湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初5612号原告:邹梅，男，1988年12月4日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：王娟，湖南银联律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雯，湖南银联律师事务所实习律师。被告：三一汽车制造有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区三一工业城。法定代表人：彭光裕，总经理。被告：三一重工股份有限公司，住所地北京市昌平区北清路8号6幢5楼。法定代表人：梁稳根，董事长。两被告共同委托诉讼代理人：刘钰，湖南华夏方圆律师事务所律师。被告：三一汽车起重机械有限公司，住所地湖南省长沙市金洲新区金洲大道西168号。法定代表人：向文波。原告邹梅与被告三一汽车制造有限公司（三一汽车公司）、被告三一重工股份有限公司（以下简称三一重工公司）、三一汽车起重机械有限公司（三一起重公司）劳动争议一案，本院立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告邹梅委托诉讼代理人王娟、被告三一汽车公司及三一重工公司共同委托诉讼代理人刘钰到庭参加诉讼，被告三一起重公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告邹梅请求本院判令：1、被告向原告支付（违法）解除劳动关系的赔偿金（经济补偿及加付补偿）310531.76元（计算方式：离职前12个月平均工资14115.08元×11个月×2倍）；2、被告向原告支付竞业限制补偿677523.84元（计算方式为：离职前12个月平均工资14115.08元×2×24）；3、被告向原告支付年终奖5526元；4、被告向原告支付加班工资共计1822712.178元﹛其中，休息日加班工资1473592.71元{14115.08元/月÷21.75天/月×[104天×(10年+11/12年）*200%]}，法定节假日加班工资233862.539元（14115.08元/月÷21.75天/月×11天/年×10.92年×300%），未休年休假加班工资136283.531元[14115.08元/月÷21.75天/月×（5天/年×10年+2年×10天）×300%]；5、被告向原告支付2019年11月工资14115.08元（离职前12个月平均工资）及补足2015年3月、2019年9月工资共计27619.41元[14115.08元/月×2个月-610.75元]；6、被告向原告支付2019年4月至2019年12月3日双倍工资105874.93元；7、被告依照法定期限标准为原告办理自入职之日至离职之日的社会保险手续，并补缴相关费用；8、三被告承担共同连带责任。审理过程中，原告邹梅明确第一至第七项诉请的被告为三一汽车公司和三一重工公司。被告三一汽车公司、被告三一重工公司共同答辩要点：1、邹梅自2015年6月10日起至离职前系与三一重工公司存在劳动关系。三一汽车公司仅代三一重工公司向邹梅发放劳动报酬，对邹梅不存在人事上的管理和工作上的安排，双方不存在劳动关系，故三一汽车公司并非本案适格被告。2、三一重工公司解除与邹梅的劳动关系有制度依据和事实依据，并非违法解除。制度依据是《员工行为管理规定》和《履职契约》，事实依据是邹梅存在让同事代打卡考勤伪造经营管理数据从而出现多次无故脱岗和旷工行为。3、三一重工公司与邹梅之间并无相关竞业限制约定，即便有相关约定，邹梅也不属于竞业限制人员范围，不存在履行竞业限制的前提基础，故三一重工公司无需支付补偿。4、年终奖并非邹梅与三一重工公司约定的劳动报酬范围，亦非法定的劳动报酬范围，因此无需支付。5、邹梅并未举证证明有加班事实，而每一年三一重工公司均以安排邹梅探亲假的形式休年休假，邹梅离职前2年内的年休假已全部带薪休完，无需向其支付年休假工资。6、邹梅2015年3月和2019年9月的工资均已足额发放，不存在拖欠。邹梅2019年11月份的工资，需要邹梅办理完离职手续，做好工作交接，再由财务清算无个人欠款后依据实际提供劳动的情况核发。7、邹梅主张的社保补缴问题并非劳动争议的审理范围，依法应不予审查。8、邹梅主张的未签订书面劳动合同双倍工资已超过诉讼时效。被告三一起重公司未作答辩。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：1、三一汽车公司、三一重工公司、三一起重公司系关联公司。邹梅于2008年1月4日进入三一起重公司实习，于2008年7月13日正式入职。2015年6月10日，邹梅调岗为国际工程师，从事海外售后服务工作。之后，邹梅先后在北非大区、西非大区、沙特大区服务部工作，直至离职。离职前，邹梅的工资由三一汽车公司发放，且当月发放上个月工资。2、2019年12月3日，三一重工公司向邹梅发出《解除劳动合同通知书》，以邹梅严重违反公司规章制度为由通知其双方劳动合同自2019年12月3日起解除。同时，邹梅承认其存在让他人代为打卡的行为，并认可劳动合同已于2019年12月3日解除。另，邹梅2018年7月6日至15日休探亲假10天、2018年7月16日至7月20日休事假5天、2019年2月2日至10日及2019年2月19日至25日共休探亲假16天、2019年8月27日至2019年9月6日休探亲假9天及事假1天。