成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0116民初7992号 原告：许波，男，1982年4月2日出生，汉族，住四川省资中县。 委托诉讼代理人：刘清兰，四川棠湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾璐梦，四川棠湖律师事务所律师。 被告：四川慧成永欣建筑劳务有限公司，住所成都市青羊区百花潭路8号4层401室。 法定代表人：刘锋，执行董事。 委托诉讼代理人：刘钟蔚，四川索正律师事务所律师。 被告：四川西晶集团有限责任公司，住所达州市通川区西外紫金路街巷38号。 法定代表人：雷银全，总经理。 委托诉讼代理人：刘钟蔚，四川索正律师事务所律师。 被告：刘强，男，1985年7月6日出生，汉族，住重庆市荣昌区。 被告：谢志忠，男，1970年8月15日出生，汉族，住四川省成都市双流区。 被告：王燕，女，1980年4月17日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。 原告许波诉被告四川慧成永欣建筑劳务有限公司（以下简称慧成劳务公司）、四川西晶集团有限责任公司（以下简称西晶公司）、刘强、王燕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理后，依法追加谢志忠作为本案被告参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许波及其委托诉讼代理人刘清兰，被告慧成劳务公司的委托诉讼代理人刘钟蔚，西晶公司的委托诉讼代理人刘钟蔚，被告谢志忠到庭参加了诉讼。被告王燕、刘强经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 许波向本院提出诉讼请求：判令上述被告向许波赔偿医疗费和后续治疗费20271元、护理费13680元（120元/天×214天）、住院伙食补助及营养费3720元（30元/天×124天）、残疾赔偿金144616元（36154元/年×20年×20%）、被扶养人生活费111615元（25367元/年×14年×20%÷2+25367元/年×20年×20%÷2+25367元/年×10年×20%÷2）、误工费36300元（300元/天×121天）、精神抚慰金4000元、交通费1000元、鉴定费1160元，以上共计336362元。事实和理由：2020年4月,许波受王燕雇佣来到由西晶公司承包施工建设的位于成都市双流区仁宝项目(又名:荷韵佳苑)二期农民安置小区建设项目施工二标段处务工,许波的生活费由王燕发放。该处施工项目系西晶公司分包给慧成劳务公司,再由慧成劳务公司将外墙、勾缝等部分劳务违法分包给刘强。2020年4月11日,许波在提供劳务中受伤致损,经王燕的配偶送至成都体育学院附属体育医院治疗,经手术医治后住院治疗共计34天。出院后医嘱:“1、在4-6个月暂禁右下肢负重行走……；2、术后18个月左右行内固定取出术,费用约20000元；3、留陪伴一人,加强营养,促进骨折的愈合等”。许波住院期间的医疗费共计40000余元由慧成劳务公司支付。出院后,四川求实司鉴定所对原告的伤残等级等进行鉴定,于2020年8月11日出具司法鉴定意见书,结论为:被鉴定人许波的致残程度为九级。为此花费鉴定费1160元。许波在出院后,多次找到被告协商赔偿事宜,被告之间相互推脱、不予理会。为维护原告合法权益,特向人民法院起诉。 慧成劳务公司辩称，许波系在西晶公司承建项目受伤，西晶公司将劳务分包给慧成劳务公司，慧成劳务公司又将部分劳务转包给刘强，由刘强具体组织工人进场施工，许波系刘强组织的施工人员，因此刘强应为许波受伤承担相应赔偿责任。 西晶公司辩称，许波系在西晶公司承建项目受伤，西晶公司将劳务转包给慧成劳务公司，慧成劳务公司又将部分劳务转包给刘强，由刘强具体组织工人进场施工，许波系刘强组织的施工人员，因此刘强应为许波受伤承担相应赔偿责任。 谢志忠辩称，我是通过廖成介绍认识刘强，刘强以25元一平方的价格将洗墙、勾缝、粘砖、清洁等工作交给我。我将外墙砖的劳务，以计件方式交给王燕，王燕自己组织人员完善外墙砖的活，开始说的是5.5元每平方米，后面抢工期增加难度，工地慢些就增加至7元每平方米。王燕组织人员勾缝，包括质量安全。 刘强未作答辩。 王燕辩称，我组织工人施工，虽然谢志忠按照5.5元每平方米支付报酬，但是内墙和外墙抹灰难度不一，故有的工人愿意按照4.5元每平方米的价格做工，有的工人愿意按照300元每天做工，但平均下来大概都是300元每天。