成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初10397号 原告：胡仲权，男，汉族，1975年1月17日出生，住四川省内江市市中区。 被告：中国电建集团四川工程有限公司，住所地四川省成都市成华区槐树店路38号。 法定代表人：党显兵。 委托诉讼代理人：洪伟，泰和泰律师事务所律师，特别授权。 原告胡仲权与被告成都市中国电建集团四川工程有限公司（以下简称电建四川公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告胡仲权、被告电建四川公司的委托诉讼代理人洪伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 胡仲权向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付经济补偿金6917×23=159091元；2.请求被告向原告支付因未开具离职证明导致被告未能就业的损失32455元（2019年成都市就业人员平均工资77892元，暂计算至2020年7月份共计5个月）失业金1424元/月；3.请求裁定被告先予执行履行开具离职证明和档案移交义务。事实与理由：一、裁决书认定补偿年限与事实不符。原告于1997年入职即开始到四川电力建设三公司工作，被告虽然出具了一份2007年订立的无固定期限劳动合同，但作为被告人力资源部门负责人的宋卓军并未否定原告于1997年即入职的事实。从常理来讲，用人单位一开始也不可能直接与员工订立无固定期限劳动合同，且被告发放工资条的工龄工资也可以佐证。原仲裁裁决认定自2007年开始计算补偿金年限的认定与事实不符，应自1997年开始计算。二、裁决书认为原告再就业损失赔偿主张没有法律依据属于法律适用错误。根据《劳动合同法》第89条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。被告拒绝开具离职证明文件，原告仲裁时提交的证据已经证明有用人单位同意原告入职，月薪15040元，但后因原告无法提供离职证明文件导致原告未能就业，因这一原因已经多家用人单位拒绝原告入职。被告拒绝履行后合同义务给原告造成再就业障碍是客观事实，同时也必然造成原告无法享受国家失业保险。因此被告的违法行为给原告造成损失是客观存在的，原告仅要求按照成都就业人员平均工资标准给予赔偿具有合理性，如不能认可给原告造成再就业工资收入损失，则至少应依法按不低于成都市事业保险金1424元/月的标准予以赔偿，直至被告开具离职证明文件当月止。三、裁决书补偿金计算的工资标准计算有误。原告离职前社保缴费月平均工资收入为5287元，离职前根据被告按月领取各项补贴费用1630元，补偿金计算基数合计应为6917元。原告坚持认为，1.被告违反了《劳动合同法》第十条关于签订书面劳动合同的强制性规定，原告据此要求解除合同符合《劳动合同法》第三十八条规定；2.被告利用管控员工身份的不平等地位强制收购原告股权、违法克扣和拖延发放原告工资，已经严重侵害了原告合法权益，原告据此解除劳动关系符合《劳动合同法》第三十八条（二）、（四）项规定；3.原告被安排到被告单位工作后，在工作内容尚且增加的情况下工资反而平均大幅下降3000余元，原告据此解除劳动合同符合《劳动合同法》第四十六条（五）项规定。综上，原告诉请具有充分事实和法律依据，请法院判如所请。庭审中，原告当庭表示将第二项诉讼请求变更为追加两个月的计算（按2019年成都市就业人员标准工资计算），即计算至2020年9月共计7个月，损失共计45437元。 电建四川公司辩称：一、关于劳动关系的认定问题，答辩人中国电建集团四川工程有限公司与原告胡仲权之间没有建立劳动关系。根据答辩人提交的证据可以充分反映，原告在2007年8月1日就与四川电力建设三公司（以下简称“川电三司”）签订了无固定期限劳动合同，建立了劳动关系，但从未与答辩人签订过书面劳动合同，建立直接的劳动关系。虽然答辩人按照上级集团公司安排，于2017年7月与川电三司进行了资产和经营业务上的重组整合后，成为了川电三司的全资控股母公司，原告负责的工作内容与答辩人有所关联，但川电三司并非是被答辩人吸收合并，仍具有独立法人资格，自负盈亏，独立承担法律责任。所以，不应当依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定进行处理，而是应当参考按照四川省高级人民法院、四川省劳动人事争议仲裁委员会共同研讨作出的《关于审理劳动争议案件有关问题的会议纪要》第8条的意见，本案中川电三司与原告之间订立有无固定期限的劳动合同，应当以该劳动合同认定劳动关系。所以，答辩人虽然与川电三司有业务与工作上的联系，但答辩人并没有必须吸收川电三司全部员工的义务，答辩人与原告之间没有建立劳动关系。 二、关于经济补偿金的认定问题。1、原告对答辩人提出的经济补偿金请求没有法律和事实依据，不应当被支持。原告的工资报酬均由川电三司在支付，原告与答辩人之间没有劳动关系，不存在解除劳动关系的基础，其提出的劳动仲裁请求本身就应当被驳回。