吉林省长春市南关区人民法院民事判决书（2020）吉0102民初3230号原告：郑红英，女，1977年9月5日出生，汉族，住所吉林省长春市二道区。委托诉讼代理人：郑文利（其与郑红英系母女关系），女，2000年3月17日出生，汉族，住所吉林省长春市二道区。委托诉讼代理人：金光武，吉林创融律师事务所律师。被告：长春如家酒店管理公司大经路店，住所吉林省长春市南关区。负责人：术铭，该店经理。委托诉讼代理人：郎双全，吉林全策律师事务所律师。原告郑红英与被告长春如家酒店管理公司大经路店（以下简称如家酒店）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑红英的委托诉讼代理人郑文利、金光武，如家酒店的委托诉讼代理人郎双全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑红英向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原告与被告的劳动关系；2.请求判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金2621.10元；3.请求判决被告支付原告医疗费19249.48元、住院伙食补助费2146.84元、原告工伤停工留薪期间工资差额11583.90元、护理费21468.38元、交通费509.00元、辅助器具费400.00元、一次性伤残补助金27621.64元、一次性医疗补助金27621.64元、一次性伤残就业补助金19729.74元；4.请求判决被告支付原告工资差额3861.30元；以上合计136813.02元，由三被告承担连带赔偿责任；5.请求判决被告承担案受理费。诉讼中，郑红英撤回对长春如家酒店管理公司、上海如家酒店管理公司的起诉。事实与理由：2019年4月6日，原告郑红英被招聘至被告公司处工作，从事客房服务员工作，工资为计件发放，平均每月为2621.10元。2019年5月10日，原告在工作中不慎从椅子上掉落受伤。先后去长春骨伤医院、吉林省中医药科学院第一临床医院治疗，被诊断为：在膝扭伤、左膝创伤性滑膜炎等多处损伤，合计住院治疗71天。2019年7月15日，长春市人力资源和社会保障局作出长认社南工人字《2019》008号《工伤认定决定书》：“认定郑红英受伤符合工伤认定范围，其受伤属于工伤”。2019年11月27日，原告经长春市劳动鉴定委员会鉴定为伤残等级拾级。原告因工受伤后，被告未支付原告任何治疗费用，并且在原告医疗期内只支付原告每月690.45元工资。原告认为，原告到被告处工作，双方依法建立了劳动关系。原告在工作中受伤后，劳动行政主管部门依法认定原告构成工伤，并被鉴定为伤残拾级。被告没有按我国劳动工伤法律法规依法支付原告各项费用，侵害原告的合法劳动权益，属于严重违法行为。综上，原告为维护自身合法权益，根据我国《劳动合同法》、《工伤保险条例》、《劳动争议调解仲裁法》等相关法律、法规规定，特诉至法院。如家酒店辩称，双方于2020年2月24日协商解除劳动关系，关于经济补偿金，双方签订的劳动合同约定工资为1950元，关于第三项诉讼请求在治疗工伤期间合理的费用如家酒店予以认可，但郑红英提供的上述金额与如家酒店计算的金额不符，待质证时逐一确认。关于第四项诉讼请求，郑红英需举证证明同时如家酒店店与郑红英具有劳动关系，工伤认定决定书也明确用人单位为如家酒店，如家酒店并未注销，是本案的责任主体，而连带赔偿责任是侵权责任法中侵权人具有共同过错情况下承担的法律责任，本案郑红英因刚入职还未来得及缴纳工伤保险时受伤，因此本案被告主观不具有过错，不应适用连带责任。本院经审理认定事实如下：2019年4月6日，郑红英与如家酒店签订固定期限劳动合同，合同主要载明：“郑红英在客房部从事服务员工作；合同期限自2019年4月6日至2021年4月5日；工作时间为标准工时制，月工资标准1950元。”如家酒店未依法为郑红英办理参加工伤保险。2019年5月10日12时许，郑红英在如家酒店318客房工作卸窗帘时摔到地上受伤，于次日到长春市骨伤医院救治，该院诊断为：“左膝内侧副韧带损伤、半月板损伤、膝关节前十字韧带损伤、膝关节扭伤、创伤性滑膜炎、膝关节内侧副韧带损伤”。郑红英住院24日后回家休养治疗并由其支付住院费。2019年8月2日，因病情未见好转，郑红英到吉林省中医药科学院第一临床医院住院治疗47日，该院诊断：“伤筋病、气滞血瘀症、膝关节扭伤、膝关节内侧副韧带扭伤、膝关节创伤性关节病、膝关节前十字韧带损伤”。以上住院费由其支付18949.48元。另，郑红英在德惠高氏骨伤医院购买药物支付300元,但未提供医嘱予以佐证。郑红英就工伤问题，向长春市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年7月15日作出长人社南工认字[2019]008号《工伤认定决定》，认定郑红英受伤属于工伤。之后，郑红英向长春市劳动鉴定委员会申请伤残等级鉴定，该委员会于2019年12月27日出具编号：20191581号《劳动鉴定表》，并载明：“根据评残标准和鉴定结论定为拾级伤残。”2020年5月26日，郑红英就劳动争议向长春市南关区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出长南劳人仲不字[2020]第96号《不予受理通知书》。郑红英不服，于法定期间内向法院提起诉讼。另查明，在庭审中，郑红英与如家酒店均认可双方已于2020年2月24日解除劳动合同。