广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初23216号原告（反诉被告）：广州希仲石油化工有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：孙承怡，经理。委托诉讼代理人：莫传晶、黄钰华，分别系广东金桥百信（黄埔）律师事务所律师、实习人员。被告（反诉原告）：广州晋耀塑料有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：胡文耀，经理。委托诉讼代理人：何昊扬、胡志锋，分别系广东科扬律师事务所律师、实习人员。原告广州希仲石油化工有限公司（以下简称“希仲公司”）与被告广州晋耀塑料有限公司（以下简称“晋耀公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告希仲公司的委托诉讼代理人莫传晶、被告晋耀公司的委托诉讼代理人何昊扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告希仲公司向本院提出诉讼请求：一、被告支付违约金363825元；二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：双方于2019年5月27日签订《国内购销合同》，约定：由希仲公司供应给晋耀公司PET（生产厂家：某盛油，型号：YS-Y01）共330吨，单价7350元吨，总金额2425500元，交货日期：2019年10月1日前送完货，货款结算方法为货到一个月付款(月结），合同签订后，供方不能按合同交货或需方中途无故退货的，应向对方偿付不能交货或退货部分货款总值的50%违约金。合同期间，希仲公司与原料供应商海南某盛石化有限公司签订了《产品购销合同》购买货物，依约履行对晋耀公司供货的义务，已供货231吨，但晋耀公司无故不在合同约定交货期限前履行付款提货义务，至今仍有99吨货物仍未付款提货，希仲公司多次催促未果。综上所述，希仲公司与晋耀公司之间的买卖合同关系成立并有效，双方应当诚信履行合同约定义务，晋耀公司无故不按期限付款提货属违约行为，依法应承担违约责任，请求依法判决如诉请。被告晋耀公司答辩称：一、双方于2019年5月27日签订的《国内购销合同》（下称“合同”）明确约定了交货的时间和地点，也明确约定了货款结算方式为“货到一个月付款”，也就是说必须先由希仲公司向晋耀公司交货，货到后一个月晋耀公司再支付货款，希仲公司却将交货方式完全歪曲为“付款提货”，没有合同依据；希仲公司提交的送货签收单显示：希仲公司仅向晋耀公司交付了99吨的Y01，而另外的99吨则为W01，而W01与Y01并不相同，价格也低于Y01，希仲公司并未按照合同约定的时间、规格向晋耀公司送货，已经违约。二、希仲公司根本没有向晋耀公司交货，也就不可能存在晋耀公司无故退货的情况，不符合合同第七条关于违约金的约定，希仲公司要求晋耀公司支付违约金没有事实和法律依据。三、希仲公司与案外人海南某盛石化有限公司签订的《产品购销合同》与本案没有直接关系，其1826吨的数量也远远多于本案合同中约定的330吨，证明希仲公司在货源充足的情况下故意拒绝向晋耀公司支付足量的Y01，却以次充好以W01代替Y01，已经违约。四、希仲公司并未在合同约定的2019年10月1日前送完货，希仲公司违约，根据约定合同应于2019年10月1日已经终止。综上所述，为维护晋耀公司合法权益，请求法院驳回希仲公司的全部诉讼请求。反诉原告晋耀公司向本院提出诉讼请求：一、确认《国内购销合同》已经于2019年10月1日终止；二、反诉被告向反诉原告支付违约金485100元；三、反诉被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：晋耀公司与希仲公司于2019年5月27日签订了《国内购销合同》，约定从2019年10月1日前希仲公司向晋耀公司交货330吨Y01。合同签订后至今，希仲公司并未按照合同约定向晋耀公司完全足额交货，却认为晋耀公司有所谓的“付款提货”义务并起诉晋耀公司要求支付违约金，是没有任何的事实和法律依据的。根据《中华人民共和国合同法》第114条的规定以及合同第七条违约金条款的约定，作为供方的希仲公司不能按合同交货，应向晋耀公司偿付不能交货的货款总值的50%作为违约金，不能交货的货值为970200元，其50%即为485100元。而且合同第六条约定：“……合同签订日起三月内提完所有货品，并付完全部货款。否则合同自动失效。”