山西省太原市万柏林区人民法院民事判决书（2020）晋0109民初5259号原告：徐某，住山西省河曲县。委托诉讼代理人：王某，山西知达律师事务所律师。委托诉讼代理人：成某，山西知达律师事务所律师。被告：山西和兴源物业管理有限公司。法定代表人：朱某。委托诉讼代理人：皇甫某，北京蒲泽律师事务所律师。原告徐某与被告山西和兴源物业管理有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐某的委托诉讼代理人王某、成某，被告山西和兴源物业管理有限公司的委托诉讼代理人皇甫某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐某向本院提出的诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告委托经营费用共计191164元；2.请求依法判令被告自2020年9月26日起按每日388元向原告支付委托经营费用至移交商铺之日止；3.请求依法判令被告立即将长风观园二期第一幢一层A9、A10号商铺移交给原告；4.请求依法判令被告支付原告截止2020年9月30日的违约金24981元；5.请求依法判令被告从2020年10月1日起以191164元为基数按日万分之五向原告支付违约金直至付清全部款项之日止；6.请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原、被告于2017年9月15日签订了两份商铺委托经营合同，被告受托经营管理原告购买的的A9、A10号商铺。合同约定委托经营费用总额、支付方式、支付期限及违约责任、争议管辖等条款。合同签订后双方履行合同已届满三年。三年来被告仅支付两年委托经营费用，但以扣税为由少支付原告20%的费用，共计49561元，第三年委托经营费用共计141603元至今未付，累计共计191164元。2020年9月16日到期后，被告既未与原告续签合同，又拒绝将商铺移交给原告，构成根本违约。按照双方合同第五条第二项的约定，被告未按期支付费用按日万分之五计算违约金。2019年9月16日被告共应支付118002元，但其扣留23600元未付，计算至2020年9月30日共计745天，违约金应为8791元，2019年9月16日被告共应支付129803元，但其扣留25960元未付，计算至2020年9月30日共计380天，违约金应为4932.4元；2020年9月16日被告应支付141603元，但其至今未付，计算2020年9月30日共计15天，违约金应为1062元。三项逾期付款违约金计算至2020年9月30日共计11060元。按照合同第五条第4项约定，被告应承担每间房5000元的违约金，两间共计10000元。按照合同第五条第5项约定，合同到期后被告不给原告移交房屋，给被告造成损失应按合同总价款万分之五承担违约责任。两份合同总价共计389408元，万分之五为195元，以上三项违约责任共计24981元，应当判令被告依约承担。合同到期后被告继续经营管理原告的两间商铺，在未重新签订合同的情况下，应当依法判令被告限期将商铺移交给原告，并应当判令其按照第三年委托经营费用标准向原告支付实际移交以前的委托经营费用。被告山西和兴源物业管理有限公司辩称，被告已按合同约定按期支付了原告相应的租金收益，不存在原告所述未支付以及违约金的问题，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月15日，原告徐某与被告山西和兴源物业管理有限公司签订了《商铺委托经营合同》两份，约定原告将其所有位于千峰南路沙河南街的长风观园二期第一幢1层A9和A10号商铺委托给被告经营，委托期限均自2017年9月16日至2020年9月16日，合同期满后，双方经协商不再继续签订委托合同的，被告应当在合同到期后十日内到原告处办理上述所列房屋的交接手续，并将房屋全部交付给原告；A9商铺的委托经营费用为192239元，其中2018年9月16日支付第一年费用58254元，2019年9月16日支付第二年费用64080元，2020年9月16日支付第三年费用69905元；A10号商铺的委托经营费用为197169元，其中2018年9月16日支付第一年费用59748元，2019年9月16日支付第二年费用65723元，2020年9月16日支付第三年费用71698元；若被告未按本合同约定向原告支付费用的，每逾期一日，被告向原告支付总费用万分之五的违约金，超过30日未支付的，原告有权解除合同，不予退还保证金要求被告支付当年费用，并以此为基数按照银行贷款利率的四倍计算利息，若被告未按照本合同第二条第二项的规定履行结算交房义务，原告有权强制性收回房屋，并要求被告支付5000元/间房屋的违约金，且不再与被告继续合作，任何一方违反本合同约定给另一方造成损失的，守约方有权要求违约方赔偿损失，并支付合同总价款万分之五的违约金；双方还对其他权利和义务进行了约定。