湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初8824号原告：李子毅,男,1990年10月13日出生,汉族，住河北省沧州市青县。委托诉讼代理人：熊鹏，湖南唯楚律师事务所律师。被告：湖南超睿劳务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区井莲路397号紫铭大厦2栋13层1316号。法定代表人:杨永玉。委托诉讼代理人：龙佳，湖南华良国路律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄勇，湖南华良国路律师事务所实习律师。原告李子毅（以下简称原告）与被告湖南超睿劳务有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人熊鹏，被告的委托诉讼代理人龙佳、黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金18000元；2.判令被告向原告支付拖欠原告2018年3月21日至2019年5月25日的工资85379.31元；3.判令被告支付原告未休年假工资4137.93元；4.判令被告向原告支付工作日加班151天1.5倍工资62482.76元，双休日加班52天2倍工资28689.66元，节假日加班19天工资15724.14元，合计106896.56元（2018年3月23日至10月31日）；5.判令被告因未签订书面劳动合同而应支付原告11个月2倍工资66000元；6.判令被告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金6000元；7.判令被告承担本案诉讼费及其他费用。事实与理由:雨劳人仲案字[2020]第330号仲裁裁决认定事实错误、适用法律错误，理由如下：一、裁决书对银行流水、银行回单的认定错误，且与其认定的事实前后矛盾。裁决书认定被告共计支付给原告803473.43元，剔除税费、报销费用、代发工资、原告借支，剩余费用为394905元，已远超出了申请的工资总额85103元，并认为原告实际垫付的项目金额无法进行核查，将该报销项目款项认定为支付工资。但根据交接单显示，原告已将报销原始凭证交付给公司，报销原始凭证费用合计601600.94元，被告支付给原告的款项系用于报销款项的费用，故被告未发工资系事实。二、被告应当自2018年4月开始向原告支付未依法签订劳动合同的双倍工资。三、被告拖欠工资的行为违法，原告提出解除劳动合同，被告应当支付经济赔偿金或补偿金。四、由于建筑施工行业特殊性，对于建设工期有严格要求，被告为了赶工期，在正常工作时间之外安排项目管理人员带领工作人员加班赶工，导致工作人员经常日平均工作12个小时以上，休息日和法定休假日也没休息；原告作为被告派驻现场的施工管理人员，不仅要对施工人员考勤和下达工作指令，还得带领监督施工人员完成要求的工作任务；原告提交的谈话录音、书面文件等证据能够证明原告的工作时间和加班事实，被告应当支付原告在江西赣州项目工作时的加班工资。五、原告为被告工作期间认真负责、勤勉踏实，被告却违法拖欠原告的劳动报酬，拒不给原告签订书面劳动合同，也不给原告购买社保，原告提出与被告解除劳动合同，被告应支付一个月代通知金6000元。被告辩称：一、被告从未拖欠原告工资，甚至超额预支了工资，原告应当立即返还超额预支的款项。二、原告于2019年5月25日主动离职，且原告未提交证据证明其离职的具体原因，被告不存在违法解除劳动合同，且未拖欠工资；同时，经仲裁审查明原告在挂靠建造师证的浙江恒昌建设有限公司处购买了社保，原告不具有主张经济赔偿金的法定情形，对原告赔偿金的要求应当不予支持。三、原告2018年3月21日入职，年休假应以5天计算，被告已经安排原告年休假，2018年9月30日至10月11日，原告李子毅休假11天；原告自认4月回老家休假5天，6月回老家休假10天。原告休假时间已远超过了年休假5天，不存在未休年休假工资。四、被告按照国家规定安排工作时间，且从未安排过原告加班，原告提交的照片和微信聊天记录不能够证明被告安排了原告加班，原告主张的加班工资没有事实依据。五、原告在建造师证的挂靠公司浙江恒昌建设有限公司购买了社保，要求不与被告签定劳动合同且不缴纳社保，原告诉求的二倍工资无事实依据且已过一年仲裁时效，应不予支持。原告主张××不可抗力引起时效中断的理由不成立。六、原告系自行离职，其主张代通知金没有事实和法律依据。经审理查明，被告股东周群与原告系姑侄关系。原告于2018年3月21日入职被告处，担任被告的项目现场管理员职务。双方未签订书面劳动合同，口头约定每月工资6000元（含1000元餐补和1000元车补）。2019年原告从被告处离职。2020年4月21日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付：1.违法解除劳动合同经济赔偿金18000元；2.2018年3月21日至2019年5月25日的工资85379.31元；3.未休年假工资4137.93元；4.工作日加班工资62482.76元、双休日加班工资2869.66元、节假日加班工资15724.14元，合计106896.56元；5.未签书面劳动合同的二倍工资66000元；6.未提前30天通知解除劳动合同的代通知金6000元。2020年6月20日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出“雨劳人仲案字[2020]第330号”《仲裁裁决书》，裁决：一、被告支付原告未休年休假工资2758.62元；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，遂诉至本院，请求判如所请。