广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初40366号原告：广州美可教育科技有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：乔溪。委托诉讼代理人：廖亚容、颜丽丽，广东仁者律师事务所律师。被告：李波，男，1980年2月29日出生，汉族，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：雷建普，陕西维恩律师事务所律师。原告与被告合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人颜丽丽，被告李波及其委托代理人雷建普到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：被告向原告支付货款人民币160552.50元；被告承担案件受理费。事实和理由：2018年5月29日，被告以“陕西书缘图书文化有限公司”（未办工商登记）的名义与原告签订《广州美可教育科技有限公司代理合同书》，合同约定原告授权被告为“美可创意DIY中国风主体资源包、美可艺术大师、传承艺术家”系列产品在陕西省的代理商，其中《创意DIY中国风》高端版出厂价为29元/套（后实际交易中该价格调整为28.5元/套）；《小小传承艺术家》普惠版出厂价为20元/套（后实际交易中该价格调整为19.5元/套）；创意美术《艺术大师》高端版出厂价为45元/套（后实际交易中该价格调整为44.5元/套）；创意美术《大绘米罗》普惠版出厂价为19.8元/套，课程在每年春、秋两个学期订货期内，春季3月25日-4月5日期限内，被告必须向原告付总货款的60%，剩余货款必须在5月5日前结清。当季度履约保证金可以抵扣货款；秋季9月25日-10月5日期限内，被告必须向原告付总货款的60%，剩余货款必须在11月5日前结清。合同签订后，原告按被告订单要求发送货品，被告签收货物后并未按合同要求及时付款，截至起诉之日，被告共拖欠原告货款160552.50元，经原告多次催要，被告均未支付拖欠货款。被告辩称：一、原被告双方之间不存在货物买卖合同关系，只是代销合同关系，原告没有如实陈述，对其不实之处请依法不予认定。原告在诉状中对双方签订、履行合同的时间、合同名称、代理商品、代理区域、产品单价的陈述真实，而对于双方之间的关系以及结算方式等并未如实陈述。代理合同第四条中，双方明确约定原告授权被告独家代理权，原告不得在代理区域内销售代理产品，被告不得在代理区域经销、分销或促销与代理商品相似或者具有竞争性的商品，也不能招揽或接受到区域外销售为目的的订单。第五条规定了被告的市场销售量，如果完不成年销售任务的70%，取消经销商资格，并不享受年度奖励返点（每学期出货总数量包含常规课程以及定制单选课程）。双方约定被告在合同签订之日起七日内，向原告交纳10000元区域履约保证金，每季度统计核算一次，秋季学期7月5日前，春季学期1月5日前，必须保证履约保证金满10000元。代理商品价格不含运费、不含税，高端版单次订货满500盒，普惠版满1000盒，原告承担货物到达被告的合作物流费用。如果尾款未结清，原告有权终止被告代理权并追究被告的违约责任。双方对返点奖励在代理合同中规定了详细的返点奖励措施，对被告未经原告许可，在原告非授权区域从事原告产品的调运、销售、使用、展示等活动的不被允许的跨区经营行为和冲货串货行为和后果，在代理合同中进行了明确约定，制定了一系列包括对被告进行书面警告并撤回商品、扣罚履约保证金等在内的处罚措施。原告对被告代销原告的产品具有限价权和价格决定权。原告给予被告市场推广所需要的推广活动裁定和赠品，原告赋予被告一定比例的退货权。双方还就被告开展大型宣传活动予以支持、定发货及运输、商品库存情况、市场状况等向原告报告、甲方商业权保护以及不可抗力等进行了明确约定。因此原被告双方之间并不存在货物买卖合同关系，而是存在代理销售合同关系，即委托代理关系。本案案由不应为买卖合同纠纷，而应定为委托合同纠纷。二、原告故意隐瞒涉案货物已经发生火灾，货物已经意外灭失的事实。2018年9月1日晚22时40分，原告发给被告代销的货物，在西安市××区××街办东曹村发生火灾，将原告发给被告代销的货物几乎全部烧毁。2018年9月26日，西安市公安消防支队长安区消防大队作出长公消火认字[2018]第0010号《火灾事故认定书》，认定在上述时间和地点，发生火灾将部分房屋及门窗、幼儿手工材料、建材等物品烧毁，过火面积约60平方米。经调查，对起火原因认定如下：排除人为纵火、排除雷击飞火、排除电气线路故障等原因引发火灾，不排除堆放物品着火、遗留火种阴燃引起火灾。在发生火灾的当日，原告派员赶往火灾现场。对此原告在诉状中只字未提。