宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院民事判决书（2020）宁0105民初4040号原告：董某，住宁夏永宁县。委托诉讼代理人：陈某，永宁县杨和镇法律服务所法律工作者。被告：宁夏东杰建筑工程有限公司。法定代表人：姚某。委托诉讼代理人：李某1。被告：郭某，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：孙某，宁夏综义律师事务所律师。被告：银川隆光置业有限公司。法定代表人：王某，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某2。委托诉讼代理人：曹某，宁夏辅德律师事务所律师。原告董某与被告郭某、被告宁夏东杰建筑工程有限公司（以下简称东杰公司）、银川隆光置业有限公司（以下简称隆光公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告董某及委托诉讼代理人陈某、被告郭某的委托诉讼代理人孙某、被告宁夏东杰建筑工程有限公司的委托诉讼代理人李某1、被告隆光公司的委托诉讼代理人李某2、曹某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。董某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决隆光公司、东杰公司、郭某共同给付董某地暖分项工程保修费53425.30元，逾期给付利息6316元（0.0435/365天×53425元×992天），合计：59741.48元；2.本案诉讼费由隆光公司、东杰公司、郭某承担。事实和理由：2015年8月20日，董某与郭某签订《承包合同》，约定东杰公司将其承建的隆光公司建设的位于银川市××区向南50米处的丽子家园B1、B2号楼的房内安装地热工程转包给董某，合同约定了工程范围，工程价格每平方米50元，依建筑面积计算，付款方式，全额顶房，竣工后留5%维修金，同时还约定了违约责任的承担方式。合同签订后，董某组织人工、筹措资金依约施工。工程于2016年4月7日验收合格后交付东杰公司。期间经董某与三被告共同结算后，董某施工面积21370.12平方米，每平方米50元，董某应得工程款1068506元，除扣留5%维修费53425.2元未付，其他工程款已付清，扣留的维修费至今未付。故董某诉至本院，请求判如所请。东杰公司辩称，其不欠郭某的钱，应驳回原告诉请。郭某辩称，本案中还有另外一个承包人与郭某签订承包合同，董某单独起诉主体不适格，涉案工程郭某并未与董某进行结算，请求法庭依法驳回诉请。隆光公司辩称，承包合同中承包涉案工程的是董某与王跃武，王跃武也参与了施工，董某单独起诉主体不适格；隆光公司仅仅是与东杰公司之间建立了发承包合同关系，没有与董某建立合同关系，本案应遵循合同相对性进行裁判；地暖工程的质保期按照建设工程质量管理条例是两个采暖季，并不是一年，本案中涉及的丽子园工程总体验收合格的时间是2016年6月30日，所以验收合格的时间要以整个工程的验收合格时间为准。综上应驳回原告的起诉。本院经审理认定事实如下：隆光公司作为发包人与东杰公司于2013年10月20日签订建设工程施工合同，约定由东杰公司承建丽子家园高层住宅2标段B区（13-1#楼、13-2#楼）工程，承包范围为丽子家园B区13-1#楼、13-2#楼，施工图纸范围内的土建、给排水、采暖、电气工程施工，开工日期为2013年11月1日，竣工日期2014年10月31日，合同价款为33031488元。2013年10月20日，东杰公司与郭某签订《建设工程施工分包合同》，东杰公司将丽子家园2标段B区13-1#楼、13-2#楼交由郭某施工，工程承包范围为除隆光公司切除项外施工图纸及招标文件中规定的所有施工范围，承包方式为包工包料，自负盈亏，合同价款为33031488元（暂定价，最终价格以发包方与承包方合同约定的结算方式为依据计算），开工日期及竣工日期均执行发包方和承包方之间签订合同的约定，该分包合同还约定了工期顺延的其他情况、工程款支付、工程变更、工程造价结算、保修等内容。2015年6月1日，隆光公司与东杰公司又签订《丽子园B区13-1#楼、13-2#楼高层住宅4-18层外墙保温装饰工程合同》，合同约定工程内容为丽子园B区13-1#楼、13-2#楼外墙4-18层贴保温板、仿瓷砖漆、涂料、线条及内保温等，工程暂定价为378.07万元。后隆光公司与东杰公司又签订《丽子园B区高层住宅4-18层外墙保温装饰工程合同补充协议》，工程暂定价55万元，采用固定单价。2016年6月7日，丽子家园高层住宅2标段B区13-1#楼、13-2#楼工程经竣工备案。2015年8月20日，郭某与董某签订《承包合同》一份，约定由郭某承建丽子家园B1号楼的房内安装地热工程。工程范围：水泥发泡、室内地平（不包括地下室）、地热管、分水器网格布、反射膜，钢丝网片（包括图纸中地热所有东西）。合同价格每平米50元，按建筑面积计算，共计25035.06平方米，合同价款1251651元，按甲方计算面积为准。付款方式：全额顶房，顶三套房。不按合同付款，郭某应支付全额工程款20%违约金，董某不安合同执行，向郭某支付20%违约金。工程竣工后留5%维修金，按国家标准执行。郭某在发包人处签字。董某在承包人处签字，王跃武在法定代表人处签字。合同签订后，董某依约完成了涉案工程。2016年4月7日，涉案工程验收合格。