文书内容云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终6137号上诉人（原审原告）：郑汝祥，男，1965年11月1日生，汉族，住云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。委托诉讼代理人：王锦波（配偶），住云南省红河哈尼族彝族自治州个旧市。委托诉讼代理人：梁睿，云南凌云律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：康瑞，男，1986年4月4日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。被上诉人（原审被告）：昆明兰茂茶业有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区白塔路261号。法定代表人：侯云茂。委托诉讼代理人：张钒，云南云誉律师事务所律师。上诉人郑汝祥因与被上诉人康瑞、昆明兰茂茶叶有限公司（以下简称兰茂公司）民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初10724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郑汝祥上诉请求：1、请求贵院依法撤销一审判决第一项，改判为“被上诉人康瑞于本判决生效之日起十日内归还上诉人郑汝祥借款本金2500000元支付利息1003356.16元，共计3503356.16元，井支付以借款本金2500000元为基数自×××年3月8日起至实际还清之日按年利率24%计算的利息；”2、请求贵院依法撤销一审判决第一项，改判为“被上诉人昆明兰茂茶叶有限公司对被上诉人康瑞的上述债务承担保证责任；”3、本案一审、二审的全部诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由:一、一审判决认定被上诉人康瑞向上诉人郑汝祥归还借款本金1956928.28元、支付利息527460.49元，共计2484388.77元，并且支付以借款本金1956928.28元为基数自×××年3月8日起至实际还清之日按年利率24%计算的利息系认定事实错误。1、2014年9月11日，上诉人向被上诉人康瑞转账5000000元和300000元，2014年9月17日转账1300000元，2014年9月29日转账400000元，2014年9月30日转账500000元，合计3000000元，故2014年9月11日起至2014年10月31日（被上诉人康瑞支付第一笔利息50000元）止，被上诉人应付利息为100000元，一审判决将被上诉人于2014年10月31日支付的50000元与2014年11月6日支付的50000元认定为本金并予以扣减，不符合双方约定且与本案客观事实不符，系基本事实认定错误。2、一审判决第三页被上诉人康瑞向上诉人转账记录部分（×××年3月7日农行转账49000元仅一笔，康瑞记录三笔是错误的），除上述转账记录部分上诉人自认收到款项情况仅有以下:×××年8月5日40000元。3、2014年10月28日，两被上诉人向上诉人出具借条明确收到上诉人借款2500000元，借款期限自2014年10月28日起12个月，借款利息为月息3%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”，一审判决将上诉人部分已收利息按年利率24%计算，系认定事实错误。二、一审判决认定被上诉人昆明兰茂茶叶有限公司为被上诉人康瑞与上诉人债务的连带保证人，系适用法律错误。2014年10月28日，两被上诉人向上诉人出具借条明确“如被上诉人康瑞在所约定的款项时限内未能按时还款时，被上诉人兰茂公司保证在接到上诉人的书面索款通知后10个自然日内，清偿所欠所有款项”，根据借条的约定和法律规定，被上诉人兰茂公司系被上诉人康瑞上述债务的一般保证人。根据我国《担保法》第十七条规定，“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”故本案中被上诉人兰茂公司的担保责任应为一般保证。康瑞辩称，服从一审判决。兰茂公司辩称，第一点，关于诉讼的当事人，那么提醒法庭注意上诉人这一方在上诉状当中，全部关于本案被上诉人的名称都记载为昆明兰茂茶业有限公司，那么茶叶是叶子的叶，那么这个名称跟我们这个公司昆明兰茂茶业有限公司，也就是事业的业，这个名称是并不相符的，这个是第一点。第二点就是关于上诉人一方上诉请求当中的本金和利息，这个请求我方认为首先关于借款的本金，在上诉的人的一审在一审的上诉状上的主张的本金，提醒法庭注意是247.5万元，然后在整个庭审过程当中，他要求的本金也是247.5万元，那么在此基础上在一审的本金要求的247.5万元的基础上，那么在扣减一审庭审当中康瑞已经归还的款项当中扣除已归还的利息，就是认定为利息以外的，那么应当认定为归还本金的那部分款项，在247.5万元的基础上扣除那部分，应当认定为归还本金的那部分款项。那么本案上诉人以被上诉人康瑞尚欠本金为250万元，并以此为基础计息的方式和主张是没有法律和事实的依据的。其次关于利息部分，上诉人这一方在上诉状第二页申请理由第一项当中主张了4笔款项，那么分别是500万元、30万元、130万元、40万元和50万元，共计的是750万元，而非他写的300万元。那么这个我方认为这750万元远远超过了本案借条所涉及的250万元，那么上诉人对这些转账凭证以及转账凭证上面所记载的750万元，和本案有何关联性？并未举证予以证明，因此不能说明跟本案有任何的利害关系。此外因为借款人和出借人于2014年的10月28日才以借条的形式约定了借款以及约定了利息，那么约定的是利计息的方式和复息的方式是按月支付利息，随后在仅仅几天之后,借款人又分别于10月31日、2014的10月31日，也就是签订借条之后的几天，10月31日以及11月4日，分别各自付了5万元，那么两笔共10万元的利息给原告方，也就是出借人，显然和双方约定的付息方式不同。因为这个借条上面约定的是按月支付，那么亦不符合借款关系的常情、常理和交易习惯，所以一审法院结合康瑞的陈述和本案的相关的证据，将康瑞于10月31日以及11月4日分别支付的5万元，一共10万元。那么认定为是归还本金而非利息，显然是更符合民事诉讼证据的当中的高度盖然性的证明标准。那么因此上诉人这一方，在上诉状第一大点第一小点的认为一审法院将这个10万元认定为本金并予以扣除，不符合这个事实是错误的，这个是没有事实和法律依据的。