据查询百度百科，阴燃为没有火焰的缓慢燃烧现象称为阴燃。很多固体物质，如纸张、锯末、纤维织物、纤维素板、乳胶橡胶以及某些多孔热固性塑料等，都有可能发生阴燃，特别是当它们堆积起来的时候。阴燃是固体燃烧的一种形式，是无可见光的缓慢燃烧，通常产生烟和温度上升等现象，它与有焰燃烧的区别是无火焰，它与无焰燃烧的区别是能热分解出可燃气，因此在一定条件下阴燃可以转化为有焰燃烧。原告发给被告的货物大部分为书籍纸张。在火灾发生后，被告在原告发给被告的幼儿手工材料中发现有发声光电的纽扣电池，据此，纽扣电池书籍纸张，都是导致发生阴燃的重要起因。三、火灾发生后，原告派员赶赴西安，并就其货物损失与被告协商处理，原告的乔总提出要求被告承担6.5万元的善后处理方案，不仅与双方签订的代理合同中双方对货物发生不可抗力后果以及承担方式的约定不符，也于我国法律对代理合同中发生货物意外灭失，依法由委托人承担的规定不符。因此，原告的诉请不能成立，依法应当予以驳回。火灾发生后原告的法定代表人乔溪总经理多次通过电话与被告就上述火灾提出善后处理意见，其多次表示，其16万元的货款，扣除利润实际为13万元，其与其股东充分沟通后，自己承担13万元的一般，要求被告承担13万元的一半，即6.5万元。被告认为，双方之间不存在货物买卖合同关系，只存在货物代销合同关系，对未销售货物的意外灭失的风险，依据双方代理合同第二十二条关于不可抗力的约定，任何一方由于下列原因而导致不能或者暂时不能履行全部或者部分协议义务的不负责任：自然灾害、政府采购或禁令以及其他任何双方在签约时不能预料、无法控制且不能避免和克服的事件，被告依然不承担风险和责任。2018年9月1日火灾事故发生之前，原告共向被告发了八批货，合计224130元的货，分别为23400元、33150元、29250元、15210元、912元、42750元、48450元、31008元，没有向被告收取运费。2018年9月1日火灾事故发生之后，原告又给被告发了七次货，分别为9750元、9360元、7800元、15960元、17784元、19152元、667.5元，合计80473.5元，并向被告收取120元运费。总金额304723.5元。被告向原告付款四次，均是火灾事故发生后的代销款，分别为30000元、50000元、19855元、20000元，合计119855元，退货14316元。被告付给原告被告付给原告的退伙和代销货款主要是火灾事发后的代销款，加上原告承担的10000元运费，此次起诉被告的160552.5元货物在火灾中毁损。据此，依据双方签订的代理合同第二十二条的约定，因不可抗力因素所产生的责任，被告依法不承担赔偿责任。代销的本义是代理销售，其本质是代理，是原告或委托人授予代理商以“销售商品的代理权”，在销售代理权限内代理商代理委托人搜集订单、销售以及办理销售有关事务。代销行为即委托人行为，包括货物意外灭失的风险，依法应当由委托人承担。四、对于火灾事故给被告造成的损失，被告将另诉原告予以弥补。被告另诉的事实依据，是原被告双方签订的代理合同第二十二条约定，法律依据是《合同法》第四百零七条“受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失”之规定。综上，原告发给被告的货物，除一小部分销售出去，被告已经给原告交付货款外，其余均已在火灾中以外灭失，其以外灭失的风险依法应当由原告承担，被告依法不承担货物意外灭失的风险和责任。原告作为委托人通过本案起诉要求由被告承担，其诉讼请求没有相应的法律依据和事实根据，依法不能成立，请求判决驳回。被告也将另行起诉原告要求赔偿。经审理查明：原告（甲方）与“陕西书缘图书文化有限公司”（乙方，签约代表为被告、签名）签订《代理合同书》，约定：鉴于乙方申请，甲方授予乙方“美可”系列产品销售经营权；代理商必须按照国家及当地法律法规合法经营甲方产品，如因违法违规引起的相关法律纠纷及经济责任均由乙方承担、甲方概不负责；代理区域为西安市，代理商品是“美可创意DIY中国风主题资源包、美可艺术大师、传承艺术家”系列产品。基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内销售代理商品；乙方也不得在代理区域内经销、分销、促销与代理商品相似或有竞争性的商品，也不能承揽或接受区域外销售为目的的订单；在本协议有效期内，对于来自区域内其他顾客有关销售商品的订单（包括甲方官方网站的批发订单）甲方都应将其转交给乙方。甲方授权乙方为该区域代理商，乙方必须在指定销售区域范围内积极发展分销网络，合理建立销售队伍和销售网点，乙方必须做到一季度最少定货2000盒，二季度最少为2000盒以上，以后常年单季度定货最少2000盒；甲方每一季度对乙方进行考核，对未能完成70%以上份额的代理商取消代理资格，乙方从2018年5月25日至2020年5月25日止，乙方未完成全年销售任务，不享受年度奖励返点；乙方未完成全年的销售任务的70%，取消经销商资格，并不享受年度奖励返点。