黑龙江省哈尔滨市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑01刑终397号抗诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）吉于聪，男，汉族，1999年4月18日出生于黑龙江省哈尔滨市，中专文化，无业，住哈尔滨市双城区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年11月26日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于哈尔滨市南岗区看守所。指定辩护人田园，黑龙江迅雷律师事务所律师。黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院审理哈尔滨市南岗区人民检察院指控原审被告人吉于聪犯诈骗罪一案，于2020年6月24日作出（2020）黑0113刑初430号刑事判决。吉于聪不服，提出上诉；哈尔滨市南岗区人民检察院不服，提出抗诉。本院于2020年8月3日立案，依法组成合议庭，于2020年10月29日公开开庭审理了本案，经公诉人建议并经本院同意，本案于2020年10月30日延期审理，同年11月26日恢复审理，于2020年11月27日公开开庭审理了本案。哈尔滨市人民检察院指派检察员寇欣桐出庭履行职务，吉于聪及其指定辩护人田园到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月至10月，被告人吉于聪谎称为被害人吉某介绍对象，并让吉某添加“孙某”的女孩微信号，吉于聪使用“孙某”与吉某聊天，以处对象、礼金短缺、修车等名义，诈骗吉某共计72249.93元。吉于聪于2019年11月25日在哈尔滨市双城区被公安机关抓获。被告人吉于聪对指控事实、罪名及有期徒刑三年、并处罚金的量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。上述事实，有经过原审庭审质证认定的以下证据证实：1.案件来源、到案经过:2019年11月25日，吉某报警称，同村的吉于聪介绍给他一个对象叫“孙某”，两人未见过面只聊过微信，期间“孙某”以处对象、礼金短缺、修车等名义，让其转账共计6万余元，同时吉于聪以“孙某”欠自己钱为由，向其索要人民币12000余元。当日13时许，侦查人员在哈尔滨市双城区将犯罪嫌疑人吉于聪抓获。2被害人吉某的陈述：2019年7月27日，同村的吉于聪给我发微信说要给我介绍女朋友，说女孩名叫“孙某”，他父亲叫孙庆立，女孩今年26岁，在双城急救中心当护士，然后将“孙某”的微信推送给我，微信名叫大婷，后来改为×××大美。我俩大约聊了两天，“孙某”就以参加同学婚礼礼金短缺、修车、加油、发生意外需要治疗、换手机、从外地回来飞机票钱不够、闺蜜资金周转等各种理由向我要钱，具体是7月至9月，我转给“孙某”微信×××大美35118.93元，转给“孙某”支付宝大婷24581元。这期间吉于聪给我打电话，说“孙某”从他手里拿走12550元，让我替“孙某”还上，我就分七次给吉于聪支付宝“高尔夫杨总”转账12550元。后来我要求跟“孙某”见面，“孙某”以各种理由推脱。2019年10月2日，最后一次微信聊天后，“孙某”就再也联系不上了，我去双城市急救中心询问根本没有这个人。3.微信聊天记录：吉某与“孙某”微信聊天记录，“孙某”以参加同学婚礼礼金短缺、修车、加油、发生意外需要治疗、换手机、从外地回来飞机票钱不够、闺蜜资金周转等各种理由多次向吉某要钱。4.微信转账记录、支付宝转账记录：吉某向支付宝名为“大婷”的账号转账37次共计24581元，向吉于聪支付宝名为“高尔夫杨总”的账号转账7次共计12550元，向微信×××大美转账72次共计35118.93元，共计72249.93元。5.证人徐某的证言：吉于聪是我前男友，我是2018年6月份通过陌陌认识他的，2019年10月份我俩分手了，他说他给别人开车，我不知道他具体是干什么工作的。吉于聪微信名是吉小天，微信号是×××，手机号是157××××3339。我的微信名叫A（一个桔子表情）徐大大，微信号是×××。我俩交往期间都是各花各的钱，2019年3月份，我托吉于聪办房产证给了他6000元，办回房产证后我发现是假的就管吉于聪要钱，吉于聪当时没有钱就把车抵押了16000元，给了我15000元，2019年7月到10月，吉于聪通过微信和支付宝给我转了两万多元钱，支付宝是我找他串的钱，微信是他给我的零花钱，这些钱是他卖车零件和给别人开车赚的。吉某是吉于聪的老叔，我不认识”孙某”，也不知道吉于聪冒充女人和吉某微信聊天。微信×××大美我不认识，我忘了为什么给×××大美转了2.89元。6.证人孙某的证言：我在双城区急救中心担任收款员，我父亲叫孙成林，我的微信名叫婷婷，我们医院只有我叫孙某，我不认识吉于聪，也不认识吉某。7.常住人口基本信息、前科查询表：吉于聪、吉某身份信息情况。8.被告人吉于聪的供述：2019年7月，吉某的母亲让我给我叔吉某介绍一个女朋友，7月27日，我将一个微信名为大婷的女网友推荐给了吉某的母亲，并对她说这女孩人不错，之后吉某就和大婷联系上了，开始是大婷和吉某聊天，之后我就用大婷的微信和吉某聊天，并以各种理由向吉某要钱，大概能有人民币六万多。我还以大婷欠我钱为由骗吉某给我微信分几次转了人民币12550元。微信名为大婷的女孩自称叫孙某，我和她在酒吧认识的，她自称是双城区急救中心的护士。