湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9807号原告：刘治，男，1984年8月24日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：罗若嘉，湖南纲维律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙斯哲，湖南纲维律师事务所律师。被告：爱仕达股份有限公司，住所地浙江省台州市温岭市东部新区第四街1号。法定代表人：陈合林，董事长。委托诉讼代理人：陈爱丽，女，1973年2月11日出生，汉族，住上海市闵行区。被告：浙江爱仕达炊具销售有限公司，住所地浙江省台州市温岭市城东街道百丈南路92号、94号、96号、98号、100号。法定代表人：梁爽，执行董事。委托诉讼代理人：潘凤，女，1980年1月17日出生，汉族，住上海市闸北区。委托诉讼代理人：张羽，浙江明权律师事务所律师。原告刘治（以下简称原告）与被告爱仕达股份有限公司（以下简称被告爱仕达公司）、浙江爱仕达炊具销售有限公司（以下简称被告爱仕达销售公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人龙斯哲，被告爱仕达公司的委托诉讼代理人陈爱丽、被告爱仕达销售公司的委托诉讼代理人潘凤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2006年10月24日，原告与被告爱仕达公司签订劳动合同，确立劳动关系，合同确定原告受聘从事销售岗位。被告爱仕达销售公司系被告爱仕达公司的全资子公司，原告从未与被告爱仕达公司解除劳动合同，也未与被告爱仕达销售公司签订劳动合同，但两被告针对原告存在共同用工的事实，原告接受两被告的共同管理，主要列举如下：1、被告爱仕达公司使用“钉钉软件”对原告进行考勤管理；2、被告爱仕达公司下发的考勤、休假、奖惩、薪资发放等规章制度适用于原告，且部分文件中明确记载了原告；3、两被告存在交叉为原告缴纳社会保险费的事实；4、原告的工资发放及个税申报由被告爱仕达销售公司完成。因此，两被告应当共同承担用工责任，对原告的诉请承担连带责任。2018年以来，原告的月基本工资均为4250元。而在原告钉钉考勤正常的情况下，被告爱仕达公司以原告考勤异常为由，对原告进行通报批评，且未足额向原告发放2020年4月、5月、6月、7月的工资，其中，2020年4月拖欠1142元工资，5月拖欠1647元工资，6月拖欠953元工资，7月工资4250元未发放。原告2020年6、7月份垫付的交通费共计900元，6月垫付的差旅费为670元，两被告均未予报销。另，根据被告爱仕达公司下发的《关于2019年9-12月分销网点激励兑现》，两被告应当向原告支付的1200元奖金仍未发放。经查询社保缴纳情况得知，从原告入职之日（2006年10月24日）起至2010年3月31日期间，以及2011年1月至2011年11月期间，被告爱仕达公司未依法为原告缴纳社会保险费。经原告与两被告多次沟通无果，两被告在无任何法定事由的情况下，拖欠原告2020年4、5、6、7月份的工资报酬、报销费用以及2019年9-12月奖金，未依法为原告缴纳社会保险，原告有权解除劳动合同，并要求两被告共同支付拖欠的工资、报销费用，以及13.5个月工资的经济补偿金。原告入职后经常性加班，据钉钉软件考勤打卡记录显示，原告2020年3月平时加班时长14.3小时，双休日加班时长39.68小时；2020年4月平时加班时长42.63小时，双休日加班时长32.2小时，法定节假日加班时长33.28小时；2020年5月平时加班时长27.15小时，双休日加班时长41.87小时，法定节假日加班时长38.07小时；2020年6月平时加班时长35.07小时，双休日加班时长32.62小时，法定节假日加班时长26.82小时；2020年7月平时加班时长24.42小时，双休日加班时长28.35小时。被告爱仕达销售公司虽经温岭市人力资源和社会保障局审查，准予实行不定时工作制，但两被告实际实行标准工时制。另自原告入职以来，从未享受年休假，两被告也未向原告支付应休未休年休假工资报酬。据此，两被告应当向原告支付加班工资共计15035元以及应休未休年休假工资报酬42477元。原告于2020年7月20日分别向两被告邮寄送达《解除劳动关系通知书》，要求解除与两被告之间的劳动关系。诉讼请求：1、确认原告与被告爱仕达公司之间自2006年10月24日至2020年7月21日之间存在劳动关系；2、两被告共同向原告支付2020年4月份拖欠的工资1142元，2020年5月份拖欠的工资1647元，2020年6月份拖欠的工资953元，2020年7月份拖欠的工资4250元,2019年9-12月拖欠工资1200元；3、两被告共同向原告支付垫付的交通费900元、差旅费670元；4、两被告共同向原告支付经济补偿金76108.55元；5、两被告共同向原告支付加班工资15035元以及应休未休年休假工资报酬42477元；6、两被告共同承担本案案件受理费。