河北省唐山市路南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0202民初2204号 原告（合并审理被告）：邢翔宇，男，1994年4月16日出生，汉族，现住唐山市路南区。 委托诉讼代理人：曹小新（系邢翔宇之母），现住唐山市路南区。 被告（合并审理原告）：唐山市银泰百货有限公司，住所地唐山市路南区新华西道二号、四号。 法定代表人：陈晓东，职务：总经理。 委托诉讼代理人：张文星，河北鸿翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝坤月，河北鸿翔律师事务所律师。 原告邢翔宇与被告唐山市银泰百货有限公司（以下简称银泰百货）劳动争议一案，本院于2020年11月24日立案。2020年12月18日，（2020）冀0202民初2345号银泰百货诉邢翔宇劳动争议一案在本院立案，因其与本案符合用人单位与劳动者均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决向同一人民法院起诉的情形，故本院依法将（2020）冀0202民初2345号案件并入本案审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（合并审理被告）邢翔宇及其委托诉讼代理人曹小新，被告（合并审理原告）银泰百货的委托诉讼代理人张文星、郝坤月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢翔宇向本院提出诉讼请求：1.因公司人力资源部的工作失职导致本人2020年2月、3月无法领取失业金，公司应当按照《唐山市工资支付条例》规定，支付本人两个月的实发工资5404元，作为赔偿；2.本人与公司所签《终止劳动关系通知书》未发生法律效力时，2020年1月15日至2020年1月20日的5个工作日，应当计发劳动报酬643元，节日费500元；3.本案诉讼费由被告支付；4.判定被告支付原告经济补偿金27889.75元。事实和理由：原告是2013年1月15日正式上班工作，2013年4月与银泰百货正式签订劳动合同，合同起始日期为2013年1月15日，为期3年，但是公司没有将合同给原告本人一份，2016年续签合同时公司给原告一份，2019年续签时没有给。2019年7月初，公司时任工程物业部经理丁桢杰提出了工程物业部安保部整体外包，2019年7月中旬，丁桢杰和人力主管魏艳玲找原告谈话，告知公司要跟原告解除劳动合同，给予原告赔偿金（N+1）并询问针对此次部门性质的外包，全体安保的裁员，原告有什么想法和对公司的要求。原告回复鉴于此次裁员非《中华人民共和国劳动法》中第四十一条经济性裁员，所以向公司索要2倍赔偿金或者继续履行完劳动合同。丁桢杰和魏艳玲在听到原告的回答后表示，短时间内无法对原告的要求进行回复，原被告间谈话到此结束。在这以后，丁和魏没找过原告。2019年7月下旬，安保部在部分员工接受了公司提出的（N+1）赔偿金，并在7月31日之前完成了离职手续的办理，原告和另一名安保人员继续履行至合同到期。另一名安保人员合同到期后，被告与他续签了无固定期限劳动合同。2019年11月28日，闫玲告知公司与原告的劳动关系在2020年1月14日到期后不再续签，并给原告两个选择。1.在当天原告自动提出离职申请，被告给予原告（N+1）赔偿金；2.履行劳动合同到期后被告给原告（N）补偿金。原告当日在钉钉上与人力部门的闫玲私聊中回复，要求履行完劳动合同，不会主张签订无固定期限劳动合同。2019年12月4日，闫玲找原告，让原告签署两份《终止劳动关系通知书》（无加盖公司章）和《解除劳动关系协议书》（无加盖公司章），原告询问《终止劳动关系通知书》其是否能持有一份，闫玲表示需要原告先签字，她要邮寄回杭州盖章（被告公司公章现由杭州总部持有）。原告在签好名字后，在表格的中下部填写了“因公司物业部外包，现无安保岗位，故不再续签劳动合同”字样，并签名按了手印。随后，闫玲收走了《终止劳动关系通知书》，并表示因为原告加上的这句话，公司可能不同意盖章。因为《解除劳动关系协议书》中的诸多款项并不是原告和公司确认好的（公司统一版本），里面多项内容对原告不利。例如经济补偿金金额，与原告按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿金的计算方式算出的金额不符，另外原告还没有时间去确认五险一金公司是否缴纳清楚，还有此项协议第四大项（本协议为甲乙双方协商一致的最终解决方案，各方已结清所有债权债务关系，无任何未了事宜。