北京市延庆区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0119民初7111号原告（反诉被告）：浙江长风进出口有限公司，住所地浙江省金华市婺城区金茂大厦1幢13D，统一社会信用代码91330702592855183K（1/1）。法定代表人：姜健康，总经理。委托诉讼代理人：韩立斌，浙江金道律师事务所律师。委托诉讼代理人：童佳琦，浙江金道律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京高鸿信通科技有限公司，住所地北京市延庆区中关村延庆园风谷四路8号院27号楼1418，统一社会信用代码91110108801170579G。法定代表人：马龙，总经理。委托诉讼代理人：闫清树，河南问津律师事务所律师。第三人：杭州孚茂国际贸易有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区远见大厦1号楼707室，统一社会信用代码91330105328138599E（1/1）。法定代表人：朱加滨，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：钟耀，浙江泽大律师事务所律师。原告（反诉被告）浙江长风进出口有限公司（以下简称长风公司）与被告（反诉原告）北京高鸿信通科技有限公司（以下简称高鸿信通公司）、第三人杭州孚茂国际贸易有限公司（以下简称孚茂公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。长风公司的委托诉讼代理人韩立斌、童佳琦，高鸿信通公司的法定代表人马龙及其委托诉讼代理人闫清树，孚茂公司的委托诉讼代理人钟耀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。长风公司向本院提出诉讼请求：1.确认长风公司与高鸿信通公司、孚茂公司签订的《购销合同》于2020年5月13日解除；2.高鸿信通公司返还长风公司190万元款项，并赔偿长风公司逾期退款损失24049.32元（以190万元为基数，自2020年5月13日起至2020年9月9日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），及至退款实际付清之日止的损失；3.高鸿信通公司双倍返还定金76万元；4.高鸿信通公司支付违约金38万元。事实和理由：2020年5月6日，长风公司与高鸿信通公司、孚茂公司签订一份《购销合同》约定：高鸿信通公司向长风公司提供一次性手术衣（河南荣军）10万件，单价38元，总价380万元；支付方式为合同签订之后支付货款50%的定金；长风公司委托孚茂公司以电汇方式支付货款，高鸿信通公司收到长风公司定金后马上组织货源，必须在5月12日前发货5万件……合同还约定了违约责任等事项。合同签订后，长风公司委托孚茂公司通过银行转账方式向高鸿信通公司支付了190万元定金。然高鸿信通公司收款后，在长风公司多次催促下，并未按照合同约定交付货物，导致长风公司无法按时出口货物，给长风公司造成了巨大的损失。高鸿信通公司的行为已经构成根本违约，长风公司有权解除《购销合同》，并要求高鸿信通公司返还190万元，双倍返还定金76万元，并支付违约金38万元。长风公司为维护合法权益，故诉至法院。高鸿信通公司辩称，不同意长风公司的诉讼请求。1.长风公司起诉的《购销合同》已被双方撤销，本案《购销合同》因河南荣军无法在约定的期限内提供一次性手术衣，合同签订当日，经双方口头协商一致不再履行。当天双方一同前往河南华裕公司现场考察华裕公司的生产能力及生产情况，查看了华裕公司的原材料储备情况和生产情况，双方重新签订了一份购买河南华裕品牌一次性手术衣的《购销合同》，长风公司起诉的《购销合同》已被双方重新签订的《购销合同（华裕）》而取代，该合同未实际履行，不发生效力。长风公司支付货款、前往华裕公司验收货物的行为均表明双方履行的是购买河南华裕牌手术衣的《购销合同》；2.长风公司要求返还货款、双倍返还定金、支付违约金缺乏法律依据。因双方实际履行的是购买河南华裕牌一次性手术衣的《购销合同》，高鸿信通公司已按照合同约定于2020年5月12日前提供5万件手术衣，18日提供另外5万件手术衣，不存在任何违约情形，无适用定金罚则和违约金的事实依据；另外，定金和违约金不能竟合使用。孚茂公司述称，孚茂公司看到的是荣军牌手术衣的《购销合同》，孚茂公司按合同约定通过银行转账方式支付了款项，对后面发生的事情不知情；孚茂公司不知道高鸿信通公司答辩中提到的华裕品牌的购销合同，只知道长风公司起诉的荣军品牌的购销合同。高鸿信通公司向本院提出反诉请求：1.长风公司继续履行合同并支付剩余货款190万元；2.长风公司支付违约金38万元。事实和理由：2020年5月6日，高鸿信通公司、长风公司与孚茂公司签订《购销合同》一份，约定：长风公司向高鸿信通公司采购“一次性使用手术衣”10万元，单价38元，合同总价为380万元；长风公司委托孚茂公司以电汇方式支付货款；交货地点为厂区。