江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初4864号原告：盐城市联达出租汽车有限公司，统一社会信用代码91320900608617834T，住所地盐城市范公路88号嘉元广场东区幢北502-508室。法定代表人：陈**良，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐开前，阜宁县阜城法律服务所法律服务工作者。被告：顾汝实，男，1966年2月16日生，住盐城亭湖区。委托诉讼代理人：叶建民，江苏金链子律师事务所律师。原告盐城市联达出租汽车有限公司（以下简称联达公司）与被告顾汝实承包经营合同纠纷一案，本院于2020年9月23日受理后，依法适用简易程序由审判员郝燕独任审判，于同年11月24日公开开庭进行了审理。原告联达公司的法定代表人陈**良及委托诉讼代理人唐开前、被告顾汝实及其委托诉讼代理人叶建民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联达公司向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告因张某死亡产生的赔偿金393253.4元，承担案件受理费5650元，合计398903.4元，并从起诉之日按同期同类银行贷款利率的4倍计算利息直至还清之日止；2、被告承担二审的诉讼费7199元、代理费20000元；3、被告承担申请追偿诉讼费7199元，律师代理费20000元；4、被告承担申请保全费2300元；5、本案诉讼费、保全费、保险担保费、律师费由被告承担；以上合计455601.4元。事实和理由：2017年11月10日，原（甲方）被告（乙方）双方签订了一份《出租汽车租赁经营合同》，原、被告双方确认：甲方依法取得该出租汽车的经营权，并将全额出资购买符合有关要求，且营运手续齐全的客运出租汽车一辆交由乙方从事出租汽车营运服务；乙方按合同约定营运并按时向甲方上缴经营费用，经营车型:赛拉图，车牌号码：苏Ｊ×××××,经营期限自2017年11月10日起至2020年10月30日止；乙方承担对交通事故、事件损失后保险公司定额保险理赔不足部分和定项保险不予理赔部分及不在定项保险范围内的车辆损失。乙方在营运过程中，车辆损坏部位维修费用的30%(金额以保险公司理赔为准）为提前超前损失费，由乙方向甲方承担。如因乙方原因造成甲方先行垫付的处理交通事故费用，乙方应在垫付之日起十日内向甲方返还，逾期未能返还的，甲方有权要求乙方承担逾期期间按同期同类银行贷款利率的四倍计算的利息，并承担因甲方追偿产生的差旅费、诉讼费、律师费（根据物价局、司法局等相关单位核定的收费标准为收费依据）等所有合理费用，合同还对其他事项作了约定。该合同签订后，原告即将苏Ｊ×××××车辆交给被告经营，2019年1月8日晚，孙某之夫张某与同学、朋友在盐城市区青年大厦一酒店饮酒用餐。酒后，参加用餐的张某朋友向某某，叫了顾汝实驾驶的联达出租公司的车牌号苏Ｊ×××××出租车开往射阳县盘湾镇。到达后，向某某支付车费86元下车离开，张某未下车。同年1月9日晚23时许，与张某一起吃饭的同学陈刘兵报警称，其和张某等人在盐城吃饭后，张某送朋友坐苏0826出租车前往射阳盘湾后失去联系。10日下午，民警与张某家属在查找，在青墩高速口向北拐弯处一条河里发现张某尸体。2019年4月12日，孙香、张某某、徐登英向盐城市亭湖区人民法院起诉，要求赔偿因其亲属死亡而产生的各项费用合计1036135.50元,2019年12月11日盐城市亭湖区法院作出2019苏（0902)民初2937号民事判决书，判决原告给付孙某、张某某、徐某因张某死亡产生的赔偿金393253.4元，同时承担诉讼费5650元。原告不服上诉至盐城市中级人民法院，该院于2020年6月17日作出（2020)苏09民终1269号民事判决书：驳回上诉，维持原判。为此，特向你院提起诉讼，请依法判决。被告顾汝实辩称：1、出租汽车经营合同中关于“因发生交通事故所有产生费用均由乙方承担”等约定无效，根据合同法第四十条规定，提供格式条款一方，免除其责任，加重对方责任的，该条款无效，经营合同由原告提供，相关约定免除了原告的责任，加重了被告的责任，故依法属于无效约定。2、本案张某死亡产生的赔偿系基于运输合同产生，不符合出租车经营合同中约定的由被告承担的情形，故原告追偿并无事实依据。