山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0322民初2428号 原告：张兵，男，1977年11月6日出生，汉族，住桓台县。 委托诉讼代理人：杜刚，淄博张店贤达法律服务所法律工作者。 被告：江苏华麒建设有限公司。住所地：靖江市开发区华翔路18号。 法定代表人：季当棋，总经理。 委托诉讼代理人：王桂国，山东青苑律师事务所律师。 被告：高青聚艾环境服务有限公司。住所地：高青县常家镇田翟路73号。 法定代表人：赵玲，董事长。 委托诉讼代理人：徐江，山东青苑律师事务所律师。 第三人：张战锋，男，1977年10月2日出生，汉族，住桓台县。 原告张兵与被告江苏华麒建设有限公司（以下简称江苏华麒公司）、高青聚艾环境服务有限公司（以下简称高青聚艾公司）、第三人张战锋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月22日、2020年6月24日公开开庭进行审理，于2020年7月14日作出（2020）鲁0322民初135号民事裁定书，裁定驳回原告张兵的起诉。张兵不服提起上诉，2020年8月28日，山东省淄博市中级人民法院作出（2020）鲁03民终3192号民事裁定书，裁定撤销本院（2020）鲁0322民初135号民事裁定书，指令本院审理。本院重新登记后，依法另行组成合议庭，于2020年11月6日公开开庭进行了审理。原告张兵及其委托诉讼代理人杜刚、被告江苏华麒公司的委托诉讼代理人王桂国、被告高青聚艾公司的委托诉讼代理人徐江、第三人张战锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张兵向本院提出诉讼请求：一、依法判决两被告支付原告工程款6930170.00元。二、依法判决本案案件受理费、保全费及其他费用由两被告承担。 事实和理由：2018年3月6日，原告与被告江苏华麒建设有限公司签订了《刘春2号桥工程专业分包合同》，合同约定被告江苏华麒建设有限公司将从被告高青聚艾环境服务有限公司处承包的工程中的”刘许路2号桥工程项目”分包给原告。原告已经按照合同约定将工程施工完成并交付使用，但被告未按照合同约定支付工程款，尚欠原告工程款6930170.00元未支付。被告的行为已经构成根本违约。综上所述，为维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告江苏华麒公司辩称，1、原告没有诉讼权利，原告已将涉案合同权利转让给张战锋，因此，原告不享有本案主张权利的诉权。2、涉案工程尚未进行结算审核，工程款总额尚不确定，即便张战锋主张权利，也因工程尚未进行结算审核而无法进行结算，工程款还未达到支付条件。综上，请法院查清事实，依法驳回原告的起诉。 被告高青聚艾公司辩称，1、原告并非涉案工程的权利人，原告诉讼主张不适格。2、涉案工程是由被告2发包给被告1的，被告2与原告不存在合同关系。根据合同相对性原则，原告无权向被告2主张工程款。3、涉案工程未经竣工验收，未经审计决算。被告2已按照合同约定向被告1支付了工程款，不存在欠付工程款的情况。请求驳回原告对被告2的诉讼请求。 第三人张战锋述称，涉案的整个工程刘春2号桥的合同原是由张兵签署的，履行过程中根据我和张兵的约定，张兵把合同的权利交给我了，我身体不好，又因债权债务因素，我就把合同的权利转给张兵了。我的意思在我给张兵出具的声明中已经表达了。我是工程实际施工人，有权将合同的权利转让给原告。 本案当事人依法向法庭提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷为凭。根据原、被告及第三人的庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、2017年9月26日，被告江苏华麒公司与被告高青聚艾公司签订高青县艾李湖生态湿地及美丽乡村道路建设PPP项目建设工程施工合同。 2018年3月6日，原告张兵与被告江苏华麒公司签订刘春2号桥工程专业分包合同。 刘春2号桥工程系美丽乡村道路建设PPP项目中的部分建设工程。 刘春2号桥工程专业分包合同第2合同价款第（1）项约定按施工合同约定的结算方式：工程竣工时根据设计图纸、变更签证、现场签证等计算的实际工程量，按照总合同约定的方式进行审核结算。 建设工程施工合同第139页通用合同条款第14.2款内容修改为：（5）承包人有义务配合发包人接受政府审计部门的审计，竣工结算应当依据政府审计结论，办理竣工结算和竣工付款的时间按照相关规定执行。 2、原告张兵自认2018年7月份左右主体工程起来时，在被告江苏华麒公司刘春2号桥工程专业分包合同末页书写：“本合同履行全部有张战锋履行，本人不主张权利，张兵188××××9333”。 