审判长（主审人）审判员：审判员：吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉24民终1942号上诉人（原审原告）：龙井澳乐物业服务有限公司。法定代表人：郑某。委托诉讼代理人：张某1。委托诉讼代理人：任某，吉林华耀律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张某2，住吉林省龙井市。委托诉讼代理人：李某，龙井市法律援助中心律师。上诉人龙井澳乐物业服务有限公司（以下简称澳乐物业公司）因与上诉人张某2劳动合同纠纷一案，不服吉林省龙井市人民法院（2020）吉2405民初990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。澳乐物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费用由张某2承担。事实与理由：1.一审判决支持张某2加班费的诉请无任何法律依据。《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定，用人单位延长工作时间的，应当征得劳动者同意。用人单位可以在劳动合同中约定加班工资计算基数，但不得违反法律规定。张某2在应聘保安职务时已明知岗位的特殊性及工资标准，从入职到离职期间，澳乐物业公司一直执行的是此种工资发放方式,张某2从未提出异议,说明张某2认可双方约定的工资包含基本工资、加班工资等这一事实。结合澳乐物业公司在一审中提交的工资明细表足以佐证符合劳动法的规定；2.保安工作本身具有特殊性，其不同于一般的岗位，并无具体的生产经营任务,虽然工作时间长，但是工作期间可以休息，大部分处于值班状态。因此,不能将超出8个小时之外的工作时间认定为加班。张某2每天工作比较自由,并不固定在一个点,除了可以在办公室外，按照固定时间到小区内进行巡查打卡,每天虽然值守数小时,但总体上待岗时间较长，劳动强度并不大；3.澳乐物业公司每月发放的工资包含了劳动者每日超出8小时之外的全部工资。劳动者再主张所谓延长工时加班费，属于重复主张,不应支持。澳乐物业已经按照法律规定向张某2按时、足额支付加班工资。张某2答辩意见与其上诉意见相同。张某2上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持张某2的诉讼请求或发回重审。事实与理由：1.张某2与澳乐物业公司签订的两份劳动合同中均明确记载张某2月工资为2800元，没有体现月工资中包含加班费的内容。澳乐物业公司制定的《考勤管理制度》中规定保安大班工作时间为24小时，没有规定连续工作24小时后关于安排补休和支付加班费的事项，直接证明了张某2每月工资2800元中不包含加班费；2.澳乐物业公司在仲裁庭审和一审庭审中分别出具了两份不同的所谓张某2工资财会报表，足以证明其提供虚假伪造的证据材料，该证据不具有证明力。澳乐物业公司一审中提供的证人杨某为物业部门经理，其作证时明确表示张某2的具体工资怎么算不清楚，进一步证明张某2的2800元工资中不包括加班费。澳乐物业公司应承担举证不利后果；3.一审判决在计算张某2实际加班时间时扣除法律允许当月最多加班的36小时没有法律依据，计算方式错误。根据劳动法等相关规定，仲裁委员会确定张某2每月正常工作时间为166.64小时正确，所计算出张某2每月实际加班时间也是正确的。法律法规规定，劳动者每月计薪天数为21.75天。一审判决将张某2每月计薪天数认定为28天、26天等，严重违反法律规定和客观事实；4.澳乐物业公司每月通过转账形式向张某2支付工资，同时向张某2给付《我的工资单》，该工资明细中没有任何关于支付加班费的记载。澳乐物业公司答辩称，1.澳乐物业公司只认可第一份劳动合同，续签的合同是在第一份合同没有履行完毕之前签订，在第二份合同未生效之前，双方已于2020年5月21日解除劳动合同；2.澳乐物业公司所提供的证据足以证明已给张某2充分的补休和加班费；3.澳乐物业公司不存在提供虚假、伪造的证据材料的行为；4.证人杨某系澳乐物业公司物业经理，只是担任经理及管理事宜，对工资发放不清楚；5.按照劳动法规定，因生产经营需要加班才支付加班费，保安仅是在晚上值班，不属于加班性质；6.张某2提出的“我的工资单”不是澳乐物业公司真实发放的工资单。澳乐物业公司一审请求：1.驳回张某2要求澳乐物业公司支付加班费47011.97元的仲裁请求；2.诉讼费由张某2承担。原审法院查明，张某2于2019年5月24日入职澳乐物业，从事物业保安工作，双方约定试用期为2个月，扣除保险、税费前月工资为2800元，并约定工作时间为工作一天、休息一天、每天工作24小时，每周有一天休息日。后，双方签订了书面劳动合同，合同期限为自2019年7月1日起至2020年6月30日。