山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1102民初349号原告（反诉被告）：日照宝华房地产开发有限公司，住所地日照高新区日钢绿城理想之城售楼处，统一社会信用代码91371100570490320G。法定代表人：陈书增，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：宋宝永，该公司职员。委托诉讼代理人：徐成军，该公司职员。被告（反诉原告）：中安消技术有限公司，住所地北京市丰台区丰台北路18号院3号楼12层1201，统一社会信用代码911101081030134965。法定代表人：葛琳，经理。委托诉讼代理人：贾秀娟，北京大成律师事务所律师。原告（反诉被告）日照宝华房地产开发有限公司（以下简称“宝华房地产公司”）诉被告（反诉原告）中安消技术有限公司（以下简称“中安消公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝华房地产公司的委托诉讼代理人宋宝永、徐成军、被告中安消公司的委托诉讼代理人贾秀娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宝华房地产公司向本院提出诉讼请求：1、请求确认原被告双方于签订的《日钢绿城·理想之城二期19#-32#楼四期34#-49#楼及地下车库弱电系统工程施工合同》（以下简称“施工合同”）解除并判令被告向原告移交相应的施工资料；2、请求判令被告支付赔偿金2419108.98元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年8月18日，原被告双方签订施工合同，约定原告将日钢绿城·理想之城项目二期19#-32#楼弱电系统工程和日钢绿城·理想之城项目34#-49#楼及地下车库弱电系统工程的施工、安装调试、验收等具体事宜由被告承包，合同总价8450000元。合同签订后不久，被告无故撤场，一直未再组织人员复工，原告多次发函给被告，要求解除合同并赔偿损失，双方至今协商未果。为了维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告中安消公司辩称，对原告第一个诉求解除合同，被告同意，原告要求被告明确移交的施工材料具体情况；对第二项诉讼请求，被告认为，涉案项目无法继续履行，均因宝华房地产公司所致，不应由中安消公司承担责任。双方签订施工合同前，宝华房地产并未告知预埋穿线管工作由总包实施完成，且总包要求该部分费用畸高，中安消公司与总包未就该部分费用达成一致。后期双方经过积极协商，最终与总包的意见相差巨大而无法达成一致。同时，如果中安消公司不同意总包的上述要求，总包就不给中安消公司确定工程量，中安消公司就无法支取进度款。本项目本身就没有预付款，均为中安消公司垫资，在这种情况下，如果继续施工，只会垫资越来越多，且总包不签字，中安消公司最终无法收取到任何工程款。在这种情况下，中安消公司只能中止履行施工合同，暂停施工，等待总包签字取得进度款后继续施工。宝华房地产公司在庭审中陈述诉请的赔偿金额为新合同减去原合同的金额，没有事实和法律依据，新合同是本案的原告与本项目的案外第三人签订的合同，与被告签订的合同没有关联性，新合同具体合同金额是原告与案外人签订的商务条款，也与被告无关。反诉原告中安消公司向本院提出诉讼请求：1、判令被反诉人支付反诉人工程设备款157986元；2、判令被反诉人返还履约保证金120000元；3、判令被反诉人承担反诉费用。事实与理由：2016年8月18日反诉人与被反诉人签订了施工合同。施工合同签订后，反诉人积极准备进场施工，采购了工程设备共计157986元。上述设备已由被反诉人确认收货且已安装在了项目现场。但时至今日被反诉人一直未支付上述设备款项。反诉人与被反诉人签订施工合同后，反诉人根据被反诉人的要求，向其缴纳了120000元的投标保证金，后根据合同约定专为合同履约保证金。现因被反诉人在未提前告知反诉人其将诉争项目的管线另行指定其他第三方公司施工，但需要反诉人从其与被反诉人签订的施工合同总价款中扣除，且第三方公司的管线报价过高致使反诉人与被反诉人签订的施工合同无法继续履行，因此要求被反诉人退还120000元履约保证金，并支付设备款157986元。反诉被告宝华房地产公司辩称，被告的反诉请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。当事人各方围绕各自的主张向法庭提供了证据，本院组织双方当事人对证据进行了质证。针对本诉，宝华房地产公司向法庭提供了下列证据：证据1、2016年8月18日，原被告之间签订的日钢绿城?理想之城二期19#-32#楼四期34#-49#楼及地下车库弱电系统工程施工合同一份，证明原告将日钢绿城?