3、原告将经营出租车的风险全部转嫁给被告，自己只享受收益，不承担风险，显然有失公平，江苏省道路运输及国务院办公厅（2004）081号文件均反对出租公司以收取抵押金，高额承包等方式向驾驶员转嫁投资和经营风险，谋取暴利，本案中即使被告承担责任，根据权利、义务、风险收益对等原则，原告也应该承担部分责任。本院经审理认定如下事实：2017年11月10日，联达公司（甲方）与顾汝实（乙方）签订一份《出租汽车租赁经营合同》，该合同系原告方提供的格式合同。约定：第一条，甲方依法取得出租汽车的经营权，并将全额出资购买符合有关要求，且营运手续齐全的客运出租汽车一辆交由乙方从事出租汽车营运服务；乙方按合同约定营运并按时向甲方上缴经营费用。第二条，车型赛拉图，车牌号苏Ｊ-×××××,随车附属设施、营运证件以“交接清单为准”。第三条，经营期限自2017年11月10日起至2020年10月30日止。第四条，甲方应将符合本合同约定的经营车辆在规定期限内交给乙方经营，并按合同约定加强对乙方及经营车辆的管理和服务，履行合同义务；乙方必须具有合法有效的出租汽车从业资格，按照本合同的约定，自觉遵守行业管理的相关法律、法规、规章、标准、政策和企业管理制度，服从行业管理部门和甲方的管理，按时向甲方交纳经营费用和应由个人承担的各项费用，自主经营、自负盈亏。第五条，合同期内，一车主副双驾，实行统一型收取经营费，乙方每月向甲方交纳经营费4212元。第六条，经营费用每月按26天进行核定。甲方向乙方收取经营费用，承担车辆及附属设施的购置、经营权有偿使用费、企业所得税、增值税、车辆使用税、车辆年检、计价器年检、车辆交强险、车辆损失险、第三者责任险、承运人责任险等，甲方不得再以其他不正当理由向乙方收取费用。乙方承担车辆的燃料费、车辆及附属设施的维护、保养、修理及年检项目、环保达标复检等费用。在不违反法律、法规及行业管理有关规定对的前提下，自行协商营运时间。乙方平均月营收入在缴纳经营金和支付由其承担的运营成本、规费后所得的净收入作为乙方及其聘用的驾驶员在合同期内的劳动报酬和劳动合同到期终止后甲方付给的经济补偿金。第九条，乙方在签订本合同时，须一次性向甲方交纳安全风险与服务质量履约金4万元，经营期间，乙方若违反本合同约定造成相关的费用，甲方有权使用保证金先行抵扣，抵扣后，乙方应当予以补足。第十一条，甲方对乙方所经营的车辆及经营资质拥有全部的所有权，并有权每月按约定时间足额向乙方收取所约定的经营承包金及其他代收代缴费用；甲方有权在乙方经营期内对乙方及经营车辆按法规要求和甲步制度实施全商管理，包括但不限于教育、培训、检查、表彰、奖励、处罚等，在乙方违约时，有权扣罚其安全风险与服务质量履约保证金，直至按合同约定收回车辆、解除经营合同；甲方按其服装管理规定向乙方提供定式员工标识职业装；乙方发生交通事故，甲方会同乙方处理事故，如经营车辆损坏，由甲方负责安排修理；因发生交通事故所有产生费用均由乙方承担。第十二条，乙方承担对交通事故、事件损失后保险公司定额保险理赔不足部分和定项保险不予理赔部分及不在定项保险范围内的车辆损失；如因乙方原因造成甲方先行垫付的处理交通事故费用，乙方应在垫付之日起十日内向甲方返还，逾期未能返还的，甲方有权要求乙方承担逾期期间按同期同类银行贷款利率的四倍计算的利息，并承担因甲方追偿费用产生的差旅费、诉讼费、律师费（根据物价局、司法局等相关单位核定的收费标准为收费依据）等所有合理费用。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告按约将出租车辆交给被告经营，被告向原告支付4万元履约金，并按约向原告支付经营费。另查明：2019年1月8日晚，案外人张某与同学、朋友在盐城市区青年大厦一酒店饮酒用餐。酒后，参加用餐的张某朋友向某某，叫了顾汝实驾驶的联达出租公司的车牌号苏Ｊ×××××出租车前往射阳县盘湾镇。到达后，向某某支付车费86元下车离开，张某未下车。行驶过程中，顾汝实与与张某发生争执，顾汝实未能采取恰当方式处理，未尽安全注意义务，而是将已醉酒的张某哄骗下车后驶离。后与张某一起吃饭的同学报警称张某送朋友坐苏Ｊ×××××出租车前往射阳盘湾后失去联系。10日下午，民警与张某家属在青墩高速口向北拐弯处一条河里发现张某尸体。上述事故发生后，原、被告未继续履行《出租汽车租赁经营合同》。2019年4月12日，张某的近亲属孙某、张某某、徐某向本院提起诉讼，要求联达公司、顾汝实赔偿因其张某死亡损失合计1036135.5元。