贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民初1558号原告：贵州乌当农村商业银行股份有限公司，住所地贵州省贵阳市乌当区新添大道北段164号附9号臣功新天地15幢，统一社会信用代码：9152010021459000XG。法定代表人：韩迪。委托诉讼代理人：刘燕平，贵州新瑞林阳律师事务所律师，执业证号：15201201811048295。委托诉讼代理人：饶贤武，贵州新瑞林阳律师事务所实习律师。被告：贵阳丰畅物资有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区南岳路77号附32号［油榨社区］，统一社会信用代码：91520102594195553T。法定代表人：郭铁生。被告：贵阳通宝贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花溪大道北段348号华中楼6单元3层1号［太慈社区］，统一社会信用代码：91520102789776956M。法定代表人：彭亮。被告：贵州誉尚物资有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区宝山南路506号团1栋4单元2层2号［油榨社区］，统一社会信用代码：91520102692712008K。法定代表人：郑海云。被告：贵州庆丰昀商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区蓑草路98号贵阳东方金属材料交易中心98#建A-4-11［油榨社区］，统一社会信用代码：915201025872872495。法定代表人：郑海明。委托诉讼代理人：郑海云，男，住贵州省贵阳市云岩区威清路62号1栋3单元附15号。被告：贵州银泉贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区观水路46号10栋1单元1号［水口寺社区］，统一社会信用代码：91520102697527725R。法定代表人：郭外林。委托诉讼代理人：李世军，男，住湖南省湘潭市岳塘区大板房8栋29号。被告：彭亮，男，汉族，1964年12月11日出生，住贵州省贵阳市云岩区金顶路187号1单元附12号，公民身份号码：X。被告：郑海云，男，汉族，1977年1月28日出生，住贵州省贵阳市云岩区威清路62号1栋3单元附15号，公民身份号码：X。被告：李世军，男，汉族，1964年10月19日出生，住湖南省湘潭市岳塘区大板房8栋29号，公民身份号码：X。被告：肖燕，女，汉族，1975年12月31日出生，住贵州省贵阳市云岩区三桥居民下五里居民组，公民身份号码：Ｘ。委托诉讼代理人：彭亮，男，住贵州省贵阳市云岩区金顶路187号1单元附12号。被告：郑海明，男，汉族，1972年8月15日出生，住贵州省贵阳市南明区冶金路5号2栋1单元10号,公民身份号码：X。被告：李泽娅，女，汉族，1978年3月8日出生，住贵州省贵阳市南明区冶金路5号2栋1单元10号,公民身份号码：X。上列二被告共同委托诉讼代理人：郑海云，男，住贵州省贵阳市云岩区威清路62号1栋3单元附15号。被告：郭铁生，男，汉族，1951年10月23日出生，住湖南省洪江市幸福东路6号，公民身份号码：X。被告：谢康，女，汉族，1965年9月22日出生，住湖南省湘潭市岳塘区湘钢大板房8栋29号，公民身份号码：X。被告：郭外林，女，汉族，1943年8月27日出生，住湖南省湘潭市岳塘区大板房8栋29号，公民身份号码：X。上列三被告共同委托诉讼代理人：李世军，男，住湖南省湘潭市岳塘区大板房8栋29号。被告：吴隆娇，女，汉族，1985年7月2日出生，住贵州省贵阳市云岩区野鸭居委会乡政府集体宿舍，公民身份号码：X。原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司（以下简称乌当农商行）诉被告贵阳丰畅物资有限公司（以下简称丰畅公司）、贵州誉尚物资有限公司（以下简称誉尚公司）、贵州庆丰昀商贸有限公司（以下简称庆丰昀公司）、贵州银泉贸易有限公司（以下简称银泉公司）、贵阳通宝贸易有限公司（以下简称通宝公司）、彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘燕平、饶贤武，被告誉尚公司法定代表人郑海云，被告彭亮、郑海云、李世军，被告肖燕委托诉讼代理人彭亮，被告郑海明、李泽娅、庆丰昀公司共同委托诉讼代理人郑海云，被告银泉公司、郭铁生、谢康、郭外林共同委托诉讼代理人李世军到庭参加诉讼，被告丰畅公司、吴隆娇经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乌当农商行向