文书内容重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0240民初4371号原告：崔炳勇，男，1971年2月27日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：邓显兵，重庆渝东律师事务所律师。被告：重庆时代佳慧百货有限责任公司，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾街道鲤塘坝**，统一社会信用代码91500240352745313N。法定代表人：汤爱华，该公司经理。委托诉讼代理人：周柳，重庆律缘律师事务所律师。原告崔炳勇与被告重庆时代佳惠百货有限责任公司（以下简称重庆时代佳惠公司）劳动争议一案，本院于2020年10月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告崔炳勇及其委托诉讼代理人邓显兵，被告重庆时代佳惠公司的委托诉讼代理人周柳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告崔炳勇向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同关系经济赔偿金34328.00元、超额完成销售任务奖金36000.00元、失业保险损失10800.00元、带薪年休假加班工资6764.00元，共计87892.00元，2.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告于2017年6月1日入职被告处，职位为肉部课长。2020年5月3日调任鱼部课长。2020年4月，由于被告的个别领导因与供贷商的返点问题未能如愿，便扣押该供货商货款。后被起诉败诉后，便迁怒于原告。无端的认为原告与该供货商存在不正当的交易情形，并于2020年9月25日开庭当天就取消了原告的管理员资格，于2020年9月30日取消了原告打卡资格，于2020年10月3日通过微信方式以原告利用职务之便侵占公司财产为由，向原告送达了辞退通报。原告在被告工作期间(2020年1-2月)，超额完成销售任务毛利22万元，按被告规定就应得到奖金44000.00元，但被告只支付了8000.00元，尚欠36000.00元没有支付。原告于2017年6月1日在被告处工作，被告应当于2017年6月开始为原告办理失业保险并交纳失业保险费用，但被告只在2019年8月至2020年9月为原告缴纳了失业保险费，造成原告不能足额领取失业保险金。原告在被告处工作3年多从未享受过带薪年休假待遇。被告辞退原告的理由不能成立，其辞退原告的行为违反了法律规定，严重损害了原告的合法权益。原告特诉至法院，请求判如所请。被告重庆时代佳惠公司辩称：一、被告解除与原告的劳动合同是合法的。其理由是：1.被告依照劳动合同的约定解除原、被告之间的劳动合同。由于原告利用职务之便，将公司的返点金额违规积分在自己卡上占为己有，违反了员工手册，劳动合同约定的解除条件成就；2.员工手册适用于本案，理由是原、被告在劳动合同第9条第2款约定了规章制度的法律效力，同时，员工手册是经过了湖南佳慧公司工会联合会的一致通过，湖南佳慧公司工会联合会包括其所有的子公司、分公司和孙公司的工会，并不只是湖南佳慧公司的工会；3.原告利用职务之便侵占公司财产，将公司的钱积分到自己个人卡上，并且将积分兑换物品据为已有，违反了规章制度。二、对原告的四项请求不予认可。1.被告通过通报辞退解除原、被告双方的劳动合同是属实的，但是，因原告在职期间侵犯公司财务，被告是依照劳动合同第7条第2款、第9条第2款的约定和员工守则第19章第4条第10款第11项的规定解除双方的劳动合同，是合法解除劳动合同；2.原告诉称的超额完成销售的奖金44000元，没有合同约定依据和补充约定，不应该支付，而且原告举示的证据不足以证明双方在履行合同过程中变更了工资发放的条款，原告应得的工资和奖金已按时足额发放，不存在拖欠工资奖金的问题；3.关于未足额缴纳失业保险金的问题。原告刚进公司时要求被告不交五险，并将该费用以工资形式计发给原告。到2019年8月份，原告又要被告缴纳五险，被告就到社保局为原告补缴五险，养老保险等社会保险都已经全额补交，但失业保险无法补交，只能从2019年8月份开始缴纳，现已缴纳至2020年10月解除劳动合同时止，不存在是被告不缴纳失业保险；4.从2018年到2020年，被告都是通过带薪公费旅游的方式让原告休带薪年休假。2018年休年休假8天；2019年休年休假11天，2020年休年休假3天。原告不能再要求支付带薪年休假工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月1日，崔炳勇（乙方）与重庆时代佳惠公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：本合同期限为固定期限：自2017年6月1日至2018年12月31日止。