那么按照双方的事实履行的过程，以及内容和借条的约定的时间和方式那么将两笔款项认定为归还本金更符合本案的基本事实。关于本案利息利率是多少的问题，那么根据上诉人在一审程序当中提交的一个利息计息表，计息表的第1到4项的内容，对计息方式做了一个总结，那么剩下的内容1到4行随后的内容是一个计息的明细，那么在继续当计息表当中第1到4行，非常明确的这个内容就是2014年10月28日到2015年10月28日这12个月当中，双方借款关系当中，出借人和借款人双方约定的借款期限12个月的借款期限当中，是按3%的利息来计的。那么随后在第三行以及随后的全部内容都可以看出，从2014年10月28日以后，实际上他们实际履行的计息的利率是按月息2%来计的，非常的明确。在一审的当庭庭审过程当中，一审的原告方也在当庭陈述，双方是计息是在12个月的借款期限内，是按3%来计息的，那么超过12个月以后借款期限的计息是按2%来计的，那么在庭审笔录的第八页当中的中段以及第九页的最后一段，都有关于原告方的当庭陈述的一个记录，那么以上的这些证据均可以证明上诉人一方关于2014年10月28日至2015年10月28日借款期限内按月息3%计，借款期限届满之后，也就是2015年的10月20，都是按照月息2%计息，那么原告方在一审当中对此进行了主张和自认，故我方认为一审法院关于此部分认定并无不当，那么应当予以维持.第三，我方认为关于被上诉人昆明兰茂茶业有限公司是否应当承担保证责任的这个问题，我们做如下答辩，首先上诉人在本案就是上诉状当中将要求我方昆明兰茂茶业有限公司，要求我方承担连带责任保证的方式，从一审的连带责任保证了变更，在二审当中变更为一般保证，那么要求我方按一般保证承担责任，那么对此我方认为首先上诉人在一审当中的主张，都是主张我方承担的是连带责任保证，那么要求我方按连带责任保证的方式来承担相关的责任。而且我方认为根据本案当中的关键的一个证据借条，那么当中关于担保的约定，那么这个借条当中非常明确的约定为兰茂公司的担保方式，是承担无限连带责任的方式。那么蓝茂公司无论是根据本案的关键证据的约定，以及对方当事人的自认，都是本案的连带保证的保证人。那么承担是无限连带的一个担保责任。那么在此基础上，昆明兰茂茶业有限公司在本案当中就是从始至终在借款关系发生以后，一直到本案原告人起诉到西山区人民法院，在这个过程当中从始至终不知道借款和担保的事实发生，然后在这个过程当中，在原告人一审起诉到西山区法院之前，原告方从始至终没有以任何形式以债权人的身份，那么要求过昆明兰茂茶业公司承担保证责任，然后没有在保证期间内向我方主张过债权，要求承担保证责任。因此根据担保法的相关规定，我方认为我方已经依法免除了保证责任，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。郑汝祥向一审法院起诉请求：1.请求判令被告康瑞归还原告借款2475000元，并支付截至×××年3月7日的利息1542700元，剩余借款利息自×××年3月8日起至实际还清之日止按月利率2%计算；2.判令被告兰茂公司对被告康瑞的上述债务承担连带保证责任；3.两被告承担该案诉讼费、保全费、保全担保费、律师费、邮寄费、评估费、拍卖费等全部为实现债权所支付出的费用。一审法院认定事实：原告向被告康瑞转账记录：2014年9月11日500000元和300000元，2014年9月17日1300000元，2014年9月29日400000元，2014年9月30日原告向被告转账500000元。2014年10月28日借条载明：兹有康瑞向郑汝祥借款2500000元，借款期限自2014年10月28日起期限12个月，借款利息按月息3%支付，此借款由兰茂公司为康瑞提供法人担保，担保方自愿为康瑞的2500000元借款的偿还行为的实际履行向郑汝祥承担无限连带责任，如康瑞在双方所约定的还款时限未能按时还款时，兰茂公司在接到郑汝祥书面索款通知后10个自然日内清偿所有欠款；借款人康瑞，担保人处该兰茂公司印章。被告康瑞向原告转账记录：1.平安银行：2014年10月31日50000元，2014年11月4日50000元，2015年1月25日两笔50000元共计100000元，2015年3月27日200000元，2015年7月9日150000元，2015年7月13日150000元，2015年8月13日80000元，2015年11月6日170000元（被告康瑞委托案外人吕冬琳转账给原告），2016年3月7日两笔50000元和两笔40000元共计180000元，2016年5月10日20000元、29999元和50000元原告认可共计100000元，2016年7月4日20000元，2016年7月7日20000元，2016年7月20日40000元，2016年10月12日30000元和20000元，×××年1月23日15000元。2.微信：×××年3月7日1000元，×××年8月27日5000元，×××年8月31日8000元，×××年11月10日10000元，×××年11月23日7000元，共计31000元。原告认可收到款项：2015年2月6日159000元，×××年8月5日40000元，×××年8月27日5000元，×××年11月10日17000元，×××年3月12日25000元，×××年6月15日39800元，×××年3月7日50000元。原告陈述：原告共出借3000000元给被告康瑞，被告康瑞已归还500000元，以剩余借款本金2500000元出具借条，收到被告的款项均为利息，从2014年11月6日开始计算利息，借款期限2014年10月28日至2015年10月28日的利息按月3%计算，借款期限届满后按月2%计算。一审法院认为：借款合同是贷款人向借款人提供借款，借款人到期归还本金并支付利息的合同。被告康瑞以借款人身份向原告出具借条，原告交付借款本金，原告和被告康瑞成立合法有效的民间借贷关系，借款本金2500000元。关于欠付本息，双方约定借款利息按月利率3%计算，原告主张借款期限内按约定利率计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和第二十九条的规定，借款期限内按年利率36%计算已支付利息予以确认，未足额支付达到年利率36%的利息及借款期限满后的逾期利息按年利率24%计算。结合原告自认和被告的证据，2014年11月6日前被告已支付100000元，抵充本金，本金剩余2400000元，此后被告已支付款项按先利息后本金的顺序抵充。