大连市沙河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0204民初7988号 原告：大连生生物业管理有限公司新星星海中心分公司，住所地大连市沙河口区滨河街66-7号3单元2层4号。 负责人：钦立朋，经理。 委托诉讼代理人：甘红霞，辽宁君连律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵通，辽宁君连律师事务所律师。 被告：常伟，男，1982年4月16日出生，汉族，住大连市甘井子区。 委托诉讼代理人：陈宇，辽宁同城律师事务所律师。 原告大连生生物业管理有限公司新星星海中心分公司与被告常伟劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大连生生物物业管理有限公司新星星海中心分公司的委托诉讼代理人甘红霞、被告常伟及其委托诉讼代理人陈宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令原告不需要支付被告违法解除劳动合同赔偿金和节假日加班费33655.17元。事实和理由：原告并未违法解除与被告之间的劳动合同，一、支付被告违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。原告与被告之间的劳动合同约定被告工作地点是大连，岗位是服务工作，还约定了如被告严重违反原告的规章制度，原告有权解除与被告之间的劳动合同。原告的奖惩管理流程第4.10.17规定，在员工无理拒绝工作安排和指令的情况下，公司有权立即解除劳动合同。该制度已依法经过民主程序，且被告履行劳动合同期间已签阅和完全知悉。被告原来在原告的新星星海中心工作，担任客户经理，2019年的9月原告安排其到总部上班，总部位于大连市甘井子区辛寨子，也属于大连，对其岗位及工资等都未进行调整，但被告拒绝到总部上班，根据公司的管理制度，即奖惩管理流程，原告有权决定解除与被告的劳动合同。虽然原告无法举证书面通知被告调岗，但口头通知也不违反法律规定，且原告也不可能无缘无故就通知被告解除劳动合同，这也能推定出原告曾经口头通知过被告调岗。另虽然原告正常给被告计算考勤和2019年10月份工资，是因为原告本就没有对被告的工资进行调整，而工资是根据出勤来计算的，但不代表原告认可被告拒不服从工作安排的行为，也不能就此推定出原告没有对被告进行岗位调整，被告拒绝的事实。综上，原告认为大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会认定原告违法解除与被告的劳动合同是没有事实和法律依据的。二、被告主张第二项诉请没有事实依据，原告已给被告支付全部应支付的加班费。原告2013年通过的薪酬设计方案中明确了员工的工资分为基本工资、岗位工资和加班工资，被告主管级的月工资构成中已经包含800元的加班费，该制度合法有效且被告也已经知晓，因此原告给被告支付的月工资7100元中均已包括了800元的加班费，被告的第二项诉请也没有事实依据。综上所述，被告的诉请没有任何事实和法律依据支持，请求法院依法查明相关事实以维护原告作为用人单位的合法权利。 被告辩称，不同意原告的诉讼请求。不同意原告方的诉讼请求。请求法院依法判决本案原告支付被告法定节假日加班费5255.17元，违法解除劳动合同经济补偿金28400元。原、被告双方之间存在劳动关系双方在存在劳动关系期间，原告没有依据解除劳动合同，在解除劳动合同下达的时候，本案被告仍然在上班不存在任何违法违纪行为，原告方应当支付违法解除劳动合同经济补偿金。被告在工作期间存在节假日加班的情形，并提交了相应的考勤记录，对此本案原告也是认可的，至于加班费，但并未提供完整的工资条，仲裁支持5000元加班费，被告没有提出异议，同意仲裁结果，希望法院维持与仲裁相应的裁决。 经审理查明事实如下：2018年3月26日，被告与大连生生物业管理有限公司双方签订了书面劳动合同，合同约定，合同期限自2018年3月26日至2021年3月25日，被告在职员岗位，从事职员工作，工作地点在大连，实行标准工作实际制度，工资按原告依法制定的工资标准分配制度确定，第四十三条双方约定的其他事项，因工作需要，被告需服从原告岗位调动，若被告不服从原告安排，视为放弃本合同的履行，若给原告造成影响和损失，原告将视情节按相关条款追究被告相应责任。现原、被告双方对月工资7100元均无异议。 庭审中，原告提交2019年10月12日，原告处的人事工作人员梁海燕与被告谈话录音，证明李振宇已在2019年9月16日告诉被告调到公司总部学习。 