湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初8333号原告（反诉被告）：鲍斯能源销售（长沙）有限公司，住所地湖南省长沙市天心区时代阳光大道与石碑路东北角88号。法定代表人：肖晖军，执行董事。委托诉讼代理人：袁友军，湖南金厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗丹，湖南金厚律师事务所律师。被告（反诉原告）：宁乡县康达瓶业有限公司，住所地宁乡县城郊乡茆田村。法定代表人：熊长胜，董事长。委托诉讼代理人：黄婷，湖南天地人律师事务所律师。原告鲍斯能源销售（长沙）有限公司（以下简称鲍斯销售公司）诉被告宁乡县康达瓶业有限公司（以下简称康达公司）合同纠纷一案，本院受理后适用普通程序依法审理，被告康达公司依法提起反诉。原告（反诉被告）鲍斯销售公司的委托诉讼代理人袁友军、罗丹，被告（反诉原告）康达公司的委托诉讼代理人黄婷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）鲍斯销售公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令解除原、被告之间签订的《节能服务专项合同》；2、判令被告赔偿原告为履行合同支付的定制设备款442000元及资金占用利息（资金占用利息以442000元为计算基数，自2019年9月10日按中国人民银行同期同类贷款利率计算至被告清偿之日止）；3、判令被告承担原告所支付的设备运输费4000元；4、判令被告承担原告所支付的律师费15000元；5、判令被告支付违约金150000元；6、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月2日，原告与被告签订《节能服务专项合同》，合同约定由原告出资118万元左右，按要求定制设备对被告车间空压站系统进行合同能源管理专项节能服务改造，在改造结果满足生产需求的前提下，达到约定节电量，收取节能收益。合同第10条约定，节能项目经原告设计并投资，若被告取消或者反悔不履行合同，被告按合同规定的项目总收益的20%向原告支付违约金。合同第16条约定因合同履行、违约等，拒绝履行的一方都应承担对方为解决争议所产生的所有费用，包括律师费、调节费及诉讼费。此外，基于被告对空压站系统节能技术改造项目的专项要求，需要原告定制特定设备，合同服务期限、测量、建设、调试期限需要定制设备采购完成后才能确定。据此，双方在本合同签订之时，未在合同上明确上述具体期限。《节能服务专项合同》签订后，原告于2019年1月22日就被告车间空压站系统合同能源管理专项节能服务改造项目所需设备与钛灵特压缩机无锡有限公司签订《离心式压缩机购销合同》及《离心空压机技术附件》，采购价值43万元的设备，3.5个月交货。原告在采购设备的同时，积极与被告沟通节能服务专项合同的具体施工细节及配送了1.2万元的设备。2019年9月10日，被告突然表示要与原告方解除《节能服务专项合同》。被告的违约行为，已给原告造成了巨大的损失，包括但不限于为履行本合同所支付的定制设备款等。原告故诉至法院。被告（反诉原告）康达公司针对鲍斯销售公司的起诉辩称：1、双方签订的《节能服务专项合同》是一份意向合同，并未对合同服务期间及本项目测量、建设、调试期等时间做出具体约定，而是在第2.2条约定“改造前空压机能耗基准测量周期以甲乙双方协调为准”。因被告空压站生产线还在做“煤改气”改造，至今未建成，无法投入生产，故双方至今未对测量、建设、改造等具体服务期限作出任何补充约定，被告不存在违约行为；2、由于政府规划调整及征收，《节能服务专项合同》已无法继续履行，被告有权依据该合同第11条“不可抗力”免责约定解除合同，不属于违约行为；3、原告主张的定制设备款、设备运输费、律师费、违约金等赔偿款均没有任何事实依据。被告（反诉原告）康达公司向本院提出如下反诉请求：1、判令解除反诉人与被反诉人之间签订的《合同能源管理项目合同》（《节能服务专项合同》）；2、判令被反诉人返还反诉人支付的保证金10000元；3、判令被反诉人承担反诉案件的诉讼费用。事实与理由：康达公司主要经营玻璃瓶容器、玻璃制品及瓶盖的制造、销售，废旧玻璃收购。因国家产业政策调整，康达公司的玻璃炉窑需要将燃煤工艺改造为燃烧天然气，即“煤改气”基数改造，并通过环保部分验收合格，才能投入生产，因此康达公司自2018年起至今一直处于停业改造状态。