云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2869号上诉人（原审原告）：艾坤，男，生于1966年5月1日，汉族，云南省彝良县人，住彝良县。委托代理人：王松，云南鹤原律师事务所律师。委托权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：彝良县城市管理综合执法大队，统一社会信用代码：12532129686196764D。住所地：云南省彝良县角奎镇凯丰路65号。法定代表人：刘佰银，大队长。上诉人艾坤因与被上诉人彝良县城市管理综合执法大队（以下简称执法大队）劳动争议一案，不服云南省彝良县人民法院（2020）云0628民初1454号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的法律事实是：2007年4月起，原告先后在彝良县建设局城管队、联合执法大队、执法大队做协管员。彝良县城城市管理工作最初由彝良县建设局管理，后专门成立联合执法大队负责管理，2018年更名为执法大队。2014年7月，原告与联合执法大队签订编号003的《云南省劳动合同书》，合同期限自2014年7月1日起至2016年6月30日止。2017年3月1日，原告与被告签订了编号2017［030］《云南省劳动合同书》，本人简历一栏载明2007年4月至今在联合执法大队工作。合同期限自2017年3月1日起至2019年2月28日止。安排的工作岗位为协管员，工作地点为联合执法大队。2019年1月28日，执法大队党支部出具《关于对2018年12月30日协管人员罢工事件的调查处理决定》，载明“艾坤在陈杨所建群内多次发言，在事件中带头煽动和邀约他人达成罢工共识，给城市管理工作带来严重影响。根据相关证据，通过专题会议研究，结合大队内部管理制度，决定对其予以开除处理。”2019年1月29日，原告离开被告单位未再上班，双方为此发生纠纷。原告工作期间，被告未为原告缴纳社会保险。2015年1月23日，原告艾坤在彝良县处“聘用临时用工补偿花名册”上签名领取载明内容为“艾坤在岗时间2009年6月至2014年4月，补偿标准为1000.00元／年，金额5000.00元”的款项5000.00元。原告2018年1月、3月、4月、5月、6月、7月、8月、9月、10月、11月工资均为1750.00元，2018年2月工资为1463.56元、12月工资为2050.00元，2018年1-11月绩效工资为3050.00元，2018年加班工资为1600.00元，以上合计25663.56元。2020年3月13日，原告向仲裁委申诉，仲裁委于2020年4月2日作出（2020）15号裁决书，裁决：执法大队一次性支付给艾坤解除劳动合同经济补偿金17308.00元，艾坤与执法大队的劳动关系解除。原告于2020年5月7日收到该裁决，因不服该裁决书，在法定期限内提起诉讼。艾坤一审诉讼请求：一、确认双方劳动关系解除；二、被告为原告办理自2007年6月1日至劳动关系解除之日的各项社会保险，包括养老保险、工伤保险、生育保险、失业保险、医疗保险；三、被告支付解除劳动合同经济补偿金27600.00元；四、被告支付违法解除劳动合同的双倍补偿金55200.00元；五、被告支付原告未签订劳动合同期间的双倍工资142600.00元（自2016年7月1日至2019年1月31日共计31个月）；六、被告支付拖欠原告的加班工资1600.00元；七、被告支付拖欠原告2018年度奖励性绩效工资3600.00元；八、诉讼费由被告承担。原审人民法院经审理认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。原告与联合执法大队签订《劳动合同书》载明原告“2007年4月至今在联合执法大队处工作”。故认定原告进入被告处工作的时间为2007年4月。关于原告请求判令与被告解除劳动关系主张。被告在双方的劳动合同期间以原告的不当行为终止了双方的劳动关系。审理中原告称其是2019年1月29日离开被告处未再工作，请求解除劳动合同关系，被告未提出异议，对该主张予以支持。关于艾坤诉请要求被告为其办理医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险、养老保险的问题，鉴于为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，具有强制性，不因劳动者与单位签订协议而免除用人单位的该项法定义务。