内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）内09刑终121号 原公诉机关丰镇市人民检察院。 上诉人（原审被告人）来某，户籍所在地内蒙古自治区通辽市。 辩护人吴某，内蒙古东日律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）包某，户籍所在地通辽市。 辩护人张某，内蒙古合亿律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）尤某，户籍所在地呼和浩特市。 丰镇市人民法院审理丰镇市人民检察院指控原审被告人来某犯开设赌场罪、故意伤害罪，原审被告人包某犯开设赌场罪、故意伤害罪，原审被告人尤某犯开设赌场罪一案于2020年10月20日作出刑事判决。一审宣判后，丰镇市人民检察院未抗诉，原审被告人来某、包某、尤某均不服，提出上诉。本院依法与2020年12月1日立案受理后，组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，书面审理了本案。现已审理终结。 原审人民法院判决认定： 一、2010年10月4日晚，吴海明（另案处理）和红星（另案处理）、被告人来某、被告人包某在玉泉区沟子板小区门口“庭院食府”饭店吃饭。期间，吴海明、红星出去挪车时与李志刚驾驶的汽车发生剐蹭，并与李志刚相互谩骂继而发生肢体冲突。红星跑进饭店叫被告人来某、包某等人帮忙，李志刚借机逃脱。随后被告人来某从饭店厨房内拿了剪刀、被告人包某拿了啤酒瓶、吴海明和红星拿了刀，将先前与李志刚说话的被害人李鑫祖致伤后畏罪潜逃。事后，被告人来某、包某等人对被害人进行了赔偿。经鉴定，被害人李鑫祖的身体损伤程度为轻伤。 上述犯罪事实，有下列证据予以证实： 接处警登记表、报案材料、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、同案被告人的供述、被告人的供述与辩解、户籍信息等。 二、2012年春天，被告人来某在韩志刚（另案处理）开设的赌场上赌博输钱后，见开设赌场来钱快且利益大，就想围胡挣钱，于是纠集了被告人尤某、包某等人在呼和浩特市××区、郭永钢（另案处理）家、洪兴建材城张鹏飞（另案处理）家等地开设赌场，以麻将“推对子”的方式多次组织他人长期进行赌博。被告人包某负责搭照场子，郭永钢负责望风、找场地。每场参与赌博的人员有二十余人。被告人包某和郭永钢每日结算工资。 上述犯罪事实，有下列证据予以证实：涉黑案件线索交办单及报案材料、指定管辖决定书、受案登记表、抓获经过、辨认笔录、前科证明材料、证人证言、同案其他被告人的供述、被告人的供述与辩解、户籍信息等。 原审人民法院判决认为，被告人来某、尤某、包某、郭永钢等人以营利为目的，开设赌场组织他人进行围胡赌博，开设赌场持续时间长，组织参赌人员多，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人来某、包某、吴海明、红星因琐事故意伤害他人身体，致被害人轻伤，其行为构成故意伤害罪，且系共同犯罪。被告人来某、包某能够如实供述其故意伤害的主要犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，依法酌情从轻处罚。在开设赌场中，被告人来某、尤某是股东和组织者，在犯罪中起主要作用，系主犯，被告人包某参与管理赌场，在犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人来某、尤某能够如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，依法从宽处罚。被告人来某、包某、尤某等人长期纠集在一起，逐步形成了以被告人来某为首要分子，以被告人包某、尤某、郭永钢等人为成员的恶势力犯罪团伙，实施毁坏财物、故意伤害他人、开设赌场的违法犯罪行为，在当地形成了较为恶劣的社会影响，严重扰乱了社会秩序和人民群众的生产和生活。经审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人来某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；合并执行有期徒刑五年，并处罚金四万元。