云南省曲靖麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初6231号原告李律，男，汉族，1978年1月22日生，住昆明市官渡区。委托诉讼代理人王柄乾，云南昌迪律师事务所律师。（特别授权）被告云南曲靖交通集团有限公司旅游客运分公司。法定代表人：刘光龙。统一社会信用代码：91530302560083449D。地址：曲靖市。委托诉讼代理人杨静，云南恒序律师事务所律师。（特别授权）原告李律诉被告云南曲靖交通集团有限公司旅游客运分公司劳动争议一案，本院于2020年9月8日受理后，依法组成合议庭，于2020年10月14日公开开庭进行了审理。原告李律的委托诉讼代理人王柄乾，被告云南曲靖交通集团有限公司旅游客运分公司的委托诉讼代理人杨静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，曲靖市麒麟区劳动人事争议仲裁委员会所作的麒区劳人仲案字（2020）第81号仲裁裁决书的裁决是错误的，认定存在随意性、片面性导致事实认定不清，适用法律错误。曲靖市麒麟区劳动人事争议仲裁委员会认为：原告在被告处无固定工作场所，无固定工作时间，可以选择性的接受工作任务，正常工作日不在被告处也无需请假，认定原告与被告的劳动关系存疑，不支持原告的主张是错误的。关于劳动关系如何认定的问题，虽《劳动合同法》未就劳动关系的构成要件作出规定，但根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。被告云南曲靖交通集团有限公司旅游客运分公司是2010年9月9日依法成立的公司，原告李律2019年9月入职到被告处工作，工作内容系被告主营业务的旅游客运车辆驾驶员，工资按照公司的薪酬制度发放，由基本工资加绩效工资组成，月基本工资为4529元，工作中需按照公司的值班表出车，工作时间是根据旅游客车的包车情况来实际排班出车。并非仲裁委片面的认定无固定场所，无固定工作时间就不存在劳动关系，而是需根据具体的工作性质，工资发放情况等综合认定。基于以上事实，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《民事诉讼法》以及其他相关法规规章的规定，特提起诉讼，请求依法判令：一、由被告向原告支付未签订劳动合同期间双倍工资共计31703元（2019年9月-2020年5月）；二、由被告支付原告因被告未签订劳动合同，未购买社保、违法解除劳动关系的经济补偿金4529元；三、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：一、原告与被告之间不存在劳动合同关系，原告仅是向被告提供劳务，双方是劳务关系。1、原、被告不存在隶属关系。首先，原告从事的工作是被告临时发生的劳务。被告经营的是旅游客运行业，根据旅游公司的订单提供客运服务。因旅游行业淡季和旺季分明的特点，被告的客运服务一年也主要集中在七月份到十月份，其余月份业务很少。因此，被告除有自己的正式职工保持正常稳定的经营业务外，在旅游旺季人手不够时，或有临时性业务时，需临时的驾驶员提供劳务。原告就是被告聘请提供临时性劳务的驾驶员，该临时性劳务从原告提供劳务的时间即可证明，2019年6月份提供劳务10天、10月份3天、11月份3天、12月份14天、2020年1月份8天、2月份8天。其次，原告与被告之间并不存在一定的稳定性。对于被告而言，只有在有临时业务时，才会联系原告；对于原告而言，在被告与其联系业务后，来或不来是由原告决定，并无强制性。再原告与被告并不存在管理与被管理的关系。每次提供或不提供劳务由原告自己决定，并且不会因此受到奖惩。原告不隶属于某个部门受某个部门负责人管理，也不必遵守单位的内部规章制度等，不存在参与公司内部会议，或接受公司奖励或接受公司处罚等情形。第四、曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会通过庭审调查，尤其是通过仲裁庭外出调查，查明确认了以下事实：原告在被告处无固定工作场所、无固定工作时间、可以选择性的接受工作任务，正常工作日不再被告处也无需请假。2、从报酬支付的原则上看，原告并无固定或稳定的报酬收入，原告的报酬收入是按照双方约定的报酬计算方式计算。双方对报酬计算方式的约定为：（1）市内包车（≤200㎞）：100元/天/人＋里程收入，如果运行天数超过两天及以上的，每增加一天，增加一个市内补助。（2）市外包车（＞200㎞）：按里程报酬计算，如果运行天数较多，平均每天报酬收入低于市内包车收入的，在增加补助达到市内报酬收入标准。（3）跑团及里程报酬计算标准：49座及以上车型按0.48/公里核算，31-39座车型按0.43元/公里核算。原告的报酬按上述标准计算，根据其每月驾驶的公里数，其报酬收入从1100多元到4000多元不等。因此，原告与被告之间不存在劳动合同关系，原告的请求事项缺乏事实基础。二、即使原告与被告之间存在劳动合同关系，原告的请求不符合法律依据。1、原告每月平均工作天数不足8天，即使认定双方之间存在劳动合同关系，双方之间也应当为非全日制用工。根据《劳动合同法》第六十九条的规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。因此，不存在因未签订书面劳动合同双倍支付工资的问题。另，原告该请求按照4529元计算也是错误的。《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍工资。”该条规定是每月支付应实发工资的二倍。原告从2019年9月到2020年4月的实发工资共计为18517元。2020年5月原告已经向劳动仲裁委提起仲裁，因此并没有为被告提供劳务。2、根据《劳动合同法》第七十一条规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”。因此，即使被告终止与原告的用工关系，依法也不用支付经济补偿。另原告的该经济补偿按照4529元计算错误，原告的月平均工资为2314.625元。综上，因原被告之间不存在劳动合同关系，因此请依法驳回原告的全部诉讼请求。