山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁16民终3886号上诉人（原审被告）：刘新辉，男，1978年9月2日生，汉族，居民，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：张海军，滨州滨城翔滨法律服务所。上诉人（原审被告）：万淑娟，女，1978年11月6日生，汉族，居民，住滨州市滨城区。委托诉讼代理人：张海军，滨州滨城翔滨法律服务所。被上诉人（原审原告）：滨州玖鑫信息科技有限公司，住所地滨州市滨城区黄河五路以南东方雅苑沿街楼。法定代表人：崔宝龙，总经理。委托诉讼代理人：牛玉江，山东黄河律师事务所律师。原审被告：沈国星，男，1973年5月5日生，汉族，居民，住滨州市阳信县。上诉人刘新辉、万淑娟因与被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司（以下简称滨州玖鑫公司）及原审被告沈国星民间借贷纠纷一案，不服山东省滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602民初1649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘新辉、万淑娟上诉请求：一、依法改判上诉人应少赔偿被上诉人借款本金95000元或发回原审法院重审；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人隐瞒事实导致一审法院作出了错误判决。一审开庭时，由于上诉人家有急事未能按时开庭，造成将借人款后分次已偿还被上诉人借款的银行转账凭证递交法庭，且被上诉人庭审时对此事实做了隐瞒，从而导致了一审法院没有将上诉人已偿还被上诉人的借款本金95000元予以冲减。故上诉人为维护自己的合法权益，特请求二审法院查明案件事实，依法撤销一审法院的不当判决，支持上诉人的上诉请求。滨州玖鑫公司辩称，一、一审上诉人经合法传唤以后无正当理由拒不到庭参加诉讼，上诉人放弃了其举证的权利。缺席判决后上诉人在二审期间提供的证据不能视为是新证据。二、即使上诉人在二审中提交的相关证据能够证明其向被上诉人归还了部分款项，上诉人归还的也是涉案借款本金19.2万元的利息而不是归还的本金，不应当予以冲减。综上，一审法院认定事实清楚，证据确凿，请依法驳回上诉人的上诉请求。沈国星未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。滨州玖鑫公司向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告滨州玖鑫公司借款200000元及利息；2.判令被告支付违约金30000元；3.诉讼费、律师代理费等由被告负担。一审法院认定事实：2018年1月25日，滨州玖鑫公司（丙方）与刘新辉、万淑娟（乙方、借款方）、沈国星（丁方、担保方）签订借款合同，约定刘新辉、万淑娟因企业周转资金借款200000元，借款期限为3个月（2018年1月25日至2018年4月25日），借款利率为月息4%，逾期每天按照借款金额的5%支付违约金；丙方的权利义务：乙方不能按期偿还甲方借款时，丙方代为乙方偿还甲方的全部借款；在丙方为乙方代偿还甲方出借款时，丙方与甲方签订债权转让协议书，该债权自动转让给丙方，甲方、丙方无需再单独通知乙方、丁方；丙方在追偿时有权要求乙方、丁方任何一方支付本金、利息、逾期利息、违约金以及丙方为实现债权而形成的其他费用。丙方享有为保证资金安全向签约地人民法院提起诉讼的权利，乙方自愿承担全部费用；特别约定：乙方借款到期逾期不能偿还给甲方全部资金时，丙方代为乙方偿还甲方的借款及利息。甲方享有的全部债权一次性转让给丙方，并将债权凭证及合同等相关手续交给丙方，丙方享有本合同中甲方享有的一切权利；丁方的保证责任自本合同签订之日起，保证期间为主债务履行期届满之日起两年等。该借款合同首部（甲方）垫资方处为空白，滨州玖鑫公司在合同首部丙方处和合同尾部垫资方处盖章，刘新辉、万淑娟在合同首、尾部的借款方处签名捺印，被告沈国星在合同首部丁方（担保人）处签名捺印。同日，被告刘新辉、万淑娟出具借条、收到条各一张和借款承诺书一张，载明借到200000元，月息4分，2018年4月25日归还，并承诺未按期归还借款时，以望海小区36号楼2单元302室予以抵账。被告沈国星作为担保人在上述借条和收条上签名并捺印，承诺与乙方承担连带偿还借款的义务。同日，滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙通过其个人账户（尾号5151）向被告刘新辉账户（尾号4025）转账汇款192000元。借款到期后，被告刘新辉、万淑娟、沈国星均未履行还款义务。2019年5月2日，崔宝龙与滨州玖鑫公司签订债权转让协议，将上述对刘新辉的债权及相应的全部权利转让给滨州玖鑫公司。2019年7月29日，滨州玖鑫公司为追要上述债权，与山东纵横家律师事务所签订委托代理合同，委托该所指派律师提供法律服务提起诉讼，支付律师代理费10000元。一审法院认为，原告滨州玖鑫公司与被告刘新辉、万淑娟、沈国星签订的借款合同及案外人崔宝龙与滨州玖鑫公司签订的债权转让协议，系当事人真实意思表示，不违反法律和行政法律规的强制性规定，合法有效，当事人应依约履行合同义务，依法行使合同权利。债权转让协议签订后，滨州玖鑫公司取得涉案借款合同的全部权利，并通过诉讼方式告知了被告。关于原告要求被告支付借款200000元的诉讼请求，经审查，虽然被告出具的借条、收条及签订的借款合同中均载明借款数额为200000元，但根据原告提供的银行转账交易明细及其陈述，实际向被告交付的借款数额为192000元，其中的差额8000元为预扣的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，原被告间的实际借款数额应为192000元。关于原告要求被告支付的利息及违约金，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，应当以月利率2%（2020年8月20日前）和同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍（2020年8月20日后）为上限确定，对超出上述上限的部分，不予支持。