被告爱仕达公司辩称，1、被告爱仕达公司与原告自2012年7月就不存在劳动关系了，因此，被告爱仕达公司对原告的薪资、交通费、差旅费、加班、年休假等情况不了解。2、原告系与被告爱仕达销售公司签订劳动合同，被告爱仕达销售公司为其缴纳社保，发放工资等。综上，请求依法驳回原告对被告爱仕达公司的诉讼请求。被告爱仕达销售公司辩称，1、被告爱仕达销售公司同原告于2012年7月起建立劳动关系，且签署有劳动合同，目前为无固定期限劳动关系。以股份公司国内营销中心名义发布文件是由被告爱仕达销售公司发布的，国内营销中心即为被告爱仕达销售公司。所以原告与被告爱仕达销售公司劳动关系明确，不存在两被告对原告共同用工的事实。2、原告称未足额支付2020年4月、5月薪资，系因原告在被告爱仕达销售公司担任业务岗位，是外勤工作，原告考勤是以地点打卡作为依据，原告于2020年4月、5月使用模拟定位软件弄虚作假，违反公司规章制度进行相应扣除。原告主张2019年奖金部分未发放，未提交相关证据不予认可。3、原告于2020年6月无故脱岗，7月无故旷工，且在2020年7月原告单方面通知与被告爱仕达公司解除劳动关系，故被告爱仕达销售公司暂缓发放2020月7月薪资，目前已在核算相关考勤信息及对应考勤地点，核算后将予以发放2020年7月薪资。4、不予认可原告就报销提交的证据。5、原告提交的单方解除劳动关系，系给被告爱仕达公司的解除通知函，并未向被告爱仕达销售公司主张解除劳动关系。但是原告一直在被告爱仕达销售公司工作，领取薪资，原告提交的证据中报销申请也是向被告爱仕达销售公司进行的，且原告签订的劳动合同是与被告爱仕达销售公司。因此，原告向被告爱仕达销售公司主张经济补偿金无法成立。6、加班费在原告签订的劳动合同中有明确的规定，原告岗位为业务岗位，考勤时间不确定，所以被告爱仕达销售公司申请了不定时工作制度并得到核准，其中包含原告的岗位。原告所提交的证据中无加班申请和加班申请被核准的证明，对于原告诉求加班费的相关依据，被告爱仕达销售公司不予认可。7、被告爱仕达销售公司在2019、2020年春节放假时已安排员工年休假，故原告要求年休假工资依据不足。另外，对于两年以上的休假，被告爱仕达销售公司可以不承担举证责任，且原告要求2019年之前的年休假工资已超过仲裁时效，其年休假主张应予以驳回。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告爱仕达销售公司系被告爱仕达公司的全资子公司。被告爱仕达公司认可其与原告存在劳动关系的时间段为2010年4月1日至2010年12月31日、2011年10月1日至2012年6月30日。被告爱仕达销售公司认可其与原告自2012年7月1日起存在劳动关系。被告爱仕达销售公司提供了《劳动合同变更协议》，该协议签订于2012年8月5日，由原告与两被告签订，载明原告与被告爱仕达公司签订的劳动合同及保密合同，用人主体变更为被告爱仕达销售公司，原告在被告爱仕达公司的服务年限连续计入被告爱仕达销售公司。随后，2012年11月27日，原告与被告爱仕达销售公司签订劳动合同，合同期限自2013年1月1日至2015年12月30日，岗位为销售。2015年12月16日，原告与被告爱仕达销售公司再次签订了劳动合同，合同期限为无固定期限，岗位为销售。原告对被告爱仕达销售公司提交的《劳动合同变更协议》及劳动合同的真实性均不予认可，主张上述协议及合同中的签名均非其本人签署。根据浙江省温岭市基本养老保险历年参保证明显示，被告爱仕达公司为原告缴纳社保的时间为2010年4月至2010年12月、2011年12月至2012年6月、2015年3月。被告爱仕达销售公司为原告缴纳社保的时间为2012年7月至2015年2月、2015年4月至2020年7月。自2018年以来，原告的月基本工资为4250元。根据工资发放短信显示，原告2020年4月基本工资核算为3108.8元，2020年5月基本工资核算为2603.12元。原告另认可收到了2020年6月工资3525元。原告2020年7月工资目前未予发放。其中原告社保每月个人应缴459.59元。2020年7月21日，原告向两被告邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以两被告未及时足额支付2020年4月、5月劳动报酬、未支付加班工资及未休年休假工资等为由提出解除劳动关系。随后，原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月18日作出长劳人仲案字（2020）第997号裁决书，裁决：一、确认原告自2011年10月1日至2020年7月21日止与被告爱仕达公司存在劳动关系；二、两被告共同支付原告2019年9月至12月奖金1200元、2020年4月至7月工资差额6961.54元；三、两被告共同支付原告加班工资1465.52元；四、两被告共同支付原告经济补偿53739元；五、对原告的其他仲裁请求不予支持。