大婷的微信号是我用手机号注册的，我可以随时登录聊天，我以孙某的身份一直跟吉某聊天，期间，我以修车、加油、住院治疗、换手机等理由向吉某要钱，吉某通过微信红包、转账、还有支付宝向我转钱。孙某向我借过3000元钱一直没还给我，吉某说他替孙某还，我想让吉某多拿钱，就对他说孙某欠我12550元，他就给我转了12550元。孙某微信号是×××，吉某的微信名是预言家不玩狼人杀，我的微信名是吉小天，从吉某骗来的钱大部分都给我对象徐某了，剩下的钱我用来改车花了，徐某也参与和我一起骗吉某的钱，我以孙某的身份和吉某聊天的时候，她就在我旁边看着，还告诉我怎么说，还帮我给吉某发过语音，骗来的钱，她就以各种理由从我这要走。原审法院认为，被告人吉于聪以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。吉于聪够如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可从轻处罚。公诉机关有期徒刑三年、并处罚金的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，认定被告人吉于聪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；责令被告人吉于聪退赔被害人吉某人民币72249.93元。宣判后，吉于聪以原审事实不清、遗漏同案犯、原审量刑过重、其想积极退赔被害人为由，提出上诉。吉于聪的辩护人提出本案遗漏同案犯徐某，属案件事实不清；吉于聪诈骗数额不清；吉于聪认罪认罚，想积极赔偿被害人的经济损失，应对其从轻减轻处罚的辩护意见。哈尔滨市南岗区人民检察院认为，吉于聪以认罪认罚换取轻较刑罚后，又提出上诉，反映其认罪认罚动机不纯，吉于聪违背认罪认罚承诺，从宽幅度不应再适用，原审量刑畸轻。哈尔滨市人民检察院支持抗诉意见认为，南岗法院一审判决系吉于聪认罪认罚基础上作出的从轻裁判，但吉于聪以量刑过重为由，提出上诉，违背认罚承诺，不应再适用认罪认罚从宽的法律规定，不能从轻处罚，应在不考虑从轻情节的基础上作出相应判决。经审理查明，二审认定的事实、证据与一审相一致。本院认为，上诉人吉于聪以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定吉于聪犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。被害人吉某陈述称吉于聪给其介绍女朋友“孙某”，两人微信聊天过程中“孙某”以处对象、礼金短缺、修车等名义，让吉某给其微信、支付宝转账共计72249.93元；吉于聪曾供述其以“孙某”的身份一直跟吉某聊天，并以各种名义向吉某要钱；结合二人微信转账记录、支付宝转账记录，足见本案诈骗犯罪事实清楚、原审裁断准确。鉴于本案中吉于聪冒充他人骗取的全部钱款均转入吉于聪注册账号，本案是否遗漏了同案犯，均不影响对吉于聪的定罪量刑。诈骗他人财物价值5万元至50万元，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。吉于聪诈骗数额为72249.93元，从2019年7月至9月吉某向吉于聪转账次数多达116次，原审法院是在认定吉于聪认罪认罚基础上，对其从轻处罚，处以法定最低刑。吉于聪本人及家属均无能力退赔被害人，对吉于聪及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，均不予采纳。吉于聪在原审审理期间，对于抗诉机关提出的判处有期徒刑三年，并处罚金的量刑建议予以认可，并且认罪认罚，原审法院在其诈骗多次，诈骗数额远高于数额巨大的情况下，采纳抗诉机关的量刑建议，对其从宽处罚，在其主刑应处三年以上十年以下有期徒刑的情况下，判处该量刑幅度内最低刑有期徒刑三年。然而，吉于聪却以原判事实不清，量刑过重等为由，提出上诉。在二审审理期间，亦不认罪认罚。吉于聪自食其言，违背认罪认罚承诺，原审法院采纳抗诉机关的量刑建议，对其从宽处罚的基础已经丧失，现原审法院对其主刑判处有期徒刑三年偏轻，应予改判。抗诉机关的抗诉意见、哈尔滨市人民检察院的支持抗诉意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六及《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2020）黑0103刑初430号刑事判决第一项中的定罪部分及附加刑部分和第二项，即被告人吉于聪犯诈骗罪，并处罚金人民币一万五千元和责令被告人吉于聪退赔被害人吉有为人民币72249.93元；二、撤销黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2020）黑0103刑初430号刑事判决第一项中的主刑部分，即判处有期徒刑三年；三、上诉人吉于聪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月26日起至2023年9月25日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳至黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院）。本判决为终审判决。审判长 王 涵审判员 李善银审判员 任 萌（）二〇二〇年十二月二十二日法官助理周铁然书记员李宇杭