广西壮族自治区龙州县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1423民初894号 原告：苏国鑫，男，1981年10月12日出生，汉族，广西横县人，农民，住广西横县。 委托诉讼代理人：袁高松，广西志明律师事务所执业律师。 被告：四川路桥华东建设有限责任公司，住所地成都蛟龙工业港双流园区管委会大楼内。 法定代表人：聂东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邹钰淞，男，1987年5月8日出生，四川成都市人，四川路桥华东建设有限责任公司员工。 委托诉讼代理人：农建祥，广西华楼律师事务所执业律师。 被告：刘松涛，男，1974年7月8日出生，汉族，住四川省营山县。 原告苏国鑫与被告四川路桥华东建设有限责任公司（以下简称四川路桥公司）、刘松涛提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏国鑫的委托诉讼代理人袁高松，被告四川路桥公司委托诉讼代理人邹钰淞、农建祥到庭参加诉讼。被告刘松涛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 苏国鑫向本院提出诉讼请求：请求两被告共同赔偿各项损失761954.8元。事实与理由:2017年6月11日原告苏国鑫通过被告刘松涛到被告四川路桥公司承建的崇水高速龙州段工程项目从事钢铁棚安装工作。2017年6月21日在施工过程中，原告从高处跌落受伤。先后到龙州县人民医院、崇左市人民医院、广西区人民医院（包括一分院）、玉林市中西结合骨科医院治疗，后因无钱继续治疗于2017年10月31日被迫出院并根据医嘱回当地继续进行治疗。2018年1月19日原告就前期的相关赔偿向龙州县人民法院提起诉讼，2019年3月6日龙州县人民法院作出（2018）桂1423民初105号民事判决，判决被告承担70％赔偿责任，被告不服提起上诉，2019年11月11日崇左市中级人民法院作出（2019）桂14民终660号民事判决维持上述一审判决。原告从玉林市中西医结合骨科医院出院后，按照医嘱回当地继续治疗，先后在横县万福堂、横县那阳镇莫大村卫生室、横县五哥中医骨伤科医院用西药、中草药继续治疗。2019年4月18日原告到横县中医院对伤情诊查后，于2019年4月24日入住广西壮族自治区人民医院邕武医院进行二次手术，2019年5月10日出院，住院16天。广西众邦司法鉴定中心对原告的损伤残疾等级等项目进行评定，2020年4月28日作出鉴定意见：苏国鑫的损伤二项评定为七级伤残，一项评定为八级伤残，二项评定为九级伤残，护理期评定为148日，营养期评定为148日。为此，请求判令两被告共同赔偿原告各项损失共计761954.8元。为维护原告的合法权益不受侵犯，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。四川路桥公司辩称，一、四川路桥公司不应承担赔偿责任。四川路桥公司将彩钢棚安装承揽给刘松涛后，再由刘松涛将安装工作转承揽给原告，原告并非直接向我公司提供劳务，其公司与原告之间不存在承揽或雇用关系，不应作为接受劳务一方承担赔偿责任，原告与刘松涛之间的关系也是承揽关系而不是雇佣关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条不适用于本案，原告不应以其作为雇员的要求公司承担连带赔偿责任；二、由于原告与被告刘松涛所签《彩钢棚安装劳务协议》的性质为承揽协议，依合同法原告应以其设备、技术和劳力完成工作。事发当天原告也携带了安全绳等安全用具，但由于原告过于自信，在返回地面时没有系安全绳，才导致跌落受伤，这一损害后果完全是因为原告的过错造成，根据《侵权责任法》第三十五条规定，应由原告自负其责；三、即使四川路桥公司承担责任，也仅应承担补充责任。公司与刘松涛并不存在共同故意或共同过失造成原告损害，也不存在与刘松涛分别实施的行为直接结合造成损害后果发生，因此本案中其公司不应与刘松涛承担连带赔偿责任，公司也仅在刘松涛责任范围内承担补充连带责任；四、原告请求赔偿医疗费71382元中，仅有26916元有诊疗纪录、收费清单和合法票据，其余均不能提供合法票据，原告自2018年1月18日后，最后一次住院治疗2019年5月10日，住院天数16天，此时原告已达临床治疗稳定状态，已达鉴定时机，原告拖延到2020年1月8日才申请鉴定，其要求误工费计算至2020年4月27日不应支持，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第A.6条，误工期、护理期、营养期原则上不超过24个月，原告要求赔偿多达三年以上误工费没有依据。原告未构成护理依赖，应参照桂众邦司鉴中心(2020)临鉴字第9号《司法鉴定意见书》确定护理期。根据该鉴定意见，原告伤后护理期评定为148日，减除原告已另案主张132天护理费，本案只能按16天计算护理费，原告另案主张营养费并已作出生效判决，本案不能再主张赔偿营养费，原告要求赔偿交通费和住宿费约1000元，没有交通费和住宿费支出凭证，不应支持。原告为达到城乡统一标准后获得更高赔偿，故意拖延申请鉴定，2019年在(2019)桂1423民初607号起诉又撤诉，应该按照2018年农村居民计算残疾赔偿金，由于原告未能提供其丧失劳动能力的相关证据，也未能提供被扶养人无其他生活来源的证据，不应支持被扶养人生活费，原告在完成承揽工作中受伤且自身存在重大过错，不应支持精神损害抚慰金。 刘松涛未作书面答辩意见，也未到庭参加诉讼。 本院认为，根据民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提供的证据进行质证的权利。