广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初12678、13174号原告（13174号案件被告）：胡向前，男，1979年11月14日出生，汉族，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：朱庆升，系北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周琳,系北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。被告（13174号案件原告）：众安康后勤集团有限公司番禺分公司，住所地广州市番禺区市桥街。负责人：申静。被告（13174号案件第三人）：众安康后勤集团有限公司，住所地深圳市福田区。法定代表人：林正刚。两公司共同委托诉讼代理人：刘元贵，系国信信扬（东莞）律师事务所律师。胡向前与众安康后勤集团有限公司（以下简称“众安康公司”）、众安康后勤集团有限公司番禺分公司（以下简称“众安康番禺分公司”）劳动争议纠纷二案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡向前以及委托诉讼代理人朱庆升、周琳，被告众安康公司、众安康番禺分公司委托诉讼代理人刘元贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方无争议事项及本院查明情况：一、工作岗位：项目经理。二、劳动合同：胡向前与众安康番禺分公司签订2016年1月1日起的无固定期限劳动合同。三、工资：劳动合同约定工资不低于10000元/月，每月20-25日左右通过银行转账发放上个月工资。没有工资条，可以在OA系统上查询个人工资明细，无需签收。已支付2019年1月前工资。2018年12月至2019年1月合计发放4400元工资。四、考勤：在项目时打卡考勤，2018年8月31日项目撤场后没有打卡考勤。五、申请仲裁时间：胡向前于2019年6月20日申请劳动仲裁。六、仲裁请求：1、确认胡向前与众安康番禺分公司自2019年6月20日解除劳动关系；2、众安康番禺分公司、众安康公司支付2018年12月1日至2019年1月31日扣发工资15600元、2019年2月至6月工资50000元；3、众安康番禺分公司、众安康公司支付解除劳动关系经济补偿金99533元；4、众安康番禺分公司、众安康公司支付2017年度提成工资639946.04元、2018年度提成工资101265.17元；5、众安康番禺分公司、众安康公司支付2018年度业务包干费用19884元；6、众安康番禺分公司、众安康公司支付2017年12月提前收回当月管理费的0.3的奖励1007.78元；7、众安康番禺分公司、众安康公司支付2017年6月19日至2019年6月20日未休年休假工资37500元；8、众安康番禺分公司、众安康公司支付2012年11月21日至2019年6月20日未按本人实际工资购买养老保险损失70000元；9、众安康番禺分公司、众安康公司支付保全本案证据的公证费用8300元。七、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月9日作出穗劳人仲案[2019]5006号非终局仲裁裁决书，裁决：确认胡向前与众安康番禺分公司于2019年6月20日解除劳动关系；众安康番禺分公司向胡向前支付2018年12月1日至2019年6月19日工资61577元、2018年提成89356元、业务包干费19884元、2018年以及2019年未休年休假工资6437元、0.3%奖励1007.78元，众安康公司承担补充清偿责任；驳回胡向前的其他仲裁请求。胡向前、众安康番禺分公司均不服上述裁决遂诉至本院。八、胡向前的诉讼请求：众安康番禺分公司、众安康公司与胡向前自2019年6月20日解除劳动关系；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付2018年12月至2019年1月扣发工资15600元、2019年2至6月工资50000元；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付经济补偿金共计99533元；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付2017年度提成工资639946.04元、2108年提成工资101265.17元；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付2018年度业务包干费用19884元（相关票据已提交公司）；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付2017年12月提前收回当月管理费的0.3%的奖励，共计1007.78元；众安康番禺分公司、众安康公司支付自入职以来未休年假工资（共20天年假，追诉离职前两年内），共计37500元；众安康番禺分公司、众安康公司共同支付保全本案证据的公证费用8000元。