山东省枣庄市峄城区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0404民初1583号原告（反诉被告）：枣庄青檀投资有限公司，住所地：枣庄市峄城区榴园镇政府驻地，统一社会信用代码：91370404MA3P02115Q。法定代表人：马涛，总经理。委托诉讼代理人：侯亮，榴园镇人民政府经委办主任。委托诉讼代理人：王明星，山东榴园律师事务所律师。被告（反诉原告）：中经融玺（北京）生态城市建设投资发展有限公司，住所地：北京市海淀区上地十街1号院1号楼5层503室，统一社会信用代码：91110108327281457L。法定代表人：朱**东，总经理。委托诉讼代理人：唐波、沈萌，北京余庆唐律师事务所律师。原告（反诉被告）枣庄青檀投资有限公司（简称“青檀投资公司”）与被告（反诉原告）中经融玺（北京）生态城市建设投资发展有限公司（简称“中经投资公司”）合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，被告（反诉原告）中经投资公司于2020年9月21日提出反诉，本院依法适用普通程序，于2020年11月30日公开开庭进行审理。本案现已审理终结。原告（反诉被告）青檀投资公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告中经投资公司向枣庄嘉年华产业发展股份有限公司履行出资义务，以货币形式出资人民币350万元；二、判令被告中经投资公司赔偿原告损失15万元（期间财务费用）；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年1月8日，原、被告签署《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》，就冠世榴园风景区和石榴一二三产业的发展与项目建设约定，双方共同设立合资公司，原告依约出资，被告应出资350万元，至今未出资，现合资公司面临资金压力，诉讼纠纷频发，无力经营，且被告未遵守协议约定履行相关义务，给原告造成重大损失，原告函告被告依法履行出资义务，被告置若罔闻。为维护原告合法权益根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》相关规定与协议约定诉至贵院。被告（反诉原告）中经投资公司辩称：一、双方约定的被告出资时间未到，原告无权要求被告提前支付350万元认缴出资额。《合作协议书》第三条第2款第（2）项明确约定：被告在“合作期内认缴现金出资350万元”，第四条明确约定合作期限为合资公司设立之日起五年，合资公司工商登记名称为枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司，工商显示合资公司成立的时间是2019年1月11日，所以原、被告约定的合作期终止时间应为2024年1月11日，综上，目前合作期限未满，被告有权拒绝原告支付350万元认缴资金的要求。又由于合资公司章程第九条明确规定，被告认缴出资的时间是2030年12月31日，所以原告亦无权要求被告股权加速。二、诉讼频发，无力经营均为原告所致，与被告无关。1、原、被告在《合作协议书》第二条第2款明确约定原告负责公司日常管理，所以合资公司经营不善，属于原告管理失职，与被告无关。合资公司第一届董事会第一次会议决议明确规定，副总经理王庆分管财务，负责公章使用的签批，对总经理财务签批享附签权，孙晓担任出纳，而王庆、孙晓均为原告及榴园镇政府指派到合资公司的人员，虽表面上是原告与被告合作，但实际上是榴园镇政府与被告合作，所以合资公司最终决策权掌握在榴园镇政府手中，王庆作为原告及榴园镇政府派驻到合资公司的代表，需将合资公司的相关事项汇报给榴园镇政府领导，再由镇领导进一步决定是否签约、付款，榴园镇政府领导有时还会参与合资公司董事会会议。由此可见，原告及榴园镇政府实际掌握着合资公司的经营及财务审批权，支出的每一笔款项、每一次用公章都需要经过原告及榴园镇政府同意，被告对于合资公司并不享有实际经营权。产生大量诉讼的原因是原告及榴园镇政府拒绝为合资公司已经签订完并实际履行的合同付款。由于被告对合资公司并不享有经营权，只负责招商、策划，所以合资公司诉讼频发、无力经营的现状均非被告所致；2、原告违反合作协议第九条第1项第（4）款约定，未向合资公司提供办公场所、办公家具等，导致合资公司额外支出1450655.85元（其中：枣庄办公场租金为2万元、北京办公场地租金为117110.25元、押金为39036.75元、办公室装修费用共计620026.85元、家具、服务器等费用共计654482元）出现资金紧张，无力支付合同价款，产生大量诉讼。