宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2204号 上诉人（原审被告）：刘某1。 委托诉讼代理人：刘某2，内蒙古金川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蒋某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：丁某、宁夏合天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吕某。 被上诉人（原审被告）：内蒙古皓伦草业有限责任公司。 法定代表人：蔺某。 上诉人刘某1因与被上诉人蒋某、吕某、内蒙古皓伦草业有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初13721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人的上诉请求：1.请求撤销一审判决，驳回蒋某对刘某1的起诉；2.请求审查核实涉案借款是否全部用于皓伦公司。事实及理由：上诉人属于职务行为，不是实际借款人，不属于个人行为；上诉人收到款项后全部转到皓伦公司的会计郭嘉欣手里；所借款项用于公司使用。承诺书署名是皓伦公司所借。该款项是蒋某和姜某的入股款，入股内蒙古皓伦草业有限公司。刘某1是法定代表人，履行的是职务行为。工商登记也可证实该事实。被上诉人持有的借条也可证实。吕某的答辩意见也可证实刘某1收到蒋国富的款项后直接转入给了公司，上诉人是职务行为并非个人行为。 被上诉人答辩意见：上诉人的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。1.本案的借贷关系明确，被上诉人蒋某分别于2018年10月13日、10月21日向上诉人及被上诉人吕某出借现金26万元，并按上诉人指示分别汇入其指定账户，已完成了出借义务，双方民间借贷关系成立，已经实际履行。2.无论上诉人将款项自用还是用于皓伦公司，均不影响借贷关系成立的事实，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条规定，本案上诉人不仅要承担还款责任，被上诉人皓伦公司也应承担还款责任。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令三被告共同偿还原告借款本金230000元，并自2018年12月1日起按年利息6%的利率标准支付利息至实际还款之日；2.被告承担本案的诉讼费及保全费用。 一审法院认定事实：2018年10月13日，原告蒋某向被告刘某1转账支付200000元。同年10月21日，蒋某通过案外人姜某向被告吕某现金给付60000元。2018年10月22日，被告刘某1、吕某向原告出具《借条》一张，载明“今借到蒋某￥260000元（贰拾陆万元整），于金草原货款到帐后给蒋某还清。备注：一、收款方式：（1）先￥200000元，由蒋某转账到刘某1银行账户；（2）后￥60000元，由姜某以现金方式交与吕某会计（郭嘉鑫）手里。二、后期手续：姜某先生必须配合公司把股权转让到吕某手里。借款人：吕某，身份证号：×××，借款人：刘某1，身份证号：×××。2018年10月22日”。被告刘某1、吕某在该《借条》中签名捺印。后刘某1、吕某未偿还借款。2019年2月3日，被告吕某向原告出具《承诺书》，载明“我承诺就蒋某260000元（贰拾陆万元）借款一事，达成保证于2019年8月15日前还清借款，吕某、皓伦草业公司，2019.2.3”。被告吕某在该《承诺书》中签名捺印，皓伦公司未在该《承诺书》上加盖公章。2019年4月8日，被告吕某通过皓伦公司账户向原告转账还款30000元，后剩余230000元借款未偿还，原告诉至法院。另查明：皓伦公司注册成立于2018年8月7日，原法定代表人为刘某1，公司股东为吕某。2018年10月17日，公司股东变更为吕某和姜某。2018年10月25日，公司股东变更为吕某。2019年3月8日，公司法定代表人变更为蔺某（系被告吕某妻子）。 一审法院认为，关于本案260000元借款真实借款人的认定问题，原告提交的《借条》系被告刘某1、吕某出具，且涉案借款已全部支付，故涉案借款人应为被告刘某1、吕某。被告吕某虽在《承诺书》中承诺人部分书写“皓伦草业公司”，但并未加盖皓伦公司印章，故皓伦公司并非借款人。此外，被告吕某系皓伦公司的股东，其于2019年4月8日借用公司账户向原告转账还款30000元，因借款人借用关联公司账户偿还个人借款在实践中客观存在，不能以此认定皓伦公司为本案借款人，故原告要求皓伦公司承担还款义务无事实依据和法律依据。