广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0204民初2561号 原告：湖北三淇工贸有限公司，住所地湖北武汉市江岸区解放大道2020号中储大楼1806室，统一社会信用代码： 91420200331857295H。 法定代表人：张欢，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：高泽川，湖北炽升律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：王博，湖北炽升律师事务所律师，特别授权。 被告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地广西柳州市河西路28号，统一社会信用代码：91450200753718690Q。 法定代表人：杜少华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨翊，湖北今天律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：张娟娟，湖北今天律师事务所律师，一般授权。 第三人：管卫东，男，1971年6月5日生，汉族，住湖北武汉市武昌区。 委托诉讼代理人：赵佩，湖北今天律师事务所律师，一般授权。 原告湖北三淇工贸有限公司（以下简称三淇公司）诉被告十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶公司）、第三人管卫东买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序且追加了管卫东为第三人参加诉讼，于2020年6月15日、2020年9月15日公开开庭进行了审理。原告三淇公司的委托诉讼代理人高泽川、王博，被告十一冶公司的委托诉讼代理人张娟娟，第三人管卫东的委托诉讼代理人赵佩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告三淇公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付所欠货款3165280.15元(暂计算至2020年4月15日），后续加价货款以367.578吨为基数，按月利率2%自2020年4月16日起计算至被告清偿完毕之日止；2、本案诉讼费、保全费等相关费用由被告承担。 事实与理由：被告十一冶公司承建东莞玖龙年产20万吨包装袋项目（二期）工程项目，依法设立十一冶公司东莞玖龙纸业工程项目部（下称玖龙纸业项目部），负责该项目的经营建设。2018年4月10日,玖龙纸业项目部向原告发出《联系函》，确定由原告向被告承建的玖龙纸业包装袋工程项目供应钢材，钢材价格采取基准价+浮动加价的定价机制，即“螺纹钢、线材、型材按当日网价作为基准价，按照发货日到付款日每天加价5元每吨；如在40天内未付款，按照未付款金额部分每天加价8元每吨”。同日，原、被告在东莞签订正式钢材《购销合同》（合同编号：SYY-DGJL2-18004)。合同签订后，原告全面履行了供货义务，2018年4月12日至l0月18日期间累计向被告设立的玫龙纸业项目部供应钢材4818.195吨。被告依合同约定向原告支付了部分货款。 2019年7月9日，原告与玖龙纸业项目部签订《协议书》，协议约定：经对账确认，截止2019年7月5日，被告差欠原告货款7261055.63元；若被告按协议约定的还款方式按时足额支付货款，原告给予被告还款谅解，所欠货款按7100000元结算；如被告不能履行本协议，被告所欠付货款仍按7261055.63元计算，2019年7月5日之后未付款部分按照被告设立的玖龙纸业项目部2018年4月10日《联系函》，自2019年7月5日起继续计算价格，直至货款付清。协议签订当日，被告依约定向原告支付货款3000000元后，协议正式生效。此后，被告违反协议约定，2019年9月30日前并未支付剩余4100000元货款。至此，被告差欠原告货款仍按7261055.63元计算，2019年7月5日之后未付款部分应按照玖龙纸业项目部2018年4月10日《联系函》，自2019年7月5日起继续计算价格，直至货款付清。后经原告多次催要，直到2020年4月15日，被告仍差欠原告货款3165280.15元（未付款钢材吨数367.578吨）。 呈前所述，被告应按双方约定向原告支付所欠货款，但被告拒不支付剩余货款，已给原告的合法权益带了极大损害。被告应当按《联系函》约定，向原告支付所欠货款3165280.15元（暂计算至2020年4月15日），后续加价货款以367.578吨为基数，按每日每吨加价8元计算至被告清偿完毕之日止。至此，原告请求人民法院维护原告的合法权益。 被告十一冶公司辩称，一、原告三淇公司提供的《联系函》、《协议书》内容超越了项目部的代理权限，也未经被告授权人员签字并加盖公章，未经被告追认，不产生法律效力，因此应当适用《购销合同》中约定的钢材款结算方式及支付方式。