云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终3234号上诉人（原审原告）：徐某1，男，2015年11月16日出生，汉族，云南省永善县人，学生，住云南省永善县。法定代理人：徐某2，男，1991年9月10日出生，汉族，云南省永善县人，农民，住云南省永善县，系徐某1之父。委托诉讼代理人：黄柏春，云南振诚律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：卯光雄，云南振诚律师事务所实习律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：白不且，男，1995年1月5日出生，彝族，四川省雷波县人，农民，住四川省雷波县。被上诉人（原审被告）：白尔则，男，1969年1月26日出生，彝族，四川省雷波县人，农民，住四川省雷波县，系白不且之父。被上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司。住所地：四川省凉山彝族自治州西昌市春城路****。负责人：宝惠平，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司经理。委托诉讼代理人：李建斌，男，1989年5月10日出生，汉族，吉林省舒兰市人，，住吉林省舒兰市代理权限为特别授权。上诉人徐某1因与被上诉人白不且、白尔则、安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2020）云0625民初1617号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月23日受理后，依法组成合议庭，经征询各方意见，合议庭决定不开庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人徐某1的上诉请求：撤销一审法院民事判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人残疾赔偿金289904.00元（36238元／年×20年×0.4）。其主要事实和理由：一审法院认定事实有误，适用法律有误，导致按照农村标准计算的残疾赔偿金计算错误，应当按照最新城镇标准36238元／年为基数计算残疾赔偿金共289904.00元。根据上诉人提交的《承包合同》《小桥社区居民委员会证明》，能够证实徐某1的父亲徐某2携徐某1、徐靖菡前往河南郑州务工的情况。徐某1受伤之际正是徐某2携子回到云南老家之中准备过年。上诉人属于未成年人，其生活来源于父母，故应当依据上诉人的法定代理人徐某2的收入来源及经常居住地来认定，徐某2在郑州居住、务工已经两三年，有小桥社区居民委员会证据文件证实，其收入也来源于郑州，根据《最高人民法院民一庭［2005］民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之规定，受害人在事故发生前一年居住在城镇，且收入来源于城镇的，可以按照城镇标准赔偿。徐某2已经满足该条件。综上，请求二审法院查明案件事实，依法改判支持上诉人上诉请求。被上诉人未作二审答辩。上诉人徐某1的一审诉讼请求：⒈判决白不且、白尔则、安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司共同赔偿徐某1各项经济损失（医疗费76274.41元、后续治疗费15000.00元、、住院伙食补助费1428000元、营养费21600.00元、护理费39168.99元、残疾赔偿金289904.00元、交通费2413.00元、食宿费710.00元、精神抚慰金20000.00元、鉴定费2300.00元，扣除安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司已垫付的医疗费10000.00元和白尔则已垫付的医疗费55456.11元）413867.29元；⒉案件受理费由白不且、白尔则、安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司负担。一审法院经审理确认的法律事实是：2018年12月23日，白尔则驾驶川Ｗ×××**号小型普通客车从四川省宜宾市驶往四川省雷波县，当车行至溪洛渡水电站对外专用公路Ｋ32＋300Ｍ处时，未注意观察行人动态，车辆前部将行人徐靖菡、徐某1刮倒，造成徐靖菡、徐某1二人受伤的交通事故。事故发生的当日，徐某1被护送到永善县人民医院住院治疗，支付医疗费1554.30元。徐某1经永善县人民医院诊断，结论为：“1.额骨骨折；2.脑震荡；3.肺挫伤；4.面部软组织挫伤；5.肋骨骨折？”次日，徐某1转院至宜宾市人民医院住院治疗。徐某1经宜宾市人民医院诊断，结论为：“右侧创伤性基底节出血、右侧侧脑室出血、右侧肺挫伤、右侧眉弓皮肤擦伤、创伤性口腔黏膜溃疡、肝协能不全、轻度贫血、左侧额骨骨折、左眼眶壁骨折、右侧下颌骨折（右侧下颌支线性骨折）、左侧输尿管扩张（上段）、肾积水伴肾结石、胼胝体脑挫伤？右侧第1-4及第7肋骨骨折、右侧锁骨骨折？”2019年4月22日，徐某1出院，出院医嘱：“建议院外继续康复训练。”徐某1在宜宾市人民医院住院治疗，支付医疗费74720.11元。2019年3月14日，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司为徐某1垫付医疗费10000.00元，白尔则为徐某1垫付医疗费等费用66956.11元。2019年1月6日，永善县公安局溪洛渡右岸分局交通警察大队作出永公溪分交认字［2018］第014号《道路交通事故认定书》，该《事故认定书》载明：“白尔则驾驶车辆时未按照操作规范安全驾驶是造成此事故的根本原因，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第一项之规定，认定白尔则负此事故的全部责任，徐某1、徐靖菡无交通违法行为，无责任。”