广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初8231号原告：中山市博力弹簧制品有限公司，住所地广东省中山市×××××××××××××××第5卡。法定代表人：伍钻欢，该司总经理。委托诉讼代理人：李伟光，广东翰识锦行律师事务所律师。被告：冉某1，男，1973年11月5日出生，汉族，住重庆市南川市××××××3×。被告：中山市通威五金制品有限公司，住所地广东省中山市×××××××××××××××第1卡。法定代表人：冉某1。被告：罗小丽，女，1986年1月20日出生，汉族，住重庆市綦江县××××××××。原告中山市博力弹簧制品有限公司（下称博力公司）与被告冉某1、中山市通威五金制品有限公司（下称通威公司）、罗小丽侵权责任纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告博力公司的法定代表人伍钻欢及委托诉讼代理人李伟光到庭参加诉讼。被告冉某1、通威公司、罗小丽经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博力公司向本院提出诉讼请求：1.冉某1退还私自收取的客户货款164724.51元及迟延付款利息（自2020年2月15日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；2.通威公司、罗小丽对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：冉某1曾是博力公司的销售业务员，但其收取部分客户的货款后没有交付给博力公司。经核对，冉某1在2019年4月14日签具还款协议书，确认其收到客户的101724.51元没有交付给博力公司，并承诺将在每月28日前偿付10000元，分期10个月清偿上述款项，同时约定由通威公司承担连带清偿责任。2019年7月7日，经双方再次核对，冉某1确认其另收到客户63000元货款的事实，并承诺分期偿付，于2019年9月23日前清偿完毕，同时约定由通威公司承担连带清偿责任。但此后冉某1没有履行清偿义务，经博力公司多次催促未果。为维护自己的合法权益，博力公司特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。冉某1、通威公司、罗小丽均未作答辩。博力公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据进行了审查，并在卷佐证。根据博力公司陈述及其提交的证据，本院认定事实如下：1.落款日期为2019年4月14日的还款协议书主要载明“兹冉某1与谭国秋合伙经营弹簧生产销售期间（后单位名称为博力公司），冉某1以其销售业务员职务，将收到客户的弹簧货款101724.51元擅作个人使用，后经核实确认其金额。双方协商，冉某1约定：一、每月28日前还给博力公司的挪用款为10000元，分10个月还完其挪用资金为止。若超过偿还日期的，按银行利息收取利息；二、冉某1本人无力偿还其资金，由通威公司承担连带清偿责任”等内容。落款的还款人处有“冉某1”签名及捺有指模（博力公司指称为冉某1本人所签、所捺），承担公司处加盖有通威公司印章，收款核实人处有“谭国秋”签名（博力公司指称为其法定代表人伍钻欢的配偶谭国秋所签），收款单位处加盖有博力公司印章。2.落款日期为2019年4月14日的核实确认收款明细表反映，冉某1已收取博力公司的客户货款合计101724.51元（其中已收取客户源旭公司60935.26元）。落款的确认人处有“冉某1”签名（博力公司指称为冉某1本人所签），核实人处有“谭国秋”签名（博力公司指称为其法定代表人伍钻欢的配偶谭国秋所签）。3.落款日期为2019年7月7日的“借款”主要载明“兹冉某1借收到伍钻欢63000元。冉某1本人定于2019年7月23日前归还借款35000元，2019年8月23日前归还借款18000元，2019年9月23日前归还10000元。此借款本人无能力偿还的，由通威公司承担连带偿还责任”等内容。落款的借款人处有“冉某1”签名（博力公司指称为冉某1本人所签）并加盖有通威公司印章。4.落款日期为2017年10月6日的共同经营合伙合同反映，合伙人为冉某1、谭国秋，合同主要约定双方合伙经营弹簧业务，谭国秋以现金方式出资，冉某1以业务、管理为主方式出资。落款的合伙人处有“冉某1”“谭国秋”签名。落款日期为2019年7月2日的散伙协议书反映，甲方为谭国秋，乙方为冉某1，协议主要约定：双方合伙经营弹簧生产销售期间（后单位名称为博力公司），因乙方利用职务之便擅自挪用收到客户的货款作个人使用，导致公司资金流动断裂，无法正常经营，经双方协商，解除合伙；乙方于2018年12月30日止退伙，自2019年1月1日起关于弹簧厂有关的一切事项均归甲方负责，与乙方无关；合伙期间乙方挪用的货款资金仍要在协商时间归还，甲方收到款后开具有效的收款收据。落款的甲方、乙方处分别有“谭国秋”“冉某1”签名。5.中山市源旭五金制品有限公司（下称源旭公司）2018年8-12月份对账单（共5份，均没有任何单位签章）显示，相应5个月发生的业务金额共计152788.24元。