山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1074号原告：中铁十四局集团第四工程有限公司，住所地山东省济南市市中区英雄山路267号，统一社会信用代码913700001682998007。法定代表人：张立丰，董事长。委托诉讼代理人：张军磊，男，该公司员工。委托诉讼代理人：盛磊，山东正航律师事务所律师。被告：山东黄金矿业（莱西）有限公司，住所地山东省莱西市南墅镇山后村，统一社会信用代码91370285794009073F。法定代表人：国绍林，经理。委托诉讼代理人：王晓杰，山东鲁宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张芸芸，山东鲁宁律师事务所实习律师。原告中铁十四局集团第四工程有限公司（以下简称中铁十四局四公司）与被告山东黄金矿业（莱西）有限公司（以下简称黄金矿业莱西公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中铁十四局四公司的委托诉讼代理人李军磊、盛磊，被告黄金矿业莱西公司的委托诉讼代理人王晓杰、张芸芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中铁十四局四公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告黄金矿业莱西公司赔偿各项经济损失2538万元，并支付银行同期贷款利息482.22万元（按利率4.75%自2015年3月13日起暂计4年），支付违约金暂定108.97万元，上述合计3129.19万元。2.诉讼费用由被告黄金矿业莱西公司承担。事实与理由：2013年，原告通过正常招投标程序，中标被告投资的副井采掘工程。双方于2014年2月10日签订《山东黄金矿业（莱西）有限公司副井采掘工程施工合同》，约定工程价款为10897万元，并约定了双方的权利义务。双方签订合同后，原告于2014年3月15日进场开始施工。施工过程中，原告按照合同约定和经批准的施工进度计划进行施工。因被告工程计价滞后、不按约定支付工程进度款、炸药断供等原因，致使原告不能按施工进度计划进行开采施工。上述事件发生后，原告多次及时提出索赔报告，但被告一直未给予合理解决方案。直至无理拖延到2015年3月13日，在双方未达成一致的情况下，被告单方强行解除了双方合同。经原告委托第三方对该采掘工程进行审核评估，被告给原告造成的经济损失高达2538万元。因被告于2015年3月13日单方解除双方合同，故应当从该日起计算应付款项2538万元的同期银行贷款利息482.22万元。因被告在合同履行期间反复违约，故应当按照合同约定支付违约金，暂按合同总价款10897万元的1%计算为108.97万元。综上，被告的行为已经构成根本违约，并使原告的合同目的不能实现。请求法院依法查明事实，正确适用法律，判如所请。被告黄金矿业莱西公司辩称：一、因政府原因导致被告出现短暂的炸药供应不足，属于合同约定的不可抗力因素，被告不承担责任。2013年，省级联席会议已经研究通过11个地下采矿项目，被告山后矿山包括在11个项目中。在此情况下，双方通过招投标程序，最终签订施工合同。但因客观原因，青岛市政府对青岛地区矿山项目建设手续不签字上报，被告多次向地方政府申请爆破器材使用均无果。根据合同专用条款第23.3条约定，非发包人的原因造成停工（如外部供电系统停电、政府原因停供炸药等不可抗力因素），发包人不承担责任。因此，因政府原因导致被告出现暂时炸药供应不足的情况，被告没有任何过错，依照合同约定不应承担责任。二、被告按照约定向原告支付工程款，并不存在原告所述的工程计价滞后、不按照约定支付工程进度款等情形。根据合同专用条款第14.2.9条约定，除非不可抗拒的因素，未经发包人同意，不得擅自停工。原告在没有任何合同依据的情况下，在被告多次下达不得擅自停工的通知后竟擅自停工，违反合同约定，属于违约。因此，停工后的所有责任应该由其自行承担。三、在原告擅自停工后，被告多次发函，催促及要求原告复工及组织施工。原告进行短暂复工后，于2015年2月再次停工。根据专用条款8.1.2约定，承包人在施工期间应按照发包人的要求准确、及时、全面地向发包人提供施工组织方案、统计资料，不得无故拖延和拒报，否则视为违约。根据合同专用条款第8.6条约定，承包期间，承包人必须接受发包人对生产、计划、安全、卫生、治安等一切日常管理的监督、检查，对发包人提出的整改要求必须按时完成，否则，按违约处理。根据合同专用条款第9.2条约定，承包人应按照发包人的要求，每月必须完成或超额完成发包人下达的生产作业计划，且达到标准化规定的质量标准。若承包人连续三个月完不成发包人下达的生产计划或出现重大安全事故，发包人有权立即终止合同，由此造成的损失由承包人承担。根据专用条款第19条约定，承包人应按照发包人下达的月份生产计划组织好生产，确保采掘计划总量实现100%。如因承包人原因连续3个月完不成计划任务，按本合同专用条款第9.2条执行。根据专用条款第23.2条约定，承包人其他违约责任：由于承包人原因造成连续三个月不能达到发包人的进度要求，则发包人有权要求承包人解除施工合同。