2018年12月2日，经鲍斯销售公司业务员不断推销，康达公司和鲍斯销售公司就空压机节能技术改造签订《节能服务专项合同》，约定鲍斯销售公司出资对康达公司“煤改气”后的空压机设备进行节能改造，在达到降低能源消耗的效果后，双方再分享节能效益。因康达公司“煤改气”尚未完成，生产线尚处于停产停业状态。2019年初，康达公司所在区域被列入棚户区改造征收范围，不能办理玻璃厂，康达公司厂内生产线“煤改气”技术改造和环保验收项目暂停。因上述政府征收原因，康达公司已无法继续履行《节能服务专项合同》，属于不可抗力，康达公司有权要求解除合同，鲍斯销售公司收取的保证金应全部退还。针对被告（反诉原告）康达公司的反诉，鲍斯销售公司辩称，1、根据《节能服务专项合同》第7.1条及附件2，本案案由应是承揽合同纠纷。合同是双方真实意思表示，合法有效，从康达公司提交的证据可以看出被告在2018年至2019年的年初已就改造公司生产线扩建项目进行施工，正是因为需要对其生产线进行改造，康达公司与鲍斯销售公司签订了《节能服务专项合同》，约定由原告先行出资118万元左右的投资款，用来定制被告该项目所需的特定的节能设备。因此在设备没有定制前，双方未就服务期限测量建设、调试期限在合同签订之日予以明确。鲍斯销售公司正是基于对康达公司的信任，积极履行合同义务，向第三方采购了项目所需的定制空压机及相应附属设备。2、本案不存在不可抗力的情形，从被告提交的《关于宁乡县康达瓶业有限公司制瓶生产线技改扩建项目环境影响报告表的批复》中的第五条，可以明确在合同签订之时，该项目是位于工业用地的，且宁乡市环保局也在被告申请生产线技改扩建项目申报时已告诉其相应的风险，明确写到如区域规划发生调整，该项目与规划不相符，需服从规划调整搬迁，由此可知被告已清楚其所在土地会存在规划变更的风险，但其在与原告签订合同后，原告履行合同义务期间，并未告知原告需要中止合同。相反，直到2020年，经鲍斯销售公司委托律师发函后，康达公司才于2020年6月26日告知该项目不能实施。鲍斯销售公司已为履行该合同采购定制设备并支付了设备款，该设备生产出来之后，不能退还或用于其它项目。为此，根据合同10.3的约定，康达公司需要支付鲍斯销售公司所主张的费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据证据和当事人陈述，本院查明事实并认定如下：2018年12月2日，康达公司（甲方）与鲍斯销售公司（乙方）签订《合同能源管理项目合同》（节能服务专项合同编号BSC-E181121-LHP02）（以下简称《合同》）。合同约定：“本合同双方同意按“合同能源管理”模式就宁乡县康达瓶业有限公司的空压站系统节能技术改造项目进行合同能源管理专项节能服务，并支付相应的节能服务费用。1.1、甲乙双方约定，通过乙方对本项目实施投资节能项目后，自项目运营起始日起，能耗量应该比原能耗基准的基础上下降≥20%。1.2、本合同包括项目为合同能源管理项目，乙方以合同能源管理模式，共计投入的资金118万元左右，采用节能效益分享型方式，完成空压站系统节能技术改造工程，以达到降低能源消耗，降低生产成本，减少二氧化碳的排放，改善环境，实现城市绿色环保无污染。1.3、服务方式：节能效益分享型。2.1投入设备清单（见附件二：本项目主要施工与财产清单）。2.2、服务期限和进度：合同项目建设周期为改造前空压机能耗基准测量周期以甲乙双方协调为准，主体改造10个工作日，设备调试3个工作日。2.3、分享节能效益的起始时间为项目设备调试好正式运行之日起。3.3、本项目节能效益分享起始为自验收之日起，效益分享期为4年48个月为期，若合同期间因甲方设备检修节假日放假等因素，合同效益分享时间自动顺延。5.1、合同效益分享期内，项目节能量预计≥260万Kwh，预计节能效益150万元左右，具体回款额以实际节电量按下列回款比例核算。5.2、合同效益分享期内，乙方分享4年全部节电效益的90%，4年合同期内的节能项目包含的节能空压机维护修理等费用全部由乙方承担。5.4、项目节能效益分享时间期满且在财务清算支付完毕后，所有乙方投资设备均无偿赠送给甲方。5.6、经双方约定，自合同签订后5个工作日内，甲方向乙方缴纳1万元作为项目主体节能设备预付款，待设备到厂安装调试成功后再支付5万元整。该项目保证金总计6万元整待项目正常运行一年12个月为期，到期后无息返还至甲方账户。