广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初6731号 原告：胡戈，男，1978年12月26日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：钟浩铭，广西沃诚律师事务所律师。 被告：南宁日报社，住所地：南宁市云景路28号。 法定代表人：刘复。 委托诉讼代理人：赵必军。 委托诉讼代理人：范丽萍。 案由：劳动争议纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2019年5月5日 开庭时间：2019年8月8日 当事人到庭情况： 原告：委托诉讼代理人钟浩铭到庭 被告：委托诉讼代理人赵必军、范丽萍到庭 原告诉请要点 诉讼请求：一、判令被告向原告支付2018年8月15日-2018年11月29日的工资差额17215.11元。二、判令被告向原告支付解除劳 2 动合同经济补偿金97125元。三、本案的全部诉讼费由被告承担。 被告答辩要点 答辩要点：一、原告提出补足2018年8月15日-2018年11月29日期间的工资无事实法律根据，依法不应该予以支持；二、劳动仲裁中认定事实清楚，适用法律正确。被告不需要支付解除劳动关系经济补偿金；二、原告于2018年11月2日通过快递送达“解除劳动合同通知书”属于申请人行使单方解除劳动合同的行为，我方同意原告单方解除合同的行为没有违反法律，我方没有法律义务向原告支付解除劳动关系的经济补偿金，原告的请求不符合法律规定不应该得到支持。三、本案诉讼费用由原告承担。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 事实认定 原告（申请人）与被告（被申请人）存在劳动争议，原告于2018年11月7日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁令被申请人:1、补足发放申请人2018年8月15日至2018年10月30日期间的工资共计6398.49元;2、向申请人支付解除劳动关系经济补偿金93061.44元。 2019年4月15日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字[2019]第657号仲裁裁决书，裁决如下：一、自本裁决生效之日起七日内,被申请人南宁日报社支付申请人胡戈2018年8月15日至2018年10月30日工资差额贰佰叁拾贰元伍角(￥232.5);二、自本裁决生效之日起七日内,被申请人南宁日报社支付申请人胡戈解除劳动合同经济补偿金伍万伍仟捌佰陆拾壹元捌角贰分(￥55861.82)。 原告不服南劳人仲案字[2019]第657号仲裁裁决书，向本院提起诉讼，诉 3 请如前。 另查明，原告于2000年8月入职被告处,在被告处南宁新闻网技术部从事计算机和网络维护工作,双方一直签订有劳动合同,其中2014年1月1日签订无固定期限劳动合同。合同约定:原告同意按被告工作需要,履行职责,完成任务;被告按原告的工作岗位和绩效计发工作报酬;聘用合同确需变更的,应按规定和程序办理变更合同手续。 2018年5月25日,被告作出《南宁新闻网双选落选人员安排方案》,方案规定:对落选人员由报社领导牵头做好落选人员思想工作,谈心谈话;如报社内部岗位有空缺,可参加双选;重新进行转型培训或跟班学习,时间为期1个月,期间薪酬为基本工资;培训结束后进行考核在报社人力资源部指导下决定是否留用、调岗、解聘处理。 2018年6月25日,被告作出《南宁新闻网部门双选工作方案》,规定:为进一步激励全网员工爱岗敬业,完善灵活的用人机制,实施部门人员双向选择上岗;部门设置和定员运营部13人,技术部6人;报名人员范围为被告全部在岗人员,每个员工允许报2个岗位;双向选择实施程序包括召开动员会、总监岗位民主推荐、参加双选者到报社人力资源部自愿报名、网站编务会根据岗位条件确定初步双选人选、双选领导小组审定候选人名单后交党组审批。 2018年6月25日下午,被告召开南宁新闻网双选动员会,原告参加会议。会后,原告填写《南宁新闻网各部门人员双选报名表》,报名岗位(一)为“新闻网技术部”报名岗位(二)空白。2018年6月27日,新闻网部门双选领导小组会议初步拟定部门人员:其中运营部9人,缺岗4人;技术部6人;落选人员6人,其中包括原告。2018年7月6日起,原告按被告安排到运营部跟班学习。2018年8月10日,原告向被告递交《 4 关于拒绝调岗的声明》,认为“调岗属于劳动合同的重大变更,依据中华人民共和国劳动合同法第三条及第三十五条的规定,变更劳动合同约定的内容,用人单位应与劳动者协商一致,应当采用书面形式。同时,依据劳动合同法第十九条第二款,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”,并表示“本人对于南宁日报社本次‘双选’下的调岗行为拒绝接受”。此后,被告未再安排原告具体工作,原告仍每日按时上班考勤,做一些勤杂工作。 原告工资由基本工资和绩效工资组成,其中基本工资为1587元/月,绩效工资每月不同。原告2017年7月至2018年6月平均实发工资为2740.08元。2018年2月6日,被告向原告发放年终绩效18000元。被告每月将伙食补助发放至原告就餐卡,将话费补助发放至原告手机卡。被告每月从原告工资中扣除公积金630元。2018年7月起,被告按基本工资1587元/月标准发放原告工资,扣除社会保险、工会费、公积金等费用后,原告实际领取到的工资为2018年7月576.25元、8月669.25元、9月576.25元、10月576.25元。2018年11月,被告发放原告工资93元,在工资表中注明此为补发7月工差额。 原告在被告处工作至2018年10月30日。2018年11月2日,原告向被告邮寄《解除劳动合同通知书》称:“鉴于你方未与本人协商,强行调岗,而后又拒不提供相应劳动条件、不足额发放相应薪酬,这些行为已违反双方签订的劳动合同之第七条第(二)款‘聘用合同确需变更的,应按规定和程序办理变更合同手续’,构成违约;同时违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(一)(二)款。据此,本人现提出于2018年10月30日与单位解除劳动合同,并要求补足发放相应工资及支付解除劳动关系经济补偿金”。2018年11月29日,被告作出《关于与胡戈同志解除劳动关系的 5 决定》:“依据劳动法、合同法和本人的请求,2018年11月29日,南宁日报社党组召开会议,根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定,同意即日起与胡戈同志解除劳动合同”。