四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1324民初3472号 原告：张建，男，1976年8月5日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：李华容，四川金粟律师事务所律师。 被告：四川国德塑业有限公司，住所：仪陇县新政镇河西工业区，统一社会信用代码91511324MA6290CB50。 法定代表人：黄彩培，男，1962年4月24日出生，汉族，住浙江省平阳县，系公司总经理。 委托诉讼代理人：陈江，仪陇县新政法律服务所法律工作者。 原告张建与被告四川国德塑业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张建及其委托诉讼代理人李华容，被告四川国德塑业有限公司的委托诉讼代理人陈江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告之间的劳动关系从仲裁裁决之日起解除；2.确认原告受伤前月平均工资为7500元；3.确认原告停工留薪期为12个月，停工留薪期待遇为90000元（7500元/月×12月）；一次性伤残补助金为67500元（7500元/月×9月）；住院伙食补助费为3100元（62天×50元/天），营养费为1860元（62天×30元/天）；护理费11765.90元（62天×189.77元/天）；医疗费4574.7元；4.本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月23日，原告在被告单位工作过程中，因拉丝机器的电箱突然冒火，致原告被火烧伤。原告受伤后被送入仪陇县中医医院进行抢救治疗，经诊断，原告的伤情为：头面颈、双上肢14%Ⅰo-Ⅲo电弧烧伤；呼吸道烧伤；急性结膜炎。2019年5月22日，南充市人力资源社会保障局认定原告所受事故伤害属于工伤。2019年12月5日南充市劳动能力鉴定委员会鉴定原告所受工伤为玖级伤残；被告不服该次鉴定，遂申请重新鉴定，2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2020年再38号再次鉴定结论书，经鉴定原告因工致残的伤残等级为玖级。2020年8月17日，仪陇劳动人事争议仲裁委员会作出仪劳人仲案【2020】46号仲裁裁决书，裁决内容如下：“一.申请人从2019年7月1日起解除与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人停工留薪期间的工资差额部分36300元。三、被申请人支付申请人护理费差额部分1730元；四、被申请人支付申请人一次性伤残补助金61200元；五、被申请人支付申请人一次性伤残医疗和就业补助金81984元；六、被申请人支付申请人交通费1500元；七、被申请人支付申请人住宿费1500元；八、被申请人支付申请人医疗费2000元；九、被申请人支付申请人初次鉴定费300元。合计：186514元，扣减被申请人多支付的伙食补助费1270元，被申请人实际还应向申请人支付185244元。十、驳回申请人的其他请求。”该裁决书明显存在以下错误：一、裁决书裁决原、被告于2019年7月1日起解除劳动关系存在错误。因为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动合同的解除要么基于用人单位与劳动者协商一致，要么一方依据法律法规行使解除权。但本案中，在原告提起劳动争议仲裁之前，原告没有提出解除劳动关系的申请，更没有与被告就解除劳动关系协商；在原告向仪陇县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动人事争议仲裁之前，当事人双方均没有解除劳动关系的意思。而且双方均没有依据法律规定行使解除权。故仪陇县劳动人事争议仲裁委员会在没有事实依据，也没有法律依据的情况下，主观臆断裁决原告从2019年7月1日起解除与被告之间的劳动关系明显错误。二、裁决书认定原告在工作期间的本人工资标准为6800元系事实认定错误。原因如下：1.原告在工作期间的实际工资为7500元每月；2.原告工作期间的薪资待遇证据属于被告掌握管理，应当由被告举证证明，而被告在劳动争议仲裁庭审过程中未提供相关证据，也未在仲裁员口头指定的庭审后的5个工作日内提供，而是事后提供，且未通知作为申请人的原告对被告提供的未在指定期间提交的证据进行质证，并对该证据予以采信，违反《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条“发生劳动争议当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握保管的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，仲裁裁决实为对原告的偏见和对被告的袒护，明显地不公平也不公正。3.