广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初11968号原告：广州郎琴广告传媒股份有限公司，住所地广东省广州市番禺区洛浦街迎宾路140-214号广州五洲城国际建材中心市场E5栋C9001房，统一社会信用代码91440113574002240W。法定代表人：路磊，职务董事长。委托诉讼代理人：陈慧敏，系北京市隆安（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘俊杰，系北京市隆安（广州）律师事务所律师。被告：南方黑芝麻集团股份有限公司，住所地广西容县城南规划工业集中区黑五类产业园，统一社会信用代码91450900198225511A。法定代表人：韦清文，职务董事长。委托诉讼代理人：肖云品，系广东星辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：江思宇，系广东星辰律师事务所实习律师。原告广州郎琴广告传媒股份有限公司与被告南方黑芝麻集团股份有限公司广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广州郎琴广告传媒股份有限公司的委托诉讼代理人陈慧敏，被告南方黑芝麻集团股份有限公司的委托代理人肖云品到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州郎琴广告传媒股份有限公司的诉讼请求为：1、请求人民法院依法判令被告向原告支付广告服务费本金16667792元以及相关违约金（以2877792元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2018年12月29日起至被告实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，791392.8元；以3940000元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2019年1月19日起至被告实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为1042130元；以9850000元为计算基数，按照每日万分之五的标准，自2019年5月19日起至被告实际清偿全部欠款本金及违约金之日止，暂计至2020年6月30日，为2014325元）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年10月23日，被告（即合同甲方）与原告（即合同乙方）签订《特殊形式广告发布合同》，由原告购买湖南卫视2018年中秋之夜官方合作伙伴相关广告资源以及湖南卫视天天向上节目四级合伙伙伴（含两期单期植入）的广告资源。合同总金额为1970万元。合同第三条约定，甲方在2018年内支付合同总额的50%，另外50%为2019年支付，具体如下：1）自本合同生效之日起5个工作日内，甲方向一方支付项目总金额的30%，即5910000元，大写人民币伍仟捌佰玖拾壹万元整；2）2018年11月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的20%，即3940000元，大写人民币叁仟玖佰肆拾万元整；3）2019年3月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的50%，即9850000元，大写人民币玖佰捌拾伍万元整，合同第八条第1款约定，合同签订后，甲方应按合同内约定足额支付广告费用。甲方逾期2个月以上支付或未足额支付广告费用、保证金的，须按应付未付金额每日万分之五的标准向乙方支付违约金，逾期2个月内不计违约金。合同第九条约定，因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，甲乙双方应友好协商解决。如协商不成，双方均同意提交原告所在地人民法院诉讼解决。合同签订后，原告按照《特殊形式广告发布合同》如期为被告投放相关广告。但被告仅向原告支付了首期款中的3032208元后，便未支付其他任何款项。2019年3月15日，湖南广播电视台广告经营管理中心出具《播出证明》，可以显示《特殊形式广告发布合同》内容已播出完毕。被告于2019年9月9日通过邮件确认上述事实。原告认为，《特殊形式广告发布合同》系原被告双方经自愿、平等协商一致签订的，且合同内容并无违反法律强制禁止性规定，属于合法有效的。原被告双方成立广告服务合同关系，双方应当诚实守信，切实履行合同约定义务。但被告未按《特殊形式广告发布合同》约定履行付款义务，已严重损害原告合法利益，不利于公司正常运营管理。现原告根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条以及第一百一十三条的规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法查明事实，判如所请。被告南方黑芝麻集团股份有限公司辩称：一、答辩人停止支付案涉合同项下后续款项，是由于以下几方面原因：1、被答辩人未提供工作成果资料，答辩人无法确定被答辩人履约情况。案涉合同履行期间为2018年9月24日、2018年10月7日至2018年12月30日，以及2018年10月1日至2019年3月31日。无论按照行业惯例还是根据诚信原则以及双方交易习惯，被答辩人均应向答辩人提供播出证明、第三方监播报告。被答辩人未提供上述资料，答辩人无法确认被答辩人履行合同情况，导致合同后续款项无法支付2、被答辩人未全面履行在同，答辩人正当行使同时履行抗辩权。