合同签订后，高鸿信通公司按照合同约定的质量标准备货，并于2020年5月12日前通知交付货物，但长风公司前往厂区收货时无正当理由拒绝接受货物。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，高鸿信通公司已将货物送至约定的交货地点，长风公司无正当理由拒绝收货，货物的毁损风险由长风公司承担。后高鸿信通公司多次要求长风公司继续履行合同，长风公司无正当理由拒绝继续履行，导致高鸿信通公司遭受巨大损失。高鸿信通公司故提起反诉。长风公司针对高鸿信通公司的反诉辩称，高鸿信通公司反诉所说系规避自己的违约责任而编造的谎言，本案的事实是：高鸿信通公司和长风公司沟通时说到河南有一家叫华裕公司的为长风公司提供手术衣，经双方对华裕公司的资质、进出口资质及其他各方面情况进行考察后，长风公司认为华裕公司不在进出口白名单内，不具备提供出口手术衣的条件，在此情况下，三方签订了长风公司据以起诉的《购销合同》，合同载明的品牌为河南荣军；高鸿信通公司提到的华裕品牌的合同在先，荣军品牌的合同在后，这点从合同的编号中也可以体现出来，华裕品牌的合同编号为FW1620W308，河南荣军品牌的合同编号为FW1620W309；三方确认的是荣军品牌手术衣的《购销合同》，长风公司通过孚茂公司向高鸿信通公司付款后，高鸿信通公司无法向长风公司交付荣军牌手术衣，达不到出口的时效要求，构成严重违约，给长风公司造成了巨大损失。高鸿信通公司违约在先，其反诉请求不成立。孚茂公司针对高鸿信通公司的反诉述称，高鸿信通公司存在虚假诉讼的可能，其反诉中提到的华裕品牌的《购销合同》，孚茂公司没有见过；孚茂公司只是案涉合同的付款单位，收到的只是基于荣军品牌的合同，相应的款项已经支付，不应承担高鸿信通公司反诉中支付货款及违约金的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2020年5月6日，长风公司（甲方、采购方，联系人赵雪晴）与高鸿信通公司（乙方、供货方）、孚茂公司（丙方、出口方）签订了编号为FW1620W308的《购销合同》，约定：长风公司向高鸿信通公司采购一次性使用手术衣（河南华裕）10万件，规格45gSMS，单价38元，共计货款380万元（含税价包含13%增值税专用发票）；甲方支付方式为合同签订之后支付货款50%定金，甲方委托丙方以电汇方式支付货款，乙方收到甲方的定金后马上组织货源，乙方必须在5月12号之前发货5万件，完成第一批5万件交付后，甲方预付后5万件中3万件的货款，并在5月20号前，乙方交付剩余5万件时付清尾款；乙方提供一般纳税人增值税专用发票给丙方，开票信息根据丙方提供的海关报关单信息开具；交货地点：厂区；乙方保证提供给甲方的产品是全新的，符合《一次性使用手术衣》产品技术标准要求，如果运输中发生包装破损等，乙方承担责任；乙方所提供的产品的生产厂家必须在国家药品监督管理局有医疗器械经营企业（备案），乙方交付的货物必须符合相应产业标准及本合同的要求（产品生产厂家的检验报告及相应资质后附）；乙方承诺向甲方提供的货物应该是全新、完整、符合质量标准的产品，货物及相应检测报告等均不存在瑕疵；乙方保证生产厂家提供的产品在出口海关白名单中内，如因产品问题无法出关，乙方负责赔偿甲方由此造成的所有损失；乙方在收到预付款后延迟发货则每天按照合同款项的1%支付逾期违约金给甲方，并赔偿甲方由此造成的全部损失；如果乙方在收到全部款项后，确定部分无法发货，需要退回未发部分货款，支付合同货款的10%的违约金给甲方，并赔偿甲方由此造成的全部损失；若全部货物无法交货，则按撤销合同的违约责任处理；违约责任：疫情期间，货品物资为特殊商品，生产厂家须提前储备原料，原料不得作为乙方的不可抗力因素；乙方取消或解除合同需支付合同金额10%赔偿金，并赔偿甲方由此造成的全部损失；甲乙双方的不可抗力因素需要对方的书面认可并证明不对这些不可抗力追究与对方的违约责任或其他责任方可作为本协议项下不可抗力的情形；乙方不履行本协议约定的义务，或者履行本协议义务不符合约定的，或者违反本协议中做出的承诺，视为违约，应当赔偿对方合同金额的10%并承担由此给对方造成的全部损失；本合同一式三份，三方各执一份，均具同等效力；本合同经三方法定代表人或其授权代表签字或加盖公章后生效；合同还约定了其他条款。长风公司和高鸿信通公司在合同尾部加盖了公章。同日，长风公司（甲方、采购方，联系人赵雪晴）与高鸿信通公司（乙方、供货方）、孚茂公司（丙方、出口方）签订了编号为FW1620W309的《购销合同》，约定：长风公司向高鸿信通公司采购一次性使用手术衣（河南荣军）10万件，规格45gSMS，单价38元，共计货款380万元（含税价包含13%增值税专用发票）；其他合同内容同上。长风公司和高鸿信通公司、孚茂公司在合同尾部均加盖了公章。同年5月8日，孚茂公司向高鸿信通公司转款190万元，备注用途为预付款。