如果说从原告实际领取的工资里面扣除所谓的社会保险补助费来认定劳动者的本人工资是公平的、公正的，则变相地维护和支持了用人单位不为劳动者依法购买社会保险的行为，变相地将用人单位未依法为劳动者购买社会保险的行为合法化，这既是对劳动者的不公也是对法律的践踏，故依法应予以纠正。三、裁决书认定原告因工受伤停工留薪期为六个月，无事实依据，也无法律依据，且明显过短，有损原告的合法权益，对原告的停工留薪期应当认定为12个月。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章有关规定享受伤残待遇，工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”之规定，也应当认定原告因工受伤的停工留薪期为12个月，即：原告受伤之日2018年12月23日起至伤残等级评定日2019年12月5日止。事实上，原告因双手严重被烧伤，至今仍无法劳动，且需持续用药和佩戴防止疤痕增生的专用定制手套，足见原告伤情之严重且情况之特殊。故对原告而言，认定停工留薪期为12月亦是明显过短，更何况裁决书只认定了六个月。四、裁决书认定住院伙食补助费10元每天明显过低，应当按照30元每天进行计算。按照相关法律法规规定，工伤职工住院伙食补助费的计算标准应当参照用人单位人员出差的伙食补助标准予以支付，在本案中，被告已按其单位的伙食补助标准30元每天实际向原告支付伙食补助费，且没有提出已超支付和要求扣减的请求，但裁决书却裁决伙食补助按10元每天的标准进行支付，并裁决应扣减被告已多支付的1270元，其系明显地主观臆断和越权裁判。五、裁决书认定原告自行垫付的医疗费为2000元系事实认定错误。在庭审中，原告提交了自行垫付医药费的相关票据原件，根据原告提供的票据及原告的病历和实际受伤状况，足以证实原告自行垫支的医药费不少于4574.70元，而裁决书却酌定为2000元，系明显地有证据不审查、不采纳而仅凭自己主观臆断进行裁决的行为；系对案件事实的错误认定。六、关于护理费，被告仅支付了护理费5750元，而裁决书却认定被告已支付8190元，该认定无事实依据和证据证明，系错误认定。在仲裁庭审中，原告已明确提出未曾收到过被告所述的2440元护理费，且被告出示的记载2440元金额这张票据上领款人处“梅先容”的签字并非梅先容本人书写，故仪陇县劳动争议仲裁委员会认定被告已支付护理费8190元无事实依据亦无证据证明，故该认定系错误认定。七、仲裁庭审中，被告同意按20元每天向原告支付营养费，但仲裁裁决书对此没有认定，属于遗漏裁决项目的情形，应当予以更正。综上，仲裁裁决认定事实错误，适用法律不当，现原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，要求判准如上诉请。 被告辩称，1.只有在解除劳动关系后有些费用才能一次性解决，当时在仲裁的时候仲裁员也是问清楚了的。原告在诉状中所称是没有依据的；2.原告在被告单位务工期间工资有多块组成部分，基本工资、岗位补贴、固定工资、福利待遇就是五险一金和其他补助多笔组成，原告方每个月领取7500元，其中五险一金每月700元是发放给原告本人用于缴纳保险，所以每月工资应当扣除原告本人应当交纳保险的部分，每月工资应为6800元。一次性伤残补助也应当按照6800元/月计算，停工留薪的标准也应当按照6800元/月计算；3.对于停工留薪期限，原告的伤残是九级伤残，考虑6个月的时间也是比较长的，按照原告的误工期限是120天，仲裁庭考虑后裁定6个月；对于住院伙食补助费按照30元/天计算，营养费按照20元/天，护理费是按照护理行业的标准除以护理天数；对于医疗费，以原告护理的亲人与被告签字的收据为准，医疗费是由被告方全部垫付了的，包括出院和住院期间与原告伤残有关的辅助器材费用都是解决了的。受伤期间发放每月1500元的基本工资，合计4500元。综上，原告在诉状中罗列的事实是于法无据的，恳请人民法院依法予以驳回。 本院经审理认定事实如下：原告张建是被告四川国德塑业有限公司员工。2018年12月23日，原告张建在工作中受伤，后在仪陇县中医医院住院治疗，于2019年2月23日出院，共住院62天。《出院病情证明书》载明：（一）西医诊断为：头面颈、双上肢14%Ⅰo-Ⅲo电弧烧伤；呼吸道烧伤；急性结膜炎等。（二）出院医嘱为：积极予以防瘢治疗，弹力套加压防止瘢痕增生，加强关节功能锻炼（建议至少一年至一年半）；注意防晒、防风（建议至少3个月）；如有不适，及时就诊，烧伤科门诊随访。2019年7月25日，原告在陆军军医大学第一附属医院（西南医院）就诊，体检情况为“电弧烧伤双手后瘢痕增生，活动稍受限”。 2019年5月22日，南充市人力资源和社会保障局认定张建本次受伤为工伤。2019年12月5日南充市劳动能力鉴定委员会认定张建本次受伤伤残等级为玖级。被告不服，申请再次鉴定，2020年6月17日，四川省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，仍认定张建伤残等级为玖级。 