山西省原平市人民法院民事判决书（2020）晋0981民初1856号原告（申请执行人）：山西三合建筑装饰工程有限公司。法定代表人：龚某，该公司总经理。委托诉讼代理人：贺某，山西德贝律师事务所律师。被告（被申请人）：张某，男，1968年2月15日出生，原平市人，现住原平市。原告山西三合建筑装饰工程有限公司与被告张某申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山西三合建筑装饰工程有限公司的法定代表人龚某及其委托诉讼代理人贺某，被告张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山西三合建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令追加被告为被执行人，并依法确认被告在其尚未出资范围内，对原平法院（2017）晋0981民初1461号民事判决书中确定的原平市伟业商贸有限公司的支付义务，依法承担补充清偿责任。事实和理由：原告诉原平市伟业商贸有限公司、武福生、郭生伟装饰装修合同纠纷一案，贵院于2018年1月11日作出的（2017）晋0981民初1464号民事判决生效后，原告遂向贵院申请强制执行，贵院虽对被执行人的财产采取了查封措施，但在长达一年多的时间里，执行工作没有任何进展，更未执行到任何财产。故原告依法向贵院申请追加被告张某为被执行人，认为被告曾作为原平市伟业商贸有限公司的继受股东，在应实缴期限内（2015年8月25日），未实际出资即转让其股权，应当在未实缴范围内担责。贵院经审查后作出（2020）晋0981执异55号执行裁定书，驳回了原告的追加申请。原告认为，该驳回申请的裁定理由不能成立。在该执行案件中，被执行人原平市伟业商贸有限公司的财产是否足以清偿生效法律文书所确定的债务的举证责任不在原告，原告也无法证明这一事实。贵院执行机关在该裁定中称“被执行人原平伟业商贸有限公司名下的物品已被其他案件查封，未依法核实查封财产价值，无法证实财产清偿的不足。”该裁判理由非常滑稽。既然贵院明知被执行人原平伟业商贸有限公司名下的物品已被查封，查封的物品、价值及另案的标的额等应当是贵院执行机构的职责范围。没有法律规定应由申请执行人核实被查封财产价值，申请执行人也无权行使。该裁定结果是极其错误的。关于被告是否实缴出资，是否履行出资义务应由被告举证，原告只需证明被告作为股东，以认缴方式出资且已过实缴期限即可。该裁定驳回申请的另一个理由是申请人提交的证据材料不足以证明被申请人只认缴未实缴即股东未依法履行出资义务即转让股权的法律规定。根据《民诉法解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。即被告作为被执行人的股东，如果抗辩其已实缴出资，应当提供其实缴的证据予以证明，否则应当认定其未实缴。事实上，如果确已实缴，被告提出出资证明及转账凭证可以证实。本案原告要求的仅是追加被告为被执行人并确认其在尚未出资范围内应对被执行人的支付义务依法承担补充清偿责任，理应得到支持。故依法提起诉讼。张某辩称，不认可原告的诉讼请求，不清楚本案原告与被执行人原平市伟业商贸有限公司所签订的合同及他们所做的事，而且被告已经退股。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：山西三合建筑装饰工程有限公司与原平市伟业商贸有限公司、武福生、郭生伟装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年10月13日立案，并于2018年1月11日作出（2017）晋0981民初1461号民事判决书，查明2017年4月14日，原平市伟业商贸公司召开有股东郭生伟及郭秋霞参加、武福生列席的股东会并形成如下决议：“……。一、一致同意郭秋霞将其在公司的投资人民币30万元（连同相关的债权债务）以货币形式转让给武福生，武福生以货币形式购买郭秋霞30万元的股权；一致同意郭生伟将其在公司的投资人民币570万元中的210万元（连同相关的债权债务）以货币形式转让给武福生，武福生以货币形式购买郭生伟210万元的股权。二、一致同意郭生伟辞去公司执行董事及经理职务，同意郭秋霞辞去公司监事职务；选举武福生为公司新的执行董事兼任经理，选举郭生伟为公司新的监事。三、一致通过原平市伟业商贸有限公司章程修正案。