甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初6513号原告：白笑菲，女，汉族，1979年6月28日出生，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：李智，甘肃律华律师事务所律师。被告：兴业银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路75号。负责人：袁伟，该分行行长。委托诉讼代理人：郑延娟，女，汉族，1985年3月27日出生，住甘肃省永登县，该银行行员。委托诉讼代理人：吴若瑜，女，汉族，1982年8月11日出生，住甘肃省兰州市城关区，该银行行员。原告白笑菲诉被告兴业银行股份有限公司兰州分行（以下简称“兴业银行兰州分行”）因申请诉中证据保全损害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白笑菲委托诉讼代理人李智及被告兴业银行兰州分行委托诉讼代理人吴若瑜到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告白笑菲向本院提出诉讼请求：1、诉请判决被告兴业银行股份有限公司兰州分行赔偿原告白笑菲因诉讼保全错误造成的经济损失人民币522092元；2、诉请判决被告兴业银行股份有限公司兰州分行赔偿原告白笑菲司法鉴定费11000元；3、诉请判决被告兴业银行股份有限公司兰州分行承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年3月23日，甘肃省再担保集团有限公司（原甘肃省中小企业信用担保有限责任公司，以下简称“再担保公司”）与兰州怡和嘉业医疗器械有限公司（以下简称“怡和公司”）签订《委托保证合同》一份，约定再担保公司为怡和公司向兰州银行股份有限飞天支行（以下简称“飞天支行”）贷款2400000元提供担保。同日，原告白笑菲与再担保公司签订《反担保（抵押）合同》两份，约定原告白笑菲以其所有的位于兰州市城关区××路街道××路××号××单元××层××室及位于兰州市××街道××路××号××单元××层××室的二套房产，为再担保公司向怡和公司银行贷款担保提供反担保，原告白笑菲并与再担保公司于2014年2月28日、3月2日提前办理了上述抵押担保的抵押登记。2015年3月30日，怡和公司与飞天支行签订《借款合同》，再担保公司与飞天支行签订《保证合同》，依据该合同，飞天支行向怡和公司发放贷款2400000元。2016年3月31日，因怡和公司未偿还贷款本息，再担保公司代怡和公司向飞天支行偿还借款本金、利息、罚息等共计2406121.57元。再担保公司随后向人民法院起诉，诉请判决怡和公司支付代偿贷款本息等，并诉请判决对原告白笑菲所有的位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××层××室房产依法拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。2017年4月11日，原告白笑菲及李贵林以公证委托书的方式，委托再担保公司职员蔡文华办理白笑菲所有的位于兰州市城关区××路街道××路××号××单元××层××室房屋的撤销抵押等手续，但在办理过程中，得知原告白笑菲抵押给再担保公司的两套房屋均被被告申请人民法院查封。兰州市城关区人民法院经审理，作出（2016）甘0102民初8187号民事判决书，判决怡和公司给付再担保公司代偿借款本息2406121.57元，给付再担保公司逾期担保费、资金占用费等共计338461元，并判决怡和公司自2016年12月2日起，以2406121.57元为基数，按年利率24%向再担保公司支付逾期担保费、资金占用费等至利随本清，另判决再担保公司对原告白笑菲所有的位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××层××室房产依法拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。被告兴业银行兰州分行诉白笑菲及怡和公司、武威市芮阳农牧业有限责任公司、李贵林、屈敬琼、阚龙富、武威熙泰牧业有限责任公司、冯廷熙金融借款合同纠纷一案中，不仅怡和公司于2016年12月26日向兴业银行兰州分行归还借款3680000元，而且因白笑菲在《保证合同》上的签名经司法鉴定被确认不是白笑菲本人所写，故人民法院判决驳回被告对原告的诉讼请求。综上，原告白笑菲认为，原告白笑菲与再担保公司签订《反担保（抵押）合同》的目的，是以抵押的房产为怡和公司的借款提供反担保，当再担保公司承担保证责任后，再担保公司可以以抵押的房产受偿。现因被告兴业银行兰州分行诉讼保全行为致使原告白笑菲的上述目的无法实现，并由此造成损失，同时，被告兴业银行兰州分行起诉白笑菲被驳回诉讼请求，说明被告兴业银行兰州分行的诉讼保全行为错误。