原告与两被告均不服该裁决，原告于2020年9月29日起诉至本院。两被告于2020年10月9日起诉至浙江省温岭市人民法院，后原告向该法院提出管辖异议，该法院于2020年10月29日作出（2020）浙1081民初8911、8920号民事裁定书，裁定管辖权异议成立，将该两案移送本院审理。另查明，原告主张其于2006年10月24日入职被告爱仕达公司的湖南办事处从事销售工作，提供了招聘其入职的陈朝霞出庭作证，另提供了同事姚传杰的证人证言。2019年12月24日，被告爱仕达公司国内营销中心发布《关于营销中心行政管理-钉钉系统上线运营通知》，载明自2020年1月1日起采用钉钉系统进行考勤打卡。2020年5月26日，被告爱仕达公司国内营销中心发布《关于4-5月钉钉虚假打卡及考勤异常人员通报》，显示根据被告爱仕达公司的《员工手册》和管理制度，原告2020年4月、5月钉钉打卡存在虚假及异常，处罚结果为扣除工时156.5小时，并罚款600元。原告认可其收到了该通报。被告爱仕达销售公司另通过销售管家考勤将原告该两月的行动轨迹异常情况采取公证方式进行了证据保全。2020年6月6日，被告爱仕达公司国内营销中心发布《关于2019年9月至12月分销网点激励兑现》显示原告可获得奖金1200元。两被告认可爱仕达股份有限公司国内营销中心即被告爱仕达销售公司。同时，上述文件抬头审批处的签名均由被告爱仕达公司的工作人员陈爱丽签署。庭审中，两被告亦认可被告爱仕达销售公司的董事及高管向被告爱仕达公司汇报工作。温岭市人力资源和社会保障局于2019年1月4日向被告爱仕达销售公司出具温人社许准字[2019]第2号《不定时工作制准予行政许可决定书》，准予被告爱仕达销售公司实行不定时工作制，原告的岗位适用该规定，适用期限自2018年12月29日至2020年12月28日。被告爱仕达销售公司提供的劳动合同中亦载明了实行不定时工作制。原告提供的钉钉打卡亦显示为弹性工作制。原告自2020年1月21日春节休假，因受全国新冠肺炎疫情影响，2020年3月正式复工。原告申请出庭的证人王某证明了该事实，其陈述自2020年2月10日在家办公，且并未实行钉钉打卡考勤，至2020年3月十多号才正式上班。根据工资发放短信显示，原告2019年8月至2020年5月实际发放工资如下：5931.74元、4607.71元、5657.39元、7428.88元、7163.92元、5632.09元、1263.2元、4902.91元、2808.61元、2727.05元。上述事实，有劳动合同、劳动关系主体变更协议、工作证明、钉钉软件考勤打卡记录、《关于2019年9-12月分销网点激励兑现》、《关于4-5月钉钉虚假打卡及考勤异常人员通报》、《关于营销中心行政管理-钉钉系统上线运营通知》、《关于2020年春节放假的通知》、参保证明、《解除劳动关系通知书》、物流单/回执单、《关于节后延期开工的通知》、微信聊天记录、（2020）沪徐证经字第10082号、10083号公证书、长劳人仲案字（2020）第997号裁决书、不定时工作制准予行政许可决定书、证人证言及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，关于原告的入职时间。尽管根据社保缴纳以及两被告的认可，显示被告爱仕达公司自2010年4月与原告建立劳动关系，但是根据陈朝霞出庭证言以及姚传杰的书面证言，本院认定原告自2006年10月24日入职被告爱仕达公司。同时，原告于2020年7月21日向两被告邮寄了《解除劳动关系通知书》，因此，本院认定原告的离职时间为2020年7月21日。关于两被告应否共同承担责任的问题。被告爱仕达销售公司主张自2012年7月1日起与原告建立劳动关系，提供了《劳动合同变更协议》及劳动合同，原告对此不予认可，并申请对该协议及合同中的签名进行笔迹鉴定。综合本案案情，被告爱仕达销售公司系被告爱仕达公司的全资子公司，但是根据查明事实可知，就其内部管理而言，被告爱仕达销售公司系被告爱仕达公司的国内营销中心，被告爱仕达销售公司仍适用被告爱仕达公司的规章制度，文件审核等均需被告爱仕达公司审批。因此，鉴于被告爱仕达销售公司自行认可与原告劳动关系，而原告亦主张两被告对其承担用人单位的责任，原告申请上述笔迹鉴定并无必要，本院未予同意。综上所述，被告爱仕达公司在规章制度、考勤管理、奖励等方面对原告进行了直接管理，两被告对原告存在共同用工的事实，期限自2012年7月1日至2020年7月21日，应当共同对原告承担相关劳动法律法规的义务。原告主张2006年10月24日至2020年7月21日期间，其与被告爱仕达公司存在劳动关系，本院予以支持。关于奖金。根据《关于2019年9月至12月分销网点激励兑现》显示原告可获得奖金1200元，被告爱仕达公司主张该奖金为团队奖励，原告个人实际应为840元且已在2020年6月发放，但未提供证据证明，因此，对原告主张两被告支付2019年9月至12月的奖金1200元，本院予以支持。