山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民初1489号 原告：青岛中天能源集团股份有限公司，住所山东省青岛市即墨区龙山街道人和路23号。 法定代表人：黄博，总经理。 委托诉讼代理人：巩彦龙，山东復泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈相文，山东復泰律师事务所律师。 被告：上海新宝金企业发展有限公司，住所上海市宝山区富锦路1500号。 法定代表人：包海荣，执行董事。 委托诉讼代理人：殷敏，上海丰启耘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施卫国，上海丰启耘律师事务所律师。 被告：青岛中能通用机械有限公司，住所山东省青岛市黄岛区胶州湾西路377号。 法定代表人：包海荣，经理。 委托诉讼代理人：殷敏，上海丰启耘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施卫国，上海丰启耘律师事务所律师。 被告：上海共博实业有限公司，住所上海市宝山区月罗路310号F东2-D267室。 法定代表人：包海荣，总经理。 委托诉讼代理人：殷敏，上海丰启耘律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施卫国，上海丰启耘律师事务所律师。 原告青岛中天能源集团股份有限公司与被告上海新宝金企业发展有限公司（以下简称新宝金公司），被告青岛中能通用机械有限公司（以下简称中能机械公司），被告上海共博实业有限公司（以下简称共博公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，由审判员王琳担任审判长，审判员朱见晓担任本案主审，与审判员卞冬冬共同组成合议庭于2020年8月24日向被告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、民事诉讼风险提示书、告知审判员通知书、送达地址确认书、查封民事裁定书、开庭传票等法律文书，于2020年9月29日进行证据交换及适用普通程序公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人巩彦龙，被告新宝金公司、被告中能机械公司、被告共博公司法定代表人包海荣，委托诉讼代理人殷敏、施卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青岛中天能源集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告新宝金公司支付股权转让款129105800元、违约金59500000元（违约金暂计算至2020年4月23日）及至实际付款之日的违约金；2.判令被告新宝金公司、被告中能机械公司连带偿还欠款160000000元及利息；第1、2项金额合计348605800元；3.判令被告共博公司对上述两项债务承担连带清偿责任；4.判令三被告承担诉讼费等与本案有关的一切费用包括但不仅限于保全费、公告费、诉讼保全保险费等。原告明确其利息按股权转让协议书约定日万分之二计算。事实与理由：原告系被告中能机械公司原股东，2018年8月22日，原告与三被告签订关于被告中能机械公司股权转让及债务处理的《股权转让协议书》，约定原告将被告中能机械公司100%股权转让给被告新宝金公司，交易总价为3亿元，其中包括股权转让款1.4亿元，被告新宝金公司代被告中能机械公司清偿欠原告款1.6亿元，原告与被告新宝金公司于2018年9月15日前完成办理股权变更登记手续，被告共博公司自愿为被告新宝金公司承担连带付款义务。2018年9月13日，原告依约办理了股权变更登记并完成被告中能机械公司的交接，但被告新宝金公司、被告中能机械公司至今未按协议约定履行付款义务，被告共博公司也未承担连带付款义务。为维护原告合法权益，特诉至贵院，望依法裁决。 被告新宝金公司、被告中能机械公司和被告共博公司共同辩称，不同意原告各项诉讼请求。一、1.被告已支付500万元股权转让款，同时还被迫为原告支付债务14139166.72元（截止2020年8月30日），依据协议以上款项由原告支付，原告违约在先，该款项应视为被告已支付股权转让款19139166.72元，目前付款条件不成就。双方于2018年8月22日签订了股权转让协议书，2018年11月2日签订了债务债权处理协议，二份协议具有同等法律效力。被告新宝金公司已付原告500万元意向金作为股权转让款。协议签订后，原告未履行债务债权处理约定，致使被告承担了1400余万元，原告已先行违约。同时股权转让协议约定第一笔股权转让费支付日期2018年11月15日前，被告新宝金公司于2018年11月3日收到了北京市门头沟区人民法院（以下简称北京门头沟法院）、北京市第二中级人民法院（以下简称北京二中院）二家法院协助执行通知书，要求被告不得按股权转让协议书向原告付款，直接将全部交易款项支付给法院，两家执行款项合计1.83多亿元。因在交接过程中发生了众多问题，原告于2018年11月13日发函给被告新宝金公司，就股权转让协议书签订后发生的一系列问题作出告知，确认待双方对协议履行过程中出现的各类问题全部解决完成后，再通知被告付款，原定付款暂停支付。同时被告新宝金公司向二家法院提出了执行异议。此后原告一直未全面解决协议履行过程中出现的各类问题，同时又有众多隐瞒债务出现。如青岛鑫通用检测服务有限公司（以下简称鑫通用公司）向被告催讨欠款，被告告知原告后，但原告一直未能解决，致使鑫通用公司于2019年9月向被告提起诉讼。故在各类问题未解决前，希望法院支持被告，驳回原告诉求。2.原告经营状况严重恶化，被告依法行使不安抗辩权。鉴于原告在建行、兴业银行有巨额贷款未还，2018年12月20日被告新宝金公司回函给原告，指出原告尚未解决的问题，同时认为原告目前经营状况严重恶化，如被告支付股权转让款后，原告不能按约履行解除在建行青岛四方支行的设定抵押，被告依法行使不安抗辩权，中止支付股权转让款，要求原告归还建行贷款解除抵押，以确保被告付款后得到干净的产权。原告曾于2019年5月约见了建行负责人进行沟通，但至今没有一个肯定的解决方案。相反被告发现原告又有新的巨额债务发生，2019年下半年被告向中国建设银行股份有限公司青岛四方支行了解到原告在该支行的贷款金额高达37亿元。原告以目标公司中能机械公司黄岛区的房产做抵押。因此在原告未归还建行贷款解除抵押情况下，希望法院支持被告，驳回原告诉求。二、根据股权转让协议付款约定，尚未达到付款条件。三、鉴于原告违约在先且被告新宝金公司依法行使不安抗辩权，故被告共博公司不应承担担保责任。综上，因原告经营状况严重恶化，违约在先，导致被告新宝金公司经营无法正常进行，根据被告新宝金公司2016-2018年三年平均毛利润8489.80万元计算，被告至今损失达1.6979亿元(截止2020年8月31日)，保留对原告的赔偿要求。被告认为原告诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下： 原告提交证据一、《股权转让协议书》。拟证明2018年8月22日，原告与被告新宝金公司、被告中能机械公司、被告共博公司签订《股权转让协议书》，约定原告将持有的被告中能机械公司100%股权转让给被告新宝金公司，交易总价3亿元，其中股权转让款1.4亿元，被告新宝金公司代被告中能机械公司清偿欠款1.6亿元；在2018年11月15日前，被告新宝金公司向原告支付股权转让款1.4亿元。若被告新宝金公司未按约定支付，每逾期一日按交易总价金额万分之二支付违约金。若逾期超过30日，被告新宝金公司除支付逾期违约金外，应向原告一次性支付违约金2800万元。若逾期超过60天，被告新宝金公司必须支付全部交易款3亿元。被告共博公司作为整个协议履行的担保方自愿承担连带付款义务，保证被告新宝金公司履行合同项下的付款等全部义务及因不履行或不完全履行应承担的股权转让、欠款、违约金、责任等。2018年9月15日前由原告与被告新宝金公司办理被告中能机械公司的工商登记变更手续。三被告对真实性、合法性、关联性均无异议。各方对证据一无异议，本院予以确认。 证据二、《资产交接确认单》、公司变更登记材料打印件。拟证明2018年8月30日，原告与被告新宝金公司完成对中能机械公司的交接；2018年9月13日，原告与被告新宝金公司办理中能机械公司的工商登记变更手续，中能机械公司的股东由原告变更为被告新宝金公司。三被告对真实性、合法性、关联性均无异议。各方对证据二无异议，本院予以确认。 证据三、《告知函》、顺丰邮寄单、运单详情打印件。拟证明2018年11月13日，原告向被告新宝金公司发函告知因双方在交接、托管期间费用等方面存在分歧，原告将派专人进行对接，2018年11月15日前被告新宝金公司需要支付的股权转让款1.4亿元暂停支付，待双方将协议履行过程中出现的问题解决后，另行通知支付股权转让款。三被告对证据三真实性、合法性、关联性均无异议，但因为在交接托管期间费用等方面发生了分歧，故原告提出了待双方协议执行过程中出现的问题解决后另行通知支付股权转让款，原告确认了付款条件，但目前为止并未解决协议履行过程中出现的问题，付款条件未成就。且北京门头沟法院和北京二中院的协助执行函的权利大于原告的告知函，从被告角度不应该再听从原告的告知函。各方对证据三无异议，本院予以确认。 证据四、《告知函》、顺丰邮寄单、运单详情打印件。拟证明2018年12月3日，原告向被告新宝金公司发函告知其应在2018年12月21日前支付股权转让款。三被告对真实性、合法性、关联性均无异议，但认为原告在未解决协议履行过程中出现问题情况下，就自行寄发告知函是一个违约行为，无执行效力。各方对证据四无异议，本院予以确认。 证据五、《告知函》、顺丰邮寄单、运单详情打印件。拟证明2018年12月10日，原告向被告新宝金公司发函告知经双方对账确认被告新宝金公司应支付股权转让款129871543.16元，被告新宝金公司应在2018年12月21日前支付。