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告丰畅公司偿还原告借款本金17918728.56元及截止2020年5月19日的欠付利息2082504.83元，罚息1262.60元，复利191010.00元，本息共计20193505.99元；2020年5月19日后按合同约定支付利息、罚息和复利，直至付清为止；2、请求判令上述被告承担原告为实现债权而支付的律师费50000元；3、请求判令被告庆丰昀商公司、通宝公司、银泉公司、誉尚公司、彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生对上述债务承担连带清偿责任；4、请求依法判令上述被告承担本案诉讼费、财产保全费、公告费等原告为实现债权产生的一切费用。以上费用共计20243505.99元。事实及理由：2017年7月6日，原告乌当农商行与被告丰畅公司签订了《流动资金借款合同》，合同约定：原告乌当农商行为丰畅公司提供借款人民币17938728.56元用于偿还筑乌农信营业部授信字第20150015号合同项下款项，借款期限为36个月，即从2017年7月6日至2020年7月5日，贷款月利率为固定利率3.958‰，按年结息自定义还本，如丰畅公司不能按期结息，则自次日起计收复利；《流动资金借款合同》第十二条第二款第（六）项约定：“借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用”。借款合同生效后，原告按照约定于2017年7月7日向借款人发放了17938728.56元。为了保证上述债权的实现，2017年6月20日，庆丰昀公司、通宝公司、银泉公司、誉尚公司分别作出了股东会决议，决议内容为：“同意为丰畅公司自2017年6月20日起至2020年6月19日止在乌当农商行的借款承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。同时，2017年7月6日丰畅公司、庆丰昀公司、通宝公司、银泉公司和誉尚公司与乌当农商行签订了《联保协议书》，该五家公司为《联保协议书》的小组成员，约定该小组成员对自2017年7月6日起至2020年7月5日止任一小组成员在最高额人民币（大写）贰仟万元内承担保证责任，保证范围包括债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和担保合同过程中发生的费用（包括但不限于律师费、交通费等）、乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等）；保证方式为最高额连带责任保证，保证期间为每一笔自借款之日起至借款到期后的两年。2017年7月6日，为了保证原告乌当农商行对借款人丰畅公司债权的实现，被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生与原告乌当农商行分别签订了《保证合同》，合同约定彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生自愿为丰畅公司、庆丰昀公司、通宝公司、银泉公司和誉尚公司与乌当农商行签订的[合同编号为：2032017070700014、2032017070700016、2032017070700017、2032017070700026、2032017070700028]的《流动资金借款合同》提供保证担保；保证范围为债权本金人民币（大写）捌仟玖佰柒拾伍万伍仟陆佰元及利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；保证方式为连带保证责任，保证期间自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止，贷款到期债权展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。现被告丰畅公司未按合同约定还本付息，经原告多次催收仍未履行还本付息义务，保证人亦未履行担保责任，已经构成违约。银泉公司、李世军、谢康、郭外林、郭铁生共同辩称，首先，郭外林与郭铁生是在2016年因各种原因新加入公司，本次借款的用途为借新还旧，郭外林和郭铁生只担保本次借款，未担保之前的借款。按照商业银行不良贷款的划分，旧贷款超过180天就属于不良贷款，因此乌当农商行应当明确告知新的担保人该笔借款的背景，但乌当农商行并未将该笔借款是借新还旧的事实告知郭铁生和郭外林，导致郭铁生、郭外林在不知晓该笔借款真实情况的背景下签署了担保合同，故应当免除郭铁生、郭外林的担保责任。其次，对案涉借款合同的真实性均无异议，但丰畅公司、银泉公司、通宝公司、誉尚公司、庆丰昀公司向乌当农商行借款时均缴纳了200万元保证金，乌当农商行应当举证证明上述200万元保证金的用途。