湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9664号原告:中铝国际工程股份有限公司长勘分公司,住所地湖南省长沙市雨花区振华路579号康庭园1栋101号1601房。法定代表人:廖从荣。委托诉讼代理人:张巍,湖南崇民律师事务所律师。委托诉讼代理人:周媛,湖南崇民律师事务所律师。被告:曾斌,男,1992年10月6日出生,汉族,住湖南省蓝山县。委托诉讼代理人:伍瑛,湖南湘达律师事务所律师。原告中铝国际工程股份有限公司长勘分公司（以下简称原告）诉被告曾斌（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张巍，周媛，被告的委托诉讼代理人伍瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告只应向被告支付一次性伤残就业补助金，补助金为16170元（2695元×6个月）；2、判令被告返还原告向其多发放的工资10386元（或从第一项请求中抵扣）；3、判令被告承担本案全部诉讼费及仲裁费。事实和理由：一、长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案字（2020）965号裁决适用法律错误。（1）仲裁裁决由原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、护理费、医疗费适用法律错误。原告与被告于2019年3月8日签订《劳动合同》，原告从2019年4月开始为被告购买了包括工伤保险在内的社会保险。2019年5月17日，被告在气排球比赛中左脚踝关节受伤。2019年5月20日，原告向长沙市人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请及相关资料。长沙市人力资源和社会保障局于2019年9月7日作出认定工伤决定书【（2019）长人社工伤认字09022号）】，予以认定为工伤。长沙市劳动能力鉴定委员会于2020年1月8日作出劳动能力鉴定结论书（编号：20191223号），认定被告为伤残拾级。依照《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第九条、第二十三条、第二十六条之规定，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费和医疗费应由工伤保险基金支付。仲裁时，被告未提供主张护理费的证据，也未提供医疗费发票原件，仲裁裁决由原告支付护理费和医疗费缺乏法律依据且适用法律错误。同时，被告提出解除劳动关系，原告只应向其支付一次性伤残就业补助金。（2）仲裁裁决计算被告的工资适用法律错误。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴工资。”仲裁委员会按解除劳动关系前的月平均工资计算被告工资，适用法律错误，仲裁委员会计算的被告受伤前月平均工资亦不正确。《劳动合同》约定被告的工资以“基本工资+工作量计提”的方式确定，试用期基本工资为1700元/月，试用期满后基本工资为2200元/月，绩效按每月实际上报工作量计提。因被告工资中的绩效部分是按每月实际上报的工作量计提，而绩效部分不固定，故原告按湖南省社平工资的60%即2695元每月为被告缴纳社保。被告受伤时在原告处工作时间尚不足三个月，因此被告享受工伤保险待遇时受伤前的月缴费工资应为2695元。2020年2月29日，被告向原告递交辞职报告，提出解除《劳动合同》。依照《工伤保全条例》及《湖南省实施办法》的规定，原告应支付给被告的一次性伤残就业补助金为2695元/月×6个月为16170元。（3）仲裁裁决原告向被告支付交通费适用法律错误。《湖南省实施办法》第九条第（三）规定“到统筹地区以外就医的交通住宿费依照国家规定从工伤保险基本基金支付。”被告受伤后，其就医地点分别为长沙市中心医院，湖南中医药大学第一附属医院、湖南博爱康复医院，未提供任何证据证明其到统筹地区以外就医。即使被告受伤后到统筹地区以外就医，其发生的交通费也应由工伤保险基金支付，而不是原告支付。二、被告停工留薪期间，原告向被告多发放了工资，应予返还。被告在2020年5月至9月停工留薪期间未加班，按照《劳动合同》约定原告只应按试用期基本工资1700元/月、试用期满后基本工资2200元/月的标准向被告发放工资。原告考虑被告受伤及生活需要向被告预发、多发了工资10386元，被告应向原告返还，或从原告应支付的一次性伤残就业补助金中予以抵扣。基于以上事实，根据《工伤保险条例》、《湖南省实施,办法》等法律规定，原告向法院提起诉讼，请求法院依法判决。被告辩称，一、被告已经法定程序确认为伤残拾级，且已经经过劳动仲裁，被告应享有工伤保险待遇。二、长沙市劳动人事争议仲裁委员会长劳人仲案字（2020）965号裁决适用法律正确，应依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月11日，被告入职原告公司从事建筑设计工作，双方签订了书面《劳动合同》，合同期限自2019年3月11日起至2020年3月11日止，试用期3个月，双方约定以基本工资加工作量计提的方式确定被告费用，试用期基本工资1700元/月，试用期满后基本工资2200元/月，绩效按每月实际上报工作量计提等。2019年5月17日，被告在参加公司集体活动时受伤，后被送往长沙市中心医院治疗，后转至湖南中医药大学第一附属医院住院治疗，住院29天，出院诊断为腓骨骨折（左）。2019年8月11日，原告在湖南博爱康复医院（湖南省工伤康复中心）住院治疗，住院50天，出院诊断：1、左腓骨下段骨折；2、左踝关节运动功能障碍。2019年9月7日，长沙市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2020年1月8日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残拾级。被告受伤后于2019年10月返岗工作，原告按正常工作期间的工资标准向被告发放了停工留薪期间的工资。2020年2月29日，被告向原告申请辞职。