广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初12741号原告：广州市昕彩服饰科技有限公司，地址：广州市番禺区。法定代表人：刘礼成。委托诉讼代理人：吴兵山，系广东格林律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈宝团，系广东格林律师事务所律师。被告：温荣杰，男，1970年2月23日出生，委托诉讼代理人：梁敏凌，系广东仲衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾灼坤，系广东仲衡律师事务所律师。原告广州市昕彩服饰科技有限公司（以下简称昕彩服饰公司）与被告温荣杰劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴兵山，被告的委托诉讼代理人梁敏凌、曾灼坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告的诉讼请求：一、确认原告与被告在2018年12月6日至2019年2月26日期间不存在劳动关系；二、原告无须向被告支付2019年1月至2月工资差额24607元；三、原告无须向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额54782.61元和违法解除劳动关系赔偿金26666.67元；四、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告没有与原告建立劳动关系，不受原告的支配与管理。若双方存在劳动关系，被告应有固定稳定的上下班时间以及明确的工作内容，也需要服从原告管理。但本案被告工作时间、方式自由，不需要与原告员工同步上下班，没有具体的工作内容，其不需要向原告相关领导负责，不受原告的规章制度约束。事实上，被告系与原告的法定代表人刘礼成存在合作关系，双方合作开发生产成品服装，被告负责设计开发、招商，届时获利分红。原告不存在违法解除劳动合同的行为，更无须向被告支付任何款项。原告法定代表人之所以终止合作，是因刘礼成投入了大量的成本，但被告并没有产生任何作品，其工作没有实质进展。后在刘礼成的追问下，被告未能给予合理解释便自行带领团队成员离开。退一步讲，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，被告没有持有合法合规的就业证件，无法与境内单位建立劳动关系，仲裁裁决认定双方存在劳动关系，没有事实以及法律依据。被告温荣杰辩称，一、温荣杰对于仲裁裁决书中认定的事实与仲裁裁决无异议。二、温荣杰与昕彩服饰公司于2018年12月6日至2019年2月26日存在劳动关系。温荣杰在仲裁解决提交的与昕彩服饰公司法定代表人刘礼成之间的微信聊天记录显示，双方就工作岗位、工资标准、工作内容、工作时间等相关内容进行了约定。温荣杰于2018年12月6日入职，工作岗位为设计总监，仅负责服装设计工作，工作内容属于昕彩服饰公司的业务组成部分，由昕彩服饰公司向温荣杰支付劳动报酬。因此温荣杰与昕彩服饰公司之间存在事实上的劳动关系。三、昕彩服饰公司应向温荣杰支付未签订书面劳动合同的二倍工资。昕彩服饰公司自用工之日起并无与温荣杰签订书面劳动合同，鉴于双方存在事实上的劳动关系，依法在2019年1月6日至2019年2月26日期间应向温荣杰每月支付二倍工资。四、昕彩服饰公司违法解除劳动合同应向温荣杰支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。2019年2月26日，昕彩服饰公司直接告知温荣杰解散其所在的部门，并解散部门的员工，解除劳动合同关系是由昕彩服饰公司提出，且事前并无与温荣杰进行协商，属于违法解除劳动关系的情形。昕彩服饰公司应向温荣杰支付违法解除劳动合同的赔偿金。五、原告应按约定向答辩人支付报酬。温荣杰入职期间（2018年12月至2019年2月26日）约定工资标准为第1个月20000元，第2、3月是30000元。昕彩服饰公司于2019年1月24日向温荣杰支付了20000元，于2019年2月20日支付了22000元，于2019年3月20日支付了13993元，昕彩服饰公司支付的工资不符合约定，应向温荣杰支付工资差额24607元。六、昕彩服饰公司与温荣杰之间的劳动关系为合法有效的劳动关系。根据国务院2018年7月28日发布的《关于取消一批行政许可事项的决定》和人力资源社会保障部2018年8月23日发布的《关于香港澳门台湾在内地（大陆）就业有关事项的通知》的规定，取消港澳台人员在内地的就业许可，至2018年6月23日不再受理港澳台人员就业证的申请。温荣杰的入职时间是2018年8月23日之后，即温荣杰在入职自昕彩服饰公司处已不再需要办理港澳台就业证，因此双方之间的劳动关系合法有效。经审理查明，温荣杰与昕彩服饰公司因劳动纠纷，遂申请劳动仲裁，提出仲裁请求为：一、昕彩服饰公司支付2019年1月1日至2019年2月28日的工资24607元；二、确认温荣杰与昕彩服饰公司在2018年12月6日至2019年2月26日期间存在劳动关系；三、昕彩服饰公司支付没有提前30日解除劳动关系的代通知金30000元；四、昕彩服饰公司支付2019年1月1日至2019年2月28日未签订劳动合同的二倍工资差额60000元；五、昕彩服饰公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金30000元。