贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终4422号上诉人(一审原告):黔东南州益诚贸易有限公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市北京西路65号。法定代表人：郑宇琴，该公司总经理。委托代理人：杨泽慧，贵州知序律师事务所律师。被上诉人(一审被告）：云南滑模建筑工程有限公司，住所地：昆明市五华区龙泉路上马村五台路8号建材苑小区4幢403、404号。法定代表人：张吉仙，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：吴光妮,贵州铁力律师事务所律师。上诉人黔东南州益诚贸易有限公司（以下简称“益诚公司”）因与被上诉人云南滑模建筑工程有限公司（以下简称“云南滑模公司”）买卖合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初11428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。益诚公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判云南滑模公司以所欠货款对应的钢材1，685.211吨为基数，按超期后第一天起每天每吨钢材支付4元资金占用费的标准计算向益诚公司支付至实际付清货款之日止资金占用费（截止至2020年7月3日的资金占用费为1，136，975元）；2.判令云南滑模公司向益诚公司支付律师费80，000元；3、判令云南滑模公司向益诚公司支付诉讼财产责任保险费用6，992元以及申请财产保全费5，000元。事实和理由：1.一审判决认定益诚公司与云南滑模公司于2020年5月21日对钢材买卖情况进行结算,且云南滑模公司已支付部分货款视为双方对付款时间的变更约定，因此以该时间确定未付款吨位数及资金占用费起算时间系事实认定错误。双方当事人签订的《钢材购销合同》系真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定履行合同义务。该合同第五条约定“从货到工地后第一天起30天内付清货款则不收取资金占用费，如超出30天仍未付款、乙方自愿向甲方按超期后第一天起每天每吨钢材支付4元资金占用费。直到货款付清为止。”因此，云南滑模公司应当按照上述约定向益诚公司支付相应资金占用费。2020年5月21日，双方对钢材购销情况进行结算并编制了结算表，并未约定付款时间变更为结算之日。2.一审判决以益诚公司的实际损失已获得支持为由不予支持律师代理费无法律依据，违背双方当事人的约定。《钢材购销合同》第十三条约定了因提起诉讼所产生的费用由败诉方承担，其中就包含了律师费。3.益诚公司已向凯里市人民法院已经对益诚公司提出的财产保全申请采取财产保全，且云南滑模公司对于本案的发生负有全部过错，所以诉讼保全费和诉讼财产保全责任保险费应由云南滑模公司承担。本院二审期间云南滑模公司未提交书面答辩。益诚公司向一审法院起诉请求：1、判令云南滑模公司向益诚公司支付所欠货款7，511，595.77元、运费11，256.05元。2、判令云南滑模公司以所欠货款对应的钢材1，685.211吨为基数（从货到工地后第一天起超出30天仍未付清货款的，按超期后第一天起每天每吨钢材支付4元资金占用费）向益诚公司支付截止至2020年7月3日的资金占用费1，136，975.00元以及从2020年7月4日起计算至实际付清货款之日止的资金占用费。3、判令云南滑模公司向益诚公司支付律师费80，000元。4、判令云南滑模公司向益诚公司支付诉讼财产保全责任保险费用6，992元。一审法院认定事实：2019年5月9日，益诚公司（甲方）与云南滑模公司（乙方）签订了《钢材销售合同》（合同编号：20190509），双方约定：一、乙方向甲方购买螺纹钢、线材大约2，600吨，各种型钢（国标）大约2，500吨（具体吨数以双方最终的计算结果为准）二、合同有效期限2019年5月9日至2020年5月30日止，三、钢材计划定价、运费及其他，垫资价格：①双方定价方式以发货当日“我的钢铁网”贵阳市场建筑钢材行情网价相对应的厂家价格为基价（螺纹钢每吨上浮80元，盘螺、高线每吨上浮150元）定价，如遇星期六发货的按星期五的网价结算，如遇星期天发货的按星期一的网价结算，如果当天出现两个网价的按当天网价的平均价结算。