贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初10386号原告：贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市文化路8号，统一社会信用代码：91522600215922344K。法定代表人：唐和权，系公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：潘海洋，贵州财团律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：刘秋莹，贵州财团律师事务所实习律师。被告:张某某，男，1963年3月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人（一般授权）：赵加亮，北京京润律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：杨高州，北京京润律师事务所律师。第三人：赵某某，男，1973年8月2日生，汉族，住址：贵州省凯里市。第三人：贺某某，男，1979年12月20日出生，汉族，住址：湖南省邵东县。原告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司（以下简称：中建伟业公司）诉被告张某某及第三人赵某某、贺某某追偿权纠纷一案，本院2020年7月16号立案受理后，根据案件的基本事实和法律关系，本院确定于2020年12月15日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中建伟业公司的委托诉讼代理人潘海洋、刘秋莹到庭参加诉讼，被告张某某的委托诉讼代理人赵加亮、杨高州、第三人赵某某、贺某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建伟业公司向本院请求依法判决：1、判令被告偿还原告人民币2542556.98元及利息（利息以2542556.98元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率从2020年6月11日起计算至本息还清之日止）。2、本案诉讼费、保全费5000元、保险保单费3930元、律师代理费77800元由被告承担。事实及理由：原告中标贵州凯里市开元城市投资开发有限责任公司（以下简称“开元公司”）的州群众服务中心第四横城市主干道工程项目（以下简称“本项目”），并于2016年4月10日与开元公司签订《建设工程施工合同》。2017年11月1日，原告与被告签订《贵州中建伟业工程有限责任公司内部经济指标责任书》（以下简称“《责任书》”），约定：被告受原告委托，全权负责本项目从开工到竣工验收全过程的各项工作，履行原告与开元公司签订的建设工程施工条款及各种协议、纪要、涉及变更等规定。同时《责任书》第三条第5项明确约定：“…不准拖欠农民工工资及其他债务…否则由此造成的经济损失与法律责任由乙方承担。”第7项约定：“…原告不承担相关税金及债务关系，因此产生的一切法律关系均由被告承担。”在本项目施工过程中，被告将本项目的土石方开挖工程转包给赵某某施工，2017年9月6日赵某某、贺某某与陈再权全签订《土石方工程施工承包框架协议书》，协议约定：赵某某、贺某某将本项目土石方工程分包给陈再全施工，2018年12月15日双方签订《退场协议》，赵某某、贺某某自愿支付陈再全工程款2206458.13元。因赵某某、贺某某未履行付款义务，2019年7月26日陈再全诉至凯里市人民法院，经调解凯里市人民法院作出（2019）黔2601民初5710号《民事调解书》，由原告、赵某某、贺某某连带支付陈再全、曾坤林工程款2206458.13元、律师费15000元，利息以未支付款项按年利率24%自2019年11月26日支付至未付款项付清为止。根据原告、被告双方在《责任书》中第三条第10项的约定，因本项目产生的债务与及一切经济损失由被告承担，由此产生的诉讼费、律师代理费等一切费用由被告承担。现原告因该项目产生的债务纠纷被法院冻结、划扣2542556.98元，故该笔费用2542556.98元应当由被告承担。