广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初11839号原告：钟钜豪，男，1991年6月4日出生，汉族，住广州市黄埔区。委托诉讼代理人：杨卫，广东瀛真律师事务所律师。被告：广州市兆昌房地产开发有限公司，住所地广州市黄埔区盛凯二街9号103房。法定代表人：张毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：周景怡，系该公司员工。委托诉讼代理人：梁旭雯，系该公司员工。原告钟钜豪诉被告广州市兆昌房地产开发有限公司（以下简称“兆昌房地产公司”）劳动争议一案，本院于2020年9月8日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告钟钜豪及其委托诉讼代理人杨卫与被告兆昌房地产公司的委托诉讼代理人周景怡、梁旭雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟钜豪向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金100722元；2.判决被告支付2017年度加班费13758元、2018年度加班费3775元、2019年度加班费11844元；3.判决被告支付2019年度绩效工资差额24000元。事实和理由：原告于2017年7月14日入职被告，任职给排水工程师。双方签有劳动合同，期限自2017年7月14日起至2020年12月31日止。被告每月12号前通过银行转账发放原告工资。原告正常12800元/月，加上2020年1月应发放2019年度的绩效考核工资36000元（实发12000，尚欠24000），加上2019年加班未休工资11844元，因此原告离职前12个月的月平均收入应为16787元/月。2020年4月21日，被告以原告工程材料验收工作严重失职以致项目经济损失为由解除原告劳动合同。原告认为被告解除劳动合同的事实认定和理由不成立，属于违法解除劳动合同。劳动合同约定执行5天8小时的标准工时制，并约定如有加班在无法补休的情况下被告支付加班费。原告分别在2017年有133小时、2018年有36.5小时、2019年有114.5小时的加班未补休时间。被告认可上述加班时间，但被告每年对上一年度未补休的加班时间实行“清零”处理，并未依法支付加班费。此外，按公司的制度和惯例每年1月份发放上年度绩效考核工资，数额为3个月工资。而在2020年1月发放绩效工资时，被告对其他员工正常发放3个月，而对原告只发1个月，故意克扣原告绩效工资。对于仲裁裁决第一项未休年休假工资15144.82元，原告予以认可。但同时原告认为，仲裁委没有查明主要争议事实，没有适用正确法律，错误分配举证责任，具体如下：1.原告的职责应由谁举证？被告要求原告识别施工现场近百种施工材料是否假冒伪劣产品的职责从何而来？2.原告何来的失职？原告则职责是按照工程合同的品牌审查施工单位提交的入场材料合格证书、检测报告是否齐全，是否与合同约定的品牌一致，以及协商施工单位的施工进度。但本应严谨明确的工程合同却对品牌约定含糊不清，被告却把自身签订合同的重大失误归咎于原告失职是否合法合理？3.涉案产品究竟是否属于“假冒伪劣产品”？应由谁举证？4.涉案产品究竟造成了被告多少的经济损失？应由谁举证？5.用人单位用内部规章规定加班时间“清零处理”，试问权大于法？6.被告事实上已经按月薪三倍发放其他员工的年度绩效工资，这个事实是否很难查明？被告就年度绩效工资的发放标准是否具有举证责任？以上事实和理由，原告提起民事诉讼，以维护合法权益。被告兆昌房地产公司辩称,我方认为本事项最主要原因是原告工作失职造成被告公司损失，被告合法跟原告解除劳动关系，所以无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。被告认可劳动仲裁委所做出的仲裁裁决书，并按该仲裁裁决书要求一次性向原告支付15144.82元，故被告认为本事项争议已终结。本院经审理查明事实如下：钟钜豪2017年7月14日入职兆昌房地产公司，任职给排水工程师，双方签订有书面劳动合同，兆昌房地产公司为甲方，钟钜豪为乙方。劳动合同约定期限为2017年7月14日至2020年12月31日，试用期为2017年7月14日至2017年10月13日，实行标准工时制。合同第九条第（五）项“乙方有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：……3.乙方严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的；……”。钟钜豪入职后试用期工资标准为8000元/月，转正后至2018年4月的工资标准为8500元/月，2018年5月调整为10500元/月，2019年5月调整为12000元/月，在职期间均有交通补贴800元。