内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内09民终620号 上诉人（原审原告）：内蒙古宜和房地产开发有限公司。 法定代表人：刘某,执行董事。 委托诉讼代理人：韩某、张某1，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河北省唐山天正门业有限公司。 法定代表人：张某2。 委托诉讼代理人：于某、李某。 上诉人内蒙古宜和房地产开发有限公司因与被上诉人河北省唐山天正门业有限公司买卖合同纠纷一案，不服集宁区人民法院（2019）内0902民初3363号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人内蒙古宜和房地产开发有限公司的委托诉讼代理人韩某、张某1，被上诉人河北省唐山天正门业有限公司的委托诉讼代理人于某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 内蒙古宜和房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误、缺乏证据支持。原审法院认定在被上诉人将上诉人定制木门制作完成后，上诉人因工期停滞要求被上诉人暂停发货没有证据支持，且一审法院认为被上诉人没有按照约定发货时上诉人自身不能按时施工造成的亦没有证据，且被上诉人未提供充足证据证明其已按照合同约定完成了产品制作。在《订货合同》中可见，被上诉人履行合同义务有木门制作、收到上诉人预付款后25日内将产品运至上诉人处、木门安装，且对付款方式与三义务相对应：30%预付款、货到付款60%、安装完毕付款90%。前两个义务均约定了履行期限，被上诉人收到预付款后没有按照合同约定期限将产品送至上诉人处，构成违约。一审法院以上诉人不能按时施工为由认为被上诉人延期发货的责任在上诉人是错误的，即使上诉人存在不能按时施工的原因，只能影响被上诉人履行合同的第三个义务，即安装义务，并不能因为上诉人不能按时施工就认定上诉人可以不按照合同约定发货。2、一审中未审查案涉合同是否应当解除，上诉人依据合同法第94条第二、第四项之规定，行使法定解除权，被上诉人提供的入库单显示其制作完成产品的时间超过约定的时间，且至今四年未能履行合同。3、合同无法实现的原因在于被上诉人，被上诉人未能提供证据证明上诉人由于工程停滞要求被上诉人暂停发货，即使存在上诉人工程停滞事由，也只能是双方安装工程延期，被上诉人不能以此为由拒绝履行产品发货义务，其拒绝发货应视为严重违约行为。上诉人认为，合同存在履行顺序，不能因为上诉人可能存在不具备履行后合同义务的条件，就拒绝履行被上诉人前合同义务。 河北省唐山天正门业辩称，一审认定事实清楚，上诉人因本身原因导致合同未按时履行，无权解除合同。双方签订合同后，答辩人即按照约定制作了上诉人定做的各种门产品，因上诉人一度停工，上诉人未通知答辩人发货安装，答辩人资金及场地被占用，且多次派工作人员及电话方式督促上诉人履行合同，但上诉人不履行合同也不支付货款。2019年8月答辩人向上诉人发出督促提货函，上诉人未答复，答辩人到施工现场勘查才发现上诉人变更了施工方案，导致其从答辩人处定做的木门与样板间尺寸不符无法安装。实际上，答辩人按照合同约定按时制作完成了产品，因上诉人原因导致不能继续履行合同，经上诉人要求，答辩人没有发货，因上诉人楼房未按时建成，必然导致无法安装产品，故合同未按时履行的责任在上诉人一方。如果因答辩人原因没有发货，上诉人不可能4年时间内不予督促，这不符合常理。一审判决正确，请求予以维持。 内蒙古宜和房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1.请求依法解除原、被告双方于2015年9月21日，签订的《订货合同》；2.请求依法判令被告返还原告支付的预付款20万元，并按照同期人民银行贷款利率向原告支付从2015年10月29日起至实际向原告返还该款项的资金占用利息（暂计算至2019年9月24日为37656.94元）；3.请求依法判令被告向原告支付违约金190133元（上述共计：427789.94元）；4、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告内蒙古宜和房地产开发有限公司与被告河北省唐山天正门业有限公司于2015年9月21日签订订货合同，约定原告向被告购买门类产品，向被告支付20万元预付款，该批木门主要用于宜和国际11#楼，工程时间为2015年9月21日至2015年10月15日，安装工期未明确约定，但明确约定因原告方不具备安装条件，安装工期顺延，则视为被告已完成安装并验收付款。在被告将原告定制木门制作完成后，原告因其工程停滞，要求被告暂停发货，在2019年8月24日，因了解到原告重新开工，被告向原告出具催促提货函一份，明确要求原告在2019年9月3日前提货。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。