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告身份证复印件一份，用于证明原告诉讼主体资格。2、被告营业执照复印件、负责人身份证明书、负责人身份证复印件各一份，用于证明被告诉讼主体资格。3、送检报告、证明复印件各一份，用于证明原告与被告之间的劳动关系及入职时间为2019年8月；双方存在劳动关系，原告的工作岗位为旅游客运车辆驾驶员。4、曲靖市旅游客运分公司车辆里程统计表复议件五份、云南省旅游车行车路单复议件三份、高快客运站津贴表复议件三份、2019年10月驾驶员值班表复印件一份，用于证明2019年8月原告入职被告处，双方虽未签订劳动合同，但被告按照公司薪酬制度向原告发放工资，月工资构成为基本工资加提成，并且被告按照公司管理制度对原告进行排班管理，已经形成事实上的劳动关系。5、麒区劳人仲案字（2020）第81号裁决书复印件一份，用于证明本案已经经过仲裁前置。经质证，被告对原告提交的证据1、2无异议；对证据3的三性无异议，对证明目的不予认可,认为送检报告及证明均是原告从事旅游客运业务所必须具备的相关文件，不能区分其与被告是劳动关系还是劳务关系；对证据4的三性无异议，对证明目的不予认可,认为车辆里程统计表和行车路单是计算原告劳动报酬的依据。而高快客运站津贴表名为津贴，但实际上是原告每月领取的全部劳动报酬。驾驶员值班安排表并不能证明包括了原告李律的值班安排情况;对证据5的三性及证明目的均无异议，认为该裁决书通过了仲裁委的庭审调查，尤其是经仲裁庭外出调查查明，原告在被告处无固定工作场所、无固定工作时间，可以选择性的接受工作任务，正常工作日不在被告处，工作也无需请假，该查明的事实证明原被告之间并不存在管理与被管理的关系。本院认为，原告提交的证据1、2、5客观真实、能够证明案件事实，本院予以采信；证据3、4的真实性本院予以认可，但其欲证目的，本院予以部分采信。被告针对其辩解理由，向本院提交证据如下：1、营业执照复印件、负责人身份证明书、负责人身份证复印件各一份，用于证明被告主体资格及主体身份信息。2、云南省旅游车行车路单复印件十二份、曲靖旅游客运分公司车辆里程统计表复印件十三份、高快客运津贴表复印件八份，用于证明原告报酬按照行车路线及公里数计算，每月并不固定；原告平均每月工作天数为8天，为临时性辅助工作，与被告之间是劳务关系；原告每月实发工资数额及平均工资。经质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2的三性无异议，认为被告提供的证据正好证明原告工资构成是月工资加绩效。原告2020年4月里程数为0公里，但是本月还是发了1500元的基本工资，恰好说明原告在被告处是有基本工资的，且原告接受公司的管理，与公司之间是隶属关系。本院认为，被告提交的证据1、2客观真实、能够证明案件事实，本院予以采信。经过庭审与举证、质证，本院确认如下法律事实：2010年9月9日，被告公司注册成立，经营范围为县际旅游客运、市际旅游客运、省际旅游客运。2019年8月28日，原告进行了尿检后，于2019年9月开始在被告处从事旅游客运车辆驾驶工作。双方未签订书面劳动合同，原告的薪酬口头约定为：（1）市内包车（≤200㎞）：100元/天/人＋里程收入，如果运行天数超过两天及以上的，每增加一天，增加一个市内补助。（2）市外包车（＞200㎞）：按里程报酬计算，如果运行天数较多，平均每天报酬收入低于市内包车收入的，在增加补助达到市内报酬收入标准。（3）跑团及里程报酬计算标准：49座及以上车型按0.48元/公里核算，31-39座车型按0.43元/公里核算。原告2019年9月至2020年4月的收入分别为：2977元、1175元、1190元、3461元、2185元、4529元、1500元、1500元。被告未为原告缴纳社会保险。原告在被告处的工作方式为：平时在家等候，接到被告电话通知后出车提供旅游客运驾驶工作，无需上下班打卡、坐班，除接受被告公司对驾驶员的安全管理等相关规章制度外，不受被告公司的员工工作纪律制度制约。2020年4月，原告未再为被告提供客运驾驶工作。后原告向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年8月12日作出麒区劳人仲案字（2020）第81号裁决书，裁决：驳回申请人李律的全部仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，向本院起诉，提出前述诉请。本院认为，本案争议的焦点为原告与被告之间是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”即认定劳动关系是否存在的核心是劳动的主体、地位、内容、方式以及即使无工作但劳动关系仍然存续的情况下,还需要受到用人单位的约束,约束的方式既包括规章制度,也包括具体的管理行为。本案中，首先原告与被告未订立书面劳动合同；另虽然被告从主体上符合劳动合同法的用工主体，但从双方的地位来看，原告和被告并无隶属关系，原告的工作自由程度较高，经庭审查明，被告只有在有临时性业务时才通知原告前来工作，而其他时间一般均由原告自行安排，其自由程度较高，双方不存在隶属关系，没有管理与被管理、支配与被支配的权利和义务，原告在实际工作中具有相对独立的一面；再从报酬支付方式及待遇来看，被告系按原告驾驶的车辆里程核算后发工资给原告，并没有约定每月具体工资数额。除工资外，被告亦未为原告提供保险、福利等待遇，原告领取的只是劳务报酬；从工作的稳定性来看，原、被告之间并没有形成长期固定的工作关系，原告并非在固定时间内为被告提供驾驶工作，而是存在一定的阶段性、甚至是临时性。综上,原告与被告之间的用工形态不符合劳动关系的本质属性和其他特征,双方之间不存在劳动关系。故原告的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告李律的诉讼请求。案件受理费10元(原告已预交），由原告李律承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。审 判 长  许丽萍人民陪审员  王小焕人民陪审员  刘敏玲二〇二〇年十二月十四日书 记 员  文 丹