广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初36644号原告：叶某，男，1979年7月16日出生，汉族，身份证住址广州市增城区。委托诉讼代理人：陆泽娴，广东正大方略律师事务所律师。被告：广东邮电人才服务有限公司广州分公司，住所地广州市越秀区越秀南路185号1701、1702房。负责人：秦建钜，该公司总经理。被告：广东邮电人才服务有限公司，住所地广东省广州市天河区华景路1号7层全层、8层A、C房。法定代表人：肖楚邈，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：苏智杰，男，1982年11月16日出生，汉族，该分公司员工，联系地址。两被告共同委托诉讼代理人：江南南，女，1983年3月22日出生，汉族，该公司员工，联系地址。原告叶某与被告广东邮电人才服务有限公司广州分公司（以下简称邮电分公司）、广东邮电人才服务有限公司（以下简称邮电公司）劳动争议一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶某及其委托诉讼代理人陆泽娴，两被告共同委托诉讼代理人苏智杰、江南南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况双方有争议的事项为第七项至第十项，其他事项无争议。一、入职时间：2017年6月1日。二、签订劳动合同情况：原告与被告邮电分公司已签订劳动合同，合同期限自2017年6月1日起至2020年6月30日止。三、劳动者工作岗位：装维工，负责增城永和区域的装机和维修业务。四、合同约定的劳动者工作时间：经市、区人力资源和社会保障局相继批准，原告岗位执行按月为周期的综合计算工时工作制，有效期分别为自2016年11月1日至2017年10月31日，自2018年1月1日起至2018年12月31日；自2019年2月1日起至2020年1月31日。五、合同约定的劳动者劳动报酬：按甲方（用人单位）制定的薪酬发放标准。乙方（劳动者）工资包括固定部分、绩效部分和其他部分。固定部分根据甲方及业务发包方执行的岗位薪酬制度确定，以岗定薪，岗变薪变；绩效部分和其他部分由甲方根据其生产经营状况、薪酬制度、绩效考核办法及其对乙方的考核结果、用工情况等因素计发。六、办理社会保险情况：已缴纳。七、欠发工资数额：1.关于2017年11月1日至2019年6月30日期间工资扣款问题。仲裁裁决由被告邮电分公司向原告支付该期间工资扣款3251.64元，双方对此项裁决金额无异议，视为认可，故原告请求被告邮电分公司支付被扣工资3251.64元（2017年11月1190元、12月350元、2018年1月1330元、8月15元、9月40元、10月15元、11月200元、2019年5月38.64元、6月73元），本院予以支持。2.关于法定节假日和延长工作时间加班工资问题。原告主张每天早上8：30打卡，通常晚上21：30下班，每天工作12小时以上，只能在用户下班或者节假日上门维修，午休用餐时间不固定，全年无休，远远超出按月为周期的法定工时166.64小时。根据原告2018年12月至2019年3月的工作记录（装移机单）、罗汝彬的加班审批记录、“永和-投诉及宣贯群”聊天记录及春节值班表显示，原告存在延长工作时间加班和法定节假日加班事实，故被告邮电分公司应向原告支付加班工资。被告邮电分公司对原告提交的上述证据均不认可，原告的主要工作内容为上门为用户提供装机及维修服务，其收到平台派出工单后，联系对应客户确认上门服务时间并上门提供服务。无派单任务或未到约定的上门服务时间时，无需到办公地点坐班。原告的工资为计件工资，每月工资数额与其工作量挂钩，各月度工资在合理范围内浮动，并无明显异常。原告工资发放中的“其他”、“其他补退”、“计件收入（放装收入、智能组网工费收入、随销收入）”、“专项奖（社区攻防收入）”、“服务奖惩”等部分属于原告的绩效工资，均严格按照公司制定的原告所属同种岗位的绩效考核体系进行考核并发放。被告根据发包方中国电信的派单系统平台中的各项工作“施工签”和“回单”时间统计原告的月度工作时间、月度修障时长，对超出月度法定工作时长166.64小时的情形均支付了“加班费”，已按照原告工时记录足额发放原告工资，不存在拒不支付加班工资的情形。