广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)粤01执复825号复议申请人（申请执行人）：广州柔瑞农产品有限公司，住所地：广东从化开发区高技术产业园丰盈二巷12号之3。法定代表人：谢友松,职务：总经理。委托诉讼代理人：廖雅静，广东新法擎律师事务所律师。被执行人：广州众一餐饮有限公司，住所地：广州市增城区新塘镇友谊一横街1号（办公楼）第一层101室（已注销）。法定代表人：陈小和。第三人：陈小和，男，1954年11月11日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。复议申请人广州柔瑞农产品有限公司不服广州市从化区人民法院（以下简称从化法院）作出（2020）粤0117执异168号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。从化法院查明：广州柔瑞农产品有限公司与广州众一餐饮有限公司买卖合同纠纷一案，从化法院于2019年11月25日作出（2019）粤0117民初4518号民事判决书，判决如下：一、被告广州众一餐饮有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付人民币29799.65元给原告广州柔瑞农产品有限公司；二、被告广州众一餐饮有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付利息（利息以29799.65元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2019年4月3日起计算至还清之日止）给原告广州柔瑞农产品有限公司；三、驳回原告广州柔瑞农产品有限公司的其他诉讼请求。判决书生效后，因被执行人未履行还款义务，广州柔瑞农产品有限公司向从化法院申请强制执行，从化法院于2020年2月25日以（2020）粤0117执597号立案执行。广州众一餐饮有限公司的工商登记资料显示，广州众一餐饮有限公司成立于2017年6月30日，认缴注册资本200万元，法定代表人为陈小和，股东为陈小和，商事主体类型为有限责任公司（自然人独资）。广州众一餐饮有限公司的工商档案显示，2020年2月10日，广州众一餐饮有限公司作出《清算报告》，内容如下：“本公司经股东决定结束经营，清算组成员由陈小和组成，清算组负责人由陈小和担任。现将清算结果报告如下：1.本公司已通知债权人及于2019年12月18日刊登清算公告通知债权人；2.本公司未了结的业务已处理和清算完毕；3.本公司所有税款已清缴完毕；4.本公司的债权债务已清理完毕，公司对外投资已清理完毕，公司无分支机构；本公司债务清偿后剩余财产已处理完毕和清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金已支付完毕。”同日，广州众一餐饮有限公司作出《股东决定书》，内容如下：“根据《公司法》及公司章程，本公司于2020年2月10日经公司股东决定事项如下：由于股东决定公司解散，至此已清算完毕，同意公司注销登记。”2020年2月14日，广州市增城区市场监督管理局对广州众一餐饮有限公司作出准予注销登记通知书。从化法院认为：根据广州众一餐饮有限公司的工商档案，广州众一餐饮有限公司在办理注销登记前已作出《清算报告》，且根据现有证据，也无法证明有第三人作出对广州众一餐饮有限公司的债务承担清偿责任的书面承诺，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持”的规定。因此，申请执行人广州柔瑞农产品有限公司申请追加第三人陈小和为（2020）粤0117执597号案被执行人的请求不符合法律规定，应予驳回。从化法院依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条、第三十条的规定，于2020年9月24日作出（2020）粤0117执异168号执行裁定书，裁定驳回申请执行人广州柔瑞农产品有限公司的申请。广州柔瑞农产品有限公司不服上述执行裁定，向本院申请复议，请求依法撤销（2020）粤0117执异168号执行裁定书，支持复议申请人的异议请求。事实与理由：陈小和作为广州众一餐饮有限公司（一人有限公司）的法定代表人、股东及清算人，在明知有法院生效判决确定的债权未清偿完毕的情况下，在进行公司清算时未通知广州柔瑞农产品有限公司即注销广州众一餐饮有限公司，明显是恶意逃避债务，且陈小和并未实际出资，应当对广州众一餐饮有限公司的债务承担连带清偿责任。2020年2月10日，广州众一餐饮有限公司提交清算报告，清算组负责人和成员均为陈小和，且其承诺广州众一餐饮有限公司已通知债权人。但是复议申请人未收到任何申报债权的通知，并且当时广州众一餐饮有限公司与申请人的判决已生效，复议申请人也因广州众一餐饮有限公司未履行生效判决向从化法院申请了强制执行，此债务陈小和不可能不知情，但是陈小和在明知有生效判决确定的债务未清偿完毕的情况下，仍不通知债权人，而是悄无声息地制作了清算报告，办理公司注销登记。陈小和未依法清算和履行通知义务便申请办理注销登记，导致复议申请人对广州众一餐饮有限公司所享有的债权无法获得实现。《公司法》第一百八十五条规定:债权人申报债权，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算未按照前款规定履行通知义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院依法应予支持。一人有限公司股东作为公司清算义务人，应当忠于职守，依法履行清算义务，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。对从化法院查明的事实，本院经审查后予以确认。本院另查明，2020年2月10日，陈小和在《企业注销登记申请书》的“债权债务清理情况”一栏中勾选“已清理完毕”；在“申请人承诺”一栏中签名承诺“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任。”本院认为：本案的争议焦点是被执行人广州众一餐饮有限公司是否经依法清算办理注销登记，以及陈小和应否被变更为被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。”对于公司清算，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院依法应予以支持。”本案中，在第三人陈小和申请注销被执行人广州众一餐饮有限公司前，从化法院已作出（2019）粤0117民初4518号民事判决书，判决被执行人广州众一餐饮有限公司向申请执行人广州柔瑞农产品有限公司支付人民币29799.65元及利息。首先，在被执行人广州众一餐饮有限公司注销登记过程中，第三人陈小和作为清算组成员和负责人，并无证据证明其已将公司解散清算事宜书面通知了广州柔瑞农产品有限公司；其次，第三人陈小和虽然为注销被执行人广州众一餐饮有限公司制作了《清算报告》，但其在《清算报告》与中《企业注销登记申请书》确认的“债权债务已清理完毕”与事实不符，故不能认定被执行人广州众一餐饮有限公司系经依法清算办理注销登记的。第三人陈小和在《企业注销登记申请书》中承诺“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任”，故其应对申请执行人广州柔瑞农产品有限公司因被执行人广州众一餐饮有限公司被注销而造成的损失依法承担法律责任。综上所述，申请执行人广州柔瑞农产品有限公司请求变更陈小和为（2020）粤0117执597号案被执行人的请求，理由成立，应予支持；从化法院异议裁定认定基本事实不清，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117执异168号执行裁定。二、变更陈小和为广东省广州市从化区人民法院（2020）粤0117执597号案的被执行人。本裁定为终审裁定。审判长 黄 征审判员 胡伟东审判员 叶洁靖二〇二〇年十二月二十一日书记员 陈洁雅莫乔珍