西藏自治区拉萨市城关区人民法院民事判决书（2020）藏0102民初3822号原告:西藏全顺爆破建设工程有限公司，住所地拉萨市金珠西路134号，统一社会信用代码91540000MA6T179J14。法定代表人:周茂勤，系该公司总经理。委托诉讼代理人：万瑞华，北京市北斗鼎铭律师事务所西藏分所律师。委托诉讼代理人：格桑央吉，北京市北斗鼎铭律师事务所西藏分所（实习）律师。被告:西藏域腾民爆有限责任公司，经营场所拉萨市城关区蔡公堂蔡村，统一社会信用代码91540126MA6T21P82K。法定代表人:达瓦，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡海圣，西藏拉姆律师事务所律师。原告西藏全顺爆破建设工程有限公司与被告西藏域腾民爆有限责任公司公司决议效力确认纠纷一案，经西藏自治区拉萨市达孜区人民法院移送管辖，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告西藏全顺爆破建设工程有限公司的法定代表人周茂勤及委托诉讼代理人万瑞华、被告西藏域腾民爆有限责任公司的委托诉讼代理人胡海圣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西藏全顺爆破建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认被告西藏域腾民爆有限责任公司于2018年 9月14日召开的股东会决议无效；2.请求法院依法判令本案诉讼费由被告西藏域腾民爆有限责任公司承担。事实和理由: 2016年12月，拉萨市公共安全服务有限公司、西藏林周县鲁杰建材工贸有限公司、西藏鼎源爆破建设工程有限公司三家公司签署协议，决定共同投资2000万元成立西藏域腾民爆有限责任公司，其中西藏鼎源爆破建设工程有限公司（后更名为西藏全顺爆破建设工程有限公司）投资300万元，占公司股份的15%。协议签订后，西藏全顺爆破建设工程有限公司分别于2017年 4月 11日、9月21日向西藏域腾民爆有限责任公司的对公账号转入30万元、50万元，合计80万元。2018年2月8日，西藏全顺爆破建设工程有限公司原聘请的法定代表人韦善功以被告西藏域腾民爆有限责任公司民用爆炸物品储存库建设项目工程需发放民工工资和支付材料款等名义分多次将本属于西藏全顺爆破建设工程有限公司的投资款80万元借走。在所出具的借条中虽有韦善功的签字，但却使用了与西藏全顺爆破建设工程有限公司无任何关系的西藏鼎源矿业开发有限公司的公章。2018年8月29日，被告西藏域腾民爆有限责任公司向与原告西藏全顺爆破建设工程有限公司无任何关系的韦善举下发了召开股东会的通知。在西藏全顺爆破建设工程有限公司毫不知情的情况下，西藏域腾民爆有限责任公司于2018年9月14日召开了股东会，该股东会决议解除了西藏全顺爆破建设工程有限公司的股东资格。2019年5月10日，在该股东会决议召开八个多月后，被告西藏域腾民爆有限责任公司才将该股东会决议通知送达给原告西藏全顺爆破建设工程有限公司。该股东会决议不仅严重侵害了原告西藏全顺爆破建设工程有限公司作为公司股东的合法权益，而且在时间上也让原告西藏全顺爆破建设工程有限公司丧失了依据公司法规定请求人民法院撤销该股东会决议的权利。为维护原告西藏全顺爆破建设工程有限公司的合法权益，故诉至人民法院。西藏域腾民爆有限责任公司辩称，认可各自的身份及主体地位，认可原告系被告设立时的股东及公司设立的事实，认可2018年9月14日召开股东会及出具相应决议并于2019年5月10日将该股东会决议通知送达给原告的事实，认可原告曾出资80万元的事实。但认为本案针对之前起诉的确认股东资格的案件属于重复起诉、本案所涉事宜已在上述案件中处置过、已经按规定做了送达，原告要求确认决议无效缺乏事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2016年12月，拉萨市公共安全服务有限公司、西藏林周县鲁杰建材工贸有限公司、西藏鼎源爆破建设工程有限公司三家公司签署协议，决定共同投资2000万元成立西藏域腾民爆有限责任公司。其中西藏鼎源爆破建设工程有限公司（后该公司更名为西藏全顺爆破建设工程有限公司，即本案原告）投资300万元，占公司股份的15%。章程约定，西藏林周县鲁杰建材工贸有限公司和西藏鼎源爆破建设工程有限公司认缴的出资应在被告公司登记注册前一次性认缴到位（被告公司于2017年1月19日注册成立）。协议签订后，原告分别于2017年 4月 11日、9月21日向被告的对公账号转入30万元、50万元，合计80万元。2018年2月8日，原告原聘请的法定代表人韦善功以炸药库建设项目工程需发放民工工资和支付材料款等名义分三次向被告借款80万元。2018年7月19日，因几经催缴西藏鼎源爆破建设工程有限公司仍未按期足额缴纳出资，故西藏拉萨市公共安全服务有限公司、西藏林周县鲁杰建材工贸有限公司和西藏鼎源爆破建设工程有限公司三方签署《股东逾期履行出资义务的处理协议》，约定“1.自本协议签署之日起30日内由鼎源公司返还借款80万元人民币，如逾期不还，视为抽逃出资追究其法律责任外，还应承担10万元至100万元的违约赔偿责任。