文书内容广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初8625、8825号朱凤霞[（2020）粤0115民初8625号案原告、（2020）粤0115民初8825号案被告],女，1988年4月15日出生，住广州市南沙区深湾街五巷26号，公民身份号码440181198804152424。委托诉讼代理人：冯靖灵，广东港宏律师事务所律师。广州玉德堂陵园有限公司[（2020）粤0115民初8625号案被告、（2020）粤0115民初8825号案原告],住所地广州市南沙区深湾水库北侧，统一社会信用代码91440101718150382E。法定代表人：周时同。委托诉讼代理人：王顺义、吕雪龙，该公司员工。朱凤霞与广州玉德堂陵园有限公司（以下简称“玉德堂公司”）互为原被告的劳动争议两案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。朱凤霞的委托诉讼代理人冯靖灵，玉德堂公司的委托诉讼代理人王顺义、吕雪龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱凤霞向本院提出诉讼请求：1.判令玉德堂公司向朱凤霞支付2020年4月4日至2020年5月22日期间的工资7974元；2.判令玉德堂公司向朱凤霞支付2019年10月8日至2020年4月3日产假工资差额116618.58元（23713.65元/月/30天×178天-15238.02元-8844.39元）；3.判令玉德堂公司向朱凤霞支付违法解除劳动关系的赔偿金308277.45元（23713.65元/月×6.5×2）；4.判令玉德堂公司向朱凤霞支付2019年1月1日至2020年5月22日期间的未休带薪年休假工资32708.48元（23713.65/月×10天×3）；5.本案的诉讼费用由玉德堂公司承担。事实和理由：原告于2014年2月12日入职被告，岗位为接待员，原告在职期间，兢兢业业，任劳任怨，为被告付出。原告于2019年10月生育孩子,被告未依法按照法律规定支付相关的生育待遇，被告应当补足相关的待遇。原告从2019年10月8日开始休产假，2020年4月4日休完产假回来被告工作。被告违法解除原告的劳动合同关系,并于2020年5月22日作出《除名通知书》，该通知书的内容：以原告有违反公司禁止客户现场祭扫的规定，私自带客上山祭扫的行为，认为该行为严重违反公司规定，经公司研究决定现将原告除名。原告认为被告的解除属于违法，应当承担违法解除的法律责任。玉德堂公司辩称：要求法院驳回朱凤霞的诉讼请求。理由如下：一是计算有误，朱凤霞与玉德堂公司签订的劳动合同约定朱凤霞的工种是接待员，其工资是2100元/月；二是朱凤霞混淆接待员的工资与兼职销售的收入。因为根据国家规定，定岗定工资，朱凤霞的工资应按合同约定发放，而玉德堂公司并没有对其要求要做兼职销售，也没有对其进行业务考核，其兼职销售均在8小时以外，并不在本岗的时间内销售；三是朱凤霞的诉请1并不是工资，在玉德堂公司与朱凤霞的结算协议中双方有明确约定；四是根据我方提交的证据证明朱凤霞违反了国家发布的5号文件的规定及我司的规章制度，故我方依照劳动合同第39条，解除与朱凤霞的劳动关系是合法的，朱凤霞要求支付违反解除劳动关系的赔偿金无依据；五是因2020年尚未结束，朱凤霞无权要求享受待休年假。玉德堂公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决玉德堂公司只支付给朱凤霞2019年10月8日至2020年4月3日的工资差额12179.55元；2.判决玉德堂公司只支付给朱凤霞2019年应休未休带薪年休假工资5天2519.81元；3.本案的诉讼费用由朱凤霞承担。事实和理由：穗南劳人仲案﹝2019﹞956号仲裁裁决书有误，具体如下：1.裁决书第一项7974元组成内容表达有误,并非工资；2.裁决书第二、三项没有法律依据。朱凤霞辩称，我方不同意玉德堂公司的请求，关于产假工资差额，除了裁决书对产假差额意见以外，补充：结合双方签订的合同第二条约定，工资构成有基本工资、奖金等，结合我方提交的银行流水，证明我方生育孩子前一年的平均应发工资为23713.65元；我方正常为单位提供劳动，不存在兼职；从常理来看，玉德堂公司陈述我方的奖金工资为8小时以外的兼职收入，这不符合常理，玉德堂公司主要出售墓地，客户不可能在正常工作8小时以外才到墓园看墓地，不符合常理；关于年休假，我方不同意玉德堂公司的意见，2019年的未休年假为5天，2020年的未休年假折算为2天，玉德堂公司应当依法支付。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：朱凤霞于2014年2月12日入职玉德堂公司处工作，担任接待员一职。双方有签订劳动合同,其最后一份劳动合同约定：“期限从2018年6月1日至2021年5月31日止；每月基本工资为2100元/月；工作时间为每天8小时……”。该合同甲方签字栏盖有“广州玉德堂陵园有限公司”印章，乙方签字栏有“朱凤霞”签名字样,合同落款日期为2018年6月1日。2019年10月8日至2020年4月3日期间，朱凤霞休产假，合计178天，玉德堂公司向其支付8844.39元，社保基金支付的生育保险待遇为15238.02元。2020年3月18日,广州市新型冠状病毒××疫情防控指挥部发布通告,内容为:“全市殡仪馆、公墓、各类骨灰存放设施等殡葬服务机构从即日起暂停现场祭扫活动，暂停举办集体公祭、骨灰撒海等群体性活动”。2020年5月1日9时36分至43分，朱凤霞开电瓶车分两次共载5人进入玉德堂公司的园区，第一批进入的2人手捧鲜花并手提几袋物品，搭乘朱凤霞的电瓶车进入，后朱凤霞再出来接剩下的3人。11时许，朱凤霞驾驶电瓶车搭载返程访客于玉德堂出口与两位民政局工作人员相遇，双方交流片刻后随即离开。庭审中，朱凤霞主张是带客看墓位挑选墓位，朱凤霞辩称民政局工作人员已回复其5月1日当天朱凤霞没有带客户上山祭拜行为，但从其提交的录音文字材料中可知，民政局工作人员也明确回复具体有无祭拜是朱凤霞和群众才知道,民政局并不知道。2020年5月17日，玉德堂公司向广州玉德堂陵园有限公司工会委员会发出《对朱凤霞除名处理的通知函》；2020年5月20日，广州玉德堂陵园有限公司工会委员会复函称：现经工会讨论后，认为公司的决定没有违反《劳动合同法》的相关规定，对公司的决定没有异议。2020年5月22日，玉德堂公司向朱凤霞出具《除名通知书》，载明由于朱凤霞违反《广州市新型冠状病毒××疫情防控指挥部关于疫情期间暂停清明祭扫活动的通告》（第5号）、公司禁止客户现场祭扫的规定，私自带客上山祭扫。该行为属于严重违反公司规定，经公司研究决定现将朱凤霞除名。其后，朱凤霞向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、裁决玉德堂公司向朱凤霞支付2020年4月4日至2020年5月22日期间的工资7974元；二、裁决玉德堂公司向朱凤霞支付2019年10月8日至2020年4月3日产假工资差额116618.58元；三、裁决玉德堂公司向朱凤霞支付违法解除劳动关系的赔偿金308277.45元；四、裁决玉德堂公司向朱凤霞支付2019年1月1日至2020年5月22日期间的未休带薪年休假工资32708.48元。