2018年7月1日，被告与原告双方签订了书面劳动合同，合同约定，合同期限自2018年7月1日至2021年6月30日，被告在服务岗位，从事服务工作，工作地点在大连，实行标准工作实际制度，工资按原告依法制定的工资标准分配制度确定，该合同第三十条约定，被告严重违反原告规章制度的，原告可以解除本合同（原告自认双方没有不服从调动工作地点解除劳动关系的约定），第四十三条双方约定的其他事项，因工作需要，被告需服从原告岗位调动，若被告不服从原告安排，视为放弃本合同的履行，若给原告造成影响和损失，原告将视情节按相关条款追究被告相应责任。 2018年3月26日，被告签订了员工入职制度签阅单，该单标注被告属新星星海中心物业，岗位是客服经理，该单涉及奖惩管理规定内容，员工确认部分“我已阅读大连新星房地产开发集团有限公司的相关管理制度、岗位说明书及员工手册，我已充分知悉相关内容及相关规定，并愿意严格遵守”大连新星房地产开发集团有限公司的奖惩管理流程于2018年8月20日编制、审核，9月1日批准，该流程第4.10.17规定，无理拒绝的工作安排、指令，属于可以立即解除劳动合同的情形。 2018年3月26日，被告签订了员工手册签阅单，该单标准被告属新星星海中心物业，岗位是客服经理，该单涉及员工确认部分“我已阅读大连新星房地产开发集团有限公司的《员工手册（2010年7月1日印制）》，我已充分知悉这本手册的全部内容及相关规定，并愿意严格遵守”大连新星房地产开发集团有限公司的奖惩管理流程第4.10.17规定，无理拒绝的工作安排、指令，属于可以立即解除劳动合同的情形。 原告给被告出具了解除劳动合同证明书，该书载明，劳动合同期限自2018年7月1日至2021年6月30日，工作岗位是客服经理，解除原因是劳动者严重违反用人单位规章制度，解除时间是2019年10月10日。被告于2019年10月10日收到该证明书。 原告属于大连生生物业管理有限公司的分公司，大连生生物业管理有限公司属于大连新星房地产开发集团有限公司的控股公司。 2013年11月1日，大连新星房地产开发集团有限公司拟协商确定关于集体薪酬设计方案、管理体制文件修订，薪酬设计方案中月工资标准氛围基本工资、岗位工资、加班工资三部分。第二日，该集体工会委员会答复了进行协商。2013年11月5日，该集体公司及其工会委员会形成决议，一致通过（新星集团薪酬设计方案2013试运行）各项条款内容。11月6日，集团公司工会会员代表大会决议通过（新星集团薪酬设计方案2013试运行），该薪酬设计方案中业务类主管的基本工资中含加班补贴800元每月。 原告提交的被告考勤记录显示，被告在2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日、10月3日有加班记录。被告双方均认可被告月工资7100元。原告提交的被告工资表显示2018年6月、9月、10月没有加班费。 被告向大连市沙河口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金28400元(2018年3月至2019年10月7100元×2月×2倍)；2、被申请人支付节假日加班费7834.48元(7100元-21.75×8天×3倍，2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日、10月3日)；3、被申请人支付拖欠工资1632.18元(7100元21.75×5天，2019年10月4、8、9、10、12日)。该委查明：2018年3月26日，申请人入职大连生生物业管理有限公司，任客服经理，同日与该公司签订劳动合同。2018年7月1日大连生生物业管理有限公司安排申请人至被申请人处工作。 同日与被申请人签订劳动合同，大连生生物业管理有限公司未向申请人支付经济补偿，申请人的工作时间、工作地点、工作内容均无变化。2019年10月10日，被申请人以申请人严重违反用人单位规章制度予以解除劳动合同。申请人主张被申请人违法解除 劳动合同。被申请人主张被申请人曾于2019年9月16日通知申请人于2019年9月17日到位于辛寨子的大连生生物业管理有限公司总部上班。被申请人曾于2019年10月10日前向申请人短信发送解除劳动合同通知，并于2019年10月12日向申请人邮寄该解除劳动合同通知，2019年10月15日申请人到被申请人处领取解除劳动合同通知，通知中明确解除劳动合同原因是申请人不服从公司的岗位安排。