如果按照成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会的认定，原告与川电三司之间的劳动关系自答辩人与川电三司在单位重组整合时即解除，在此情况下，原告提出的解除劳动合同经济补偿金应当由川电三司支付而不是答辩人支付。而答辩人与川电三司两公司在2017年7月就已经完成了重组整合，原告的诉求已经超过1年的仲裁时效期间，不应当被支持。2、原告提出的经济补偿金计算标准明显错误。如果否认原告与川电三司之间的劳动关系，以答辩人与川电三司两公司在2017年7月的重组整合作为原告与答辩人之间建立劳动关系的起点，则在原告主动提出解除劳动关系的前提下，不应当计算经济补偿金。即使原告能够提供证据证明答辩人具有法定过错，原告被迫主动离职，那么答辩人应当支付的经济补偿金也只能按照2017年7月入职到2020年1月离职的时间进行计算。 三、答辩人不具有开具离职证明和档案移交的义务。原告的相关要求应当向川电三司提出，答辩人事实上并未保管原告的档案文件，根本无法进行移交。 综上，原告的起诉不成立，应当全部予以驳回。 经审理查明，2017年6月29日，根据山东电力基本建设总公司、中共山东电力基本建设总公司委员会《关于四川电力建设二公司与四川电力建设三公司重组整合的通知》要求，四川电力建设二公司与四川电力建设三公司重组整合，重组方案：四川电力建设二公司更名为电建四川公司，将四川电力建设三公司以资产注入方式成建制无偿划转给电建四川公司，使其成为四川电力建设公司的全资子企业。暂时保留四川电力建设三公司的法人资格，用于解决历史遗留问题。条件具备后，注销四川电力建设三公司的法人资格。 2007年8月1日，胡仲权与四川电力建设三公司签订《劳动合同书》，约定双方签订无固定期限劳动合同，自2007年8月1日起至双方约定的终止条件出现之日止。 胡仲权提交的养老保险参保缴费信息显示，胡仲权参加工作日期为1997年7月1日，最初参保单位名称为四川电力建设第三工程有限公司，2002年1月至2011年12月期间参保单位为国网四川省电力公司，2012年1月至2018年12月期间为四川电力建设第三工程有限公司，2019年1月后变更为电建四川公司。 胡仲权任电建四川公司监察审计部法律主管，电建四川公司曾在诉讼案件中委托胡仲权进行代理。胡仲权2019年4月应发工资5798元、5月应发工资5684元、6月应发工资5996元、7月应发工资6411元、8月应发工资6188元、9月应发工资6314元、10月应发工资5795元，平均月工资6026.57元。胡仲权提交的《社会保险证明》显示从2017年3月起电建四川公司为其缴纳社保，缴费基数起初为8557元，2018年后变为8688元。胡仲权另提交《中国电建集团四川工程公司天府四街总部人员上下班交通费用补贴实施方案》《中国电建集团四川工程公司天府四街总部工作餐实施方案》《中国电建集团四川工程公司成都总部上班人员租房补贴办法》等文件，拟证明其除了月工资收入，还有午餐补助、交通补助、住房补助等合计每月1630元。 胡仲权提交的企业信用信息公示报告显示，电建四川公司副总经理李波系四川省内江金瑞实业有限公司法定代表人，胡仲权曾领取四川省内江金瑞实业有限公司利润。2018年12月13日，四川省内江金瑞实业有限公司告知对现有出资人员的资金进行清退。 胡仲权另提交加盖有电建四川公司财务资金部印章的《关于推迟发放12月工资的通知》，载明：根据目前公司年度各项经营数据，为较好完成总公司考核指标及确保经营现金流量净额，提高公司财务报表质量，保障公司持续健康发展，拟将12月工资和绩效推迟至12月31日前发放，请员工们理解和支持。 2020年1月6日，胡仲权向电建四川公司提交《辞职报告》，以公司在大幅降低本人原收入待遇标准的情况下提出重新续签劳动合同、公司强制川三员工以不合理、不合法方式退出合法持有的由职工集资成立并存在巨大升值的金瑞公司股权，并转由川三强制收购，严重侵害包括原告在内的众多员工合法权益、对员工仅忘记手机考勤打卡、未统一着装等在有违事实的情况下径直扣罚工资、未及时足额支付劳动报酬等为由，解除与公司现存劳动关系。2020年2月11日，胡仲权发函要求公司办理终止劳动合同后续相关事宜，如出具离职证明等，电建四川公司未进行办理。 胡仲权另提交有招聘信息、入职通知书等，拟证明其就业收入损失。 电建四川公司提交有部分民事判决书，显示胡仲权曾作为四川电力建设第三工程有限公司员工身份进行代理。 2020年2月18日，胡仲权（申请人）以电建四川公司作为被申请人向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.裁决被申请人向其支付经济补偿金191136元；2.裁决被申请人向其支付2020年2月11日至2020年3月10日期间因被申请人未开具离职证明对其造成的经济损失6459元；3.裁决被申请人向其出具离职证明。