湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初12554号原告：李峰，男，1988年2月19日出生，汉族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：王卫郴，长沙市雨花区法律援助中心律师。被告：长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部，住所地在湖南省长沙市雨花区大唐路176号鑫天御景湾5栋1楼103号商铺。经营者：庹德欢，男，1983年10月19日出生，汉族，住湖南省津市。原告李峰（以下简称原告）诉被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王卫郴、被告的经营者庹德欢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令双方劳动关系自2020年7月24日解除；2、判令被告向原告支付拖欠的工资5667元（2020年6月工资3287元、7月工资2380元）；3、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金10200元（3400元×1.5个月×2倍）；4、判令被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额34434元；5、判令被告向原告支付未休年休假工资1563元（3400元÷21.75天×5天×200%）；6、判令被告向原告支付劳动关系存续期间未缴纳社会保险导致的失业保险金损失5780元（1700元×85%×4个月）。事实与理由：原告2019年7月13日到被告处面试，在被告经营者庹德欢面试后，通知第二天过来上班，因此，原告2020年7月14日到被告处工作，主要从事汽车清洗工作，偶尔去打蜡。原告在被告处工作的时间为早上8点上班到下午6点半左右下班，入职二十天后因为天气高温难耐，中午轮流休息约1个小时。试用期从2019年7月14日至7月31日，约定试用期工资2500元一个月。另双方对转正后的工作时长和待遇谈定，8月份工资按照3000元计算，9月份及之后的工资按照3400元一个月计算，每月休息2天。原告在被告处工作发放情况下如下：2019年7月工资1417元（请假一天，故计算17天工资）、8月工资3125元（多出来的125元是当月2天休假中1天半没有休假的工资）是用人单位经营者庹德欢的妻子周金兰微信转账发放；9月份工资3513元（多出来的工资113元约定休假2天中有1天没假休工资）和10月份工资3400元都是周金兰现金发放；11月工资3400元、12月工资3427元（12月份休假3天，2020年1月21日计件工资140元）是周金兰微信转账发放；2020年1月份工资2495元（年休假7天，休假2天，请假1天，按工作22天计算工资）、2月份工资1587元（受疫情影响工作14天）、3月份工资3400元庹德欢微信转账发放；4月份工资3400元、5月份工资3400元是周金兰微信转账发放；6月份工资说是要扣除1天请假工资113元就是应发3287元，7月份由于4号原告请假1天，同时10号庹德欢要原告休息1天，故工资计算21天为2380元，但2020年6月和7月的工资并未发放。2020年7月23日，被告经营者庹德欢说今天发6月份的工资，在我等发工资的时候，庹德欢却说要我递交“辞职申请”才能领工资。2020年7月23日晚上约近7点的时候，周金兰当面口头要原告明天不要来上班。24日，原告早上过去上班，庹德欢有当面和原告说，我们这里不要你了，你不要来上班了。原告在被告处工作时，被告并未依法与原告签订书面劳动合同，也未依法为原告缴纳社会保险。同时，被告在原告没有任何过错的情况下，单方辞退原告，且未及时结清应支付原告的工资报酬。被告的种种违法行为，严重损害了原告的合法权益。特提起诉讼，恳请判如所请。被告辩称，1、原告上班的地方并不是在被告的经营场所，被告的经营场所在鑫天御景湾5栋商铺103号，而原告的工作场所在隔壁车舞飞扬。2、原告的工资不是由被告发放，其工资基本上是由车舞飞扬所发，车舞飞扬是被告的经营者庹德欢的妻子周金兰在管理，疫期她没有过来，由庹德欢代发了两次工资。3、周金兰与庹德欢是夫妻关系属实，从原告的微信聊天记录上可以看出，庹德欢经营的鑫捷汽修服务部与周金兰管理的车舞飞扬是两个完全不同的个体，周金兰个人雇佣原告做事，与被告无关。4、原告与被告之间不存在劳动关系。经审理查明，原告于2019年7月14日入职被告处从事汽车清洗工作，试用期至2019年7月31日，工资为2500元/月，后双方协商确定2019年8月份的工资为3000元/月，此后的工资为3400元/月，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告购买社会保险。2020年7月24日，被告提出解除劳动关系，此后原告未再到被告处上班。被告未发放原告2020年6月工资3287元、7月工资2380元。后原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、确认双方的劳动关系于2020年7月24日解除；2、被告向原告支付拖欠的工资5667元（2020年6月工资3287元、7月工资2380元）；3、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金10200元（3400元×1.5个月×2倍）；4、被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额34434元；5、被告向原告支付未休年休假工资1563元（3400元÷21.75天×5天×200%）；6、被告向原告支付劳动关系存续期间未缴纳社会保险导致的失业保险金损失5780元（1700元×85%×4个月）；7、被告向原告出具解除劳动关系证明。