包头市东河区人民法院民事判决书（2020）内0202民初3298号原告包头市第四建筑有限责任公司（统一社会信用代码91150200114392313N）法定代表人侯玉伟。住所包头市建设路4号（东河区铁西小区）。委托诉讼代理人王占玺、刘瑞娜，系内蒙古坚卓律师事务所律师。被告许团员，男，1974年4月18日出生，现住包头市。第三人孙元美，女，1989年2月6日出生，现住包头市。原告包头市第四建筑有限责任公司诉被告许团员、第三人孙元美建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员田丹适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告包头市第四建筑有限责任公司的委托诉讼代理人王占玺、刘瑞娜、被告许团员、第三人孙元美均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告包头市第四建筑有限责任公司诉称：被告因建设施工工程挂靠原告的实际施工人，根据《建筑工程内部承包协议》约定，工程发生的税务由许团员承担。工程竣工后，双方因工程款支付产生争议，许团员起诉原告工程款欠款纠纷一案，经内蒙古自治区高级人民法院再审审理作出（2019）内民再XXX号民事判决；包头第四建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还许团员劳调费329300元及利息。因此双方在协商支付判决案款时要许团员向原告提供工程成本发票。许团员到税务机关开票时无钱缴纳税款，2020年1月15日，由原告公司出纳个人即第三人孙元美以转账方式为其垫付应纳税款173400元，约定从被告应收工程款（案款）中扣除，许团员从税务机关开回发票后，双方就案款及利息付款结算时，许团员拒绝从中扣除孙元美为其垫付的税款，并拒绝交付发票。无奈原告公司向孙元美如数给付其垫付税款173400元，判决案款及利息仍有你院正在执行中。原告认为，双方签订的《建筑工程内部承包协议》约定税款由被告许团员承担。其应承担的税款已由原告为其垫付了应当承担的税款，应当予以返还给原告。为此原告诉至本院，请求一、判令被告返还173400元，并自原告起诉之日起按本金173400元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至款项付清之日止；二、本案诉讼费由被告承担。被告许团员辩称：内蒙古自治区高级人民法院民事判决书（2019）内民再XXX号，2019年10月30日判包头市第四建筑有限责任公司支付许团员劳调费329300元及利息及案件受理费11673元，利率计算从2016年8月15日起到付清日止，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，本判决为终审判决。多次讨要欠款四建以各种理由推诿，拒绝履行给付义务。2020年1月份我和合伙人又去讨要，四建领导说他们都有工作了，我没工作，让我去税务局代四建开取4000000元增值税普通发票，取得发票后四建就给我结清欠款和利息一并清账，我说没钱咋能开上税票了，四建说钱我们出，开好票给你转钱。我于2020年1月5日开取发票时与侯总联系（侯玉伟），他说安排好了你联系王部长（王利霞）联系到王部长开票需要173400元，王部长说发个农行卡号，往过转，你开票转来173400元开票钱。开取发票后持票去了四建把发票给了王部长和会计。侯总、崔书记、王部长仍以各种理由推诿拒绝履行给付义务，2020年1月16日、17日、18日每天去讨要，又未要到欠款及利息，我们就和四建把税票要上了，要税票太难了。第三人孙元美辩称：当时许团员到税务局开票无钱交纳税款，当时公司账户已封，由我个人向许团员支付173400元，到现在许团员没有还这部分钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告包头市第四建筑有限责任公司向本院提交如下证据：一、《建筑工程内部施工承包合同》一份，证明本案案由为建设工程施工合同纠纷，双方当事人主体适格，被告应承担税费。二、手机银行转账截图，证明被告许团员向原告借款173400元。三、（2017）内02民终12XX号民事判决书，证明许团员仅对劳调费存在争议。四、（2019）内民再XXX号民事判决书，证明被告许团员不同意从执行案款中扣除该借款，应当另行偿还借款。五、（2020）内0202执异X9号执行裁定书，证明被告许团员不同意从执行案款中扣除该借款，应当另行偿还借款。被告许团员除对第二组证据的证明目的不认可外，对其余证据均无异议。被告许团员认为其确实收到173400元，但这是原告安排人（其也不认识孙元美）转过来的，该款的性质是代开发票。第三人孙元美对上述证据均无异议。被告许团员向本院提供的证据为：一、《惠民新城四项一组许团员工程款核对明细表》及《惠民新城D、E、F区工程变更结算表》，证明该工程的相应税金已在工程款中扣除。二、（2015）包东民初字第25XX号判决书，证明原告至今未支付安措费22914.46元及利息。三、（2019）内民再XX3号判决书，证明法院支持给我劳调费32万多元。原告包头市第四建筑有限责任公司对第一组证据认为结算单中所写的惠民新城是否与本案为同一工程不清楚，与本案无关联。对第二组证据的真实性无异议，但不认可证明目的，现存争议仅为劳调费，不存在其他争议。对第三组证据真实性无异议。