原告的工资收入已高出广州市同类型岗位劳动者的工资水平，被告已充分考虑原告的劳动时间和强度发放工资。且原告追索两年前的加班工资，应对此负有举证责任。原告未提供超过两年的加班事实，故应对其主张的2017年6月至2018年3月的加班工资请求不予支持。本院认为，原、被告主要争议在于原告执行的是按月为周期的综合工时工作制还是计件工资制。虽然双方在劳动合同中约定的是综合工时工作制，但就原告实际工作模式和被告对工资分配的方式看，应有别于综合工时工作制。被告邮电分公司虽对原告有考勤要求，但尚未以原告迟到、早退为由扣罚过工资。原告有无打卡、完成工单的时长与计算工资无关。被告并未按月统计考勤总工时，对超过综合计时数166.64小时的时数计算加班工资，而是根据绩效考核规定进行工资分配。原告每月工资数额与其回单量和服务质量挂钩，多劳多得，上不封顶，被告根据服务质量和绩效数据的达标率予以奖惩。原告工资表中的应发项目除服务等级补贴、交通费、通信费、餐费补贴每月固定不变外，还包括计件收入（放装收入）、计件收入（智能组网工费收入）、计件收入（随销收入）、专项奖（维护收入、放装收入、随销收入、社区攻防收入）、加班费、一次性奖励及其他，均与原告当月完成的工作量（含标准工时之外的额外工作量）挂钩。原告的工资表显示其每月应发工资从不足2000元到20000余元不等，符合计件制工资多劳多得的分配特征，该工资单由被告通过电子邮件每月发送给原告。原告每月领取工资后均未对工资发放项目提出异议，可见其已了解自身的工作性质及认可被告工资发放标准和形式，视为双方以实际履行的方式对原告的工资发放模式进行约定，即根据原告的计件数量和质量进行计件工资和绩效工资发放，而非采取综合计算工时制。原告岗位具有特殊性，虽然在岗时间长，但存在客户退单、不在家改约等异常情况，工作时间灵活或间断，并非连续不间断工作，每月领取的计件和绩效工资具有提成工资性质，多劳多得，月平均工资不低于同行业工资水平，应认定所发放工资中包含了标准工作时间以外的加班工资。因此，对原告要求被告邮电分公司另行支付延长工作时间加班工资的主张，本院不予照准。因两被告对仲裁裁决向原告连带支付2019年4月延长工作时间工资179.7元未提起诉讼，视为认可，故应照此金额支付。原告关于2017年6月1日至2018年4月30日，2018年9月1日至2019年8月30日期间法定节假日加班工资27894.32元的请求未经仲裁前置程序，本院不作审查处理。3.关于2018年7月至2019年9月期间工资差额问题。原告主张被告邮电分公司在2018年7月封了原告工号，故意少派工单，致使原告收入降低，原告只能与同事共用工单，帮同事装机维修。2019年6月13日。原告帮用户（ADSLD252784538）办理宽带却被用户恶意投诉，被告邮电分公司经调查认定是营业厅的责任，与原告无关，却在2019年7月26日单方将原告停职，于9月9日解雇原告，导致原告产生工资损失。原告要求被告邮电分公司按照原告2017年7月至2018年6月期间平均实发工资标准10996.1元/月，补发2018年7月至2019年9月期间工资差额126261.35元。为此，原告提交了如下证据予以证实：1.原告与郭某（中国电信员工）的微信聊天记录（2018年7月10日）。原告问：封工号每个月是不是有底薪？郭某回复：我帮你问下！你的问题上面回复是不关事的，原告问：什么时候能解决工号问题？郭某回复：电话。2.“永和-投诉及宣贯群”微信聊天记录和2019年7月26日的永和营销服务中心装维班《停工通知》，内容为：叶某同志，接上级部门通知，针对你的违规行为，前期调查已基本结束，故此，现安排你从即日起停工反省。期间，请积极配合稽查服务中心等上级部门的处理。被告邮电分公司对上述证据不予认可，聊天记录里的人员身份不明，不能证明被告有停止原告工号的事实，被告一直根据原告的业绩考核结果及时、足额发放工资，不存在未足额支付需要补发的情形。本院认为，据工资单可知原告2018年7月至2019年9月期间应发工资从2千多元到10000余元不等，与其每月相对应的工作量挂钩，原告所交其与郭某的微信聊天记录不完整，不能反映停止工号的原因和时间，不足以证明部分月份工资较低的原因系被告停止工号、不派工单所致；原告提交的“永和-投诉及宣贯群”微信聊天记录和《停工通知》即使属实，但工资单显示原告在2019年7月至9月仍有计件收入，每月应发工资数额不低于最低工资标准，与原告主张的停工情形不符。