1、原告所提供的《联系函》真实性存疑，且其盖章为项目部章，但项目部并未经被告授权，同时还明确载明了该《联系函》出具时，《购销合同》还未签订。根据《民法总则》第171条规定，行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。2、原告所提供的《协议书》真实性存疑，协议书明确约定“本协议经甲乙双方签字盖章后生效”，但《协议书》上仅有甲乙双方盖章而未见双方授权人员签字，且乙方盖章为项目部章，也未经被告授权，因此不产生法律效力。3、原告所提供的《联系函》和《协议书》与《购销合同》中约定的价款结算方式及付款方式等实质性条款不一致，而《联系函》和《协议书》真实性存疑，且未产生法律效力，因此适用《购销合同》中关于价款结算方式及付款方式的约定。二、根据原被告双方对账单可知原告实际供货价款为21576713.35元，而被告十一冶建设集团有限责任公司已向原告湖北三淇工贸有限公司付款23904878.64元，已超额支付2328165.29元，故被告不应再向原告支付任何货款，同时原告应当向被告返还多支付的款项。三、即便是法院采纳《协议书》的约定计算钢材加价款，因加价款为违约金性质，不宜认定为钢材款，且《协议书》中约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二条“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”被告要求对违约金予以减少。综上所述，肯请法院驳回原告的诉讼请求。 第三人管卫东述称，第三人管卫东既不是案涉购销合同当事人，也不是合同记载的联系人，对原被告之间争议的具体情况并不清楚，与本案不存在紧密的利害关系，请求人民法院在查明事实的基础上依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人对真实性均无异议的证据，本院予以确认真实性并在卷佐证。被告对原告提交的证据1、3、5不予认可，对证据2予以认可，对证据4中的结算明细不认可，对付款凭证的真实性无异议，但对证明目的有异议。第三人对原告提交的证据1、3、5不予认可，对证据2予以认可，对证据4中的结算明细不认可，对付款凭证无异议。原告对被告提交的证据1、2真实性无异议。第三人对被告提交的证据1、2均无异议。对原告提交的证据5，因与本案没有关联性，本院对此不予采信。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告三淇公司是从事建筑材料制造、批发零售建材等项目的有限责任公司。2018年4月10日，玖龙纸业项目部向原告发出《联系函》一份。《联系函》载明：“我单位因工程施工需要，需采购钢材物资一批，经谈判我单位确定为贵单位供应，因合同评审程序正式合同后续补充，合同前期以此联系函确定权利义务，此协议具有合同同等法律效力，正式合同生效后，如主合同相对应条款与此联系函相冲突，以此联系函为准。”“3、螺纹钢、线材、型材（板材及其他品种材料另议）按当日网价作为基准价，按照发货日到付款日每天加价5元每吨……”“4、网价以我的钢铁网广州地区市场发货当日价格为基价，如出现多次网价以每天最后一次网价为准。”“5、付款方式：现款结算，如采用6个月内承兑付款加价3.5%承兑贴息，如采用12个月内6个月以上承兑付款加价7%承兑贴息。”“6、如在40天内未付款，按照未付款金额部分每天加价8元/吨……”“……此联系函复印件或扫描件具同等法律效力。”该《联系函》上加盖了玖龙纸业项目部公章。2018年4月10日同日，原告三淇公司（供方）与被告十一冶公司（需方）就东莞玖龙年产20万吨包装袋项目（二期）工程签订了《钢筋购销合同》（合同编号：SYY-DWJL2-18004）。该《购销合同》约定：“第一条：产品的名称及价款：供方向需方出售的钢筋，其产品名称、品牌、规格、型号、数量、价格、质量标准等详见附件一《东莞玖龙年产20万吨包装袋项目（二期）工程钢筋采购清单》……合同单价将根据供方发出的《价格确认函》，以销售当天协议价格，在协商一致后需方加盖公章的扫描件为准。”该附件一中载明：“物资名称为螺纹钢，数量200吨，单价暂定价为4400元/吨，备注：以上数量和单价均为暂定，数量以实际供货量为准，以销售当天协议价格为准。”原告与被告均在该购销合同上加盖公章并由代表签字。合同签订后，原告依约供货。 2019年7月9日，原告（甲方）与玖龙纸业项目部（乙方）签订了一份《协议书》，就上述购销合同项下未结货款进行清算。1、双方确认截止2019年7月5日，乙方欠甲方货款7261055.63元。2、甲方同意给予乙方还款谅解，乙方按本协议约定条件向甲方支付7100000元后货款结清。乙方的还款方式为：于2019年7月10日前支付货款3000000元，于2019年9月30日前分期付清剩余货款4100000元。3、如乙方未按前款约定按时足额支付货款，则截止2019年7月5日乙方欠付货款仍按7261055.63元计价结算，2019年7月5日之后的未付款部分按照玖龙纸业项目部2018年4月10日的《联系函》，自2019年7月5日起继续计算价格，直至货款付清。