誉尚公司、庆丰昀公司、郑海云、郑海明、李泽娅共同辩称，其答辩意见同李世军一致，对借款合同的真实性均无异议。通宝公司、彭亮共同辩称，其答辩意见同李世军一致。肖燕辩称，因通宝公司原股东曾小艳于2015年离职，彭亮让肖燕接替曾小艳的工作，并将曾小艳名下的股份变更在肖燕名下，但肖燕未出资购买股份，亦不参与通宝公司分红，肖燕只是挂名股东。后来通宝公司向乌当农商行借款时，彭亮让肖燕与原告签订保证合同，配合通宝公司办理借款，但原告在与肖燕签订保证合同时并未告知肖燕该笔借款的用途为借新还旧，故肖燕不应当承担保证责任。被告丰畅公司、吴隆娇未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月20日，被告誉尚公司、银泉公司、庆丰昀公司、通宝公司分别形成各自公司股东会决议，决定：同意原告乌当农商行为被告银泉公司、通宝公司、庆丰昀公司、丰畅公司、誉尚公司自2017年6月20日起至2020年6月19日止办理每户人民币贰仟万元，共计捌仟万元。本公司股东分别同意本公司作为保证人，担保对上述债务的清偿，承担连带保证责任，同时，本公司所有股东和法定代表人承担连带担保责任，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。2017年7月6日，借款人丰畅公司（甲方）与贷款人乌当农商行（乙方）签订《流动资金借款合同》（合同编号：2032017070700016），主要约定：被告丰畅公司向原告乌当农商行借款17938728.56元用于偿还筑乌农信营业部授信字第20150015号合同项下款项，借款期限为36个月，即从2017年7月6日至2020年7月5日，贷款月利率为固定利率3.958‰，按年结息，结息日一般固定为每年末月的第20日。本合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准，借款借据及支取凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。还款计划为：2018年7月5日偿还借款本金10000元；2019年7月5日偿还借款本金30000元；2020年7月5日结清剩余本金。如被告丰畅公司不能按期付息，则自次日起计收复利。借款逾期后，对被告丰畅公司未按时还清的借款本金和利息（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利。借款逾期是指被告丰畅公司未按期清偿或超过本合同约定的分次还款计划期限归还借款的行为。被告丰畅公司在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率基础上加收50%。被告丰畅公司违约致使原告乌当农商行采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，被告丰畅公司应承担原告乌当农商行为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用。被告丰畅公司未按期归还债务本息，原告乌当农商有权提前终止合同，宣布贷款到期，要求被告丰畅公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及费用。2017年7月7日，原告乌当农商行如约向被告丰畅公司发放贷款人民币17938728.56元，双方在借款借据上签章确认，借款借据上载明“借款金额：17938728.56元，借款用途：偿还筑乌农信营业部授信字第20150015号合同，利率执行方式:固定利率，借款年利率：4.74960%，借款日期：2017年7月7日，到期日期：2020年7月6日，还款计划：自定义还本按年付息”。2017年7月6日，联保小组成员（借款人、保证人）：被告银泉公司、庆丰昀公司、通宝公司、丰畅公司、誉尚公司与原告乌当农商行（贷款人）签订《联保协议书》，主要约定:从2017年7月6日起至2020年7月5日止，由贷款人根据任一联保小组成员的申请和贷款人的可能，对任一联保小组成员在最高额贷款余额贰仟万元内分次发放贷款。在此期间和最高额贷款余额内，由联保小组的所有其他成员提供连带责任保证，不再逐笔办理保证担保手续。保证方式为最高额连带责任保证，保证期间为每一笔自借款之日起至借款到期后二年，保证范围包括借款的本金、利息、罚息、逾期利息、复息、违约金、损害赔偿金和因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费及贷款人实现债权的其他费用，且不管借款用于任何用途，都不影响保证人承担连带责任。