广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0204民初5900号 原告：广西中小企业融资担保有限公司。住所：广西南宁市青秀区东葛路96号天筑鑫城29楼B座。统一社会信用代码：914500007420976657。 法定代表人：邱宗跃。 委托诉讼代理人：罗善华，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：谭伟，男，该公司员工。 被告：倪少明，男，1964年12月6日出生，汉族，住广西柳州市柳南区。 第三人：广西金投互联网金融服务有限公司。住所：广西南宁市青秀区金浦路22号名都大厦10楼1019号房。统一社会信用代码：91450000348543735T。 法定代表人：姜俊均。 原告广西中小企业融资担保有限公司（以下简称广西中小融资担保公司）与被告倪少明、第三人广西金投互联网金融服务有限公司（以下简称广西金投互联网公司）追偿权纠纷一案，本院 于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月30日公开开庭进行了审理。原告广西中小融资担保公司的委托诉讼代理人罗善华到庭参加诉讼，被告倪少明、第三人广西金投互联网公司经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西中小融资担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告倪少明偿还原告代偿款106485.80元及利息（利息计算方式：以代偿款106485.80元为基数，按中国人民银行流动资金同期同档次贷款利率的四倍，从2020年4月21日起计算至清偿之日止)；2.判令被告倪少明向原告支付违约金10648.58元；3.判令被告承担案件受理费、公告费等。事实与理由：2017年3月2日，被告倪少明与原告签订《最高额委托担保合同》（合同编号：2017年柳最高额委保字第1891号），约定原告为被告倪少明在2017年3月2日至2020年3月2日期间向银行、互联网金融公司等金融机构申请的授信提供连带责任保证担保，委托担保的最高债权余额为100000元。合同第五条约定：“乙方未按期履行债务致使甲方代偿的，乙方按代偿总额的10%向甲方支付违约金并在代偿之日起5日内支付完代偿款及违约金；否则每延期一日，乙方以甲方代偿总额按代偿当日中国人民银行规定的流动资金同期同档次贷款利率的四倍向甲方支付利息”。2017年3月8日，被告倪少明经由原告提供担保，向第三人旗下的金投互联网金融平台申请发布借款信息，借款金额100000元，期限为36个月，还款方式为按季付息，到期还本。原告依约出具担保函，同意对被告倪少明的前述借款提供连带责任保证担保。第三人依据被告 倪少明的申请为其在金投互联网平台上发布借款信息，借款总额为100000元，《借款及担保合同》中借款期限为2017年4月5日至2020年4月5日。2017年4月5日，张亚男等4位出借人将该笔借款100000元转账至被告倪少明的平台账户，被告实际支用了该笔借款。借款期间，出借人甘云英、黄肇英将其债权转让给受让人。债权转让情况：1.2018年12月19日，出借人甘云英将其债权转让给受让人谢敏；2.2018年12月14日，出借人黄肇英将其持有的债权本金19000元转让给受让人漆令标；3.2018年12月20日，出借人黄肇英将其持有的债权本金50000元转让给受让人江远东；2019年9月24日，江远东将其债权转让给受让人邓远惯。被告倪少明取得借款后，未能按照《借款及担保合同》约定按期还本付息，导致逾期，第三人向原告提出代偿要求，向原告发出《代偿通知书》，要求原告代被告倪少明向出借人偿还利息及到期借款本息。借款期间，原告代被告向出借人偿付3期利息，代偿利息金额4865.26元。原告于2020年4月16日代被告倪少明向出借人偿还到期借款本息101620.54元。原告代被告向出借人偿付代偿款共计106485.80元。故以诉至法院望判如所请。 被告倪少明在法定期间未作答辩。 第三人广西金投互联网公司在法定期间未作陈述。 原告广西中小融资担保公司围绕诉讼请求依法提交了《最高额委托担保合同》《借款信息发布申请书》《担保函》《借款及担保合同》《债权转让协议》《平台交易截图》《代偿通知书》《电子回单（付款）》《代偿证明》《证明》，该证据客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 2017年3月2日，广西中小企业信用担保有限公司（甲方）与倪少明（乙方）签订编号为2017年柳最高额委保字第1891号《最高额委托担保合同》，合同约定乙方委托甲方为其向授信机构申请的互联网金融网贷平台借款提供保证担保，委托担保最高债权本金余额为100000元，债权发生期间为2017年3月2日至2020年3月2日，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、授信机构为实现债权发生的费用等；约定甲方代偿后，乙方应向甲方支付代偿全部款项、为实现债权的费用及违约金、利息等；约定乙方未按期履行债务致使甲方代偿的，乙方应按甲方代偿总额的10%支付违约金，并在甲方代偿之日起五日内支付代偿款及违约金，如乙方未能按上述约定支付代偿款及违约金，则每延期一日，乙方以甲方代偿总额按甲方代偿当日中国人民银行规定的流动资金同期同档次贷款利率的四倍向甲方支付利息。 2017年3月8日，倪少明向广西金投互联网公司申请发布借款信息，借款金额为100000元，期限为36个月，还款方式为按季付息，到期还本。后广西金投互联网公司以居间方名义通过其网络平台促成甘云英、黄肇英、张亚男3位以出借人（甲方）名义与倪少明以借款人（乙方）名义签订《借款及担保合同》，同时广西中小企业信用担保有限公司作为担保人（丙方）。