安徽省芜湖市鸠江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0207民初6190号 原告（被告）：张秀荣，女，1978年6月27日出生，汉族，初中文化，服务业，户籍地安徽省泾县，现住安徽省芜湖市鸠江区。 委托诉讼代理人：朱孝旭，安徽宇浩律师事务所律师。 被告（原告）：大娘水饺餐饮集团有限公司,住所地江苏省常市天宁区。 法定代表人：张燕,执行董事。 委托诉讼代理人：潘琪，江苏常辉律师事务所律师。 原告（被告）张秀荣与被告（原告）大娘水饺餐饮集团有限公司（以下简称大娘水饺公司）劳动争议纠纷案，当事人均不服[2020]芜劳人仲第263-2号仲裁裁决书，张秀荣于2020年10月19日向本院起诉，本院同日立案；大娘水饺公司于2020年10月20日向江苏省常州市天宁区人民法院起诉，该院立案后，于2020年10月21日作出（2020）苏0402民初4864号民事裁定书，裁定移送至本院处理。本院立案后，依法适用简易程序予以并案审理，双方互为原、被告。本院于2020年12月18日公开开庭进行了审理，原告（被告）张秀荣及其委托诉讼代理人朱孝旭、被告（原告）大娘水饺公司委托诉讼代理人潘琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张秀荣向本院提出诉讼请求：请求被告支付原告经济补偿金94736.18元(4236.88元×22)。 事实和理由:原告于1998年9月与被告建立劳动关系,多年来工作一直勤勉敬业。2010年3月,被告才开始为原告购买社会保险。2017年12月,应被告要求,原告在安徽省芜湖市鸠江区大娘水饺伟星星立方店履职,任餐厅副理一职。2020年6月24日,大娘水饺伟星星立方店关闭。2020年6月26日,被告以补缴社保费用为由,胁迫原告提出辞职,从而达成解除劳动关系的目的,原告对此予以拒绝。2020年6月29日,被告在芜湖地区尚有大娘水饺店铺继续运营且未与原告协商一致的情况下,发函告知原告,将原告调至合肥市马鞍山路万达店。被告在与原告建立劳动关系后,未能及时为原告购买保,欠缴社保费用长达12年之久;同时,被告在未与原告协商一致的情况下,变更劳动关系履行地；与此同时，劳动合同履行期间，被告未足额支付原告加班工资，金额为4568.27元，欠付原告2020年2月工资174.52元。上述三个行为,严重违反了《劳动合同法》之规定,并严重损害原告的合法权益。2020年7月,原告为维护自身合法权益,向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,要求被告支付经济补偿金、加班工资等。2020年10月12日,芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]芜劳人仲第263-1、263-2两份裁决书,其中[2020]的芜劳人仲第263-2裁决书认可了原告关于要求经济补偿金原因,但同时认定原、被告于2008年1月1日建立劳动关系,故经济补偿金仅按照13个月进行计算。该裁决书在原告提交证据十分充分的情况下,未认定原、被告建立劳动关系的时间为1998年9月,对相应事实未做认定,实属事实认定不清。现原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告大娘水饺公司辩称：原告在本案中以被告未能及时为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的理由是不成立的，理由如下：1、从《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条立法的目的看，该条中规定了用人单位应依法给劳动者缴纳社保，但仅指用人单位未给劳动者缴纳社保，而不能对其进行扩大解释；2、从《社会保险征缴暂行条例》第二十三条、二十六条的规定可知，用人单位如果不为劳动者缴纳社会保险的，应由劳动行政保障部门或税务机关采取行政处罚的手段予以纠正，还可以通过非诉的行政强制执行手段申请人民法院强制执行，因此对社保的征缴应当是行政机关的职权，不属于人民法院的受理范围；3、本案中的社保缴纳是双方协商一致后的结果，且在劳动关系存续十多年期间，原告也未向被告提出过社保缴纳的异议，被告对此也没有任何的过错；4、原告自入职被告处后，即知道社保缴费的情况，但是现在原告以被告未及时