关于原告主张的利息问题，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。”被告刘某1、吕某在《借条》中并未约定借款利息，且还款期限约定不明确，故原告要求被告支付借期内利息无法律依据。该规定第二十九条第二款第（一）项规定，“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率６％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。被告吕某在《承诺书》中承诺于2019年8月15日前还清欠款，故涉案借款逾期还款时间应认定为2019年8月15日，被告吕某应按照年利率６％支付剩余230000元借款自2019年8月15日至判决确定的还款之日期间的逾期利息。因该《承诺书》系被告吕某个人出具，对被告刘某1不发生法律效力，被告刘某1不承担逾期利息。被告刘某1经法院依法传票传唤，无正当理由未到庭，视为对其举证质证权利的放弃。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘某1、吕某于判决生效之日起十五日内向原告蒋某偿还借款230000元，被告吕某应按照年利率6%支付上述借款自2019年8月15日至判决确定的还款之日期间的利息；二、驳回原告蒋某的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，财产保全费1670元，由被告刘某1、吕某负担。 二审中，上诉人提交以下证据： 证据一、银行流水一份（打印件）、手机银行交易记录截屏，证明上诉人将收到的款项于当天半小时后转至皓伦公司会计郭嘉欣处195000元及于收到款项十分钟后转至吕某微信×××元。上述款项是蒋某和姜某的入股款，入股内蒙古皓伦草业有限公司，刘某1当时是公司雇佣的法定代表人每月工资3000元，履行的是职务行为。 证据二、工商变更记录一份（打印件），证明2018年10月13日刘某1代公司收到蒋某20万元后，2018年10月17日姜某成为了股东，该款项已由公司会计郭嘉欣收取，在2018年10月22日出具借条时姜某退出公司将股份全部转给吕某，吕某成为公司持有所有股份的股东。涉案借款是以公司股份转为借款，2018年10月25日姜某从工商登记退出股东。可以和借条内容相印证，和吕某一审的答辩相印证。 证据三、工商备案一份，证明2018年3月8日由刘某1变更为吕某的妻子蔺某，吕某成为该公司自然人独资企业。 被上诉人质证意见：对证据一的真实性无异议，关联性及证明目的不予认可。被上诉人将借款出借给上诉人，已完成了出借义务，至于上诉人将款项自用还是用于他处不影响借贷关系的成立。款项并非被上诉人入股款，是个人借款。姜某入股皓伦公司仅是起到借款的担保作用，双方无投资入股的书面协议或意思表示。对证据二真实性无异议，关联性及证明目的不认可。从借款时间看出借行为在前，姜某入股时间在后，符合民间借贷借款担保的条件。双方达成还款承诺后被上诉人指定姜某退出皓伦公司的股份。证据三系被上诉人内部的人员变化，与本案无关。 经审查，上诉人提交的上述证据不能否认民间借贷关系发生的事实，本院不予采信。 经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人是否应当承担还款责任。上诉人称其是职务行为，所借款项全部用于皓伦公司，皓伦公司是实际借款人，其不应当承担还款责任。经查，上诉人、吕某与被上诉人的民间借贷法律关系有上诉人、吕某向被上诉人出具的借条为凭，被上诉人亦履行了出借义务，而借条上没有皓伦公司的盖章，且上诉人借到款项后如何使用，不影响民间借贷关系的成立。故上诉人、吕某作为借款人应当承担还款责任。上诉人称该款项是蒋某和姜某入股内蒙古皓伦草业有限公司的入股款，但该公司的股东中没有出借人蒋某，股东中虽然有姜某，但姜某也于2018年10月25日退出，且借条系向蒋某出具，故现有证据不能证明该款为入股款。综上，上诉人的上诉请求不能成立。被上诉人吕某、内蒙古皓伦草业有限责任公司经本院依法传唤未到庭，视为放弃各项诉讼权利。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4750元，由上诉人刘某1负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年十二月一日 书记员  王丽娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。