青海省大通回族土族自治县人民法院   刑事判决书   （2019）青0121刑初43号   公诉机关青海省大通回族土族自治县人民检察院。   被告人白正鹏，公民身份号码×××，男，1968年5月30日出生于青海省海东市民和回族土族自治县，回族，大学文化，系青海省民生建筑有限公司法定代表人，住青海省海东市民和回族土族自治县。   辩护人马福祥，青海同一律师事务所律师。   辩护人马学英，青海同一律师事务所律师。   青海省大通回族土族自治县人民检察院以通检公诉刑诉（2019）第25号起诉书指控被告人白正鹏犯行贿罪、挪用公款罪，2019年2月18日向本院提起公诉。本院受理后于同日立案。2019年5月13日，青海省大通回族土族自治县人民检察院以补充侦查为由，向本院提出延期审理建议，本院于2019年5月13日决定延期审理,2019年6月11日决定恢复审理。2019年9月9日，青海省大通回族土族自治县人民检察院又以补充侦查为由，向本院提出延期审理建议，本院于2019年9月9日决定延期审理。2019年10月9日决定恢复审理。因该案疑难复杂，我院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零八条之规定向西宁市中级人民法院申请批准延长审限三个月，至2020年4月7日审理期限届满。于2020年4月7日经最高人民法院批准延长审限至2020年7月6日。本院适用普通程序依法组成合议庭，2020年6月24日公开开庭进行了审理。同年10月6日经最高人民法院批准，二次延长审限至2021年1月6日。青海省大通回族土族自治县人民检察院指派检察员张琴、马素清出庭支持公诉，被告人白正鹏及其辩护人马福祥、马学英到庭参加诉讼,现已审理终结。   青海省大通回族土族自治县人民检察院指控：2010年5月至2013年3月间，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院高层住宅楼工程和互助县人民法院审判法庭用房建设工程项目，向时任互助县人民法院院长王建民（另案处理）行贿现金及财物共计人民币1732041.4元。   (1)2010年5月，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院高层住宅楼工程，在互助县高速公路出口处向时任互助县人民法院院长王建民行贿人民币300000元。   （2）2011年下半年，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院审判法庭用房建设工程，在民和县平兴锦园小区内向时任互助县人民法院院长王建民行贿人民币500000元。   （3）2011年12月28日，被告人白正鹏以青海平兴建设集团司第六工程处的名义取得了互助县人民法院审判法庭用房建设工程的承建权。2012年上半年，在民和县平兴锦园小区，被告人白正鹏以感谢费名义向时任互助县人民法院院长王建民行贿人民币500000元。   (4)2011年下半年，被告人白正鹏在实施建设互助县人民法院高层住宅楼项目工程期间，时任互助县人民法院院长王建民让白正鹏在民和县为其物色一套住房，被告人白正鹏将青海平兴房地产开发有限公司开发建设的××县介绍给王建民，王建民同意并让被告人白正鹏以其妻子亲属罗桂英的名义购买该房产，后被告人白正鹏于2011年11月23日、2013年3月10日分别支付人民币100000元（首付）、332041元，合计人民币432041元，以罗桂英名义购买该房，由王建民居住。   被告人白正鹏于2018年11月12日主动交代了上述行贿行为。   2011年10月14日、12月12日被告人白正鹏因经营资金紧张，向时任互助县人民法院院长王建民要求支付该院所欠工程款，因互助县人民法院基建账户资金短缺，被告人白正鹏遂向王建民提议从该院其他账户中周转，王建民便指使时任互助县人民法院民二庭庭长乔生雪从该庭管理的企业破产清算费中分二次出借给被告人白正鹏人民币1000000元，共计人民币2000000元，并以转账支票方式转入白正鹏账户。被告人白正鹏均用于其经营的建设工程项目，2012年6月、2013年11月，被告人白正鹏分二次归还上述款项。   