吉林省抚松县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0621民初1682号 原告：谢奕萱，女，1986年4月26日出生，汉族，无职业，现住吉林省抚松县抚松镇。 委托诉讼代理人：索世林，吉林典匠律师事务所律师。 被告：李伟，女，1981年11月23日出生，汉族，抚松县中医院护士，住吉林省抚松县抚松镇。 委托诉讼代理人：于学泳，吉林鹏诚律师事务所律师。 被告：李丽，女，1973年10月16日出生，汉族，抚松县卫生监督所科员，住吉林省抚松县抚松镇。 委托诉讼代理人：王春君（李丽丈夫），1972年6月25日出生，汉族，无职业，住吉林省抚松县抚松镇。 原告谢奕萱与被告李伟、李丽合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告谢奕萱及其委托诉讼代理人索世林、被告李丽及其委托诉讼代理人王春君、被告李伟的委托诉讼代理人于学泳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 谢奕萱向本院提出诉讼请求：一、依法解除原、被告于2020年9月19日签订的《经营权转让协议书》，判令二被告返还转让款40万元，并支付违约金11万元，合计51万元；二、判令二被告向原告支付中通供应链管理有限公司年底返还的货量暂扣保证金10万元，押金4万元，房屋租金2万元，合计16万元；三、诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告与二被告于2019年12月达成口头协议，被告将其经营的中通供应链管理有限公司网点（以下简称中通公司）经营权转让给原告。该口头协议约定原告从2020年4月1日起三年内在抚松全境内被告不能经营快运及物流业务，但被告在营的韵达、申通快递业务除外。原告按照该口头协议从2019年12月起已经陆续给付被告转让款40万元，剩余尾款15万元由原告和被告李丽另行协商给付时间及方式。被告于2020年3月把中通公司的经营权交给原告，原告从2020年4月1日起经营中通公司网点。原告在经营中通之后，陆续发现被告在偷偷地经营抚松县安能物流有限公司（以下简称安能公司）的快运及物流业务，严重冲击了原告的业务。于是原告找到被告要求其作出说明并给出处理意见。因当初转让中通公司网点经营权时只是口头协议，原、被告于2020年9月19日签订了《经营权转让协议书》，协议约定二被告将中通供应链管理有限公司认定的登记在被告李伟名下白山抚松中通快运网点经营权转让给原告，将口头协议的内容以书面协议的形式固定下来。协议约定转让费55万元，并约定二被告将两辆厢式车及网点内的监控、地牛一个转让给乙方，与中通供应链管理有限公司签约经营权人仍为被告李伟，期限至2021年4月1日。李伟保证与中通供应链管理有限公司持续续签加盟合同，保证续签合同的有效性等条款。二被告在协议中承诺，白山抚松中通快运网点抚松全境经营权转让给乙方，即日起三年内不再经营（包含实际经营或名义经营）快运以及物流业务，但被告李丽在营的韵达、申通快递业务除外。如二被告违反约定，原告有权解除本协议，不再向二被告支付协议尾款15万元，同时二被告应向原告返还全部已收转让款，并按协议总转让价款的20％支付违约金。该书面协议的日期虽然书写为2020年9月19日，但内容与2019年12月的口头协议一致。书面协议第十条中约定的被告在3年内不能经营（包括实际经营或名义经营）快运及物流业务指的是从2020年4月1日开始计算。被告不仅在2020年4月1日之后偷偷经营安能公司的快运及物流业务，而且在2020年9月19日书面协议之后仍然违反约定实际经营或名义经营安能公司的快运及物流业务。并且偷偷从2012年4月10日起以“抚松韵达快运有限公司”的名义经营快运及物流业务，严重违反了与原告的合同约定。原告认为，根据原、被告签订的协议书约定，二被告不应该再经营快运和物流业务，否则应按协议约定解除协议返还转让款并承担违约责任，但二被告拒绝按约履行。 李伟、李丽辩称，原告要求解除协议没有法律和事实依据，应驳回原告的诉讼请求。 根据原、被告提供的证据，经庭审质证，本院确认如下事实：2019年12月，二被告与原告达成口头协议，约定二被告将登记在李伟名下白山抚松中通快运网点经营权转让给原告，转让价格为55万元。