被告江苏华麒公司自认“据施春泉讲，张兵在合同上的权利转让是在工程完工后张兵提出来的，应当是张兵与张战锋协商一致的。” 被告江苏华麒公司自认“对原告与第三人是什么关系我方不清楚，但我方手中的资料大部分是张战锋出具的，另一部分不清楚”。 原告张兵与第三人张战锋自认：合伙承建了刘春2号桥工程。 第三人张战锋在2020年4月9日为原告张兵出具的声明中及在庭审陈述时均表示：“将刘春2号桥工程专业分包合同中的权利转让给原告张兵，本人不再就刘春2号桥工程专业分包合同主张权利。” 3、2018年8月10日，被告江苏华麒公司向第三人张战锋出具承诺书，承诺：“刘春2号桥工程经总合同约定的有关单位进行结算审计完成后，半个月内支付给承包人张战锋审定价的90%（扣除相应税费）。两个月内支付到审定价的95%（扣除相应税费）。剩余5%执行总包合同保修条款的付款方式。附：张战峰履行承诺”。 2018年8月10日，第三人张战锋向被告江苏华麒公司出具承诺书，承诺：“2、我张战锋保证加快工程验收，做好资料并进行审计。审计没有出来之前，我张战锋不再向江苏华麒建设有限公司索要任何费用。” 4、2019年1月17日，涉案工程进行交工验收并出具交工验收报告，被告江苏华麒公司、被告高青聚艾公司签名、盖章确认，同时，监理单位山东同力建设项目管理有限公司、设计单位山东东泰工程咨询有限公司、业主单位高青县天鹅湖温泉湿地管理委员会及高青县应急管理局、高青县交通运输局、淄博市交通警察支队分别签名盖章确认。 5、至今，关于涉案工程价款尚未有审计、审核、定价的结果。 本院认为，关于张兵是否具有原告主体资格的问题。因被告江苏华麒公司自认：“张兵在合同上的权利转让是在工程完工后张兵提出来的”“我方中的资料大部分是张战锋出具的”，且张兵与第三人张战锋均称是合伙承建了刘春2号桥工程，据此能够证明张兵与第三人张战锋或施工建设或管理资料共同承建了刘春2号桥工程，均为涉案工程的实际施工人，均应享有向被告主张工程价款的权利。又因第三人张战锋在为张兵出具的声明中及在庭审中均表示将涉案工程的权利转让给张兵，不再就涉案工程主张权利，故，张兵就涉案工程向被告主张工程价款于法有据，张兵与本案具有法律上的利害关系，具备原告主体资格。被告辩称张兵、第三人张战锋均不具备原告主体资格的主张，理由不当，本院不予采信。 关于是否准许原告、第三人对涉案工程价款申请司法鉴定的问题。建设工程施工合同约定：“竣工结算应当依据政府审计结论”。当事人的承诺和合同约定是一致的，即结算工程款均以政府是否作出审计、审核为条件，但未约定作出审计、审核的期限。 综上，本院对原告、第三人司法鉴定申请不予准许，理由一：申请司法鉴定不符合被告高青聚艾公司与被告江苏华麒公司关于结算的约定，不符合被告江苏华麒公司与原告、第三人关于结算的约定及承诺；二、如果准许司法鉴定则可能导致本PPP项目工程因若干部分工程司法鉴定而未进行政府审计、审核，从而不能有效监督，不利于对PPP项目投资的管理。 关于公路桥梁交工验收与竣工验收的关系，国家对公路包括桥梁建设验收另有专门要求，公路法第二条规定：在中华人民共和国境内从事公路的规划、建设、养护、经营、使用和管理适用本法，本法所称公路包括公路桥梁、公路隧道和公路渡口。《公路工程竣（交）工验收办法》第四条第一款规定：公路工程验收系分为交工验收和竣工验收两个阶段。第十六条规定：公路工程进行竣工验收应具备以下条件：（一）通车试运营2年后……。本案涉案工程是2019年1月17日交工验收后通车试运营的，至2021年1月16日才满2年的时间，2年期间届满后才能进行竣工验收。 刘春2号桥工程专业分包合同第2合同价款第（1）项约定按施工合同约定的结算方式：工程竣工时根据设计图纸、变更签证、现场签证等计算的实际工程量，按照总合同约定的方式进行审核结算。建设工程施工合同第139页通用合同条款第14.2款内容修改为：（5）承包人有义务配合发包人接受政府审计部门的审计，竣工结算应当依据政府审计结论，办理竣工结算和竣工付款的时间按照相关规定执行。合同约定的竣工结算、竣工付款均以竣工为前提，尚未竣工验收，原告就主张被告支付工程价款，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因原告提供的证据不足以证明其事实主张，应承担不利的后果。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告张兵的诉讼请求。 案件受理费60311.00元，申请费5000.00元，合计65311.00元，由原告张兵负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  经明健 人民陪审员  于飞飞 人民陪审员  崔玉倩 二〇二〇年十二月三日 法官 助理  董丹丹 书 记 员  闫 洵