合同期间，节能公司按月向客户方收取节能收益并开具空压机节能技术服务费发票（税率6%）。7.5、乙方所提供节能空压机设备若运行能耗高于甲方现有空压机设备，乙方无条件对所投资设备进行撤回，所有费用损失由乙方承担。9.1、在本合同到期并且甲方付清本合同下全部款项之前，本项目下的所有由乙方采购与安装的设备、设施和仪器等财产的所有权属于乙方。9.3、项目财产的所有权不因甲方违约或者本合同的提前解除而转移。在本合同提前接除时，项目财产依照第12.6条的规定处理。10.1、如甲方未按照本合同第5条第5.3款的规定及时向乙方支付款项，则应当按照0.05%的比率向乙方支付滞纳金。10.3节能项目经乙方设计并投资，甲方出现以下情形，应承担相应的违约责任：合同签字盖章后即生效，在项目设备到场之前，如果甲方取消或反悔不履行合同，甲方按合同规定的项目预计总收益的20%向乙方支付违约金，并承担乙方为其所支出的全部费用，如设计费、设备购置费、运费、人工费等；在项目设备到场后或项目运营中，如果甲方取消或反悔不履行合同，甲方按合同规定的项目总收益的40%向乙方支付违约金，并承担乙方为其所支出的全部费用，如设计费、设备购置费、运费、人工费等。上述违约行为若在30日内得以纠正，则不属于违约。11.1、本合同项下的不可抗力是指超出了相关方合理控制范围的任何行为、事件或原因，包括但不限于：雷电、洪水、风暴、地震、滑坡、暴雨等自然灾害、海上危险、航行事故、战争、骚乱、暴动、全国紧急状态、戒严令、火灾或劳工纠纷（无论是否涉及相关方的雇员）、流行病、隔离、辐射或者放射性污染。但不得包括一方资金短缺的事实。11.2、在不可抗力事件持续期间，相应的义务履行期限相应顺延，及时补充合同延期协议。在不可抗力事件结束后，受影响方应该尽快恢复履行本合同下的义务。11.3、如果因为不可抗力事件的影响，受影响方不能履行本合同项下的任何义务，而且非影响方在收到不可抗力通知后，受影响方的不能履行义务持续时间达90个连续日，且在此期间，双方没有能够谈判达成一项彼此可以接受的替代方式来执行本合同下的项目，任何乙方可向另一方提供书面通知，解除本协议，而不用承担任何责任。12.1、本合同可经由甲乙双方协商一致同意后书面解除。12.2、本合同可依照第11.4条（不可抗力）的规定解除。12.3、当甲方迟延履行付款义务达30日时，乙方有权书面通知甲方后解除本合同。12.4当本合同的一方发生以下任一情况时，另一方可书面通知对方解除本合同：（c）一方违反本合同的主要义务，且该行为在另一方书面通知后30日内未得到纠正。12.5、本合同解除后，本项目应当终止实施，项目财产由乙方负责拆除、取回，费用由乙方承担，甲方提供吊卸、叉车、土建的工作及费用以及对乙方提供合理的协助。12.6、本合同解除不影响任意一方根据本合同或者相关的法律法规向对方寻求赔偿的权利，也不影响一方在合同解除前到期的付款义务的履行。16、……双方同意选择以诉讼方式解决争议。任何一方均可向所在地人民法院提出调解申请或者向所在地人民法院提起诉讼。无论争议解决方式达成的结果如何，该拒绝接受调解或者拒绝履行的一方都应承担对方为解决争议所产生的所有费用，包括律师费、调解费以及诉讼费。”合同还约定了其他权利与义务。该份合同附件二载明的主要施工与财产清单包括：鲍斯-腾跃系列低压离心透平机组（含软启动装置）1套、普通螺杆空压机（车间配套使用不计入节能项目）1台、空压站储气罐1个等。2019年1月8日，康达公司向鲍斯销售公司转账支付1万元。2019年1月22日，鲍斯销售公司（甲方）与钛灵特压缩机无锡有限公司（乙方）签订《离心式压缩机购销合同》。合同约定：“一、项目名称：宁乡县康达瓶业有限公司项目。二、设备名称：离心式空压机，规格型号C0-4500，总价430000元。五、合同签订5日内，甲方应支付货款的30%计人民币129000元作为定金，合同生效，乙方开始备货；本合同约定的交货期限前5日内，甲方应支付剩余的70%货款，计人民币301000元作为提货款；乙方收到100%货款后，乙方安排发货并开具本合同的全额发票，同时产品所有权转移至甲方所有。六、合同生效后，3.5个月内交货。”