因此，原告要求按照2017年7月至2018年6月期间的月平均工资标准补发2018年7月至2019年9月期间工资差额依据不足，本院不予支持。八、解除劳动关系的时间和原因：被告邮电分公司于2019年9月9日作出《关于装维项目增城地区叶某同志违规事件的通报》，以原告在工单（编号：2019061210011281）的行为违反公司多项管理制度：1.占用客户财物；2.欺骗客户、弄虚作假；3.存在违规的抢单行为，影响客户感知，损坏企业利益；4.对客户申请业务虚假退单，在业务开通过程中虚假竣工；5.违规使用非客户本人上网账号开通业务；6.服务态度恶劣被投诉，同时触犯八大服务红线和五大业务红线多条规定，情节严重，现公司作出发文通报批评、9月KPI扣罚15分和解除劳动合同关系的处罚。同日，被告邮电分公司与原告谈话，告知原告根据上述通报内容，决定与原告解除劳动合同，当日下班前做好工作交接。原告在《员工谈话记录表》上签署“明白”并在被谈话人处签名捺印。双方当庭一致确认劳动关系存续期间为2017年6月1日至2019年9月9日。原告表示从未见过《关于明确八大红线行为要求的通知》，被告邮电分公司所交的《中国电信增城分公司规章制度签阅表》上“叶某”的签名并非本人所签，于2020年10月16日申请对上述“叶某”的签名是否本人所签进行笔迹鉴定。原告确认由于被告发出解除通知，其自2019年9月9日之后没有再上班，坚持主张继续履行劳动关系，本案中不要求两被告支付违法解除劳动合同赔偿金或解除劳动关系经济补偿金。被告邮电分公司认为由于原告存在违规行为不再录用，故不同意与原告继续履行劳动关系。本院认为，劳动关系的建立应当遵循双方平等自愿、协商一致的原则，本案劳动关系因用人单位提出解除，被告邮电分公司在庭审中明确表示不同意与原告继续维持劳动关系。考虑劳动关系具有人合性，继续履行劳动关系应建立在双方相互信任的基础上，被告邮电分公司已无履行的意愿，本案双方的信任基础不复存在，故原告提出继续履行劳动关系，客观上缺乏实现的基础，经本院释明，原告坚持不变更其主张，本院对该项诉请予以驳回。原告在本案中申请笔迹鉴定，实质上是以该鉴定结果佐证被告解除劳动合同行为是否违法。鉴于本案处理不涉及解除劳动合同行为的合法性的审查，对被告解除行为是否合法不作评判，故原告的鉴定申请与本案处理无相关性，本院对该申请不予准许。双方劳动关系解除后，不再互负履行义务，原告主张解除劳动关系后的误工损失缺乏依据，本院不予支持。九、未休年休假工资差额：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。年休假工资属于福利待遇，按自然年度安排。原告追索年休假工资的仲裁时效应从次年1月1日起算。原告于2020年4月3日仲裁，被告邮电分公司抗辩其关于2017年6月1日至2018年12月31日期间未休年休假工资的主张已超过仲裁时效，本院予以采纳。关于2019年1月1日至2019年9月9日期间的年休假天数，应根据原告的累计工作年限认定。虽然原告自2007年1月有社保缴费记录，但原告在2007年1月至2014年2月期间是以自由职业者身份缴纳，不属于《职工带薪年休假条例》第二条规定的在职职工，该期间不计入享受带薪年休假的累计工作年限。自2014年3月起至2018年12月，原告累计在职工作不足5年，每年可享受年休假上5天。经折算，原告2019年1月1日至2019年9月9日期间可享受年休假3天（252天÷365天×5天）。根据原告2018年1月至12月期间的月平均工资8969.89元（106038.7元+2018年1月至12月期间工资扣款1600元）计算，被告邮电分公司应补发原告未休年休假工资差额2474.45元（8969.89元÷21.75天×3天×200%）。十、被告邮电公司的法律责任：被告邮电公司对仲裁裁决由其对被告邮电分公司所负支付义务承担连带责任，未提起诉讼，视为认可，故被告邮电分公司的财产不足清偿判决确定的义务时，由被告邮电公司承担连带清偿责任。十一、申请仲裁时间：2020年4月3日。