原告提供录音光盘一张（包括录音4份、录像1份），证明原、被告在2019年12月达成口头协议，原告于2020年4月1日起开始经营，即双方履行口头协议完毕的时间是2020年4月1日，后因原告陆续发现被告偷偷经营安能快运物流，原告找被告讨要说法，双方于2020年9月19日将之前的口头协议落实到书面，以书面形式固定了前面的协议内容，只是书面协议的日期写成了2020年9月19日。录像证明原告和李丽在2020年9月23日到被告经营的安能公司网点查看的安能物流系统中的信息显示的负责人仍然是李伟。其中原告提供的2020年8月26日的录音内容载明：“.....谢奕萱：咱兑现承诺，当时你说我干了你就不干了，然后你就不干了，我就好好干了。如果你能做到这一点，咱以后就都相安无事，都好好干。李丽：这两天我是忙得够呛，你写好了那个东西了是吧？你把它放在这，一会儿我回家好看看啊。谢奕萱：你那天不都回家看了吗？李丽：我没看。谢奕萱：你卖给我了，然后承诺你不做物流和快运，你如果做了，那你就是违约方，那我就有权来找你退钱......”其中2020年9月23日的录音内容载明：“......谢奕萱：咱俩回到原点啊，说中通的事儿，咱俩是不是说好了，如果我做了这个中通快运你就不再做（同行业）了，包括李伟代名，对不对？这是你对我的承诺。李丽：对，对对对，是我说的......谢奕萱：当时你是承诺的，你如果说没有这句话我也不买......李丽：是......谢奕萱：安能这个事你们真不应该这么做，这么做真有点说不过去......李丽：是，既然让你干了，你就好好去干。谢奕萱：你要是干我就不干了，当时咱俩说好的，你说现在这一出是怎么回事？李丽：就是你要去干了我就不去干了，我也不去掺和那个了，我当时我就是这么想的......” 双方达成口头协议后，原告分别于2019年12月29日、2020年3月18日向被告支付转让费10万元、30万元，共计支付转让费40万元。2020年4月1日，原告正式经营中通快运。 2020年9月17日，抚松县安能物流有限公司的法定代表人由李伟变更为张晓丹。二被告当庭陈述该公司办公地点仍是二被告之前经营中通快运和快递业务的房屋，现在由李振鸿租用。工作人员李振鸿和张晓丹是二被告之前做中通快运时的工作人员，二被告之前的一台经营车辆卖给李振鸿用于经营安能物流。 2020年9月19日，经原告要求，原告与二被告签订书面《白山抚松中通快运一级网点经营权转让协议》一份，内容为：“甲方：李伟乙方：谢奕萱丙方：李丽甲方李伟为中通供应链管理有限公司登记经营权人，丙方李丽为实际经营权人。现经甲、乙、丙三方友好协商，依据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定，就甲、丙方将该经营权转让给乙方的相关事宜签订如下协议，以兹共同遵守。一、甲、丙方自愿将中通供应链管理有限公司认定的登记在李伟名下白山抚松中通快运网点经营权转让给乙方谢奕萱；二、本合同转让价格为人民币伍拾伍万元整（550,000.00元)。本协议签订后乙方向丙方支付转让款肆拾万元整(400,000.00元)，剩余尾款壹拾伍万元（150,000.00元）由乙、丙双方另行协商给付时间及方式；三、为保障受让者乙方能正常经营，除转让的上述经营权外，丙方同时把自有的吉FO3XXX号厢式货车（车身7.2米长）一辆、吉F8LXXX号（乙、丙双方变更后的车牌照号）厢式11货车（车身长4.2米）一辆所有权转让给乙方。甲、丙方将抚松县中通快运营业网点内的监控、地牛一个转让给乙方；四、现乙方以甲方李伟为法定代表人成立了抚松县洪奕堂供应链管理有限公司，由李伟负责与中通供应链管理有限公司继续签订经营权加盟合同。故甲、乙、丙三方均同意与中通供应链管理有限公司登记签约经营权人仍为李伟（或李伟为法定代表人的公司）暂不作变更，时间期限至2021年4月1日，若期间内因省公司人员变动，政策变动导致变更经营权人出现任何问题与甲、丙方无关。期间内变更经营权人及加盟合同，甲、丙方须配合乙方进行过户。经营权未变更完毕前，李伟必须保证与中通供应链管理有限公司持续续签加盟合同，保证续签合同的有效性；同时甲、丙双方不得终止、解除与中通供应链管理有限公司签订的加盟合同，保证乙方实际经营权的合法性、有效性。