综上所述，原告为了维护自身合法权益，特诉至贵院，望法院依法支持原告全部诉讼请求。原告提交的证据：1、原告营业执照、法定代表人证明、变更通知书复印件，证明原告的主体资格及基本情况；2、被告身份证信息复印件，证明被告主体资格及基本情况；3、贵州中建伟业建设工程有限责任公司项目工程内部经济指标责任书、贵州中建伟业建设工程有限责任公司工程项目负责人廉洁承诺书复印件，证明被告张某某系州群众服务中心第四横城市主干道建设项目的实际施工人和负责人，该工程产生的利润由被告自行安排分配，原告只收取经济指标费，原被告双方约定因该项目产生的债务及经济纠纷由被告自行承担，并承担因此产生的诉讼费及律师费等；4、土石方工程施工劳务分包合同复印件，证明被告以原告的名义将该项目的土石方开挖工程分包给赵某某施工；5、民事起诉状、民事调解书复印件，证明赵某某将该项目的土石方开挖工程转包给陈再全施工，被告、赵某某等人未按照支付陈再全工程款，陈再全起诉至凯里市人民法院，双方在庭审中达成调节，由原告、赵某某等人向陈再全支付工程款2206458元、律师费15000元，案件受理费6702.50元由被告承担，如未按期支付，按年利率24%自2019年11月26日向陈再全支付利息的事实；6、执行通知书、银行回单，证明原告被划扣2246073元的事实。7、法律服务委托合同复印件，证明原告为实现该权利产生律师费77800元。8、（2020）黔2601执2093号《结案通知书》，证明（2019）黔2601民初5710号《民事调解书》已经执行完毕，原告被法院划扣2542556.98元。9、法律服务费发票、贵州财团律师事务所收费标准，证明原告主张权利产生律师服务费77800元。10、土石方工程施工承包框架协议书，证明赵某某、贺某某将州群众服务中心第四横城市主干道土石方工程转包给陈再全施工。11、退场协议、陈再全土石方班组退场清算明细表、陈再全土石方作业班组完成数量汇总表，证明陈再全与赵某某于2018年12月签订《退场协议》，双方对陈再全完成的土石方开挖工程进行结算，陈再全完成的工程量对应的工程款为2206458.13元。12、进账单、收款收据、负债转账回单、借据（2份）、二代网银汇兑、建设银行客户专用回单（2份）、一工区第1期工程进度款支付证书，证明被告作为该项目的实际负责人申请进度款1000万。被告系州群众服务中心第四横城市主干道的实际负责人。业主方按进度支付1000万工程款给施工原告后，原告扣除管理费、工会经费、税及支付赵某某工程款1485021.4元后，将该工程进度款转给被告。13、借据、建设银行客户专用回单、工程拨款支付申请、工程款支付证书，证明州群众服务中心第四横城市朱感动项目土石方施工人赵某某、陈再全申请拨付1485021.44元工程款，被告张某某签字同意，原告从业主方支付的1000万工程款中分两次支付1485021.44元给赵某某，从而证明了张某某系该项目的实际负责人，土石方施工合同实际上是张某某以公司名义签订，最终权利义务应当由张某某承担。被告张某某答辩：原告与被告之间不是委托关系，也不是内部承包合同关系，而是转包合同关系。被告既不是原告的职工，也不是原告的内部分支机构，无法形成内部承包合同关系。被告与原告之间不存在劳动合同关系，原告既未向被告支付劳动报酬，也未向被告缴纳社保等，彼此之间不存在劳动合同关系，被告不是原告的员工，同时被告也不可能成为原告的分支机构，故原告与被告之间不可能形成内部承包合同关系。对此，原告也未能提供其与被告之间有内部职工关系的证据材料。原告与被告签订的《贵州中建伟业工程有限责任公司内部经济指标责任书》（以下简称《经济指标责任书》）实质上是以内部承包的名义，将工程转包给被告，与被告之间形成的是转包关系。原告与被告签订《经济指标责任书》形成的转包关系，因被告没有相应的资质，该转包系无效的，原告无权根据无效的《经济指标责任书》向被告进行追偿。且该《经济指标责任书》系由原告提供，存在着明显加重被告义务的违法情形。因原告拖欠被告工程款3000余万元，被告已将原告等起诉至黔东南州中级人民法院，目前案件尚在审理中。原告与陈再全之间达成的调解书，系其自愿达成，未经被同意，不能作为计算被告承担责任依据。