被告在多次要求原告复工无果后，按照上述合同约定解除《施工合同》，完全符合合同约定，不应承担任何责任。四、按照合同通用条款第44.5条规定，合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人的要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。根据专用条款第9.2条约定，承包人必须在发包人提出终止合同15天内撤离工作现场，若承包人未及时撤离而影响发包人正常生产，由此给发包人造成的损失由承包人承担。被告按照合同约定解除合同后，立即向原告发出相关函件，要求进行工程验收及清点物资，办理结算事宜，并要求原告按照合同约定撤出施工现场、办理交接，但原告未进行配合。在此情况下，被告组织了由第三方参与的工程验收和资产清点。因此，在合同解除后发生和扩大的损失均应由原告承担，给被告造成的损失，包括保管费用、折旧损失，应该进行赔偿。五、涉案山后矿山项目已经获批通过后，因政府原因未办理采矿许可证，原告对此完全知情。虽然在2013年省级联席会议已经研究通过被告山后矿山项目，但因客观原因政府未上报，导致被告未能办理采矿许可证，被告一直在积极协调与申请。原告在投标该项目前进行了实地踏勘，已对被告该项目有关情况包括项目手续做了充分了解，并做好了应对措施。根据《最高人民法院关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定，未取得矿产资源勘查许可证、采矿许可证，签订合同将矿产资源交由他人勘查开采的，人民法院应依法认定合同无效。因此，若因项目未办理采矿许可证而认定上述合同无效，对于原告提出的赔偿要求不应支持。综上，原告的诉讼请求没有任何事实及法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、涉案项目审批手续办理情况2015年12月18日，山东省国土资源厅作出鲁国土资字[2015]479号《山东省国土资源厅关于地下采矿项目审批情况的通知》，内容为：“有关市国土资源局：2015年11月12日，省地下采矿项目联席会议审查研究了2015年度地下采矿项目。会后，省厅向省政府报送了《关于批准新设和扩能改造地下采矿项目的请示》（鲁国土资呈[2015]289号），省政府同意批准了省联席会议审查通过的67个地下采矿项目。请你们按照有关规定切实做好相关监管工作，确保矿产开发秩序和谐健康、安全有序。附件：省政府批准的67个地下采矿项目名单。”附件载明，被告山后金矿项目位于青岛莱西，开采矿种为金，储量423.58万吨，储量审批备案文号为鲁国土资字[2015]209号，矿区面积为2.113平方公里，规划生产规模为33万吨/年，规划服务年限为大于10年，备注“探矿权转采矿权”。2016年11月11日，被告取得证号为C3700002016114110143219的《采矿许可证》，载明：采矿权人为被告；地址为山东省莱西市；矿山名称为黄金矿业莱西公司山后金矿；开采矿种为金矿；开采方式为地下开采；生产规模为33万吨/年；矿区面积为2.4087平方公里；有效期限为5年，自2016年11月12日至2021年11月11日。2017年12月25日，被告取得编号为（鲁）FM安许证字[2017]00-0047的《安全生产许可证》，载明：单位名称为黄金矿业莱西公司山后金矿；许可范围为金矿地下开采；有效期为2017年12月25日至2020年12月24日。二、双方签订的施工合同2014年1月21日，原告中标被告副井采掘工程项目。2014年2月20日，被告（发包人）与原告（承包人）签订《山东黄金矿业（莱西）有限公司副井采掘工程施工合同》，约定原告承包被告发包的副井采掘工程。工程地点：南镇山后矿区。承包范围：副井采掘工程施工。合同工期：2014年3月1日开始，至2017年2月28日结束。质量标准：合格。合同价款：10897万元。合同单价采用固定综合单价，在合同实施期内不因市场因素变化而变化。第7.1条约定，施工场地已具备开工条件。发包人指定排碴地点，运距200米以内，运费由承包人承担。第7.6条约定，需发包人办理的各项手续均已办理。第8.6条约定，承包期承包人必须接受发包人对生产、计划、安全、卫生、治安等一切日常管理的监督、检查，对发包人提出的整改要求必须按时完成，否则，按违约处理。第9.2条约定，承包人应按发包人的要求每月必须完成或超额完成发包人下达的生产作业计划，且达到标准化规定的质量标准。若承包人连续三个月完不成发包人下达的生产计划或出现重安全事故，发包人有权立即终止合同，由此所造成的损失由承包人承担。承包人必须在发包人提出终止合同15天内撤离工作现场，若承包人未及时撤离而影响了发包人的正常生产，由此给发包人造成的损失由承包人承担。第10条约定，双方约定工期顺延的其他情况：1.因不可抗力造成工期顺延；2.设计变更和工程量增加；3.非承包人原因发生停水、停电，造成停工，每次停水、停电超过四小时开始累计；4.当工作面发生涌水时，工作如需注浆，经发包人同意，工期可相应顺延。注浆费由发包人承担。