贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终2389号 上诉人（原审原告）：兴仁市黄冈实验学校，住所地兴仁市东湖街道办事处陆关居委会摆布河组。 法定代表人：高文，系该学校校长。 被上诉人（原审被告）：赵思会，女，1996年2月19日出生，住贵州省兴仁市。 上诉人兴仁市黄冈实验学校（以下简称黄冈学校）因与被上诉人赵思会劳动争议纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初2826号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄冈学校上诉请求：一、撤销原判，改判黄冈学校不支付赵思会的工资和经济补偿金；二、判决赵思会支付黄冈学校违约金5,748元；三、本案一、二审诉讼费由赵思会承担。事实和理由：1．一审违背了双方当事人之间的意思自治。黄冈学校与赵思会在《劳动合同》中明确约定经济补偿金已经包括在工资中。2．一审未考虑黄冈学校严格按照《学校管理制度》管理教职工的基本规范。赵思会在担任黄冈小学一年级一班的班主任期间造成学生流失16人，应按《学校管理制度》第六条第五项的规定扣发学生流失费5,000元。对学生流失者扣工资，赵思会本人已在与学校法人代表高文的微信聊天中表示愿意接受处罚。一审法院错误认定黄冈学校为民办私营企业不具有行政处罚权。3．赵思会没有履行双方在《劳动合同》中约定的义务，属于自动离职行为，未取得黄冈学校的同意，已经违约。 赵思会未作答辩。 黄冈学校向一审法院起诉请求：1．判决黄冈学校不支付赵思会经济补偿金和工资；2．判决赵思会支付黄冈学校违约金5,748元；3．案件受理费由赵思会承担。 一审法院认定事实：2019年1月6日，黄冈学校与赵思会签订《劳动合同》一份，由黄冈学校聘用赵思会任教，合同约定聘用期限为2019年1月6日至2020年7月15日，聘用期间赵思会月工资为3,500元。赵思会在职期间，黄冈学校以赵思会任教班级学生流失为由扣减了赵思会2019年6月至7月的工资共计5,748元。2019年7月28日，赵思会离职。后赵思会向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以黄冈学校未为其缴纳社会保险及拖欠工资为由，要求解除黄冈学校、赵思会双方劳动关系，并要求黄冈学校支付其经济补偿金及拖欠的劳动报酬。兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月24日作出仁劳（人）仲案字［2020］8号仲裁裁决书，黄冈学校不服，故提起诉讼。 另查明，赵思会在职期间向黄冈学校预支了1,000元工资。 一审法院认为，黄冈学校与赵思会于2019年1月6日签订《劳动合同》建立劳动关系，黄冈学校、赵思会对仲裁裁决解除双方之间的劳动合同关系均无异议，一审法院予以确认。 本案争议焦点：黄冈学校是否应支付赵思会经济补偿金及工资。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”的规定，黄冈学校应依法为赵思会缴纳社会保险，黄冈学校提出在合同中约定了赵思会的工资已包含“五险一金”和经济补偿金，该合同条款内容违反了法律的强制性规定，属无效条款。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，黄冈学校未为赵思会缴纳社会保险，故黄冈学校应向赵思会支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，黄冈学校与赵思会建立劳动关系自2019年1月6日至2020年7月15日，双方约定的工资标准为每月3,500元，据此，黄冈学校应向赵思会支付的经济补偿金为3,500元/月×1个月＝3,500元。 关于工资部分，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，黄冈学校主张赵思会违反了《学校管理制度》，造成学生流失应扣减其工资。因黄冈学校不是行政机关，不具有行政处罚权，若劳动者给用人单位造成损失，用人单位可以向其主张承担赔偿责任。故黄冈学校应支付拖欠的工资共计5,748元，扣减预支的1,000元，故现黄冈学校应支付赵思会工资共计4,784元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”的规定，黄冈学校主张由赵思会支付违约金无法律依据，不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第二十六条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款的规定，判决：一、解除原告兴仁市黄冈实验学校与赵思会之间的劳动关系；二、由原告兴仁市黄冈实验学校于本判决生效后十日内支付被告赵思会经济补偿金3,500元及工资4,784元；三、驳回原告兴仁市黄冈实验学校的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告兴仁市黄冈实验学校负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一审法院经审理认定黄冈学校与赵思会建立劳动关系自2019年1月6日至2020年7月15日，双方约定的工资标准为每月3,500元；解除劳动合同关系；黄冈学校未依法为赵思会缴纳社会保险，双方当事人对一审认定的以上事实未持异议，本院予以确认。本案二审争议焦点为：黄冈学校是否应支付赵思会经济补偿金及工资。 关于争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，黄冈学校未为赵思会缴纳社会保险，赵思会可以解除其与黄冈学校的劳动合同，黄冈学校应向赵思会支付经济补偿金。 黄冈学校提出在合同中约定了赵思会的工资已包含双方解除劳动合同时黄冈学校应支付给赵思会的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。”的规定，该合同条款违反了法律的强制性规定，属无效条款。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，黄冈学校与赵思会建立劳动关系自2019年1月6日至2020年7月15日，双方约定的工资标准为每月3,500元，据此，黄冈学校应向赵思会支付的经济补偿金为3,500元/月×1个月＝3,500元。 关于工资部分，黄冈学校主张赵思会违反了《学校管理制度》，造成学生流失应扣减其工资。本案中，黄冈学校未提供证据证明学生流失是因赵思会的过错导致，相反，从赵思会提交的其与学生家长的聊天记录显示学生转学是由于学校宿舍环境导致。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，故黄冈学校以赵思会所负责的班级学生流失为由扣发赵思会5,000元工资的主张，缺乏事实与法律依据，不予支持。故黄冈学校应支付拖欠的工资共计5,748元，扣减预支的1,000元，故现黄冈学校应支付赵思会工资共计4,784元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”的规定，黄冈学校主张由赵思会支付违约金5,748元无法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人兴仁市黄冈实验学校的上诉请求及理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人兴仁市黄冈实验学校负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 尹慧兰 审 判 员 曾婷婷 审 判 员 陈映桃 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理 陈培卓 书 记 员 韦保明