内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院民事判决书（2020）内0502民再4号抗诉机关：通辽市人民检察院。申诉人（原审被告）：韩某，女，1938年8月14日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：郭某，女，1963年12月6日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：李某，内蒙古众求律师事务所律师。被申诉人（原审原告）：井某，女，1960年5月28日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：吴某，内蒙古众求律师事务所律师。第三人：董某，男，1985年7月26日出生，汉族，现住内蒙古自治区通辽市开鲁县，户籍所在地：通辽市，公民身份号码：×××。申诉人韩某因与被申诉人井卫英民间借贷纠纷一案，韩某不服通辽市科尔沁区人民法院（2017）内0502民初3485号民事判决，向科尔沁区人民检察院申请监督，科尔沁区人民检察院作出科检民（行）监（2019）150XXXXXXXX号不支持监督申请决定书，韩某不服该决定，向通辽市人民检察院申请复查，通辽市人民检察院以通检民复查[2020]150XXXXXXXX号民事抗诉书向通辽市中级人民法院提出抗诉，通辽市中级人民法院于2020年9月27日作出（2020）内05民抗29号裁定书，指令本院再审。本案在再审过程中，追加董某为第三人，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。科尔沁区人民检察院指派检察员孙有志出席法庭，申诉人委托诉讼代理人郭某、李某、被申诉人井某及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。通辽市检察院抗诉认为，科尔沁区人民法院作出（2017）内0502民初3485号民事判决书违反法律规定，剥夺了申请人辩论的权利。本案中，法院仅根据居委会出具的证明就认定与韩某联系不上从而公告送达，没有穷尽其他送达方式。经本院调查核实，韩某于2014年8月份由西门二委搬出，与其孙子王某一同居住。王某在2017年5月至今将西门二委三间平房出租给师某当库房使用，使用期间师某经常回涉案房屋取货。2019年5月王某在帮助韩某去工商银行取工资时发现工资卡被银行冻结，韩某这才知道与井某之间的借贷纠纷已经到了执行阶段。本案法院送达相关文书不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条公告送达的相关规定，违反相关规定，剥夺了申请人辩论的权利。申诉人韩某再审请求：撤销科尔沁区人民法院（2017）内0502民初3485号民事判决及（2019）内0502民申17号民事裁定。事实和理由：一、原审认定基本事实缺乏证据证明。1.原审认定：“经审理查明，2008年10月20日，被告韩某与其丈夫王某（已故）共同向原告井某借款141650元约定月利息2分，签订了借款合同”。而事实是借款合同中借款金额为壹拾肆万壹仟陆百元整，多出的50元从何而来；2.借款事实根本不存在，原审井某称借款用途做生意资金周转和生活用款，事实是申请人从未向被申请人借款，2008年10月20日期间，申请人夫妻已年过七旬，且王维林双目失明是残疾人，退休后没有做过生意，也不缺大量资金。原告方以现金形式交付，交付地点是在申请人家中还是被申请人中，如果收到现金，必然会给被申请人打条，如果没有收条，只能证明借款合同虽然签订但没有履行；3.借款已过诉讼时效，借款合同约定借款期限五年，诉讼时效应从2013年10月20日至2015年10月20日，被申请人没有证据证明向申请人进行过催要，被申请人于2017年起诉，明显超过诉讼时效；4.借款事项发生在原审原告与原审被告外孙董洪波之间，申请人不是本案适格被告，也不是实际借款人。二、原审违反法定程序。原审以公告送达起诉书，应诉通知书，开庭通知和民事判决书。其依据是原审原告向法院提供了申请人居住地居委会证明，但是该证明仅有公章无人签字，新民诉法解释第115条规定：单位向人民法院体提出的证明材料，应当有单位负责人及制作中民材料的人员签字或盖章，并加盖单位印章。该居委会证明的内容是人员已不在此处居住，指的是不在西门二委居住，并非说是不在科区居住，在没有穷尽一切手段联系和查找申请人的地址，因而采取公告送达程序，剥夺了申请人应诉答辩、抗辩的权利；三、再审裁定坚持错误、拒不纠错。裁定错误在于：1.回避了多出来的50元问题；2.回避了原审原告没有收条、合同没有履行的问题；3.回避了抵押已过期的问题；4.曲解民诉法解释115条规定，认为公章无人签字就有效力；5.介绍信说人员不在此处居住，裁定说证实申请人去向不明，属偷换概念；6.回避了借款合同不可能有零有整、不是第一借款人问题；7.回避了借款合同是实践合同问题。被申诉人井某辩称：合法的借贷款关系理应受到法律保护，本案的第三人为实际借款人，明确承认借款事实的存在，且原审原、被告之间签订借款合同进行公证，债权债务关系成立，被申请人主张偿还借款本金及利息符合法律规定，根据合同相对性原则，申请人是该案适格主体，其作为完全民事行为能力人应当知道签订合同及办理房屋抵押登记的法律后果，申请人主张其不是本案适格被告缺乏法律依据，申请人如与第三人之间存在纠纷可通过诉讼途径另案解决。第三人董某辩称：我承认我欠井某的钱，我的意见是要求井某起诉我，我可以偿还欠款，和我姥姥、姥爷没关系，如果井某同意，现在就把本金给他。2017年5月12日，井某向原审法院起诉请求判令被告韩某偿还欠款本金141650元，利息288966元，共计430616元；判令井某享有韩某抵押的房屋（房屋所有权证号010837）享有优先受偿权；案件受理费由韩某承担。