关于工资差额。关于2020年4月、5月的月基本工资差额。被告爱仕达销售公司提交了《关于4-5月钉钉虚假打卡及考勤异常人员通报》，显示原告2020年4月、5月钉钉打卡存在虚假及异常，处罚结果为扣除工时156.5小时，并罚款600元。原告认可其收到了该通报。被告爱仕达销售公司另通过销售管家考勤将原告该两月的行动轨迹异常情况采取公证方式进行了证据保全。因此，足以认定原告该两月存在虚假打卡及考勤异常情形，违反了公司的规章制度。两被告对原告该两月的月基本工资予以核减，系其内部管理，本院予以认可。因此，对原告主张两被告支付2020年4月、5月的月基本工资差额，本院不予支持。关于2020年6月、7月的月基本工资差额。被告爱仕达销售公司主张原告2020年6月、7月无故脱岗、旷工，未提交证据，本院不予采信。原告的月基本工资为4250元。原告认可2020年6月已经发放3525元，故两被告还应支付原告2020年6月工资差额725元（4250元－3525元）。原告2020年7月的工资未予发放，故两被告应支付原告2020年7月工资3448.46元（4250元／月÷21.75天x20天－459.59元）。综上两被告支付原告2020年6月、7月工资差额合计4173.46元（725元＋3448.46元）。关于交通费、差旅费。原告提交的营销差旅费报销单截图显示未审核生效，亦未提供相应票据，证据不足。故对原告主张求两被告支付交通费、差旅费的请求，本院不予支持。关于加班工资。根据查明事实，原告属于销售岗位，实行的是不定时工时制，属于弹性工时制。因此，对原告主张延时、休息日、法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于未休年休假工资。根据查明事实，原告自2020年1月21日春节休假，因受全国新冠肺炎疫情影响，2020年3月正式复工。原告申请出庭的证人王某证明了该事实，其陈述自2020年2月10日在家办公，且并未实行钉钉打卡考勤，至2020年3月十多号才正式上班。因此，原告2018年7月22日至2020年7月21日可休年休假天数为20天，其春节假期超过法定休假天数，可以视为两被告已安排原告休年休假，故原告要求两被告支付2018年7月22日至2020年7月21日的未休年休假工资，本院不予支持。对于之前的未休年休假工资，已经超过诉讼时效，本院不予支持。关于经济补偿金。前述，2006年10月24日至2020年7月21日期间，原告与被告爱仕达公司存在劳动关系。其中2012年7月1日至2020年7月21日，两被告对原告存在共同用工的事实，应当共同对原告承担相关劳动法律法规的义务。鉴于原告以两被告未及时足额支付劳动报酬等为由提出解除劳动关系，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定的情形，两被告应当向原告支付经济补偿金。原告离职前的月平均工资为4651.83元【（5931.74元+4607.71元+5657.39元+7428.88元+7163.92元+5632.09元+1263.2元+4902.91元+2808.61元+2727.05元+4250元+3448.46元）÷12个月】。另外，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定，本案经济补偿年限自劳动合同法施行之日起计算即2008年1月1日起计算13年，被告爱仕达公司应支付原告经济补偿金60473.79元（4651.83元／月x13个月），被告爱仕达销售公司对其中的37214.64元（4651.83元／月x8个月）承担共同支付责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款之规定，判决如下：一、确认原告刘治自2006年10月24日起至2020年7月21日止与被告爱仕达股份有限公司存在劳动关系；二、被告爱仕达股份有限公司、被告浙江爱仕达炊具销售有限公司于本判决书生效之日起15日内支付原告刘治2019年9月至12月的奖金1200元、2020年6月至7月工资差额4173.46元；三、被告爱仕达股份有限公司于本判决书生效之日起15日内支付原告刘治经济补偿金60473.79元；被告浙江爱仕达炊具销售有限公司对其中的37214.64元向原告刘治承担共同支付责任；四、驳回原告刘治的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告爱仕达股份有限公司、被告浙江爱仕达炊具销售有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李莉二〇二〇年十二月十四日法官助理唐柳书记员石海莉附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。