2019年7月24日，昭通市法律援助工作管理局指派云南鼎安司法鉴定中心对徐某1的伤残等级、后期治疗费、护理期、营养期进行司法鉴定。2019年7月29日，云南鼎安司法鉴定中心作出［2019］云鼎安鉴字第252号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：“⒈被鉴定人徐某1此次受伤致‘右侧创伤性基底节出血；右侧侧脑室积血’，后遗‘左上肢肌力3级，左下肢肌力4级’，其伤残等级评定为七（柒）级伤残；⒉被鉴定人徐某1此次受伤后期治疗费评估为人民币15000.00元（大写：壹万伍仟元整）；⒊被鉴定人徐某1此次受伤护理期综合评定为180（壹佰捌拾）日，营养期综合评定为180（壹佰捌拾）日。”2019年9月26日，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司因对云鼎安鉴字第252号法医临床鉴定意见书所认定的伤残等级、护理期、营养期有异议而书面申请重新鉴定。2020年4月1日，一审法院依法委托云南昭通恒达司法鉴定所对徐某1的伤残等级、护理期、营养期进行司法鉴定。2020年4月15日，云南昭通恒达司法鉴定所作出云昭恒［2020］临鉴字第146号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.徐某1此次损伤伤残评为七（柒）级；2.徐某1此次损伤护理期评为180（壹佰捌拾）日，营养期评为180（壹佰捌拾）日。”此次司法鉴定，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司支付鉴定费2300.00元。另查明，2018年10月12日，川Ｗ×××**号车辆在安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司投保车辆损失险（保额／免赔额48961.60元）、第三者责任保险（保额／免赔额1000000.00元）、车上人员责任险［司机（保额／免赔额50000.00元）、乘客（保额／免赔额300000.00元）］、机动车交通事故责任强制保险（保额／免赔额122000.00元），保险期间为2018年10月20日0时起至2019年10月19日24时止，登记车主为白不且。2018年12月23日报案时，驾驶员为白尔则。徐某1住院治疗及进行司法鉴定，共计支付往返交通费663.00元，，住宿费41000元。针对本案的争议焦点，一审法院综合评判如下：1.关于民事赔偿责任应如何确定的问题。一审法院认为，本案中，受害人徐某1因本次交通事故造成人身损害，根据永善县公安局溪洛渡右岸分局交通警察大队永公溪分交认字［2018］第014号《道路交通事故认定书》认定白尔则负此事故的全部责任，徐某1无责任。白尔则驾驶车辆时未注意观察行人动态，车辆前部将行人徐某1刮倒，结果造成行人徐某1受伤致七级伤残，损害的结果系因白尔则的过错造成，故白尔则应当承担民事赔偿责任。本案系因道路交通事故造成人身损害引起的民事赔偿，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由承保的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿。因涉案交通事故川Ｗ×××**号车辆在安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司投保交强险和第三者责任商业保险，涉案交通事故发生在保险期限内，事故由此而给徐某1所造成的经济损失，首先由安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；其次对于不足部分，由安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司根据保险合同予以赔偿。2.关于徐某1因涉案交通事故造成的各项赔偿数额应如何确定的问题。一审法院认为，受害人徐某1因本次交通事故造成人身损害，各项赔偿数额应当根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的标准，结合本案的有关证据予以确定。（1）医疗费。庭审中，徐某1、白尔则双方当事人一致确认医疗费（1554.30元＋74720.11元）76274.41元，法院予以确认。安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司要求扣除医疗费中超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，即扣减30%的抗辩主张，因其未就医疗费中超出国家基本医疗保险同类医疗费用标准的部分进行举证，依法应当由其承担举证不能的法律后果，故对其该抗辩主张，法院不予支持。（2）后续治疗费。云南鼎安司法鉴定中心［2019］云鼎安鉴字第252号法医临床鉴定意见书认定徐某1此次受伤后期治疗费评估为人民币15000.00元，徐某1、白尔则双方当事人在庭审中一致确认后续治疗费为人民币15000.00元，法院予以确认。（3））住院伙食补助费徐某1主张119天×120.00元／天＝14280.00元，参照《2020年云南省交通事故人身损害赔偿标准（云公交［2020］64号）》附件2《云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准》规定的每人每天补助100.00元的标准计算，计住院伙食补助费119天×100.00元／天＝11900.00元。（4）营养费是指受害人为辅助治疗或使身体尽快康复而购买日常饮食以外的营养品所支出的费用。徐某1系儿童，正是长身体的时候，但却因伤致残，对受害人徐某1给予适当的营养支持，能显著改善受害人的营养状况，有效地配合临床治疗，法院酌情对营养费数额按每天50.00元计算，结合云南鼎安司法鉴定中心［2019］云鼎安鉴字第252号法医临床鉴定意见书和云南昭通恒达司法鉴定所云昭恒［2020］临鉴字第146号司法鉴定意见书认定徐某1此次损伤营养期评为180（壹佰捌拾）日，计营养费（180天×50.00元／天）9000.00元。