山西省宁武县人民法院民事判决书（2020）晋0925民初492号原告党某，男，1959年1月2日生，汉族，山西省代县人，退休职工，现住原平市。委托诉讼代理人郝某，山西隆诚（忻州）律师事务所律师。被告宁武县中广源通洁净能源有限公司，地址：宁武县凤凰镇刘家园村。统一社会信用代码×××（1-1）。法定代表人李某，职务经理。第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司，住所地：太原市万柏林区南寒河南三巷4号26户。统一社会信用代码×××。法定代表人郭某，职务经理。原告党某与被告宁武县中广源通洁净能源有限公司、第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告党某及其委托诉讼代理人郝某，被告宁武县中广源通洁净能源有限公司法定代表人李某到庭参加诉讼，第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告党某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告修建宁武县阳方口镇石湖河村LNG加注站土建工程余款308266元以及延迟支付的利息13127元（利息按LPR公布的利率为4.2%计算，从2019年11月8日暂算至2020年11月7日止）；2.由被告负担本案诉讼费用。事实与理由：2019年5月1日，原告借用第三人的资质与被告签订“宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河村LNG加注站项目土建工程施工协议”，合同约定：由第三人公司承包宁武县阳方口镇石湖河村LNG加注站土建工程，承包范围：宁武县阳方镇石湖河村LNG加注站所属场地回填工程、土建工程及甲方要求增加的其他工程（以设计院图纸设计内容和甲方签证单为准），合同价款：以2018年山西省定额预算作为合同价款计算依据，在合同签订前按照设计图纸作出工程预算，价约伍佰万元人民币，以实际发生工程量结算，合同工期：从2019年5月3日至2019年8月13日，付款约定：工程竣工验收合格后，六个月内按照合同价款支付乙方工程款95%，留5%工程款作为质保金。合同签订后，原告组织人力物力对案涉工程进行了实际施工，工程在建设过程中因政策原因被责令停工，2019年11月8日，对案涉工程进行了结算，结算价为：408266元。经原告多次催要，被告于2020年1月给付工程款100000元，尚剩308266元未支付，经原告多次催要被告仍不支付。原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》的相关法律法规规定，特向贵院提起诉讼，请求依法审理，维护原告的合法权益。被告宁武县中广源通洁净能源有限公司答辩称，第一次合同签定日期是2019年4月29日，施工时以山西华陆建设工程有限公司，签订完协议后由该公司在项目施工，活干完之后停工了，后因商量转款问题，因这个公司有问题，不能转款，该公司又委派本案第三人公司来我公司改了合同，是2020年1月付过10万元。甲方又组织当时干活的就出具了结算清单，达成了共同一件，签了结算清单，和对方的施工人员签订的，该结算单我方认可，前期第一份合同有垫资情况，跟对方提到过，具体原告起诉我们是以对方公司名义起诉还是以其自己起诉，我现在不清楚原告是什么位置，不确定公司是否有转包行为，也没有给我们开过票。第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司未作出答辩。原告党某庭审中提交的证据及其证明目的有：1.原告身份证复印件，证明原告身份信息；2.第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司出具证明两份，证明原告借用了第三人的资质对案涉工程进行了实际施工，原告为实际施工人；3.被告的工商登记信息，证明被告的基本情况；4.第三人的工商登记信息，证明第三人的基本情况；5.施工协议书，证明第三人与被告之间的法律关系，建设工程；6.预结算书，证明案涉工程于2019年11月8日进行了结算，结算价为408266元。被告宁武县中广源通洁净能源有限公司质证称，对证据1无异议；对证据2第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司出具的2份证明有异议，无法证明其实际施工，证据3、4无异议；证据5、6无异议。本院经审理认定事实如下：2019年5月1日，被告宁武县中广源通洁净能源有限公司与第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司签订《宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河村LNG加注站项目土建工程施工协议》，合同约定“一、工程名称、工程地点：1.1工程名称：宁武县阳方口镇石湖村LNG加注站土建工程；1.2工程地点：宁武县阳方口镇大水口村；二、承包范围、承包方式：2.1承包范围：宁武县阳方口镇石湖河村LNG加注站所属场地回填工程、土建工程及甲方要求增加的其他工程（以设计院图纸设计内容和甲方签证单为准）；2.2承包方式：包工包料总承包。三、合同价款：3.1以2018年山西省定额预算作为合同价款计算依据，在合同签订前按照设计图纸做出工程预算，价约伍佰万元人民币，以实际发生工程量结算，然后正式签订工程施工承包总合同；3.2本合同价款包括施工所需要的全部费用，包人工、包机械、包材料、包工期、包质量、包安全文明、包措施费、包施工用水用电费、已完成工程的成品保护费、可能发生的材料的二次搬运费等施工中须发生的一切费用以及管理费、利润、开具增值税专用发票税金等全部费用。