云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终1601号上诉人（原审被告）：殷斌斌，男，1985年10月17日出生，汉族，住河南省禹州市。被上诉人（原审原告）：刘向磊，男，1984年12月3日出生，汉族，户籍地河南省临颍县，现住云南省大理白族自治州大理市。委托诉讼代理人：牛坤，云南天外天（大理）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李可，云南天外天（大理）律师事务所实习律师，特别授权代理。原审被告：大理精酿科技有限公司，住所地云南省大理白族自治州大理市大理镇弘圣路116号，统一社会信用代码：91532901MA6NHPDU8G。法定代表人：殷斌斌。上诉人殷斌斌因与被上诉人刘向磊，原审被告大理精酿科技有限公司（以下简称“精酿公司”）民间借贷纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2019）云2901民初5108号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月8日会见了上诉人殷斌斌，被上诉人刘向磊及其委托诉讼代理人牛坤、李可，对案件事实进行了核实。本案现已审理终结。殷斌斌上诉请求：一、撤销云南省大理市人民法院（2019）云2901民初5108号民事判决，改判驳回刘向磊一审的全部诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由刘向磊承担。事实及理由：1.原审程序违法，在一审审判过程中，殷斌斌没有得到正确传唤，因为疫情原因，原开庭日期推后，但此后没接到变更通知，直到殷斌斌主动去法院问询，才得知已经开过庭，因此，殷斌斌没有足够时间去辩论质证。2.一审法院对本案部分事实和原因没有查清，双方不是真实借贷关系。第一，双方签订出资款转为借款借条此事有违公平，在双方签订的原股权协议中，已经约定刘向磊应缴股本，因其刘向磊私人原因，无法按期缴纳，对公司正常筹建造成一定损失，出资协议并未完成，刘向磊的责任还没有追究，出资款已经在殷斌斌的努力下全额返还，证明了殷斌斌的责任感，而这部分股权的实际价值，还有待计算。第二，股转债借条的出具，是在刘向磊授意下写的，在刘向磊要求下，殷斌斌按其要求出具借条，刘向磊和殷斌斌之间并无借条实际相关的资金往来，应认定为无效。综上所述，刘向磊存在一定的违约过错责任，损害了殷斌斌的利益。为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护殷斌斌的合法权益，请二审法院对本案依法改判。刘向磊辩称，一审认定案件事实，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实及理由：合法的借贷关系是受法律保护的，殷斌斌与刘向磊之间股权转让未果的情况下，殷斌斌向刘向磊出具借条，双方间形成合法的借贷关系，殷斌斌应予清偿。关于殷斌斌认为一审程序违法的问题，一审是在合法有效的程序下进行，不存在任何程序违法的事情。关于双方借贷关系的形成，刘向磊已经提交了充分的证据，借条是殷斌斌亲自书写，不存在胁迫或欺诈的情形。精酿公司述称，同意殷斌斌的上诉主张。刘向磊向一审法院起诉请求：1．判令殷斌斌、精酿公司返还刘向磊出资款14000元，并支付自2019年11月27日起按照年利率24%计算的利息；2．判令殷斌斌、精酿公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：殷斌斌是精酿公司的股东及实际控制人，精酿公司于2018年12月13日登记注册。2019年3月，殷斌斌以扩大精酿公司经营规模为由向刘向磊等人融资，刘向磊与殷斌斌、精酿公司约定刘向磊出资160000元，持有精酿公司16%的股权。2019年3月25日刘向磊通过网络转账向精酿公司支付了100,000元，2019年3月28日精酿公司向刘向磊出具了收条，确认收到该款。2019年5月29日，刘向磊与殷斌斌、精酿公司签订了《股份协议》，后由于刘向磊、殷斌斌、精酿公司对投资项目及注册登记问题达不成一致，刘向磊退出投资。殷斌斌于2019年9月26日向刘向磊出具借条，该借条载明刘向磊的已付股权金额100000元转为殷斌斌个人向刘向磊借款，利息计算从3月资金到账按月息2分起算，在10月27日前归还。殷斌斌出具借条后，于2019年10月27日偿还刘向磊40,000元、11月3日偿还50,000元，11月6日偿还10,000元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务人负有清偿债务的义务。本案中刘向磊向殷斌斌以股权投资款转化为借款，殷斌斌向刘向磊出具借条，刘向磊与殷斌斌之间存在合法的民间借贷关系。殷斌斌负有清偿债务的义务。故刘向磊要求殷斌斌偿还债务的诉讼请求，应予以支持。