2020年7月16日，张建申请劳动仲裁，要求：1.裁决双方解除劳动关系；2.裁决被告向原告支付一次性伤残补助金67500元（9月×7500元/月）、一次性伤残就业补助金34633.5元（6月×69267元/年÷12月）、一次性工伤医疗补助金57722.5元（10月×69267元/年÷12月）、停工留薪期工资90000元（12月×7500元）、住院伙食补助费3100元（62天×50元/天）、医疗费8295元、鉴定费300元、交通费4320元、住宿费3462元、营养费1860元（62天×30元/天）、住院护理费11765.90元（62天×69267元/年÷365天）。2020年7月29日仲裁委向被告送达仲裁申请书。2020年8月17日，仪陇县劳动人事争议仲裁委员会作出仪劳人仲案〔2020〕46号《仲裁裁决书》，裁决：1.双方于2019年7月1日解除劳动关系；2.被告支付张建停工留薪期间工资差额部分36300元、护理费差额1730元、一次性伤残补助金61200元、一次性伤残医疗补助和就业补助金81984元、交通费1500元、住宿费1500元、医疗费2000元、初次鉴定费300元，合计186514元，扣减被告多支付的伙食补助费1270元，被告实际还应支付张建185244元；3.驳回张建其他仲裁请求。因张建不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。 案件审理过程中，被告四川国德塑业有限公司主张其共垫付了原告住院期间医疗费45662.58元、自费烧伤外购药12000元、防增收手套2890元、护理费8190元（5750元＋2440元）、生活费1890元、护工费1500元。以上费用，除护理费2440元和护工费1500元外，原告均予认可，因为被告提供的通过微信支付2000元的时间为2019年1月17日，但被告在仲裁程序中主张的2440元领款单是2019年3月。其中1500元护工费涉及的护工系原告要求被告提供。此外，被告称其还向原告发放了2019年1-3月工资4500元，原告对此予以认可。原告主张的医疗费构成为2019年7月25日在陆军军医大学第一附属医院产生的门诊费用113.70元，2019年11月5日、15日在成都普瑞仕生物科技有限公司购买烧烫伤专用压力手套及SP3压力垫合计4360元，2019年1月22日仪陇县中医医院门诊费用9元及2020年3月17日仪陇县中医医院门诊费用42元。被告认为4360元没有发票，只有收据，不予认可。 以上案件事实有原告向本院提交的仲裁裁决书及仲裁程序中的送达回证、庭审笔录，仪陇县中医医院住院病历及出院病情证明书、陆军军医大学第一附属医院（西南医院）门诊病历、处方、收费票据，仪陇县中医医院门诊票据、成都普瑞仕生物科技有限公司收据两份等证据，及当事人陈述在卷佐证。 本院认为，原告张建与被告四川国德塑业有限公司之间建立劳动关系，张建在工作中受伤，已被认定为工伤，并被评定为玖级伤残，其依法应当享有相应的工伤保险待遇。由于被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款关于“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告应当承担并支付原告应享受的工伤保险待遇。 关于原、被告之间劳动合同的解除时间，原告认为应于仲裁裁决作出之日解除，但仲裁裁决确认的解除时间却为2019年7月1日。本案中，被告在仲裁及诉讼程序中均未提交证据证明其向原告提出解除或终止劳动关系的证据，仅原告张建以提出劳动仲裁的方式要求解除与被告之间的劳动关系。但是，根据查明的事实，被告也未能提交证据证明原告存在擅自离职的情形，也没有证据显示被告曾经通知原告回公司上班或者原告主动回公司上班或者提出恢复岗位要求或者向用人单位主张相关权益。本院认为应结合劳动关系的三要素（主体适格、一方提供劳动一方支付劳动报酬、管理与被管理的人身依附关系）来确认双方之间的劳动关系，认定双方在相应期间的劳动关系处于中止履行状态，中止履行期间双方互不享有和承担实体权利义务关系。至于双方解除劳动关系的时间，以原告的劳动仲裁申请到达被告的时间即2020年7月29日为双方劳动关系解除的时间更为适宜。 关于原告的工资问题，原、被告争议的内容为是否应将被告每月以现金形式发放的700元社保补助包含在内。被告主张这700元系以现金形式发放的由原告自行缴纳保险，并提交了工资表证实其主张。在工资表中载明该700元系社保补助，原告在工资表上签字进行了确认，应认为被告的主张成立。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条和第六十一条的规定，参加工伤保险，为职工缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务，双方不能约定免除，原、被告之间的这种约定属于无效法律行为，原告基于无效约定每月领取的700元应当予以返还，如原告认为被告未为其参保对其造成损失的，可另行主张权利，因此，原告的工资应确认为6800元。 