黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0604民初4546号原告：大庆市让胡路区斌哥商行，住所地大庆市让胡路区。经营者：顾继滨，男，1978年6月29日出生，汉族，住大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：刘迪迪（系顾继滨妻子），女，1978年10月19日出生，汉族，住址同上。被告：哈尔滨芃思科技有限公司，住所地哈尔滨经开区南岗集中区。法定代表人，张洪民，经理。原告大庆市让胡路区斌哥商行（以下简称斌哥商行）与被告哈尔滨芃思科技有限公司（以下简称芃思科技）技术委托开发合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案受理。依法适用简易程序，分两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告斌哥商行经营者顾继滨、委托诉讼代理人刘迪迪到庭参加诉讼，被告芃思科技无正当理由未到庭参加诉讼。第二次开庭，原告斌哥商行经营者顾继滨、委托诉讼代理人刘迪迪、被告芃思科技法定代表人张洪民均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。斌哥商行向本院提出诉讼请求：1.要求被告返还预付款和支付违约金；2.被告违约不履行合同要求被告返还软件开发预付款60000元；3.本案诉讼费由被告承担。后庭审中原告变更诉讼请求为：1.解除双方签订的合同，请求被告返还软件开发预付款60000元。2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年9月23日，斌哥商行和芃思科技签订了软件项目开发合同及附件，原告给被告交纳预付款60000元，合同服务时间是2019年9月23日至2020年9月23日，合同约定于2020年3月1日内完成软件功能开发。后原告多次找到被告要求尽快交付软件，被告以各种理由推脱，到今日也没有开发完，故原告诉至法院，要求被告返还软件开发预付款60000元。被告芃思科技辩称：合同总价款是100000元，原告给了60000元首付，按照合同要求，整个程序的源代码已经交付给原告，被告已经履行完毕，被告与原告达成了口头协议，被告不用再履行后期的一年服务，尾款4万元原告不用再支付给被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将分别予以认定。斌哥商行为证明其主张，向本院提交如下证据：证据1.软件项目开发合同及附件的复印件各一份，证明斌哥商行与芃思科技签订了软件开发合同，但芃思科技未按照合同履行，合同约定的共享单车服务等未能交付使用；2.微信转账记录打印件、手机银行转账（加盖大庆农村商业银行公章）及收据各一份，证明斌哥商行于2019年9月23日通过微信及网上银行向芃思科技法定代表人转账共6万元，芃思科技于当日给原告出具了收据并加盖公章，也佐证了该事实；3.与胡树莹微信聊天记录截图一份，证明斌哥商行与芃思科技客服联系，让其开具发票，开到黑龙江省恒泰物业管理有限公司名下用来充账，结合证据2中，能够证实芃思科技收到了预付款6万元；4.与张洪民微信聊天截图2张，证明2020年5月6日斌哥商行还在催促芃思科技交付软件，以及斌哥商行一直与张洪民沟通，但是联系不上。证据1-3为斌哥商行在第一次庭审中提交，芃思科技于该次庭审中经本院合法传唤未出庭，未对证据1-3进行举证质证，结合芃思科技在第二次庭审中发表的答辩意见，本院对证据1-3的真实性予以确认，对其要证明的问题将综合全案认定。芃思科技对于证据4质证称，对真实性无异议，对其证明的问题有异议，在原告提交的说与我联系不上的截图里，原告其中有一句是人员有吗，证明原告与被告达成口头协议后，被告同意帮原告找相应维护程序的工作人员，在被告提交的证据里有相应的佐证，而且在6月17日开始，原告与被告有大量的聊天记录，证明被告将源代码交付给原告，同时被告因朋友关系帮助原告面试及把关给原告找的第三方服务公司，以上均能证明代码已经交付，不存在被告失联的情况。本院对证据4的真实性予以确认，对其要证明的问题将综合全案认定。芃思科技为证明其主张，向本院提交其与顾继滨微信聊天记录1份，证明自2019年10月至2020年6月期间，被告为原告开发制作项目，包括项目的框架搭建、版面设计、程序开发、程序测试及原告测试通过的截图。另外，在2020年4月，原告、被告达成口头协议后，原告因不懂程序原因找到被告，被告协助原告提供整个程序的源代码同时帮助原告寻找维护的技术人员，为原告自己寻找的第三方维护公司，帮助原告把关，证明此项目已全部制作完成，及被告在达成口头协议后，我方仍帮助原告完成后续维护工作的人员。同时，原告想在哈尔滨当地寻找办公地点，我帮原告积极联系办公地点。斌哥商行质证称，对真实性无异议，证明问题有异议，按合同第二条约定交付时间及交付产品，1-3项有明确规定，到2020年3月1日内完成软件功能开发，甲方服务器的安装部署，以及软件通过甲方组织的验收测试工作，交付产品包括应用程序、可执行文件、文档资料、源代码。第三条验收，1-4项中约定乙方完成需求文档的各项功能，并在甲方提供的环境中将软件程序部署完毕，达到可正常操作使用的状态，经过甲方签字确认，以上这些，被告均未完成，双方没有签署上线报告书，甲方没签字验收，没有验收单。本院对证据4的真实性予以确认，对其要证明的问题将综合全案认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月23日，原告斌哥商行和被告芃思科技签订了软件项目开发合同及附件一份。合同第一条第1款、第二条第2、3款约定，芃思科技依据功能文档最终版定版协议中的内容为斌哥商行开发APP商城项目，芃思科技应于2020年3月1日内完成软件功能开发、服务器的安装部署以及软件通过斌哥商行组织的验收测试工作，交付产品包括完整的应用程序、可执行文件、文档资料、源代码等。