十二、仲裁请求：1.被申请人邮电分公司支付2017年11月1日至2019年6月30日期间工资扣款3251.64元；2.被申请人邮电分公司支付2017年6月1日至2019年9月30日期间KPI扣罚工资差额40000元；3.被申请人邮电分公司支付2017年6月1日至2018年4月30日、2018年9月1日至2019年8月30日期间延长工作时间工资67439.52元；4.被申请人邮电分公司支付2017年6月1日至2019年9月30日期间未休年休假工资2896.55元；5.被申请人邮电分公司支付2018年7月至2019年9月期间工资差额126261.35元；6.被申请人邮电分公司继续履行劳动合同；7.被申请人邮电分公司支付2019年10月至2020年3月期间误工损失65976.6元；8.被申请人邮电分公司按第1.3.4.5项请求金额加付100%赔偿金113587.71元；9.被申请人邮电分公司支付违法解除劳动合同赔偿金20000元；10.被申请人邮电公司承担连带清偿责任。十三、仲裁结果：1.被申请人邮电分公司一次性返还申请人2017年11月工资1190元、12月工资350元、2018年1月工资1330元、8月工资15元、9月工资40元、10月工资15元、11月工资200元、2019年5月工资38.64元、6月工资73元；2.被申请人邮电分公司一次性支付申请人2018年4月延长工作时间工资179.7元；3.被申请人邮电分公司一次性支付申请人2019年1月1日至9月24日期间未休年休假工资2244.53元；4.被申请人邮电公司对上述支付承担连带责任；5.驳回申请人的其他仲裁请求。十四、诉讼请求：1.被告邮电分公司向原告支付工资扣款3251.64元；2.被告邮电分公司向原告支付2017年6月1日至2018年4月30日，2018年9月1日至2019年8月30日期间延长加班工资61606.34元和法定节假日加班工资27894.32元；3.被告邮电分公司向原告支付2017年6月1日至2019年9月30日期间22天未休年休假工资22244.9元；4.被告邮电分公司向原告支付2018年7月至2019年9月期间的工资差额126261.35元(2018年7月10329.97元、2018年8月10241.89元、2018年9月4594.42元、2018年10月5335.08元、2018年11月3895.77元、2018年12月10728.31元、2019年1月8716.98元、2019年2月9715.92元、2019年3月10352.83元、2019年4月5952.27元、2019年5月6193.6元(3914.75元为陪产假补发)、2019年6月7436.03元(21167.26元仲裁裁决)、2019年7月9022.39元、2019年8月7654.24元、2019年9月6605.27元、2019年10月9481.06元)；5.被告邮电分公司继续履行劳动合同，并赔偿违法解除劳动合同期间所造成的误工损失费每月10996.1元；6.被告邮电分公司对上述诉讼请求承担连带清偿责任；7.两被告承担本案全部诉讼费用。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广东邮电人才服务有限公司广州分公司应于本判决生效之日起三日内向原告叶某支付工资扣款3251.64元；二、被告广东邮电人才服务有限公司广州分公司应于本判决生效之日起五日内向原告叶某支付2019年1月1日至2019年9月9日期间未休年休假工资差额2474.45元；三、被告广东邮电人才服务有限公司广州分公司应于本判决生效之日起五日内向原告叶某支付2019年4月延长工作时间工资179.7元；四、被告广东邮电人才服务有限公司广州分公司的财产不足清偿判决第一、二、三项确定的义务时，由被告广东邮电人才服务有限公司承担连带清偿责任；五、驳回原告叶某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东邮电人才服务有限公司、广东邮电人才服务有限公司广州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李凡二〇二〇年十二月二十三日书记员  朱姝法庭记录张慧琳