2014年11月6日至2015年1月24日利息为126246.58元（2400000元×24%÷365天×80天），2015年1月25日还款抵充后利息欠付26246.58元，2015年1月25日至2015年2月5日的利息为28405.48元（2400000元×36%÷365天×12天），2015年2月6日还款抵充利息后剩余部分（159000元-26246.58元-28405.48元）抵充本金，本金减少为2295652.06元（2400000元-104347.94元）；2015年2月6日至2015年3月26日利息为110946.03元（2295652.06元×36%÷365天×49天），2015年3月27日还款抵充后剩余部分（200000-110946.03）抵充本金，本金减少为2206598.09元（2295652.06-89053.97元）；2015年3月27日至2015年7月8日的利息为150895.04元（2206598.09元×24%÷365天×104天），2015年7月9日还款抵充利息欠付895.04元，2015年7月9日至2015年7月12日的利息为8705.48元（2206598.09元×36%÷365天×4天），2015年7月13日还款抵充后剩余部分（150000-895.04-8705.48）抵充本金，本金减少为2066198.61元（2206598.09-140399.48）；2015年7月13日至2015年8月12日的利息为63174.73元（2066198.61×36%÷365天×31天），2015年8月13日还款抵充后剩余部分（80000-63174.73）抵充本金，本金减少为2049373.34元（2066198.61-16825.27）；2015年8月13日至2015年11月5日的利息为114540.32元（2049373.34元×24%÷365天×85天），2015年11月6日还款抵扣后剩余部分（170000-114540.32）抵充本金，本金减少为1993913.66元（2049373.34-55459.68）；2015年11月6日至2016年3月6日的利息为159950.11元（1993913.66元×24%÷365天×122天），2016年3月7日还款抵扣后剩余部分（180000-159950.11）抵充本金，本金减少为1973863.77元（1993913.66-20049.89）；2016年3月7日至2016年5月9日的利息为83064.51元（1973863.77元×24%÷365天×64天），2016年5月10日还款抵充后剩余部分（100000-83064.51）抵充本金，本金减少为1956928.28元（1973863.77-16935.49）；2016年5月10日至×××年3月7日的利息为858260.49元（1956928.28元×24%÷365天×667天），2016年7月4日至×××年3月7日还款抵充后利息欠付505460.49元（858260.49-352800）。综上，被告康瑞应归还原告剩余借款本金1956928.28元及截至×××年3月7日的利息505460.49元，以及1956928.28元为基数自×××年3月8日起至实际还清之日按年利率24%计算的利息。被告兰茂公司在借条上以担保人身份签章，为公司股东以外的被告康瑞提供保证担保，根据借条的约定和法律规定，被告兰茂公司应为被告康瑞上述债务的连带保证人。但保证期间约定不明，主债务履行期限届满后2年计算，保证期间经过，原告没有证据证明在保证期间内向被告兰茂公司主张过保证责任，被告兰茂公司的保证责任免除，故对原告要求被告兰茂公司承担连带保证责任的请求不予支持。判决：一、被告康瑞于本判决生效之日起十日内归还原告郑汝祥借款本金1956928.28元、支付利息505460.49元，共计2462388.77元，并支付以借款本金1956928.28元为基数自×××年3月8日起至实际还清之日按年利率24%计算的利息；二、驳回原告郑汝祥对被告昆明兰茂茶业有限公司的全部诉讼请求；三、驳回原告郑汝祥的其它诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。当事人对于一审认定“2.微信：×××年3月7日1000元”共同确认应为“2.微信：×××年3月7日1000元”，本院予以确认；对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人主张并未对“2015年2月6日159000元”“×××年3月12日25000元”“×××年6月15日39800元”自认，其自认“×××年8月27日5000元”“×××年11月10日17000元”“×××年3月7日50000元”分别与其微信收款“×××年3月7日1000元”“×××年8月27日5000元”“×××年11月10日10000元，×××年11月23日7000元”存在重复计算。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“有下列情形之一，当事人在法庭辩论终结前撤销自认的，人民法院应当准许：（一）经对方当事人同意的；（二）自认是在受胁迫或者重大误解情况下作出的。人民法院准许当事人撤销自认的，应当作出口头或者书面裁定。”本案中，上诉人前述关于没有自认的主张与康瑞一审所提交对账清单存在冲突，且上诉人二审明确该对账清单系其制作交予康瑞的，该对账清单明确载明了上诉人二审否认存在自认的三笔款项，故上诉人亦未举证证明存在前述可以撤销自认的情形，故本院对上诉人关于否认自认的主张不予支持。对于上诉人主张重复的部分，康瑞陈述那些时点并无两笔相同金额的还款，故重复计算异议成立，本院予以确认，即对于一审认定微信收款“×××年3月7日1000元”“×××年8月27日5000元”即自认收款“×××年11月10日17000元”不再确认；当事人对于一审认定的其他案件事实均无异议，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，上诉人与康瑞形成民间借贷法律关系，分别为债权人与债务人；本院经审理对一审认定款项往来进行部分补充认定，按照前述法律规定经过计算为截止×××年3月7日，康瑞仍欠上诉人借款本金207.98万元、利息58.03万元，并应支付自×××年3月9日起至实际清偿之日止按照年利率24%计算的逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条第一款规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，案涉借条载明兰茂公司“承担无限连带责任”，且并未约定保证期间，而在案证据并无上诉人在借款到期后六个月内向兰茂公司主张承担保证责任的事实，一审驳回上诉人要求兰茂公司承担保证责任的诉讼请求并无不当，本院予以维持。