广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初1213号 原告（反诉被告）：平桂区黄田东晋石材工艺厂，经营场所广西壮族自治区贺州市平桂区黄田镇五拱水。 经营者：叶年道，男，1963年12月29日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市秀峰区。 委托诉讼代理人：冯钧，广西桂东律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南京市秦淮区华泰达建材销售中心，经营场所江苏省南京市秦淮区吴家山18号。 经营者：任伟，女，1991年1月17日出生，汉族，住江苏省南京市鼓楼区。 委托诉讼代理人：卢文德，广西佰纳律师事务所律师。 原告（反诉被告）平桂区黄田东晋石材工艺厂（简称“东晋石材厂”）与被告（反诉原告）南京市秦淮区华泰达建材销售中心（简称“华泰达销售中心”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用普通程序进行审理，并作出了（2019）桂1103民初2148号民事判决，原告东晋石材厂不服上诉于贺州市中级人民法院。贺州市中级人民法院于2020年6月16日作出（2020）桂11民终764号民事裁定，撤销本院判决，发回重审。本院于2020年7月15 -2- 日重新立案后，另行组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告东晋石材厂委托诉讼代理人冯钧，被告华泰达销售中心委托诉讼代理人卢文德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东晋石材厂向本院提出诉讼请求：1．判决被告华泰达销售中心支付原告东晋石材厂货款169170元；2．本案诉讼费由被告华泰达销售中心负担。事实和理由：2019年6月，被告华泰达销售中心销售员任广军到原告东晋石材厂洽谈天隆寺观音殿供销石材护栏供销事宜。经过双方多次微信联系协商，达成了一致意见，形成了《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》。原告后将该合同通过快递邮寄给任广军，交被告签字盖章。在协商过程中，任广军向原告支付了石材护栏样品费2000元。签订合同后，被告向原告转账支付了定金20000元。后原告夜以继日地赶制被告定制的石材护栏，但完工后包装好石材护栏时，被告以原告制作的石材护栏存在瑕疵为由，拒绝验收货物，拒不支付后期货款。原告认为，其已按照合同约定完全履行了制作货物义务，但被告无正当理由拒绝接收货物和支付货款，已构成严重违约。故提起诉讼，要求被告支付货款169170元。 被告华泰达销售中心辩称，原、被告签订《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》后，原告存在严重违约行为，被告没有违约行为。第一，原告制作的石材护栏样品质量不合格；第二，原告没有按照合同约定七天内再制作一套石材护栏样品供被告确认和按时交付定作货物；第三，原、被告达成《天隆寺观音殿石材护栏供应合同补充协议》后，原告又废掉补充协议，以自己的行为表示不再继续履行合同。故请求判决驳回原告的诉讼请求。 被告华泰达销售中心向本院提出反诉请求：1．判决解除原告东晋石材厂与被告 -3- 华泰达销售中心签订的《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》；2．判决原告东晋石材厂向被告华泰达销售中心退还石材护栏样品费2000元，双倍返还定金40000元，合计42000元。事实和理由：被告华泰达销售中心委托其销售员任广军前往原告东晋石材厂订购天隆寺观音殿石材护栏。经协商，原告表示可以制作，被告于2019年6月27日支付了原告石材护栏样品费2000元，然后双方共同到当地石材厂挑选和确定加工原材料。签订合同后，被告按合同约定向原告支付了定金20000元。后任广军到原告处验货时，发现原告制作的石材护栏不符合合同约定，没有使用双方约定的原材料制作18cm圆柱护栏样板，制作出来的护栏样品花纹重，色差大，裂纹较多，连接处钢筋生锈裸露，20多条石材护栏锈迹斑斑。由于原告未能按合同约定制作出石材护栏样品，导致双方签订的合同无法履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”和《中华人民共和国担保法》第八十九条规定“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”原告应向被告退还石材护栏样品费2000元，双倍返还定金40000元。故提起反诉。 原告东晋石材厂对被告华泰达销售中心反诉辩称，原告不同意解除与被告签订的《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》，要求被告继续履行合同，并支付货款169170元。被告在双方未解除合同的情况下，另行购买原材料，让其他厂家加工石材护栏，拒绝接收原告加工完成的石材护栏，其行为已构成严重违约。被告反诉退还石材护栏样品费2000元及双倍返还定金40000元，没有事实和法律依据。