陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 (2020)陕01民初775号 原告：西安华岳实业有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：汪冬明，该公司总经理。委托诉讼代理人：王禾，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：武鹏飞，陕西法智律师事务所律师。被告：中天西北建设投资集团有限公司，住所地西安市。法定代表人：赵向东，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷向明，陕西博硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：田磊，陕西博硕律师事务所律师。原告西安华岳实业有限公司与被告中天西北建设投资集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告西安华岳实业有限公司委托诉讼代理人王禾、武鹏飞，被告中天西北建设投资集团有限公司委托诉讼代理人雷向明、田磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。西安华岳实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除双方签订的《陕西省建设工程施工合同》；2、判令被告根据《建设工程文件归档整理规范》向原告移交全部施工资料；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年1月6日，原告西安华岳实业有限公司与被告中天西北建设投资集团有限公司签订《陕西省建设工程施工合同》，开发建设位于长安区XX街道XX村的华岳“华岳锦岭老年公寓一期项目”（1#老年公寓），工期为2014年10月1日至2017年8月28日，合同总价4600万元，建筑面积28542.82平方米，框剪结构，层数地上33层，地下1层，承包范围包括施工图纸所包含的全部工作内容，工程质量标准为合格。2018年9月17日双方在西安市中级人民法院就施工合同纠纷达成了调解，原告分别于2018年9月19日、10月9日、12月3日共计向被告支付工程款1020万元，原告竭尽所能一直不停的为被告筹集款项，但被告一直并未复工，被告停工拖延至今，工期已经拖延近三年。因停工导致业主群体性上访事件不断增加，负面影响从长安区扩展整个西安市，给原告造成极大的压力，长安区房管局到西安市高新区交建局都已介入一直在帮助协调此事。为尽快复工竣工，尽快向业主交房，维护社会稳定，迫于无奈，原告于2019年12月16日向被告发出《撤场通知函》，解除双方签订的《陕西省建设工程施工合同》。截止2020年5月10日被告撤离了派驻项目工地的全部人员。为维护项目工地的安全原告现已经接管了项目现场，并委托其他施工单位进场开始了后续施工，原告与被告之间施工合同已经事实上解除，双方再无实际履行的可能。综上，请求法院依法查明事实，判决解除双方签订的《陕西省建设工程施工合同》，并根据《建设工程文件归档整理规范》向原告移交全部施工资料。中天西北建设投资集团有限公司辩称，一、原告诉称被告未复工，明显与事实不符。2018年9月20日原告、监理公司及被告向长安区建筑质量安全监督站递交了《复工申请报告》，被告复工后经原告审核完成工作量为2825062.99元。二、原告未按约向被告付款，被告依法向法院申请执行，至今尚有一千余万元未执行到位。被告基于原告不按约付款的事实，按照合同约定暂停施工，符合合同约定与法律规定。被告收到工程款后，将按约完成施工。原告以此诉请解除合同，不能成立。三、原告作为合同一方理应按约全面履行合同，其所谓的《撤场通知函》，根本不能发生解除合同的效力。此外，原告所谓的其已接管项目现场与事实不符，被告的施工机械、设备、材料、临时设施均在施工现场，被告从未移交工程和施工场地。四、目前案涉工程尚未竣工，原告要求被告向其移交全部施工资料的诉请，不应支持。请求依法驳回原告全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据2.4（照片、光盘）、证据4（照片）、证据5（海龙证言）、证据6（《施工框架协议》），被告对真实性不认可。原告提交了证据的原件，被告也无相反证据，本院对以上证据真实性予以认定。