宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁0106民初9834号 原告（反诉被告）:宁夏尚新格装饰设计工程有限公司,住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。 法定代表人:高新民,该公司经理。 委托诉讼代理人：李佳，宁夏古峡律师事务所律师。（特别授权） 被告（反诉原告）:包文海,男,1988年3月30日出生,蒙古族,住宁夏回族自治区银川市金凤区。 被告（反诉第三人）:宁夏音律布洛教育咨询有限公司,住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人:包文海,该公司总经理。 被告（反诉第三人）:宁夏田野教育咨询有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。 法定代表人:马建良,该公司总经理。 共同委托诉讼代理人：刘宏，北京市京师（银川）律师事务所律师。（特别授权） 原告（反诉被告）宁夏尚新格装饰设计工程有限公司（以下简称尚新格公司）与被告（反诉原告）包文海、被告（反诉第三人）宁夏音律布洛教育咨询有限公司（以下简称音律布洛公司）、被告（反诉第三人）宁夏田野教育咨询有限公司（以下简称田野公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案受理后，被告包文海于2020年11月16日提出反诉，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）尚新格公司的委托诉讼代理人李佳、被告（反诉原告）包文海及其委托诉讼代理人刘宏、被告（反诉第三人）音律布洛公司、被告（反诉第三人）田野公司共同委托诉讼代理人刘宏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 尚新格公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告包文海、宁夏音律布洛教育咨询有限公司共同支付原告工程款28万元;2.依法判令被告包文海、宁夏音律布洛教育咨询有限公司共同向原告支付逾期期间的违约金,暂计为97440元(违约金按照合同约定:工程款28万元为基数,逾期每日为2‰的方式计算违约金);3.依法判令被告宁夏田野教育咨询有限公司对上述工程款及违约金承担连带担保责任;4.本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由:2019年11月18日,被告包文海将位于银川市金凤区音律部落装修工程承包给原告,双方签订了《建筑装饰装修工程施工合同》。合同约定了双方的权利义务、工程价款、工程内容、违约责任等条款,被告田野公司为此工程提供连带担保责任。原告按照被告的要求组织人员进行了施工,完工后交付被告使用,但被告包文海未向原告支付工程款,被告田野公司也未承担担保责任。另,2019年11月26日被告包文海注册成立了宁夏音律教育咨询有限公司,并使用该“音律部落”进行招生运营。综上,为维护原告的合法权益,根据《合同法》等相关规定,现向贵院提起诉讼,请求法院支持原告的诉讼请求。 包文海辩称，装饰装修合同的主体发包单位是被告二还是被告一个人，发包人主体当时约定不明确，合同的效力状态应当属于未成立或者未生效；涉案房屋的装修按照合同约定应当达到消音的质量标准，但原告使用劣质装饰装修材料未达到合同约定的质量标准，致使涉案的房屋无法达到正常的使用状态；涉案房屋的装饰装修双方之间并未进行结算，原告的诉请没有法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉请。 音律布洛公司辩称，我方认为涉案房屋装饰装修的合同发包单位虽然注明的音律部落的字样，但并未经我公司签章，因此我公司不是该涉案合同的主体。 田野公司辩称，涉案装饰装修合同发包主体并不明确，担保责任及担保对象、担保范围、担保期限均未进行明确，在约定不明的情况下，我公司不应当承担担保责任。 包文海向本院提出反诉诉讼请求：1.请求判令解除《装修工程承包合同》；2.请求判令被反诉人赔偿反诉人各项损失共计21000元;3.本案诉讼费均由被反诉人承担。事实与理由：2019年11月18日,反诉人与被反诉人签订《装修工程承包合同》。合同约定被反诉人为反诉人装修位于银川市金凤区育安巷田野教育广场的教室。合同同时约定了竣工验收及工程质量等条款。然而被反诉人却装修施工过程中使用劣质材料,工程质量严重不达标。为此,反诉人与被反诉人多次协商赔偿事宜,被反诉人置之不理,推脱至今。