湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初4198号 原告：胡佰林，男，汉族。 委托诉讼代理人：任侠（特别授权），湖南淮新律师事务所律师。 被告：湖南省绿林市政景观工程有限公司。 法定代表人：文敏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：任彩红（特别授权），男，汉族。 委托诉讼代理人：周开松，湖南清园律师事务所律师。 原告胡佰林诉被告湖南省绿林市政景观工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年12月27日受理后，于2020年3月24日作出（2019）湘1202民初7368号民事判决书，原告胡佰林不服，依法向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉。2020年6月24日，湖南省怀化市中级人民法院作出（2020）湘12民终910号民事裁定书，撤销本院（2019）湘1202民初7368号民事判决书，将该案发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，双方当事人及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡佰林向本院提出诉讼请求：1判令被告向原告支付绿化工程款约3751975元；2、判令被告向原告支付逾期付款资金占用费750395元；3、判令被告承担本案诉讼费。 事实与理由：2014年4月16日，原告与被告以双包形式签订了绿化《工程建设施工合同》，该合同约定施工地点为溆怀高速北连接线人行道左侧路段绿化项目，工期为150天，原告当天支付了工程押金90000元。双方同时约定，在施工过程中按月工程量清单，经建设单位所认定的工程量进度款的28%支付月工程量款，工程验收后支付总工程款21%，财政审定认可后支付14%，留7%作为质量保证金。合同价款为财审金额14%，留7%作为质量保证金。合同价款为财审金额的70%（无端扣原告工程款30%），如果原告违约，必须承担对方所有经济损失及法律责任。 在施工过程中，业主怀化市城市建设投资有限公司(以下简称“城投公司”)变更了施工设计方案，通知施工队停工。该期间原告多次催促被告按合同约定支付工程款但被告却不予理睬。 2014年11月1日，在被告的强行要求中，原告与被告重新以双包的形式签订绿化《工程建设施工合同》，约定工程位置为上高速右侧绿化项目，故意将合同价款改为财审金额的63%，但支付款项中却还是约定70%（无端扣除原告工程款37%），工期40天。该合同第七条第2款2项所述“由乙方支付之前的栽种树苗损失补偿款30万元，并支付香樟树的差旅费10万元”的条款，原告在签订合同时不同意，并在合同尾部签署不同意条款。其他无变动。合同签订后，原告开始施工，被告却怠于履行合同支付工程款义务，每次原告讨要工程款时，被告总以各种理由予以拒付，但却要求原告打借条并支付利息才支付，原告迫于无奈，只能出示借据。2018年3月11日，在万般无奈下，原告找到城投公司要求支付工程款后，被告才支付了部分左侧工程的农民工工资，过后虽然陆续支付了右侧部分工程款，但就是不予结算。也不结算原告完成的右侧工程款，并骗原告说左侧工程款城投公司不给结算。2019年8月30日，原告见到了城投公司对原告所做的工程审计报告，发现原告已经完成的变更前左侧工程量已经确定审计价款为212.7万元，即便是按70%计算，原告也应有工程款1488900元。变更后右侧工程量价款为9056000元。即便按被告要求的63%价款计算上述款项，加上垫付款，人工补差价，大型机械设备款，被告尚欠工程款约3751975元。原告认为，被告恶意拖欠工程款，违反法律规定。请求法院依法判决。 被告湖南省绿林市政景观工程有限公司辩称：被告认为合同已经明确约定了结算方式，原告请求判令被告与原告结算绿化工程款没有事实依据和合同约定，依法应当驳回原告的诉讼请求。原告诉状中陈述的“左幅绿化设计变更前工程量”的“左幅”名称并非原告在诉状中陈述的“左幅绿化设计变更前工程量审定金额2126988.85元”，原告主张该工程属于其个人工程款，既没有事实依据，也没有合同约定，不能得到法律支持。被告认为原告第二项诉请“请求判决被告向原告支付绿化工程款约3822070.14元，并承担违约延期支付工程款的损失”部分事实不清、依据不足，被告尚欠绿化工程款只有1193596.16元。根据双方合同的约定，原告在变更前应当得到移栽树木绿化工程款158550元，重新签订合同后得到的绿化工程款为5770780.16元（9159968.5元×0.63），加上原告前期垫付90000元，共计6019330.16元，减去合同约定支付给原告的补偿款、差旅费40万元，减去项目部为其提供的118棵香樟的购苗款225734元（118棵×1913元/株），减去原告在诉状中自认得到了原告的工程款3420000元及其归还任彩红借款500000元及利息280000元属于支付的绿化工程款，共计4825734元，现被告只欠原告绿化工程款1193596.16元，而非原告主张的绿化工程款3822070.14元。由此可见，被告于原告一直在核算中，对超出部分2628473.98元的诉讼费27827元应当由原告自行承担。综上，请求法院判决被告欠原告绿化工程款1193596.16元，驳回原告的其他诉讼请求。 经审理查明：2014年，被告与案外人湖南海棠投资有限公司承接城投公司怀化市溆怀高速北连接线人行道绿化、亮化工程。2014年3月-4月，被告将左侧绿化带栽树工程分包给原告，将右侧分包给案外人中方县园林绿化有限责任公司，并与两方分别签订施工合同。原告和案外人中方县园林绿化有限责任公司完成部分栽树工程后，因市政规划变更，绿化带树木需重新种植，被告分别向原告和案外人中方县园林绿化有限责任公司发送一份《关于终止与前期绿化施工队合同的通知》，载明终止施工合同，工程款按照合格和不合格树木两种方式结算。