广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0111民初24979号、37478号37478号案原告兼24979号案被告：姚定胜，男，1982年11月7日出生，汉族，身份证住址广州市白云区，委托诉讼代理人：黄卉楠，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄嘉儿，广东诺臣律师事务所实习人员。37478号案被告兼24979号案原告：广州巨圆电子科技有限公司，住所地广州市白云区均禾街石马夏花一路597号三楼301之234房。法定代表人：袁遥梁，总经理。委托诉讼代理人：唐秀琼，广东杰海律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛旭欣，广东杰海律师事务所实习人员。姚定胜与广州巨圆电子科技有限公司（以下简称巨圆公司）劳动争议纠纷两案，本院受理后，依照《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。姚定胜的委托诉讼代理人黄卉楠，巨圆公司的委托诉讼代理人唐秀琼、辛旭欣，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。姚定胜的诉讼请求：一、确认姚定胜与巨圆公司自2018年12月3日至2020年2月7日期间存在劳动关系；二、判令巨圆公司向姚定胜支付2019年1月3日至2019年12月3日未签订劳动合同的二倍工资差额492157.68元；三、判令巨圆公司向姚定胜支付2019年未休年休假工资21030.62元；四、判令巨圆公司向姚定胜支付2020年1月1日至2020年2月7日工资21655元；五、判令巨圆公司向姚定胜支付2019年度提成192309.76元；六、判令巨圆公司向姚定胜支付解除劳动关系经济赔偿金137224.83元；七、本案诉讼费用由巨圆公司承担。（上述诉请二至诉请七合计：864377.89元）巨圆公司的诉讼请求：一、请求判令巨圆公司无需向姚定胜支付2019年1月3日至2019年12月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额459157.6元；二、判令姚定胜承担本案的诉讼费用。案件事实一、入职时间：2018年12月3日。二、工作岗位：亚马逊平台运营团队负责人。三、关于未签订劳动合同的二倍工资差额。巨圆公司的主张：双方有签订劳动合同，虽然我方提交的劳动合同有部分缺失，但第一页、第二页是由劳动者亲笔签署的。最后一页是有盖章的，只是最后一页劳动合同丢失了，单位有加盖骑缝章的。有劳动合同为证。姚定胜的主张：上面第一页、第二页是劳动者填写，但当时只按照公司的要求填写了名字，其他的内容都没有填写，劳动者没有在最后一页落款签名，也没有加盖公章。劳动者也没有收到过该文件。本院认为：订立合同，应由双方作出承诺，即发出订立该合同的意思表示，双方之间的合同才能成立。采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。法律虽然没有明确规定签字（盖章）的位置，但根据通常理解，在合同落款处签字或签章表示合同当事人对合同内容的确认。巨圆公司提交的劳动合同仅有姚定胜在合同开头所写的个人信息，并不能认定为姚定胜在合同的落款处有签字确认，巨圆公司表示合同最后的签名页丢失，该解释也不符合常理。本案中，并未有证据显示姚定胜有在劳动合同的落款处签名，故不能认定双方签订了书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，巨圆公司应自2019年1月3日至2019年12月2日期间支付姚定胜未签订劳动合同的二倍工资差额198206.9元（18000元×10个月+18000元÷21.75天×22日）。姚定胜每月工资18000元，提成奖金及年终奖的支付周期为一年，故不应计入二倍工资差额。四、关于未休年休假工资：参照《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天。姚定胜2018年12月3日入职巨圆公司，现无证据证实姚定胜在2019年累计工作满一年符合享受年休假的条件，对2019年12月3日至12月31日的工作时间折算，姚定胜应享受的年休假不满1天，故姚定胜主张2019年未休年休假工资本院不予支持。