故 -4- 请求驳回被告的反诉请求。 原告东晋石材厂围绕诉讼请求依法提交了下列证据： 1．《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》，证明原、被告签订石材护栏购销合同，按合同约定应付货款169170元； 2．《天隆寺观音殿石材护栏供应合同补充协议》，证明原、被告在履行合同中存在一些纠纷，但不足以确认原告销售的石材护栏出现质量问题； 3．转账记录，证明被告向原告支付了石材护栏样品费用2000元，定金20000元； 4．7月18日-23日微信聊天记录，证明被告确认原告制作的石材护栏样品，原告已告知被告石材护栏存在一定色差； 5．8月30日-9月30日微信聊天记录，证明原告按被告要求组装加工了石材护栏成品一套，被告对原告加工材料、制作工艺及批量生产未提出异议，默许原告批量生产，并对加工石材成品包装问题提出了要求，原告不存在违约行为； 6．照片，证明被告拒绝验收原告生产的石材护栏，并另行购买石材原材料到其他加工厂加工，但所加工的石材护栏没有原告的产品质量好，护栏上斑点、纹路较为明显，被告违反了诚实信用原则，构成根本违约。 被告华泰达销售中心围绕反诉请求依法提交了下列证据： 1．《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》，证明原、被告对石材护栏石材材质、样品验收及价款支付作了具体约定； 2．转账记录和报销单，证明被告向原告支付了石材护栏样品费用2000元，定金20000元； -5- 3．微信聊天图片，证明原告制作的石材护栏样品成色不符合要求，并且有裂痕； 4．微信聊天记录，证明截至2019年9月30日，原告尚未制作出合格的石材护栏样品，并且机器需要整改； 5．电话录音光盘，证明原告没有制作出合格的石材护栏样品，原告要求被告在制作好的30多条石材护栏中，挑选出10多条质量合格的石材护栏，但被告认为石材护栏均不合格，不能使用，运输回去会增加运费。 本院依职权调取的证据：《勘验笔录》。 本院组织当事人对上述原、被告提交的证据及本院依职权调取的证据进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据中，对证据1、3、4没有异议；对证据2、5、6真实性没有异议，但对证明内容不予认可。原告对被告提供的证据中，对证据1、2没有异议；对证据3、4、5真实性没有异议，但对证明内容不予认可。原、被告对本院依职权调取的证据无异议。本院认证如下：在上述证据中，对于当事人无异议的证据，本院予以确认；对于其他证据，当事人仅对对方主张的证明内容有异议，对证据的真实性无异议，本院予以确认，对证据反映的客观事实予以采信，对各自主张的证明内容将结合全案证据综合认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月23日，被告华泰达销售中心委托其销售员任广军，原告东晋石材厂委托其厂经理叶凯丰，代表各自单位洽谈天隆寺观音殿建设工程石材护栏购销事宜。2019年6月27日，被告通过银行转账方式向原告支付石材护栏样品费2000元，向原告定作石材护栏样品一套，为签订购销合同作样品参考。2019年 -6- 7月18日，原告制作了石材护栏样品一套，拍照通过微信发给任广军，任广军亦提出了改进意见。 2019年8月14日，以被告华泰达销售中心为甲方，原告东晋石材厂为乙方，双方签订了《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》。该合同约定：一、清单单价。广西白石材栏杆扶手。立柱方体（尺寸）含工艺：项目有25cm×25cm×83cm大立柱、25cm×25cm×45cm中立柱，配套18cm×180cm实心圆柱体、15cm×150cm实心圆柱体。栏杆扶手数量227米，单价650元/米，总价147550元；15cm直径圆柱加筋，数量227米计算，单价40元/米，总价9080元；木箱包装费，数量227米计算，单价20元/米，总价4540元，总计161170元。二、质量要求及技术标准：1．乙方所供广西白大理石栏杆，允许有轻微色差。石材大小精确度误差等均须小于0.5cm。技术要求：（1）所有护栏材质为广西白A级料，产地贺州，底色白皙，光度应该在85度以上，色泽均匀，允许有黄色纹理，少许灰色纹理。（2）高矮立柱每个棱角都要磨3mm×3mm圆角见光，并于每一个立柱底部中心打孔，打孔尺寸为50mm×50mm×100mm，立柱接口圆孔深度3cm，圆柱横梁深度圆孔接口2cm，垂直度等按照中国建筑标准规范要求。（3）护栏杆上方一条直径为15cm的圆柱内用埋钢筋加固，钢筋直径不得低于10mm，接头处缝隙不得大于2mm。（4）直径为18cm的圆柱横梁长度尺寸相应乙方节点处理所得出精确尺寸，接头处缝隙不得大于2mm，保证每节护栏完整。（5）乙方需在所有护栏材料上排版，编号，以便甲方施工。（6）楼梯踏步栏杆部分乙方应考虑坡度因素横梁部分适当加长。（7）所有栏杆阳角45度角转角处，上圆柱横梁（直径15cm）。（8）所有栏杆最后一节收尾处上圆柱横梁 -7- 拐角十字架结尾处以做好的样品的样式为准（直径15cm）应加10cm长度，保证栏杆完美收尾。