西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书                       (2020)陕0113民初21200号原告：李莎莎，女，1992年8月16日出生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：张滕，陕西哲尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁媛，陕西哲尊律师事务所律师。被告：刘键，男，1986年10月11日出生，汉族，住湖北省钟祥市。委托诉讼代理人：马婧，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑志春，陕西至正律师事务所律师。第三人：西安中侨商业管理有限公司，住所地：西安市曲江新区变电站南侧。法定代表人：朱彩琴，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王栋，男，1980年3月26日出生，汉族，住西安市高陵县县，该公司员工。原告李莎莎诉被告刘键、第三人西安中侨商业管理有限公司（以下简称中侨公司）案外人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李莎莎及其委托诉讼代理人张滕、祁媛、被告刘键的委托诉讼代理人马婧、郑志春均到庭参加诉讼，第三人中侨公司经本院合法传唤未到庭，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告李莎莎诉称，2020年9月19日，本院向原告送达（2020）陕0113执异250号执行裁定书，裁定原告为（2019）陕0113执752号案件的被执行人，在其未出资的70万元范围内，对被执行人中侨公司债务承担清偿责任。原告认为该裁定缺乏事实和法律依据。原告在2016年7月6日前已经将其认缴的中侨公司70万元出资全部实缴到位，不存在未依法履行出资义务的情况，只凭工商登记材料即裁定追加本案原告为被执行人缺乏事实依据。其次，即使原告未将出资实缴到位，按公司章程确定的认缴出资的期限为2048年3月1日，该裁定追加原告为被执行人缺乏事实和法律依据。原告已于2018年3月将其持有的股权转让给新股东闫某某、覃某甲，应由新股东履行出资义务。故诉至法院，请求判令：1、撤销（2020）陕0113执异250号执行裁定书第一条，不追加原告（2019）陕0113执752号案件的被执行人；2、诉讼费由被告承担。被告刘键辩称，执行裁定书事实认定清楚且法律适用正确，应依法维持，驳回原告诉讼请求。1、股东李莎莎在2017年12月31日到期未实缴出资；李莎莎将出资瑕疵的股权转让于闫某某等人，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，应依法追加为被执行人。中侨公司其资产不能清偿生效法律文书判定应履行的已经届满的债务，符合具备破产的原因，符合股东出资加速到期情形。第三人中侨公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，中侨公司成立于2015年10月29日，成立时注册资本为50万元，股东为李莎莎、李某，其中李莎莎认缴出资47.5万元，李某认缴出资2.5万元，认缴出资的期限为2045年12月31日。2016年9月10日，中侨公司注册资本增加至100万元，其中李莎莎出资数额变更为70万元，出资时间变更为2017年12月31日。2018年3月31日，李莎莎分别与闫某某、覃某甲签订《股权转让协议》，约定李莎莎将其持有的中侨公司55%的股权，以55万元价格转让给闫某某；将其持有的中侨公司15%的股权，以15万元价格转让给覃某甲。同日，中侨公司形成《股东会决议》，载明李莎莎将其拥有的公司55%的出资共计55万元转让给闫某某、15%的出资共计15万元转让给覃某甲，种某将其拥有的公司10%的出资共计10万元转让给覃某甲；并约定股东转让出资后，新的出资结构中，闫某某认缴55万元，出资方式为货币，出资时间为2048年3月31日；覃某甲认缴25万元，出资方式为货币，出资时间为2048年3月31日。该《股东会决议》中有闫某某、李莎莎、覃某甲、种某、焦某某的签字。原告提交中侨公司的章程，与中侨公司在工商部门备案的章程内容不同，该章程中无签订时间，载明李莎莎、种某、焦某某3个股东，并约定公司初始注册资本为50万，增值后公司注册资本为100万，申请调整出资比例为：李莎莎认缴出资额70万元，占全体股东出资70%，出资到位日期2016年7月6日，该章程经“李莎莎”、陈吉平、鬲秋亚、覃某乙、焦永森签字。