被告辞职后向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求被申请人支付申请人一次性伤残补助金42756元、一次性工伤医疗补助金36648元、一次性伤残就业补助金36648元、停工留薪期工资差额8746元、住院伙食补助费4740元、护理费13193元、医疗费985.88元及交通费1000元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月3日作出长劳人仲案字（2020）965号仲裁裁决书，仲裁裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金30841.51元、一次性工伤医疗补助金30892.68元、一次性伤残就业补助金30892.68元、护理费7900元、医疗费985.88元、交通费200元；对申请人的其他仲裁请求不予支持；对被申请人要求返还或抵扣多发的工资10386元的仲裁请求不予支持。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判如所请。本案审理过程中，一、庭审中，被告认可仲裁认定的被告受伤前月平均工资4405.93元【（2824元÷15天×21.75天＋4701.5元＋4421.5元）÷3个月】以及被告离职前月平均工资5148.78元，并主张被告2019年3月至2020年2月的具体工资发放情况如下：2019年3月工资2824元（15天）、4月工资4701.5元、5月工资4421.5元、6月工资6421.5元、7月至9月每月工资3921.5元、10月工资5197.08元、11月工资6221.04元、12月工资10841.04元以及2020年2月工资2973.6元。原告对仲裁认定的工资有异议，但认可被告2019年3月至2020年2月的工资发放情况，仅对10841.04元工资发放有异议。对于原告发放的工资10841.04元，原告认为属于2019年12月及2020年1月的工资；被告则认为属于2019年12月工资的80%及奖金，被告同时认为2973.6元为2020年1月及2月工资的80%。二、原告按2695元的缴费基数为被告缴纳了被告受伤前包括工伤保险在内的社会保险，并主张缴费基数2695元系根据上一年度社平工资的60%计算的；双方陈述被告因工伤享受的工伤保险待遇尚未向工伤保险基金领取。三、被告因工伤产生的医疗费985.88元未报销，被告仲裁主张的交通费未提交票据；原告未提供证据证明在被告住院治疗期间安排人员对被告进行护理或支付了护理费。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告自2019年3月11日入职原告处，双方签订了书面《劳动合同》，原告与被告依法建立了劳动关系。被告于2019年5月17日在参加公司集体活动时受伤，后被认定为工伤，并被鉴定构成伤残拾级，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》的相关规定，被告应享受工伤保险待遇。原告以2695元的缴费基数为被告缴纳了工伤保险，未按被告受伤前的实际工资缴纳，依据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”的规定，原告应向被告补足差额部分。根据被告的工资实际发放情况，本院认定被告受伤前的月平均工资为4405.93元【（2824元÷15天×21.75天＋4701.5元＋4421.5元）÷3个月】。原、被告双方对被告离职前的工资发放金额无异议，仅对发放金额对应的发放月份存在争议，但均认可被告离职前原告向被告发放了12个月工资，本院据此计算被告离职前12个月的月平均工资为4719.72元【（2824元÷15天×21.75天）+4701.5元+4421.5元+6421.5元+3921.5元×3+5197.08元+6221.04元+10841.04元+2973.6元）】。根据《工伤保险条例》第三十七条及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，被告因工致残被鉴定构成拾级伤残且原、被告双方已解除劳动关系，被告据此可以享受以下工伤保险待遇，7个月本人工资标准的一次性伤残补助金、6个月本人工资标准的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《湖南省关于工伤保险工作若干具体问题的补充意见》第4条“5级至10级工伤人员终止或解除劳动关系，支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金时，本人工资指终止或解除劳动关系前12个月本人平均月缴费工资”的规定，被告享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应根据被告离职前12个月的月平均工资为4719.72元计算。综上，本院计算被告享受的一次性伤残补助金30841.51元（4405.93元×7个月）、一次性工伤医疗补助金28318.32元（4719.72元×6个月）及一次性伤残就业补助金28318.32元（4719.72元×6个月）。原告向被告支付上述工伤保险待遇后，由原告向工伤保险基金领取被告因工伤享受的工伤保险待遇，被告应予以配合。原告主张一次性伤残就业补助金按2695元的缴费基数计算，不符合法律规定，本院不予支持。被告因工伤住院79天（29天＋50天），原告未提供证据证明在被告住院治疗期间安排人员对被告进行护理或支付了护理费，因此原告应向被告支付住院期间的护理费7900元（100元/天×79天）。被告因工伤产生的医疗费985.88元，应由原告支付。虽然被告仲裁期间未提供交通费票据，但考虑被告的治疗情况，仲裁酌情支持200元，被告未提出异议，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告按正常工作期间的工资向被告发放了被告停工留薪期的工资，原告要求被告返还已发的工资10386元或予以抵扣不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条第二款之规定，判决如下：一、原告中铝国际工程股份有限公司长勘分公司应于本判决生效后10日内支付被告曾斌一次性伤残补助金30841.51元、一次性工伤医疗补助金28318.32元、一次性伤残就业补助金28318.32元；二、原告中铝国际工程股份有限公司长勘分公司应于本判决生效后10日内支付被告曾斌医疗费985.88元、护理费7900元、交通费200元；三、驳回原告中铝国际工程股份有限公司长勘分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由原告中铝国际工程股份有限公司长勘分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈文二〇二〇年十二月五日书记员  胡婷附：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。