文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初28531号原告：徐远金，男，1966年6月16日出生，汉族，身份证住址湖南省临澧县。被告：广州市品轩餐饮有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：罗龙贵。委托诉讼代理人：陈金兰，系该司员工。原告徐远金与被告广州市品轩餐饮有限公司劳动争议一案。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任，公开开庭进行审理。原告徐远金、被告广州市品轩餐饮有限公司的委托代理人陈金兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实一、申请仲裁时间：原告于2020年3月20日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、仲裁请求：1.被告支付2020年2月1日至2020年2月29日期间工资差额3500元、2020年3月1日至2020年3月16日期间工资差额1770元；2.被告支付2019年12月5日至2020年3月16日期间工作日延时加班费1222元、休息日加班费10433元、法定节假日加班费2172元；3.被告支付违法解除劳动关系赔偿金7450元；4.被告支付2019年12月5日至2020年3月16期间未签订书面劳动合同二倍工资差额11289元。三、仲裁结果：广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月3日出具穗天劳人仲案〔2020〕2279号仲裁裁决，裁决：1.本裁决书生效之日起三日内，被告一次性支付原告2020年2月1日至2020年3月15日期间工资差额754.62元；2.驳回原告的其他仲裁请求。四、诉讼请求：1.被告向原告支付2019年12月5日至2020年3月16日延时加班费1222元、休息日加班费10433元、法定节假日加班费2172元；2.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金7450元。五、入职情况：原告于2019年12月5日入职被告处任服务员。六、工资领取情况：原告每月20日左右以银行转账形式领取被告发放的上个月工资，偶有签收，没有工资条。七、最后工作日：2020年3月15日。八、关于工资差额：被告已于2020年7月17日向原告支付了仲裁裁决的工资差额754.62元，庭审中原告已确认庭前收到上述款项，且原告未对该项仲裁裁决提起诉讼，因此，本院对工资差额的仲裁裁决予以确认。九、关于加班费：原告主张其月工资为3500元，被告需要向其支付2019年12月5日至2020年3月16日期间工作日延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费。原告为证明其主张，提交如下证据：1.《中国农业银行个人明细对账单》（内容显示：罗龙明、罗龙琼在2020年1月17日，2020年2月20日依次向申请人转入3609元、3507元），拟证明原告的工资发放情况；2.《招聘信息图片》拟证明被告招聘服务员的工资待遇；3.《打卡记录》拟证明原告上班及加班情况。被告对上述证据真实性均予以确认。被告主张原告月工资由基本2100元+加班费1122元构成，加班费需每月工作超过174小时超后计发；且被告实行综合计时工时制度，确认包括原告在内的部分员工自2020年1月26日起均有上班；其已足额支付原告2019年12月5日至2020年3月16日加班工资，原告主张的工资差额及加班费与事实不符，其均不同意支付。被告为证明其主张，提交如下证据：1.《入职事项确认单》（内容显示：第2条告知并明确了原告入职时被告已向原告发放了《员工手册》及《岗位/职务说明书》，并对所载的相关条例进行了详细讲解，内容系印刷字体；第6条岗位待遇说明为原告试用期月工资由基本工资2100元+日常加班1122元构成，此工资结构包含岗位出勤工时超出标准工时后的加班工资报酬，基本工资及日常加班的金额系手写，其余的内容均系印刷字体；有原告签名并捺指印），拟证明原告知晓本人的月工资及构成，以及工作时间及制度。2.《2019年12月工资条》（内容显示：原告月工资由基本工资2100元+奖金+津/补贴（夜班补贴+补贴）+加班费-食宿及水电费构成，其中原告的夜班补贴为308元，补贴为250元，加班费为996元，原告在领用签收确认无误栏目中签名）；3.《2020年1-3月薪资明细报表》（内容显示：原告2020年1月日常加班费为316.80元，节假日加班费为651.70元，2020年2月及3月门店补贴为165.20元、114.90元）；上述证据2、3均用于证明原告的工资及构成，以及被告已足额发放了原告的2020年2月及3月工资及原告在职期间的加班费。原告对证据1真实性予以确认，确认系其本人签名及捺指印，但认为签字时内容是空白的，系后来补填，由被告内部制作的；对证据2、3真实性均予以确认。本院认定及理由：经庭审查明的事实和现有之证据，以及被告提供经原告签名并确认的《2019年12月工资条》，证实原告的月工资由基本工资+奖金+津/补贴（夜班补贴+补贴）+加班费-食宿及水电费构成。另，劳动者起诉要求用人单位支付加班工资，应对用人单位安排加班的事实负举证责任。