西安市莲湖区人民法院西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初9440号原告：杨建新，女，1959年5月30日出生，汉族，西安爱知中学退休员工，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：徐娟娟，陕西赛达律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜珂，陕西赛达律师事务所律师。被告：张某甲，男，1959年3月31日出生，汉族，西安建工集团第五建筑责任有限公司退休员工，住西安市莲湖区。被告：张某乙，女，1959年1月10日出生，汉族，西安饮食公司退休员工，住同上。被告：陕西杰豪地产有限公司，住所地西安市碑林区。法定代表人：张某甲，该公司执行董事。被告：陕西杰豪地产有限公司宝鸡项目部，住所地陕西省宝鸡市。负责人：李宝珍，该项目部执行董事。上述四被告共同委托诉讼代理人：郭涵，陕西融德律师事务所律师。原告杨建新与被告张某甲、张某乙、陕西杰豪地产有限公司(以下简称杰豪公司)、陕西杰豪地产有限公司宝鸡项目部（以下简称杰豪宝鸡项目部）民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月27日立案，审理后作出（2019）陕0104民初2233号民事判决，原告杨建新、被告张某甲、张某乙上诉后西安市中级人民法院发回重审。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人徐娟娟、姜珂、被告张某甲与被告张某乙、杰豪公司、杰豪宝鸡项目部共同委托诉讼代理人郭涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨建新向本院提出诉讼请求：1.判令被告张某甲、张某乙共同向原告偿还借款本金1000000元；2.判令被告张某甲、张某乙共同以1000000元为基数按照月息2%向原告支付2017年1月8日至2019年2月16日借款利息486575.34元并按照上述利息标准支付2019年2月17日至借款实际付清之日止的借款利息；3.判令被告杰豪公司、杰豪宝鸡项目部对上述第一、第二项债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费18179元、保全费5000元、保全保险费3000元、律师费110000元由四被告共同承担。事实和理由：2011年4月7日至2014年4月9日，原告向被告张某甲出借8笔借款共计1002200元。2017年1月8日双方经结算被告张某甲尚欠原告借款本金1000000元，被告张某甲向原告重新出具《借条》一份，约定借款期限一年，月息2%，按季支付借款利息，借款到期还清全部本息，并承诺如到期违约，被告张某甲自愿承担原告所支付的诉讼费、律师费，被告杰豪公司作为担保人在借条上加盖公章确认。被告张某甲于2017年12月3日就2017年1月8日借款1000000元出具情况说明一份，载明2017年度借款应付利息240000元，过期后按原定利息支付。被告张某甲未能如期清偿，债务依法应属被告张某甲、张某乙夫妻共同债务。被告杰豪公司作为担保人，应对上述债务承担连带清偿责任。杰豪宝鸡项目部属于担保人的分支机构，是担保人唯一开发经营的地产项目，也是担保人的唯一资产，故应对上述债务承担连带清偿责任。被告张某甲辩称，借款本金1000000元属实，但已陆续向原告归还893506元，仅剩余106494元借款本金未归还。2017年1月8日出具的借条、补充协议以及2017年12月3日的说明均系在原告的威胁下出具因此没有法律效力。被告张某乙辩称，被告张某甲借款1000000元并非用于夫妻共同生活或者夫妻共同经营，其在本案只是借款见证人，不是借款人，不应承担共同还款义务。被告杰豪公司辩称，1、借条上记载的债务不属实，借款合同是实践性合同，借款并未交付所以借款合同未生效，担保合同也未生效；2、即使该合同生效，双方未对担保期限进行约定，原告起诉时担保期间已过，杰豪公司的保证责任应当免除；3、被告杰豪公司未依法召开股东会，为被告张某甲提供担保无效。被告杰豪项目部辩称，项目部与本案无关，不应承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据质证情况认定以下事实： 原告分别于2011年4月7日、4月11日、2013年4月3日、7月15日、10月11日、2014年1月8日、4月8日、4月9日向被告张某甲出借150000元、50000元、280000元、56200元、182000元、70000元、150000元、64000元共计1002200元。被告张某甲分别于2014年10月16日、2015年7月16日、2016年1月25日、4月16日、9月22日以银行转账向原告转款60000元、60000元、72000元、40000元、114000元共计346000元。被告张某甲之子张家豪分别于2015年1月22日、10月29日、2016年6月9日以银行转账向原告转款60000元、60000元、38400元共计158400元。被告张某甲之女张洁于2015年4月23日以银行转账向原告转款60000元。2017年1月8日被告张某甲向原告出具借条，内容为：“今借到杨建新人民币壹佰万元整（1000000.00），期限壹年，至2018年1月8日，月利率2分，按季支付利息，到期还清全部本息，注：我承诺本借款，如果到期违约所引起的全部法律责任和杨建新支付的诉讼费、律师费等均由我承担，并同意补偿杨建新精神损失费壹万元整。”被告张某甲和见证人张某甲之妻张某乙签字并摁指纹，被告杰豪公司以担保人盖章。同日，被告张某甲另向原告之夫李某某出具借条，内容为：“今借到李某某人民币叁拾万零叁仟捌佰元整303800元，期限96天，其中2月28日先还人民币贰拾万元整，至2017年5月1日一次性全部还清借款。注：本借款如果违约，我承诺所引起的全部责任和李某某支付的律师费均由我承担，并支付其精神损失费伍仟元整。附身份证复印件，因本人书写不便，委托杨建新代笔，我本人签字一切法律责任全权由我承担”。见证人张某乙签字并摁指纹确认。2017年7月8日被告张某甲出具字据，内容为“对2017年元月8日两笔借款的补充协议，原约定在2017年5月1日和2017年4月8日应归还的两笔借款本息因只还了部分借款，还欠壹拾陆万元，现承诺在2017年10月1日前，如再无法兑现还款，我同意卖掉我的路虎车陕AXXXXX归还借款，以此为据，并承担全部法律责任。”