在双方劳动关系存续期间，张某2在澳乐物业上班天数为：2019年7月14天、2019年8月13天、2019年9月13天、2019年10月13天、2019年11月12天、2019年12月13天，2020年1月白班、2020年2月12天、2020年3月9天、2020年4月12天、2020年5月6天。双方劳动关系存续期间，澳乐物业以每日15元、11元的标准向张某2发放了伙食补助及车补助，并在2019年中秋节、2020年春节、2020年端午节发放了200元的节日福利。澳乐物业为张某2办理社会保险，并缴纳了2019年7月至2020年5月的社会保险金。张某2向龙井市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求澳乐物业支付其2019年7月至2020年5月31日止的加班费共计39861.6元，及因澳乐物业违法解除劳动关系的赔偿金10200元。龙井市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月20日作出如下裁决：一、澳乐物业支付张某22019年7月1日至2020年5月31日的加班工资47011.97元；二、澳乐物业支付张某2经济补偿金一个月2800元。澳乐物业因不服上述仲裁裁决中的第一项，向本院提起诉讼。原审法院认为，用人单位安排劳动者延长工作时间的，应安排补休，未安排补休的应支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。诉讼过程中澳乐物业主张，仲裁过程中其单位的委托诉讼代理人在不了解事实的情况下进行陈述，不应视为其单位的真实意思。但澳乐物业未能提供证据证明仲裁程序中委托诉讼代理人的陈述超出其授权范围，故对澳乐物业的上述主张不予支持，澳乐物业应承担由此产生的法律后果。本案中，澳乐物业在龙井市劳动人事争议仲裁委员的庭审过程中明确了张某2在其处工作的天数，系2019年7月14天、2019年8月13天、2019年9月13天、2019年10月13天、2019年11月12天、2019年12月13天，2020年1月白班、2020年2月12天、2020年3月9天、2020年4月12天、2020年5月6天。并且澳乐物业与张某2约定张某2的工作时间为上一天班，休息一天，每日工作24小时，由此可以推定澳乐物业在张某2工作的第二天已为张某2安排了补休一天，即8小时。《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时”。张某2在澳乐物业应聘保安岗位，其工作性质及工作时间特殊，入职时张某2应考虑到以上情形，并且其在职期间未对此提出异议，故本院认定澳乐物业与张某2已对延长工作时间协商一致。即便如此，张某2的工作时间约定已然超出法律强制性规定，故超出以上工作时间的部分，澳乐物业应向张某2支付相应加班工资。结合以上，认定双方劳动关系存续期间张某2的加班时长为：2019年7月76小时（未安排补休的8小时×14天-36小时）、2019年8月68小时（未安排补休的8小时×13天-36小时）、2019年9月68小时（未安排补休的8小时×13天-36小时）、2019年10月68小时（未安排补休的8小时×13天-36小时）、2019年11月60小时（未安排补休的8小时×12天-36小时）、2019年12月68小时（未安排补休的8小时×13天-36小时）、2020年2月60小时（未安排补休的8小时×12天-36小时）、2020年4月60小时（未安排补休的8小时×12天-36小时）。此外，2020年1月白班视为未加班、2020年3月上班9天视为未加班（3月份天数31天-上班9天-应补休18天=4天）、2020年5月上班6天视为未加班（五月份天数31天-上班6天-应补休12天=13）。双方约定张某2的月工资为2800元，根据劳社部发〔2008〕3号文件《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，小时工资为月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。综上所述，澳乐物业应向张某2支付加班工资共计10853.28元[2019年7月2800元÷（28天×8小时）×76小时×1.5倍；2019年8月2800元÷（26天×8小时）×68小时×1.5倍；2019年9月2800元÷（26天×8小时）×68小时×1.5倍；2019年10月2800元÷（26天×8小时）×68小时×1.5倍；2019年11月2800元÷（24天×8小时）×60小时×1.5倍；2019年12月2800元÷（26天×8小时）×68小时×1.5倍；2020年2月2800元÷（24天×8小时）×60小时×1.5倍；2020年4月2800元÷（24天×8小时）×60小时×1.5倍]。