通过庭审调查及举证、质证，原告订购被告入户门等产品的事实清楚，且有双方签订的合同在案佐证，被告没有按照约定发货，是原告自身不能按时进行施工造成，被告不应承担责任，且该合同已签订四年之久，在此期间原告既未催促被告发货，也未要求被告返还20万元的预付款，不符合常理，故此，原告的诉请缺乏事实及法律依据，不予支持被告辩称的，其已按照合同约定制作了产品，未及时发货是因为原告工程停工的理由，本院予以采信。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第八条规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费3858元，由原告内蒙古宜和房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交一份视听资料及短信截图，拟证明2019年9月21日，上诉人工作人员要求被上诉人立即交付货物，但被上诉人以实际行动表示拒不交付。2019年9月22日，上诉人再次催告，被上诉人以实际行动表示拒不交付，且一直未答复。被上诉人质证称，双方确有过沟通，但视听资料不完整，前后承接不准确。上诉人提交一组书证，内蒙古宜和地产11#楼2015年7、8、9月监理日志及监理例会纪要13份，拟证明其2015年7月至年底一直进行施工，不存在一审认定的“被上诉人没有发货是上诉人自身不能按时施工造成。”，且即使上诉人延迟施工，也仅导致被上诉人安装工期的顺延，不是被上诉人拒绝履行送货义务的理由。被上诉人质证称纪要不符合实际情况，现在门都未安装，门都放着，上诉人隐瞒实际情况，工地依然不具备安装门的条件。被上诉人提交26张工地现场照片及网上截取信息，拟证明被上诉人的工地至今未完工，依然无法安装。上诉人质证称对截图真实性及关联性不认可，订购合同中已经对送货期限做了约定，施工情况不影响上诉人如期发货。照片上没有标识，且恰好能证明上诉人没有按时发货造成图上情况。 本院经审理查明：内蒙古宜和房地产开发有限公司与河北省唐山天正门业有限公司于2015年9月21日签订《订货合同》，合同中约定，产品制作的工程名称为集宁宜和国际11#楼，位于乌兰察布市集宁区桥西广场东南，工程工期时间为2015年9月21日-2015年10月15日。型号、颜色及款式见附件报价单。合同约定“交货时间为甲方（内蒙古宜和房地产开发有限公司）首付定金到账并出具数量及开启方向确认单后，乙方（河北省唐山天正门业有限公司）接到预付款25日内按照工地实际情况分批次将产品运到工地下货。甲方按照合同支付款项后，乙方安装完毕具备安装条件的门。”合同中安装工期空白。2015年9月28日内蒙古宜和房地产开发有限公司向河北省唐山天正门业有限公司汇款20万元。2015年10月4日，河北省唐山天正门业有限公司出具收据一张，内容为：“今收到内蒙古宜和房地产开发有限公司交来16#楼预付门款贰拾万元整。”2019年8月24日河北省唐山天正门业有限公司向内蒙古宜和房地产开发有限公司发出“催促提货函”。2019年9月24日，内蒙古宜和房地产开发有限公司向集宁区法院起诉。 本院认为，（一）内蒙古宜和房地产开发有限公司与河北省唐山天正门业有限公司对《订货合同》真实性无异议，本院予以确认。合同双方在合同履行过程中发生纠纷并诉讼解决，从庭审情况中看，双方当事人争议较大，且上诉人表示已订购其他公司产品、案涉合同无履行必要，被上诉人称其勘查发现被上诉人预留门洞尺寸与定做木门尺寸大小不符、即使运到工地亦无法安装，也就是说目前状况下双方当事人均表示合同已无法履行。基于以上情况，为避免双方当事人形成合同僵局，对于上诉人请求解除双方当事人签订的《订货合同》的诉求，本院予以支持。（二）对于上诉人主张被上诉人违约并请求返还预付款200000元的诉求。合同约定“交货时间为甲方（内蒙古宜和房地产开发有限公司）首付定金到账并出具数量及开启方向确认单后，乙方（河北省唐山天正门业有限公司）接到预付款25日内按照工地实际情况分批次将产品运到工地下货。”，但双方当事人均未举证上诉人支付预付款（预付定金）后25日内己方就工地实际情况进行了询问或告知情况，现有证据下无法认定违约方或违约行为的大小，故对该项请求不予支持。（三）双方当事人如认为合同解除或因合同解除造成的损失应归责于对方，可提供相关证据另行起诉。 综上，依据依照《中华人民共和国合同法》第一百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销集宁区人民法院（2019）内0902民初3363号民事判决； 二、解除内蒙古宜和房地产开发有限公司与河北省唐山天正门业有限公司2015年9月21日签订的《订货合同》； 三、驳回上诉人内蒙古宜和房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 二审案件预交受理费7717元，由上诉人内蒙古宜和房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 乌 兰 审判员 强 婷 审判员 牛 波 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 余月心