第23.2条约定，双方约定的承包人其他违约责任：由于承包人原因造成连续三个月不能达到发包人的进度要求，则发包人有权要求承包人解除施工合同。承包人的全部人员必须按发包人规定的时间撤出施工现场。发包人不解除合同的，承包人应当继续履行合同，并承担每延误一天，按2000元/天的标准承担违约责任。因工期延误给发包人造成其他损失的，承包人应当赔偿发包人的损失。第23.3条约定，非发包人原因造成的停工（知外部供电系统停电、政府原因停供炸药等不抗力因素），发包人不承担责任。因发包人原因造成的停工，发包人按2000元/天进行补偿。造成连续七天以上停工的，双方协商解决。合同还约定了其他事项。三、双方往来函件及会议纪要2014年6月27日，原告向被告作出《项目亏损报告》，主题为：因炸药供应不足，造成项目管理费、电费、机械设备费及财务成本亏损。2014年7月11日，原告向被告作出《项目停工报告》，主题为：因工程拖延计价、资金严重不到位、炸药供应不足等原因无法施工。2014年7月17日，被告向原告作出《复工通知》，内容为：你单位在停工报告中所提出的问题，我方意见如下：1.爆炸物品方面：由于客观原因，爆炸物品供应对你方施工产生一定影响，但早在你们没提出前，我们就在积极与有关单位协调，现已基本解决；2.资金方面：我方在资金非常紧张的情况下优先保证你方的资金使用，自7月11日通知你方办理资金以来未见人员来接洽；3.财务联签是我们企业制度；4.合同外工程价格需要甲、乙双方协商解决，需要一定的时间。鉴于你方事先没与甲方协商、未经甲方同意擅自停工的事实，现通知你方立即开工，否则，所出现的一切后果和损失，将由你方负全部责任。2014年8月30日，原告向被告作出《项目亏损报告》，主题为：因炸药供应不足，造成项目管理费、电费、机械设备费及财务成本亏损。2014年9月3日，被告向原告作出关于副井采掘工程恢复施工的《通知单》，内容为：贵公司承建的被告副井采掘工程于2014年8月1日停工。现火工材料供应问题已解决，己具备采掘工程施工条件，我公司于2014年8月29日已电话通知贵公司恢复施工，但贵公司至今未组织人员复工。现通知贵公司三天内组织人员恢复施工，如不能按期恢复施工，所发生的违约责任和后果由贵公司承担。2014年9月4日，原告向被告作出《报告》，内容为：接到贵方9月3日通知后，我方积极联系离岗、请假职工尽快返回，进行施工前准备，但是还有以下几个问题急需解决：1.施工进度款未能按合同及时足额拨付，导致我方无法继续施工，请业主单位及时支付进度款项。根据合同通用条款35条规定，不按时支付工程进度款，属发包人违约，发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。2.甲供炸药前期供应不足，7月中旬开始连续40多天无炸药，自5月1日起施工一直无法全面展开，项目因此每月亏损，请业主单位予以补偿。至8月30日止未接到业主单位停工等书面通知，项目部一直处于施工等待状态，期间损耗补偿情况已报知贵单位（7、8月二次报告），请审核。3.每月进度款计量支付，我方多开电费及炸药费用发票，导致我单位发票与入账数不符，财务部门无法入账，虽多次与贵方领导及财务部门协商，未得到解决。以上问题已导致我单位无法继续施工，请业主单位以务实的态度，尽快解决，以保证我方能正常继续施工，请业主单位批复为盼！2014年9月9日，被告向原告作出《关于副井采掘工程复工的通知》，内容为：贵公司中标我方副井采掘工程并于2014年3月16日进场以后，我方在人员、生活、设备、技术等各方面给予了大力支持和帮助，使得2014年4月2日井下工程开始施工。但进入8月份以来，由于政府原因炸药使用手续办理受阻，现处于停工状态。期间，我方积极与政府领导和有关部门沟通，取得了理解与支持，已具备采掘工程施工条件。我公司于2014年8月29日已电话通知贵公司恢复施工，但贵公司未组织人员复工。2014年9月3日我公司生产规划部又以书面形式通知贵公司三天内组织人员恢复施工，贵公司以各种理由搪塞迟迟不予开工，给我公司造成极大的经济损失及社会影响。贵公司于9月5日提交我公司的报告中所提到的问题，我公司已给予了书面答夏，有关问题的商讨直至解决不应影响贵公司恢复施工。在此，我公司严正通知贵公司立即恢复施工，否则，我方有权追偿贵方由此给我方造成的经济损失，直至解除施工合同。2014年9月11日，原告向被告作出《山东黄金矿业莱西副井采掘工程急待解决问题的报告》，内容为，山东黄金矿业莱西副井采掘工程自2014年3月16日签订合同后，我方第一时间积极组织有关人员、设备进场，并于4月2正式开工。在施工过程中出现以下问严重影响生产和合同的履行，我方已口头或书面形式向矿方反映，要求矿方及时解决，但矿方一直以种种理由搪塞、拖延，不予解决问题，导致我方目前无法正常进行施工：一、炸材供应严重不足，拒绝对我单位合理补偿。1.矿方多次表态炸材供应没有问题，实际供应却严重不足，造成我方一直处于待工状态，管理费、电费、机械设备费及前期财务成本增加。2014年5月1日-2014年8月29日，累计122天，其中炸药零供58天；正常生产所需炸药量3050箱，实际供应量仅为604箱，供应比例19.8％。2.