四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川执监119号 申诉人（申请执行人）：徐丽丹，女，1972年4月18日出生，汉族，住浙江省乐清市。 被执行人：雷明有，男，1969年11月5日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。 利害关系人：成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司，住所地四川省乐山市市中区春华路南段439号。 负责人：熊文，职务不详。 申诉人徐丽丹不服四川省乐山市中级人民法院（2019）川11执复34号执行裁定，向本院提起申诉。本院依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 四川省乐山市五通桥区人民法院在执行徐丽丹申请执行雷明有借款合同纠纷案件过程中，申请执行人徐丽丹向该院提出执行异议。 四川省乐山市五通桥区人民法院查明：2013年5月23日，乐山中星砂石建材有限公司（以下简称中星砂石公司）与乐山市中区商业银行签订流动资金贷款合同，贷款270万元，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司与乐山市商业银行股份有限公司市中区支行签订连带责任保证合同，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司为中星砂石公司提供连带保证责任担保。被执行人雷明有于2013年5月23日与成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司签订抵押反担保合同，以坐落于乐山市市中区（权证号：乐山市私房字第××号；面积280.49㎡）为中星砂石公司在乐山市商业银行股份有限公司市中区支行的贷款270万元本息向成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供抵押反担保，抵押期限自主合同约定的还款期限届满后两年止，上述抵押物双方确认的价值为280万元，并在乐山市房管局进行抵押登记，办理了他项权证（乐房他证乐山市字第××号）。 2017年7月27日，四川省乐山市市中区人民法院作出（2017）川1102民初2662号民事判决，判令中星砂石公司偿还乐山市商业银行股份有限公司市中区支行贷款270万元及利息共计3670410.39元（止于2017年6月21日，之后的利息另行计算）；成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司、雷明有承担连带责任，进入执行程序后，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未实际承担连带清偿责任。本案进入执行程序后，依申请执行人徐丽丹申请，对上述涉案财产进行评估拍卖，流拍后申请执行人徐丽丹向该院书面申请就该抵押物以物抵债。 四川省乐山市五通桥区人民法院认为，反担保是指为债务人担保的第三人为了保证其追偿权的实现，要求债务人或他人提供的担保。在第三人承担担保责任后，第三人即成为债务人的债权人，有权向债务人或反担保人追偿。该追偿权在担保合同依法成立时已设定并在担保人承担担保责任后实际发生，是一种新债权。根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条的规定，抵押权人应在该追偿权诉讼时效期间内行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十二条的规定，当事人约定的或者登记部门要求登记的抵押权的存续期间，对抵押权的存续不具有法律约束力；其次，本执行案涉案财产系被执行人雷明有向案外人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供的反担保抵押物，四川省乐山市市中区人民法院（2017）川1102民初2662号借款合同纠纷案判决生效后，案件尚在执行过程中，保证人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未实际承担连带清偿责任，故不存在成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司未在主债权即追偿权诉讼时效期间内行使抵押物权的问题，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”的规定，本案中申请执行人徐丽丹要求将流拍价277.8万元的抵押财产以物抵债，应在保障抵押权人的优先受偿权不受侵害的前提下进行。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债……承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的份额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额”的规定，该院于2019年8月9日作出的（2017）川1112执恢32号之三通知书于法有据，符合法律规定，徐丽丹要求撤销该院（2017）川1112执恢32号之三通知书的异议请求，不符合法律规定，应予驳回。四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年9月12日作出（2019）川1112执异40号执行裁定，裁定驳回徐丽丹的异议请求。 徐丽丹不服向四川省乐山市中级人民法院申请复议，请求：1．撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定；2．支持徐丽丹以物抵债申请，将流拍房产按流拍价277.8万元抵偿给徐丽丹实现债权。理由如下：1．四川省乐山市五通桥区人民法院认为反担保的抵押权人应在追偿权诉讼时效期间行使抵押权没有法律依据。2．四川省乐山市五通桥区人民法院以抵押权没有时效限制就认为成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司行使抵押权不受《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定的限制，违反法律规定。