广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初4390号原告:黎场祥。委托诉讼代理人：岳永军，广东国晖律师事务所律师。被告:广东卡伯纳进出口有限责任公司。。法定代表人：陈凌云,职务董事长。被告：陈凌云。两被告共同委托诉讼代理人：谭国标，广东岭南律师事务所律师。原告黎场祥诉被告广东卡伯纳进出口有限责任公司（下称卡伯纳公司）、陈凌云合同纠纷一案，本院立案后,依法适用普通程序，公开开庭，独任审理，原告委托诉讼代理人岳永军，两被告委托诉讼代理人谭国标到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与卡伯纳公司签订的《合作协议》，并判决卡伯纳公司返还原告款项150万元及利息（以150万元为基数，自2020年4月28日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际付款之日止）；2.陈凌云对上述债务承担连带责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：原告与陈凌云是老乡和朋友关系，陈凌云是卡伯纳公司的实际控制人和法定代表人。2020年4月23日，卡伯纳公司和广州市南柒星无纺布有限公司签（以下简称南柒星公司）订了一份《合作协议》，约定卡伯纳公司提供10台N95全自动口罩机生产线和南柒星公司合作生产销售口罩。卡伯纳公司找到原告协商合作投资事宜，2020年4月27日，原告和卡伯纳公司经协商一致签订了一份《合作协议》，约定：卡伯纳公司按照其和南柒星公司签订的《合作协议》的约定提供10台N95全自动口罩机生产线，双方合作按照“日清周结”进行结算。合同签订后，2020年4月28日，原告按照约定将款项150万元转至陈凌云的银行账户。原告转款后，卡伯纳公司未按照合作协议的约定提供10台N195全自动口罩机生产线，也未按照约定的“日清周结”进行清算，卡伯纳公司的行为已经严重违反约定，并严重侵害了原告的合法权益，原告多次向卡伯纳公司要求按照“日清周结”进行核算，卡伯纳公司均拒绝。陈凌云是卡伯纳公司的法定代表人和实际控制人，且款项实际转至陈凌云的个人账户，陈凌云应对卡伯纳公司的债务承担连带责任。故提起本案诉讼。被告卡伯纳公司辩称:第一，同意解除双方2020年4月27日签订的《合作协议》，不同意返还合作投资款150万元及支付利息。卡伯纳公司与南柒星公司签订《合作协议》后，马上组织人力物力进场，其中，10台全自动口罩机生产线分别于2020年4月27日和4月30日进场，经技术人员努力，2020年5月5日开始边调试边投产，与此同时，卡伯纳公司将南柒星公司每日上传的入库单等资料悉数转发给原告。但是后来，南柒星公司被美国取消名单资格，致使生产的口罩大量积压，销售价格暴跌，造成整个合作项目一直处于亏损状态。原告作为投资合作人，参与整个合作项目的生产经营过程，截止至2020年5月29日，共生产了612710只口罩。由于南柒星公司对生产车间的改造，需要再次投入10多万元。考虑到积压的大量口罩未卖出，未参与改造。本案投资失败，主要原因是原告和卡伯纳公司对市场变化预判不准确，现原告以生产线不是全自动为由认为卡伯纳公司违约，纯属无中生有。从口罩进场安装调试生产起，原告多次去现场巡查生产情况，从未对口罩生产提出异议。至于日清周结问题，卡伯纳公司更没有违约。卡伯纳公司已按约定将每日生产成品入库单悉数转发给原告，但是口罩大量积压，亏损严重，卡伯纳公司是很难清楚的，原告从2020年6月1日起数次要求卡伯纳公司与南柒星公司结算，可是结算需要付清场租、水电等费用，需要再投资金进去，原告要求返还150万元属于无理要求。第二，不同意承担诉讼费。卡伯纳公司2020年7月13日向法院提交了书面答辩状。被告陈凌云辩称：款项转入陈凌云的账户是原告的要求，且陈凌云在收到款项后直接将款项转入了卡伯纳公司的账户，所以原告提出要求陈凌云承担连带责任的理由不成立。经审理查明：2020年4月23日，南柒星公司作为甲方，卡伯纳公司作为乙方，双方签订《合作协议》（下称《协议一》）一份。协议第一条约定，1.1甲方提供生产场地用于口罩生产使用，双方按35元/平米/月。1.2每台机器设备的使用电费按实际结算。1.3以上费用计算成本。2.乙方提供生产口罩的机器设备10台，每台产量预计5万片。2.1乙方提供机器设备机器号均为KBN01，其中4台N95全自动口罩机生产线进场时间为2020年4月30日前，6台N95全自动口罩机生产进场时间为2020年5月10日前。3.乙方负责提供机器设备的维修维护，保证机器的正常运转。