云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2977号上诉人（原审原告）：云南欧锐科技有限公司（以下简称欧锐公司）。住所地：云南省昆明市经开区阿拉乡普照村河岸20号房屋一幢。法定代表人：张江伟，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：四川大西南正华建设有限公司（以下简称正华公司）。住所地：成都市青羊区大庆路93号。法定代表人：周培正，该公司董事长。委托诉讼代理人：易万程，特别授权。上诉人云南欧锐科技有限公司因与被上诉人四川大西南正华建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省永善县人民法院(2020)云0625民初700号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。欧锐公司上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审全部诉求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人欧锐公司不具备案涉工程承建主体资质系认定事实错误。上诉人营业执照经营范围明确记载“停车场交通配套设施的研发、生产、安装及销售”，工商部门在营业执照上登记的经营范围本身即对登记主体的经营范围进行了简化提炼，上诉人在申请办理工商登记时所申请的经营范围系包含各类工程建设活动，上述文意应解释为：“停车场及交通配套设施的研发、生产、安装及销售”，则本案上诉人完全有资质承建案涉工程。退一步，案涉工程所包含的工程内容仅为公路防护栏、路面导线以及相关指示牌等，其本质上与停车场交通设施设备并无差别，上诉人收到一审判决后已向上诉人的营业执照发证机关昆明市市场监督管理局申请对上诉人的营业范围进行明确，现昆明市市场监督管理局已将上诉人的经营范围中明确为：“各类工程建设活动……交通及公共管理用标牌销售……”。因此，双方签订的《合同书》合法有效，合同已明确约定“正华公司应于建设工程结束后10个工作日内（节假日顺延），组织双方人员验收，验收参照行业标准，若逾期不验收则视为验收合格。验收合格后，双方签署竣工验收报告，并由该公司按照要求提交工程预（结）算表，正华公司根据欧锐公司提交的预（结）算表，在30个工作日内进行并完成工程审核结算（节假日顺延），若逾期不确定工程量，视为正华公司认可本合同估算的工程量，正华公司应按估算的工程量付款。”本案系正华公司迟迟未予配合开展工程验收，现根据上述合同约定，本案案涉工程应视为己验收合格，正华公司应依法向欧锐公司支付尚欠工程款并承担相应的违约责任。二、一审法院认定正华公司将整体工程发包给欧锐公司系事实认定错误。本案中，正华公司仅仅分包了少部分工程给上诉人，依据案涉《合同书》第一条第三款约定：止滑路面预估3000平方米，而正华公司承包的是永善溪洛渡电厂专用公路全线的止滑路面施工。三、一审以工程未竣工验收为由驳回诉求错误。欧锐公司所承建的工程仅为整体工程的一部分，剩余部分均系正华公司自行完成，据上诉人了解，本案案涉工程现已全部竣工验收完毕，无论上诉人是否具备施工主体资质，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被上诉人四川大西南正华建设有限公司未作二审答辩。欧锐公司向一审法院起诉请求：判令正华公司给付工程款168,000元，交通费5000元，律师费15,000元，合计188,000元；本案诉讼费由正华公司承担。一审法院认定事实：2019年7月1日，欧锐公司与正华公司签订合同编号为CT2019630的《合同书》，约定正华公司将永善县溪洛渡电厂专用公路环氧树脂彩色止滑路面工程以包工包料的方式承包给欧锐公司施工，预估面积3000平方米，单价80元／平方米，预估总价为240,000元，工程于2019年7月1日施工，工期为30天。欧锐公司在接到正华公司通知后进场施工，材料到场后，正华公司向欧锐公司支付合同暂估价的30%作为工程材料款。工程完工后，正华公司按合同的单价乘以实际工程量付款95%（扣减已付款的暂估价30%的金额）。六个月内无质量问题，付清尾款。正华公司应于建设工期结束后10个工作日（节假日顺延）组织双方人员验收，若逾期不验收则视为验收合格。验收合格后，欧锐公司、正华公司双方签署竣工验收报告，并由欧锐公司按要求提交工程预（结）算表，正华公司根据欧锐公司提交的预（结）算表，在30个工作日内进行并完成工程审核结算（节假日顺延），若逾期不确定工程量，视为正华公司认可本合同估算的工程量，正华公司应按估算的工程量付款。合同签订后，欧锐公司于同月进场施工。2019年7月14日，正华公司委托案外人刘丹向欧锐科技有限公司的法定代表人张江伟转工程材料款72,000元。2019年8月20日工程完工。尔后，因工程未验收，对欧锐公司应得的工程款正华公司未予支付。欧锐公司为行使自己的合法权益，委托云南龙翥律师事务所律师孙安学为其诉讼，支付代理费15,150元。另查明，双方在合同中约定的永善县溪洛渡电厂专用公路的业主系中国长江三峡集团有限公司，正华公司经招投标获得本案工程后，将工程转包给欧锐公司。庭审中，欧锐公司认可该工程系正华公司从中国长江三峡集团有限公司承包来的。