申请人不服从岗位安排，2019年10月12日仍到被申请人处上班。依据被申请人单位规章制度和合同约定，申请人无理拒绝工作安排、应视为严重违反规章制度，被申请人有权予以解除。被申请人当庭提供员工入职制度签阅单、员工手册签阅单、奖惩管理流程、短信和照片加以证明。申请人对入职制度签阅单、员工手册签阅单、奖惩管理流程的真实性无异议，对关联性有异议，主张该证据属于新星房地产开发集团有限公司制度，内容比较多，即使有签字，被申请人也应该提供该制度经过民主程序的证据，并提交实际将该规章制度交付申请人的证据，由于内容比较多，申请人实际未阅读，没有在每一份规章制度上签字，不产生法律效力。而且被申请人只提交了规章制度，没有提交申请人违反规章制度的证据，应当承担进一步的举证责任。申请人对短信和照片的真实性无异议，对关联性有异议，被申请人应提交通知申请人到总部上班、变更工作岗位以及与申请人协商的证据，申请人拒不到岗的凭证，如果不提供，结合申请人一直工作到2019年10月12日的行为，无法认定申请人有违规违纪 的行为。申请人于2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019 年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日、10月3日均到岗上班，被申请人未支付其加班费。申请人主张其月工资标准为7100元，被申请人主张其月工资7100元中包括800元加班费。被申请人主张其已经支付加班费，且每次加班都安排申请人串休。被申请人当庭提交公司自2013年起通过的薪酬制度相关文件、常伟2018年12月份工资确认单、2018年6月、9月、10月和12月，2019年1月、2月、4月和6月考勤记录、工资发放表及2018年9月的工资支付凭证证明其主张。申请人对该组证据的真实性无异议，对关联性有异议，主张该证据属于新星房地产开发集团有限公司制度，内容比较多，即使有签字，被申请人也应该提供该制度经过民主程序的证据，并提交实际将该规章制度交付申请人的证据，由于内容比较多，申请人实际未阅读，不产生法律效力；被申请人应当承担进一步的举证责任。申请人当庭认可被申请人已经支付申请人2019年10月份工资，故申请人放弃第3项仲裁请求，同时放弃要求被申请人支付2019年10月3日加班费的仲裁请求。大连生生物业管理有限公司是大连新星房地产开发集团有限公司控股的物业公司。上述事实有当事人陈述及劳动合同书两份、解除劳动合同证明书、社会保险缴费证明两张、浦发银行交易流水两张、公积金缴费证明一张、被申请人的排班表七张、照片两张、小视频两段、员工入职制度签阅单、员工手册签阅单、奖惩管理流程、公司自2013.年起通过的薪酬制度相关文件、常伟2018年12月份工资确认单、2018年6月、9月、10月和12月，2019年1月、2月、4月和6月考勤记录、工资发放表及2018年9月的工资支付凭证、2019年10月考勤记录、工资发放表及工资支付凭证、短信和照片等证据证明。 该委认为：关于申请人请求被申请人向申请人支付节假日加班费7834.48元(7100元21.75×8天×3倍，2018年6月18日、 9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日、10月3日)的仲裁请求。申请人当庭认可被申请人已经支付申请人2019年10月份工资，故申请人放弃要求被申请人支付2019年10月3日加班费的仲裁请求。依据《劳动法》第四十四条和《劳动合同法》第四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务；用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定；在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善；用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，申请人于2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日均到岗工作，被申请人未向其支付加班费，被申请人主张申请人的月工资7100元中包括800元加班费。本委认为，被申请人当庭提供的薪酬制度中体现被申请人处员工的工资构成为“基本工资+ 岗位工资+加班补贴+其他”，申请人为主管级，月加班补贴为800元，该制度经过民主程序制定，且经申请人签字确认知晓，申请人虽提出异议，但未提出证据予以佐证，故本委认可被申请人关于被申请人关于工资构成及加班补贴金额的主张。