公诉机关认为，被告人白正鹏为了谋取不正当利益而给予国家工作人员财物，情节严重；又与国家工作人员共谋，利用国家工作人员职务上的便利，挪用公款进行营利性活动，超过三个月未还，情节严重，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、第三百八十四条、第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪、挪用公款罪追究其刑事责任。被告人白正鹏犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人白正鹏在被追诉前主动交代行贿行为，依据《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款的规定，可以从轻或者减轻处罚。公诉机关指控的上述事实当庭出示了立案决定书、留置决定书、拘留决定书、逮捕决定书、户籍证明、业主档案表、平兴礼苑房屋交款信息单、青海省销售不动产统一发票、中标通知书、建设工程施工合同、中国工商银行转账支票存根、银行交易明细、项目管理目标责任书、证人证言、被告人供述和辩解、同案人王建民的供述和辩解等证据，予以证实。   被告人白正鹏辩称，对公诉机关指控其犯行贿罪的罪名及认定的事实不持异议，当庭自愿认罪。对被指控犯有挪用公款罪不予认可，表示其仅仅是索要工程款，并未参与实施挪用公款的行为。   辩护人提出如下辩护意见：一.对公诉机关指控被告人白正鹏行贿罪的定性及事实认定不持异议，被告人白正鹏在被追诉前主动交代了行贿犯罪行为，具有从轻、减轻情节，本人自愿认罪认罚，且系民营企业家，长期关押不利于公司经营，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑；二.公诉机关指控被告人白正鹏犯挪用公款罪不能成立，理由如下：1、支付的2000000元是工程款，使用人为平兴公司，而非白正鹏个人，白正鹏作为公司项目经理向法院索要工程款系职务行为，且该款并非个人使用，主、客观均不符合挪用公款罪的构成要件。2、2000000元是以互助县人民法院名义支付给平兴公司的，根据全国人大常委会的解释，本案中没有证据证明白正鹏从中获益。3、以借款方式支付该款，仅仅是对工程款支付方式的一种变通，实际支付的还是工程款而非借款。4、王建民不构成挪用公款罪，根据青海省西宁市城北区人民法院（2019）青0105刑初87号刑事判决书王建民不构成挪用公款罪，白正鹏的共犯地位无以为界。5、即便王建民构成挪用公款罪，白正鹏也不应该是共犯。共同犯罪必然有共同故意和共同行为，本案中，其一互助县人民法院和平兴公司之间是合同关系；其二白正鹏代表平兴公司主张工程款，王建民等人解决的也是工程款，仅仅是以借款为名。6、二人没有事前的共谋。   经审理查明：2010年5月至2013年3月间，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院高层住宅楼工程和互助县人民法院审判法庭用房建设工程项目，向时任互助县人民法院院长王建民（另案处理）行贿现金及财物共计人民币1732041.4元。   (1)2010年5月，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院高层住宅楼工程，在互助县高速公路出口处向王建民行贿人民币300000元。   （2）2011年下半年，被告人白正鹏为承揽互助县人民法院审判法庭用房建设工程，在民和县平兴锦园小区内向王建民行贿人民币500000元。   （3）2011年12月28日，被告人白正鹏以青海平兴建设集团司第六工程处的名义取得了互助县人民法院审判法庭用房建设工程的承建权。2012年上半年，在民和县平兴锦园小区，被告人白正鹏以感谢费名义向王建民行贿人民币500000元。   (4)2011年下半年，被告人白正鹏在实施建设互助县人民法院高层住宅楼项目工程期间，时任互助县人民法院院长王建民让白正鹏在民和县为其物色一套住房，被告人白正鹏将青海平兴房地产开发有限公司开发建设的××县介绍给王建民，王建民同意并让被告人白正鹏以其妻子亲属罗桂英的名义购买该房产，后被告人白正鹏于2011年11月23日、2013年3月10日分别支付人民币100000元（首付）、332041元，合计人民币432041元，以罗桂英名义购买该房，由王建民居住。   