乙方工作内容是门店基础营运工作。甲方安排乙方执行不定时工时制度。甲方对乙方实行佳惠公司薪酬体系标准工资制度，其中基本工资每月为1200.00元。2019年1月1日，崔炳勇（乙方）与重庆时代佳惠公司（甲方）签订《劳动合同书》约定：本合同期限为固定期限：自2019年1月1日至2025年12月31日止。乙方工作内容是门店基础营运工作。甲方安排乙方执行不定时工时制度，甲方采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。甲方对乙方实行佳惠公司薪酬体系标准工资制度，其中基本工资每月为1200.00元。2019年10月至2020年9月，重庆时代佳惠公司向崔炳勇发放的工资（包含加班工资、补助和奖金）分别为：5222.47元、5745.00元、4934.75元、4800.00元、6690.00元、5745.00元、5710.24元、4430.79元、2810.00元、4491.93元、4811.23元、3461.49元，合计58852.90元，平均每月工资约为4904.00元。重庆时代佳惠公司为崔炳勇缴纳了2017年6月至2020年9月的养老保险、2019年8月至2020年9月的失业保险和工伤保险、2019年9月至2020年9月的医疗保险。2020年10月3日，重庆时代佳惠公司发出《通报》载明：重庆时代佳惠公司原肉部课长崔炳勇，利用职务之便将属于公司财产通过收银机买单，将买单后的积分积到其个人佳惠超市积分卡(会员卡号：60********)，积分交易次数为7次，累计将属于公司财产51210.00元，买单后积分到其个人佳惠超市积分卡5121分，且目前这些积分大部分已均被崔炳勇在我超市进行了积分商品兑换，崔炳勇本人对以上事实确认无疑。按照公司员工手册第十九章员工奖惩制度第4条例惩戒第10小条例中第11小条崔炳勇的上述行为属于利用职务之便，侵占公司财物，按照公司员工手册条例，即日起予以辞退，同时公司保留追究其法律责任的权利。2020年10月16日，崔炳勇向石柱县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求被告支付原告违法解除劳动合同关系经济赔偿金、超额完成销售任务奖金、失业保险损失、带薪年休假加班工资共计87892元。该委于同日向原告出具石劳人仲不字[2020]第191号《不予受理通知书》。崔炳勇遂诉至本院，请求判如所请。庭审中，原、被告均认可：重庆时代佳惠公司在2018年组织包含崔炳勇在内的职工带薪公费旅游共计8天；在2019年组织包含崔炳勇在内的职工带薪公费旅游共计11天；在2020年9月份以前组织包含崔炳勇在内的职工带薪公费旅游共计3天。原告认为这是公司福利，不能折抵带薪年休假。被告则认为这是公司以组织职工带薪公费旅游的方式让职工休带薪年休假。本院认为：本案的争议焦点为，是否构成违法解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三十八条规定，因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。关于解除劳动合同是否违法的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，母公司的规章制度非经转化程序（含民主议定和公示或告知程序），并不当然适用于子公司；劳动者对于直接涉及其切身利益的规章制度依法享有的知情权受法律保护。本案中，重庆时代佳惠公司主张湖南佳惠百货有限责任公司系其母公司，其据以解除与员工劳动合同的规章制度系其母公司经民主议定程序制定并公示的《员工手册》，对此，虽然重庆时代佳惠公司提出其向员工发放并适用母公司的《员工手册》，但其既未提供证据证明其通过员工代表会议决定适用母公司的《员工手册》，也未提供证据证明其在与员工劳动合同关系存续期间向员工公示并告知过该《员工手册》的内容，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定，该母公司的《员工手册》不能作为解除重庆时代佳惠公司与员工劳动合同的制度依据。重庆时代佳惠公司解除劳动合同的事由（即员工严重违反用人单位规章制度），证据并不充分。因此，重庆时代佳惠公司与员工之间的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，属于违法解除。关于违反解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”和第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当依照法律规定向劳动者支付赔偿金。崔炳勇与重庆时代佳惠公司之间的劳动关系存续期间为：自2017年6月1日起至2020年10月3日止，崔炳勇的工作年限为三年零四个月，重庆时代佳惠公司应向崔炳勇支付赔偿金34328.00元（4904元／月×3.5个月×2）。关于超额完成销售任务奖金（以下简称“超产奖”）。