三、被告不存在任何违约行为，原告无权要求被告支付任何损失。1、被告于2019年3月为完成嘉年华活动的策划与规划，曾先后安排合资公司签订了三份协议《山东枣庄石榴嘉年华项目品牌策划服务协议书》、《枣庄石榴嘉年华整体形象策划与定位设计合同》、《石榴嘉年华概念性整体实施方案策划合同书》，三家公司均已向合资公司提交了部分成果，但由于原告及榴园镇政府实际控制合资公司财务，原告及榴园镇政府拒绝合资公司支付后期合同价款的请求，所以导致策划与规划工作只进行了一部分；2、2019年4月12日，被告安排合资公司与山东致途文化发展有限公司签订了一份《石榴嘉年华一号馆（科幻榴园）投资建设合作协议书》，约定一号馆从2019年8月1日起开始运营，合资公司负责与政府协调，免费提供项目开展的场地等。由于榴园镇政府提供的场地存在问题，所以导致科幻榴园项目无法推进，2019年8月1日未能如期开馆运营；3、2019年5月份，被告推荐了多家公司与合资公司签订框架合作协议，并举行了盛大的签约仪式，但后期由于不可归责于被告的种种原因，导致合约各方未能与合资公司继续合作，其中明确由于原告原因导致项目流失的的有四个项目：1、《云深处航空飞行小镇项目合作意向书》签订后，榴园镇政府认为项目很有价值，自行避过合资公司，与山东云深处航空服务有限公司签订了合作协议，目前该项目正在建设施工过程中；2、《水木石田园综合体项目框架合作协议》《中国辣子鸡第一镇孵化项目框架合作协议》明确约定由合资公司负责与政府沟通，为项目提供政策等各方面的支持，最终由于合资公司未能按照签约方的要求从政府处获得支持，故导致项目未能推进；3、《石榴嘉年华亲子乐园投资建设合作协议书》明确约定合资公司为致途公司提供免费场地、政策支持，但由于合资公司提供的场地有问题，政府在政策上未能提供支持，所以导致项目无法继续进行。综上，被告认为原告无权要求被告提前支付350万元认缴出资，亦无权要求被告赔偿损失，本案的诉讼费应由原告自行承担。被告（反诉原告）中经投资公司向本院提出反诉请求：一、请求解除《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》，判决反诉被告一元收购反诉原告在枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司认缴的35%股份；二、反诉被告承担本案的诉讼费；事实与理由：榴园镇政府为与反诉原告合作，以镇经济发展服务中心为出资方成立了反诉被告，并由反诉原告与反诉被告于2019年1月8日签订了《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》（以下简称“合作协议”）双方约定共同设立合资公司，合作协议签订后，反诉原告积极履行了乙方的各项义务，但反诉被告并未如约履行义务。合作协议第九条第1款第（1）项明确约定反诉被告负责与政府各部门沟通、协调，但实际上反诉被告并未履行该义务，反诉原告积极履行了招商义务，先后促成合资公司与山东致途文化发展有限公司、枣庄清园旅游度假开发有限公司等多家公司签订了一系列合作协议，并举行了盛大的签约仪式，但大部分合作协议签订后，都由于反诉被告未能取得榴园镇政府的相关政策、场地、基础设备配套支持，而导致项目流失，甚至出现榴园镇政府直接抢项目的恶劣情况，《云深处航空飞行小镇项目合作意向书》签订后，榴园镇政府认为项目很好，便跳过合资公司，直接与山东云深处航空服务有限公司签约合作，并举行了隆重的签约仪式，该项目目前正在建设中。合作协议第九条第1款第（4）项明确约定，由反诉被告负责提供合资公司经营所需的办公场所、办公家具等，但实际上反诉被告并未提供，而是要求合资公司自行租赁场地、购买办公家具、用品等，导致合资公司额外产生了一笔1450655.85元的开支。综上，反诉原告认为，反诉被告未能履行合作协议约定的主要义务，甚至出现榴园镇政府直接抢项目的情况，导致反诉原告引入合资公司的项目无法落地，预期利益严重受损，反诉被告已构成根本违约，反诉原、被告已丧失继续履行合作协议的基础，故反诉原告请求法院依法判决解除合作协议，并依据合作协议第三条第7项退出机制之约定及合资公司章程第37条之约定，要求反诉被告收购反诉原告享有的合资公司35%的股权。