又查明：2009年青海平兴建设集团有限公司第六工程处白正鹏负责施工修建青海省互助土族自治县人民法院办公楼，工程完工交付使用后，该院尚欠施工方工程款2958000元未结清。2011年10月至12月间，被告人白正鹏因经营资金紧张，要求互助土族自治县人民法院支付所欠工程款，因该院基建账户资金短缺无法支付，被告人白正鹏提出先暂借单位资金缓解压力，时任互助土族自治县人民法院院长王建民安排本院民二庭庭长乔生雪办理此事，乔生雪从该庭管理的企业破产清算费中分两次分别于2011年10月14日、2011年12月12日转账给“青海平兴建筑公司白正鹏”人民币1000000元，共计人民币2000000元，转账支票存根备注“修建款”。被告人白正鹏将该笔款项用于其经营的建设工程项目中。2012年6月、2013年11月，被告人白正鹏分二次归还上述款项。   2018年6月27日互助土族自治县监察委员会以白正鹏涉嫌对单位行贿立案调查，同日采取了留置措施。2018年11月12日被告人白正鹏在接受调查时主动交代了向王建民行贿的事实。   再查明，案件审理过程中，被告人白正鹏委托其亲属缴纳财产刑保证金200000元。   上述事实由公诉机关提供，并经当庭举证、质证的下列证据予以证明：   一、行贿证据   （一）书证   1、立案决定书、指定管辖批复，证实该案件的立案情况。   2、采取留置措施的审批表、留置决定书、延长留置时间的审批表及批复、拘留决定书、拘留证、逮捕决定书、逮捕证等文书，证实对被告人白正鹏采取强制措施的时间及方式。   3、互助土族自治县监察委出具的到案经过，证实被告人白正鹏主动交代了向王建民行贿的事实。   4、分公司设立登记表、负责人信息、企业基本注册信息查询单、企业注销信息、营业执照、青海平兴公司（2010）字3号文等，证实（1）青海平兴建设有限公司2002年依法成立。（2）青海平兴建设有限公司第六工程处于2009年11月10日依法成立，注册号632122301005918，负责人为被告人白正鹏，企业类型为有限责任公司分公司。2015年6月12日被撤销。   5、青海平兴建设有限公司项目管理责任书、建设工程施工合同，证实青海平兴建设有限公司中标的互助土族自治县人民法院综合楼、高层住宅楼、审判楼委派项目经理白正鹏负责实施，并规定除税费和5%的工程款之外其余工程款全部给付项目部，项目部自行支配所领工程款，自行承担经营成果，自负盈亏。   6、青海百信物业公司提供的业主档案表，证实罗桂英名下位于××县的房子，实际由王建民一家居住。业主为罗桂英，实际居住家庭成员王建民、肖建华、王斌。   7、青海平兴房地产开发有限公司提供的××园房屋交款信息单，证实上述房屋总价及罗桂英交付房款的方式。即交付房款方罗桂英，19号楼1单元1174号房房屋总价443700，首付100000元，2012年4月付200000元，余款交付时付清。   8、平兴公司提供的记账凭证、现金交款单、不动产统一发票，证实罗桂英向平兴公司支付房款的事实。即2011年11月23日支付100000元，2013年3月10日支付3320414元。   9、平兴公司提供的收费明细、青海百信物业收款收据，证实2018年罗桂英缴纳相关物业费用的情况。   10、农业银行现金缴款单，证实2013年3月10日罗桂英通过农业银行向青海平兴公司转账332041.4元的事实。   11、建设银行现金交款单，证实2011年11月23日罗桂英通过建设银行向青海平兴公司转账100000元。   12、互助土族自治县人民法院提供的中标通知书、建设施工合同，证实白正鹏以平兴公司的名义投标中标承建了互助土族自治县人民法院高层住宅楼审判法庭用房项目的事实。   （二）证人证言   1、罗平兴证词，证实白正鹏与平兴公司的关系。白正鹏于2005年左右挂靠到平兴公司自己在外面投标，中标后项目由白正鹏实施，除给公司上缴管理费外，盈利都是白正鹏的，白正鹏名义上是平兴公司联营项目部经理，但和平兴公司没有任何劳务关系。白正鹏通过挂靠平兴公司的资质实施了互助土族自治县人民法院高层住宅楼和审判法庭用房项目。   2、肖玉贵、王彩虹、李永祥、许守军证词，证实白正鹏承建的高层住宅楼和审判法庭工程进行虚假招投标的事实。   