广东省佛山市南海区人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤0605民初29755号原告：雷三保，男，1967年9月1日出生，汉族，住江西省高安市。被告：广东赢家长兴建材有限公司，住所广东省佛山市南海区丹灶镇南海国家生态工业示范园区银海大道14号自编6号，统一社会信用代码91440605MA522B6J27。法定代表人：胡海军，总经理。委托诉讼代理人：蒋龙辉，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。原告雷三保与被告广东赢家长兴建材有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年11月13日以案由合同纠纷立案。原告于2020年12月13日以本案案由应为特许经营合同纠纷为由申请将本案移送佛山市禅城区人民法院管辖。原告雷三保诉称，原告于2018年10月24日与被告签订《合同书》，有效期限至2019年10月24截止。《合同书》大致内容如下：1.原告的经营区域为江西省，如需开店应先向被告按实际情况填写《代销商注册登记表》，表中内容发生变更时须书面通知被告备案(合同2-1部分)；2.原告向甲方支付定金2168000元，甲方按出厂价向乙方配送65万元产品，给予经营补贴65万元(合同第三章)；3.结算方式：乙方下单进货时，合同配货、特价产品、定制产品除外，按每次进货单额的八五折计算提货，直至扶持奖励总额度抵扣完为止(合同5-4部分)；4.被告可对原告的经营管理情况进行监督和检查，可随时对原告的经营状况、货品情况、库存、零售价格等情况进行检查、指导(合同6-2部分)；5.原告应随时了解被告方产品变化更新情况和被告网上相关通知，并按被告统一部署参加活动，严格执行活动的规定和政策(合同7-2部分)；6.原告在合作期间，不得以任何形式的跨区域经营及网络销售(合同7-3部分)；7.原告在正式经营时，应将经营场所、店面形象照片、经营情况随时反馈给被告，以便被告随时了解、指导相关销售情况(合同7-5部分)。原被告双方再于2020年4月16日签订了《合同续签手续》及合同附加条款，大致内容为：将双方于2018年10月24日与被告签订的《合同书》有效期变更至2022年10月23日止；原告下单进货时特价产品除外，按每次进货单金额的84%计算支付货款，剩余16%抵扣进货定金和经营补贴，直至进货定金和经营补贴抵扣完毕。合同附加条款中明确被告已向原告交付价值为1127585元的货物。目前库存货物价值为1009844.24元。被告向原告发送的货物包装上印有“中国节能认证”，“中国建筑材料工业协会绿色建材”标志。原告经咨询专业法律人士后得知双方签订的《合同书》有失公平，且被告存在严重违约，具体理由如下：1.被告向原告发送的货物包装上印有“中国节能认证”，“中国建筑材料工业协会绿色建材”，经登录国家认证认可信息公共服务平台查询发现被告及案涉产品生产企业并未获得“中国节能认证”认证许可；经登录中国社会组织公共服务平台查询未发现“中国建筑材料工业协会”登记注册信息。至此，原告认为被告发送的案涉货物上标示“中国节能认证”，“中国建筑材料工业协会绿色建材”标志属于冒用认证认可标志进行虚假宣传，现原告依据《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款要求解除与被告之间的《合同书》及《合同续签手续》。2.关于合同(5-4部分)结算方式：乙方下单进货时，合同配货、特价产品、定制产品除外，按每次进货单额的八五折计算提货，直至扶持奖励总额度抵扣完为止。根据该条款原告理解的结算方式应为优先使用原告方支付的2168000元定金中扣减+被告承诺的扶持奖励来进行进货结算，但后期被告却告知原告结算方式为每次进货需支付84%的现金，剩余16%使用已支付的定金扣减，这明显的是被告设置的合同陷阱，对有争议的条款未加以解释说明，且该支付方式明显不同于正常的商业合作支付方式。如按照上述条款，原告想将已支付的定金全部提货，需要大量资金，是不现实的。原告认为被告方提供的合同模板属于格式合同，因此，当对该条款的理解发生争议时，也应当作出不利于被告的解释。且该份《合同书》对双方的权利和义务约束方面，有失公平，涉嫌欺诈。3.