钟钜豪每月可以在办公系统上查询每月工资条。2020年4月17日，兆昌房地产公司广州区域行政及人力资源部发送主题为“关于对广州地产公司采购及品质管理部、城市广场项目部的通报批评”，主要内容为广州区域采购及品质管理部对广州地产公司城市广场项目一期三表进行材料专项检查，发现现场未按图施工，材料货不对版，存在严重质量风险，根据《佳兆业集团控股奖惩管理制度》给予广州地产公司采购及品质管理部、广州地产公司城市广场项目部通报批评，并对相关人员进行处理，给予广州地产公司城市广场项目部给排水工程师钟钜豪先生通报批评并解除劳动关系。2020年4月20日，兆昌房地产公司向钟钜豪发出《劳动合同解除通知书》，载明因城市广场项目一期三标工程材料验收严重失职，屡次未按品牌、规格及检验合格证等验收工程材料，以致项目经济损失原因，根据《劳动法》《劳动合同法》相关条款规定，劳动合同自通知发出之日解除，钟钜豪在收到本通知后1个工作日内到行政及人力资源部办理劳动合同解除手续。《佳兆业集团员工加班管理制度》规定加班的补偿方式主要包括调休、加班费，加班后首先安排调休，国家法定节假日加班的支付加班工资，调休可于当年内进行，所有假期不能跨年度（农历春节）累计，加班费的计算方法为工作日和双休日公司安排调休、法定节假日加班费为员工日平均工资、小时平均工资的300%，员工的日平均工资=月税前基本工资/21.75，员工的小时平均工资=日平均工资/8，加班费与当月工资合并计税发放。根据双方都提交的《请假审批单》显示，钟钜豪2017年加班调休后剩余加班时间为133小时，2018年加班调休后剩余时间为36.5小时，2019年加班调休后剩余时间为114.5小时。兆昌房地产公司主张加班费与年终奖一起发放，已足额发放钟钜豪加班费，提交其自行制作的钟钜豪2017年-2019年度年终奖及加班费发放明细表，显示2017年加班费9436.12元、年终奖4843.88元，扣除个税后实发奖金13851.60元，2018年加班费2964.05元，年终奖33035.95元，扣除个税后实发奖金34920元，2019年加班费8296.03元、年终奖3703.97元，扣除个税后实发奖金11640元。钟钜豪主张该明细表为单方制作，不予确认。钟钜豪主张公司仅发放2019年年终绩效工资11640元，未按约定标准发放3个月工资，提交其2019年1-4季度绩效考核表，主张其1-4季度考核的成绩为89.65分、78.5分、82.6分、84分，考核登记为B，有权足额获得2019年度年终奖金。兆昌房地产公司对此不予认可。兆昌房地产公司为证明其解除钟钜豪具有合法事由，提交了以下证据：1.总包合同甲方准用（限定）品牌材料表，显示产品名称中“给排水工程用阀门”的“准用品牌（厂家）”为“南海永泉、天津塘沽瓦特斯、上海冠龙、良精、上海高乔”，产品名称中“蝶阀、弹性座封闸阀、浮球阀等阀门、过滤器等机械阀门”的“准用品牌（厂家）”为“上海冠龙阀门、永泉、广一、贵龙、艺创、天津新星、标一”。钟钜豪确认该合同的真实性，主张天津塘沽瓦特斯阀门是用在消防工程上面，其提交的证据显示消防阀门的准用品牌是天津塘沽，而非天津塘沽瓦特斯，兆昌房地产公司和施工单位签订工程合同时对于施工单位使用的品牌都是非常含糊不明确的。2.《关于广州城市广场一期三标商业地块机电总包工程的巡查结果》和《广州城广项目材料检查》，认为城市广场一期三标商业地块机电总包工程中使用的良精牌、标一牌、天津塘沽瓦特斯牌阀门均系假冒伪劣产品。钟钜豪对上述检查报告的内容不予认可，主张不能证明是假冒伪劣产品。3.日期为2020年3月4日的邮件，发件人为钟钜豪，主题为“关于广州区域品质部检查认定城广一期三标良精、标一阀门为假冒产品处理事宜”，主要内容为广州区域品质部检查认定省保安消防单位合同约定的天津塘沽和中建四局机电总包合同约定的良精、标一等品牌被认定为假冒产品，项目部拟按合同约定对机电总包及消防单位进行违约罚款，因合同约定品牌相对简单，并未约定厂家全称，市场上存在较多相似的公司名称，需采购部协助核实上述品牌是否为假冒产品，同时请成本部协助核算阀门的货值。钟钜豪确认该邮件的真实性，主张是向自己的上级单位发出的汇报邮件，将上上级的意见汇报给上级单位，该邮件最后两句话提醒公司去核实上述品牌是否为假冒产品，如果是假冒产品需要按照合同约定追究施工单位的违约金。4.工程通知单（总价包干合同），发件部门为兆昌房地产公司，签收时间为2020年3月12日，收件单位为中建四局安装工程有限公司，主要内容为巡查发现中建四局公司一期三标使用的良精集团及天津标一科技有限公司品牌阀门为非合同约定品牌，合同约定阀门品牌“良精”为良精集团有限公司、“标一”为上海标一阀门有限公司，选用的阀门不符合兆昌房地产公司的要求，按合同约定“乙方需无条件返工，并每次承担该部分材料20%的违约金”，要求中建四局公司于2020年3月20日前将不符合合同要求品牌的阀门全部更换，经成本部核算，索赔该批次阀门货值的20%的违约金共计96127元。