据此，为维护原告之合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失”之规定，原告现具状起诉，诉请人民法院依法审理，判如所请。被告兴业银行兰州分行辩称：1、答辩人申请诉中证据保全行为，属于依法行使自身权利行为，符合保全“确保债权人私权的实现”的法律目的，不属于诉讼保全错误。2015年5月19日，兴业银行兰州分行与兰州怡和嘉业医疗器械有限公司签订了《流动资金借款合同》（兴银兰（贷）2015第0110号），借款金额共计400万元，期限为12个月，自2015年7月14日至2016年7月13日。同时，兴业银行兰州分行与白笑菲签订了《个人最高额保证合同》（兴银兰（个保）2015第0110号-01），约定白笑菲以连带责任保证提供担保。兴业银行兰州分行依约向兰州怡和嘉业医疗器械有限公司一次性发放贷款400万元,上述借款到期后兰州怡和嘉业医疗器械有限公司未能依约还款，兴业银行兰州分行于2016年8月1日将兰州怡和嘉业医疗器械有限公司及白笑菲等诉至法院，兰州市城关区人民法院受理了该案件。随后，兴业银行兰州分行为保障其债权能够实现，向兰州市城关区申请了财产保全，兰州市城关区人民法院审查后，于2017年1月18日做出了（2016）甘0102民初5217号民事裁定书，认为兴业银行的财产保全申请符合法律规定，裁定查封白笑菲财产。2017年2月16日出具（2017）甘0102执保57号保全案件执行情况告知书，告知兴业银行兰州分行已冻结白笑菲名下兰州市城关区雁北路街道雁北路1262号第2单元06层601室及兰州市××路街道××路××号××单元××层××室房产。综上，兴业银行兰州分行申请财产保全行为，其主观上并不具有侵权的恶意，其申请保全亦不属于保全对象错误，而是正当的保全措施。基于对保全制度价值的认可以及现行《民事诉讼法》的确认，正当的保全措施并不以对被保全人的权益减损进行补偿为条件,其自然形成的对被保全人的不利结果应被认为是必要的制度成本和正当的诉讼风险。2、在经司法鉴定白笑菲《个人最高额保证合同》签名非白笑菲所签后，兴业银行兰州分行积极履行义务，立即向法院申请解除对白笑菲房产的冻结手续。2017年12月13日，甘肃中科司法物证技术鉴定中心出具了《司法鉴定意见书》，鉴定白笑菲《个人最高额保证合同》签名非白笑菲所签，兴业银行兰州分行也是第一次知道合同签名不是白笑菲签名，于是立即向法院提交了《解除财产保全申请书》。2018年2月1日，兰州市城关区人民法院出具了（2016）甘0102民初5217号之一民事裁定书，裁定解除对白笑菲所有的位于兰州市城关区雁北路街道雁北路1262号第2单元06层601室及兰州市××路街道××路××号××单元××层××室房产手续的冻结。在此过程中，兴业银行兰州分行尊重事实和法律，积极履行义务，不存在过错行为。3、白笑菲本人承诺，其已与兴业银行兰州分行协商一致，申请法院解除对房产的冻结查封，并不要求兴业银行兰州分行赔偿因保全产生的任何损失。白笑菲2017年5月22日出具的《解封申请》表明，其已与兴业银行兰州分行协商一致，申请法院解除对房产的冻结查封，并不要求兴业银行兰州分行赔偿因保全产生的任何损失。该《解封申请》是白笑菲免除兴业银行兰州分行责任的有效承诺，其意思表示真实，不违反规律、行政法规的强制性规定，属于有效的民事法律行为。4、白笑菲诉请的经济损失522092元及鉴定费11000元毫无法律依据，应不予支持。白笑菲称，兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初8187号民事判决书，判决再担保公司对其所有的位于兰州市城关区雁北路街道雁北路1262号第2单元06层601室及兰州市××路街道××路××号××单元××层××室房产依法拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。但因兴业银行兰州分行诉讼保全行为致使其目的无法实现。该说法完全属于无稽之谈！甘肃省再担保集团有限公司可以依法申请对涉案房屋进行拍卖、变卖，兴业银行兰州分行的保全行为并不影响其拍卖、变卖。即兴业银行兰州分行的申请保全行为与甘肃省再担保集团有限公司以抵押房产受偿之间无任何因果关系。白笑菲诉请的经济损失522092元及鉴定费11000元依据从何而来？无任何法律依据。综上，被答辩人的诉讼请求无任何事实、法律依据，请求驳回被答辩人全部诉讼请求。原告白笑菲围绕其诉讼请求，依法提交了如下证据:1、（2017）甘0102执保57号保全案件执行情况告知书、（2016）甘0102民初5217号民事判决书、解除财产保全申请书；2、（2016）甘0102民初8187号民事判决书、鉴定费发票；3、双方履行的付款凭证、情况说明、结清证明书。