九、众安康番禺分公司的诉讼请求：依法判令众安康番禺分公司不需要向胡向前支付2018年12月1日至2019年6月19日工资61577元，只需支付6714元；众安康番禺分公司不需要向胡向前支付应休未休年休假工资6437元；众安康番禺分公司不需要向胡向前支付2018年提成89356元，只需支付18477.35元；众安康番禺分公司不需要向胡向前支付0.3%奖励1007.78元；依法判令被告承担本案诉讼费用。十、其他：1、胡向前与众安康番禺分公司、众安康公司确认双方于2019年6月20日解除劳动关系。2、胡向前与众安康公司签订《2017年后勤项目经营管理目标责任书》，约定胡向前为何贤纪念医院（含停产场项目）管理处第一负责人（即本责任书的责任人）以及年度经营指标（营业收入371万元）、利润分配等。第一条（二）目标责任人的权利义务第9点约定，社保缴纳人数和标准必须按照集团公司规定执行，未达到集团公司规定的劳动用工指标涉及应补交社保，其社保费用由责任人全额上缴。鼓励责任人实行全员招聘，支持责任人多招聘超龄退休人员。对执行定员定编节省的编制导致节省的社保和劳务派遣、超龄退休、劳务外包用工政策节省的社保后的差额费用50%上缴总部，50%奖励给现场。第二条财务管理与利润分配第1点约定，风险基金按营业额的1%计提，由责任人每月按照开发票金额计提，年终结算，责任人当年管理的项目未发生上述任何风险和服务合同终止后在收缴风险金最后一个月满2年后第1个月退还。第二条财务管理与利润分配第第3点约定，责任人每年应上缴集团公司项目利润15万元，每月12500元；目标责任书签订后，责任人必须自负盈亏（包含责任人本人的工资、福利、社保），项目产生的利润扣除上交的利润后多余利润全部归责任人团队所有。目标责任人必须保证项目账面利润大于等于上缴利润总额，账面利润小于上缴利润时由目标责任人补足。责任人分走的利润必须在保证付清员工工资（包括劳务外包人员工资）、福利、社保（含上缴节省的社保）、住房公积金。劳务外包管理费、增值税、税款缴纳、目标利润和风险金上缴、供应商的货款、外包业务款后，按照本款第二条规定由集团公司财务中心审核后可动用结余的资金分配利润。3、2018年8月25日胡向前主持的“番禺区何贤纪念医院项目结束安排”会议纪要第二点约定：愿意调整到其它非广州项目的，具体可在一周内与集团人力资源部联系，并办理相关手续；没有新岗位可调整或者本人不愿意调整的，视为待岗，经协商并由集团决定只发放正常工作时间工资即最低工资；待岗期间也要接受与项目有关的善后处理工作……。第三点约定：2017年应当分配给团队的超额利润的20%部分延期到2019年年末或2020年初发放。4、胡向前与众安康公司签订《2018年后勤项目经营管理目标责任书》，约定胡向前作为何贤纪念医院管理处第一负责人即责任书的责任人以及年度收入考核指标（375万元）、利润分配等。其中，第二条目标责任人的利益第1点约定：按2018年经营管理规定，分配给项目管理团体超利润比例分别为：20%分配给项目目标责任人，按月预发10%，剩余10%年底结算，多退少补；20%分配给项目副经理、部长、副部长、主管、班组长、按月预发10%，剩余10%年底结算，多退少补。有争议的事项及本院认定：一、入职时间胡向前主张其于2012年11月入职众安康公司处担任项目经理。众安康番禺分公司主张胡向前入职时间为2014年。本院认为，众安康公司、众安康番禺分公司作为用人单位应对劳动者的工作年限承担举证责任，因其未能提供入职登记资料等证实胡向前的入职时间，应承担举证不能的不利后果。故本院采信胡向前的主张并认定其入职时间为2012年11月。二、工资问题众安康番禺分公司主张胡向前在2018年9月1日后没有实际上班，有办理交接工作和善后工作到2018年底，2019年就没有工作了；应按照2200元/月的标准发放胡向前2018年9月至2019年6月19日期间的工资。胡向前主张其直至申请劳动仲裁前均有提供劳动，为此其提供了2019年4月的微信聊天记录，其上显示其与公司人员沟通员工社保问题。众安康番禺分公司对微信聊天记录真实性没有异议，但表示胡向前仅是发送了微信，没有实际提供劳动。本院认为，众安康番禺分公司作为用人单位未就考勤、工资标准承担举证责任，应承担举证不能的不利后果。结合劳动合同约定胡向前工资标准为10000元/月以及胡向前2018年12月前的已领取的工资数额，本院采信胡向前的主张并认定其正常工作时间的工资为10000元/月。关于2018年12月至2019年6月期间工资，参照《广东省工资支付条例》第三十九条的规定：“非因劳动者造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工作；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”，结合2018年8月25日胡向前主持的“番禺区何贤纪念医院项目结束安排”会议纪要记载的有关待岗的内容以及双方陈述，本院采纳众安康公司、众安康番禺分公司按2200元/月向胡向前支付2018年12月至2019年6月19日工资的主张，认定其应向胡向前支付上述期间工资2200元/月×6.63个月=14586元，扣除已支付2018年12月以及2019年1月期间的工资4400元，故还应向胡向前支付工资差额10186元。