湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0602民初5630号原告：钟神洲，男，1975年10月30日出生，汉族，户籍登记住址：湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：姚时雨，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周秦楚，湖南昌言（岳阳）律师事务所律师。被告：汤丽君，女，1987年4月29日出生，汉族，户籍登记住址：湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：汪健康，男，1966年2月28日出生，户籍登记住址：湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：湖南乐为置业有限公司，住所地：岳阳市岳阳楼区云梦路1号世纪星商业广场703室。法定代表人：李浩。委托诉讼代理人：李望星，湖南岳州律师事务所律师。原告钟神洲与被告汤丽君、汪健康、湖南乐为置业有限公司（以下简称“乐为公司”）委托合同纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用普通程序于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告钟神洲的委托诉讼代理人周秦楚，被告汤丽君，被告汪健康，被告乐为置业公司的法定代理人李浩及其委托诉讼代理人李望星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钟神洲向本院提出诉讼请求：1、判令被告汤丽君、汪健康向原告支付利润分配款111777元，并按日万分之五的标准支付自2019年6月15日起至清偿之日止的滞纳金；2、被告湖南乐为置业有限公司承担连带偿还责任；3、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年11月28日，原告与岳阳上爻商业营运服务有限公司（以下简称“上爻公司”）签订了三份《商铺委托经营管理合同》，约定原告位于岳阳楼区××路××号××街××层××号××号××号商铺委托上爻公司进行经营管理。合同约定，上爻公司应于2019年6月15日向原告支付2019年1月2日起至2020年1月1日止的利润分配款，分别为59048元、27548元、25181元；若上爻公司逾期向委托人支付，每逾期一天按应付款的万分之五向原告支付滞纳金。被告乐为公司对分配款承担担保责任。上爻公司是自然人独资企业，股东先后为胡向飞、汪健康、汤丽君，均未出资。公司于2020年4月15日注销。公司决定如有债权债务由股东承担。因原告多次向被告催讨利润分配款未果，为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告汤丽君辩称，上爻公司的转租利润分配款都是由被告乐为公司代为支付。在乐为公司被白杨集团收购时，有一笔利润分配款已经支付至乐为公司的账目上，故原告的该笔款项应当由乐为公司支付。原告的购铺尾款和维修基金没有付清，来领房产证是说请付清了尾款及相关税费，其才将房产证交给原告。此后其再联系原告，原告表示其至交了10000元购房尾款，后续购房尾款一直没有付清。被告汪健康辩称，上爻公司此前是由案外人胡向飞发起经营的，成立是为了乐为公司的美食城收取租金、签订招商合同。上爻公司自成立到解散都没有独立的财务人员，也没有独立的账务，所有的资金往来都是乐为公司代收代支。胡向飞后因身体原因将公司法定代表人转给了汪健康，后胡向飞去世了，美食城经营不下去关闭，乐为公司引进了新的公司，汪健康遂将公司法定代表人转让给了被告汤丽君。原告和上爻公司签订的商铺委托经营管理合同，汪健康称系第一次见到。该合同不是在其与胡向飞及汤丽君手中签订的。商铺具体如何经营都是由乐为公司把关、代签，合同中也并没有其与胡向飞、汤丽君的签名，也没有落款时间。即使合同是真实的，根据合同的约定，因旁边阿波罗商场的出现导致美食街商铺生意下滑无法经营是属于不可抗力的原因。且相关的利润分配款已经支付给了白杨公司，不知什么原因原告未领取。被告乐为公司辩称，原告未足额支付全部购房款。乐为公司是原告与上爻公司《商铺委托经营管理合同》的担保方，不是利润分配款的债务人。乐为公司的保证期间为合同的有效期内，即自合同签订之日至2020年1月1日。原告没有证据证明在此期间内向乐为公司主张的权利。2019年10月23日，乐为公司股权变更，是在原告发出律师函之前，股权变更的时候上爻公司与原告的合同其未届满，乐为公司决定原告的债务是不在乐为公司现股东承担范围之内。乐为公司在被收购股权的时候明确了用800000元来处理利润分配款的问题，至于为何未支付原告的款项，不是乐为公司的问题。