即便按《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，行使抵押权也要受到诉讼时效的限制。3．《中华人民共和国担保法》和《中华人民共和国物权法》都对实现担保物权的时间、条件、程序作了明确的规定，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司应该按法律规定实现担保物权。4．担保人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司未承担担保责任，其对反担保人雷明有的反担保抵押财产也就没有优先受偿权，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护没有法律依据。5．成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司用自己的行动证明其放弃担保物权，其担保物权已消灭。6．四川省高级人民法院支持徐丽丹以物抵债实现债权，四川省乐山市五通桥区人民法院还通知徐丽丹补交差额272.08万元违反法律规定。7．成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司不是执行债权人，又没有执行依据，四川省乐山市五通桥区人民法院准许其参与分配，还通知徐丽丹补交差额272.08万元为其预留案款明显违法。 四川省乐山市中级人民法院查明的事实与四川省乐山市五通桥区人民法院查明的事实一致，并予以确认。 另查明，申请执行人徐丽丹与被执行人雷明有借款合同纠纷三案，由四川省乐山市五通桥区人民法院立案执行，执行标的总额190万元及利息。四川省乐山市五通桥区人民法院于2016年6月20日对被执行人雷明有在乐山市*区*路*号*幢*号的房产进行了查封（权证号：乐山市私房字第××号；面积280.49㎡；已作抵押登记，抵押权人为成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司），经委托评估，涉案房产估价272.08万元。2018年2月10日该房产以277.8万元流拍。2018年3月6日，徐丽丹申请以物抵债。2018年3月16日，四川省乐山市五通桥区人民法院书面通知徐丽丹，不准予徐丽丹提出的以物抵债申请。2018年3月27日，徐丽丹向四川省乐山市五通桥区人民法院提出执行异议，请求撤销不准予以物抵债申请的通知书，要求将涉案房产以物抵债。四川省乐山市五通桥区人民法院于2018年4月8日作出（2018）川1112执异6号执行裁定，裁定驳回徐丽丹的异议申请。徐丽丹不服，向该院申请复议，该院于2018年5月2日作出（2018）川11执复12号执行裁定，裁定驳回徐丽丹的复议申请。徐丽丹遂向四川省高级人民法院申诉，四川省高级人民法院于2019年6月10日作出（2018）川执监164号执行裁定，裁定撤销四川省乐山市中级人民法院（2018）川11执复12号执行裁定，撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2018）川1112执异6号执行裁定，撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2017）川1112执恢32号之二通知。四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年8月9日作出（2017）川1112执恢32号之三通知书，主要内容为：一、同意徐丽丹的以物抵债申请；二、请徐丽丹在收到通知书十个工作日内补交差额272.08万元，若逾期未交，则视为放弃以物抵债申请。徐丽丹不服，向四川省乐山市五通桥区人民法院提出执行异议，四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年9月12日作出（2019）川1112执异40号执行裁定，裁定驳回徐丽丹的异议请求。 2018年2月7日，乐山市商业银行股份有限公司市中区支行依据已经发生法律效力的（2017）川1102民初2662号民事判决，向四川省乐山市市中区人民法院申请执行其与中星砂石公司、成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司、杨永洪、雷明有借款合同纠纷一案，四被执行人应连带偿还申请执行人借款本金270万元及利息、罚息、复利；并支付律师费3000元；承担案件受理费18024元。四川省乐山市市中区人民法院于2018年5月30日作出（2018）川1102执350号之一执行裁定，终结本次执行程序。 四川省乐山市中级人民法院认为，本案涉案房产已作抵押登记，系被执行人雷明有向成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司提供的反担保抵押物，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司的抵押权应受法律保护。因成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司尚未承担连带清偿责任，暂不能行使追偿权，但并不意味着其追偿权当然的消灭。原执行法院在处置本案涉案房产时，依成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司申请，为保障成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司优先受偿权的实现保留份额并无不当。 本案涉案房产以277.8万元的保留价流拍后，徐丽丹申请以该拍卖保留价以物抵债。四川省乐山市五通桥区人民法院于2019年8月9日作出（2017）川1112执恢32号之三通知书，“同意徐丽丹的以物抵债申请，并在收到通知书十个工作日内补交差额272.08万元”，该通知是在考虑抵押权人成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司优先受偿权的实现后，徐丽丹本就无剩余可清偿份额，确定以房屋评估价补交差额后准许以物抵债，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条“拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人申请或者同意以该次拍卖所定的保留价接受拍卖财产的，应当将该财产交其抵债……承受人应受清偿的债权额低于抵债财产的份额的，人民法院应当责令其在指定的期间内补交差额”的规定，应予支持。