新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初9497号原告：鲍劲丰，男，1971年2月1日出生，汉族，新疆大动脉物流有限公司董事长，住乌鲁木齐市。原告：新疆大动脉物流有限公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路109号新疆华凌工贸（集团）有限公司口岸库房区14号商铺。法定代表人：鲍劲丰，该公司董事长。两原告共同委托诉讼代理人：赵磊，男，1970年7月1日出生，汉族，新疆大动脉物流有限公司法律顾问，住乌鲁木齐市。被告：新疆鑫泰捷运物流有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区雅山北路480号。法定代表人：孙坤仑，该公司总经理。被告：孙坤仑，男，1989年5月30日出生，汉族，新疆鑫泰捷运物流有限公司总经理，住乌鲁木齐市。被告：周璐，女，1989年3月24日出生，汉族，新疆鑫泰捷运物流有限公司总经理，住乌鲁木齐市。三被告共同委托诉讼代理人：郭守伟，新疆金仕成律师事务所律师。原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司（以下简称大动脉公司）与被告新疆鑫泰捷运物流有限公司（以下简称鑫泰公司）、孙坤仑、周璐合同纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鲍劲丰、大动脉公司的委托诉讼代理人赵磊、被告鑫泰公司、孙坤仑、周璐的共同委托诉讼代理人郭守伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告依法支付给原告欠款2500000元；2、被告承担欠款期间的利息284375元;3、被告承担保全费5000元，诉讼财产保全保险费3280元。事实及理由：2018年1月31日被告与我公司签订《协议书》，至今尚有2500000元未付（2019年9月30日50万元，2019年10月30日50万元，2019年11月30日50万元，2019年12月30日50万元，2020年1月30日支付50万元），其中周璐、孙坤仑俩自然人承担连带担保责任。现被告违约，原告故诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告新疆鑫泰公司辩称，1、双方于2015年9月29日签订了《合作协议》，但是该协议不具有合伙投资的行为表征和实质要件，双方实际建立的民间借贷法律关系；2、双方于2018年1月31日签订的《协议书》实质为还款承诺，而不是合伙清算。原告主张欠款250万元没有事实和法律依据；3、孙坤仑已向鲍劲丰归还借款3995030元；4.协议书中双方并没有约定利息，原告主张利息没有任何依据。如果法院判决利息，利息过高，请求降低；5、大动脉公司作为原告主体不适格；6、孙坤仑和周璐不应当承担担保责任。不管是2019.9.30第一笔，还是2020.1.30最后一笔，已经过了担保期限。被告孙坤仑辩称，1、双方于2015年9月29日签订了《合作协议》，但是该协议不具有合伙投资的行为表征和实质要件，双方实际建立的民间借贷法律关系；2、双方于2018年1月31日签订的《协议书》实质为还款承诺，而不是合伙清算。原告主张欠款250万元没有事实和法律依据；3、孙坤仑已向鲍劲丰归还借款3995030元；4.协议书中双方并没有约定利息，原告主张利息没有任何依据。如果法院判决利息，利息过高，请求降低；5、大动脉公司作为原告主体不适格；6、孙坤仑和周璐不应当承担担保责任。不管是2019.9.30第一笔，还是2020.1.30最后一笔，已经过了担保期限。被告周璐辩称，1、双方于2015年9月29日签订了《合作协议》，但是该协议不具有合伙投资的行为表征和实质要件，双方实际建立的民间借贷法律关系；2、双方于2018年1月31日签订的《协议书》实质为还款承诺，而不是合伙清算。原告主张欠款250万元没有事实和法律依据；3、孙坤仑已向鲍劲丰归还借款3995030元；4.协议书中双方并没有约定利息，原告主张利息没有任何依据。如果法院判决利息，利息过高，请求降低；5、大动脉公司作为原告主体不适格；6、孙坤仑和周璐不应当承担担保责任。不管是2019.9.30第一笔，还是2020.1.30最后一笔，已经过了担保期限。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人有争议的证据和事实本院认定如下：1、原告提交的协议书，证明250万元由来，依照以前判决的利息，在原协议原告承担30%违约责任，经法院认定的利息。起诉状中本金和利息的由来。经质证，三被告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，其认为协议书的实质是还款承诺，不是合伙清算。经审查，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，关联性及待证事实综合全案予以确认。2、被告鑫泰公司提交的《合作协议》，2015年9月25日鲍劲丰与新疆鑫泰捷运物流有限公司签订的《合作协议》，证明鲍劲丰与新疆鑫泰捷运物流有限公司虽然于2015年9月29日签订了《合作协议》，但协议不具有合伙投资的行为特征和实质要件，双方建立的是民间借贷法律关系。双方于2018年1月31日签订的《协议书》实质是还款承诺，而不是合伙清算。经质证，原告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可，被告孙坤仑、周璐对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。经审查，本院对该证据的真实性、合法性予以确认，关联性及待证事实综合全案予以确认。