被告新宝金公司至今仍欠股权转让款129105800元，被告新宝金公司与被告中能机械公司至今未偿还欠款1.6亿元。三被告对真实性、合法性、关联性均无异议，但认为双方对协议过程中产生的一些抵扣项目并未完整确认，只是进行了对单项的确认。一是500万元的收购意向金，二是大约10万元的员工补偿金。在员工补偿金项目中，因原告遗漏了另外一个员工的赔偿金额，对金额应重新调整，此外还有其他的应付款项未进行确认。原告应付款项由被告代付的，原告并未在告知函中体现出来，三项数字总计19139166.72元。故原告在未对双方发生的费用进行确认以及其他问题未解决情况下要求付款是无道理的。各方对证据五真实性无异议，本院予以确认。 证据六、原告补充提交证据，沟通函、执行和解协议两份、微信聊天记录。拟证明2018年12月19日，原告与兴业银行北京经济技术开发区支行达成执行和解协议，协议约定2018年12月21日前由原告协助本案、协助义务人新宝金公司履行北京二中院协助执行通知书的要求，将5000万元支付到北京二中院，原告于2018年12月20日向新宝金公司发函通知其按照执行和解协议的要求将股权转让款中的5000万元付至北京二中院指定的帐户，剩余款项在北京门头沟法院以及北京二中院撤销协议执行通知书的次日支付给原告，但被告未按要求履行付款义务。三被告认为对原告提交证据是第一次见到，关于原告与兴业银行北京经济技术开发区支行的和解协议有异议。该协议应该是在兴业银行贷款提交给保全部的情况下签署的，按道理讲，兴业银行签署该协议应有保全部的盖章，也有银行法定代表人的盖章。对协议的真实性有异议。同时北京门头沟法院和北京二中院的裁定书，至今也未提交给被告。原告在刚才未给出肯定的答复，北京门头沟法院、北京二中院什么时间作出的裁定。根据北京门头沟法院款项的执行和解协议，应当由原告先行向北京门头沟法院申请解除协助冻结的申请，目前原告并未提供相关向北京门头沟法院申请解封的手续。同时因为这两家法院发出协助执行通知后被告已提出了异议，两家法院并未采取强制扣划手续，表明被告的异议成立。因此原告与相关债权人达成的执行和解与被告无任何法律约束力。被告虽对该组证据提出异议，但通过微信聊天记录可知，原告向被告新宝金公司发出了沟通函、执行和解协议，但被告并未提出异议，且被告也提交了法院裁定及协助执行通知书，本院予以确认。 三被告提交第一组证据、拟证明被告已支付给原告股权转让款19139166.72元。证据一：2018年12月10日原告的《告知函》。拟证明被告应从应付股权转让款中扣减的款项收购意向金500万元及员工补偿金5894199.97元。证据二、2018年12月3日原告《通知函》。拟证明原告要求被告支付王自强补偿金63708元及廉焕胜的补偿金214元，合计63922元。证据三、为原告代支付的款项14139166.72元明细及相关凭证。拟证明被告为原告代为支付各项补偿金、税款、履行法院判决支付义务等合计14139166.72元；原告指出有些有证据，有些无证据，关于7、10、12、13、15项这些判决原告都是认可的，提供该证据是为了说明原告违约，并不是希望支付证据中的金额，因为本身这些金额就是应该由原告支付的，但原告未支付，故法院要求被告支付。这些证据证明的是原告已违约，当然这些金额也应由原告承担，被告支付了上述费用；原告未谈到十四项的判决，被告是从网站上打印的判决书，同时提供了扣款凭证，已履行了相应支付义务；对十四项，从浙江天诚绝热科技股份有限公司的诉讼请求可看出，该债务在2017年10月21日前应当履行，因此该笔债务应是在托管前发生的债务，应由原告承担；证据三提供的债务全部在2018年3月前发生；也可以由法庭调取当时的民事调解书资料、判决书资料，另案均有详细的记载货款发生时间，可证明这些债务全部发生在托管前。另外原告指出被告需要向原告通知第三方索要货款，这一要求不符合协议约定。协议约定的是所有欠款和所有货款均由原告负责支付和收取，与被告无关。该证据恰恰说明原告违反股权转让协议和债权债务转让协议。原告对证据一真实性无异议，主张的股权转让款中已将该两项扣除。原告庭后认可证据二真实性，显示的费用包含在双方确认的5894199.97元中，且通过2018年12月10日《告知函》再次确认，通过两份函件的先后顺序性可以确认。证据三中列举的明细共15项，仅有第7、10、11、12、13、15项提供了证据证明，除此之外的证据因未提供具体证据证明，不予认可。第7项显示是2019年1月2日由案外人青岛三山源水业有限公司向被告中能机械公司返还索要丢失的大桶，赔偿1620元。原告已在2018年8月30日将中能机械公司向被告新宝金公司进行了交接，交接后中能机械公司产生的债务不由原告承担。第11项中（2019）鲁0211民初3131号民事调解书的真实性无异议，但不能看出是在原告与被告新宝金公司交接中能机械公司之前发生的债务，无法证明应当由原告承担，且三被告也未曾提供已实际履行该调解书的证据。对第12项（2019）鲁0211民初3130号民事判决真实性无异议，但应提供已实际履行该判决的证据。第13项三被告仅提供了一个黄岛区税务局税务行政处罚书，仅显示中能机械公司因开具而未开具发票，被行政处罚200元，时间为2020年6月9日。不能证明被告主张因重庆耐德投诉税务局罚款的证明事项，且三被告未提供第12项中的中能机械公司开票承担的增值税税金。第15项仅为案外人青岛仁和热能有限公司单方制作的对账单，且时间为2019年9月5日，未经原告以及被告新宝金公司、被告中能机械公司的确认。且案外人主张的货款发生在2018年3月26日，在这个时间段内中能机械公司已由被告新宝金公司进行了托管，股权转让协议书以及债权债务处理协议中明确约定了托管期间的债务由被告新宝金公司承担。第十四项（2019）浙0411民初3803号民事判决真实性无异议，但该判决无法体现中能机械公司欠案外人的货款系原告交接中能机械公司前发生的。三被告提供的证据三中诸多的第三方向中能机械公司索要欠款，根据股权转让协议书以及债权债务处理协议，约定了在股权转让协议书签订日之前的债务不包括被告新宝金公司托管中能机械公司期间的债务，由原告承担。原告一直认可这一约定，但原告将中能机械公司交接给被告新宝金公司后，对于案外人向中能机械公司索要任何欠款，原告都不得而知。被告新宝金公司与被告中能机械公司应针对案外人索要的欠款告知原告，由三方确认无误后，由原告承担。但原告与被告新宝金公司交接被告中能机械公司完毕后，被告新宝金公司、被告中能机械公司从未通知过原告。对证据一、二的真实性双方无异议，予以确认；证据三涉及多个证据，在查明事实部分逐个确认。 第二组证据：拟证明原告先行违约，付款条件不成就。证据四、债务债权处理协议。拟证明，1.协议第一条第一款约定本协议生效后项下的债务、债权均由原告承担。2.第二条第二款约定本协议生效后30内，由原告和目标公司签署《债务债务转移声明》，同时由甲方和目标公司共同通知债权人、债务人。证据五、2018年11月13日原告的告知函。拟证明原告确认原告在签订股权转让协议后，在交接、托管期间费用等各个方面出现了问题，暂停支付股权转让款，待双方将协议履行过程中出现的各类问题全部解决完成后，原告再以告知函形式另行通知被告支付股权转让款。告知函是对原股权转让协议书付款条件的变更。证据六、2018年12月3日原告《关于鑫通用货款处理的回函》。拟证明原告未按《股权转让协议书》《债务债权处理协议书》的约定及2018年11月13日告知函的承诺处理债务转移。证据七、鑫通用公司的《民事起诉状》及2020年6月19日山东省青岛市黄岛区人民法院《民事裁定书》。拟证明：1.至今原告仍然未按债务债权处理协议、2018年11月13日告知函的承诺以及2018年12月3日的回函进行处理债务债权，因此原告无权要求被告支付股权转让款。2.结合证据三中的其他法院判决文书，证明原告隐瞒各项债务。同时也可以证明双方约定的付款方式和时间并未成就。按照债权债务处理协议第二条所发生债权债务转移的约定，这些债权债务是由原告承担，且由原告和目标公司签订转移声明并通知相关的债权人、债务人。同时原告在12月3日的回函中也明确表示了该债务由原告与鑫通用公司直接处理。从目前看，原告也表示了并不清楚鑫通用公司的债务是否处理完毕，充分证明原告并未按协议的约定以及承诺处理协议交接履行过程中发生的问题，是明显的违约行为。原告指出被告不予配合债权转让手续与事实不符。因为被告中能机械公司的ERP系统中的服务器在原告办公室，原告知晓中能机械公司的所有债务，因此原告所述的其不清楚和被告不配合无事实根据。原告对证据四真实性无异议，协议约定除了中能机械公司对原告的债务以及中能机械公司在新宝金公司托管期间产生的债务，其他债权债务均由原告承担。对证据五真实性及证明事项均无异议。对证据六真实性无异议，在给被告新宝金公司的回函中，原告已明确鑫通用公司货款由原告承担，已积极与鑫通用公司方进行沟通。对证据七真实性无异议，但原告现不了解鑫通用公司货款是如何处理的。被告新宝金公司与被告中能机械公司是否支付该笔款项，原告不清楚。综上，被告提交的第二组证据的证明事项不予认可，原告认可根据股权转让协议书与债权债务处理协议的约定，应当由原告承担的债务原告予以认可，但原告与三被告签订的协议中并未约定有未解决的第三方债务三被告可以拒绝付款。三被告举证证明的事项，按合同约定并不能成为阻却付款的条件，合同已明确约定了三被告付款时间，在双方出现问题后，原告已多次发函向被告沟通，并指示了具体的付款时间，但三被告未按合同约定以及原告的要求履行合同义务，违约方为三被告。双方债权债务处理协议中第二条对债权债务转移的约定需要原告与被告新宝金公司、被告中能机械公司共同完成，债务的转移按法律规定应当得到债权人的认可。故债权人是否认可以及债权人选择向谁主张，原告无法左右。如果债权人不予认可债务的转移，被告新宝金公司与被告中能机械公司承担了理应由原告负担的相应债务，原告予以认可。债权转移过程中，原告也面临被告新宝金公司、被告中能机械公司不予配合完成债权转让手续，现诸多债权因被告新宝金公司、被告中能机械公司的原因，原告也无法进行追索。