被告称，该章程并非工商部门备案的章程。原告申请证人鬲某某、鬲某某出庭。鬲某某陈述，李莎莎系其外甥女，其与焦某某、种某、李某商议成立农贸市场，后来李涛退出，覃某乙、鬲某某加入，其与覃某乙、鬲某某三人让李莎莎代持，无代持股协议，李莎莎名下的公司股权30%归其所有，32.5%股权归覃某乙、7.5%股权归鬲某某，出资款具体记不清，都打到中侨公司账上；其中李莎莎提交的章程中“李莎莎”的签名系其所签。鬲某某陈述，其系李莎莎母亲，李莎莎持中侨公司70%股权，其和李莎莎占公司股权的7.5%，覃某乙占公司股权的32.5%，鬲某某占30%，李莎莎代其三人持股。被告称证人的陈述系公司内部约定，其以工商登记公示的信息向李莎莎主张权利，两位证人证言也能证明中侨公司的银行流水中以李莎莎名义转入的资金,实际出资人又将资金再转出，导致李莎莎作为工商登记中的股东未全面履行出资义务，且两个证人对李莎莎代持的具体比例陈述不一致。被告提交企业信息网页截图、中侨公司的银行流水，根据企业信息网页截图，中侨公司2017年企业年报中，李莎莎认缴出资额70万元，实缴出资额为0元；公司银行流水为了证明每一笔以“投资”名义的转进中侨公司账户的钱，在当日或第二天以各种名义将款项转出；该流水内容中载明从2016年4月20日开始鬲某、李某、黑某某、焦某某等人向中侨公司转账，备注为“李莎莎投资款”的数额共计823750元，截止2017年12月20日,中侨公司账户余额47340.39元。原告对该组证据真实性均认可，并称所有显示为李莎莎投资的款项均系李莎莎的投资，已经超过70万元，证明李莎莎足额出资。被告与中侨公司租赁合同纠纷一案，本院判决后生效，被告申请强制执行，在执行过程中，中侨公司名下无可供执行的财产，终结本次执行程序。被告申请追加李莎莎、闫某某等5人为被执行人。上述事实，有工商登记档案、企业信息网页截图、银行流水及庭审笔录等在卷佐证，可以认定。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三条之规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”资本充实和维持制度是我国公司法的基本制度，我国现行公司法对公司注册资本实行认缴制，其目的是为了减轻股东一次性出资的压力，鼓励创业，激发市场活力。然而，股东出资款与投资款却有本质不同，股东出资是股东为了获取公司股份，根据法律或章程规定向公司交付的财产；而投资款是指在未来可预见的时期内为获得收益而向公司投放的资金。根据双方证据，虽中侨公司银行流水中曾收到备注为“李莎莎投资款”的款项，但数额与李莎莎认缴出资数额不一致，且李莎莎未提交公司会计账目等其他证据予以证明该款项系其股东出资。李莎莎申请证人鬲永奇、鬲秋亚出庭，其二人陈述的内容不一致，且对于李莎莎系代持股一节，仅有二人的证言，其二人与李莎莎系亲属，具有利害关系，故对二人的证人证言，本院依法不予采信。另，2017年企业年报记载李莎莎实缴出资额为0元。根据2018年3月31日的《股权转让协议》，李莎莎将其拥有的公司股权55%、15%分别转让给闫某某、覃某甲。同日，中侨公司形成《股东会决议》，约定股东转让出资后，新的出资结构中，闫某某认缴55万元，出资方式为货币，出资时间为2048年3月31日；覃某甲认缴25万元，出资方式为货币，出资时间为2048年3月31日。如果李莎莎已经在2017年12月31日前足额出资，则闫某某、覃某甲只需向李莎莎支付55%、15%股权的相应对价即可，无需再认缴55万元、15万元，并将出资时间约定为2048年3月31日；李莎莎也在该《股东会决议》中签字。故应当认定李莎莎并未实际出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”故本院追加李莎莎为被执行人，在其未出资70万元范围内，对中侨公司债务承担清偿责任，并无不当。综上，根据《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告李莎莎的诉讼请求。本案案件受理费310元，由原告承担。                                                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长      王      丹人民陪审员      李  敬  华人民陪审员      佟  兰  庄 二〇二〇年 十二 月 十一 日 书  记  员      冯  晨  阳 打印：相丽华        校对：孙曌琳        2020年  月  日送达 1