3、被告鑫泰公司提交的孙坤仑银行流水7组、与华夏银行转账凭证2张，证明孙坤仑、周璐向鲍劲丰还款共计3995030元。经质证，原告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不认可，其认为，大动脉公司和孙坤仑有业务往来，包括物流生意双方合作，这笔款项是双方生意的正常来往账目，与本案无关。被告孙坤仑、周璐对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。经审查，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及待证事实均不予确认。4、被告鑫泰公司《场地房屋租赁合同》2份及收据2张，证明新疆鑫泰捷运物流有限公司、孙坤仑、第三方项余蒙签订。应当由鲍劲丰支付乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司的租金。但是2017年和2018年的租金都是被告支付的，说明新疆鑫泰捷运物流有限公司和鲍劲丰不是合伙关系，而是民间借贷关系。经质证，原告对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告孙坤仑、周璐对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认可。经审查，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性及待证事实均不予确认。5、原告提交的保险公司的发票和保单、保全费收据，证明原告购买的保证保险费3280元，保全费5000元。经质证，被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，其认为没有原件，且不是本案的保全，与本案无关。经审查，本院对该证据的真实性、合法性、关联性及待证事实均予以确认。本院经审理认定事实如下：2018年1月31日，原告鲍劲丰、大动脉公司（甲方）与被告鑫泰公司（乙方）签订《协议书》，约定：1、2015年9月29日甲、乙双方签订《合作协议》，合作租赁乌鲁木齐市火车南站附近地王商城“地王物流中心”及租赁的场地和房屋开展合作经营。2、2015年9月29日乙方与乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司签订《场地房屋租赁合同》，乙方租赁乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司“地王物流中心”场地和房屋。3、以上两份合同签订后，甲方向乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司支付了第一年租金450万元和保证金50万元，之后租金均为乙方支付。2016年乙方向甲方支付了甲方垫付的100万元租金。截止本协议签订日，甲方向乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司支付租金350万元及保证金50万元，共计400万元。4、2015年至2017年期间，孙坤仑（乙方公司法定代表人）因乙方公司经营需要以个人名义向甲方借款413万元，此借款实际为乙方向甲方借款。现双方协商一致，就甲方退出合作事宜及借款事宜达成如下协议：一、甲乙双方合作租赁的地王商城“地王物流中心”，双方协商一致同意：甲方于2018年1月1日退出合作关系。二、甲方退出后，终止与乙方之间关于地王商城“地王物流中心”的一切合作关系和合作协议。自2018年1月1日起，地王商城“地王物流中心”租赁土地的承租权、基础设施等相关权利归乙方单方享有，乙方全面接管地王商城“地王物流中心”。三、甲乙双方一致同意，乙方向甲方支付退伙费用800万元，其中350万元为甲方向乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司支付的租金、50万元为保证金、400万元为退伙费用，双方对于合作事项再无其他经济利益及争议。四、乙方应向甲方归还借款413万元，经甲、乙双方一致同意，乙方只需归还400万元即可，此400万元包括本金和利息，甲方不得再以该笔借款以任何理由向乙方或孙坤仑主张任何的利息或其他任何权利。五、本协议第三条800万元加上第四条400万元，乙方应向甲方支付款项共计1200万元。此1200万元支付方式如下：1.乙方已于2017年11月份和12月份共计向甲方支付了20万元；2.本协议签订后，在全部款项未给甲方还清之前，甲方继续免费使用地王物流中心1000平方米的场地；3.乙方于2018年3月15日之前支付100万元；4.剩余1080万元款项，乙方自2018年4月30日至5月30日支付80万元，2018年6月30日开始每月30日支付50万元，直至2020年1月30日止全部款项1180万元支付完毕。如乙方不按此约定支付款项，则按迟延支付金额的30%支付违约金。……六、本协议签订后，甲乙双方合作关系结束，甲乙双方已确认并无异议，甲乙双方均不得主张重新分配或其他任何请求。……八、孙坤仑、周璐同意为以上款项承担连带担保责任。本院认为，关于双方之间的法律关系是否构成民间借贷法律关系的问题。双方于2015年9月29日签订的《合作协议》约定，双方共同合作经营鑫泰公司与乌鲁木齐瑞泽房地产开发有限公司签订的《场地房屋租赁合同》，租赁合同期间鲍劲丰支付合同期间的全部租赁费，租赁场地由双方共同向外出租，实际收取租金首先偿还鲍劲丰支付的全部租金、保证金，以及用于改造等其他费用之后，盈余部分双方对半平分。鑫泰捷运公司负责具体向外租赁场地、负责签订合同，租赁价格必须双方商量确定。工作人员的工资及报酬由双方确认，合作经营过程中发生的重大事项由双方共同协商解决等内容。本合作协议虽未明确约定合伙债务承担问题，但这并不影响双方之间合伙关系的成立，则该合作协议约定并不符合民间借贷的构成要件，故鑫泰公司、孙坤仑、周璐关于本案系民间借贷关系的意见不能成立，本院不予采纳。