广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终4278号 上诉人（原审原告）：桂林市保安服务有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林市三多路21号。统一社会信用代码：91450300198856065E。 法定代表人：张辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾雪花，女。 被上诉人（原审被告）:杨春飞，男，汉族，无职业，住广西壮族自治区桂林市雁山区。 委托诉讼代理人：王优进，广西宁斌律师事务所律师。 上诉人桂林市保安服务有限公司（以下简称桂林保安公司）因与被上诉人杨春飞经济补偿金纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2020）桂0302民初1528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 桂林保安公司上诉请求：1.撤销（2020）桂0302民初1528号民事判决第二项，即上诉人无需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金35280元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人在医疗期届满后未办理任何休假手续，长期不到上诉人单位上班的事实，原审法院未予认定。上诉人与其解除劳动合同，不属于违法解除，无需支付赔偿金。被上诉人2017年10月10日非因公负伤后，按照工龄，单位给予被上诉人一年医疗期，即2017年10月10日至2018年10月10日止。但直到2019年2月，被上诉人仍未回公司报道。被上诉人长期不上班也不请假，已严重违反了用人单位的规章制度和劳动合同的约定。上诉人与其解除劳动合同并不违反法律规定，不属于违法解除劳动合同，无需支付赔偿金。2.被上诉人未办理任何休假手续，被上诉人的旷工行为严重违反规章制度和《劳动合同》约定。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人发放了经民主程序讨论制定的《员工手册》给被上诉人，被上诉人已确认收到《员工手册》，对于因旷工可以解除劳动合同的相关规章制度已有明确的了解，被上诉人代理人谎称未收到《员工手册》，被上诉人不知其手册内容，纯属捏造。另外，双方签订的《劳动合同》对于旷工等违纪行为可以解除劳动合同，也有明确的规定。被上诉人本人或者其家属在医疗期届满后未来上诉人单位办理休假手续，也未向上诉人提交医院的相关材料，证明被上诉人需要继续治疗的证据。用人单位是否书面通知其回单位上班，并不是劳动者可以不办理休假手续而持续旷工的理由。原审法院以上诉人未书面通知其回单位上班为由而认定被上诉人旷工有理，显然于法不符。综上，请求二审法院依法改判。 杨春飞辩称，被上诉人请假后，上诉人没有说明请假期限，只是说先住院治疗，且被上诉人请假后，上诉人也没有要求提交或者补交请假条等书面材料。被上诉人没有收到上诉人的《员工手册》，也不知道上诉人的其他规章制度。由于双方对请假的期限没有作出明确约定，因此不存在续假休假的情况，也就不存在上诉人《员工手册》第54、55条规定的情形，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 桂林保安公司向一审法院起诉请求：判令原告不承担支付被告解除劳动合同赔偿金35280元的责任。 一审法院认定事实：被告2009年1月1日入职原告处担任保安，双方于当日订立了一份无固定期限劳动合同，该合同第十九条约定：“有下列情形的，本合同自行终止，双方权利义务自行解除：（一）乙方连续旷工达五日或一年内累计旷工达十五日；（二）乙方请假期满后五日内不回公司销假……”。原告向被告支付工资至2017年10月23日，其中2016年10月工资为3004元，2016年11月工资为2599元，2016年12月工资为2599元，2017年1月工资为2599元，2017年2月工资为2599元，2017年3月工资为2601元，2017年4月工资为2601元，2017年5月工资为2601元，2017年6月工资为3391元，2017年7月工资为2761元，2017年8月工资为2971元，2017年9月工资为2661元，2017年10月工资为2661元，2017年11月开始，原告再未向被告支付工资。 2017年10月10日，被告在家不慎被弹起的电缆线砸伤头部住院治疗至2018年1月25日，后于2018年3月26日第二次住院至2018年4月4日，出院后一直在家休养，再未到原告处工作。被告受伤后两天，其家属打电话向原告保安队长请假，没有递交请假条，当时没有说明具体请假期限，尹队长告知被告先住院治疗。此后被告未向原告递交请假条，原告亦未要求被告回公司上班或办理请假手续。 2019年2月3日，原告向被告邮寄了一份《关于杨春飞自动离职处理的函》，内容为：被告2017年10月10日在家期间不慎被弹起的电缆线砸伤头部后送医院治疗。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，职工患病或非因公负伤医疗期为12个月（自2017年10月10日至2018年10月9日止），目前被告医疗期早已超过，但至今未回原告处销假和报到，按原告《员工手册》第五十四、五十五条规定，给予被告按自动离职处理。 原告《员工手册》第五十四条规定：“未请假或请假未获批准擅自不上班者，按照旷工论处，造成后果的视情给予扣100至200元工资、解除劳动合同处理。”