《离心式压缩机购销合同》签订后，鲍斯销售公司为案涉设备共计向钛灵特压缩机无锡有限公司转账430000元，其中：于2019年1月29日转账支付46000元（2019年1月27日的付款申请书中的付款原因备注为康达瓶业），于2019年2月26日转账支付43000元（2019年2月26日的付款申请书中的付款原因备注为康达瓶业C0-450010%预付款），于2019年3月13日转账支付94000元（2019年3月13日的付款申请书中的付款原因备注为荆玻玻璃预付款剩余10%，510000元×0.1=51000元；宁乡康达瓶业预付款剩余10%，430000元×0.1=43000元），于2019年5月21日转账357000元（2019年5月21日的付款申请书中的付款原因备注为康达瓶业订购合同余款430000-46000-43000-43000=298000元，余357000-298000=59000为湖北荆玻海龙玻璃制品订购货款）。2019年2月25日，宁乡市环境保护局出具《关于宁乡县康达瓶业有限公司制瓶生产线技改扩建项目环境影响报告表的批复》，载明：“宁乡县康达瓶业有限公司：你单位报送的《建设项目环境影响评价审批申请》和《宁乡县康达瓶业有限公司制瓶生产线技改扩建项目环境影响报告表》已收悉。现批复如下：一、项目（2018-430124-30-03-027371）位于××乡××街道××社区。……由于国家产业政策和业务发展需要，将厂区内现有破损厂房进行改造修复，对玻璃炉窑进行升级改造，将燃煤工艺改造为燃烧天然气，并增加4组制瓶机，达到10组双机制瓶生产线……五、该项目位于城市规划区，现状为工业用地，如区域规划发生调整，该项目与规划要求不符，须服从规划调整实施搬迁。”2019年3月28日，康达公司出具了一份《情况说明》，载明：“宁乡县康达瓶业有限公司位于湖南省长沙市××乡××街道××工业园内。根据规划，企业用地属于城发集团片区开发范围，不能办理玻璃厂。特此说明。”宁乡市玉潭街道办事处在该份《情况说明》中加盖公章并备注情况属实。2019年3月11日，鲍斯销售公司向康达公司交付了储气罐（型号长风6.0/8）1个，对应的《送货单》上的签收人为康达公司法定代表人熊长胜，客户签收处未加盖康达公司的公章，被告认可签收了该储气罐。原、被告均认可该储气罐已由原告取回。原告鲍斯销售公司还提交了一张2019年6月12日的《送货单》。该份送货单载明运送的设备为空压整机(7.5KW)1台，签收人为彭建，此份《送货单》的客户签收处亦未加盖康达公司的公章。现康达公司不认可其签收了空压整机(7.5KW)，提出《送货单》上未加盖康达公司公章，彭建也并非康达公司员工。2019年9月20日，钛灵特压缩机无锡有限公司出具《关于鲍斯能源销售（长沙）有限公司要求退货的回函》，载明：“鲍斯能源销售（长沙）有限公司：基于贵司近期多次以宁乡县康达瓶业有限公司不再需要建设车间空压站系统为由，要求我司退货及返还已支付的全部合同款项，我司郑重向贵司作出如下回复：1、贵司向我司采购的压缩机，是基于贵司的特定要求而制定生产。现贵司突然要求退货，我司按贵司要求定制生产的压缩机已无法向第三方销售；2、我方按贵司要求完成交货，已经履行完合同约定的全部义务……。”2019年11月20日，宁乡市城市房屋征收和补偿事务中心在康达公司厂房区域张贴了《宁乡市东城和新城片区（城中村）棚户区改造项目二期二批房屋征收评估信息发布及房地产价格评估机构报名公告》，载明：“宁乡市人民政府拟对宁乡市东城和新城片区（城中村）棚户区改造项目二期二批征收范围内国有土地上的房屋进行征收……现将有关事项公告如下：一、房屋征收范围：项目位于××街道××社区，东临二环路，西至宝塔路，南临Ｇ316楚沩西路……。二、报名条件：1、申请项目所在地执业入围的长沙市国有土地上房屋征收评估机构备选库的机构……。”2020年6月11日，鲍斯销售公司委托广东秦仪律师事务所向被告康达公司发送了律师函一份，内容为：“一、根据委托方提供的资料显示，贵司与委托方于2018年12月2日签订了《节能服务专项合同》（编号：BSC-E18112121-LHP02）,协议中约定由委托方对宁乡县康达瓶业有限公司的空压站系统节能技术改造项目进行合同能源管理节能服务，并由贵司支付相应的节能服务费用。但贵司于2019年9月10日表示要与委托方取消本次合作，贵司之行为已构成违约。……三、委托方曾多次联系贵司，要求贵司履行合同约定，但是贵司明确表示取消合作。为此，委托方授权本律师郑重函告贵司：1、贵司在项目设备到场之前取消合同，已经构成违约。2、……委托方之要求是贵司于2020年6月25日前向委托方支付如下费用：预计总收益的20%（150万*20%=30万）；承担委托方已采购设备（型号C0-4500）,43万元；承担已送设备（型号7.5KW），1.2万；运费4000元。