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。并依据相关证据及双方的当庭陈述确认如下案件事实：2017年11月28日，原告与被告乐为公司签订了三份《商铺买卖合同书》，约定原告购买被告位于岳阳市岳阳楼区××路××号××大厦××层××号××号××号××商铺，购铺款分别为404038元、369318元、866035元，合计1639391元。同日，原告与被告上爻公司、乐为公司签订了三份《商铺委托经营管理合同》，约定将其在被告乐为公司处购买的岳阳市岳阳楼区××路××号××大厦××层××号××号××号××商铺委托上爻公司进行经营管理，委托期限自2017年1月2日起至2020年1月1日止。前三年的利益分配原则为第一年和第二年在原告支付购铺款时直接抵扣购铺款，余下一年（2019年1月2日至2020年1月1日）的利益分配款三个门面分别为27548元、25181元、59048元，合计111777元，一次性于2019年6月15日前支付至原告的个人账户。同时约定，如上爻公司无正当理由逾期向原告支付利益分配，每逾期一天均按当期应付利益分配的万分之五向原告支付滞纳金。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。乐为公司作为担保方在合同上盖章，约定对上爻公司承诺支付给原告的经营利润分配款承担担保责任。原告与上爻公司签订《商铺委托经营管理合同》时，上爻公司的法定代表人为被告汪健康，认缴出资额为500000元。2018年1月11日，汪健康与汤丽君签订《股东股份转让协议》，将汪健康在上爻公司的500000元股权全部转让给汤丽君。2020年4月13日，上爻公司法定代表人汤丽君将公司注销，并在《岳阳上爻商业营运服务有限公司股东关于注销公司的决定》中载明：上爻公司是由汤丽君一人出资组建的有限责任公司，公司如有债权债务由股东承担。汤丽君在决定尾部签名并加盖上爻公司公章。本院认为，原告与被告上爻公司签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实意思的表示，合法有效，双方均应按合同约定履行权利义务。合同签订后，被告上爻公司未按合同约定支付利益分配款，应承担对原告支付利益分配款及支付违约金的责任。因被告上爻公司已于2020年4月13日注销，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告汤丽君作为公司法定代表人及唯一股东，应对上爻公司存续期间的债务承担连带清偿责任。汤丽君在上爻公司注销决定中亦认可，公司如有债权债务由股东承担。同时，被告汪健康作为上爻公司的原股东，并未就其出让前公司财产独立于其个人财产提供相应证据证实，故汪健康应当对其持股期间发生的公司债务承担连带责任，并不因股权转让的事实而免除对债权人的债务负担。综上，对原告要求被告汤丽君、汪健康承担连带偿还责任的诉讼请求，本院予以支持。被告汤丽君抗辩未支付利润分配款系因原告未交清购房款及相关税费。案涉商铺的买卖关系系原告与乐为公司之间的合同关系，与被告汤丽君无关，依据合同相对性原则，如被告乐为公司认为原告未交清购房款，应另行主张权利，不构成汤丽君在本案中的抗辩理由。关于被告乐为公司的担保责任。依据《商铺委托经营管理合同》中约定的乐为公司的担保应属于连带责任保证。依据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，主债务履行期限已明确约定为2019年6月15日前，原告提交的通过EMS邮寄给被告上爻公司与乐为公司的律师函，单号为1072504634233，经网络查询邮寄时间为2020年1月16日，原告方在该EMS邮寄单上的日期处作出了明显的涂改，将2020年1月16日涂改为2019年12月16日，该行为涉嫌伪造证据，对原告提交的该份证据，本院不予采信。原告无其他证据证明在保证期间内向乐为公司主张过权利，对被告乐为公司抗辩其保证责任已免除的主张，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告汤丽君、被告汪健康于本判决生效之日起十日内连带支付原告钟神洲利益分配款111777元，并按日万分之五年的标准计算支付自2019年6月15日起至实际清偿之日止的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告钟神洲的其他诉讼请求。案件受理费2536元，由被告汤丽君、被告汪健康共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈 丹人民陪审员  杜民和人民陪审员  徐 超二〇二〇年十二月三日书 记 员  王晓薇