综上所述，郑汝祥的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持云南省昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初10724号民事判决第二、三项“二、驳回原告郑汝祥对被告昆明兰茂茶业有限公司的全部诉讼请求；三、驳回原告郑汝祥的其它诉讼请求”；二、变更云南省昆明市西山区人民法院（2019）云0112民初10724号民事判决第一项为被上诉人康瑞于本判决生效之日起十日内归还上诉人郑汝祥借款本金207.98万元、利息58.03万元，并支付自×××年3月9日起至实际清偿之日止按照年利率24%计算的逾期利息。一审案件受理费22639元，二审案件受理费22639元，由康瑞负担29978元。由郑汝祥负担15300元。本判决为终审判决。审判长 贾 音审判员 付立红审判员 龚 庆二〇二〇年十二月八日书记员 王炜进附件：本息计算表            日期              计息时长              款项流转              月息3%              抵扣      本金              本金              月息2%              欠付      利息              备注                  A→B              B→A                  2014.9.11                            80                                                                                                                    2014.9.17                            130                                                                                                                    2014.9.29                            40                                                                                                                    2014.9.30                            50                                                                                                                    2014.10.28                                                                                    250                                                            2014.10.31              3天                            5              0.75              4.25              245.75                                                            2014.11.4              4天                            5              0.98              4.02              241.73                                                            2015.1.25              2月零21天                            10                                          241.73              13.05              3.05                                2015.2.6              12天                            15.9              2.90              9.95              231.78                                                            2015.3.27              1月零21天                            20              11.82              8.18              223.60                                                            2015.7.9              3月零12天                            15                                          223.60              15.20              0.20                                2015.7.13              4天                            15              0.89              13.91              209.69                                                            2015.8.13              1月                            8              6.29              1.71              207.98                                                            2015.11.6              2月24天                            17              17.47                            207.98              11.65                                              2016.3.7              4月零1天                            18              25.17                            207.98              16.78                                              2016.5.10              2月零3天                            10              13.10                            207.98              8.74                                              2016.7.4              1月零24天                            2                                          207.98              7.49              5.49                                2016.7.7              3天                            2                                          207.98              0.62              4.11                                2016.7.20              13天                            4                                          207.98              1.80              1.91                                2016.10.12              2月零22天                            5                                          207.98              11.37              8.28                                2017.1.23              3月零11天                            1.5                                          207.98              14.00              20.78                                2017.3.12              1月零17天                            2.5                                          207.98              6.52              24.80                                2017.6.15              3月零3天                            3.98                                          207.98              12.89              33.71                                2017.8.5              1月零21天                            4                                          207.98              7.07              36.78                                2017.8.27              22天                            0.5                                          207.98              3.05              39.33                                2017.8.31              4天                            0.8                                          207.98              0.55              39.08                                2017.11.10              2月零10天                            1                                          207.98              9.71              47.79                                2017.11.23              13天                            0.7                                          207.98              1.80              48.89                                2018.3.7              3月12天                            5                                          207.98              14.14              58.03