3、尉宝安证词，证实因为王建民和白正鹏已经商量好高层住宅楼由白正鹏实施，并给尉宝安说让白正鹏修建住宅楼，保证院里职工一人一套的基础上剩余都是白正鹏的事情，设计图纸是王建民让白正鹏做的，招投标的事项实际上都是白正鹏在办，尉宝安只作为甲方代表评标时给白正鹏打了高分。   4、同案人王建民供述：“2010年下半年，他约我在新修的法院办公楼（互助高速路口）那个地方见个面，见面时已经天黑了，白正鹏把一个袋子放到车后排了，回家后我打开一看是三捆面值100元的现金，每捆100000元，共300000元，我想白正鹏当时给我300000元的意思就是让我在工程上给他方便，给我的感谢费。”   “第二次，就在互助法院审判用房项目开工前后，具体时间我记不起来了，见面后白正鹏把一个袋子放到我车上，也没说什么话，到家后我打开一看是5捆面值100元的现金，总共500000元，然后我放到儿子睡的床底下，这部分钱我用于儿子在西宁海湖新区交房款和买车位了，部分给家人和个人平时开销了。”   “第三次2011年9月左右，互助法院的新的办公楼项目下来了，白正鹏找我说能不能让他自己的公司来施工，我给他说通过平兴过来投标，后白正鹏通过挂靠拿到了审判法庭综合楼项目，在项目实施过程中白正鹏为了感谢我又给我送了500000现金。”   “白正鹏在实施高层住宅楼时，我给他说过想把民和王府的房子换成高层的想法，问他哪里有好点的房子，后来他给我打电话说平兴公司正在修平兴礼园的房子，房子不错，问我要不要去看，我告诉他你帮我定下来就行，过了一段时间他给我打电话说房子17楼，总高18楼，你看行不行，我说行，房子你写在罗桂英的名下，直到2013年，白正鹏把这套房子的手续给我了（发票还是合同我想不起来了）。我便到物业领取了钥匙，大半年过了之后我就装修搬进去了。这套房子一直没过户现在还在罗桂英的名下，罗桂英是我妻子肖建华的姨娘。白正鹏给我买房子就是送给我的好处费。”   “罗桂英并不知道民和平兴礼园房屋是她的名下，这个房屋与她没有任何关系，房屋到现在没有过户。筹建高层住宅楼时，白正鹏多次给我说过让他实施这个项目，我同意让他修建，但必须进行招投标，至于怎么招投标让他自己想办法。准备修建互助法院审判法庭用房项目工程时，白正鹏以同样方式给我过让他实施，我也同样答应后让他通过平兴公司进行招投标，并得到了工程的承建权，白正鹏为了感谢得到了工程的承建权和顺利的按期结算工程款，给我分三次送了钱。”   证实被告人白正鹏在承建互助土族自治县人民法院高层住宅楼和审判法庭综合楼时，白正鹏为了拿到项目和感谢时任院长王建民，给其送了三次现金（300000元、500000元、500000元）共计1300000元和在民和县平兴礼园的住房一套。   （三）被告人辩解与供述   被告人白正鹏供述和辩解（主要内容）：“2010年5月份左右，我给王建民送过钱，这些钱是平时没用掉的材料款、工人工资等，当天下午我打电话联系好王建民在互助县高速路出口处见面，我把面值100元的200000元或300000元（有100000元整装成捆的，也有散的用皮筋扎起来一万元的）现金装到黑色塑料袋子后又装到一个深色布袋子，我从西宁打车到互助高速路口外大约200米处时天已经黑了，王建民在车里等我，我打开王建民的车门把装钱的布袋子放到他车里，就离开了，之前就修互助法院高层住宅楼的事我给王建民提过让我干的事情，他当时说考虑，为了拿到这个项目我就给王建民送了钱。当时送钱的目的王建民心里也很清楚，所以我把钱放到他车上后，他没说啥。”   “第二次大概2011年下半年，互助县法院新的办公楼项目下来的时候，我去王建民办公室找他要这个项目，他当时有些推脱。在一个周末我通过电话约王建民来我家民和平兴锦园小区附近见个面，王建民开车来我家楼下时天已经黑了，我便从家里把准备好的500000元现金（5捆共500000元用黑色塑料袋装好后放到一个深色布袋子里）拿下去放到王建民小车后座上了。当时我说一来是感谢将互助法院高层住宅楼项目给我了，二来是希望把新建办公楼项目给我，王建民当时没说啥，开车走了。”   “第三次大概2012年上半年，法院新办公楼项目我拿到手后，为了感谢王建民，我把平时积累的面值100元的5捆500000元现金用黑色塑料袋包起来后装到布袋子，电话约王建民到我家民和平兴锦园，王建民自己开车来的时候天黑了，我把钱放到王建民后排座位上，他也没有说啥。”   “2011年下半年，当时我正在实施互助法院的过程项目，王建民给我提过两三次他想在民和买套房子的事情，让我帮忙看看哪里的好点。2011年11月左右，我把民和平兴礼园户型图拿给王建民，过了几天王建民打电话给我让我以罗桂英的名义给他定下来。之后我就给平兴公司交了100000元的定金，2013年初，王建民多次催问我房子出来了没有，我就把剩余的房款30多万全部交清了，我把交房款收据和售房部开的房款已交清的票证给了王建民，后王建民装修后住进去了。这两笔钱的交款人罗桂英的名字都是我填写的。后面听王建民说罗桂英是他妻子肖建华的姨娘。买房付款的事我和王建民都没有提过。”   “第六工程处与青海平兴公司只是一种挂靠资质的关系，项目的具体实施都是由我自己负责，给他交纳挂靠费，不存在利益分成。互助法院高层住宅楼工程我挂靠青海平兴建设有限公司进行了投标，并找了两家公司陪标，陪标公司的投标书是由平兴公司经营部制作的，然后由青海平兴建设有限公司员工李永祥、肖玉贵、王彩虹代表三家公司参与了投标。其他两家公司的名称我不记得了。互助审判法庭用房工程投标和高层住宅楼的投标一样，陪标的公司是青海华盛建筑有限公司、青海长丰建设有限公司，两家公司的委托代理人是平兴公司王彩虹、马桂娟、任怡楠。这两家公司由谁找的我不清楚。”   证实2010年至2013年为了取得互助土族自治县人民法院建设工程项目的承建权及索要工程款向时任该院院长王建民以好处费、感谢费名义分三次给付现金共1300000元及43.20414元的房屋一套。   （四）户籍证明、组织机构代码证、营业执照，证实白正鹏身份信息及无违纪违法记录的事实。白正鹏已达刑事责任年龄，具备刑事责任能力，现系青海民生建设有限公司法定代表人。   王建民身份信息，证实王建民是时任互助土族自治县法院院长。   二、挪用公款证据   （一）被告人供述和辩解   被告人白正鹏供述和辩解（主要内容）：“法院办公楼2010年结算后还欠平兴公司2170000元工程款，大概到了10月我手里流转资金实在紧张找王建民要欠的工程款，王建民说基建账户没钱，然后我提议，那你们法院其他地方还有没有钱，先给我周转一下。当时王建民便把互助法院经济庭庭长乔生雪叫上来问他经济庭有没有钱，要有的话先给我借用一段时间，乔生雪说有钱，但不能直接用于支付基建工程款，用完后必须要还回来，经王建民同意我当场就写了张100000元的借条，然后王建民在借条上签了字，我便拿着借条跟乔生雪去了他的办公室，在乔生雪办公室我把自己卡号和借条给了乔生雪，然后一个小伙给我给我个人卡号上开了一张1000000元的转账支票，过了两个月，我手里资金还是紧张，我又找王建民要工程款，王建民还是说基建账户没钱，我又提议再像上次一样给我借1000000元应急，王建民把乔生雪叫到办公室交代了从经济庭给我借1000000元的事情，我写了借条王建民签了字后乔生雪带我找他们的内勤又给我个人卡号上开了一张1000000元的转账支票。2012年2013年分两次我的银行卡转账还给了和互助法院。这些钱到了以后我将其中1800000元转入了我以青海二建第一项目部的名义开立的对公账户，2010年至2013年我挂靠青海二建第一项目部的名义实施了化隆民生置业等工程，钱转入二建第一项目部后在混合使用，既有用于互助法院项目的，也有用于其他项目的。”证实互助土族自治县法院欠平兴公司2170000元工程款（已结算的办公楼），被告人白正鹏因流转资金紧张向时任互助土族自治县法院院长王建民索要，王建民说基建账户没钱，白正鹏提议从互助土族自治县法院其他地方周转，王建民便叫经济庭庭长乔生雪从经济庭先后二次共借给白正鹏2000000元。   （二）同案人王建民交代材料、讯问笔录   同案人王建民供述（主要内容）：“我告诉白正鹏没有钱结算工程款，他就对我说他急需用钱支付民工工资和拖欠的材料款，想办法给他借给点钱也行。当时我对他说了没钱，他说经济庭有钱，之后我将乔生雪叫到我的办公室，问乔生雪经济庭是否有钱，他对我说有破产案件不可预见费，我就让乔生雪从经济庭案件款中给白正鹏借款1000000元，并让白正鹏打了借条，我在借条上签了字然后将此事安排乔生雪具体办理。