江苏省滨海县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0922民初3175号原告：建湖县鼎业投资发展有限公司（原建湖县鼎业置业有限公司），住所地江苏省建湖经济开发区永兴路。法定代表人：周玉，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周剑笛、刘伟，江苏兴苏律师事务所律师。被告：江苏信锐投资有限公司，住所地江苏省滨海县东坎镇人民北路888号(万锦豪庭商业F-1)。法定代表人：徐永林，该公司董事长。被告：江苏永林国际酒店有限公司，住所地江苏省建湖县城湖中北路东侧。法定代表人：陆苏兰，该公司总经理。两被告共同委托诉讼代理人：张羽，江苏阜东律师事务所律师。原告建湖县鼎业投资发展有限公司（以下简称鼎业公司）与被告江苏信锐投资有限公司（以下简称信锐公司）、江苏永林国际酒店有限公司（以下简称永林酒店）债权转让合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告鼎业公司的委托诉讼代理人周剑笛、刘伟、被告信锐公司、永林酒店的共同委托诉讼代理人张羽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告信锐公司向原告支付投资款6992万元和投资收益2097.6万元；2.判令被告永林酒店对被告信锐公司应承担的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：信锐公司系永林系企业，在滨海县城从事房地产开发经营，实际控制人为徐永林，永林系旗下企业因近几年发生经营困难，请求建湖县人民政府给予一定的政策扶持，建湖县人民政府于2015年8月22日召开永林公司“双扶一帮”专题会议。2017年6月12日，建湖经济开发区管委会根据县政府会议纪要精神，召开主任办公会议，形成了结论性意见，决定由江苏开诚置业有限公司（以下简称开诚公司）向被告信锐公司投资共同开发建设滨海县万某豪庭3期，帮助信锐公司度过难关，双方由此签署了合作协议，商定了关于万某豪庭3期房地产项目及投资金额、开诚公司投入项目资金的30%为固定收益。协议还约定万某豪庭3期房屋销售资金由合作双方共管。如因万某豪庭1、2期纠纷对合作项目造成损失的，则由信锐公司承担赔偿责任。为了进一步明确合作目的，双方又签署了合作备忘录，主要约定永林酒店、江苏永林油脂化工有限公司（以下简称永林油脂公司）资产及股权作为抵押，为履行项目合作提供担保。万某豪庭3期3幢住宅楼在取得销售预售许可证时，被告信锐公司网签1.2亿元给开诚公司，万某豪庭3期销售款优先用于偿还永林油脂公司向开诚公司的母公司建湖县开发区建设投资有限公司借款本金2600万元及利息。合作协议签署后，开诚公司按照合作协议约定，向被告信锐公司投资6992万元，并指派专门人员前往滨海项目现场参与实际管理（无决策权）。在万景豪庭3期建设过程中，13幢、17幢、21幢封顶，被告信锐公司未能按照其与开诚公司签署的合作协议书及合作备忘录履行自己的合同义务，截止2020年3月8日，信锐公司销售万某豪庭3期房屋总的销售金额319337243元，到账金额294886581元，但信锐公司未能将对应的50%收益分配至开诚公司的账户，且其中销售款被用于处理万某豪庭1、2期的纠纷。截止2020年3月10日，信锐公司用销售3期房屋的资金用于2期及其他工程款总金额为8649万元，严重损害了开诚公司的合法权益，被告信锐公司的行为已经构成根本违约。被告永林酒店亦为永林系企业，实际控制人均为徐永林及其配偶陆苏兰、其子徐某。被告永林酒店自愿为被告信锐公司的合同义务提供信用担保，与开诚公司签订了担保合同，就被告信锐公司不能履行合同义务的责任承担连带保证责任。2020年5月22日，开诚公司将其对被告新锐公司的债权及其对永林酒店的担保债权全部转让给原告。2020年5月26日，被告信锐公司和被告永林酒店收到了债权转让通知书，但均未履行合作协议约定的合同义务、担保义务。综上，两被告的行为构成根本违约，除应向原告支付投资款和约定的固定收益外，仍应承担赔偿责任。原告保留此项追偿权利。被告新锐公司、永林酒店共同辩称，1.信锐公司与开诚公司合作关系属实，开诚公司将对新锐公司的债权转让给原告是事实，但是信锐公司与开诚公司的合作还没有结束，投资、收益还未到支付的时间；2.信锐公司与开诚公司合作协议书签订后，开诚公司共支付投资本金6992万元；3.永林酒店对本案投资款项提供担保是事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月22日，建湖县关于对永林公司“双扶一帮”问题会议纪要载明：县委、县政府关于对永林公司实行“双扶一帮”工作方案，即扶持永林油脂公司恢复生产、扶持永林酒店正常经营、帮助协调信锐公司开发矛盾。重点帮助协调解决企业流动资金、帮助协调处理企业债务、帮助信锐地产公司协调矛盾、帮助企业管理资金使用、帮助保持稳定的生产经菅秩序，努力实现“三不”目标，即永林公司不停产，永林酒店不歇业，信锐公司地产开发不停滞，切实维护好建湖良好的经济金融环境……。2017年6月12日，江苏建湖经济开发区党委办公室出具的主任办公会议纪要载明：……会议决定：1.