贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0326民初1497号原告：马丽，女，1970年10月8日出生，苗族，住贵州省务川自治县。原告：务川自治县惜缘亲新文化有限公司，住所贵州省遵义市务川自治县丹砂街道丹砂园6－2－1，统一社会信用代码91520326MA6DXOH24U。法定代表人：马丽，经理。委托诉讼代理人：邓愈，贵州子尹（务川）律师事务所律师。被告：张晓春，男，1968年5月12日出生，仡佬族，住贵州省务川自治县。被告：陈旭，女，1974年2月22日出生，汉族，住贵州省务川自治县。共同委托诉讼代理人：吴小兵，贵州宇航律师事务律师。被告：谢昭贤，男，1982年12月15日出生，仡佬族，住贵州省务川自治县。委托诉讼代理人：王科发，贵州宇航律师事务律师。原告马丽、务川自治县惜缘亲新文化有限公司（以下简称惜缘亲新文化公司）与被告张晓春、陈旭、谢昭贤发起人责任纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马丽及其委托诉讼代理人邓愈、被告张晓春、陈旭共同委托诉讼代理人吴小兵、被告谢昭贤委托代理人王科发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丽、惜缘亲新文化公司向本院提出诉讼请求：1、判令张晓春、陈旭赔偿马丽装修损失125000元，判令谢昭贤赔偿马丽装修损失125000元；2、判令张晓春、陈旭赔偿原告合伙经营损失347133.38元，判令谢昭贤赔偿原告合伙经营损失173566.69元；3、判令张晓春、陈旭与谢昭贤分别赔偿马丽借款106799.05元；4、判令谢昭贤、陈旭、谢昭贤共同支付马丽房租50000元；5、判令谢昭贤返还原告经营所得收入139500元，并支付2017年8月1日至付清之日的银行同期贷款利息；6、本案诉讼费由三被告负担。诉讼过程中，原告增加如下诉讼请求：判令谢昭贤返还原告图书款23383元。事实和理由：马丽从2000年经营“旻铭书屋”开始，一直从事图书及文化体育用品个体经营，历经“惜缘书屋”和“惜缘亲新书屋”发展历程，2017年3月成立惜缘亲新文化公司（也称“仡佬书社”），注册资本80万元，经营地点为丹砂园马丽自有的508㎡商业用房（后称总店）。由于马丽与张晓春、谢昭贤平时有业务往来，双方之间比较熟悉，张晓春和谢昭贤都有入股合伙经营书店的意愿。2017年3月17日，马丽和三被告通过协商，达成口头协议，约定：合伙入股总投资200万元，分为四股，其中马丽以原来的资产折价100万元，算作马丽的出资，占两股；张晓春、陈旭夫妻和谢昭贤各投资50万元，各占一股。同时约定利益分配：年终结账，按照股份比例分配。协议约定室内装修说明：原马丽店内物品，经合伙人认定的价格核算，用不着的不能记账。口头协议达成后，三被告和马丽于2017年3月28日建立微信群（其中张晓春昵称为“仡佬山寨”，谢昭贤昵称为“谢**贤”），涉及合伙经营管理的事务多数通过微信安排。口头协议达成后，马丽完全履行了出资义务。在马丽的催促下，张晓春、陈旭共出资了20万元，谢昭贤分四次共出资44.8万元。在经营中，实际决策者是张晓春，陈旭、谢昭贤和马丽是参加与经营管理者。从2017年4月1日正式合伙经营，随即在务川中学对面转让房屋成立“惜缘亲新书屋一分店”，之后更名为“仡佬书社一分店”，从此开始两处合伙经营。合伙经营一个月后，张晓春、谢昭贤要求对总店进行重新装修。随后张晓春、陈旭联系装修公司对总店场所进行重新装修。共同经营一段时间后，尽管马丽在足额投资以外另行举债现金427196.19元借给公司经营，但由于张晓春、谢昭贤作为合伙人没有依约足额出资，总店装修又长期未完工，导致公司资金运行困难，无法正常经营。三被告见无利可图，于是以马丽未将其登记为公司股东为由，起诉要求退还股金。务川自治县人民法院判决解除原告与被告签订《合股协议》，由马丽返还被告各自的出资款并支付利息。