以上费用共计746000元。如逾期没有得到满意答复，本律师将依委托方授权，通过诉讼的手段收回款项，并要求贵司承担包括但不限于支付违约金和赔偿损失的违约责任……。”2020年6月20日，被告康达公司给原告鲍斯销售公司发了一份《回函》，内容为：“贵司委托广东秦仪律师事务所就贵我双方签订的《合同能源管理项目合同》（又名《节能服务专项合同》，合同编号：BSC-E18112121-LHP02，以下简称《专项合同》）相关事宜的发函已收悉》。本着友好协商、真诚合作的原则，我司特做出如下回复：一、我司已按照合同5.6条的约定向贵司支付项目主体节能设备预付款1万元，不存在违约行为。二、根据《专项合同》第3条“项目周期”的约定，贵我双方没有对合同服务期间以及本项目测量、建设、调试期等时间做出具体约定，贵司自2018年12月合同签订至今一年多的时间内仍未将节能设备进行安装、调试。三、需要向贵司特别说明的是，在贵司拖延安装设备的期间内，宁乡市城市房屋征收和补偿事务中心发布关于宁乡市东城和新城片区（城中村）棚户区改造项目的征收公告，我司所在的宁乡市城郊乡茆田村在征收范围内，导致我司已暂停运营。上述政府征收行为完全超出了我司的合理控制范围，属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况……。”2020年7月8日，鲍斯销售公司（甲方）与湖南金厚律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定：甲方与宁乡县康达瓶业有限公司因合同纠纷一案，委托乙方的律师担任代理人。甲方在合同签订之日起三日内一次性向乙方支付5000元，若案件在起诉之前协商处理，甲方无需支付其他费用；如进行起诉阶段，甲方应向乙方支付10000元。2020年7月28日，鲍斯销售公司向湖南金厚律师事务所转账支付15000元，并就代理费向本院提交了湖南增值税专用发票，金额为15000元。因双方就合同的解除及损失赔偿事宜未能协商一致，原告遂于2020年8月19日诉至本院。本院认为，本案争议焦点为：一、本案事实是否构成不可抗力？二、《合同能源管理项目合同》是否应当解除？合同解除后，双方责任如何承担？《合同能源管理项目合同》约定：“项目节能效益分享时间期满且在财务清算支付完毕后，所有乙方投资设备均无偿赠送给甲方；在本合同到期并且甲方付清本合同下全部款项之前，本项目下的所有由乙方采购与安装的设备、设施和仪器等财产的所有权属于乙方”。从合同内容可以明确，该份合同不仅包括设备的采购及安装，还包括投资设备的效益分享等，虽然原、被告双方均认为本案应为承揽合同纠纷，但根据合同内容，本院认为将本案定性为承揽合同纠纷有失偏颇,也并非立案案由技术服务合同纠纷，定性为合同纠纷更为妥当。一、本案事实是否构成不可抗力《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定,本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况;《中华人民共和国民法总则》第一百八十条第二款规定,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。由此可见,无论《合同法》还是《民法总则》,对“不可抗力”的定义都是一致的,必须同时具备不能预见、不能避免且不能克服的要件。本案中,第一,从《合同能源管理项目合同》第8页第11条“不可抗力”：“本合同项下的不可抗力是指超出了相关方合理控制范围的任何行为、事件或原因，包括但不限于：雷电、洪水、风暴、地震、滑坡、暴雨等自然灾害、海上危险、航行事故、战争、骚乱、暴动、全国紧急状态、戒严令、火灾或劳工纠纷（无论是否涉及相关方的雇员）、流行病、隔离、辐射或者放射性污染。但不得包括一方资金短缺的事实。”的约定来看,仅有上述不可抗力情形发生时,双方才能解除协议,受影响方不承担任何责任，而本案的政府拟征收行为不符合合同约定的“不可抗力”情形；第二，被告为证明其厂址所在区域已被征收，仅提交了一份宁乡市城市房屋征收和补偿事务中心于2019年11月20日发布的《评估机构报名公告》，该份公告载明的是宁乡市人民政府拟对宁乡市东城和新城片区（城中村）棚户区改造项目二期二批征收范围内国有土地上的房屋进行征收……，直至本案庭审时，康达公司未能证明对于其厂址区域所在地，政府已经作出征收决定或已经实施征收。