4.乙方负责长期派驻所提供机器设备的技术人才。5.机器设备所生产的产品使用“南柒星”商标。7.乙方的机器设备所生产的商品在“产品合格证”上独立标识机器号。8.生产管理由甲方负责，乙方必须遵守甲方的管理。11.乙方提供的机器设备生产后的成品由甲方负责入库。12.成品销售由甲方根据市场情况负责定价销售。16.纯利润计算方式=成品销售价-场地费及电费-原材料采购-人员薪资-生产报损-业务提成-税费-其他费用；纯利润分配甲乙双方各占50%。17.结算为日清周结，乙方派财务人员与甲方财务人员进行结算。第二条，1.双方约定合作期限自2020年4月23日至2021年4月22日，如双方有意继续合作，双方再另行签订合作协议。2.无论任何原因，合同终止后5个工作日内乙方需自行搬离机器设备，否则甲方视乙方放弃机器设备，甲方有权自行处置。第三条，1.合作期限内，经甲乙双方协商一致，可提前解除本协议。2020年4月27日，卡伯纳公司作为甲方，原告作为乙方，双方签订《合作协议》（下称《协议二》）一份，协议约定，鉴于2020年4月27日甲方与南柒星公司签订《协议一》，甲乙双方经友好协商，为明确双方的权利义务，履行上述《合作协议》特订立以下协议：一、甲方负责按《协议一》第一条第2款约定提供生产口罩机器设备10台。二、甲方同意按《协议一》第一条第3、4款约定负责技术责任和技术人才，保证机器设备的正常运转。三、乙方根据《协议一》第一条第16款约定获得40%的利润，乙方出资150万元，占比7.5%。四、日清周结，乙方与甲方财务人员进行结算。五、乙方违反本协议第一二条约定，造成甲方根据《协议一》第三条第6款约定承担违约责任的，一切损失由乙方承担。六、本协议自甲乙双方盖章后生效，至上述《协议一》约定的合作期限届满之日失效。七、《协议一》作为本协议的附件。2020年4月28日，黎场祥的妻子汪梅向陈凌云的银行账户转款150万元，2020年4月28日至4月30日期间，陈凌云分七次向陈丽云银行账户转款共计145万元，陈凌云陈述陈丽云为卡伯纳公司的财务人员。2020年4月28日，卡伯纳公司与案外人深圳市太平洋自动化设备有限公司签订《设备销售合同》一份，约定向案外人订购10台自动化KN95口罩机，总金额1000万元。4月29日，卡伯纳公司向案外人转账100万元。卡伯纳公司庭审陈述只是支付合同10台机器部分款项，目前货款尚未结算完毕。2020年4月30日，南柒星公司出具《机器入场证明》，证明卡伯纳公司于2020年4月7日将10台KN95全自动口罩机入驻工厂进行生产，摆放位置在3栋1楼车间。黎场祥和陈凌云系朋友关系，双方从计划投资口罩机器到机器入驻工厂、再到生产期间，在微信上均有密切沟通,现将双方微信聊天记录摘录如下：1.4月27日，黎问陈：“有没私人账户？不要公帐”，陈随后将个人账户发送给黎。2.4月28日，陈告诉黎其在南柒星公司工厂内，并将车间内摆放的机器设备、生产的口罩拍摄给黎。3.5月1日，黎告知陈：“刚才，我去车间走了一下”，并拍摄了车间一些其他机器设备给陈。4.5月3日，陈问黎：“你们是否参与公司运营管理，销售的事情我指定专人与汪梅对接有没有问题，工厂生产的产品按工厂正式投产每天的入库为准。”黎回复：“不参与工厂的运营管理，指定专人跟我老婆对接就好，投产之后，你每天入库为准，正常抄就可以。”5.5月6日，陈告知黎机器正常入库，并发送入库单一批给黎。黎也将自己寻找到的熔喷布样品邮寄给陈检测。6.5月8日，黎问陈：“南柒星不在美国白名单里了？被除名了？”，“欧盟tuv认证，15号会不会下来也是未知数？”7.5月25日，陈将南柒星的结算单发送一份给黎，5月26日，陈将南柒星的合作商股东机器自清自查登记情况再发送给黎一份，之后双方在微信上协商寻找其他工厂合作并与南柒星公司结算问题。8.6月1日，黎询问陈：“我这个项目既然这个情况了，就应该公开透明，然后我们到目前为止，亏损的情况，大家是不是应该要心中有数”；“至于卡伯纳跟南柒星的结算问题，这个需要你去交涉了”；“我觉得这个项目，到目前为止，想回本的机会等于0，所以我认输。”9.6月6日，黎问陈：“我选择退出，你承诺给我一台机器，那我总要找人回收购，那你是不是要给我机器型号和刀具模型尺寸，才能跟人家谈价格，对吧？”另外，5月7日至5月27日期间，卡伯纳公司员工每天都向黎场祥妻子汪梅发送工厂口罩机机器生产产品入库单，并告知具体的入库数量，6月4日告知汪梅南柒星公司没有与他们结算，全厂都没有结算，另外“29号开始工厂整改，全厂都停工”，并向汪梅发送南柒星公司《关于总厂生产车间环境规划改造的通知》一份，该《通知》载明，为保证白名单下来后生产环境和产能配套，公司决定对总厂各车间的生产环境进行规划改造，对车间现有的机器进行盘点，凡有机器不能正常生产的、机器前后端产能不匹配的、手动机器的、未更换模具的，6月4日起暂时搬离总厂车间，安排在五厂二栋一楼车间。