原告鲍劲丰、大动脉公司与被告鑫泰公司、孙坤仑、周璐签订的协议书，系双方当事人真实性意思表示，与法不悖，合法有效。依法成立的合同，对当事人均有拘束力，当事人均应依照合同约定履行合同义务。协议书第五条第四款约定：剩余1080万元款项，乙方自2018年4月30日至5月30日支付80万元。2018年6月30日开始每月30日支付50万元，直至2020年1月30日止全部款项1180元支付完毕。据此，被告鑫泰公司未按照约定支付2019年9月30日至2020年1月30日止，每月30日的500000元，合计2500000元，应当承担继续履行的违约责任，现原告主张2500000元（500000元×5个月）符合法律规定，本院予以支持；被告鑫泰公司未按照约定期限支付款项，应当按照协议书约定向原告支付违约金。原告按照协议书约定30%主张违约金1140000元，被告鑫泰公司认为，该违约金过高，请求法院予以调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本院认为，被告未按照约定支付款项，原告违约损失为其利息损失，现原告主张明显高于其利息损失，故本院依法予以调整，利息损失计算至开庭之日止，就合理部分115385元｛［500000元×4.35%÷365×448天（2019年10月1日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×418天（2019年10月31日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×387天（2019年12月1日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×357天（2019年12月31日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×326天（2020年1月31日至2020年12月22日）］×1.3倍｝予以支持。原告主张的保全费5000元及保单保函费3280元，被告违约行为致使原告起诉并产生诉讼保全费用，被告应当承担违约损失的违约责任，其该项主张，本院予以支持。关于被告孙坤仑、周璐是否承担连带责任的问题，被告孙坤仑、周璐主张不管是2019.9.30第一笔，还是2020.1.30最后一笔，已经过了担保期限。对此,本院认为,孙坤仑、周璐同意为协议书中所涉款项共计1200万元承担连带担保责任，而协议书并未约定保证期限，则依据法律规定，连带责任的保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，而涉案债务双方约定为分期予以归还，最后一期至2020年1月30日，则该期限即为全部债务履行期届满之日，亦应作为连带责任保证期间的起算点，因此，本案的担保期间已经经过，被告孙坤仑、周璐仍不应当承担连带保证责任，本院对被告孙坤仑、周璐该项主张予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告新疆鑫泰捷运物流有限公司支付原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司欠款2500000元；二、被告新疆鑫泰捷运物流有限公司支付原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司违约金115385元｛［500000元×4.35%÷365×448天（2019年10月1日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×418天（2019年10月31日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×387天（2019年12月1日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×357天（2019年12月31日至2020年12月22日）+500000元×4.35%÷365×326天（2020年1月31日至2020年12月22日）］×1.3倍｝；三、被告新疆鑫泰捷运物流有限公司支付原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司保全费5000元；四、被告新疆鑫泰捷运物流有限公司支付原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司保险保函费3280元；五、驳回原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司对被告孙坤仑的诉讼请求。六、驳回原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司对被告周璐的诉讼请求；七、驳回原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司的其他诉讼请求；以上被告应付款项，应于本判决生效之日起十日内付清，逾期履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的2792655元，核定给付标的2623665元，占争议标的的94%。案件受理费29141.24元（原告新疆大动脉物流有限公司已预交）,本院减半收取14570.62元，由被告新疆鑫泰捷运物流有限公司、孙坤仑、周璐负担13696.4元；由原告鲍劲丰、新疆大动脉物流有限公司负担874.22元，剩余案件受理费14570.62元退回原告新疆大动脉物流有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  肖振亮二〇二〇年十二月三十日书记员  边金蕊