原告（反诉被告）青檀投资公司辩称：1、本案原、被告之间存在的合同关系，系招商引资，双方约定是共同出资设立的合资公司，现原告（反诉被告）已履行出资义务并实际出资510万元，因本案被告（反诉原告）未实际出资，导致合资公司经营困难，诉讼频发，根据有关规定及相关司法解释，被告其股东出资义务加速到期，依法应履行出资义务；2、根据合同相对性，榴园镇政府不是合同相对方，不是履约方，被告未按照约定履行相关义务，应承担违约责任；3、被告所声称的合资公司相关费用支出，均系出于原告一方出资资金注入，被告在本公司中，并无任何实际出资，故根本谈不上被告存在任何财产损失的相关事实，请求法庭查明事实依法驳回被告（反诉原告）的诉讼请求，并支持原告的诉请；3、基于合资公司运营过程中出现许多信访案件都是未经榴园镇政府同意且原告并不知情，也无任何合同，都称合资公司拖欠欠款，许多都是被告方员工私自同意或签字，原告方不知情。原告（反诉被告）提交证据如下：第一份证据，提供枣庄青檀投资有限公司营业执照副本复印件、法人资格证明、法人身份证复印件一份，证明：原告主体资格；第二份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司营业执照副本复印件一份，证明：枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司注册资本为人民币1000万元；第三份证据，提供峄城区石榴嘉年华项目合作协议书一份，证明：原、被告间就“石榴嘉年华”项目达成出资协议，就冠世榴园风景区和石榴一二三产业的发展与项目建设约定，双方共同设立合资公司，原告依约出资，被告应出资350万元；第四份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司出具的关于《枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司资本金情况说明》，证明：原告持股65%（实际出资510万元），被告持股35%，至今未出资；第五份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司股东决议及公司章程一份，证明：被告未履行出资义务；第六份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司银行账户电子记账流水一份，证明：该公司账户支付明细及截止2020年9月4日余额为0，也可证实合资公司资金支出的明细；第七份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司记账凭证一份，证明：该公司应付账款为210814元，已无支付资金，已挂账应付款；第八份证据，提供函告及回执一份，证明：原告于2020年7月8日，函告被告限期履行出资义务，被告在催告履行期内仍未履行；被告（反诉原告）提交证据如下：第一份证据，提供枣庄石榴嘉年华旅游发展有限公司章程，证明：被告认缴的出资时间为2030年12月31日，目前未到约定的出资时间，原告无权要求被告支付350万元认缴出资额；第二份证据，提供关于拨付“峄城区石榴嘉年华”项目启动资金的请求，证明：原告系代表榴园镇人民政府与被告合作；第三份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司第四次、第六次董事会决议，证明：合资公司的日常经营管理事项，需要听取榴园镇人民政府领导意见，并经过榴园镇人民政府作最终决策，被告并无实际经营权；第四份证据，提供枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司第一届董事会第一次会议决议，证明：副总经理王庆分管财务工作，负责公章使用的签批，对总经理财务签批享有附签权，孙晓是公司的出纳，而王庆及孙晓均为榴园镇人民政府派驻到合资公司的员工，合资公司的实际经营权掌握在原告及榴园镇人民政府手中。被告并不享有最终决策权；第五份证据，提供房屋租赁合同一份，证明：原告并未依据合作协议第九条第一项第4款之约定，向合资公司免费提供提供枣庄办公室，导致合资公司额外产生了每年2万元的房屋租金；第六份证据，提供房屋转租协议，证明：原告违约，并未向合资公司提供北京办公场所，所以导致合资公司额外支付了一笔租金117110.25元及押金39036.75元；第七份证据，提供装修施工合同，证明：原告违约，未免费提供办公场所，导致合资公司为装修办公场所，额外支付装修费303435.83元；第八份证据，提供石榴园南大门木屋制作与围墙围栏搭建合同，证明：原告违约，未免费提供办公场所，导致合资公司为装修办公场所，额外支付316591.02元；第九份证据，提供2019年财务收支情况表，证明：原告违约，未免费提供办公家具等，导致合资公司额外支付654482元；第十份证据，提供《山东枣庄石榴嘉年华项目品牌策划服务协议书》《枣庄石榴嘉年华概念性整体实施方案策划合同书》，证明：被告在2019年3月为完成整个嘉年华活动的策划与规划，先后签订了三份合同，积极履行了自己在合作协议中的合同义务；第十一份证据，提供《石榴嘉年华一号馆9（科幻榴园）投资建设合作协议书》情况说明，证明：被告积极履行了自己的招商、项目推广义务，不存在任何违约。