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。宁乡市环境保护局于2019年2月25日出具的《批复》中已告知康达公司相应的风险，明确写到“该项目位于城市规划区，现状为工业用地，如区域规划发生调整，该项目与规划要求不符，须服从规划调整实施搬迁。”2019年3月28日，宁乡市玉潭街道办事处加盖公章的《情况说明》载明：“宁乡县康达瓶业有限公司位于湖南省长沙市××乡××街道××工业园内。根据规划，企业用地属于城发集团片区开发范围，不能办理玻璃厂。”综上所述，康达公司可以预见且明知其所在区域可能无法持续用于开办玻璃厂。因此，本案不符合不可抗力情形。二、《合同能源管理项目合同》是否应当解除？合同解除后，双方责任如何承担？鲍斯销售公司与康达公司之间签订的《合同能源管理项目合同》是当事人之间真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。合同成立生效后，当事人应该严格按照合约规定履行义务，如有违约行为，违约方应该承担相应违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中,康达公司主张解除合同的理由为：1、其所在厂址被征收，合同已无法履行，其有权依据“不可抗力”免责约定解除合同；2、鲍斯销售公司未经康达公司同意，将其承揽的主体节能设备交由第三人完成，康达公司有权解除合同。关于本案不构成不可抗力及本案不宜认定为承揽合同纠纷，前文已详细说理，且《合同能源管理项目合同》中明确约定涉案设备由鲍斯销售公司投资采购交康达公司使用，双方在诉前沟通解除合同事宜时，康达公司亦明知涉案设备由鲍斯销售公司采购，并未就涉案设备的制造主体提出异议，现以此为由诉请解除合同，与事实不符，且违反诚实信用原则。因此，反诉原告康达公司要求解除合同既不符合合同约定的条件,也无法定解除事由，构成违约。因康达公司明确表示不履行合同,且鲍斯销售公司、康达公司均要求解除合同，合同已无履行基础，故双方签订的《合同能源管理项目合同》以解除为宜。合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。鲍斯销售公司为履行合同向钛灵特压缩机无锡有限公司采购定制涉案设备，并已实际支付了430000元。现合同因被告方违约导致合同无法继续履行，故对于鲍斯销售公司为履行合同采购的设备损失430000元应由被告康达公司负担。退一步讲，即便政府对被告厂址的拟征收可以认定为不可抗力，被告康达公司也应当在合同存在不能履行的风险时第一时间告知原告鲍斯销售公司，让原告能够预见投资风险，及时止损。被告康达公司提交的证据表明宁乡市环境保护局在2019年2月25日对其公司制瓶生产线技改扩建项目环境影响报告表的批复中已经说明“该项目位于城市规划区，现状为工业用地，如区域规划发生调整，该项目与规划要求不相符，须服从规划调整实施搬迁。”宁乡市玉潭街道办事处于2019年3月28日出具的《情况说明》亦载明：“宁乡县康达瓶业有限公司位于湖南省长沙市××乡××街道××工业园内。根据规划，企业用地属于城发集团片区开发范围，不能办理玻璃厂。特此说明。”原告认可被告最早提出解除合同的时间为2019年9月10日（2020年6月11日，鲍斯销售公司委托广东秦仪律师事务所向被告康达公司发送的律师函中提到了该时间点），被告康达公司未提交证据证明其在此时间点之前及时向原告告知了存在合同无法履行的风险，故即便该拟征收决定构成不可抗力，被告也应当承担其未履行及时告知义务导致原告造成损失的责任。被告康达公司提出：1、其因“煤改气”改造原因，自身空压机改造尚未建设完工，相关数据无法获取，鲍斯销售公司不可能就改造定制设备；2、鲍斯销售公司向第三方定制设备从未告知康达公司；3、该设备是否已经定制生产交付存疑，该定制设备款应不予支持。因被告康达公司未就其自身空压机改造尚未建设完工，相关数据无法获取进行举证，合同也未约定鲍斯销售公司订购设备需经康达公司同意，且合同第5.6条约定：“甲方向乙方缴纳1万元作为项目主体节能设备预付款……”，由此可以明确康达公司理应知道其向鲍斯销售公司支付1万元后，鲍斯销售公司会依约定制主体节能设备。