我方分别于2014年6月27日和2014年8月30日两次向矿方递交项目补偿报告，且我单位领导于2014年8月1日到矿方参加专题会解决此问题，矿方承诺3-4周解决补偿问题，但至今仍未解决。3.由于矿方炸药供应不正常，已严重影响我单位信誉度，导致招工增加难度。二、工程进度款支付未履行合同。1.到目前为止，我单位已在本项目累计投入现金500多万元，垫资总额度达1000万元，因炸药供应严重不足，导致我方无法满负荷生产，完成产值仅为190万元，严重亏损。2.开工以来我方累计完成产值190万元，实际支付106万元，欠工程款80余万元。三、矿方采掘工程手续不完备。矿方无法向我方提供采矿许可证及非煤矿山安全生产许可证，导致我方无法到当地安监部门备案，我方承担巨大的违法施工责任。四、财务问题。每月进度款计量支付，我单位开具的发票数与工程款实际到账金额不符，需多开电费及炸药费用发票，导致我财务部门无法入账，虽多次与矿方领导及财务部门协商，但仍未得到解决。为尽快恢复生产，希望矿方以积极务实的态度尽快解决以上问题，我单位将随时予以配合。2014年9月13日，监理单位中煤陕西中安项目管理有限公司向被告作出《关于矿建工程施工的建议》，内容为，原告自2014年3月16日进场以来，在建设方、监理方的配合下，于2014年4月2日开始井下工程施工。几个月来，未能按计划完成进度任务，实现建设目标。其原因在于：1.施工单位缺乏同类矿井的施工经验，对施工难度估计不足，无有效的针对性手段，及时扭转不利局面；2.对立井采掘工程施工不熟悉，准备工作不充分，现场组织管理不到位，工序安排不合理，衔接不紧凑，不利于工效的提高；3.施工现场有经验的熟练工少，安全、技术管理人员不能满足施工要求，安保体系、质保体系不能正常运转；4.内业资料滞后，不及时。鉴于此，监理方认为：按照目前的施工进度，在施工合同约定的工期内，无法完成采掘工程任务，实现既定建设目标。监理建议如下：1.要求施工单位抓住有利季节，立即恢复生产；2.要求施工单位加大人员、资金等的投入，特别是抽调有经验的施工管理人员、作业人员进场，合理组织安排生产，提高作业效率，把延误的工期抢回来；3.加强内业资料管理，社绝无措施施工现象；4.如果施工单位近期工作仍无改观，不能尽快组织恢复生产，建议建设方将工程收回重新发包。2014年9月15日，被告向原告作出《关于正常履行的函》，内容为：经过招标程序，贵我双方签订了《施工合同》。在施工合同履行过程中，由于政府行为等不可抗力原因导致工程开工不足。在我方积极努力下，继续正常施工的条件己经具备。我公司分别于8月29日、9月3日通过电话、书面的方式通知贵方恢复正常施工。但贵方于9月4日以《报告》答复由于存在某些问题，导致无法正常施工。我公司认为，施工合同是规定双方权利义务的依据，双方都应严格遵守。贵公司拒绝施工实际上是擅自停止履约的行为。根据《施工合同》通用条款第37.2条规定，施工过程中发生争议，除非出现某些特定情况，双方都应继续履行合同，保持施工连续。相关法律法规也对单方停止履行合同做了严格的规定。一方不应因为存在轻微争议或合同未尽事宜，在没有合同约定的情况下单方停止履约。因此，贵公司单方停止履约，既不符合法律规定，更不符合施工合同的约定，属严重违约行为，势必给我公司造成严重的经济损失，也会给贵公司造成声誉上的损失。因此，为了双方共同利益，维护贵公司“重合同，守信用”的良好社会形象，请贵公司根据我公司《关于副井采掘工程复工的通知》的要求，在接到本函之日起三日内恢复施工，正常履行施工合同。我公司将与贵方积极沟通，就合同未尽事宜达成解决方案。顺颂商祺。2014年9月23日，双方召开会议并制作《会议纪要》。会议主题为：莱西公司井巷工程复工协调会。会议纪要如下：一、2014年9月28日前原告恢复被告的井巷工程施工。二、双方就原告提出的三项问题进行了谈判。1.炸药供应不正常造成亏损，要求给予补偿；2.恢复施工后要按照合同约定拨付工程款；3.施工方收到的工程款因建设方要扣除电费、爆破物品费等造成与已开具的工程款发票数额不一致。达成协议：会后双方本着友好、平等的原则进行谈判、协商解决，谈判、协商过程不得影响井巷工程施工。会议同时要求，双方合作要互相配合、互相支持、强化沟通、通力协作，实现互利双赢。2015年1月5日，被告向原告作出《关于尽快增加施工人员和设备的通知》，内容为，为确保2015年全年任务的完成，顺利实现2015年元月开门红，请贵方充分认识元月份对全年工作的重要性，早动手、争主动，为全年任务的完成奠定坚实的基础。进入元月份以来，贵方工程施工进度较慢，难以保证完成我部下达的施工计划，我部下达的施工计划中的多个工作面未施工。经调查并与贵方沟通发现，贵方现施工人员和设备不足是造成施工进度较慢的主要原因。现通知并要求贵方做好如下工作，以保证顺利完成我部下达的施工计划：1.一周内至少增加3名高水平的凿岩工及相关辅助人员，开始+90分段至+120中段斜坡，-50-4天井、风井，-200中段石门等工程的施工。2.尽快增加铲运机、振动放矿机等机械设备，以加快工程施工进度。元月份正值农历岁末来临期间，贵方须防止麻痹及松懈思想，要采取切实可行的安全防范措施；要以井下采掘作业场所顶帮的安全管理为重点，加强井下无轨设备、提升运输、电气设施、爆破、通风防尘等重点场所、重点设备的安全管理，遏制各类事故的发生，确保安全生产无事故。