陕西省咸阳市杨陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0403刑初64号 公诉机关杨陵区人民检察院。 被告人何西育，男，1984年12月5日出生，汉族，初中文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月19日投案自首，同日因涉嫌开设赌场罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年6月18日被执行逮捕，现羁押于杨陵区看守所。 辩护人刘涛，陕西双照律师事务所律师。 被告人胡创飞，男，1984年10月22日出生，汉族，初中文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月19日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 被告人徐保堂，男，1973年3月19日出生，汉族，小学文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省周至县，现住杨陵区，2020年3月24日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 辩护人万志琴，陕西松意律师事务所律师。 被告人张鹏，男，1982年10月27日出生，汉族，大专文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省商洛市商州区，现住商洛市商州区，2020年3月30日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月15日被本院取保候审。 辩护人戴宜斌，陕西凌达律师事务所律师。 被告人解宇飞，男，1990年8月3日出生，汉族，初中文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年1月8日因殴打他人被杨陵有关机关行政拘留七日，并处罚款200元，2020年3月24日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 被告人胡海卫，男，1985年4月22日出生，汉族，大专文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月24日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 被告人汤飞雄，男，1972年9月24日出生，汉族，大专文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月21日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 辩护人殷炜平，陕西凌达律师事务所律师。 被告人张卫刚，（曾用名：张卫岗），男，1970年6月6日出生，汉族，高中文化，中共党员，杨陵区水务局职工，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月20日投案自首，同日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月19日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 辩护人崔妍，陕西松意律师事务所律师。 被告人胡大伟，男，1984年10月10日出生，汉族，初中文化，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2020年3月18日因涉嫌赌博罪被杨凌示范有关机关取保候审，同年8月26日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 被告人刘冲，男，1987年6月24日出生，汉族，初中文化，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省咸阳市杨陵区，现住杨陵区，2014年4月9日因赌博被杨陵有关机关行政拘留八日，2020年3月18日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月26日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 被告人徐小五，男，1968年9月20日出生，汉族，初中文化，公民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省西安市周至县，现住周至县，2020年3月1日因涉嫌赌博罪被杨凌示范区有关机关取保候审，同年8月26日因涉嫌开设赌场罪被杨陵区人民检察院取保候审，2020年9月16日被本院取保候审。 杨陵区人民检察院以杨陵区院一部刑诉〔2020〕26号起诉书指控被告人何西育、胡创飞、徐保堂、张鹏、解宇飞、胡海卫、汤飞雄、张卫刚、胡大伟、刘冲、徐小五犯开设赌场罪，于2020年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。杨陵区人民检察院指派检察员李锋娟出庭支持公诉，被告人何西育及其辩护人刘涛、被告人胡创飞、被告人徐保堂及其辩护人万志琴、被告人张鹏及其辩护人戴宜斌、被告人解宇飞、胡海卫、被告人汤飞雄及其辩护人殷炜平、被告人张卫刚及其辩护人崔妍、被告人胡大伟、刘冲、徐小五到庭参加诉讼。现已审理终结。 杨陵区人民检察院指控，2020年3月2日晚至3月15日晚，被告人何西育在杨陵区XX线XX市场废弃仓库、杨陵区XX村绿洲湾大棚、杨陵区XX路XX段废弃养鸡场、杨陵区小湋河镜照寺北侧空地等四处连续13天开设赌场，每天组织30余人以“摇骰子”“押宝”的方式赌博，每晚赌场赌资流水20万元以上，何西育从赌资中抽头渔利共计30余万元。