由建湖县开发区建设投资有限公司（以下简称开投公司）下属子公司开诚公司与信锐公司合作启动在滨海县城“信锐.万某豪庭”三期房地产项目（仅合作启动商品房住宅部分），实现资金变现，使永林油脂等关联企业平稳度过困难期。2.合作方式。由开诚公司与信锐公司签订项目合作协议，总出资额度控制在7000万元之内，根据项目启动进度分批进入。3.投资效益。采取固定收益率。收益率为出资额的30%，受益期限约2年（其中建设期12个月，销售期12个月），收益方式为：每销售一套房回款该房款的50%，直至收回投入的本金及利润……。2017年6月30日，开诚公司（甲方）与信锐公司（乙方）签订合作协议书，协议约定：1.甲、乙双方共同合作开发滨海县万某豪庭三期房地产项目。甲方投资总额不超过人民币7000万元，甲、乙双方以甲方投资及乙方已投入部分为合作开发项目投入。2.本项目为松散型合作，不设立新的联菅体，各方主体仍各自独立享有权利和承担义务，各方出资归各方所有，届时返还甲方本金和收益，乙方其他经菅活动与甲方无关。3.本合作经营的期限以甲方收回投资本金及收益为止，至期是否延长另行协议。4.合作项目工程建设和工程管理及施工队伍组织等与项目开发相关事宜由乙方负责，与甲方无关……5.甲方投资进场时，合作项目及财务由甲方派出人员进行监管。甲方委派人员对合作项目及财务管理，乙方须无条件服从……8.甲方的出资及收益从本合作开发项目所销售房款中列支，其收益为固定收益，固定收益率为甲方投入项目资金的30%。9.万某豪庭1、2期开发过程中涉及的债务等纠纷由乙方承担。如在合作过程中，因乙方自身的债务纠纷对合作项目造成损失，甲方有权要求乙方承担赔偿责任……。后开诚公司（甲方）与信锐公司（乙方）又签订合作备忘录，约定：1.乙方因开发的滨海县万某豪庭三期房地产项目缺少资金，寻求与甲方合作共同开发滨海县万某豪庭三期房地产项目(仅限三期13#、17#、21#住宅楼)，以化解永林油脂公司债务。2.甲、乙双方为法人型联营，不设立新的联营体，各方主体仍各自独立享有权利和承担义务。甲方对在乙方项目中的投资享有收回权和收益权，其投资权受法律保护，任何人不得侵犯，乙方应积极配合并保证甲方的合法权益不受损害。乙方及其股东同意以永林酒店、永林油脂公司抵押给甲方母公司开投公司股权及资产二押为履行项目合作向甲方提供担保，对该合作项目履行承担连带保证责任……6.甲、乙双方对售房款按5：5比例分成，其中，甲方的50%分成为净值，乙方的50%中包含土地出让金、相关税费以及工程款等本项目建设所需的所有费用，甲方的分成部分在售房款入帐时直接转入甲方帐户……。2020年2月27日，开诚公司（甲方）与信锐公司(乙方)、永林酒店（丙方）签订担保合同，合同约定：甲乙双方就滨海县城万某豪庭三期房地产项目合作开发事宜，为了确保甲方与乙方于2017年6月30日签订的合作协议书（以下简称主合同，合作投入的本金人民币6992万元、固定收益2097.6万元）的全面履行，丙方应乙方的要求，自愿为乙方因不履行、不完全履行、无法履行上述签定的主合同，导致乙方对甲方产生的债务，提供无限连带担保责任。1.本担保合同所担保的债权为乙方不履行、不完全履行、无法履行上述甲方、乙方于2017年6月30日签订的主合同的约定，产生的甲方对乙方享有之全部债权。2.丙方以其拥有的全部资产作为抵押担保，且丙方向甲方提供的担保范围包括甲方为履行上述合作协议书所支付的全部款项、应收取的固定收益，甲方向乙方追索逾期结算合作投入本金及收益所产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、担保费、违约金等。3.丙方根据本担保合同以保证方式向甲方提供不可撤销无限连带担保责任。4.本担保书约定的担保期限为二年，自本担保合同订立之日起计算。同日，永林酒店股东会决议作出同意为信锐公司与开诚公司合作所形成的债务清偿提供保证担保。开诚公司根据与被告信锐公司的约定向滨海县城万某豪庭三期房地产项目投入资金6992万元。截止2020年3月8日，信锐公司三期项目已销售房源统计表记载：总销金额319337243元，已到账金额294886581元，三期收入中支付二期及其它工程款情况汇总表（信锐公司）记载：支出86490000元，法院强制执行划扣的三期款项明细记载：合计被扣划12938745元，总计支出99428745元。合作备忘录约定开诚公司与信锐公司对售房款按5:5比例分成，开诚公司的50%分成为净值，乙方的50%中包含土地出让金、相关税费以及工程款等本项目建设所需的所有费用，开诚公司的分成部分在售房款入账时直接转入开诚公司帐户，但信悦公司未按约定将该笔费用转入开诚公司帐户。2020年5月25日，开诚公司向信锐公司、永林酒店邮寄债权转让通知书，载明：本公司现将对信锐公司关于滨海万某豪庭项目三期房产合作开发的相应债权全部转移至建湖县鼎业置业有限公司。信锐公司、永林酒店均收到该债权转让通知书。另查明，2020年8月25日，建湖县鼎业置业有限公司名称变更为建湖县鼎业投资发展有限公司。以上事实有会议纪要、主任办公会议纪要、合作协议书、合作备忘录、信锐公司料材清单（一、二）、(三)、（四）、电子银行交易明细、担保合同、股东会决议、债权转让通知书、EMS快递单及本院的庭审笔录等在卷佐证。