项目之所以未能推行下去，是因为原告及政府原因所致；第十二份证据，提供峄城组工搜狐号上关于11个优质项目签约仪式的报道，《水木石田园综合体项目框架合作协议》、《中国辣子鸡第一镇孵化项目框架合作协议》、《云深处航空飞行小镇项目合作意向书》、《石榴嘉年华亲子乐园投资建设合作协议书》，证明：被告积极履行了自己的招商、项目推广义务，不存在任何违约，项目之所以未能推行下去，是因为原告及政府原因所致；本院经审理认定事实如下：2019年1月8日，原告青檀投资公司与被告中经投资公司签署《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》，就冠世榴园风景区和石榴一二三产业的发展与项目建设约定，双方共同设立合资公司，合资公司成立的时间是2019年1月11日，合资公司工商登记名称为枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司，注册资本金1000万元。项目合作协议书第三条2、（1）约定：“甲方持股65%（认缴650万元，其中首期现金出资510万元，后期若有分红再投入交纳140万元）；（2）中经投资公司持股35%，（合作期内认缴现金出资350万元）；第四条：“约定合作期限为合资公司设立之日起五年”。枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司章程第九条：“股东的出资方式、出资额和出资时间，中经投资公司认缴350万元的出资时间是2030年12月31日”。协议签订后原告青檀投资公司依约出资，被告中经投资公司因认缴的出资时间未到而未进行出资认缴。后原、被告在合资公司实际经营运作过程中出现分歧，加之合资公司面临资金压力，无力经营，纠纷频发，原告向本院提起诉讼。本院认为：《中华人民共和国公司法》规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。股东要按照公司章程规定交纳出资。根据原、被告签署的《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》和枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司章程约定，被告中经投资公司作为合资股东认缴350万元的出资时间是2030年12月31日，被告认缴的出资时间尚未到期，截止原告起诉之时没有出现股东出资义务加速到期的情形，因此，对于原告青檀投资公司要求判令被告向枣庄嘉年华产业发展股份有限公司履行出资义务的诉求，依照《中华人民共和国破产法》和最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》解释（二）相关规定精神，本院不予支持。对于原告青檀投资公司要求被告赔偿经济损失15万元的主张，原告青檀投资公司没有举出相关证据加以证明，根据民事诉讼证据规则有关规定，其应承担举证不能的法律后果。对于被告中经投资公司提起反诉请求解除《峄城区石榴嘉年华项目合作协议书》，判决反诉被告青檀投资公司一元收购反诉原告中经投资公司在枣庄石榴嘉年华文化旅游发展有限公司认缴的35%股份的主张；因其缺乏事实和法律依据，被告中经投资公司的反诉请求不符合合作协议书第十条的约定和有关法律规定，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十一条和《中华人民共和国合同法》第六十条和最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、驳回原告枣庄青檀投资有限公司的诉讼请求。二、驳回被告中经融玺（北京）生态城市建设投资发展有限公司的反诉请求。案件受理费18000元，由原告枣庄青檀投资有限公司负担；反诉费100元，由被告中经融玺（北京）生态城市建设投资发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  万裕庆人民陪审员  宋明玉人民陪审员  孙启海二〇二〇年十二月八日书 记 员  郭欣媛