二、被告人包某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金三万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；合并执行有期徒刑四年十个月，并处罚金三万元。三、被告人尤某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金四万元。 一审宣判后，原审被告人来某以“其故意伤害行为，案发后双方已协商赔偿处理，不存在逃避侦查或审判，该罪已过追诉时效，未区分主从犯，适用法律错误”；原审人民法院认定上诉人犯开设赌场罪，属“情节严重”，存在事实不清、证据不足、程序违法，该罪上诉人构成自首，且已超过追诉时效。原审被告人包某以“其只是用啤酒瓶打了被害人，与被害人的砍伤无因果关系，且该罪已超过追诉时效；开设赌场罪已超追诉时效，其在开设赌场中其犯罪行为没有查清，作用显著轻微，不应承担刑事责任”为由提出上诉。原审被告人尤某以“原审判决事实不清、证据不足，量刑畸重”为由，提出上诉。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。上述事实及定案的相关证据，已经一审人民法院开庭举证、质证、认证，本院予以确认。 本院认为，上诉人来某、尤某、包某等人以营利为目的，开设赌场组织他人进行围胡赌博，开设赌场持续时间长，组织参赌人数众多，其行为构成开设赌场罪，且系共同犯罪。来某、包某伙同他人因琐事故意伤害他人身体，致被害人轻伤，其行为构成故意伤害罪，且系共同犯罪。在故意伤害行为发生后，来某、包某能够如实供述其故意伤害的主要犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，依法酌情从轻处罚。在开设赌场中，来某、尤某是股东和组织者，在犯罪中起主要作用，系主犯，包某参与管理赌场，在犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。上诉人来某及其辩护人提出“故意伤害罪案发后双方已协商赔偿处理，不存在逃避侦查或审判，该罪已过追诉时效，未区分主从犯属适用法律错误”；原审人民法院认定上诉人犯开设赌场罪，属“情节严重”，存在事实不清、证据不足、程序违法，该罪上诉人构成自首，且已超过追诉时效。上诉人包某及其辩护人所提的“包某只是用啤酒瓶打了被害人，与被害人的砍伤无因果关系，且该罪已超过追诉时效；开设赌场罪也已超追诉时效，其在开设赌场中其犯罪行为没有查清，作用显著轻微，不应承担刑事责任”的辩护意见。经查，二上诉人因同来吃饭的人与他人车辆剐蹭发生纠纷，上诉人伙同他人跑回饭店拿菜刀、剪子、啤酒瓶殴打被害人，致被害人轻伤，案发后虽对被害人予以赔偿但该案已达刑事案件的追诉标准；来某、包某及同伙的共同行为导致被害人李鑫祖的伤害后果，故不宜区分主从犯；认定上诉人来某、包某构成开设赌场罪，属情节严重，有同案其他被告人的供述、上诉人的供述及证人证言予以证实；其开设赌场时间持续二到四个月，每场参赌人员20多人，单注300-1000元，参股的来某等人每人非法获利20余万元，故属情节严重；上诉人来某归案前，办案民警已经掌握了其开设赌场的犯罪行为，到案后其只是如实供述，而不具有投案的主动性，不符合自首的认定情节；二上诉人犯故意伤害罪后的五年内再犯开设赌场罪，前罪的追诉时效与后罪的追诉时效接继，而其开设赌场罪的追诉时效为十年，两罪均未超追诉时效，故上诉人来某、包某及其辩护人所提的辩护意见，无事实和法律依据，故不予支持。上诉人尤某提出的“原审判决事实不清、证据不足，量刑畸重”的辩护意见。经查，认定上诉人尤某构成开设赌场罪，有同案来某、包某及其他另案处理原审被告人的供述、证人证言，以上证据能够相互印证且形成完整的证据链，在开设赌场犯罪中，来某、尤某是股东和组织者，在犯罪中起主要作用，系主犯，该辩护意见，与在案事实不符，不予支持。上诉人来某、包某、尤某等人长期纠集在一起，逐步形成了以来某为首要分子，以包某、尤某等人为成员的恶势力犯罪团伙，实施毁坏财物、故意伤害他人、开设赌场等违法犯罪行为，在当地形成了较为恶劣的社会影响，严重扰乱了社会秩序和人民群众的生产和生活，应予严惩。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谭海峰 审判员  王俊生 审判员  白 璐 二〇二〇年十二月九日 书记员  金 沙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……