本院经审理于2019年12月11日作出（2019)苏0902民初2937号民事判决书，以张某与联达公司之间系运输合同关系为由，判令联达公司承担40%的赔偿责任，赔偿张某近亲属各项损失393253.4元，同时承担诉讼费5650元，驳回其他诉讼请求。联达公司不服上诉至盐城市中级人民法院，该院于2020年6月17日作出（2020)苏09民终1269号民事判决书，驳回上诉，维持原判，二审案件受理费7199元，由联达公司负担。2020年9月16日，联达公司向本院交纳398903.4元，履行上述判决义务。本案审理过程中，原告申请财产保全并提供担保，本院依法作出裁定，查封了被告的相关财产。本院认为：原、被告签订的《出租汽车租赁经营合同》约定被告按固定标准向原告支付经营费，被告接受原告的管理，被告享有自主经营权，实质是出租公司享有对出租车的所有权，出租车司机通过缴纳承包金的方式取得出租车的使用权，对出租车享有实际支配权，以出租公司的名义对外经营，公司对出租车享有一定的运行支配权，公司从出租车的日常营运中获取利益，故原、被告签订的合同名为租赁，实际是承包经营关系。在承包经营关系中，原告对被告有选人、考察、管理及培训教育的义务，但是承包人自己决定运营，有较大的自主权，且运营过程中，出租车处于承包人的实际控制下，有事故发生时的关键责任在承包人自身。本案原、被告签订的合同第十二条约定：被告承担对交通事故、事件损失后保险公司定额保险理赔不足部分和定项保险不予理赔部分。该合同条款完全免除了原告的责任，加重了对方的责任，原告是该格式条款提供方，应认定该条款无效。被告顾汝实在经营过程中，因其未能妥善处理与乘客张某的争执，将醉酒的张某哄骗下车后离开，致张某死亡，是损失发生的主要原因，故被告应承担主要责任，原告疏于对出租车司机的考察管理，有一定的过错，应承担相应的责任。综合本案情况，本院酌定原告承担30%的责任，被告承担70%的承担。原告的损失包括向张某近亲属赔付的393253.4元，及承担的诉讼费5650元，合计398903.4元，原告应承担70%的责任即279232（取整）。原告主张的上诉费用7199元，系因原告对一审判决结果不服上诉产生，与被告没有关系，对该部分费用依法不予支持。关于原告主张的代理费和保全保险费。原、被告合同第十二条约定因被告原因造成原告甲方先行垫付的处理交通事故费用，被告应在垫付之日起十日内向原告返还，逾期未能返还的，原告有权要求被告承担逾期期间按同期同类银行贷款利率的四倍计算的利息，并承担因原告追偿费用产生的差旅费、诉讼费、律师费等所有合理费用。该约定系对交通事故的约定，而本案案涉事故并非交通事故，原告主张该部分费用没有依据，依法不予支持。同理，该条款关于利息的约定也是针对交通事故，故对原告主张的按同期银行贷款利率的四倍计算利息的主张也不予支持，但占用资金应当支付利息，本院酌情按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以支持。原、被告签订合同时，被告向原告支付了4万元的履约保证金，因双方在案涉事故发生后未再继续履行合同，实际已经解除承包关系，为减少讼累，该保证金在本案中予以冲减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条之规定，判决如下：被告顾汝实应于本判决生效之日起十日内向原告盐城市联达出租汽车有限公司支付239232元，并支付利息（计算期间及标准：从2020年9月23日起至实际给付之日止，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8134元，依法减半收取4067元，由原告盐城市联达出租汽车有限公司负担1623元，被告顾汝实负担2444元（被告应于本判决生效之日起十日内直接向本院交纳，原告预交的诉讼费元由本院依法退回）；财产保全费2798元，由原告盐城市联达出租汽车有限公司负担1082元，被告顾汝实负担1716元（被告应于本判决生效之日起十日内直接向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  郝燕二〇二〇年十二月二十二日书记员  沈璐附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第四十四条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。2、《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。