各方对第二组证据真实性无异议，本院予以确认。 第三组证据：拟证明原告经营状况严重恶化，被告依法行使不安抗辩权。证据八、2018年8月22日《股权转让协议》。拟证明，1.双方签订股权转让协议，同时签订债务债权处理协议，二份协议具有同等法律效力。2.协议4.2.4条约定原告应与目标公司在收到全部股权转让款之日起30日内办理解除目标公司黄岛土地使用权及地上房地产建筑物抵押手续，取得解除抵押担保证明后，5日内被告新宝金公司向原告支付第一笔欠款1400万元。3.协议5.5条约定在原告收到全部股权转让款之日起30日内，目标公司应解除全部对外抵押、质押、担保、保证等权利负担，确保全部资产所有权完整无负担。证据九、青岛市不动产登记信息四份。拟证明目标公司名下黄岛区的房产为原告贷款设定了抵押担保。证据十、北京门头沟法院协助执行通知书、执行裁定书及被告执行异议书（2018年11月13日）。拟证明：1.原告因欠兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行执行款项，北京门头沟法院通知被告不得按股权转让协议书支付股权转让款，应向执行法院转付93094366.21元。2.被告提出执行异议，认为原告在履行股权转让协议过程中存在多项问题，在未解决前不能直接支付给执行法院。证据十一、北京二中院协助执行通知书、执行裁定书及被告执行异议书（2018年11月13日）。拟证明：1.原告因欠兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行款项，北京二中院通知被告不得按股权转让协议书向原告支付股权转让款，应向执行法院转付9000万余元。2.被告提出执行异议，认为原告在履行股权转让协议过程中存在多项问题，在未解决前不能直接支付给执行法院。证据十二、2018年12月20日被告发出的《沟通函》。拟证明：1.原告未按债务债权处理协议及2018年11月13日告知函的承诺处理债务债权，无权要求被告支付股权转让款；2.因原告经营状况严重恶化，被告依法行使不安抗辩权，中止履行付款义务，要求原告归还建行贷款解除抵押。证据十三、被告法定代表人与原告负责人及建设银行青岛四方支行行长的微信聊天记录。拟证明被告就目标公司房产抵押解除一事于2019年5月7日在原告青岛办公室和建设银行负责人一同讨论解决方案，于2019年5月30日和建行负责人沟通，但原告与建行至今均无妥善解决方案。证据十四、（2019）闽02民初527号民事判决及其他执行案件情况。拟证明原告又发生新的巨额债务，无力偿还，经营状况继续恶化，被告确信原告无解除目标公司房产抵押的能力。刚才原告所述的针对2018年12月20日沟通函中涉及的问题作了回复。其中有关税费，根据刚才的证据交换，原告并未确认被告提交的证据三中涉及的红岛厂区的转让发生的税费进行确认。2.就两个法院的协助通知，原告只告知了北京门头沟法院与相关债权人达成执行和解，但并未提供法院的执行和解笔录和执行裁定书，被告目前也未收到北京门头沟法院只要求被告支付5000万元给法院帐户的通知。另外北京二中院相关的执行案件，原告并未提供相关执行和解材料。3.虽合同中约定了被告先付股权转让款，再行解押，但根据合同法第68、69条规定，有证据证明原告经营状况严重恶化情况下，作为先履行一方有权提出不安抗辩权，中止履行。原告对证据八真实性无异议，股权转让协议中明确约定原告在收到全部股权转让款后为被告中能机械公司办理土地及房产的撤押手续，三被告付款义务在先，原告履行撤押义务在后，三被告搞错了合同履行先后顺序。三被告未付股权转让款前，无权要求原告为其办理撤押手续。对证据九的真实性及证明事项均无异议。对证据十、十一的真实性无异议，在被告新宝金公司收到北京门头沟法院以及北京二中院的协助执行通知书后，原告已经与兴业银行北京经济技术开发区支行达成了执行和解，和解协议中对兴业银行申请冻结的新宝金公司应付股权转让款作出了明确的约定，原告也向被告发函说明将股权转让款中的5000万元汇至北京二中院，剩余款项待解除冻结后汇入原告帐户，三被告不存在付款的阻碍。但三被告未按原告要求支付相应款项。同时也未按法院要求将款项汇入法院帐户。三被告违反合同约定，逃避付款义务为真。对证据十二真实性无异议，对新宝金公司沟通函中提到的不予付款的理由均不能成立。沟通函中提到的税费问题以及第三方债务问题，原告已明确回复过被告。兴业银行冻结股权转让的事宜，原告已给了被告明确的解决方案，只是被告未按要求履行，以上理由均不能成为三被告拒绝付款的理由，无合同和事实依据。对证据十三真实性无法确认，对证据十四的真实性无异议。但该两份证据与本案无关。建行抵押问题同原告上述质证意见。原告现在的对外债务问题也与本案无关，且现在原告产生的很多债务纠纷均是因为三被告未按照协议约定支付原告近三亿元款项，导致原告的经营状况严重恶化，原本正常的银行贷款出现了逾期，三被告应对原告产生的损失承担赔偿责任。综合说明，第三组证据均不能成为三被告不付股权转让款以及欠款的理由，在股权转让协议中已明确约定了双方权利义务，以及权利义务履行的先后顺序。三被告在未向原告履行第一笔合同义务情况下，却找了诸多理由来说明不能向原告付款，以及主张行使不安抗辩权无事实和法律依据，仅仅是三被告逃避付款、逃避履行合同义务的诸多借口。关于税费问题，原告在庭审中已经提到按双方合同约定应当由原告承担的，原告均会认可，但并不代表被告提出的任何要求原告都认可。被告于庭审中提供的证据有瑕疵，原告无法认可。2.关于北京门头沟法院以及北京二中院冻结事宜，被告抗辩理由均不能成立，原告已将原告与兴业银行达成的执行和解协议送达给被告，而被告仅以未收到法院的裁定为由拒绝付款，显然强词夺理。即使被告不认可原告与兴业银行达成的执行和解协议，但北京门头沟法院以及北京二中院向新宝金公司发送了协助执行通知书中，要求新宝金公司将合同款项打入法院帐户，新宝金公司依旧未执行，显然三被告不履行付款义务的原因，不是在于原告给其送达材料有没有公信力，而在于被告从始至终就未想过履行合同义务。原告证据八至证据十二真实性无异议，本院予以确认；证据十三无法确认真实性且与本案无关，在原告不认可情况下不予确认；证据十四与本案无关，本院根据查明的事实依法作出判决，对该证据不做认定。 本院经审理查明：一、（一）2018年8月22日，原告青岛中天能源集团股份有限公司（转让方、甲方）与被告新宝金公司（受让方、乙方）、被告中能机械公司（目标公司）、被告共博公司（担保方）签订《青岛中天能源集团股份有限公司与上海新宝金企业发展有限公司关于青岛中能通用机械有限公司之股权转让协议书》（以下简称《股权转让协议书》）。约定：1、定义。除非文义另有所指，下述词语在本协议中具有下列含义:目标公司指中能机械公司。基准日指为本协议所述交易之目的，由乙方聘请的天健会计师事务所对目标公司进行财务尽职调查而确定的时间，在此指2018年2月28日。或有负债指在交接日之前发生的对外担保，以及因交接日之前发生的事由而在本协议签署后产生的诉讼或仲裁而导致目标公司应当承担的负债。交接日指甲乙双方完成目标公司交接签署《交接确认单》之日。2、目标公司情况。2.1名称:青岛中能通用机械有限公司；2.9现有股东、出资及持股比例，股东青岛中天能源集团股份有限公司，出资14139.52万元、出资方式货币，持股比例100%。2.10股权现状：转让方陈述，目标公司的股权不存在任何质押、查封或者其他权利限制的情形。3、股权转让及履约保证。3.1本协议项下甲方转让、乙方受让的股权为甲方合法持有目标公司全部注册资本的100%股权，以及依照该股权股东应当享有的对目标公司的各项权利，包括但不限于未分配利润及股东各项财产权、表决权、人事权、知情权以及其他权益。为本协议目的，甲方向乙方转让目标公司股权时，目标公司资产应包括黄岛厂区全部的土地使用权、地上建筑、厂房和机器设备、备件、原材料、成品、半成品、燃料、办公设备、生活设施设备、知识产权等，以及公司所有的资质证照和其他权利等，以双方实际盘点确认的明细为依据。甲方与目标公司应将目标公司原有债权债务均按本协议之约定处理。3.2自本协议所约定的目标公司股权变更工商登记完成之日，目标公司的股权比例将变更为：乙方持有目标公司100%股权。乙方应为此次股权受让提供保证范围包括股权转让款、代目标公司偿还甲方欠款、违约责任及损失赔偿在内的，保证方式为连带保证责任的抵押或保证履约担保；质押、抵押物或保证方并经甲方认可。4、股权转让款、欠款、支付方式及相关税费。4.1经双方协商后一致同意，本次交易总价为30000万元，其中甲方转让、乙方受让的标的股权转让款为14000万元，乙方代目标公司清偿甲方欠款16000万元。4.2股权转让款支付、欠款及交易流程。4.2.1双方确认，在2018年11月15日之前，乙方向甲方一次性支付股权转让款14000万元。若乙方未按本条约定支付股权转让款，每逾期一日按交易总价金额万分之二向甲方支付违约金。若逾期超过30日，乙方除支付逾期违约金以外，应向甲方一次性支付违约金股权转让款的20%，2800万元。若逾期超过60天，乙方必须支付全部交易款30000万元。若乙方按本条付款约定支付股权转让款，则关于乙方支付甲方欠款的清偿方案，按4.2.4条款约定进行。共博公司作为乙方整个协议履行的担保方，保证乙方履行合同项下的付款等全部义务、及因不履行或不完全履行应承担的股权转让、欠款、违约金、责任等。本担保未经甲方同意不可撤销，担保方自愿承担连带付款义务。4.2.2在本协议签字或盖章生效，2018年9月15日前由甲乙双方共同办理目标公司工商登记变更手续，包括甲方将目标公司100%股权转让至乙方名下、变更目标公司法定代表人、新章程等。同时，甲方需要完成：（1）按照本协议第5.2条等之约定签署《债权债务处理协议》。（2）甲方与目标公司完成与现有目标公司全部员工解除劳动关系（雇佣关系、聘任关系）并按补偿协议约定给付经济补偿金，若因未能与员工达成协议而发生的诉讼、纠纷由甲方全部负责。（3）因特殊情况按照国家相关法律规定不能立即解除劳动关系，甲方应当提供书面说明，并承担办理解除劳动关系所需的相关费用。