（5）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。云南鼎安司法鉴定中心［2019］云鼎安鉴字第252号法医临床鉴定意见书和云南昭通恒达司法鉴定所云昭恒［2020］临鉴字第146号司法鉴定意见书认定徐某1此次损伤护理期评为180（壹佰捌拾）日，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268.00元计算，计护理费（49268.00元÷365天×180天）24296.55元。（6）残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。本案中，受害人徐某1居住在永善县社10号附1号，系农村居民，其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，但是其法定代理人徐某2未提供证据证明家庭主要收入来源于城镇，故只能按照农村居民标准进行计算。徐某1属七级伤残，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》规定的2019年全年农村常住居民人均可支配收入11902.00元标准计算，计残疾赔偿金（11902.00元／年×20年×40%）95216.00元。（7）交通费根据徐某1提供的正式有效客运票据，结合本案实际，法院依法确定为663.00元。（8）住宿费根据徐某1提供的宜宾市翠屏区宜客源旅馆发票、昭阳区桐海宾馆发票和昭阳区桐海宾馆收款收据，结合本案实际，法院依法确定为410.00元。（9）精神抚慰金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，本案因白尔则的侵权行为造成徐某1七级伤残的严重后果，法院酌情确定精神抚慰金为10000.00元。综上，徐某1因交通事故造成的经济损失为医疗费76274.41元、后续治疗费15000.00元、、住院伙食补助费1190000元、营养费9000.00元、护理费24296.55元、残疾赔偿金95216.00元、交通费663.00元、、住宿费41000元、精神抚慰金10000.00元，共计242759.96元。即安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司应当在交强险和第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿徐某1各项经济损失242759.96元，扣除安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司已垫付的医疗费10000.00元和白尔则已垫付的医疗费等费用66956.11元后，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司还应当赔偿徐某1各项经济损失165803.85元。关于白尔则已垫付的医疗费等费用66956.11元，依法应当由安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司予以赔偿。关于徐某1主张的鉴定费2300.00元，因该鉴定费系安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司缴纳，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、由安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司赔偿徐某1医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、精神抚慰金共计165803.85元；二、由安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司赔偿白尔则为徐某1垫付的医疗费等费用66956.11元；三、驳回徐某1的其他诉讼请求。上述第一、二项应给付金额，限判决书生效之日履行。案件受理费7993.00元，徐某1自行负担5022.84元，安华农业保险股份有限公司凉山中心支公司负担2970.16元。二审中，上诉人对一审按农村居民计算徐某1残疾赔偿金提出异议，对一审认定其余事实各方均未提出异议，对一审认定各方均无争议的事实本院予以确认。针对上诉人认为徐某1残疾赔偿金应当按城镇居民标准计算的问题，上诉人徐某1在二审中除提交了与一审一致的其父徐某2于2017年4月29日与田泽均签订的扎钢筋的合同，又提交了徐某2于2015年3月12日与田泽均签订的扎钢筋的合同复印件一份、徐某2的个人银行活期帐户交易明细、2019年9月19日小乔社区居委会证明复印件一份、2015年徐某2与余永涛的租房合同一份。本院认为，首先，上诉人在二审中提交的证据不属于新证据，其并未在一审举证期限内提交。其次，徐某2于2015年3月12日与田泽均签订的扎钢筋的合同复印件一份与2017年4月29日的合同均只能证明徐某2曾在外务工。小乔社区居委会证明复印件和2015年徐某2与余永涛的租房合同存在矛盾，结合徐某2的个人银行活期帐户交易明细，并根据徐某1发生事故在永善，不能确认上诉人证据的证明力，不能形成证据锁链证明徐某2长期居住于城镇，在城镇有固定收入来源，故本院不予采信。因上诉人提交的证据不能证明自己的主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，应当承担举证不能的不利后果。各方对原审判决的其余事实无异议，视为服从一审判决。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7993.00元，由上诉人徐某1负担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  王荣祥审判员  马 娜审判员  宋明涛二〇二〇年十二月十八日书记员  祖维灿