五、关于2019年的年度提成奖金。巨圆公司主张：双方约定姚定胜2019年度亚马逊基础任务60万美元，超出60万美元的部分按照净利润的20%给予奖励。上述净利润应为毛利润再减去人力成本和管理成本。毛利润为3394492.26元，净利润为2146625.70元，姚定胜的个人提成奖金为241877元，团队总提成为85618元，公司已经发放了其提成奖金284899.29元。有工资构成及提成结算单、微信聊天记录、提成统计表、工资单及工资转账凭证、人力成本明细单、2019年度每月分摊的人力成本明细表、管理成本汇总表、租赁合同及租金转账等。姚定胜主张：在巨圆公司提交的工资构成及提成结算单有写明计算实际提成需要减去运费、平台费用、广告费用、退换货等费用，毛利润减去上述费用后就是净利润。巨圆公司现提出要扣除人力成本和高额的管理成本，这些费用怎么得出来的，我方搞不明白。而且巨圆公司将其他平台员工销售团队人员的工资以及管理成本全部都纳入姚定胜的成本当中，随意计算，我方不予认可。巨圆公司没有提交租赁合同，对租金也无法确认，且其将租金全部计入姚定胜管理的亚马逊团队也不合理。巨圆公司财务黄燕每月向姚定胜发送亚马逊平台销售利润表，经统计，巨圆公司应向姚定胜发放2019年度个人提成400693.82元，团队提成76515.23元，共计477209.05元。本院认为：双方均确认的工资构成及提成结算单显示，姚定胜“2019年度亚马逊基础任务60万美元，超出60万美元的部分按照净利润的20%给予奖励。净利润率要求不低于20%……”，关于提成约定“由于ebay和亚马逊利润存在差距，故分开计算提成，计算实际提成需要减去运费、平台费用、广告费用、退换货等费用”“ebay净利润率要求不低于15%”“亚马逊净利润率要求不低于20%”。对于净利润的计算明细上述工资构成及提成结算单约定不明确，双方产生了争议。首先，根据工资构成及提成结算单约定的提成计算方式为“计算实际提成需要减去运费、平台费用、广告费用、退换货等费用”，从字面理解双方对计算实际提成的约定，并不包括人力成本和管理成本；其次，虽然工资构成及提成结算单上边一栏为普通销售员工计算提成的约定，但从巨圆公司的提成统计表，普通销售员工与姚定胜计算提成所依据的利润数据均为一致的，故说明普通销售员工与姚定胜计算提成的标准虽有不同，但计算提成所依据的数据应是一致的；再次，在双方履行合同过程中，巨圆公司的财务每月与姚定胜对账时并未将人力成本和管理成本列入，如双方明确约定了将人力成本和管理成本扣减后才为净利润，但在日常对账中又没有核算，明显不符合常理，说明双方在实际履行中并未对人力成本和管理成本进行考量；最后，在劳动关系中，用人单位为制度的制定者，在劳动关系中一般具有强制的地位，在约定不明或者存在异议时，用人单位又没有明确证据证实双方实际履行的情况时，不宜作出对劳动者不利的解释；综上，本院认定双方计算净利润的方式应为“计算实际提成需要减去运费、平台费用、广告费用、退换货等费用”，对巨圆公司主张的应扣减人力成本和管理成本不予采信，对姚定胜主张的其2019年度个人奖金提成400693.82元，团队提成76515.23元，共计477209.05元，本院予以支持，巨圆公司已经支付了284899.29元，还需支付192309.76元。六、关于2020年1月1日至2020年2月7日的工资。姚定胜的主张：2019年12月26日，巨圆公司法定代表人在财务群中公布2020年度姚定胜的薪资结构为年薪60万元，每月基本工资为3万元，每季度发放奖金6万元，所以2020年1月、2月姚定胜的月工资为3万元。巨圆公司的主张：我司法定代表人确定姚定胜新的薪酬结构，年薪60万是姚定胜担任公司的运营部总监的薪酬，运营部总监要负责统管包括亚马逊平台、淘宝平台、ebay平台、速卖通等平台，但由于运营总监的工作职责还未明确且受疫情影响，还未正式任命姚定胜为运营部总监，并且1月、2月份姚定胜履行的仍是亚马逊平台负责人的职责，因此姚定胜的工资标准还是2100元基本工资+15900元岗位工资+提成构成。本院认为：根据双方提交的聊天记录，本院对巨圆公司主张的年薪60万是姚定胜担任公司的运营部总监的薪酬予以采信。现未有证据显示姚定胜已经开始履行公司的运营部总监职责，故巨圆公司按照原工资标准18000元/月计算姚定胜的工资本院予以支持。