第五十五条规定：“假期满归来后，应及时向批假领导销假，如需续假，应在假期未满之前向批假领导提出申请，经批准方可续假，否则按超假处理。未经批准擅离职守或超假未归者，按照第五十四条处理。假期满续假的，按事假计。”该《员工手册》未发放给被告。 被告认为原告违法解除劳动合同，遂向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.原告支付被告2017年10月1日至2019年1月30日期间拖欠的病假工资43520元；2.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金57120元。桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月20日作出桂林市劳人仲字（2019）第929号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决生效之日起15日内，原告支付被告医疗期期间的病假工资7168元；二、自裁决生效之日起15日内，原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金35280元。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款规定：“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。”2019年2月3日原告向被告邮寄了《关于杨春飞自动离职处理的函》表明依据其《员工手册》第五十四、五十五条规定解除与被告的劳动合同。但被告对原告《员工手册》的真实性未予认可，亦表示未收到过该《员工手册》，原告未提供证据证明其《员工手册》经过公示，或其向被告送达了《员工手册》并告知其相关内容。另原告主张根据双方合同第十九条第（一）、（二）项的约定，合同应当自行终止，但从本案查明的事实来看，被告因受伤较为严重，其向原告请假并未说明期限，原告亦没有证据证实被告请假的期限，或者被告存在原告通知其回公司上班，其未到公司报到的情形，故原告据此解除与被告的劳动合同未履行合法合规的程序，系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”被告离职前12个月均系病假期间，工资按最低工资标准的百分之八十计算，故经济补偿的月工资标准应当按最低工资标准1680元/月计算。被告于2009年1月1日入职原告处至2019年2月3日，由于原告解除劳动合同，其应支付被告违法解除劳动合同赔偿金35280元（1680元/月×10.5个月×2)。 原、被告双方对支付被告医疗期期间的病假工资7168元均无异议，该院予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决：一、原告桂林市保安服务有限公司支付被告杨春飞医疗期间的病假工资7168元；二、原告桂林市保安服务有限公司支付被告杨春飞违法解除劳动合同赔偿金35280元。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由原告桂林市保安服务有限公司负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。经审查，一审查明事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方意见，本案二审的争议焦点为：上诉人是否需要支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第四款之规定：“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”上诉人在《关于杨春飞自动离职处理的函》中，依据《员工手册》第五十四条、五十五条有关，认定被上诉人医疗期早已超过，但未回公司销假和报到，给予被上诉人按自动离职处理。但上述函件中依据的《员工手册》并未公示或告知被上诉人，该《员工手册》不能作为公司的内部管理规定约束劳动者，也不能作为上诉人依法解除与被上诉人劳动合同关系的依据。上诉人称《员工手册》已经向被上诉人发放，但并未提供相应的证据证明，被上诉人也否认收到过《员工手册》，则上诉人应当承担举证不能的不利后果。虽然双方在《劳动合同书》第十九条第（一）、（二）款中约定了“有下列情形之一的，本合同自行终止，双方权利义务自行解除：乙方连续旷工达五日或一年内累计旷工达十五日；（二）乙方请假期满后五日内不回公司销假；”，但上诉人认定被上诉人的行为构成旷工所依据的仍是该公司的《员工手册》，且在双方对于请假期限没有明确约定的情况下，不存在上述条款中所称“请假期满”的情形，“医疗期满”与“请假期满”不应当视为同一概念。因此，上诉人根据双方签订的《劳动合同书》第十九条约定解除劳动合同关系仍不符合法律规定。由于上诉人属于违法解除劳动合同关系，一审据此判决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人桂林市保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林市保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒋子秀 审 判 员 秦桂珍 审 判 员 张 芳 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 李立婕 书 记 员 阳雨芹