4、本协议经甲乙双方签字盖章且乙方于2019年7月10日前向甲方支付货款3000000元后生效。原告与玖龙纸业项目部分别在协议书中甲方、乙方处加盖公章。 对账后，2019年7月9日，被告十一冶公司向原告转账支付人民币3000000元，汇款备注为东莞玖龙纸业包装袋二期项目钢材款。此外，2019年11月15日、2019年12月3日、2020年1月14日、2020年1月22日原告分别收到了由十一冶公司、十一冶建设集团有限责任公司第一建筑安装工程分公司支付的货款合计2324724.98元（800000+24724.98+1000000+500000）。以上被告支付货款合计5324724.98元（3000000+2324724.98）。 另查明，玖龙纸业项目部并未在工商部门登记，不具有独立法人资格，该项目的负责人为管卫东。十一冶公司曾于2019年1月3日、2019年2月14日分别向管卫东、湖北华翊建设有限责任公司出具《委托书》，委托其向原告代为支付玖龙纸业项目部工程的部分货款，管卫东、湖北华翊建设有限责任公司均已经依照《委托书》向原告付款。该两份委托书上还加盖了玖龙纸业项目部的公章。 此外，原告在本案审理过程中将诉请的逾期付款违约金计算方式由“按每日加价8元”变更为“按月利率2%”计算，本院对此予以准许。 本院认为，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，被告在原告与玖龙纸业项目部签订《协议书》后依约按时支付了3000000元货款，及结合被告提交的《委托书》来看，可以证实被告对玖龙纸业项目部进行了授权，对玖龙纸业项目部的缔约行为予以认可，故本院对《联系函》、《协议书》予以采信，由此，《联系函》、《钢筋购销合同》、《协议书》均是其双方平等协商的合意，为其双方的真实意思表示，且未违反法律的禁止性规定，均属于合法生效的合同。本案中，原告主张按照《联系函》、《协议书》中约定的“基准价（到货日网价）+浮动价”的方式计算钢材价格，即依照原告提交的证据4《湖北三淇工贸有限公司与十一冶建设集团有限责任公司东莞玖龙纸业项目工程部结算明细》被告主张按照《购销合同》中约定的“销售当天协议价格”（即到货日或发货日的网价）计算钢材价格，即依照被告提交的证据1《湖北三淇工贸有限公司供应钢材结算表》。 由于《联系函》、《钢筋购销合同》、《协议书》均合法生效，而《钢筋购销合同》与《协议书》中对于钢材价格的约定互相冲突，且原、被告双方没有特别约定，故根据意思表示最新最近原则，本院根据合同(协议)成立的时间先后，确定以后一份协议书确定的内容为准，由此本院对钢材的价格认可为原告与玖龙纸业项目部在2019年7月9日对账时确认的《湖北三淇工贸有限公司与十一冶建设集团有限责任公司东莞玖龙纸业项目工程部结算明细》中的价格。 违约金是当一方当事人违约时，应当向对方当事人支付一定数额的金钱。原告与玖龙纸业项目部关于协议加价款的部分，是在被告未按照约定付款时的加价，实际上具有违约金的属性。由于被告逾期支付货款，已构成违约，故对原告提出的要求支付违约金的诉请本院予以支持。根据上述《联系函》的约定，原告要求被告按未付款金额部分每天加价8元/吨计算违约金，庭审原告自愿将2020年4月15日后的部分变更为按月利率2%计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定并结合本案的实际情况,本院认为原告该主张的违约金计算方法过高，应予调整。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％。另外，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本院酌定将逾期付款违约金利率调整为全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率并上浮50%。由于被告逾期付款的行为已经构成违约，又由于上述的违约金是被告逾期付款所应承担的违约责任，其在性质上实际均等同于逾期付款利息。因并无证据证实原告与被告就被告上述支付的合计5324724.98元曾有明确约定是先用于抵充本案的货款本金还是先用于抵充违约金且其双方就此在庭审中亦未能达成一致的意见，故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当期给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，本院确认被告以上已支付的款项应当先用于抵充被告每次付款前所应付的违约金，若有剩余再用于抵充相应的货款本金。综上所述，本院根据被告已向原告的具体付款情况经分段计算和抵充被告应向原告支付的部分违约金以及部分货款本金后，对原告在本案中诉请被告还应支付的货款本金及违约金（该违约金以被告所欠的货款为本金基数，按照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率并上浮50%，自被告逾期付款之日起计算至债务清偿之日止）具体的计算方法详见附表。 