江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0902民初2632号原告：盐城鑫安劳务有限公司，统一社会信用代码91320902789922650F,住所地江苏省盐城市亭湖区开发区机场路28号。法定代表人：张致虎,总经理。委托诉讼代理人：李志刚，该公司管理人员。被告：李东高，男，1964年11月21日生，住江苏省盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：王文兵，江苏鑫鼐律师事务所律师。委托诉讼代理人：范海玲，江苏鑫鼐律师事务所律师。被告：江苏八菱海螺水泥有限公司，统一社会信用代码91320902739596543G，住所地江苏省盐城市亭湖区南洋新民11组。法定代表人：秦宏基，总经理。原告盐城鑫安劳务有限公司(以下简称“鑫安劳务公司”)与被告李东高、被告江苏八菱海螺水泥有限公司（以下简称“八菱海螺公司”)工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月1日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告鑫安劳务公司的委托诉讼代理人李志刚，被告李东高的委托诉讼代理人范海玲到庭参加诉讼，被告八菱海螺公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫安劳务公司向本院提出诉讼请求：请求判令原告给付被告工伤补偿款共计109147.68元。事实与理由：被告在盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求原告支付工伤赔偿、经济补偿金、生活费等费用。盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会作出编号为亭劳人仲案字（2020)第124号仲裁裁决书。原告认为该裁决书认定事实不清、适用法律错误，导致错误裁决，故提起诉讼。理由如下：1.原告在被告工作期间为被告购买意外伤害保险，工伤事故发生后，被告提供该保险获得了18676.9元赔偿，该赔偿系原告为降低用工风险为被告购买，发生工伤事故后被告因此获得的赔偿应当在原告应当赔偿给被告的金额中予以扣除。2.原告与被告劳动关系系被告在工伤发生后因处理工伤赔偿事宜而解除，虽然被告在书面通知中以未购买社会保险为由解除，但原告未为被告购买社会保险的事由在2008年即已存在，双方十余年均未对此提出异议，盐城市亭湖区动人事争议仲裁委员会以该条裁决原告支付经济补偿金不符合劳动合同法相关规定。3.被告于2018年3月29日在工作时发生工伤，后于2018年9月29日停工留薪期满，期满后被告未经原告要求一直未到单位报到上班，按照公司管理规定及相关法律规定，原告可以提出解除劳动关系，但原告念在被告工伤事宜未做处理，一直要求被告上班，但被告经通知仍未上班。这期间，原、被告之间虽然存在劳动关系，但劳动关系并不具有人身强制性，原告对被告的管理权限、管理义务并不具有强制力。盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会以原告作为管理方，应当支付该期间被告生活费无事实及法律依据。综上，原告根据相关法律之规定提起诉讼，望判如所请。被告李东高辩称：李东高于2008年4月与鑫安公司建立劳动关系，被鑫安公司长期派遣至江苏八菱海螺水泥有限公司从事普工工作。2018年3月29日上午08时30分左右，李东高在生产厂区内卸载水泥过程中，不慎摔伤。经盐城市第三人民医院诊断为：左肱骨干骨折、或肱骨内上髁骨折、左桡神经损伤。2018年11月1日，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出亭人社工伤认字［2018]第273号认定工伤决定书，认定李东高受到的事故伤害，属于认定工伤的范围，予以认定为工伤。鑫安公司不服该工伤认定决定书申请复议，2019年2月2日，盐城市亭湖区人民政府作出［2018]亭政行复（决）字第38号行政复议决定书，维持该认定工伤决定书。2019年7月29日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通［2019]2339号劳动能力鉴定结论通知书，李东高致残程度为九级。鑫安公司不服，申请重新鉴定。2020年6月4日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出江苏劳鉴工再［2020]99号江苏省劳动能力鉴定结论通知书，李东高致残程度鉴定为玖级。