如因甲方李伟或丙方李丽与中通供应链管理有限公司之间产生纠纷，或因甲、丙方原因导致乙方谢奕萱无法正常经营或受到损失的，视为甲、丙方违约，乙方有权单方解除本协议，甲、丙方应全额返还谢奕萱已支付的全部转让款，并且应按本合同价款总额的20%向乙方支付违约金（该损失包含律师代理费)；五、乙方谢奕萱在经营白山抚松中通快运业务过程中所产生的经济纠纷、债务问题、人员工资等所有问题，与签约人李伟、李丽没有任何关系，全部由谢奕萱承担；六、在乙方谢奕萱经营期间，需遵纪守法，遵守中通供应链管理有限公司各项规章制度。如因乙方原因导致中通供应链管理有限公司解除特许加盟合同，或不续签合同，所有后果及损失由谢奕萱自行承担；七、任何一方违约而导致合同无法履行时，违约方应向对方支付违约金，其金额为合同约定转让总价款的20%；八、任何一方违约在先，可以成为对一方的有关联的后违约的免责理由；九、因履行本合同发生争议时，由争议双方友好协商解决，协商不成，可向抚松县人民法院提起诉讼。争议解决期间，合同双方应继续履行除争议事项之外的其他各项约定；十、甲、丙方向乙方承诺，白山抚松中通快运网点抚松全境经营权转让给乙方，即日起三年内不再经营（包含实际经营或名义经营）快运以及物流业务，但丙方在营的韵达、申通快递业务除外。如甲、丙方违反约定，则视为甲、丙方违约，乙方有权单方解除本协议，不再向甲、丙方支付协议尾款壹拾伍万元，同时甲、丙方应向乙方返还全部已收转让款，并按本协议总转让价款的20%支付违约金，（该损失包含律师代理费)；十一、如乙方再次转让白山抚松中通快运一级网点经营权，甲、丙方须在2020年4月1日前协助办理过户，变更费用由乙方承担；十二、加盟中通供应链管理有限公司时有5万加盟费,5万保证金。中通供应链管理有限公司无论退回多少金额，甲、乙、丙方六四分成，甲、丙方占六成，乙方占四成；十三、双方未尽事宜可另行签订补充协议；十四、本合同一式两份，甲、乙方各持一份具有同等法律效力。”原告及二被告均在合同落款处签字并捺手印。 原告提供2020年9月23日录音及录像，证明原告与李丽一起到安能办公地点，通过张晓丹查询到安能系统中的负责人仍然是李伟的名字。二被告在庭审中辩称之所以显示负责人是李伟，是因为电脑系统的滞后性造成的，因为总部的原因至今未改名。二被告当庭承认至2020年10月30日第一次开庭时系统中负责人仍然是李伟的名字。 原告提供其申请本院调取的吉林省抚松制药股份有限公司于2020年11月10日出具的“证明材料”一份，内容为：“我公司吉林省抚松制药股份有限公司与抚松县安能物流有限公司（万良）自2019年至今进行合作，对我公司部分药品由安能物流承运。最开始与我公司联系业务的是王春君的爱人李丽和安能物流公司的业务员李振鸿与我公司人员接洽。安能物流公司负责人为：王春君，平时与我公司联系人为：李振鸿。运输过程中使用月结方式结算运费款项。最近一次结算时间为：2020年10月28日。每次为我公司出具发票的人都是王春君。发票中的开票人是李伟。运费结算人为安能物流有限公司。纳税人识别号：91220621356846007U”。吉林省抚松制药股份有限公司同时提供抚松县安能物流有限公司出具的吉林增值税专用发票（开票人为：李伟运费金额：18,797.25元税额1,691.75元）和安能公司空白运单各一份。证明从2019年起被告一直以其实际经营的安能公司为抚松共公司承运货物（药品）。 原告提供其申请本院调取的抚松县参都物流有限公司于2020年11月13日出具的：“协助查询（回执）”一份，回复内容为：我司参都物流有限公司为安能物流一级网点，网点名称“吉林白山抚松”，“白山抚松人参市场”系我司二级网点，负责人张晓丹，首次开通使用时间2020年9月30日，开始连续使用时间为2020年10月25日”，证明被告同时拥有两个安能公司的物流系统。一个是以李伟的名义办理的“吉林省白山抚松”物流系统，另一个是以张晓丹名义办理的“白山抚松人参市场”物流系统。从2020年9月30日起被告可以任意选用其中的一个系统使用。 原告提供抚松韵达快运有限公司营业执照及该公司给吉林省抚松制药有限公司出具的增值税专用发票2张，其中营业执照中记载的股东王宇是李丽的儿子，王春君是李丽的丈夫，王宇与王春君都是韵达快运公司的股东。