山东省威海经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1092民初3132号原告：山东恒基消防安全工程有限公司威海分公司，统一社会信用代码91371000749869461L，住所地威海高区怡海园45号。法定代表人：毕重毅，系公司经理。委托诉讼代理人：王少东，男，汉族，1968年11月1日出生，系公司职员。委托诉讼代理人：袁文虎，山东威和律师事务所律师。被告：威海秀屿房地产开发有限公司，统一社会信用代码9137100006044165XY，住所地威海经区青岛中路256号。法定代表人：陈宗荣，系公司经理。委托诉讼代理人：徐婷婷、刘玉洁，山东晓鸣律师事务所律师。原告山东恒基消防安全工程有限公司威海分公司（简称恒基公司）与被告威海秀屿房地产开发有限公司（简称秀屿公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告各自委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒基公司向本院提出诉讼请求：1.被告给付原告工程款1848671.70元；2.被告赔偿违约金（以1848671.70元为基数，自2017年12月3日起至付清之日止按照每日万分之五计算）；3.被告赔偿原告律师费10万元并承担诉讼费、保全费、担保费。事实和理由：2015年3月19日，原告与被告就威海丰禾国际商业广场地下停车场消防工程签订了《建筑工程安装施工合同》。工程完工后，被告于2018年7月11日接收使用。案涉工程款最终审计定案值为4557430.23元，被告以房屋抵顶部分工程款并交付了部分现金，原告多次催要剩余工程款，被告无故拖延。秀屿公司辩称，一、原告要求以现金（货币）方式给付工程款没有事实及法律依据，双方明确工程款的支付方式为全额抵房款。二、被告未逾期支付工程款，不应当支付违约金及利息。三、原告要求被告赔偿律师费没有法律依据。综上，被告应当支付原告剩余工程款，但双方约定以房屋抵顶的方式支付，原告其他诉讼请求无事实及法律依据，应当驳回其请求。本院经审理认定事实如下：2015年3月19日，甲方秀屿公司与乙方恒基公司签订一份建设工程安装施工合同，约定工程名称为“威海丰禾国际商业广场工程地下停车场消防工程”，工程内容包括火灾自动喷淋灭火系统、消火栓灭火系统、火灾自动报警系统、应急照明系统；工期自2015年3月20日至2016年6月10日；质量标准为合格；合同价款约500万元。该合同通用条款中约定：工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任；发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延工期，双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方式或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。该合同专用条款第六条合同价款方面约定合同价款调整方法执行2003年《山东省安装工程消耗量定额》、2011年《山东省安装工程价目表》及相应的费用定额、定额解释及有关补充定额等；工程类别按规定类别降低一个类别，定额人工工资单价48元/工日。该合同专用条款第六条工程款支付方面约定本合同工程款以甲方自有房产A12－1抵顶，抵顶协议另行签订。每月25日承包人向发包人提供本月形象进度报告及当月结算报告，发包人及造价工程师于10日内审核确认，并于审核后7日内按乙方当月已完工工程量75%由乙方出具发票后转为房款。工程竣工验收合格后，乙方向甲方提交竣工决算资料，由发包人委托具有造价审计资格的部门审计，在审计后28天内付至结算工程造价（扣甲供材的100%）的95%（转房款）。第一年保修期满后，无工程质量问题，28天内退还承包方3%保修金（转房款）；第二年保修期满后，无工程质量问题，28天内退还承包方2%保修金（转房款）。保修金不计利息。该合同专用条款第九条竣工验收与结算方面约定工程验收合格后30日内，承包人向发包人提交工程竣工决算资料，结算资料经发包人相关人员验收合格后，由发包人委托具有造价审计资格的部门90日内审计定案。该合同专用条款第十条约定，发包人违约应承担违约责任的，执行通用条款；由于承包人原因造成工期拖延，每逾期一天按工程总造价的千分之三支付逾期违约金，违约金不足以赔偿损失的，应赔偿损失。前述合同签订后，原告组织开展工程施工。