缴纳社保为由解除劳动合同并要求经济补偿，是意欲通过引发劳动争议获取额外利益，这违反了民事主体应遵循的诚实信用原则，不应当得到法律的支持；5、法院的裁判不仅具有评价判断的功能还有指引作用，原告以此为由解除劳动合同不应当得到支持，这可以有效遏制类似于原告这种劳动者通过不诚信的手段获取额外利益的现象；6、原告入职被告处多年，根据法律规定关于劳动争议的诉讼时效是一年，且原告对于社保的缴费一直未有异议，现原告以未及时缴纳社保为由解除劳动合同并提起诉讼已经超过了法律规定的时效；7、被告是注册在江苏企业，结合当地的相关裁判意见，如果因为劳动者自身等不可归责于用人单位的原因导致用人单位未为其缴纳或者未足额缴纳社保的，劳动者以此为由请求解除劳动合同并主张经济补偿是不予支持的。 原告大娘水饺公司提出诉讼请求：1、判决原告大娘水饺公司无须支付被告张秀荣经济补偿金55079.44元；2、本案诉讼费由被告张秀荣承担。 事实与理由：芜湖市劳动人事争议仲裁委员会所作的(2020)芜劳人仲第263-2号案裁决依据是错误的,裁决要求原告向被告支付经济补偿金55079.44元缺乏事实和法律依据。1、被告于2020年7月1日发送函件,解除劳动合同的理由写明因原告方未能及时为委托人缴纳社会保险费用。而在该裁决书中仲裁委对于最后仲裁经济补偿金的裁决部分,并未有任何证据证明原告有该行为产生,故仲裁委裁决经济补偿金没有任何事实依据。2、仲裁委在本案中裁决经济补偿金无任何法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条列明了劳动者单方解除劳动合同的条款,而本案裁决经济补偿的说理部分未有任何证据显示原告存在违反三十八条之规定的情形,仲裁委裁决的经济补偿的说理未见任何法律条文之规定,完全是超出法律范围。3、自被告入职原告处后,原告也完全依法履行了自己的责任,今年恰逢新冠疫情影响了全球,原告结合被告入职后的履职情况作出将其调往其他地区工作的决定不仅是双方劳动合同的约定,也是企业用工自主权的体现，而被告在入职十多年后却以未及时缴纳社保为由解除劳动合同不仅违反了诚实信用原则，同时也超过了主张的时效。仲裁委居然支持其主张不仅有违法律的公平正义，更是扭曲了法律的指引作用。4、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。故被告以原告未及时缴纳社保已经超过了法律规定的时效。5、根据江苏省劳动人事争议疑难问题研讨会纪要（2017）1号第六条第二款之规定：“非用人单位原因导致社会保险缴费年限不足，或者未足额缴纳，或者未参加单项险种等，劳动者可以向社保经办机构或劳动行政部门投诉举报维护社保权益。在此情形下劳动者以此为由解除劳动合同并主张经济补偿的，一般不予支付。” 综上，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据，裁决结果是错误的。为维护自身合法权益，现原告提起诉讼，望判如所请。 被告张秀荣辩称：1、被告提供的证据可以证实，被告于1998年9月与原告建立劳动关系，但原告一直到2010年3月才开始为被告购买保险，2020年6月26日，原告以补缴社保费用为由，胁迫被告提出辞职，从而达到非法解除劳动关系的目的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款之规定，原告未依法为被告缴纳社保费用，被告主张经济补偿金符合法律规定；2、原告一直未能足额支付被告劳动报酬，而该事实已被[2020]芜劳人仲第263-1号仲裁裁决书予以证实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条第一款之规定，原告未足额支付劳动报酬，被告可以解除劳动合同并要求原告支付经济补偿；3、原告在芜湖市鸠江区大娘水饺伟星星立方店关闭后，并未就劳动合同相关内容的变更与被告达成一致，而劳动合同的履行地点也是劳动条件之一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条第一款之规定，被告可以解除劳动合同并要求原告支付经济补偿；4、原告作为用人单位，拥有用工自主权，可基于企业生产经营需要在合理范围内调整劳动者的工作地点，但其用工自主权的行使应限制在合理的范围内。