云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书(2020)云0322民初3981号原告：沈贵明，男，1971年3月20日出生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系。委托诉讼代理人：王金鹏，云南湛权律师事务所律师。（特别授权代理）被告：金将红，男，1974年8月22日出生，汉族，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系、191××××6079。委托诉讼代理人：朱丽英、徐梅，云南诚信律师事务所律师。（特别授权代理）被告：彭建方，男，1968年10月14日出生，云南省陆良县人，初中文化，农民，住云南省曲靖市陆良县，联系。（缺席）被告：季召存，女，1971年11月28日出生，汉族，云南省陆良县人，半文盲，住云南省曲靖市陆良县，联系。原告沈贵明与被告金将红、彭建方、季召存生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月18日立案后，依法适用简易程序由审判员秦文独任审判，2020年11月6日公开开庭进行了审理。原告沈贵明及其委托诉讼代理人王金鹏，被告金将红及其委托诉讼代理人朱丽英、徐梅，被告季召存到庭参加了诉讼，被告彭建方经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈贵明向本院提出诉讼请求：1.依法判决三被告连带赔偿原告医疗费346275.96元、误工费135元／天×165天＝22275.00元、护理费135元／天×58天＝7830.00元、住院伙食补助费5800.00元、交通费5000.00元、伤残补助金11902元／年×20年×（0.2＋0.02×6）＝76172.80元、后期治疗费110000.00元、鉴定费1900.00元、病历复印费140.00元、残疾器具费900.00元、精神损失费10000.00元，合计586293.76元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告金将红承包被告彭建方、季召存夫妇位于陆良县金辉商业城的建房工程，原告受雇于被告金将红从事支模。2020年3月9日，原告在支模过程中，因风大楼面铺设的层板被风吹起，砸到吊机上，致使吊机倒塌，撞倒原告致原告从12米高的楼层摔下受伤，于当日被送往曲靖市人民医院住院治疗15天，后因伤势过重转至云南省第一人民医院住院治疗24天，后转入同院康复医学科住院治疗18天，治疗基本好转出院，出院后在家休养至今，医嘱需休养2到3年才能生活基本自理。共开支医疗346275.90元，被告金将红支付了部分。原告的损伤经陆良益慧司法鉴定所鉴定一部位达九级伤残，其它六个部位达十级伤残，需后期治疗费11万元。综上所述，原告受雇于被告金将红，在雇佣活动中受伤，共造成经济损失586293.76元。被告彭建方、季召存夫妇将建房工程发包给无建筑资质的被告金将红。三被告依法应当承担连带赔偿责任。被告金将红辩称：一、原告的损害与答辩人无关。（一）被告彭建方、季召存于2019年3月加盖位于陆良金辉商业城的第三层房屋，因与答辩人是朋友，希望让答辩人全权承包、负责施工。因答辩人已承建的坝岩上的冷库施工尚未完工，多次拒绝。由于彭建方、季召存非常信任答辩人，便让答辩人帮其找其他施工队负责支模施工，由答辩人负责扎钢筋和水泥搅拌。答辩人作为被告彭建方、季召存的代理人，介绍原告承包被告彭建方、季召存建设房屋的支模工程。（二）原告与答辩人之间不存在劳务关系，双方并无隶属和管理关系，答辩人代被告彭建方、季召存按55元/平方支付原告支模的工程款。（三）答辩人的施工队尚未入场，原告受伤与答辩人无关，答辩人不应当承担赔偿责任。