湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0203民初5509号原告：湖南业达建设有限公司，住所地长沙市天心区书院路799号南湖东怡大厦A栋25楼2507室。法定代表人：胡晟，系公司经理。委托诉讼代理人：杨正平，湖南人和律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起上诉、进行调解、和解、领取诉讼费、案件结案标的款。委托诉讼代理人：何阳，湖南人和律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：黄书敏，女，1964年11月5日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。委托诉讼代理人：匡兆麟，湖南南羲律师事务所律师，代理权限为特别授权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉，进行和解，签收法律文书。原告湖南业达建设有限公司（以下简称业达建设公司）与被告黄书敏合同纠纷一案，本院于2020年10月28日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陈坤独任审判，于2020年12月4日公开开庭进行了审理。书记员抄羽担任庭审记录。原告业达建设公司诉讼代理人杨正平、何阳，被告黄书敏及其诉讼代理人匡兆麟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告业达建设公司向本院提出的诉讼请求（变更后）：1.确认原告与被告签订的《醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程业务提成协议》无效；2.被告返还原告预付业务提成500000元；3.被告支付原告赔偿金127750元（暂计算至2020年8月25日，实际以500000元为基数，按每日万分之七标准自2019年8月26日起算至全部款项付清之日止）；4.本案诉讼费、财产保全申请费、担保费由被告承担。事实与理由：2019年8月20日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订《醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程业务提成协议》（以下简称“《提成协议》”)，协议约定被告介绍原告承揽株洲勤奋置业有限公司发包的醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程。其中，合同第1.1条约定：“乙方负责与勤奋公司的协调，其中包括但不限于：确保此项目按湖南省2014年建筑定额不下浮计价签约至甲方、甲方进场施工，积极协调甲方项目回款，工程变更汇签、经济签证、竣工结算等事宜”；第2.1条约定：“乙方根据《建筑施工总承包合作协议》安排甲方进场施工并签订施工合同，办理施工备案手续；如违约则乙方须在3个工作日内将预付款全额退还给甲方。乙方未按约定退还甲方预付款，则按每日万分之七支付甲方赔偿金”。合同签订后，原告按合同约定于2019年8月26日前向被告支付了500000元。株洲勤奋置业有限公司与原告于2019年8月签订《醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程建设工程总承包合作协议》，但株洲勤奋置业有限公司并未按照约定于2019年10月30日前完成挂网招标，更未在2019年11月30日前完成招标手续并确定中标单位，该项目至今仍未挂网招标，原告一直未进场施工并办理备案手续。2020年8月25日，原告与株洲勤奋置业有限公司解除承包合作协议。根据《提成协议》第2.1条约定，被告已构成严重违约，应将业务提成500000元全额退还给甲方。原告多次催告被告返还，但被告以各种理由拖延支付，被告应按合同约定每日万分之七支付甲方赔偿金，特诉至法院。被告黄书敏辩称，原、被告签订的提成协议应属于居间合同，被告作为居间人已完成了与原告约定的义务，促成了原告与第三方达成了协议，双方自愿约定被告所得报酬合情合理、不违反法律规定，原告诉请无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2019年8月20日，原告、被告就其双方共同承揽株洲勤奋置业有限公司（以下简称勤奋公司）发包的“湖南省醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程”（以下简称案涉项目）签订《醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程业务提成协议》（以下简称“提成协议”)，其中，合同第1.1条约定：“乙方（被告）负责与勤奋公司的协调，其中包括但不限于：确保此项目按湖南省2014年建筑定额不下浮计价签约至甲方、甲方进场施工，积极协调甲方项目回款，工程变更汇签、经济签证、竣工结算等事宜”；第2.1条约定：“甲方与勤奋公司签订《建筑施工总承包合作协议》并生效后，2个工作日内甲方预付业务提成金额500000元给乙方（甲方委托朱叙霓个人转账至乙方账号），此费用至2.2条约定中抵扣。乙方根据《建筑施工总承包合作协议》安排甲方进场施工并签订施工合同，办理施工备案手续；如违约则乙方须在3个工作日内将预付款全额退还给甲方。乙方未按约定退还甲方预付款，则按每日万分之七支付甲方赔偿金”；2.2条约定“项目中标，甲方能顺利进场施工后，甲方按项目结算总金额5%支付项目的业务提成给乙方，此业务提成包括乙方的协调费、差旅费、餐费等所有乙方为此项目发生的一切费用。”