广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终5288号 上诉人（原审被告）：广西兴正建设工程有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市秀厢路16号北湖安居小区C区23栋1单元102号商铺。 法定代表人：尹杰勇，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄昭荣。 被上诉人（原审原告）：南宁市郴桂电器经营部，住所地：广西壮族自治区南宁市兴宁区南梧路263号再生资源交易市场A40-1号，实际经营地址：广西壮族自治区南宁市良庆区银海大道1088号C6幢111号。 经营者：方世凡，男，1976年6月1日出生，汉族，住湖南省桂东县。 上诉人广西兴正建设工程有限公司（以下简称“兴正公司”）因与被上诉人南宁市郴桂电器经营部（以下简称“郴桂经营部”）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初7816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行审理。本案现已审理终结。 兴正公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判兴正公司向郴桂经营部支付的租金为22430.55元；2.撤销一审判决第二项， 2 改判兴正公司向郴桂经营部支付材料周转费为6365.3元；3.撤销一审判决第三、四项；4.一审、二审诉讼费由郴桂经营部负担。事实和理由：一、租赁期限为2016年4月2日至2016年6月11日，应按租赁期限计算租金，未退回的租赁物已经损坏无法退回，不应继续计算租金。兴正公司与郴桂经营部于2016年4月2日签订合同，2016年6月11日租赁期限届满后，兴正公司已经将未损坏部分租赁物系数退回郴桂经营部。因部分租赁物已经损坏无法退回，不应继续计算租金，应根据双方约定的损坏价计算赔偿款。二、郴桂经营部交付的租赁物为63.653吨，材料周转费为6365.3元。根据郴桂经营部的证据显示其交付的租赁物为63.653吨，材料周转费应计算为6365.3元。三、兴正公司已经支付的5000元材料费，应用于抵扣租金。四、因双方并未进行租金的结算，兴正公司不存在违约行为，不应支付违约金。五、兴正公司已将完整的租赁物全部退回，部分租赁物已经损坏无法退回，应按双方约定的损坏价格计算赔偿。因租赁物在拆装、使用过程中造成损坏，兴正公司已经将未损坏部分全部退回郴桂经营部，损坏部分已经无法退回郴桂经营部，应按双方约定的损坏单价计算赔偿。 兴正公司辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回兴正公司的上诉，维持原判。 郴桂经营部向一审法院起诉请求：1.判令兴正公司向郴桂经营部支付郴桂经营部租金71628.2元及利息（利息以71628.2元为基数，按同期贷款利率4.35%自立案之日起计算，实计至租金付清之日；2.请求判令兴正公司支付材料周转费9883.8元；3.请求判令兴正公司向郴桂经营部支付违约金（违约金以71628.2元为基数，按年利率24%自立案之日起计算，实计至租金付清之日）；4.请求判令兴正公司向郴桂经营部返还所有租赁物。郴桂经营部 3 当庭明确其第四项诉请为：兴正公司向郴桂经营部返还未退回的租赁物即钢管约2.289吨（郴桂经营部兴正公司之间的租金计算方式是已钢管的实际重量计算租金，在租赁过程中兴正公司实际使用郴桂经营部钢管导致郴桂经营部钢管损毁、折断的情况出现，致使郴桂经营部无法计算实际未退回钢管的规格与长度，只能以重量向法院提交申请，我方的证据14页上的数据与实际是有出入的，无法具体统计钢管的规格）、扣件390个、套筒128个。 一审法院认定事实：2016年4月1日，郴桂经营部（甲方，出租方）与兴正公司（乙方，承租方）签订了一份《建筑材料租赁合同》，约定：工程地点：南宁市望州路天主教；建筑材料的名称、规格、数量、租赁、单价等：钢管6米，300米为1吨，数量按实际，租金单价150元/月，单位赔偿10元/米；钢管3.2米，300米为1吨，数量按出库单，租金单价150元/月，单位赔偿10元/米；扣件，单位：个，数量按出库单，租金单价0.4元/月，单位赔偿3.5元/个；顶托，单位：个，数量按出库单，租金单价3元/月，单位赔偿12元/个。备注：周转费用100元/吨（含送到工地运输装车等费用），即包送到工地、退还时从工地拉走；租用暂定1个月，如超过暂定日期，按实际天数计算。合同签订后，甲方材料出库之日起至材料归还之日都算租赁时间；乙方应向甲方交纳总材料费用的人民币5000元为押金，以收款收据为准，为本合同第一款约定租赁材料提供担保；乙方必须每月底现金付清当月租金，不开发票，不含税金，如乙方欠租金，甲方有权每天按总租金的5%加收滞纳金，直至乙方付清租金为止，若继续拖欠租金甲方有权收回租赁材料；建筑材料的出库、返库，由乙方承担运输和装卸人工费用；乙方指定经办人黄昭荣代表乙方提取租赁材料，此人在本合同约定的租赁材料的出租、返还、租金 4 结算、材料维修、材料丢失损坏、材料运输费用单据的签字完全代表乙方而具有法律效力；材料退还以后结清租金，剩余租金应在3个工作日全部退还。合同签订后，郴桂经营部按约定向兴正公司提供租赁物，并另外提供合同约定外的其他规格钢管和套筒一并进行承租。 截止至2016年4月2日，出库钢管63.653吨，出库扣件5520个，出库顶托800条，出库套管650个；截止至2016年6月11日，回库钢管61.367吨，回库扣件5130个，回库顶托800条，回库套管522个，未退回钢管2.289吨，扣件390个，顶托0个，套筒128个。截止至2019年6月，兴正公司尚欠租金71624.7元、周转费7710元未支付。 一审法院经审理认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案兴正公司经该院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。郴桂经营部提供的证据真实、合法，能够证实其陈述的案件事实，该院对郴桂经营部提供的证据及其陈述的案件事实予以确认。 