广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初11297号原告：广州天朗涂料化工有限公司，住所地广州市白云区沙河同和东坑。法定代表人：吴民。委托诉讼代理人：杨辉新，广东中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：巢颖怡，广东中天律师事务所律师。被告：广州天朗商贸有限公司，住所地广州市越秀区东风路410-412号第36层自编36B。法定代表人：李少艾。委托诉讼代理人：周石文，广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓嘉，广东均桓律师事务所律师。原告广州天朗涂料化工有限公司与被告广州天朗商贸有限公司房地产开发经营合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨辉新、巢颖怡，被告的委托诉讼代理人周石文、吴晓嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州天朗涂料化工有限公司向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付逾期支付补偿款的违约金6512万元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2010年合作对原告名下的白云区同和东坑蟾蜍石山岗地块进行“三旧改造”。2013年9月16日，原告与被告、广州市时代企业地产投资有限公司签订了《关于三旧改造天朗地块的协议书》（下称“协议书一”），约定被告在本协议签订后90日内支付4773万元、本协议签订后180日内支付12500万元、本协议签订后270日内支付12500万元、本协议签订后365日内支付12500万元，合计42273万元补偿款给原告，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之五支付违约金。同日，原告与被告、广州市时代企业地产投资有限公司签订了《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》（下称“协议书二”，与协议书一合称“协议书”），约定为弥补政府补偿款的不足，被告在本协议签订后30日内支付11000万元、本协议签订后90日支付7727万元，合计18727万元补偿款给原告，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之五支付违约金。协议书签订后，被告仅按时支付协议书二第一期补偿款11000万元，逾期支付其余各期补偿款，按协议书的约定，共产生6512万元逾期付款违约金。原告多次催促被告支付上述违约金，但被告至今仍未支付。原告认为，被告未按协议书约定的时间支付补偿款的行为已构成违约，原告依协议书约定有权要求被告支付逾期付款的违约金，为维护原告合法权益，依法起诉。被告广州天朗商贸有限公司辩称，第一部分《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》（下称“《拆迁协议书》”）的答辩意见：一、原告主张我司逾期支付《拆迁协议书》项下补偿款7727万元，且该笔款项的实际付款时间为原告开具收据时间，该主张缺乏事实及法律依据，根据《拆迁协议书》、《时代花生2房屋物业买卖合同》的相关约定，我司不存在逾期支付款项的行为。本案根据原告的陈述，其确认我司已按时支付《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》（下称“《拆迁协议书》”）项下第一期的补偿款11000万元，但原告主张我司于2014年3月5日（即原告开具收据时间）付清《拆迁协议书》项下第二期补偿款7727万元，该主张显然与客观事实不符，我司不予认可。事实上，第一期补偿款11000万元中的3000万元、第二期补偿款7727万元中的35194155元我司已于2013年9月16日通过签订《时代花生2房屋物业买卖合同》以物业抵补偿款的方式支付，原告收到前述款项后，却迟至2014年3月5日才开具收据（开具收据逾期170日），根据《拆迁协议书》第3.2条的约定，原告逾期开具收据的，我司可顺延其后每一笔付款的时间。我司已于顺延后的付款时间前通过银行转账方式分别支付第二期补偿款7727万元中的3000万元、5000000元、7075845元，据此我司未逾期支付《拆迁协议书》项下第二期补偿款7727万元。