；3.4条约定：“若甲方未中标或进场施工，则本协议执行终止，乙方自动放弃对甲方的任何资金主张，若甲方放弃或不配合业主方招投标工作所造成乙方损失由甲方负责。”。合同签订后，原告按合同约定于2019年8月26日前向被告支付了预付业务提成500000元。但案涉项目至今仍未挂网招标，原告一直未进场施工并办理备案手续，原告要求被告退还预付业务提成500000元未果，遂酿成本案纠纷。另查明，勤奋公司与原告于2019年8月19日签订《醴浏铁路管理处棚户区改造建设项目三期工程建设工程总承包合作协议》（以下简称总承包合作协议），但勤奋公司并未按照约定于2019年10月30日前完成挂网招标，更未在2019年11月30日前完成招标手续并确定中标单位。2020年8月25日，原告与勤奋公司解除承包合作协议。以上事实有原、被告双方庭审陈述，经庭审举证、认证，原告提交的原、被告身份信息、业务提成协议、长沙银行交易回执单、湖南省建筑工程监管信息平台、湖南省醴陵市人民法院（2020）湘0281民初2813号民事调解书等证据，以上证据能够形成完整的证据链，本院依法予以确认。本院认为，本案系合同纠纷，本案的争议焦点：1.原、被告双方签订的业务提成协议是否无效；2.被告是否应当返还原告预付业务提成50万元并支付逾期利息。现分析如下：一、关于原、被告之间的提成协议是否无效问题。本院认为，原、被告之间的提成协议，协议主要条款为被告确保原告能够中标勤奋公司案涉项目，并确保案涉项目按湖南省2014年建筑定额不下浮计价签约至被告、被告进场施工等，案涉项目系大型基础设施项目、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目”规定，案涉项目应通过招标形式进行发包和承包，本案中，原告通过被告介绍，在案涉项目招标前就投标价格、投标方案等实际性内容进行谈判,签订了总承包合作协议,就施工主体、施工内容、工程价款等内容进行事先约定,意向将案涉项目承包给原告业达建设公司进行施工,违反了招投标法第五条“招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。”规定，但是根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定，合同法第五十二条第（五）项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。也即只有违反效力性强制性规定时，才会导致合同的无效，违反管理性强制性规定并不会影响合同的效力，其中，效力性规定，是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的规范。原、被告的行为，违反的是管理性强制性规定，而非效力性强制性规定，不能据此认定该协议无效，该协议系双方真实意思表示，应属合法有效，对双方均有约束力。故对于原告要求确认其与被告签订的业务提成协议无效的诉请，本院不予以支持。二、关于被告是否应当返还原告预付业务提成500000元并支付逾期利息问题。根据提成协议约定，被告根据《建筑施工总承包合作协议》安排原告进场施工并签订施工合同，办理施工备案手续，但从实际履行来看，案涉项目尚未挂网招标，原告并未通过招标程序与勤奋公司签订总承包协议，更未能进场施工、办理施工备案手续，协议签订至今被告并未能履行协议约定的义务，应属违约，应承担退还预付业务提成的违约责任，故对于原告要求被告退还预付业务提成500000元的诉请，本院予以支持。至于原告要求被告自2019年8月29日起按日万分之七的标准支付逾期退还预付业务提成的诉请，根据协议约定，被告未按约定退还原告预付款，则按每日万分之七支付原告赔偿金。本院认为，原、被告均明知承包案涉项目，须通过公开招投标进行，但双方仍签订提成协议，对承包案涉项目进行私下协商，且原告是否能够最终承包案涉项目，亦存在不确定性，双方对此均明知，自原、被告签订提成协议至今，原告未能承包案涉项目、进场施工，致使合同目的不能实现，因此，原、被告双方对此均存在一定过错，因提成协议并未约定具体退款时间，因此本院以原告起诉之日作为退款时间，故被告应自起诉之日起赔偿未退原告预付款损失。至于计算标准，原告并未提供证据证明其损失情况，本院结合协议的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌情由被告按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准向原告赔偿损失。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、限被告黄书敏在本判决生效后十日内向原告湖南业达建设有限公司退还预付业务提成款500000元，并支付逾期退还利息（以500000为基数，自2020年10月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）。二、驳回原告湖南业达建设有限公司的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10078元，减半收取5039元，由原告湖南业达建设有限公司负担639元，被告黄书敏负担4400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101××××0181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  陈坤二〇二〇年十二月四日法官助理尹杰书记员抄羽附本案援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用合同法>若干问题的解释（二）》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。