3、经询问，邹梅承认其回国后存在委托他人代为打卡的行为约15次，且代打卡期间未向公司报备就提前三、四天离开长沙。同时，邹梅认可公司有口头要求待岗期间需到单位，并自述“9月6日至10月13日是不计考勤，公司也告诉了我，也告诉我不计考勤就不计工资”。4、2019年12月，邹梅（申请人）以三一汽车公司、三一重工公司、三一起重公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与本案诉请基本一致。2020年5月21日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）长县劳人仲证字第35号《逾期未作出仲裁裁决证明书》。之后，邹梅诉至本院，并提出前述诉讼请求。5、关于邹梅离职前的用人单位。邹梅主张三一汽车公司向其发放工资，其用人单位应为三一汽车公司；三一重工公司主张其为邹梅离职前的用人单位，三一汽车公司仅系代其发放工资；三一汽车公司对三一重工公司的主张予以认可。本院认为，邹梅、三一汽车公司、三一重工公司虽均未提交书面劳动合同，但三一重工公司提交的其与邹梅2019年6月16日签订的《履职契约》中明确约定了邹梅作为劳动者在用人单位三一重工公司工作期间所应遵守的相关事项，而关联企业之间代为向劳动者发放工资的情形也与社会现实情况相符，故本院认定邹梅离职前的用人单位为三一重工公司。6、关于邹梅离职前12个月的月平均工资。邹梅主张津贴均是以餐补的形式发放，计算其个人缴纳后的公积金、社保、餐补后，其离职前12月的月平均工资为14115.08元，并提交2018年11月至2019年11月工资卡银行流水予以佐证；三一重工公司对邹梅提交的工资卡银行流水无异议，但主张餐补为有外勤需求时差旅性质的补贴，不能计算为月平均工资，邹梅离职前12个月的平均工资为9120.78元（基本工资+年终奖+提奖）。本院认为，根据《关于工资总额组成的规定》第四条、《国家统计局若干具体范围的解释》第三条之规定，餐补亦属于工资范畴，故计算邹梅离职前12个月的月平均工资应将餐补计算在内。经核算，邹梅离职前12个月的工资卡银行流水月平均为14115.08元，故本院根据邹梅主张数额认定其离职前12个月的月平均工资为14115.08元。7、三一重工公司是否欠发或少发邹梅2015年3月、2019年9月、2019年11月工资及应发放数额。邹梅主张其2015年3月、2019年11月工资未发放，2019年9月仅发放工资610.75元，要求按14115.08元发放或补足。三一重工公司称邹梅2015年3月工资已抵扣其借支款，邹梅2019年11月工资因其未办理离职手续而未发放，并主张邹梅2019年9月工资已按其该月实际出勤天数足额发放。本院认为，（1）关于2015年3月的工资。三一起重公司向本院提交《财务类/起重机借支流程/营销公司，国际营销公司借支流程/关于国际服务科服务人员借支的申请》、《客户行项目显示》、财务记录、《结算申请单》以佐证邹梅曾于2014年12月8日向公司借支20000元。经查，上述证据互为印证，形成了完整的证据链，且邹梅并未举证其曾就2015年3月份工资提出异议，故对三一重工公司关于邹梅2015年3月份工资已抵扣借支款的主张，本院予以支持。而借支款系劳动者提前预支工资，用人单位在预付后抵扣劳动者应发放的工资并未损害劳动者获得报酬的权利，故本院认定三一重工公司已向邹梅发放2015年3月工资。（2）邹梅、三一重工公司均认可邹梅2019年11月工资未发放，本院予以认定。（3）原告邹梅自述“9月6日至10月13日是不计考勤，公司也告诉了我，也告诉我不计考勤就不计工资”，可见邹梅2019年9月仅出勤5天且其认可公司按其实际出勤计付工资，故对三一重工公司关于邹梅2019年9月工资已按出勤天数足额支付的主张，本院予以支持。判决的理由与结果本院认为，一、关于原告邹梅主张的违法解除劳动关系赔偿金。原告邹梅主张用人单位解除双方劳动关系所依据的《员工行为管理规定》制定程序不合法，代打卡并不属于严重违反公司规章制度的行为，故系违法解除，应支付赔偿金。被告三一重工公司认为原告邹梅多次让同事代打卡系伪造经营管理数据，且引发多次无故脱岗、旷工行为，根据《员工行为管理规定》、《履职契约》，原告邹梅属于严重违反公司规章制度，故被告三一重工公司系合法解除双方劳动关系，无需支付赔偿金。本院认为，原告邹梅系国际工程师，其工作地点为海外，被告三一重工公司并未提交此类人员归国后是否需要到岗考勤、去哪到岗的明确管理制度，应承担举证不能的不利后果的。同时，《员工行为管理规定》中并未约定委托他人代打卡行为属于严重违反公司规章制度，《履职契约》中也未明确委托他人代打卡属于公司禁止的“虚报、伪造经营管理数据”，故对被告三一重工公司就原告邹梅严重违反公司规章制度的主张，本院不予支持。但经审理查明，原告邹梅收到了公司要求待岗期间到单位的口头告知，且知晓公司要求打卡考勤，但其仍在未向公司报备的情况下私自提前三、四天离开长沙，并采用委托他人代打卡的方式欺瞒公司，其行为明显存在过错。根据上述查明情况，以及原告邹梅与被告三一重工公司对劳动关系于2019年12月3日解除的一致认可，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，本院视双方为协议一致解除劳动合同，并认定被告三一重工公司应支付原告邹梅经济补偿162323.42元（14115.08元/月×11.5个月）。