陕西省咸阳市杨陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0403民初1645号 原告（反诉被告）：丁旭华，又名丁建功，男，1965年1月8日生，汉族，住陕西省武功县，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：董伟平，上海市XX城（西安）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：溧阳全润建设工程有限公司。住所地：江苏省溧阳市。统一社会信用代码：91320481137590574E。 法定代表人：陈和平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王禾，陕西法智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宣敏，陕西法智律师事务所律师。 被告：陕西荣鑫盛置业有限公司。住所地：陕西省西安市灞桥区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2508。 法定代表人：姬旭荣，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邵瑞，陕西丰瑞律师事务所律师。 原告（反诉被告）丁旭华与被告（反诉原告）溧阳全润建设工程有限公司（以下简称溧阳全润公司）、被告陕西荣鑫盛置业有限公司（以下简称荣鑫盛公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丁旭华及其委托诉讼代理人董伟平，被告溧阳全润公司的委托诉讼代理人王禾、宣敏，被告荣鑫盛公司的委托诉讼代理人邵瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告丁旭华向本院提出诉讼请求：1.判令被告溧阳全润公司向原告支付劳务费363924.35元及利息暂计144739.28元（以363924.35元为基数，自2012年7月26日计算至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），暂共计508663.63元；2.被告荣鑫盛公司在未付工程款范围内对上述诉讼请求承担连带责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：第一被告前身为江苏宏大建设集团有限公司（以下简称宏大公司），2010年,宏大公司西安分公司（以下简称宏大西安分公司）与第二被告签订了《杨凌御景国际工程施工合同》，约定由宏大西安分公司作为工程总承包人承建第二被告开发的御景国际楼盘。宏大西安分公司联系原告承接其中部分水电安装的劳务分包。原告同意后即组织农民工进场开始施工。施工过程中原告一直按照宏大西安分公司的指示工作。宏大西安分公司在施工期间也陆续向原告付款。施工期间，原告按照宏大西安分公司的指示对1号楼至7号楼的地辐热进行了维修，产生劳务费共计10800元。至御景国际项目基本完工之前，宏大西安分公司与原告补签了《水电安装劳务分包协议》，在合同中双方对于劳务分包单价进行了确认，1、4、5、6号楼的承包单价为49元/平米，商铺、地下车库、会所承包单价为32元/平米。后双方又按照该价格进行了工程结算，结算价格为1923124.35元。至2013年1月15日，宏大西安分公司共向原告支付了1570000元，余款和维修地辐热劳务费10800元至今未付。多年来，原告一直向宏大西安分公司主张支付所欠款项，均被拒绝。现宏大西安分公司已经注销，其债务应由更名后的总公司即第一被告承担。故诉至法院，望判如所请。 被告溧阳全润公司辩称，施工过程中，第二被告向答辩人发出了工程联系函，取消了部分施工内容，原告按此变更通知未对取消部分进行施工。按照合同约定原综合单价49元/平米计算工程量已与原告的实际完工情况不符，应该按照审核核价后的综合单价26.49元/平米进行结算。核减后的劳务费用金额仅为1277829.15元，现答辩人已实际向被答辩人支付了1570000元，超付了292170.85元，对此，答辩人已经提起反诉。原告所述的维修地辐热的劳务费10800元，实际已含在地辐热打压费用之中，被答辩人索要维修费，属于重复计算，不应支持。另外，原告称其收到宏大西安分公司最后一笔劳务费是2013年1月15日，但是在其后原告一直未向第一被告主张过涉案工程款，故原告的起诉已超过诉讼时效。综上，应驳回原告的诉讼请求。 被告荣鑫盛公司辩称：荣鑫盛公司与原告从未签订过任何合同，原告无权向荣鑫盛公司主张权利；原告称其承包了涉案工程的水电安装劳务，但未经荣鑫盛公司同意，违反了建筑法的相关规定，荣鑫盛公司不应作为本案的被告；原告作为自然人不具备水电安装的资质，违反了建筑法的相关规定，无权承包涉案劳务，涉案劳务分包合同是无效的，原告无权向荣鑫盛公司主张权利；荣鑫盛公司不欠第一被告的工程款，原告无权要求荣鑫盛公司承担责任。故请求法院驳回原告对荣鑫盛公司的诉讼请求。 被告（反诉原告）溧阳全润公司向本院提出反诉请求：1.请求判令反诉被告丁旭华退还超付的的工程款292170.85元；2.本案反诉费由反诉被告承担。事实与理由：2010年4月1日，反诉原告溧阳全润公司与反诉被告丁旭华签订了《水电安装劳务分包协议》，约定由反诉被告对位于杨凌的“御景国际项目1＃、4＃、5＃、6＃（含地下、商铺）及地下车库、会所水电安装作业项目工程”进行施工。在施工过程中荣鑫盛公司向反诉原告发出书面工程联系函，将上述合同中部分施工内容取消，反诉被告也按调整后的施工内容进行了施工并完工。