2．乙方应7天内再做好一套广西白大理石栏杆样品供甲方认可。3．乙方包装质量应符合石材产品在正常条件下安全装、运输要求。4．乙方代办运输，并购买运输保险，并提供保险单据给甲方认可。在生产至装车前应在厂内按数量、排版、编号，乙方通知甲方验收。5．在发货前乙方应提供发货单及施工现场安装排版施工图。三、交货、运输及验收：1．自预付款到账日起（第一批货在40天之内交，不低于总货的50%；第二批应该在后20天全部完成交货），乙方应在60日内将产品全部生产完成，并及时联系甲方安排发货事宜。2．运输方式。由乙方联系货车，货到施工现场后甲方支付运费，甲方负责卸货，运输责任由甲方和承运货车承担。3．若因乙方供货原因（如供货延期、供货产品质量不合格等）给甲方造成的一切经济损失均由乙方承担。四、协议价款与支付方式。甲方预付定金20000元，然后样品认可再预付总额的15%，金额为24175元；第40天左右，乙方交付第一批货时，支付总金额的40%，金额为64468元；余款待乙方将全部货生产完成，以成品样品验收合格后，发货前付清货款。定金20000元在最后一批货款中相抵。五、违约责任：1．甲方支付预付款后，合同即生效，甲乙双方不得有违约，如有违约，按合同法执行。2．由于产品自身质量问题导致换货所发生的一切费用及损失均由乙方自行承担。3．若因甲方原因导致的退货、换货、缓期发货等，造成的损失由甲方承担。定金一旦支付，如非乙方违约，乙方不再退回定金。六、协议的变更与解除。协议签订后除不可抗力因素外，双方不得无故变更或解除本协议，如因特殊原因，应由一方拿出实际依据，经对方认可方可变更或解除协议。七、争议解决方式。本协议履行过程中发生争议，双方另行协商解决。协商不成，可向人民法院提起诉讼。八、其他。 -8- 1．本协议双方签字、盖章即生效。此协议作为双方就上述事项约定之用，结算完毕后，该协议中止。本协议一式四份，甲乙双方各执两份，具同等法律效力。2．本协议未尽事宜，甲乙双方可另行协商签订补充协议。签订合同当日，被告通过银行转账方式向原告支付了定金20000元。 签订合同后，原告东晋石材厂未在约定时间七天内再制作一套石材护栏样品供被告华泰达销售中心确认，但生产了部分石材护栏。2019年9月26日，经任广军催促，叶凯丰才将再次制作好的石材护栏样品拍照，通过微信发给任广军。任广军对石材护栏样品色泽、弧形风口等提出了异议。后任广军到原告处，和叶凯丰协商解决石材护栏存在的质量问题，双方达成了《天隆寺观音殿石材护栏供应合同补充协议》。该补充协议载明：因甲乙双方对18圆柱质量存在争议，现经双方协商，乙方同意，18圆柱由甲方另行购买，其它与此配套产品，乙方需按照原合同要求，扣除18圆柱，继续生产，甲方以113000元购买，除18圆柱以外，其所有产品乙方生产（定金2万元在甲方付款时以货款抵扣）。货在装车前经甲方验收，不合格的及时修改调换，待全部验收合格，货装上车后，甲方付清全部货款。交货时间为10月10日内。10月4日拼一个斜坡完成面供甲方验收。15圆柱有露钢筋处，乙方须补胶覆盖。任广军和叶凯丰作为代办人在补充协议上签字。但叶凯丰签字后，当场反悔，把其签名涂划掉，该补充协议作废。补充协议作废后，双方仍保持沟通和协商。2019年10月4日，任广军与叶凯丰通过电话进行协商，任广军提出对于已加工好的18㎝圆柱，要求原告挑选出质量合格的，质量不合格的重新制作；叶凯丰则提出已加工好的30多条18㎝圆柱中，可以挑出10多条质量合格的，自愿扣减合同价款2000元，要求任广军自行挑选质量合格的18㎝圆柱，挑选费用由被告承担，或者把加工好的18㎝ -9- 圆柱全部运走。否则，原告愿意亏损，也不同意把石材护栏卖给被告。原、被告最终未能形成一致意见。后被告向其他厂家购买石材护栏，现天隆寺观音殿建设工程已完工。2019年11月15日，原告向本院提起诉讼。2020年1月3日，被告对原告提出反诉。 2020年11月11日，本院组织双方到原告的加工场进行现场勘验，加工场放置有部分石材护栏构件，其中：25㎝×25㎝×90㎝（约定83㎝）大立柱30个，25㎝×25㎝×83㎝大立柱96个（其中一半为半成品），25㎝×25㎝×43㎝（约定45㎝）中立柱94个；直径18㎝实心圆柱体35条，合计56米；直径13.5至14.5㎝（约定15㎝）实心圆柱体112条，直径15㎝实心圆柱体14条，合计227.47米。原、被告在对《勘验笔录》质证中确认，25㎝×25㎝×83㎝大立柱应加工数量为127个，25㎝×25㎝×45㎝中立柱应加工数量为126个。 本院认为，本案当事人争议焦点主要集中在以下三个方面： 一、关于被告华泰达销售中心应否向原告东晋石材厂支付货款169170元问题。原、被告签订了《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》，该合同系买卖合同，合法有效，双方应按照合同约定履行。原告在履行合同过程中，未按合同约定时间再制作一套石材护栏样品供被告确认，自行生产了部分石材护栏，但对不合格的石材护栏构件未采取补救措施，导致双方在履行合同问题上发生纠纷。在纠纷处理上，原告单方推翻达成的补充协议，未能按合同约定通过协商妥善解决产品质量问题。因此，原告存在严重违约行为。