（4）若在目标公司与员工签订补偿协议进行经济补偿的约定时间，乙方还未付清全部对价款项，则由乙方代为支付全部员工的经济补偿金，同时由乙方在应付款项中扣除，若因乙方未能按时代为支付补偿金所产的诉讼、纠纷、仲裁责任，均由乙方承担，目标公司员工总补偿金额不能超出1500万元。4.2.3目标公司登记变更手续办理完毕后三日内或之前，甲乙双方根据托管协议各自履行完权利、义务，费用结清后，双方办理目标公司交接，因目前乙方及关联方仍有经营活动在目标厂区进行，托管结束日虽为2018年7月31日，但2018年8月1日至本协议生效期间所产生费用、责任、义务仍按托管约定由乙方承担，合同签订后，由乙方接手目标公司。交接内容包括但不限于：目标公司证照、印鉴、财务账簿凭证等全部财务资料、资产权属证书、资产清单、公司合同、公司釆购销售材料等、公司全部档案材料等，届时双方应签署《交接确认单》；同时，乙方对目标公司完全实际控制、进驻办公。4.2.4甲乙双方确认在收到全部股权转让款之日起30日内，甲方与目标公司办理解除目标公司黄岛土地使用权及地上房产建筑物抵押手续，取得解除抵押担保证明后，5日内，乙方向甲方支付第一笔欠款1400万元，并按照以下清偿步骤：每三个月支付1次，每次支付金额1400万元，直至付清全部款项。同时在取得解除抵押担保证明后，乙方应将目标公司黄岛土地使用权及地上建筑物作为乙方代目标公司清偿甲方欠款的履约保证抵押给甲方，并在10日内到相关部门办理抵押登记备案，全部款项付清后，甲方应在10日内解除此项抵押。若乙方未能按期办理抵押手续，则每逾期一日按交易总价金额万分之二，向甲方支付违约金，若逾期超过30日,乙方除支付逾期违约金以外，应在60日内一次性支付欠款16000万元。若甲方未能按期办理解押手续，则每逾期一日按交易总价金额万分之二向乙方支付违约金；若逾期超过30日，甲方除支付逾期违约金以外，应在60日内一次性向乙方按总欠款的10%支付违约金。4.2.5如目标公司在本次交易交接后出现因交接日之前行为导致的目标公司负债或造成目标公司损失事项的，均应由甲方承担，则乙方有权从未付股权转让价款或欠款中直接扣除；如不足以扣除的，甲方应另行向乙方或目标公司支付。若在乙方托管期间出现任何问题，按照《托管协议》或补充协议的约定解决。4.3关于交接流程约定。4.3.1双方签署《交接确认单》之日即为交接日。协议双方同意，交接日应不迟于2018年8月31日。4.3.2双方同意在目标公司住所地进行交接，乙方人员以及根据本协议约定由甲方委派的人员有权进入目标公司。甲方保证上述人员的进入和交接的顺利完成，为完成交接的目的，甲方应在交接日或之前：（1）协助乙方委派人员进驻目标公司所在现场，进行资产交接。（2）将目标公司黄岛厂区的所有动产根据双方确认的明细（包括生产工具、设备、机器、原材料、成品、半成品、办公室的陈设及有关装置、计算机、电话、传真机、复印机，以及其他的办公室设备和运输工具、现金、各种形式的银行存款、存货）移交给乙方确认，确认后该等动产应当保留在目标公司。（3）将目标公司黄岛厂区所有不动产（包括土地使用权、厂房及构筑物）的权属凭证、规划文件、建设文件及国有土地出让合同移交乙方。（4）将与目标公司项目及业务有关的合同原件交接给乙方确认，包括目标公司在交接完成日前所签订的任何合同及其修正、修改或补充，包括不限于有关销售、采购、原材料供应、能源供应、借款、零部件进口、设备购买、租赁、定做、运输及建筑安装的所有合同、保险单以及其他所有的合同、契约、承诺函、保证函、信用证、提单、货单、各种票据以及其他任何有关的法律文件，确认后该等文件应当保留在目标公司。涉及红岛厂区、债务债权处理的相关文件，经甲乙双方确认，由甲方处理。（5）将于目标公司项目及业务有关的文件和资料原件移交给乙方确认，包括业务记录、财务及会计记录、营运记录、统计资料、说明书、维护手册、培训手册、可行性研究报告、政府批文等文件和资料，无论是以文字形式或以电脑软件、硬件形式或其他形式予以记录的，乙方确认后该等文件应当保留在目标公司。涉及红岛厂区、债务债权处理的相关文件，经甲乙双方确认，由甲方处理。（6）将目标公司经营业务所需的己由相关政府部门或其他机构授予的权利、许可证、执照、证明书、认证文件及授权书交给乙方。（7）将与目标公司相关的其他文件的原件移交给乙方确认,确认后该等文件应当保留在目标公司。（8）将目标公司的所有印章（包括银行预留印鉴、公司章、财务专用章、发票专用章及其他公司印章）移交给乙方。5、关于目标公司现有债权债务及对外担保处理的约定。5.1目标公司现有对甲方应付账款为32700万元，具体清偿如下：5.1.1乙方代目标公司清偿甲方欠款16000万元，具体清偿要求按照4.2.4条款约定进行。5.1.2目标公司将其持有的部分资产转让给甲方或甲方指定的第三方，包括目标公司拥有的位于青岛市城阳区××街道的土地和房产（青房地产权市第2××9号《房地产权证》）及无证建筑物（以下简称“红岛房地产”）。乙方应在本合同签署后，协助、配合甲方办理红岛资产转让手续，同时在资产未转让完毕期间，若因乙方原因导致该部分资产被查封、拍卖，则乙方应赔偿甲方所有损失。5.2除甲方之外的其他应付账款、应收账款，经各方确认，截至本协议签署之日，乙方同意甲方与目标公司达成一揽子处理债权债务的《债权债务处理协议》，与本协议同时生效，在乙方托管期间，因乙方经营管理产生的债权债务，按照托管协议约定进行，由乙方负责，不包含在本次债务债权范围之内。5.3本协议签订后，甲方与目标公司即应办理具体的资产转让手续，包括但不限于：红岛房地产过户变更登记手续、债权转让手续、债务转移手续、目标公司财务处理等。5.4涉及《债权债务处理协议》的相关事宜由甲方负责，相关税费由甲方承担；因红岛资产（青岛乐盈机械装备有限公司）转让、债权债务转让带来的税费等费用由甲方承担。5.5各方同意，在甲方收到全部股权转让款之日起30日内，目标公司应解除全部对外抵押、质押、担保、保证等权利负担，确保全部资产所有权完整无负担。如甲方未能达成上述要求，按股权转让款的月万分之二承担违约责任。6、关于目标公司劳动用工方面约定。6.1甲方承诺目标公司与现有的全部工作人员解除劳动关系（含雇佣关系、聘任关系）；6.2目标公司与全部工作人员解除劳动关系（含雇佣关系、聘任关系）产生的遣散费、经济补偿金等以及拖欠的其他费用全部由甲方承担。6.3如因特殊情况立即解除劳动关系不符合相关法律规定的（如怀孕员工、患病员工的），则该费用由目标公司未来承担，应经甲乙双方核算确认该劳动人员后续至解除劳动关系时的费用及解除劳动合同补偿金总额，由乙方在应付甲方股权转让款中扣除。若因乙方原因造成无法解除或给甲方解除劳动关系造成额外损失的，由乙方承担全部责任、损失。6.4目标公司全部工作人员名单由甲方提供，并保证该名单的完整、真实、准确性。7、陈述与保证。7.1本协议双方做出如附件一的陈述和保证。7.2除上述附件一的陈述和保证外，在协议生效日后交接完成日之前的过渡期内任何时间，除事先获得乙方同意外，甲方应确保：（1）目标公司仅在正常和通常的业务过程中开展业务或进行日常付款，不在正常业务过程以外订立任何合同、合同安排、保证、补偿或交易，未做出任何股权投资；（2）目标公司不得进行任何资本性支出；（3）采取所有合理及必要措施保全和保护目标公司的资产,及保全和保护目标公司的商誉（包括与客户和供应商之间的现有关系）;（4）目标公司不会开始任何程序或签署任何文件以重组、合并、分立、解散、清算或关闭；（5）目标公司不会分派、支付股利或进行任何其他分派；（6）目标公司与任何股东或任何关联方（作为另一方）之间不得超出现有的范围和条件达成任何新交易；（7）目标公司不对员工的用工条件（包括员工福利的缴纳）做出任何改变，但法律、法规或政府主管部门另有规定者除外；（8）目标公司不会签订以下任何合同或做出以下任何承诺（或进行可能导致产生该等合同或承诺的招投标）：1）任何资产处置方面的；2）属于长期或不寻常性质（长期指持续超过一年）;3）可能涉及目标公司重大性质的义务；4）可能造成目标公司性质或经营范围发生任何重大变化。（9）不会与目标公司的董事或其他管理人员以外的任何人员就该人员对目标公司或对业务的全部或中大部分的管理签订任何合同；（10）不会在目标公司的业务、财产或资产上设定任何抵押、质押、权利负担或任何性质的其他担保权益（本协议签署之日前己向乙方披露的存在于公司资产上的担保权益除外）；（11）（无论是否在正常业务过程中或以其它方式）目标公司不会向任何人或实体（包括关联方）借款，或借款给任何人或实体（包括关联方），或为任何人或实体（包括关联方）提供任何担保；以上所有陈述和保证，若存在乙方托管经营行为，则各项权利、义务、责任均按《托管协议》或《托管协议补充协议》的约定履行。8、违约责任。8.1如甲方未尽全面披露义务，对目标公司负债、对外担保等事项有遗漏、隐瞒等情形对乙方造成重大损失、或甲方违反本协议迟延履行义务、或违反陈述与保证（含附件）之内容，则乙方有权单独或合并主张以下权利：解除合同、承担违约责任、赔偿经济损失。8.2如乙方未按约定时限代目标公司向甲方清偿欠款的，每逾期一日按逾期金额万分之二向甲方支付违约金;如逾期超过60日的，则甲方有权提出解除合同；甲方提出解除合同的，向乙方发出《解除合同通知书》，解除合同通知书发出之日本协议解除，乙方除支付逾期违约金以外，应向甲方按总欠款的10%支付违约金，甲方有权处理乙方履约担保抵押物，但甲方应退回乙方己经支付的欠款。8.3如甲方未按本协议第4.2约定完成约定事项的，或甲方未按本协议之约定完成股权变更工商登记手续、目标公司交接手续的，则甲方应按每逾期一日按股权转让款的万分之二向乙方支付违约金，若因乙方人员、资料或其他原因导致股权变更工商登记手续、目标公司交接手续未能如期完成的由乙方承担全部责任。如甲方逾期超过60日的，则乙方有权提出解除合同，乙方提出解除合同的，向甲方发出《解除合同通知书》，解除合同通知书发出之日本协议解除，甲方应立即一次性返回乙方支付的股权转让款、支付逾期违约金，并向乙方按总股权转让款的10%支付违约金。