鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0303民初4013号原告：沈阳黎腾幕墙门窗有限公司，住所地沈阳市沈河区高官台街**。法定代表人：崔腾飞，该公司总经理。委托代理人：肖戈霏，系辽宁基源律师事务所律师。委托代理人：刘学敏，系辽宁基源律师事务所律师。被告：鞍山建发房地产综合开发有限公司，，住所地鞍山市铁**三道街**2-24法定代表人：韩俐俐，该公司总经理。委托代理人：徐丽，系该公司员工。委托代理人：黄晶，系辽宁同方（鞍山）律师事务所律师。原告沈阳黎腾幕墙门窗有限公司诉被告鞍山建发房地产综合开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：一、请求法院依法判令解除原、被告于2016年04月15日签订的《工程施工合同》（合同编号为JFFC20160003；229，726.5元及暂计利息1000元；三、诉讼费由被告承担。事实和理由，原告与被告于2016年04月15日签订《工程施工合同》一份，合同编号为JFFC20160003。合同内容为“鞍山兴东?领世郡商住一期商业天井屋面玻璃采光顶、观光电梯钢构及幕墙围护、车库坡道雨蓬工程施工合同。”合同就工程概况、双方权利义务、工期、工程质量验收及保修、材料供应、工程进度款、履约保证金支付、结算方式及质保金、设计变更及现场签证管理、违约责任、争议解决办法、合同终止等方面进行了约定。合同签订后，原告按照合同的约定按期施工，被告先后支付原告工程款329,726元。2016年10月30日，被告通知原告暂停施工。暂停施工后，原告与被告多次沟通施工事宜，被告称因其公司资金周转紧张，暂时停止施工。原告认为，由于被告的原因导致施工合同无法履行，被告的行为已经构成了根本违约，符合法定解除的条件。于是原告于2017年11月起诉至贵院，经协商被告承诺先给付10万元后续欠款陆续给付，原告于2017年12月05日向贵院申请撤回起诉，贵院于2017年12月07日作出（2017)辽0103民初3186号民事裁定书，裁定：准予原告撤回起诉。但至今，被告除了给付10万元外剩余229,726.5仍未能支付。原告多次找到被告索要剩余款项，被告均已种种理由推脱，拒不支付。现原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告辩称：针对原告的诉讼请求及事实与理由，答辩人认为不能成立，应当判决驳回其诉讼请求。其具体理由如下，一双方签订的施工合同所涉及的车库坡道、雨棚工程未实际施工，双方签订的施工合同包括三个合同，一个是天井，屋面玻璃采光，一个是观光电梯，钢构及幕墙维护。第三个是车库、坡道、雨篷工程。而截止今日，原告实际参与的施工仅有两个工程，车库、坡道、雨篷工程未实施实际施工。第二个是原告有部分工程未完工，已完工工程存在质量问题，其中的观光电梯钢构及幕墙围护工程未施工完毕。而天井屋面玻璃采光顶、观光电梯钢结构及幕墙围护工程的已施工完毕，部分在2017年11月22日我公司工程部与项目监理部进行质量检查时发现多处质量问题详见监理通知书。针对此事，我公司与同年11月23日发函告知原告进行修复处理，但并未得到相应的解决。三、根据原告的施工进度，答辩人已按照双方的合同约定的付款节点给付了相应的工程款，并不存在欠款的事实。双方合同涉及的付款节点约定天井屋面玻璃、采光顶和观光电梯钢构及即幕墙维护的人员，设备材料开始进场后15日内支付至该两项工程合计的合同价格的30%，玻璃进场后支付至该两项工程合计的合同价格50%。该两项工程全部施工完毕，经甲方和监理验收合格后15天内支付至该两项工程合同价格的90%。所有工程全部施工完毕，并配合总包方进行工程整体竣工验收合格后，支付至合同总价款的95%。工程竣工验收合格满两年后，无质量问题一次性支付剩余的50%。根据原告的施工进度，我公司的给款情况，2016年9月3日我公司已支付30%的工程款，197835.9元。2016年10月19日我公司已支付50%的工程款，131890.6元。在此之后，由于该两项工程现未全部施工完毕和验收合格，收到合同约定的付款节点，我公司未支付后期工程款329726.5元。2017年12月因原告曾向贵院起诉我公司，当时我方有意向调解，12月13日提前向原告支付工程款10万元，回到本案答辩人认为原告要求支付剩余工程款229726.5元的付款条件并未成立，现答辩人已按照双方的合同约定的给付节点给付了相应的工程款，而且还多支付10万元，所以不存在欠款的事实。是根据法律规定，本案涉及的合同不符合解除的条件，再有由于工程未全部施工完毕，原告没有证据证明实际施工工程量及应给付的工程款数额。那么根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第九条，发包人具有下列情形之一致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工的，应予支持。那么在本案当中涉及的工程是我公司开发的商业及住宅项目，该工程总承包方式，沈阳北方建设股份有限公司，2016年11月15日因季节原因暂时停工。