宁夏回族自治区平罗县人民法院民事判决书（2020）宁0221民初3450号原告：石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司。法定代表人：徐某，系石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司董事长。委托诉讼代理人：李某，北京市盈科（银川）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：杨某，北京市盈科（银川）律师事务所律师，特别授权代理。被告:宁夏吉鑫合金有限公司。法定代表人：莫某1。诉讼代表人：宁夏宁人律师事务所（破产管理人），住所地：银川市。负责人：刘某1。委托诉讼代理人：刘某2，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：吕某，宁夏宁人律师事务所律师。特别授权代理。原告石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司（以下简称鑫鼎公司）与被告宁夏吉鑫合金有限公司（以下简称吉鑫合金公司）普通破产债权确认纠纷一案，本院于2020年9月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫鼎公司的委托诉讼代理人李某、杨某，被告吉鑫合金公司的委托诉讼代理人刘某2、吕某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鑫鼎公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告按照合同约定支付违约金、逾期担保费1113341.89元；该诉讼请求当庭变更为：请求判令确认原告享有破产债权1113341.89元；2.请求判令被告支付律师代理费1万元；3.判令被告支付全部涉诉费用。以上1.2项请求合计1123341.89元。事实和理由：2018年11月5日，被告与平罗某村镇银行股份有限公司(以下简称“沙湖银行”)签订《流动资金借款合同》(合同编号:流字第03100022018110515257号)，借款金额440万元，期限12个月。原告为被告借款提供担保并与沙湖银行签订《保证合同》。同日，原、被告签订《委托担保合同》((2018)石担委字086号)。由宁夏鑫昊缘特种合金有限公司、被告按照(2018)石最担保字009号《最高额担保合同》为原告提供反担保。上述合同签订后，被告未按约定履行还本付息义务，沙湖银行向平罗县法院诉讼，平罗县法院做出(2020)宁0221民初1059号判决书，判决原告对被告欠付的本息4422011元承担连带清偿责任，负担诉讼费42176元。被告因违约行为应承担相应的违约责任，故按照原、被告签订的《委托担保合同》第四条第(三)款、第八条第(一)款约定，应支付逾期担保费53284元、违约金510004元。因被告已于2020年5月27日被平罗县法院裁定进入破产程序，原告在管理人规定的时间内向管理人申报债权，管理人经审核做出(2020)吉鑫破管确字第45-1号《不予确认债权通知书》，对原告申报的逾期担保费及违约金仅认定债权153208.61元，尚有410079.39元未予认定。原告为此提出异议，管理人于2020年9月8日做出(2020)吉鑫破管复字第5号《确认债权异议复核通知书》并说明如原告对管理人复核后仍不予调整的结果有异议的，应当自第一次债权人会议后15日内向平罗县法院提起债权确认之诉。2018年11月5日，被告与石嘴山银行股份有限公司平罗支行(以下简称“石嘴山银行")签订《流动资金借款合同》(合同编号:石银流(借)字第BC20181106000929号)，借款金额750万元，期限12个月。由原告、宁夏鑫昊缘特种合金有限公司、莫某1、王某、莫某2在该合同中为被告提供保证担保。同日，原、被告签订《委托担保合同》((2018)石担委字085号)。由宁夏鑫昊缘特种合金有限公司、被告按照(2018)石最担保字009号《最高额担保合同》为原告提供反担保。上述合同签订后，被告未按约定履行还本付息义务。故按照原、被告签订的《委托担保合同》第四条第(三)款、第八条第(一)款约定，被告应向原告支付逾期担保费91350元、违约金874350元。因被告已于2020年5月27日被平罗县法院裁定进入破产程序，原告在管理人规定的时间内向管理人申报债权，管理人经审核做出(2020)吉鑫破管确字第46号《不予确认债权通知书》，对原告申报的逾期担保费及违约金仅认定债权262437.5元，尚有703262.5元未予认定。原告为此提出异议，管理人于2020年9月8日做出(2020)吉鑫破管复字第6号《确认债权异议复核通知书》并说明如原告对管理人复核后仍不予调整的结果有异议的，应当自第一次债权人会议后15日内向平罗县法院提起债权确认之诉。