同时法院在判决书中释明“至于合伙经营其他事务中的合伙账目由各方另行主张”。在合伙经营期间，原告遭受的损失有：1、装修损失。由于三被告不顾原告反对，将马丽原投资50万余元装修的总店全部毁坏，进行重新装修，重新装修工作至今未完成，已经完成的装修质量也非常低劣，因此，对重新装修的残余价值以及因重新装修对原装修价值的覆盖损失应当统一清理核算，其损失应当由原告和三被告共同承担，经评估新装残值为52万余元，按原、被告的占股比例，按损失50万元计算，其中张晓春夫妇及谢昭贤各自应赔偿原告12.5万元；2、经审计，原、被告合伙经营期间共计亏损578555.63元，亏损的原因主要是由于三被告违约造成的，原告认为张晓春、陈旭应承担60%的责任即347133.38元，谢昭贤应承担30%的赔偿责任即173566.69元；3、合伙经营期间，马丽出借427196.19元给公司经营，根据占股比例，张晓春、陈旭夫妇及谢昭贤应分别偿还马丽106799.05元；4、合伙经营期间，根据协议约定，应支付马丽个人所有的508㎡的经营场地房租15万元／年，鉴于被告于2017年12月初就没有参与公司经营管理，按合伙八个月计算为10万元，根据占股比例，张晓春、陈旭夫妇及谢昭贤应共同支付马丽房租5万元；5、2017年7月，惜缘亲新文化公司与务川立城中学合作开展暑期辅导业务，公司委派谢昭贤负责，谢昭贤向学生收取费用425600元，扣除其支付费用外，还有279000元被谢昭贤侵吞，此款项谢昭贤应返还原告139500元。被告张晓春、陈旭辩称，原告提出的诉讼请求无事实和法律依据，张晓春不是本案适格被告，原告主张诉讼请求涉及不同的法律关系，不应合并审理，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告谢昭贤辩称，本人未与原告签订入股合伙协议，原告对谢昭贤提出的诉讼请求无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2017年3月17日，原告马丽与被告陈旭、谢昭贤达成口头协议，在务川县设立惜缘亲新文化公司（以下简称总店），约定股份设置：总股份为四股，马丽二股，陈旭一股，谢昭贤一股。出资方式：总预计投资200万元，马丽100万元（以其经营的惜缘亲新书屋财产作价，系个人工商户），陈旭50万元，谢昭贤50万元，后续投资股份按比例投入。2017年3月27日，惜缘亲新文化公司成立，登记类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为马丽。同月底，原告马丽与被告建立微信群，涉及合作经营书店的事宜马丽与张晓春（陈旭丈夫）、谢昭贤经常在群里沟通和衔接。随后，原、被告在务川中学附近租房设立惜缘亲新书屋一分店（后更名仡佬书社一分店），并于2017年6月29日以马丽名义申请登记了个体工商户（名称为务川仡佬族苗族自治县仡佬书社一分店）开展营业。期间，马丽与被告协议对总店进行重新装修，2017年6月12日，马丽以惜缘亲新文化公司名义与贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司签订施工合同，约定由贵州凯迪亚建筑装饰工程有限公司对务川惜缘亲新书店进行设计装修。2017年4月6日至2017年8月17日期间，谢昭贤共给付马丽出资款44.8万元。2017年4月8日至2017年7月24日期间，陈旭共计投入投资款20万元。因装修及资金等问题至2017年10月28日总店才正式开业。因合作经营书店产生争议，马丽与被告最终于2017年11月终止合作。陈旭、谢昭贤分别于2018年3月、2019年4月向本院起诉请求解除协议，并请求返还陈旭、谢昭贤投资款，本院分别于2019年4月26日、2019年6月24日作出(2019)黔0326民初297号、（2019）黔0326民初1104号民事判决，判决解除了马丽与陈旭、谢昭贤于2017年3月17日达成的《关于成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议》，并判决马丽返还陈旭、谢昭贤出资款20万元、44.8万元及利息。