综上事实,反诉人认为被反诉人使用劣质材料,装修工程质量严重不达标。反诉人的合法权益应当依法予以保护,被反诉人严重违反合同约定义务,应当对反诉人的损失承担赔偿责任。为维护反诉人的合法权益,及早挽回反诉人的经济损失,特向贵院提起反诉,望贵院依法予以裁决。 尚新格公司辩称，包文海的反诉请求均没有事实依据和法律依据，请贵院应予以驳回。理由如下：1.三方签订的装修施工合同是三方的真实意愿，没有违反强制性规定，系合法有效的合同。尚新格公司依据合同的约定履行完毕，包文海不管是依据合同约定，还是法律规定都应积极向尚新格公司支付工程款。该合同已经履行，不存在法定解除和约定解除的情形，故包文海的第一诉讼请求应予以驳回。2、根据尚新格公司的陈述，涉案工程施工过程中有田野教育工程部张通经理对于进场材料进行验收，不达标的材料不可能进场，更不可能让使用。工程结束后，尤其隐蔽工程，如果不经过包文海及田野教育的验收，尚新格公司根本无法撤场，也无法交工，包文海也不可能使用。根据合同约定，尚新格公司向包文海提交了书面的“工程验收竣工报告单”，并于2020年12月25日交付给包文海使用。包文海自接受该装修工程至2020年9月15日，均未提出过尚新格公司使用的材料不达标或者是劣质材料等问题，2020年9月15日的付款协议中也没有记载质量问题，所以包文海提出的材料质量问题是无中生有的事。再者包文海提出的材料质量问题应该提交合法有力的证据予以证实，无法提交，根据证据规定及《民诉法》的规定，应该承担举证不能的法律后果。综上，请贵院驳回包文海的反诉请求。 音律布洛公司、田野公司共同述称，反诉原告所述属实，我方无异议。 当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：尚新格公司提交的《建筑装饰装修工程施工合同》、付款协议书内容客观，与本案有关联，本院予以采信。包文海提交的《装饰装修承包合同》内容与尚新格公司提交的合同内容一致，本院对其真实性予以采信，但不能证实包文海的证明目的，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年11月18日，尚新格公司（乙方、承包方）与音律部落（发包方、甲方）签订《建筑装修工程承包合同》，约定：工程名称：音律部落音乐教室装修工程；施工地点：田野教育广场（育安巷）；乙方工程范围：以甲方提供的施工图纸和甲方提报的预算科目、双方协定的施工方案为准展开施工作业；承包方式为除甲方自购的材料外，承包方依据基础装修预算科目及甲乙双方协商方案规定内容包工包料，工程材料和设备的缺余全部由乙方负责；工程总价=合同固定价+变更数额，合同固定价为：装修工程施工建筑面积280平米核算，每平米壹仟元整，固定价为28万元；付款方式为由乙方先行垫付资金施工，直至竣工，甲乙双方完成竣工交接，乙方将工程交付甲方后90日内，甲方将合同价款分批次向乙方付清（逾期违约金每日5‰）；施工期限为2019年11月20日至2019年12月30日，乙方承诺在合同期内竣工，且达到验收标准，验收前乙方应当以书面形式向甲方提交“工程验收竣工报告单”，并由甲乙双方确认；乙方对其所有工程施工保修一年，保修期从竣工验收合格之日起计算。同时说明，三间大教室吊顶周边使用部分软包消音，在施工中以甲乙双方商定的施工方案和实际功能需求开展施工作业，直至竣工。合同甲方落款处包文海签名确认，乙方落款处加盖尚新格公司印章，孙宁青以乙方代理人身份签名，田野公司在“本合同甲方全权担保人”处加盖合同专用章，马万杰以田野公司代理人名义签名。 2020年9月15日，包文海（甲方、田野教育广场音律部落投资人、注册法人）与尚新格公司（乙方）、田野公司（丙方）签订《付款协议》，载明：乙方在2019年12月25日提前竣工，甲方于2019年12月28日如期举行开业庆典。合同固定价为28万元。乙方全额垫资按期交工，该教室已按期开业并投入使用，但至今未收到甲方支付的工程款，截止2020年8月底已延期五个月。经协商，达成如下协议：甲、乙双方确认甲方应向乙方支付全部款项28万元（不含工程款支付违约金）；甲方2020年9月底前支付3万元，2020年10月底前支付5万元，2020年11月底前支付5万元，2020年12月底前支付5万元，2021年1月底前支付5万元，2021年2月底前支付5万元；甲方任何一期不能按时支付，乙方对甲方剩余应还款视为全部到期，乙方除有权追收甲方全部应还款额之外，还有权追收全部应还款的20%违约金。包文海在甲方落款处签名，原告在乙方落款处加盖合同专用章。 本案在审理过程中，田野公司陈述其公司对外提供担保按照公司章程规定必须通过公司股东会议全员通过后方可提供担保，马万杰原系公司执行副总经理，负责公司运营，于2020年8月离职，马万杰在合同上签名未经我公司授权，我公司对此不知情，我公司对外担保必须经过公司股东会决议方可生效，涉案担保合同无效。 