原告认为《委托担保合同》为双方真实意思表示，内容合法有效，故对双方协商约定的逾期担保费及违约金在不违反强制性法律法规的前提应当予以支持。原告在向管理人申报该笔债权时已调减利率在年息24%内，故对申报逾期担保费及违约金数额应得到确认。被告吉鑫合金公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为：1.本案为确认之诉，原告的第一项诉请为给付之诉错误；2.原告向管理人申报主张的违约金、逾期担保费债权不应得到确认支持。原、被告双方签订的《委托担保合同》约定的违约金条款和逾期担保费条款是格式合同，属无效条款。本案中被告的违约行为并未给原告造成任何实际损失。担保合同中违约金条款和逾期担保费条款无效；3.原告诉请的第二项请求律师代理费无事实依据，也无法律依据。本院认为，被告吉鑫合金公司承认原告在本案中主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。原、被告于2018年11月5日签订的合同编号为（2018）石担委字086号《委托担保合同》第四条约定了担保费、逾期担保费，第八条违约责任条款中，约定了吉鑫合金公司的违约责任，该条款中鑫鼎公司违约责任一栏被划除。2018年11月2日，案外人宁夏鑫昊缘特种合金有限公司、莫某1、王某、代某、莫某2作为保证人，本案被告吉鑫合金公司作为抵押人，原告鑫鼎公司作为担保权人签订编号为（2018）石最担保字009号《最高额担保合同》，该合同明确约定了担保范围，第三十八条又约定了担保人违约责任。2018年11月5日，本案原告鑫鼎公司作为保证人，被告吉鑫合金公司作为委托人签订编号为（2018）石担委字085号《委托担保合同》，该合同第四条约定了担保费、逾期担保费，第八条违约责任条款中，约定了被告吉鑫合金公司违约责任，鑫鼎公司违约责任处则被划除，以上三份合同免除原告鑫鼎公司责任、加重了被告吉鑫合金公司方责任，符合格式条款无效的情形，故对被告该答辩意见本院依法予以采纳。本案中原告基于合同编号为流字第03100022018110515257号《流动资金借款合同》向案外人平罗某村镇银行股份有限公司代偿234675.2元，再未履行担保义务。原告基于该笔借款向管理人申报债权借款本金、利息、逾期担保费、违约金等，管理人经审核后于2020年9月6日作出（2020）吉鑫破管确字第45-1号不予确认债权通知书，对原告代偿部分234675.2元全额认定，对逾期担保费和违约金以该笔借款本金为基数，根据中国人民银行同期贷款利率年息4.75%上浮30%，自2019年11月6日至2020年5月27日计算确认153208.61元。原告主张的第二笔债权，贷款人石嘴山银行股份有限公司作为债权人已向吉鑫合金公司破产管理人申报借款本息，管理人已做认定，被告吉鑫合金公司作为借款人虽未履行还款义务，原告鑫鼎公司作为担保人亦未履行担保义务，被告并未给原告造成实际损失。原告鑫鼎公司基于合同编号:石银流(借)字第BC20181106000929号《流动资金借款合同》，（2018）石担委字085号《委托担保合同》要求确认债权贷款本金、利息、逾期担保费、违约金，被告吉鑫合金公司破产管理人经审核后于2020年9月4日作出（2020）吉鑫破管确字第46号不予确认债权通知书，认定原告主张逾期担保费及违约金系对违约责任的重复约定，并最终以贷款本金为基数，以中国人民银行同期贷款年利率4.75%上浮30%，自2019年11月5日至2020年5月27日计算逾期担保费及违约金262437.5元予以确认。被告吉鑫合金公司破产管理人的上述认定符合法律规定，故对原告的诉讼请求本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条之规定，判决如下：驳回原告石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司负担，退回原告石嘴山市鑫鼎融资担保有限公司14810元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院，并在递交上诉状后七日内，凭本判决书向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。审判长 王连福人民陪审员 马翠萍人民陪审员 杨 华二〇二〇年十二月二十九日法官助理 李旭霞书记员 马茹梦附件一：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十条具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《中华人民共和国企业破产法》第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。附件二：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。