2017年3月27日，我公司发送复工联系函，但沈阳北方建设股份有限公司一直未进场施工，对此我方一直在沟通，协商中随时都有可能复工，对于我公司从来没有放弃过自己的权利，对于原告来说其施工未完成，有一部分是总承包工程延迟的原因，还有一部分是质量问题的原因。但不管是什么原因，原告主张解除合同，且并没有向我方进行过催告，不符合法律的规定，故理由不能成立。再有由于工程未完全施工完毕，我方也不应当支付剩余的工程款229726.5元。因为该工程款该工程未全部完工，没有经过最终结算。原告所施工的工程量是多少有多少未完成的工程？最终应支付的工程款是多少，原告没有证据能够证明，所以其主张不应支持。综上所述，恳请贵院查清案件事实，驳回原告对我方的诉讼请求。经审理查明：2016年4月15日，原告与被告签订工程施工合同，约定由被告承建原告开发的鞍山兴东·领世郡商住一期商业天井屋面玻璃采光顶、观光电梯钢构及幕墙围护、车库坡道雨篷施工程。其中商业天井玻璃采光项价格460960.00元整；观光电梯钢构及幕墙围护价格为198493.00元整；车库坡道雨篷价格为170547.00元整。合同11.4约定，由于不可抗力或甲乙双方以外原因导致工程停工或缓建，使合同不能履行，乙方妥善做好以完工程的保护和移交工作，甲方应按合同规定支付已完工程价款。合同中含有三项工程的具体造价金额。合同签订后，2016年8月10日，原告提交开工报审表，进程施工。2016年10月30日，原告向被告提交停工报告，写明我司已全部安装完成商业天井屋面玻璃采光顶。观光电梯钢结构已完成，观光电梯玻璃已到现场。由于电梯还没安装，甲方（被告）要求我公司钢结构焊机完成后，玻璃先不安装，等电梯安装完成后再安装玻璃。现我公司电梯钢结构焊接已完成，结合现场实际情况我项目部定于2016年10月30日停工。被告公司及监理公司在停工报告上签字盖章。另查，因履行工程施工合同，被告共支付原告329726.5元。2017年11月15日，因工程款事宜，原告起诉被告，被告又支付100000元，原告撤诉。上述事实，原告提供的证据有：工程施工合同、开工报告、工程开工报审表、工程中间验收（形象进度）报审单、工程款支付申请单、停工报告。被告提供的证据有：工程施工合同、监理通知单、告知函、兴东领世郡商业及住宅项目一期项目建设工程施工合同补充协议、兴东领世郡一期工程2017年复工联系函、以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。本院认为，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。根据双方签订的工程施工合同11.4约定，由于不可抗力或甲乙双方以外原因导致工程停工或缓建，使合同不能履行，乙方妥善做好以完工程的保护和移交工作，甲方应按合同规定支付已完工程价款。自2016年10月30日，涉案工程已经停工四年有余，在庭审中，被告也仅表示尽力尽快复工，但仍无具体的复工可能性，因此，原告与被告之间的合同已经实际不能履行，达到了接触合同的条件，原告请求解除合同有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告请求被告支付工程款一节，根据原告提供的停工报告，原告已经完成商业天井屋面玻璃采光顶、观光电梯钢结构工程，上述两项工程在合同约定中的价款分别为460960.00元和89524.39元。观光电梯玻璃幕墙部分因未安装，仅计算材料费用即392.8元/平×187平=73453.6?元，被告总计应当支付原告623937.99元，扣除已付工程款?，被告应当支付原告194211.49?元，对于原告请求的合理部分，本院予以支持。关于被告辩称原告工程存在质量问题，故不支付工程款一节，原告2016年10月30日停工离场，停工报告2016年10月31日有原告项目负责人和项目监理的签字盖章。在之后长达一年的时间后，在原告诉请工程款的情况下，原告及监理在2017年11月22日告知被告工程存在质量问题，且被告在认为存在工程质量问题的情况下，仍向原告支付100000元工程款，上述相互矛盾的事实，说明被告关于质量问题的告知函不能证明原告施工的工程确实存在质量问题。故被告的该项辩称没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告请求支付利息一节，原告工程款的支付系因合同解除，故原告请求利息没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条的规定判决如下：一、原告沈阳黎腾幕墙门窗有限公司与被告鞍山建发房地产综合开发有限公司之间的工程施工合同解除；二、被告鞍山建发房地产综合开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告沈阳黎腾幕墙门窗有限公司已完成工程的工程款194211.49?元；三、驳回原告沈阳黎腾幕墙门窗有限公司其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12100元（原告已预交），原告承担6050元，由被告负担6050元，被告于本判决生效之日起10日内支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长 王 臻人民陪审员 王 俊人民陪审员 刘 佳二〇二〇年十二月一日书 记 员 畅诚蕊