前述判决后已发生法律效力。受惜缘亲新文化公司委托，遵义恒立会计师事务所有限公司对惜缘亲新文化公司2017年4月至2017年11月的财务收支情况进行专项审计，2020年4月27日，遵义恒立会计师事务所有限公司作出“遵恒立专审字（2020）066号”《审计报告》，审计报告显示2017年4月至2017年11月期间，惜缘亲新文化公司累计经营亏损578555.63元。并分析亏损的主要原因为：1、因装修拖延时间太长，导致仡佬书社（仡佬总店）508平方米的经营场地无法按原计计划在2017年8月份（下学期开学前）开业，面向广大学生零售的各类辅导书和辅导资料在销售旺季无法上架销售，不仅未能取得销售收入，大量的购书成本无资金来源进行弥补，而且大量具有时效性的书籍和教辅资料过期后只能作为废旧书籍处理，造成了实际的损失。2、因张晓春（陈旭）和谢昭贤（谢昭乾）资本金未缴足，且装修施工期间仡佬书社未能正常营业，导致流动资金不足，一些销售旺季可以批销盈利的业务被迫取消。3、作为一种促销手段，赠送了大量的书籍给购书人。4、廉价处理了大量过期图书。5、因仡佬书社装修工期时间拖延，导致惜缘公司在增加了仓库和仡佬一分店门面租赁成本，并且产生了仡佬一分店的转让费支出。本院认为，关于原、被告争议的本案案由，已经在本院作出的生效判决中予以确认，对此本院不予赘述。对原告提出的第1项、第3项诉讼请求，经本院生效判决已经解除了案涉《关于成立务川自治县惜缘亲新文化有限公司的协议》，实际装饰装修店面也系原告在继续经营，故对此请求，本院不予支持。对原告提出的第2项诉讼请求，原告马丽于2017年3月27日将惜缘亲新文化公司登记为有限责任公司（自然人独资），根据众所周知的事实，营业执照需公开挂牌经营，马丽申请登记的公司类型被告方应是知晓的，从马丽与被告的聊天记录中，被告未对此提出过任何异议，应该推定，在马丽未将惜缘亲新文化公司变更公司类型前，即将陈旭等登记公司股东前，陈旭、谢昭贤是认可当时公司登记的状况的。根据案涉审计报告对经营亏损的原因分析，亏损原因是多方面的，其中涉及管理、资金投入及到位等诸多原因，陈旭、谢昭贤在本院作出的生效判决确定马丽返还陈旭、谢昭贤投资款后，经营损失实际系原告独自负担，此也有悖公平原则，因重新装修总店的经营策略及开设分店是马丽与陈旭、谢昭贤一致决议的，特别是陈旭的投资款未足额缴纳，对公司的经营存在较大影响，综合考虑，本院酌情确定陈旭承担亏损35%的责任即173566.69元，谢昭贤承担亏损25%的责任即144638.91元，被告张晓春因之前的生效判决已经确定不是案涉协议的合同主体，故张晓春不承担责任。对原告提出的第4项诉讼请求，因马丽提供的总店店铺系以实物入股，并不是出作房屋出租，故本院不予支持。对原告提出的第5项诉讼请求，原告马丽提供的证据不能证明其与陈旭、谢昭贤三方达成了共同承办暑期实习班的具体协议内容，原告对此项请求的证据不足，故本院不予支持。对原告在诉讼过程中增加的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告陈旭于本判决生效之日起三十日内赔偿原告马丽、务川自治县惜缘亲新文化有限公司经营损失173566.69元；二、被告谢昭贤于本判决生效之日起三十日内赔偿原告马丽、务川自治县惜缘亲新文化有限公司经营损失144638.91元；三、驳回原告马丽、务川自治县惜缘亲新文化有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15364元，由原告马丽、务川自治县惜缘亲新文化有限公司负担8400元，被告陈旭负担3771元，被告谢昭贤负担3193元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  向志成审 判 员  李玲玲人民陪审员  田宇川二〇二〇年十二月一日书 记 员  刘妮娜