福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0602民初7511号原告：漳州市和研贸易有限公司，住所地漳州市芗城区悦港路一代领秀19幢201室，统一社会信用代码91350602791796390X。法定代表人：何太平，总经理。委托诉讼代理人：戴江**，福建牛京律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡婷婷，福建牛京律师事务所律师。被告：胡雅江，男，1964年5月17日出生，汉族，住福建省南靖县。委托诉讼代理人：王雅红，福建格论律师事务所律师。被告：庄陈实，男，1982年10月1日出生，汉族，住广东省陆丰市。原告漳州市和研贸易有限公司与被告胡雅江、被告庄陈实清算责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人戴江**及被告胡雅江及其委托代理人王雅红、被告庄陈实到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告漳州市和研贸易有限公司诉称：一、请求判令二被告对（2014）芗民初字第7720号民事调解书确定的福建省钰言工贸有限公司尚欠漳州市和研贸易有限公司的货款126541元、利息（以126541元为本金，自2014年9月12日起按同期银行贷款利率的两倍计算至实际付款日，暂至2020年8月5日为76640.62元）及迟延履行期间的加倍利息（以126541元为本金，自2014年11月1日起，按日利率万分之一点七五计算至实际付款日，暂计算至2020年8月5日为46614.54元）承担赔偿责任。二、请求判令由二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年10月9日，（2014）芗民初字第7720号民事调解书：被告福建省钰言工贸有限公司尚欠原告漳州市和研贸易有限公司货款126541元，被告应于2014年10月31日前偿还原告20000元，2014年11月20日前偿原告126541元，2014年12月20日前偿还原告40000元，2015年1月20日前偿还原告40000元。该调解书于2014年10月9日生效。2014年12月19日，（2014）芗执行字第2134执行裁定书裁定因暂查无其他财产故而终结本次执行程序。福建省钰言工贸有限公司已支付0元，尚余货款126541元及利息未偿还。2019年8月13日，钰言公司决议解散，并成立清算组，清算组成员为胡雅江，庄陈实。2019年9月30日，该公司注销，剩余财产由股东胡雅江分得0.08万元，股东庄陈实分得0.02万元。该公司清算组成员未履行通知义务，致使原告未能及时申报债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条规定，“公司清算时，清算组未按照规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”实际上被告未曾书面通知原告，原告由此未能申报债权，被告企图悄悄通过注销躲避债务的行为应当承担相应法律责任，应当对原告对钰言公司享有的债权承担赔偿责任。被告胡雅江辩称，一、在本案中，被告作为原福建省钰言工贸有限公司（以下简称钰言公司）的法定代表人，在公司注销前已尽到公告义务。贵院因原告与钰言公司买卖合同纠纷一案于2014年10月9日作出（2014）初字第7720号《民事调解书》随后原告申请执行。期间钰言公司于2019年8月8日被芗城区市场监督管理局吊销营业执照，根据《公司法》181条（4）款和第184条之规定，钰言公司对公司进行清算后并注销公司，在清算期间，钰言公司依《公司法》第186条和《公司法解释二》第11条之规定，向债权人发出申报债权的通知，由于原告在2018年3月14日变更公司经营地址，钰言公司对此并不知情，仍按原地址邮寄通知并欲电话通知原告公司法定代表人何太平，但邮件被退回而法人何太平又没有联系上，同时钰言公司于2019年8月15日在省级媒体《海峡导报》上刊登清算公告，公告期满后按照法定程序对公司进行了注销。综上答辩人认为，钰言公司在公司注销前已按《公司法》的规定向债权人发出通知并在媒体上刊登清算公告，已尽到告知义务并不存在过错。现钰言公司已注销，剩余财产只有0.1万元，根据《公司法》的基本原则，公司以其全部资产对外承担责任，因此，原告有权要求股东以其取得的剩余财产范围内对其进行清偿。二、原告的利息计算有误，请求法院依法予以判决。被告庄陈实辩称，我有公司20%的股份，但我没有任何经营的话语权，公司主要是游振洋、胡雅江在经营，他们平时喝酒等活动都是用采购的名义在审批，所有审批的都不是我签名的，采购人跟他们关系很好，2014年11月我就已经退出这个公司，2016年才从广州返还漳州，在此期间的事情我都不知情。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：1.福建省钰言工贸有限公司成立于2012年6月27日，注册资本为500万元人民币，其中股东胡雅江认缴注册资本400万元人民币，占注册资本80%；股东庄陈实认缴注册资本100万元，占注册资本20%。2014年11月10日，被告胡雅江与被告庄陈实签订一份《福建省钰言工贸股权转让协议书》，约定从2014年11月10日起庄陈实退出经营，并将其持有的福建省钰言工贸有限公司名下20%的股权无偿转让给胡雅江，但双方并未到工商局办理股东变更登记。2.本院于2014年9月12日立案受理“原告漳州市和研贸易有限公司与被告福建省钰言工贸有限公司买卖合同纠纷一案”，在案件审理过程中，经本院主持调解，双方当事人达成调解协议。本院于2014年10月9日的2014（芗）民初字第7720号《民事调解书》确认：一、被告福建省钰言工贸有限公司尚欠原告福建省钰言工贸有限公司货款126541元，被告应于2014年10月31日前偿还原告20000元，2014年11月20日前偿还原告26541元，2014年12月20日前偿还原告40000元，2015年1月20日前偿还原告40000元。二、若被告有一期未按上述约定履行还款义务，原告有权就被告尚欠款项及利息（从起诉之日起至还清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的两倍计算）一次性申请强制执行。在达成调解后，因福建省钰言工贸有限公司未按调解约定履行还款义务，原告漳州市和研贸易有限公司于2014年11月25日向本院申请执行，本院在执行过程中尚未发现被执行人其他可供执行财产，本院于2014年12月19日的2014（芗）执行字第2134号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。