2015年1月16日，原告向被告作出《报告》，内容为，山东黄金莱西副井采掘工程项目，自2014年3月16日双方签订承包合同，安全生产300天，我们很感谢贵方在工作中给予的大力支持和帮助。我项目部根据集团公司项目管理的要求，到莱西市安监局办理该项目报备手续，被告知该项目无相关合法手续，不予办理。经询贵单位，情况属实，无法给我们提供采矿证、安全生产许可证等备案文件。这种情况，给我单位项目管理导致以下后果：1.该项目无安监报备手续，违法生产；2.承担违法施工的后果，违反了《中华人民共和国矿产资源法》、刑法第343条第一款、《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等法律法规，犯非法采矿罪；3.如果出现意外的安全伤亡事故，将导致或加重项目负责人承担刑事责任，这种责任是任何人都无法承受和承担的。该副井采掘项目不具备合法文件，根据以下合同条款，贵方应承担违约责任：1.《安全生产管理协议》第九条第（3）条款：甲方不能提供合法的外包工程项目的，甲方承担违约责任；2.通用条款第8.1.（5）条：发包人办理施工许可证及其他申请批准手续；3.专用条款第7.6款：需发包人办理的各项手续均已办理。本着友好协商的原则，我们真诚希望和要求贵方收到该报告后尽快研究如何解决的办法和方式，给我单位创造正常履行合同的条件。我方生产计划安排至2015年2月10日，到期仍不具备正常履行合同的条件，我方将被迫停止生产，待双方妥善解决有关问题后，再恢复正常生产，期间造成的一切后果，执行双方合同有关条款的规定。2015年1月20日，被告向原告作出《关于2015年1月16日的回复》，内容为，贵项目部于2015年1月16日报送我公司的报告已收悉。对于有关问题，我公司现回复并通知贵方：1.贵方在参加本项目投标之前进行了实地踏勘，已对我公司该项目的有关情况包括项目手续做了充分地了解，并做好了应对措施。2.贵项目部知晓我公司项目早在2012年5月已由青岛市政府批准办理手续，也应该知道后来青岛市政府对其所辖区域矿业项目的有关做法和要求。项目手续滞后属政府行为，非企业所能左右。目前，青岛市矿业项目评估已经开展，我公司正在积极办理相关手续，相关资料已报相关政府部门审批，有望近期取得突破进展。3.我方会积极协调施工所需物品供应，提供充足工作面，保证贵方满负荷施工。4.根据施工合同专用条款“14.2.9除非不可抗拒的因素，未经发包人同意，不得擅自停工”之约定，我公司要求贵方不得未经我公司同意擅自停工、怠工，否则承担相应责任。贵方自2014年3月进场以来，我方在人员、生活、技术、设备及资金等方面给予了贵方大力支持和帮助，充分表达了我方的合作诚意和态度。我方愿继续与贵方精诚合作，达到合作共赢目的。希望贵方继续履行合同，采取具体措施保证安全生产，确保不发生安全事故。同时，希望贵方周密组织，保证施工质量和进度。2015年2月5日，被告向原告作出《关于不得擅自停工的通知》，内容为，我公司多次在周安全生产调度会和《关于2015年1月16日报告的回复》中要求贵方节日期间正常组织施工，未经我公同意不得擅自停工，确保完成我公司下达的生产计划。但近日获悉，贵方在未经得到我公司同意的情况下，计划于2015年2月6日擅自停止施工，我公司非常震惊。在此，我公司提出严肃要求：1.如贵方于2015年2月6日强行停工，我公司将根据施工合同专用条款“14.2.9除非不可抗拒的因素，未经发包人同意，不得擅自停工”和“8.6承包期间，承包人必须接受发包人对生产、计划、安全、卫生、治安等一切日常管理的监督、捡查，对发包人提出的整改要求必须按时完成，否则，按违约处理”之约定，视贵方违约。我公司将追究贵方相关责任并追偿相关经济损失。2.根据贵方前期月度计划完成情况和目前施工组织现状，我公司对贵方是否能够按合同约定完成我公司下达的月度生产计划和实现合同总工期目标表示担忧。为此，我公司根据施工合同专用条款“8.l.2承包人在施工期间应按发包人的要求准确、及时、全面地向发包人提供施工组织方案、统计资料，不得无故自报和拒报，否则视为违约”之约定，要求贵方将春节前后施工组织方案于2015年2月10日前报送我公司，便于组织生产和协调服务。3.希望贵方按我公司要求精心组织生产，完成我公司下达的生产计划，否则，我公司将根据施工合同“9.2作业计划的要求：承包人应按发包人的要求每月必须完成或超额完成发包人下达的生产作业计划且达到标准化规定的质量标准。若承包人连续三个月完不成发包人下达的生产计划或出现重大安全事故，发包人有权立印终止合同，由此所造成的损失由承包人承担。承包人必须在发包人提出终止合同15天内撤离工作现场，若承包人未及时撤离而影响了发包人的正常生产，由此给发包人造成的损失由承包人承担”和“19计划管理：承包人应按照发包人下达的月份生产计划组织好生产，确保采掘计划总量实现率达到100%。若承包人完不成发包人下达的月份生产计划，则按发包人下达的月份生产计划考核办法进行处罚。