又过了一段时间，白正鹏和乔生雪再一次来到我办公室，白正鹏说他的材料款没办法付清，让我再给他解决一些工程款，我问乔生雪经济庭是否有钱，乔生雪说还有钱，我就对乔生雪说既然有，那再借给点，后乔生雪问我那借给1000000元吗，我说有的话就借给，就让白正鹏写了张1000000元的借条，我签了字，让乔生雪负责人把钱支付给了白正鹏。”证实被告人白正鹏找王建民要其以平兴公司名义承建的互助土族自治县法院工程欠款，因基建账户没钱，白正鹏要求王建民想办法给他借点钱。王建民安排乔生雪从经济庭破产案件不可预见费借给白正鹏2000000元。   （三）、证人证言   1、乔生雪证词，证实2011年10月、12月，王建民安排乔生雪从民二庭案件款、执行款、清算费的账户中给被告人白正鹏转款2000000元。   2、杨培灜证词，证实杨培灜根据乔生雪的安排，2011年10月14日、2011年12月12日给平兴公司的老板白正鹏从民二庭的账上转款1000000元、1000000元。借条都有王建民的借款批示。民二庭的钱是破产费、清欠费、诉讼费。2012年6月和2013年白正鹏将两笔借款以转账的方式存入了经济庭7534的账号。   3、陈康宁证词，证实2010年白正鹏挂靠到青海二建成立第一项目部，然后按照青海二建的资质对他个人联系的相关项目进行招投标。青海二建出面签订施工合同，之后就是白正鹏个人具体负责实施项目，二建只收管理费，其余的资金都是白正鹏个人支配，二建不管。二建给白正鹏开过一个账户，账户是白正鹏个人在保管，二建不监管，2015年5月撤销第一项目部时，白正鹏把账户注销了，2009年-2011年白正鹏挂靠二建时实施过化隆的一个项目。   4、武忍龙证词，证实证人于2011年10月按照白正鹏的安排，从白正鹏的银行卡中取了200000元现金放在白正鹏的汽车后备箱里。   （四）书证   1、杨培灜提供的转账支票存根2张，证实2011年10月14日、12月12日给平兴公司白正鹏转修建款1000000元、1000000元，共计2000000元。   2、工商银行交易明细，证实白正鹏从经济庭借款还款的事实。经济庭账户尾号7534于2011年10月、12月两次给白正鹏转出修建款1000000元、1000000元。2012年6月19日白正鹏给尾号7534转入1000000元，2013年11月22日白正鹏给尾号7534转入1000000元。   3、工商银行交易明细，证实尾号8222（农行白正鹏）2011年10月14日转入1000000元，10月15日现金提取200000元，2011年12月12日转入1000000元，12月14日转出1000000元。   4、工商银行转账凭证，证实800000元转入青海二建账户，200000元取现的事实。2011年10月17日，8222（白正鹏）向3012（青海二建第一项目部）转入800000元。客户签名武忍龙（白正鹏司机、公司采购员）。2011年10月15日8222（白正鹏）取现金200000元，客户签名武忍龙。   5、工商银行凭证，证实2011年12月14日8222（白正鹏）转入3012（青海二建第一项目部）1000000元。客户签名白正鹏。   6、青海二建提供的建设工程施工合同，证实2011年5月11日青××县工程，负责人白正鹏。   7、青海二建（3012）账目明细，证实青海二建收入1800000后陆续转出的情况。   8、青海银行开发区支行交易明细，证实3012（青海二建）开户时间2010年5月11日，销户2015年12月21日。（白正鹏将钱跨行转入青海二建的账户3012）。之后，转入青海二建3012账户的钱陆续转给其他个人或单位或提现。汇入互助的有77.7万余元。   认定上述事实的证据，经当庭质证、认证，本院予以确认。   本院认为，被告人白正鹏在经济活动中，为承揽工程项目，给国家工作人员行贿，其行为符合行贿罪的主客观要件，且行贿金额达1732041.4元，属情节严重，应以行贿罪定罪处罚。公诉机关的指控成立。就此起犯罪事实，被告人白正鹏辩护人提出的适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳，其他辩护意见与事实相符，本院予以采纳；   公诉机关指控被告人白正鹏犯挪用公款罪的罪名不成立，理由如下;   （1）被告人白正鹏无共同犯罪的主观故意。