合同约定借款金额合计100000元，借款放款日为2017年4月5日，借款到期日为2020年4月5日，起息日为2017年4月5日，年利率6.5%，按日计息，按季付息，借款发放日次月对应日付息，到期还本；约定丙方承担连带责任保证，保证范围包括但不限于借款本金、利息以及实现债权的合理费用。保证期间为借款履行期届满之日起两年，甲方依法将主债权转让给第三人的，丙方在原担保范围内承担保证责任。 2017年4月5日，甘云英、黄肇英、张亚男3人将合计借款100000元通过广西金投互联网公司平台向倪少明支付。该3位借款出借人中，黄肇英、甘云英分别将各自对倪少明的债权转让给漆令标、江远东、谢敏，后江远东再将债权转让给邓远惯。 经查，广西中小企业信用担保有限公司于2018年8月2日更名为广西中小融资担保公司。 2019年1月6日、7月6日、2020年1月6日、4月6日，广西金投互联网公司向广西中小融资担保公司出具《代偿通知书》，载明因倪少明于借款到期日未能清偿借款本息，要求广西中小融资担保公司承担担保责任代为偿还倪少明尚欠借款本息1638.36元、1590.18元、1636.72元、101620.54元，合计106485.8元。 2019年1月8日、7月15日、2020年1月14日、4月16日，广西中小融资担保公司分别向张亚男、江远东、谢敏、漆令标、邓远惯支付本息16.38元、819.18元、491.51元、311.29元、810.27元、486.16元、293.75元、819.18元、491.51元、311.29元、14.74元，50810.27元、30486.16元、19307.90元、1016.21元，合计106485.8元。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，《最高额委托担保合同》《借款及担保合同》《债权转让协议》均系合同各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合同自成立时生效，各方均应按照合同约定履行各自义务。因倪少明未依《借款及担保合同》《债权转让协议》如期向借款出借人及债权转让受让人偿还借款本息，故广西中小融资担保公司在承担保证责任代为偿还借款本息后，有权向债务人倪少明追偿。其中，涉及债权转让的借款，虽广西中小融资担保公司未提交将债权转让事宜告知倪少明的证据，但本院已依法向倪少明送达起诉状副本及证据，视为倪少明知悉债权转让相关事实，故《债权转让协议》对倪少明具有法律效力。因此，根据《代偿通知书》《电子回单（付款）》《代偿证明》可证，广西中小融资担保公司已代倪少明偿还借款本息合计106485.8元，故倪少明应将该款支付给广西中小融资担保公司。 关于利息问题。根据广西中小融资担保公司与倪少明签订的《最高额委托担保合同》，如倪少明未按期履行债务致使广西中小融资担保公司代偿的，倪少明应在代偿之日起五日内支付代偿款，否则应以代偿总额按代偿当日中国人民银行规定的流动资金同期同档次贷款利率的四倍支付利息。现广西中小融资担保公司主张利息以代偿款106485.8元为基数，按中国人民银行流动资金同期同档次贷款利率的四倍计，符合合同约定且不违反法律规定，但因自2019年8月20日起中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率变更为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，故倪少明应向广西中小融资担保公司支付的代偿款利息为：以106485.8元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计，从2020年4月22日起算至实际付清之日止。 关于违约金问题。根据广西中小融资担保公司与倪少明签订的《最高额委托担保合同》，其中虽约定倪少明未按期履行债务致使广西中小融资担保公司代偿的，倪少明应按代偿总额的10%支付违约金，但双方同时约定倪少明如未按期履行债务致使广西中小融资担保公司代偿应支付相应利息，因违约金数额与违约损失数额应基本相符，且广西中小融资担保公司案涉违约损失实为代偿款资金占用损失，广西中小融资担保公司也未对违约金约定合理提供相应证据，故本院在支持利息诉请的基础上对主张违约金不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告倪少明向原告广西中小企业融资担保有限公司支付代偿款106485.80元及利息（利息以尚欠代偿款本金为基数，按 全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计，从2020年4月22日起算至实际付清之日止）； 二、驳回原告广西中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费2772元，公告费700元，合计3470元（原告已预交），由被告倪少明负担3145.06元，由原告广西中小企业融资担保有限公司负担324.94元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长  乔栎静 人民陪审员  马莉丹 人民陪审员  梁 玉 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  石莹莹 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同 另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有 担保法 第 三十一条 规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《最高人民法院关于适用〈 中华人民共和国民事诉讼法 〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007