二、答辩人即使要承担责任，也只能承担选任过失的次要责任。（一）原告自身未做好安全防护，导致自己受伤，应承担主要责任。（二）被告彭建方、季召存将支模工作发包给不具备建房资质的原告施工，具有选任过失，施工现场未做好安全防护，应承担主要责任。（三）答辩人在代理被告彭建方、季召存的事务中，选任没有资质的原告施工，存在失误，事故发生后，答辩人也垫付了医疗费共计97,338.10元，答辩人只应承担次要责任。三、原告的赔偿清单计算有误，部分诉求于法无据。（一）原告实际住院的天数应为56天，并非58天。（二）后期治疗费并未实际产生，也无医嘱证明。（三）误工费只应按全年常住居民人均可支配收入每年11,902元计算，计算至定残疾的前一天共计139天，应为4532.54元。（四）护理人员未提交收入状况证明，只能参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，根据伤残情况参照医疗意见，住院56天，参照2019年全年常住居民人均可支配收入11,902元计算，应为1826.06元。（五）住院伙食补助费按每天100元，计算住院期间56天，共计5600.00元。（六）原告主张的交通费5000.00元，未提交任何票据，不予支持。（七）原告系农民，残疾赔偿金只应按2019年全年常住居民人均可支配收入11,092元计算，伤残赔偿金应为61,890.40元。（八）鉴定费不予认可。（九）精神抚慰金10,000元过高。被告彭建方未到庭应诉亦未提交书面答辩意见。被告季召存辩称：一、答辩人将金晖商业城增建第三层房屋承包给被告金将红施工，被告金将红与原告之间是什么关系，答辩人不清楚，原告沈贵明如何去答辩人家做活，答辩人也不清楚，不该由答辩人承担责任；二、被告金将红在出事后，并未把房屋搅下来，答辩人只有另找施工队来施工，现在还在施工中。原告沈贵明围绕其诉讼请求，向本院依法提交了以下证据：1.原告的身份证复印件，用于证明原告的诉讼主体资格；2.曲靖市人民医院证明材料及医疗费发票，用于证明原告住院治疗58天及医治情况，住院期间需要专人护理，开支医疗费346275.96元；3.陆良益慧司法所鉴定意见书及发票，用于证明原告的损伤达到伤残的共有七处，其中一处达到九级伤残，六处达到十级伤残，并需后期手术费、治疗费、康复费等费用111,000.00元，开支鉴定费1,900.00元；4.病例复印费，用于证明原告开支病例复印费140.00元；5.照片一张，用于证明原告受伤现场的大致高度。经本院组织质证，被告金将红对证据1的三性无异议；对证据2的三性予以认可，但证明内容、目的不予认可，原告实际住院天数是56天，并非58天，计算有误，护理期限及护理费计算有误，被告金将红垫付了医疗费及现金共计97,388.10元；对证据3的三性、证明目的均不予认可，三期鉴定并未统一在云南适用，应当以医嘱为准，后期治疗费没有实际支出，鉴定费并非必要的支出，不予认可；对证据4的三性、证明目的均不予认可；对证据5的三性予以认可，但事故发生地并非空旷的地点，事故发生时陆良本地也并未发生10级以上大风，不可能出现88公斤的吊机压不住16公斤的层板而被风吹起的情形。被告彭建方未到庭应诉，视为其放弃质证权利。被告季召存质证无异议。本院认为，原告所举的前述证据能够证明原告受伤的地点及伤后自2020年3月9日起至2020年5月4日在陆良县人民医院抢救，因伤势严重于当天转往曲靖市人民医院连续在ＩＣＵ病区、急诊创伤外科、康复医学科住院治疗共计57天（含入院、出院当天），住院治疗诊断的病情、医疗费用的开支情况、伤残程度、后期治疗费的鉴定意见，以及病例复印费、鉴定费支出情况，证据客观真实、与本案相关联，且来源合法，对其证明效力予以确认，属于计算有误和重复计算（如曲靖市惠众药房电子发票二张，系重复）的部分应予以修正。被告金将红虽对前述除原告的身份证复印件外，其他证据均持有不同程度的异议，但其并未提交足以推翻原告所举前述证据的证据，对其反驳主张不予支持。