2020年6月12日，成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会出具成华劳人仲委裁字（2020）第00641号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决生效后十日内，由被申请人一次性向申请人支付经济补偿金64811.88元；二、在本裁决生效后十日内，由被申请人向申请人出具离职证明。三、驳回申请人的其他申请请求。后胡仲权不服仲裁裁决并向我院提起诉讼。 庭审中，对于四川省电力公司、四川省电力建设第三工程有限公司及电建四川公司的关系，胡仲权称四川电力建设第三工程有限公司与被告的前身四川电力建设二公司均属于原四川省电力公司下属子公司，后由于国资委进行改制，单独成立了中国电力集团工程有限公司，四川电建三公司与二公司均被调整到新成立的中国电力集团建设有限公司，另外四川电力第三公司的社保均不是在内江注册缴纳社保，均是在四川省登记缴纳社保。电建四川公司称因为我方和四川电建三公司均属于中央国企股权关系，依据上级企业指示进行调整，属于经常性情况，但是企业自身管理以及人员构成是较为稳定的，不会随意发生变化。且国企对自身员工的劳动合同管理也较为成熟，在本案中直接体现就是原告与四川电建三公司之间的合同。 上述事实有经质证的下列证据在案证实：原被告身份信息及工商登记信息、劳动合同、工作牌、收据、工资条发放邮件、股东利润分配名册、辞职报告及邮件、催请函、养老保险缴费信息、文件、仲裁裁决书和送达证明、原被告双方庭审陈述和庭审笔录等。 本院认为：根据胡仲权提交的《关于推迟发放12月工资的通知》显示，电建四川公司通知对12月工资和绩效推迟发放。胡仲权以此为理由之一解除与电建四川公司的劳动关系并主张经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“未及时足额支付劳动报酬的”规定以及第四十六条的规定，电建四川公司应向胡仲权支付经济补偿金。对于胡仲权主张其从1997年开始入职到四川电力建设三公司工作，并以此作为经济补偿金年限起算的主张，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动……（五）其他合理情形。”本案中，根据胡仲权提交的社保缴费记录，其在1997年7月起由四川电力建设第三工程有限公司为其缴纳社会保险，2002年1月至2011年12月期间参保单位为国网四川省电力公司，2012年1月至2018年12月期间为四川电力建设第三工程有限公司，胡仲权与四川电力建设三公司2007年8月1日签订《劳动合同书》，根据上述情形可知，胡仲权在2007年与四川电力建设三公司签订《劳动合同书》时，当时其社保缴费单位为国网四川省电力公司，在此之前其社保缴费单位为四川电力建设第三工程有限公司，2017年6月29日又根据《关于四川电力建设二公司与四川电力建设三公司重组整合的通知》要求，四川电力建设二公司与四川电力建设三公司重组整合，四川电力建设二公司更名为电建四川公司，将四川电力建设三公司以资产注入方式成建制无偿划转给电建四川公司，使其成为四川电力建设公司的全资子企业。其后胡仲权又担任电建四川公司监察审计部法律主管并以员工身份进行了诉讼代理工作。故综合上述证据，本院认为胡仲权主张其在1997年入职四川电力建设三公司时计算经济补偿金年限有相应事实依据，本院予以支持。 对于电建四川公司辩称胡仲权与四川电力建设三公司建立劳动关系，其并未与胡仲权建立劳动关系的辩称意见，本院认为，根据《关于四川电力建设二公司与四川电力建设三公司重组整合的通知》等证据显示，电建四川公司与四川电力建设三公司存在资产整合等关系，且电建四川公司已为胡仲权交纳社保，故本院对于电建四川公司上述抗辩意见不予采信。电建四川公司应向胡仲权支付经济补偿金138611.11元（6026.57元×23年）。 对于胡仲权主张其因电建四川公司未开具离职证明造成其未能就业的损失，因其所提供的证据不足以证明其损失，本院对此不予支持；对于胡仲权主张裁定电建四川公司先予执行开具离职证明和档案移交义务，因电建四川公司对双方劳动关系存在争议，且胡仲权也未提供证据证明不先于执行将严重影响其日常生活，胡仲权请求先于执行不符合法律规定，本院对此不予处理。 据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国电建集团四川工程有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告胡仲权支付经济补偿金138611.11元; 二、被告中国电建集团四川工程有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告胡仲权出具离职证明； 三、驳回原告胡仲权的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告成都市中国电建集团四川工程有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  贾少朋 二〇二〇年十二月八日 书记员  杨 丽