广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2020年8月28日作出穗南劳人仲案﹝2020﹞956号仲裁裁决书，裁决：“一、玉德堂公司在本裁决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付2020年4月4日至5月22日工资共7974元；二、玉德堂公司在本裁决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付2019年10月8日至2020年4月3日产假工资差额116618.58元；三、玉德堂公司在本裁决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付2019年度、2020年度应休未休带薪年休假工资共7814.26元；四、驳回朱凤霞本案的其他仲裁请求。”之后，朱凤霞和玉德堂公司均不服该仲裁裁决，遂于法定的起诉期限内向本院提起诉讼。2020年9月30日，本院根据朱凤霞的申请，作出(2020)粤0115民初8625号民事裁定书，裁定对玉德堂公司名下价值132406.84元的财产采取保全措施，并予以实施。以上事实，有原、被告提交的证据以及相关陈述附卷为据。本院认为：用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。关于本案的焦点，本院归纳如下：1.关于玉德堂公司是否违法解除劳动合同的问题。朱凤霞分两批次，共带5人进入玉德堂公司处的园区，朱凤霞主张是带客看墓位挑选墓位，而进入园区的5位客户，其中2人进入园区时手捧鲜花并手提几袋物品，基于常理，上述人员的行为更符合大众去祭扫时的行为特征。故本院对朱凤霞只是带客户看墓位挑选墓位的主张不予采信。新型冠状病毒××是全球性的公共卫生事件,广州市新型冠状病毒××疫情防控指挥部已明文规定暂停现场祭扫活动,朱凤霞在此特殊时期，罔顾有关规定，仍然私自带客户祭扫，玉德堂公司据此向工会发除名通知函并征的工会同意后解除与朱凤霞之间的劳动关系，并无不妥。2.关于朱凤霞主张2019年10月8日至2020年4月3日产假工资差额116618.58元的问题。根据《广东省职工生育保险规定》第十七条:“职工按照规定享受产假或者计划生育手术休假期间,其生育津贴由用人单位按照职工原工资标准逐月垫付,再由社会保险经办机构按照规定拨付给用人单位……职工已享受生育津贴的,视同用人单位已经支付相应数额的工资。生育津贴高于职工原工资标准的,用人单位应当将生育津贴余额支付给职工;生育津贴低于职工原工资标准的,差额部分由用人单位补足……本条所称职工原工资标准,是指职工依法享受产假或者计划生育手术休假前12个月的月平均工资”的规定，产假工资的计算标准应以朱凤霞依法享受产假前12个月的月平均工资计算,但玉德堂公司主张朱凤霞兼职的收入不应纳入工资的总额。本院认为，朱凤霞担任玉德堂公司接待员一职，负责接待人员并推销玉德堂公司产品系其本职工作，朱凤霞通过推销产品为玉德堂公司创收，玉德堂公司通过销售奖金、超基准奖、综合测评奖方式向朱凤霞发放奖金。玉德堂公司主张仅有综合测评奖系工资组成部分，但从朱凤霞提供的银行流水看，玉德堂公司每月发放的奖金均为销售奖金、超基准奖、综合测评奖的总和，且附言当月奖金，故本院对其辩称不予采信。经核算，朱凤霞产假前12个月平均工资为21506.09元（具体如下统计图），扣除社保基金支付的生育保险待遇和已支付工资，玉德堂公司还需向朱凤霞支付产假工资差额103520.39元(21506.09元/月÷30天×178天-15238.02元-8844.39元)。            序号              时间              实发工资              社保              公积金              奖金个税              应发工资                  1              2018年10月              49170.16              380.34              105                             49655.5                  2              2018年11月              20429.95              380.34              105                             20915.29                  3              2018年12月              56505.26              380.34              105                             56990.6                  4              2019年1月              2714.66              380.34              105              0              3200                  5              2019年2月              3942.66              380.34              105              0              4428                  6              2019年3月              16700.03              380.34              105              135.63              17321                  7              2019年4月              25126.01              380.34              105              323.65              25935                  8              2019年5月              7917.57              380.34              105              0.09              8403                  9              2019年6月              36210.16              380.34              105              1449.5              38145                  10              2019年7月              7969.11              420.28              105              35.39              8529.78                  11              2019年8月              12597.97              420.28              105              419.25              13542.5                  12              2019年9月              10336.38              420.28              105              145.74              11007.4                  合计              258073.1                  平均应发              21506.09                  注：①工资包含销售奖金、超基准奖、综合测评奖，应发工资包含个税。      ②2019年2月1日发放的营业厅奖金29000元应为2018年度年终奖，不计入2019年1月工资。      3.关于年休假工资问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、十二条，《职工带薪年休假条例》第三条的规定，本案中，朱凤霞自2014年2月12日入职玉德堂公司，朱凤霞在玉德堂公司享受2019年的年休假应为5天，2020年享受的年休假应为1天[143天（2020年1月1日至2020年5月22日）÷365天×5天，折算后不足1整天的部分不享受年休假]。经核算，朱凤霞离职前十二个月剔除加班工资后的月平均工资为17517.36元（具体如下统计图，本案计算时段无加班工资，故无需剔除）。据此，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，本院确认玉德堂公司应支付朱凤霞2019年、2020年度应休未休年休假工资差额9664.75元[即17517.36元/月÷21.75天/月×（5天+1天）×(300%-已支付的100%)]。            序号              时间              实发      工资              社保              公积金              奖金个税              产假工资              应发工资                  1              19.5.23-19.5.31                                                                                         2439.58                   2              19.6               36210.16              380.34              105              1449.5                             38145.00                   3              19.7               7969.11              420.28              105              35.39                             8529.78                   4              19.8               12597.97              420.28              105              419.25                             13542.50                   5              19.9               10336.38              420.28              105              145.74                             11007.40                   6              19.10.1-19.10.7                                                                                         967.24                   7              19.10.8-20.4.3                                                                          127602.80               127602.80                   8              20.4.4-20.5.22                                                                                         7974.00                   合计              210208.30                    平均应发              17517.36                    注：①19.5.23-19.5.31期间应发工资2439.58元（应发工资8403.00元÷30天×9天）      ②19.10.1-19.10.7期间应发工资967.24元[（实发工资3758.22元+社保420.28元+公积金105元）÷30天×7天      ③19.10.8-20.4.3期间产假工资127602.80元（21506.09元/月÷30天×178天）④20.4.4-20.5.22期间应发工资7974元由仲裁阶段双方予以确认，现玉德堂公司主张部分数额定性错误，但其提供的证据不足以证明其主张，故本院对其主张不予支持。      综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决如下：一、广州玉德堂陵园有限公司在本判决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付2020年4月4日至2020年5月22日的工资7974元；二、广州玉德堂陵园有限公司在本判决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付2019年10月8日至2020年4月3日的产假工资差额103520.39元；三、广州玉德堂陵园有限公司在本判决生效之日起五日内向朱凤霞一次性支付应休未休带薪年休假工资差额9664.75元；四、驳回朱凤霞的其余诉讼请求；五、驳回广州玉德堂陵园有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州玉德堂陵园有限公司负担15元、由朱凤霞负担5元。（2020）粤0115民初8625号案财产保全费1182.03元，由广州玉德堂陵园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘国恒二〇二〇年十二月十八日法官助理郑奋泽书记员周玲