本案中，原告虽提供《打卡记录》拟证明被告需向其支付在职期间工作日延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费，但其对此并没有提供任何证据证明其主张的加班费符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的“用人单位支付加班工资的前提，系其在法定工作时间外主动安排劳动者加班”之情形，由此作为计发其加班费的来源依据；加之，经再查明《2019年12月工资条》以及被告提供并经原告确认的《2020年1-3月薪资明细表》，可知原告知悉其工资构成中包含了加班费并已领取，且本人在《2019年12月工资条》上有签名确认，对此原告也没有提供任何证据证明其在领取工资时就每月加班费之数额向被告曾提出异议，或向劳动行政部门进行投诉。综上，因原告未能提供充分有效证据就其自身的主张予以证明，并反驳被告的主张和证据，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，原告对此应承担举证不能的法律后果。故本院对原告的主张不予采纳，认为原告在职期间知悉和认可被告的规章制度、工作时间安排和每月正常领取工资。本院认为原告要求被告支付2019年12月5日至2020年3月16日期间工作日延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，对此不予支持。十、关于违法解除劳动关系赔偿金：原告主张被告于2020年3月16日以原告不服从安排为由将其辞退，被告需向其支付违法解除劳动关系赔偿金。原告为证明其主张，提交以下证据：《微信聊天记录（岗顶店工作沟通群）》、《打卡截图》，拟证明被告违法解除与原告的劳动关系，以及原告在2020年3月18日已无法考勤打卡。经质证，被告对上述证据真实性无异议。被告主张原告试用期表现不符合岗位要求而辞退原告。原、被告已在劳动合同中约定双方试用期为两个月，在2020年1月30日即转正前被告主管已与原告沟通延长试用期。为证明其主张，被告提交证据1、《劳动合同》（载明原告从事操作工作，试用期为2019年12月5日至2020年1月30日），上述证据签署于2019年12月5日，并有原告签名及捺指印；2、《同事证明》、《监控视频截图》、《微信聊天记录》（内容显示：2020年3月16日原告与被告员工曾智在“岗顶店工作沟通群”中对离职原因进行沟通，曾智告知原告确认其表现不符合餐厅工作要求，包括顶撞后厨主管。在原告与曾智的个人微信聊天记录中显示，曾智称原告不服从公司安排，公司有权解雇员工，原告问其怎么没服从安排）；3、《2019年12月至2020年3月工资表》（载明2019年12月应发月工资3980元，实发3609元；2020年1月应发月工资3549元，实发3507元；2020年2月补贴165.2元）。经质证，原告均确认上述证据的真实性，但认为证据1签字时是空白的，是由被告内部制作。本院认为及理由：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告主张以原告在试用期内不符合岗位要求，原告未能胜任工作为由解除双方劳动关系，应承担相应举证责任。本院对此认为，判定劳动者是否存在违纪、不符合岗位要求等的前提，系用人单位针对劳动者的日常工作行为制定明确的禁止性规定，且已明确原告工作岗位中的岗位要求或岗位考核标准，并已将该规定明确告知劳动者，同时，用人单位需对劳动者的违纪行为进行举证，从而证明劳动者实际存在违反禁止性规定的违纪事实。具体到本案，被告提交的《监控视频截图》中仅能反映原告日常工作片段，被告所提供的《证人证言》中，证人并未依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条的规定出庭作证，故上述证据并不足以证明被告的主张。再者，被告主张存在试用期延长的情形，根据双方签订的《劳动合同》已经明确2020年1月30日试用期期满，被告未能举证证明试用期期满前双方协商过程以及达成一致的情形，故被告提交的证据不足以证明其主张，对此应承担举证不能的不利后果，本院认定被告解除与原告劳动关系构成违法解除劳动关系，被告应向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金。关于原告离职前月平均工资，根据原告当庭确认的工资条显示2019年12月及2020年1月应发工资为3980元、3549元，2020年2月补贴165.2元。对于2020年2月工资标准，双方对基本工资2100元未有争议，且庭审中未提交其他符合工资计发约定的证据。因此本院认定原告离职前月平均工资为3264.73元[（3980+3549+2100+165.2）÷3]，结合原告2019年12月5日及2020年3月15日离职的事实，且参照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金3264.73元（3264.73元×0.5个月×2）。十一、关于2020年2月1日至2020年3月15日期间工资差额754.62元：原告确认被告已向其支付了上述期间工资差额754.62元，故被告该项支付义务已履行完毕，无需再支付。裁判结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市品轩餐饮有限公司向原告徐远金支付违法解除劳动关系赔偿金3264.73元；二、驳回原告徐远金的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告徐远金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  廖雅婧二〇二〇年十二月二十二日书记员  黄龙华植舒琪            判决书于     年    月    日送达