被告兴业银行兰州分行依法提交了如下证据:1、《个人最高额保证合同》（兴银兰（个保）2015第0110号-01）、民事起诉状、财产保全申请书、（2016）甘0102民初5217号民事裁定书、（2017）甘0102执保57号保全案件执行情况告知书；2、司法鉴定意见书、解除财产保全申请书、（2016）甘0102民初5217号之一民事裁定书、解除保全案件移送登记表；3、解封申请。以及本院依职权调取的证据：甘肃房地产投资开发有限责任公司的《情况说明》；《执行结案申请书》、（2019）甘0102执恢852号执行案件结案通知书；（2019）甘0102执139号之二执行裁定书、（2017）甘0102执保73号保全案件执行情况告知书、（2017）甘0102执保57号保全案件执行情况告知书。以上证据经当事人质证和本院审查认定上述证据真实、来源合法、与本案存在关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年3月31日，因兰州怡和嘉业医疗器械有限公司（以下简称“怡和公司”）未偿还贷款本息，再担保公司代怡和公司向兰州银行飞天支行偿还借款本金、利息、罚息等共计2406121.57元。再担保公司随后向人民法院起诉，诉请判决怡和公司支付代偿贷款本息等，并诉请判决对原告白笑菲所有的位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××层××室房产依法拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。2017年4月11日，原告白笑菲及李贵林以公证委托书的方式，委托再担保公司职员蔡文华办理白笑菲所有的位于兰州市城关区××路街道××路××号××单元××层××室房屋的撤销抵押等手续，但在办理过程中，得知原告白笑菲抵押给再担保公司的两套房屋均被被告申请人民法院查封。之后，兰州市城关区人民法院经审理，作出（2016）甘0102民初8187号民事判决书，判决怡和公司给付再担保公司代偿借款本息2406121.57元，给付再担保公司逾期担保费、资金占用费、违约金等共计338461元，并判决怡和公司自2016年12月2日起，以2406121.57元为基数，按年利率24%向再担保公司支付逾期担保费、资金占用费、违约金等至利随本清，另判决再担保公司对原告白笑菲所有的位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××层××室房产依法拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。2016年8月9日，被告兴业银行兰州分行因与原告白笑菲及怡和公司、武威市芮阳农牧业有限责任公司、李贵林、屈敬琼、阚龙富、武威熙泰牧业有限责任公司、冯廷熙金融借款合同纠纷一案诉至本院并申请了财产保全，本院于2017年1月18作出（2016）甘0102民初5217号民事裁定书，裁定冻结兰州怡和嘉业医疗器械有限公司、武威市芮阳农牧业有限责任公司、李贵林、白笑菲、屈敬琼、阚龙富、武威熙泰牧业有限责任公司、冯廷熙银行存款4050349.14元，若存款不足，则查封、扣押上述八被申请人同等价值的其他财产。之后，冻结了白笑菲所有的位于兰州市城关区雁北街道雁北路1262号第2单元06层601室、白笑菲所有的位于兰州市城关区××路街道××路××号××单元××层××室及李贵林所有的位于兰州市城关区雁北街道天水××路××号××层××室房屋产权手续。此后，因原告白笑菲在《个人最高额保证合同》上的签字经司法鉴定被确认不是原告白笑菲本人所写。故被告于2018年1月11日向本院申请解除对原告白笑菲的保全措施，对其名下位于兰州市城关区雁北街道雁北路1262号第2单元06层601室及兰州市××路街道××路××号××层××室房屋的查封予以解除，并解除对原告白笑菲全部银行账户现金的冻结，同时，该案在审理中怡和公司于2016年12月26日归还了被告兴业银行兰州分行借款本金3680000元，该案最终判决怡和公司偿还被告兴业银行兰州分行借款本金320000元，利息50349.14元，并驳回了对原告白笑菲的诉讼请求，为此，原告白笑菲认为被告兴业银行兰州分行的诉讼保全行为错误，对原告白笑菲造成了损失。为维护原告合法权益，诉至法院。本院认为，本案系因被告兴业银行兰州分行申请法院对原告白笑菲的财产进行诉讼保全而引起的侵权损害赔偿，既然是损害赔偿，首先应当明确本案被告兴业银行兰州分行是否具有过错责任。从原、被告提供的证据以及庭审情况看，被告兴业银行兰州分行与怡和公司、原告白笑菲等的诉讼时间为2016年8月1日，申请诉讼保全的时间为2017年1月10日。法院作出（2016）甘0102民初5217号民事裁定书的时间为2017年1月18日，保全实施日期为2017年2月16日，从原告白笑菲起诉到保全实施，经过了6月有余。