本院认为，民事活动应遵守诚实信用的原则。债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。一、关于本案基础法律关系。合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。本案中，开诚公司（甲方）与信锐公司（乙方）之间签订的合作协议约定，甲、乙双方共同合作开发滨海县万某豪庭三期房地产项目。甲方投资总额不超过人民币7000万元。各方出资归各方所有，届时返还甲方本金和收益，乙方其他经菅活动与甲方无关。甲方的出资及收益从本合作开发项目所销售房款中列支，其收益为固定收益，固定收益率为甲方投入项目资金的30%。双方之间签订的合作备忘录也约定，甲方对在乙方项目中的投资享有收回权和收益权。上述约定表明，开诚公司虽按约定提供资金，但只收取固定数额的回报，并不承担经营风险，亦不参与经营活动。因此，双方之间的法律关系不具备共担风险这一要件，在法律性质上不属于合作开发房地产合同，应当认定为借款关系。二、关于被告信锐公司应否返还投资款及收益。开诚公司将该笔债权转让给原告鼎业公司，并通知本案被告，因此，原告鼎业公司享有该笔转让的债权。现原告鼎业公司主张要求被告信锐公司支付投资款6992万元、投资收益2097.6万元。被告信锐公司辩解，信锐公司与开诚公司的合作还没有结束，投资、收益还未到支付的时间，另约定的收益过高。本院认为，原告主张投入资金为6992万元，被告对此亦予以认可。2017年6月30日，开诚公司与信锐公司签订协议，约定被告按投入资金的30%支付收益即被告应支付收益为2097.60万元，开诚公司投入资金6992万元截止起诉之日已有三年多，其主张的收益不违反法律规定，本院予以支持。根据合同备忘录第六条约定，甲（开诚公司）、乙（信锐公司）双方对售房款按5：5比例分成，其中，甲方的50%分成为净值，甲方的分成部分在售房款入帐时直接转入甲方帐户。而截止2020年3月8日，信锐公司三期项目已销售房源统计表记载：总销金额319337243元，已到账金额294886581元，按照约定，应当先用销售款50%优先将开诚公司的投资款及收益支付到开诚公司账户，已到账金额294886581元的50%为147443290.5元，超出原告主张的投资款6992万元、投资收益2097.6万元，已经符合约定的付款条件。故，被告信锐公司应向原告鼎业公司支付该笔投入资金6992万元及收益2097.60万元。三、关于被告永林酒店应否承担担保责任。原告鼎业公司要求被告永林酒店承担连带清偿责任。被告永林酒店对信锐公司提供担保亦予以认可。本院认为，被告永林酒店与开诚公司签订担保合同，同意对开诚公司提供不可撤销无限连带担保责任，永林酒店股东会决议作出同意为信锐公司与开诚公司合作所形成的债务清偿提供保证担保。因此，被告永林酒店应对信锐公司欠付鼎业公司的上述债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第七十九条、第八十条、第八十一条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2020]6号）第三十二条规定，判决如下：一、被告江苏信锐投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告建湖县鼎业投资发展有限公司借款本金6992万元、利息2097.60万元，合计9089.60万元；二、被告江苏永林国际酒店有限公司承担连带清偿责任。以上款项可交至本院执行标的款帐户（开户行：中国银行滨海支行营业部；开户名称：滨海县人民法院标的款；开户帐号：62×××68）。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费496280元，由被告江苏信锐投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费496280元。（户名：江苏省盐城市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行，账号：52×××89）审 判 长  李范宇人民陪审员  曹开美人民陪审员  崔世荣二〇二〇年十二月十六日书 记 员  徐卓然附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(一）根据合同性质不得转让；(二）按照当事人约定不得转让；(三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。2、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。第二十六条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。4、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2020]6号)第三十二条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。