贵州省锦屏县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2628民初208号 原告：朱小平，男，1960年8月11日出生，苗族，贵州省锦屏县人，住贵州省凯里市。 委托诉讼代理人：徐增贵（一般代理），贵州维实律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨光琴（一般代理），贵州维实律师事务所实习律师。 被告：锦屏县明兴医院，统一社会信用代码：915226285771151289，住所地：贵州省锦屏县三江镇排洞（林业局二楼）。 法定代表人：刘建，该院院长。 委托诉讼代理人：刘开益（一般代理）。 原告朱小平与被告锦屏县明兴医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，因该案案情复杂，本院裁定转为普通程序，于2020年10月8日公开开庭进行了审理。原告朱小平委托诉讼代理人徐增贵、杨光琴，被告锦屏县明兴医院法定代表人刘建及委托诉讼代理人刘开益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱小平向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿因其医疗过错给原告造成的各项损失共计1600603.41元；2.本案鉴定费、诉讼费全部由被告承担。2020年9月29日，原告变更第一项诉讼请求为：判决被告赔偿原告各项损失共计589237.40元。事实和理由：2018年5月，原告因左脚不适到被告处检查，被告告知原告病情严重，需马上进行手术，由于原告工作繁忙没有立即实施手术。2018年8月15日，原告到被告处进行治疗，2020年8月17日，被告对原告实施手术，但术后原告恢复并不好，经询问得知被告在实施手术时动及神经部位，手术后近一个月，原告仍感到下肢无力，小腿麻木，大小便失禁，2018年9月12日，被告劝原告回家休养。出院后，由于原告不能行走，原告分别于2018年10月12日和2018年12月21日到被告处住院治疗，但病症没有明显改善，而且出现双腿萎缩，需拄拐方能行走，为了使病情尽快恢复，原告于2019年3月11日和2019年3月15日分别到湖南省怀化市附属医院住院治疗，2019年4月24日，原告再次到贵州医科大学第二附属医院住院治疗，2019年6月4日和7月29日，原告因腰椎间盘突出伴坐骨神经痛到被告处治疗，2019年9月20日原告到怀化市人民医院（靖州院区）住院治疗。经过多次治疗，原告的病情没有得到康复。 原告自到被告处治疗以来，左脚麻木，双下肢萎缩，大小便失禁，性功能丧失，生活完全不能自理，只能依靠妻子在旁照顾。鉴于此情况，原告于2019年10月向黔东南州医学会提出医疗事故技术鉴定申请，2019年12月3日，该医学会作出黔东南医鉴（2019）37号医疗事故技术鉴定书，认定被告作为一级医院却对原告开展三级手术，原告目前行走不便，双下肢萎缩，马尾神经损害表现与被告实施的手术有关，鉴定书认定本次医疗事故为三级甲等医疗事故，被告负主要责任。综上，被告作为一家民营医院，唯经济利益至上，超越技术资质进行手术，严重违反医疗诊疗常规，致使原告身体受到严重损害，被告应对原告承担赔偿责任，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告锦屏县明兴医院辩称：一、本案属于医疗事故责任，应按照医疗事故的责任标准进行赔偿，而不应按照医疗过错进行赔偿。原、被告是医疗合同关系，原告在被告处实施手术后造成原告部分器官轻微障碍属实。但原、被告均选择按照《医疗事故处理条例》进行处理，那么原告的各项损失应当按照《医疗事故处理条例》的标准进行赔偿，而不应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》进行赔偿。二、原告陈述的事实与客观事实不符。根据黔东南医鉴字（2019）37号《医疗事故技术鉴定书》的认定，本次医疗事故为三级甲等医疗事故，而根据《医疗事故处理条例》的规定，三级甲等医疗事故是指造成患者轻度残疾，器官组织损伤导致一般功能障碍，因此，原告陈述在被告处接受手术以来，左脚麻木，双下肢萎缩，大小便失禁，性功能丧失，生活完全不能自理的事实不能成立。三、根据黔东南医鉴字（2019）37号《医疗事故技术鉴定书》的认定，被告承担主要责任，按照过错比例的划分，被告仅应承担70%的责任。 本院经审理认定事实如下：2018年8月15日，原告因“反复腰部疼痛，双下肢麻木胀痛无力2年，加重伴活动受限3月”到被告锦屏县明兴医院住院治疗，原告经诊断为：1.腰椎椎管狭窄症；2.腰椎间盘突出症；3.继发性左侧坐骨神经痛；4.轻度贫血；5.低蛋白血症；6.过敏性皮炎；7.尿道炎。2018年8月17日，被告对原告开展Ｌ4／5、Ｌ5／Ｓ1切开钉棒内固定术＋脊髓和神经根粘连松解术＋椎管扩大减压术＋椎间盘摘除术＋椎间隙植骨术，术后原告的病情并没有恢复，2018年8月27日，被告会诊记录为：患者术后11天，局部压痛，腰部旋转活动受限，左下肢直腿抬高试验500（＋），双下肢肌肉的萎缩、肌张力、肌力及感觉比较差。2018年9月12日，原告左下肢仍感乏力及小腿麻木，要求出院回家康复调养。