公诉机关指控被告人白正鹏构成挪用公款罪共犯的依据为《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定：“挪用公款给他人使用，使用人与挪用人共谋，指使或者参与策划取得挪用公款的，以挪用公款罪的共犯定罪处罚”，而在本案中，无证据证实，白正鹏与王建民共谋将2000000元公款归白正鹏使用及白正鹏指使、参与策划挪用公款的事实。   （2）客观方面，被告人白正鹏使用2000000元公款，首先是基于互助土族自治县人民法院与青海平兴公司之间存在工程款未付清、多次索要无果的客观事实；其次是互助法院单位基建账户无资金，时任法院院长王建民个人决定以“单位名义”将公款给平兴公司白正鹏使用；再次亦无证据证实二人事先预谋商议该款借出后如何使用及谋取个人利益。   综上，公诉机关关于被告人白正鹏犯挪用公款罪的指控不成立。被告人白正鹏及其辩护人基于此提出的辩护意见予以采纳。   案发后，被告人白正鹏在被追诉前主动交代行贿行为，可依法减轻处罚，认罪悔罪、主动缴纳财产刑保证金可酌定从轻处罚，综合考虑全案的事实及被告人的犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第一款、最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第八条的规定，判决如下：   被告人白正鹏犯行贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金200000元（已缴纳）   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月27日起至2021年6月26日止）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审判长 马利钢   审判员 张世成   人民陪审员 孟凡龙      二〇二〇年十二月三日   法官助理 王鑫存   书记员 张玉芳      附相关法律规定：   《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。   在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。   因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。   第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。   行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。   第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》   第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。   行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：   （一）向三人以上行贿的；   （二）将违法所得用于行贿的；   （三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；   （四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；   （五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；   （六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。   第八条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：   （一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；   （二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的；   （三）其他严重的情节。