广东省潮州市潮安区人民法院民 事 判 决 书（2O20）粤5103民初1906号原告：林炳龙，男，1982年4月25日出生，汉族，住潮州市潮安区×××××××××××××××。被告：潮州茂华汽车贸易有限公司，住所地潮州市潮安区××××××××××××侧。法定代表人：杨某1。被告：潮州市潮安区茂昌贸易有限公司，住所地潮州市潮安区×××××××××××××侧。法定代表人：杨某2。二被告共同委托代理人：洪闯法，广东森正律师事务所律师。二被告共同委托代理人：许扬，广东森正律师事务所律师。原告林炳龙与被告潮州茂华汽车贸易有限公司、潮州市潮安区茂昌贸易有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林炳龙、被告潮州茂华汽车贸易有限公司（下称茂华汽贸）、潮州市潮安区茂昌贸易有限公司（下称茂昌公司）的共同委托诉讼代理人洪闯法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林炳龙向本院提出诉讼请求：1.判令被告茂华汽贸退回违法扣罚工资31000元；2.判令被告茂华汽贸违法解除劳动关系经济赔偿79800元；3.判令被告茂华汽贸和茂昌公司共同支付自2010年3月30日至2020年7月31日止周末加班共计252天经济补偿50400元；4.判令被告茂华汽贸和茂昌公司共同支付自2010年3月30日至2020年7月31日止法定节假日加班共计65天经济补偿19500元；5.判令被告茂华汽贸和茂昌公司共同支付自2010年3月30日至2020年7月31日止带薪年假共计45天经济补偿13500元；6.本案诉讼费用由被告茂华汽贸承担。事实与理由：被告茂昌公司（原名潮安茂昌贸易有限公司，因行政区域重新划分，更名为潮州市潮安区茂昌贸易有限公司）于2010年初取得长安汽车潮州区域特约经营权，在潮州市潮安区×××××××××××××侧建立长安汽车4S店。原告应当时被告家族汽车业务板块负责人杨泽华邀请，同3位原销售同事沈某、张某、陈某到该公司工作，并于2010年3月29日到岗（2010年4月1日正式计算工资），职务由汽车销售顾问到销售经理。因业务发展需要，该被告于2017年在广东省潮州市潮安区×××××××××××××侧选址新建潮州茂庞汽车贸易有限公司龙湖分公司（潮州茂庞汽车贸易有限公司为家族集团位于广东省潮州市潮安区××××××××××另一长安汽车经营店，法人代表杨泽健），由法定代表人杨泽健与杨某1、杨泽滨共同投资；2018年因业务需要重新注册并更名为潮州茂华汽车贸易有限公司，法定代表人杨某1。原告于2017年8月1日新店建成试业开始由茂昌公司随长安汽车业务迁往新店工作，因工作需要，任大客户经理兼二网经理、培训经理、金融经理、ERP专员、轻型车店长，并协助总经理制定销售政策、协助处理公司行政事务。2017年下半年，由于厂家政策需要，急需处理一批库存车，公司决定把部分需要处理库存车放在二手车行寄售，由本人经手于2017年9月25日将两台库存车存放在二手车行寄售，2017年10月29日，该车行售出其中一台，另一台因该车行老板个人债务原因被债主拉走抵债。由于本人疏忽，没有按正常二级网点提车手续办理交接单，公司认定该车丢失责任在原告，要求原告按该车成本全额赔偿公司损失，自2018年1月（发放2017年12月工资）开始每月从工资中扣除1000元作为赔偿，至2020年7月（发放2020年6月工资）共扣除工资31个月，共计扣除31000元。但自公司在原告工资中扣除罚款起，一直未向原告出具扣罚书面通知，原告于2020年7月4日向公司负责人杨某1提出补发书面扣罚通知书，多次催讨，公司负责人以各种理由不予出具扣罚书面通知；被告茂华汽贸发放工资条中只体现每月工资扣罚金额，未对扣罚对象做备注说明；劳动仲裁时，被告茂华汽贸代理人当庭多次表示当时对此事只给予口头警告，并未处以经济处罚。综上，原告认为被告茂华汽贸扣罚本人工资属违法行为，请求退回违法扣罚工资共计31000元。2020年5月初，被告茂华汽贸法定代表人杨某1对原告之前负责的职务工作范围逐项分配给其他同事兼任，涉嫌故意挂空申请人职务，并多次与原告协商职务问题，提出让原告负责展厅销售主管一职，负责展厅事务，该职位与本人原负责职务连降两级，原告无法接受此职位调整，职务问题协商无果。2020年8月4日，被告茂华汽贸法定代表人杨某1约原告谈话，明确表示公司未能为原告安排合适职位，委婉要求原告离职；2020年8月18日再次约原告谈话，要求上班到当月止，9月起不用再到公司上班。杨某1于2020年7月11日也曾对外称原告因个人原因已于半月前离职并结清工资，与事实不符。综上，被告茂华汽贸解除与原告劳动关系意图明确。自2010年3月30日至2020年8月31日止，原告在二被告处连续工作10年5个月零2日，依照《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告茂华汽贸应当支付的经济补偿标准为10.5个月，因被告茂华汽贸与原告解除劳动关系理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十一条规定情形，被告茂华汽贸应当支付原告双倍经济补偿作为经济赔偿。