由于合同于2019年5月27日签订并约定了应于2019年10月1日前交完货，事实上希仲公司至今也并未交付完全部货物，合同签订超过了3个月，因此合同应于2019年10月1日已经终止。希仲公司已经违约并严重侵害了晋耀公司的合法权益，应依法承担相应的违约责任。为维护反诉原告晋耀公司的合法权益，特向贵院依法提起反诉，请求贵院判如诉请。反诉被告希仲公司答辩称：希仲公司在合同履行中不存在任何违约，根据23214案的质证，希仲公司提供的相应QQ聊天记录，双方的交易习惯是希仲公司根据晋耀公司的指示送货，晋耀公司没有付款提货在先，属于违约行为。晋耀公司认为希仲公司以W01替代Y01交付，通过希仲公司和海南某盛石化有限公司签订的购销合同可知，化工原料PET规格分两种W01和Y01一种是油料一种是水料，质量价格是一样的，两种是通用的。希仲公司和海南某盛石化有限公司签订的合同之所以有价格的区别是因为仓库提货地的不同，并不是区别W01和Y01才区分的价格，是提货仓库地的发货地不同所以价格不同，原料都是一样的，有时候一种没有货买家会要求另外一种来替代，希仲公司发给晋耀公司，也是按照晋耀公司的意见，晋耀公司也没有异议也收货了，现在又提出W01和YO1违反了事实。在2019年7月10日希仲公司和晋耀公司邓小姐聊天记录，希仲公司工作人员称“最近货紧张要提前………”，邓小姐“好的安排送一车”，对应的送货单是7月17日。在2019年12月14日，希仲公司询问晋耀公司是怎样发货，晋耀公司说不需要，此后一直与晋耀公司沟通，晋耀公司没有说要货，也不与希仲公司沟通合同延期的事情，所以责任完全在于晋耀公司。经审理查明：2019年5月27日，希仲公司与晋耀公司签订《国内购销合同》（编号：190××××2933），约定：希仲公司向晋耀公司提供PET（型号：YS-Y01）330吨，单价7350元，总金额2425500元（含税）；2019年10月1日前送完货，交货方式为送货到厂，交货地点为广州，运费由希仲公司支付；货到一个月付款（月结），合同签订日起三个月内提完所有货品，并付完全部货款，否则合同自动失效；合同签订后，希仲公司不能按合同交货或晋耀公司中途无故退货，应向对方偿付不能交货或退货部分货款总值的50%违约金；如一方不依约履行义务，另一方依法有权解除合同并追究违约责任，合同的变更和解除应以双方协商同意并以书面形式确立。2019年5月28日，希仲公司与案外人海南某盛石化有限公司签订《产品购销合同》（编号：YSHC20190528-13），向其采购瓶级聚酯切片（规格：YS-W01/Y01）1826吨，单价为6900元（提货仓库：海南工厂）、6950元（提货仓库：东莞库），并向其支付定金158万元。2019年6月13日、2019年7月17日、2019年8月13日、2019年9月11日、2019年11月12日、2020年3月17日，希仲公司委托物流公司分别将33吨Y01油料、22吨W01水料、33吨W01水料、33吨W01水料、33吨Y01油料、33吨Y01油料送至晋耀公司指定地址“江门市高新区”，并出具相应《送货签收单》，由“江门市江海区某伟塑料有限公司”盖章或工作人员签名签收；2019年7月17日，希仲公司委托物流公司将11吨W01水料送至晋耀公司指定地点“江门市江海区”，并出具《送货签收单》。2020年3月25日，原告委托物流公司将33吨Y01油料送至广州市某俪塑业有限公司，并出具《送货签收单》。2019年7月8日，晋耀公司支付货款290400元，2019年7月15日支付242550元，2019年7月31日支付290400元，2019年8月20日支付242550元。庭审中，希仲公司、晋耀公司各提供部分QQ聊天记录，希仲公司提供的聊天记录中：2019年7月10日，晋耀公司工作人员“你安排送一车吧”“10包在恒皓天，20包在得发路”；2019年11月11日，希仲公司岳小姐“明后天安排一车某盛货过去哈，预计是15号的……”，晋耀公司胡文耀“好的”；2019年12月4日，希仲公司岳小姐“货看看用发吗”，晋耀公司胡文耀“暂时未，客户未有乜单”“近来好淡”；2020年4月3日，晋耀公司胡文耀“有个不好消息跟你说，客户全部停产停工在家隔离，订单全部暂停，估计半年内都不会有订单”，希仲公司岳小姐“公司让我先发这个给你”“是说那个合同已经超期很久了，我们也付了全款给某盛，所以你那个货如果是实在提不了要放很久，公司要付一部分款过来，起码说一车货应该是可以的吧”“也算是大家相互支持理解一下”；2020年4月9日，希仲公司岳小姐“胡总，这是那份延期你看看哈，我原件快递给你，你看看这个要快递给我的原件的”；2020年4月13日，希仲公司岳小姐“胡总，资料收到回寄给我们没有”。