合同签订之日起7天内乙方须向甲方交纳10000元的区域履约保证金，乙方当季度结算货款可以抵扣（但乙方因违反甲方规定的销售管理制度而被扣罚的除外）；履约保证金每季度统计核算一次，秋季学期7月5日前、春季学期1月5日前，必须保证履约保证金满10000元。合同约定有代理商品价格，价格不含运费、不含税；高端版单次定货满500盒，甲方承担货物到达乙方的合作物流费用，普惠版满1000盒，甲方承担货物到达乙方的合作物流费用。乙方为独立法人，独资核算自负盈亏；另约定产品限价。课程在每年春、秋两个学期订货期内，春季3月25日-4月5日，乙方必须向甲方付总货款的60%，剩余货款必须在5月5日前结清，当季度履约保证金可以抵扣货款；秋季9月25日-10月5日期限内，乙方必须向甲方付总货款的60%，剩余货款必须在11月5日前结清，当季度履约保证金可以抵扣货；如果在规定时间内未结清货款，甲方有权将履约保证金冲抵货款并取消代理资格，履约保证金不够冲抵货款且乙方不支付余款，甲方有权取消合同同时追究乙方法律责任并要求赔偿所造成的一切损失等。合同另约定有返点奖励、跨区经营和冲货串货；甲方对产品的价格有决定权；甲方给予乙方退货的权利，退货比例为进货数量的5%；另约定有赠品支持、宣传支持。乙方须于7个工作日前向甲方提供传真、扫描图片、微信、QQ、短信等文字形式下订单，甲方出标准订货单与乙方确认，甲方每次发货须提供发货清单装入商品箱内，乙方凭发货清单验货等。本协议经双方签字生效，有效期为一年。任何一方对由于下列原因而导致不能或暂时不能履行全部或部分协议义务时，不负责任：自然灾害、政府采购或禁令以及其他任何双方在签约时不能预料、无法控制且不能避免和克服的事件；受不可抗力影响的一方，应尽快将发生的事件通知对方，并附上证明材料。争议协商不成提交甲方所在地人民法院诉讼。“陕西书缘图书文化有限公司”未经工商注册。签约后被告向原告下单定货，原告向被告发货并已由被告收货。被告尚欠原告货款160552.5元未支付。2018年9月26日，显示西安市公安消防支队长安区消防大队作出长公消火认字[2018]第0010号《火灾事故认定书》，载明如下。火灾事故基本情况：2018年9月1日晚22时40分许，位于西安市××区××街东曹村发生火灾，火灾烧损部分房屋及门窗、幼儿手工材料、建材等物品，过火面积约60平方米。经调查，对起火原因认定如下：起火时间为2018年9月1日万22时许，起火部位为库房内南面距离C2窗户0.5米处；起火原因排除人为纵火，排除雷击飞火、排除电气线路故障等原因引发火灾，不排除堆放物品着火、遗留火种阴燃引起火灾。以上事实有报案材料一份、火灾照片20张、火场勘验笔录1份，询问笔录3份，现场勘验视频等证据。当事人签收为被告签名。2019年11月16日18点54分，被告委托律师与原告法定代表人通电话。被告方表示争取协商，原告表示一直在协商，之前说过总货款十六万多、给原告六万就可以了、被告不同意、只能给三万，原告对此不同意。原告表示原告原提出对该事故导致的损失原被告各承担一半，原被告各承担50%即6.5万元，但被告未同意，双方未能达成一致。本院认为：原告与被告签订《代理合同书》，双方之间的合同关系成立。虽然该合同约定为“代理”，但合同内容约定了销售、结算、退货、定货等内容，该合同具有买卖合同的性质。原告向被告供货，被告理应依约结清货款。原告所供货物发生火灾，排除人为纵火、雷击飞火、电气线路故障等原因引发火灾，不排除堆放物品着火、遗留火种阴燃引起火灾，故火灾的原因可能为原告所供货物引起，原告对此应承担一定的损失责任。火灾后原被告双方进行了协商沟通，原告表示只需按照6.5万元结算货款，被告未予同意，本院酌情对原告此前的该项提议予以采纳。对本案诉请金额中的65000元本院依法予以支持，超出部分不予支持并依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条的规定，判决如下：一、被告李波于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州美可教育科技有限公司支付货款65000元；二、驳回原告广州美可教育科技有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3520元，由原告广州美可教育科技有限公司负担2090元、被告李波负担1430元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 江人民陪审员  马晓岚人民陪审员  李宝玉二〇二〇年十二月十七日法官助理文静书记员郭晶惠吕美玉