甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终1556号上诉人（原审原告）：甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司,统一社会信用代码916209000575742910。负责人：崔某，该公司经理。委托诉讼代理人：王某，女，该公司员工。委托诉讼代理人：毛某，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：李某1，男，汉族，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：段某，甘肃玉关律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：殷某，女，汉族，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：段某，甘肃玉关律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某2，男，汉族，住甘肃省酒泉市。被上诉人（原审被告）：岳某，女，汉族，住甘肃省酒泉市。被上诉人（原审被告）：孙某，男，汉族，住甘肃省酒泉市。被上诉人（原审被告）：李某3，女，汉族，住甘肃省酒泉市。委托诉讼代理人：孙某（李某3之夫），男，汉族，住甘肃省酒泉市。被上诉人（原审被告）：酒泉全晟电子商务有限责任公司，统一社会信用代码91620902MA73L4EP1P。法定代表人：李某1，该公司经理。被上诉人（原审被告）：酒泉九易工程设备租赁有限责任公司，统一社会信用代码916209025912094112。法定代表人：李某1，该公司经理。上诉人甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司因与被上诉人李某1、殷某、李某2、岳某、孙某、李某3、酒泉全晟电子商务有限责任公司、酒泉九易工程设备租赁有限责任公司追偿权纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初3178号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司上诉请求:1.撤销原审判决第三项，改判被上诉人李某1向上诉人支付自2019年7月18日起至2019年12月4日止按年利率24%计算的资金占用费136328.14元（1471167×24%÷360×139=136328.14元）以及自2019年12月5日起截止实际给付日之前新产生的资金占用费;2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实和适用法律均有明显错误，损害了上诉人的合法权益。1.一审法院判令被上诉人只支付70000元的违约金（1400000×5%）属于认定事实不清适用法律错误。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”2.根据上诉人与被上诉人李某1签订的作为追偿权纠纷的主合同《最高额委托保证合同》的约定符合法律规定。上述规定第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”《最高额委托保证合同》第十条约定违约责任“乙方未按期清偿由甲方代偿的，乙方除向甲方一次性支付代偿全部款项50%的违约金外，还应按代付款项的千分之一乘以实际占用天数向甲方另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费，造成甲方经济损失的，乙方还应赔偿全部经济损失”。因约定的资金占用费为年利率36%，超过法律规定，故上诉人一审时只按年利率24%进行主张，符合上述法律规定。请求二审法院予以改判。李某1、殷某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。本案中李某1与上诉人签订的合同是格式合同，签署时上诉人没有对违约责任进行明确告知，也没有出具书面合同，违约责任条款明显加重了李某1的义务和责任。借款到期第二天，上诉人就将款项予以清偿，李某1借款的利率仅是10%，而上诉人的利率高达36%，其主动偿还借款的行为加重了李某1的承担责任，并且在还款前也没有向李某1进行告知，违约责任条款应当认定无效，具体金额应按照一审判决计算。孙某、李某3辩称，没有意见。李某2、岳某、酒泉全晟电子商务有限责任公司、酒泉九易工程设备租赁有限责任公司未答辩。甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司向一审法院起诉请求：1.被告李某1偿还原告为其代偿的资金1471167元；2.被告李某1支付资金占用费136328.14元[自2019年7月18日起至2019年12月4日共计139天，按年利率24%计算，（1471167元×24%/360天×139天=136328.14元）]，以及自2019年12月5日起至实际给付之日前产生的资金占用费（按年利率24%计算）；3.被告李某1、殷某、李某2、岳某、孙某、李某3、酒泉全晟电子商务有限责任公司、酒泉九易工程设备租赁有限责任公司对上述债务承担无限连带保证责任；4.原告享有对被告李某1、殷某所有的位于甘肃省酒泉市××区房屋，李某2所有的位于甘肃省酒泉市××区房屋依法处置后的价款优先受偿的权利；5.本案保全费及诉讼费用由上述被告承担。一审法院认定的事实：2018年7月18日，李某1、殷某与甘肃公航旅小额贷款股份有限公司签订了《流动资金循环借款合同》[合同编号为：XDJQ（2018）034]，合同约定：李某1、殷某向甘肃公航旅小额贷款股份有限公司借款140万元，借款期限为2018年8月30日至2019年7月17日止，并按委托付款书放款至约定的甘肃省融资担保集团股份有限公司账户。原告与甘肃公航旅小额贷款股份有限公司签订《最高额保证合同》[合同编号为：XDJQ（2018）034-01]。合同约定：原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司为李某1、殷某向甘肃公航旅小额贷款股份有限公司申请的140万元流动资金借款提供担保，担保方式为连带责任保证。2018年7月30日，原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司与李某1签订《最高额委托保证合同》[合同编号：DBJQ（2018）012]，合同约定：李某1、殷某未按期清偿到期债务，由原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司代偿，原告有权向被告追偿因清偿债务而发生的费用；被告李某1、殷某还应按代偿款项的千分之一乘以实际占用天数向原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费，造成原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司经济损失的，被告李某1、殷某应赔偿全部经济损失。