河北省蔚县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0726民初1030号 原告：元道通信股份有限公司，住所地:新疆乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）北区冬融街567号高新人才大厦南塔十楼。 法定代表人：李晋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：温辉，男。 委托诉讼代理人：赵鹏博，河北世纪方舟律师事务所律师。 被告：秦皇岛兆镁通讯工程有限公司，住所地：河北省秦皇岛市北戴河区西海滩路。 法定代表人：王建鹏，该公司总经理。 原告元道通信股份有限公司与被告秦皇岛兆镁通讯工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告元道通信股份有限公司的委托诉讼代理人温辉、赵鹏博到庭参加诉讼，被告秦皇岛兆镁通讯工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告元道通信股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告返还原告多支付的劳务费225316.95元；2、请求依法判令被告将已支付的劳务费未开具发票部分1914881.93元开具正规劳务费发票；3、请求依法判令被告赔偿原告物料款3050946元或将该物料返还原告；4、请求依法判令被告按照《工程项目施工服务劳务外包框架合同》约定继续履行，将未完成验收施工站点继续施工达到验收条件（终验）；5、请求依法判令被告支付原告违约金404071元。事实和理由：原、被告双方于2016年11月签订了《工程项目施工服务劳务外包框架合同》，约定将位于河北省张家口市蔚县年集团客户接入和家庭宽带接入施工项目工程施工的劳务服务部分交由被告进行劳务施工，合同对于合作的概括、双方权利义务、承诺和保证、质量条款、工期及进度、设备材料管理、安全生产、项目价款及结算方式、协议的解除和终止、违约责任、争议处理、保密条款、文物和地下障碍物的处理、不可抗力等均做了详细的约定。双方在合同第九条项目价款及结算方式中约定了劳务费的支付方式和被告应向原告开具有效发票，施工劳务费的结算，以建设单位审定结算的施工费金额为依据，按项目结算总金额的75%支付给被告，支付依据建设单位的实际回款进度和支付比例以及被告完成的工程量支付，进度款为：被告应得进度款＝建设单位核定的施工费进行款×75%，质保金在工程项目质保期结束后，建设单位支付质保金后支付，被告应得质保金＝建设单位支付的质保金×75%，每次支付被告需向原告提供相同金额的有效的增值税专用发票，原告在收到被告相应金额的有效发票后向被告支付费用，若原告未收到建设单位的相应款项，则被告承诺不向原告收取任何款项。并约定了被告施工的项目必须通过建设单位的初验、试运行和终验，对于项目工程的拆旧材料或工程余料，被告负责返还。同时在第十一条违约责任条款中对于双方的违约责任条款进行了详细说明。合同签订后在履行过程中，被告不能按照合同约定及时、有效组织人员进行施工，多次发生逾期竣工的事情，并且多次发生了工人堵门讨要工资事件发生，还存在将部分项目转包给第三方的行为发生，给原告造成了极大的经济和名誉损失。后经过对被告施工的项目进行审计验收，共计应支付被告劳务费4040714.15元（包含进度款和质保金），同时，被告还应承担未按照约定施工的处罚200861.86元，而实际上原告已支付了被告劳务费4065169.24元，对于进度款和质保金全部全额支付，且还处于多支付被告劳务费的状态，而且对于原告支付的劳务费被告还有1914881.93元没有开具正规有效发票。同时，被告将施工过程中剩余的物料占为己有，不能及时返还原告，也给原告造成了极大的损失。为维护原告的合法权益诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告秦皇岛兆镁通讯工程有限公司未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院根据当事人的陈述及经审查确认的证据，认定本案事实如下：2016年10月，中国移动通信集团河北有限公司与原告元道通信股份有限公司签订《中国移动通信集团河北有限公司2016-2019年集团客户接入和宽带接入工程施工框架合同（元道二级）》，合同第8.19项和第37.1项均约定:“乙方不得将合同分包或转包给第三方”。2016年11月，原告和被告签订《元道通信股份有限公司工程项目施工服务劳务外包框架合同》，将上述工程劳务非法分包给被告秦皇岛兆镁通讯工程有限公司，合同第9.2项约定：“鉴于工程施工存在较多的不确定因素，双方签订具体合作项目订单的总价款是预算价款，仅作为合同预付款和工程进度款的支付依据，不作为最终结算款的支付依据。最终结算款根据乙方实际完成的工程量，并经建设单位审计机构或其委托的审计单位审定并由甲方核实后的施工费用为准”。 本院认为，承包人非法转包、违法分包建设工程的行为无效，故基于该行为所签订的合同为无效合同。原告元道通信股份有限公司与被告秦皇岛兆镁通讯工程有限公司签订的《工程项目施工服务劳务外包框架合同》无效，故原告关于要求被告继续履行合同和要求被告支付违约金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据原、被告双方合同约定，最终结算款需经建设单位审计机构或其委托的审计单位审定并由原告核实后的施工费用为准，原告主张的施工费用半数左右未经审计，且未向本院提供证据证实被告对原告主张的数额予以确认认可，根据“谁主张谁举证”的原则，原告应承担举证不能的法律后果，故原告关于要求被告返还多支付的劳务费的诉讼请求，本院不予支持。同时，原告向本院提供的证据不足以证明被告未开具劳务费发票的金额和应返还物料的数额或价值，属举证不能，故本院对原告的上述主张不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告元道通信股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费36243元，由原告元道通信股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  武立森 审 判 员  张世富 人民陪审员  马建国 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  金桐莹 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。