二、关于原告邹梅主张的竞业限制补偿。本案中，因原告邹梅并未举证证明其与被告三一重工公司曾就竞业限制进行过约定，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告邹梅的该项主张不予支持。三、关于原告邹梅主张的年终奖。本院认为，用人单位是否给予员工年终奖属于用人单位内部自主管理行为，且与员工过去一年的日常工作表现、个人业绩完成情况等密切相关，并非必须、必然发放，现原告邹梅并未举证证明双方就年终奖的发放进行了约定，故其该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、关于原告邹梅主张的加班工资。1、根据《最高人民法院》第九条之规定，劳动者主张加班工资的，原则上应由其就加班事实承担举证责任，现原告邹梅并未提交充分证据证明加班事实，应承担举证不能的不利后果，故本院对其该项主张不予支持。五、关于原告邹梅主张的未休年休假工资。1、根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。原告邹梅和被告三一重工公司解除劳动关系的时间为2019年12月3日，故被告三一重工公司应保存2017年12月3日以后的工资发放情况记录备查，对2017年12月3日之前的工资发放情况不再负有举证义务。本案中，原告邹梅未提交证据证明2017年12月3日之前未休年休假，故对原告邹梅主张的2017年12月3日之前的未休年休假工资，本院不予支持。2、根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，原告邹梅2018年、2019年年休假天数均为10天。现被告三一重工主张原告邹梅的2018年、2019年的年休假已以探亲假的方式休完，原告邹梅不予认可。经查，原告邹梅2018年休探亲假15天、事假5天，共计20天，2019年休探亲假25天、事假1天，共计26天，根据《职工带薪年休假条例》第四条：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（二）职工请事假累计20天以上且单位规定不克扣工资的”，原告邹梅不享受2018年、2019年的年休假，故对其主张的2018年、2019年未休年休假工资，本院不予支持。六、关于原告邹梅主张的2015年3月、2019年9月、2019年11月欠付工资。经审理查明，被告三一重工公司仅欠付原告邹梅2019年11月工资，因其并未举证原告邹梅该月具体工资数额，故本院依照原告邹梅离职前12个月月平均工资数额认定被告三一重工公司应支付原告邹梅2019年11月工资14115.08元。七、关于原告邹梅主张的2019年4月至2019年12月3日未签订书面劳动合同的双倍工资。原告邹梅主张其调岗为国际工程师后未曾签订劳动合同；被告三一重工公司主张原告邹梅的该主张已经超过诉讼时效，应予以驳回。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应该向劳动者支付未订立书面劳动合同的二倍工资。而二倍工资属于惩罚性质的赔偿金，不属于劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，且仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。经审理查明，原告邹梅自2015年6月10日入职被告三一重工公司直至离职，故其最晚应于2017年5月9日主张权利，现原告邹梅未提交任何证据证明有导致诉讼时效中断或中止的情形，故其直至2020年才申请仲裁主张双倍工资已过诉讼时效，本院不予支持。八、关于原告邹梅提出的办理社会保险手续及补缴相关费用的主张，因办理社会保险手续和补缴社保不属于人民法院受理范围，故本院不予审查。九、原告邹梅要求被告三一汽车公司、三一起重公司支付违法解除劳动合同赔偿金、竞业限制补偿、年终奖、加班工资、未休年休假工资差额、2019年9月及11月工资、2015年3月工资、2019年4月至2019年12月3日双倍工资的主张，因缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院》第九条，最高人民法院》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、限被告三一重工股份有限公司自本判决书生效之日起十日内支付原告邹梅经济补偿162323.42元、2019年11月工资14115.08元；二、驳回原告邹梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告三一重工股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  姚芳二〇二〇年十二月三十一日法官助理王尧书记员王尧（兼）附本判决书涉及的主要法律、法规条文：《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但是劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。