刘向磊要求精酿公司偿还债务的诉讼请求无事实依据，不应予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”故刘向磊要求殷斌斌按年利率24%计算利息的诉讼请求，应予以支持。关于本案中殷斌斌应偿还的借款本金及利息如何确定的问题。按照借条的约定，殷斌斌应于2019年10月27日偿还刘向磊借款本金100,000元，庭审查明殷斌斌于2019年10月27日偿还刘向磊40,000元、11月3日偿还50,000元、11月6日偿还10,000元。则在2019年3月28日至2019年10月27日期间产生了的借款利息14,000元（100,000元×2%/月×7个月=14,000元），即截止2019年10月27日殷斌斌应当支付给刘向磊的本息合计应为114,000元。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款到期，借款人应按期支付利息”规定，在殷斌斌已归还100,000元款项中14,000元为利息，86,000元为本金，故殷斌斌尚欠刘向磊本金14,000元，刘向磊要求殷斌斌支付该款以及承担逾期利息未超出双方约定以及法律规定，应予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、殷斌斌于判决生效之日起十日内支付刘向磊借款本金14,000元及该款自2019年11月7日起至款项还清之日止按月利率2%计算的逾期利息。二、驳回刘向磊的其他诉讼请求。案件受理费150元，由殷斌斌负担。本院二审期间，各方当事人均无新证据提交。对一审认定的案件事实，殷斌斌、精酿公司认为：1.股权协议中约定了出资金额，刘向磊未完成出资；2.刘向磊采用言语攻击等手段胁迫殷斌斌签订了借条并约定利息，还要挟财务章不予返还，导致公司遭受了一定的损失。刘向磊对一审认定案件事实无异议。本院认为，针对殷斌斌、精酿公司的异议1，本案是《股份协议》终止后形成的借条，是否缴纳出资并不影响本案法律关系的成立及生效，亦不影响本案基本事实的认定。殷斌斌、精酿公司该异议不能成立，本院不予支持。针对殷斌斌、精酿公司的异议2，当事人对自己主张的事实，有责任提交证据予以证实，殷斌斌对其异议不能提交证据予以证实，故其异议不能成立，本院不予支持。一审认定案件事实清楚，二审予以确认。本案的争议焦点在于，本案的法律关系应如何确定，刘向磊的诉讼请求是否应予支持。本院认为，关于本案的法律关系应如何确定的问题。本案系《股份协议》终止履行后，双方约定将刘向磊已支付的10万元股权金转为殷斌斌个人借款，并约定利息及还款日期。本案的起因是《股份协议》，但经双方协商达成合意已转化为借贷关系，一审定性为民间借贷纠纷并无不妥，二审予以维持。关于刘向磊的诉讼请求是否应予支持的问题。合法的借贷关系受法律保护，在本案中，殷斌斌向刘向磊出具借条，将股权金10万元转为借款，约定从三月份资金到账之日计算利息，按月息2分支付利息，并承诺于2019年10月27日之前归还。该借条系双方当事人的真实意思表示，不违反强制性法律法规的规定，应认定合法有效。殷斌斌未如期归还借款，应承担归还借款本息的责任。一审已查实已归还款项金额并依法计算出尚欠借款本息，符合客观事实，亦有法律依据，二审予以维持。关于殷斌斌认为借条系其受胁迫出具、显失公平、应认定无效的上诉主张。当事人对自己主张的事实有责任提交证据予以证实，殷斌斌不能提交证据证实该借条存在无效或显失公平的情形，亦不能提交证据证实其在签署借条的过程中有受胁迫的情形，其该上诉主张不能成立，本院不予支持。关于殷斌斌认为本案一审未合法送达开庭传票，程序违法的上诉主张。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”经本院核查一审案卷中的记录并询问当事人，二审中殷斌斌认可其手机号码为135××××2858，一审法院拨打该电话无人接听；另案《股权（出资）转让合同》中殷斌斌自留电话号码17630801999经一审法院拨打为其公司兼职员工电话，且拒绝提供殷斌斌联系方式。一审法院进行外出送达发现精酿公司注册地址已开设其他店铺，一审法院遂于2020年1月23日在《人民法院报》发布公告，公告送达开庭传票及相关文书。一审法院穷尽其他送达手段后，依法在人民法院报上发布公告对殷斌斌及精酿公司进行公告送达，程序完备合法。且2020年7月6日殷斌斌到庭后，一审法院对其做了质证笔录，要求其发表了质证意见并征询了其对该案的意见，已充分保障了殷斌斌的诉讼权利。综合以上情况，殷斌斌该上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，殷斌斌的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由上诉人殷斌斌负担。本判决为终审判决。审判长  胡代勇审判员  苏春平审判员  马克辉二〇二〇年十二月十一日法官助理周琴书记员马永兴