广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初7344号原告：重信（深圳）建设工程有限公司，住所地深圳市坪山区龙田街道老坑社区锦绣中路19号美讯数码科技厂区1号厂房1203。法定代表人：蒋骏驰，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭立军，广东雄爵律师事务所律师。被告：广州市星凯建筑工程有限公司，住所地广州市番禺区市桥街富华西路182、184号。法定代表人：蔡荣森，该公司经理。委托诉讼代理人：何树智，广东星凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：周桥贵，广东星凯律师事务所律师。被告：吴晓燕，女，1992年8月30日出生，汉族，住广东省电白县。被告：蔡广钦，男，1993年2月14日出生，汉族，住广东省电白县。委托诉讼代理人：吴洪宇，广东国晖（广州）律师事务所律师。原告重信（深圳）建设工程有限公司（以下简称“重信公司”）与被告广州市星凯建筑工程有限公司（以下简称“星凯公司”）、吴晓燕、蔡广钦建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告重信公司的委托诉讼代理人谭立军，被告星凯公司的委托诉讼代理人何树智、周桥贵，被告吴晓燕，被告蔡广钦及其委托诉讼代理人吴洪宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告重信公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告连带向原告支付工程款172074元及利息2581元(利息以172074元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月12日起计至实际支付之日止，暂计至2020年6月12日为2581元)；2.判令三被告连带向原告支付违约金35340元(违约金以292074元为基数，按照每日千分之一的标准，自2020年1月12日起计至实际清偿之日止，暂计至2020年6月12日为35340元)；3.本案所有诉讼费由三被告承担。事实和理由：2019年3月31日，重信公司与星凯公司签订了《广州黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》，合同约定由重信公司承包星凯公司承建的广州黄埔图书馆GRC构件制作及安装工程，同时合同还就工程承包方式、工程工期、工程质量、工程结算、付款方式、违约责任等事宜进行了约定。合同签订后，重信公司按照合同约定组织施工，完工后双方于2020年1月4日组织验收结算，结算确认共计产生工程款292074元。工程结算后，星凯公司一直未按约定支付工程款172074元，重信公司多次催讨未果。另查，星凯公司将涉案工程违法转包给吴晓燕、蔡广钦，且三方联合经营涉案工程，共同管理其工程，依法应当承担其连带清偿责任。鉴于此，重信公司为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向法院提起诉讼，望判如所请!被告星凯公司辩称，首先，星凯公司并没有与重信公司签订涉案施工合同，星凯公司不应作为本案被告。本案涉及的《广州市黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》不成立，重信公司不得依据该合同向星凯公司主张权利。根据原告提供的涉案合同显示，甲方的签署代表为黄国新，其不是星凯公司的法定代表人或者员工，在没有星凯公司的授权下，其无权代理星凯公司与重信公司签署任何合同，星凯公司亦未对其行为进行追认，依据《合同法》第四十八条的规定，涉案合同对星凯公司不发生效力。其次，涉案合同的印章并不是星凯公司备案的有效公章。星凯公司唯一对外效力的备案公章是“广州市星凯建筑工程有限公司”，涉案合同的甲方(发包方)处盖章的是“广州市星凯建筑工程有限公司黄埔区图书馆西馆改造技术资料专用经济文件无效”，该印章是由星凯公司转发给蔡广钦管理使用的，且仅限于蔡广钦就其承包的该项目资料使用，对于第三方企业的经济文件往来是无效的；因此，无法以该印章来确认星凯公司与重信公司存在施工合同关系。