四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1324民初4414号 原告：仪陇县新政镇金樽歌城。 经营者：许利，女，汉族，住南部县。 委托诉讼代理人：周泽、张娟，四川泽航律师事务所律师。 被告：彭团，男，汉族，住仪陇县。 原告仪陇县新政镇金樽歌城与被告彭团劳动争议纠纷一案，本院立案后，由审判员陈斌适用简易程序于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周泽、张娟和被告彭团到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告之间不存在事实劳动关系；2、依法确认原告没有向被告支付经济补偿金以及交纳社会保险等劳动法律规定的相关待遇的责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：原告因开业需要消防证，在被告的主动联系下确定了由原告出资送被告到南充天宇消防职业培训学校学习，考取消防证以供原告使用。原告于2015年1月27日注册成立，被告直至2015年12月4日被告才采取得建（构）筑物消防员资格证书，此后原告一直使用被告的消防证书，作为回报每月支付2500元劳务费给被告，并未要求被告和原告其他工作人员一样按时上班遵守工作纪律，原告处其他工作人员都是专职上班，不存在兼职，原告也不回招用兼职人员，而被告却从2014年起就在仪陇县××镇××村××委主任职务，与桂花井村形成了劳动关系，2020年4月又在××社区××委主任，这一事实被告并未告知原告，而是被告申请仲裁之后原告才去走访了解到的。劳动关系与劳务关系最核心的区别就是是否形成了隶属关系，本案原告对被告没有硬性要求，既不要求被告是否每天按时上班，被告事实上也未做任何工作，所以原被告之间并未形成隶属关系，同时原被告未签订书面劳动合同，又未形成事实劳动关系，原告按照约定使用被告的消防证已经支付了相应的报酬，不应再向被告支付经济补偿金和缴纳社会保险等劳动法律规定的相关费用，然而被告单方认为他每月在原告处领了钱，就是形成了劳动关系，这是没有任何法律和事实依据的。综上所述，仪陇县劳动人事争议仲裁委员会仪劳人仲案［2020］77号仲裁裁决书认定的事实错误，适用法律不当。 被告辩称，原、被告存在六年的事实劳动关系，歌城开业不是需要消防证，而是需要《公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证》，我于2014年9月28日应聘于即将开业正在试营业的原告，当时歌城已通过营业前消防安全检查验收，由于工作踏实，认真负责，当时是金樽歌城唯一一名中共党员，于2014年11月24日被当时艾水平总经理提拔为保安队长，基本工资由原来的保安1800元升为基本工资2500元，当时歌城有激励机制，表现好的可浮动工资。2014年12月3日应歌城行业主管部门公安消防大队仪陇县支队，政策性强制要求每个社会企业必须派2名正式员工学习消防，歌城选派愿意长期为歌城服务的我去南充天宇消防职业培训学校学习。2015年3月参加笔试，消防证是年底发放的，在学习及考试之外，我一直在歌城上班，履行保安队长的职责，直到2020年8月31日，歌城突然解除劳动关系，任职期间我有多种头衔：歌城消防机构消防站副站长、歌城消防安全管理人、四川安全隐患排查上报人和歌城保安部队长，以上工作均有痕迹，在各行业主管单位有记录或者会议签到、网上签名或报警人记录。村干部是群众性自治组织成员，我的职位是村民依法选举产生，在村里面不存在着隶属关系，况且原告说六年后的现在才发现我是村干部，说明我给歌城提供的是全日制正常劳动，六年的夜班生涯给我落下了职业病，晚上睡不着、白天犯困等。我在歌城基本工资2500元，每月加绩效工资有2600元左右，歌城营业期间一般有几十人上班，与同职位的当歌同行5000多元工资比起来少很多，比我在村的每月务工补助1140元还是有吸引力的。从工资条及工资卡、银行流水可以看出：没有结算国家法定节假日加班工资和双休日加班工资；没有扣缴社会养老保险款项；没有带薪年假应发金额；有员工姓名、职务出勤天数、业绩提成、基本工资、入职押金等信息，是全日制劳工。