第三人孙元美对被告提供的证据不予质证。第三人孙元美未提供证据。根据当事人庭审举证质证，本院认定事实如下：2011年12月12日，原告包头市第四建筑有限责任公司与被告许团员签订《建筑工程内部施工承包合同》，双方约定原告包头市第四建筑有限责任公司将包头东河区世纪新城工程发包给被告许团员。工程采取固定单价方式承包，被告许团员上交原告管理费1.5%即总造价1.5%。其他于工程有关的费用、规费、税金被告许团员自负。2016年，被告许团员因劳调费纠纷将原告诉至本院，本院作出（2016）内0202民初2XX9号民事判决，判决“驳回原告全部诉讼请求”。被告许团员不服，上诉于包头市中级人民法院，包头市中级人民法院于2017年11月15日作出（2017）内02民终1XX5号民事判决，判决“驳回上诉，维持原判”。后被告许团员不服，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2018年12月26日作出（2018）内民申1XX3号民事裁定，提审该案。2019年10月30日，内蒙古自治区高级人民法院作出（2019）内民再XX3号民事判决，该判决认为“从第四建筑公司与许团员签订的《建筑工程内部施工承包合同》可知，本案的实际施工人是许团员。双方在合同中明确许团员向第四建筑公司上交管理费，其他用于工程有关的费用均由许团员自负；工程中所发生的一切债权债务均由许团员承担；施工中发生的相应安全风险均由许团员承担并予以相应处罚。根据《惠民新城四项一组许团员工程款核对明细表》及《惠民新城D、E、F区工程变更结算表》反映得知，劳调费总计399711.57元已从工程款中扣除。......判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2017）内02民终1XX5号民事判决和内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2016）内0202民初2XX9号民事判决。二、包头市第四建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还许团员劳调费329300元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算，从2016年8月15日起至付清日止）。三、驳回许团员的其他诉讼请求。” 2020年1月5日，第三人孙元美通过手机银行向被告许团员转账173400元。被告许团员开具4000000元增值税普通发票。 后该案转入执行程序，执行过程中本院于2020年3月13日作出（2020）内0202执286号之二执行裁定，裁定“冻结被执行人包头市第四建筑有限责任公司在中国工商银行0603011819200091183账户内存款人民币410000.00元，冻结期限为十二个月。”原告包头市第四建筑有限责任公司提出执行异议，称被告在案件执行前向原告借款223400元，应从许团员申请执行的案款中扣除。2020年9月24日，本院作出（2020）内0202执异X9号执行异议裁定，认为“东河区人民法院于2020年3月13日作出（2020）内0202执XX6号之二执行裁定书的执行行为，是依法履行司法职能，没有违反法律规定。该案中异议人请求许团员向异议人借款223400元，应从许团员申请执行的案款中扣除，提出执行异议，理由不能成立。异议人应通过其他方式或诉讼解决。”故原告诉至本院，要求被告许团员返还173400元并支付利息。另查明，庭审中原、被告均认可173400元系第三人孙元美代原告向被告许团员支付。原告主张4000000元为被告许团员承包工程中不可免税的工程款，根据双方签订的《建筑工程内部施工承包合同》，税金173400元应由被告许团员承担。被告许团员不予认可，认为其就是帮原告代开发票，该4000000元与其承包的工程没有任何关系。本院认为：根据原告的诉请及被告的答辩意见，本案的争议焦点为原告主张的173400元是否应为被告许团员自负的工程款税金。从原、被告签订的《建筑工程内部施工承包合同》可知，被告许团员是东河世纪城第四项目部一组工程的实际施工人，双方在合同中明确约定被告许团员向原告上交管理费，其他与工程有关费用、规费、税金由被告许团员自负。而根据《惠民新城四项一组许团员工程款核对明细表》及《惠民新城D、E、F区工程变更结算表》反映得知，相应税金即应扣税3.49%部分已从工程款中扣除。虽原告认为明细表及结算表中所写“惠民新城”与本案工程非同一工程，但结合内蒙古自治区高级人民法院（2019）内民再XX3号民事判决可知，该两份明细、结算表即为本案所涉工程核对明细、结算表，故原告主张税金173400元应由被告许团员承担证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：驳回原告包头市第四建筑有限责任公司的诉讼请求。案件受理费1884元（适用简易程序），由原告包头市第四建筑有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 员 田 丹二〇二〇年十二月三十一日书 记 员 赵 洁本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》 第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。