开设赌场期间，何西育安排被告人徐保堂寻找开设赌场的场地并搭建帐篷;安排被告入胡创飞联系被告人胡大伟、党某某(行政拘留)、陈某甲（行政拘留）、张某甲(行政拘留)等人开车接送参赌人员;安排被告人胡海卫、张卫刚、汤飞雄、刘冲、徐保堂、徐小五等人在赌场外围望风放哨;安排被告人张鹏、解宇飞等人在赌场负责抽头渔利;并按日向上述人员支付报酬。共计向胡创飞支付5000余元，向徐保堂支付3000余元，向张鹏支付6000余元，向胡海卫支付3300元，向胡大伟支付2400元，向汤飞雄支付18000元，向张卫刚支付12000元，向解宇飞支付1000余元，向刘冲支付1500元，向徐小五支付400元。被告人何西育、胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、胡大伟、汤飞雄、张卫刚、解宇飞、刘冲、徐小五等人到案后基本能够如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关认为，被告人何西育开设赌场并招揽被告人胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、胡大伟、汤飞雄、张卫刚、解宇飞、刘冲、徐小五等人为其提供帮助，各被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。 被告人何西育对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人认为，对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，被告人何西育有以下从轻、减轻量刑情节：1、被告人何西育主动投案自首；2、被告人何西育在开设赌场的过程中，对前来参赌人员支付交通费，在赌博过程中免费提供饮食、酒水，对参赌人员予以返点，同时也向本案其他被告人支付相应报酬，整体来看，被告人何西育并未从中获益；3、被告人何西育没有犯罪和违法劣迹前科；4、被告人何西育家庭经济困难；建议对被告人何西育从轻、减轻处罚，判处缓刑。 被告人徐保堂对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，考虑被告人徐保堂在本案是听命于被告人何西育的安排，负责四个场地中两地的选址、所需设施的采购、装配、管理以及哨位设置，其并未全程参与实施开设赌场的所有犯罪活动，在共同犯罪中起次要作用；被告人徐保堂主动投案自首；被告人徐保堂自愿认罪认罚，认罪、悔罪态度较好；被告人徐保堂犯罪行为持续时间较短，获利较少，社会危害性小；建议对被告人徐保堂从轻、减轻处罚，判处缓刑。 被告人张鹏对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，考虑被告人张鹏接受何西育安排对参赌人员抽头渔利，自己仅领取工资，在共同犯罪中起次要作用；被告人张鹏有自首情节；被告人张鹏自愿认罪认罚；被告人张鹏系初犯、偶犯，无犯罪前科；被告人张鹏同意退缴全部违法所得；建议对被告人张鹏从轻、减轻处罚，判处缓刑。 被告人汤飞雄对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，考虑被告人汤飞雄自愿认罪认罚；被告人汤飞雄在共同犯罪中起次要作用；被告人汤飞雄已主动将全部违法所得18000元予以上缴；被告人汤飞雄系初犯，无犯罪前科；建议对被告人汤飞雄从轻、减轻处罚。 被告人张卫刚对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，考虑被告人张卫刚有自首情节；被告人张卫刚自愿认罪认罚；张卫刚在本案中接受何西育指派在赌场外围进行望风放哨，实际参与只有六次，在共同犯罪中起次要作用；被告人张卫刚犯罪行为持续时间较短，获利较少，社会危害性小；被告人系初犯、偶犯，无违法犯罪前科；建议对被告人张卫刚从轻、减轻处罚，判处缓刑。 被告人胡创飞、胡海卫、胡大伟、解宇飞、刘冲、徐小五对杨陵区人民检察院指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。 经审理查明：2020年3月2日晚至3月15日晚，被告人何西育在杨陵区XX线XX市场废弃仓库、杨陵区XX村绿洲湾大棚、杨陵区XX路XX段废弃养鸡场、杨陵区小湋河镜照寺北侧空地等四处连续13天开设赌场，每天组织二三十人以“摇骰子”“押宝”的方式赌博，何西育从赌资中抽头渔利共计三十余万元。 赌场开设期间，被告人何西育安排被告人徐保堂寻找开设赌场的场地并搭建帐篷;安排被告入胡创飞联系党某某、胡大伟、陈某甲、张某甲等人开车接送参赌人员;安排被告人胡海卫、张卫刚、汤飞雄、徐保堂、徐小五、刘冲等人在赌场外围望风放哨;安排被告人张鹏、解宇飞等人在赌场负责抽头渔利。何西育按日向上述人员支付报酬。经统计，被告人胡创飞参与13次，非法获利5000余元；被告人徐保堂参与10次，非法获利3000余元；被告人张鹏参与13次，非法获利6000余元；被告人胡海卫参与12次，非法获利3300元；被告人胡大伟参与9次，非法获利2400元；被告人汤飞雄参与6次，非法获利18000元；被告人张卫刚参与6次，非法获利12000元；被告人解宇飞参与5次，非法获利1000余元；被告人刘冲参与6次，非法获利1500元；被告人徐小五参与3次，非法获利400元。案发后，侦查机关扣押汽车4辆、记号笔1个、对讲机1个、陶瓷碗1个、陶瓷小碟1个、骰子33个、黄色牌子1个及现金260元（汤飞雄100元，胡大伟130元，徐小五30元）。 2020年3月19日被告人何西育、胡创飞投案自首，同年3月24日被告人徐保堂、解宇飞、胡海卫、张卫刚投案自首，同年3月30日被告人张鹏投案自首。 