广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初11083号原告：东莞阿童木智能机械有限公司，住所地广东省东莞市××××××××××××××，统一社会信用代码：91441900MA4UU96E24。法定代表人：王转芳，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：周志勇，浙江远图律师事务所律师。被告：广东安普瑞新材料有限公司，住所地广东省东莞市×××××××××××，统一社会信用代码：91441900MA4W2XQA1L。法定代表人：李某1。委托诉讼代理人：桂明昊，广东君政律师事务所律师。原告东莞阿童木智能机械有限公司与被告广东安普瑞新材料有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，被告广东安普瑞新材料有限公司在答辩期内提出管辖权异议，本院经审理裁定驳回其异议。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东莞阿童木智能机械有限公司的委托诉讼代理人周志勇，被告广东安普瑞新材料有限公司的法定代表人李某1及委托诉讼代理人桂明昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞阿童木智能机械有限公司向本院提出诉讼请求，1.被告继续履行原、被告于2020年5月9日签订的《定购合约书》，且被告向原告支付剩余货款77420元并支付资金占有期间的利息（以77420元为基数，以全国银行间国业拆借中心公布贷款市场报告利率自2020年6月2日开始计至付清之日止）；2.被告向原告返还规格为ATOT-40-75的油温机1台，价值35000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年5月9日，被告向原告定购180度油温机5台、15P冷水机1台，共计6台机器，合计款项为110600元。原、被告于2020年5月9日签订《定购合约书》对定购机器的数量、规格予以确认，同时约定首付定金30%，出机前付清尾款。同时，原、被告约定付款未付清，机械设备的所有权归卖方所有，卖方交货后，买方未依付款方法支付货款，卖方可以自行取回货品，买方不得异议。在签订合同后，原告即组织人员采购原材料进行生产。2020年5月12日，被告支付30%定金33180元。2020年5月17日，原告将180度油温机1台送至被告处，并由被告予以签收。经被告的要求，原告于2020年5月22日将规格为ATOT-40-75的油温机送至被告处由被告予以试用并由被告签收。同时双约定试用期结束，此机器拉回原厂。2020年6月1日，原告将180油温机（带冷却）1台送至被告处并由被告签收。之后，原告要求被告支付剩余货款，但被告却以种种的理由至今不予支付。综上所述，原告已按照合同将机器全部生产，但被告不予支付剩余货款系违约行为，且本案机器系被告定购生产，无法转卖他人。因此被告应按约向原告支付剩余货款。被告广东安普瑞新材料有限公司辩称，一、本案案由应为承揽（定作）合同纠纷，原告应按照报价书、定购合约书所列设备参数制作模温机、冷水机并向原告提供相应设备，该等参数是原告利用其自身专业能力完成定作义务的各项标准，原告向被告提供的设备系“特定物”而非种类物，因此本案并不符合买卖合同特征。二、案涉《定购合约书》依法解除，原告无权据此主张剩余货款。据合同约定原告应于2020年5月12日交货，但原告依约支付合同定金款后，原告迟迟不能按合同约定的交货期交货。为此被告不断催促原告履行交货义务。2020年5月16日被告向原告提出“如果明天设备没有来的话，我们合同就自动终止”；2020年7月8日，被告再次通知原告“终止合作吧…你所你的东西拿走，然后把定金退回来”。鉴于上述事实，依据法律规定，被告已通知原告解除合同，原告无权要求继续履行合同，无权主张合同项下货款。关于原告因未能及时供货临时提供的替代设备一台，被告从未拒绝原告取回。三、因原告违约导致案涉《定购合约书》解除，过错在于原告，原告亦无权再主张案涉的剩余货款。原告未按期交付设备，原告显属违约，导致合同解除。原告始终未能向被告交付合同项下关键设备（冷水机），导致被告的合同目的无法实现，被告亦有权据此解除合同。原告已交付的两台设备亦不符合合同约定，依法不能视为完全、适当地履行合同。四、因原告违约造成被告的合同损失，被告依法保留诉权。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2020年5月9日，原、被告签订《定购合约书》，约定被告向原告购买5台180度油温机及1台15P冷却机，总价110600元，发货时间为2020年5月12日，“首付定金30%，出货前付清尾款”。合同约定了油温机和冷却机的型号和单价，5台油温机中1台型号为ATO-30-36,单价17800元，4台型号为ATO-30-24（带冷却），单价16500元；冷却机单价26800元。2020年5月12日，被告支付30%款项即33180元给原告。2020年5月16日，被告向原告催要设备，“你加快吧”，并声言取消合同。2020年5月17日，原告将1台型号ATO-30-36的油温机送交被告。其后被告继续催要，2020年5月22日，被告于合同外另出借一台ATOT-40-75油温机给原告“试用”。2020年6月1日，原告将1台ATO－30－24油温机送交被告。原告与被告微信聊天时，声称可以给被告替代机器，并声称“所有的机器，这么短短几天，一下子肯定做不出来”，之后被告一直催告原告履行，原告未能交付机器。2020年7月8日，被告向原告提出退款退设备的请求。案涉设备包含具体的参数表，被告声称该参数是原告按被告要求确定的。本院已于诉讼中促成被告已将出借“试用”的ATOT-40-75油温机交还原告。本院认为，对原告交付被告“试用”的设备，因被告已经交还原告，原告诉讼目的已经实现，本院原告涉及该设备的诉讼请求不再处理。本案争议的问题是双方签订的案涉合同的性质及合同是否已经解除。现行法律政策无“定购”的概念，但过往的政策性文件中曾称粮食购销合同为粮食定购合同，亦即定购合同是买卖合同的另一称谓。一般而言，产品按需求者个性化要求进行生产为承揽合同；按通用标准进行生产为买卖合同。产品的个性化与通用性总是相对的，因此承揽合同与买卖合同在很多场合下不能作出非此即彼的区分。本案双方交易的设备有固定型号，属于定型化产品，即使个别参数根据被告的需求作出改动，也不能否认本案合同为买卖合同的性质。结合双方合同使用“定购”一词和案涉产品为定型化产品等因素，本案合同应认定为买卖合同。《中华人民共和国合同法》第六十条第二款规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质和交易习惯，履行通知、协助等义务。据此，原告应于完成机器生产后应通知被告支付“尾款”出货。双方签订的合同非试用买卖合同，合同签订以后无所谓试用问题。原告于微信聊天记录中称“试用”的机器为“替代机器”，可以佐证所谓试用名实不符。按合同约定原告应一次性交付全部设备给被告，原告分期交付符合合同约定，原告不能因交付部分货物而要求被告支付部分尾款。综合原告没有通知被告交款提货、提供临时替代产品及经被告多次催促而不能交付合同产品的事实，本院确认并非被告不支付尾款导致合同不能履行，而是原告不能按期完成设备生产，合同不能履行的责任在于原告。原告至2020年7月尚不能履行合同，应认定原告经被告催告在合理期限内不能履行合同。被告通知原告解除合同，符合法律规定，本院确认双方签订合同已经解除。原告要求被告继续履行合同，支付剩余货款，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》九十四条第五项，九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告东莞市阿童木智能机械有限公司的诉讼请求。本案受理费1277元，已由原告东莞阿童木智能机械有限公司预交，由原告东莞阿童木智能机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审判员  龚国柱二〇二〇年十二月十八日书记员  陈佩君强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。