贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初14921号原告：杨仕国，男，1969年1月17日出生，汉族，住贵州省黄平县。委托代理人：杨文相，北京大成（贵阳）律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：凯里市金城建筑工程有限公司，处所地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市清江路131号龙泉明珠1栋1层1-16、17号，统一社会信用代码91522601215921624R。法定代表人：张学军，职务：经理。被告：张学军，男，1987年4月23日出生，汉族，住凯里市。上列二被告的委托代理人：杨洋，贵州龙在田律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告杨仕国与被告凯里市金城建筑工程有限公司（以下简称金城建筑公司）、张学军民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月9日受理案件后，依法适用简易程序，于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告杨仕国及其委托代理杨文相，被告金城建筑公司、张学军的委托代理人杨洋到庭参加诉讼。实习律师杨敏出庭为杨文相从事辅助性事务。现已审理终结。原告杨仕国向本院提出的诉讼请求是：1、判令二被告偿还原告保证金10万元；2、判令二被告共同偿还原告借款本金120万元；3、判令二被告以130万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心在2020年8月公布的利率3.85%的4倍，支付从2020年1月25日至2020年9月14日的利息12.8万元，之后的利息计算至款项付清为止；4、诉讼费、保全费、保单费由二被告负担。事实及理由：2018年12月16日，被告张学军与原告签订借条，约定“今借到杨仕国人民币壹佰叁拾万元整（￥1300000.00），其中金州古镇保证金壹拾万元（￥100000.00）、借款壹佰贰拾万元（￥1200000.00）。此款在2019年春节前全部还清。如还不清以金州古镇工程材料抵扣。”其中，120万元借款是2016年3月9日金城建筑公司因需资金周转向原告的借款，金城建筑公司出具了借条，10万元是二被告尚未退还原告的保证金。时至今日，二被告未偿还原告的款项，也未用金州古镇工程的材料抵扣。张学军是金城建筑公司的实际控制人、控股股东和法定代表人，张学军向原告出具借条的行为属于债务加入。因此，张学军与被告金城建筑公司共同承担还款责任。被告迟迟不还款，侵犯了原告的合法权益，根据民诉法和最高院审理民间借贷案件的规定，特向贵院起诉，望判如所请。原告提交的证据有：1、身份证影印件，拟证明原告诉讼主体适格；2、借条两份，其中，2018年12月16日借条拟证明原告借给被告130万元，2016年3月9日借条拟证明原告借给金城建筑公司120万元；3、转账凭证，拟证明原告先后转账给被告共170万元。被告金城建筑公司、张学军没有提交书面答辩意见。二被告的委托代理人当庭答辩称：1、2016年3月19日金城建筑公司出具给原告的借条，在各方当事人达成债务转移后，该债务已转移给张学军承担。因为原告放弃金城公司的责任才把老借条撕毁，由张学军出具新借条，应由张学军独立承担责任；2、无论是债务发生时或是债务转移时均没有约定利息，原告主张支付4倍利息不应支持；3、原告在诉前做了保全，诉中又做保全，属于浪费资源，另5000.00保全费应由原告自行承担。被告提交的证据是企业信息公示报告一份，拟证明张学军担任金城建筑公司法定代表人的时间是在借条形成之后，应由张学军个人承担债务清偿责任。经审理，本院认定的事实是：金城建筑公司成立于2004年9月6日，股东为张学军、张和平、张祝远，张和平为法定代表人。2018年8月9日，金城建筑公司法定代表人变更为张学军。2015年6月23日，原告杨仕国通过建行转账向被告张学军交纳工程保证金50万。2016年3月9日，被告金城建筑公司向原告杨仕国借款120万元。当天，原告通过农行转账80万元给金城建筑公司、通过中国银行转账40万元给金城建筑公司。其中，通过中国银行转账的40万元留言为“保证金”。金城建筑公司向原告出具了加盖公司印章的借条一张。借条内容为“今借到杨仕国人民币壹佰贰拾万元整（￥：1200000.00元），本公司承诺于2016年3月底前一次还清。经手人张祝远、张学军。二0一六年三月九日”。借贷关系发生后，张学军退还了原告保证金40万元，剩余10万元未退还。加之金城建筑公司也未按约定归还原告120万元借款，2018年12月16日，原告到金城建筑公司讨债时，张学军向原告出具“借条”一张，载明“经欠杨仕国人民币壹佰叁拾万元整（￥1300000），其中金州古镇保证金壹拾万元（￥100000元），借款壹佰贰拾万元（￥1200000元）。此款在2019年春节前全部还清。如还不清以金州古镇工程材料抵扣。欠款人张学军。2018.12.16”。后因张学军及金城建筑公司没有按约定退还保证金10万元、归还借款120万元，原告追索未果遂向本院起诉，请求本院支持其前述诉讼请求。另，本案起诉前，原告申请保全措施，已支付保全费5000.00元。诉讼过程中，原告再次申请保全措施，又支付保全费5000.00元。本院认为，原告杨仕国与被告金城建筑公司之间的借贷关系不违反法律法规的禁止性规定，其合法性本院予以确认。金城建筑公司向原告借款120万元后，没有按约定及时归还借款，按照债务应当清偿的原则，应当承担清偿责任。被告张学军收取原告保证金50万元后，没有按约定全部退还给原告，应当承担继续退还的责任。