湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初11188号原告：湖南怡生暖通工程有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路66号亚商大厦A栋、B栋及地下室537室。法定代表人：冯伶，经理。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺艳勤，湖南弘一律师事务所律师。被告：胡浩，男，1991年3月2日出生，汉族，住湖南省湘潭县。第三人：长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路66号亚商大厦B栋543号。经营者：肖烨。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺艳勤，湖南弘一律师事务所律师。第三人：冯伶，男，1973年3月24日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：陈飞，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺艳勤，湖南弘一律师事务所律师。原告湖南怡生暖通工程有限责任公司(以下简称原告)与被告胡浩（以下简称被告）、第三人长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部（以下简称第三人怡生鹏图经营部）、第三人冯伶劳动争议一案，原告于2020年1月10日向本院提起诉讼，本院于2020年3月25日作出（2020）湘0111民初868号民事判决书。原告不服该判决，向长沙市中级人民法院提出上诉，长沙市中级人民法院于2020年8月5日作出（2020）湘01民终6440号民事裁定，裁定撤销（2020）湘0111民初868号民事判决，发回本院重审。本院重审期间，依法另行组成合议庭，并依法追加怡生鹏图经营部、冯伶作为本案第三人参加诉讼，于2020年12月7日公开开庭进行了审理。原告与第三人怡生鹏图经营部、冯伶的共同委托诉讼代理人陈飞和被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，仲裁裁决书认定与被告建立劳动关系并实际用工的为原告及双方于2019年10月13日解除劳动关系，属于事实认定错误。原告于2019年3月12日成立，之前并不享有民事权利能力和民事行为能力。被告截至2019年11月已经工作多年。原告并非本案适格仲裁被申请人。2019年10月29日，第三人怡生鹏图经营部为被告发放了工资6550元，2019年12月还为被告缴纳了社保，故裁决书认定被告劳动关系解除为2019年10月13日错误。第三人怡生鹏图经营部依据劳动合同法相关规定及劳动合同的约定，调整被告的工作岗位，属于正常的工作安排。被告不到岗履职，擅自离职，未向用人单位说明不到岗的原因及理由，在多次收到用人单位发出的到岗函后仍不到岗，持续旷工。被告擅自离职或者自动离职属于违法行为，其无权要求经济补偿。裁决书认定视为双方协商一致解除劳动合同，属于事实认定错误及法律适用错误。裁决书裁定原告向被告支付1000元工资无任何事实依据。诉讼请求：1、原告不予支付被告工资1000元；2、原告不予支付被告经济补偿21192.85元；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、自2016年3月至2018年11月以来，为被告缴纳社会保险的单位依次为长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部（以下简称中意暖通）、长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部、第三人怡生鹏图经营部。被告并于2019年3月与第三人怡生鹏图经营部签订劳动合同。被告的工作岗位及工作内容均受原告支配，根据原告的工作制度进行考勤，根据派单进行劳作，被告的工牌及工作服上的图标与原告资料上图标一致。原告用其法定代表人冯伶（即第三人）尾号7978的银行账户向被告支付劳动报酬。综上，与被告建立劳动关系并实际用工的为原告。同时，对于追加的第三人，请求法院依法予以认定，被告要求原告与第三人均对原告承担用人责任。2、被告于2016年3月入职，从事售后服务工程师，2019年9月，在无任何过错的情况下，未经被告同意，在工作内容未讲清楚，工资未谈好的前提下(雨劳人仲案字〔2019〕第965号，原告代理人杨建红已当庭承认未谈好)，调到质检部任质检员(调试空调需高空作业证，被告有恐高症也未有高空作业证)，招聘新人上岗，对被告实行停单，强行调岗。原告以不到新岗位停发薪水，以实现降低被告工资、迫使被告自动离职的目的。3、原告2019年8月和9月已实行新的薪资计算标准，被告的计件工资按新方法，底薪按旧方法计算，违反《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定。综上，请求维持仲裁裁决，并由原告以及第三人承担共同用工责任。第三人怡生鹏图经营部述称，第三人怡生鹏图经营部认可与被告建立劳动关系，但是被告并未对第三人怡生鹏图经营部提起仲裁，所以，第三人怡生鹏图经营部在本案中不承担责任。第三人冯伶述称，第三人冯伶作为经营者登记的字号为长沙市雨花区中意怡生供暖科技经营部（以下简称中意怡生经营部）已经注销，本案与第三人冯伶无关，请求法院依法判决。经审理查明，原告于2019年3月12日注册成立，法定代表人为本案第三人冯伶。第三人冯伶另于2012年3月22日登记了字号为长沙市雨花区中意怡生暖通科技经营部（以下简称中意怡生经营部）的个体工商户，于2018年11月23日注销了中意怡生经营部。第三人怡生鹏图经营部，2018年7月3日登记成立，为个体工商户，经营者肖烨，肖烨系第三人冯伶的姐姐，亦系第三人冯伶聘请的管理人员。长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部于2015年9月29日登记注册，为个体工商户，经营者易慧云，现已注销。原告与第三人经营场所均位于长沙市雨花区中意一路66号亚商大厦，共用一套管理班子，系关联企业。2016年3月15日，被告入职上述企业，任售后服务工程师，工作地点为亚商大厦3栋4楼。2016年5月至2019年12月，为被告购买社保的单位依次为中意怡生经营部、长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部、第三人怡生鹏图经营部。