二、原告要求我司支付《拆迁协议书》项下的逾期付款违约金，已超过2年的诉讼时效，依法已不受法律保护。案涉《拆迁协议书》两年诉讼时效期间已届满，应当适用两年的诉讼时效期间，我司早于2014年1月7日便付清了《拆迁协议书》项下全部的补偿款项，但原告却迟于2020年4月21日起诉提出违约金主张，由此可知，原告要求我司支付《拆迁协议书》项下的逾期付款违约金，已超过2年的诉讼时效，依法不受法律保护。第二部分《关于三旧改造天朗地块的协议书》（下称“《协议书》”）的答辩意见：一、原告主张《协议书》项下通过给付支票方式支付的补偿款的实际付款时间为款项的实际入账时间，该主张缺乏事实和法律依据。《协议书》项下通过给付支票方式支付的补偿款的实际付款时间应为我司开具涉案支票并交付给原告之日。二、原告迟于本案起诉时（即2020年4月21日）才提出《协议书》项下逾期付款违约金的主张，已超过3年的诉讼时效，依法已不受法律保护。原告主张其于2016年10月20日向我司出具《关于对广州市时代地产投资有限公司催款的告知函》，该函上并未有原告的签章，亦未有邮件签收记录，我司事实上并未收到该函件，此外，原告主张其于2018年11月7日向我司寄出《律师函》，《律师函》的邮件签收记录显示由他人代收，我司事实上亦未收到该邮件，即原告以2016年10月20日、2018年11月7日出具的函件为由，主张涉案诉讼时效发生中断的法律效果，显然缺乏事实及法律依据，原告要求我司支付协议书项下的逾期付款违约金，已经超过3年的诉讼时效。三、退一步讲，假设原告于2018年11月8日寄送邮件的行为发生诉讼时效中断的法律效果，对于2015年11月8日前所产生的《协议书》项下的逾期付款违约金，也已超过3年的诉讼时效，依法已不受法律保护，即本案尚处于诉讼时效保护期间内的违约金总额仅为8540000元。四、假设不考虑诉讼时效对本案的影响，鉴于原告存在逾期开具收据的违约行为，我司也有权顺延其后每笔付款的时间，故原告所主张的违约金起算时间也存在错误，应以顺延后的付款时间作为违约金起算点。五、假设我司须承担逾期付款的违约责任，《协议书》约定的每日万分之五的违约金标准过分高于原告的实际损失，依法应当调整为按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的协议书、补偿协议书、买卖合同、律师函、付款回单、收据、银行单等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月16日，原告（甲方）、被告（丙方）、广州市时代企业地产投资有限公司（乙方）签订《关于三旧改造天朗地块的协议书》，鉴于甲乙双方于2010年合作对甲方名下的白云区同和东坑蟾蜍石山岗地块（下称“项目地块”）进行“三旧改造”，为便于项目地块“三旧改造”工作的开展，2010年7月15日，甲方独资成立了丙方，并将项目地块及其地上附着物划转至丙方名下，由丙方代表甲方对项目地块进行“三旧改造”；其后，甲方将丙方100%股权（以丙方的实缴注册资本金作价）转让给乙方指定的广州市骏宝投资有限公司，在项目地块通过“三旧改造”从工业用地性质变更为商住性质后，丙方于2012年4月28日通过公开挂牌出让程序获得了项目地块的土地使用权，项目地块出让金为61311万元，为了更好地实现甲乙双方的合作目的，就三旧改造项目地块的相关事宜签订协议，根据广州市有关三旧改造的政策规定，在项目地块变更为商住用地进行出让后，广州市土地开发中心向甲方返还的补偿款42273万元已由丙方代甲方收取，将按本协议约定支付给甲方；2、补偿款支付：2.1、本协议签订后90日内，丙方向甲方支付补偿款4773万元；2.2、本协议签订后180日内，丙方向甲方支付补偿款12500万元；2.3、本协议签订后270日内，丙方向甲方支付补偿款12500万元；2.4、本协议签订后365日内，丙方向甲方支付剩余补偿款12500万元；2.5、全部补偿款应付到甲方银行账户，丙方在付清上述补偿款之后，甲方应当获得由政府返还的三旧改造项目补偿款已经全部结算完毕；2.6、甲方在收到每笔补偿款同时，应向丙方出具补偿款收据。违约责任：丙方逾期未按协议约定向甲方支付补偿款，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之五向甲方支付违约金，若甲方逾期未按协议约定向丙方出具补偿款收据的，每逾期一日，应向丙方支付10000元违约金，且丙方有权根据甲方逾期的实际日数顺延其后每笔付款的时间，而不承担任何违约责任。