湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初13852号原告：李波，男，1979年6月25日出生，汉族，住长沙市雨花区。被告：湖南山力房地产开发有限公司，住所地：长沙市岳麓区洋湖街道先导路76号雅和苑1号楼B座203房。法定代表人：李园园，系公司经理。委托诉讼代理人：钟志勇，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡曾志，湖南金州律师事务所律师。原告李波诉被告湖南山力房地产开发有限公司（以下简称“山力公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李波以及被告山力公司的委托诉讼代理人钟志勇、胡曾志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李波向本院提出以下诉讼请求：1、判决被告向原告支付拖欠2013年7月至2020年3月的工资每月2000元（2000*81=162000元）、2020年4月-8月的工资每月8000元(8000*5=40000元)、2013年7月至2020年6月年终奖每年40000元（40000*7=280000元），合计人民币482000元，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条加付100%赔偿金；2、判决被告支付原告7年年休假300%的工资7年*5天*368元/天*300%合计人民币38640元；3、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金8000*7*2+8000元合计人民币120000元；4、判决被告支付原告因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资，2013年7月12日至2014年7月12日的二倍工资差额8000*12合计人民币96000元；5、判决被告支付原告不与劳动者订立书面无固定期限劳动合同2014年7月12日至今二倍工资差额8000*72合计人民币576000元。事实和理由：原告于2013年7月12日应聘到被告处担任工程部项目经理一职，月基本工资8000元，并承诺有年终奖和项目奖金，入职后公司一直未签订劳动合同，现公司以项目完工为由违法解除劳动合同且拒不履行承诺，被告应承担相应的法律责任。1、原告的月工资为8000元，在同行业中偏低，公司一直只发放6000元，说是为了避税，其余每月2000元和年终奖等项目完工后一起发放，现公司以项目完工为由违法解除劳动合同且拒不履行承诺。2、依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工已工作时间折算应休未休年休假天数并支付300%的工资报酬，有公司前法人代表聊天记录为证。3、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，用人单位应当按照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。没有提前一个月书面通知劳动者本人的须额外支付一个月工资。有公司前法人代表和财务部长聊天记录为证。4、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同的，自用工之日起应当向劳动者支付本人工资标准二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。5、2014年7月12日，原告入公司满一年后，多次提出订立书面无固定期限劳动合同，公司一直拖延不办理，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定用人单位违反本法规定不与劳动者订立书面无固定期限劳动合同的，自应当订立书面无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。为了维护法律的尊严，保护劳动者的合法权益，请求法院依法支持原告的主张。被告山力公司辩称：一、被告没有拖欠原告的工资，每月工资均足额支付，也没有承诺支付40000元/年的年终奖，且原告从未向被告催讨过年终奖，原告主张该两项费用没有依据。按照法律规定，加收100%赔偿应当以劳动监察部门出具过行政处罚决定为前提，原告提出该主张未完成该程序；二、被告不存在违法解除与原告的劳动关系，被告调整原告的工作岗位系行使用工自主权。被告公司雅和苑项目虽然已经完工，但被告并没有解除与原告的劳动关系，而是同意其继续留任雅和苑物业部门，但原告自2020年4月底开始既未到雅和苑物业服务中心报到，也未继续为被告提供劳动，原告的行为已经构成自动离职。故被告无需支付原告主张的违法解除劳动合同赔偿金；三、原告在被告公司工作期间，均安排了年休假，不存在还需支付年休假工资的情形，且原告应当就其未休年休假的事实承担举证责任，否则应承担举证不能的后果，另该主张也超过了仲裁时效；四、原告主张未签订书面劳动合同的二倍工资已明显超过仲裁时效，被告不应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。劳动合同法规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，故被告亦无需向原告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资；五、被告为原告补缴社保费用中，作为劳动者的原告个人应缴部分应当由其个人缴纳，被告无义务缴纳原告个人应当缴纳的部分，在被告先行代缴后，为避免诉累，且原告向被告出具了承诺函，个人应缴部分应当从被告应当支付给原告的款项中扣除。综上，原告向被告提出的仲裁请求均没有相应的事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告自2013年7月12日起入职被告处担任工程部项目经理，双方未订立书面劳动合同。原告提交的中国建设银行账户交易明细显示，2020年4月前12个月原告的平均工资为6069.6元。2020年4月底，被告因经营的雅和苑地产项目完工，与原告协商解除劳动关系，双方协商未果。后被告对原告的工作岗位进行了调整，调其到雅和苑物业服务中心工作，承诺工资标准不变，但原告不同意该工作调整。此后双方就原告离职后的经济补偿金、未付工资、年终奖等问题产生争议，原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委裁决：被告向原告支付未休年休假工资5581.24元、经济补偿42487.2元、2020年4月工资6069.6元，原告不服遂诉至本院。另查明：被告自2020年4月开始未支付原告工资。原告自2020年5月1日后未再向被告提供劳动，以上事实有经庭审质证的微信聊天记录、中国建设银行流水单、劳动争议裁决书、通知、国税收税完税证明、承诺函等以及当事人陈述予以证实，本院予确认。