希仲公司主张，聊天记录证明了双方的交易习惯为希仲公司按晋耀公司的指示发货，晋耀公司不在期限内履行提货付款义务，希仲公司与其沟通未果。晋耀公司提供的QQ聊天记录截图中：2019年10月14日，希仲公司岳小姐“胡总，安排一车明天到江门哈，华润的货”“某盛这个月没货了”；2019年10月28日，希仲公司岳小姐“胡总早，按时间要安排一车货过去了呢这几天，要不要问问江门那边还是直接安排呀”“时间上来说就差不多要送了呢”，晋耀公司胡文耀“31号送”；2019年11月8日，希仲公司岳小姐“胡总应该要发货了，最近一周内估计安排一车货过去了……”，晋耀公司胡文耀“安排15号送”；2020年2月10日，希仲公司岳小姐“胡总，我这里今天安排货过去还没有确定这两天那天能到哈，有最新的消息我第一时间告诉你哈”“这次还是要安排华润的哈，某盛的现在回不来货还要等通知”；2020年3月16日，希仲公司岳小姐“胡总明天到一车某盛五月份的合同，7350数期，现在改现金7200的哈”。晋耀公司主张，聊天记录证明了双方的交易习惯是按照时间节点希仲公司发货，然后晋耀公司付款，不是必须征询晋耀公司同意，希仲公司多次表示某盛的没有货了。针对2020年3月25日《送货签收单》，晋耀公司称该笔交易是案外人广州某贤塑料制品有限公司与江门市江海区某伟塑料有限公司之间的，与本案无关，并提供QQ聊天截图及向案外人支付货款的转账凭证。原告表示其根据晋耀公司电话指示送货给广州市某俪塑业有限公司，并提供其关联公司广州某贤塑料制品有限公司账户代收该笔货款，广州某贤塑料制品有限公司与江门市江海区某伟塑料有限公司之间没有过实际交易。本院认为：原告与被告签订的《国内购销合同》是双方真实意思表示，依法成立、有效，双方均应依约行使权利、履行义务。关于案涉合同效力的问题。双方虽然在合同中约定应在2019年10月1日前送完货，签订日起三个月未提完货则合同自动失效，但合同约定的期限届满后，直至2020年4月3日晋耀公司明确表示因疫情估计半年内都不会有订单之前，双方仍通过QQ沟通送货事宜，晋耀公司也接受了希仲公司的数次送货，双方均有继续履行合同的意思表示和履行行为，在此期间合同继续有效。晋耀公司主张案涉合同于2019年10月1日终止显然与事实不符，本院不予支持。关于希仲公司主张晋耀公司未在约定时间内提货应支付违约金的问题，根据合同的约定，希仲公司应送货到厂，且于2019年10月1日前送货完毕，意味着希仲公司应在约定时间内主动履行完毕所有的送货义务。双方的聊天记录反映出，无论是合同约定的期限内，还是双方在约定期限届满后继续履行期间，送货之前希仲公司会主动联系晋耀公司以确认送货安排，该行为仅代表双方对送货细节进行确认，不能证明必须先由晋耀公司发出送货指令后希仲公司才能送货。且晋耀公司接受货物后未进行退货，不存在合同约定的违约行为，因此，希仲公司的本诉请求理据不足，本院不予支持，并依法予以驳回。至于晋耀公司反诉希仲公司未按合同约定交货应支付违约金，如前所述，在合同约定的交货期限届满后，双方并未解除合同而是继续履行，视为双方对原交货期限的约定进行了变更。之后，双方始终未就交货期限达成新的约定，直至2020年3月，晋耀公司始终接受希仲公司的履行行为，双方的履行方式变更为希仲公司在每次送货前与晋耀公司进行确认，然后进行送货。而合同项下的剩余货物未能继续交付的原因，是晋耀公司向希仲公司表示因疫情原因没有客户订单，在希仲公司与其协商延期、起码送一车货时，晋耀公司未予以回复（2020年4月3日、4月9日、4月13日聊天记录），晋耀公司作出不再接受履行的意思表示后希仲公司停止送货。因此，在合同继续履行过程中，导致合同项下货物未全部交付的原因不在希仲公司，现晋耀公司以希仲公司缺货未在约定期限交完货为由主张其承担违约金依据不足，本院不予支持，并依法予以驳回。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第一百三十五条、第一百三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告广州希仲石油化工有限公司的本诉请求；二、驳回被告广州晋耀塑料有限公司的反诉请求。本诉案件受理费6757元，由原告广州希仲石油化工有限公司负担，反诉案件受理费3379元，由被告广州晋耀塑料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  周梦瑶人民陪审员  王 青人民陪审员  石晓梅二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  万利娟王留杰