社会保险费的征缴属法律、行政法规规定的行政机关强制缴纳的范畴，不属于人民法院民事案件审理范畴，对原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告请求被告支付解除劳动合同经济补偿金问题，被告未按规定向原告支付解除劳动合同经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称：《劳动合同法》）第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。原告于2007年4月进入联合执法大队工作至2019年1月离开被告单位，其工作年限为11年9个月，被告应支付给原告12个月的经济补偿。根据被告提供的2018年1-12月工资、加班工资、绩效工资等花名册，原告离开被告前一年工资收入共计为25663.56元。原告未提交其他证据予以证明其工资高于被告提交的该笔款项，故应以此计算原告2018年的月平均工资，即原告应得经济补偿金应为25663.56元÷12月×12月=25663.56元。联合执法大队已支付原告5000.00元款项的性质，根据《联合执法大队聘用临时用工补偿花名册》内容，该费用应属于支付经济补偿金性质，故被告执法大队现还应支付原告解除劳动合同的经济补偿金为25663.56元-5000.00元=20663.56元。关于原告请求支付违法解除劳动合同双倍赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，只有在用人单位违法解除或者终止劳动合同的情况下，用人单位才依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，其与经济补偿金不能同时主张。本案被告不存在违反《劳动合同法》违法解除原告或终止合同的情形，故对原告的该项请求不予支持。关于原告请求支付自2016年7月1日至2019年1月31日共计31个月未签订劳动合同期间双倍工资的问题，原告认可与被告签订了2014年7月1日起至2016年6月30日止、2017年3月1日起至2019年2月28日止的劳动合同。故仅2016年7月1日至2017年2月28日未订立劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”根据上述规定用人单位未订立书面劳动合同应支付的二倍工资最长不超过11个月，原告主张支付31个月双倍工资不符合法律规定。未签订劳动合同的双倍工资差额是劳动者在正常劳动报酬之外依照该条规定对于用人单位应签却未签劳动合同的行为可等同于正常劳动报酬的惩罚性赔偿，并非劳动报酬，故适用劳动争议仲裁时效的一般性规定，即应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条仲裁时效期限为1年的规定，对未签订劳动合同2016年7月1日至2017年2月28日期间权利，原告未在法律规定的仲裁时限内主张权利，已超过仲裁申请时效。故对原告的该项诉讼请求不符合本案原告已签订劳动合同、未签订劳动合同期间已超过仲裁时效规定，不应当得到支持。关于原告请求被告支付加班工资的问题，原告未向本院提交具体加班时间、加班天数等加班情况的证据予以证明其主张，且原告对被告提供的已支付加班费花名册无异议，故对原告的该项请求不予支持。关于原告请求被告支付拖欠原告奖励性绩效的问题。被告已经提交证据证明其向原告发放了2018年绩效3020.00元，故对于原告该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、解除原告艾坤与被告彝良县城市管理综合执法大队的劳动合同关系；二、被告彝良县城市管理综合执法大队于本判决生效之日起十日内支付原告艾坤解除劳动合同的经济补偿金20663.56元；三、驳回原告艾坤的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告彝良县城市管理综合执法大队负担。一审宣判后，艾坤不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判第二、三项；二、判令被上诉人自2007年6月1日至劳动关系解除之日应当为上诉人缴纳的各项社会保险费用（包括养老保险、工伤保险、生育保险、失业保险、医疗保险）及滞纳金；三、判令被上诉人支付上诉人因被上诉人违法解除劳动合同的双倍补偿金55200.00元；四、判令被上诉人支付上诉人拖欠的加班工资1600.00元；五、判令被上诉人支付上诉人2018年拖欠的奖励性绩效工资3600.00元；六、诉讼费由被上诉人承担。