广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初813号原告：耿守华，女，1971年3月4日出生，汉族，住广州市越秀区。委托诉讼代理人：区智杰、陈泽敏，均系广东德良律师事务所律师。被告：郑少凡，男，1972年3月3日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。第三人：汇美科技集团有限公司，住所地广州市天河区车陂西路212号8188房。法定代表人：耿世保。第三人：耿世保，男，1941年6月10日出生，汉族，住广州市越秀区。第三人：耿守君，男，1978年4月4日出生，汉族，住广州市天河区。第三人：耿直，男，1968年8月25日出生，汉族，住广州市越秀区。上述第三人共同委托诉讼代理人：区智杰、陈泽敏，均系广东德良律师事务所律师。原告耿守华与被告郑少凡、第三人汇美科技集团有限公司（以下简称汇美公司）、耿世保、耿守君、耿直执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告耿守华及第三人汇美公司、耿世保、耿守君、耿直的共同委托诉讼代理人区智杰，被告郑少凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耿守华向本院提出诉讼请求：撤销（2019）粤0106执异1005号案执行裁定书，判令不予追加原告耿守华为（2019）粤0106执10456号案的被执行人。事实与理由：汇美公司于2014年3月22日成立，成立时注册资本为5000万元，由股东耿守君认缴4875万元，持股比例为97,5%、耿守华认缴125万元，持股比例为2.5%。耿守华自2014年4月起分多次向公司实缴注册资本122.5万元。2016年11月15日，因耿守华资金周转问题需退出公司，公司其他股东放弃优先购买权，并且确认耿守华的5万元分红作为股本金及新股东利益。截止至2016年11月15日，耿守华已实缴所有注册资本125万元。2016年12月8日，耿守华将其原出资125万元的股权全部转让给第三人耿直。综上所述，耿守华已履行股东实缴出资义务，不存在粤0106执异1005号执行裁定书认定的耿守华未足额缴纳认缴出资的情形，该执行裁定追加耿守华为（2019）粤0106执10456号案的被执行人，并要求耿守华在尚未缴纳出资的125万元的范围内对汇美公司（2019）粤0106执10456号案的债务承担连带清偿责任的裁定，属于认定事实不清，恳请法院撤销（2019）粤0106执异1005号执行裁定书。被告郑少凡辩称：我不同意原告的诉讼请求。耿守华注册股本实缴出资账户与向我们发放工资的账户相同，注资的时间与发放工资的时间在同一时间段，说明耿守华私人账户和公家账户是混用的。变更的工商记录显示耿守华把股权转给耿直后，耿直仍然登记为认缴状态，说明耿守华并没有实缴出资，到工商登记2020年才有实缴。第三人汇美公司述称：汇美公司确认同意收到耿守华的122.5万元的出资款，在2016年之前确有5万元分红未分给耿守华，认同耿守华起诉的诉讼请求。第三人耿守君述称：与汇美公司意见一致。第三人耿世保述称：与汇美公司意见一致。第三人耿直述称：与汇美公司意见一致。经审理查明：关于郑少凡与汇美公司劳动争议纠纷一案，本院作出的（2018）粤0106民初26117号民事判决已经发生法律效力。根据上述判决，汇美公司应支付郑少凡工资48496元。因汇美公司未履行上述裁决确定的义务，郑少凡向本院申请执行，本院于2019年5月10日以（2019）粤0106执10456号立案执行。执行过程中，因未发现汇美公司可供执行的财产，郑少凡向本院申请追加耿守华、耿世保、耿守君、耿直为该案的被执行人。本院受理审查后，于2019年12月6日作出（2019）粤0106执异1005号执行裁定书，分别裁定追加耿守华（裁定主文第二项）、耿守君为（2019）粤0106执10456号案的被执行人，耿守华在125万元的范围内对汇美公司（2019）粤0106执10456号案的债务承担连带清偿责任。裁定书送达后，耿守华在法定期限内提起本诉。经查，汇美公司于2014年3月22日登记成立，成立时的注册资本为5000万元，由股东耿守君认缴4875万元、耿守华认缴125万元，认缴出资期限为2024年3月。2016年11月15日，汇美公司作出股东会决议，同意耿守华将2.5%公司股份出售给公司股东外的第三人，耿守君放弃优先购买权，并载明截至2016年11月15日，需对耿守华分红约5万元，耿守华同意将分红作为入股公司的股本金及新股东利益，不再收取分红。2016年12月8日，耿守华将其出资125万元全部转让给耿直，并在合同中注明该出资实缴到位122.5万元。同日，汇美公司作出股东会决议，同意耿守华转让原出资125万元给耿直，转让价122.5万元，出资实缴到位122.5万元。随后，汇美公司办理了股东变更和公司章程变更登记，变更后的公司章程载明耿守君、耿直的认缴出资时间均为2024年3月31日。2018年9月26日，耿守君将其原出资4875万元转让给耿世保。同日，汇美公司作出股东会决议，决议同意耿守君转让股权给耿世保；耿世保、耿直认缴的出资在2028年12月31日前缴足。汇美公司随后办理了股东和公司章程变更登记。耿守华另提交了银行业务回单、记账凭证等证据证明其已足额出资122.5万元。上述证据显示，2014年4月至2015年3月期间，耿守华多次向汇美公司账户转账共122.5万元，记账凭证均注明为收股东投资款。庭审中，郑少凡确认其系因耿守华没有实际出资故在（2019）粤0106执10456号案中追加耿守华为被执行人。耿守华、郑少凡均确认耿守华在公司日常运营中存在使用耿守华私人账户支付工资等情况。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，耿守华提交了记账凭证和银行流水等证据证明122.5万元的股本金已存入汇美公司的银行账户。对于剩余的出资款2.5万元，虽然耿守华主张汇美公司已于2016年11月15日作出股东会决议同意耿守华以分红5万元作为入股公司的股本金，但签订在后的2016年12月8日的股东会决议中另载明“耿守华原出资125万元该出资实缴到位122.5万元”，耿守华对此所作的抗辩不能对抗作为公司债权人的郑少凡，本院认定耿守华实缴出资额为122.5万元。由于耿守华并未将125万元的出资款出资到位，在汇美公司不能足额清偿其债务的情况下，郑少凡要求耿守华在尚未缴纳的出资额2.5万元范围内承担补充赔偿责任并无不当，本院予以支持。对于超出上述数额的部分，本院予以驳回。综上所述，本院依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106执异1005号执行裁定主文第二项；二、变更广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106执异1005号执行裁定主文第二项为“追加耿守华（身份证号码：）为（2019）粤0106执10456号案的被执行人，耿守华在未足额出资2.5万元的范围内对汇美科技集团有限公司在（2019）粤0106执10456号案的债务承担补充赔偿责任”；三、驳回原告耿守华的其他诉讼请求。案件受理费16050元，由原告耿守华负担321元，被告郑少凡负担15729元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  廖敏敏人民陪审员  苏 梅人民陪审员  王 青二〇二〇年十二月二日法官助理蔡文婷书记员王施琪官伶俐