2018年10月12日和2018年12月21日，原告分别到被告处接受治疗，但病情没有得到恢复。为了尽快康复，2019年3月11日，原告到怀化市附属怀化医院入院治疗，诊断为：腰椎间盘突出症术后，于2019年3月14日出院。2019年3月15日，原告因左下肢疼痛、麻木伴活动受限半年到贵州医科大学第二附属医院住院治疗，诊断为：1.腰椎内固定术后；2.周围神经损伤，于2019后3月28日出院。2019年4月24日，原告再次到贵州医科大学第二附属医院住院治疗，诊断为：1.腰椎内固定术后并神经损伤；2.左臀肌筋膜炎；3.冠心病，于2019年5月6日出院。之后原告因腰椎间盘突出伴坐骨神经痛、腰椎钉棒系统内固定术后，分别于2019年6月4日至2019年6月21日和2019年7月29日至2019年8月12日期间到被告处接受治疗。2019年9月20日至2019年9月25日，原告因“肛门包块伴疼痛、溢液半月入院”到怀化市人民医院（靖州院区）住院治疗，诊断为：1.高位肛瘘；2.左股骨颈头下型骨折；3.坐骨结节滑膜炎伴发周围感染；4.前列腺肥大；5.心脏支架术后；6.腰椎间盘突出术后。从2018年8月至2019年10月期间，原告共计花费医疗费用78201.73元。 同时查明，2019年10月21日，黔东南苗族侗族自治州医学会受理原告朱小平病例的医疗事故技术鉴定申请，并收取原告鉴定费2500元。2019年12月3日，黔东南苗族侗族自治州医学会作出黔东南医鉴字（2019）37号《医疗事故技术鉴定书》，该鉴定书分析指出被告作为一级医院不宜开展三级手术，患者目前行走不便，双下肢萎缩，马尾神经损害表现与手术有关，被告医务人员在医疗过程中违反医疗诊疗常规，故认定本病例为三级甲等医疗事故，被告负主要责任。 再查明，2020年2月21日，原告向本院申请鉴定，鉴定的事项为：1.被告在对原告诊疗护理全部过程中是否存在过错及存在过错程度；2.原告所受损害的伤残等级；3.原告所受损害所需的护理人数及时限，营养时限，误工时限；4.原告定残后的护理依赖等级；5.后续治疗的费用；6.残疾辅助器具费。2020年3月26日，本院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，在鉴定的过程中，原告于2020年6月5日申请撤回对“被告在对原告诊疗护理全部过程中是否存在过错及存在过错程度”事项的鉴定。2020年8月3日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2020]鉴字第0469号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人朱小平属于八级伤残；2.被鉴定人朱小平需要护理人数为1人，其误工期评定为365日为宜，护理期评定为365日为宜，营养期为120日为宜；3.被鉴定人朱小平无护理依赖；4.被鉴定人朱小平的后续治疗费约需10000元或以实际产生为准；5.被鉴定人朱小平的残疾辅助器具约需750元人民币或以实际产生的计算。原告因鉴定已垫付鉴定费4000元和鉴定人员到现场的费用6030元。 另查明，原告朱小平原为锦屏县民政局工作人员，2019年2月26日，锦屏县人力资源和社会保障局下文同意朱小平提前退休，退休待遇从2019年3月1日起执行。原告朱小平的妻子何庭荣在锦屏县打岩塘经营锦屏县露华石材厂。原告朱小平的母亲姜宗育于1929年12月27日出生，其共生育五个子女，分别为朱小平、朱元凤、朱华屏、朱贵屏、朱建屏。 以上事实，有本案涉及的证据、原、被告的陈述及庭审记录等，可以认定。 本院认为：一、关于西南政法大学司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》能否作为定案依据的认定。本案中，西政司法鉴定中心[2020]鉴字第0469号《司法鉴定意见书》系具备鉴定资质的机构和人员作出的，且该鉴定机构系原、被告协商选择的，该鉴定机构系依法依规进行鉴定，鉴定程序合法，且鉴定意见也系参照相关的法律法规作出的，因此，本院认为该鉴定意见书可以作为证据使用。 二、关于承担责任主体及比例的认定。根据黔东南苗族侗族自治州医学会作出的黔东南医鉴字（2019）37号《医疗事故技术鉴定书》认定，被告在对原告开展手术的过程中违反了诊疗规范，越级实施手术，并且实施的手术与原告受到的损害具有关联性，因此，被告对原告的损害具有过错，应承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”由于被告目前没有证据证明原告存在不配合治疗或者有其他过错行为，即使原告因自身的身体因素造成此次的损害，但身体因素不属于原告的过错，其不能因身体因素而减轻被告的责任，因此，对于被告主张应由原告自行承担30%责任的辩论意见本院不予支持。原告主张由被告承担90%的赔偿责任，其请求没有损害国家、集体或他人的利益，故被告应对原告在本案中的损失承担90%的赔偿责任。 三、关于原告损失应以何种标准进行计算的认定。2003年 1月6日，最高人民法院作出《最高人民法院关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》,该通知要求人民法院在审理因医疗事故引起的医疗赔偿纠纷案件的过程中应参照《医疗事故处理条例》，但该通知已被2013年2月26日最高人民法院作出《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第十批）的决定》废止。