湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0104民初15047号原告：刘启洪，男，1964年6月28日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人:徐抒音，海南大兴天泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：康辉，海南大兴天泰律师事务所律师。被告：长沙桐木建设股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区枫林二路望麓桥桐木建设办公楼。法定代表人:王志勇，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：朱波杰，上海协力（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝元尉，上海协力（长沙）律师事务所律师。被告：长沙桐木建设股份有限公司海南分公司，住所地海南省海口市海垦路******。负责人：刘启洪，公司经理。原告刘启洪与被告长沙桐木建设股份有限公司（以下简称桐木公司）、长沙桐木建设股份有限公司海南分公司（以下简称桐木公司海南分公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年11月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘启洪及其委托诉讼代理人徐抒音、康辉，被告桐木公司的委托诉讼代理人朱波杰、郝元尉到庭参加诉讼，被告桐木公司海南分公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘启洪向本院提出诉讼请求：两被告依法履行被告桐木公司海南分公司负责人的变更登记义务。事实和理由：原告与案外人陈明阳于2007年1月至2015年5月承包经营被告桐木公司海南分公司，期间，原告任桐木公司海南分公司负责人。2015年5月15日，被告桐木公司与原告及案外人陈明阳签订《解除合协协议书》，约定自2015年5月28日解除双方的承包经营合同关系，并对合同解除及分公司交接事宜进行了约定。上述《解除合同协议书》签订后，原告如约履行义务，并自2015年6月起事实上不再担任被告桐木公司海南分公司的负责人，被告桐木公司海南分公司也停止为原告缴纳社保，但二被告至今未向公司登记机关申请负责人变更登记，原告多次要求二被告尽快履行负责人变更登记义务，二被告却置之不理，被告桐木公司海南分公司的公司登记档案中仍载明原告为其负责人。综上,根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十六条和第四十八条的规定，被告桐木公司海南分公司变更负责人应当向公司登记机关申请变更登记，但二被告却怠于履行义务，已经严重侵害了原告的合法权益，给原告带来极大的法律风险。请求贵院判如所请。被告桐木公司辩称：原告的诉讼主张于法无据，不应得到支持，依法应予驳回。一、聘任或解聘刘启洪担任海南分公司经理与负责人，需经被告桐木公司董事会决议通过，属桐木公司内部治理行为，涉及桐木公司商业判断、自身利益的考量，人民法院不应干涉。本案原告刘启洪与被告之间曾成立承包合同法律关系，被告桐木公司将海南分公司发包给刘启洪、陈明阳经营。根据被告公司董事会决议，刘启洪担任海南分公司经理与负责人。依据被告公司《章程》第五章的规定，聘任或者解聘公司经理属于董事会的职权。我国《公司登记管理条例》第三十条规定“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”。《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条亦规定:有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议。要据上述规定，截至目前，桐木公司并未召开董事会就解聘刘启洪担任海南分公司经理与负责人事宜作出任何决议，因此，对原告诉讼主张应予驳回。另刘启洪与被告之间的承包合同关系，与刘启洪担任海南分公司经理与负责人，完全是两个不同的法律关系。刘启洪任海南分公司经理、负责人，是依据被告作出的董事会决议，而不是依据《承包合同书》。因此，即使承包合同期限届满，也不意味着被告当然解聘刘启洪作为海南分公司经理与负责人职务，或办理变更登记。二、被告公司与海南分公司有权不予解聘刘启洪作为海南分公司经理与负责人职务。如前所述，原告与被告公司之间曾成立承包合同法律关系，海南分公司发包给刘启洪与案外人陈明阳经营。但在承包期内，刘启洪、陈明阳负责经营海南分公司及承揽工程项目经营管理不善，拖欠材料款、工程款等，公司为此垫付了巨额的材料款、工程款以及相关诉讼费、执行费、律师费等。至承包经营期限届满，刘启洪、陈明阳拒不与被告办理结算，亦拒绝偿还被告为其垫付的款项，且占有海南分公司的证照、工程项目合同、财务资料等拒不交还，已严重侵害被告及海南分公司的合法权益。有鉴于此，被告有权不予解聘原告作为海南分公司经理与负责人职务。被告桐木公司海南分公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换及质证，被告桐木公司海南分公司未提交证据，且经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的权利。本院经审查认为：1、原告提交的:《承包合同书》，与原件相符，主要证明原告与被告签订承包合同的事实，予以采信；《解除合同协议书》，因无原件核对也无其他证据佐证，故不予采信；《桐木公司海南分公司印章交接表》《海南（长沙）桐木建设有限公司印章交接表》，均与原件相符，主要证明相关印章交接的情况，对此予以采信。