2017年10月19日，双方再次签订了《补充协议》，约定该房屋的交房成就条件、交房时间以原告与该房屋的出卖人山西郡宇房地产开发有限公司签订《商铺认购合同》的约定为准。合同签订后，原告依约向被告交付了商铺，被告将商铺统一对外经营。庭审中，原告认可被告支付了前两年委托经营价款的80%即198244元（94401.6元+103842.4元），被告辩称在每一年支付上一年的费用时，是扣除了其中20%的代缴税款。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告双方签订的两份《商铺委托经营合同》系双方真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，被告应按合同约定期限及金额支付委托经营费用，被告辩称支付委托经营费用时扣除了20%的代缴税款，但涉案合同对此并未进行明确约定，且被告提交证据也不足以证明其主张，应承担举证不能的不利后果，故被告应在合理期限内向原告支付委托期限三年内截至2020年9月16日欠付的委托经营费用191164元。涉案合同第五条第二款约定“若乙方未按本合同约定向甲方支付费用的，每逾期一日，乙方向甲方支付总费用万分之五的违约金”，法律规定的违约金具有补偿和惩罚双重性质，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。结合本案，原告要求被告支付的违约金金额，过分高于原告在本案中可能遭受的损失，被告也对违约金的数额持有异议，本院结合合同履行情况，依据公平原则和诚实信用原则，认定本案违约金应以被告逾期未付费用为基数按同时期利率支付的逾期利息为宜，具体为被告以2018年9月16日未付23600.4元为基数、以2019年9月16日未付25960.6元为基数、以2020年9月16日未付141603元为基数，支付自逾期付款之日起至清偿完毕之日止的利息（2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计付）。关于涉案房屋的移交问题，涉案合同第二条第二项约定，“合同期满后，双方经协商不再继续签订委托合同的，被告应当在合同到期后十日内到原告处办理上述所列房屋的交接手续，并将房屋全部交付给原告”，因原告向本院起诉时，双方约定的三年委托期限已届满，双方对涉案房屋未达成续约合意，故被告应按约将涉案房屋交付于原告，原告该项诉讼请求符合约定，本院予以支持。涉案合同第五条第四款约定“若乙方未按照本合同第二条第二项的规定履行结算交房义务，甲方有权强制性收回房屋，并要求乙方支付5000元/间房屋的违约金，且不再与乙方继续合作”，故被告应就逾期移交涉案两套房屋向原告支付违约金计10000元。关于原告经济损失的认定，原、被告双方对委托经营期限届满后的损失金额并未进行明确约定，且原告并未举证证明涉案商铺的实际经营状况，对该损失的主张缺乏事实依据，故该诉讼请求证据不足，本院不予支持。综上所述，原告徐某的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告山西和兴源物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告徐某委托经营费用191164元及逾期利息（以2018年9月16日未付23600.4元为基数、以2019年9月16日未付25960.6元为基数、以2020年9月16日未付141603元为基数，支付自逾期付款之日起至清偿完毕之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计付）；二、被告山西和兴源物业管理有限公司于本判决生效之日起三十日内将位于太原市长风观园二期第一幢一层A9、A10号房屋移交给原告，并向原告支付因逾期移交两套房屋产生的违约金10000元；三、驳回原告徐某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2271元，由被告山西和兴源物业管理有限公司负担2100元，由原告徐某负担171元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上属于太原市中级人民法院。审判员 田建民二〇二〇年十二月四日书记员 王文妍