甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2020）甘09民终1360号上诉人（原审被告）：瓜州县西湖乡鑫益门窗加工部。经营者:陈维兴，男，生于1976年11月7日，汉族。被上诉人（原审原告）：窦培兵，男，生于1967年8月3日，汉族。委托诉讼代理人：李龙，甘肃永奋律师事务所律师。上诉人瓜州县西湖乡鑫益门窗加工部（以下简称鑫益门窗加工部）因与被上诉人窦培兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服瓜州县人民法院（2020）甘0922民初1167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫益门窗加工部上诉请求：撤销一审判决，将本案依法改判或发回重审。事实及理由：1.一审判决由上诉人向被上诉人承担赔偿责任属于事实认定不清。上诉人安排被上诉人从事抓扶小型管井门作业,因其没有履行受雇人员的安全操作义务,在抓扶离地面高度17厘米的高187厘米、宽89厘米的小型管井门时接听手机,导致事故发生，应由被上诉人承担全部过错，上诉人在此期间无任何过错，一审判令上诉人承担70%的赔偿责任不合理。2.一审认定的误工期、护理期、营养期时间过长。被上诉人实际住院只有5天,一审庭审时上诉人要求重新鉴定,被主审法官告知调解后再说，但本案调解未果后，法庭并未准许上诉人的重新鉴定申请。3.上诉人为被上诉人购买了“与你同乐”意外伤害保险,因被上诉人不配合，导致至今无法理赔，对此被上诉人在一审时已经认可，故其应承担不利后果。4.一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，被侵权人有过错的，可以减轻侵权人责任，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。综上，被上诉人违反工作要求，接打电话导致意外发生，其应承担主要责任，上诉人最多承担20%的责任。窦培兵辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人没有证据证明被上诉人是在扶门时接听电话致伤。2.一审时，上诉人并未在法定期限内提出重新鉴定申请，一审采信鉴定结论符合法律规定。3.并非被上诉人不配合理赔，而是被上诉人受伤不属于意外伤害险的赔偿范围。综上，一审判决适用法律正确，判决结果符合法律规定，请求二审驳回上诉，维持原判。窦培兵向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告住院费1875.22元、门诊费162元（含病例复印费10元）、营养费1200元（20元/天×60天）、住院伙食补助费500元（100元/天×5天）、误工费17400元（145元/天×120天）、护理费8700元（145元/天×60天）、鉴定费1600元，合计31437.22元。一审法院认定事实：2019年7月20日，被告鑫益门窗加工部雇用原告从事门窗安装作业。2019年8月1日上午，原告跟随被告的经营者陈维兴到瓜州县创新小镇18号楼西单元8楼的楼梯间安装西管井门过程中，原告抓扶井门时，因抓扶不牢，被井门砸伤左脚。原告被送往瓜州县人民医院救治，原告的伤情经诊断为左脚第2、3跖骨骨折，住院治疗5天，花去住院费1875.22元、门诊费162元（含病例复印费10元）。原告治疗期间，被告支付原告门诊费308.40元。2020年1月8日，原告委托甘肃诚信司法鉴定所对其误工、护理及营养期限进行评定，原告损伤后的误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日。原、被告因赔偿协商未果。2020年7月24日，原告诉至法院。另查明，2019年7月22日，被告为原告在中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司投保了“与你同乐”意外伤害保险一份，保险金额30000元，保险期间自2019年7月23日零时起至2020年7月22日24时止。原告起诉时，其诉讼请求未包含被告支付的门诊费308.40元。一审法院认为，被告雇佣原告为其提供劳务，原告在受雇佣期间身体受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任；原告作为成年人，具有相应的安全生产知识，在工作中应注意防范风险，其在安装门窗的作业过程中未尽安全注意义务，存在一定过错，因此应承担一定责任；原告要求被告赔偿的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费的诉讼请求，予以支持，具体数额以重新核算的为准；原告的医疗费以其提供的医疗费票据记载的数额2037.22元为准；原告的住院伙食补助期限按照实际住院治疗5天计算，赔偿标准以2019年度甘肃省国家机关一般工作人员在省内出差伙食补助费为准，每天按100元计算；原告的营养费期限以鉴定结论评定的期限为准，每天按20元计算；原告的误工期限、护理期限以鉴定结论评定的期限为准，赔偿标准以2019年度甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资计算。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第七条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：原告窦培兵的医疗费2037.22元、住院伙食补助费500元（100元／天×5天）、营养费1200元（20元/天×60天）、误工费17400元（145元/天×120天）、护理费8700元（145元/天×60天）、鉴定费1600元，合计31437.22元。由原告窦培兵承担30%，即9431.17元，被告瓜州县西湖乡鑫益门窗加工部经营者陈维兴赔偿70%，即22006.05元。限本判决生效后三十日履行。案件受理费590元，减半收取295元，由原告窦培兵负担120元，被告瓜州县西湖乡鑫益门窗加工部负担175元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人鑫益门窗加工部提交照片4张，拟证明在干活前，上诉人为工人购买了安全帽、鞋、电风扇等安全防护用具。经质证，被上诉人窦培兵对该份证据不予认可，认为照片没有拍摄时间，即使有拍摄时间，也不能证明照片上的安全防护用具系为窦培兵购买。因被上诉人窦培兵对上述证据不予认可，且无其他证据予以佐证，故对其该份证据不予采信。被上诉人窦培兵未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的一致，予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1.一审判决对护理期、误工期、营养期的认定是否正确；2.一审判决对本案赔偿责任划分比例是否适当。关于护理期、误工期、营养期的认定问题。一审中，被上诉人提交了其委托甘肃诚信司法鉴定所作出的鉴定意见书，上诉人对此虽有异议，但未提交书面的重新鉴定申请，视为其对自身权利的放弃，应由其自行承担不利后果。且经本院审查，鉴定意见书确定三期符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第10.2.18的规定，一审依据鉴定结论，对被上诉人的护理期、误工期及营养期作出认定，符合法律规定。上诉人主张“三期”时间过长，但无充分证据推翻鉴定结论，其该项上诉理由不能成立。关于赔偿责任比例划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，双方当事人认可被上诉人窦培兵系提供劳务时受伤，上诉人鑫益门窗加工部作为雇主，应当对被上诉人窦培兵遭受的人身损害承担赔偿责任。上诉人称其对被上诉人的损害不存在过错，不应承担赔偿责任的主张，缺乏事实及法律依据，不能成立。被上诉人作为具备完全民事行为能力的成年人，在作业时应当根据现场情况做好自身安全防护，因其未尽到安全注意义务，应对自身遭受的损害后果承担一定的责任。一审酌定由上诉人向被上诉人承担70%的赔偿责任，已经考虑了被上诉人自身的过错，减轻了上诉人的责任，上诉人认为自己只承担20%的责任，不符合法律规定，不能成立。综上所述，上诉人鑫益门窗加工部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费590元，由上诉人瓜州县西湖乡鑫益门窗加工部负担。本判决为终审判决。审判长 蔺春辉审判员 张小青审判员 郑 杰二〇二〇年十二月一日书记员 王 霞