案涉合同约定了50条深圳卫视晚间（18:00-24:00）15秒/条的硬广，对应刊例价500万元，执行期间自2018年10月1日至2019年3月31日。但被答辩人自始丝毫未履行该项义务。答辩人在此情形下，有权行使同时履行抗辩权，停止支付合同后续款项。3、合同到期后，被答辩人依然未向答辩人提供全部播出证明、第三方监播报告，双方无法对案涉系统进行最终结算，答辩人无法支付款项。4、被答辩人未履约部分的金额，应从后续应付款项中相应扣减，双方对此未达成一致。案涉合同项下已确知有50条深圳卫视晚间（18:00-24:00）15秒/条的硬广被答辩人未履行，对应刊例价500万元。对于被答辩人未履约部分，显然应当从合同价款中扣减。但双方对此未能达成一致，导致答辩人无法支付后续款项。5、被答辩人及其关联方名下其他合同影响到案涉合同的款项支付。被答辩人对其名下以及其关联方名下和答辩人的合作合同是全盘统筹考虑，因此答辩人相应也有权对上述合同全盘统筹考虑。而在上述合同中，除案涉合同项下已确知有50条深圳卫视晚间（18:00-24:00）15秒/条的硬广被答辩人未履行，对应刊例价500万元外，另有《南方黑芝麻糊广告投放合同》项下430条深圳卫视大时段（18:00-24:00）15秒/条的硬广未履行，对应刊例价4300万元；《补充协议》项下1000万元广告资源未履行。该等事项同样影响到案涉合同的付款。二、对于被答辩人未履行合同的部分，应当从合同款项中扣减其刊例价。案涉合同项下50条深圳卫视晚间（18:00-24:00）15秒/条的硬广被答辩人未履行，对应刊例价500万元，应从合同款项中相应扣减。《南方黑芝麻糊广告投放合同》项下430条深圳卫视大时段（18:00-24:00）15秒/条的硬广未履行，对应刊例价4300万元，以及《补充协议》项下1000万元广告资源未履行，也应从案涉合同款项中相应扣减。三、案涉合同不存在延付款款项。退一步说，即使认为款项延付，也是由于被答辩人的原因所引起，不应计算逾期付款违约金。案涉合同约定的违约金计算比例超出银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍，不应支持。综上，请驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月16日，原告广州郎琴广告传媒股份有限公司作为乙方与被告南方黑芝麻集团股份有限公司作为甲方签订《特殊形式广告发布合同》（合同编号【YD52018101201】），约定甲方向乙方购买相关广告资源，广告发布媒介是湖南广播电视台卫视频道（简称“湖南卫视”），广告合作项目一：名称：《2018中秋之夜》官方合作伙伴，执行日期：2018年9月24日，共1期，具体以乙方出具的开播通知为准，甲方购买的项目广告资源为：《2018中秋之夜》官方合作伙伴，广告资源回报以及回报描述详见权益附表一；甲方合作品牌全称：南方黑芝麻糊。项目二：名称：《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入），执行日期：2018年10月7日至2018年12月30日，共12期，具体以乙方出具的开播通知为准，甲方购买的项目广告资源为：《天天向上》四季度合作伙伴（含两期单期植入），广告资源回报以及回报描述详见权益附表二；甲方合作品牌全称：黑黑轻脂饮品（含单期植入：南方黑芝麻糊与黑黑轻脂饮品各1期）。赠送项目：名称：深圳卫视晚间硬广1800-2400，共50条，15秒；项目执行日期：2018年10月1日至2019年3月31日，具体以乙方出具的排期为准。本合同项下双方广告费用总额共计19700000元，甲方在2018年内支付合同总金额50%，另外的50%为2019年支付，具体为：自本合同生效之日起5个工作日内，甲方向乙方支付项目总金额的30%，即5910000元；2018年11月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的20%，即3940000元；2019年3月20日前，甲方向乙方支付项目总金额的50%，即9850000元。甲方付款时必须通过银行转账至乙方指定账户，禁止现金交易。乙方收到甲方款项后，按照甲方实际付款金额于七个工作日内开具对应金额的增值税专用发票，税率为6%。合同对于双方权利义务、争议解决等问题也作了约定。合同所附的权益表一、二对于授权、频道宣传、频道包装、栏目包装、重播及硬广配置、花式口播、产品使用等做了具体约定。原告提交了湖南卫视软广播出通知单-中秋之夜官方合作伙伴植入回报、天天向上官方合作伙伴植入回报及湖南卫视2019年（合同配置资源）硬广（计价）播出通知单；2018年10月1日至2018年12月31日期间，湖南卫视出具的三份《播出证明单》，证实原告已经履行了前述广告发布义务。2019年1月29日，原告工作人员向被告工作人员发送电子邮件，邮件内容为“由于我方财务需要这边做一个项目确认，如果下述内容无误，烦请您邮件回复“确认”。贵司与我司于2018年10月根据签订的《特殊形式广告发布合同》提供南方黑芝麻糊品牌投放湖南卫视节目《中秋之夜》&黑黑轻脂饮品投放湖南卫视《天天向上》两个项目服务，项目服务总金额为19700000元。黑芝麻糊品牌投放湖南卫视节目《中秋之夜》项目，执行时间2018年9月1日至2018年10月29日，项目已执行完毕；黑黑轻脂饮品投放湖南卫视《天天向上》项目，执行时间2018年10月1日至2019年1月13日，该项目执行中（品牌在节目中投放播出完毕，剩余相关收尾资料待提交）”。同日，被告工作人员电子邮件回复“确认！”