被告金将红围绕其答辩主张，向本院提交了以下证据：1.被告的身份证复印件一份，用于证明被告的诉讼主体不适格；2.微信聊天记录、照片，用于证明原告沈贵明系从事农村建房支模施工队的负责人，被告金将红经案外人侍乔兵介绍认识原告沈贵明；被告金将红因其他工程的工期原因不能完全承包被告彭建方、季召存家的房屋第三层的加盖施工，只有代理被告彭建方、季召存找原告沈贵明施工，双方之间不存在承包，与原告之间也不存在雇佣；原告沈贵明自己带队为被告彭建方、季召存建房支模施工；被告金将红负责涉案建筑的扎钢筋及水泥搅拌的工作还未进场施工；原告沈贵明的跌落与被告金将红无关；原告沈贵明陈述的事故过程虚假，是原告沈贵明的操作失误，加上未做好安全防护所导致事故发生。3.银行流水、微信转账记录、医院单据复印件，用于证明原告沈贵明受伤后，被告金将红垫付了医疗费共计97,338.10元，事实上与被告金将红无关，应当由其返还。4.被告金将红申请出庭的证人资自坤、李某的证言，用于证明原告沈贵明并非受雇于被告金将红、也并非因2020年3月9日大吹起层板引发事故。经本院组织质证，原告沈贵明对证据1被告的身份证复印件的三性无异议，至于起诉时将被告的名字写成“金将红”是搞错了，原告方予以变更为“金将红”，符合诉讼主体资格；对证据2三性不予认可，微信聊天记录无法反映情况，与本案无任何关联性，照片这些都是常识性的，证明内容、证明方向不予认可，没有任何关联性，无法证实原告受伤是否与被告金将红无关，到底原告沈贵明操作有无失误，由法庭予以查证；对证据3被告金将红垫付的费用97338.10元三性予以认可；证据4出庭的证人资自坤、李某并不清楚本案的事实。被告彭建方未到庭应诉，视为其放弃质证权利。被告季召存对证据1、3的三性均无异议；对证据2不能证明被告彭建方、季召存与被告金将红之间是委托关系，我们是承包关系，不予认可；对证据4出庭的证人资自坤、李某的证言无异议。本院认为，被告金将红提交的证据1本人身份证复印件，载明持证人姓名为“金将红”与原告诉状中书写的“金江红”音同，原告沈贵明同意变更，且其他信息是吻合的，欲证明被告金将红主体不适格的主张不成立。被告金将红提交的证据2微信聊天记录仅能证明微信号为×××的用户于10月10日晚回复称沈贵明在休养，之前在刑则民（音）商混公司、西桥小区房做活；照片只能反映施工房屋现状及吊机的重量、层板的宽厚情况，不足以证明被告金将红的待证事实，对其证明效力不予确认。被告金将红提交的证据3能够证明被告金将红支付原告沈贵明相关费用的情况，相对人原告沈贵明质证无异议，对其证明效力予以确认。被告金将红申请的证人资自坤证实其跟随被告金将红做工十四五年，近年每天按160.00元支付工钱，沈贵明没有跟随被告金将红做工；证人李某证实其长年跟随被告金将红做工，是按天计付工钱，经常跟随被告金将红打工的人不包括沈贵明，沈贵明是支模的，沈贵明曾在农场支模是按面积计算价款的，两位证人的证言仅能证明其自己与被告金将红长期存在雇佣关系的事实，并不能证明被告金将红与原告沈贵明之间存在何种用工关系，根据举证责任的分配，原告沈贵明主张其与被告金将红之间是雇佣关系，应由原告沈贵明进行举证证明，而不是由被告金将红举证证明不存在雇佣关系。根据庭审当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告彭建方、季召存系夫妻，与被告金将红相识多年。本案事故前被告彭建方、季召存与原告沈贵明并不认识。原告沈贵明、被告金将红均不具备所从事的建筑施工资质。2020年3月初，被告季召存将其位于陆良金辉商业城第三层房屋加盖工程交由被告金将红负责施工，双方基于信任关系，并未约定工程价款。因被告金将红在陆良县马街镇庄上村委会坝岩村的建筑工程尚未完工，其便提供模板，交由原告沈贵明完成被告季召存的增建第三层房屋的支模，完工后由被告金将红按每平方55.00元的价款计付，中午饭由房主被告季召存提供，晚饭自理。