股东签名：郭生伟（签字捺印）、武福生（签字捺印）、郭秋霞（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2017年4月14日”。同日，原平市伟业商贸公司通过章程修正案，载明：“依据2017年4月14日原平市伟业商贸有限公司股东会议决议，现修改公司原章程如下：一、原章程第一章第五条现修改为：公司由郭生伟、武福生共同出资组建，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对其债务承担责任。二、原章程第三章第九条现修正为：公司股东总额为人民币陆佰万元，由二位股东出资组成：郭生伟，身份证号码：×××，原平市王家庄乡永兴村东街5031号，认缴出资360万元，占总投资额的60%，出资方式人民币货币；武福生，身份证号码：×××，原平市建设街627号，认缴出资240万元，占总投资额的40%，出资方式人民币货币。股东签名：郭生伟（签字捺印）、武福生（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2017年4月14日”。同日，武福生与郭生伟、郭秋霞分别签订股权转让协议，并购买接收郭生伟210万元、郭秋霞30万元的转让股权。协议签订后，被告武福生给付被告郭生伟股份转让款1000000元。2018年6月11日，山西三合建筑装饰工程有限公司向本院申请执行（2017）晋0981民初1461号民事判决书。2019年4月30日，本院作出（2018）晋0981执526号执行裁定书，查明武福生银行有少量存款，已采取冻结措施，原平市伟业商贸有限公司名下物品已经被其他案件查封，未发现其他可供执行财产，裁定终结本次执行程序。2020年7月16日，山西三合建筑装饰工程有限公司向本院申请追加张某为被执行人。同年9月8日，本院作出（2020）晋0981执异55号执行裁定书，驳回山西三合建筑装饰工程有限公司的追加申请。另查明，原平市伟业商贸有限公司于2014年4月15日成立，注册资本600万元，法定代表人武福生，股东郭生伟认缴出资360万元，占总投资额的60%，股东武福生认缴出资240万元，占总投资额的40%。2015年8月25日，原平市伟业商贸有限公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“……经全体股东充分讨论，形成如下决议：一、同意郭生伟在公司投资的475万元股金中的225万元股金（连同相关的债权债务）转让给张某。二、同意赵慧艳在公司投资的25万元股金（连同相关的债权债务）转让给张某。三、同意公司注册资本变更为陆佰万元，增资100万元，其中郭生伟、张某新增出资各50万元货币资金。四、同意公司经营范围增加：预包装食品、散装食品、乳制品（不含婴幼儿奶粉）。五、同意赵慧艳辞去公司监事职务，选举张某为公司新的监事。六、同意修改公司章程。股东签字：郭生伟（签字捺印）、张某（签字捺印）、赵慧艳（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2015年8月25日。”同日，原平市伟业商贸有限公司通过章程修正案，载明：“依据2015年8月25日原平市伟业商贸有限公司股东会议决议，现修正章程如下：1.原章程第一章第四条现修正为：注册资本为人民币陆佰万元。2.原章程第一章第五条现修正为：公司由自然人郭生伟、张某共同出资组建，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以全部资产对其债务承担责任。3.原章程第二章第八条现修正为：经营范围及方式：日用百货、家用电器、通讯器材、针织纺品、服装、文化用品、工艺美术品、五金交电、建材；柜台出租；烟、预包装食品、散装食品、乳制品（不含婴幼儿奶粉）零售。4.原章程第三章第九条现修正为：公司股本总额为人民币陆佰万元，由二位股东出资组成。郭生伟身份证号：×××，山西省原平市王家庄乡永兴村东街5031号，认缴出资300万元，占总投资额的50%，出资方式人民币货币。张某身份证号：，山西省原平市建设西街835号，认缴出资300万元，占总投资额的50%，出资方式人民币货币。5.