李某1、殷某所有的位于甘肃省酒泉市××区房屋[房产证号为：甘（2016）酒泉市不动产权第201605008，土地证号：酒国用（2016）第5349号，房屋面积为141.59㎡、土地使用权面积为15.84㎡]为借款提供抵押；李某2、岳某签订《最高额抵押反担保合同》[合同编号为：DBJQ（2018）012-02]合同约定：李某2、岳某所有的位于甘肃省酒泉市××区房屋[房产证号为：酒房权证酒泉市字第XXXX号，土地证号：酒国用（2016）第3214号，房屋面积为113.31㎡、土地使用权面积为25.28㎡]为借款提供抵押，上述合同签订后，办理了抵押登记，不动产登记证号为[甘（2018）肃州区不动产权第0005999号]。2018年7月30日，原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司分别与被告李某1、殷某，李某2、岳某，孙某、李某3，签订《个人无限连带责任保证书》[合同编号分别为：DBJQ（2018）012-03、DBJQ（2018）012-04、DBJQ（2018）012-05]；原告与被告酒泉九易工程设备租赁有限责任公司、酒泉全晟电子商务有限责任公司分别签署《第三方反担保合同》[合同编号：DBJQ（2018）012-06、DBJQ（2018）012-07]约定为该笔借款承担无限连带保证责任。2019年7月17日，根据合同约定，甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司为被告李某1、殷某代偿借款本息共计1471167元。一审法院认为：原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司与被告李某1、殷某之间的担保合同成立、有效，债务人李某1、殷某向债权人甘肃公航旅小额贷款股份有限公司借款140万元逾期未还，由原告履行了代偿责任，依法取得向债务人追偿的权利；追偿的数额应当以原告在履行担保责任范围内，限于借款本金、利息及其他费用，以及主张实现实体权利的已经支付的必要费用，例如保全费、案件受理费等。债务产生的基础是贷款，不能曲解法律精神或突破法律规定，以民间借贷利息计算整个占用周期的资金占用费。如果按照约定每日千分之一，年利息高达36%，无形之中突破了法律对于借贷主体、担保人追偿范围等限制。原告作为担保人主张的实际属于违约责任条件下的违约金，对于过高约定，债务人李某1当庭要求予以降低，应当酌情予以调整，以借款总额的5%确定。综上所述，原告的诉讼请求的合理部分应当予以支持，其他担保人依法应当履行连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百一十四条、第一百九十八条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条，和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告李某1、殷某偿付原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司代偿的借款本金1400000元；二、被告李某1、殷某偿付原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司代偿的借款利息71167元；三、被告李某1、殷某支付原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司违约金70000元（1400000元×5%）；四、被告李某1、殷某、李某2、岳某、孙某、李某3、酒泉全晟电子商务有限责任公司、酒泉九易工程设备租赁有限责任公司对上述债务承担无限连带保证责任；五、原告甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司对于被告李某1、殷某所有的位于酒泉市××区房屋和被告李某2、岳某所有的位于酒泉市××区房屋处置价款享有优先受偿的权利；六、驳回原告的其它诉讼请求。以上款项，于判决生效后十日内履行。案件受理费减半收取9634元，由被告负担8480元，原告负担1154元。二审中，双方当事人均未提交证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人因承担保证责任代被上诉人李某1、殷某向甘肃公航旅小额贷款股份有限公司偿还借款本息共计1471167元的事实，双方当事人均无争议，本院予以确认。根据双方诉辩主张，本案争议焦点为上诉人要求按照年利率24%计算代偿资金占用利息有无依据。上诉人为李某1、殷某向甘肃公航旅小额贷款股份有限公司借款提供有偿最高额保证担保，李某1、殷某在借款期限届满后未能清偿借款本息，上诉人作为保证人向甘肃公航旅小额贷款股份有限公司代为清偿借款本息，因此其有权向李某1、殷某进行追偿。上诉人根据案涉《最高额委托保证合同》第九条关于代偿资金占用费的约定于2019年5月26日起诉，要求李某1、殷某按照年利率24%的标准支付代偿款项的利息符合法律规定,一审仅按代偿本金的5%支持违约金既有欠公平，也与约定不符，应予纠正。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条及相关司法解释的规定，格式条款提供一方应尽到提示说明义务的合同条款为免除或限制其责任的内容，而双方约定占用资金期间费用的内容不属此列。李某1、殷某在借款到期之后不归还借款本息，在上诉人代偿后距今长达一年有余，也未归还上诉人任何代偿款项，却以上诉人未明确告知违约责任、上诉人代偿行为加重了其责任承担进行抗辩，有违诚信，本院不予采信。综上所述，上诉人甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但判决部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初3178号民事判决的第一、二、四、五、六项；二、变更甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2020）甘0902民初3178号民事判决的第三项为：被上诉人李某1、殷某支付占用上诉人甘肃省融资担保集团股份有限公司酒泉分公司代偿资金期间的利息134460.63元[1471167×24%÷365×139天（2019年7月18日至2019年12月4日）=134460.63元]，以及自2019年12月5日至实际清偿之日止以实际占用资金数额为基数按照年利率24%计算的利息。以上付款义务，限于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取9634元，二审案件受理费3050元，合计12684元，全部由被上诉人李某1、殷某负担。本判决为终审判决。审判长 张秀荣审判员 李庆丰审判员 胡国丽二〇二〇年十二月二十一日书记员 王 欢