云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终3133号上诉人（原审原告）：袁正英，女，汉族，1963年12月7日出生，云南省威信县人，住威信县。上诉人（原审被告）：威信县双河苗族彝族乡人民政府，统一社会信用代码：115321300151478221。住所地：昭通市威信县双河乡双河村。负责人：陶涛，乡长。上诉人袁正英因与上诉人威信县双河苗族彝族乡人民政府（以下简称威信双河政府）工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省威信县人民法院（2020）云0629民初1494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行书面审理。本案现已审理终结。一审宣判后，袁正英、威信双河政府均不服，向本院提起上诉。袁正英上诉请求：撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费由威信双河政府承担。事实及理由：一审判决认定事实不清，判决不当。1、袁正英受工伤，伤残等级为九级，其一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资标准均应该按每月2000元的城镇用工标准计算，即一次性伤残补助金应为9个月×2000元/月=18000元，停工留薪期工资应按12个月计算，即2,000元×12个月=24,000元。2、袁正英后续治疗、养病的过程中，应对袁正英的生活补助给予适当支持。3、双方未签订劳动合同，威信双河政府应支付袁正英11个月双倍工资22000元。4、袁正英受伤后，便找人替自己继续为威信双河政府打扫卫生，视为威信双河政府认可与袁正英之间的劳动关系存续，即威信双河政府应支付袁正英2018年2月至2020年6月期间的工资34000元。5、威信双河政府违法解除劳动合同后应支付袁正英解除劳动合同经济补偿金40000元。威信双河政府上诉请求：撤销一审判决或发回重审；一、二审诉讼费由袁正英承担。事实及理由：一审适用法律错误。依据《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》一“其他颅骨和面骨骨折S02.9不稳定期为1—1.5个月，恢复期为4-6个月”的规定，袁正英停工留薪期应在5--7.5个月之间，一审法院认定为8个月不符合《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》的规定。袁正英一审诉讼请求：一、判决威信双河政府均与袁正英解除劳动关系；二、判决威信双河政府支付袁正英未签订劳动合同的11个月双倍工资22,000元；三、判决威信双河政府支付袁正英2018年2月至2020年6月期间的工资34,000元；四、判决威信双河政府支付袁正英解除劳动合同经济补偿金40,000元；五、判决威信双河政府支付袁正英工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金8个月×7,059元=56,472元；2、一次性伤残就业补助金13个月×7,059元=91,767元；3、一次性工伤医疗补助金3个月×7,059元=211,77元；4、停工留薪期工资2,000元×12个月=24,000元；5、生活补助费1,350元×24个月=32,400元。以上共计321,816元。一审法院院经审理认定如下事实：袁正英于2000年开始在威信双河政府威信县从事清洁工作。期间，双方分别于2005年、2007年签订了临时用工协议书，协议书均对双方的权利义务及劳动报酬等进行了约定，此后，双方未再签订劳动合同。2018年2月9日，袁正英在威信双河政府处打扫卫生过程中，因不慎滑倒摔伤，随即被送往威信县人民医院治疗，经诊断为Ｔ12椎体压缩性骨折。2019年3月20日，昭通市人力资源和社会保障局作出昭人社工（2019）281号认定工伤决定书，认定：袁正英此次事故伤害为工伤。2020年3月27日，昭通市劳动能力鉴定委员会作出云南省昭通市劳鉴2020年530699202000297号劳动能力鉴定结论书，认定：袁正英为伤残九级；无生活自理障碍。2020年7月23日，威信县劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲字〔2020〕第16-1号仲裁裁决书，裁决驳回袁正英的仲裁请求，同日作出威劳人仲字〔2020〕第16-2号仲裁裁决书，裁决被申请人威信县双河苗族彝族乡人民政府支付袁正英停工留薪期工资7425元。袁正英2017年的月工资为1000元。原审法院认为，袁正英自2000年起至2018年2月9日一直在威信双河政府处从事清洁工作，其间，双方仅于2005年和2007年两次签订了临时用工协议，根据袁正英的工作时间、工作性质以及袁正英提交的证据，应认定双方属于完成一定劳务的非全日制劳动关系。袁正英受伤后，仍请人顶替其继续上班，自2019年1月1日起，威信双河政府未再通知袁正英上班也未支付袁正英工资，袁正英也未向威信双河政府要求继续上班，故应认定双方的劳动合同已经解除。故对袁正英的第一项诉讼请求，予以支持。非全日制用工的，双方可订立口头协议，袁正英自2000年起至受伤之日止一直为威信双河政府提供劳务，威信双河政府支付袁正英报酬，期间仅两次签订临时用工协议，根据《劳动合同法》第六十九条第一款、第七十一条的规定，对袁正英的第二、三、四项诉讼请求，本院不予支持。非全日制劳动者在工作中受伤的，仍然享受工伤保险待遇，袁正英受伤时还未满55周岁，应根据其伤情享受相应的保险待遇，对其各项工伤保险待遇认定如下：1、一次性伤残补助金9,000元（9月×1000元/月）；2、一次性伤残就业补助金91,767元（13月×7,059元/月）；3、一次性工伤医疗补助金21,177元（3月×7,059元/月）；4、停工留薪期工资8,000元（8月×1,000元/月）；5、生活补助费，于法无据，不予支持。以上工伤保险待遇共计129,944元。