星凯公司在收到本案诉讼材料前从不知晓存在《广州市黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》。星凯公司在2019年1月11日已经把整个“黄埔区图书馆西馆改造工程”(包含涉案项目)委托分包给蔡广钦施工建设了，该工程后续施工情况是由蔡广钦负责的。涉案合同签订时间2019年3月31日，此时涉案项目由蔡广钦负责，星凯公司无法把已经委托给蔡广钦施工的工程再次委托给重信公司。蔡广钦与本案具有直接法律上的利害关系，星凯公司仅在转包人欠付工程价款范围内对重信公司承担责任。再次，星凯公司调查显示，重信公司于2020年7月1才首次申请建筑装修装饰工程专业承包二级资质和建筑幕墙专业承包二级资质，并且于2020年7月24日才取得上述证书，即重信公司在2019年3月21日签署涉案合同时候不具备承包建设工程相关资质，甚至在2020年6月10日起诉前、该涉案合同的工程全部完工时，重信公司都没有相关的建筑工程企业资质，根据《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷的司法解释》第一条的规定，涉案合同应该认定为无效合同。被告吴晓燕辩称，根据《广州市黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》第一页显示，甲方（发包方）为星凯公司，合同第八页的甲方代表不是吴晓燕，合同第四款第6条甲方负责合同履行的代表也不是吴晓燕，因此，吴晓燕不是合同的履行人。被告蔡广钦辩称，1.按照《广州市黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》第一条约定，重信公司应于2019年7月7日完工，但重信公司实际直到2020年1月4日才完成涉案工程，严重逾期。2.按照合同第三条付款方式约定，工程完工后验收合格后的七天才支付涉案工程的工程款，截止到开庭之日，涉案工程仍未完成验收；3.根据合同第十七条保修责任的规定，重信公司完成涉案工程后质量不达标，经多次催告，重信公司仍未能完成维修。为了便于发包方验收涉案工程，蔡广钦根据合同第十七条，另找其他人员修理并支付修理费39246元，综上，请求法院驳回重信公司的全部诉请。本院经审理认定事实如下：深圳市重信装修工程有限公司于2020年3月10日经深圳市市场监督管理局批准，更名为重信（深圳）建设工程有限公司（以下均称“重信公司”）。2019年1月11日，星凯公司（甲方）与蔡广钦（项目负责人、乙方）签订《黄埔区图书馆西馆改造工程项目责任制协议书》（以下简称“协议书”）。协议书约定，甲方对所承接的工程在企业内部实行项目责任人制度，并由乙方直接对本工程的施工、质量、工期、施工安全、文明施工等有关环节进行具体的组织及管理。乙方必须遵守总承包合同的所有规定，乙方的劳动所得直接与本工程的盈亏挂钩。乙方负责本工程的一切债权债务，与甲方无关，但甲方必须协助乙方理顺其中的债权债务关系并提供相关必要的资料。工程名称为黄埔区图书馆西区馆改造工程；承包方式为根据招标单位提供的图纸、工程量清单及有关资料，并包工、包料、包工期、包质量、包安全、包文明施工，综合单价包干、项目措施费包干；工期为365日历天；工程价款为8972926.32元（最终以结算价为准）。税金及管理费按工程总结算价16.2%计取；实际发生后的营业税在工程所在地缴纳，所得税按实际费用在公司所在地缴纳，其他税种按国家规定缴纳；管理费由乙方在保证全面履行合同的条件下向甲方上交。同日，蔡广钦签署《印章保管及使用责任书》，载明：为了加强对黄埔区图书馆西区馆改造工程项目的现场管理，授权蔡广钦负责保管黄埔区图书馆西馆区改造工程项目印章（印模显示印章名称为“广州市星凯建筑工程有限公司黄埔区图书馆西区馆改造工程项目章技术资料专用经济文件无效”，以下简称“黄埔图书馆项目章”）。第五条载明，该印章仅限于于业主和监理办理各种签证、工程交工资料、工作联系函、报工程进度和计划、会议纪要、报业主的报告，超出签署内容需用印应向公司印鉴管理执行经理请示。