安徽省阜南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1225民初230号 原告：朱国安,男,1976年5月7日出生,汉族,住安徽省阜南县。 委托诉讼代理人：栾安宁，安徽裕德律师事务所律师。 被告：陈孝礼，男，1968年11月13日出生，汉族，住安徽省颍上县。 被告：合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司，统一社会信用代码91340100149232790L，住所地安徽省合肥市青年路四公里。 法定代表人：曹守生，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙中民，安徽润天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴丹丹，安徽润天律师事务所律师。 被告：阜南县中医院，住所地安徽省阜南县鹿城镇淮河东路199号，统一社会信用代码123412257300317497。 法定代表人：孟宵，该院院长。 原告朱国安与被告陈孝礼、合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司（以下简称大圩公司）、阜南县中医院建设工程合同纠纷一案,本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通诉讼程序。因本院在审理过程中，因新型冠状病毒感染的肺炎疫情持续蔓延，安徽省于2020年1月24日启动重大公共卫生事件一级响应，采取了隔离、交通管制等疫情防控措施，本案裁定中止审理。本院于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告朱国安的委托诉讼代理人栾安宁，被告大圩公司的委托诉讼代理人孙中民、戴丹丹到庭参加诉讼。被告陈孝礼经本院公告送达传票传唤，被告中医院经本院送达传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱国安向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告一、被告二给付工程款3064809.18元，并从2017年8月25日起按照中国人民银行的同期同类贷款利率计息自本息偿清止，被告三在未付工程款范围内承担连带给付责任;2、本案的诉讼费用、保全费用由三被告承担。事实与理由，2012年度，大圩公司中标阜南县中医院住院楼装饰装修工程。就门诊楼铝塑板、石材工程，被告大圩公司通过其项目经理陈孝礼于2014年9月5日以订立书面合同转包原告朱国安。在签订合同时,原告向被告大圩公司及陈孝礼提交了工程预算单,工程造价为8344740.85元。合同约定:结算以审计报告为准,整体工程验收合格后,业主转款后甲方按照比例付合同价60%款项。审计结算业主付款后甲方付工程款95%。原告已按照合同及业主的要求,按质按量完成工程,该工程也于2017年8月25日经阜南县中医院组织验收,均符合要求验收合格,目前已投入使用。但被告大圩公司及陈孝礼只支付少部分工程款,原告多次与两被告协商,两被告均拖延支付工程款,严重侵害原告的合法权益。被告阜南县中医院作为发包人未足额支付工程款,被告大圩公司作为承包人违法分包,按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应于支持。”第二十六条:“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。”发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任之规定,被告阜南县中医院应对未给付工程款承担连带责任。 被告大圩公司辩称，1、原告起诉我公司三百多万元工程款没有事实和法律依据，应当予以驳回；2、陈孝礼并非我公司代理人，更不是我公司的员工，陈孝礼只是原告委托的中间介绍人；3、原告起诉至2017年8月25日支付利息无依据，因为依据合同第二款约定审计结束业主付款后支付原告工程款，而审计结束时间是2019年11月14日，中医院至今尚欠一千多万的工程款未付，支付原告工程款因条件并未成就。2015年的承诺书有两个人签字，其中有张建辉，原告是否有权利主张诉求存疑；给付原告的工程款中应扣除17%管理费及5%的质保金。 被告陈孝礼、阜南县中医院未答辩、也未提供证据。 本院经审理认定事实如下：2014年9月5日，原告朱国安与被告大圩公司阜南中医院项目部陈孝礼签订《铝塑板、石材工程承包协议》约定：承包内容：一、住院楼外墙铝塑板工程和石材，包工包料；二、结算方式及付款方式：以审计报告为准，大圩公司阜南中医院项目部提总额的17%，整体工程验收合格后，业主转款后，大圩公司阜南中医院项目部按照比例付合同价60%款项。审计结算业主付款后大圩公司阜南中医院项目部付工程总款的95%，质保期业主付款后，大圩公司阜南中医院项目部支付总价5%的尾款给原告。双方还约定了其他内容。合同签订后，原告朱国安即开始施工。 2014年8月28日，原告朱国安支付保证金500000元。 2014年11月11日，陈孝礼出具承诺书一份，内容：本人承包的关于阜南县中医院新院建设工程外墙装饰铝塑板、石材项目转包给朱国安，外墙铝塑板每平方380元，石材每平方420元。朱国安之前和我签订的协议中“以审计价扣除17%的管理费”此条款无效，以现承诺价格为准，审计价格高于合同价格的部分归陈孝礼所有。 