原告自2019年9月1日起基本工资3800元/月，被告茂华汽贸应当支付原告双倍最近一年月平均工资10.5个月共计79800元作为经济赔偿。自2010年3月30日至2017年7月31日止，在被告茂昌贸易公司工作期间，公司实行月休2天的正常休息制度，春节放假4天，没有其他法定节假日；自2017年8月1日至2020年4月30日止，在被告茂华汽贸工作期间，公司实行月休3天的正常休息制度，春节放假4天，元旦、五一、国庆月补休一天；2020年5月1日起，被告茂华汽贸实行两年以上老员工月休4天，春节放假4天，元旦、五一、国庆月老员工不安排补休。自2010年3月30日至2017年7月31日止，在被告茂昌公司工作7年4个月零2天，按公司正常休息制度获得176天正常休息日；2017年8月1日至2020年7月31日止，在被告茂华汽贸工作3年，按公司正常休息制度获得111天正常休息日。依照劳动法第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”、第四十四条第二项“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”规定，原告自2010年3月30日至2020年7月31日止，在被告茂昌公司和被告茂华汽贸总工作时间539周，享有至少539天正常休息日，实际获得正常休息日287天，二被告应共同支付原告正常休息日加班252天经济补偿共计50400元（按平均工资3000元/月计）。自2010年3月30日至2017年7月31日止，在被告茂昌公司工作7年4个月零2天，按公司节假日放假制度获得28天休假日；2017年8月1日至2020年7月31日止，在被告茂华汽贸工作3年，按公司节假日放假制度获得20日休假日。依照劳动法第四十条“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一)元旦；（二)春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；(五)法律、法规规定的其他休假节日。”、2007年12月14日国务院发布《关于更改〈全国年节及纪念日放假办法〉的决定》“对国家法定节假日时间安排进行调整：元旦放假1天不变；春节放假3天不变，但放假起始时间由农历年正月初一调整为除夕；“五一”国际劳动节由3天调整为1天，减少2天；“十一”国庆节放假3天不变；清明、端午、中秋增设为国家法定节假日，各放假1天(农历节日如遇闰月，以第一个月为休假日）”、第四十四条第三项“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，原告自2010年3月30日至2020年7月31日止，在被告茂昌公司和被告茂华汽贸工作期间，依法享有法定节假日合计113天，实际获得法定节假日48天，二被告应共同支付原告法定节假日加班65天经济补偿共计19500元（按平均工资3000元/月计）。依照劳动法第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作己满1年不满10年的，年休假5天；己满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、《职工带薪年休假条例》第五条第二项“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”规定，原告自2010年3月30日至2020年7月31日在二被告处连续工作10年4个月零2天，依法享有45天带薪年休假（只从在被告公司工作时起算，本人从2001年7月参与工作，若以法规规定按累计工作时间算，实际可享受带薪年休假90天），原告并未获得应有45天带薪年休假，二被告应共同支付原告带薪年休假共计45天经济补偿13500元（按平均工资3000元/月计）。为维护劳动者合法权益，请求查明事实，依法判决支持原告的诉讼请求。被告茂华汽贸、茂昌公司辩称，1、根据相关规定，劳动争议申请仲裁时效为1年，原告的第3、4、5请求超过仲裁时效，应当予以驳回；2、被告茂华汽贸没有扣罚原告的工资；3、原告在申请仲裁时与被告茂华汽贸的劳动关系尚未解除，原告提出违法解除劳动关系没有事实依据；4、原告没有证据证明其在周末及法定节假日加班和未享受带薪年休假的情况，其相应主张应不予以支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。综合当事人的陈述、答辩、质证内容以及法庭调查和辩论意见，本院经审理认定事实如下：被告茂华汽贸于2018年11月2日经工商行政主管部门核准登记成立，在此之前，原告先后与被告茂昌公司和潮州茂庞汽车贸易有限公司龙湖分公司建立全日制用工关系，之后与被告茂华汽贸建立全日制用工关系，从事客户经理等岗位职责至2020年8月届满后自行离职。原告在二被告处的月工资由基本工资加销售提成构成，工资由二被告财务部各自支付，双方都没有签订书面劳动合同。双方同意按照月工资3000元计算原告的年休假工资报酬。