李东高在工伤事故发生前12个月工资总额为48814.00元，月平均工资为4067.83元。李东高于2019年10月14日向鑫安公司发出解除劳动关系通知书，因鑫安公司未能依法向李东高支付工伤保险待遇，李东高向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年05月22日作出亭劳人仲案字［2020]第124号仲裁裁决书，该裁决法律依据充分。李东高因工作遭受事故伤害应当享受工伤保险待遇。因鑫安公司未能为李东高参加工伤保险，作为用人单位的鑫安公司应当向东高支付医疗费、伙食补助费、护理费、交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金。李东高工伤医疗期满后，鑫安公司未通知李东高上班，也未根据李东高的身体情况进行工作调整和安排，其应当向李东高支付生活费。鑫安公司未能依法为其申报缴纳社会保险，工伤事故发生后，未能依法向李东高支付工伤保险待遇，李东高与鑫安公司解除劳动关系，鑫安公司应当向李东高支付经济补偿金。李东高自2008年4月起，一直在江苏八菱海螺水泥有限公司从事固定的工作岗位，该岗位非临时性、辅助性或者替代性的工作岗位，鑫安公司与江苏八菱海螺水泥有限公司建立的劳务派遣合同关系，作为用工单位八菱海螺公司已给李东高造成损害应与鑫安公司承担连带赔偿责任。另外，李东高领取的意外伤害保险费18676.90元，该份商业保险的被保险人系李东高本人，与鑫安公司无关联性。李东高为治疗伤情共花去医疗费105739.28元，其中鑫安公司支付49411.01元；李东高个人医保账户统筹支付45723.67元；李东高个人垫付10604.60元，如果按照鑫安公司诉状中陈述的理由，仲裁裁决鑫安公司支付李东高医疗费10604.60元是错误的，鑫安公司还应向李东高支付医疗费45723.67元。鑫安公司认为其与李东高的劳动关系在工伤发生后因处理工伤赔偿事宜而解除，无任何法律依据。请依法支持裁决书。被告八菱海螺公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。各方当事人双方无争议的事实如下：2017年10月31日，八菱海螺公司（甲方）与鑫安劳务公司（乙方）签订《涂装生产线制作、安装、调试承包合同码头清仓协议书》一份，约定：乙方在甲方所在地或甲方指定的作业地点承担甲方以船运方式进厂熟料、粉末、火山灰、粉煤灰、煤矸石、燃煤炉渣、转炉渣、脱硫石膏、磷石膏、二水石膏等材料的清船舱及码头设备、场地卫生清扫、保洁工作。乙方依法参加了工伤社会保险等各项社会保险，并为在甲方工作区域内工作的乙方从业人员按时足额的缴纳了保险费，乙方作业人员在甲方工作期间发生的安全事故，由乙方自行承担安全事故产生的一切损失和费用。协议自2017年11月1日起至2018年10月31日止。2008年4月，李东高到鑫安劳务公司工作。鑫安劳务公司派李东高到八菱海螺公司从事码头清仓工作。2018年3月29日上午8时30分左右，李东高在生产厂区内卸载水泥过程中，不慎摔伤。经盐城市第三人民医院诊断为：左肱骨干骨折、左肱骨内上髁骨折、左桡神经损伤。2018年4月7日出院。出院医嘱：1.注意休息，加强饮食营养；2.保持手术切口清洁干燥，每3-5天换药，如切口红肿、渗液、破溃等，立即来院就诊；3.继续悬吊患肢，佩戴腕关节支具：出院后－月复查X线，根据复查情况决定下一次复查时间；适当进行肩关节，肘关节被动功能锻炼；6.如有不适，门诊随诊。4月7日，该医院出具休息三月的诊断证明书。2018年5月6日，李东高又至南京邦德骨科医院住院治疗，并于2018年5月21日出院。出院医嘱为：1、建议继续住院康复理疗；2、继续功能锻炼；3不适随诊、2周后复诊。2018年5月23日，李东高又至盐城市亭湖区人民医院住院治疗，并于当年6月20日出院。出院医嘱为：继续社区康复训练治疗：针灸、中频脉冲电治疗、关节牵引、蜡疗等；2、门诊随诊。2018年6月21日，李东高又至盐城市亭湖区人民医院住院治疗，并于当年7月19日出院。出院医嘱为：继续社区康复训练治疗：针灸、中频脉冲电治疗、关节牵引、蜡疗等；2、门诊随诊。该院于当年7月19日出具建议休息1月的诊断证明书。2019年4月24日，李东高再次至盐城市亭湖区人民医院住院行内固定取出术，并于当年5月4日出院。出院医嘱为：暂休息1月，加强营养，继续止痛、促进骨愈合等对症治疗。被告李东高治疗过程中共花费医疗费95357.74元，其中医保统筹报销50160.13元，鑫安劳务公司支付34593.08元，李东高个人支付10604.6元，鑫安劳务公司对李东高个人支付的医疗费用10604.6元予以认可。事故发生后，鑫安劳务公司又给李东高发放生活费合计8500元及其他费用1274元，合计9774元，双方一致同意在工伤保险待遇中予以抵扣。