2020年10月10日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2020]第960号《仲裁裁决书》，裁决：1、被告向原告支付2020年6月工资3000元、7月工资2380元，共计5380元；2、被告向原告支付因未签订劳动合同的二倍工资差额33000元；3、被告向原告支付未休年休假工资1379.31元；4、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，于2020年11月10日诉至本院，请求判如所请。被告亦不服，于2020年11月5日诉至本院[案号：（2020）湘0111民初12335号]。另查明，1、根据原告提供的微信支付交易明细证明及双方当事人的陈述，原告离职前12个月（2019年7月至2020年6月）的平均工资为3090元/月[（1417元＋3125元＋3513元＋3400元＋3400元＋3427元＋2495元＋1587元＋3400元＋3400元＋3400元＋3287元）÷11个月18天]。2、原告在被告处工作期间未休年休假。以上事实，有：《仲裁裁决书》及送达回证、鑫捷汽修服务中心洗车接车单、微信支付交易明细证明、微信聊天记录、当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。本案原告自2019年7月14日起至被告处工作，被告向原告支付了相应工资，双方自此建立了劳动关系。后被告于2020年7月24日向原告提出解除双方的劳动关系，此后原告未再到被告处工作。故本院确认原、被告的劳动关系于2020年7月24日解除。被告辩称与原告不存在劳动关系，与事实不符，本院不予采纳。一、关于被告应否支付原告工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，被告尚欠原告2020年6月份的工资3287元及7月份的工资2380元未付，被告对此未提出异议，故被告应向原告支付拖欠的工资5667元（3287元＋2380元），对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。二、关于被告应否向原告支付二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，原告于2019年7月14日至被告处工作，被告应于2019年8月14日前与原告签订书面劳动合同，但双方直至2020年7月24日解除劳动关系亦未签订书面劳动合同，故被告应支付原告2019年8月至2020年7月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额33990元（3090元×11个月）。对原告主张超出部分，本院不予支持。三、关于被告应否向原告支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，被告提出解除劳动关系后原告未再到被告处上班，原告认为被告违法解除劳动关系，但其未提供充分的证据证明，故原、被告双方劳动关系终止，可视为经双方协商一致解除劳动合同的情形，被告应支付原告经济补偿金而非赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告自2019年7月14日起至被告处工作，双方于2020年7月24日解除劳动关系，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金3090元（3090元/月×1个月），对原告主张超出部分本院不予支持。四、关于被告应否支付原告年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，原告于2019年7月14日至2020年7月23日期间在被告处工作，依法应享有5天的法定年休假，被告未提供证据证明原告申请年休假，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，被告应向原告支付未休年休假工资1420.70元（3090元/月÷21.75天×5天×200%），对原告主张超出部分，本院不予支持。五、关于被告应否向原告支付失业保险损失的问题。根据《失业保险条例》第十四条的规定，原告未提供证据证明其系因非本人意愿中断就业且进行了失业登记，因而不能享受失业保险损失。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。至于被告应否向原告出具解除劳动关系证明的问题，因仲裁裁决驳回了原告的该项请求，原告亦未就此提起诉讼，应视为原告对此予以认可，故本院不再处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告李峰与被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部之间的劳动关系已于2020年7月24日解除；二、被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部应于本判决生效之日起10日内支付原告李峰2020年6月、7月份的工资共计5667元；三、被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部应于本判决生效之日起10日内支付原告李峰未签订书面劳动合同的二倍工资差额33990元；四、被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部应于本判决生效之日起10日内支付原告李峰经济补偿金3090元；五、被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部应于本判决生效之日起10日内支付原告李峰未休年休假工资1420.70元；六、驳回原告李峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙市雨花区鑫捷汽车维修服务部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  唐战胜二〇二〇年十二月十七日书记员  王晓纯附：《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。