河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终5179号 上诉人（原审原告）：张宝山，男，1957年7月10日出生，汉族，住邯郸市邯山区。 委托诉讼代理人：邢秋平，河北恒星律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邯郸市正天石材有限公司，工商注册地：邯郸市邯山区贾中线城东堡村北闽泉石材城D005号。 法定代表人：张合成，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张冲，河北万强律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：施信光，男，1976年8月16日出生，汉族，住邯郸市。 委托诉讼代理人：张冲，河北万强律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张会会，女，年龄，住所地不详。 上诉人张宝山因与被上诉人邯郸市正天石材有限公司（以下简称正天石材公司）、施信光、张会会承揽合同纠纷一案，不服邯郸市丛台区人民法院（2018）冀0403民初20号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张宝山上诉请求：1.判决撤销丛台区人民法院(2018)0403民初20号民事判决书;2.改判被上诉人邯郸市正天石材有限公司给付上诉人实现债权费用5970元;给付拖延上诉人劳务费利息8956.38元;给付原告劳务费74636.5元;被上诉人施信光、张会会与被上诉人邯郸市正天石材有限公司承担连带清偿责任;3.被上诉人负担本案一审、二审案件受理费。事实与理由:邯郸市丛台区人民法院(2018)冀0403民初20号民事判决书曲解法律、违背立法原意，作出相反的错误判决，具体理由如下:上诉人提供了第三人张树理手写确认上诉人完成工作量记录、孔德华书面证明和上诉人2013年承包邯郸丛台酒业股份有限公司按道沿结算单、上诉人建设银行银行卡交易流水、邯郸市正天石材有限公司企业信用信息公示报告等证据证明:上诉人与被上人邯郸市正天石材有限公司之间劳务合同成立并生效。上诉人与被上诉人邯郸市正天石材有限公司约定铺设直道大路沿价格每米16元、湾道大路沿每米价格16.5元、小道沿每米价格5元、便道每米价格30元。上诉人完成被上诉人邯郸市正天石材有限公司分包给邯郸丛台酒业股份有限公司直道大路沿2691米、湾道大路沿247.5米、小道沿1811.8米、便道1811.8米。张树理等2015年2月14日到现场竣工验收。按照张树理确认上诉人实际完成工作量和约定结算价格，被上诉人邯郸市正天石材有限公司应支付上诉人劳务费114636.5元。被上诉人张会会2014年7月6日支付上诉人劳务费30000元，被上诉人施信光2015年2月18日支付上诉人劳务费10000元。被上诉人邯郸市正天石材有限公司欠上诉人劳务费74636.5元。国家企业信用信息公示系统公示的邯郸市正天石材有限公司企业信用信息公示报告、企查查系统信息显示:张会会是邯郸市正天石材有限公司财务负责人(会计);施信光、岳振兴、张合成是被上诉人邯郸市正天石材有限公司股东。施信光、岳振兴、张合成认缴出资。被上诉人施信光是被上诉人邯郸市正天石材有限公司实际控制人。被上诉人邯郸市正天石材有限公司尚拖欠诉人劳务费74636.5元至今。根据《合同法》第一百零七条之规定，被上诉应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被上诉人施信光、张会会出借银行账户逃避债务，被上诉人邯郸市正天石材有限公司与被上诉人施信光、张会会财产混同，根据《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任的批复》“出借银行帐户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院除应当依法收缴出借帐户的非法所得并可以按照有关规定处以罚款外，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任。”参照指导案例第15号，被上诉人施信光、张会会应当与被上诉人邯郸市正天石材有限公司承担连带责任。被上诉人邯郸市正天石材有限公司、施信光对上诉人提供全部证据不予认可。被上诉人邯郸市正天石材有限公司否定张会会是其财务负责人(会计))。主张张会会向上诉人转款3万元与邯郸市正天石材有限公司无关。施信光给上诉人转款1万元是个人行为。未提供证据予以证明。施信光主张向上诉人转款1万元，是向上诉人提供借款1万元，是借款合同法律关系。未对事实作完整的陈述。其陈述明显违背常理，未提供证据予以证明被上诉人张会会未到庭、未答辩，未否定给付上诉人3万元系职务行为、是出借银行账户的违法行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、《最高人民法院民事诉讼证据的若规定》第二条等等规定，应当作出被上诉人承担不利后果的判决:而作出相反判决。