广西壮族自治区融安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0224民初1326号 原告：许嘉年，男，1968年1月1日出生，汉族，初中文化，农民，住广西融水县。 委托诉讼代理人：赵土明，融安县法律服务所法律工作者。 被告：何敬，男，1981年5月8日出生，汉族，大专文化，个体户，住广西柳州市鱼峰区。 被告：吴晖，男，1975年12月31日出生，汉族，住广西融水县。 原告许嘉年与被告何敬、吴晖合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告许嘉年及其委托诉讼代理人赵土明、被告何敬到庭参加诉讼。被告吴晖经传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许嘉年向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程投资款171500元、利息16292.50元（从2019年1月1日暂计算至2020年8月1日，1年7个月，按照年利率6%的资金占用费计算），共计187792.50元；2.判令 2 被告支付原告工程利润款80000元、利息7600元（从2019年1月1日暂计算至2020年8月1日，1年7个月，按照年利率6%的资金占用费计算），共计87600元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与两被告合伙承建融安县大将镇雅仕村拉打屯屯级道路硬化工程，双方约定：工程利润按照原告占总利润的40%、被告吴晖占40%、何敬占20%。2017年1月至8月11，该道路硬化工程全部施工完成，完工后，原告历经1年4个月左右才把工人工资数目算清。2018年12月26日，原告才与两被告结算，两被告均认可欠原告工程投资款181500元。2019年春节前，被告何敬已偿还原告10000元。根据双方约定结算，两被告应支付原告工程利润款80000元。经原告追讨无果。为维护原告的合法权益，根据《合同法》及相关司法解释的规定，原告向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法判决被告履行合同义务。 被告何敬、吴晖均未作答辩。 原告许嘉年提供如下证据：1.原告的居民身份证；2.《大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目施工合同》；3.书面《证明》；4.《催款通知》、《回复函》；5.《合作协议书》；6.工程款税务单据；7.工程款利润结算单；8.融安县大将镇雅仕村硬化路项目材料清单；9.书面《声明》。 被告何敬、吴晖均未提供证据。 被告何敬对原告许嘉年提供的证据进行了质证。被告吴晖未到庭参加诉讼，对原告许嘉年提供的证据未质证，视为自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利。 本院组织当事人进行了证据交换和举证、质证，当事人的质证意见记录在卷佐证。本院根据当事人的陈述，结合证据进行综合分析和认定。 3 经审理查明：2016年11月17日，融安县水库移民工作管理局（发包方、甲方，以下简称融安县移民局）与广西瑞丰建设工程有限公司（承包方、乙方，以下简称瑞丰公司）签订一份《大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目施工合同》，合同约定内容：工程名称拉打村屯道路硬化项目；合同编号raxym2016-25；工程地点拉打屯；本合同承包价人民币1271054.12元，混凝土路面施工工艺报价按照轨道摊铺计算，包括为实施和完成合同工程所需的劳务、材料、机械、质检（自检）、安装、缺陷修复、管理、保险、发生的一切税费、利润等费用，在合同执行期间内，混凝土路面如无法使用轨道摊铺，经甲方、乙方、财政、监理四方协商，工程费用以实际发生量计算，但工程总价不能超过人民币1376375元；合同工期2016年11月17日至2016年12月27日，因不可抗力的自然灾害和天气原因造成乙方停工，工期相应顺延；……。 瑞丰公司签订上述合同后，将该建设工程项目转包给被告何敬承建，被告何敬又邀请被告吴晖、原告等人合作，当时三人未签订任何书面协议。庭审中，原告陈述称，该工程项目于2017年1月开始施工建设，2017年8月11日竣工；其投资款约70多万元，两被告投资了19多万元；经结算，该工程项目工程款共计92.087万元；工程款是被告何敬从瑞丰公司结算后领取的，原告的投资款（包括人工费）18.15万元尚未结清。被告何敬陈述称，我们三人合伙做这个工程，道路施工具体操作是原告，我负责招投标、验收、结算、采购建筑材料等，被告吴晖在招投标时出了钱，未做具体事情，算是投股；工程从什么时候开始做，不记得了，工程已全部完工，工程款也结算清楚了，钱已全部转到瑞丰公司账户，因原告到处去闹去反映问题，现在还有部分工程款在瑞丰公司未结算清楚，瑞丰公司等我们结算清楚后，才将钱转给我们；在招投标时和业主还没有拨款的前期，工程的所有资金都 4 是被告吴晖投入的，具体投资多少钱，不记得了，我和原告都没有投资；工程完工后，我经手给了原告工程款约60多万元，瑞丰公司转钱给我，然后我再转钱给原告，都是通过银行转账，没有给过现金，这些钱有些是转到原告的账户，有些是转到原告妻子的账户，转账都有交易记录。 2018年12月26日，原告、被告三人补签一份《合作协议书》，内容是：1.融安县大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目由吴晖、许嘉年、何敬3人合伙做，许嘉年负责现场硬化施工管理，何敬负责做资料，办手续。2.除开所有开支成本，结算后所得的利润按吴晖40%、许嘉年40%、何敬20%计算。3.施工风险按照利润分配率的多少承担相应的责任。原告、被告三人均在《合作协议书》上签名、按手印。同日，原告、被告三人又在一份书面《证明》上签名、按手印，书面《证明》内容是：兹证明融安县大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化工程系吴晖、许嘉年、何敬3人合伙做的项目，2018年12月26日，欠许嘉年投资款18.15万元属实，待审计结果出来并业主付清此工程款后，支付许嘉年18.15万元，余下利润再协商分配。 