②型材定价，按市场现款价报价再加每月每吨型材上浮100元，垫资费定价。③运杂费的结算，每吨钢材、型材另加运费50元，卸车费由乙方自付，④甲乙双方签字认可的物资调拨单是合同的组成部分，与该合同相关条款具有同等法律效力。付款结算方式及资金占用费约定：1、甲方履行给乙方供货每月供应钢材约400吨、型材400吨。从货到工地后第一天起30天内付清货款则不收取资金占用费，如超出30天仍未付款、乙方自愿向甲方按超期后第一天起每天每吨钢材支付4元资金占用费，直到货款付清为止。乙方必须每月按时付清货款，付款时间最长不得超过30天。2、从乙方在甲方所提钢材第一批起每月30日为双方对账结算日，次月10日前付清所欠垫资款项，甲、乙双方代理人或者指定收货人签字认可的物资调拨单作为双方结算依据。3、乙方每次向甲方付款时，须先扣除资金占用费后，余款再作为货款结算。2019年5月13日至2019年12月24日益诚公司向云南滑模公司提供各种规格钢材、线材等共计3，353.118吨，合计货款14，814，503.30元、运费167，655.90元、资金占用费1，447，051.19元，共计16，429，210.39元，期间云南滑模公司支付了8，200，000元。2020年5月21日，双方经结算，云南滑模公司尚欠货款7，511，595.77元、运费11，256.05元，双方制作结算表，并共同签名盖章认可。2020年7月1日益诚公司与贵州七律律师事务所签订了委托代理合同，并交纳了80，000元代理费，同年7月4日向中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司签订了诉讼财产保全责任保险单，7月15日交纳了保险费6，992元。2020年7月30日，益诚公司提起诉讼。一审法院认为：益诚公司与云南滑模公司签订的《钢材销售合同》系双方真实意思表示，应合法有效，双方应全面履行合同义务。现益诚公司主张要求云南滑模公司支付货款7，511，595.77元和运费11，256.05元，理由正当，应予支持。云南滑模公司提出货款应扣除不合理部分，以实际欠款6，770，428.92元支付，因双方已经结算认可所欠款金额7，511，595.77元，故应以此为准，云南滑模公司抗辩理由不成立，不予采纳。益诚公司提出的资金占用费以未付款钢材吨位1，685.211吨位基数从货运工地之日超过30天仍未付清货款，每天按4元/吨支付资金占用费，因益诚公司与云南滑模公司结算时间是2020年5月21日，且2020年5月21日前云南滑模公司已支付部分货款，视为双方对付款时间的变更约定，且双方签名认可，因此以该时间确定未付款吨位数较为准确公平。应从2020年5月22日至起诉之日2020年7月30日共计69天计算，应为465，118.24元（1，685.211吨×4元×69天）资金占用费，云南滑模公司提出违约金过高的请求，符合法律规定，应予采纳。云南滑模公司提出的疫情期间三个月的宽限期请求，决定酌情考虑资金占用费的起算时间。益诚公司提出律师代理费的主张，虽然合同有约定，但违约金损失过高，应予以调整，且云南滑模公司的实际损失已获得支持，不再支持。关于主张的诉讼财产保全责任保险费6，992元和申请保全费5，000元，因益诚公司未提供证据证实已采取财产保全的依据，属举证不能，亦不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、云南滑模公司在本判决生效之日起三十日内给付益诚公司货款7，511，595.77元，运费11，256.05元；二、由云南滑模公司在本判决生效之日起三十日内支付益诚公司资金占用费465，118.24元。三、驳回益诚公司其余诉讼请求。本院二审期间，益诚公司提交“贵州省政府非税收入一般缴款书（收据）、贵州省凯里市人民法院民事裁定书（2020）黔2601执保241号”，拟证明益诚公司支付申请保全费5，000元，凯里市人民法院已采取了保全措施。