原告方售卖被告方提供的货物后，接到消费者投诉认为产品质量较差，原告秉承对消费者负责的态度，委托安徽省产品质量监督研究院对案涉产品进行检测，依据《GB/T24137-2009》、《GB18580-2017》标准进行检验，抗弯强度、邵氏硬度、重金属含量(可溶性铅)项目不合格，其中可溶性铅标准要求≤90，实测值为581，超标近7倍之多，而且铅超标严重危害人体健康。依据产品检测不合格结合案涉产品冒用认证认可标志的行为，原告已无法对被告已发送货物进行销售，若原告继续销售案涉产品即违反《产品质量法》、《消费者权益保护法》等相关法律法规。所以原告要求被告对已交付给原告的货物进行收回，并自行承担运输费用。4.依据产品检测不合格结合案涉产品冒用认证认可标志的行为，被告已构成严重违约，理应按合同9-3条款约定向原告支付定金30%的违约金。综上，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益，据此，为维护原告的合法权益，现起诉请求：1.判令依法解除原被告双方于2018年10月24日签订的《合同书》、2020年4月16日签订的《合同续签手续》及合同附加条款；2.判令被告退还原告剩余定金1040415元；3.判令被告收回已发涉案产品并退还相应货款1127585元；4.判令被告向原告支付违约金650400元；5.判令被告承担全部诉讼费用。经审查，2018年10月24日，原、被告签订合同书，约定：“……第二章：经营范围、经营店址、经营权限2-1、经营区域：乙方（原告）同意并接受为江西省省级销售商，乙方只能在此区域范围内销售甲方（被告）提供的产品。2-2、代销商权限：乙方有权在其代销经营的区域内发展分销商及销售点，无需额外向甲方交纳任何费用，乙方自行发展的分销商一律由乙方自行统一管理，包括供货，调换货及处理经销协议内的一切事宜。2-3、经营期限：本合同有效期为壹年，从签定之日起至2019年10月24日止。……第三章：合作条件3-1、合同进货定金：甲乙双方签定本合同时，乙方向甲方支付进货定金为（人民币）大写贰佰壹拾陆万捌仟元（小写¥2168000元整），甲方按出厂价向乙方配送陆拾伍万元整的产品，作为乙方启动当地市场营销使用，本条款约定内容作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，同时甲方免费向乙方赠送相应配套开业用品，销售产品的一切利润归乙方所有。3-2、经营补贴：乙方在合同期限内经营时，甲方给予经营补贴支持(房租补贴、广告补贴)共计陆拾伍万元。3-3、扶持奖励：乙方累计可获得扶持奖励总额度包含进货定金、厂家配送产品、经营补贴共计(大写)壹佰叁拾万元。第四章：销售奖励……4-3、长期进货返利：在扶持奖励及经营补贴补完后，乙方按合同约定享受15%的进货返利。……4-5、特价产品不参入抵扣及返利，所有用于抵扣、补贴的实际进货量均不重复计算，不计入乙方的累计进货量当中，所有已兑现及奖励的货物将不可退换。4-6、在本合同到期后乙方未能与甲方达成续签合同时，尚未用完的进货定金余款将不再退还。第五章：货物的订单与运输……5-3、订货方式：采取订货与发货的方式执行，乙方应提前十天以书面形式将自己所需产品品种、数量以定货清单的形式报给甲方，并将货款汇至甲方指定帐户，经甲方收悉确认后，在七个工作日内将货物发出（定制产品除外）……。5-4、结算方式：乙方下单进货时，合同配货、特价产品、定制产品除外，按每次进货单额的八五折计算提货，直至扶持奖励总额度抵扣完为止。……第六章：甲方的权利和义务6-1、甲方负责国内的市场开发、定期或不定期进行广告推广及品牌形象宣传。6-2、甲方可对乙方的经营管理情况进行监督和检查，可随时对乙方的经营状况、货品情况、库存、零售价格等情况进行检查、指导。6-3、甲方给乙方提供企业宣传片、招商片等媒体视频及相应配套开业用品，如宣传资料、展架、海报、工作服装等。6-4、乙方经销期间，该区域内如有合作者，甲方协助乙方招收下级经销商，产品销售后的利润差返还给乙方。6-5、甲方负责对乙方样板房免费预算，提供伍百平方以内免费设计及施工方案(乙方须提供精确完整的房屋平面图)，并进行施工指导及业务指导。……第七章：乙方的权利和义务7-1、乙方享有的权益：享有在区域内空白区域实体销售产品，享有签定此合同后甲方在乙方区域内后期招收的所有合作商进货的利润差、享有在经营期间所产生的全部利润、进货返利、年度累计进货量的奖励。