福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0602民初7428号原告：杨宇宙，男，1982年2月19日出生，汉族，住浙江省泰顺县。委托诉讼代理人：周源发，福建联合信实（漳州）律师事务所律师。被告：漳州五洲国际商业运营有限公司，住所地福建省漳州市芗城区漳华路丰乐路段，统一社会信用代码91350602MA2XNCXT6M。法定代表人：赵从友。委托诉讼代理人：林海健，福建簪华律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱羚，福建簪华律师事务所律师。第三人：南京聘达人力资源管理有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区中山南路288号江苏苏茂商务大厦第11层D座，统一社会信用代码91320104080288103B。法定代表人：柏潼，执行董事。委托诉讼代理人：石莉，江苏智和律师事务所律师。原告杨宇宙与被告漳州五洲国际商业运营有限公司、第三人南京聘达人力资源管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人、第三人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨宇宙向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告招商佣金89871.75元。事实和理由：原告系被告公司的员工，于2015年3月10日入职，从事招商、销售工作，与被告建立劳动合同关系，被告按照原告的工作业绩发放工资报酬。原告于2019年9月份从被告公司离职，但被告尚欠原告招商佣金89871.75元。据了解，漳州五洲国际商贸城有限公司于2018年收购了被告公司。原告多次催讨，被告均未支付，为维护原告的合法权益，特具此状，请求法院判如所请。被告漳州五洲国际商业运营有限公司辩称，请求驳回原告的诉讼请求。1、原、被告之间不存在劳动关系，原告系由第三人公司派遣到被告处用工的人员，被告与原告之间只是用工关系，被告为用工单位，非用人单位，且被告已将原告工资款项全部支付给用人单位，即第三人，原告应向第三人主张。2、被告未结欠原告佣金、提成，原告主张佣金的事实不清、证据不足。从原告提供的证据来看，其并不能证明被告尚欠其佣金，被告公司不存在所谓佣金提成模式，工人工资均系采用底薪及绩效考核的模式，会根据员工的业绩量适当发放绩效考核工资。3、原告提供的佣金结算证据材料没有被告盖章确认，也没有公司相关工作人员的签字确认，不能作为证据使用。4、退一步讲，即便存在原告所述的佣金提成，但原告未举证证明其已达到分配佣金提成的标准，因此，原告也无法享受所谓佣金提成。5、根据原告提供的《关于漳州项目发放招商佣金（第二批）的申请事宜》、奖惩制度可知，物业商服费逾期未缴纳的，不予发放佣金；发放佣金到个人的仅是七成，且条件是需要签订租赁协议并缴清所有各项费用。原告未提供其所签订的租赁协议，也未提供已经缴清所有费用的证据，无法证明其达到可以领取佣金的条件。第三人南京聘达人力资源管理有限公司辩称，1、本案属于劳动争议案件，第三人未通过劳动仲裁程序直接进入诉讼程序，程序不合法。2、第三人与原告是劳务派遣关系，双方签订了劳动派遣合同。根据该合同约定，原告工资的支付标准是原告与被告之间约定的，第三人无决定权，第三人仅承担发放工资的义务，也就是说，被告支付给第三人多少报酬，第三人就发放多少工资给原告。第三人一直正常发放工资，不存在克扣工资的情况。对于原告所诉佣金，第三人不存在支付义务。该佣金是原、被告之间的约定，第三人并不知情，若原告要求第三人支付该佣金，显然缺乏事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对于本案证据真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院对双方无争议的事实认定如下：原告到被告公司工作，因被告与第三人之间有订立劳务派遣协议，原告于2018年3月11日与第三人签订《劳务派遣劳动合同书》，约定（摘要）：原告被派遣至被告处的招商运营专员岗位从事招商工作，工作地点为漳州。派遣期限为自2018年3月10日至2021年3月9日止。第三人不得克扣实际用工单位支付给原告的劳动报酬。此后，第三人一直按照被告支付的工资向原告发放。2019年9月18日，原告杨宇宙从被告公司离职，被告公司出具《离职证明》，载明（摘要）：兹有员工杨宇宙于2017年7月1日入职漳州五洲国际商业运营有限公司工作。现因个人原因于2019年9月18日与公司解除劳动关系。