四川天府新区成都片区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0192民初5308号 原告：四川正扬建设工程有限公司，住所地：四川省成都市金牛区沙湾东二路1号、5号世纪加州二期2幢24层3号。 法定代表人：童鑫洪，董事长。 委托诉讼代理人：曾晓林，四川蜀霖律师事务所律师。 被告：四川益瑞房地产发展有限公司，住所地：四川省成都市双流东区升街道广都大道159号。 法定代表人：曹洪，总经理。 委托诉讼代理人：王良仲，四川合文律师事务所律师。 原告四川正扬建设工程有限公司（以下简称正扬公司）与被告四川益瑞房地产发展有限公司（以下简称益瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正扬公司委托诉讼代理人曾晓林、被告益瑞公司委托诉讼代理人王良仲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正扬公司向本院提出诉讼请求：1．判令益瑞公司按照《工程承包合同解除及赔偿协议》向正扬公司退还保证金550万元；2．判令益瑞公司按照《工程承包合同解除及赔偿协议》向正扬公司支付损失赔偿金及违约金1450万元；3．本案诉讼费用由益瑞公司承担。事实与理由：2015年4月15日，正扬公司与益瑞公司签订《建设工程施工总承包合同》及补充协议，约定由正扬公司承建益瑞公司开发的天府新区华阳“洪锦国际”项目工程，正扬公司向益瑞公司缴纳了保证金550万元。后因益瑞公司原因，该项目土地被双流区人民法院查封，导致双方签订的承包合同无法履行，合同目的无法实现。2019年1月21日，经双方友好协商，达成一致并签订《工程承包合同解除及赔偿协议》。双方自愿解除《建设工程施工总承包合同》，该合同第三条约定“因乙方是无过错方，甲方无理由占用乙方保证金550万元长达四年，基于此，甲方自愿赔偿乙方损失及违约金1450元，退还乙方保证金550万元，共计2000万元”。2019年11月7日，益瑞公司法定代表人在我方解除及赔偿协议上签署了“被告不得以任何理由抗辩违约金450万元，被告公司认可违约金1450万元”。对于上述款项，经正扬公司多次催要，益瑞公司始终拖延支付。综上所述，为维护正扬公司合法权益，依据法律相关规定向法院提起诉讼，希望判如所请。 益瑞公司辩称，针对正扬公司第一项请求没有异议，愿意退还保证金550万元，但对正扬公司其他诉讼请求不认可。理由主要是：正扬公司没有经济损失。2015年4月15日，双方签订《建设工程总承包合同补充协议》后，正扬公司一直未进场施工，也没有作施工准备，不存人工、材料、机械设备等方面的经济损失。正扬公司要求赔偿损失缺乏事实依据。益瑞公司没有违约。根据《建设工程总承包合同补充协议》第20.1条约定，项目保证金共计1000万元，截止时间为2015年4月25日，2015年4月17日前交纳500万元，2015年4月25日前缴纳500万元。补充协议第20.2条约定，益瑞公司无息退还乙方履约保证金。补充协议第23.1条约定，如正扬公司不能按时足额缴纳履约保证金至益瑞公司账户，甲方可另行选择其他施工单位。正扬公司只向益瑞公司缴纳了履约保证金550万元，至今未足额缴纳履约保证金1000万元，益瑞公司为了履行债务，于2018年1月23日将案涉项目另行发包给其他施工企业，不存在合同违约，不存在违约责任。而且按照合同约定，益瑞公司无息退还正扬公司履约保证金。司法查封不会导致合同目的不能实现。司法查封的目的是为了防止土地及建筑物所有权发生转移。双方签订补充协议的目的是在被司法查封土地上修建房屋，不涉及土地及土地上房屋权属转移的问题，与司法查封不冲突。正扬公司诉称因案涉土地被人民法院查封导致合同目的不能实现的理由不成立。退还履约保证金的时间，益瑞公司于2018年1月23日将案涉项目另行发包给其他施工企业，所以退还保证金的时间为2018年1月24日。根据《建设工程总承包合同补充协议》第20.2条约定，履行保证金是无息退还。所以资金利息从2018年1月24日开始计算。《工程承包合同解除及赔偿协议》没有益瑞公司盖章，对益瑞公司没有约束力。2018年1月，益瑞公司引入债权人资金对案涉项目进行重启建设，为了保护各方利益，益瑞公司重新启用了公司印章。新印章编号后四位为4452，印章由益瑞公司和投资方进行共管。因益瑞公司不认可赔偿协议，没有加盖益瑞公司的印章。为了项目顺利建设同时保护债权人利益，曹洪不再参与益瑞公司的管理和项目建设，其对外签订的任何文件，如果没有益瑞公司盖章，对益瑞公司不具有约束力。况且，从赔偿协议内容看，仅有赔偿总金额，没有损失明细和计算方式，益瑞公司对损失金额产生合理怀疑。 本院经审理认定事实如下：2015年4月15日，益瑞公司作为发包方与作为承包方的正扬公司签订《建设工程施工总承包合同补充协议》，约定益瑞公司将案涉工程即“洪锦国际”项目工程交由正扬公司承包施工。合同中，双方对工程内容、承包范围、合同价款及计价依据及双方权利义务进行了详细约定。其中，合同3.1条约定合同总价为1.8亿元；第20.1条约定该项目履约保证金共计1000万元。