若因国家及地方政策变动等方面原因导致相关手续办理超期的，甲方需提前与乙方沟通，并经双方协商一致后，可延期。9、协议的终止或解除。9.1本协议签署后非经双方书面达成一致，任何一方不得单方解除本协议。9.2如出现下述情形之一，协议一方可终止或解除本协议：（2）如因协议一方违反本协议的约定，致使按照第8条约定而导致终止或解除本协议。10、特别约定。为办理股权变更工商登记手续，甲乙双方需按照工商局要求版本另行签署《股权转让协议》、股东决议等文件，双方确认其中文件有与本协议约定不一致的以本协议为准。13、送达。13.1本协议生效后，有关本协议履行过程中相互送交的文件，均采用书面形式送达（包括但不限于直接送达、书信、电报、传真等）对方为有效。收件方应当对送达方送达的文件予以签收。采用特快专递送达的，以特快专递回执上记载的交寄日（含交寄当日）的第二日视为送达，当面递交的，以对方签收日为送达日。14、其他约定。14.1自本协议生效之日起，此前双方签署的意向协议书、意向协议、框架协议、备忘录、纪要、记录等凡是其内容与本协议冲突或不一致的其内容一概废止。14.3本协议附件为本协议的组成部分，与本协议效力等同。附件如下：附件一陈述和保证。（一）甲方的陈述和保证。1、信息和资料。在乙方对目标公司进行审计、评估和法律尽职调查过程中，由目标公司提供的关于资产及业务的所有信息、文件和资料均是真实、完整、准确并无误导的，不存在一旦披露便会影响到签订本协议或改变本协议任何条款原意的事实。3、资产。（1）目标公司合法拥有《资产清单》所囊括的全部公司资产,除己披露的内容外，并不存在任何对公司资产的价值及目标公司运用、转让、处分公司资产的能力产生任何不利影响的抵押、担保或任何第三者权利或其他限制。4、财务。（2）目标公司截至基准日的账目，按一贯性原则真实、准确、完整及公允地反映了其资产、负债情况，以及目标公司的盈利或亏损情况，其中，应收账款系因正常生产经营活动产生。（3）目标公司截至基准日的账目，按一贯性原则真实及公允地反映了其所有业务及相关的所有交易及财务、合同状况。6、税收。（1）自目标公司成立至基准日，目标公司的税务责任已被目标公司全部支付并缴清。（2）截至基准日，目标公司己按适用的税务法律、法规和规章的要求保存了相关记录、登记和文件。（3）目标公司截至基准日之前不存在可能导致税务部门处罚、罚款或调查产生的事实。7、银行借款及其他负债、对外投资。（1）目标公司不存在对银行、金融机构、以及其他机构、实体和个人的借款。（2）目标公司红岛厂区不在本次收购范围之内；为便于处理,甲乙双方同意，由目标公司以红岛厂区资产为限成立全资子公司（青岛乐盈机械装备有限公司），该公司的管理经营由甲方负责;未经乙方许可，青岛乐盈机械装备有限公司不得以目标公司（或乙方）名义从事经营，不得使用目标公司（或乙方）知识产权、生产资质、商业秘密；甲方应在本协议签订起3个月内完成对青岛乐盈机械装备有限公司工商登记变更，解除其与目标公司之间的权属法律关系。8、争议或纠纷（诉讼、仲裁和行政处罚）。（1）除已披露的内容外，目标公司没有其他正在进行的作为原告、被告或第三人参加的其他未完结诉讼、仲裁或行政性质的听证会及复议。（2）如在交接日后一年内，由于甲方或目标公司在交接日前的故意行为而导致目标公司受到任何处罚，责任由甲方承担。（3）目标公司作为主体的，因交接日之前发生的事实（含因交接日之前的合同行为、侵权行为、行政违法行为产生的质保义务、附随义务、赔偿义务等）而引起的争议或纠纷，相应法律后果均由甲方承担。（4）本次股权转让产生（或涉及）的，包括但不限于股权、动产、不动产、知识产权等全部资产在内，依照法律法规规定需要缴纳的税、费及必要性支出，按照国家法律规定，由双方各自承担。（5）税务、质监、安监等有关部门对目标公司（包括以往）因违反相关法律法规规章而进行的处理、处罚，如果该被处罚行为发生在乙方托管经营之前，则全部法律责任和后果均由甲方承担。甲方如以种种理由不予应对解决，乙方可从后续应付款项中扣除相应款项。如清偿甲方欠款金额不足于抵扣，乙方保留法律诉讼权利。9、员工。（1）截止基准日，目标公司不存在任何现有的与现有员工或原雇佣人员的劳动争议，不存在对现有员工或原雇佣人员拖欠款项，或所涉及的该类纠纷己得到适当解决。（2）目标公司已缴纳法律法规或规章要求的社会保险、公积金和福利费。如在基准日之前发生任何其他应付的工资及福利费，均由甲方承担。（3）截止交接日，目标公司不存在（或拟采取）为其员工设置的任何股权激励方案、股票期权方案或利润分享方案。11、其他。（2）在交接日完成后，上述陈述和保证将继续有效。以上所有陈述和保证，若在交接日之前存在乙方托管经营行为，则相关权利、义务、责任均按《托管协议》或《托管协议补充协议》的约定履行。（二）乙方的陈述和保证。 （二）2018年11月2日，原告青岛中天能源集团股份有限公司（转让方、甲方）与被告新宝金公司（受让方、乙方）、被告中能机械公司（目标公司）签订《债务债权处理协议》：根据原告与被告新宝金公司于2018年8月22日签订的《股权转让协议书》中5.2的约定，三方本着平等自愿的原则，达成如下协议：一、本协议所称“债务、债权”是指目标公司除下列债务、债权之外的债务、债权。1.截止《股权转让协议书》生效之日目标公司对甲方的债务（按照《股权转让协议书》的约定处理）；2.目标公司由乙方托管期间产生的债务、债权（按《托管协议》处理）。二、债务、债权的转移。1.本协议生效后本协议项下的债务债权由甲方承担。2.本协议生效后30日内，由甲方和目标公司签署《债务、债权转移声明》，同时由甲方和目标公司共同通知债权人、债务人。三、各方责任。1.甲方对本协议项下的债务、债权负完全责任，确保不因债务、债权的相关问题影响乙方及目标公司的正常运营。2.乙方及目标公司积极配合甲方进行债务、债权处理，包括但不限于资料提供、人员配合、发票及收据等的开具等。四、本协议未尽之处按照《股权转让协议书》的约定处理。各方盖章。 （三）1.2018年3月15日，原告青岛中天能源集团股份有限公司（甲方）与被告新宝金公司（乙方）、被告中能机械公司（丙方）签订《托管经营合同》。约定：经甲、乙、丙三方平等协商，就乙方托管经营丙方事宜，达成如下条款：第一条合同标的物。1、甲方提供给乙方托管经营的丙方厂房为位于青岛市黄岛区胶州××路××号××房。2、丙方现有的资质证书的复印件（见清单）。3、丙方现有的车辆、设备、设施（见清单）。第二条托管经营期限。乙方托管经营期限为：自2018年3月1日至2018年6月30日。第三条承包相关费用及支付方式。1、乙方托管期内，每月托管费10万元；每月5号之前，乙方需将托管费支付给甲方。托管期内丙方所有员工工资由乙方承担（工人人数、名单、发放标准均按照丙方现行标准进行（参照托管经营日之前3个月的银行工资流水标准），如有变动，乙方应提前通知甲方，并经双方确认后，方可执行）。2、其他费用：乙方托管经营期间的物业管理费、水电费、税费、垃圾费、排污费等所有经营所需要支付费用，由乙方承担。3、托管期内，丙方在基准日之前产生的应收账款，因法律时限和延续性的问题，需要催收的，需提前通知乙方，乙方应予配合，并承担相关的差旅、招待、诉讼等费用（附托管期间催收清单）。4、以上涉及的所有费用，均由乙方在费用发放、缴纳期限前10日内，汇入丙方账户，由丙方代为发放、缴纳。丙方在收到乙方款项后，应及时发放、缴纳，专款专用，甲方负有监督义务。无论何种原因导致上述款项未能专款专用而产生的任何纠纷，乙方不承担任何责任。5、托管期内，丙方原有产品、原材料、耗材等不属于托管范围，由甲方、丙方安排专人保管，如乙方生产需要使用其中部分产品、材料、耗材等，由丙方按合理价格销售给乙方。第四条经营权的交接。丙方于本合同生效后1日内停止全部经营活动，由乙方进行托管经营,具体经营方式为：乙方向丙方管理层下达经营指令。丙方在经营、资产、设备、丙方现有人员等各方面，应遵照执行。第四条（该条与上条数字重复）甲方及丙方的义务。1、保证乙方经营所需的水、电正常供应（特殊情况例外），负责厂区水、电设施的维护、维修。2、协助乙方办理各种资质证书的申请、年检等事项。3、协助乙方协调、处理政府相关部门及行业主管部门的监督、管理过程中的相关事宜。4、确保乙方独立自主经营。第五条乙方的权利义务。1、自行委派管理人员、自行聘用工人，乙方可以使用乙方关联公司，自主经营，相关费用由乙方自行承担。2、合法经营，确保安全生产，托管经营期间接受相关部门的监督与管理，并对托管厂房的安全负责，对丙方现有人员在工作中的安全负责。3、负责托管经营过程中所有设备、设施的维护、保养和维修，并确保合同期结束时厂区所有设备、设施完好和不流失。人为损坏或被盗，按评估价格赔偿。4、承担各种资质证书申请、年检的费用。5、承担自行聘用人员的工资、社会保险及福利等费用和责任。6、承担托管经营期内因乙方原因所产生的行政处罚、纠纷等责任。7、托管期内，若甲方、甲方关联公司，因经营发展等原因，需要丙方提供相关资料或接受相关检查、参观等工作以及丙方自身延续性的相关工作，在不影响经营管理生产进度的情况下乙方需要配合。8、未经甲方同意，乙方不得擅自对厂房结构、设施进行改动，不得对丙方库存产品、设备私自变卖或做其他处理。9、未经甲方同意，乙方不得擅自转让承包或变相转让他人经营。10、托管期内，因乙方经营指令及经营活动出现问题而给丙方造成行政处罚、资质被取消等情形，乙方承担全部责任并赔偿甲方500万元。第六条违约责任。1、在合同有效期内，若非不可抗拒因素发生，甲乙双方中的任何一方都不得终止合同，终止合同方视为违约。违约方应向守约方支付剩余期限等额托管费的违约金，给守约方造成损失的，还应当赔偿给守约方造成的损失。2、乙方擅自转让承包或变相转让他人经营的，甲方有权终止托管合同，给甲方造成损失的，还应当赔偿损失。第九条补充与变更。1、鉴于各方在前期合作中建立起的信任关系，本协议的主体各方承诺：自行履行必要的审议、报备程序（如向股东会、行政管理机关等），以保证本协议的合法有效切实履行。如有违背，依法承担赔偿责任。2、本合同可根据各方意见进行书面修改或补充，由此形成的补充合同，与本合同具有相同法律效力。 