广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初5663号 原告：南宁市土佳房地产有限责任公司，住所地：南宁市仙葫蓉茉大道84号雅源阁，统一社会信用代码：91450100718806230R。 法定代表人：井坎离，董事长。 委托诉讼代理人：柳福东，广西冠益律师事务所律师。 被告：湛江市第一建筑工程公司，住所地：广东省湛江市坡头区灯塔路，统一社会信用代码：91440804194392101D。 法定代表人：陈康保，总经理。 委托诉讼代理人：李永忠，广东鸿峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈华玉，该公司员工。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年4月15日 开庭时间：2020年6月10日 当事人到庭情况： 原告方：原告南宁市土佳房地产有限责任公司的委托诉讼代理人柳福东到庭 被告方：被告湛江市第一建筑工程公司的委托诉讼代理人李永忠、陈华玉到庭 原告诉请要点 诉讼请求：一、请求判令被告向原告支付工期延误违约金754164元，并向返还原告超出《建设工程造价咨询合同》约定支付的工程价款3471004元；二、请求判令被告按照《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》（建设部令第78号）的规定向原告移交棕榈印象（一）1#、2#工程的竣工备案资料，并配合办理竣工备案手续；三、被告承担本案案件受理费。 被告答辩要点 2 被告辩称：1、原告要求被告承担工程逾期违约责任没有事实依据，本案工程工期并非延误，在施工过程中原告未能按时支付工程进度款，根据建筑工程结算书也得知本案工程存在大量的增加签证工程，根据施工合同第十三条的约定，合同上初定的合同工期并不能作为最终的计算依据；2、原告主张已向被告支付了22325104元工程款，但并没有提供相应的证据，原告应承担举证不能的法律后果，且被告没有收到22325104元工程款；3、本案不适用《最高院关于审理建设工程施工合同解释二》第一条的规定，理由：首先本案工程并非公开招投标工程，被告从未参与过投标，本案工程是议标工程，原告也没有提供任何招标文件证明该主张；其次，本案的施工合同约定的总价并不是固定的，根据施工合同专用条款第二十三条约定，该合同价款是可以调整的，再次，双方在本案工程中并没有签订另外的建设工程施工合同，而是双方协商一致委托第三方对涉案工程造价进行审核，第三方也是依据本案施工合同做出审核结果，原告也是同意该审核结果的；最后，涉案工程于2013年结算完毕，而上述司法解释是于2019年2月起实行，根据法不溯及既往的司法原则，并不适用于本案，而原告是于2019年3月起诉，试图利用刚实行的法律推翻之前的结算价，严重违反了诚实守信原则；4、原告至今未按照第三方出具的审核结果支付工程款，现要求被告提供竣工资料没有事实依据；5、本案原告的起诉已经超过诉讼时效，涉案工程是于2013年结算完毕，距今已有7年，严重超过法律保护的诉讼时效，原告的债权应归于消灭。 事实认定 2005年6月29日，经过招投标程序，原告（发包人）与被告（承包人）签订一份《建设工程施工合同》，约定：“一、工程名称：雅源阁小区棕榈印象（1)1#、2#住宅楼。二、工程承包范围：土建、水电、消防、防雷工程。三、开工日期：2005年7月5日（以正式开工报告为准）；竣工日期：2006年12月11日（以正式竣工报告为准）；合同工期总日历天数526天。……五、合同价款：金额为18854100元。”“六、合同价款与支付：23.3、本合同价款采用固定价格合同方式确定，材料价差调整风险费用的计算方法：按定额直接费的3%计取；风险范围以外合同价款调整方法：按政策性变化允许调整，设计变更按实际变更调整。”“26、本工程按月工程进度付款，全栋封顶时付至合同款的70%，工程装修及水电安装全部完成时付至合同款的80%，工程竣工 3 验收达到合格标准并经结算后付至合同款的95%，保留金限额为合同款的5%，保留金扣除保修金剩余部分返还承包方。”“35.2、承包人延误工期每天应付违约金按合同价的0.04%给发包人，工期延误违约金的限额为合同价的4%。”该合同签订后，双方于2005年7月1日在招标投标监督管理办公室备案。 2005年8月28日，被告向原告出具《工程开工报审表》，载明：雅源阁小区棕榈印象（一）A型2#楼已具备开工条件，特申请施工，并签发开工令。监理机构及原告皆同意于2005年8月28日开工。 2012年1月16日，原被告共同委托案外人广西翰林工程招投标造价管理咨询有限公司（以下简称“翰林公司”）对棕榈印象小区1#、2#楼工程进行结算审核，三方签订《建设工程造价咨询合同》，翰林公司出具《雅源阁小区棕榈印象（一）1#、2#楼工程结算报告（初稿）》，核定工程总造价为22301334.89元。在庭审中，原、被告均认可该结算金额。 2012年9月3日，经施工、勘察、设计、监理、建设五方单位验收，对棕榈印象小区1#、2#楼工程分别出具一份《建设工程质量竣工验收意见书》，载明：“开工时间：2005年8月28日，竣工日期：2011年11月15日，工程验收质量合格。” 另查明，原告公开招标，被告中标，于2005年6月29日发出《中标通知书》，载明：工程名称为雅源阁小区棕榈印象（1）1#、2#住宅楼，中标价18854100元，工期526天。 原告提交2005年至2011年的工程款清单及付款凭证主张已向被告或建材供应商支付了共计22325104元的工程款项。 判决理由 本院认为，双方签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方当事人应按合同约定履行义务。 关于工程逾期违约金，《建设工程施工合同》虽载明竣工日期为2006年12月11日，但标注以正式竣工报告为准，原、被告双方并未对竣工日期进行明确约定，涉案工程于2011年11月15日竣工，原告以此主张被告承担工期延误违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。 4 根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”第一百三十七条：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”同时，根据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条：“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持。”本案在《中华人民共和国民法总则》实施即2017年10月1日前已满两年的诉讼时效，故本案的诉讼时效仍应适用《中华人民共和国民法通则》的相关规定。原告提交2005年至2011年的支付票据主张已向被告支付工程款共计22325104元工程款，原告2011年最后一次付款之日即应当知道其权利受到侵害，但原告于2019年4月15日向本院提起诉讼，已超过法律规定的诉讼时效，原告亦未能提供充分证据证明存在诉讼时效中断、中止或延长的法定事由，故对其要求被告退还多付工程款的诉讼请求，本院依法予以驳回。 关于竣工备案材料，原告要求被告向其移交棕榈印象（一）1#、2#楼工程的竣工备案资料，并配合办理备案手续。现案涉工程已于2011年11月15日完工，且已由施工、勘察、设计、监理、建设五方单位验收，具备办理竣工备案手续的法定条件，同时根据案涉合同的性质、目的和交易习惯，被告负有协助原告办理竣工验收的附随义务，故原告诉请被告配合原告办理案涉工程的竣工验收手续，本院予以支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告湛江市第一建筑工程公司于本判决书生效之日起十日内按照工程竣工备案的要求向原告南宁市土佳房地产有限责任公司移交棕榈印象（一）1#、2#楼工程的竣工备案资料、配合办理竣工备案手续； 二、驳回原告南宁市土佳房地产有限责任公司的其他诉讼请求。 5 案件受理费40601元，由原告南宁市土佳房地产有限责任公司负担。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期不履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  阙 钰 人民陪审员  杨学群 人民陪审员  葛 平 二〇二〇年六月十九日 法官 助理  黄冬慧 书 记 员  秦霈文