原告沈贵明遂组织人员到被告季召存的建房工地支模，2020年3月9日，原告沈贵明等人在三楼顶支模施工时，遇风大楼顶堆放的层板被风吹起砸到吊机上，吊机机头旋转撞到原告沈贵明，致原告沈贵明从三楼楼顶摔到地面受伤。当日，原告沈贵明被送往陆良县人民医院救治，因伤势严重于当天转入云南省曲靖市人民医院ＩＣＵ病房、急诊创伤外科、康复医学科住院治疗至2020年5月4日共计57天（含入、出院当天），后原告又分别于2020年6月1日、6月13日、7月4日、7月31日到陆良县戴家尧骨科医院门诊治疗，2020年8月18日到一心堂药业集团股份有限公司陆良同乐大道连锁店购买了部分药物及消毒、绷带等医疗用品，共开支医疗费345016.02元，其中被告金将红支付了97338.10元。另，原告沈贵明为调取曲靖市人民医院的住院病历，开支病历复印费140.00元。原告沈贵明于2020年7月27日委托陆良益慧司法鉴定所对其伤残及后期治疗费进行评估，该鉴定所于2020年8月24日作出陆益司鉴（2020）临鉴字第215号司法鉴定意见书，原告沈贵明此次外伤的鉴定意见如下：1.脊柱多处骨折的损伤属九级伤残；2.腹部术后的损伤属十级伤残；3.骨盆多处骨折的损伤属十级伤残；4.左侧踝关节骨折的损伤属十级伤残；5.右侧踝关节骨折的损伤属十级伤残；6.左侧跟骨骨折的损伤属十级伤残；7.右侧跟骨骨折的损伤属十级伤残；8.沈贵明胸、腰、腹部、骨盆、又下肢等处损伤的后期手术费、治疗费、康复费等费用共计约需111,000.00元。原告沈贵明为此开支鉴定费、会诊费共1,900.00元。后因赔偿问题引发纠纷，原告沈贵明于2020年9月18日诉至本院。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案主要争议的焦点：一、被告彭建方、季召存与被告金将红之间是否形成代理关系；二、原告沈贵明与被告金将红之间是否形成劳务关系。针对前述争议焦点，所谓代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。本案被告彭建方、季召存基于对朋友被告金将红的信任，将自建房第三层的加建筑施工交由被告金将红负责施工，被告金将红承接后，因其别处的工程尚未完工，其便提供支模的用具，将支模事务按面积计价交由原告沈贵明负责完成。首先，从承建房屋的角度来看，被告金将红是以自己的名义承建；再次，从建筑施工的阶段来看，分为扎钢筋、支模、搅拌等工序，被告金将红以自己的名义将支模工序按面积计价的方式交由原告沈贵明完成，扎钢筋、搅拌还是由其自己组织人员完成；最后，从支付报酬的义务人来看，支模完工后由被告金将红与原告沈贵明验收结算，并由被告金将红向原告沈贵明支付报酬。根据前述事实分析，被告彭建方、季召存将农村自建房交由被告金将红负责施工，并不构成民事代理，也不适用建筑施工合同关系，双方之间形成的是一种承揽合同关系。被告金将红接受被告季召存的定作指示后，又将其中的部分事务支模交由原告沈贵明负责组织人员完成，原告沈贵明与被告金将红不存在隶属关系，不符合劳务关系的构成要件，原告沈贵明完工后向被告金将红交付的是劳动成果，并不侧重于劳务活动本身，故原告沈贵明与被告金将红之间是一种转承揽关系，并不构成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告彭建方、季召存将加盖第三层房屋的建筑施工交由不具备建筑行业任何资质的被告金将红负责完工，被告金将红又将承揽的部分工作事务支模交由同样不具备建筑行业任何资质的原告沈贵明来完成，被告彭建方、季召存对被告金将红存在选任过失，被告金将红对转承揽事务的承揽人原告沈贵明同样存在选任过失。