理由是：一、被上诉人违法解除劳动合同，但原判认定被上诉人不违法解除或终止合同的情形，属认定事实错误。被上诉人有明显的违法行为：1.法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被上诉人安排上诉人在2019年元旦加班，但只支付50元的加班费，上诉人的月工资2300元，日平均工资77元，故被上诉人违反法律强制性规定。2.被上诉人以财政吃紧为借口，克扣上诉人奖励性绩效工资3600元，被上诉人违反劳动法不得克扣工资的规定，属违法行为。3.被上诉人以上诉人拒绝加班为由开除上诉人，并且未提前30天通知上诉人也属违法行为，被上诉人没有保障上诉人休息休假的权利，且未支付加班工资违法。4.上诉人拒绝加班，是因为被上诉人未按劳动法规定支付加班工资，上诉人没有任何违法之处，被上诉人开除上诉人没有法律依据。二、上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍补偿金符合法律规定，应予支持。三、因被上诉人未办理社会保险，导致上诉人无法享受社会保险待遇，请求判令被上诉人支付其应当为上诉人缴纳的各项社会保险的费用及滞纳金。四、上诉人提交的城支通报（2019）1号“关于对2018年12月30日协管人员罢工事件的调查处理决定”第2页明确记载：一是原定每月300元的奖励性绩效工资无力兑现，二是原定节假日每天100元加班费调整为每天50元发放......由此可以确定，被上诉人已认可克扣上诉人每月300元的奖励性绩效工资，2018年1月至12月，为3600元；克扣上诉人加班工资每天50元，2018年发放的加班工资为1600元，故被上诉人应支付1600元的加班工资。被上诉人未作二审答辩。本案在二审审理过程中，上诉人艾坤对原判确认的法律事实未提出实质性的异议，对上诉人无异议的法律事实，本院予以确认。综合上诉人的上诉主张，归纳本案争议的焦点是：一、上诉人请求被上诉人支付自2007年6月1日至劳动关系解除之日应当为上诉人缴纳的各项社会保险费用及滞纳金是否应予支持；二、上诉人请求被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍补偿金55200元是否应予支持；三、上诉人主张的加班工资1600元、2018年绩效工资3600元是否应予支持。针对本案争议焦点，本院评判如下：一、关于上诉人请求被上诉人支付自2007年6月1日至劳动关系解除之日应当为上诉人缴纳的各项社会保险费用及滞纳金是否应予支持的问题。本案中，上诉人针对各项社会保险，一审主张是请求判令执法大队为其办理2007年6月1日至劳动关系解除之日的各项社会保险。一审经审理，因社会保险不能补办，遂对上诉人该项诉讼请求不予支持，上诉人二审又变更为请求支付各项保险费用及滞纳金。对于上诉人二审变更的该项主张，应属新增诉讼请求。因该项请求超出原仲裁范围，未经仲裁前置，本院不予支持。二、关于上诉人请求被上诉人违法解除劳动合同的双倍补偿金55200元是否应予支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同......（二）严重违反用人单位的规章制度的；本案中，根据执法大队党支部文件《关于对2018年12月30日协管人员罢工事件的调查处理决定》（彝城支通报（2019）1号）载明内容，艾坤因违反执法大队管理制度，执法大队已于2019年1月28日对艾坤作开除处理。在一审过程中，艾坤请求解除劳动关系，执法大队未提出异议，一审对此视为执法大队同意解除双方之间劳动关系。即上诉人无证据证明本案存在违法解除劳动合同的情形，对该主张不予支持。三、关于上诉人主张的加班工资1600元与2018年绩效工资3600元是否应予支持的问题。上诉人在本案中未提交充分证据证明其加班应支付加班费1600元的事实，也无证据证明被上诉人未发其2018年绩效，故对该主张本院不予支持。综上，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，依法应予维持。上诉人艾坤的上诉理由不成立，对其上诉主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人艾坤负担。本判决为终审判决。审判长  葛芝毅审判员  李 宏审判员  颜九华二〇二〇年十二月十七日书记员  周 玲