被告沈国星自愿为刘新辉、万淑娟的上述债务提供担保，应视为提供连带责任保证，向滨州玖鑫公司承担连带还款责任，原告要求被告沈国星与被告刘新辉、万淑娟承担共同还款责任，于法无据，不予支持。被告刘新辉、万淑娟、沈国星经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其答辩权和质证权，依法可以缺席判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定判决：一、被告刘新辉、万淑娟于本判决生效之日起十日内支付原告滨州玖鑫信息科技有限公司借款192000元及利息、违约金（以192000元为基数，自2018年1月25日起至2020年8月20日止，按照月利率2%计算；自2020年8月21日至履行之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算）；二、被告刘新辉、万淑娟于本判决生效之日起十日内支付原告滨州玖鑫信息科技有限公司律师费用损失10000元；三、被告沈国星对上述第一项债务向滨州玖鑫信息科技有限公司承担连带还款责任；四、驳回原告滨州玖鑫信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，财产保全费2020元，共计7670元，由被告刘新辉、万淑娟、沈国星负担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审查明，刘新辉于2018年3月24日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款8000元；于2018年4月12日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款6000元；于2018年4月26日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款4000元；于2018年5月2日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款6000元；于2018年5月9日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款7000元；于2018年8月8日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款8000元；于2018年9月13日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款3000元；于2018年9月19日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款2000元；于2018年9月29日向滨州玖鑫公司法定代表人崔宝龙偿还借款3000元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，首先，本案中，滨州玖鑫公司与刘新辉、万淑娟、沈国星之间的民间借贷关系以及案外人崔宝龙与滨州玖鑫公司之间的债权转让关系，有涉案借款合同、银行转账交易明细以及债权转让协议为证，事实清楚，证据充分。一审法院认定实际借款为192000元，并无不当。但本案一审立案时间为2020年5月7日，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(2020修正)》第三十二条第一款规定：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。”上述规定于2020年8月20日施行，所以本案不应适用上述规定，应予纠正。其次，本案二审期间，上诉人刘新辉、万淑娟提交证据证实其2018年3月至2018年9月向崔宝龙偿还借款47000元，应予扣减。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。由于本案涉案借款约定月利率为4%，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”所以在计算实际偿还费用时应按照月利率3%进行计算，经计算，截至2018年5月9日，扣除上诉人刘新辉偿还的款项后，剩余本金为181121.68元，其后还款(2018年8月8日还款8000元；2018年9月13日还款3000元；2018年9月19日还款2000元；2018年9月29日还款3000元；共计16000元。)不足以偿还已经产生的利息，即不应再扣减本金，后续还款应从最终确定的利息中予以扣除。即本案利息应从2018年5月9日起以181121.68元为基数，以月利率2%计算至实际清偿之日止，并在总利息数额中扣除已经偿还的16000元。综上所述，上诉人刘新辉、万淑娟的上诉请求部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602民初1649号民事判决；二、上诉人刘新辉、万淑娟于本判决生效之日起十日内支付被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司借款181121.68元及利息、违约金（以181121.68元为基数，自2018年5月9日起至实际清偿之日按月利率2%计算，并于最终实际产生的利息中扣减16000元）；三、上诉人刘新辉、万淑娟于本判决生效之日起十日内支付被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司律师费用损失10000元；四、原审被告沈国星对上述第一项债务向被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司承担连带还款责任；五、驳回被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司其他诉讼请求。如果上诉人刘新辉、万淑娟及原审被告沈国星未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5650元，财产保全费2020元，共计7670元，由上诉人刘新辉、万淑娟、原审被告沈国星负担；二审案件受理费2175元，由上诉人刘新辉、万淑娟负担1100元，被上诉人滨州玖鑫信息科技有限公司负担1075元。本判决为终审判决。审 判 长 赵慧莲审 判 员 黄跃江审 判 员 张 珊二〇二〇年十二月九日法官助理 张鲁奇书 记 员 崔玮琦