理想之城二期19#-32#楼四期34#-49#楼及地下车库弱电系统工程承包给了被告，合同价款845万元，其中19#-32#楼弱电系统工程总价155万元；34#-49#楼及地下车库弱电系统工程总价690万元；该证据第17页中的补充说明部分已明确告知由总包施工的工程量，而被告以此为由拒绝复工理由不成立，第10页明确约定被告不论遇到何种困难，均不得以任何理由停工，否则造成的一切后果与被告承担，证明被告拒绝进场施工违反了双方合同约定。证据2、2018年12月28日，原告与案外人青岛亿联信息科技股份有限公司签订的日钢绿城?理想之城四期34#-49#楼弱电系统工程施工合同两份，证明因被告退场后，原告为了防止自身经济损失进一步扩大，不能因为被告的无理退场而使整个工程烂尾，因此原告不得不将以上工程全部承包给了案外人青岛亿联信息科技股份有限公司（以下简称青岛亿联），合同总价10869108.98元，其中，其中19#-32#楼弱电系统工程总价2116461.07元，34#-49#楼及地下车库弱电系统工程总价8752647.91元。证据2虽为两份合同，但与涉案工程系同一工程，证据1维保协议中工程质量维保范围及其他内容与证据2的两份保修协议内容全部一致，均可充分证明证据1与证据2的工程量相同。证据2较证据1使原告多支付了2419108.98元的工程款，即被告退场后造成原告多支付的费用，即原告所遭受的经济损失，也即诉状中的第二项赔偿金的诉讼请求具有合理性。证据3、2017年10月13日原告发送给被告的工作联系单一份及EMS签收信息，证明原告多次通知、催促被告组织人员、物资进场施工，且联系单已妥投。证据4、2017年11月9日原告发送给被告的工作联系单一份及EMS签收信息，证明原告督促被告履行合同相关义务且EMS邮件已妥投；证据5、2018年6月11日原告发送给被告的关于日钢绿城?理想之城项目二期、四期及地下车库弱电系统工程的函，证明因被告过错导致原告整个房产项目无法完工，给原告造成重大经济损失，要求被告赔偿经济损失并解除合同；证据6、2018年6月29日被告发送给原告的商务函一份，证明证据3、证据4、证据5被告已收到，证据1、证据7、8、9均能证明被告不进场施工的理由不成立，只能证明被告与总包单位之间存在争议，给原告造成了重大经济损失，原告并无过错，对于被告造成的经济损失应向原告赔偿；证据7、2016年6月1日被告发给原告的投标函一份，正文第一句话是被告在投标之前已全面阅读和研究了日钢绿城?理想之城34#-49#楼及地下车库弱电工程施工招标文件和招标补充文件，并经过对施工现场的踏勘、澄清疑问，已充分理解并掌握了本工程招标的全部有关情况。因此，被告以此为由不履行合同，没有正当依据；证据8、日钢绿城?理想之城二期19#-32#楼四期34#-49#楼及地下车库弱电系统工程设备清单表一套，证明被告在投标时已明知总包单位已经施工预埋管道的工程量；证据9、技术标投标书，证明与总承包人及各子系统工作界面划分14.1部分，与总承包人施工界面部分已确定并明知总包单位预埋管道的工程量，被告以此为由拒绝施工，没有正当依据；证据10、付款给青岛亿联的凭证一宗，证明原告与青岛亿联的合同即证据2是真实的，双方正在履行过程中，原告以此为据计算金额是正确的。庭后，宝华房地产公司提交了证据11、日钢绿城·理想之城四期工程监理例会会议纪要、例会签到表、工程管理部通知单等，证实中安消公司已经进场，且在被告中安消公司质证认为，对证据1无异议，对补充合同条款有异议。对证据2是原告和案外人签订的合同，真实性无法核实。对证据3-5，待核实证据6真实性后再发表质证意见，最终中安消公司未再发表对上述证据的质证意见。对证据7是原告发给所有承包方的一个格式文本，第一页中，被告对本工程情况进行了解掌握，并非对总包管线预留、穿线管工作细节性问题进行的了解，不应做扩大歪曲的曲解，原告应对格式条款予以说明，否则该条款是无效的。对证据8真实性无异议，对证明目的不认可。对证据9未予质证。对证据10真实性、关联性均有异议。对证据11证明目的有异议，证实中安消公司积极履行合同义务，提供箱体设备，完成阶段性工作量，会议纪要中的魏有军系中安消公司工作人员，郑重并非中安消公司员工。针对本诉，被告（反诉原告）中安消公司未向法庭提交证据。针对反诉，反诉原告中安消公司向法庭提供以下证据：证据1、2016年8月18日反诉人与被反诉人签订的施工合同以及工程量清单，证明反诉人与被反诉人具备合同关系，在合同第一条工程概况第四款工程内容部分，约定工程设备材料由反诉人采购，反诉人与被反诉人约定了箱体设备单价，反诉人向被反诉人交纳了120000元的投标保证金，后根据合同第六条第二款转为履约保证金；证据2、材料品牌确认单及附件，设备签收单，证明项目箱体设备的数量；被反诉人已经签收并认可项目箱体设备质量合格；证据3、投标保证金收据、银行回单，证明被反诉人收取了反诉人120000元投标保证金。