2020年7月25日，原告以被告公司尚欠招商佣金89871.75元为由，向漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会于2020年7月30日作出芗劳仲案[2020]35号《不予受理通知书》，决定不予受理。原告于2020年8月4日收到《不予受理通知书》后，对处理结果不服，于2020年8月17日诉至本院。对于双方存在争议的事实，本院认定如下：原告提供《关于漳州项目发放招商佣金的申请事宜、流程管理》《关于漳州五洲城商业管理公司员工暂行奖惩制度实行的请示》《漳州五洲城商业管理公司员工暂行奖惩制度》《漳州五洲城招商团队租赁佣金结算明细表》（第一期）、（第二期）、《明细表》，证明佣金审批流程、金额及被告拖欠佣金的事实。被告质证认为，上述证据的真实性均有异议，原告未提供原件核对，且没有被告公司盖章或相关人员签字，是否为原告单方制作无法确认。其中，申请表与原告无关，该内容体现为对整个招商团队拟进行奖励的申请，无法支持原告的诉求内容；此外，申请事宜中的分配方案写明招商个人提取七成，配合部门等三成，第二批申请中可以看出物业服务费逾期未缴纳的，是不予发放佣金。即使奖惩制度制度是真是的，领取佣金的条件是需要签订租赁协议并缴清所有费用。原告没有提供证据证明其所签订的租赁协议，也未提供已经缴清所有费用的证据，所以无法证明其可以领取佣金。明细表没有公司盖章确认，也没有相关人员的签字确认，不符合“结算”的特点要求，表格中的数据与原告所起诉的金额无法对应，无法证明被告尚欠原告款项及款项多少。第三人质证认为，该组证据系原、被告之间的资料，真实性无法确认，如有佣金也是原、被告之间的约定，并非我方与原告约定，我方没有支付的义务。本院认为，原告提供的该组证据后，补充一份《公证书》，通过《公证书》载明上述证据调查取证于被告公司的内部OA系统。同时，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告作为用工单位，有完整的员工薪酬管理制度及业务资料信息，具备举证反驳的能力，被告抗辩该组证据虚假，应当提供证据予以反驳。原告作为员工，能够提供该组证据，已尽其所能提供证据。因此，该组证据的真实性本院予以确认。该组证据可证明：原告作为招商专员，所招商店铺的月租金0.5作为佣金，其可得其中70%。从第一批、第二批结算明细表中统计出原告应得佣金共计102519元，扣除已经发放的26752元，尚欠佣金75767元。本院认为，原告与第三人签订《劳务派遣劳动合同书》，第三人将原告派遣至被告公司工作。因此，第三人系用人单位，被告系用工单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六条规定，用工单位应当支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。原告在被告公司工作岗位为招商运营专员，原告主张其待遇采用基本工资加招租佣金构成，其中佣金系按招租店铺租金的抽成，具有绩效奖金性质。原告主张待遇采用基本工资和佣金构成，有提供的证据印证，且符合行业薪酬结构，本院予以采信。基本工资部分由第三人发放且已经发放完毕，双方对此没有争议。而招租佣金系被告公司为激发员工工作积极性而制定的措施，且有公司的奖惩制度规定，被告应按照此规定向原告发放佣金。通过原告提供的证据可知，原告两批佣金共计为102519元，扣除已经发放的26752元，被告尚欠佣金75767元。至于被告抗辩原告未提供证据证明其所签订的租赁合同并缴纳租金的相关证据，因该部分证据系由被告公司掌控，被告以此抗辩明显缺乏理由，本院不予采信。故被告应向原告支付尚欠佣金75767元，有事实和法律依据，本院予以支持。至于原告主张超过部分，缺乏事实依据，本院不予支持。对于第三人提出的原告在劳动仲裁时没有对其主张权利，现直接进入诉讼程序违反劳动仲裁前置程序问题。第三人虽作为用人单位，但原告在诉讼中并未对其提出主张，且申请追加的为被告方。因此，第三人直接参与本案的诉讼系为了查明案件的事实，不对其实体权利造成影响，故不违法劳动仲裁前置的法定程序。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第五十九条、第六十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十五条的规定，判决如下：一、被告漳州五洲国际商业运营有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告杨宇宙拖欠的招商佣金75767元。二、驳回原告杨宇宙的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 员 沈志清二〇二〇年十二月二十九日法官助理 陈瑞芳书 记 员 杨 瑜附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。