如因承包人原因连续3个月完不成计划任务，按本合同专用条款9.2条执行”及“23.2双方约定的承包人其他违约责任：由于承包人原因造成连续三个月不能达到发包人的进度要求，则发包人有权要求承包人解除施工合同，承包人的全部人员必须按发包人规定的时间撤出施工现场”之约定，视贵方违约。望贵方收到本通知后，迅速取消停工计划，按本通知要求做好各项工作。2015年2月13日，被告向原告作出《关于2015年2月25日开工的通知》，内容为，目前贵方处于停工状态，根据国家和上级公司精神，春节后2015年2月25日（正月初七）正常上班。因此我部现通知并要求贵方于2015年2月25日（农历正月初七）开始施工。请贵方接到本通知后，早做准备，按期组织施工。2015年3月3日，被告向原告作出《关于限期组织施工的函》，内容为：贵方项目部于2015年1月16日报送我公司报告称因我公司项目相关手续原因，计划于2015年2月10日停止施工。我公司收到报告后，对贵方提出的有关问题及时做了回复，并要求贵方不得未经我公司同意擅自停工、怠工，否则，贵公司须承担相应的违约责任。2015年2月5日，我公司获悉：贵方无视我公司的正当要求，计划于2015年2月6日强行停工后，我公司又给贵方下达了《关于不得擅自停工的通知》，再次严肃要求贵方收到通知后，迅速取消停工计划，并按通知要求做好各项工作，否则，将追究贵方相关责任并追偿相关经济损失。但贵方仍然于2015年2月6日强行停工，并且未按照通知要求将春节前后施工组织方案报送我公司，贵方已严重违约。2015年2月13日，鉴于贵方已强行停工且与贵方协商无果的情况下，我公司规划运营部又给贵方下达了2015年2月25日开工的通知，但贵方至今没有回复何时组织施工。2015年2月25日，我公司主要领导电话联系贵方项目部经理商讨有关事宜，但其不接电话，也不回复。贵我双方自签订《施工合同》以来，我方在人员、生活、技术、设备及资金等方面给予了贵方大力支持和帮助，充分表达了我方的合作诚意和态度，但贵方的各种不尊重、不合作、缺少诚意的表现让我公司震惊。贵方的强行停工给我公司造成了恶劣影响和巨大经济损失。本着公平诚信、互惠共赢、友好合作的原则，我公司愿意与贵方精诚合作、实现共赢。为此，我公司现致函要求贵公司在接到本函后三日内组织施工。否则，我公司将视贵公司严重违约，致使我公司签订施工合同目的落空，我公司将根据贵公司已存在的违约事实及施工合同的约定单方解除合同。四、《施工合同》解除情况及结算情况1、2015年3月13日，被告向原告发出解除合同通知。双方均认可，涉案工程于2015年2月6日停工，合同于2015年3月13日解除，原告于2015年3月23日离场。2、双方均认可，原告应返还被告多计工程款397640.7元，双方均同意自原告本案主张的损失中扣除。五、鉴定情况审理过程中，本院依原告的申请，委托山东立信工程造价咨询事务所有限公司（以下简称立信公司）对原告主张的损失进行鉴定，立信公司做出鲁信鉴审[2020]第9号《报告书》，鉴定结论为：鉴定结果20971084.56元，其中确定性结论19859772.56元,供委托人判定结论1111312元。对鉴定结果的说明：1、本报告是青岛市中级人民法院提供的资料及现场勘察数据编制的：2、生产人员人数，按投标文件劳动力计划表。3、井下机械停滞按投标文件拟投入的主要施工机械设备表。4、本报告未考虑质保金的留取。5、剩余物质由于无双方清点签字资料暂按申请人提供的资料进行鉴定。6、对合同解除因无根本违约的司法判定观点，本鉴定不涉及合同解除后的鉴定。7、对炸药计量分析按投标文件施工方案。8、机械租赁损失，申请人未提供发票、购买合同、调拨单等能证明用于施工的质证资料，暂按申请人提供的数量进行鉴定，供委托人判定，待资料补齐转为确定性结论。原告支付鉴定费227950元。经质证，原告对该鉴定报告提出以下异议：1、实际施工到2015年3月23日，3月13日是合同解除的时间，应鉴定到3月23日；2、部分已经施工到-500米，鉴定报告认定为-200米；3、原告主张管理人员工资170万，鉴定数额太少；4、在签订合同前竖井已经存在，运营维修保养均是由原告承担，没有鉴定。被告对该鉴定报告书提出异议：1、提升系统、排水系统、通风系统、照明系统这些系统是建设方的，在鉴定辅助费定额时没有扣除；2、涌水量双方没有实测应按10立方计算，鉴定部门是按60立方计算；3、井下直接人工补偿是按照146人进行计算，根据原告投标文件井下直接人工是86人，其他都是辅助人员，辅助人员工资已经计算，属于重复计算；4、零工炸药天数统计错误：⑴2015年2月6日原告已经停工，并且要退回炸药，2015年2月6日之后零供炸药天数鉴定机构仍然在计算，2月计算了9天，3月计算22天。⑵2015年1月份统计的零供天数是15天，多计算了13天。⑶在2014年8月1日至2014年的9月26日是停工期间，而非零供炸药期间；5、黄金定额里面企业管理费包括管理人员工资，停工补偿里面又计算了管理人员工资，属于重复计算；6、报告按照平均的工程量计算每月的工程量为12000多立方，实际被告每个月给原告下达的生产计划最多的也就才6000多立方，用不了这么多的炸药；7、关于设备租赁补偿：⑴第1项装载机、第11-14项设备原告均已经拉走，不应计算补偿。