2.2018年7月2日，原告青岛中天能源集团股份有限公司（甲方）与被告新宝金公司（乙方）、被告中能机械公司（丙方）签订《的》。经甲、乙、丙三方友好协商，将三方签订的《托管经营合同》中的托管期限由2018年3月1日-2018年6月30日变更为“2018年3月1日-2018年7月31日”，托管时限延长一个月，其他合同条款不变，均按原合同要求履行。 二、（一）1.2018年9月3日，原告青岛中天能源集团股份有限公司（移交方、甲方）与被告新宝金公司（接收方、乙方）、被告中能机械公司（目标公司）签订《交接确认单》：根据甲乙双方2018年8月22日签订的《股权转让合同》中关于交接工作的内容约定，甲乙双方在2018年8月30日进行了交接，具体内容如下，1印鉴、资质等，2建筑、厂房、设施等，3机器设备工装器具等，4产成品、半成品，5备件及原材料，6技术、资产等档案资料，双方确认已交接。 2.2018年9月13日，原告与被告新宝金公司进行了股东变更登记，将中能机械公司的股东由原告变更为被告新宝金公司，公司章程、法定代表人也相应变更。 （二）1.2018年11月13日，原告给被告新宝金公司发送《告知函》：根据贵公司与我公司2018年8月22日签订的《股权转让协议书》，贵司应在2018年11月15日前支付股权转让款14000万元。目前因在交接、托管期间费用等各个方面出现了问题，导致双方迟迟未能达成共识。为了明确双方责任、义务，确保双方利益不受损，拟自2018年11月19日开始，我司将针对上述问题，派出专门人员进行对接，望贵司予以接洽。关于2018年11月15日之前贵司需要支付股权转让款14000万元的事宜，待双方将协议履行过程中出现的各类问题全部解决完成后，再另行通知支付。特此通知。而被告提交的类似《告知函》还有“待双方将协议履行过程中出现的各类问题全部解决完成后，贵司应在收到告知函15日内支付完股权转让款”。 2.2018年12月3日，原告给被告新宝金公司发送《告知函》：根据贵公司与我公司2018年8月22日签订的《股权转让协议书》，贵司应在2018年11月15日前支付股权转让款。同时根据我司2018年11月13日告知函的内容要求，贵司应在收到我司告知函后15日内完成股权转让款的支付。现我司正式通知贵司：请贵司在2018年12月21日前，将股权转让款汇入我司指定账户。特此告知，请尽快安排支付事宜。后附原告账户信息。 3.2018年12月3日，原告向被告新宝金公司发出《通知函》：中能机械公司员工王自强在2018年8月31日解除劳动合同时，因工伤评定未能结束，现经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级，故需中能机械公司支付一次性伤残就业补助金63708元。另中能机械公司员工廉焕胜在计算补偿金额时，出现差额214元，需要补差。以上两笔款项，根据双方签订的《股权转让协议书》相关约定，请在12月7日前，安排代为支付。特此通知。盖有原告公章。 4.2018年12月3日，原告向被告新宝金公司发出《关于鑫通用货款的回函》：贵司发的关于鑫通用货款处理的《告知函》，我司已收讫。根据贵司与我公司2018年8月22日签订的《股权转让协议书》《债权债务处理协议》相关内容约定，该笔债务由我公司负责处理与贵公司无关。目前我司相关人员已和鑫通用人员进行沟通，并针对账目、明细等方面进行核对，若因鑫通用诉讼引起的中能机械公司的相关损失由我公司承担。特此回函，请知晓。 鑫通用公司于2019年起诉中能机械公司，要求支付检测费4409940.65元、违约金44万元。2020年6月19日，青岛市黄岛区人民法院出具（2020）鲁0211民初563号民事裁定，准许鑫通用公司撤诉。 5.2018年12月10日，原告给被告新宝金公司发送《告知函》：根据我公司12月3日《告知函》要求，贵司需在2018年12月21日前支付股权转让款，经双方确认贵司应在股权转让款中扣除的项目如下：员工补偿金：123人，合计5894199.97元。收购意向金：500万元。贵司按约定应增加支付项目如下：欠我公司费用：765743.13元。故贵司在2018年12月21日前应支付股权转让款129871543.16元。请贵司做好相关支付准备，具体账户将在12月21日前通知贵司。 6.2018年12月20日，被告新宝金公司给原告发出《沟通函》。原告：我司不能按照贵司的要求将股权转让款汇入指定账户。理由如下：一、在支付股权转让款之前须确定下列两项费用的金额，从14000万元股权转让款中扣减下列两项费用后为我司应向贵司支付的股权转让款。但目前下列两项费用的金额均未确定，故我司向贵司的应付款金额尚未最终确定。1.根据股权转让协议的约定，债权债务转让带来的税费等费用由贵司承担，目前该项费用的具体金额尚未最终确定。2.我司受让中能机械公司股权之前已经形成、股权转让过程中中能机械公司及贵司均未披露的中能机械公司对第三方所欠债务（包括但不限于鑫通用的检测费、中国船级社LNG罐箱CCS审图费），需经过双方书面确认。二、我司于2018年10月30日、2018年11月1日分别收到了北京门头沟法院、北京二中院的协助执行通知书，要求我司将股权转让款付至法院指定账户，足见贵司的财务状况已经恶化，贵司已构成根本违约。按照股权转让协议书的约定，我司支付股权转让款后，由贵司负责解除青岛建行在中能机械公司地产上为担保贵司借款设定的抵押。根据贵司目前的财务状况我司预计：我司将股权转让款付至贵司指定账户后，贵司不能如约偿还青岛建行的借款以解除中能机械公司房地产之上设定的抵押。故请贵司提前偿还青岛建行的借款或提供其他担保，使我司确信贵司有充足的资金解除前述抵押，不会影响我司的正常生产后，我司再安排付款事宜。否则，我司不会支付股权转让款，并将采取相应措施维护我司的合法权益。 （三）1.2018年12月20日，原告给被告新宝金公司发送《付款通知函》：根据贵司与我公司2018年8月22日签订的《股权转让协议书》及我司分别在2018年11月13日、12月3日、12月10日发出《告知函》的内容要求，贵司应在2018年12月21日前完成股权转让款的支付。因我司与兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行产生诉讼纠纷，贵司收到北京门头沟法院、北京二中院协助执行通知书。目前，我司与兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行就执行事项已达成和解协议（详见附件）。现我司正式通知贵司付款信息如下：请贵司在2018年12月21日前，将股权转让款中的5000万元，汇入北京二中院指定账户，剩余股权转让款79871543.16元，在北京门头沟法院、北京二中院撤销贵司协助执行通知的次日，汇入我司指定账户，届时我司将另行通知。特此告知，请尽快安排支付事宜。 2.2018年12月19日，兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行（申请执行人、甲方）与长春中天能源股份有限公司（被执行人一、债务人、乙方）、原告青岛中天能源集团股份有限公司（被执行人二、保证人、丙方）签订《执行和解协议》：甲方因与乙方、丙方公证债权文书一案，根据北京市中信公证处出具的（2018）京中信执字01476号《执行证书》，已向北京门头沟法院申请强制执行。现因乙方、丙方向甲方申请执行和解，经甲方研究同意，各方达成如下执行和解协议：一、各方确认，乙方截止2018年12月18日尚欠甲方贷款本金92346628.32元，利息、罚息、复利1169611.22元，本息合计93516239.54元，以及公证费289000元。二、各方同意乙方及/或丙方按下列还款计划分期归还剩余债务本息及各项费用：1.于2019年3月21日前偿还贷款本金14000000元；2.于2019年6月21日前偿还贷款本金14000000元；3.于2019年9月21日前偿还贷款本金14000000元；4.于2019年12月21日前偿还贷款本金50482968.44元及至付款之日止的全部利息、罚息、复利以及公证费289000元。三、甲方同意，在本协议签订后立即向北京门头沟法院申请解除对原告对新宝金公司应收账款的冻结与协助执行通知。四、各方确认，本协议履行期间，除上述第三条对新宝金公司的应收账款外，不解除对其他已查封财产的查封冻结措施。五、各方明确，如果乙方及/或丙方未能按本协议第二条第1-4项的约定按时、足额偿还任何一期款项，则甲方有权立即终止本协议的履行，并按照（2018）京中信执字01476号《执行证书》向北京门头沟法院申请恢复强制执行。六、本协议自甲、乙、丙各方加盖公章或签字及/或法定代表人/负责任/授权代表签字之日起生效。七、本协议正本一式五份，甲方、乙方、丙方各执一份，报北京门头沟法院备案二份。各方签名盖章。 3.2018年12月19日，兴业银行股份有限公司北京经济技术开发区支行（申请执行人、甲方）与长春中天能源股份有限公司（被执行人一、债务人、乙方）、原告青岛中天能源集团股份有限公司（被执行人二、保证人、丙方）、黄博（被执行人三）、宁晓艳（被执行人四）、邓天洲（被执行人五）、陈方（被执行人六）签订《执行和解协议》：甲方因与乙方、丙方公证债权文书一案，根据北京市中信公证处出具的（2018）京中信执字01522号《执行证书》，已向北京二中院申请强制执行。现因乙方、丙方向甲方申请执行和解，经甲方研究同意，各方达成如下执行和解协议：一、各方确认，乙方截止2018年12月18日尚欠甲方贷款本金90000000元，利息、罚息、复利1235254.67元，本息合计91235254.67元，以及公证费259000元。二、各方同意乙方及/或丙方按照下列还款计划分期向甲方归还剩余债务本息及各项费用：1.于2018年12月21日前偿还贷款本金50000000元（通过乙方、丙方协调本案协助义务人新宝金公司部分履行北京二中院协助执行通知书要求付款义务实现还款）；2.于2019年3月21日前偿还贷款本金10000000元；3.于2019年6月21日前偿还本金10000000元；4.