2018年12月4日,原告回被告处办理离职手续。在《南宁日报社离职人员审批表》上,原告填写离职原因为“因劳动纠纷提出解除合同”;该表“办结情况”一栏有打印文字“本人提出与报社解除劳动合同,从领取《解除劳动关系决定》之日起,双方劳动关系存续期间的权利义务就此终结”,原告在该栏中签名。 原告认可落选后领导找谈话时,同意尝试运营或者策划的工作,还要看自己能不能适应。 判决理由 关于原告岗位变更问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定,工作内容是劳动合同的必备条款，故变更工作岗位属于变更劳动合同。被告按《南宁新闻网部门双选工作方案》规定对包括原告所在技术部在内的部门开展双选工作,原告填写《南宁新闻网各部门人员双选报名表》参加双选,即对被告开展双选工作并无异议。原告落选后,在领导找其谈话时,同意尝试运营或者策划的工作,即对调整岗位未表示拒绝。原告工作岗位从技术部变更到运营部属变更劳动合同,虽然未采用书面形式,但根据被告安排于2018年7月6日起到运营部跟班学习,至原告2018年8月10日提出《关于拒绝调岗的声明》已实际履行超过一个月。原告主张被告变更岗位违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定,没有事实依据,本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定,本院认为原告与被告就劳动合同变更协商一致,并已实际履行。 关于原告工资发放问题。原告自2018年7月6日起岗位变更,其后原告处于跟 6 班学习和做勤杂工作状态,原告要求按原岗位工资标准发放工资没有事实依据,故本院不予支持。但被告在原告跟班学习期间,依据《南宁新闻网双选落选人员安排方案》按其基本工资1587元发放2018年7月份工资,低于南宁市同期最低工资标准1680元,违反《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第九条规定,属于未及时足额发放工资行为。在原告2018年8月10日提出《关于拒绝调岗的声明》后,虽然被告未再安排原告具体工作,但原告仍每日按时上班考勤做勤杂工作,即在法定时间内提供了正常的劳动,不属于《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条规定的“停工”状态,被告按1587元/月标准支付原告工资亦属于未及时足额发放工资行为。被告已按1587元标准支付原告2018年8月15日至10月30日期间工资,还应按南宁市同期最低工资标准1680元，补足原告2018年8月15日至10月30日工资差额232.5元[（1680元-1587元）ⅹ2.5个月]。原告要求被告支付工资差额超过以上金额部分,本院不予支持。 关于双方劳动合同解除问题。2018年11月2日,原告以被告强行调岗,不提供相应劳动条件及不足额发放相应薪酬,违约及违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(一)项、第(二)项规定为由,提出解除劳动合同,虽然“强行调岗”、“不提供相应劳动条件”不成立,但被告确实存在未及时足额支付原告工资的行为,故原告提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项规定,依法成立。被告主张双方劳动合同因原告单方提出,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条而解除,没有事实依据,本院不予支持。本院认定,原、被告的劳动合同于2018年10月30日解除,被告应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十六 7 条第(一)项、第四十七条规定向原告支付解除劳动合同经济补偿金。 依照《关于工资总额组成的规定》第四条规定,工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资和特殊情况下支付的工资。原告主张解除劳动合同经济补偿金计算基数为:实发月工资的平均数+月缴公积金+月伙食补贴+月话费补贴+月均奖金。但原告的伙食补助和话费补助均由被告直接发至就餐卡和手机卡,而非现金补助,故不属于工资范畴;原告月公积金是从其应发工资中扣除,属于工资;被告于2018年2月6日向原告发放年终绩效18000元,有奖金性质,属于工资。故原告2017年11月至2018年1月工资为4870.08元/月(实发工资2740.08元+月缴公积金630元+月均奖金1500元),2018年2月至6月工资为3370.08元/月(实发工资2740.08元+月缴公积金630元),2018年7月至10月工资为1680元/月。原告解除劳动合同前12个月的月平均工资为3181.72元。原告2000年8月至2018年10月在被告处工作18年零3个月,被告应向原告支付18.5个月的工资58861.82元作为解除劳动合同的经济补偿。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金数额超过以上金额部分,本院不予支持。 判决结果 依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条,《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十五条、第三十七条、第三十八条第一款第(二)项、第四十六条第(一)项、第四十七条,《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第九条、第二十四条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条,《关于工资总额组成的规定》第四条之规定,判决如下: 一、被告南宁日报社应向原告胡戈支付2018年8月15日至2018年10月3 8 0日工资差额232.5元; 二、被告南宁日报社应向原告胡戈支付解除劳动合同经济补偿金55861.82元。 上述金钱给付债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期不履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告胡戈负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  蒋蕴杰 人民陪审员  吴丹娜 人民陪审员  陈世芬 二〇二〇年十二月七日 9 法官助理韦进福 书记员杨蕤