本院认为，本案争议的焦点是：原告的各项诉讼请求能否得到支持。关于原告提出要求被告支付拖欠工资和年终奖的诉讼请求能否得到支持。《工资支付暂行规定》第三条规定,“本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”原告主张被告前法人代表承诺给予8000元/月的基本工资并许诺年终奖40000元/年,一则证据材料不能证明,二则即使承诺存在也不符合劳动合同的约定,不发生确定工资的法律后果，故对原告主张被告加倍支付2020年3月前拖欠工资和年终奖的诉讼请求不予支持。关于原告主张被告拖欠2020年4月-7月的工资，因被告未举证证明已经向原告支付了2020年4月的工资，而原告未举证证明自2020年5月开始仍向被告提供了劳动，故被告应支付原告2020年4月的工资6069.6元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，加付赔偿金需先由劳动行政部门责令限期支付，故对原告提出的加倍支付赔偿金的诉讼请求不予支持。关于原告提出要求被告支付7年年休假工资的诉讼请求能否得到支持。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查,故用人单位对解除劳动合同前二年享受带薪年休假待遇的情况负举证责任,但现有证据无法证明被告向原告提供了带薪年休假福利,故被告需向原告支付两年的带薪年休假工资差额5581.24元（6069.6元/21.75*5*200%*2年）。关于原告提出要求被告支付双倍经济补偿金及要求被告支付因未支付双倍经济补偿金的加付赔偿金的诉讼请求能否得到支持。劳动合同需经劳动者和用人单位协商一致方能进行变更。本案中,被告山力公司因经营项目完工，原告原工作岗位不再保留，应认定属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定同劳动者协商变更劳动合同。被告山力公司在与原告协商解除劳动合同无果后，未与原告平等协商，直接通知变更原告的工作岗位,而后原告不同意调岗，用人单位单方解除劳动合同，且未提前三十日以书面形式通知原告，故被告山力公司理应支付原告经济补偿并额外支付一个月的工资。结合原告的工作年限,被告应当支付经济补偿48556.8元(6069.6元/月*7个月+6069.6元)。关于原告提出要求被告支付未签劳动合同期间的双倍工资的诉讼请求能否得到支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”本案中，原告自2013年7月12日进入被告处工作，至2014年7月12日以后双方还未签订书面劳动合同，应视为双方已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据以上法律规定，原告主张自2013年7月12日至2014年7月12日期间的双倍工资，已超过法定的仲裁时效，且原告未有证据证明存在仲裁时效中断的情形，故对原告要求被告支付2013年7月12日至2014年7月12日期间未订立书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院不予支持；至于2014年7月12日后，因原、被告之间视为已订立无固定期限劳动合同，原告主张2014年7月12日至今的双倍工资，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的情形，故对原告要求被告支付2014年7月12日至今未订立书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院亦不予支持。关于被告提出在本案中抵扣公司为其代缴的个人社保应缴部分，因原告对此不予认可，不愿意在本案中处理，且与本案不属于同一法律关系，被告可另行主张，本院对此不作处理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第十条、第十四条、第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《工资支付暂行规定》第三条、第六条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（原劳社部发[2008]3号）之规定，判决如下：一、限被告湖南山力房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李波支付2020年4月工资6069.6元；二、限被告湖南山力房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李波支付两年的带薪年休假工资差额5581.24元；三、限被告湖南山力房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李波支付经济补偿48556.8元；四、驳回原告李波的其他诉讼请求。如果被告湖南山力房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告湖南山力房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  李鑫连二〇二〇年十二月二十四日法官助理谢灵尧书记员陈洁附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《工资支付暂行规定》第三条本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（原劳社部发[2008]3号）各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：根据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第513号）的规定，全体公民的节日假期由原来的10天增设为11天。据此，职工全年月平均制度工作天数和工资折算办法分别调整如下：一、制度工作时间的计算年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）=250天季工作日：250天÷4季=62.5天／季月工作日：290天÷12月=20.83的天／月工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。二、日工资、小时工资的折算按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资牧人÷月计薪天数小时工资：月工资收入÷（月计薪天数x8小时）月记薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天三、2000年3月17日劳动保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2000]8号同时废止）