经现场勘验，原告虽然生产了部分石材护栏，但不是经被告确认样品后生产的，并且石材护栏构件存在诸多质量问题，除了双方发生争执的18㎝规格圆柱外，15㎝规格圆柱直径和45㎝规格中立柱高度亦普遍不符合合同约定质量要求， -10- 双方对货物未进行验收，原告亦未向被告交付货物。按照《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”第一百三十五条“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”第一百五十三条“出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。”规定，原告诉请被告给付货款169170元，没有事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》应否解除问题。 原告在履行合同中，未在合同约定时间内再制作一套石材护栏样品供被告确认，并且所生产的石材护栏构件普遍不符合合同约定的质量要求，导致双方在履行合同上产生纠纷，后原告又未能采取补救措施解决石材护栏存在的质量问题。在原、被告协商过程中，对于18㎝规格实心圆柱体，双方均承认存在质量问题，但原告要求被告自行处理，如果被告不自行处理，原告宁愿亏损，也不同意把石材护栏卖给被告，原告行为不符合合同约定。后被告亦向其他厂家购买石材护栏，天隆寺观音殿建设工程现已完工。原、被告均以自己的行为表明不愿意继续履行合同义务，无继续履行合同基础，合同目的已无法实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第四项规定“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”及第一百四十八条规定“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”被告反诉请求解除与原告签订的《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》，理据充分，本院予以支持。 -11- 三、关于原告东晋石材厂应否向被告华泰达销售中心双倍返还定金40000元及返还石材护栏样品费2000元问题。 1．对于原告应否向被告双倍返还定金问题。在合同解除情况下，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条规定“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”及《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》违约责任2和3约定“由于产品自身质量问题导致换货所发生的一切费用及损失均由乙方自行承担。若因甲方原因导致的退货、换货、缓期发货等，造成的损失由甲方承担。定金一旦支付，如非乙方违约，乙方不再退回定金。”当事人在合同中已明确违约责任，原告由于产品自身质量问题违约，应退回定金，并自行承担造成的损失，但未约定双倍返还定金，不宜适用定金罚则双倍返还定金。故原告应退还被告定金20000元，原告造成的损失则由原告自行承担。被告主张双倍返还定金，理由欠充分，本院不予支持。 2．对于原告应否退还被告石材护栏样品费2000元问题。被告向原告提供石材护栏样品费2000元，用途是先行制作石材护栏样品供双方在签订合同中提供参考，该款项所涉权利义务在签订合同后已终结，被告反诉要求原告返还石材护栏样品费2000元，理据不足，本院不予支持。 综上所述，原告诉讼请求无理，本院不予支持，予以驳回。被告反诉请求部分有理，部分无理，对有理部分予以支持，对无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国 -12- 合同法》第九十四条、第九十七条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百四十八条、第一百五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、解除平桂区黄田东晋石材工艺厂与南京市秦淮区华泰达建材销售中心签订的《天隆寺观音殿石材护栏供应合同》。 二、平桂区黄田东晋石材工艺厂于本判决生效之日起十日内返还南京市秦淮区华泰达建材销售中心定金20000元。 三、驳回平桂区黄田东晋石材工艺厂的诉讼请求。 四、驳回南京市秦淮区华泰达建材销售中心的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3684元，由平桂区黄田东晋石材工艺厂负担；反诉案件受理费425元，由平桂区黄田东晋石材工艺厂负担150元，南京市秦淮区华泰达建材销售中心负担275元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区贺州市中级人民法院。 审 判 长  杨 平 审 判 员  李兆江 -13- 人民陪审员  李丽平 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员  李冬秋