原章程第三章第十条现修正为：公司是采取认缴制登记，公司注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额，保证认缴出资额真实、有效、合法，以其各自认缴出资额为限对公司承担责任，保证按时足额缴纳出资额，未以借贷资金或他人委托资金入股，公司成立后不抽逃出资，不吸收公众存款，不从事违法违规贷款业务，公司应在登记注册后签发证明股东已缴纳出资的出资证书，原出资额500万元认缴期限为2014年4月15日前，本次新增100万元出资认缴期限为2015年8月25日前，认缴出资后不得抽回。股东签字：郭生伟（签字捺印）、张某（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2015年8月25日”。同日，张某与郭生伟、赵慧艳分别签订股权转让协议，并购买接收郭生伟225万元、赵慧艳25万元的转让股权。2016年7月12日，原平市伟业商贸有限公司召开股东会，并形成股东会决议，内容为：“……经全体股东充分讨论，形成如下决议：一、同意张某将其在公司投资的300万元股金中的270万元股金（连同相关的债权、债务）转让给郭生伟。郭生伟以货币形式购买张某的270万元股权。二、同意张某在公司投资的300万元股金中的30万元股金（连同相关的债权债务）转让给郭秋霞。郭秋霞以货币形式购买张某的30万元股权。三、同意张某辞去公司监事职务，选举郭秋霞为公司新的监事。四、同意修改公司章程。全体股东签字：郭生伟（签字捺印）、张某（签字捺印）、郭秋霞（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2016年7月12日。”同日，原平市伟业商贸有限公司通过章程修正案，载明：“依据2016年7月12日原平市伟业商贸有限公司股东会议决议，现修正章程如下：一、原章程第一章第五条现修正为：公司由郭生伟、郭秋霞共同出资，每个股东以其认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以全部财产对其债务承担责任。二、原章程第三章第九条现修正为：公司股本总额为人民币陆佰万元，由二位股东出资组成。郭生伟，身份证号：×××，山西省原平市王家庄乡永兴村东街5031号，认缴出资570万元，占投资总额的95%，出资方式人民币货币。郭秋霞，身份证号：×××，山西省朔州市朔城区马邑路55号33栋2单元301室，认缴出资30万元，占投资总额的5%，出资方式人民币货币。全体股东签字：郭生伟（签字捺印）、张某（签字捺印），郭秋霞（签字捺印），原平市伟业商贸有限公司（盖章），2016年7月12日”。同日，张某与郭生伟、郭秋霞分别签订股权转让协议，并转让给郭生伟270万元股权，转让给郭秋霞30万元股权。本院认为，原平市伟业商贸有限公司原股东为郭生伟、赵慧艳，于2015年8月25日变更股东为郭生伟、张某，于2016年7月12日变更股东为郭生伟、郭秋霞，于2017年4月14日变更股东为郭生伟、武福生，历次变更均进行了工商变更登记，对外具有公示和公信的效力。山西三合建筑装饰工程有限公司诉原平市伟业商贸有限公司、武福生、郭生伟装饰装修合同纠纷一案，本院已作出（2017）晋0981民初1461号民事判决书，判决原平市伟业商贸有限公司给付山西三合建筑装饰工程有限公司工程款及相应利息，并判决现任股东郭生伟、武福生二人在其认缴未出资范围内承担补充连带清偿责任。现山西三合建筑装饰工程有限公司主张追加原股东张某在未出资范围内对上述判决承担补充清偿责任，本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持，被执行人原平市伟业商贸有限公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务是追加张某为被执行人的条件之一，原告在案证据不足以证明原平市伟业商贸有限公司存在上述情形。故原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四规定，判决如下：驳回原告山西三合建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告山西三合建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审 判 长 孙树仁人民陪审员 申泰山人民陪审员 贾改平二〇二〇年十二月三十日书 记 员 杨宇峰