四川省梓潼县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0725民初2572号 原告：四川绵阳牛头山生态农业科技有限公司，住所地为四川省梓潼县卧龙镇诸葛街。 法定代表人：周远金，执行董事。 委托诉讼代理人：何远才，四川经义律师事务所律师。 被告：彭树洁，男，汉族，生于1973年6月15日，四川省眉山市人，住四川省眉山市东坡区。 原告四川绵阳牛头山生态农业科技有限公司（以下简称牛头山公司）与被告彭树洁同纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告牛头山公司向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告承担违约损害赔偿70000元；2.由被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2020年10月21日，被告委托其儿子到原告处购买鲈鱼，双方商定14元/斤，装车即付款，鱼重量为4532斤，价值63448元。装车后，被告拒不付款，被告便独自离开不闻不问。原告为防止损失扩大，便对部分鲈鱼进行售卖，其余进行掩埋。因被告的违约行为导致了原告的重大损失，为维护原告的合法权益，故诉至法院。 被告彭树洁辩称，被告不应该承担任何责任。被告确实是委托儿子在原告处买鱼，把鱼装好后，被告要求把鱼总金额减去保证金的价格，剩下的金额由被告支付，但是原告不同意，协商不成，被告就报110，经调解3个小时，被告提出这个鱼已经装好了，被告将现金20000元支付后把鱼拉回去卖了然后支付，原告不同意。被告又提出把鱼放回鱼塘，死鱼等损失由被告承担，但原告也不同意。被告告知原告法定代表人周远金鱼放在车上不行，长时间要换水，但原告也不接受，所以被告就走了，因此所有损失应由原告自行承担。 本院经审理认定事实如下：原、被告因鲈鱼鱼苗买卖合同保证金退还发生争议，原告拒退被告保证金50000元。2020年10月20日，被告授意其子联系原告购买鲈鱼。2020年10月23日上午，被告之子与驾驶员李文章等驾驶运鱼车前往原告养殖基地购买鲈鱼，双方口头约定鲈鱼按14元/斤交易。原告将4532斤活鲈鱼装至指定的车辆，在原告要求被告之子支付货款63448元时，被告露面表明其是真正的购鱼者，并要求以前期原告未退还的保证金折抵购鱼款，不足部分由其现金支付，此提议遭到原告拒绝。原、被告为此发生纠纷，经派出所调解，被告提出以下解决方案“1.被告支付现金20000余元，其余货款被告将鱼售卖后再行支付；2.原告将鲈鱼放回养殖场，所有死鱼损失由被告承担。”原告对上述两种方案均不予同意，要求被告支付全部货款后方允许其将鲈鱼运走。当日下午3时许，协商无果后，被告未支付任何款项后离开。被告离开时，其与驾驶员李文章告知原告工作人员，车上氧气不足，若不及时处理鲈鱼将会死亡。2020年10月24日下午，原告将车上的鲈鱼售卖给案外人李晓东，售卖价款为11460元，其中活鲈鱼630元×12元/斤=7560元，死鲈鱼3902斤×1元/斤=3900元。 另，在庭审中，被告明确表示其之所以让其儿子购买鲈鱼，是因为其知晓若以自己名义向原告购买鲈鱼，原告不会向其出售。 本院认为，当事人订立合同，可采用书面形式、口头形式和其他形式。原、被告采用口头形式订立鲈鱼买卖合同，该合同约定不违反法律规定，买卖合同合法有效，并自成立起就发生法律效力。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条之规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。”原、被告并未约定货款支付时间，按照交易习惯，原告交付鲈鱼的同时，被告应同时履行支付货款义务，但被告却要求以保证金50000元折抵后再行支付，因此原告享有同时履行抗辩权，即拒绝将鲈鱼交付给被告。合同订立后，原、被告均应按照合同约定履行双方的权利义务，若需要变更合同内容，需要原、被告协议一致。被告在派出所调解期间提出的第1种解决方案实际是希望变更合同价款的支付时间，该方案未获得原告的同意，故合同未能变更，被告应承担立即支付货款义务。被告提出的第2种方案实际是要求解除合同，由于本案并不具有法定解除和约定解除合同情形，且原告予以拒绝，买卖合同未能解除，则被告还是应继续承担及时支付货款的义务。由于被告不履行支付货款的义务，致使合同无法继续履行造成的损失，即鲈鱼因此死亡的损失或原告另行出售产生的差价及产生的必要费用应依法由被告承担。但在此种情况下，原告应采取必要措施防止损失扩大，否则对其扩大的损失由其自行承担。由于鲈鱼本身特性，将车上鲈鱼放回养殖池塘不仅可能造成其大量死亡，还将可能污染池塘造成池塘内原有的鱼死亡，造成更大的损失，故该种处置方法并不适宜。原告减少损失的最好办法就是妥善保管鲈鱼，尽量保证鲈鱼鲜活并及时寻找其他买方将鲈鱼出售。由于鲈鱼数量较大，原告在短时间内确实难以找到买方，原告在第二日下午才将鲈鱼出售的减损行为符合客观实际。但原告作为鲈鱼养殖方，在明知车上氧气不足且鲈鱼需要换水的情况下，未举证证明其尽到了必要的充氧、换水等保管义务，致使鲈鱼在其出售时已大量死亡而导致鱼价大减，其对扩大的损失应予承担。原告将价值63448元的鲈鱼以11460元出售，原告在本案中实际产生的损失为51988元，结合被告存在以购鱼为名实则折抵保证金的恶意订约行为以及故意违约情形，以及原告存在未及时采取有效措施减少损失，本院酌定被告承担80%的赔偿责任，即赔偿原告41590.4元，原告的其余损失由其自行承担。 综上所述，对原告的部分诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第十条、第四十二条、第六十一条、第六十六条、第七十七条、第九十三条、第九十四条、第一百一十三条、第一百一十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 限被告彭树洁于本判决生效后十日内赔偿原告四川绵阳牛头山生态农业科技有限公司损失41590.4元。 若被告彭树洁未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取775元，保全费720元，共计1495元，由原告四川绵阳牛头山生态农业科技有限公司负担495元，由被告彭树洁负担1000元。（原告四川绵阳牛头山生态农业科技有限公司交纳的诉讼费在执行中一并向被告彭树洁主张）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效法律文书为准），负有履行义务的当事人应当依法按期履行，逾期未履行的，应当向本院书面报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  何小梅 二〇二〇年十二月十七日 书记员  唐 辉 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 第九十三条、第九十四条、 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十九条 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。