。2019年8月30日，原告向被告发出《关于应收款造成朗琴资金紧张紧急沟通函》，称截至2019年8月30日，被告尚欠原告款项24844224.5元，造成原告资金紧张，希望被告尽快支付。函件附《应收账款明细表》，该表载明了双方之间的6个项目对应的合同金额、未支付情况、应付款日期、逾期天数等，其中前述《特殊形式广告发布合同》记载总金额是19700000元，未支付金额为16667792元。2019年9月9日，被告通过员工向原告发送电子邮件，内容为：“已收到贵司邮寄的《关于应收款造成朗琴资金紧张紧急沟通函》，我司对贵司目前面临的困难表示理解。经我司内部核对，贵司寄过来的应收账款明细表中，新年跨界营销网络推广发布项目已经付款完毕（8月30日付），其他项目的应付款核对无误，但目前贵司以未付清款项、资源过期为由，部分项目的补偿资源一直没有安排落实，项目本身也已经结束很久了，明细如下：1、深圳卫视2017年《极速前进4》的1000万补偿资源一直未落实。2、2018年湖南卫视合同项目中赠送的深圳卫视晚间15秒硬广1800-2400，共50条也一直未落实。我司即将迎来销售旺季，请贵司尽快配合在我司销售旺季落实以上资源。应付款部分，我司计划在一年内分批支付完毕。”2019年9月19日，原告邮件回复被告称“关于贵司沟通的赠送资源一事，经统计，包括湖南卫视合作合同中的赠送50条深圳卫视硬广在内，朗琴已为南方申请获得深圳卫视大时段硬广，尚余375条未使用，但因未能按时付款，现无法正常下单。该部分资源均为2018年及之前合作项目的赠送资源，需于2019年12月25日前下单，否则将逾期失效。另，原协商补偿的《关键洞察力》第一季资源，因贵司未按时付款并及时使用，需在2019年付清应收款项的前提下，向深圳卫视再度提交报告申请，否则将无法再争取任何补偿资源……”并在邮件中提出了要求被告分期付款的具体要求。原告称前述16667792元广告服务费，被告至今未支付，原告遂提起本案诉讼。被告则辩称双方之间其他合同项下的款项应在其他合同关系中进行解决，对于案涉合同，原告提交的证据并不足以证实其已经全部履行合同义务，当时被告在邮件中确认尚欠原告案涉广告服务费16667792元是基于对双方之间所有合同项目通盘考虑并且双方都愿意继续全面履行合同项下的全部义务的情况下确认的，且其中约定的50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400，原告没有实际履行，相应的刊例价500万元，应从合同总款中扣减，双方并未最终结算。本院认为，原被告之间的《特殊形式广告发布合同》（合同编号【YD52018101201】）是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，本院予以确认。根据原告提交的播出通知单、《播出证明单》以及双方之间往来邮件的内容，可以证实原告已经全部履行了合同约定的项目一、二的内容，本院予以确认。被告抗辩原告没有全面履行合同，其当时确认合同项目已经履行完毕及尚欠款项数额是基于双方友好并同意全面继续履行合同的考虑而确认的，明显违背常理，本院不予采信，被告理应按照约定支付广告服务费。被告未按约支付，其行为已经构成违约。原告主张被告至今尚欠案涉合同项下的广告服务费16667792元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。对于前述50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400，本就是合同约定的赠送项目，在被告拖欠广告服务费构成违约的情况下，原告拒绝提供该赠送资源，符合情理。且从双方的往来邮件可以看出，原告对于该赠送项目给予了被告宽展期，即原告同意，若被告能在2019年12月底前付清尚欠款项，则原告可继续为被告申请该赠送资源，但是被告至今未能付清款项，致使前述赠送资源过期无法使用，相应的不利后果应由被告自行承担，被告对此50条15秒深圳卫视晚间硬广1800-2400要求按照500万元抵扣广告服务费，没有事实基础和法律依据，本院不予确认。综上，被告理应向原告支付案涉合同项下尚欠的广告服务费16667792元。另原告主张以每期应付未付的款项为基数，自合同约定的付款期限届满次日起，按照每日万分之五标准要求被告支付迟延付款违约金，符合双方约定及法律规定，本院予以支持，其中违约金暂计至2020年6月30日为3847847.8元，自2020年7月1日起，违约金以16667792元为基数，按照每日万分之五标准计至实际清偿之日止。对于被告抗辩双方之间的其他合同项下的纠纷，与本案并非同一法律关系，本案不作处理，双方可另循法律途径解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：被告南方黑芝麻集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州郎琴广告传媒股份有限公司支付广告服务费16667792元及违约金（违约金暂计至2020年6月30日为3847847.8元，自2020年7月1日起，违约金以16667792元为基数，按照每日万分之五标准计至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费144378元、财产保全费5000元，由被告南方黑芝麻集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  温 媛人民陪审员  戴敏标人民陪审员  黄亚琼二〇二〇年十二月三十日书 记 员  张翠莹