反诉被告宝华房地产公司质证认为，对证据1真实性无异议，该份证据不能证明被告的主张，第四页第4项，第5页第11项，第6页第1项（2）、（9）部分，第10页第（12）项均可证明被告没有理由退场，退场是错误的，给原告造成了经济损失，应予赔偿。第四页第5项可以证明被告要求支付工程款的诉讼请求没有依据，不具备合同约定的付款条件。第七页第8条第3项、第5项，对履约保证金进行了明确的约定，其要求退回履约保证金不具有合同依据。对证据2因为上面没有原告的签字，对真实性不予认可。庭后经核实，宝华公司确认收到了中安消公司提供的弱电箱壳。对证据3庭后核实后无异议。针对反诉，反诉被告宝华房地产公司未向法庭提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有异议的证据，本院在后续分析中予以分析认证。根据各方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：宝华房地产公司作为发包人与承包人中安消公司于2016年8月签订了施工合同，工程名称为日钢绿城·理想之城项目19#-32#楼弱电系统工程、34#-49#楼及地下车库弱电系统工程，工程内容为19#-32#楼弱电系统工程和室外配套所有的弱电工程设备材料提供、线路检查、深化设计、安装施工、测试、通过相关部门和管理公司的验收直至交付发包人使用及维保服务。34#-49#楼及地下车库弱电系统工程和室外配套所有的弱电工程设备材料提供、线路检查、深化设计、安装施工、测试、通过相关部门和管理公司的验收直至交付发包人使用及维保服务。合同工程固定总价为8450000元，其中19#-32#楼弱电系统工程固定总价为1550000元，34#-49#楼及地下车库弱电系统工程固定总价为6900000元。其中合同固定总价包含幼儿园弱电系统200000元。该承包价格为闭口包干价，承包人以包工、包料、包质量、包工期、包调试验收、包造价、包安全、包文明施工的方式承包，除不可抗力或合同条款中明确约定外，在施工中发生的一切变更、招标人指令、工程事故、问题和可能发生的费用（含由于继续深化设计而可能发生的所有费用）均包含在合同固定总价内。承包人应按照合同条款的规定和要求，完成从施工准备、开工至工程完工、竣工验收和保修期服务等承包内容的全部费用。对于工程款的支付，约定如下：承包人于每月25日向监理人及发包人代表申报本月已完工合格工程的工程量，经监理人、总包方和发包人审核确认后，承包人递交工程款支付申请书。本工程不支付预付款，工程进度款支付约定如下：19#-32#楼弱电系统工程在弱电安装阶段，每月支付一次工程进度款，34#-49#楼及地下车库弱电系统工程在弱电预留预埋阶段，每两个月支付一次工程进度款；弱电安装阶段，每月支付一次工程进度款。招标时的工程量清单作为工程进度款的拨付依据，工程款根据实际施工进度，支付已完工合格工程进度款的80%。双方在工程变更及结算方式部分约定，发包人有权根据需要提出工程设计变更，承包人必须接受，由发包人出具书面变更联系单，由此引起的费用增减不予调整，包含在合同固定总价内。承包人在施工过程中不论遇到何种困难，均不得以任何理由擅自停工或变相停工，否则由此造成的一切后果和经济损失均由承包人承担。在设备材料供应部分，双方约定，本工程中的所有设备、材料由承包人负责采购，所有材料必须符合国家相关质量标准，具有合格证和质保书，经监理单位审核，建设单位认可。中标通知下发后，投标保证金转为合同履约保证金。如承包人未能履行合同规定的任何义务，发包人有权对履约保证金相应进行扣罚。如果承包人毫无理由的拖延交付或拒绝履行合同规定的任何义务，发包人有权扣罚全部的履约保证金，承包人并承担由此对发包人造成的一切损失。在合同补充说明部分，双方约定所有室内弱电系统的线管预埋由总包施工，所有室内弱电系统的配管、桥架、预埋及穿线工作及室外弱电系统的综合管网、窨井、设备基础等都包含在本次招标范围内。投标方应根据设计图纸另行核实工程量，在招标答疑时双方进行确认，确认后清单不再调整，总价包干。宝华房地产公司和中安消技术公司分别在上述合同中加盖印章和法定代表人章。合同签订后，中安消公司与宝华房地产公司确认了需要采购的智能箱品牌和尺寸后，定做了相应型号的箱体并交由各项目部安装。具体如下：户内过线箱96个，型号为金属箱体，240*150*95（长*高*深），单价为50元，合计4800元；户内智能箱724个，型号为金属箱体，520*420*115（长*高*深），单价为186元，合计134664元；商铺及物管用房智能箱147个，型号为金属箱体，320*330*115（长*高*深），单价为126元，合计18522元，上述箱体共计157986元。宝华房地产公司认可收到了上述箱体。