三、2017年提成问题胡向前主张番禺区何贤纪念医院项目在2017年营业收入3985727.19元，扣除上交公司15万元后，扣除各项税费、工资、社保、固定资产折旧后，结余利润合计622472.44元；上交风险金合计39473.6元，扣除2017年度周卫斌的调解金22000元，剩余17473.6元；故众安康公司、众安康番禺分公司应向支付2017年剩余利润共计639946.04元。众安康公司、众安康番禺分公司对胡向前陈述的2017年营业收入不持异议，但主张2017年度何贤纪念医院项目存在应缴未缴社保（节省）人员71人应购社会保险费用合计306966.15元，上述费用应计为成本并在利润中扣除；胡向前只享有2017年利润的20%，而非全部。胡向前不确认众安康公司、众安康番禺分公司的上述陈述，表示对方所列的部分人员为劳务人员或退休人员无须缴纳社会保险，且上述社会保险费用并未实际发生；根据目标责任书的约定目标责任人胡向前有分配奖金的权利，在管理期间自负盈亏，所以胡向前享有全部利润。本院认为，《2017年后勤项目经营管理目标责任书》的约定胡向前作为项目责任人享有项目产生的利润扣除上交的利润后多余利润，根据上述目标责任书约定结合双方的陈述，节省的社保后的差额费用50%上缴公司，故本院酌定胡向前应得2017年提成（利润）639946.04元-306966.15元×50%=486462.96元。四、2018年度业务包干费问题仲裁裁决众安康番禺分公司向胡向前支付2018年度业务包干费19884元，双方均对此没有异议，故本院予以确认。五、2018年提成问题胡向前主张，根据2018年年度责任书，胡向前所负责的番禺区何贤纪念医院项目全年收入目标为（不含税）375万元，上交利润目标为48万元。由于公司投标未中标，该项目合同于2018年8月31日到期。胡向前实际负责经营8个月，折合营业收入（不含税）目标250万元，上交目标利润32万元。何贤纪念医院项目2018年1月-8月实际完成开票收入2693808.32元、已经达成250万税后营业收入的目标。扣除上交目标利润32万元、员工工资、社保、公积金、税金、劳务外包费用后，结余利润379839.34元。按照2018年目标责任书第二大点目标责任人的利益第1条约定：胡向前作为项目责任人，众安康番禺分公司应支付超利润提成20%即75967.87元以及胡向前2018年为医院众安康后勤管理处经理，兼任保安部部长，众安康番禺分公司应将分配给项目副经理、部长、副部长、主管、班组长的超利润20%中的三分之一25297.3元支付给胡向前。以上两项共计101265.17元。众安康番禺分公司主张，2018年后勤项目经营管理目标责任书约定的销售任务是全年375万元，在扣除包括但不限于员工工资、社保、公积金、税金、劳务外包费等所有成本及目标上缴利润48万元后再根据超出利润额按比例分配给胡向前以及其他主要业务和管理人员，其中20%给胡向前，按月预发10%，余下10%年底结算，多退少补；其中20%给副经理、部长、副部长、主管、班组长，按月预发10%，余下10%年底结算，多退少补。后来因何贤纪念医院于2018年8月31日到期，经胡向前与众安康番禺分公司协商一致，将原责任书中的销售任务指标调整为250万元，目标上缴利润调整为32万元。胡向前主张2018年度提成工资共计1012650.17元，属计算错误，与事实不符。退一步讲，即使认可胡向前主张的2018年超额利润，并且同意未发生但应担缴纳的社保和住房公积金成本不计入项目成本，则应当计入成本而予以在2018年超额利润中扣除的不止是19884元业务包干费、24869.64元仲裁诉讼费还有项目结束撤场人员安排发生的程元亭仲裁赔偿款以及法律服务费47000元和财务人员、管理人员（潘凤鸣、程元亭、胡向前）工资共计103312.21元；根据2018年后勤项目经营管理目标责任书约定，因众安康番禺分公司在平时支付给胡向前的工资中已经提前预发了其应当享受的超利润的50%，故只需要支付另50%即（379839.34-19884-24869.64-47000-103312.21）×10%=18477.35元。胡向前不认可已经预发超利润10%，且不同意抵扣项目结束后发生的程元亭仲裁赔偿款以及法律服务费、财务人员、管理人员工资。本院认为，胡向前提供了公证书、2018年收入支付明细等证实何贤纪念医院项目收入支出以及2018年结余利润情况，众安康公司、众安康番禺分公司未能就此提供证据，故本院采信胡向前的主张认定何贤纪念医院项目2018年结余利润379839.34元。众安康番禺分公司主张已经预发了胡向前结余利润的10%，但未能提供证据，不予采信。