由于本案属于人身损害赔偿纠纷，故本案可按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的标准计算原告受到的各项损失。 四、原告损失的认定。1.医疗费。原告花费的总医疗费用78201.73元有医保局出具的证明予以认定，且被告在庭审中对原告花费的总医疗费用予以认可，故本院对78201.73元医疗费予以认定。2.误工费。误工费顾名思义为因误工减少的收入。虽然被告的行为导致原告在治疗期间无法工作，但原告作为原国家工作人员，每月都有固定收入，原告没有证据证明其治疗期间收入实际减少，因此，对于原告请求被告支付误工费的诉求，本院不予支持。3.住院伙食补助费。原告分别在锦屏县明兴医院（锦屏）住院治疗68天，到贵州医科大学第二附属医院（凯里）住院治疗25天，到怀化市附属怀化医院（怀化）住院治疗3天，到怀化市人民医院（靖州院区）住院治疗5天，本县工作人员在县城出差的伙食补助标准为50元／天，到凯里、怀化、靖州出差标准为80元／天，故原告的住院伙食补助费为：50元×68天＋80元×（25天＋3天＋5天）＝6040元。4.护理费。原告住院期间一直由其妻子何庭荣对其进行照顾，何庭荣在锦屏县打岩塘经营石材厂，由于原告未能提供其近三年的收入状况，本院按照2019年采矿业63943元／年的标准计算护理费。对于护理的期限，应按照西政司法鉴定中心［2020］鉴字第0469号《司法鉴定意见书》认定的护理期365日予以计算。故原告的护理费为：63943元／年÷365天×365天＝63943元。5.营养费。根据西政司法鉴定中心［2020］鉴字第0469号《司法鉴定意见书》认定的营养期限120天，结合原告的伤残程度，本院支持原告在营养期限120日内每天50元的营养费用，故营养费为：120天×50元／天＝6000元。6.残疾赔偿金。此次事故造成原告八级伤残，按照2019年贵州城镇居民的人均可支配收入为34404元／年，故残疾赔偿金为：34404元／年×20年×30%＝206424元。7.交通费。虽然原告未能提供其就医、鉴定期间的交通费用，但原告在住院治疗期间和鉴定期间必然产生一定的交通费用，结合原告住院的地点，本院酌情支持以下交通费用：①原告到怀化市附属怀化医院住院治疗期间的交通费用，因原告在此期间需一人护理，故本院支持两往返的交通费用，锦屏至怀化的交通费为80元／人，故此期间的交通费为：80元／人×2人×2次＝320元；②原告两次到贵州医科大学第二附属医院住院治疗期间的交通费用，因原告需要一人护理，本院支持二人往返的交通费，锦屏至凯里的交通费为50元／人，故此期间的交通费为：50元／人×2人×4次＝400元；③原告到怀化市人民医院（靖州院区）住院治疗期间的交通费用，因原告需要一人护理，本院支持二人往返的交通费用，锦屏至靖州的交通费为30元／人，故此期间的交通费为：30元／人2人×2次＝120元；④原告到凯里进行医疗事故鉴定期间产生的交通费，本院支持其二人往返的费用，故此期间的交通费为：50元／人×2人×2次＝200元。综上，本院支持原告的交通费为：320元＋400元＋120元＋200元＝1040元。8.被扶养人生活费。原告的母亲系原告的法定被扶养人，原告因此次事故造成伤残，故应支持其被扶养人的生活费。2019年城镇居民人均消费性支出为21402元／年，因原告的母亲已年满75周岁，其共有五个子女，故其被扶养人生活费为：21402元／年×5年×30%÷5人＝6420.60元。9.残疾辅助器具费。由于原告并未产生该笔费用，故本院不予支持，待原告实际产生该项费用后可另行主张。10.鉴定费。原告因此次事故鉴定产生的鉴定费及差旅费12536元有相应的票据及费用清单予以印证，本院予以支持。11.精神损害抚慰金。原告因此次事故造成八级伤残且导致原告行走不便，确实给原告造成一定的精神痛苦，但原告请求50000元精神损害抚慰金过高，本院酌情支持原告精神损害抚慰金5000元。 综上，原告除精神损害抚慰金外的各项损失共计380605.33元，被告应承担90%的责任，即应赔偿342544.80元，再加上精神抚慰金5000元，被告共计应赔偿原告347544.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告锦屏县明兴医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告朱小平医疗费、营养费、护理费等各项损失共计人民币347544.80元； 二、驳回原告朱小平的其他诉讼请求。 案件受理费9692元，由原告朱小平负担3879元，被告锦屏县明兴医院负担5813元。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。 本判决发生法律效力后，义务人应自觉履行判决确定的全部义务。义务人拒不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  刘太平 审 判 员  姜开植 人民陪审员  杨先德 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  吴满英