汉中市汉台区人民法院      民 事 判 决 书      (2020)陕0702民初5668号   原告：何胜发，男，汉族，1964年10月29日出生，户籍所在地汉中市南郑区，现住址南郑区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：李波，汉中路法律服务所法律工作者。   委托代理人：郭兆熊，汉中路法律服务所法律工作者。   被告：洋县大创沥青稳定土拌合有限公司，住所陕西省汉中市洋县，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX703C。   法定代表人：翟建军，该公司经理。   委托代理人：王斌，该公司法务。   被告：汉中腾辉水泥制品有限公司，住所陕西省汉中市城固县以北，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX5178。   法定代表人：蔡光友，该公司总经理。   委托代理人：赵霞，女，汉族，生于1983年2月25日出生，住汉中市城固县，公司员工，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，。   委托代理人：邓海树，男，汉族，生于1954年11月15日，住汉中市城固县，公司员工，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   原告何胜发与被告洋县大创沥青稳定土拌合有限公司（以下简称大创公司）、被告汉中腾辉水泥制品有限公司（以下简称腾辉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何胜发及其委托代理人李波、被告汉中腾辉水泥制品有限公司委托代理人赵霞、邓海树到庭参加诉讼，被告洋县大创沥青稳定土拌合有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    原告何胜发提出以下诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿各项损失共计164006.97元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：陕西鑫悦建筑有限公司于2018年承建了汉中航空2005号数控加工厂房工程，原告受雇于该公司。在上述工程工地从事混凝土浇筑工作，薪资为220元/天。2018年3月17日，原告在清理被告汉中腾辉水泥制品有限公司租用的被告洋县大创沥青稳定土拌合有限公司的混凝土输送泵车车斗内混凝土时，车辆操作员在未确认安全的情况下启动泵车，导致正在车上料斗内作业的原告受伤。后被送至汉中3201医院住院治疗并经鉴定为十级伤残，误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日，二次手术住院天数为2周，二次手术医疗费为10000元。本次事故发生后，原告在住院期间二被告垫支了原告的部分医疗费约30000余元，对于原告的其他损失未予赔偿。   洋县大创沥青稳定土拌合有限公司辩称：1、原告何胜发在提供劳务过程中违反操作规程，存在重大过错，其自身应承担相应的责任；2、在本起事故中，鑫悦建司应作为赔偿主体；3、我公司将泵车出租于腾辉公司，接受该公司的指派和工作安排，赔偿主体应为鑫悦公司和腾辉公司；4、原告诉求中部分赔偿项目过高，应当按照农村居民计算伤残赔偿金。误工费、护理费等费用的计算标准应当参考陕西省高级人民法院《陕西省道路交通事故赔偿项目计算标准（试行）》计算。原告住院期间，我公司垫支的住院费31000元应纳入本案一并结算。   被告汉中腾辉水泥制品有限公司辩称：1、原告与我公司不存在合同关系，事故不在我公司的责任范围之内，原告的赔偿与我公司无关；2、原告所述受伤事故是侵权造成的与事实不符，安全责任由施工方负责，泵车操作人员听从现场指挥人员的指挥，我公司未构成侵权；3、原告所要求的赔偿金额过高，残疾赔偿金应按农村居民的标准计算，误工费标准过高且只能计算至定残前一日，精神损害赔偿金不应超过1000元，交通费计算过高。综上，请求依法驳回原告的所有诉讼请求。   本院经审理认定以下事实：2018年陕西鑫悦建筑有限公司承建陕飞2005号数控加工厂房工程并从被告腾辉公司处购买混凝土，由被告腾辉公司负责用泵车将混凝土输送到具体的施工工程中。同期被告腾辉公司与被告大创公司口头约定，租赁大创公司泵车为该工地输送混凝土物料。原告何胜发为陕西鑫悦建筑有限公司承建的该工程从事混凝土浇筑工作。2018年3月17日,被告大创公司随车驾驶员操作泵车为陕飞2005号数控加工厂房工程输送混凝土过程中，因料车未到、泵车熄火，原告何胜发进入泵车料斗里清理混凝土残渣时，泵车驾驶员不慎启动泵车，致站在料斗里的原告何胜发受伤。当日即被送往陕飞医院及汉中三二0一医院治疗,经三二0一诊断为：双足挤压伤，右足2.3.4跖骨骨折，左足第二趾末节骨粉碎性骨折，左足第二趾甲床损伤，双足软组织损伤，右小腿软组织损伤，左侧腓骨远端内固定术后；住院治疗37天后于2018年4月23日出院；医嘱：继续双足外固定，术后6周拆除行足踝功能锻炼;术后1.2.3.6.12.