但在该项目结算时，却依然按未调整项目前的单价结算，导致结算工程款超付292170.85元。反诉原告多次向反诉被告提出要求其退还超付的工程款，反诉被告拒不退还，反而将反诉原告告到法庭。为维护反诉原告合法权益，特提起反诉，望判如所请。 原告（反诉被告）丁旭华辩称，反诉原告的反诉没有依据。一、反诉被告2010年就开始进行施工，荣鑫盛公司向被告发出的书面工程联系函，从文件内容上看，该函件的通知事项是“水电暖交房验收施工标准”，是配合施工图纸指导实际施工人进行施工的标准，并没有要取消什么施工内容；从时间上来看，该函件的时间正是反诉被告开始进场施工的时间，反诉被告也正是按照工程联系函和施工图纸确定的施工标准进行了施工。二、反诉被告与反诉原告早在2012年7月就完成了结算，双方对于反诉被告完成的工程量和结算价格早已达成一致，不需要对工程造价进行鉴定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条的规定，反诉原告拟单方面变更结算价格的行为不应得到支持。 本案争议焦点：1、原告与被告溧阳全润公司原下属的宏大西安分公司之间签订的劳务合同是否有效；2、原告请求被告溧阳全润公司支付其劳务费及其利息有无事实依据及法律依据；3、被告荣鑫盛公司是否承担本案民事责任，如何承担民事责任；4、原告起诉是否超过诉讼时效；5、反诉原告溧阳全润公司请求反诉被告退还多付劳务费有无事实依据及法律依据。 当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告丁旭华向本院提交的证据有：1、宏大西安分公司工商档案材料、《杨凌御景国际工程施工补充合同》、《水电安装劳务分包协议》；2、《关于杨凌御景国际项目安装劳务班组结算相关事宜》（包括告知函、说明、工程量审核单、统计表、工程联系函、分包结算审批报表、分包结算报表等）、杨凌项目丁建功付款明细、杨凌御景国际里工单。被告溧阳全润公司向本院提交的证据有：1、《杨凌御景国际工程施工补充合同》、《水电安装劳务分包协议》、工程联系函、图纸、工程量核实记录单、施工现场视频光盘；2、审核报告。被告荣鑫盛公司未提交证据。双方对真实性无异议的宏大西安分公司工商档案材料、《水电安装劳务分包协议》，本院对真实性予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告第1组证据中的《杨凌御景国际工程施工补充合同》，真实、关联，予以认定，但根据宏大西安分公司工商档案材料，结合法庭调查，不能反映出王某某为分公司的实际控股人，对原告据此要求王某某承担连带责任的证明目的不予认定。原告第2组证据中的工程联系函与被告提供的一致，故对双方所提供的工程联系函予以认定。工程联系单的制作时间为2010年3月22日，原告与宏大西安分公司签订的《水电安装劳务分包协议》时间落款为2010年4月1日，由此可以看出，双方在签订劳务分包协议时应当已考量到涉案工程量已变更的情况，故对被告据此证明合同约定的综合单价应予核减的证明目的不予认定。原告第2组证据中的付款明细表，被告对其中记载的付款数额157万元无异议，予以认定；原告第2组证据中所包含的告知函、说明、杨凌御景国际里工单、结算审批表、工程量审核单、统计表、工程联系函、分包结算审批报表、分包结算报表等，原告或提供了原件，并有宏大西安分公司印章，或有项目经理丁某某及其他相关人员签字，能相互印证，证明涉案劳务结算情况，本院予以认定。被告第1组证据中的图纸、工程量核实记录单、施工现场视频光盘及第2组证据，系其单方作出，无原告签字确认，原告亦不予认可，本院不予认定。 经审理查明，第一被告前身为宏大公司，原告丁旭华又名丁建功。宏大公司曾与被告荣鑫盛公司签订了《杨凌御景国际工程施工补充合同》，对涉案工程内容、工期、造价、结算方式、竣工验收、双方的责任、违约责任等事宜进行了明确。2010年3月22日，荣鑫盛公司杨凌御景国际工程项目部向宏大公司下发了《工程联系函》，对涉案工程水电暖设施施工内容进行了变更，对不施工的内容进一步明确。同年4月1日，宏大西安分公司御景国际项目部经理丁某某代表宏大西安分公司（甲方）与原告丁建功（乙方）签订了《水电安装劳务分包协议》，约定由乙方分包杨凌御景国际项目1＃、4＃、5＃、6＃楼（含地下、商铺）及地下车库、会所水电安装作业项目工程。承包方式为劳务分包。承包内容为开发商要求图纸范围内的给排水、弱电系统安装及调试、采暖工程（不包含地辐热铺管、保护层、碰口）、弱电的预埋及预留、消防的预埋及预留，以及变更修改项目、甲方安排的其他零星安装工程，乙方材料转运、卸车等费用均包含在综合单价内。合同工期约定：甲方要求工期。合同价款约定，1＃、4＃、5＃、6＃楼（含地下）承包单价（包干）为49元/㎡；商铺、地下车库、会所承包单价（包干）为32元/㎡。付款方式约定，乙方按本合同完成其承包范围内的所有工程内容，办理完相关竣工验收手续后，提交《合同价款结算申请表》及《工程完工验收确认单》，经项目经理审查签字后，办理合同价款结算书；生效后的结算合同价款，甲方在收到开发商相应工程款后支付给乙方……违约责任仅对乙方延误工期，工程质量、安全事故等进行了约束，对甲方违反约定的责任未作约定，并约定了其他事项。原告丁建功在施工过程中，到2012年7月完工后，宏大西安分公司从2010年6月14日到2013年1月15日陆续向原告丁建功支付劳务费1570000元。2012年7月25日，原告丁建功与宏大西安分公司御景国际项目部经理丁某某对涉案劳务的工程量进行了核算，并形成工程量结算单、工程量审核单、里工汇总及扣减统计表、增加变更费用统计表等结算资料，对原告所干劳务工程量及价款予以明确，分别有宏大西安分公司原项目部经理丁某某与相关人员及原告签字。