2017年12月3日被告张某甲出具字据，内容为“关于2017年元月8号借杨建新100万元借款情况说明。2017年度本借款应付利息贰拾肆万元整，因我个人原因没有支付。过期按原定利息支付。”2017年元月8日之后，被告张某甲分别于2017年3月2日、4月13日以银行转账向原告转款27600元、39000元、50000元共计116600元，分别于2018年4月5日、4月24日、5月25日以微信转账方式向原告之夫李某某转款2500元、2500元、2500元共计7500元。张洁于2018年2月14日以银行转账向原告转款30000元，张家豪于2019年2月4日以银行转账向原告转款20000元。原告另分别于2018年6月至2019年2月期间每月20日收到被告张某甲工资卡支付的款项各2543元，2019年3月20日收到被告张某甲工资卡支付的款项2540.53元共计25427.53元。另查，原告为此次诉讼花费诉讼费18179元、保全费5000元、保全保险费3000元、律师费110000元。本院认为，原告于2011年4月7日至2014年4月9日向被告张某甲出借1002200元属实，被告张某甲于2017年元月8日出具借据是双方对于前期借款结算后重新出具的债权凭证，其辩称借据系在原告威胁下出具，但未举证证明，本院对该辩称不予采信，其另辩称前期借款无利息约定应重新确认后期借款本金，但在认定2017年元月8日出具借据应系真实意思表示的基础上，根据前期借款清偿情况按照年息24%的标准计算，出具的借据上记载的金额也不超过法律规定所保护的范围，故应当以经借贷双方当事人确认后债权凭证记载的数字作为后期本金。（一）关于清偿情况，被告张某甲辩称2017年3月2日、4月13日向原告转款共计116600元系清偿1000000元借款，原告认为系清偿李某某借款，而根据2017年12月3日被告张某甲出具的字据，其言明原告杨建新1000000元借款2017年度利息240000元未支付，而该笔借款亦未届清偿日期，故上述116600元不能认定为系清偿1000000元借款；此后张洁于2018年2月14日向原告转款30000元以及张家豪于2019年2月4日向原告转款20000元，因两人系被告张某甲子女，可认定两人清偿系替被告张某甲清偿；被告张某甲2018年5月25日、4月5日、4月24日微信转账原告之夫李某某转款计7500元以及2018年6月至2019年3月期间从被告张某甲工资卡支付给原告的款项计25427.53元，原告认可均系清偿1000000元借款可予认定。由于借款双方未对上述还款约定清偿顺序，依照法律规定应当先冲抵借款当期利息再冲抵本金。综上，根据利息约定以及清偿情况，经计算截止2019年2月16日，被告张某甲尚欠利息428457.37元及本金1000000元（详见附表），2019年2月16日之后，被告张某甲仍应以1000000元为基数按年利率24%清偿至实际清偿完毕之日止的利息，但应扣除2019年2月20日已清偿的2543元及3月20日已清偿的2540.53元。（二）关于被告张某乙的法律责任。被告张某甲与被告张某乙系夫妻关系，被告张某乙作为见证人和代某某在案涉《借条》、《补充协议》上签字确认，应视为被告张某乙对涉案借款的认可，本院对原告主张系夫妻共同债务被告张某乙应承担清偿义务的请求予以支持。（三）关于杰豪公司以及杰豪宝鸡项目部的责任。《公司法》第十六条规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”，因此担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以经股东会或者股东大会决议作为授权的基础和来源。被告张某甲时为杰豪公司股东，杰豪公司在借据上盖章为其提供担保，查明未经公司决议程序，故被告张某甲作为法定代表人构成越权代表，原告作为债权人未审查杰豪公司决议，就直接与杰豪公司签订担保合同，原告非善意相对人，该担保合同无效，但由于原告以及杰豪公司均有过错，故被告杰豪公司应当根据法律规定承担不超过被告张某甲不能清偿借款的二分之一的民事责任。杰豪宝鸡项目部未提供担保，故原告要求其承担连带清偿责任，本院不予支持。（四）原告主张的诉讼费、保全费、保全保险费、律师费承担问题。因被告张某甲在借条中承诺违约引起的诉讼费、律师费等由其承担，故作为合同义务，原告要求其承担本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释〉》第七条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释〉（二）》第二十一条、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十八条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第二条、第三条之规定，判决如下： 一、本判决生效后三十日内，被告张某甲、被告张某乙共同清偿原告杨建新借款本金1000000元；二、本判决生效后三十日内，被告张某甲、被告张某乙共同清偿原告杨建新2017年元月8日至2019年2月16日期间借款利息428457.37元并以1000000元为基数按年利率24%清偿自2019年2月17日至实际清偿完毕之日止的利息（清偿时应扣除2019年2月20日已清偿的2543元及3月20日已清偿的2540.53元）；三、本判决书生效后三十日内，被告张某甲、被告张某乙支付原告杨建新保全费5000元、保全保险费3000元、律师费110000元；四、被告陕西杰豪地产有限公司对上述清偿数字，承担被告张某甲、被告张某乙不能清偿部分的二分之一的清偿责任；五、驳回原告杨建新其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费18179元，被告张某甲、张某乙、陕西杰豪地产有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长     钱毅斌人民陪审员     王  涛人民陪审员     李利慧                          二Ｏ二Ｏ年十二月十二日                   书  记  员     花  蕾  1