被告原本履职的店面关闭，原告在芜湖市仍有其他店面营业的情况下，不顾被告已在芜湖市定居多年这一客观条件，将被告调至合肥工作明显超出了合理范围，属于变更劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，原告作出此决定应与被告协商一致；5、被告提交的考勤表、OA系统截图正式，双方建立劳动关系的时间为1998年而非2008年，故经济补偿金应计算22年10个月而非12年6个月，据此，被告应得经济补偿金94736.18元。 当事人围绕各自诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无争议的大娘水饺公司的企业信用信息公示报告、《劳动合同书》、基本养老保险参保缴费凭证、通知函、银行流水、公积金缴存证明、社保缴费记录、律师函、EMS快递单据、仲裁裁决书、送达回证、仲裁庭审笔录，本院予以确认。对有争议的张秀荣提供的劳勤系统截图、OA系统截屏、聊天记录、聊天录音文字材料（光盘），大娘水饺公司质证意见称三性不认可，其实际入职时间应根据双方签订的劳动合同为2008年1月1日。大娘水饺公司虽质疑上述证据的真实性，但劳勤系统与OA系统截图均来源于大娘水饺公司处，劳动者工作期间的相关考勤记录属于用人单位掌握管理，根据相关法律规定，用人单位负有保存工资支付表及考勤表等资料两年的义务，大娘水饺公司未能提供张秀荣近两年的考勤记录以供本院核实，应当承担举证不能的不利后果。本院对大娘水饺公司质疑考勤明细表等真实性的质证意见不予采纳，张秀荣提交的上述证据可以证实其入职时间为1998年9月12日。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张秀荣于1998年9月12日入职大娘水饺公司。2008年1月1日，双方签订《劳动合同书》，期限为2008年1月1日至2008年12月31日。期满后,双方又签订了无固定期限劳动合同,起始时间为2009年1月1日。 2017年12月,大娘水饺公司安排张秀荣在芜湖大娘水饺餐饮有限公司星立方分店工作,任餐厅副理(副经理)。2020年受新冠疫情等影响,大娘水饺公司芜湖星立方大娘水饺门店关闭。2020年6月29日,大娘水饺公司向张秀荣送达通知函,通知函载明芜湖伟星星立方门店决定关闭,安排张秀荣到合肥马鞍山路万达店工作。2020年7月2日，张秀荣委托安徽宇浩律师事务所律师向大娘水饺公司发送律师函，上载“2020年6月29日，贵方在芜湖地区尚有大娘水饺店铺继续运营且未与委托人协商一致的情况下，发函告知委托人，将委托人调至合肥市马鞍山路万达店。……贵方在与委托人监理劳动关系后，未能及时为委托人购买社保、欠缴社保费用长达12年之久，同时，贵方在未与劳动者协商一致的情况下，变更劳动关系履行地。上述两个行为，贵方没有合理理由且明显违反了国家法律法规规定，损害了委托人的合法权益。……因贵方未能及时为委托人交纳社会保险费用，委托人即日起解除与贵方的劳动关系。” 2020年7月,张秀荣就大娘水饺公司应支付经济补偿金、加班工资等事由向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2020年10月12日,芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]芜劳人仲第263-1、263-2两份裁决书。其中，[2020]芜劳人仲第263-2号民事裁决书裁决：一、双方已达成合意,劳动关系解除时间为2020年7月1日,本委予以确认;二、大娘水饺公司自本裁决生效之日起十五日内一次性支付张秀荣经济补偿55079.44元;三、驳回张秀荣其他仲裁请求。双方对该份仲裁裁决均不服，遂成讼。 另查明，1、大娘水饺公司自2010年3月起为张秀荣缴纳社会保险。2、张秀荣2019年7月至2020年6月应发工资(含个人缴纳的社会保险)为6260元、4700元、4806.15元、6249.67元、4700元、4433.63元、2473.67元、1761.12元（实发1205.48元）、3750元、3856.15元、3852.22元、4000.04元,即解除劳动合同前十二个月月平均工资为4236.88元。3、2020年6月28日，张秀荣与大娘水饺公司就社会保险补缴和补偿等问题进行协商。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护，劳动关系一经建立，任何一方非经法定事由均不得随意解除劳动合同。