2、被告桐木公司提交的《公司章程》《关于海南分公司主要负责人的聘任决定》，均与原件相符，主要证明公司章程及原告任职的情况，予以采信；《关于桐木建设海南分公司社保缴费用印申请》及缴费明细表，主要证明刘启洪仍通过该公司缴纳社保的事实，对此予以采信。经审理查明：被告桐木公司海南分公司系被告桐木公司的分公司，于1994年10月10日登记设立，登记的负责人一直为原告刘启洪，系公司经理。被告桐木公司章程第二十条中规定董事会对股东会负责，依法行使下列职权，包括决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定出任或者解聘公司财务负责人及报酬事项。第二十九条规定公司设经理一人，由董事会决定聘任或解聘，也可以由董事会决定由董事会成员兼任。经理对董事会负责。被告桐木公司经董事会研究，于2004年6月30日发函聘任刘启洪为桐木公司海南分公司经理。另，被告桐木公司先后于2007年、2012年与被告桐木公司海南分公司、原告刘启洪分别签订《承包合同书》，确定由刘启洪负责海南分公司承包经营，并对承包费用、期限等进行了约定，最后一份承包合同约定的承包期为6年，自2012年1月1日至2017年12月31日。2015年，双方因承包合同履行发生了争议。同年6月11日，刘启洪将桐木公司、桐木公司海南分公司的财务专用章、公章、合同专用章及个人私章全部移交给桐木公司指定的其他人，随后未再实际行使桐木公司海南分公司经理职责。此后桐木公司未召开董事会，更换桐木公司海南分公司经理、办理相应变更登记。原告遂诉诸本院。综合双方当事人诉、辩称，本案争议的焦点是原告刘启洪能否单方要求解除经理职务，解聘刘启洪任桐木公司海南分公司经理职务是否为被告公司内部治理行为，在未经董事会决议前不得变更，法院无权干涉。就此，本院认为：对公司经理人员进行登记，其目的主要在于公示，使他人知晓代理公司行使职务具体人员的身份。经理能否单方解除职务，应根据其与公司间形成的法律关系，依照相应实体法的规定以认定。具体而言，经理作为公司的高级管理人员，经理与公司之间除通常形成基础的劳动、聘用合同关系外，还与公司间存在职务代理关系。公民在劳动就业时依法享有择业自主权，其可以单方解除劳动、聘用关系，当该劳动、聘用关系解除时，经理与公司的职务代理关系当然终止。同时，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十三条关于代理终止的相关规定，“代理期间届满或者代理事务完成；被代理人取消委托或者代理人辞去委托的，委托代理终止”，则经理亦享有单方辞去委托之权利。本案中，原告刘启洪被聘用为桐木公司海南分公司经理进而为负责人予以登记。在原、被告双方间的承包合同到期、被告实际收回公司印章后，刘启洪实已无法行使经理职权也未实际履行经理职责的情况下，刘启洪要求变更登记，以实际行为表明辞去经理职务，解除双方之委托代理关系，并不违反法律规定，故对原告主张被告办理相应变更登记的诉请予以支持。被告抗辩桐木公司未经公司董事会决议解聘，为公司内部治理行为，法院不应干涉。然，经理并非法定公司机关（除董事兼任经理外），不同于公司董事，无权作出重大执行决议，仅为高级管理人员承担履行公司执行机关的部分决议，与公司形成职务代理关系，公司法对于“董事任期届满未及时改选┄┄，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务”的规定，不当然适用于公司经理职务之解除。同时，我国公司法规定“经理由公司董事会聘任或解聘”之目的在于指引公司规范聘用经理的公司内部程序，并非强制性禁止规定，公司是否就此召开董事会、形成决议，不因此影响经理所享有的解除委托、聘用或劳动关系之法定权利。因此，对该抗辩理由不予采纳。至于刘启洪是否协助被告移交因承包合同而负担的材料等义务，为另一法律关系，被告可另行主张。关于刘启洪与被告桐木公司海南分公司间的劳动关系是否实际解除，双方存有争议，亦可通过另诉解决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十三条，《中华人民共和国公司法》第七条，第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告长沙桐木建设股份有限公司、长沙桐木建设股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起五日内办理变更原告刘启洪不再担任长沙桐木建设股份有限公司海南分公司经理、负责人的登记手续。本案案件受理费减半收取40元，由被告长沙桐木建设股份有限公司、长沙桐木建设股份有限公司海南分公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  张玲二〇二〇年十二月三十一日法官助理张建珍书记员赵书附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十三条有下列情形之一的，委托代理终止:(一)代理期间届满或者代理事务完成;(二)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(三)代理人丧失民事行为能力;(四)代理人或者被代理人死亡;(五)作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。《中华人民共和国公司法》第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。