钟钜豪确认该通知单，并陈述施工单位收到该通知单后做了书面的回复。5.设备安装材料进场验收记录表、施工物资产品合格证收集整理表、材料进场检查验收记录、验收记录台账，2019年8月9日的设备安装材料进场验收记录表显示施工单位为中建四局安装工程有限公司，厂家名称为良精，产品名称为铸铁闸阀、止回阀，验收记录为合格，2019年10月10日的设备安装材料进场验收记录表显示施工单位为广东省保安消防机电装饰公司有限公司，厂家名称为天津市塘沽塘阀阀门有限公司，分别有施工单位、监理单位、建设单位签名盖章，钟钜豪在设备安装材料进场验收记录表上建设单位栏中签名。验收记录台账中的验收人为监理单位的张某元。钟钜豪确认上述证据的真实性，主张其已经尽到职责，对进场材料的厂家和产品名称、规格、型号以及检查项目、单位数量以及进场产品的合格证、相关的资质证书，按要求核对和整理。钟钜豪为证明其主张，提交了以下证据：1.工作联系单，施工单位中建四局对一期三标阀门使用非合同品牌的事宜工程通知单进行回复，认为实际合同品牌约定中并未对阀门生产厂商做出具体约定，合同实施过程中其也并未收到兆昌房地产公司的对阀门供应厂商及产地的进一步要求，其采购的良精及标一阀门进场时已通过进场验收，且完成材料报审相关工作，通过企业信息查询系统查询“良精”和“标一”两个关键词均可找到两个品牌的众多生产厂商，如兆昌房地产公司认定除良精集团有限公司、上海标一阀门有限公司为“良精”和“标一”品牌的唯一合法生产商，请提供其他生产厂商不合法的有效证明文件，并提供了其采购的良精及标一阀门的对应生厂商资质及检验报告等资料。2.“良精”和“标一”资质证书和检验报告，现场安装的“良精”阀门的生产企业为良精集团有限公司，有获得“全国工业产品生产许可证”，“法兰暗杆闸阀”和“铜闸阀”经广东产品质量监督检验研究院抽样检测合格。现场安装的“标一”阀门生产企业为天津标一科技有限公司，“內螺纹铜球阀”经天津市质量监督检验站第五十二站检测符合相关标准的的要求。3.《广州佳兆业盛世广场（城市广场）项目一期三标消防工程合同》，约定消防阀门准用品牌“天津塘沽”。4.“塘阀”和“塘正”资质证书和检验报告，“塘阀”的生产厂家为天津市塘沽塘阀阀门有限公司，获得质量管理体系认证证书和特种设备制造许可证，“比例式减压阀”经天津市质量监督检验站第五十二站检测符合相关标准的要求。“塘正”的生产厂家为天津市塘沽塘正阀门有限公司，获得质量管理体系认证证书和特种设备制造许可证，“法兰消声止回阀”经天津市津南区产品质量监督检验所检测符合相关标准的要求。5.《广州市房屋建筑和市政基础设施工程竣工联合验收意见书》和《建设工程消防验收意见书》，显示工程经过联合验收，消防验收合格。兆昌房地产公司对上述证据的关联性均不予认可。另查明，钟钜豪入职时有对《佳兆业集团控股奖惩管理制度》《佳兆业集团员工加班管理制度》《佳兆业集团控股福利管理制度》等文件进行学习。兆昌房地产公司在收到仲裁裁决后已支付钟钜豪未休年休假工资15144.82元。钟钜豪主张离职前十二个月平均工资为16787元，计算依据是12800元/月的工资加上绩效考核36000元以及加班未休工资11844元。兆昌房地产公司庭后提交一份工资明细，显示2019年4月至2020年3月钟钜豪的应发工资为11300元、12800元、12950元、12950元、12950元、12450元、12450元、12800元、12800元、12800元、12800元、12800元，2020年1月应发加班费及年终奖金12000元。钟钜豪确认公司通过0A发送工资条，确认每月基本工资12000元，另外还有800元交通补贴，应发工资应为12800元。双方发生争议，钟钜豪于2020年5月8日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、兆昌房地产公司支付违法解除劳动合同赔偿金89250元；二、兆昌房地产公司支付2017年7月14日至2019年12月31日延长工作时间加班费合计29377元（2017年度为13758元、2018年度为3775元、2019年度为11844元）；三、兆昌房地产公司支付2017年7月至2020年4月未休年休假工资19862元；四、兆昌房地产公司支付2019年度年终奖差额24000元。2020年8月10日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2020]1506号《仲裁裁决书》，裁决：一、兆昌房地产公司自本裁决生效之日起五日内一次性向钟钜豪支付2017年7月至2020年4月未休年休假工资15144.82元；二、驳回钟钜豪本案其他的仲裁请求。钟钜豪不服仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。