于2019年9月21日前偿还贷款本金10000000元；5.于2019年12月21日前偿还贷款本金10000000元及至付款之日止的全部利息、罚息、复利以及公证费259000元。三、甲方同意，在北京二中院收到本协议第二条第1项新宝金公司支付的50000000元后，立即向北京二中院申请解除对原告对新宝金公司剩余应收账款的冻结与协助执行通知。四、各方确认，本协议履行期间，除上述第三条对新宝金公司的应收账款外，不解除对其他已查封财产的查封冻结措施。五、各方明确，如果乙方及/或丙方未能按本协议第二条第1-5项的约定按时、足额偿还任何一期款项，则甲方有权立即终止本协议的履行，并按照（2018）京中信执字01522号《执行证书》向北京二中院申请恢复强制执行。六、本协议自甲、乙、丙各方加盖公章或签字及/或法定代表人/负责任/授权代表签字之日起生效。七、本协议正本一式九份，甲方、乙方、丙方各执一份，报北京二中院备案二份。各方签名盖章。 4.原告通过微信与被告新宝金公司沟通，2018年12月20日，原告工作人员通过微信向被告新宝金公司发送上述《付款通知书》等，并写明“贺总，带付款账号的通知函，您看一下，请和包总沟通一下，尽快付款”。 四、三被告提交第一组证据中的证据三来证明三被告为原告代支付的款项14139166.72元。为此提供了《中能代中天付款明细》表格，虽序号1-15项，但缺少3、6项，实为13项。序号1、2、4、8、9、14未提供凭证等证据；5、7、10、11、12、13、15项提供了证据。其中被告主张7、10、12、13、15提供该证据是为了说明原告违约，并不是希望支付证据中的金额，因为本身这些金额就是应该由原告支付的，但原告未支付，故法院要求其支付，这些证据证明的是原告已经违约。其中序号1摘要为“截止2018年9月6日中能未付款交接”，金额为7572748.39元。原告与被告新宝金公司2018年9月3日已进行了交接，系累计数额，原告不予认可，且在被告给原告的《沟通函》中并未涉及该款项，本院不予确认。序号2摘要为“2018年支付的员工经济补偿”，金额5984908元。因双方提供的沟通函中对员工经济补偿金进行了沟通，以沟通函为准，本院不予确认。序号4摘要为“青岛荣天祥工贸有限公司”，金额3380元，备注1“2019年6月”。与序号1原因相同，本院不予确认。序号5摘要为“缴纳2018年第3季度红岛土地使用税”、金额103313元，“缴纳2018年第3季度红岛房产税”、金额51225元，“产权转移印花税”、金额36500元，上述三项备注1均为“2018年10月”，备注2均为“2018年10月19日凭证”。被告提交相应凭证复印件，但原告主张因被告在托管期间使用设备产生费用，予以抵销，根据托管协议约定双方约定了使用费，且被告提交的复印件，在被告给原告2018年12月20日《沟通函》中未主张，对该证据不做认定。序号7摘要为“支付三山源水业有限公司丢失的水桶”，金额1620元，备注2为“2018年12月26日盘点水桶62个，实际116个，盘亏54个，成本价30元”。未经原告确认，原告不认可，且被告仅证明原告违约，不主张该数额款项的扣除，不予确认。序号8摘要“青岛科技大学”，金额100000元、备注1“2019年6月1日支付”、备注2“2019年1月签订合同LNG运输船冷热耦合梯级利用工艺包开发，凭证号2019年6-2”。被告虽在《沟通函》中涉及到该费用，但2019年1月签订的合同，此时双方已交接了目标公司，本院不予确认。序号9摘要为“（中天）中国船级社”，金额10000元，备注1“2019年12月”、备注2“LNG罐箱审图费，12月凭证102号凭证”。被告虽在《沟通函》中涉及到该费用，但系被告接受目标公司后产生费用，本院不予确认。序号10摘要为“青岛静河仪表自动化有限公司”，金额19776.57元、备注1“应付账款”，金额147元、备注1“案件受理费”，金额220元、备注1“财产保全费”，金额500元、备注1“保全担保费”；备注2“民事调解书（2019）鲁0211民初3131号”。无法看出双方交易时间是否在双方交接目标公司前，被告主张仅证明原告违约，不要求扣减费用，本院不予确认。序号11摘要为“天长市静河仪表自动化有限公司”，金额67040元、备注1“应付账款”，金额738元、备注1“案件受理费”，金额1120元、备注1“财产保全费”，金额380.73元、备注1“逾期利息”；备注2“民事判决书（2019）鲁0211民初3130号”。上述款项共计68936.73元，该案认定中能机械公司与他人在2014年发生的业务欠款，应由原告承担，本院予以确认。序号12摘要为“天长市静河仪表自动化有限公司”，金额51400.40元、备注1“应付账款”，金额542.50元、备注1“案件受理费”，金额534元、备注1“财产保全费”，金额2718.5元，备注1“逾期利息”；备注2“民事判决书（2019）鲁0211民初11925号，2020年3月7号”。该案虽认定中能机械公司与他人在2014年发生的业务欠款，但被告主张仅系证明原告违约，不主张扣减，本院不予确认。序号13摘要为“重庆耐德燃气设备有限公司”、数额4195.89元，备注1“中能开票承担的增值税”，备注2“重庆耐德税局投诉中能2014年未开票，不开发票36472元，其中税金4195.89元”；“因重庆投诉，税局罚款”、金额200元，备注1“税局罚款”。被告依此主张原告违约，不主张扣款，本院不予确认。序号14摘要为“浙江天诚绝热科技股份有限公司”，金额30039元、备注1“应付账款”，金额550元、备注1“案件受理费”，金额370元、备注1“财产保全费”，金额560元，备注1“公告费”，金额373元、备注1“逾期利息”；备注2“（2019）浙0411民初3803号”。该案虽认定中能机械公司与他人发生的业务欠款，但被告主张仅系证明原告违约，不主张扣减，本院不予确认。序号15摘要为“代中天支付青岛仁和热能有限公司”，金额94066.74元，为此被告提交青岛仁和热能有限公司盖章的《对账单》，2018年3月26日开票金额960，余额94066.72元，出具时间2019年9月5日，后手写“待法务拟订合同，确认后再”。无法判断业务发生时间，并未经确认，原告不予认可，本院不予确认。 五、1.被告提交四页青岛市自然资源和规划局出具的《青岛市不动产登记信息》，他项信息显示将坐落于黄岛区胶州湾西路377号1-4栋房地产抵押给中国建设银行股份有限公司青岛四方支行，债权金额100681900元；设定日期2016年1月1日，结束日期2021年12月1日。 2.2018年10月11日，北京门头沟法院做出（2018）京0109执2734号执行裁定，要求冻结、划扣青岛中天能源集团股份有限公司银行存款，冻结、扣留、提取应当履行义务部分，查封、冻结、扣押、扣留、提取、拍卖、变卖应当履行义务部分的财产。2018年10月29日的协助执行通知书显示，因原告青岛中天能源集团股份有限公司未履行上述裁定的义务，根据《股权转让协议书》，新宝金公司应一次性支付原告青岛中天能源集团股份有限公司股权转让款1.4亿元，要求新宝金公司协助执行下列项目：一、提取原告青岛中天能源集团股份有限公司在新宝金公司应付股权转让款93094366.12元。二、自收到本协助执行通知之日起至股权转让协议书确定的付款日期前向法院转账。下列风险提示。 2018年11月13日，新宝金公司向北京门头沟法院发出《协助执行异议书》，请求依法撤销协助执行通知书。被告新宝金公司主张原告青岛中天能源集团股份有限公司在其公司无确定的到期债权。主张目标公司支付给被遣散员工补偿款及处理债权债务过程中产生的税费应扣除，但金额未确定。另原告青岛中天能源集团股份有限公司隐瞒目标公司巨额债务正在协商，不排除解除《股权转让协议书》的可能。 3.2018年10月19日，北京二中法院做出（2018）京02执706号执行裁定，要求冻结、划扣原告青岛中天能源集团股份有限公司借款及利息，公证费。2018年11月1日的协助执行通知书显示，要求新宝金公司协助冻结原告青岛中天能源集团股份有限公司关于目标公司的全部交易款项，并将上述款项付至法院账户。被告新宝金公司向北京二中院提出与北京门头沟法院同样的协助执行异议书。 本院认为，原告青岛中天能源集团股份有限公司与被告新宝金公司、被告中能机械公司、被告共博公司签订的《青岛中天能源集团股份有限公司与上海新宝金企业发展有限公司关于青岛中能通用机械有限公司之股权转让协议书》，即《股权转让协议书》及原告青岛中天能源集团股份有限公司与被告新宝金公司、被告中能机械公司签订的《债务债权处理协议》《托管经营合同》《的》系当事人真实意思的表示，并不违反法律行政法规强制性规定，合法有效，各方均应全面、诚实和善意地履行各自义务。根据双方提供的证据及陈述，本案的焦点问题，一是被告至今未支付股权转让款是否构成违约，二是被告应该支付股权转让款的数额及违约金认定，三是原告要求支付欠款16000万元及利息应否支持，四是被告共博公司应否承担连带责任。 关于第一个焦点问题，即被告至今未支付股权转让款是否构成违约问题。《股权转让协议书》4.2.1约定被告新宝金公司应在2018年11月15日前支付股权转让款14000万元，而原告于2018年11月13日向被告新宝金公司发送《告知函》，告知被告新宝金公司待解决协议履行过程中出现的各类问题后再另行通知支付股权转让款。2018年12月3日双方通过《通知函》确认中能机械公司应支付员工一次性伤残就业补助金及补偿金差额、确认原告承担与鑫通用公司相关费用后，正式通知被告新宝金公司在2018年12月21日前支付股权转让款；2018年12月10日原告再次通过《告知函》确认应在股权转让款中扣除员工补偿金5894199.97元、收购意向金500万元后，要求被告新宝金公司在2018年12月21日前支付股权转让款129105800.03元（扣除《告知函》中托管期间被告欠付原告费用765743.13元）。但被告新宝金公司未支付。 2018年10月29日、11月1日北京门头沟法院、北京二中院向被告新宝金公司送达执行裁定及协助执行通知书，要求新宝金公司协助将涉案股权转让协议书确定的股权转让款汇到法院账户。