合同第三条约定，验收事项与标准如下：1.芃思科技完成《需求文档》中的各项功能，并在斌哥商行提供的环境中将软件程序安装部署完毕，达到可以正常操作使用的状态，并经斌哥商行签字确认。2.芃思科技对斌哥商行人员完成软件操作使用培训后，参与培训人员具备操作软件的技能，并经斌哥商行签字确认。3.斌哥商行对软件功能进行测试，各项功能通过测试后进行签字确认。4.斌哥商行与芃思科技签署系统上线报告书（视同为项目验收）。合同第四条第1、2款约定，合同总金额100000元，合同签订后原告支付被告60000元。合同第五条第3款规定，验收完成后，芃思科技负责协助斌哥商行将开发的APP商城上架到各大应用商店。合同第五条第6款规定，此软件如有证办不了，软件不能正常运行的由芃思科技负责。合同第六条第1款规定，任何一方要求对合同内容进行变更时，所有的变更需求都必须以书面形式提交并经双方签字同意。第九条第1款规定，任意一方欲提前解除合同，应提前通知对方，经双方协商签字同意后方可解除。斌哥商行无条件要求解除合同，无权要求芃思科技返还斌哥商行已支付给芃思科技的费用（芃思科技如在规定期间内软件没完成制作给斌哥商行造成损失的芃思科技应退回全部款项）。合同附件显示，需求由共享单车前后端功能、直播前后端功能以及电商前后端功能组成。合同签订后，斌哥商行通过微信及银行向芃思科技支付60000元。斌哥商行经营者顾继滨在贪图-芃思科技开发聊天组的聊天记录显示，软件开发已完成了共享单车（含定位、锁、支付）、视频方面的功能的研发。直播功能因未能办理下网络文化经营许可证，顾继滨在2020年1月13日的聊天记录中，表示可以先上线共享单车加上短视频方面的功能，在之后的聊天记录中顾继滨多次询问是否可以办理网络文化经营许可证。2020年4月10日，顾继滨在芃思科技的协助下完成ICP备案。2020年4月21日，芃思科技通过微信向顾继滨发送安装包，测试已完成的共享单车和视频功能，顾继滨测试后，将意见反馈给芃思科技，芃思科技根据其意见对已开发的软件进行修改。2020年5月27日，顾继滨通过微信询问芃思科技完成进度。双方未对已测试的功能进行签字确认，未签验收单，也未签署系统上线报告书。本院认为：本案应为技术委托开发合同纠纷。斌哥商行与芃思科技签订的合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，该合同合法有效，双方应按照合同约定履行。本案的争议焦点为：案涉合同是否应当解除，以及相应的法律后果如何承担。合同的解除有法定解除和约定解除两种。案涉合同仅约定了双方签字同意后，方可解除合同。本案中，斌哥商行要求解除合同，芃思科技要求继续履行，双方未就约定解除达成一致。故本案合同能否解除还要看是否符合法定解除。法定解除有以下几种情形：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。本案中，斌哥商行主张芃思科技没有按照合同约定完成整个软件的开发和使用给其造成损失，要求解除合同。故本案的关键在于，芃思科技是否存在迟延履行以及其他违约行为致使不能实现合同目的。迟延履行要结合交付的内容、交付时间和交付方式判断。关于交付内容，根据芃思科技与斌哥商行在开发过程中的聊天记录，斌哥商行经营者顾继滨同意先上线共享单车和短视频方面的功能，合同所约定的直播功能以及商城功能双方同意暂缓上线，从该聊天记录中关于测试部分的交流看，芃思科技2020年4月21日发送的安装包包含双方确认的功能，不违反双方的约定。关于交付方式，芃思科技和斌哥商行均认可未按照合同约定的验收方式交付，芃思科技主张未能按照合同约定交付的原因在于2020年4月份哈尔滨存在聚集性疫情，故无法按照约定的方式交付，只能采取线上交付的方式，本院对芃思科技的抗辩予以认可。斌哥商行未能提供证据证明其向芃思科技组织验收、芃思科技拒不配合的情形，因此，关于交付方式上，本院认定芃思科技未违反合同的约定。关于交付时间，芃思科技虽晚于2020年3月1日向斌哥商行交付包含上述功能的安装包，但考虑疫情以及软件开发与使用涉及斌哥商行配合办理相应的手续（比如ICP许可、支付对接以及域名的申请），且斌哥商行也接受了芃思科技2020年4月21日发送的安装包并进行了相关测试和意见反馈，故本院认为芃思科技虽晚于约定时限向斌哥商行提交开发完成后的包含视频和共享单车功能的软件，其并不构成迟延履行。而合同所约定的直播功能以及商城功能，如前所述，双方已同意上述功能暂缓上线，但未确定具体的上线时间，斌哥商行也未能提供相应的证据证明其催告芃思科技在合理的期限内履行商城和直播功能的研发，故芃思科技在合同商城和直播的功能开发上，也不存在迟延履行。对于被告芃思科技是否存在其他违约行为，虽然庭审中原告主张被告交付的共享单车源代码在应用商店中不能下载使用，致使其合同目的不能实现，但其未向法庭提交充分的证据予以证明，故本院不予支持。因此，本案不符合《中华人民共和国合同法》所规定的约定解除和法定解除的条件，对原告斌哥商行主张解除合同并返还已付款60000元的主张，本院不予支持。综上，原告提供的证据不足以证明其主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告大庆市让胡路区斌哥商行的全部诉讼请求。案件受理费650元（已减半收取）及保全费620元，由原告负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判员  陈佰侠二〇二〇年十二月二十二日法官助理杨涛书记员孙美琪附：相关法律法规《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。窗体顶端《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。窗体底端