2018年9月4日，李东高向盐城市亭湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年11月1日，盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出亭人社工伤认字[2018]第273号工伤认定书，认定用人单位为鑫安劳务公司，职工李东高受到的事故伤害属于认定工伤范围，现予以认定为工伤。鑫安劳务公司对该工伤认定书申请复议，盐城市亭湖区人民政府作出[2018]亭政行复（决）字第38号行政复议决定书维持了上述工伤认定书。2019年7月29日2020年6月4日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出盐劳工鉴通[2019]2939号鉴定结论通知书，认定鑫安劳务公司李东高的致残程度定为九级。2019年7月29日2020年6月4日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出江苏劳鉴工再[2020]99号鉴定结论通知书，认定鑫安劳务公司李东高的致残程度定为九级。2019年10月14日，李东高向鑫安劳务公司邮寄《解除劳动关系通知书》一份，载明：“致：盐城鑫安劳务有限公司本人于2008年04月与贵公司建立劳动合同关系，被贵公司长期派遣至江苏八菱海螺水泥有限公司从事普工工作。2018年03月29日本人在生产厂区内卸载水泥过程中，不慎摔伤。经盐城市亭湖区人力资源和社会保障局认定为工伤。本人自与贵公司建立劳动合同关系至今，贵公司一直未能依法为本人申报缴纳社会保险，工伤事故发生后，贵公司也没能依法向本人支付工伤保险待遇，本人的合法权益得不到保障。综上所述，本人决定与贵公司解除劳动合同关系，本通知自本人出时即发生法律效力。”后李东高多次找鑫安劳务公司索赔未果，遂于2020年5月27日作为申请人以鑫安劳务公司和八菱海螺公司为被申请人向盐城市亭湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“被申请人向申请人支付医疗费105739.28（李东高个人垫付10604.6）元、住院伙食补助费2670元、护理费18000元、停工留薪期工资48814元、生活费8784元、一次性伤残补助金36610.5元、一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、经济补偿金46780元、交通费5000元。”2020年5月22日，该委作出亭劳人仲案字（2020）第124号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决生效之日起十日、鑫安劳务公司一次性支付申请人工伤保险待遇合计127824.58元:137598.58-9774元=127824.58元。1、医疗费10604.6元；2、住院期间伙食费1780元：89天X20元／天＝1780元；3、护理费8900元：89天X100元／天＝8900元；4、停工留薪期工资24406.98元：4067.83元／月X6个月＝24406.98元；5、一次性伤残补助金24407元；6、一次性工伤医疗补助金45000元：50000元x(1-10%)＝45000元；7、一次性伤残就业补助金22500元：25000元x(1-10%)＝22500元。二、自本裁决生效之日起十日内，鑫安公司一次性支付申请人生活费8784元；三、自本裁决生效之日起十日内，鑫安公司一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿46780元；四、以上裁决工伤保险待遇、生活费、解除劳动合同的经济补偿合计183388.58元，八菱公司承担连带赔偿责任；五、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”在庭审过程中，原、被告均认可李东高在事故发生前12个月发放的工资为48814元，其工资标准为4067.83元。后原告不服，遂诉至本院。本案在审理过程中，经本院组织调解，因双方当事人意见分歧较大，致本案调解不成。本院认为：合法的劳动关系受到国家法律的保护。一、工伤保险待遇损失的赔偿主体。盐城市亭湖区人力资源和社会保障局作出的亭人社工伤认字[2018]第273号工伤认定书已认定李东高的用人单位为鑫安劳务公司且其受伤为工伤，行政部门意见认定李东高为工伤九级伤残。李东高未参加工伤保险，其工伤保险待遇损失应由具备用工主体资格的鑫安劳务公司承担。