关于停工留薪期的认定。原告主张被告认可停工留薪期为12个月，但其提交的证据中并未显示此部分内容，故对于原告的停工留薪期，本院将综合各方面情况予以认定。由于原告未能提交如病假单、连续就医记录、休假证明及申请延长停工留薪期的证据，根据原告提交的出院医嘱，“积极予以防瘢治疗，弹力套加压防止瘢痕增生，加强关节功能锻炼（建议至少一年至一年半）；注意防晒、防风（建议至少3个月）；如有不适，及时就诊，烧伤科门诊随访。”及2019年7月25日陆军军医大学第一附属医院（西南医院）门诊病历载明的体检情况“电弧烧伤双手后瘢痕增生，活动稍受限”，本院认为加强关节功能锻炼的时间与因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的时间非等同关系，原告也未提交证据证实其原发性损伤存在感染及并发症，故本院综合原告的病情“头面颈、双上肢14%Ⅰo-Ⅲo电弧烧伤及呼吸道烧伤”、“注意防晒、防风（建议至少3个月）”的医嘱、“电弧烧伤双手后瘢痕增生，活动稍受限”的体检情况及烧伤停工留薪期限确认惯例，本院酌情认定其停工留薪期为8个月。故原告停工留薪期工资为54400元(6800元×8个月)。 关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条关于“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资”的规定，张建要求给付一次性伤残补助金的请求，于法有据，应计算为61200元（6800元×9个月）。 关于住院治疗工伤的伙食补助费。原告主张按50元/天进行计算，被告认可按30元/天进行计算。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条（二）项“职工住院治疗工伤的伙食补助费以及需要到统筹地区以外就医的交通、食宿费用的具体标准，由各市（州）人民政府规定。”根据南充市相关规定，住院期间伙食补助费按照每天10元计发，本院认为被告自愿按照30元每天进行计算，系其对自己权利的处分，不违反法律规定，故对原告主张的此项费用计算为1860元（30元/天×62天）。 关于营养费、护理费。张建在申请劳动仲裁时对营养费、护理费提出主张，但仲裁时只确定了护理费。虽然医疗机构并未对营养费提出相应意见，但被告认可按20元/天进行给付，故本院将营养费确认为1240元（20元/天×62天）。对于护理费用，原告主张的标准超出了南充市相关规定，仲裁裁决确定的标准为160元/天，对此，被告并无异议，故本院认为仲裁裁决认定的标准并无不当，故原告护理费应确定为9920元（160元/天×62天）。 关于医疗费，原告主张的医疗费包括：2019年7月25日其在陆军军医大学第一附属医院产生的门诊费用113.70元，2019年11月5日、15日在成都普瑞仕生物科技有限公司购买烧烫伤专用压力手套及SP3压力垫合计4360元，2019年1月22日仪陇县中医医院门诊费用9元及2020年3月17日仪陇县中医医院门诊费用42元。被告认为其中4360元只有收据没有医疗发票，不予认可。由于原告就这4360元提交的证据仅系收据，非正规医疗发票，也无对应门诊记录，仲裁委对其这部分医疗费酌定为2000元，被告没有异议，故本院认为仲裁委的认定并无不当，对于原告的此项诉讼请求超出2000元的部分，本院依法不予支持。 以上费用合计130620元。对上述款项中与被告已向原告支付的款项重叠的部分，原告认可的金额为出院时向其支付的12140元（5750元＋1890元＋4500）元，依法予以抵扣。对于双方有争议的1500元护工费，因该护工系原告要求被告提供，并且工伤职工在法定期间的护理本应由所在单位负责，且被告已支付该笔费用，故此1500元也应予以抵扣。对于被告主张应予抵扣的2440元护理费，因被告提交的微信转账记录与其在仲裁程序中的陈述不符，故不应予以抵扣。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第六十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告张建与被告四川国德塑业有限公司于2020年7月29日解除劳动关系； 二、被告四川国德塑业有限公司于判决生效之日起十日内向张建支付停工留薪期工资54400元、一次性伤残补助金61200元、住院治疗工伤的伙食补助费1860元、营养费1240元、护理费9920元、医疗费2000元,合计130620元。在扣除已付13640元（12140元+1500元）后，还应实际支付116980元； 三、驳回原告张建的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收取案件受理费10元，由原告张建负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 何 秋 霞 二〇二〇年十二月十六日 书记员 罗婷（代）