本院原审查明，2008年10月20日，被告韩某与其丈夫王某（已故）共同向原告井卫英借款141650元，约定月利息2分，签订了借款合同，双方于2008年10月30日在通辽市科尔沁区公证处办理了（2008）科证内字第584号公证书。双方并于2008年10月14日，用王某位于西门办事处二委，建筑面积69.64平方米住宅（房屋所有权证号010837）办理了房屋他项权证，房屋他项权号为通房他字第37041号，房屋他项权人为井某。2017年11月10日本院作出（2017）内0502民初3485号民事判决认为，合法借贷关系受法律保护，被告韩某向原告借款，双方签订借款合同，并进行了公证，原、被告之间的债权、债务关系成立，原告主张被告偿还借款本金及利息符合法律规定，予以支持。原告主张享有对被告抵押房屋所有权证号0XXXX号优先受偿符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条的规定判决：一、被告韩某返还原告井某借款本金141650元，利息288966元（141650元×2%×103个月，自2008年10月20日起至2017年5月20日）合计430616元，此款于本判决生效后立即给付；二、被告韩某用其丈夫王某（已故）位于西门办事处二委，建筑面积69.64平方米住宅（房屋所有权证号010837）评估、拍卖后所得价款优先偿还原告井卫英的借款，案件受理费3880元，由被告韩淑云负担。韩某不服，向检察机关申请监督。再审查明：第三人董某系申诉人韩某外孙，2008年10月20日，第三人向申诉人表明其向被申诉人的借款意图后，经申诉人及其丈夫王某同意，在第三人的协助下，申诉人及其丈夫作为借款人与被申诉人签订借款合同。合同载明：借款人向出借人（井某）借款人民币壹拾肆万壹仟陆佰元整，借款期限伍年，自2008年10月20日起至2013年10月20日止，借款人可以提前偿还借款；月利率2%，借款人（抵押人）王某、韩某夫妇自愿用坐落在西门2委6组的住宅楼作抵押，房屋所有权证号为0XXXX号，建筑面积为69.64平方米，该房屋担保的范围包括借款本金、利息。2008年10月30日涉案借款合同经通辽市科尔沁区公证处进行了公证。借款合同签订后，被申诉人向董某交付借款100000.00元，未按借款合同数额借款。上述事实有申诉人、被申诉人及第三人的当庭陈述，被申诉人原审出示公证借款合同一份、公证书一份、房屋他项权证一份予以证明，本院认为上述证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，能够证明本案事实，予以采信。本院再审认为，本案争议焦点为借款合同是否成立，韩淑云是否为适格被告；偿还金额如何确定。分述如下：（一）借款合同是否成立，韩某是否为适格被告借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案第三人董某为实际用款人，申诉人系借款合同相对人，被申诉人井某向申诉人主张权利符合合同相对性原则。申诉人在借款合同处签字时，第三人已向其释明签字意图，申诉人未予否定，由此可推知申诉人以默示态度认可该合同并应允被申诉人向第三人交付借款履行合同，借款合同合法有效。申诉人称涉案借款合同存在欺诈不是真实意思表示不能成立，首先，申诉人对其主张的欺诈行为无证据支撑，其次申诉人并非因内心错误而作出错误的意思表示，第三人手扶其签字之时已明确告知合同意图，申诉人并未陷入对该合同的错误认识，应当承担民事法律行为的后果。因此，借款合同成立且有效，韩淑云是本案适格被告。（二）偿还金额如何确定《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款规定：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明”。井某在原审中以通辽市科尔沁区公证处公证的借款合同原件一张诉称韩某欠其141600.00元，再审过程中经询问，井某记不清借款数额，并对第三人陈述的借款本金100000.00元予以认可，构成上述条款规定的自认，本院依井某自认数额100000.00元确定借款本金，借期内利率按双方签订借款合同时约定的月利率2%计算。根据法律规定，债务人不履行债务时，债权人有权以抵押物折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。因王某已经以其坐落于西门办事处二委的房屋为上述借款抵押担保，并办理了他项登记（通房他字第37041号），故被申诉人有权对抵押物在抵押担保的范围内行使抵押权。综上所述，申诉人韩某的再审请求不能成立，本院不予支持。本案经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：一、撤销通辽市科尔沁区人民法院（2017）内0502民初3485号民事判决书；二、申诉人（原审被告）韩某于本判决发生法律效力后立即偿还被申诉人（原审原告）井某借款本金100000.00元，并支付以100000.00元借款本金为基数，按月利率2%计算至实际给付之日的利息；三、第三人董某对上述债务及利息承担连带清偿责任；四、被申诉人井某对王某抵押的坐落于西门办事处二委的房屋（通房他字第37041号）享有优先清偿上述借款的权利。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3880元，由申诉人（原审被告）韩某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区通辽市中级人民法院。审判长 庞晓峰人民陪审员 陈志广人民陪审员 刘春艳二〇二〇年十二月二十九日书记员 梁 媛