⑵2015年3月18日，被告向原告发函要求进行物资清点与交接，但原告未配合进行，被告大部分设备并未使用，所以不应计算设备租赁补偿。⑶设备租赁补偿的计算方式不合理，其中第2、5、6、7、8、9、10项设备计算的租赁补偿已经超过或基本接近设备的原值。⑷设备的寿命年限过长，与实际使用年限明显不符，租期计算过长，计算的设备租赁补偿过高。针对原被告双方的异议，立信公司做出了补充鉴定并予以回复说明：1、实际施工的真正日期是2015年3月23日，不是鉴定的3月13日，3月13日是合同解除时间，应鉴定到3月23日。回复：通过庭审及补充的资料得知，合同解除时间是3月13日，真正建设单位接管是3月23日，期间辅助系统全面运行，应把辅助费补偿鉴定到3月23日，并把节假日扣除的辅助费补偿予以修正。2、鉴定报告认定施工到-200米，实际上施工到-500米。回复：通过庭审及补充的资料得知，实际施工确实到-500米，鉴定机构按实际发生计取，修正鉴定报告。3、提升系统、排水系统、通风系统、照明系统这些系统是建设方的，在鉴定辅助费定额时没有扣出。回复：庭审已确定事实，系统由建设单位提供、申请人运行，本次补充鉴定把设备折旧及相应费用扣除。4、涌水量双方没有实测，定额按60立方计算。回复：根据地质分布情况确定涌水量欠妥，本次补充鉴定按定额规定的10立方计算。5、井下直接人工补偿按146人进行计算，根据原告投标文件井下直接人工是86人，其他都是辅助人员，辅助人员工资已计算，属于重复计算。回复：通过庭审原告没有提供后备直接工程施工人员50名全部用于施工生产的证明资料，且直接工人前期投入和后期投入差10人，本次补充鉴定按86人计算修正。6、在2015年1月份统计的零供天数是15天，多计算了13天。回复：双方提交的炸药领用表不一致，本次补充鉴定按被告提供的炸药领用表进行修改炸药的零供应天数，被告提供的炸药领用单2014年12月31日共两次炸药供应合计3960kg满足4天用量，按4天调整零供天数，2015年1月7日供应炸药2400kg，按炸药满足2.3天用量做了调整，2015年1月14日有480kg炸药供应，其余天数无误。7、黄金定额里面企业管理费包括了管理人员工资，停工补偿里面又计算了管理人员的工资，属于重复计算。回复：黄金定额的管理费是以分部分项直接工程费为计费基础，也就是（人工费+材料费+机械费）*管理费费率（11.69%）。人工费的管理费只占管理人员工资的部分，通过庭审事实，确实未发生材料费、机械费，故本次补充鉴定扣除管理人员工资。8、关于2014年8月1日至9月26日的停工、2015年2月6日至3月13日的停工。回复：是按因炸药停工鉴定计算的零供天数，如果法院认为不应计算在内，可以核算出来。9、计算欠供炸药是根据整个施工期间的平均工程量，按照平均的工程量每月计算的工程量为12000多立方，但是在实际施工中，因开始施工面比较少，被告下达的工程量比较少，应根据被告实际下达的工程量计算出炸药的需求量，以确定是否欠供，供法庭参考。回复：被告如前款曾提及的“存在火工材料供应不足情况属实”，只要火工材料供应不足就不能反应实际的产出，也无法按照“实际的需求量应根据原告已经施工的部分工程量及实际的炸药供应量进行计算”。故本鉴定机构按照理论计算并无不当。10、根据庭审双方确定的计算原则，计算出相关设备在2015年3月23日的残值，供法庭参考。本次补充了设备余值、停工时间设备租赁摊销。立信公司根据双方的异议做出补充鉴定，结论为20303231.26。其中确定性结论：19191919.26元。供委托人判定结论：1111312元。具体为：1、临时设施费补偿1852320.65元。2、停工补偿：17339598.61元。3、剩余物资价值为107932.27元。4、设备租赁补偿中，残值共计59549元，其中轮胎式装载机为9100元、拓普康全站仪为2750元、博飞水准仪为85元、激光指向仪为230元、测距仪为110元、激光标线仪为75元。针对补充鉴定结论，原告称无异议。被告异议称，1、关于第8项零供期间应该扣除2014年8月1日到2014年9月26日、2015年2月6日至2015年3月23日的两次停工期间，该停工是原告擅自停工，在此期间，被告曾向原告发函要求复工，说明不存在炸药不能供应的问题。2、关于第9项，应按照被告下达的施工计划确定炸药需求量，以此来确定是否欠供。本工程的实际情况前期工作面较少，所以施工量较少，被告根据工程的实际情况向原告下达了施工计划，已经履行的部分，原告均是按照被告的施工计划进行生产。在施工过程中也并未提出任何异议，对于炸药的需求量，原告已经盖章确认申请量，并且与被告的供应量一一对应。3、对于-200米以下，原告只是安装没有实际施工，不应计算辅助费，补充鉴定增加的零供炸药停工补偿费444790.71元、欠供炸药停工补偿辅助费306217.62元应扣除。原告称，1、关于第8项，只是直接生产停工，项目工作人员及井下辅助正常运转，是因被告不能提供或不能按时提供炸药，原告无法组织施工。2、关于第9项，原告进场时竖井已经打通，并且具有13个井可进行开采工作，因被告无法按时、足量提供炸药，致使原告不能正常生产，应当参照鉴定的方法进行计算。3、关于-200米以下，原告提交的结算单载明了合同施工情况，应按本次鉴定报告确认的数值给予计算。