但，从被申请人当庭提供的工资表来看，每个月的工资构成不尽相同，其中2018年12月、2019年1月和2019年2月工资表中有加班补贴800元，而2018年6月、2018年9月、2018年10月、2019年4月、2019年6月工资表中均未体现加班补贴，故本委认为2019年1月和2019年2月被申请人已向申请人每月支付加班费800元，法定节假日的日加班费为979.31元被申请人尚未足额支(7100元-21.75天×1天×300%)，付加班费，2018年6月、2018年9月、2018年10月、2019年4月、2019年6月被申请人未向申请人支付加班费，故申请人的该项仲裁请求本委予以支持，被申请人应向申请人支付法定节假日加班费5255.17元(7100元-21.75天×7天×300%-800元×2个月)。关于申请人请求被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金28400元(2018年3月至2019年10月7100元×2月×2倍)的仲裁请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用 人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；(五)其他合理情形。本案中，2018年3月26日，申请人入职大连生生物业管理有限公司，任客服经理，同日与该公司签订劳动合同。2018年7月1日大连生生物业管理有限公司安排申请人至被申请人处工作，同日与被申请人签订劳动合同，大连生生物业管理有限公司未向申请人支付经济补偿，申请人的工作时间、工作地点、工作内容均无变化。申请人主张被申请人违法解除劳动合同。被申请人主张其未违法解除劳动合同，系因申请人不服从公司的工作安排，公司的工作安排是让其到总部上班，对其岗位及工资等都未进行调整，但申请人拒绝到总部上班，根据公司的管理制度，即奖惩管理流程，被申请人有权决定解除与常伟的劳动合同，而申请人对该奖惩管理流程是完全知悉的，因此公司的行为并不违法。本委认为，被申请人当庭提供的短信和照片等证据可见，被申请人曾通知申请人解除劳动合同，未能提供证据证明其曾于2019年9月16日通知过申请人调岗。 申请人拒绝等主张，结合被申请人安排申请人于2019年10月加班，对申请人进行考勤和支付工资的情形来看，无法体现被申请人曾对申请人进行调岗，申请人拒绝，申请人存在严重违反用人单位规章制度的行为。另，2018年7月1日大连生生物业管理有限公司安排申请人至被申请人处工作，大连生生物业管理有限公司未向申请人支付经济补偿，申请人的工作时间、工作地点、工作内容均无变化，符合计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的情形。故申请人的该项仲裁请求，本委予以支持，被申请人应向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金28400元(7100元×2月×2倍)。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳动法》第四十四条，《劳动合同法》第四条、第四十六条、第四十七条、第八十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定，裁决如下：一、被申请人于本裁决生效后十日内向申请人支付法定节假日加班费5255.17元；二、被申请人于本裁决生效后十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金28400元。原告不服裁决，向本院提起诉讼，被告没有提起诉讼。 上述事实，有原告提交的劳动合同书、社会保险证明、大劳人仲裁字（2020）第190-192号裁决书、被告提供的加班汇总表、工资查询系统明细表、照片、大连医科大学附属第二医院2018年度工作报告及2019年度工作计划、2018年度总结表彰大会签到表、大连医科大学附属第二医院2019年度工作报告及2020年度工作计划、2019年度总结表彰大会签到表、被告大医二院网站截图、录像、被告保安处配置电脑照片及原、被告当庭陈述笔录在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。 