工程量审核单记载“（丁建功水电安装班组）费用总计1923124.35元”，另外，1#—7#楼地辐热进维修劳务费10800元。 此后，原告丁旭华持上述结算材料到宏大西安分公司催要剩余劳务费未果。2020年5月6日被告溧阳全润公司委托第三方华睿城项目管理有限公司对杨凌御景国际项目1＃楼水电安装劳务分包全费用综合单价进行了审核，涉案劳务分包全费用审定综合单价为26.49元。被告溧阳全润公司据此认为其向原告已超额支付了292170.85元。 另查明，原告丁旭华在承包履行涉案劳务分包协议时，无劳务作业资格。涉案御景国际项目已于2012年交付业主使用。被告溧阳全润公司与被告荣鑫盛公司就涉案工程未结算。 再查明，宏大西安分公司于2006年9月28日由宏大公司申请设立，负责人王某某，无注册资本。2017年4月5日宏大公司更名为溧阳全润公司，并进行了工商变更登记。 本院认为，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止承包单位将工程分包给不具有承包工程资质的单位或个人。本案中，原告在未取得劳务作业资质的情况下，承包涉案工程，进行劳务施工作业，违反了法律规定，故原告丁旭华与宏大西安分公司签订的《水电安装劳务分包协议》无效。原告在完成涉案劳务作业后，与宏大西安分公司项目经理丁某某就涉案工程量、劳务费用进行了结算、审核，并形成书面结算资料，核算劳务总费用为1933924.35元（1923124.35元+10800元），宏大西安分公司已支付原告劳务费1570000元，因分公司不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，应由宏大公司向原告承担责任。现宏大公司更名为溧阳全润公司，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告请求溧阳全润公司支付剩余劳务费363924.35元，本院予以支持。宏大西安分公司负责人王某某系宏大公司任命，并非王某某开办的独资企业，且在本案诉讼中，原告申请追加王某某为本案共同被告，不能提供王某某的身份信息，致使本院无法向王某某送达诉讼文书，故对原告申请追加王某某为本案共同被告，并要求王某某承担本案民事责任的请求，本院不予准许。因被告溧阳全润公司未及时支付所拖欠原告的劳务费，原告请求被告支付所欠劳务费的银行贷款利息，本院予以支持。因双方对涉案劳务工程交付时间未约定，原告亦未提供证据证明其所干劳务工程的交付时间，结合被告荣鑫盛公司所述，以御景国际项目交付使用的时2012年底作为原告涉案劳务工程的交付时间为宜，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，原告请求支付欠付劳务费银行贷款利息的起算时间应以2013年1月1日计。 被告溧阳全润公司与被告荣鑫盛公司之间的涉案工程虽已交付使用，但至今未结算，无法确定欠付工程款的数额和范围，故原告要求被告荣鑫盛公司承担责任的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。原告虽未能提供证据证明其多年来一直向被告主张催要拖欠劳务费，但从被告溧阳全润公司提供的工程量核算单、审核报告反映，双方一直对涉案劳务工程量和劳务费价款有争议，故原告的起诉未超过诉讼时效，被告溧阳全润公司认为原告的起诉超过诉讼时效，理由不能成立，本院不予采信。被告溧阳全润公司认为其已向原告超付劳务费292170.85元，所提供的证据不能证明其主张，故对其反诉请求不予支持。在诉讼中，被告溧阳全润公司向本院递交了工程量鉴定申请，请求对图纸范围内原告未施工部分进行工程量鉴定，因双方在合同履行过程中对原告已干工程量进行了结算，形成书面材料，并由双方相关人员签字确认，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条的规定，对被告溧阳全润公司的鉴定申请不予准许。 综上所述，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条,《中华人民共和国公司法》第十四条,《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、第二十九条第三款,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告溧阳全润建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告丁旭华劳务费363924.35元; 二、被告溧阳全润建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告丁旭华劳务费利息（以363924.35元为基数，自2013年1月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告丁旭华的其他诉讼请求; 四、驳回被告（反诉原告）溧阳全润建设工程有限公司的反讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费8887元（原告已预交），反诉案件受理费2841.30元（反诉原告已预交），由被告（反诉原告）溧阳全润建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  崔 灿 人民陪审员  王占铎 人民陪审员  范雪梅 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  霍 刚 附：法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1