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条规定：“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。”刘松涛经本院传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了答辩和陈述的权利，本院依法进行缺席审理。 各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对各方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告四川路桥公司对原告苏国鑫提供第二组证据真实性和合法性有异议，其认为原告未能提供医疗部门需要到院外购买药品及个体诊所治疗用药合法票据，不予认可。本院认为，2017年10月31日苏国鑫在玉林市中西医结合骨科出院，其病情逐步缓解愈合，出院医嘱带药出院，原告出院后其自行到个体诊所治疗用药产生费用，本院不予支持。 本院经审理认定事实如下：四川路桥公司在承建崇水高速路龙州段工程项目期间，将钢铁棚搭建项目承包给刘松涛。2017年6月11日刘松涛与苏国鑫签订一份《彩钢棚安装劳务协议》，将其承建的钢铁棚安装工作交给苏国鑫施工。2017年6月21日，苏国鑫在搭建钢铁棚工作中返回地面时，因其本人未系安全绳，不慎跌落受伤。苏国鑫受伤后，先后到龙州县人民医院、崇左市人民医院、广西壮族自治区人民医院（含一分院）住院治疗至2017年8月7日，诊断为颈脊髓损伤、多处骨折等。路桥公司已经垫支苏国鑫住院期间（截止2017年8月7日）医疗费493248.51元,2017年8月7日至10月31日苏国鑫在玉林市中西医结合骨科住院85天，四川路桥公司垫付支付医疗费5000元及门诊医疗费257.91元。出院医嘱：带药出院，继续治疗,加强营养支持；2、当地医院继续治疗；3、三个月后拍片复查,必要时行双侧足部多发性骨折手术治疗；4、加强伤肢功能锻炼预防肢体僵硬；5、1年后如骨折愈合可取出脊柱内固定物；6住院期间有陪护2人。2018年1月18日原告向本院起诉，2019年3月6日本院作出（2018）桂1423民初105号民事判决，认定原告住院期间截止2017年10月31日误工132天、住院期间护理47天及出院护理2人85天、住院伙食补助费13200元、营养费3000元、医疗费62646.92元（包含四川路桥公司垫付5000元），各项损失合计113487.52元，判决刘松涛承担70%赔偿责任即79441.26元，其余原告自己承担，本院判决如下：刘松涛赔偿苏国鑫经济损失79441.26元，四川路桥华东建设有限责任公司对刘松涛的上述债务承担连带赔偿责任。四川路桥华公司不服本院作出（2018）桂1423民初105号民事判决，向崇左市中级人民法院提起上诉，2019年崇左市中级人民法院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。 另查明，原告苏国鑫与妻子谢锡金生育3个子女，长女苏琪2004年11月22日出生,次女苏婵2006年8月11日出生,长子苏道案2008年7月4日出生，原告母亲闭焕华1952年11月13日出生，其生育4个子女。2019年4月18日原告到横县中医院对伤情诊查后，同年4月24日入住广西壮族自治区人民医院邕武医院进行二次手术，2019年5月10日出院，住院16天，支付医疗费25420.49元，出院医嘱：1.左桡骨骨折内固定术后骨性愈合，2.腰雄骨圻内国定术后骨性愈合，3.尿路感染，4.脑否液漏，5.低蛋白血症。出院医嘱:1.住院期间留陪人1名,出院后加强营养,建议全休壹个月。5月13日到横县五哥中医骨伤科医院诊查，支付医疗费1495.53元。2019年7月1日原告苏国鑫第二次向本院提起诉讼，双方当事人共同委托对原告苏国鑫的损伤残疾等级等项目进行评定，2020年4月28日广西众邦司法鉴定中心作出鉴定意见：一、苏国鑫损伤二项评定为七级伤残，一项评定为八级伤残二项评定为九级伤残；二、护理期评定为148日，营养期评定为148日；三、未构成护理依赖。2020年2月26日原告苏国鑫向本院提出撤诉申请，本院作出(2020)桂1423民初894号民事裁定准许原告苏国鑫撤回起诉。 本院认为，争议焦点：一、原告主张医疗费、护理费、误工费、交通费及住宿费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金是否有法律依据；二、如何确定四川路桥华东建设有限责任公司、刘松涛各自承担赔偿责任。 一、关于原告苏国鑫主张医疗费、护理费、误工费、交通费和住宿费、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金是否符合法律规定的问题。 （一）关于医疗费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，原告主张其在2019年4月18日原告到横县中医院对伤情诊查后，同年4月24日入住广西壮族自治区人民医院邕武医院进行二次手术支付医疗费25420.49元以及五哥中医院骨伤科医疗费1495.53元，合计26916.02元，本院予以支持，其到横县个体诊所票据费用，没有治疗部门病历及医嘱用药处方加以佐证，本院不予支持。 （二）如何确定四被抚养人生活费问题，原告生育3个子女，自2020年4月28日作出鉴定时，被抚养人苏琪、苏婵、苏道各自需要抚养30个月、52个月、74个月才满18周岁，闭焕华需要抚养12年零6个月即150个月，鉴于原告及被抚养人均是农村居民，原告主张按照2020年度城镇居民人均消费支出为21591元没有事实和法律依据，本院不予支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第三款的规定，每年抚养费超过上一年度农村居民人均消费总额，只能按照每年年赔偿总额累计不超过2020年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定即农村居民人均消费支出12045元，鉴于四被抚养人在2年零6个月即30个月期间抚养费30112.5元（12045元/12月×30月），苏婵、苏道、闭焕华抚养22个月，其抚养费22082.5元（12045元/12月×22月），苏道、闭焕华抚养22个月其抚养费16561.88元（12045元/12月×22月/2+12045元/12月×22月/4），闭焕华抚养76个月其抚养费19071.25元（12045元/12月×76月/4），以上合计87828.13元，鉴于原告为多等级残疾其伤残赔偿指数为50%，以上4个被抚养人抚养费合计43914.07元（87828.13×50%）。 （三）关于住院伙食补助费1600元问题，被告没有异议，本院予以支持。 （四）关于原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“上一年度”是指一审辩论终结时的上一统计年度，被告主张按照2018年度是没有事实和法律依据，本院不予采纳，参照《广西壮族自治区高级人民法院关于适用》（桂高法{2020}14号）通知第二规定，2019年7月1日原告向本院提起诉讼，于2020年2月26日又申请撤诉，2020年7月29日又重新起诉，其主张残疾赔偿金按照城镇居民标准不符合该通知规定，本院不予支持,广西众邦司法鉴定中心作出鉴定意见：苏国鑫损伤二项评定为七级伤残，一项评定为八级伤残二项评定为九级伤残，按照2020年农村居民计算残疾赔偿金136760元（13676元/年×20年×50%)。 （五）关于误工费问题，鉴于受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本院（2018）桂1423民初105号民事判决确认原告主要从事建筑业行业，其误工费截止2017年10月31日，自2017年11月1日起至2020年4月27日受害人因伤致残持续误工共计908天，而原告仅主张其建筑业行业误工829天误工费142824.2元，是当事人依法处分自己民事权利，本院予以支持。 （六）关于护理费问题，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，广西众邦司法鉴定中心作出鉴定意见综合评定原告受伤护理期148天，本院（2018）桂1423民初105号民事判决支持原告护理132天，扣除第一次护理132天，本院予以支持16天护理费2545.12元（58061元/365天×16天）。 （七）关于营养费问题，鉴于广西众邦司法鉴定中心作出鉴定意见评估原告营养评定148天，原告主张按照每天50元营养费7400元过高，参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》桂高法（2020）8号相关规定，酌情支持营养费2500元（5000×50%），本院（2018）桂1423民初105号民事判决支持原告营养费3000元，已经足以补偿原告营养费诉讼请求，本院不予再次支持原告营养费请求。 （八）关于交通费和住宿费问题，事故发生至今，原告及护理人员来回南宁市住院治疗及到鉴定评估做鉴定必然会产生交通和住宿费用，其主张该交通费用1000元，本院予以支持。 （九）关于如何确定精神损害抚慰金的问题，根据本案被告的过错程度，侵权行为所造成的后果以及当地平均生活水平，鉴于受害人在本案承担承担次要责任，原告主张精神损害抚慰金10000元过高，本院酌情支持精神损害抚慰金7000元。 二、关于如何确定被告四川路桥华东建设有限责任公司、刘松涛承担赔偿责任问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本院作出（2018）桂1423民初105号民事判决，由原告自己负担30%民事责任，刘松涛承担70%赔偿责任，四川路桥华东建设有限责任公司对刘松涛的债务承担连带责任，该判决已经发生法律效力，据此，应由刘松涛赔偿苏国鑫经济损失248891.59元（35559.41×70%），并由刘松涛赔偿精神抚慰金7000元，四川路桥公司对刘松涛债务承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘松涛于本判决生效之日起三十日内赔偿苏国鑫各项损失248891.59元（此款由被告转入本院账户，开户行：中国农业银行龙州县支行振龙分理处，户名：龙州县人民法院，账号：20×××02）； 二、被告刘松涛于本判决生效之日起三十日内赔偿原告苏国鑫精神损害抚慰金7000元； 三、被告四川路桥华东建设有限责任公司对被告刘松涛上述债务承担连带责任； 四、驳回原告苏国鑫其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期限届满的最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 受理费11420元，鉴定费2920元，公告费700元，三项合计15040元，由原告苏国鑫负担5103元，被告刘松涛、四川路桥华东建设有限责任公司共同负担9937元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或崇左市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  张瑞明 人民陪审员  张梅花 人民陪审员  梁艳桃 二〇二〇年十二月十二日 法官 助理  余 意 书 记 员  陆香丽 附：法律条文及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。因操作不当造成自身的损害，对损害的发生有过失，依法应减轻了赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。