依照《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：澳乐物业公司在本判决发生法律效力后，立即向张某2支付加班工资共计10853.28元。案件受理费10元，减半收取计5元，由澳乐物业公司负担。二审中，双方均未提交新的证据。经本院审理对原审查明事实予以确认。另查明，张某2工作期间应发工资分别为：2019年7月份2411元、8月份2800元、9月份2800元、10月份3015元、11月份2692元、12月份2800元，2020年1月份3661元、2月份2800元、3月份1830元、4月份2692元、5月份1507元。对于仲裁裁决确定的经济补偿金2800元，澳乐物业公司已支付给张某2。本院认为，张某2在与澳乐物业公司签订劳动合同时就知道其每月的工作时间，即工作一天、休息一天，每周休息一天，其每月全部工作时间的工资为双方约定的工资，应认定双方约定的月工资中已包含张某2每天超过8小时标准工作时间的加班工资部分。澳乐物业公司关于双方约定的2800元工资中包含加班工资的主张成立，张某2关于不包含加班工资的主张明显与事实不符，不予支持。张某2每月工资经折算只要不低于同期龙井市最低工资标准即应认定为符合法律规定，如低于最低工资标准，澳乐物业公司应按最低工资标准补齐。张某2工作日每天工作时间为24小时，其中8小时为法定工作时间，超出的16小时中扣除第二天休息的8小时，对于剩余的8小时，在澳乐物业公司没有充分的证据证明张某2在工作期间有相应休息时间的情形下，澳乐物业公司应按劳动法的规定支付加班工资。2019年、2020年龙井市最低工资标准为1480元/月，每小时最低工资为8.51元（1480元÷21.75天÷8小时）。根据张某2每月的工作时间及最低工资标准计算，以下月份澳乐物业公司支付给张某2的工资低于最低工资标准：1.张某22019年7月份标准工作时间的最低工资为1480元，超出标准工作时间的加班工资为2161.88元［（每月工作时间14天×24小时-每月标准工作时间20.83天×8小时）×8.51元×1.5倍］，合计3641.88元。澳乐物业公司应补发1230.88元（3641.88元-已发工资2411元）；2.张某22019年8月份、9月份、10月份、12月份均工作13天，标准工作时间的最低工资为1480元，超出标准工作时间的加班工资为1855.52元［（13天×24小时-20.83天×8小时）×8.51元×1.5倍］，合计3335.52元。澳乐物业公司应补发8月份、9月份、12月份工资各535.52元（3335.52元-已发工资2800元）、补发10月份工资320.52元（3335.52元-3015元）；3.张某22019年11月份、2020年2月份、2020年4月份均工作12天，标准工作时间的最低工资为1480元，超出标准工作时间的加班工资为1549.16元［（12天×24小时-20.83天×8小时）×8.51元×1.5倍］，合计3029.16元。澳乐物业公司应补发2019年11月份、2020年4月份工资各337.16元（3029.16元-已发工资2692元）、补发2020年2月份工资229.16元（3029.16元-已发工资2800元）；4.张某22020年3月份工作9天，标准工作时间的最低工资为1480元，超出标准工作时间的加班工资为630.08元［（9天×24小时-20.83天×8小时）×8.51元×1.5倍］，合计2110.08元。澳乐物业公司应补发280.08元（2110.08元-已发工资1830元）。上述合计应补发4341.52元。张某2其他月份的工资均不低于折算后的最低工资标准，符合法律规定。一审法院对张某2加班工资计算错误，本院予以纠正。综上所述，澳乐物业公司的部分上诉请求成立，予以支持。张某2的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条第一项、第四十七条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销吉林省龙井市人民法院（2020）吉2405民初990号民事判决；二、龙井澳乐物业服务有限公司于本判决发生法律效力之日支付给张某2工资4341.52元；三、驳回龙井澳乐物业服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由龙井澳乐物业服务有限公司负担；二审案件受理费20元，由龙井澳乐物业服务有限公司与张某2各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 李 照 令审 判 员 宋丹 审 判 员 张 玉 石二○二○ 年十二月十七日 书 记 员 朴 今 姬