据此，本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百三十五条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告十一冶建设集团有限责任公司向原告湖北三淇工贸有限公司支付货款人民币2063637.86元及违约金（违约金计算方式见附表）； 二、驳回原告湖北三淇工贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费32122元、保全费5000元，以上合计37122元（原告已预交），由原告湖北三淇工贸有限公司负担11426元由被告十一冶建设集团有限责任公司负担25696元并迳付给原告湖北三淇工贸有限公司。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请强制执行。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长 李 超 人民陪审员 梁 玉 人民陪审员 马莉丹 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员 覃双双 附：对原告湖北三淇工贸有限公司诉请支付的货款本金及违约金所支持的金额计算方法： 被告付款日期 被告付款金额 被告应付违约金（全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率并上浮50%） 优先冲抵违约金金额 冲抵货款本金金额及充抵后尚欠金额 2019.7.9 3000000元 2019.7.5-2019.7.9应付违约金5823.97元 优先冲抵违约金金额5823.97元 冲抵货款本金金额2994176.03元及充抵后尚欠金额4266879.6元 2019.11.15 800000元 2019.7.10--2019.11.15应付违约金86244.3元 优先冲抵违约金金额86244.3元 冲抵货款本金金额713755.7元及充抵后尚欠金额3553123.9元 2019.12.3 24724.98元 2019.11.16-2019.12.3应付违约金9689.66元 优先冲抵违约金金额9689.66元 冲抵货款本金金额15034.34元及充抵后尚欠金额3538089.56元 2020.1.14 1000000元 2019.12.4-2020.1.14应付违约金22702.74元 优先冲抵违约金金额22702.74元 冲抵货款本金金额977297.26元及充抵后尚欠金额2560792.3元 2020.1.22 500000元 2020.1.15-2020.1.22应付违约金2875.56元 优先冲抵违约金金额2875.56元 冲抵货款本金金额497154.44元及充抵后尚欠金额2063637.86元 2020.1.23之后的违约金以2063637.86元为基数，计算至被告付清欠款时为止 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2、《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。 3、《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 4、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 5、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 6、《中华人民共和国合同法》第一百三十条：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 7、《中华人民共和国合同法》第一百三十五条：出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。 8、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款 -11- 没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 9、《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 10、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当期给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 11、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007