用人单位与劳动者均应按照相关法律法规的规定及劳动合同的约定，依法享受劳动权利，全面履行劳动义务。根据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：双方当事人在1998年9月12日至2007年12月31日期间是否存在事实劳动关系，张秀荣与大娘水饺公司所提出的相关诉讼请求是否具有事实和法律依据。 关于双方当事人间是否存在事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，张秀荣提供的劳勤系统截图显示其入职时间为1998年9月12日，大娘水饺公司对此予以否认，但未提供应当掌握管理的此期间的企业职工花名册、职工工资发放表、考勤制度和考勤记录等材料，应承担不利后果。故本院认定大娘水饺公司与张秀荣在1998年9月12日至2007年12月31日期间存在事实劳动关系。 关于大娘水饺公司应否支付张秀荣经济补偿金的问题，首先要认定张秀荣以大娘水饺公司未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动关系是否符合法律规定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”本案中，大娘水饺公司未于1998年9月至2010年2月期间为张秀荣缴纳社会保险费，故张秀荣可以解除劳动合同。其次，本案双方签订了劳动合同，受新冠肺炎疫情等因素的影响，大娘水饺公司星立方店出现经营困难致闭店，张秀荣原本的工作岗位不复存在，此非张秀荣的原因导致的劳动合同履行不能。大娘水饺公司在芜湖仍有其他门店继续经营的情况下，未与张秀荣进行协商且未对其就近安排，直接将其调往合肥任职，增加了张秀荣劳动合同履行的负担，张秀荣提出解除劳动合同，并无过错。从这一角度而言，大娘水饺公司也应支付经济补偿。尽管张秀荣委托的律师向大娘水饺公司发送的律师函中，以大娘水饺公司未及时缴纳社保为由提出解除劳动关系，但律师函也明确提出了大娘水饺公司违法变更劳动合同履行地的问题，且认为该行为侵犯了张秀荣的合法权益，这也是导致张秀荣最终决定解除劳动关系的重要原因。本案中，根据张秀荣的工作年限（1998年9月12日至2020年7月2日）和解除劳动合同前十二个月月平均工资为4236.88元的客观事实，本院认定大娘水饺公司应支付张秀荣经济补偿金94736.18元(4236.88元/年×22年)。大娘水饺公司辩称张秀荣怠于行使权利，超过了诉讼时效。但张秀荣提交的录音材料等显示2020年6月28日，张秀荣仍与大娘水饺公司就社会保险补缴和补偿等问题进行协商，不应认定张秀荣怠于主张权利，张秀荣于2020年7月提起仲裁未超过时效，故大娘水饺公司相关答辩意见，不应采纳。 综上，张秀荣诉请张秀荣与大娘水饺公司请求大娘水饺公司支付94736.18元，本院予以支持；大娘水饺公司诉请无须支付张秀荣解除劳动关系经济补偿金55079.44元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告大娘水饺餐饮集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告张秀荣经济补偿金94736.18元； 二、驳回原告大娘水饺餐饮集团的诉讼请求。 减半收取的案件受理费10元，由被告（原告）大娘水饺餐饮集团承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 员 陶呈成 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 焦 颖 书 记 员 吴沙莎 附：1、本案适用法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条第三项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 第四十六条第一项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。 六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 2、本案参照部门规章 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。