贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0113民初5730号原告：重庆春龙诚建筑劳务有限公司，住所地：重庆市秀山县中和镇胜利路27号。统一社会信用代码：91500241565638183P。法定代表人：张怀春。委托诉讼代理人：杜铁东，系重庆渝深律师事务所律师，执业证号：15002201210437690。代理权限：特别代理。被告：中安正大建筑工程有限公司，住所地：陕西省西安经济技术开发区凤城七路西北国金中心A座1409室。统一社会信用代码9161080079791540XA。法定代表人：周铁桥。委托诉讼代理人：广江鹏，系重庆钜沃律师事务所律师，执业证号：15001201710950847。代理权限：一般代理。被告：周铁桥，男，1963年07月26日出生，汉族，住黑龙江省七台河市桃山区。被告：马祖美，女，1963年04月06日出生，汉族，住重庆市巫溪县。原告重庆春龙诚建筑劳务有限公司（以下简称春龙诚公司）与被告中安正大建筑工程有限公司（以下简称中安正大公司）、周铁桥、马祖美建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告春龙诚公司委托诉讼代理人杜铁东，被告中安正大公司委托诉讼代理人广江鹏到庭参加诉讼，被告周铁桥、马祖美经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。原告重庆春龙诚建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告退还原告55万元保证金并承担连带返还责任；2、依法判令三被告连带赔偿原告赔偿款100万元；3、诉讼费由三被告承担。事实和理由：原告法人张怀春在被告法人周铁桥之儿女亲家马祖美的介绍下，原、被告双方于2019年3月28日在贵阳市白云区恒大未来城项目部签订了合同编号为ZAZDJS-GYBYXM-001号《合同书》一份，中安正大公司将其承担的贵阳恒大未来城建筑施工的土石方承包给原告，被告授权马祖美代为签字，双方签订合同后，原告法人张怀春分别向被告法人周铁桥先后转账50万元，向马祖美转款5万元（共计55万元）作为合同履约保证金。后被告以合同需要盖章为由，拒不盖章提供给原告，且拒不将土石方工程发包给原告，后原告多次催告、发函（含律师函）被告拒不履行合同义务。2019年9月19日，原告得知，被告已将上述土石方工程承包给其它施工队伍施工，合同根本无法履行，马祖美遂代表中安正大公司与原告签订《解除建筑工程劳务合同》，并承诺赔偿原告100万元。周铁桥系被告一的法人，马祖美系周铁桥儿女亲家，且原告法人张怀春转款给被告法人及代理人。根据《合同法》第49条关于表见代理的规定，被告法人周铁桥的身份、职务足以让原告相信周铁桥有发包权；鉴于马祖美与周铁桥之间的关系，让原告有理由相信其得到了周铁桥及被告中安正大的授权，因此向被告法人及代理人共转款履约保证金55万元；上述二人的行为构成关于表见代理的规定，双方签订的合同应具有合同效力，对合同双方均具约束力。后因三被告的原因致该合同未盖章生效，那么三被告的行为构成缔约过失，应承担缔约过失责任；又因履约保证金分别转款给被告二、三，那么被告应连带返还55万元保证金，并赔偿相关损失。另据双方对赔偿金的约定，被告应当赔偿原告100万元损失。根据民事诉讼法的相关规定，合同签订地（贵阳市白云区）及合同履行地法院有管辖权。原告遂向贵院提起诉讼。原告认为，被告的行为显然已构成缔约过失责任，原告为保护自己的合法权益，现特向贵院起诉，望判如所请。被告中安正大公司辩称：我方收到张怀春支付的50万元款项，该款项是张怀春与我方双方协商确定后由张怀春缴纳的合作意向金，案涉款项与原告无关。原告提供的马祖美承诺书并非我方的真实意思表示，马祖美也不是我公司的授权代表，不构成表见代理，请求法院驳回原告诉请。被告周铁桥、马祖美未到庭，亦未提交书面答辩状及证据。本院经审理认定事实如下：2019年3月28日，原告（乙方）与被告马祖美（甲方为中安正大公司）签订《建筑工程劳务合同》，合同约定工程名称：恒大未来城69#地块及二期建设工程，合同单价为442元/㎡。工程质量保证金200万元，经双方确定合同履约保证金为200万元，双方签订合同后，乙方向甲方支付合同履约保证金50万元，甲方在乙方具备施工条件时通知乙方进场施工，乙方在3个工作日内补足合同履约保证金150万元，甲方指定账户为周铁桥账户。原告春龙诚公司法定代表人张怀春在乙方处签字，被告马祖美在甲方委托代理人处签字，并未加盖被告中安正大公司公章。原告提供其出具的转款法律效力确认书，载明原告法定代表人张怀春向中安正大公司法定代表人周铁桥账户转款50万元作为履约保证金，该转款行为及法律后果原告均认可并承担相应法律责任。原告法定代表人张怀春于2019年3月28日从其个人账户转账50万元至被告周铁桥账户，2019年8月12日转账5万元至被告周铁桥账户并附言：马祖美借款。2019年3月28日，被告马祖美出具收条一张，载明收到张怀春交来恒大未来城项目69号地块劳务分包履约保证金50万元。