原告沈贵明知道或者应当知道从事高空作业时，应采取有效的安全防护措施，而其并未采取安全防护措施导致事故的发生，其自身对损害后果的发生应负主要责任，被告彭建方、季召存与被告金将红对原告沈贵明的损害后果均应负次要责任，由被告彭建方、季召存与被告金将红各承担20%的民事赔偿责任。原告沈贵明主张的误工期可以计算至定残疾的前一天，自受伤之日2020年3月9日起至定残的前一天2020年8月23日共计168天，原告主张按165天计算并无不当，误工费标准原告选择按2019年度农业在岗人员年平均工资49,268.00元，折合每天135.00元计算，并无不当。误工费应为：135元/天×165天=22,275.00元。原告沈贵明主张的护理期限自受伤之日2020年3月9日起至出院之日2020年5月4日止共计57天，原告主张按58天计算有误，应按57天计算，护理费的标准原告选择按2019年度农业在岗人员年平均工资49,268.00元，折合每天135.00元计算，并无不当。护理费应为：135元/天×57天=7695.00元。同样，住院伙食补助费应按住院期间的57天计算，每天100.00元，应为5700.00元。原告沈贵明主张的交通费5,000.00元，未提交证据加以证明，但根据本案实际就医地、鉴定机构所在地，加之原告本人行动不便，酌情考虑300.00元。原告沈贵明主张按2019年全年农村常住居民人均可支配收入11,902.00元计算残疾赔偿金，并无不当，原告沈贵明多处致残，应以最高伤残等级九级确定赔偿比例即20%，再加六处十级伤残赔偿附加指数2%×6=12%，但附加指数合计不超过10%，故伤残赔偿比例按30%，赔偿年限20年，应为11,902.00元/年×30%×20年=71,412.00元。原告沈贵明主张的后期治疗费、鉴定费于法有据，应予支持。病历复印费是为确定治疗病情与损害行为之间有无因果关系及确定伤残等级所开支的必要费用，应予支持。原告沈贵明主张的残疾器具费900.00元，并未提交证据加以证明，对此主张不予支持。原告沈贵明主张的精神损失费10,000.00元，鉴于原告对损害后果负主要责任，被告彭建方、季召存、金将红对损害后果只是负一般的过失责任，该主张本院不予支持。被告金将红委托诉讼代理人的代理意见与前述认定相悖的部分不予支持。综上，结合原告沈贵明的诉讼主张，原告沈贵明的民事损害赔偿范围及数额为：医疗费345,016.02元；误工费22,275.00；护理费7,695.00；住院伙食补助费5,700.00元；交通费300.00元；残疾赔偿金71,412.00元；后期治疗费111,000.00元；鉴定费1,900.00元；病历复印费140.00元，共计565,438.02元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告金将红于判决生效后三十日内赔偿原告沈贵明医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、病历复印费共计565,438.02元的20%即113,087.60元，扣除被告金将红已支付的97,338.10元，还需赔偿15,749.50元。二、由被告彭建方、季召存于判决生效后三十日内赔偿原告沈贵明医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、病历复印费共计565,438.02元的20%即113,087.60元。三、驳回原告沈贵明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,781.00元，减半收取1,390.50元，由被告金将红负担270.00元，被告彭建方、季召存负担270.00元，原告沈贵明负担850.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年期限内向本院申请执行。审判员 秦 文二〇二〇年十二月二日书记员 郭文雪