另查明，音律布洛公司于2019年11月26日成立，法定代表人为包文海，包文海持股比例为90%，认缴出资额为45万元。 本院认为，本案系因当事人签订的《装修工程承包合同》引发的纠纷，故本案案由应为装饰装修合同纠纷。包文海作为音律部落公司的法定代表人及股东，在音律布洛公司尚未注册成立时以“音律部落”名义与尚新格公司签订《装修工程承包合同》，对音律布洛公司所使用的教室进行装修，其实施行为所产生的法律效果，应当由成立后的音律布洛公司负担。尚新格公司要求包文海承担支付责任的诉讼请求本院不予支持。上述合同合法、有效，合同双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。尚新格公司已完成装修工程，并经音律布洛公司法定代表人包文海确认工程款为28万元，并约定了付款时间，双方约定任何一期不能按时支付尚新格公司有权对剩余应还款视为全部到期，故尚新格公司要求音律布洛公司支付装修工程款28万元的诉讼请求本院予以支持。音律布洛公司未按期支付尚新格公司工程款，应按照约定支付工程总价款20%的违约金，即56000元，对尚新格公司主张的其他违约金本院不予支持。 田野公司在《装修工程承包合同》上以“本合同甲方全权担保”名义加盖合同专用章，即田野公司对音律布洛公司对合同的履行提供担保，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”田野公司虽在《装修工程承包合同》上加盖印章，但签署合同的马万杰并非公司法定代表人及股东，双方当事人均未提交证据证实田野公司对外提供担保系经公司决议机关决议，在此情况下应考虑债权人尚新格公司在签订合同时是否构成善意，根据前述法律规定，尚新格公司应对田野公司对外提供担保是否经公司决议机关决议进行形式审查，尚新格公司并未就此提交证据证实其履行了形式审查的义务，故担保合同无效。无效后给债权人造成损失的,按过错原则处理,本案中尚新格公司未履行公司对外担保的形式审查义务存在过错，田野公司在未经公司决议机关决议的情况下为音律布洛公司提供担保存在过错，音律布洛公司明知田野公司未提供决议机关决议而要求田野公司为其提供担保亦存在过错,故被告田野公司对于尚新格公司的债权实现承担三分之一的责任，即93333元。因涉案工程已经完工并投入使用，故对包文海反诉要求解除《装修工程承包合同》、赔偿损失的诉讼请求本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第一条、第三条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第七条之规定，判决如下： 一、被告（反诉第三人）宁夏音律布洛教育咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）宁夏尚新格装饰设计工程有限公司工程款280000元，违约金56000元，共计336000元； 二、被告（反诉第三人）宁夏田野教育咨询有限公司对第一判项工程款中的93333元承担连带清偿责任，履行义务后可向被告宁夏音律布洛教育咨询有限公司追偿； 三、驳回原告（反诉被告）宁夏尚新格装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）包文海的全部反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6962元，原告宁夏尚新格装饰设计工程有限公司负担764元，被告宁夏音律布洛教育咨询有限公司负担6198元；反诉案件受理费162元，由反诉原告包文海负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。 审 判 长  魏丽波 人民陪审员  张晓兰 人民陪审员  张泽环 二〇二〇年十二月十三日 书 记 员  陈雅荣 附相关法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》 第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。 第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。 公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延旅行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期限履行其他义务的，应当支付迟延履行金。