综上所述，对袁正英的诉讼请求予以部分支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第一款、第七十一条,《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见》第十二条，《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条、第四条，《云南省职工劳动权益保障条例》第二十六条第一款、第三款，《云南省实施办法》第三十九条之规定，判决如下：一、解除袁正英与威信双河政府的劳动关系；二、威信双河政府在本判决生效之日起三十日内支付袁正英工伤保险待遇共计129,944元；三、驳回袁正英的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由威信双河政府负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。袁正英除对一审判决认定一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资标准为1000元、停工留薪期为8个月，一审未认定双倍工资、经济补偿提出异议外，对其余事实无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：1、袁正英的停工留薪期时间和停工留薪期工资应当如何计算；2、袁正英一次性伤残补助金应当如何计算；3、袁正英关于未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同经济补偿金及2018年2月至2020年6月期间工资的请求是否应当支持。针对争议焦点，本院评判如下：1、关于停工留薪期时间和停工留薪期工资应当如何计算的问题。《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条：“职工因工伤在救治和恢复性治疗阶段实行停工留薪期制度。停工留薪期是指职工发生工伤暂停工作接受医疗或康复，并享受有关待遇的期限。停工留薪期含不稳定期和恢复期（含康复治疗）。不稳定期是停工留薪期的前期阶段，指工伤或者患职业病人员在初诊医院抢救治疗时间内伤情尚未稳定，可随时发生影响愈后变化的时期；恢复期是指工伤或者患职业病人员经治疗，伤情平稳，逐渐恢复好转的时期。停工留薪期时间自工伤发生次日起算。”第四条：“停工留薪期一般不超过12个月（具体见《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》、以下简称《目录》）。伤情严重或者情况特殊，经作出工伤认定的统筹区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”据此，停工留薪期自工伤事故发生次日起计算，至劳动能力鉴定结论作出之日终止。超出12个月且未经延长审批的，按12个月认定。本案中，袁正英于2018年2月9日发生工伤事故，至2020年3月27日劳动能力鉴定结论作出，期间超过12个月，参照《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》三“肋骨、胸骨和胸部脊柱骨折S22中不稳定期和恢复期最长为8个月”，结合袁正英所伤为“T12椎体压缩性骨折”，以及袁正英在原审庭审中认可自2018年2月受伤之后，双方之间的劳动关系事实上已经解除，2018年12月后威信双河政府也没有叫其去上班的事实，原审认定袁正英停工留薪期按8个月计算并无不当，本院予以维持。袁正英一、二中均未提交证据证明其遭受事故前的工资待遇每月为2000元，而原审袁正英提交的工资发放花名册能证实其遭受事故受伤前的工资待遇每月为1000元，故袁正英主张停工留薪期应按12个月计算和工资按每月2000元计算的理由不能成立，本院不予支持。威信双河政府主张袁正英停工留薪期应依据《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》一S02.9在5-7.5个月之间计算没有事实依据，本院不予支持。2、关于袁正英一次性伤残补助金应当如何计算的问题。《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资,八级伤残为11个月的本人工资,九级伤残为9个月的本人工资,十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，袁正英与威信双河政府之间是非全日制用工关系，袁正英经劳动能力鉴定为九级伤残，袁正英遭受事故前12个月的平均月工资为1000元，现袁正英上诉主张按每月2000元计算，但其又未提交证据证明自己的该主张，应承担举证不能的不利后果，故袁正英上诉主张一次性伤残补助金应按每月2000元计算的理由不能成立，本院不予支持。3、关于未签订劳动合同双倍工资、解除劳动合同经济补偿金及2018年2月至2020年6月期间工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”、第六十九条规定：“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。”本案中，从袁正英与威信双河政府之间签订的两份临时用工协议书内容来看，双方之间形成的是非全日制用工，可以口头订立协议，可以随时终止用工，且袁正英于2018年12月7日亦年满55周岁，达到退休年龄，同时袁正英在原审庭审中亦认可受伤后双方之间的劳动关系事实上已经解除，自2018年12月后威信双河政府也没有叫其去上班。故依据上述法律规定及本案实际，袁正英的该上诉主张不能成立，本院不予支持。针对袁正英上诉主张后续治疗、养病过程中生活补助费的问题。袁正英的该主张没有法律和事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由袁正英承担10元，由威信县双河苗族彝族乡人民政府承担10元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  杨稳香审判员  王正云审判员  肖荣蓉二〇二〇年十二月八日书记员  霍晨宇