《广州黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》（以下简称“涉案施工合同”）载明，发包方（甲方）为星凯公司，承包方（乙方）为重信公司。涉案施工合同约定：工程内容为广州黄埔图书馆外墙GRC制作及安装；施工期限定于2019年4月7日进场，总工期为90天（停电、下雨、台风、政府部门检查等除外）；合同总造价约为200000元（暂定价）；工程项目为单价包干；合同签订后三个工作日支付合同总价的10%（20000元）作为定金；乙方GRC材料及工人进场后3天内支付暂定总价的20%工程进度款；乙方全部材料进场后完成总工程量50%，验收质量合格，三天内支付合同暂定总价的20%（40000元）；工程全部完工，验收合格后7天内支付合同暂定总价的90%；工程单项竣工验收，实际工程量结算后7天内支付合同结算总价的95%，余款5%在竣工验收后保修期（贰年）满后15天甲方一次性（无息）支付给乙方。第十四条第三款约定，工程以验收报告时间为工程竣工时间。第十六条第三款约定，甲方不能按照合同约定支付进度款，甲方应承担违约责任，每逾期一天按合同价款1‰的违约金支付给乙方。第十七条约定，属于保修范围和内容的项目，乙方应在接到修理通知之后3天内派人修理；乙方不在约定期限内派人修理，甲方可委托其他人员修理，产生的费用从质量保修金内扣除。涉案施工合同中还约定了其他事项。该合同的签署日期为2019年3月31日，甲方签章处加盖了黄埔图书馆项目章，黄国新作为代表在甲方处签名；乙方签章处加盖的是深圳市重信装饰工程有限公司的公章，重信公司的法定代表人蒋骏驰在乙方代表处签名。合同下方写着“此合同真实有效2019.5.28”字样，下方有黄国新签名。合同最后一页载明了星凯公司及重信公司的单位信息及开票信息，其中星凯公司的联系人为蔡广钦。星凯公司对涉案施工合同不予认可，主张不是其签订的，落款页加盖的章并非其备案使用的合同专用章，且签署代表也未经其授权。吴晓燕及蔡广钦对涉案施工合同的真实性予以认可。重信公司提交了两张落款时间为2019年1月4日的图书馆外墙GRC板收方工程量统计（结算单），发包方处为黄国新签名的结算金额为292630元，发包方处为吴晓燕签名的结算金额为292074元。重信公司与吴晓燕均确认黄国新签的结算单在前，吴晓燕所签结算单在后。吴晓燕于2019年4月9日向重信公司的法定代表人蒋骏驰转账“黄埔图书馆定金”20000元；于2019年6月14日转账40000元；于2019年6月17日转账40000元。蔡广钦提交了转账截图，主张其于2019年12月1日向蒋骏驰转账20000元（10000元+10000元）。星凯公司确认共收到工程款120000元。庭审中，星凯公司及蔡广钦均主张其二者系挂靠关系，由星凯公司将其通过招标取得的涉案项目转包给蔡广钦；蔡广钦及吴晓燕主张其二人系夫妻关系，吴晓燕系蔡广钦的财务；蔡广钦自认黄国新系其的施工人。星凯公司主张截至开庭之日，涉案的整个项目还未验收。蔡广钦及重信公司均确认涉案工程的完工时间为2020年1月4日，蔡广钦亦确认重信公司于该日退场，其对此情况知悉，但主张因为涉案工程存在问题，所以尚未验收。重信公司则主张蔡广钦、黄国新、吴晓燕对涉案工程进行了验收。为证明涉案工程存在质量问题，蔡广钦提交了四川国正建设管理有限公司（项目监理机构）分别于2019年6月13日、2019年11月11日针对黄埔区图书馆西区馆改造工程向星凯公司出具的《监理通知单》及星凯公司于2020年7月14日向重信公司发出的质量整改通知单，上述证据显示工程项目存在质量问题，需要整改。重信公司、星凯公司及吴晓燕对《监理通知单》的真实性予以认可，但重信公司主张《监理通知单》的出具日期系在其完工之前，其已修复完毕，对于质量整改通知单也作出过回应。蔡广钦另提交了照片、工人花名册、肖堂清的身份证及广州宇顺装饰防水补漏工程有限公司于2020年8月31日出具的收款收据，拟证明因涉案工程存在质量问题，其花费了39246元修复费用。重信公司对前述证据的真实性不予认可。另查，重信公司于2020年7月24日取得建筑幕墙工程专业承包二级、建筑装修装饰工程专业承包二级资质。