2013年9月16日，原告（甲方）、被告（丙方）、广州市时代企业地产投资有限公司（乙方）签订《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》，项目地块因进行三旧改造，为弥补政府补偿款的不足，丙方同意另行向甲方支付用于原工厂搬迁等各方面的拆迁补偿款18727万元。2、补偿款支付：2.1、本协议签订后30日内，丙方应当向甲方支付补偿款11000万元（甲方同意丙方将其中8000万元直接代甲方支付给乙方，用于向乙方返还合作开发保证金8000万元，剩余3000万元由丙方支付给甲方）；2.2、本协议签订后90日内，丙方再向甲方支付补偿款7727万元；2.3、全部补偿款应付到甲方银行账户，丙方在付清上述补偿款之后，甲方应当获得的全部拆迁补偿款已经全部结算完毕；2.4、甲方在收到每笔补偿款的同时，应向丙方出具本合同拆迁补偿款的等额合法票据。丙方逾期未按协议约定向甲方支付补偿款，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之五向甲方支付违约金，若甲方逾期未按协议约定向丙方出具补偿款收据的，每逾期一日，应向丙方支付10000元违约金，且丙方有权根据甲方逾期的实际日数顺延其后每笔付款的时间，而不承担任何违约责任。2013年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《“时代花生2”房屋物业买卖合同》，约定乙方向甲方购买甲方开发的位于广州市白云区同和东坑蟾蜍石山岗的“时代花生2”房地产项目的商品房、商铺，双方确认，乙方所购标的物业，商品房为32套，商铺为1间，乙方向甲方购买上述标的物业成交总金额约65194155元，该款项由甲方通过在2013年9月16日甲方、乙方及广州市时代企业地产投资有限公司共同签订的《关于三旧改造天朗地块拆迁补偿协议书》第2条应支付给乙方的补偿款中直接扣除。2014年3月5日，原告开出金额为47730000元的收款收据，2014年3月31日，双方在32套物业买卖收据签收表上签名，确认移交及接收。原告确认《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》的本协议签订后30日内，丙方应当向甲方支付补偿款11000万元已按期支付，其中3000万元是《“时代花生2”房屋物业买卖合同》扣减购楼款65194155元中的30000000元。2013年10月18日被告通过转账支付3000万元，当天开具收据；2013年12月23日被告通过转账支付500万元，2014年1月7日通过转账支付7075845元，2014年3月5日开具收据确认收到77270000元。2014年1月7日被告通过转账支付4773万元，原告2014年3月5日开具收据；2014年4月11日被告通过转账支付6500万元，原告2014年5月8日开具收据；2014年5月9日被告通过转账支付3000万元，原告2014年5月8日开具收据；2014年7月4日被告通过转账支付3000万元，原告2014年7月9日开具收据。2014年12月3日被告交付金额1000万元支票，原告同时开具收据；2015年2月5日被告交付金额1000万元支票，原告2015年2月12日开具收据；2015年3月20日被告交付金额500万元支票，原告2015年3月23日开具收据；2015年4月30日被告交付金额3000万元支票，原告2015年5月5日开具收据；2015年5月29日被告交付金额2000万元支票，原告2015年6月2日开具收据；2015年6月30日被告交付金额2000万元支票，原告2015年7月2日开具收据；2015年11月4日被告交付金额2000万元支票，原告2015年11月11日开具收据；2015年11月30日被告交付金额2000万元支票，原告2015年12月9日开具收据；2016年1月8日被告交付金额2000万元支票，原告2016年1月19日开具收据；2016年1月29日被告交付金额2000万元支票，原告2016年2月5日开具收据；2016年2月29日被告交付金额2000万元支票，原告2016年3月21日开具收据；2016年3月31日被告交付金额2000万元支票，原告2016年4月8日开具收据；2016年4月30日被告交付金额2000万元支票，原告2016年5月6日开具收据；2016年10月17日被告交付金额1500万元支票，原告2016年10月19日开具收据。原告就催促被告支付逾期付款违约金出具以下证据：1、2016年10月20日关于对广州市时代地产投资有限公司催款的告知函（附表），截止2016年10月20日止，尚欠违约金6512万元，要求2017年1月10日前支付。