期间，原、被告签订一份《以商品房抵顶工程款协议书》，约定被告以位于丰禾国际商业广场的A12－1号房屋抵顶工程款1284176.24元（抵顶房产的最终面积以实际测绘面积为准，单价不变，调整总价）。双方当事人已履行完毕该房屋抵顶工程款协议。2016年4月29日，原告向被告借款10万元，双方签订的借款协议约定该项借款在双方办理第一套抵顶房产手续前归还。原告于本案中主张该项借款已转抵工程款，被告认可。原告已经完成案涉工程的施工。2017年11月5日，被告委托山东省广安消防技术服务有限公司对“丰禾国际商业广场商业地下车库”的建筑自动消防设施安装质量进行验收检验。该公司于2017年12月21日出具检验报告，检验结论为合格。2017年年底，被告组织包括原告在内的多个承包人就剩余工程量进行协商，要求原告于2018年1月2日前完成“地下车库人防部分阀门整改、消火栓箱内设备配置、设备房交接”工作。2018年7月11日，原告将其完成施工的案涉工程交接给被告，双方形成的工程交接单中载明“交接完以后，该工程出现的质量及其他故障按照合同规定执行”。2018年10月，案涉工程经消防初查合格，投入使用。2019年4月15日，被告申报的丰禾国际商业广场地商业地下车库建设工程取得“建设工程竣工验收消防备案凭证”。本案诉前，原、被告双方就案涉工程造价委托威海市铭正工程管理咨询有限公司进行审计，审计定案于2019年11月28日完成。扣除甲方供材后工程定案价值审核结果为3254847.94元。原告承认除被告房屋抵顶及借款转抵的工程款外，还有22000元费用已向被告出具收据，可以抵减该数额的被告应付工程款。本案诉讼过程中，被告主张案涉工程的价款应当全部以房屋抵顶，如果以货币结算应当降低结算标准及价款数额。原告不认可被告该项主张。本院组织双方就以房屋抵顶剩余工程款进行协商，双方对抵顶范围、房屋坐落与价值等方面无法达成一致。原告就案涉工程，尚未向被告开具相应工程款发票，但原告承认在结算完毕后应承担向被告开具发票的义务。另，原告委托山东威和律师事务所代理本案诉讼，需支付律师费10万元。原告起诉时申请保全被告的财产，保全金额为原告主张的剩余工程款金额，支付财产保全保险费3697.34元。本院认为，原、被告达成的建设工程施工合同、房屋抵顶工程款协议均为有效的合同，双方应当按照约定履行自己的义务。原告已经完成工程施工并将工程移交给被告，案涉工程也已经投入使用，被告应当及时支付工程款，逾期应当承担违约责任。案涉工程已经通过竣工验收，但原告未能举证证实其向被告送交竣工验收报告的具体日期，本院根据双方移交工程情况，推定工程实际竣工日期为2018年7月11日。按照双方工程款支付时限的约定，被告应于2019年12月26日前支付原告工程造价的98%（造价审定后28天内支付至95%及第一年保修期满后应付的3%保修金）、于2020年8月8日前支付原告第二年保修期满后的2%保修金。被告抗辩应以房屋抵顶剩余工程款，但双方合同就此未作明确详细的约定，且双方于本案中就以房抵款无法达成一致，原告要求以货币的方式结算，本院予以支持。案涉合同就工程价款的计算与调整有明确的约定，被告要求在以货币结算的情况下降低工程款数额，原告不同意降低，被告该项主张无合同依据，本院不予支持。被告关于原告尚未出具工程发票，相应款项未届履行期的抗辩，不符合法律规定，且案涉合同亦未明确约定在原告未出具发票的情况下被告可以拒付工程款，本院对其抗辩不予支持，但原告应按发票管理规定向被告出具工程款发票。原告要求被告赔偿逾期付款违约金，其合理的部分本院予以支持。原告要求被告赔偿律师费损失，无合同依据和法律依据，本院不予支持。原告因保全而支付担保保险费属于其合理损失，被告应予赔偿。综上所述，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告威海秀屿房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东恒基消防安全工程有限公司威海分公司工程款1848671.70元及违约金（分别以1783574.74元为基数自2019年12月27日、以65096.96元为基数自2020年8月9日止实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），并赔偿原告保全保险费3697.34元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为15169元，由原告负担4169元，被告负担11000元。保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  毕兴安二〇二〇年十二月二十三日书记员  胡雅楠