两张发票的时间是2020年8月19日和2020年10月19日，证明被告从2020年4月10日起以“抚松韵达快运有限公司”的名义经营快运及物流业务，为吉林省抚松制药有限公司运输货物。 经查明，原、被告共计向中通物流公司总部交纳押金10万元，其中原告交纳4万元、二被告交纳6万元，均以李伟的名义交付。在李伟任抚松县安能物流有限公司期间，该公司的财物负责人与办税人员均为王春君。原告起诉后，二被告于2020年10月20日收到本院送达的起诉状。 原告提供其经营中通公司期间的系统数据2份，证明因被告的违约行为导致原告的义务量下降，导致原告无法完成中通公司总部规定的业务量，已经被中通公司累计暂扣保证金接近10万元。二被告对该份证据真实性有异议，认为是原告个人提供的证据，被告不清楚原告的经营状况，其业务量下降与今年疫情有关，其经营期间出现的盈亏状况应该有原告自己负责。因被告对证据有异议，且该证据载明的数据不准确，而原告业务量下降涉及多方因素，无法证实是由被告单方原因造成的，故本院对该份证据不予采纳。 被告提供安能公司转让协议、车辆买卖协议、车辆雇佣协议、住房合同、公司章程各一份，证明安能公司由张晓丹、李振鸿实际经营，被告连车一起转让给他们二人，安能公司与被告没有关系，公司章程证明张晓丹认缴出资额是100万元，在2070年9月3日前足额缴纳。原告对上述证据有异议，认为是二被告和李振鸿、张晓丹一起在为安能公司工作，张晓丹一直就是打工人员，其没有能力购买股权，李伟在设立安能公司时注册资本是100万元，以1万元的不合理低价转让，该股权转让显然不真实。因原告对被告提供的上述证据有异议，且安能公司的注册资本与转让价格相差过大，上述证据均不具有客观真实性，本案不予采纳。 被告提供王立军证明一份，证明抚松安能网点更名情况。原告对该份证据真实性有异议，认为证人未出庭作证不应采信。因原告对该证据有异议，且证人无正当理由未到庭作证，该份证明并非安能总公司出具，故本案对该份证据不予采纳。 庭审中，经本院释明，二被告明确对合同解除后需返还事项不提出反诉。 认定以上事实，有原告提供的经营权转让协议、录音及录像光盘、被告经营门店照片、吉林省抚松制药股份有限公司出具的证明材料、抚松县参都物流有限公司出具的协助查询（回执）、中通公司的系统数据各1份、安能公司企业登记信息3份、转账明细5份、百度查询信息2份、手机截屏明细17张、手机截屏账单6张、机动车登记证书2份、安能物流系统查询单6份、抚松韵达快运有限公司营业执照及该公司给吉林省抚松制药有限公司出具的增值税专用发票2张、被告提供的营业执照、变更登记材料各1份及原、被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述予以证实，本院予以确认。 本院认为，从原告提供的“经营权转让协议”及录音、录像光盘内容可见，原、被告于2019年12月已达成口头协议，约定二被告将其经营的中通快运转让给原告，二被告承诺在原告经营中通快运后其不再名义或实际经营物流和快运业务（二被告在营的韵达、申通快递业除外），而原告购买中通快运的前提也是基于二被告的口头承诺。原告按约定陆续支付40万元转让费，并于2020年4月1日正式经营中通快递。按双方口头约定，被告不应再实际或名义经营除在营的韵达、申通快递业外的物流和快运业务。但在原告正式经营中通快递后，二被告直至2020年9月17日才将抚松县安能物流有限公司的法定代表人由李伟变更为张晓丹。经原告要求，原、被告双方于2020年9月19日签订书面“经营权转让协议”，该协议第十条明确约定：“甲、丙方（二被告）向乙方（原告）承诺，白山抚松中通快运网点抚松全境经营权转让给乙方，即日起三年内不再经营（包含实际经营或名义经营）快运以及物流业务，但丙方在营的韵达、申通快递业务除外。如甲、丙方违反约定，则视为甲、丙方违约，乙方有权单方解除本协议，不再向甲、丙方支付协议尾款壹拾伍万元，同时甲、丙方应向乙方返还全部已收转让款，并按本协议总转让价款的20%支付违约金（该损失包含律师代理费)”。原告提供的录音、录像光盘内容可以证实原告在2020年9月23日找李丽讨要说法时，经原告与李丽共同查看，在抚松县安能物流有限公司营业网点的系统中负责人仍为李伟，在2020年10月30日庭审中，二被告亦自认安能物流系统负责人直至庭审当日一直是李伟的名字，即一直在以李伟名义开设的“吉林省白山抚松”物流系统经营安能物流。