安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0705民初5507号 原告：董明强，男，1992年4月20日出生，汉族，住安徽省铜陵市义安区。 委托诉讼代理人：夏海涛,铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨丽君,铜陵市铜官区东郊办法律服务所法律工作者。 被告：铜陵市永盛装饰工程有限公司，住所地安徽省铜陵市铜官区铜陵大市场****，统一社会信用代码91340700MA2MU8LG0Y。 法定代表人：郭贤香，职务总经理。 委托诉讼代理人：汪庆，安徽克群律师事务所律师。 原告董明强诉被告铜陵市永盛装饰工程有限公司（以下简称：永盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告董明强及其委托诉讼代理人夏海涛、被告永盛公司委托诉讼代理人汪庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告董明强向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付原告未签订书面劳动合同双倍工资11个月×7000元/月=77000元；2.请求依法判决被告立即支付原告解除劳动合同应付的经济补偿金7000元/月×4个月=28000元；3、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2017年5月，原告应聘至被告处，在工程部从事铝合金门窗安装工作至今。工作期间，被告从未与原告签订书面的劳动合同，亦未缴纳各项社会保险。2020年9月份，因被告无故拖延原告工资达数月之久，原告被迫离职。据此，依据《劳动合同法》第十条第二款、第三十八条、第四十六条、第八十二条第一款之规定，被告应当支付原告11个月的双倍工资差额和支付原告4个月的经济补偿金。因被告拒不履行法定支付义务，无奈，原告为维护自己的合法权益，诉至法院，望判如所请。 被告永盛公司辩称：1、原告董明强与被告之间存在事实的劳动法律关系不属实，具体理由如下：首先，根据原告董明强提交的现有证据，我公司未与其发生直接的法律关系，与其发生之间的法律关系的系答辩人公司股东张庭全。而张庭全与原告董明强之间的法律关系，实际是劳务分包的法律关系，即张庭全将承揽的门窗安装工程分包给原告董明强，董明强按照张庭全的分包要求完成相关的安装任务，双方按照原告董明强的实际安装平方数予以结算。其次，答辩人公司自成立后基本没有实际经营。答辩人公司股东张庭全的门窗安装承揽业务主要来源于铜陵市狮子山区永顺门窗加工经营部，该经营部主要经营于永顺门窗、百灵鸟门窗的高端私人定制，一般情况下，该经营部接到订单后，便将门窗的整体安装工程发包给张庭全，之后张庭全再将整个的安装工程肢解分包给各个劳务承包的项目经理。最后，原告董明强主张系我公司员工，但是其在我公司并没有任何的考勤记录，也从未受过我公司的管理，与我公司并没有任何的隶属关系。另，从我公司提交的证据即微信账单和收据看，原告董明强在2020年4月份前是受雇于项目经理徐某，由徐某发放其劳务工资，在2020年4月份-5月底，才开始独立承接门窗安装工程，并在2020年9月30日与张庭全结清了前述4-5月份期间的全部安装费用。第二，原告主张的每月7000元工资以及其诉称答辩人在2020年9月份拖欠其工资，被迫离职等事实均是原告编造的事实，不符合客观事实且无任何事实依据。 原告董明强针对其诉讼请求，向法庭所举证据有：1、原告身份证一份，证明原告的诉讼主体适格。2、原告在工作期间被告为其统一打印的工作名片一份，证明原告系被告公司的员工。3、被告公司工程部微信聊天记录八张、工程部安装组结算明细表一份，证明原告在被告公司工程部从事装修安装工作，接受被告的统一管理和工作安排。4、照片六张，证明原告自2017年5月开始在被告处工作至2020年9月份。5、原告银行账户交易明细三张，证明原告月工资7000元左右的事实。6、被告企业基本信息及股东信息一份，证明张庭全系被告公司的股东。7、不予受理案件通知书一份，证明本案已经经过劳动仲裁程序。 被告永盛公司对原告所举证据的质证意见为：对原告提交的第一份证据身份证复印件无异议；对原告提交的第二份证据三性均有异议，该份证据从形式上看不出与被告公司具有关联性，另外，也看不出是被告公司为其统一打印的名片。对原告提交的第三份证据三性均有异议，该组证据一方面也看不出与被告公司有任何关联性，另，其提交的结算明细表经核实系张庭全与原告董明强进行的结算，双方就2020年5月底前原告董明强承包的门窗安装工程量进行的结算，同时，该份证据也能说明原告董明强与张庭全之间系劳务分包的法律关系，双方费用系按照工程量进行的结算，并不是按照每月固定工资予以结算。对原告提交的第四份证据三性也均有异议，同样，该组证据也就是照片上也看不出有任何被告公司名称的字样，另外，是否是公司员工并不是以集体照片为准，应当以工资流水以及考勤、加班记录为准。