我也仅是召集工人做工，自己也在做工。生活费是向谢志忠借支，谢志忠付给我，我付给其他工人；报酬的结算是谢志忠带我到西晶公司，由西晶公司转给我，我转给其他工人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 西晶公司总承包双流兴城置业有限公司位于成都市双流区荷韵佳苑二期农民安置小区建设项目二标段工程项目后，将该工程部分劳务分包给慧成劳务公司。慧成劳务公司与刘强签订了《双流荷韵佳宛B区安置房工程劳务分包合同》，双方约定慧成劳务公司将该工程1#楼-11#楼工程中的砖砌体、内墙外抹灰、屋面、楼梯分项工程交由乙方负责提供劳务包干，包工不包料。砌体以215/m³计算，内墙抹灰以12元/m²计算，外墙抹灰以25元/m²计算，屋面工程以45元/m²计算，楼梯贴砖或抹灰均为35元/m²。之后，刘强将该工程中勾缝、洗墙、粘砖、清洁等劳务以25元/m²的价格分包给谢志忠，谢志忠找到王燕让其组织工人施工，并按计件即5.5元/m²的价格与其结算。王燕带领工人到案涉工地务工，根据工人要求与工人约定报酬并一起务工。谢志忠在现场负监管。 2020年4月，许波经王燕介绍来到该工程处务工，主要从事外墙勾缝等工作，劳务费为4.5元/平方米，工作期间，王燕任班组组长，许波的工资、生活费等由西晶公司、谢志忠交给王燕，再由王燕转交给许波及其他工人。2020年4月11日，许波在勾缝过程中由于头触房梁从1.2米左右高的施工凳上摔下受伤，王燕的配偶将许波送至成都体育学院附属体育医院治疗，入院诊断为：“1.右股骨颈骨折；2.右桡骨头骨折；3.右肘部软组织挫伤”。期间许波接受手术住院治疗共计34天。住院期间医疗费共计46192.87元（已由慧成劳务公司垫付）。2020年5月15日许波办理出院手续，出院医嘱上载明“1.4-6个月暂禁右下肢负重行走，根据复查情况决定右下肢下地行走时间；2.术后18个月左右行内固定取出术，费用约20000元左右；3、留陪伴一人，加强营养；4.定期复查，出院后1个月内每2周一次，如感右髋部及右肘部不适，门诊随访……”。出院后，许波门诊治疗还花费医疗费共计271.8元。 四川求实司法鉴定所对许波的伤残等级进行了鉴定，并于2020年8月11日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：许波的致残程度为九级。 另查明，许波还有父亲许弟国（1954年7月22日出生）、母亲黄春香（1963年3月11日出生）、儿子阳天俊（2012年5月25日出生）需要扶养。 以上事实有当事人陈述、通话录音、微信聊天记录、建设项目施工处照片、《建筑施工现场农民工维权告示牌》照片、成都体育学院附属体育医院出院证、病历资料、医疗费发票、四川求实司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据等证据在案佐证。 本院认为，本案争议焦点在于许波与谁建立了劳务关系？西晶公司、慧成劳务公司、刘强、谢志忠、王燕是否应对许波所受伤害承担赔偿责任？许波的各项主张是否符合法律规定？针对以上争议焦点，本院作如下评述： 一、关于许波与谁建立了劳务关系的问题。 本院认为，案涉工程由西晶公司总承包，并将该工程部分劳务分包给慧成劳务公司，慧成劳务公司与刘强签订了《双流荷韵佳宛B区安置房工程劳务分包合同》，将案涉工程中1#楼-11#楼的砖砌体、内外墙抹灰、屋面、楼梯分项工程分包给刘强，并约定砌体以215元/平方米，内墙抹灰以12元/平方米，外墙抹灰以25元/平方米计算，屋面工程以45元/平方米计算，楼梯贴砖或抹灰均为35元/平方米。刘强将其中的勾缝分包给谢志忠，以25元/平方米的价格，包括洗墙、勾缝、粘砖、清洁等。谢志忠又将其中的部分劳务以计件的方式交给王燕，由王燕组织人员完成，由其负责该部分工作进度以及安全质量，开始以5.5元/平方米价格，后因抢工期难度增加，变为7元/平方米，故王燕与谢志忠之间符合承揽关系的特征。根据“荷韵佳苑二期施工二标段外墙面砖勾缝班组（王燕）结算明细”可以看出，王燕是以工程量×单价的形式结算的工程款。许波等人由王燕召集到案涉工地从事勾缝工作，约定300元/天或者以4.5元/平方米计算工资，其工作内容由王燕分配，生活费由王燕借支，工资由王燕发放。故，许波与王燕建立了劳务关系，许波为提供劳务的一方，王燕为接受劳务的一方。 二、关于西晶公司、慧成劳务公司、刘强、谢志忠、王燕是否应对许波所受伤害承担赔偿责任的问题。 