被告提交的证据3（复工申请报告），因为无原件，本院不予认定。被告提交的证据4（被告2018年10-12月进度完成工程量审核汇总），原告对真实性不认可。被告提交了证据的原件，原告也无相反证据，本院对以上证据真实性予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月10日，原、被告签订《陕西省建设工程施工合同》，约定被告承建位于长安区XX街道XX村的锦岭公寓工程，包括1、2、3号楼。建筑面积80000平方米（含地下车库）；合同工期900日历天；合同总价1.9亿元。合同订立后，被告进场施工。2016年1月6日，原、被告签订《陕西省建设工程施工合同》，约定由被告承建位于长安区XX街道XX村的华岳“华岳锦岭老年公寓一期项目”（1#老年公寓），工期为2014年10月1日至2017年8月28日，合同总价4600万元，建筑面积28542.82平方米，框剪结构，层数地上33层，地下1层，承包范围包括施工图纸所包含的全部工作内容，工程质量标准为合格。该两份《陕西省建设工程施工合同》均未办理招投标。2018年6月21日，被告将原告、西安荣朗置业有限公司及第三人施鹰、穆俊盛起诉至本院，请求依照2014年8月10日《陕西省建设工程施工合同》，判令：1、原告、西安荣朗置业有限公司支付工程进度款13226951.27元及利息；2、原告、西安荣朗置业有限公司支付迟延支付工程进度款另行1884019.65元；3、原告、西安荣朗置业有限公司返还保证金797640.95元及利息；4、原告、西安荣朗置业有限公司赔偿停工损失2580556.69元；5、被告对案涉工程享有优先受偿权。2018年9月17日，本院作出（2018）陕01民初1361号民事调解书，主要内容为：一、各方确认原告、西安荣朗置业有限公司应付进度款15509289.48元及迟延付款利息3990710.52元，共计1950元；二、原告、西安荣朗置业有限公司于2018年9月14日前付进度款700万元；被告收到700万元之日起2个工作日内就锦岭公寓1号楼复工；2018年9月26日前，原告、西安荣朗置业有限公司付工程款300万元；2018年10月20日前原告、西安荣朗置业有限公司付工程款及利息800万元；2018年11月20日前原告、西安荣朗置业有限公司付利息150万元。原告依照调解书向被告支付工程款1020万元后，便没有如期支付，被告停工，并向本院申请强制执行。2019年8月20日，原告向被告发出解除施工合同通知函，表示双方2014年8月10日签订《陕西省建设工程施工合同》，由于被告停工，导致无法按期交房，购房者上访，造成恶劣社会影响，通知被告解除合同，要求被告撤离施工现场，对1号楼工程进行清算。2019年12月16日，原告向被告发出撒场通知函，要求被告依照2019年8月20日解除施工合同通知函退场。12月18日，被告复函原告，表示对来函不认可。2020年7月21日，原告与铜川宏发建筑实业开发有限责任公司签订施工框架协议，约定由铜川宏发建筑实业开发有限责任公司完成锦岭老年公寓1号楼收尾工程。审理中。本院组织调解，被告表示愿意复工，垫资将锦岭老年公寓1号楼完工，原告要求对（2018）陕01民初1361号民事调解书出具后的停工责任双方互不追究，并对被告的工程量进行造价审核，调解未成。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条（三）项规定：建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，建设工程施工合同应当认定无效。民事行为的效力应当适用民事行为当时的法律、行政法规进行判断，本案涉及的锦岭老年公寓1号楼工程，依照当时的法律、行政法规为必须进行招标的建设工程，原、被告双方未经招投标便订立合同，应当认定合同无效。因原、被告签订的建设工程施工合同无效，原告诉请解除，本院不予支持。原告还请求判令被告根据《建设工程文件归档整理规范》向原告移交全部施工资料，由于案涉工程尚未完成施工，原告也没有退场。本院对原告该诉请也不予支持，原告可在被告结束施工后再行主张。综上，本院依法判决如下：驳回原告西安华岳实业有限公司的诉讼请求。案件受理费271800元，由原告西安华岳实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  张   熠审 判 员  侯 林 泉审 判 员  魏   哲 二〇二〇年十二月二十八日 法 官助 理  郑   蓉书 记 员  华 罗 庚 1