郑红英以其持有的招商银行借记卡（卡号：6214-9291）历史交易明细表载明的2019年5月10日的工资1900.34元、6月10日工资1517.89元并扣减7月10日工资690.45元计算离职前12个月的平均工资2621.10元。如家酒店提供郑红英的工资表上载明：郑红英实际工作的2019年4月应发工资2385.60元、2019年5月应发工资1925.30元。郑红英停工留薪期间，如家酒店向其按月支付了工资690.45元。再查明，2018年度长春市在岗职工年平均工资为78918元，月平均工资为6576.58元。本院认为，郑红英与如家酒店已建立劳动合同关系，基于双方协商解除劳动合同，且如家酒店未给郑红英缴纳社会保险费，由此如家酒店应向郑红英支付经济补偿金。就经济补偿金数额，因双方同意解除劳动合同时，用工期限已超过六个月，对此经济补偿金应按一个月工资支付。因郑红英在如家酒店实际工作不足两个月，如家酒店提供的工资表体现向郑红英实际工作两个月应发工资2385.60元、1925.30元，说明如家酒店改变劳动合同中约定的工资标准1950元。由此本院认定郑红英解除劳动合同前12个月的平均工资为2155.45元（2385.60元+1925.30元/2）。可见，如家酒店按劳动合同约定的月工资1950元主张解除劳动合同前12个月的平均工资并无法律依据，对此如家酒店该项抗辩理由不能成立。故此如家酒店应向郑红英支付一个月的经济补偿金为2155.45元。就工伤保险待遇问题。因郑红英与如家酒店协商解除劳动合同，且如家酒店未依法为郑红英办理参加工伤保险。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”据此如家酒店应向郑红英支付工伤保险待遇。计算工伤保险待遇的月工资标准应按2018年度长春市在岗职工月平均工资为6576.58元计算，这源于如家酒店未提供解除劳动关系前12个月平均缴费工资标准。郑红英的工伤保险待遇，以其请求项目，依法评判如下：一、医疗费：德惠高氏骨伤医院300元门诊费，因未提供医嘱予以佐证该费用的发生，对此应自行承担。根据医疗票据并结合住院病历及门诊手册，最终确定医疗费为18949.48元。二、住院伙食补助费：参照《吉林省实施办法》第三十五条的规定，按照统筹地区上年度职工日平均工资１０％的标准，故确定住院伙食补助费为2146.84元（6576.58元/月÷21.75日×10%×71日）；三、停工留薪期工资：参照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》，经鉴定郑红英十级伤残，其停工留薪期为8个月，郑红英的月平均工资为2155.45元，并扣除如家酒店每月发放工资690.45元，故确定如家酒店需补足停工留薪期工资差额为11720元【（2155.45元-690.45元）元/月×8个月】。可见，郑红英主张停薪期间的工资差额3861.30元，已包含停工留薪期工资内。说明再行主张支付工资差额属于重复计算，因此，郑红英的该项主张，本院不予支持。四、护理费：参照《吉林省实施办法》第三十四条的规定，如家酒店未派人护理郑红英，应按照统筹地区上年度在岗职工平均工资１人的标准支付护理费，因郑红英主张住院期间护理费，故确定护理费为21468.38元（6576.58元/月÷21.75日×71日）。五、交通费：因郑红英在本市统筹地区医院住院治疗，表明未到外省市医院住院治疗，其主张交通费509元于法无据，故不予保护。六、辅助器具费:因劳动能力鉴定委员会并未鉴定郑红英需要安装、配置辅助器具，故郑红英的该项主张，本院不予保护。七、一次性伤残补助金：郑红英被鉴定伤残等级为十级，由此一次性伤残补助金为27621.64元（6576.58元/月×60%×7个月）。八、一次性医疗补助金：依郑红英伤残等级为十级，由此一次性医疗补助金为27621.64元（6576.58元/月×60%×7个月）。九、一次性伤残就业补助金：依双方协商解除劳动合同以及十级伤残，由此一次性伤残补助金为19729.74元（6576.58元/月×60%×5个月）。以上各项数额合计129257.72元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十六条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第二项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，参照《吉林省实施办法》第三十一条第一款、第三十三条、第三十四条第一款、第三十五条、第三十六条、第三十九条、第四十条、第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、郑红英与长春如家酒店管理公司大经路店于2020年2月24日解除劳动合同关系；二、长春如家酒店管理公司大经路店于本判决生效之日立即向郑红英支付经济补偿金2155.45元、医疗费18949.48元、住院伙食补助费2146.84元、停工留薪期工资11720元、护理费21468.38元、一次性伤残补助金27621.64元、一次性医疗补助金27621.64元、一次性伤残就业补助金19729.74元，合计131413.17元；三、驳回郑红英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由如家酒店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 姜志峰二〇二〇年十二月二十八日书记员 马盛邦