签订上述合同后，正扬公司向益瑞公司缴纳履约保证金550万元。后因益瑞公司债务纠纷，正扬公司未进场施工。 2018年5月17日，为解决债务问题并推进项目，益瑞公司制定《开发“洪锦国际”项目垫资修建具体实施方案》，对资金监管、项目印件监管、债务清理等进行了明确规定，相关债权人在该方案签字确认。其中，对印件监管规定：公司的公章、法定代表人私章、财务章等进行重新刻制，并交付共同监管，监督使用，对盖章的文件、合同等进行登记和复印备档。印鉴应当严格监督、监管防治虚假、新增公司债务；对债务清理规定：已形成的公司债权、债务，应当登报公告并收集准确信息，依法交由双流区人民法院统一依法清理。 2019年1月21日，益瑞公司法定代表人曹洪与正扬公司签订《工程承包合同解除及赔偿协议》，主要内容为因案涉项目被人民法院查封冻结，导致合同无法履行，双方自愿解除签订的《建筑工程施工合同》，益瑞公司退还正扬公司保证金550万元并赔偿损失及违约金1450万元，共计2000万元。 另查明，根据益瑞公司提交《四川益瑞房地产发展有限公司印章使用登记表》，案涉《工程承包合同解除及赔偿协议》未进行登记、监管。 上述事实有《建设工程施工总承包合同补充协议》、《工程承包合同解除及赔偿协议》、《开发“洪锦国际”项目垫资修建具体实施方案》、《立案决定书》以及当事人的当庭陈述等在卷佐证。及当庭陈述在卷佐证。 本院认为，双方当事人在本案中的争议焦点为：益瑞公司是否应当支付正扬公司保证金并赔偿损失或支付违约金。如应当支付，具体金额为多少。 本案中，益瑞公司与正扬公司签订的《建设工程施工总承包合同补充协议》不违反法律、行政法规禁止性规定，属合法有效，对双方具有约束力。签订上述协议后，正扬公司按照合同约定向益瑞公司缴纳保证金。但因益瑞公司债务问题等原因，双方未继续履行合同，正扬公司也未进场施工。也即，双方签订合同目的已经不能实现。正扬公司依法有权要求益瑞公司退还已经缴纳的保证金并赔偿损失。 就益瑞公司应退还正扬公司保证金及赔偿损失的金额而言。正扬公司主张益瑞公司应根据案涉《工程承包合同解除及赔偿协议》支付其2000万元，即保证金550万元、损失及违约金1450元。但本院认为，一方面，根据查明事实，益瑞公司在案涉项目土地因债务纠纷已经被查封的情况下，为解决债务问题，避免虚假债务以保障各债权人利益，在项目实施过程中对案涉项目资金、印件等进行了在债权人参与下的共同监管、使用。而从益瑞公司提交的《四川益瑞房地产发展有限公司印章使用登记表》看，案涉《工程承包合同解除及赔偿协议》用印并无登记、记载，也无证据证明案涉《工程承包合同解除及赔偿协议》所加盖印章系在债权人参与共管的情况下使用。故该《工程承包合同解除及赔偿协议》不能视为益瑞公司真实意思表示，对其不具有约束力；另一方面，即便案涉《工程承包合同解除及赔偿协议》属合法有效。但该协议视为对双方权利义务的重新约定。而该协议中，除涉及退还正扬公司已经缴纳的保证金550万元之外，主要涉及损失及违约金1450万元。而本案中，正扬公司签订合同后并未进场施工，正扬公司也未提交产生实际损失的相关证据，但上述协议约定的损失、违约金远超过保证金总额即本金总额的两倍有余。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，并参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，由于正扬公司未提交其实际损失的相关证据，本院结合双方合同的实际履行情况、正扬公司未进场施工以及益瑞公司为确保虚假债务损害债权人利益对用印进行共管等事实，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，就益瑞公司应支付正扬公司的违约金，调整为自2015年4月16日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本金付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川益瑞房地产发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川正扬建设工程有限公司支付保证金5500000元及违约金（违约金计算方法：以5500000元为基数，从2015年4月16日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；从2019年8月20日起至本金付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算）； 二、驳回原告四川正扬建设工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费70900元，由被告四川益瑞房地产发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  夏旭东 二〇二〇年十二月八日 书记员  陈代丽