2019年6月15日，被告马祖美出具《承诺书》，载明关于由我本人并代表周铁桥（中安正大公司法人授权委托代理人）与重庆春龙城建筑劳务有限公司法人张怀春在2019年3月28日签订的工程劳务合同，由于业主方原因，不能正常进场施工，在2019年6月14日，我给张怀春郑重承诺69号地块目前由其他劳务队伍负责基础施工，重新安排春龙诚公司与中安正大公司签订合同，并在2019年7月31日前进场施工，如果出现违约，由我本人及周铁桥代表中安正大公司赔偿春龙诚公司前期费用、资金利息等。2019年9月19日，被告马祖美出具《承诺书》，载明本人收到张怀春交来恒大未来城项目69号地块劳务分包履约保证金50万元，现经双方协商如下：1、解除合同，赔偿给张怀春相关损失100万元，总计150万元；2、分期支付：2019年10月30日前支付50万元，2019年11月30日前支付50万元，2019年12月30日前支付50万元。2019年11月15日，被告马祖美出具《还款计划》，载明欠到张怀春履约保证金50万元，借款5万元，损失赔偿费100万元，共计155万元，2019年11月30日前归还55万元，春节前支付100万元。2020年4月11日，被告马祖美再次出具《承诺书》，载明2020年4月31日前归还20万元，2020年5月31日前归还50万元，2020年6月31日前支付剩余部分。另外，被告中安正大公司认为本案并非建设工程施工合同纠纷，本院无管辖权，故提出管辖权异议申请，本院认为本案系建设工程施工合同纠纷，应当适用专属管辖，由工程所在地法院即本院管辖，故驳回其管辖权异议，被告中安正大公司不服该裁定向贵阳市中级人民法院上诉，上诉理由为2019年9月19日中安正大公司与原告已签订解除建筑劳务分包合同达成解除合同的约定，双方已无建筑工程劳务分包关系，而是债权债务关系，贵阳市中级人民法院认为本案系建设工程施工合同，裁定驳回上诉，维持原裁定。以上事实，有原、被告的陈述，原告提交的《建筑工程劳务合同》、微信聊天记录、收条、承诺书、还款计划书等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，关于涉案《建筑工程劳务合同》的合同主体，合同首页载明的乙方为原告公司，虽合同中未加盖原告公司印章，但原告法定代表人张怀春签字认可，张怀春的签字行为应视为其代表原告公司，故合同的乙方为原告公司，另外，原告出具转款法律效力确认书，载明原告法定代表人张怀春向中安正大公司法定代表人周铁桥账户转款50万元作为履约保证金，该转款行为及法律后果原告均认可并承担相应法律责任，故原告主体适格。被告马祖美在甲方委托代理人处签字，被告中安正大公司虽未在合同中盖章，但在本案被告中安正大公司提供的管辖权上诉状中其陈述2019年9月19日中安正大公司与原告已签订解除建筑劳务分包合同达成解除合同的约定，双方已无建筑工程劳务分包关系，而是债权债务关系，由此说明被告中安正大公司认可其与原告成立了建筑工程劳务分包关系，对应原告提供的被告马祖美于2019年9月19日出具的承诺书载明的经双方协商解除合同，综上，中安正大公司认可其与原告签订《建筑工程劳务合同》的事实，本院认定涉案《建筑工程劳务合同》的甲方系中安正大公司，被告马祖美系代表中安正大公司与原告签订涉案《建筑工程劳务合同》。关于原告主张的款项，《建筑工程劳务合同》原告就涉案工程向被告交纳50万元保证金属实，由原告提供的收条证实，本院予以确认。因签订涉案合同后，被告并未将约定的工程提供给原告施工，故原告诉请被告退还其交纳的保证金，被告马祖美亦同意退款，由原告提供的承诺书、还款承诺予以证实，上述承诺均系双方的真实意思表示，对双方具有约束力，且原告系根据马祖美的要求将该款打入被告中安正大公司法定代表人周铁桥的账户，故该款项应当由中安正大公司、马祖美、周铁桥共同偿还。另外，原告主张的5万元，因原告提供的转账凭证显示该5万元转账备注附言为马祖美借款，马祖美于2019年11月5日出具的还款计划也写明借款5万元，故该款并非原告为涉案工程交纳的保证金，应当为借款，而本案系建设工程合同纠纷，与借款属不同的法律关系，不宜一并处理，原告应当另案起诉。关于原告主张的赔偿款100万元，虽被告马祖美出具的承诺书、还款计划书均载明退还原告保证金50万元，并赔偿原告100万元损失，本案确系被告违约导致涉案合同未履行，但该约定标准过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，本院酌情支持被告承担赔偿15万元，对原告主张超出的部分不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十四条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中安正大建筑工程有限公司、马祖美、周铁桥于本判决生效后十日内退还原告重庆春龙诚建筑劳务有限公司保证金50万元，并支付原告赔偿15万元，共计65万元；二、驳回原告重庆春龙诚建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费（原告已预交）18750元，由被告中安正大建筑工程有限公司、马祖美、周铁桥负担。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  魏民人民陪审员  程山人民陪审员  雷倩二〇二〇年十二月二十九日法官助理王黎书记员陈明杨