2017年7月6日，保证人李泽娅、吴隆娇、彭亮、肖燕、郭铁生、谢康、李世军、郭外林、郑海明、郑海云（甲方）分别与债权人乌当农商行（乙方）签订《保证合同》（合同编号分别为：2032017070700017-1、2032017070700014-2、2032017070700028、2032017070700028-1、2032017070700016、2032017070700026-3、2032017070700026-2、2032017070700026-1、2032017070700017、2032017070700014-1）,主要约定：为确保被告银泉公司、通宝公司、誉尚公司、庆丰昀公司、丰畅公司与原告乌当农商行签订的合同编号为：2032017070700014、2032017070700017、2032017070700028、2032017070700016、2032017070700026的《流动资金借款合同》（以下简称主合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人与乙方依主合同所形成的债务提供连带责任保证。保证范围为债权本金人民币89755600元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止。因被告丰畅公司未能按照合同约定按时、足额履行还款义务，故原告乌当农商行诉至本院，请求宣布贷款立即到期，并要求被告丰畅公司立即偿还合同项下未到期债务的本金、利息、罚息、复利、律师费等费用，但原告乌当农商行在庭审中未提交证据证明其为实现本案债权产生律师费。截止至2020年7月6日（借款到期日），被告丰畅公司尚欠本金17918728.56元、利息2195980.55元、复利213015.35元、罚息1452.59元。另，被告誉尚公司、庆丰昀公司、银泉公司、通宝公司、彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、郭铁生在庭审中均认可《流动资金借款合同》、《联保协议书》、《保证合同》及《股东会决议》的真实性，亦认可被告丰畅公司截止至2020年7月6日尚欠本金17918728.56元、利息2195980.55元、复利213015.35元、罚息1452.59元。因被告丰畅公司的法定代表人郭铁生生病住院无法到庭应诉，本院当庭电话联系郭铁生，郭铁生称其为丰畅公司挂名法人，从未参与丰畅公司的实际经营，丰畅公司的实际管理人为李世军，丰畅公司对本案的处理意见同李世军的意见一致。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案当事人签订的《流动资金借款合同》、《联保协议书》、《保证合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人应按合同约定履行各自的义务。关于本金、利息、复利和罚息的问题。本案中，原告已提交相关合同与借款借据证实其已支付被告丰畅公司本金17938728.56元，被告丰畅公司未按约定足额履行还款义务，根据《流动资金借款合同》“借款人违约贷款人有权提前终止合同，宣布贷款到期，要求借款人立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息及费用”的约定，原告有权宣布贷款立即到期，要求被告丰畅公司立即偿还合同项下未到期债务的本金、利息、罚息、复利、律师费等费用。截至2020年7月6日，被告丰畅公司尚欠本金17918728.56元、利息2195980.55元、复利213015.35元、罚息1452.59元，应予偿付。《流动资金借款合同》约定贷款利率为月3.958‰，逾期后的罚息利率为在合同载明的贷款利率基础上加收50%，即月5.937‰。借款逾期后，对未按时还清的借款本金和利息（不包括罚息），原告有权自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和合同约定的结息方式计收罚息和复利。2020年7月6日之后的罚息，应以本金17918728.56元为基数，按月利率5.937‰的标准，按《流动资金借款合同》约定的结息方式，计算至本金还清之日止。2020年7月6日之后的复利，应以欠付的利息2195980.55元为基数，按月利率5.937‰的标准，按《流动资金借款合同》约定的结息方式，计算至利息还清之日止。关于律师费的问题。原告在诉讼中未提交证据证明其为实现本案债权产生律师费，本院据此对原告的该诉讼请求不予支持。关于保证责任的问题。被告郭外林、郭铁生、肖燕主张其为了配合公司贷款才与原告签订《保证合同》，在签订《保证合同》时原告并未告知该笔借款用途为借新还旧，故其不应承担保证责任。