对原告提交的第五份证据，首先，对银行流水的本身真实性不持异议，但是对其证明目的有异议，因为该份证据不能证明其每月固定工资为7000元每月，且严重不符合客观事实，与其提交的第三份证据中的结算明细表也相矛盾。对原告提交的第六、七份证据无异议。 被告永盛公司庭室中所举证据有：1、项目经理徐某与原告董明强之间的微信账单；收据一份、微信聊天记录一份，证明在2020年4月份前，原告董明强是受雇于项目经理徐某，其劳务费用均由徐某发放；原告董明强出具的收据中也明确，其与张庭全结算是按照实际安装的工程量予以结算，同时，结算的款项明确为劳务分包费用。原告董明强明确陈述其只是包安装，并不包搬运,这也说明其与张庭全之间系劳务分包的关系。2、证人徐某证言，证明在2020年4月前原告是受雇于徐某，劳务费用由徐某来支付，也能证明原告与被告之间是何种法律关系。 原告董明强对被告永盛公司所举证据1的质证意见为：对微信账单真实性无异议，但不能证明被告的证明观点，徐某与原告是一个组的，有时候这个工资的钱由被告发给某一个组，再发给其他人，对收据的真实性无异议，原告在劳动仲裁委向仲裁委申请仲裁后，被告接到通知，然后被告要求将工资结清，对微信聊天记录真实性无异议，但并不能证明被告的观点，当时只是分工不同，因为原告只是负责安装，搬货是其他人，更加说明了被告公司的职工分工不同，这个不是原告的工作范畴。对证据2证人目前仍在被告处工作，有利害关系，证明的效力不强。从证人证言来看上班时间是统一的，工资按月支付，微信群也是被告公司建立的，符合劳动关系的基本特征。 根据原被告举证质证意见，本院认定的证据有：对原告董明强所举证据1、5、6、7因被告均予以认可，具有证据三性，本院予以认定。对原告董明强所举证据2、3、4因被告不予认可，且该三组证据上的工作单位均是永顺盛世门窗，与被告单位缺乏关联性，对此本院不予认定。对被告永盛公司所举的证据1、2因具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定。 根据上述认定的证据，本院经审理认定事实如下：原告董明强是从事铝合金门窗安装工作的人员。平时与案外人徐某一起承接铝合金门窗安装业务。张庭全是被告永盛公司的股东之一。徐某等人根据张庭全安排，开展铝合金门窗安装业务。为安排工作方便，张庭全建立了《永盛门窗装饰公司》工程部微信群，具体安排或通知人员需要工作的时间、地、地点和人员告董明强所持名片上的工作单位是永顺盛世门窗，董明强所提交的照片也是“白搭装饰.永顺盛世门窗2019联合团建活动”的留影。2020年9月份，因董明强以被告无故拖延原告公司达数月之久，被迫离职为由，于2020年11月4日向铜官区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该委员会于当日以证据不足作出《不予受理案件通知书》。原告董明强不服仲裁委员会作出的《不予受理通知书》，于2020年11月9日，向本院提起诉讼，请求判决支持其诉讼请求。 本院认为：原被告之间没有签订书面的劳动合同，对于是否存在事实劳动关系问题，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。通过查明的事实可以看出，虽然被告单位具有用工主体资格；但没有证据证明用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于原告董明强，也无证据证明董明强是受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；综上，原告董明强与被告永盛公司之间不存在劳动关系，所以原告提出因未签订劳动合同要求给付双倍工资77000元及因解除劳动关系支付经济补偿金28000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告永盛公司辩称，原告董明强与被告之间存在事实的劳动法律关系不属实的意见，依法有据，本院予以认定。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条及参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下： 驳回原告董明强诉讼请求。 案件受理费10元,减半收取5元，由原告董明强负担，于本判决生效后十日内交付给本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  薛贵清 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  邾海霞 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 三、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。