四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0180民初4081号 原告（反诉被告）：延安拙园餐饮服务有限公司，住所地陕西省延安市宝塔区龙昌园小区1号2楼门面房，统一社会信用代码91610600MA6YF7CP07。 法定代表人：田靖，总经理。 委托诉讼代理人：赵龙龙，重庆禾子律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李东，系公司员工。 被告（反诉原告）：四川太古鼎餐饮管理有限公司，住所地四川省简阳市石桥镇泛月路298号(印鳌嘉苑)，统一社会信用代码91512081MA62K2X55L。 法定代表人：印秀春，总经理。 被告：李根元，男，1973年11月9日出生，汉族，住四川省简阳市石桥镇泛月路298号（印鳌嘉苑）。 二被告委托诉讼代理人：牟志未，四川诚峰律师事务所律师。 原告（反诉被告）延安拙园餐饮服务有限公司（以下简称拙园公司）与被告（反诉原告）四川太古鼎餐饮管理有限公司（以下简称太古鼎公司）、李根元买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理，依法适用简易程序于2020年12月4日公开开庭进行了审理。拙园公司委托诉讼代理人赵龙龙、李东，太古鼎公司、李根元委托诉讼代理人牟志未到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）拙园公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同退还原告货款129,073元并支付资金占用利息损失；2.判令二被告共同退还押金5,000元；3.判令被告共同支付违约金38,721.9元；4.本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2017年8月9日，原告法人田靖以拙园公司的名义与太古鼎公司签订《火锅底料、调味料供需合同》，合同约定太古鼎公司向拙园公司提供火锅底料及火锅红油等产品，火锅底料及火锅红油均为20元/斤，拙园公司将货款支付至李根元个人账号。合同签订后，因拙园公司未注册成立，原告对拙园公司进行管理，并根据合同约定向太古鼎公司缴纳押金5,000元。截止2017年10月20日，原告陆续多次向李根元账号共计支付418,173元货款，但太古鼎公司仅向原告送达了部分货物。2018年5月28日，原告委托北京炜衡(延安)律师事务所向太古鼎公司发函要求退还货款，但太古鼎公司置之不理。截止起诉之日，经原告核算，太古鼎公司尚有129,073元的货物未向原告提供。根据合同第六条第2款约定，被告应向原告支付未发货部分30%的违约金。李根元作为太古鼎公司的股东，将公司的货款全部以个人名义收取，其个人财产与公司财产混同，应对公司的全部债务承担连带责任。 被告（反诉原告）太古鼎公司辩称，出货单和货运单可以证明太古鼎公司和拙园公司存在新的买卖合同关系，买卖的货物数量和价款按照出货单确定。拙园公司通过电话订单方式向反诉原告订购了定制火锅底料、油料和相关纸箱、包装彩带等货物，且同意由反诉原告代为开展相关的定制设计、制模、排版等工作。2017年9月16日、10月1日，反诉原告通过两次快递物流方式向反诉被告交付了货物，共计货款（含加工费）399,034元。反诉原告开展定制设计、制模、排版等费用110,800元。后双方出现争议，对方没有继续履行。反诉原告将为反诉被告定制的罐子、包装彩带、纸箱保管在第三方，反诉原告为此支付了33,000元保管费。因此，要求拙园公司支付相关费用124,661元（货款399,034元、设计定制排版110,800元、保管费33,000元，扣除已付货款418,173元后为124,661元），并从反诉之日起，以124,661元为本金，按照LPR计算利息。（需要将答辩与反诉请求分开写） 原告（反诉被告）拙园公司辩称，1.反诉被告没有要求反诉原告定制加工过相关产品，反诉原告与案外人的加工定制产品与反诉被告无关。同时，反诉被告也没有收到过反诉原告所称的包装彩带等产品，保管费我们也不知情；2.反诉原告的货物我们收到一部分，没有如其所称那么多，收到的货物价值287,000元，且我们已支付418,173元；3.支付的押金包含在全部已付款中；4.认可发货单的“田晋”实为拙园公司法定代表人“田靖”，但货物我方并没有收到；5.发货单价格与合同约定价格不一样，根据合同约定如果价格产生波动，双方应书面明确；6.2017年10月20日支付的2,000多元是预先支付对方代买花椒款。 被告李根元辩称，李根元收款行为系职务行为，法律后果应由太古鼎公司承担。 