巨圆公司应支付姚定胜2020年2月1日至2月7日期间的工资4137.93元（18000元/月÷21.75天×5天）。七、关于解除劳动关系的原因。姚定胜主张：2020年1月28日巨圆公司法定代表人袁遥梁将其踢出财务群、微信工作群，2020年2月7日发现亚马逊平台账号密码错误，于是询问袁遥梁，袁遥梁将姚定胜移出QQ工作群，同时将姚定胜从全部公司以及客户的沟通群中予以移出，导致姚定胜无法正常工作，巨圆公司实际变相辞退了姚定胜，应支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。巨圆公司的主张：是因姚定胜在工作群上发布不适言论，为了不影响其他员工，防止姚定胜发表其他不实言论，才将姚定胜移出群聊。双方发生纠纷后，姚定胜宣称要黑公司网站，为了防止姚定胜的过激行为，我司将亚马逊平台的账号、密码进行了修改，并积极与姚定胜沟通，希望与姚定胜消除误会，继续正常工作。2020年3月2日我司复工，在2020年2月24日也通知了劳动者，在复工后反复催告，姚定胜仍然没有返岗，双方终止劳动关系的原因是姚定胜主动离职。本院认为：2020年2月7日之后姚定胜未再提供劳动，双方解除劳动关系，姚定胜主张巨圆公司违法解除了劳动关系，但未提供证据证实，巨圆公司主张是姚定胜主动离职也未提交充分的证据证实，巨圆公司提交的聊天记录、返岗通知均在双方劳动关系解除之后，不能证实巨圆公司的主张，本院不予采信。2020年2月7日巨圆公司更改了姚定胜工作平台的账号、密码，而姚定胜也未再为巨圆公司提供劳动，也未再回去工作，故本院认定系巨圆公司提出双方协商一致解除了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，巨圆公司应支付姚定胜解除劳动关系经济补偿金，劳动者月平均工资较高，故按照广州市上年度职工月平均工资的三倍计算，解除劳动关系经济补偿金为46314元（10292元/月×300%×1.5个月）。八、仲裁情况：2020年2月27日，姚定胜向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年6月29日广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲案〔2020〕1664号仲裁裁决书，裁决：一、确认姚定胜与巨圆公司于2018年12月3日至2020年2月7日期间存在劳动关系；二、巨圆公司支付姚定胜2019年1月3日至2019年12月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额459157.6元；三、巨圆公司支付姚定胜2020年2月1日至2020年2月7日期间的工资3310.34元；四、驳回姚定胜的其他仲裁请求。裁判结果姚定胜入职巨圆公司，双方的劳动关系成立，劳动者及用人单位的合法权益受法律保护。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认姚定胜与广州巨圆电子科技有限公司于2018年12月3日至2020年2月7日期间存在劳动关系；二、自本判决生效之日起三日内，广州巨圆电子科技有限公司支付姚定胜2019年1月3日至2019年12月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额198206.9元；三、自本判决生效之日起三日内，广州巨圆电子科技有限公司支付姚定胜2019年奖金提成192309.76元；四、自本判决生效之日起三日内，广州巨圆电子科技有限公司支付姚定胜2020年2月1日至2020年2月7日期间的工资4137.93元；五、自本判决生效之日起三日内，广州巨圆电子科技有限公司支付姚定胜解除劳动关系经济补偿金46314元；六、驳回姚定胜、广州巨圆电子科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由广州巨圆电子科技有限公司负担10元（已交纳），姚定胜负担10元（自本判决生效之日起三日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  卜曼曼二〇二〇年十二月二十九日书记员  柯芷榕