原告既然自愿与陈再全达成了调解协议，就应当及时按约定履行，其未按约定履行造成的损失，应当由其自行承担。原告起诉的金额与诉状以及证据中的金额也是相互矛盾，前后不一致，没有依据。综上，请依法驳回原告针对被告的诉讼请求。被告张某某未提交证据。第三人贺某某未进行答辩，也未提交证据。第三人赵某某未进行答辩，也未提交证据。经审理本院审理查明以下事实：2017年12月28日原告、被告张某某及第三人赵某某共同协商签订了《土石方工程施工劳务分包合同》双方约定，原告将州群众服务中心第四期横城市主干道建设项目土石方工程分包给赵某某，合同工期为2018年1月1日至2018年6月30日，工程总价为36852000.00元，工程款计算方式：全部工程竣工验收合格后，支付总价的95%，剩余5%作为质保金。质保期内没有质量问题1年无息支付给赵某某，双方权利义务预定，由原告与张某某、第三人赵某某签名盖章认可。2017年11月1日原告与张某某施工组签订了工程内部经济指标责任书。2017年9月6日第三人赵某某、贺某某与案外人陈再全共同签订了《土石方工程施工承包推架协议书》，双方约定，由陈再全承包州群众服务中心第四横城市主干道土石方工程，双方对价格、付款方式、违约责任进行了约定。陈再全依约进行了施工，工程竣工后，赵某某、贺某某未履行付款义务，2019年7月26日陈再全诉至本院，要求原告和赵某某、贺某某、第三人曾坤林支付工程款。经本院组织调解达成调解协议，并制作（2019）黔2601民初5710号民事调解书，调解内容为：一、贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司、赵某某、贺某某连带支付陈再全、曾坤林工程款2206458.00元、律师费15000.00元，于2020年1月24日之前支付110万元，剩余款项1121458.00元，在2020年4月30日之前付清，二、若上述钱款任何一笔欠款三被告逾期未付，以未支付钱款为基数，自2019年11月26日按照利率24%支付利息至付清为止，案件受理费13405.00元，三被告中建伟业公司、赵某某、贺某某负担6702.50元。逾期后，中建伟业公司、赵某某、贺某某未按调解协议内容支付工程款2206458.00元、律师费15000.00元、案件受理费6702.50元。2020年5月28日本院依法作出（2020）黔2601执2093号执行通知书，同年6月10日本院依法通过中国建设银行凯里城东支行从原告52×××75账户扣划2542556.98元于支付陈再全工程款。另查明：2020年7月3日原告与贵州财团律师事务所签订《法律服务委托合同》，双方约定律师代理费77800.00元。同年7月16日原告支付了该款给贵州财团律师事务所。本院认为,合法的民事权益受法律保护。原告与被告张某某、第三人赵某某签订的《土石方工程施工劳务分包合同》，系双方真实意思表示，应合法有效，该工程转包给案外人陈再全施工，工程竣工后，原告和赵某某、贺某某未即时支付工程款视为违约。陈再全起诉后，本院组织调解达成协议并制作的（2019）黔2601民初5710号民事调解书且已发生法律，原告和赵某某、贺某某未按调解内容支付工程款，本院依法扣划原告存款用于支付债权人工程款，视为原告已履行了调解书确定义务，第三人赵某某、贺某某未按调解内容履行连带保证责任，视为违约，应承担违约责任。本案中因原告申请追加赵某某、贺某某为第三人，未要求赵某某、贺某某承担给付义务，视为对第三人放弃主张。原告主张的财产保全担保费用及保全费、律师代理费，虽然原告提供票据证实已实际产生，但原告未主张赵某某、贺某某承担责任，亦不予支持。被告张某某并非调解书确定连带支付工程款的义务人，不应承担责任，且原告未提供证据证实其支付给张某某的工程已超过应付工程款，需要向张某某进行追偿，属举证不足，该诉讼请求本院不予支持，其主张权利没有事实依据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司诉讼请求。案件受理费为27762.00元，由原告贵贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长  陈生燕人民陪审员  范正强人民陪审员  李吉斌二〇二〇年十二月十五日书 记 员  杨柯欣