经审理本院认定事实如下，2017年8月9日，拙园公司与太古鼎公司签订《火锅底料、调味料供需合同》，约定：“一、产品名称、型号规格、价格及订货方式：1.只提供一次性火锅底料和火锅红油如下表：火锅底料，25kg，20元/斤，火锅红油，25kg，20元/斤。2.甲方在装车或交付托运后须在2小时内电话通知乙方发货及预计到货时间、地点，以便乙方及时提货。3.甲方提供产品包装应达到乙方认可的包装要求，有足够强度，以便适应运输及气候变化的要求……4.交货数量及时间以订购计划单为准，甲方接到订购计划单后若有异议，应在接到订购计划单后24小时内以书面形式通知乙方，否则视为甲方接收乙方订单……三、产品价格1.价格变动，如因市场原材料有大的变动，需要调价，甲方应提前15天通知乙方，经双方协商后，再订新的价格……四、结算方式，乙方在下订单前三日内支付货款，先付款后发货……六、其他，合同期限：2017年8月9日至2019年8月9日止……2.甲方不得以任何借口拒绝向乙方供货，否则应向乙方支付当次订单总价30%的违约金……”。2017年8月9日，拙园公司员工李东银行转款给李根元150,000元（含押金5,000元）。2017年8月26日李东转款给李根元66,000元。2017年9月5日，四川省火娃食品有限公司出具出货单两张，载明货物品名为干碟面、纸箱、彩带、油料和底料等，货物金额为153,070元、179,840元。2017年9月14日，李东转款给李根元50,000元、100,000元。同日，拙园公司员工刘小红转款给李根元50,000元。2017年9月16日，郑友明（李根源）通过简阳市金桥货运营业部向田晋邮寄货物，货物名称底料，重量5,500kg，声明价值10,000元，运费2,750元，运费付款方式为到付。2017年10月1日，火倒鼎食品通过简阳市金桥货运营业部向田晋邮寄货物，货物名称底料，重量1365kg，声明价值5000元，运费750元，运费付款方式为到付。2017年10月20日，李东转款给李根元2,173元。至此，李东、刘小红累计转款418,173元。2018年5月28日，拙园公司委托北京市炜衡律师事务所向太古鼎公司发出律师函，确认向太古鼎公司支付货款418,173元，收到其发货物品名为底料、油料、干碟面、香油等，其中干碟面、香油等价格未在合同中约定，但认可发货单的价格，合计款项为287,722元，应返还130,451元。同时，认为纸箱、包装彩带等项目属于合同第一条第三款约定的基本包装要求，还有加工费都应计算在货物成本中。太古鼎公司出具照片，相关信息为拙园火锅底料包装纸、纸箱。2020年6月4日，四川省火娃食品有限公司出具情况说明，载明太古鼎公司与四川省火娃公司系代工合作关系，拙园火锅自2017年9月生产第一批底料后再无订单，据了解不会再次合作，其当时定制的彩带、纸箱一致存放于火娃食品库房，占用面积55平米，收取2017年10月1日起至2020年5月31日止的租金，月租18.75元/平米，月付1,031.25元。2020年6月4日，四川火娃公司向太古鼎公司出具收据，载明收到库房租金33000元，并有当日微信转账记录。另，李东、刘小红均是拙园公司的员工，李根元是太古鼎公司的员工。 另查明，2018年11月22日，简阳市人民法院作出（2018）川0180民初4028号民事裁定书，以诉讼主体与合同主体不符为由，驳回田靖的起诉。2018年11月22日，简阳市人民法院作出（2019）川0180民初217号民事判决书，以未达到合同解除条件为由，驳回拙园公司的诉讼请求。2019年7月30日，成都市中级人民法院作出（2019）川01民终11349号民事判决书，判决维持（2019）川0180民初217号民事判决。2019年11月18日，四川省高级人民法院作出（2019）川民申5026号民事裁定书，裁定驳回拙园公司再审申请。 以上事实，有原、被告陈述，原告身份信息，被告身份信息，李东银行交易明细清单，李东工作证明，刘小红工作证明，成都言城广告有限公司收据，成都蚁聚广告有限公司收据，简阳市圣杰广告经营部收据，火锅底料、纸箱、包装的照片，火锅底料、调味料供需合同，太古鼎公司出货单，简阳市金桥货运营业部发货单，律师函，四川火娃食品有限公司的出货单、微信转账凭证、收据和库房情况说明，（2018）川0180民初4028号庭审笔录和民事裁定书、（2019）川0180民初217号庭审笔录和民事判决书，（2019）川01民终11349号民事判决书，（2019）川民申5026号民事裁定书等证据予以证实，以上证据经庭审质证，本院予以确认，并在卷佐证。 本院认为，案件争议焦点为，一是关于成交货物的品类、数量及金额的问题。