江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0903民初6263号原告（反诉被告）：江苏千秋高空工程有限公司，住所地在盐城市盐都区秦南镇千秋村22号。法定代表人：张安东，该公司董事长。委托诉讼代理人：姜烨、朱大伟，江苏大直律师事务所律师。被告（反诉原告）：周立监，男，1972年12月14日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。被告（反诉原告）：武红楼，男，1966年7月14日生，居民身份证号码320911196607442532，汉族，居民，住盐城市盐都区秦南镇卢村二组29号。上列两被告（反诉原告）的共同委托诉讼代理人：余杰琼，江苏珠溪律师事务所律师。江苏千秋高空工程有限公司（以下简称千秋公司）与周立监、武红楼劳务合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，周立监、武红楼提起反诉，本院依法合并审理。后本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。千秋公司的委托诉讼代理人姜烨、周立监、武红楼及共同委托诉讼代理人余某到庭参加诉讼。嗣后，因案情复杂，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，千秋公司的委托诉讼代理人朱大伟、周立监及其与武红楼的共同委托诉讼代理人余某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告千秋公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告56000元，并承担自2019年8月12日起至实际给付之日止按同期银行贷款利率计算的利息；2、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年8月29日，原告将位于哈萨克斯坦玻璃厂60米砖烟囱建筑劳务分包给两原告施工，约定工资120000元，原告先支付80000元，余款40000元到施工场地支付，被告如不按约履行协议，原告有权不支付工资并要求被告承担协议总额30%的违约金，合同并就其他事项进行了约定。合同签订后，原告按约向被告付款80000元，但被告却拒绝去哈萨克斯坦玻璃厂工作，经原告多次主张，被告仅退款24000元。被告周立监、武红楼辩称，1、原告在2016年5月10日已经起诉过被告，后经双方协商，已经和解，原告也已撤诉。现原告以同样的理由再次起诉，浪费司法资源，无事实和法律依据，请求法院予以驳回；2、双方签订的劳务合同系双方真实意思表示，并无违反国家法律强制性规定的情形，根据相关规定，原告应具有对外劳务合作的经营资质，被告仅是原告雇佣的从事高空建筑施工的专业劳务人员，故原告诉称的合同无效的理由不能成立；3､协议签订主体是自然人，而原告以单位的身份起诉，被告认为原告主体不适格，应当予以驳回。反诉原告周立监、武红楼向本院提出诉讼请求：1､判决被反诉人支付误工费12800元，并承担自2017年1月25日起至实际支付之日止按银行同类贷款利率四倍计算的利息；2、判决被反诉人向反诉人支付违约金36000元（12万*30%）；3、本案的全部诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：反诉人与被反诉人签订的劳务合同约定，被反诉人将位于哈萨克斯坦玻璃厂60米砖烟囱给反诉人施工，双方存在真实且有效的劳务合同，反诉人积极配合办理相关出国务工手续，但因被反诉人不有对外劳务的资格，一直无法帮助反诉人办理出国务工手续，耽误了反诉人43天时间，反诉人有理由要求被反诉人赔偿43天的误工费并承担劳务合同的违约责任。反诉被告千秋公司辩称，1、被告反诉是基于合同有效而主张的有关损失和违约金，而本案的合同是无效的，因此原告的诉请没有事实依据和法律依据；2、即使合同是有效的，合同中约定的30%的违约金是针对被告的违约行为，而不是针对原告，被告无权依据该条款主张30%的违约赔偿；3、误工损失客观上没有形成，因为被告根本就没有出国，谈不上有误工损失；4、案涉合同是一份建设工程施工承包合同，合同的内容决定了合同的性质，退一步讲，即使是劳务合同，因为双方均没有劳务派遣资质，属于违反了国家法律规定的强制性要求，也是无效的。综上，请求法院驳回被告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2015年4月18日，新疆亚旺国际贸易有限公司作为建设单位（甲方，以下简称亚旺公司）与江苏省千秋高空建修防腐有限公司（现更名为原告千秋公司）作为施工单位（乙方）签订烟囱工程施工合同一份，约定甲方将哈萨克斯坦境内60米砖烟筒新建工程发包给乙方施工，包清工，工程总造价180000元，甲方另承担护照费、签证费、往返目的地交通、食宿等费用，双方并就付款方式、工程质量、施工期限、违约责任等进行了约定。甲、乙双方在落款处盖章，乙方法定代表人为张某1。2015年7月27日，双方签订补充协议一份，对上述合同上的工程款及施工时间作了相应调整。约定：一、总工程款税后金额248000元，前期已付68000元，后期付款方式，办理相关6个人员的出国手续前付18000元，所产生的费用实报，在出国前现金支付。