另查明，1、对于设备租赁补偿，双方均同意对不能移走的设备按残值由被告给原告补偿。2、原告认可《设备租赁补偿》中列明的轮胎式装载机、拓普康全站仪、博飞水准仪、激光指向仪、测距仪、激光标线仪，原告已经拉走。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：原告主张的损失应否支持，原告主张的数额是否成立。涉案工程施工过程中，原告双方的来往函件中多次提出存在手续不全、付款不及时、炸药供应不足等导致原告无法正常施工，被告也多次认可该事实。被告虽主张其炸药供应不足是政府原因导致，但并未提交充分的证据证实。根据双方的往来函件，可以确认涉案工程施工因被告的原因造成了原告停工窝工，因此给原告造成的各种损失，被告应当承担赔偿责任。对于原告主张的损失，本院依据原告申请委托山东立信工程造价咨询事务所有限公司进行了鉴定，该鉴定机构依法作出了鉴定报告。根据鉴定结论以及双方的证据和诉辩情况，本院认为：1、鉴定报告确认临时设施补偿费1852320.65元，双方当事人均无异议，本院予以确认。2、关于因炸药供应不足产生的停工补偿。本院认为，对于涉案工程的施工，无法确认某一天或者某一段时间应当施工的工程量，也无法确认某一天或某一段时间实际所需的炸药量。鉴定机构因此按照整个工程平均的工程量计算每日所需炸药，并据此计算因欠供炸药所造成的停工损失为17339598.61元。对于该计算方式，被告主张涉案工程开始的施工面较少所需炸药也较少，该主张合乎情理，而原告并未提交证据证明其实际每天或某段时间实际所需的炸药量。结合原告实际的施工进度和被告未能足够提供炸药的事实，本院确认对于该17339598.61元停工损失，由原告承担30%，被告承担70%。故被告应支付原告停工损失补偿为12137719.03元（17339598.61元×70%）。3、关于2014年8月1日至2014年9月26日、2015年2月6日至2015年3月23日的两次停工期间的停工补偿应否扣除问题。根据双方来往的函件，原告在停工前均向被告提出过因炸药供应不足导致被迫停工，而实际上被告也确实存在炸药供应不足的问题，并且在整个施工过程中，有一半左右的天数炸药供应量为零，足以认定涉案工程该两次停工系因被告供应炸药不足导致。被告主张是原告擅自停工，本院不予采信，其主张应当扣除该期间的停工损失，本院不予支持。4、关于设备租赁补偿。双方已经确认按照设备的残值进行补偿。经鉴定设备残值总计为59549元，扣除原告已拉走设备的残值：轮胎式装载机9100元、拓普康全站仪2750元、博飞水准仪85元、激光指向仪230元、测距仪110元、激光标线仪75元。被告应当支付原告47199元（59549元-9100元-2750元-85元-230元-110元-75元）。5、根据原告提交的证据，经鉴定机构确认，原告确实实际施工到-500米，鉴定机构按实际施工情况进行修正并做出鉴定结论，本院予以采纳。被告主张原告实际施工到-200米、并据此主张应扣减零供炸药停工补偿444790.71元、欠供炸药停工补偿306217.62元，本院不予支持。6、对于剩余物资，双方未配合鉴定机构进行清点，被告对鉴定机构按原告单方清单确认的价值也不予认可。现双方亦并未进行交接，对于该剩余物资，本院在本案中不予处理，双方可在交接时一并予以处理。综上所述，被告应当赔偿原告各项损失共计14037238.68元（1852320.65元+12137719.03元+47199元）。原告要求被告对于该14037238.68元损失再支付利息，于法无据，本院不予支持。被告已请求原告赔偿因违约造成的损失，原告要求被告另外支付违约金，无事实及法律依据，本院不予支持。双方均同意自原告本案主张的损失中扣除多计工程款397640.7元，本院予以确认，扣除后，被告应当支付原告损失13639597.98元（14037238.68元-397640.7元）。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院对其成立部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十一条规定，判决如下：一、被告山东黄金矿业（莱西）有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告中铁十四局集团第四工程有限公司损失13639597.98元；二、驳回原告中铁十四局集团第四工程有限公司的其他诉讼请求。如未按指定期限履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费198260元，由原告中铁十四局集团第四工程有限公司负担109323元，被告山东黄金矿业（莱西）有限公司负担88937元。鉴定费227950元，由原告中铁十四局集团第四工程有限公司负担125650元，被告山东黄金矿业（莱西）有限公司负担102300元。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 徐 明审判员 王化宿审判员 盛新国二〇二〇年十二月十四日书记员 胡浩东书记员 李珊珊