2015年5月9日，原告朱国安、张建辉给被告大圩公司出具《承诺书》内容为：保证2015年5月10日前材料、人员进场施工，争取2015年6月30日前完工，确保7月15日前完工；若2015年5月10日前材料、人员未进场施工，或2015年7月15日前仍未能完工，我二人立即撤场，由贵公司另行安排其他人员施工；我二人撤场后，已完工程量待整体工程竣工验收合格并审计结算业主付款完毕后按40%结算；若因我二人施工的外墙面干挂（花岗岩、铝塑板）工程原因，造成阜南县中医院整体工程未能达到“黄山杯”标准，我二人自愿接受大圩公司的罚款500000元，该500000元由大圩公司自本人应得工程款中直接扣除。 2016年8月3日，原告朱国安、张建辉向大圩公司申请阜南县新中医院住院部外墙装修工程初验申请单显示，原告承包的阜南县中医院新院建设工程外墙装饰铝塑板、石材工程初步完工。 2017年8月25日，阜南县中医院住院部工程，经验收合格。 2018年12月21日，原告朱国安给被告大圩公司出具《承诺书》内容为：1、大圩公司在收到本承诺书之日向阜南县中医院申请，委托阜南县中医院支付1500000元至朱国安账户；2、本人承诺在收到大圩公司委托阜南县中医院支付的1500000元后，于三日内向阜南县人民法院申请解除对大圩公司账户冻结保全措施，具体解封时间以阜南县人民法院的解封裁定为准。如因本人原因未在三日内向阜南县人民法院申请解除查封，本人自愿承担500000元违约金；3、本人在收到大圩公司委托阜南县中医院支付的1500000元后，累计共收到大圩公司给付工程款4250000元，确保足额发放农民工工资，否则本人承担一切违约责任。 2020年1月21日，被告大圩公司委托阜南县中医院向原告付工程款664934.25元。原告共收到工程款4914934.25元（4250000元+664934.25元）。 关于涉案工程的审计价格，《阜南县审计局关于县中医院新院建设工程（门诊楼、住院楼）审计工程造价和新建综合楼住院楼幕墙工程控制价及审计单项造价的复函》内容明示：阜南县中医院新院住院楼幕墙工程审计造价为6286459.26元。 另查明，张建辉并非原告朱国安的合伙人，张建辉认可朱国安对涉案工程款的全部债权。 原告朱国安无建筑装修资质，其与被告大圩公司签订的《铝塑板、石材工程承包协议》为无效合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。大圩公司要求按工程款40%结算，是对原告未完成承包工程的限制约定，本案原告已完成工程项目，并已竣工验收，原告主张无依据。被告要求按协议收原告装修款总额的17%的管理费用，大圩公司阜南中医院项目部陈孝礼出具的承诺书中已载明“按审计总价扣除17%的管理费”条款无效，且《铝塑板、石材工程承包协议》无效，原、被告双方对管理费用的约定亦无效，但大圩公司作为阜南中医院新院建设总承包人，在工程的招标、管理、人员组织等实际工作投入，已物化为工程的实际建设成果，因被告未提供管理费用的合理支出，本院结合建设工程的实践，酌情按工程造价的5%从工程款中扣除管理费用，即314322.96元（6286459.26元×5%）。被告明知原告无装修资质，其要求原告承诺未能达到黄山杯质量标准自愿接受500000元罚款，本院不予支持；被告辩称给付原告工程款中应扣除5%质量保证金，因合同未约定质量保证期限，且按《建筑工程质量管理条例》第四十条规定，正常使用条件下，建设工程的最低保修期其中设备安装和装修工程为2年，建设工程的保质期从竣工验收合格之日计算，即从2017年8月25日案涉工程竣工验收合格至今已超过装饰工程质量2年保修期，被告辩称，本院不予支持。被告应付原告工程款1057202.05元（6286459.26元-4914934.25元-314322.96元）。原告朱国安要求被告中医院在欠付工程款的范围内承担责任，其没有举证证明欠付的证据，本院不予支持。关于利息，合同无效，原、被告均有责任，损失各自承担，该利息损失，本院不予支持。被告陈孝礼的行为代表被告大圩公司，其系职务行为，原告朱国安要求其承担民事责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱国安工程款1057202.05元； 二、驳回原告朱国安对被告陈孝礼、阜南县中医院的诉讼请求； 三、驳回原告朱国安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31318元（原告预交），由原告朱国安负担17003元，被告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司负担14315元。财产保全费5000元（原告预交），由被告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司负担；公告费200元（原告预交），由原告朱国安负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长 李 民 人民陪审员 刘 强 人民陪审员 马雅娟 二〇二〇年十二月三十一日 法官 助理 戎 阳 书 记 员 邓淋芳 （2020）皖1225民初230号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 最高人民法院 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 告知事项 一、本案申请执行期限为二年，时间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不向人民法院申请执行，视为放弃权利。 二、义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户。我院账户开户名：阜南县人民法院执行标的款；账号：1752××××0707；开户行：中国银行股份有限公司阜南支行；并请通知主审法官：李民，办公电话0558-671××××，188××××8286；通讯地址：皖阜南县人民法院审管办。邮政编码236300。