但根据被告郭外林、郭铁生、肖燕与原告签订的《保证合同》载明“为确保被告银泉公司、通宝公司、誉尚公司、庆丰昀公司、丰畅公司与原告乌当农商行签订的合同编号为：2032017070700014、2032017070700017、2032017070700028、2032017070700016、2032017070700026的《流动资金借款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人与乙方依主合同所形成的债务提供连带责任保证”，而被告银泉公司、通宝公司、誉尚公司、庆丰昀公司、丰畅公司与原告乌当农商行签订的合同编号为：2032017070700014、2032017070700017、2032017070700028、2032017070700016、2032017070700026的《流动资金借款合同》载明借款用途为借新还旧，且被告郭外林、郭铁生、肖燕作为完全民事行为能力人应当知晓在《保证合同》上的签字的法律后果，亦未提供证据证明其签订的《保证合同》符合《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的法定情形，故被告郭外林、郭铁生、肖燕的该主张不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生与原告乌当农商行签订的《保证合同》约定被告丰畅公司不履行债务时，被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生对主合同所形成的债务承担连带保证责任，保证期间自保证合同生效之日起至上述《流动资金借款合同》项下的债务履行期满之日后两年止。本案案涉债权未超过保证范围，且原告在保证期间内向被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生主张了债权，故对被告丰畅公司的案涉债务，被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生应承担连带清偿责任。另，被告丰畅公司、银泉公司、庆丰昀公司、通宝公司、誉尚公司与原告签订《联保协议书》约定对任一联保小组成员在最高额贷款余额20000000元内由联保小组的所有成员提供连带责任保证，不再逐笔办理保证担保手续，保证方式为最高额连带责任保证，保证期间为每一笔自借款之日起至借款到期后二年。本案案涉债权未超过保证范围，且原告在保证期间内向银泉公司、庆丰昀公司、通宝公司、誉尚公司主张了债权，故对被告丰畅公司的案涉债务，银泉公司、庆丰昀公司、通宝公司、誉尚公司应在最高债权额20000000元限度内承担连带清偿责任。据此，原告关于被告庆丰昀商公司、通宝公司、银泉公司、誉尚公司、彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生对被告丰畅公司的案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。综上所述，原告乌当农商行的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告贵阳丰畅物资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司借款本金17918728.56元并支付利息、罚息、复利（截至2020年7月6日，被告贵阳丰畅物资有限公司欠付利息2195980.55元、复利213015.35元、罚息1452.59元。2020年7月6日之后的罚息，应以本金17918728.56元为基数，按月利率5.937‰的标准，按《流动资金借款合同》约定的结息方式，计算至本金还清之日止；2020年7月6日之后的复利，应以欠付的利息2195980.55元为基数，按月利率5.937‰的标准，按《流动资金借款合同》约定的结息方式，计算至利息还清之日止）；二、被告贵州誉尚物资有限公司、贵州银泉贸易有限公司、贵州庆丰昀商贸有限公司、贵阳通宝贸易有限公司对本判决第一项确定的款项，在最高债权额20000000元限度内承担连带清偿责任；三、被告彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生对本判决第一项确定的款项承担连带清偿责任；四、驳回原告贵州乌当农村商业银行股份有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费143017.52元，财产保全费5000元，共计148017.52元，由贵阳丰畅物资有限公司、贵州誉尚物资有限公司、贵州庆丰昀商贸有限公司、贵州银泉贸易有限公司、贵阳通宝贸易有限公司、彭亮、肖燕、郭外林、李世军、谢康、郑海明、李泽娅、郑海云、吴隆娇、郭铁生共同负担147767.52元，由贵州乌当农村商业银行股份有限公司负担250元。审判长  邱兴权审判员  汤 萍审判员  谌致华二〇二〇年十二月三十日法官助理王一多书记员吕伊玲