经质证，云南滑模公司认为，对三性不存在异议，但是诉讼保全的保全保险不是诉讼案件中必须发生的费用，也不是诉讼案件中必须发生的程序，应当由益诚公司自行承担，其次在益诚公司和云南滑模公司的买卖合同中也并未约定保全费和保险费由负有付款义务的云南滑模公司承担。本院经审查认为，益诚公司提交的证据客观真实，且与本案具有关联性,能达到其证明目的，本院予以确认。本院二审期间，云南滑模公司未向本院提交新的证据。二审查明，2020年5月21日，云南滑模公司与益诚公司经结算确认截止2020年1月16日云南滑模公司尚欠益诚公司各种钢材共计1，685.211吨的货款共计7，511，595.77元，此前的资金占用费已全部结算清，云南滑模公司应从2020年1月17日起以7，511，595.77元为基数向益诚公司计付资金占用费。其余事实与一审查明的事实一致。本院认为：本案二审的争议焦点一是资金占用费的计付时间及是否应予调整；二是保全费、律师费、诉讼财产责任保险费是否应由云南滑模公司承担。关于争议焦点一，根据《最高人民法院关于适用》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决”。本案中益诚公司与云南滑模公司签订的《钢材销售合同》约定了云南滑模公司逾期支付货款的，需向益诚公司按每天每吨钢材支付4元资金占用费，故益诚公司主张的资金占用费于法有据，但未能举证证明因云南滑模公司的违约给其造成的具体损失，其主张的资金占用费过高,云南滑模公司要求适当减少于法有据。结合双方当事人履行合同的情况和当事人的过错及益诚公司逾期利益，签订买卖合同时益诚公司已考虑了成本和盈利，现云南滑模公司未按时支付，其实际损失就是利息损失，根据公平、合理原则，本院酌定资金占用费按年利率12%计付资金占用费。双方确认资金占用费已支付至2020年1月16日，则资金占用费应从2020年1月17日起计付，益诚公司主张从超出应付货款的第一天起计付资金占用费与双方已经于2020年5月21日结算的事实不符，本院不予支持。综上，云南滑模公司需以货款7，511，595.77元为基数从2020年1月17日起至货款付清之日止按年利率12%向益诚公司计付资金占用费。关于焦点二，保全费属于案件受理费的案范畴，依法应由败诉方承担，益诚公司诉请云南滑模公司承担本案保全费，于法有据，依法应予以支持。律师费不属诉讼必须发生的费用，亦未属益诚公司的必然损失，虽双方在合同中约定约定律师费由败诉方承担，但益诚公司的损失已在其主张的资金占用费中得到补偿，故其该项诉请不予支持。诉讼财产责任保险费，当事人申请诉讼保全的，提供担保是保全申请人的法定义务,且保全保险费的性质并非诉讼费,双方又未约定保全保险费由承租人承担,故该项诉请本院不予支持。综上所述，益诚公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，但裁判结果不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初11428号民事判决书第一项“即云南滑模公司在本判决生效之日起三十日内给付益诚公司货款7，511，595.77元，运费11，256.05元”。二、维持贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初11428号民事判决书第三项即“驳回黔东南州益诚贸易有限公司其他诉讼请求”。三、变更贵州省凯里市人民法院(2020)黔2601民初11428号民事判决书第二项为“由云南滑模建筑工程有限公司在本判决生效之日起三十日内向黔东南州益诚贸易有限公司以7，511，595.77元为基数从2020年1月17日起至货款付清之日止，按年利率12%计付资金占用费。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费36,531元，二审案件受理费15，860.7元，共计52，391.7元，由黔东南州益诚贸易有限公司负担15,717.5元，云南滑模建筑工程有限公司36，674.2元；保全费5，000元，由云南滑模建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  王山地审判员  郑华品二〇二〇年十二月二十五日法官助理刘于麟书记员韩林爽