上述事实有穗埔劳人仲案[2020]1506号《仲裁裁决书》、劳动合同、劳动合同解除通知书、银行转账明细、收入纳税明细截图、请假审批单、工作联系单、资质证书、检验报告、消防工程合同、验收意见书、绩效考核表、总包合同甲方准用（限定）品牌材料表、巡查、检查情况报告、天津塘沽瓦特斯商标、邮件、员工手册、加班管理制度、绩效管理办法、福利管理制度、考勤汇总表、加班汇总及审批单、工资表、休假汇总及审批单、以及当事人陈述等证据证实。以上证据经过庭审质证，符合证据规则，本院予以采信。本院认为，钟钜豪与兆昌房地产公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。关于加班工资问题。原被告双方提交的证据都显示钟钜豪2017年-2019年加班调休后剩余加班时间分别为133小时、36.5小时、114.5小时，兆昌房地产公司主张与年终奖一起发放，钟钜豪不予确认，《佳兆业集团员工加班管理制度》中规定加班费与当月工资合并计税发放，与兆昌房地产公司的主张不符，本院不予采信，兆昌房地产公司应当支付钟钜豪加班费。钟钜豪主张按1.5倍计算加班费，本院予以认可，因钟钜豪的基本工资标准每年都有调整，根据其调整的时间分别计算，兆昌房地产公司应支付钟钜豪2017年加班费应为9436.12元【（8000元/月÷21.75天÷8小时）×133小时×（92天÷171天）×1.5+（8500元/月÷21.75天÷8小时）×133小时×（79天÷171天）×1.5】、2018年加班费3096.21元【（8500元/月÷21.75天÷8小时）×36.5小时×（120天÷365天）×1.5+（10500元/月÷21.75天÷8小时）×36.5小时×（245天÷365天）×1.5】、2019年加班费11356.22元【（10500元/月÷21.75天÷8小时）×114.5小时×（120天÷365天）×1.5+（12000元/月÷21.75天÷8小时）×114.5小时×（245天÷365天）×1.5】。关于年终奖差额问题。年终奖一般属于用人单位经营自主权，钟钜豪没有证据证明双方有对年终奖发放标准有明确约定，故其主张按照36000元的标准支付2019年年终奖差额24000元，无事实和法律依据，本院不予支持。关于兆昌房地产公司解除与钟钜豪的劳动合同是否合法。兆昌房地产公司解除与钟钜豪劳动合同的理由为城市广场项目一期三标工程材料验收严重失职，屡次未按品牌、规格及检验合格证等验收工程材料，以致项目经济损失。根据兆昌房地产公司提交的总包合同甲方准用（限定）品牌材料表显示，准用品牌（厂家）仅由品牌名称，未约定有明确的约定或指定厂家，兆昌房地产公司也未有证据证明采购的阀门为不合格产品，不是来自其指定厂家生产的产品不等同于假冒伪劣产品或者不合格产品，同时进场的产品也提供了相关的生产资质和检测被告，兆昌房地产公司也未有证据证明有明确要求钟钜豪按照其指定的生产厂家进行验收审核，也没有证据证明钟钜豪严重失职或隐私舞弊并给公司造成了损失，从验收材料中也可知进场时除了建设单位，监理单位和施工单位都有进行验收，故兆昌公司解除与钟钜豪的劳动合同不符合法律规定，属于违法解除，兆昌公司应当支付钟钜豪违法解除劳动合同赔偿金。关于钟钜豪离职前十二个月平均工资，本院按照其每月应发工资加上2019年应发年终奖以及加班工资计算为14384.60元{【11300元+12800元+12950元+12950元+12950元+12450元+12450元+12800元+12800元+12800元+12800元+12800元+12000元+（12000元/月÷21.75天÷8小时）×114.5小时×（245天÷365天）×1.5+（10500元/月÷21.75天÷8小时）×114.5小时×（30天÷365天）×1.5】÷12个月}。钟钜豪于2017年7月14日入职，于2020年4月21日离职，故兆昌房地产公司应当支付钟钜豪违法解除劳动合同赔偿金86307.60元（14384.60元×3年×2）。未休年休假工资15144.82元，兆昌房地产公司已经履行完毕，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告广州市兆昌房地产开发有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告钟钜豪支付违法解除劳动合同赔偿金86307.60元；二、被告广州市兆昌房地产开发有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告钟钜豪支付2017年度加班费9436.12元、2018年度加班费3096.21元、2019年度加班费11356.22元；三、驳回原告钟钜豪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市兆昌房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周荧辉二〇二〇年十二月八日书记员  张 园