该函件无加盖公章，亦无签收记录，被告表示未收到该函件。2、2018年11月7日原告委托广东中天律师事务所向被告办公地址发出的律师函，要求收到函之日五个工作日内支付逾期付款违约金6512万元，2018年11月8日妥投，签收人为他人。原告收到支票后入账，支票到账日期会延后几天，原告主张支票实际到账日期为付款时间，被告则主张支票签收时间为付款时间。本院认为，原、被告与广州市时代企业地产投资有限公司签订《关于三旧改造天朗地块的协议书》及《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》合法有效，双方应恪守履行。被告未按协议书约定向原告支付补偿款，已构成违约，原告要求按协议书约定支付逾期支付补偿款的违约金合理，本院予以支持，被告提出部分逾期付款违约金已超过诉讼时效，经查，《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》，原告开出最后一张收据时间为2014年3月5日，原告仅于2018年11月7日向被告发出律师函追讨逾期付款违约金，该函于11月8日送达，原告未能提供证据证实在法定诉讼时效二年期间曾向被告主张权利或存在中止、中断、延长事由，故原告依据《关于三旧改造天朗地块的拆迁补偿协议书》约定要求被告支付补偿款逾期付款违约金的主张因超过诉讼时效，本院不予保护，原告该部分请求，本院不予支持。《关于三旧改造天朗地块的协议书》，原告开出收据时间自2014年5月8日至2016年10月19日，《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日实施，诉讼时效未满二年的可适用三年诉讼时效，原告于2018年11月7日向被告发出律师函，诉讼时效发生中断，故计算三年诉讼时效，自2015年11月8日起计算。协议约定每逾期一日，按逾期付款金额的万分之五支付违约金，原告主张支票实际到账日期为付款时间，缺乏依据，被告主张交付支票时间为付款时间合理。被告抗辩提出原告收到支票后，未及时开具收据，应顺延此后的付款时间，原告在支票到账后均开出收据，并无拖延不开具收据的情形，无证据证实曾向原告催促开具收据，故被告要求顺延此后付款时间的意见，本院不予支持。被告提出每日万分之五违约金过高，要求调整按中国人民银行同期同类贷款利率基准计算，该约定为双方真实意思表示，并未违反法律规定，被告该意见本院不予支持。自2015年11月30日支付2000万元该笔开始计算，2015年11月8日至11月30日，共22天，违约金计算为220000元；2016年1月8日支付2000万元，2015年11月8日至2016年1月8日，共61天，违约金计算为610000元；2016年1月29日支付2000万元，2015年11月8日至2016年1月29日，共82天，违约金计算为820000元；2016年2月29日支付2000万元，2015年11月8日至2016年2月29日，共113天，违约金计算为1130000元；2016年3月31日支付2000万元，2015年11月8日至2016年3月31日，共144天，违约金计算为1440000元；2016年4月30日支付2000万元，2015年11月8日至2016年4月30日，共174天，违约金计算为1740000元；2016年10月17日支付1500万元，2015年11月8日至2016年10月17日，共344天，违约金计算为2580000元，以上合计8540000元，被告应向原告支付逾期支付补偿款违约金8540000元，原告诉请超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条的规定,判决如下:一、自本判决生效之日起五日内，被告广州天朗商贸有限公司向原告广州天朗涂料化工有限公司支付逾期支付补偿款违约金8540000元；二、驳回原告广州天朗涂料化工有限公司其他诉讼请求如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费367400元、保全费5000元，由原告广州天朗涂料化工有限公司负担受理费319218元，被告广州天朗商贸有限公司负担受理费48182元及保全费5000元并于本判决生效之日起五日内迳付原告广州天朗涂料化工有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陶向军人民陪审员  杨锐兴人民陪审员  甄晓明二〇二〇年十二月十八日书 记 员  郑萍军