7-2、乙方应随时了解甲方产品变化更新情况和甲方网上相关通知。并按甲方的统一部署参加促销活动，严格执行活动的规定和政策。……7-4、乙方按照本合同约定的经营范围和方法使用甲方的经营技术资产，属甲方商业机密的，乙方有义务保密，不得告知第三方，否则按违约处理。7-5、乙方在正式经营时，应将经营场所、店面形象照片、经营情况随时反馈给甲方，以便甲方备案，随时了解、指导相关销售情况。……第九章：合同的解除及违约责任9-1、合同解除后，乙方立即停止使用甲方的配套物品，并于10日内从建筑物和其他设备、用品上自行撤除或消除甲方的商标、商号、服务标识、特定名称等一切与甲方有关的营业象征。9-2、合同解除后，乙方于7日内退回由甲方提供的授权证书、铜牌、促销材料、表格、单据、运作规范资料等文件材料、并退回配置的推广所有物件。9-3、甲乙双方应严格履行合同，如任何一方违反本合同规定，违约方应向守约方支付违约金，违约金按合同定金的30%承担，同时本合同终止。因不可抗力（如国家法律法规、战争、自然灾害等）因素致使本合同不能履行的，双方均不承担违约责任。……第十章：附则10-1、乙方应理解和同意以下事实：甲方的宣传文字、图片、音像等不作为甲、乙双方的要约条件，在甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本合同的相关事项或条款补充。……10-6、本合同自乙方交付完合同款项，经双方签字盖章后生效。”2020年4月16日，原、被告办理了上述合同的续签手续，约定对上述合同附加将合同有效期变更至2022年10月23日止的条款。被告于2018年9月3日收取原告合同款项20000元、2018年9月10日收取原告合同款项148000元，2018年10月8日收取原告合同款项300000元，2018年10月24日收取原告合同款项200000元，2018年11月收取原告合同款项500000元，2018年12月28日收取原告合同款项500000元，2019年3月25日收取原告合同款项500000元，合计2168000元。原告确认收到被告发货的货款为1127585元的产品。本院认为，关于涉案合同的定性问题，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，涉案合同约定，原告向被告支付进货定金是其在合同区域内经营被告相关产品的必要条件，之后被告协助原告招收下级经销商，为原告提供样板房设计及施工方案并进行施工指导及业务指导，可对原告的经营管理情况进行检查，随时对原告的经营状况、货品情况、库存、零售价格等进行检查、指导，原告应按照被告的统一部署参与促销活动，按合同约定的经营范围和方法使用被告的经营技术资产，合同解除后，原告应从其建筑物、其他设备、用品上撤除或消除被告的产品商标、服务标识等。可见，原告与被告之间并非单纯的产品买卖关系，双方之间存在上下级的管理与被管理、监督与被监督的关系，原告应按被告规定的模式进行经营；被告提供给原告的并不仅仅是产品，还有技术、品牌形象等无形资产；原告向被告支付的进货定金是原告取得区域经营权的前提条件，该款项包含了该经营权及相关服务的对价，并非仅是货款。因此，涉案合同约定的法律关系符合上述法规关于商业特许经营的规定，应当属于商业特许经营关系，涉案合同应为特许经营合同，本案案由应为特许经营合同纠纷，故本案属于知识产权民事案件。根据《最高人民法院关于同意指定广东省佛山市禅城区人民法院集中管辖佛山市一般知识产权民事案件的批复》（法〔2015〕328号），广东省佛山市禅城区人民法院跨区域集中管辖发生在广东省佛山市的除专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、涉及驰名商标认定和垄断纠纷案件之外的第一审一般知识产权民事案件。本院对本案无管辖权。本案诉讼标的额在500万元以下且被告住所地在佛山市南海区，本案应由佛山市禅城区人民法院管辖。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定，裁定如下：本案移送佛山市禅城区人民法院审理。本裁定一经作出即发生法律效力。审判员 刘 哲二〇二〇年十二月二十三日书记员 黄泳欣