李东高要求八菱海螺承担连带责任，其未能举证证明八菱海螺公司与鑫安劳务公司存在劳务派遣关系，以及八菱海螺公司对本次工伤事故存在过错，故对于该主张不予支持。二、李东高的工资标准。本案中，原、被告双方对已经发放的事故前的12个月工资无异议，对工资标准为4067.83元亦无异议，故对被告的工资以4067.83元作为其工资标准，本院予以认定。三、李东高主张的各项工伤保险待遇。1、医疗费，双方对原告未给付李东高缴纳的医疗费10604.6元均无异议，故确定李东高的医疗费用在扣除了原告垫付的部分为10605元（精确到元）；2、一次性伤残补助金36610元，因李东高经鉴定为工伤九级伤残，依法应发放9个月的本人工资，经核算为36610元（4067.83*9）（精确到元）；3、一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元；李东高在2019年10月14日向鑫安劳务公司书面提出解除劳动合同，按《江苏省实施办法》、盐城市人民政府关于贯彻《江苏省实施办法》的通知，九级伤残一次性工伤医疗补助金45000元，一次性伤残就业补助金22500元。4、护理费18000元；本案中，李东高住院期间，原告并未安排人护理，对于李东高住院期间89天，其护理费用按100元每天标准，合计8900元。5、住院伙食补助费2670元；李东高住院合计89天，按20元每天标准，其住院伙食补助费为1780元。6、停工留薪期工资48814元；陈福奎的住院时间为89天，结合李东高的住院时间点及诊断证明书载明的休息时间，综合认定本案被告停工留薪时间为6个月，故原告仍应向被告支付停工留薪期工资24407（4067.83*6）元。7、交通费1000元，李东高所举证据非治疗所所产生的交通费，故本院对交通费，不予支持。上述1-7项合计149802元。原、被告一致同意原告在原告治疗期间垫付的9774元在该赔偿款中予以抵扣，故原告应支付被告李东高工伤保险待遇合计140028元。四、关于生活费。本案中，李东高在停工留薪期满以后，又进行了后续治疗，本院酌定李东高的后续治疗及休息时间为2个月，李东高主张的生活费的支付标准为盐城地区最低工资标准1830元的80%支付生活费，本院支持2个月及、即1464*2=2928元。五、关于经济补偿金。用人单立存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的行为，劳动者可以解除劳动合同，劳动者在2019年10月14日向原告寄送的《解除劳动合同通知书》已明确表示系用人单位未为其缴纳社保保险期要求离职，本案原告确实未为被告缴纳社会保险费，故被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，符合相关法律规定，本院予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定经济补偿的月工资按照劳动者的“应得工资”的计算。被告2008年4月入职，2019年10月解除劳动合同，工作年限11年6个月，双方对于月平均工资为4067.83元无异议，核定支持被申请人向申请人支付经济补偿金46780元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告盐城鑫安劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告李东高经济补偿金46780元；二、原告盐城鑫安劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告李东高工伤保险待遇损失140028元；三、原告盐城鑫安劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告李东高生活费2928元；四、驳回被告李东高的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告盐城鑫安劳务有限公司负担，本院决定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈艳红人民陪审员  刘立军人民陪审员  蔡万林二〇二〇年十二月二十四日法官 助理  顾 骥书 记 员  张爱敏附本案相关法律条文1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。3、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。4、《江苏省工资支付条例》第五十一条用人单位对工资支付承担举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。