原告向潮州市潮安区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、裁决茂华汽贸向原告退回违规扣罚31000元；2、裁决茂华汽贸跟原告解除劳动关系并支付经济赔偿79800元；3、裁决茂昌公司和茂华汽贸共同向原告支付自2010年3月30日至2020年7月31日止周末加班共计252天经济补偿50400元；4、裁决茂昌公司和茂华汽贸共同向原告支付自2010年3月30日至2020年7月31日止法定节假日加班共计65天经济补偿19500元；5、裁决茂昌公司和被茂华汽贸共同向原告支付自2010年3月30日至2020年7月31日止带薪年假共计45天经济补偿13500元。该委于2020年9月30日作出安劳人仲案字[2020]37号仲裁裁决书，裁决：一、被告茂华汽贸于裁决书生效之日起五日内支付原告带薪年休假工资报酬2758.62元；二、驳回原告其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，于2020年10月15日诉至本院，并提出上述诉讼请求。另查明，原告申请劳动仲裁时仍在被告茂华汽贸上班，原告于2020年9月18日收到被告茂华汽贸发出的“员工上班通知书”、同年10月1日收到“解除劳动关系通知书”。本院认为，本案争议焦点为：1、被告茂华汽贸解除与原告的劳动关系是否违法；2、被告茂华汽贸、茂昌公司是否需共同支付原告的加班费和带薪年休假工资及支付金额；3、被告茂华汽贸是否扣罚原告工资。关于焦点1，被告茂华汽贸解除与原告的劳动关系是否合法。被告茂华汽贸、茂昌公司分别经工商行政主管部门核准登记成立，均具备法人资格，分别享有民事权利和承担民事义务。原告分别在二被告处工作期间，虽与二被告均没有签订书面劳动合同，但从原告确认接受被告工作安排，领取工资的事实，且原告也未能提交证据证明非因本人原因被茂昌公司安排到茂华汽贸工作，应认定原告先后在二被告处工作期间分别与用人单位建立劳动关系。被告茂华汽贸成立于2018年11月2日，此时该被告才具备用工主体资格。因此，原告与被告茂华汽贸的劳动关系形成于2018年11月2日。在此之前，因原告离开用人单位被告茂昌公司而终止与其建立的劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告申请仲裁时与被告茂华汽贸的劳动关系仍然存续，仲裁期间，被告茂华汽贸向原告寄送“解除劳动关系通知书”，通知与原告解除劳动关系，原告如认为被告解除劳动关系违法，依据上述规定，应先申请仲裁，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院提起诉讼。因被告茂华汽贸解除与原告的劳动关系是否违法需先行仲裁裁决，故对原告请求判令被告茂华汽贸违法解除劳动关系经济赔偿不予支持。关于焦点2，被告茂华汽贸、茂昌公司是否需共同支付原告的加班费和带薪年休假工资及支付金额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告与被告茂昌公司的劳动争议已超过仲裁时效的规定，故原告请求被告茂昌公司支付加班费和带薪年休假工资的请求本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款：“职工累计工作已满一年不满十年的，年休假五天；已满十年不满二十年的，年休假十天；已满二十年的，年休假十五天。”和第五条：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，从原告与被告茂华汽贸建立劳动关系至该被告与原告解除劳动关系时，原告工作年限未满十年，每年可享受带薪年休假5天，且年休假可以跨年度安排，该被告未能提供已安排原告休年休假的证据，应当支付原告2019年、2020年年休假工资报酬：4137.93（3000元÷21.75天/年X5天X2年X300%）元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告提供的“打卡记录”证据，没有被告茂华汽贸单位标识，未能就加班事实的存在予以证明，且该被告否认，请求该被告支付周末加班和法定节假日加班经济补偿依据不足，本院不予支持。关于焦点3，被告茂华汽贸是否扣罚原告工资。因该被告否认，原告也未能提交证据证明该被告存在扣罚其工资的事实。且原告主张扣罚系因其疏忽致丢失车辆，故每月从其工资款中扣除1000元作为赔偿，故即使存在扣款事实，也不能认定为扣罚行为。综上所述，依照《职工带薪年休假条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告潮州茂华汽车贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告林炳龙带薪年休假工资4137.93元；二、驳回原告林炳龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告潮州茂华汽车贸易有限公司负担。被告负担的受理费已由原告林炳龙预交，原告同意垫付，被告应于本判决发生法律效力之日起五日内迳付还原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审判员  李锦孝二〇二〇年十一月三十日书记员  陈银容