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出穗番劳人仲案（2019）3364号仲裁裁决书，裁决：一、确认温荣杰与昕彩服饰公司自2018年12月6日至2019年2月26日期间存在劳动关系；二、昕彩服饰公司支付温荣杰2019年1月至2月工资差额24607元；三、昕彩服饰公司支付温荣杰未签订劳动合同的二倍工资差额54782.61元和违法解除劳动关系赔偿金26666.67元；四、驳回温荣杰其它仲裁请求。昕彩服饰公司不服该裁决，遂诉至本院。温荣杰未就仲裁裁决向法院起诉。另查明，昕彩服饰公司的法定代表人刘礼成于2018年12月2日向温荣杰发送微信内容为：“温总一年48万可以吗？付款方式这样行不行”，随后发送图片显示“①20000②30000③30000④40000⑤45000⑥45000⑦45000⑧45000⑨45000⑩45000……”。温荣杰自2018年12月6日起在昕彩服饰公司处工作，任职设计总监。昕彩服饰公司的财务人员通过转帐支付报酬给温荣杰，其中2019年1月23日转账20000元、2月20日转账22000元、3月20日转账13393元。2019年2月26日，昕彩服饰公司向温荣杰提出“你做不好就走”。温荣杰在昕彩服饰公司最后工作至2019年2月26日。诉讼中，温荣杰陈述2019年1月23日所发放的款项为2019年12月6日至31日的工资，2019年2月20日所发放的款项是2019年1月的工资，3月20日所发放款项的是2月1日至26日期间的工资；因双方约定年薪48万，非整月上班亦按约定月工资标准发放工资。昕彩服饰公司对此不持异议。本院认为，人力资源社会保障部2018年8月23日发布《人力资源社会保障部关于香港澳门台湾居民在内地（大陆）就业有关事项的通知》，明确在内地（大陆）求职、就业的港澳台人员，可使用港澳台居民居住证、港澳居民来往内地通行证、台湾居民来往大陆通行证等有效身份证件办理人力资源社会保障各项业务，2018年7月28日起港澳台人员在内地（大陆）就业不再需要办理《台港澳人员就业证》。昕彩服饰公司以温荣杰为香港居民未办理台港澳人员就业证为由主张双方劳动关系不成立的抗辩，缺乏依据。昕彩服饰公司主张刘礼成与温荣杰是合作关系，但是昕彩服饰公司未能就此提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。温荣杰的工作内容是昕彩服饰公司的业务组成部分，工作地点为昕彩服饰公司，劳动报酬由昕彩服饰公司支付。参照劳动和社会保障部的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”的规定。故本院认定温荣杰与昕彩服饰公司存在劳动关系，结合双方陈述的温荣杰在昕彩服饰公司处工作的时间，认定双方在2018年12月6日至2019年2月26日期间存在劳动关系。关于工资差额问题。因昕彩服饰公司的法定代表人刘礼成与温荣杰就工资进行了约定即第一个月20000元、第二个月与第三个月均为30000元，结合昕彩服饰公司已经支付的工资数额以及双方陈述，仲裁裁决昕彩服饰公司向温荣杰支付工资差额24607元，合法合理。昕彩服饰公司主张无须支付上述工资差额，缺乏依据，本院不予支持。关于解除劳动关系的赔偿金问题。昕彩服饰公司提出解除劳动关系的理由没有合法依据，其行为属于违法解除双方劳动关系，应向温荣杰支付解除劳动关系的赔偿金。温荣杰解除劳动关系前的月平均工资为26666.67元。昕彩服饰公司需向温荣杰支付违法解除劳动关系的赔偿金26666.67元。关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……”由于双方没有签订劳动合同，结合温荣杰的工资收入，仲裁裁决昕彩服饰公司需向温荣杰支付2019年1月6日至2019年2月26日期间未签订劳动合同的二倍工资差额54782.6元，合法合理。昕彩服饰公司主张无须支付上述未签订劳动合同的二倍工资差额，缺乏理据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告广州市昕彩服饰科技有限公司与被告温荣杰于2018年12月6日至2019年2月26日期间存在劳动关系；二、原告广州市昕彩服饰科技有限公司于本判决生效之日起五日内向被告温荣杰支付工资差额24607元；三、原告广州市昕彩服饰科技有限公司于本判决生效之日起五日内向被告温荣杰支付解除劳动关系的赔偿金26666.67元；四、原告广州市昕彩服饰科技有限公司于本判决生效之日起五日内向被告温荣杰支付未签订劳动合同的二倍工资差额54782.61元；五、驳回原告广州市昕彩服饰科技有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由原告广州市昕彩服饰科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长 欧阳志萍人民陪审员 黄 映 文人民陪审员 林 家 文二〇二〇年十二月十八日书 记 员 刘 韵 姗