一审判决书以上诉人未提供证据证明“张树理、张会会与正天石材公司关系，及施信光转款是否是代正天石材支付工程款”为由，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定判决:驳回上诉人诉讼请求。明显曲解《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第一百零八条第一款、《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第七十条第项、第七十六条等规定，违背立法原意，导致判决结果明显错误。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百九十条第六项“明显违背立法原意的”，导致判决结果错误的，应当认定为原判决适用法律确有错误之规定，一审判决适用法律错误。为此，根据《民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定提起上诉。请求根据《民事诉讼法》第一百七十条一款第二项、第二款规定，依法改判支持上诉人上诉请求。 正天石材答辩称，上诉人诉状所述与事实不符。被上诉人与上诉人之间没有任何法律关系，没有书面合同或符合约定，张会会和张树理被上诉人不认识，不是被上诉人员工，上诉人请求给付工程款没有事实和法律依据。一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 施信光答辩称：上诉人和被上诉人之间没有任何关系，其所诉一万元系上诉人在为邯郸面施工时引起资金周转困难被上诉人结给上诉人的。关于三万元系张会会个人行为，不足以作为上诉人索要工程款依据。请求维持原判。 张会会未答辩。 张宝山向一审法院起诉请求：1、依法判令被告邯郸市正天石材有限公司给付原告施工费74636.5元；2、判令被告邯郸市正天石材有限公司支付利息8956.38元；3、判令被告施信光、张会会承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2014年6月至9月份，原告组织人员对邯郸市邯郸丛台酒业公司院内的直道大路沿、弯道大路沿、小道沿、便道铺砖工程进行施工。竣工后，张树理给原告出具了“直道大路沿2691米、弯道大路沿247.5米、小道沿1811.8米、便道铺砖1811.8米”证明一份，对原告完成的工程量确认。2014年7月6日，张会会给原告转款30000元，2015年2月18日，施信光给原告转款10000元，剩余款项未付，故争议成讼。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：人民法院应当依照以下原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，原告仅提供了张树理出具的原告完成工程量证明，及张会会、施信光的转款明细，而张树理、张会会与正天石材公司关系，以及施信光转款是否是代正天石材公司支付工程款，因原告未能提供相关证据予以证明，且正天石材公司和施信光也不予认可。根据“谁主张，谁举证”的原则，原告应对此承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决驳回原告张宝山的诉讼请求。案件受理费2032元，由原告张宝山负担。 二审中，张宝山向本院提交了从网上下载的企业信用信息公示报告，欲证明张会会是正天石材的财务负责人，施信光、张合成、岳振兴三人是公司股东，张会会给其转款的行为是代表公司转的工程款。正天石材公司质证意见为：假设是同一人，张会会也是在2016年才变更为财务负责人，不能证明本案任何事实。施信光向本院提交了从丛台酒厂调取的合作协议及施工签证单、验收单等七份证据，欲证明张树理给张宝山签署的工程量单据不包含在上述施工工程中。张宝山质证意见为：对证据真实性有异议。经电话询问任占斌，任占斌讲道沿他只干了一点，大部分是张宝山干的。 二审查明的事实同一审。 本院认为，本案争议的焦点为：张宝山诉称从正天石材公司处承揽的对邯郸丛台酒业公司院内的部分铺砖工程施工事实是否属实。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，张宝山提供的证据有：张树理在完成工程量上的签字；张会会、施信光曾分别向其转款三万元、一万元的转款明细；从网上下载查询的张会会在2016年变更为公司财务负责人等证据，但张树理与正天石材公司是何关系，张会会转款的性质，以及施信光转款是否是代正天石材公司支付工程款，均未有其他相关证据相印证。根据“谁主张，谁举证”的原则，上诉人张宝山应承担举证不能的不利法律后果。一审法院以证据不足驳回张宝山的诉讼请求并无不当。 综上所述，张宝山的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2040元，由张宝山负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田保俊 审 判 员 田 莉 审 判 员 胡海军 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 吴广晓 书 记 员 李晓杰