案外人中方县园林绿化有限责任公司与被告结算了工程款，退出变更后的栽树工程。2019年8月30日，原告左幅绿化设计变更前工程量经审计为2126988.85元。 2014年11月1日，原、被告双方重新签订一份《工程建设施工合同》，甲方为被告，乙方为原告，约定变更前原告所栽的杜英、银杏由原告负责移栽到自己的施工段、并养护一年，包成活。按450元/株结算。合同承包总金额以城投公司根据现场实际发生工程量清单及签证工程量按省2006年定额和怀化市价格及调差文件经财政评审审定金额为准。总承包价款按财审定金额的63%计取（不含税费）。按照4:3：2:1模式支付工程款，在施工过程中按工程量清单，按照建设单位所认定的工程进度款金额28%支付原告月工程款。工程验收合格后支付总工程款的21%，工程总价经财政审定确定并认可后再付此款项的14%，最后留总价款的7%作为质保金待一年后成活率达100%且验收合格后十年内，一次性结算支付给原告。其中第七条第（2）款第2点约定：乙方要负责之前所栽种树苗损失的补偿款30万元，并承担采购香樟树苗的旅差费10万元。双方签订合同时，原告在签字下方备注：第七条第二款第二项乙方不同意。但双方并未对该项达成变更协议。截至完工时，原告共移栽杜英、银杏354棵。2015年1月25日，绿化带工程完工，2016年1月7日竣工验收合格。2019年8月30日，怀化市建设项目审计中心对包括原告施工工程在内的怀化市城北高速主入口扩改工程（人行道、绿化带）制作一份审计报告，该报告审定绿化工程（右幅）项目金额为9159968.5元。 2014年12月31日至2016年10月1日期间，被告共向原告支付工程款342万元，并通过抵债方式抵销78万元，共计支付420万元。原告向被告支付工程押金90000元。 上述案件事实有：《工程建设施工合同》2份、《溆怀高速北连接线绿化施工合同》1份、《关于终止与前期绿化施工队合同的通知》2份、现场树木清单1份、《关于请求人行道绿化变更前工程量确认的报告》及现场签证计量表各1份、《公证书》1份、东侧苗木汇总记录表及收条共3页、怀建审报[2019]96号审计报告1份、原告中国建设银行存款凭条1份、被告付款清单1份及庭审笔录在案证实。 本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案原、被告对变更后的工程量没有异议，争议的焦点：一、左幅绿化设计变更前工程量；二、工程款的支付方式；三、尚欠工程款。现评析如下： 一、左幅绿化设计变更前工程量 原、被告于2014年4月16日签订的《工程建设施工合同》系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，合法有效。该合同在履行过程中，因业主需要，发生变更，经双方协商，同意终止，对于工程量，经审计，原告左幅绿化设计变更前工程量为2126988.85元。根据原、被告签订的合同，原告的工程系左幅绿化，被告主张该工程涵盖了案外人中方县园林绿化有限责任公司的右幅绿化工程，但被告没有证据证实该事实，被告应当承担举证不能的责任。故被告应当按照合同约定支付原告左幅绿化设计变更前工程款。 二、工程款的支付方式 本案中，双方签订了二份《工程建设施工合同》，对于2014年4月16日签订的《工程建设施工合同》，双方约定按照审定金额70%领取，该约定被告没有相反证据证实，被告应当按照审定金额70%予以支付。 2014年11月1日签订的《工程建设施工合同》，合同中明确约定原告工程款按照财评审定金额63%计取，原告主张按照70%计算，原告无证据证实其诉求，应当按照审定金额63%予以支付。 三、尚欠工程款 1、左幅绿化设计变更前工程款：2126988.85元×70%=1488892.2元； 2、2014年11月1日签订的《工程建设施工合同》所涉工程款：5770780.16元（9159968.5元×63%）。 原告应当获取的工程款为：1488892.2元+5770780.16元=7259672.36元 原告领取的工程款及约定的损失承担：4600000元。 本案工程已经于2016年1月7日验收合格，财审评定时间为2019年8月30日，根据原、被告双方付款方式的约定，被告已经逾期付款，应承担相应违约责任。2016年1月8日至2019年8月30日的欠付工程款利息按照本金基数11286957.35×49%-4200000元=1330609元，2019年8月31日起欠付工程款利息的本金基数为1488892.2元+5770780.16元-4600000元=2659672.36元。原告请求被告支付工程款2659672.36元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率支付欠付工程款利息的诉讼请求，本院予以支持，其他超出部分诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告湖南省绿林市政景观工程有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告胡佰林工程款2659672.36元，并按照中国人民银行同期同类贷款利率支付欠付工程款利息（2016年1月8日至2019年8月30日的欠付工程款利息按照本金基数1330609元，2019年8月31日起欠付工程款利息的本金基数为2659672.36元）； 二、驳回原告胡佰林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37377元，由原告胡佰林负担7377元，被告湖南省绿林市政景观工程有限公司负担30000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  陈成军 人民陪审员  易理发 人民陪审员  曾 荣 二〇二〇年十二月四日 代理书记员  皮佳佳 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。