广东省台山市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0781民初3427号原告：游琼武，男，1977年1月31日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区××××××××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××311。委托诉讼代理人：黄泽涛，系广东雄军律师事务所律师。被告：陈海华，男，1971年6月30日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区×××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××633。原告游琼武诉被告陈海华建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用普通程序于同年12月21日公开开庭进行了审理。原告游琼武的委托诉讼代理人黄泽涛到庭参加诉讼，被告陈海华经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。游琼武向本院提出诉讼请求：1.判决解除游琼武与陈海华于2018年10月15日签订的《防水项目承包合同》；2.判令陈海华向游琼武返还合同保证金50000元及资金占用损失（以50000元为本金，自2018年10月15日起至还清本金之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮30%计算)；3.本案诉讼费用由陈海华承担。诉讼中，游琼武变更上述第一项诉讼请求为：依法确认游琼武与陈海华于2018年10月15日签订的《防水项目承包合同》无效。事实与理由：陈海华以其承建台山市佳益房地产开发有限公司位于台山市三合镇政府对面的“台山市翔悦华庭”项目工程为由与游琼武协商，将该项目的防水工程分包给游琼武负责施工，并签订了《防水项目承包合同》。根据该合同约定，合同签订后游琼武需交保证金50000元到陈海华指定账户，在游琼武进场施工五日内再存入保证金50000元到陈海华指定账户，在地下室底板防水完成或进场施工三个月后，退还保证金50000元给游琼武，余下的保证金50000元在屋面防水完成后五日内退还；合同签订后三日内陈海华向游琼武提供施工图纸一套、施工方案一份和组织对游琼武进行施工技术交底和安全技术交底。合同签订当日，游琼武依约向陈海华指定的银行账户（开户行：中国建设银行；账号：621×××××××××××××567；户名：陈海华）支付了保证金50000元，但陈海华未按照合同约定向游琼武提供施工图纸和施工方案，至今也未通知游琼武进场施工，且已断绝联系。经游琼武实地查看发现，涉案工程的施工单位是广东电白二建集团有限公司。陈海华不是涉案工程的施工单位，对该项目的防水工程无权进行分包，现该项目工程已接近封顶，合同目的已无法实现，原告为维护其合法权益，特诉至法院，请求依法裁判。陈海华未作答辩。游琼武围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.《防水项目承包合同》1份；2.银行流水清单2份；3.工程现场照片5张；4.微信聊天截图4张；5.手机信息截图1张。陈海华经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃质证和举证的权利。对上述游琼武提供的第1项证据，虽然游琼武未提供证据原件核对,但游琼武称双方签订合同后,陈海华取回《防水项目承包合同》原件,并将一份合同复印件给游琼武,结合游琼武依照该合同的约定向陈海华的指定银行账户转账保证金50000元以及双方之间的微信聊天记录、手机信息,各证据形成了较为紧密的证据链条，据此可以证实游琼武与陈海华之间存在建设工程分包合同关系,故本院对该证据予以采信;对第2至5项证据，游琼武均提供了证据原件予以核实，本院对该等证据均予以采信并在卷佐证。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院查明事实如下：2018年10月15日,陈海华(甲方)与游琼武(乙方)签订《防水项目承包合同》,约定甲方将位于台山市三合镇政府对面的翔悦华庭项目防水工程分包给乙方施工，并约定工程承包方式、承包范围、工作内容、工程款支付等内容。另外，合同还约定合同签订后，乙方需交保证金50000元到甲方指定账户，在乙方进场施工五日内再存入保证金50000元到甲方指定账户，在地下室底板防水完成或进场施工三个月后，退还保证金50000元给游琼武，余下的保证金50000元在屋面防水完成后五日内退还。上述合同签订当日，游琼武按照合同约定向陈海华指定的银行账户（开户行：中国建设银行；账号：621×××××××××××××567；户名：陈海华）转账50000元作为合同保证金。2020年7月23日，游琼武以陈海华未按合同约定履行义务将防水工程项目交付其施工，且涉案工程已接近封顶，以致无法实现合同目的为由，向本院提起本案诉讼。另查明，台山市翔悦华庭项目工程的建设单位为台山市佳益房地产开发有限公司，施工单位为广东电白二建集团有限公司。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，游琼武与陈海华均不具备从事承包建设工程的资质,双方签订的《防水项目承包合同》违反了法律的禁止性规定,应认定为无效合同。对游琼武请求确认其与陈海华签订的《防水项目承包合同》无效，本院予以支持。根据《中华人民共和国》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，合同无效后,因该合同取得的财产,应当予以返还，对游琼武要求陈海华返还合同保证金50000元及资金占用损失，有事实和法律依据，本院予以支持，但资金占用损失应调整为以50000元为基数，从2018年10月15日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至还清款项之日止。对于游琼武主张资金占用损失按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算，因缺乏事实及法律依据,本院不予支持。陈海华经本院公告送达开庭传票,无正当理由未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈海华于本判决发生法律效力之日起十日内向原告游琼武返还合同保证金50000元及资金占用损失（以50000元为基数，从2018年10月15日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至还清款项之日止）；二、驳回原告游琼武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元（已由原告游琼武预交），由被告陈海华负担。原告游琼武预交的案件受理费1050元，由本院予以退回；被告陈海华应向本院补缴上述案件受理费1050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  刘浩参人民陪审员  刘国衡人民陪审员  雷国祥二〇二〇年十二月二十三日法官 助理  黄巧喜书 记 员  黄洪科附相关法条：1.《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。2.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。