双方均应严格遵守协议内容，并对本协议的全部内容予以保密，乙方不再就相关事宜向甲方提出其他赔偿要求）的内容，所以原告当时未签署此项协议。2019年12月6日，原告打印了社保、医保、住房公积金的参保单，查询结果显示，2013年1月至3月养老保险和医疗保险未参保，住房公积金7年来的缴费基数并不是按照本人上一年度的工资总额缴纳，三张参保证明在2019年12月8日，原告交给了闫玲，她表示会向集团公司反映，至今无明确回复。2019年12月25日，原告按人力要求完成了部分工作交接手续。2019年12月9日至2020年1月13日，被告无人和原告协调解决解除劳动关系，人力部门让原告去仲裁，原告多次到路南人社局、医保局、住房公积金管理中心和路南仲裁委员会等单位，寻求解决办法，2020年1月15日，在还未收到公司盖好章的《终止劳动关系通知书》的情况下，原告依旧上班工作至2020年1月20日。2020年1月20日中午，闫玲将盖完章的《终止劳动关系通知书》给原告，原告做了签收。2020年1月21日，魏艳玲将原告移除了钉钉内企业架构，至此原告不能正常工作。《终止劳动关系通知书》发生法律效力后，公司人力资源部门并未与原告按法律规定，正常办理解除、转移手续，致使原告个人保险关系没能转移至人社局失业处，从而导致原告自2020年2月起不能领取失业金。原告认为这是公司人力资源部的工作失职，对原告造成了个人的经济损失。综上，请求判令被告依法完成企业职责，保障原告的合法权益。 银泰百货辩称，一、邢翔宇在本案中主张无法领取失业保险金造成的损失5404元，程序违法，无法律及事实依据。1、邢翔宇在本案中主张无法领取失业保险金造成的损失应先经过劳动仲裁程序审理，才能向法院起诉。2、银泰百货并未给邢翔宇造成无法领取失业保险金的任何损失。银泰百货作为用人单位已经积极履行了为员工办理解除劳动关系离职手续、申报失业保险等法定义务，早在2019年12月初，双方劳动合同于2020年1月14日到期之前月余，银泰百货就已经通知邢翔宇“合同到期后双方不再续签”，邢翔宇也明知因公司物业部外包取消安保岗位的事实情况。之后，银泰百货曾分别于2020年1月14日、2月26日两次向邢翔宇发出《告知函》,提示邢翔宇“来公司办理离职手续并领取《解除（或终止）劳动合同证明书》，否则根据《失业保险金申领办法》的规定可能会影响其无法正常领取失业保险金”，并且银泰百货于双方劳动合同到期当月，就已经在唐山市就业失业、社会保险、劳动用工备案网上申报平台完成了为邢翔宇申报失业保险金的申报手续并通过审批。失业保险金的领取在用人单位申请审批获得通过后需要失业人员自行领取，失业人员可通过官网、官方微信公众号、手机APP等互联网渠道申请相关失业保险待遇，也可到失业保险经办机构服务窗口现场办理。银泰百货已经充分履行了失业保险金申报流程中用人单位所承担的义务。邢翔宇在收到银泰百货的两份《告知函》后分别于2020年1月18日、3月2日向银泰百货回函，却迟迟不来公司签字领取个人领取失业保险金所需材料,其无法领取失业保险金完全是由于个人原因所致，与银泰百货毫无关联。3、邢翔宇所主张的损失数额毫无事实及法律依据。邢翔宇于2020年1月14日离职，依据《社会保险法》第四十七条，《失业保险条例》第十八条，其应适用标准每月1480元。二、邢翔宇主张2020年1月15日至1月20日的劳动报酬及节日费缺乏事实及法律依据。早在2019年12月初,双方劳动合同于2020年1月14日到期之前月余，银泰百货就已经多次明确通知邢翔宇“合同到期后双方不再续签”，邢翔宇也明知因公司物业部外包取消安保岗位的事实情况。所以，2020年1月14日双方劳动合同到期后，银泰百货与邢翔宇并无劳动关系，对其更无工作安排。邢翔宇所提交的打卡记录并不能证明其于2020年1月15日至1月20日正常在岗工作，银泰百货是一处大型商场，并无限制人员进入，邢翔宇只要在商场范围内出现即可在钉钉系统中打卡,在无公司系统排班的佐证下无法仅依据打卡记录便认定其正常到岗工作。银泰百货因物业部外包，不再设置安保岗位，所以与邢翔宇合同到期后不再续签，上述情况邢翔宇早已明知。且银泰百货作为用人单位根据《劳动争议调解仲裁法》第四十条的规定，早已提前三十日书面告知邢翔宇“劳动合同2020年1月14日到期后不再续签”的情况，故双方劳动关系已于2020年1月14日终止。三、邢翔宇的经济补偿金标准计算错误,月工资应以前12个月平均实发工资为标准。仲裁庭的计算标准为邢翔宇的月平均应发工资×7，但根据相关法律法规及审判实际,经济补偿金的计算依据为月平均实发工资，即2902.79×7，即20319.53元。