四、工期约定：4.1工期：100日历天，日期为2019年5月3日至2019年8月13日。七、双方责任：7.4乙方指派党某作为乙方现场项目经理，联系电话139XXXXXXXX，负责合同履行，承担工程施工质量、安全主体责任。十二、违约责任，12.1乙方不得出现违法分包及转包行为，如需转包或分包需征得甲方同意，否则，乙方应向甲方支付本合同价款10%的违约金。”双方提出因政策原因2019年11月8日，原告党某作为第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司的负责人与被告宁武县中广源通洁净能源有限公司对宁武县阳方口镇石湖河加气站工程做出《工程（结）算书》，工程造价408266元，2020年1月21日，被告宁武县中广源通洁净能源有限公司转账支付第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司10万元，下剩工程款为308266元未付。2020年8月10日，第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司出具证明两份，载明“证明，党某在2019年11月8日用我公司资质与宁武县中广源通洁净能源有限公司签订的工程施工合同，该工程由党某垫资组织施工，所以工程款项归党某所有。特此证明”；“证明，我公司在宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河加气站的工程剩余工程款308266元大写叁拾万捌仟贰佰陆拾陆元由党某结算。特此证明”。本院认为，本案系建设工程施工合同。被告宁武县中广源通洁净能源有限公司与第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司签订《宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河村LNG加注站项目土建工程施工协议》与《工程（结）算单》系当事人真实意思表示，该合同不违反法律、法规的强制性规定，本院对该合同的合法有效性予以确认，双方应按合同约定履行各自的权利义务。双方已作出结算，被告宁武县中广源通洁净能源有限公司应支付第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司下剩工程款308266元，因第三人作出证明该工程系原告借其资质做工同意该工程款由实际施工人即原告党某向被告宁武县中广源通洁净能源有限公司领取，故原告提出判令被告宁武县中广源通洁净能源有限公司支付原告修建宁武县阳方口镇石湖河村LNG加注站土建工程余款308266元的诉讼请求，本院予以支持。但按照《宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河村LNG加注站项目土建工程施工协议》约定，“本合同价款包括施工中须发生的一切费用以及管理费、利润、开具增值税专用发票税金等全部费用”，故第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司应向被告宁武县中广源通洁净能源有限公司出具增值税专用发票。原告党某于2020年10月22日诉至本院，对原告党某提出的利息按LPR公布的利率为4.2%计算，从2019年11月8日暂算至2020年11月7日止的诉讼请求，本院予以支持，利率按照起诉时当月（2020年10月）全国银行间同业拆借中心公布的一年期市场报价利率计算至款项付清时止。对被告提出按照合同规定，乙方不得出现违法分包及转包行为，如需转包或分包需征得甲方同意，否则，乙方应向甲方支付本合同价款10%的违约金的辩称，因该工程已作出结算，且结算负责人为原告党某在双方结算单上签字，且《宁武县中广源通洁净能源有限公司阳方口镇石湖河村LNG加注站项目土建工程施工协议》中明确载明“7.4乙方指派党某作为乙方现场项目经理，联系电话139XXXXXXXX，负责合同履行，承担工程施工质量、安全主体责任。”，故对其辩称不予支持。第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》一百零九条、二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》十六条、十七条、十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁武县中广源通洁净能源有限公司于判决生效之日起十日内给付原告党某工程款308266元及利息，利息从2019年11月8日起至2020年11月7日止，利率按照起诉时当月（2020年10月）全国银行间同业拆借中心公布的一年期市场报价利率计算至款项付清时止；二、第三人山西凯睿思建筑劳务有限公司于被告宁武县中广源通洁净能源有限公司将工程款给付原告党某后十五日内向被告宁武县中广源通洁净能源有限公司提交建安税务专用发票。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3060元，由被告宁武县中广源通洁净能源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审判员 崔爱芳二〇二〇年十二月三十日书记员 侯艳芳