6.博力公司当庭述称，在签订上述还款协议书时，双方确认源旭公司被冉某1挪用的款项为60935.26元，但后经双方核算实际挪用源旭公司款项应为123980.46元，差额63000多元就以借款形式确认，故该借款也是挪用的款项，应予返还；在博力公司未成立前，是伍钻欢、谭国秋夫妇与冉某1合伙经营博力公司的前身，在博力公司成立后，就由博力公司承接合伙体的资产，后双方已经散伙；罗小丽对外声称与冉某1是夫妻关系，博力公司认为本案债务是罗小丽与冉某1的夫妻共同债务。对博力公司诉讼主张的冉某1曾为其及其前身的合伙人，并担任其销售业务员，期间冉某1曾将收到的客户货款101724.51元擅自挪用，后在还款协议书中确认挪用货款101724.51元并承诺分期偿还给博力公司，通威公司对此承担连带清偿责任等待证事实，博力公司已提交上述相关证据为证，并作相应的说明，故在冉某1、通威公司未到庭提出相反的抗辩意见，且博力公司当庭保证所作陈述及提交证据的真实性，并保证不存在虚假诉讼或有损第三人利益之情形的情况下，本院经审查后予以确认。但对于博力公司诉讼主张的冉某1另行以借款的形式确认其实际挪用源旭公司的货款差额63000元的待证事实，本院不作实体审查，理由如下：其一，博力公司提交的“借款”证据没有显示任何与挪用货款相关联的信息，对账单证据显示的金额亦与博力公司的相关说明不符；其二，若博力公司所主张属实，则该挪用款项已转化为借款，两者法律关系性质不同，对该款项应以借款关系主张并进行审查，而不宜在本案侵权责任纠纷中审查。另外，对于博力公司诉讼主张罗小丽与冉某1是夫妻关系，本案债务是罗小丽与冉某1的夫妻共同债务的待证事实，没有任何证据证实，本院不予确认。另查明：本院在受理本案的同时，还分别受理有伍钻欢、谭国秋各自对冉某1和罗小丽提起的民间借贷纠纷诉讼，案号分别为（2020）粤2072民初8232号、（2020）粤2072民初8233号。本院认为，本案中，冉某1利用职务之便，擅自挪用其收取的博力公司客户货款101724.51元。根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第二条第二款规定“本法所称民事权益，包括……等人身、财产权益”及第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，冉某1的行为侵害了博力公司的财产权益，依法应当承担侵权责任。同时，根据侵权责任法第十五条第一款第四、六项规定，承担侵权责任的方式包括返还财产、赔偿损失等。由于双方已在还款协议书中明确约定由冉某1分期偿还挪用的货款101724.51元，但博力公司诉称冉某1未依约还款，而冉某1未到庭提出相反的抗辩并举证证实，故博力公司诉讼请求冉某1偿还挪用的货款101724.51元及支付迟延付款利息有理有据，本院予以支持。但对于利息的起算日，应调整为自2020年2月29日起算。同时，因还款协议书中明确约定由通威公司对此承担连带清偿责任，故博力公司诉讼请求通威公司对上述债务承担连带清偿责任亦有理有据，本院予以支持。但博力公司诉讼请求罗小丽对上述债务承担连带清偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。博力公司诉讼请求偿还款项中所包含的63000元，因如其所称已转化为借款，与本案侵权责任纠纷所审理的法律关系性质不同，故本院不作实体审查处理。冉某1、通威公司、罗小丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩和质证的权利，由此产生的法律后果应由其自己承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第二款、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第四、六项，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条规定，判决如下：一、被告冉某1于本判决生效之日起三日内向原告中山市博力弹簧制品有限公司偿还挪用款项101724.51元，并支付迟延付款利息（以101724.51元为基数，自2020年2月29日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、被告中山市通威五金制品有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中山市博力弹簧制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3642元（已由原告中山市博力弹簧制品有限公司预交），由原告中山市博力弹簧制品有限公司负担1307元，被告冉某1、中山市通威五金制品有限公司负担2335元，并直接向原告中山市博力弹簧制品有限公司支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  林 敏审 判 员  张庆争人民陪审员  陈少娟二〇二〇年十二月四日法官 助理  何尧敏书 记 员  卢淑兴