四、原告主张的过节费是银泰百货在春节期间对在岗员工的一种福利，原告此时已离职，不应获得过节费。综上，请审判庭依法驳回邢翔宇的诉讼请求。 银泰百货向本院提出诉讼请求：1.请求撤销路南区劳动人事争议调解仲裁委员会南劳人仲案【2020】109号仲裁裁决书；2.请求判令原告向被告支付经济补偿金20319.53元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：邢翔宇原系银泰百货工作人员,2020年1月14日,双方劳动合同终止,不再续签。邢翔宇因经济补偿金协商未果，向路南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年10月22日，仲裁庭出具裁决书，裁决银泰百货向邢翔宇支付经济补偿27811.07元。2020年12月3日，银泰百货才收到该裁决书。仲裁庭的计算标准为邢翔宇的月平均应发工资×7,但根据相关法律法规及审判实际,经济补偿金的计算依据为月平均实发工资，即2902.79×7，即20319.53元。因仲裁庭裁决错误，特向贵院提起诉讼，请支持银泰百货的诉讼请求。 邢翔宇辩称，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条第一款，《关于工资总额组成的规定》第三条、第四条规定，工资一般与劳动报酬同义，其具有广泛的内涵，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。关于工资标准：(1)一般的规定，新规则中的工资标准基本也延续了旧规则，也即劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，此规定于《劳动合同法》第47条。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定未将加班工资纳入工资标准之中，给实务适用造成了一定的混乱。但根据《关于工资总额组成的规定》关于工资范畴的规定，工资中包含加班工资是其的应有之义，同时加班工资也理所当然是劳动者的应得工资，因此将加班工资计入经济补偿金之中符合通常的理解。(2)补充的规定，当劳动者的平均工资低于当地最低工资标准，则按照当地最低工资标准计算。而且没有情形的限制，此有别于旧规则中最低工资的规定。当劳动者的工作时间不满12个月的时候，劳动者的月平均工资按照实际工作的月数计算。以上两点规定于《劳动合同法实施条例》第二十七条。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，本案应由用人单位负举证责任。依据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定，用人单位的企业内部劳动规章、考勤记录、工资表、社会保险费台帐、人事档案等证据由用人单位单方面保管，劳动者一般没有办法自己举证证明，所以法律将举证责任倒置，由有能力举证的单位承担。劳动诉讼案件如果当事人没有在规定的举证期限内举证，那么就要承担逾期举证的不利后果，会被视为丧失了举证的权利，而法院对伪证行为可以对其做出处罚。 对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。通过当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月24日至2020年1月14日期间，邢翔宇与银泰百货签订《劳动合同书》三份，约定合同期限分别为自2013年4月25日至2016年4月24日，自2016年4月26日至2019年1月14日，自2019年1月15日至2020年1月14日，工资标准均为按照银泰百货依法制定的工资分配制度确定邢翔宇的工资，其工资标准为2000元/月。邢翔宇劳动合同到期前12个月的月平均应发工资为3984.32元。 2019年12月5日，银泰百货向邢翔宇出具《终止劳动关系通知书》，提前通知邢翔宇双方签订的《劳动合同》于2020年1月14日期满，银泰百货决定不再与邢翔宇续订劳动合同，双方的劳动合同到期即终止。请邢翔宇在接到通知书后，根据银泰百货规定在劳动合同到期日前办理完所有离职手续。银泰百货将按相关法律规定向邢翔宇一次性支付经济补偿金。邢翔宇同日在此通知上签字，并书写因银泰百货店工程物业安保部外包现无安保岗位，故不再续签劳动合同。2020年1月14日，银泰百货出具《告知函》，函告邢翔宇：双方的劳动合同于2020年1月14日到期解除；银泰百货将收回邢翔宇全部办公权限；银泰百货应向邢翔宇支付一次性经济补偿金23268元；请邢翔宇尽快来银泰百货办理离职手续并取走养老保险手册及就失业证。