吉林省延吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2401民初7363号 原告：延吉市筑诚建材有限公司，统一社会信用代码：91222401594471706B,住所地：吉林省延吉市。 法定代表人：徐忠厚，该公司经理。 委托诉讼代理人：王晶莹，吉林诚途律师事务所律师。 被告：吉林天宇建设集团股份有限公司，统一社会信用代码：912224007171416289，住所地：吉林省延吉市。 法定代表人：田奎相，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘红，吉林鑫州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈庆元，该公司经理。 原告延吉市筑诚建材有限公司（以下简称筑诚公司）与被告吉林天宇建设集团股份有限公司（以下简称天宇公司）之间买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月26日公开开庭进行了审理，依法适用普通程序，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告筑诚公司的委托诉讼代理人王晶莹与被告天宇公司的委托诉讼代理人刘红、陈庆元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 筑诚公司向本院提出诉讼请求：1.请求天宇公司立即向筑诚公司给付商砼款8310065元及利息（其中200万元自2015年12月1日起，其中300万元自2015年12月31日起，其中331.0065万元自2016年2月1日起，均至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心2020年9月20日公布的贷款市场一年期报价利率的四倍标准计算）；2.由天宇公司承担本案的案件受理费。事实与理由：2012年6月徐林（于2019年11月22日去世）挂靠天宇公司承建了延吉市大宗大宇房地产开发有限公司（以下简称大宗大宇公司）开发的大宗饭店扩建工程。在施工过程中，天宇公司成立了吉林天宇集团大宗大宇扩建一号楼项目部，徐林及陈庆元均以项目部的名义对外签订合同。项目部为了施工需要分别于2013年、2014年、2015年从筑诚公司处购买了总价值14273300元的商品砼。2015年11月6日筑诚公司、天宇公司项目部、徐林、大宗大宇公司就未付的商砼款给付一事，经协商一致签订了《还款协议书》，该协议约定：截止本协议签订之日（2015年11月6日），天宇公司累计拖欠原告商砼款8310065元，给付期限为：2015年11月10日至2015年11月31日偿还200万元；2015年12月10日至2015年12月30日偿还300万元；2016年1月10日至2016年1月31日偿还331万元；如有逾期，则按照月利率百分之二计算利息给原告。天宇公司同意用位于延吉市大宗大宇扩建一号楼项目中的12层共24套房屋作为本协议项下欠款、违约金及实现债权费用的抵押担保。如果天宇公司到期不能归还所欠商砼款，由徐林、大宗大宇公司承担连带保证担保责任，对天宇公司欠筑诚公司的商砼款负连带偿还责任。2017年6月1日，筑诚公司与天宇公司项目部及徐林、大宗大宇公司就商砼款给付一事，再次达成了《协议书》，约定：大宇大宗公司用房屋折抵建筑工程款，大宗大宇公司将开发建设的延吉市大宗大宇扩建一号楼项目中的12层共计24套房屋以共计10589370元的价格折抵天宇的工程款，大宗大宇公司按天宇公司及筑诚要求将上述24套房屋登记在筑诚公司法定代表人徐忠厚名下，抵付天宇公司拖欠筑诚公司的商砼款。至此，各方在2015年11月6日签订的《还款协议书》中大宗大宇就天宇公司拖欠筑诚公司的商砼款提供的担保责任履行完毕。协议签订后，大宗大宇将上述24套房屋备案至徐忠厚名下，但是一直未向筑诚或是筑诚公司的法定代表人交付房屋。2018年7月25日天宇公司、徐林、筑诚公司、大宗大宇公司四方再次签订了《协议书》，协议约定：大宗大宇公司用购买人为徐忠厚的24套房屋抵顶工程款10589370元，该房屋继续以让与担保的形式将买受人登记为徐忠厚，天宇公司及徐林授权大宗大宇公司在获得筑诚公司同意的情况下出售上述房屋，房款直接支付给筑诚公司用于偿还拖欠的货款本金及逾期利息。房屋出售后偿还筑诚公司债务如有剩余归天宇公司所有，如有不足由天宇公司偿还，徐林承担连带还款责任，大宗大宇公司在欠付天宇公司工程款范围内承担连带还款责任。现因天宇公司及大宗大宇一直未出售向筑诚公司提供让与担保的24套房屋，未用售房款偿还商砼款及逾期利息。故筑诚公司诉至法院，请求天宇公司依约履行给付商砼的义务。 被告天宇公司辩称：1.筑诚公司诉天宇公司诉讼主体错误，天宇公司与筑诚公司没有事实上的合同法律关系，请求法院驳回筑诚公司对天宇公司的起诉；2.