3.原告漳州市和研贸易有限公司于2018年3月14日向登记机关申请变更公司住所，公司地址福建省漳州市芗城区龙江明珠6幢705室变更为福建省漳州市××路××代领秀19幢201室。4.2019年8月8日，芗城区市场监督管理局发布处罚决定公告称：福建省钰言工贸有限公司因开业后自行停业连续6个月以上，被吊销营业执照。2019年9月30日，福建省钰言工贸有限公司清算组作出清算报告：“（1）根据2019年8月13日的股东会决议，公司于2019年8月13日成立清算组，对公司债权债务开展清算。（2）清算组于2019年8月15日前书面通知所有债权人，请有关债权人自接到公司通知书之日起30日内，提交有关证明材料，到本公司清算组申报债权及办理债权登记手续。（3）清算组于2019年8月15日在《海峡导报》刊登清算公告，请有关债权人自本公告之日起45日内，提交有关证明材料到本公司清算组申报债权及办理债权登记手续。（4）清算组在法定的期限内没有债权人向清算组申报债权及办理债权登记手续。清算工作于2019年9月30日结束，所有债权债务已清理完毕。（5）公司清算完毕后，剩余净资产为0.1万元，根据股东出资比例，胡雅江收回0.08万元，庄陈实收回0.02万元。被告胡雅江、庄陈实作为福建省钰言工贸有限公司的清算组成员和股东在该份报告上签名。同日，福建省钰言工贸有限公司做出股东会决议，决议事项如下（摘要）：“根据2019年8月13日公司股东会作出的决议，同意公司解散，决定公司停止经营活动，进行清算，公司成立清算组并经公司登记机关备案。清算组按照《公司法》和公司章程规定的程序和赋予的权利，对公司的债权债务进行清算，现已清算完毕并向股东会报送清算报告，经股东会表决通过，确认清算组提交的清算报告，并同意由清算组向公司登记机关申请注销登记”。被告胡雅江、庄陈实在该份决议书上签名。2019年9月30日，福建省钰言工贸有限公司经清算后办理注销登记，注销原因为被吊销营业执照。本院认为，在被告胡雅江、被告庄陈实作为福建省钰言工贸有限公司的股东期间，漳州市和研贸易有限公司因与福建省钰言工贸有限公司发生买卖合同纠纷，后经本院调解，双方达成调解，原告漳州市和研贸易有限公司对福建省钰言工贸有限公司享有的债权清楚明确。福建省钰言工贸有限公司并未按调解书的约定向原告支付款项，后原告向本院申请执行，但因福建省钰言工贸有限公司在执行过程中尚未发现被执行人其他可供执行财产，本院裁定终结本次执行程序。根据福建省钰言工贸有限公司的清算报告显示，该公司于2019年8月13日成立清算组，清算组成员为胡雅江、庄陈实，在该公司清算的过程中，清算组虽然在报纸上刊登了公告，但未按《公司法》的规定在十日内书面通知原告申报债权，根据现有证据，不能证明胡雅江、庄陈实已经书面通知原告清算及申报债权的事宜，在没有书面通知原告的情况下，清算组的“所有债权债务已经清理完毕”的清算报告，并且胡雅江、庄陈实作为公司股东根据该报告作出同意向公司登记机关注销登记的股东会决议，并对福建省钰言工贸有限公司进行注销，致使原告的债权因债务人主体的消亡而无法获得清偿，给原告造成损失。被告胡雅江辩称在清算过程中有书面通知原告申报债权，因原告地址变更，未能邮寄成功，被告胡雅江未能提供举证证明，应承担举证不能的后果。被告庄陈实主张其在2014年11月10日将持有的福建省钰言工贸有限公司股权转让给胡雅江，不对本案债务承担责任，但庄陈实的股权转让并未办理工商变更登记，该转让不对原告发生效力，且作为股东及清算组成员庄陈实在2019年9月30日福建省钰言工贸有限公司的股东会决议、清算报告上均有签名，故庄陈实的抗辩不能成立，本院不予采纳由于原告在申请对福建省钰言工贸有限公司强制执行过程中，并未执行到任何财产，故2014（芗）民初字第7720号民事调解书中确认的应由福建省钰言工贸有限公司承担的债务均应系原告因胡雅江、庄陈实的清算过错而造成的损失。胡雅江、庄陈实作为股东和清算组成员，应当对原告的损失承担赔偿责任。原告主张按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算利息，但是，由于中国人民银行已于2019年8月20日取消贷款基准利率，授权全国银行间同业拆借中心于每月20日(遇节假日顺延)9时30分公布贷款市场报价利率，故本案的利息在2019年8月19日之前按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算，在2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的两倍计算。原告请求的迟延履行期间的双倍利息已包含在调解内容中，故该请求不能成立，应予驳回。两被告的辩称，证据不足，理由不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第十九条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告胡雅江、被告庄陈实应于本判决发生法律效力之日起十日内共同赔偿原告漳州市和研贸易有限公司的货款126541元及利息（以126541元为基数，自2014年9月12日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率的两倍计算；以126541元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的两倍计算）。二、驳回原告漳州市和研贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5046.9元，由被告胡雅江、被告庄陈实负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长     人民陪审员  朱艺蓉人民陪审员  陈燕玲二〇二〇年十二月十七日法官 助理  蓝楚楚书 记 员  洪 萍书 记 员  洪 萍附引用的法律条文：第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。最高人民法院第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法第一百五十二条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法第一百五十二条第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。最高人民法院第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。