广西壮族自治区百色市田阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1021民初2716号 原告：陆婷，女，1986年12月16日出生，壮族，住所地上海市徐汇区。 被告：广西欧艺集团有限公司，住所地广西百色市中山二路欧艺大酒店506、507房。统一社会信用代码：914510006953951678。 法定代表人：刘新荣。 委托诉讼代理人：陆汉宁，男，该公司法律顾问。 被告：刘新荣，男，1977年11月19日出生，汉族，住所地江西省丰城市。 原告陆婷与被告广西欧艺集团有限公司（以下简称“欧艺集团”）、刘新荣商品房销售合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陆婷、被告欧艺集团的委托诉讼代理人陆汉宁到庭参加诉讼。被告刘新荣经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陆婷向本院提出诉讼请求:1.判令两被告返还原告订金450,000元及支付利息（利息计算方式：以450,000元为基数，从2011年12月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止）；2.案件受理费由两被告承担。事实和理由：2011年12月28日，原告向两被告支付订金600,000元用于购买田阳农贸市场商业楼第四栋112号商铺，但原告多次催促，被告拒不履行交付商铺义务。后经双方协商，两被告同意退还原告订金。但是，被告仅于2014年退还150,000元，原告多次向被告催要余款，被告均以各种借口推脱，拒不履行退还订金义务，原告不得已诉至法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告欧艺集团辩称，一、本案的“案由”应该定性为“民间借贷纠纷”，以民间借贷的有关法律规定来审理本案。1.原告提交的所有证据都没有涉及合同，定性为“商品房销售合同纠纷”没有法律依据，应变更为“民间借贷纠纷”。2.案由与审理查明事实不一致时，法院可以直接以结案案由变更立案案由，并按变更的案由对当事人的权利、义务关系作出相应的判决。二、原告的诉请已超过了诉讼时效，其权利不应得到保护，法院应当判决驳原告的诉讼请求。1.根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。本案中，原告于2014年11月1日收到最后一笔退款，其2020年10月才主张余款的权利，已经超过了诉讼时效。2.原告提交律师函的证据，快递单被告没有签收，而且律师函也没有被告盖章确认签收，被告没有承诺继续履行，所以不适用诉讼时效中断的规定。三、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，如果法庭对被告关于超过诉讼时效的抗辩不予支持，因原告没有提交约定利息的证据，那么对原告诉求的利息也不应支持。四、如果法庭支持原告利息的诉求，应以2020年8月20日一年期贷款市场报价利率3.85%计算，民间借贷利率司法保护的上限为15.4%。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告刘新荣书面辩称，被告刘新荣不是适格被告。1.从原告提交的“收据”可以看出，内容涉及“田阳农贸市场商业楼”，有法定代表人签字，盖有公司公章，应认定其是履行职务行为。2.根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，其作为被告欧艺集团的法定代表人，以法人名义从事的民事活动，法律后果应由法人承受。综上，被告刘新荣作为被告欧艺集团的法定代表人，其行为是履行职务行为，故不应承担本案的法律责任，请求人民法院依法驳回原告对其的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告刘新荣经传票传唤，未到庭参加诉讼，也未提出书面质证意见，视为放弃质证的权利。原告提供的证据有：1.被告欧艺集团于2011年12月28日向原告出具的《收据》；2.退还部分订金的凭证；3.原告亲属与手机号133××××8989的短信聊天记录；4.律师函及快递凭证；5.陆玉三的说明。被告欧艺集团未提供书面证据，其对原告提供证据的质证意见：对证据1没有异议，根据其公司法定代表人刘新荣陈述，当时原告想购买被告欧艺集团位于田阳农贸市场的商铺，法定代表人刘新荣也确实收到原告预交的600000元订金，但是现金交易600000元，代理人认为不符合交易习惯，对具体怎么支付也不清楚；对证据2没有异议，陆婷、陆荣浩案共退还了300000元；对证据3、5有异议，认为不能确定聊天的双方是原告与被告刘新荣，且聊天内容也没有指向本案争议的标的；对证据4有异议，认为不能证实两被告收到了该函件，快递单也没有人签字。本院认为，证据1、3、5合法有效，与本案存在关联性，本院予以综合认定，三组证据能否证实原告所主张的事实，本院在说理部分予以阐述；证据2系原告单方书写，本院对于其认可的事实予以确认；证据4与本案存在关联性，本院作为认定本案事实的参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2011年12月28日，被告欧艺集团向原告出具《收据》，主要载明：今收到陆婷（身份证号4526011986××××××××）交来田阳农贸市场商业楼第四栋112号面积237.5㎡订金陆拾万元正。