本案案涉24套房屋经2017年6月15日签订的协议书证明其债权债务已经履行完毕，筑诚公司无权就案涉房屋提起诉讼。筑诚公司依据2018年7月25日的协议书，向天宇公司主张权利不应得到支持。该协议虽然签订，但未生效也未履行，且协议四方主体也并没有全部签章确认，签订协议主体资格有瑕疵，天宇公司未授权徐林作为委托代理人签订本协议，且本协议并没有约定合同生效的条件及生效时间，直至今日，协议也未进入履行阶段，故天宇公司认为该协议既未生效也未履行，一份未生效的合同。大宗大宇公司对24套房屋没有出售过，徐林也没有出售过，大宗大宇公司、徐林一直遵守2017年6月15日签订的协议书，也一直按照该协议履行了自己应尽的义务，大家均明知涉案24套房屋就是筑诚公司的，筑诚公司在大宗大宇公司处已经办理的黄皮的商品房买卖合同均为筑诚公司法定代表人名字。大宗大宇公司多次明确告知徐林涉案24套房屋是筑诚公司的，不得出售。所以筑诚公司应以2017年6月15日签订的协议为准，即徐林拖欠延吉市筑诚建材有限公司商砼款的债务应24套房屋共计10589370元的价格折抵，全部履行完毕；3.本案的买卖合同双方是徐林和筑诚公司，从庭审调取的证据看双方并未约定利息，因此筑诚公司请求支付利息的主张不成立。还款协议约定的利息高于法定的利息，且还款协议书签订的主体没有天宇公司，筑诚公司要求天宇公司承担利息，并无法律依据，不能得到支持。本案通过庭前调取的还款协议书等三份证据看，筑诚公司依据协议书来主张权利，显然该协议书承担责任的主体还应当有延吉市大宗大宇房地产开发有限公司和自然人徐林，因此，天宇公司主张应追加二人为本案的第三人参加诉讼，徐林已经将24套房屋办理完抵债手续，全部登记在筑诚公司法定代表人徐忠厚的名下，根据2017年6月15日三方签订的协议规定大宗大宇房地产公司已经将抵债房屋款项从应付工程款中扣除，并且这24套房屋在大宗大宇房地产开发有限公司已经进行了更名手续，已签订了正式的商品房买卖合同，现筑诚公司主张大宗大宇房地产公司未交付房屋，应向法庭提交证据，且未交付房屋的责任也不是天宇公司造成的。综上意见，筑诚公司的全部诉讼请求没有法律依据，请求法院驳回筑诚公司的诉讼。 经审理查明：2013年11月14日，天宇公司中标延吉大宗大宇饭店扩建项目，由筑诚公司向天宇公司大宗大宇扩建一号楼项目部供应商砼。2015年11月6日，筑诚公司、天宇公司大宗大宇饭店扩建项目部、工地劳务分包人徐林、大宗大宇公司签订了还款协议书，内容为：根据甲（筑诚公司）、乙（天宇公司大宗大宇扩建一号楼项目部）双方对往来账进行对账确认：截止本协议签订之日，乙方累计欠甲方商砼款合计人民币8310065元。为妥善处理甲、乙双方的上述债权债务，经甲、乙、丙（徐林）、丁（大宗大宇公司）充分协商，达成以下划款协议：1.乙方承诺（1）2015年11月10至2015年11月31日偿还200万元；（2）2015年12特10日至2015年12特30日偿还300万元；（3）2016年1月10日至2016年1月31日偿还331万。如有逾期，则乙方按月利率百分之二计算利息支付给甲方，如未按期偿还，甲方有权采取付诸法律等其他必要措施；2.乙方同意将位于延吉市大宗大宇扩建一号楼项目中的12层共计24套房屋（详见房屋合）作为本协议项下欠款、违约金及实现债务费用的抵押担保。抵押期限为自本协议生效之日起至乙方还清甲方与本协议有关的全部款项为止。乙方保证对抵押房产具有完整、有效的所有权和处分权，有权提供该房产设定抵押担保。抵押房产的抵押登记手续由乙方负责在本协议签署后2日内办理并承担相应费用，如有逾期，须额外承担欠款额20%的违约金；经甲方催告，乙方仍然拖延办理的，甲方有权要求乙方立即偿还全部欠款及应付利息。未经甲方同意，乙方不得撤回抵押担保，否则须提前偿还甲方的全部欠款及应付利息。抵押物如果发生毁损、灭失，乙方须及时按照甲方的要求重新提供担保，否则甲方有权要求乙方立即偿还全部欠款及应付利息；3.协议约定还款期限已到，乙方未能依照本协议规定期限偿还所欠甲方商砼款，将承担规定期限内欠款额百分之二十的违约金；4.如乙方到期不能归还甲方所欠商砼款，由丙、丁方承担连带保证担保责任。 2017年6月15日，筑诚公司与天宇公司项目部及大宗大宇公司签订了《协议书》，协议约定：大宗大宇公司将开发建设的延吉市大宗大宇扩建一号楼项目中的12层共计24套房屋（详见附件顶账房屋明细表）以共计10589370元的价格折抵天宇公司项目部的工程款；大宗大宇公司按天宇公司项目部及筑诚要求将上述24套房屋登记在筑诚公司法定代表人徐忠厚名下，抵付天宇公司项目部拖欠筑诚公司的商砼款。至此，大宗大宇公司、天宇公司项目部、筑诚公司在2015年11月6日签订的《还款协议书》中大宗大宇公司就天宇公司项目部拖欠筑诚公司商砼款提供的担保责任履行完毕。该协议由陈庆元及徐林在天宇公司项目部处签字确认。 2018年7月25日筑诚公司、天宇公司和天宇公司项目部、徐林、大宗大宇公司签订了《协议书》，内容为：甲（天宇公司、天宇公司大宇扩建一号楼项目部）、乙（筑诚公司）、丙（徐林）、丁（大宗大宇公司）四方经充分协商，达成本协议，供各方共同遵守。