2019年春节前，被告何敬给付原告1万元，余下款项未给付。原告曾向融安县劳动局反映情况并要求解决，融安县劳动局向被告何敬核实相关事实，被告何敬写一份书面《声明》给融安县劳动局，证实如下事实：2016年11月，其与被告吴晖、原告合作承建融安县大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目，已于2017年12月27日完成并通过验收；根据其与被告吴晖、原告签订的《合作协议书》，此项目还欠原告投资款18万余元，约定此款待业主付清所有款项后统一核算成本，并按比例分配利润和承担相应责任；其经手已转账60万元人工费给原告，此项目不存在拖欠农民工工资的情况；此18万余元是投资款，待业主审计结果出来并结清余款后 5 统一核算。因原告、被告何敬的陈述不一致，融安县劳动局对此事未作出具体处理。 2020年3月24日，原告向被告何敬发出《催款通知》，证实被告何敬尚欠人工费和投资款共计18.15万元、利润款8万元，要求被告何敬在收到《催款通知》10日内算清工程数目及款项并返还，逾期将诉至法院。次日，被告何敬通过律师用手机短信回复原告：1.工程投资款18.15万元在业主结算并付清款项后才生效，因项目未完工时原告去业主单位和融安县劳动局无理投诉，导致该项目的尾款还在瑞丰公司，该项目已支付原告60万元人工费，不存在欠款情况。2.因原告无理投诉导致该项目未能及时完工和结算，审计造成成本巨大，项目的施工成本太高，现该项目已亏损约18万元，根据协议，原告按40%的份额填补亏损的7.2万元。要求原告在10日内付清亏损款项7.2万元，逾期将诉至法院。 2020年8月17日，原告在催要款项无果的情况下向本院起诉，提出上述诉讼请求。 庭审中，对工程款结算问题，被告何敬陈述称，原告提供的结算单只是其中一部分，这些工程材料，三人都经手买过，工程招投标的费用和前期开工开支的费用，都没有计算在内，当时只是大概计算一下，没有正式结算；原告所称的工程投资款18.15万元，没有经过三人结算，因为那时原告到业主单位、融安县劳动局去反映问题，后来为了通过审计，才写字据给原告，当时原告讲再给他18.15万元，这个工程就与他无关，当时我也有赌的心理，如果工程赚钱，就不关原告的事了，因为工程前期招投标的钱、请人工的钱、缴纳的税费等，原告都不认可，我们无法结算清楚；原告提供的结算利润单，是原告自己计算的，没有经过三人结算，不认可 6 ；原告诉请要求给付的款项，也不认可，因为三人合伙做生意，需要大家一起核算成本，结算清楚，如果盈利大家一起分钱，亏本大家一起承担。 本院认为：关于确定本案法律关系的问题。融安县大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目工程，由融安县移民局发包，瑞丰公司承包，然后瑞丰公司再转包给被告何敬，根据原告、被告的陈述及原告提供的证据，能够证实原告、被告三人共同承建该建设工程项目的事实，其中原告投入劳动，负责工程项目施工，被告何敬负责工程项目招投标、验收、结算、采购建筑材料等事务，被告吴晖提供资金，不参与具体事务，当时三人未签订任何书面协议，但是事后三人补签一份《合作协议书》，明确了工作分工、利润分配、风险责任等内容。根据《民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。原告、被告三人的行为符合个人合伙性质，故认定原告、被告三人之间构成合伙关系。 关于原告诉请是否有依据的问题。原告、被告三人在承建融安县大将镇雅仕村拉打村屯道路硬化项目工程中是合伙关系，工程完工后，合伙关系自然终止，合伙人应对合伙期间的财产和债务进行清算。涉案建设工程施工合同的当事人是融安县移民局、瑞丰公司，根据《合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包方应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程 7 竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。涉案建设工程项目在工程竣工后应由融安县移民局、瑞丰公司双方验收，并结算工程款。瑞丰公司与被告何敬是承包合同关系，原告、被告三人是该建设工程项目的实际施工人，三人是合伙关系，根据合伙协议分工，被告何敬负责与瑞丰公司结算工程款。被告何敬称，至今与瑞丰公司尚未结算清楚，2018年12月26日的《合作协议书》、书面《证明》，是在原告多次去瑞丰公司、融安县劳动局反映情况后才出具的，所提到的原告投资款18.15万元是原告单方计算的，没有经过三人结算，表示不认可。原告曾到瑞丰公司要求给付工程款，瑞丰公司不同意支付，证实了被告何敬与瑞丰公司尚未结算清楚的客观事实。根据《民法通则》第三十二条规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。该建设工程竣工后，原告、被告三人对合伙财产和合伙债务没有经过清算，根据原告、被告何敬的陈述和原告提供的证据，不能证明原告、被告三人对合伙财产和合伙债务已进行清算的客观事实，也不能证明原告所称工程投资款18.15万元、工程利润款8万元的真实性、合法性。故原告诉请要求两被告支付工程款、利润款及利息，证据不足，本院均不予认定和支持。 8 依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》（试行）第46条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决如下： 驳回原告许嘉年的全部诉讼请求。 案件受理费5431元，减半收取计2715.50元，由原告许嘉年负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 员 江世金 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 吴 鹏 书 记 员 龙 诗