太古鼎公司主张应根据四川省火娃食品有限公司和其公司分别出具的出货单、发货单确定买卖货物的品类、数量及金额，拙园公司通过律师函对其所发大部分货物（10种货物）予以确认，但是对部分货物单价有异议，对部分费用单独计算有异议，还对部分费用的实际产生并由其负担有异议。因此，对双方无争议的10种货物品名、数量、单价和金额，本院予以确认，对双方有争议的货物和费用的计算，本院认定如下：首先，对单价有异议货物的认定，即清油底料、清油油料。根据供需合同对产品价格的约定，价格变动应提前15天通知协商，（合同第三条第二款？）但太古鼎公司不能举证证明双方对价格作出了意思一致的变更。同时，根据供需合同已约定了火锅底料（25kg，20元/斤）、火锅红油（25kg，20元/斤）单价，四川火娃食品有限公司的出货单和太古鼎公司的出货单，仅能视为卖方要约，但买方未对此进行承诺。因此，对太古鼎公司的该项主张，本院不予支持。其次，对部分费用是否应单独计算的问题，即纸箱、包装彩带、加工和定制、制模和排版等货物和费用。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”双方对该类货物和费用未进行约定，且无协议补充，应当按照合同有关条款或交易习惯认定。根据日常交易习惯，纸箱、包装彩带、加工和定制、制模和排版等费用都是对货物生产要素的投入，实际交易都以最终售卖的成品货物作为计价标的，因此，在无特别约定的情况下，太古鼎公司主张对该部分货物和费用单独计算，本院不予支持。最后，关于纸箱、包装彩带的保管费的责任承担的问题。太古鼎公司出具纸箱、包装彩带的照片和付款凭证，认为其为履行合同实际制作了纸箱、包装彩带，因拙园公司未持续订货，导致存放在第三方公司，产生了保管费，应当由拙园公司承担。本院认为，纸箱和包装彩带都是太古鼎公司的货物，因货物堆放第三方产生的保管费也应当由其自身承担。太古鼎公司的主张无事实和法律依据，本院不予支持。因此，对律师函认可的款项287,722元，未发货的价款扣除押金后为125,451元，应当予以确认；对超出律师函的费用，包括纸箱、包装彩带、加工费，以及定制、制模和排版费用，本院不予支持；对纸箱、包装彩带的保管费，本院不予以支持。 二是关于纸箱、包装彩带、加工费和定制、制模和排版费用的损失问题。太古鼎公司认为这些费用都是太古鼎公司为履行合同而产生了损失，并主张纸箱定制5,000个，实际使用34个，包装彩带定制50,000个，实际使用1,000个，定制、制模和排版费用有发票证实。本院认为，太古鼎公司依照发货单计算的剩余纸箱、包装彩带的数量并无证据证实，其既不能证实纸箱、包装彩带定制了多少，也不能证实损失数量及金额多少，更不能证实拙园公司对这些损失具有过错和过错程度的大小，因此本院不予支持。而加工费和定制、制模和排版费用是应当计算在产品的最终定价里，太古鼎公司既不能证实该部分损失具体有多少，也不能证实拙园公司对这些损失具有过错和过错程度的大小，因此本院不予支持。 三是关于合同违约主体的问题。供需合同约定，先付款后发货，拙园公司付款418,173元，太古鼎公司至今未发出足额货物，应当支付违约金。供需合同还约定太古鼎公司“不得以任何借口拒绝供货，否则应支付当次订单总价30%的违约金”。因此，太古鼎公司未发货物款本金为125,451元，违约金为37,635.3元。 四是关于押金是否应当退还的问题。双方合同履行期限已届满，债权人对押金具有优先受偿的权利，合同履行届满押金可以冲抵买卖方的债务，因本案未达到冲抵条件，太古鼎公司应当予以返还。 五是关于李根元是否应当承担连带责任的问题。虽然李根元以个人名义收取案涉货款，但并不能证明其个人财产与公司财产混同，对拙园公司的主张本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川太古鼎餐饮管理有限公司于判决十日内向延安拙园餐饮服务有限公司退还货款本金125,451元； 二、四川太古鼎餐饮管理有限公司于判决十日内向延安拙园餐饮服务有限公司支付违约金37,635.3元； 三、四川太古鼎餐饮管理有限公司于判决十日内向延安拙园餐饮服务有限公司返还押金5,000元； 四、驳回延安拙园餐饮服务有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回四川太古鼎餐饮管理有限公司诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取分别为1,878元、1,397元，由四川太古鼎餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、扣留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  魏曜 二〇二〇年十二月八日 书记员  王婷