房屋总价双方商定，交此订金先办房产证。被告欧艺集团在上述《收据》落款处盖章确认、董事长刘新荣签字确认。原告自认，2014年11月1日，被告刘新荣向其退还订金150000元。2018年8月29日至11月14日期间，原告亲属与被告刘新荣通过手机短信聊天（刘新荣手机号：133××××8989），主要内容有：1.2018年9月2日，原告亲属短信称：大家都知道“欠债还钱”的道理，我想我们这点钱对你公司来说九牛一毛都算不上，但对我们家现在却是救命的钱，希望您能按我哥信上说的132万尽快还给我们。我把我大嫂的账号发给您，您把款汇到上面就行，工商银行韦鸣（原告继母）：6217232110000105636。被告刘新荣回称：话不能这样说，陆局长是我好朋友，陆局有困难我可以帮忙。2.原告亲属将原告父亲写给刘新荣的书信发给刘新荣，书信主要载明：刘新荣董事长，田阳农贸市场的商铺你没有履约，房子没有给我，定金又不退给我，七年多了，该了结了。3.2018年9月6日，原告亲属短信称：刘董事长，我见您面以后，回来和大嫂、我弟、陆婷侄女等家人沟通商量，知道您挣钱也不容易，考虑再三，而且现在我们急需用钱，所以就同意了您提出的方案100万解决问题，希望您在月中就安排资金把您的这个承诺兑现。被告刘新荣回称：理解，我们公司现在很紧张，我想办法可能最快要20号左右才行。 本院认为，原告提供被告欧艺集团盖章、董事长刘新荣签字确认的《收据》，主张其向两被告支付了购房订金600,000元。从《收据》载明的内容来看，原告欲认购被告欧艺集团位于田阳农贸市场商业楼第四栋112号商铺。根据原告的陈述，涉案订金系现金支付，且直接交付给被告欧艺集团的法定代表人刘新荣。被告刘新荣经本院传票传唤未到庭参加诉讼，其书面意见对收取原告订金600,000元的事实未提出异议，但其认为其系履行职务行为，该案法律后果应由法人承担。关于被告刘新荣的行为是否应认定为职务行为的问题。本院认为，商品房销售，当事人双方应当签订书面合同，合同主要内容应包括商品房的建筑面积和使用面积、价格、交付日期、违约责任等。涉案《收据》中虽载明原告欲认购被告欧艺集团商铺的意思表示，但双方并未实际签订商品房销售合同，被告欧艺集团关于涉案订金陈述意见为“现金交付订金不符合交易习惯，但其公司法定代表人刘新荣认可收到订金600,000元”，被告刘新荣虽为公司董事长，但其并无直接收取购房款的权限，且其也未提供证据证实收取订金后按程序转入公司账户。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。本案中，原告明知被告刘新荣无直接收取购房订金的权限，仍选择现金形式交付给被告刘新荣，且双方在之后的交涉过程中，亦是被告刘新荣个人现金退款给原告，故本院认定被告刘新荣的行为不构成职务行为，原告诉请被告欧艺集团退还订金，无事实和法律依据，本院不予支持。被告刘新荣收取原告订金后，未促成原告与被告欧艺集团签订商品房销售合同，应当将其收取的订金退还给原告，且其亦在2018年8月29日至11月14日期间与原告亲属短信协商退款事宜，可见原告向被告刘新荣主张退款并未超过诉讼时效，故现原告诉请被告刘新荣退还尚欠的订金450,000元（600,000元-原告自认已退150,000元），有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张被告刘新荣自占用该款项之日起（即2011年12月28日）支付资金占用期间的利息损失系被告刘新荣占用原告资金未予退还的行为造成的合理损失，本院予以支持。由于双方未约定资金占用期间的利息计算方式，因此本院参照尚欠退款的利息收益来确认资金占用期间的利息。 综上所述，本院根据查明的事实，确认被告刘新荣向原告陆婷返还退款450,000元及支付利息（利息计算方式：以尚欠退款450,000元为基数，从2011年12月28日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）。被告刘新荣经传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告刘新荣于本案判决生效之日起十五日内向原告陆婷返还退款450,000元及支付利息（利息计算方式：以尚欠退款450,000元为基数，从2011年12月28日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）； 二、驳回原告陆婷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9829元，减半收取计4914元（原告已预交），由被告刘新荣负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  李海连 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  岑兰鲜