欧锐公司的营业执照经营范围为：停车场交通配套设施的研发、生产、安装及销售；装饰材料、建筑材料、金属材料、金属材料的销售；室内装饰工程的设计与施工（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营）。一审法院认为，本案争议的焦点为正华公司是否应当支付欧锐公司工程款168,000元及相应损失20,000元的问题。《中华人民共和国合同法》第八条第二款规定：“依法成立的合同，受法律保护”。正华公司获得本案工程后，将整体工程发包给不具有相应承建主体资格的欧锐公司施工，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，双方签订的合同编号为CT2019630的《合同书》的内容无效，不受法律保护。虽然欧锐公司进行了施工，但对工程未进行竣工验收，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，欧锐公司的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条的规定，判决：驳回云南欧锐科技有限公司的诉讼请求。案件受理费4060元，由云南欧锐科技有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。上诉人欧锐公司对一审认定事实部分未提出异议，但其认为一审认定其不具有案涉工程资质为人认定事实错误，且案涉工程已全部竣工验收完毕。归纳双方诉辩主张，本案二审争议焦点是：欧锐公司主张的工程款168,000元及交通费5000元、律师费15,000元是否应予支持。针对本案争议焦点，本院综合评判如下：本案中，欧锐公司主张双方《合同书》约定正华公司应在工期结束后10个工作日组织双方人员验收，无论欧锐是否具备施工主体资质，正华公司逾期不验收应视为验收合格，应支付工程款及相关损失。正华公司主张在《合同书》盖章只是因欧锐公司继续购买材料而盖的项目部章，对合同内容不予认可，且因欧锐公司所用材料不合格，工程未验收，不应支持欧锐公司请求。对此，本院认为，本案双方签订的《合同书》上正华公司加盖了该公司“实业公司溪洛渡分公司2019年度道路应急抢险及道路设施修复工程项目”，正华公司称该印章确属真实但只是为了配合欧锐公司进货，本案双方《合同书》约定“建设工期为30天……工程竣工后，甲方（正华公司）应于建设工期结束后10个工作日内（节假日顺延）组织双方人员验收，逾期不验收视为验收合格……若初验不合格，乙方（欧锐公司）应按《初步验收会议纪要》进行无条件整改，整改完毕后，乙方书面通知甲方，进行复验，收到复验通知，甲方应在一周内组织复验（节假日顺延），若复验合格，则双方签署竣工验收报告，若逾期不复验则视同复验合格。”对此，本院认为，正华公司作为法人在实施印章行为时应清楚印章行为的后果，其在加盖印章前应审查合同内容，也可在产生重大误解后在法定除斥期间行使撤销权，在案涉《合同书》未被撤销的情况下，根据合同约定，正华公司在工程完工后有义务组织双方验收，验收不合格可要求欧锐公司无条件整改，并进行复验。正华公司主张欧锐公司所做工程不合格不予支付约定工程款，本院认为，正华公司可按照合同约定通过初验、复验及要求整改的方式主张权利，结合欧锐公司法定代表人张江伟一审提交的与正华公司案涉工程负责人易万程的短信聊天记录，易万程15187024233号码1月16日回复：“我也正在努力处理。还没转过来。”1月21日回复：“还在外面落实资金！别急！肯定会处理的！”及“晚点会转给你”“晚点会转的！你把卡号发给我朋友了，也是借的钱给你的！”1月23日回复：“我前几天都说给你转部分，可能年前无法全部付清了!不是今天才说！我们把票开好了业主没有把钱转给我们！”前述回复中易万程并未对工程量及价款提出异议且承诺付款，因本案双方未经决算，故本院依法按照双方合同约定认定正华公司支付欧锐公司剩余工程款的95%（扣减已支付的30%）即240,000元×95%-72000=156,000元。对于欧锐公司主张的交通费，因其未提交证据予以证明，不予支持。对于欧锐公司主张的律师费，欧锐公司提交证据证明支付了15,000元，但本案案涉工程属违法分包，故对欧锐公司主张的律师费不予支持。综上所述，云南欧锐科技有限公司的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持，一审判决认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销云南省永善县人民法院(2020)云0625民初700号民事判决；二、由四川大西南正华建设有限公司于判决生效之日起三十日内支付云南欧锐科技有限公司工程款156,000元。三、驳回云南欧锐科技有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4060元，由四川大西南正华建设有限公司负担3420元，由云南欧锐科技有限公司负担640元；二审案件受理费4060元，由四川大西南正华建设有限公司负担3420元，由云南欧锐科技有限公司负担640元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  王宇波审判员  杨胜洪审判员  陈贵琼二〇二〇年十二月二十九日书记员  马 曌