而怡和公司在此期间，于2016年12月26日已归还借款本金3680000元，归还日期在被告兴业银行兰州分行向法院提出诉讼保全申请之前，且原告白笑菲提出的诉讼保全申请事项为“申请冻结对被申请人兰州怡和嘉业医疗器械有限公司、武威市芮阳农牧业有限责任公司、李贵林、白笑菲、屈敬琼、阚龙富、武威熙泰牧业有限责任公司、冯廷熙银行存款4050349.14元，若存款不足，则查封、扣押上述八被申请人同等价值的其他财产。”从被告兴业银行兰州分行的上述保全申请请求看，并未减除兰州怡和嘉业医疗器械有限公司已经偿还的3680000元。此时，按照被告兴业银行兰州分行起诉标的计算，减去怡和公司已归还款项，各申请人所欠款项应为370349.14元。被告兴业银行兰州分行作为银行，不可能也不应当不知道兰州怡和公司已经归还部分贷款和实际欠款数额的真实情况，但在其申请诉讼保全时未对涉诉标的和保全标的进行调整。法院依据被告兴业银行兰州分行申请，对被申请人的财产进行了查封，从查封的财产价值上，冻结了原告白笑菲所有的位于兰州市城关区雁北街道雁北路1262号第2单元601室、白笑菲所有的位于兰州市城关区张掖路街道静宁路333号第2单元401室及李贵林所有的位于雁北街道天水××路××号××层××室房屋产权手续。同时冻结了李贵林银行存款907.43元和白笑菲银行存款37071.1元,保全财产价值远远超过了实际欠款数额。被告兴业银行兰州分行对此存在重大过失。虽然被告兴业银行兰州分行在诉讼时辩称，其对在订立借款合同时，原告白笑菲在最高额保证合同上的签名并非白笑菲本人所签不存在主观过错。但被告兴业银行兰州分行在应当明知保全申请数额与实际欠款数额存在巨大差异的情况下，仍然申请法院采取了诉讼保全措施，2018年1月11日，被告兴业银行兰州分行在知道原告白笑菲在保证合同中的签字虚假事实后，向法院提出了解除诉讼保全的申请，法院也据此解除了对原告的诉讼保全措施，但保全错误已经形成，被告兴业银行兰州分行对此应当承担完全过错责任。对此，2018年3月13日，本院作出的（2016）甘0102民初5217号民事判决书，对上述案件中被告兴业银行兰州分行的欠款数额以及兰州怡和嘉业医疗器械有限公司在诉讼后的还款时间及金额均作了认定。虽然原告白笑菲于2017年5月22日向法院提出了要求解除保全的申请，该申请明确载明：“并不要求申请保全人兴业银行股份有限公司兰州分行赔偿因保全产生的任何损失。”但原告白笑菲的上述解除保全申请系其单方向法院提出，并非原、被告双方达成的合意，不能简单认定原告白笑菲已经丧失其维权途径。2018年6月6日，本院作出的（2016）甘0102民初8187号民事判决书载明，兰州怡和嘉业医疗器械有限公司须给付甘肃省再担保集团有限公司代偿借款本息2406121.57元及逾期担保费、资金占用费、违约金338461元，并从2016年12月2日起以2406121.57元为基数，按年利率24%向甘肃省再担保集团有限公司支付逾期各项费用，利随本清。屈敬琼、阚龙富、李贵林、白笑菲、陈婷在兰州怡和嘉业医疗器械有限公司承担本息2406121.57元及诉讼费范围内向甘肃省再担保集团有限公司承担连带清偿责任。该案在执行过程中，被执行人李贵林、白笑菲向甘肃省再担保集团有限公司支付代偿款及利息共计3150000元，其中2016年12月1日以后的违约金为372398.43元。按照（2016）甘0102民初8187号民事判决书确定义务，白笑菲虽应在代偿本息2406121.57元的范围内承担连带责任，由于本案被告兴业银行兰州分行的错误保全申请，导致原告白笑菲财产在一定期限内无法变现，因此，被告兴业银行兰州分行应在错误保全期间内，按原告白笑菲向甘肃省再担保集团有限公司履行判决义务所实际支付的款项数额作为赔偿依据，向原告白笑菲承担保全期间的相应损失。按照甘肃省融资再担保集团有限公司的证明，原告白笑菲于2019年10月31日向其支付了2016年12月1日之后的违约金数额为372398.43元，按照此期间1064天计算，每日分担费用为350元。对原告白笑菲的房产采取保全措施的时间为2017年2月16日，解除保全的时间为2018年2月1日，保全时长为360天，以此计算被告兴业银行兰州分行错误保全申请给原告白笑菲造成的损失应为126000元。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第八项的规定，判决如下：一、被告兴业银行股份有限公司兰州分行赔偿原告白笑菲因保全错误所造成的损失126000元；二、驳回原告白笑菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4565元，由原告白笑菲负担3486元，被告兴业银行股份有限公司兰州分行负担1079元，由被告于本判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张洁二〇二〇年十二月十一日书记员  刘娟