以上各项事实经当庭质证，有：1、被告人何西育、胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、胡大伟、汤飞雄、张卫刚、解宇飞、刘冲、徐小五的供述；2、证人陈某甲、党某某、张某甲、崔某某、何某某、陈某乙、乔某某、张某乙、陈某丙、孙某某、舒某某、张某丙、陈某丁、雷某某、王某某、刘某甲、魏某某、刘某乙、侯某某、郭某某、杨某某、许某某、刘某丙、赵某某的证言；3、辨认、指认笔录及照片；4、杨凌示范区有关机关杨公（治）行罚决字【2020】294-312号行政处罚决定书及情况说明；5、被告人何西育等11人的身份信息；6、物证：汽车4辆、记号笔1个、对讲机1个、陶瓷碗1个、陶瓷小碟1个、骰子33个、黄色牌子1个、现金260元及扣押清单、发还清单等证据证实，足以认定。 本案审理过程中，被告人张鹏退缴非法所得6000元、被告人胡创飞退缴非法所得4500元、被告人徐保堂退缴非法所得3000元、被告人徐小五退缴非法所得400元、被告人胡大伟退缴非法所得2400元、被告人胡海卫退缴非法所得3300元、被告人张卫刚退缴非法所得12000元、被告人解宇飞退缴非法所得1000元、被告人刘冲退缴非法所得1500元、被告人汤飞雄退缴非法所得18000元。 本院认为，被告人何西育以营利为目的，开设赌场供他人进行赌博活动，抽头渔利数额累计达三十余万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，杨陵区人民检察院指控罪名成立，应依法惩处。被告人胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、胡大伟、汤飞雄、张卫刚、解宇飞、刘冲、徐小五等人明知何西育实施赌博犯罪活动，而为其提供帮助，为赌场的持续经营起到了帮助作用，其行为均已构成开设赌场罪，系从犯，依法应减轻处罚。被告人何西育、胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、张卫刚、解宇飞具有自首情节，可从轻处罚。本案被告人均自愿认罪认罚，可从轻处罚。鉴于被告人胡创飞、徐保堂、张鹏、胡海卫、胡大伟、汤飞雄、张卫刚、解宇飞、刘冲、徐小五庭审中将其违法所得予以退缴，可酌情从宽处罚。综合本案犯罪事实、性质、情节、危害后果等,对各被告人不宜适用缓刑,对部分被告人的辩护人提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。经查，侦查机关扣押的陕VXXXXX号汽车、陕VXXXXX号汽车、陕VXXXXX号汽车均系案外人所有，被告人刘冲所有的陕VXXXXX号汽车并非是其专门用于该犯罪的财物，均不属于《中华人民共和国刑法》第六十四条规定的“供犯罪所用的本人财物”，依法应发还各自车主。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条、第五十二条、第五十三条及第六十四条的规定，经本院审判委员会研究，判决如下： 一、被告人何西育犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2024年6月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 二、被告人胡创飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 三、被告人徐保堂犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 四、被告人张鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 五、被告人胡海卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 六、被告人胡大伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 七、被告人汤飞雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 八、被告人张卫刚犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 九、被告人解宇飞犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 十、被告人刘冲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 十一、被告人徐小五犯开设赌场罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元。 (刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 十二、对各被告人退缴的非法所得予以没收，上缴国库。 十三、随案移送的记号笔一个、对讲机一个、陶瓷碗一个、陶瓷小碟一个、骰子三十三个、黄色牌子一个、现金人民币二百六十元予以没收。 十四、在案扣押的陕VXXXXX号汽车、陕VXXXXX号汽车、陕VXXXXX号汽车、陕VXXXXX号汽车发还各自车主。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  徐 萌 审 判 员  刘 磊 人民陪审员  申建武 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  王泽飞 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。