工人进场到达工地付50000元，筑砌到30米付25000元，筑砌到40米付25000元，筑砌到50米付25000元，筑砌到60米付25000元，把抱箍及航标灯挡烟墙全完工，验收合格，工人回国前付清全款。二、工程10月底完工。三、前期国外的小工工资由甲方承担，后期所有工作量乙方自己完成，不另派国外小工。2015年8月29日，张某1作为甲方与周立监、武红楼作为乙方签订协议书一份，约定，甲方将位于哈萨克斯坦玻璃厂60米砖烟囱给乙方施工，甲方要求乙方按图施工，按国标验收，计师傅工资每人3万元，小工1.5万元，按75天计算，时间从2015年8月7日起计，超过75天按以上标准计算工资（400元/天），甲方先期预付工资8万元，后期4万元到施工场地支付，并由周某作公证人。甲乙双方必须遵守本协议，如有违反，甲方有权不支付工资，乙方还需赔偿甲方损失，并按协议总额的30%作为违约金罚款。协议并就其他事项进行了约定。周某在协议上签字。2015年8月31日，张某1向周立监转账80000元，周立监在转账凭条背面书写“今收到张某1工资8万元，￥80000.00元”的字样。另查明，2015年8月25日，亚旺公司向哈萨克斯坦驻华大使馆领事处开具介绍信，介绍武红楼、张某2等6人前往办理商务签证，后武红楼、张某2未能办理。2015年9月16日，千秋公司组织6人回盐，未前往哈萨克斯坦施工。2015年11月6日，周立监向张某1转账24000元。2016年8月2日，千秋公司曾诉至本院，周立监、武红楼依法提起反诉，后双方于2017年1月25日分别撤回本诉与反诉。再查明：江苏省千秋高空建修防腐有限公司于2016年3月3日工商变更登记名称为本案千秋公司，法定代表人由张某1变更为张安东。千秋公司未取得对外劳务合作经营资格。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十条规定，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不能因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的除外。案涉协议涉及对外劳务，相关实施单位应当具备相应的资质或者资格。我国《对外劳务合作经营资格管理办法》规定，从事对外劳务合作的企业须经商务部许可，依据本办法取得对外劳务合作经营资格，并在领取《中华人民共和国对外劳务合作经营资格证书》后，方可开展对外劳务合作经营活动。本案中，千秋公司并未取得《中华人民共和国对外劳务合作经营资格证书》，不具备对外劳务资质，而自行承接涉外工程项目，并与周立监、武红楼签订对外劳务协议书，该行为违反了国家法律强制性规定，应当认定协议无效。无效的合同自始没有法律约束力。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，千秋公司明知自己不具备对外劳务资质而与周立监、武红楼签订对外劳务合作协议，后因未能依法办理相关出国劳务手续，致周立监、武红楼等人未能出国务工，应认定千秋公司与武红楼、周立监等人均存在过错。由于千秋公司已向周立监支付80000元工资，前期经双方协商，周立监退还24000元，尚有56000元未退，但周立监、武红楼等6人在具体履约过程中已按千秋公司要求等待办理出国劳务手续，期间确有误工损失，参照双方对工资的约定标准，结合合同无效的法律后果，和双方的过错程度，本院对千秋公司主张要求周立监、武红楼退还剩余56000元以及周立监、武红楼反诉千秋公司要求支付工资12800元和违约金的请求均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国对外贸易法》第十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及相关民事政策之规定，判决如下：一、驳回原告江苏千秋高空工程有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告周立监、武红楼的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1212元，由原告江苏千秋高空工程有限公司负担；反诉受理费1020元，由反诉原告周立监、武红楼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  刘云鹏人民陪审员  韦定和人民陪审员  丁红梅二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  张 卉附录法律条文1．《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。2.《中华人民共和国对外贸易法》第十条从事国际服务贸易，应当遵守本法和其他有关法律、行政法规的规定。从事对外劳务合同的单位，应当具备相应的资质。具体办法由国务院规定。3.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不能因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的除外。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。