郴桂经营部与兴正公司签订的《建筑材料租赁合同》，双方当事人意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为有效合同，双方当事人应恪守履行。郴桂经营部已按合同约定向兴正公司提供租赁物，兴正公司应及时足额支付租赁费用。兴正公司未按照合同约定支付租赁费用的行为已构成违约，故郴桂经营部主张兴正公司立即支付租金71628.2元并支付违约金，有事实和法律依据，该院予以支持。合同约定周转费用100元/吨（含送到工地运输装车等费用），即包送到工地、退还时从工地拉走，故郴桂经营部诉请兴正公司支付材料周转费 5 7710元，理据充分，故予以支持。合同约定由兴正公司承担运输和装卸人工费用，现郴桂经营部诉请兴正公司现场整理打包费2173.8元，但郴桂经营部未提交证据证明其已实际支出该项费用，其应自行承担举证不能的后果，故该院对郴桂经营部的该项诉请不予支持。合同约定兴正公司必须每月底现金付清当月租金，如兴正公司欠租金，郴桂经营部有权每天按总租金的5%加收滞纳金，直至兴正公司付清租金为止。滞纳金的性质实际上是违约金，双方约定的违约金过高，现郴桂经营部主动调整违约金的计算方式为以71628.2元为基数，自立案之日即2019年6月14日起计至兴正公司付清租金之日止，按照年利率24%计算，有事实和法律依据，且未超出法律允许的范围，故予以支持。该院已按年利率24%计算违约金，故对郴桂经营部主张的利息不再予以支持。 本案中，双方当事人对租赁期间约定不明确，视为不定期租赁，当事人可以随时解除合同。故郴桂经营部要求解除合同并要求兴正公司退回钢管2.289吨，扣件390个，套筒128个，理据充分，应予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决：一、兴正公司向郴桂经营部支付租金71628.2元；二、兴正公司向郴桂经营部支付材料周转费7710元；三、兴正公司向郴桂经营部支付违约金（违约金的计算方式：以71628.2元为基数，自2019年6月14日起计至兴正公司付清租金之日止，按照年利率24%计算）；四、兴正公司向郴桂经营部退回钢管2.289吨，扣件390个，套筒128个；五、驳回郴桂经营部的其他 6 诉讼请求。一审案件受理费1838元（郴桂经营部已预交），由郴桂经营部负担100元，由兴正公司负担1738元。 本院二审期间，各方当事人没有提交与案件事实有关联的新证据。 郴桂经营部对一审判决查明的事实没有异议，兴正公司对一审判决查明的事实提出如下异议：1.兴正公司尚欠郴桂经营部的租金应是22430.55元、周转费6365.3元。本院对兴正公司提出的异议认定如下：兴正公司未能提供证据证明上述事实，故本院对兴正公司提出的异议不予采信。 一审判决查明事实无误，本院对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，郴桂经营部与兴正公司签订的《建筑材料租赁合同》，双方当事人意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，应为有效合同，双方当事人应恪守履行。郴桂经营部已按合同约定向兴正公司提供租赁物，兴正公司应及时足额支付租赁费用。兴正公司主张未退还的租赁物已损坏，不应继续支付租金，本院认为，由于兴正公司未能举证证明其已告知郴桂经营部租赁物已损坏之事实，故应继续支付租金，郴桂经营部主张至2019年6月的租金71628.2元于法有据，本院予以维持，兴正公司未按时支付租金，构成违约，应依约支付违约金。兴正公司上诉主张应扣减已支付的5000元材料费，本院认为，郴桂经营部提供的《租金计算表》中显示未扣减该笔费用，本院予以扣减，兴正公司应支付的租金应为66628.2元。兴正公司上诉主张周转费应以钢管重量计算，不包含顶托的重量，本院认为对于兴正公司的主张并未在合同中有约定，而兴正公司放弃了一审的质证权利，一审判决采信郴桂经营部的计算方式认定周转费为 7 7710元正确，本院予以确认。二审期间，兴正公司确认一审判决应返还的钢管2.289吨、扣件390个、套筒128个已损毁，无法返还，根据《建筑材料租赁合同》约定的赔偿标准，本院确认赔偿价款为：300米×2.289吨×10元/米+390个×3.5元/个+128个×3.5元/个=8680元。 综上所述，兴正公司的上诉主张，部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，部分调整系由于兴正公司一审未到庭所致，不属于一审错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下： 一、维持南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初7816号民事判决第二、五项； 二、变更南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初7816号民事判决第一项为：上诉人广西兴正建设工程有限公司向被上诉人南宁市彬桂电器经营部支付租金66628.2元； 三、变更南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初7816号民事判决第三项为：上诉人广西兴正建设工程有限公司向被上诉人南宁市彬桂电器经营部支付违约金（违约金的计算方式：以66628.2元为基数，按照年利率24%，自2019年6月14日起计算至付清租金之日止）； 四、变更南宁市西乡塘区人民法院（2019）桂0107民初7816号民事判决第四项为：上诉人广西兴正建设工程有限公司向被上诉人南宁市彬桂电器经营部支付赔偿款8680元。 二审案件受理费519元（上诉人广西兴正建设工程有限公司已预交），由上诉人广西兴正建设工程有限公司负担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行 8 完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄敏俊 审 判 员 覃国雄 审 判 员 邱伟英 二〇二〇年十二月四日 法官助理 田应泉 书 记 员 奚春梅