因此我反对原告的全部诉求，并视情况另行采取维权措施：诉歌城支付违法解除无固定期限劳动关系违法赔偿金2500*2*12=60000元；诉求歌城支付节假日3倍工资、双休日两倍工资；诉求歌城支付6年带薪年假7470元，共计92429元。仪陇县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书认定事实正确，适用法律适当，请驳回原告的诉请求。此后我曾要求回原告处上班，但被告知已经招了其他人。 本院经审理认定事实如下：被告于2014年9月28日起在原告处任安保员，于2015年12月4日取得建（构）筑物消防员资格证书后，兼任消防员，直至2020年8月31日，双方未签订书面劳动合同；上班时间：冬季为晚上7时30分至凌晨12时，夏季为晚上8时至至凌晨1时；双方约定月工资为2500元，2015年5月前被告的工资由原告以现金方式发放，2015年6月到2020年8月期间的工资以银行打卡的方式发放；原告没有为被告缴纳社会保险，被告在2019年12月到社保经办机构自行缴纳了2019年1月至12月的社会保险。被告从2014年4月-2016年5月与彭增记共同担任新政镇桂花井村民委员会监督委员会主任和纪检员，误工补助每人每月400元。2016年5月-2020年12月，被告任新政镇桂花井村民委员会纪检员、监督委员会主任、新政镇银山农村社区纪检员、监督委员会主任，每月误工补助1140元。仪陇县新政镇桂花井村民委员会和仪陇县新政镇银山农村社区居民委员会对被告在原告处上班的情况知情并认为可以。 2020年8月20日，原告的管理人向小龙告知被告让其工作到月底就离职，被告对离职一事提出补偿金要求，但双方协商未达成一致意见，被告继续工作至该月月底，2020年9月1日起没有再回到原告处工作，也未办离职手续。因原告解除与被告的劳动关系，被告于2020年10月10日向仪陇县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金30000元；最近一年的加班费7968元，节假日加班费2638元；补缴2014年9月28日至2020年8月31日的社保，后该委于2020年11月2日裁决原告向被告支付因解除劳动关系的经济补偿金16250元；原告到社保经办机构为被告补缴2020年1月1日至2020年8月31日的社会保险；原告返还被告2019年9月至2019年12月社会保险中单位应承担部分的费用。 本院认为，我国劳动法的适用范围：在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法；国家机关、事业组织和社会团体与之建立劳动合同关系的劳动者，适用本法。村民委员会是基层群众性自治组织，不是我国劳动法规定的用工主体，其经费来源于村民会议通过筹资筹劳，确有困难的，由地方人民政府给予适当支持。我国村民委员会组织法和其他法律法规并未禁止基层组织人员成为其他企业、个体经济组织等用工主体的劳动者。原告认为被告并未按时上下班属于劳动是否尽责问题，与是否成立事实劳动关系是有区别的。因此，原、被告虽未签订书面劳动合同，但从被告的劳动时间、按月计酬、工作照片、台账、劳动装备等情况看，原告与被告已经建立事实劳动关系。原告认为其仅仅借用被告的消防员资质，每月发放的2500元是劳务费的说法，本院不予采信。被告在收到通知后工作至2020年8月31日后便再未到原告处上班，其后向仪陇县劳动人事争议仲裁委员会申请原告给予经济补偿金等行为足见被告不再到原告处上班事实上已经接受，双方的劳动关系于2020年8月31日已经终止。被告要求原告支付经济补偿金以及补缴社保等要求符合法律规定。原告长期不与被告订立书面劳动合同，未按法定事由、程序解除事实劳动合同关系，损害劳动者的合法的权益。本院对原告的诉讼请求，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 驳回原告仪陇县新政镇金樽歌城的诉讼请求。 案件受理费5元，由原告仪陇县新政镇金樽歌城负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  陈斌 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  魏丽