鲍斯销售公司提交的其与钛灵特压缩机无锡有限公司签订的《离心式压缩机购销合同》以及付款凭证、钛灵特压缩机无锡有限公司出具《关于鲍斯能源销售（长沙）有限公司要求退货的回函》能够证明涉案设备已由钛灵特压缩机无锡有限公司生产并向鲍斯销售公司交付。据此，康达公司的上述抗辩意见均不予采纳。关于涉案设备实物的处置问题。鲍斯销售公司在庭审中陈述，该设备存于鲍斯销售公司长沙的仓库，康达公司可以运走处置，故在康达公司赔偿鲍斯销售公司定制设备损失后,鲍斯销售公司应将涉案设备移交康达公司自行处置,以解决变现残值问题。关于鲍斯销售公司主张的定制设备款资金占用利息，因被告康达公司厂址位于政府拟征收范围，合同继续履行风险很大，被告康达公司并非恶意违约，故对原告该项诉讼请求不予支持。因鲍斯销售公司提交的《送货单》不足以证明康达公司已经签收了空压整机(7.5KW)，故对于鲍斯销售公司主张的空压整机(7.5KW)损失12000元的诉讼请求不予支持。关于鲍斯销售公司主张的运输费，因未提交相应证据予以证明，不予支持。关于鲍斯销售公司主张的律师费，合同约定了拒绝履行的一方都应承担对方为解决争议所产生的所有费用，包括律师费等，因康达公司拒绝履行合同义务，原告为实现债权委托了律师出庭，并提供了支付律师费凭证证明其已经实际支付律师费，且该收费符合《湖南省律师服务收费行业指导标准》，故对原告主张的律师费15000元予以支持。关于鲍斯销售公司主张的违约金，虽然本院未认定政府对被告厂址范围的拟征收构成不可抗力，但是政府的拟征收决定势必影响合同的履行及收益，被告康达公司并非恶意违约，且其因为合同无法履行已经承担了原告采购设备的损失，被告在庭审中以其不构成违约对违约金的支付提出了抗辩，庭审后在本院对其的《谈话笔录》中亦表明如果法院认定其构成违约，请求对违约金予以调低，故本院以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、双方的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,酌情认定康达公司向鲍斯销售公司支付违约金20000元。本案合同因康达公司违约而解除，故对于康达公司请求鲍斯销售公司返还保证金的反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十七条、第一百一十八条、第二百五十一条、第三百二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）鲍斯能源销售（长沙）有限公司与被告（反诉原告）宁乡县康达瓶业有限公司签订的《合同能源管理项目合同》；二、被告（反诉原告）宁乡县康达瓶业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）鲍斯能源销售（长沙）有限公司赔偿定制设备损失430000元；三、被告（反诉原告）宁乡县康达瓶业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）鲍斯能源销售（长沙）有限公司支付律师费15000元；四、被告（反诉原告）宁乡县康达瓶业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）鲍斯能源销售（长沙）有限公司支付违约金20000元；五、驳回原告（反诉被告）鲍斯能源销售（长沙）有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）宁乡县康达瓶业有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9910元，鲍斯能源销售（长沙）有限公司负担2368元，宁乡县康达瓶业有限公司负担7542元；反诉案件受理费50元，由宁乡县康达瓶业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  魏立宇人民陪审员  龚建国人民陪审员  吴 荣二〇二〇年十二月二十三日法官助理郭兴娟书记员谢雯附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百一十八条当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第三百二十二条技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。