重信公司自述其在涉案工程完工之前尚未取得前述资质。经本院释明，重信公司表示即使涉案施工合同被认定为无效，其仍然坚持其诉讼请求。在诉讼中，重信公司向本院申请财产保全，请求对星凯公司、吴晓燕名下价值209995元的财产进行保全，并提供广东汇盈融资担保有限公司出具的担保函作为担保。本院于2020年7月7日作出（2020）粤0112民初7344号民事裁定书，裁定：冻结星凯公司、吴晓燕名下银行存款209995元或查封、扣押等值财产。上述事实有《黄埔区图书馆西馆改造工程项目责任制协议书》《印章保管及使用责任书》《广州黄埔图书馆GRC构件制作安装工程施工合同》、监理通知单、结算单、转账记录及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，星凯公司及蔡广钦自认其二者属于挂靠关系，星凯公司将涉案工程违法分包给蔡广钦、蔡广钦又将涉案工程承包给无施工资质的重信公司，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条的规定，涉案施工合同应认定为无效合同。重信公司于2020年1月4日退场，蔡广钦表示对此情况清楚，即重信公司已于2020年1月4日将涉案工程交付给蔡广钦。蔡广钦未举证证明其在重信公司向其交付涉案工程时对工程质量提出异议，且其妻子兼财务在交付当天与重信公司进行了结算，在双方结算后长达半年时间内蔡广钦亦未对涉案工程质量提出异议，故本院采信重信公司关于蔡广钦对涉案工程进行了验收的主张。蔡广钦对涉案工程进行了验收，验收后未提出质量异议，则应按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，参照涉案施工合同的约定向重信公司支付工程款。虽然涉案施工合同无效，但承包人承担保修责任是法定义务，故质保金的支付时间应参照涉案施工合同的约定。涉案施工合同第三条第5点约定实际工程量结算后7天内支付合同结算总价的95%，余款5%在竣工验收后贰年的保修期满后支付，则重信公司要求支付5%质保金的条件尚未成就，该5%应予扣减。重信公司与蔡广钦最终结算的工程款为292074元，则扣减蔡广钦已支付的工程款，蔡广钦还应向重信公司支付的工程款为157470.3元（292074元×95%-120000元）。根据双方约定，蔡广钦应于2020年1月11日前向重信公司支付工程款，但蔡广钦未支付，则重信公司主张从2020年1月12日起计算工程款的利息，合理有据，本院予以支持。星凯公司与蔡广钦均自认二者系挂靠关系，虽然涉案工程施工合同上加盖的是星凯公司的项目章，但蔡广钦系以星凯公司的名义对外开展活动，重信公司有理由相信涉案施工合同的相对方是星凯公司，故星凯公司应对蔡广钦拖欠重信公司的工程款及利息承担连带清偿责任。重信公司主张吴晓燕与蔡广钦联合经营，但未举证证明，吴晓燕亦非合同相对方，故重信公司要求吴晓燕承担连带责任，于法无据，本院不予支持。关于违约金的问题。涉案施工合同归于无效，重信公司主张违约金，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州市星凯建筑工程有限公司、蔡广钦于本判决发生法律效力起十日内向原告重信公司支付工程款157470.3元及利息（以157470.3元为本金，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年1月12日起计算至实际付清款之日止）；二、驳回原告重信（深圳）建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由原告重信（深圳）建设工程有限公司负担1058元，被告广州市星凯建筑工程有限公司、蔡广钦共同负担3392元。诉讼保全费1570元，由原告重信（深圳）建设工程有限公司负担373元，被告广州市星凯建筑工程有限公司、蔡广钦共同负担1197元。（原告重信（深圳）建设工程有限公司同意被告应承担的诉讼费、保全费由被告向其迳付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  毛丽娟二〇二〇年十二月十八日法官助理邱婧书记员钟思钰