2.限鼎源公司自本协议签署之日起30日内足额缴纳其出资，否则依照公司法第28条第二款的规定，向其他缴纳出资的两个股东承担违约责任并支付违约金20万元，并对其股权和股东资格做出依法处理。”2018年8月29日，被告向案外人韦善举送达了召开股东会的通知，原告原法定代表人韦善功在该通知书上确认收到了上述通知。被告于2018年9月14日召开了股东会，并做出了藏腾司股会字（2018）004号股东会决议，决议解除原告的股东资格。西藏鼎源爆破建设工程有限公司的企业名称和法定代表人于2018年8月29日发生登记变更，企业名称变更为西藏全顺爆破建设工程有限公司，法定代表人由韦善功变更为周茂勤。2019年5月10日，被告将该股东会决议通知送达给原告。本院认可双方提交的双方公司企业信息打印单、公司章程、承诺书、通知书、处理协议的真实性、合法性、关联性，认可股东会决议的真实性和关联性（合法性后文分析），结合双方法庭陈述和自认，确认上述事实。本院认为，被告之前向本院及拉萨市中级人民法院提起股东资格确认之诉，但最终被生效法律文书裁定驳回起诉，并未有终局司法裁判文书对本案所涉纠纷事宜进行过实质审理和裁判。因此本案不构成重复起诉，本案所涉事宜也未有其他生效裁判文书的终局司法审判处理，本院应予受理和实体审理。本案原被告身份符合确认公司决议效力之诉的规定，主体适格。关于涉案股东决议是否有效的问题，原告认为决议无效并提出了两点理由：一是通知程序不合法，原告未收到开会通知进而对股东会的召开不知情；二是决议内容违反了法律的强制性规定。关于上述两点理由，本院分别认定如下：2018年8月29日，被告向原告方下达了召开股东会的通知，原告法定代表人韦善功在通知书上确认收到了上述通知。虽然原告的企业名称和法定代表人于2018年8月29日发生登记变更，但该变更与上述通知系同一天发生，且原告并未举证证明相关的变更发生在股东会通知送达之前，亦未提前向被告方披露发生上述变更的事实。故原告关于未收到开会通知进而对会议的召开不知情的陈述不成立，不足以否定涉案股东会决议的效力。公司除名股东属于对公司和股东存在重大影响的事件，也影响到国家对公司行为的监管和关联第三人的权益问题，故法律了规定的严格的条件和程序。根据公司法及相关法律的规定，当且仅当有限责任的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资、合理催告且经股东会决议后方可有效除名。关于本案是否构成上述情况，本院分段论述如下：本案中，原告已经部分履行了出资义务，金额为80万元，仅构成部分未履行出资义务的情况，不属于完全未履行出资义务的情况。2018年2月8日，原告原聘请的法定代表人韦善功分三次向被告借款80万元，后经催告，各方达成协议称“自本协议签署之日起30日内由鼎源公司返还借款80万元人民币，如逾期不还，视为抽逃出资追究其法律责任外，还应承担10万元至100万元的违约赔偿责任”。因缺乏其他证据，上述资金往来依据现有证据应为借款性质，并不足以构成抽逃、转移注册资本的情况（此处仅确认资金出借性质和事实，不确认具体借贷关系的主体和其他事实，因借贷关系不属于本案的审理范围，权利方可另行主张解决）。抽逃注册资本属于严重违法行为，甚至涉及刑事责任，应当严格按照相关法律要件进行审查处理；虽然各方协议约定若未按期还款则将借贷性质转为抽逃出资，但因法律要件的确定性、涉刑条件的法定性和国家强制性，上述约定并不能产生法律行为性质变更的效力。上述事实不足以推出原告未履行出资义务的结论，也不足以推出原告抽逃全部出资的结论，故不符合股东除名的法律规定。本案中股东会决议内容违反了上述关于股东除名的效力性强制性法律规定，故而无效。本院依法支持原告要求确认被告于2018年9月14日做出的藏腾司股会字（2018）004号股东会决议无效的诉讼请求。本案的事宜系公司不规范借款和原告未按时足额缴纳注册资本引起，本院确认上述股东会决议无效，不影响各方行使各自的权利，承担各自的义务。借款应当及时追回，原告未按时足额出资除应当出资外，亦应当承担相应的违约等后果。本案之诉并不能免除原告承担补足出资并承担相应法律责任的义务，权利方有权在本案裁判生效后予以主张。依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：确认被告西藏域腾民爆有限责任公司于2018年9月14日做出的藏腾司股会字（2018）004号股东会决议无效。案件受理费100元，依法减半收取计50元，由被告西藏域腾民爆有限责任公司负担。原告已预交的案件受理费100元，本院将在本判决生效后予以退还；应由被告西藏域腾民爆有限责任公司负担的案件受理费50元，限被告在本判决生效之日起七日内向本院缴纳（开户行：中国银行拉萨市藏热路支行 户名：拉萨市城关区人民法院诉讼 账号：×××），逾期不缴本院将依法强制执行追缴。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西藏自治区拉萨市中级人民法院。审  判  员   高 振 军二〇二〇年十二月四日法 官 助 理   巴  桑书  记  员   旦增曲扎