1.因2012年10月份丙方徐林挂靠甲方天宇公司承建了大宗大宇公司1号楼扩建工程，在施工过程中，甲方从乙方购买了商品同等产品用于施工，施工结束后，甲、乙、丙、丁方于2015年11月6日签订了《还款协议书》确认了欠款金额为8310065元，丙方和丁方为甲方的债务提供连带保证责任，后为履行《还款协议书》，又于2017年6月1日签订了《协议书》，约定用原《还款协议书》中抵押的24套房屋冲抵筑诚公司债务，至此，当事人的债务及保证责任履行完毕。但是由于丁方一直未向乙方交付上述24套房屋，现重新签订本合同，明确各自权利义务；2.甲方、乙方确认2017年6月1日丁方以本合同项下的24套房屋抵付了甲方的工程款10589370元，该房屋按照甲方和丙方的要求现登记在乙方名下；3.现甲方和丙方同意将抵账房屋继续登记在乙方名下，作为对2015年11月6日《还款协议书》的抵押，甲方和乙方授权丁方在获得乙方同意后出售上述24套房屋，所出售的房款直接支付给乙方用以偿还甲方拖欠货款本金及逾期利息……；乙方在收到货款或是房款时，协助办理出售商品房买卖合同更名手续，甲方及丁方在对上述房屋进行处分时，必须事先征得乙方的同意，在未收取货款或是房款时，乙方可以拒绝办理上述房屋的更名过户手续，………。签订协议后至今该抵押的24套房屋未能出售，无法让筑诚公司实现债权。 认定上述事实的主要证据有：对账单、2015年11月6日的《还款协议书》、2017年6月15日的《协议书》、2018年7月25日的《协议书》、（2019）吉24民初340号民事判决书原、被告的陈述等。 本院认为，原、被告之间虽然没有签订书面买卖合同，但依据《还款协议书》、《协议书》（2017年6月1日）、《协议书》（2018年7月25日）可以认定，双方之间存在买卖合同关系。天宇公司抗辩《还款协议》和两份《协议书》均未加盖天宇公司的公章，涉案买卖合同是原告与徐林之间的买卖合同，对此，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，陈庆元作为天宇公司项目部经理，原告有理由相信其有权代理天宇公司与其签订与项目有关的合同，陈庆元的行为构成代理，其签订《还款协议书》、《协议书》（2017年6月1日）、《协议书》（2018年7月25日）的行为可以认定为是天宇公司项目部的行为。且协议书的内容均是关于用在天宇公司大宇扩建一号楼项目的预拌混凝土货款的结算方式，扩建1号楼项目部是天宇公司下设的部门，不具备法人资格，其对外产生的民事责任应由其法人天宇公司承担。2018年7月25日协议书中“…3.现甲方和丙方同意将抵账房屋继续登记在乙方名下，作为对2015年11月6日《还款协议书》的抵押，甲方和乙方授权丁方在获得乙方同意后出售上述24套房屋，所出售的房款直接支付给乙方用以偿还甲方拖欠货款本金及逾期利息…”，因上述作为抵押的24套房屋至今未能出售导致无法实现债权，且庭审中，原告同意在收到商砼款后，将上述抵押的24套房屋变更为登记在天宇公司名下，故本院对原告的诉讼请求予以支持。2015年11月6日《还款协议书》中约定，约定的月利率百分之二标准计算的逾期利息，不符合法律规定，应以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍为标准计算逾期利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第四十七条、第六十条、第七十七条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告吉林天宇建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日立即向原告延吉市筑诚建材有限公司支付商砼款8310065元及利息（其中200万元自2015年12月1日起，其中300万元自2015年12月31日起，其中331.0065万元自2016年2月1日起，均至实际给付之日止以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍为标准计算利息）； 二、原告延吉市筑诚建材有限公司于收到商砼款之日协助被告吉林天宇建设集团股份有限公司将登记在徐忠厚名下24套房屋变更为被告吉林天宇建设集团股份有限公司名下。 如果被告吉林天宇建设集团股份有限公司未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费70040元（原告已预交），由被告吉林天宇建设集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审 判 长  郑善花 审 判 员  刘 瑶 人民陪审员  杨 蕊 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  吕春兰