本案双方当事人对债务数额130万元并无异议，争议的焦点是，谁是向原告履行债务的责任主体。对此问题本院的观点是，第一、2015年6月23日原告转出的50万元，收款人是张学军，不是金城建筑公司。虽然原告一再强调张学军是金城建筑公司的人，张学军也确实是金城建筑公司的股东。但是，原告举出的证据不能足以证明张学军收取这50万元保证金是履行公司职务行为，不排除是张学军个人行为的可能性。故，尚未退还的10万元保证金应由张学军承担继续退还的责任，金城建筑公司不承担责任。第二、2016年3月9日的120万元，尽管有40万元转账留言是保证金，但从金城建筑公司出具的借条内容看，这40万元是金城建筑公司向杨仕国借款总额120万元中的40万元。同时，2016年3月9日杨仕国借给金城建筑公司的两笔钱（一笔40万，一笔80万）均是转账进入金城建筑公司的账户，而且金城建筑公司也向杨仕国出具了借条。故，这120万元的债务主体是金城建筑公司，应由金城建筑公司承担清偿责任，张学军不承担责任。关于如何看待2018年12月16日的“借条”问题。本院认为，2018年12月16日张学军以个人名义向杨仕国出具的“借条”，名为“借条”实为欠条。首先，2018年12月16日，杨仕国与张学军之间没有发生形成借贷关系的交易行为，不能认定二者之间有债权债务关系。其次，从“借条”形成的背景看，杨仕国已当庭陈述该“借条”是其到金城建筑公司追讨债务时由张学军书写的。当时，张学军说公司的公章在三都，今天盖不了，而且他是公司的法人，他打条子就是代表公司，是算数的。所以，当时就没有该公章。结合2018年8月9日金城建筑公司的法定代表人变更为张学军的事实，杨仕国的陈述具有合理性。再次，从“借条”内容看，该“借条”的开头语是“经欠杨仕国人民币壹佰叁拾万元”，署名是“欠款人张学军”，说明2018年12月16日杨仕国、张学军之间没有发生新的借贷关系，该“借条”实质上是对尚未退还的保证金以及尚未归还的借款进行再次确认，既不是债的加入，也不是债的转移。因此，原告以债的加入主张由张学军、金城建筑公司共同承担还款责任，被告以债的转移抗辩由张学军独立承担还款责任，均不能成立。关于利息问题。首先，占有保证金的一方在合理期限内不向对方支付利息，这一点我们同意被告的抗辩观点。但是，合理期限届满后，占有保证金的一方不履行退还义务的，是否需要向对方支付一定的利息，我们认为要区别对待。其次，无论是2016年3月9日的借条或是2018年12月16日的“借条”，都没有利息的约定。但是，没有约定利息不等于当然的免除债务人承担利息的责任。《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”从该二十五条规定的精神看，不支付利息的情形一是没有约定利息，二是虽有利息约定但约定不明确。不支付利息的时间也仅限于双方约定的借期。借期届满后，如果借款人不履行还款义务，出借人主张利息的，不受“没有约定或者约定不明”的限制。因此，被告的本项抗辩不能成立。经审查，张学军2018年12月16日向原告承诺的还款时间是“2019年春节前”，即2019年春节前是借期，因无利息约定，原告不能主张利息。但是，借期届满，被告没有履行债务清偿义务，应当从2019年春节后向原告支付逾期履行债务所产生的利息。现原告主张从2020年1月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率4倍即年利率15.4%（3.85%×4）支付利息至债务履行完毕之日止，符合规定，予以支持。关于本案是否存在重复采取保全措施的问题。经审查，本案诉前采取的保全措施和诉中采取的保全措施，保全的对象是不同的财产，故不存在重复保全的问题，保全费应当由被告负担。保单费是原告行使保全申请权利而提供担保所产生的费用，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条的规定，提供担保是申请人的义务。故，保单费应由原告自行负担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百三十四条第一款（四）项、（七）项、《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条的规定，判决如下：一、被告凯里市金城建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内归还原告杨仕国借款本金120万元，并以120万元为基数，从2020年1月15日起按年利率15.4%支付利息至债务履行完毕之日止。二、被告张学军自本判决生效之日起五日内退还原告杨仕国保证金10万元，并以10万元为基数，从2020年1月15日起按年利率15.4%支付利息至债务履行完毕之日止。三、驳回原告杨仕国其余诉讼请求。案件受理费减半后收取8826.00元、保全费10000.00元，合计18826.00元，原告杨仕国负担300.00元，被告张学军负担6526.00元，被告凯里市金城建筑工程有限公司负担12000.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，在上诉期限内向上级人民法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。判决生效后，负有履行义务的一方当事人不履行义务的，享有权利的一方当事人可在判决书确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。义务人未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判员  曾令义二〇二〇年十二月二日书记员  杨腊萍