众安康番禺分公司主张抵扣劳动仲裁阶段查明抵扣的业务包干费19884元、仲裁诉讼费用24869.64元，本院予以采纳。社保、公积金费用未实际发生，暂时不应计入成本，故众安康番禺分公司主张抵扣的主张不予采纳。胡向前每月申报项目人员工资时未将潘凤鸣工资列入项目人员工资，众安康番禺分公司从未提出异议，而项目结束后所发生的纠纷以及管理人员工资等，因双方并未约定由胡向前承担，胡向前亦不同意抵扣，故不予抵扣。胡向前主张众安康番禺分公司应再将向其支付分配给项目副经理、部长、副部长、主管、班组长的超利润20%中的三分之一，缺乏依据。综上，众安康番禺分公司应向胡向前支付2018年提成（利润）（379839.34元-19884元-24869.64元）×20%=67017.14元。六、解除劳动关系经济补偿问题胡向前陈述最后工作日为2019年6月19日，其于2019年6月20日申请劳动仲裁时以众安康番禺分公司未发放工资为由提出解除劳动关系并要求解除劳动关系的经济补偿。为此，其提供了劳动仲裁申请书，其上记载胡向前以众安康公司、众安康番禺分公司未足额发放2018年12月、2019年1月工资以及欠发2019年2月至6月工资，故请求裁决终止双方劳动关系，并要求按法律规定支付相应经济补偿金。本院认为，根据前述查明，众安康公司、众安康番禺分公司欠发胡向前工资，胡向前以此为由提出解除劳动关系并要求解除劳动关系的经济补偿，符合法律规定。根据前述查明的胡向前的工资标准以及工作年限，众安康番禺分公司应向胡向前支付解除劳动关系的经济补偿10000元×7=70000元。七、年休假工资问题本院认为，胡向前主张的2017年未休年休假工资的请求，已超过一年仲裁时效。根据胡向前的工作年限，其每年应休5天年休假。众安康番禺分公司未能提供证据证实已安排胡向前在2018年、2019年度休年休假，故应向胡向前支付2018年5天、2019年2天合共7天的未休年休假工资6437元（10000元÷21.75×7天×200%）。八、0.3%管理费奖励问题胡向前主张按照2017年度责任书规定第八章后勤服务项目管理规定第104条：提前收回当年12月份服务管理费的给予0.3%的奖励，并在第二年一月兑现。何贤纪念医院项目实际于2017年12月31日前提前收回当年12月管理费335926.04元，0.3%的奖励即1007.78元。胡向前提供的（2019）粤广黄埔第10529号公证书第430页至436页中显示，胡向前于2017年12月19日就何贤纪念医院提前支付2017年12月服务费向众安康番禺分公司申请开票，服务费金额为304257.73元。众安康公司、众安康番禺分公司对上述公证书不持异议。本院认为，胡向前已对其上述主张提供证据，尽到基本举证责任。众安康公司、众安康番禺分公司作为用人单位主张无须支付管理费奖励1007.78元，未能就此举证，应承担举证不能的不利后果。九、公证费胡向前主张的保全证据的公证费，缺乏依据，本院不予支持。十、共同清偿责任众安康番禺分公司作为众安康公司的分公司，众安康公司对众安康番禺分公司的民事责任承担连带清偿责任。裁判理由与结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省工资支付条例》三十九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，判决如下：一、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付工资10186元；二、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付2017年提成（利润）486462.96元；三、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付2018年提成（利润）67017.14元；四、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付解除劳动关系经济补偿70000元；五、众众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付未休年休假工资6437元；六、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付管理费奖励1007.78元；七、众安康后勤集团有限公司番禺分公司、众安康后勤集团有限公司应在判决生效后五日内共同向胡向前支付业务包干费19884元；八、驳回胡向前的其它诉讼请求；九、驳回众安康后勤集团有限公司番禺分公司的其它诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由众安康后勤集团有限公司、众安康后勤集团有限公司番禺分公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长 欧阳志萍人民陪审员 陆 慧 媚人民陪审员 梁 健 红二〇二〇年十二月十五日书 记 员 刘 韵 姗