因合同中约定由总包山东鲁班建设集团总公司进行弱电穿线管预留预埋工作，该部分费用包含在承包工程总价款中。但因总包报价过高，超过公司项目预算，且总包称不支付上述费用就不批工程款，故中安消公司提供了箱体后未入场施工。经双方多次协商后未达成一致意见，2018年12月，宝华房地产公司就涉案19#-32#楼弱电系统工程和34#-49#楼及地下车库弱电系统工程与青岛亿联信息科技股份有限公司签订了施工合同，工程报价共10869108.98元（含增值税10%），该报价亦包含中安消公司有争议的总包弱电预留预埋工程款。另查明，中安消公司投保时交纳了投标保证金120000元，该款项按照约定已经转为履约保证金。还查明，宝华房地产公司股东为华和信投资有限公司，持股比例100%，华和信投资有限公司的股东为总承包人山东鲁班建设集团总公司，持股比例为100%。本院认为，宝华房地产公司与中安消公司签订的施工合同，系双方当事人真实意思表示，本院对该合同的效力予以确认。因该合同最终未能履行，且中安消公司亦同意解除合同，因此对于宝华房地产公司提出的解除双方签订的施工合同的主张，本院予以准许。宝华房地产公司要求中安消公司向其移交施工资料，经法庭释明，要求其明确具体的资料名称，宝华房地产公司未在法庭规定的期限内予以明确，因此对宝华房地产公司的该项诉讼请求，本院不予支持。双方当事人在施工合同及补充说明中约定了承包的工程内容、工程总价、支付方式、工程变更、结算、设备材料供应、履约保证金的罚没等，双方当事人应当按照约定严格履行自己的义务。从双方提供的证据可知，中安消公司在提供了定制箱体后，未组织相关人员入场施工。对此，中安消公司认可，并称未入场系由于总包对前期预埋穿线管工程款报价过高，导致后期项目进度款无法支付，中安消公司如继续施工将面临巨大亏损。但中安消公司在明知工程总价款为闭口包干价，总包的前期预埋穿线管工程款也包含在工程总价款中的情况下，未确认预埋穿线管工程报价就签订了本案施工合同，应当承担总包报价过高的风险。中安消公司以此为由不履行与宝华房地产公司签订的施工合同，显属违约。对于宝华房地产公司的损失，宝华房地产公司主张系涉案施工合同工程总报价8450000与青岛亿联信息科技股份有限公司施工合同10869108.98元的差价2419108.98元。对此，本院认为，根据宝华房地产公司提供的监理例会会议纪要，结合宝华房地产公司与总包山东鲁班建设集团的关系，宝华房地产公司早在2016年底至2017年上半年已经知晓了中安消公司不进场的情况和理由，然宝华房地产公司于2018年12月份才另行签订施工合同，造成了损失的扩大。从2018年合同的报价看，涉案施工合同约定的工程报价对中安消公司来讲有显失公平之嫌。且宝华房地产公司与案外人青岛亿联信息科技股份有限公司签订的合同约定的工程报价，是该合同双方合意的结果，并不能作为认定宝华房地产公司损失的依据。因施工合同中的违约责任部分未约定承包人不履行合同时的违约金计算方式，而中安消公司缴纳的投标保证金120000元已经转为履约保证金，在合同履约保证金的罚没部分，对承包人不履行合同义务，发包人有权对相应履约保证金予以扣罚进行了约定。该履约保证金兼具补偿性和惩罚性性质，综合考虑发包方与总包之间的关系，合同不能履行的原因，以及违约方无违约的主观恶意等情形，本院酌定由宝华房地产公司罚没全部的履约保证金以弥补损失。中安消公司部分履行了合同义务，向工程项目部提供了过线箱、智能箱等箱体，宝华房地产公司予以认可。上述箱体价格已在宝华房地产公司认可的工程量清单中予以确定，共计157986元，宝华房地产公司应当予以支付。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、解除日照宝华房地产开发有限公司与中安消技术有限公司于2016年8月18日签订的《日钢绿城·理想之城二期19#-32#楼四期34#-49#楼及地下车库弱电系统工程施工合同》；二、日照宝华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向中安消技术有限公司支付工程设备款157896元；三、驳回日照宝华房地产开发有限公司要求中安消技术有限公司移交相应施工资料的诉讼请求；四、驳回日照宝华房地产开发有限公司要求中安消技术有限公司支付赔偿金2419108.98元的诉讼请求；五、驳回中安消技术有限公司要求日照宝华房地产开发有限公司返还履约保证金120000元的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费26153元，由日照宝华房地产开发有限公司负担，反诉案件受理费5470元，由中安消技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  鹿梦吟人民陪审员  刘传芳人民陪审员  尹翠英二〇二〇年十二月三日书 记 员  陈佼佼