本院认为，如前所述，许波与王燕之间建立事实上的劳务关系，许波在向谢志忠提供劳务的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，应当由许波与王燕根据双方的过错承担责任。王燕应当提供足以保障提供劳务人员人身安全的装备和设施，对施工人员工作中是否佩戴安全设备及安全施工应随时进行监督和提醒。但王燕对施工过程中的安全防护措施落实情况及安全作业疏于管理、监督、提醒，造成许波受伤致残的后果，应当承担赔偿责任。根据庭审调查情况来看，许波忽视自身安全，且未采取安全防范措施，也未尽到安全施工的义务，对造成伤残也存在一定过错，亦应当承担相应的责任。结合本案的实际情况，本院酌情认定王燕应对该事故承担80%的民事赔偿责任，许波自行承担20%的责任。慧成劳务公司将其承包的案涉工程违法分包给没有资质的刘强个人，刘强又将部分劳务分包给不具有相应资质的谢志忠个人，谢志忠又将其中部分劳务分包给不具有相应资质的王燕个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，慧成劳务公司、刘强、谢志忠应与王燕对许波的损害赔偿承担连带责任。西晶公司将其承包的案涉工程分包给慧成劳务公司，在本案中许波并未提供证据证明西晶公司存在违法分包的情形，也未举证证明西晶公司对许波的受伤存在过错，故对许波要求西晶公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于许波的各项主张是否符合法律规定的问题。 本院对许波因此次受伤造成的直接损失，认定如下： 1.医疗费根据有效票据确认为66464.67元； 2.护理费4080元（120元/天×34天）； 3.营养费及住院伙食补助费1020元（30元/天×34）天； 4.残疾赔偿金，因许波在务工过程中受伤，故其生活来源并非主要来源于农业生产活动，故其残疾赔偿金可以参照四川省2019年度城镇居民人均可支配收入计算，本院确认为144616元（36154元/年×20年×20%）；因许波还有父亲许弟国、母亲黄春香、儿子阳天俊需要扶养，本院确认许弟国的被扶养人生活费为35514元（25367元/年×14年×20%÷2人）；黄春香的被扶养人生活费为50734元（25367元/年×20年×20%÷2人）；阳天俊的被扶养人生活费为25367元（25367元/年×10年×20%÷2人）;综上许波的残疾赔偿金应为256231元（144616元+111615元）；虽西晶公司认为许波的鉴定报告系单方委托，但并未举证证明该报告的鉴定程序违法或鉴定结论理由不充分，且法律并未禁止个人单方委托鉴定，故本院对西晶公司的重新鉴定申请不予准许； 5.误工费，本院参照四川省2019年度建筑业就业职工的平均工资计算其误工费为18104元（53315元÷365天×124天）； 6.交通费，本院酌定为300元； 7.鉴定费1160元。 以上合计347359.7元（66464.67元+4080元+1020元+256231元+18104元+300元+1160元）。王燕应承担80%的赔偿责任即277887.7元。另，许波因本次事故造成9级伤残，给其精神带来了一定的损害，本院综合许波的伤情、双方过错、后续治疗并结合许波的主张确认王燕还应向许波支付精神抚慰金4000元，以上合计281887.7元。由于慧成劳务公司已为许波垫付医疗费46192.87元，应予扣除，故谢志忠还需向许波赔偿各种损失共计235694.9元（281887.7元-46192.87元），慧成劳务公司、刘强、谢志忠对王燕的赔偿义务承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、王燕于本判决生效之日起十日内赔偿许波医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计235694.9元； 二、四川慧成永欣建筑劳务有限责任公司、刘强、谢志忠对本判决第一项确定的王燕应承担的赔偿义务承担连带责任； 三、驳回许波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费891元，由王燕、谢志忠、四川慧成永欣建筑劳务有限责任公司、刘强负担639元，许波负担252元（许波已预缴3173元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张翼龙 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  胥 凤