二被告虽辩称是因电脑系统的滞后性造成，由于中通公司总部的原因至今未改名，并提供一份证人证言，证明抚松安能网点更名情况，但原告对证言真实性有异议，且证人无正当理由未出庭作证，被告亦未提供安能总部出具的证据予佐证，无法证实其主张，故二被告的答辩意见不成立，本院不予支持。况且，即便假设未更名的原因是电脑系统的滞后性造成，但从原告申请法院调取的抚松县参都物流有限公司出具的“协助查询（回执）”可见，参都物流有限公司（安能物流一级网点）已经在2020年9月30日以张晓丹的名义在开通了“白山抚松人参市场”的二级网点，因此，抚松县安能物流有限公司在2020年9月30日至2020年10月30日期间仍以李伟名义开设的“吉林省白山抚松”物流系统经营安能物流亦属违反双方协议的约定。 从原告申请法院调取的吉林省抚松制药股份有限公司于2020年11月10日出具的“证明材料”可见，抚松县安能物流有限公司自2019年起一直与吉林省抚松制药股份有限公司合作，负责承运该公司的部分药品。安能物流公司的负责人和出具发票人均是被告李丽的丈夫王春君，最近一次结算时间为：2020年10月28日，每次为该公司出具发票的人都是王春君。发票中的开票人是李伟，运费结算人为安能物流有限公司。该证据能够证实抚松县安能物流有限公司自2019年起一直与抚松制药公司合作承运货物，二被告是抚松县安能物流有限公司的实际经营人。二被告对此虽有异议，但未提供反驳证据证实其主张，故其答辩理由不成立，本院不予支持。 综上，二被告的行为违反原、被告双方“经营权转让协议”的约定，根据该协议第十条约定，原告有权解除合同。原告虽未向二被告送达解除合同通知，但其起诉状中载有要求解除合同的内容，本院已于2020年10月20日将起诉状送达二被告，故该协议于2020年10月20日解除，二被告应根据协议约定返还原告已支付的转让款40万元。故对原告要求解除原、被告签订的协议、要求二被告返还40万元转让款的诉讼请求，本院予以支持。 关于原告要求二被告支付违约金11万元的问题。虽然协议约定违约金为总转让价款55万元的20%，但由于原告实际仅支付了转让款40万元，且二被告抗辩其不违约且不同意赔偿，视为提出了违约金过高的主张，故综合本案案情，本院酌情认定二被告按照原告实际支付的转让款40万元的20%即8万元向原告支付违约金。本院对原告要求二被告支付违约金8万元的诉求予以支持，对超出8万元部分，不予支持。 关于原告要求二被告返还押金4万元的问题。因本案协议的解除系因二被告违约造成，且原告向中通物流公司总部交纳的押金4万元是以李伟的名义交付，原告本身无法向中通物流公司总部主张返还押金。故解除合同后，二被告应先行返还原告押金4万元，之后二被告可另行向中通物流公司总部主张押金权利。 关于原告要求二被告支付货量暂扣保证金10万元的问题。二被告虽有违约行为，但公司的盈亏系受各方因素影响，原告提供的证据不足以证实其损失由二被告单方原因造成，故本院对原告的该项主张不予支持。 关于原告要求二被告支付租金2万元的问题。因原告租用房屋系用于其自身经营，故房租理应由原告承担，对原告的该项主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、九十六条、第九十七条、一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告谢奕萱与被告李伟、李丽签订的《经营权转让协议书》于2020年10月20日解除； 二、被告李伟、李丽于本判决生效之日返还原告谢奕萱转让款40万元； 三、被告李伟、李丽于本判决生效之日向原告谢奕萱支付违约金8万元； 四、被告李伟、李丽于本判决生效之日返还原告谢奕萱向中通物流公司总部交纳的押金4万元； 五、驳回原告谢奕萱的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,250元，由原告谢奕萱负担1,155元、由被告李伟、李丽负担4,095元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白山市中级人民法院。 审判员  杜景丽 二〇二〇年十二月十日 书记员  李 静