另查明，1.2018年3月至2019年9月期间，被告通过公司及周群的银行账户或微信转账的方式向原告支付款项共计1029430.16元，其中，备注为税费的金额为133805.43元，备注为代发工资的金额为263000元，备注为液压押金的金额为10000元，备注为奖金的金额为4000元，备注为报销费用22088元。原告向本院提交了一份其与被告财务人员签订的《交接单》，载明被告财务人员收到原告交接的2018年3月至2018年10月期间共计674760.94元的报销费用原始凭证，同时该《交接单》注明“因原始凭证数量过多，无法核准明细与金额是否相符。”庭审中，被告述称，经其核对与统计，原告存在重复报销、打白条等虚假报账的情形，其交接的报销凭证中有流水或转账记录支持的金额为263871元。2.原告向周群发送的微信信息载明“我四月份是休过几天，六月份回去过几天，可是我四月份回去，算上开会两天总共就五天，六月份回去也不超过十天……”。再查明，原告于2016年12月3日取得二级注册建造师证，原告将该证注册登记于浙江恒昌建设有限公司，并购买了社会保险。被告未给原告购买社会保险。本案审理过程中，原告述称因为被告拖欠工资，且未给原告购买社会保险，原告于2019年5月25日被迫提出离职；被告述称原告系2019年3月21日自行离职。上述事实，有《仲裁裁决书》、《交接单》、微信聊天记录、转账记录、收款表、二级注册建造师信息查询、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告自2018年3月21日入职被告处，自该日起双方即建立劳动关系，双方均应依法行使权利和履行义务。关于原告的离职时间，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，原告主张其离职时间为2019年5月25日，被告主张为2019年3月21日，但双方提交的证据均不足以证明原告具体离职时间，依据上述规定，从保护劳动者权益出发，本院认定原告离职时间为2019年5月25日。关于工资。2018年3月21日至2019年5月25日期间，被告应发原告工资85103元（6000元×14个月+6000元÷21.75天×4天）。根据查明的事实，被告于2018年3月至2019年9月期间共计支付原告1029430.16元，剔除税费133805.43元、报销费用22088元、代发工资263000元、液压押金10000元、奖金4000元以及被告认可的报销费用263871元，剩余费用共计332665.7元。原告诉称报销费用为601600.94元，原告虽向被告移交了该金额的报销原始凭证，但并未经双方核实一致，且原告未提交其他有效证据证明其主张的报销费用，故原告应承担举证不能的不利后果。结合原告在离职之前从未向被告主张过工资，以及被告向原告支付的款项备注有项目名称等事实，被告向原告支付的其他（剩余）费用332665.7元应当包含了原告的工资。原告要求被告支付上述期间工资的诉讼请求，本院不予支持。双方对于有争议的垫付款项，可依法另行通过其他途径处理。关于经济赔偿金。原告未提交证据证明被告违法解除劳动合同,并述称系其主动离职，故对原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求,本院不予支持。原、被告双方对于原告的离职原因持不同意见，且双方提交的证据均不能有效证明各自的主张，应视为双方在事实上以各自的行为协商一致解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿9000元(6000元×1.5个月)。关于未休年休假工资。被告提交的微信记录虽载明原告在4月、6月回过老家，但该证据不能证明被告安排了原告休年休假。被告应向原告支付未休年休假的另两倍工资2758.6元（6000元÷21.75天×5天×200%）。关于加班工资。原告提交的照片等证据不能证明原告加班的事实，且即使原告存在加班，被告提交的微信记录中载明的原告回老家期间应视为系原告已进行调休。原告要求被告支付工作日加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算.。”本案中，原告主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额部分属惩罚性赔偿,不属于劳动报酬,应适用劳动争议调解仲裁法第二十七条第一款的规定。原告于2018年3月21日入职被告处，其至2020年4月21日提出仲裁申请。原告认为因受新冠脑炎疫情影响导致仲裁时效中断，但其提交的证据并不能达到仲裁时效中断的证明目的，故对原告关于仲裁时效中断的主张不予支持。原告请求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资已超过仲裁时效期间,本院不予支持。关于代通知金。原告系主动从被告处离职，其要求被告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金6000元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南超睿劳务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告李子毅经济补偿9000元；二、被告湖南超睿劳务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告李子毅未休年休假工资2758.6元；三、驳回原告李子毅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告湖南超睿劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  王丽琴二〇二〇年十二月十日书记员  杨雨晴附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。