2016年11月17日，东杰公司给隆光公司出具证明，载明：由我公司总承包施工的丽子园13-1#、13-2#楼工程，其中地暖分项工程由董某施工，我公司同意给董某按地暖面积21370.12平方米，单价50元/平方米，共计1068506元结算，具体明细如下：1、扣除保修费1068506×5%=53425.3元，在保修期内发生保修的项目由甲方通知董某维修。2、其他扣款：砂子43380元、王跃武房款406589元、刘学梅房款414602元，共计864571元；3、下欠董某款项：1068506-864571-53425.3=150500.7元，另加地下室工资12000元，共计162509.7元。我公司收到发票后，给隆光公司出具付款证明，支付董某欠款162509.7元。2016年11月24日，东杰公司给隆光公司出具付款证明，载明：我公司承建的丽子园13-1#、13-2#楼工程地暖分项工程由董某施工，经隆光公司、东杰公司和董某三方结算，支付董某工程余款如下：1、下欠董某余款162509.7元；2、董某欠开发票247315元，按隆光公司要求支付欠款时扣除该项税款247315×10%=24731.5元；3、董某交于我公司税票两份，缴税28000元，欠16590.67元，支付余款时隆光公司扣除；4、隆光公司支付董某欠款162506.7-24731.5-16590.67=121187.53元。后附我公司2016年11月17日结算证明。另查明，郭某与董某均不具备施工资质。上述事实，有当事人陈述笔录、《合同承包书》、验收单、证明、付款证明、授权委托书、本院依职权调取的（2018）宁01民初457号民事判决书在卷佐证，足以认定。本院认为，董某与郭某均不具备施工资质，故双方签订的《承包合同书》系无效合同。但董某按合同约定完成了涉案工程，且已进行了结算，被告郭某理应向董某支付工程款。根据董某出示的付款证明及证明，东杰公司在2016年11月7日与董某结算时扣除了保修费53425.3元，验收单证明涉案地暖安装工程于2016年4月7日验收合格。合同约定维修金按国家标准执行，《建筑工程质量管理条例》第四十条规定，在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期。依据上述规定，涉案工程的保修期已到，郭某应当支付保修费53425.3元。因双方签订的《承包合同书》为无效合同，其中违约金条款当然无效，可自保修期届满之日起支付逾期付款利息弥补董某相应损失。涉案工程自2016年4月7日验收合格，保修期为两个采暖期，即保修费应自2018年4月1日起计算利息。本院确认2019年8月20日前按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率即年利率4.35%计算利息，2019年8月20日后按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.25%计算利息。至起诉之日2020年11月3日，共产生逾期付款利息5958元（53425.3元×4.35%÷365天×505天+53425.3元×4.25%÷365天×441天）。董某要求郭某、东杰公司承担共同给付责任，因东杰公司并非《承包合同书》的签订主体，故董某的该项诉讼请求，本院不予支持。郭某、东杰公司虽陈述双方系挂靠关系，但根据查明的事实，东杰公司系将承包的涉案工程全部转包给郭某。依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定“…承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”、第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包…”。隆光公司作为发包人，未提交证据证明其已付清涉案工程进度款，应在未付东杰公司工程款范围内向董某承担付款责任。郭某、隆光公司关于董某起诉主体不适格的辩解。《承包合同书》中承包人处签字为董某，法定代表人处签字为王跃武，结合东杰公司出具的付款证明及证明，涉案工程的实际承包人为董某，故董某是本案的适格主体，郭某和隆光公司的辩解不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、郭某于本判决生效之日起十日内支付董某保修费53425.3元、利息5958元，共计59383.3元；二、银川隆光置业有限公司在未付宁夏东杰建筑工程有限公司工程款范围内向董某承担付款责任；三、驳回董某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1294元，减半收取647元（实收647元），由郭某、银川隆光置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于银川市中级人民法院。审判员 金 菁二〇二〇年十二月二十日书记员 王小瑞附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。履行告知书本告知书效力等同于执行通知书。依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒；3.对被执行人限制高消费、限制出入境,在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人自觉履行生效法律文书确定的义务。