高鸿信通公司未向长风公司提供“河南荣军”品牌一次性使用手术衣。2020年10月10日，长风公司诉至本院，提出上述所请，高鸿信通公司提出反诉。审理中，双方对实际履行编号为FW1620W308还是FW1620W309的《购销合同》产生分歧，长风公司认为双方先签订了FW1620W308号购销合同，因华裕牌手术衣生产厂家未达到出口要求，故双方口头协商解除该合同，又重新签订了FW1620W309号《购销合同》，不论是从合同序号还是实际履行，都是履行的FW1620W309号《购销合同》，高鸿信通公司未按合同约定提供“河南荣军”牌手术衣；高鸿信通公司则认为是因为河南荣军无法在约定的期限内提供足量的一次性手术衣，合同签订当天双方即口头协商解除了FW1620W309号《购销合同》，重新签订了FW1620W308号《购销合同》，后双方就生产“河南华裕”牌手术衣的公司进行了生产能力和情况等考察、验收等，故实际履行的是FW1620W308号《购销合同》，合同序号实际履行不产生影响。关于长风公司已经支付的190万元款项的性质，长风公司认为其中76万元为定金，其余114万元为货款，高鸿信通公司则认为全部是货款预付款。本院认为，本案中，长风公司与高鸿信通公司、孚茂公司签订了《购销合同》，孚茂公司按长风公司指令向高鸿信通公司支付了190万元，争议的焦点为：一、双方实际履行的编号为FW1620W308还是FW1620W309的《购销合同》。对此，本院分析如下：两份合同签订于同一天，按照合同约定：本合同经三方法定代表人或其授权代表签字或加盖公章后生效；合同还约定了其他条款。编号为FW1620W308的合同未加盖孚茂公司的公章，编号为FW1620W309的合同加盖了孚茂公司的公章，且孚茂公司亦表示从未见过编号为FW1620W308的购销合同，也不知道该合同，实际履行的是编号为FW1620W309的购销合同，故应认定双方实际履行的是编号为FW1620W309的购销合同。二、190万元款项的性质。双方在合同中约定：合同签订之后支付货款50%的定金，甲方委托丙方以电汇方式支付货款，乙方收到甲方的定金后马上组织货源，乙方必须在5月12号之前发货5万件，完成第一批5万件交付后，甲方预付后5万件中3万件的货款，并在5月20号前，乙方交付剩余5万件时付清尾款。上述约定中虽然有“定金”的字眼，但双方对款项的性质认识存在分歧，结合上下文内容及孚茂公司付款备注的情况，应认定该190万元为预付货款。综上所述，高鸿信通公司未按购销合同的约定向长风公司提供“河南荣军”手术衣，已构成违约。根据约定：若全部货物无法发货，则按撤销合同的违约责任处理；疫情期间，货品物资为特殊商品，乙方不履行本协议约定的义务，或者履行本协议义务不符合约定的，或者违反本协议中做出的承诺，视为违约，应当赔偿对方合同金额的10%并承担由此给对方造成的全部损失，故长风公司要求解除合同并要求高鸿信通公司按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿损失并支付违约金38万元的诉讼请求，本院应予支持，但合同解除日期应为高鸿信通公司收到本案诉状之日（2020年10月26日）。长风公司要求高鸿信通公司双倍返还定金的诉讼请求，本院不予支持。高鸿信通公司未按约定向长风公司提供“河南荣军”牌手术衣，其要求长风公司继续履行合同并承担违约责任的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第一百零七条和第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认浙江长风进出口有限公司与北京高鸿信通科技有限公司、杭州孚茂国际贸易有限公司2020年5月6日签订的编号为FW1620W309的《购销合同》于2020年10月26日解除；二、北京高鸿信通科技有限公司于本判决生效后七日内返还浙江长风进出口有限公司货款190万元；三、北京高鸿信通科技有限公司于本判决生效后七日内赔偿浙江长风进出口有限公司逾期退款损失（以190万元为基数，自2020年10月26日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、北京高鸿信通科技有限公司于本判决生效后七日内支付浙江长风进出口有限公司违约金38万元；五、驳回浙江长风进出口有限公司的其他诉讼请求；六、驳回北京高鸿信通科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15656元，浙江长风进出口有限公司负担3883元（已交纳）；由北京高鸿信通科技有限公司负担11773元（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费12440元，由北京高鸿信通科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员 杨玉华二〇二〇年十二月二十一日法官助理 高智新书 记 员 李雪娜