月分别门诊复查拍片，了解骨折愈合情况；骨折愈合后方可下地负重活动；继续给与促骨折药物治疗；术后一年骨折愈合取内固定。期间由其妻子护理。2019年3月7日经陕西蓝图司法鉴定中心评定何胜发右足2.3.4跖骨远端粉碎性骨折，现遗留右足横弓结构破坏为十级伤残；本次损伤误工期为150日、护理期为60日、营养期为90日；二次手术住院天数为2周，后续取内固定费用约8000-10000元。庭审中，原告何胜发增加了被扶养人生活费7054.2元的诉讼请求。   另查明,被告大创公司泵车及随车驾驶员均有泵车输送浇筑操作的相关资质。大创公司已经垫付原告医疗等费用共计7664.5元，被告腾辉公司已经垫付原告医疗等费用共计31000元。   再查明，原告何胜发与其妻于2006年1月1日生育一子何平，现在草堰中学就读。何胜发原籍汉中市南郑区XX镇XX村，2010年全家迁至该区汉山街道办事处草堰村落户并居住至今。2012年该村根据南郑县推进有条件农村居民进城落户领导小组办公室的相关文件精神整体转为城镇居民。   上述事实，有各方当事人陈述、住院病历及医疗费票据、司法鉴定意见书、村民委员会证明、领条、转账记录等载卷佐证，应予认定。   本院认为，本案中,导致原告受伤的泵车系被告大创公司所有的特种车辆,该公司派遣的泵车驾驶员随车在现场进行施工作业, 其对泵车工作时的安全认知和防范义务应远高于普通人，是保障泵车安全运行的第一责任人,对泵车的操作及安全运行负有不可推卸的责任。但其在施工过程中,因未能尽到充分的安全注意义务、操作不慎致伤原告,应负事故主要责任。由于泵车驾驶员为大创公司的工作人员,因职务行为造成的损害结果应由被告大创公司承担责任。被告腾辉公司与大创公司虽未签订书面租赁合同明确双方的权利、义务，但其是泵车的承租方及实际使用人,对泵车在现场施工中的安全亦负有相应的管理责任。原告何胜发系完全民事行为能力人，从事混凝土浇筑工作应具有相应的安全防范常识，但在施工中却未能足够谨慎、注意自身安全，进入虽系熄火状态的泵车料斗工作，对自身损害的发生亦负有一定过错。根据各方当事人的过错程度，本院酌定原告何胜发自负20%的责任；被告大创公司承担60%的赔偿责任；被告腾辉公司承担20%的赔偿责任。原告何胜发有权就其所受伤害获得法律救济的基础法律关系作出选择。本案中，原告何胜发选择侵权人承担赔偿责任,属于对自己权利的处分,符合相关法律及司法解释的规定,应予支持。民事案件案由应当依据当事人主张的民事法律关系的性质来确定。人民法院应当根据当事人诉争的法律关系的性质,确定相应的案由，故本案案由应确定为健康权责任纠纷。   对原告何胜发合法合理的医疗费、残疾赔偿金、、鉴定费，本院予以支持。对其外购药品因无相关处方及医嘱印证，不予支持。对按150元/天计算误工费的主张，因未能提举证据证明其固定收入为150元/天，根据原告的年龄、身体状况及所从事的工作，结合本地经济水平及鉴定意见酌情确定误工费为120元/天。对按120元/天计算护理费的主张，因未能提举护理人员收入的相关证据，结合其伤情及本地护工收入情况参照鉴定意见，酌情按80元/天计算。对住院伙食补助费按30元/天计算37天，营养费按20元/天参照鉴定意见计算90天。残疾赔偿金及被扶养人生活费依据查明的事实应按照城镇居民计算。精神损失费之主张，结合侵权行为造成的后果及伤残等级、本地经济水平，酌定确定为1000元。交通费因未提供相关证据，不予支持。对后续治疗费参照鉴定意见，酌情认定9000元。对后续治疗期间的住院伙食补助费应待其实际发生后另行主张。    经审核，原告何胜发因受伤产生（一）、医疗费共计31821.27元；（二）、误工费18000元（150天×120元／天）；（三）、护理费4800元（60天×80元／天）；（四）、住院伙食补助费1110元（37天×30元／天）；（五）、营养费1800元（90天×20元／天）；（六）、残疾赔偿金72196元；（七）、精神损害抚慰金1000元；（八）、鉴定费2600元；（九）、后续治疗费9000元；（十）、被扶养人生活费5878.5元。以上合计148205.77元。   据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：   一、原告何胜发的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费合计148205.77元,由被告大创公司赔偿60%计88923元，扣减已经垫付的31000元后应再付57923元；被告腾辉公司赔偿20%计29641元，扣减已经垫付的7664.5元后应再付21976元；剩余20%原告何胜发自行负担。此款于本判决生效之日起十五日内付清。   二、驳回原告何胜发的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费1284元，减半收取642元，由 被告大创公司负担400元，被告腾辉公司负担242元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。             审 判 员 张 静           二〇二〇年十一月十三日          书 记 员 王 娇