本院认为，判令原告不支付被告法定节假日加班费5255.17元的诉求，被告申请仲裁时请求为原告支付节假日加班费7834.48元(7100元-21.75×8天×3倍，2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日、10月3日)，并提出放弃对2019年10月3日加班费的请求，也同意仲裁裁决结果。因此，原告应否支付被告在2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日共7天的加班费。原告对被告在2018年6月18日、9月24日、10月3日、2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日上班没有异议，但主张已给被告支付全部应支付的加班费，原告2013年通过的薪酬设计方案中明确了员工的工资分为基本工资、岗位工资和加班工资，被告主管级的月工资构成中已经包含800元的加班费，该制度合法有效且被告也已经知晓，因此原告给被告支付的月工资7100元中均已包括了800元的加班费。因原告方薪酬制度中工资构成为“基本工资+岗位工资+加班补贴+其他”，被告的加班补贴为每月800元，被告已在经过民主程序的制度上签字，应为同意。原告提交的工资表并不完整，也没有被告本人签字，被告不予认可。原告提交的2018年6月工资表没有加班费，该月18日为端午节，原告提交的考勤表标志被告在上班应支付被告加班费；原告提交的2018年9月工资表，没有加班工资，而原告提交的考勤表有被告加班记录，应支付被告加班费，原告提交的2018年10月工资表没有加班工资，而原告提交的考勤表有被告加班记录，应支付被告加班费。原告提交的2019年1月、2月、4月、6月工资表，各有800元加班费，但没有被告签字，被告只同意2019年1月、2月的加班费各800元，不予认可4月、6月的加班费800元，本院对被告不予认可部分不予采信。而原告提交的考勤表有被告在2019年1月1日、2月6日、4月5日、6月7日上班记录，应支付被告加班费。法定节假日的日加班费为979.31元(7100元÷21.75天×1天×300%)，原告应支付被告法定节假日加班费为5255.17元(7100元÷21.75天×7天×300%-800元×2个月)。 关于不需要支付被告违法解除劳动合同赔偿金28400元的诉求，因原告当庭自认没有证据能证明让被告调整工作地点，后原告举证公司人事李振宇于2019年9月16日让被告到公司总部学习、工作，原告解释说刚开始是学习，至于什么时候调被告去工作没有证据证明。原告在被告不服从学习或调到工作地点情况下，应多做思想动员，或给予降薪、记过等处分，也要说明被告学习的内容、时间及学习的原因，究竟是不适合工作需要还是工作业务变动，不能直接予以开除，侵害劳动者合法权益，被告不属于无理由不服从工作安排、指令。原告也自认刚开始是安排学习，而不是工作地点的调整，故其解除劳动关系的理由与解除劳动关系通知书载明的理由不一致。因此，原告无从证明被告严重违反了原告的规章制度，原告该项诉求无事实及法律依据，本院不予支持。因原告属于大连生生物物业管理有限公司的分公司，被告与原告及其总公司之间的劳动关系具有连续性，应连续计算。另大连生生物物业管理有限公司属于大连新星房地产开发集团有限公司的控股公司。原告也当庭举证证明大连新星房地产开发集团有限公司的规章制度适用于原告及其总公司，故被告的劳动关系应连续计算。原告与被告均对仲裁裁决的违法解除劳动合同赔偿金额无异议，对被告月工资7100元无异议，故原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金28400元(7100元×2月×2倍)。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十六条、第四十七条、第八十七条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告大连生生物业管理有限公司新星星海中心分公司于本判决生效之日起十日内支付被告常伟加班费5255.17元； 二、原告大连生生物业管理有限公司新星星海中心分公司于本判决生效之日起十日内支付被告常伟违法解除劳动合同赔偿金28400元。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预付），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审判员  李跃 二〇二〇年十二月四日 书记员  张倩