在本案诉讼期间，2020年9月7日,南柒星公司出具《情况说明》，载明卡伯纳公司根据南柒星公司通知，因原有生产模具标准（GB2626-2006）已不符合国家现在的要求标准（GB2626-2019）,于2020年5月26日开始停产，贵司需要更换模具后方可复产。2020年11月25日，南柒星公司与卡伯纳公司签署《终止合作协议》一份，载明：双方于2020年4月23日签订了关于合作生产销售口罩的合作协议，原定合作期限为2020年4月23日至2021年4月22日，本次合作未结清账单情况如下：根据南柒星公司2020年7月28日提供的利润表显示，最终利润为169095.85元，根据双方合作模式，双方各拿一半利润84547.925元，合作期间卡伯纳公司垫付餐费20562元，南柒星公司代付6-7月员工工资29853.27元，统计后，卡伯纳公司最终利润为75256.675元。现双方达成一致，南柒星公司提供口罩，出口欧盟资质齐全，符合欧盟EN149-2001+A1：2009出口标准FFP2，过滤至少95%以上的颗粒，价格1.4元/个（不含税），总数共53755个作为货款冲抵卡伯纳公司最终利润75256.675元，南柒星公司于2020年11月30日前将口罩提供给卡伯纳公司，待卡伯纳公司签收后，双方于2020年11月25日终止合作，原签订的合作协议作废。另查明，卡伯纳公司的股东为陈凌云和黄凤英。本院认为：原告黎场祥与被告卡伯纳公司签订《协议二》，由黎场祥出资150万元，卡伯纳公司提供设备、技术和人才，系当事人真实意思表示，未违反相应的法律法规，合法有效。本案争议焦点是原告黎场祥主张的合同解除理由是否成立。原告认为卡伯纳公司一是没有按照合同约定提供10台N95全自动口罩机生产线，二是没有按照日清周结的约定进行结算，严重违约。关于口罩机生产线问题，原告与卡伯纳公司签订的《协议二》中约定卡伯纳公司须按照《协议一》约定提供生产口罩机器10台，而《协议一》约定卡伯纳公司提供N95全自动口罩机生产线10台。南柒星公司于2020年4月30日出具《机器入场证明》，证明卡伯纳公司已于4月27日将10台KN95全自动口罩机入驻南柒星公司工厂进行生产。由此可见，卡伯纳公司已经按照合同履行提供机器义务，原告主张的该项事实并不成立。关于结算问题，因为《协议一》约定的结算周期为日清周结，作为履行《协议一》而签订的《协议二》，其约定结算周期也对应为日清周结，但是客观现实是《协议二》的履行严重依赖《协议一》的履行，而《协议一》从始至终均没有做到日清周结，这点原告也是知情的。从原告与卡伯纳公司的聊天记录来看，截止原告起诉时，卡伯纳公司未能与南柒星公司就《协议一》办理结算，卡伯纳公司将工厂每日生产情况、未结算情况、停产情况等事项均通知了原告。因口罩销售问题，卡伯纳公司未从南柒星公司获得相应的利润分配，无法办理与原告的结算，故原告在本案中主张卡伯纳公司未履行日清周结的约定违反约定，不符合客观事实。关于合同解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，原告与卡伯纳公司合作投资口罩生产，并将口罩机生产线放置南柒星工厂生产，事实上，卡伯纳公司也将机器购入，并投入实质生产阶段。本案未有证据显示卡伯纳公司存在违约行为并致使合同目的不能实现，原告要求卡伯纳公司退还投资款150万元欠缺法律依据。鉴于卡伯纳公司在答辩状中同意解除《协议二》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条，当事人协商一致，可以解除合同。故对原告主张的解除合同的诉求予以支持，合同解除时间以卡伯纳公司提交书面答辩状同意解除时间为准。因在本案庭审过程中，南柒星公司于2020年11月25日与卡伯纳公司终止了《协议一》并同时办理了结算，在《协议二》解除后，原告完全可以据此与卡伯纳公司办理结算，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告黎场祥与被告广东卡伯纳进出口有限责任公司2020年4月27日签订的《合作协议》于2020年7月13日解除；二、驳回原告黎场祥的其他诉讼请求。本案受理费18368元，由原告黎场祥负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈文铂二〇二〇年十二月三十一日法官助理王琼珊书记员吴桂花