由于北京门头沟法院、北京二中院向被告新宝金公司送达了执行裁定及协助执行通知书，被告新宝金公司按照法院要求暂不向原告支付股权转让款是正确的。但2018年12月20日原告工作人员通过微信要求被告新宝金公司尽快付款，并向被告新宝金公司提交了《执行和解协议》，正式通知被告新宝金公司在2018年12月21日前将股权转让款中的5000万元汇入北京二中院指定账户，之后可以申请北京门头沟法院、北京二中院撤销被告新宝金公司协助执行保全措施。但被告新宝金公司未按照原告要求履行上述《执行和解协议》，导致原告无法申请法院解除上述保全措施。 庭审中，被告主张双方对部分费用未达成一致意见，截止2020年8月30日被迫为原告支付债务14139166.72元，原告先违约，付款条件不成就。被告的该抗辩理由不成立。1.根据《股权转让协议书》4.2.2约定“若在目标公司与员工签订补偿协议进行经济补偿的约定时间，乙方还未付清全部对价款项，则由乙方代为支付全部员工的经济补偿金，同时由乙方在应付款项中扣除”，即约定被告新宝金公司“还未付清全部对价款项，则由乙方代为支付全部员工的经济补偿金，同时由乙方在应付款项中扣除”，不存在被告主张的必须扣除经济补偿金后才支付股权转让款问题。2.根据《股权转让协议书》4.2.3约定“托管结束日虽为2018年7月31日，但2018年8月1日至本协议生效期间所产生费用、责任、义务仍按托管约定由乙方承担”，即托管日结束至签订《股权转让协议书》前及生效日前因此产生的债权债务应由被告新宝金公司承担，被告不能因此要求从股权转让款中扣除，更不能因此不支付股权转让款。3.根据《股权转让协议书》4.2.5约定，若在被告新宝金公司托管期间出现任何问题，按照《托管协议》或补充协议的约定解决问题，不适用《股权转让协议书》；同时如目标公司中能机械公司在本次交易交接后出现因交接日之前行为导致的目标公司负债或造成目标公司损失事项的，数额确定时，若未到支付股权转让款的条件则从股权转让款扣除；若已支付股权转让款则从1.6亿元的欠款中扣除；若欠款支付完毕或剩余欠款额不足以弥补目标公司的负债或损失的，则可向原告主张该负债或损失。但无论如何，被告新宝金公司无权以此为由拒付股权转让款或欠款。4.被告新宝金公司在2018年12月20日向原告发出《沟通函》主张“不能按照贵司的要求将股权转让款汇入指定账户”的理由不成立。首先，被告新宝金公司主张要扣减的两项费用，即“债权债务转让带来的税费等费用”“未披露的中能机械公司对第三方所欠债务”因数额未确定而不能支付股权转让款的理由与《股权转让协议书》4.2.5约定矛盾，被告新宝金公司的理由不成立。其次，《股权转让协议书》对“债权债务转让带来的税费等费用”已有约定。《股权转让协议书》附件一陈述和保证中明确“本次股权转让产生(或涉及)的，包括但不限于股权、动产、不动产、知识产权等全部资产在内，依照法律法规规定需要缴纳的税、费及必要性支出，按照国家法律规定，由双方各自承担”，双方已约定了承担方式。被告主张原告违约在先，支付股权转让款条件不成就的理由不成立。5.签订《股权转让协议书》前，被告新宝金公司已对目标公司进行托管，已经经营、管理目标公司一段时间，对目标公司地产上的抵押情况是了解的，要求适用《股权转让协议书》4.2.4约定，被告新宝金公司首先应按约定支付股权转让款，现被告新宝金公司未按约定支付股权转让款，无法适用《股权转让协议书》4.2.4约定。在被告新宝金公司支付相应款项后可以要求原告解除“目标公司黄岛土地使用权及地上房产建筑物抵押手续”，在被告支付完毕款项前若解除了“目标公司黄岛土地使用权及地上房产建筑物抵押手续”，原告应该也可以要求被告再抵押给原告进行担保。无论何方未按上述约定履行义务，双方也可以要求对方按照《股权转让协议书》约定承担相应的违约责任。在被告新宝金公司未按约定支付股权转让款情况下，仅自己预计原告财务状况已经恶化，原告不能如约偿还青岛建行的借款以解除目标公司中能机械公司房地产之上设定的抵押要求原告提前偿还青岛建行的借款或提供其他担保的主张无事实和法律依据，被告主张的不安抗辩权不成立，本院不予支持。 综上，被告新宝金公司至今无理由未支付原告股权转让款，构成违约，应当承担违约责任。考虑到即使被告新宝金公司按《执行和解协议》要求于2018年12月21日向法院支付了5000万元，申请法院解除查封措施支付后续款项还需要一定时间，参考之前双方沟通时给予15天准备期限的做法，本院认定被告新宝金公司应自2019年1月5日前支付股权转让款。现股权转让款还处于法院查封过程中，原告及案外人对北京门头沟法院、北京二中院执行案件履行情况不明，但不影响本院对股权转让款数额的确认及违约责任的确定。 关于第二个焦点问题，即被告应该支付股权转让款的数额及违约金认定问题。反观原告按照《股权转让协议书》约定的交接流程在2018年8月30日交接了目标公司中能机械公司，2018年9月13日进行了股东变更登记，将中能机械公司的股东由原告变更为被告新宝金公司，公司章程、法定代表人也相应变更并签订了《债权债务处理协议》，本院能够认定原告已按照《股权转让协议书》约定履行了基本的义务，而被告新宝金公司未履行支付股权转让款的基本义务。根据2018年12月10日原告给被告新宝金公司发送《告知函》，被告新宝金公司应支付给原告股权转让款的具体数额为129105800.03元，此外原告还应承担三被告提交证据三中《中能代中天付款明细》表格中序号11欠“天长市静河仪表自动化有限公司”货款，包括“应付账款”“案件受理费”“财产保全费”“逾期利息”等，即（2019）鲁0211民初3130号民事判决确定的款项，共计68936.73元，该款项应从被告新宝金公司应支付给原告的股权转让款中扣除，故被告新宝金公司应支付原告股权转让款为129036863.3元。 根据上述分析，被告新宝金公司应在2019年1月5日前支付股权转让款。现被告新宝金公司至今未支付股权转让款，构成违约应承担违约责任。对于股权转让款部分的违约金计算，双方约定“每逾期一日按交易总价金额万分之二”，折合成年利率为7.3%，以此计算违约金，本院予以支持；但按“交易总价金额”为基数计算，数额过高，本院不予支持，应按未支付的股权转让款129036863.3元计算，期间应从2019年1月5日起至实际支付之日止。双方还约定“若逾期超过30日，乙方除支付逾期违约金以外，应向甲方一次性支付违约金股权转让款的20%”，该约定与前述约定违约金计算存在重复，且约定过高，对原告还要求被告新宝金公司支付2800万元违约金主张，本院不予支持。综上，被告新宝金公司应支付原告股权转让款的违约金应为以未支付的股权转让款129036863.3元为基数自2019年1月5日起至实际支付之日止按年利率7.3%计算的利息。被告抗辩违约金计算过高的主张予以支持，对原告主张的其他违约金不予支持。 关于第三个焦点问题，即原告要求支付欠款16000万元及利息应否支持问题。《股权转让协议书》还约定被告支付股权转让款“若逾期超过60天，乙方必须支付全部交易款30000万元”，即被告新宝金公司除支付股权转让款外，还应支付欠款16000万元。虽本案系股权转让纠纷，但双方将该欠款约定在《股权转让协议书》中，且该欠款系原告将目标公司转让给被告新宝金公司交易款项的一部分，被告新宝金公司至今未支付股权转让款，双方约定的支付该欠款的条件成就，被告新宝金公司应支付该16000万元欠款。因该16000万元欠款系被告中能机械公司欠付原告款项，约定被告新宝金公司代被告中能机械公司支付该款项，系债的加入，不能因此免去被告中能机械公司的付款义务，故原告要求被告中能机械公司、被告新宝金公司共同支付该款项，本院予以支持。根据《股权转让协议书》8.2条约定，被告新宝金公司、被告中能机械公司应以16000万元为基数自2019年3月5日起至实际支付款项之日止按日万分之二，即折算年利率7.3%支付违约金，对于原告的该诉讼请求，本院予以支持。被告新宝金公司抗辩支付条件不成就的主张不成立，不予支持。 关于第四个焦点问题，即被告共博公司应否承担连带责任问题。《股权转让协议书》4.2.1约定“共博公司作为乙方（即被告新宝金公司）整个协议履行的担保方，保证乙方履行合同项下的付款等全部义务、及因不履行或不完全履行应承担的股权转让、欠款、违约金、责任等。本担保未经甲方（即原告）同意不可撤销，担保方自愿承担连带付款义务”，现原告要求被告共博公司对被告新宝金公司的债务承担连带责任，本院予以支持。被告共博公司在承担连带责任后可以向被告新宝金公司追偿。 综上，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百五十二条之规定，判决如下： 一、被告上海新宝金企业发展有限公司于本判决生效之日起十内支付原告青岛中天能源集团股份有限公司股权转让款129036863.3元及自2019年1月5日起至实际支付之日止以129036863.3元为基数按年利率7.3%计算的利息； 二、被告上海新宝金企业发展有限公司，被告青岛中能通用机械有限公司于本判决生效之日起十内支付原告青岛中天能源集团股份有限公司欠款16000万元及自2019年3月5日起至实际支付之日止以16000万元为基数按年利率7.3%计算的利息； 三、被告上海共博实业有限公司对上述第一、二项债务承担连带责任；被告上海共博实业有限公司承担上述责任后可以依法向被告上海新宝金企业发展有限公司追偿。 四、驳回原告青岛中天能源集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1784829元，保全费5000元，由被告上海新宝金企业发展有限公司，被告青岛中能通用机械有限公司，被告上海共博实业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  王 琳 审 判 员  朱见晓 审 判 员  卞冬冬 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理  郭建才 书 记 员  张雨薇