民事诉讼法规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的后果。本案中，原告崔炳勇作为原重庆时代佳惠公司肉部负责人，主张其应得超产奖36000.00元，但原告既未提交证据证明其所在部门应得超产奖的具体数额及相关分配方案已经所在部门民主制定且已讨论通过，也未提交证据证明该分配方案已经获得了上级部门的审批通过，更未提交证据证明其所在部门已经按照该分配方案所确定的具体金额对超产奖进行发放，其提交的证据并不足以证明其应得而未得超产奖36000.00元的事实主张，应自行承担不利的法律后果。故，本院难以支持原告在本次劳动争议案件中要求被告支付超产奖36000.00元的诉讼请求。关于失业保险金损失。失业金损失是劳动者失业时发生的，无法依法获得社会保险机构发放的失业金的损失。劳动者可以向用人单位主张失业金损失应具备如下条件：一是劳动者符合失业金发放的基本条件，二是因用人单位原因导致劳动者无法领取失业金，三是劳动者发生无法领取失业金的实际损失。本案中，重庆时代佳惠公司已经为崔炳勇缴纳失业保险费满一年，但崔炳勇既未提交证据证明其符合从失业保险基金中领取失业金的条件，也未提交证据证明其未能领取失业金的原因与重庆时代佳惠公司的相关行为存在因果关系，更未提交证据证明其尚处失业状态且已经发生了无法领取失业金的实际损失，因此，本院难以支持崔炳勇向重庆时代佳惠公司索赔失业金损失的诉讼请求。关于带薪年休假工资。带薪年休假制度的设立，是为了保障职工在工作之外的休息休假的权利，劳动者应当能够自由支配带薪年休假期间的时间以及自行决定采取何种方式休带薪年休假。除非用人单位通过民主程序制定规章制度且劳动者知晓并同意，否则不能以外出旅游这样的福利待遇折抵带薪年休假天数，劳动者享有是否将外出旅游这样的单位福利待遇作为冲抵年休假天数的选择权，而不是被用人单位强行安排，直接抵扣职工应享受的休息休假权。本案中，重庆时代佳惠公司未举示证据证明其通过民主程序制定规章制度且劳动者知晓并同意将外出带薪公费旅游冲抵年休假天数，故，重庆时代佳惠公司组织包含崔炳勇在内的职工带薪公费旅游仅是公司的福利待遇，不能折抵崔炳勇的带薪年休假天数。根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。但对职工应休未休的年休假天数应按该职工“日工资收入的300%”支付年休假工资报酬，即上述日工资的三倍。同时，需要注意的是，这里的“日工资收入的300%”，已经包含了用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。也就是说，除了正常工作期间的工资外，应休未休的带薪年休假折算工资=应休未休的天数×日工资×2倍。同时，《企业职工带薪年休假实施办法》明确规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。劳动者从上家用人单位刚刚离职，便立即进入了新用人单位，在入职之前，其连续工作满12个月的，则该劳动者一入职便有权享受带薪年休假。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，则单位应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。本案中，崔炳勇2018年的年休假天数为5天，2019年的年休假天数为5天，2020年的年休假天数＝（276天÷365天）×5天＝3.78天，折算后，崔炳勇在2020年应享受年休假天数为3天。崔炳勇应休未休的带薪年休假折算工资为：2018年：5天×（4904元/月÷21.75天/月）×2＝2254.71元；2019年：5天×（4904元/月÷21.75天/月）×2＝2254.71元；2020年：3天×（4904元/月÷21.75天/月）×2＝1352.83元。崔炳勇应休未休的带薪年休假折算工资合计5862.25元，崔炳勇主张6764.00元，本院对崔炳勇超出部分的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四条，第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆时代佳惠百货有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告崔炳勇支付赔偿金34328.00元；二、被告重庆时代佳惠百货有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告崔炳勇支付带薪年休假工资5862.25元；三、驳回原告崔炳勇的诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告重庆时代佳惠百货有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  刘文华二〇二〇年十二月三十日书记员  黎 西