徐丽丹所主张的成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司抵押权超过诉讼时效的理由，不属于执行法院及执行异议、复议程序审查的范围，不予审查。四川省乐山市中级人民法院于2020年3月30日作出（2019）川11执复34号执行裁定，裁定如下：驳回徐丽丹的复议申请，维持四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定。 徐丽丹不服向本院提起申诉，请求：一、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2017）川1112执恢32号之三通知书；二、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定；三、撤销四川省乐山市中级人民法院（2019）川11执复34号执行裁定；四、支持申请执行人徐丽丹以物抵债并实现债权。其理由为：执行异议和复议裁定认定事实不清，适用法律不当，存在以下错误：1.对成都市未行使的抵押权予以保护，违反法律规定；2.认定以物抵债应保障未承担担保责任而设立的抵押权，并要求申请执行人补交差额，属于适用法律错误；3.成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司无优先受偿权，不能参与分配。 本院对四川省乐山市中级人民法院查明的事实予以确认。 另查明，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司于2018年3月6日向四川省乐山市五通桥区人民法院提交《驳回以物抵债请求的申请书》，认为该公司对本案涉案房产享有抵押权且已申报，请求在执行款项中预留应优先受偿部分，其他执行案件的申请执行人请求以物抵债侵害其合法权益，应驳回其申请。 本院认为，本案申诉审查程序应审查的焦点问题为对涉案财产享有担保物权的债权人主张优先受偿权，执行法院应适用何种程序进行审查处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条规定：“多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”第二十六条规定：“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存。” 根据上述规定，多个债权人和对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人对同一被执行人申请执行，或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应制作分配方案。当事人对分配方案不服的，可以通过分配方案异议或异议之诉程序处理。本案中被执行人雷明有为公民，成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司认为该公司对涉案房产享有抵押权，请求在执行款项中预留应优先受偿部分，其实质是请求加入四川省乐山市五通桥区人民法院所执行徐丽丹申请执行雷明有借款合同纠纷案件的执行程序，就拍卖款优先受偿。由于上述抵押权未经过生效法律文书确认，在参与分配程序中，如果其他债权人对于抵押权等权利的真伪、数额等提出异议的，应保障其获得救济的权利。参照最高人民法院（2013）执他字第26号函“如果其他债权人、被执行人对于抵押权及其担保债权的范围存在异议，可以根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，通过分配方案异议、分配方案异议之诉程序予以救济”的处理意见，本案中成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司对涉案房产主张抵押权并请求就拍卖款优先受偿，四川省乐山市五通桥区人民法院应将其加入执行程序并作为优先受偿权人列入分配方案。其他债权人因抵押权已消灭等事由而对分配方案有异议的，应当依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定通过分配方案异议和异议之诉救济。四川省乐山市五通桥区人民法院对涉案财产享有担保物权的债权人主张优先受偿权未适用参与分配程序处理，属于适用法律错误，应予纠正。综上，四川省乐山市五通桥区人民法院（2017）川1112执恢32号之三通知书、（2019）川1112执异40号执行裁定及四川省乐山市中级人民法院（2019）川11执复34号执行裁定适用法律错误，应予撤销。参照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第129条的规定，裁定如下： 一、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2017）川1112执恢32号之三通知书； 二、撤销四川省乐山市五通桥区人民法院（2019）川1112执异40号执行裁定； 三、撤销四川省乐山市中级人民法院（2019）川11执复34号执行裁定； 四、由四川省乐山市五通桥区人民法院对成都市仁信融资担保有限责任公司乐山分公司主张对涉案拍卖款优先受偿的请求，作出分配方案并依法审查处理。 审 判 长 胡廷俐 审 判 员 茅 勇 审 判 员 张 晖 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 彭 雪 书 记 员 颜 微 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 二、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》 129.上级人民法院依法监督下级人民法院的执行工作。最高人民法院依法监督地方各级人民法院和专门法院的执行工作。