2019年3月15日，第三人怡生鹏图经营部与被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限自2019年3月15日至2022年3月14日，被告岗位为售后工程师。2019年9月底，售后主管赵文滔经微信通知被告调岗至质检部，被告明确表示不同意调岗。2019年10月，被告仍在原工作处考勤打卡，原告未再向被告分派售后维修任务，被告亦未提供具体劳动。2019年11月8日，中意怡生经营部向被告发出《告知函》，载明：“在2019年6、7、8月份部门季度绩效综合考评中，你排名倒数第一，为此，公司根据劳动合同的约定，决定将你岗位由售后部工程师调整为质检部质检员。根据你所在部门及公司人事部门联合考勤查岗，证实你自2019年10月13日至今均处于不在岗状态，没有任何工作成果，已长达近一个月时间，你属于严重旷工情况。基于以上事实，公司决定停发你2019年10月13日之后的工资，社保缴纳至11月30日，并请你于收到本函之日七日起到公司人事部门协商劳动合同履行事宜。否则公司将依据《劳动合同书》第二十条第一款、第二十一条第二款之规定解除劳动合同，并且不支付任何经济补偿。同时对你不履行造成的经济损失公司将保留法律追索的权利。”被告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、原告支付被告2019年8月至2019年9月拖欠的工资1000元及10月份工资1700元；2、原告支付被告2016年3月至2019年10月期间拖欠的加班工资4500元；3、原告支付被告2016年3月至2019年10月期间未如实按本人上年度平均工资缴纳社保五险的经济补偿32601元；4、原告支付被告解除劳动合同经济补偿29163元。2019年12月20日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决如下：一、原告向被告支付工资1000元；二、原告向被告支付经济补偿21192.85元；三、驳回被告的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院，请求依法裁决。另查明，庭审中，原告及第三人认可其系关联企业，管理班子为一套人马。被告提交的银行工资流水载有“冯伶7978到胡浩1586”字样。被告主张其自2019年8月起底薪调整为1500元，但2019年8月及9月实际领取的底薪为1000元，提交售后维修薪资构成及薪资详情单截图予以证明。售后维修薪资构成中显示底薪1500元，实际发放1000元。被告对原告提交工资明细表无异议，根据该工资明细表及被告提交的浦发银行交易流水核算被告离职前12个月(2018年10月至2019年9月)的平均工资为6325.5元，但被告对仲裁裁决认定的其离职前十二个月的平均工资为6055.1元无异议。以上事实，有雨劳人仲案字〔2019〕第965号《仲裁裁决书》及送达回证、《劳动合同书》、《告知函》、工商登记信息、考勤登记表、社保缴费记录、工资明细表、企业信用信息公示报告、银行流水明细表及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，尽管2019年3月15日的《劳动合同书》系第三人怡生鹏图经营部与被告签订，而2019年11月8日向被告发出调岗《告知函》的为中意怡生经营部。但是根据查明事实，原告及第三人均认可其系关联企业、管理班子为一套人马，经营场所亦在同一场所，经营范围一致，自被告2016年3月入职以来，先后由中意怡生经营部、长沙市雨花区井湾子怡生供暖设备经营部、第三人怡生鹏图经营部为其购买社保，被告工资亦由第三人冯伶的银行卡转账发放，而第三人冯伶既系原告的法定代表人，亦为已经注销的中意怡生经营部的实际经营者，因此，本院确认原告与第三人怡生鹏图经营部、中意怡生经营部对被告存在共同用工的事实，应当共同对被告承担相关劳动法律法规的义务。鉴于中意怡生经营部已经注销，其在生产经营期间所产生的债务应由经营者冯伶承担。原告主张与被告未建立劳动关系，亦未实际用工的意见，本院不予采纳。关于拖欠的工资。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告认为其2019年8月及9月各少发放了500元底薪，提交了售后维修薪资构成及薪资详情单予以证明。原告及第三人未提供相关证据予以反驳，故原告及第三人应当支付被告2019年8月及9月基本工资上浮部分的各500元，合计1000元。关于经济补偿金。本案中，原告及第三人在未与被告协商一致的情形下，单方面调整被告的工作岗位，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条之规定。但是被告在明确表示不同意调岗后，按照规定打卡签到2019年10月，之后未再打卡签到，亦未实际提供劳动。中意怡生经营部遂于2019年11月8日向被告发出《告知函》，故本院认定原告及第三人与被告双方于2019年11月8日协议解除劳动关系。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，鉴于被告入职时间为2016年3月15日，原告与两第三人应支付被告经济补偿金24220.4元（6055.1元/月×4个月），仲裁裁决经济补偿金为21192.85元，被告并未提起诉讼，系其权利处分，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、原告湖南怡生暖通工程有限责任公司、第三人长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部、第三人冯伶于本判决生效后7日内支付被告胡浩工资1000元；二、原告湖南怡生暖通工程有限责任公司、第三人长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部、第三人冯伶于本判决生效后7日内支付被告胡浩经济补偿金21192.85元；三、驳回原告湖南怡生暖通工程有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告湖南怡生暖通工程有限责任公司、第三人长沙市雨花区怡生鹏图暖通设备经营部、第三人冯伶共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李 莉人民陪审员  黄新建人民陪审员  李淑琴二〇二〇年十二月十一日法官助理唐柳书记员石海莉附：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。