邢翔宇于2020年1月18日回函，函告银泰百货：其未签署《终止劳动关系通知书》，其签署过两张《劳动关系到期不续签告知书》，但上述告知书因无银泰百货公章及未被邢翔宇持有，未生效。邢翔宇已按要求完成工作交接，交接内容不包括与行政办公室、人力资源部、离职费用结算的交接工作表在邢翔宇休假期间，由闫玲取走。邢翔宇剩余年假和存休，也在人力资源部的要求下于2020年1月14日之前休完。邢翔宇已将其住房公积金基数、社保缴费基数问题反馈给银泰百货，人力资源部魏艳玲表示公司回复之前可以暂缓签署补偿协议，但邢翔宇一直未得到回复。邢翔宇对银泰百货计算的经济补偿金数额不认可。双方未签署《解除劳动合同协议书》之前，视为邢翔宇与银泰百货的劳动合同自动延续，邢翔宇将正常到被告处工作。2020年2月26日，银泰百货为邢翔宇出具《告知函》，告知邢翔宇需在2020年3月14日前自主办理失业保险金申领手续，否则将视为自动放弃享受本次失业保险待遇。为了不影响邢翔宇领取失业保险，请邢翔宇于2020年3月14日前至少7-10天来银泰百货办理离职手续并领取《解除（或终止）劳动合同证明书》。若邢翔宇仍拒绝办理离职手续并领取《解除（或终止）劳动合同证明书》，造成邢翔宇无法领取失业保险金的，相关损失由邢翔宇自行承担。邢翔宇于2020年3月2日出具《回复函》，陈述邢翔宇于2020年1月20日收到《终止劳动关系通知书》，银泰百货应结算2020年1月14日至2020年1月20日期间的工资。失业保险金的办理对公不对私。请银泰百货把欠缴的保险和少缴的住房工资补齐，经济补偿金按法律规定结算。 因双方协商不成，邢翔宇向路南区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请：1.公司应支付本人的经济补偿金，金额为31236.25元；2.本人与公司所签《终止劳动关系通知书》未发生法律效力时，2020年1月15日至2020年1月20日的5个工作日，应当计发劳动报酬643元，节日费500元。唐山市路南区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年10月22日作出南劳人仲案【2020】109号仲裁裁决书，裁决：1.银泰百货支付邢翔宇经济补偿27811.07元；2.驳回邢翔宇的其他仲裁请求。邢翔宇与银泰百货均不服该仲裁裁决，形成本诉讼。 本院认为，邢翔宇诉请因银泰百货人力资源部的工作失职导致其2020年2-3月无法领取失业金，银泰百货应当按照《唐山市工资支付条例》规定，支付邢翔宇两个月的实发工资5404元作为补偿，因此项诉请未经仲裁，且并非与诉争的劳动争议具有不可分性，本案对此不予涉及，其可另行主张。邢翔宇与银泰百货签订的劳动合同有效期到2020年1月14日，邢翔宇亦在合同到期前与银泰百货达成不再续签合同的合意，故对其诉请2020年1月14日至2020年1月20日期间劳动报酬643元，本院不予支持。邢翔宇主张节日费500元，但未提交充足证据予以证实，本院对此不予支持。关于经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，故应以应发工资为计算经济补偿金的标准。结合邢翔宇的月工资应发数额数额及工作年限，其经济补偿金为27890.24元（3984.32*7），邢翔宇诉请数额为27889.75元，未超过本院确认金额，本院对此予以支持。银泰百货主张经济补偿金应以实发工资为标准计算，与法不符，本院不予支持。 综上所述，对邢翔宇诉请中有理据的部分予以支持。银泰百货诉请理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告（合并审理原告）唐山市银泰百货有限公司于本判决生效后十日内给付原告（合并审理被告）邢翔宇经济补偿金27889.75元； 二、驳回原告（合并审理被告）邢翔宇的其他诉讼请求。 三、驳回被告（合并审理原告）唐山市银泰百货有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（按减半收取），由被告（合并审理原告）唐山市银泰百货有限公司负担；合并审理案件受理费5元（按减半收取），由被告（合并审理原告）唐山市银泰百货有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员  李 康 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理  陈倩倩 书 记 员  孟 蕊 ——