上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初93621号原告：上海号力投资管理有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富特北路。法定代表人：陈勇坚，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴雄雁，国浩律师(上海)事务所律师。委托诉讼代理人：崔炎睿，国浩律师(上海)事务所律师。被告：中铁建川集团有限公司，住所地四川省。法定代表人：林忠利，总经理。委托诉讼代理人：杨洁。被告：河北卓达太阳城房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市。法定代表人：侯利君。被告：卓达房地产集团有限公司，住所地河北省石家庄市。法定代表人：杨卓舒。被告：河北铸基青诚房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市。法定代表人：秦国奉。被告：中铁建业基础设施建设有限公司，住所地四川省成都市。法定代表人：林忠利。被告：卢文彬，男，1974年8月20日出生，满族，住四川省成都市。原告上海号力投资管理有限公司(以下简称“号力公司”)与被告中铁建川集团有限公司(以下简称“中铁建川集团”)、河北卓达太阳城房地产开发有限公司(以下简称“河北卓达公司”)、卓达房地产集团有限公司(以下简称“卓达集团”)、河北铸基青诚房地产开发有限公司(以下简称“河北铸基青诚公司”)、中铁建业基础设施建设有限公司(以下简称“中铁建业公司”)、卢文彬合同纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序。审理中，经本院院长批准，本案延长普通程序审理期限六个月。本案于2020年4月14日、10月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人崔炎睿、吴雄雁及被告中铁建川集团委托诉讼代理人杨洁到庭参加两次庭审，被告卢文彬到庭参加第一次庭审。被告河北卓达公司、卓达集团、河北铸基青诚公司、中铁建业公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告号力公司向本院提出诉讼请求：1.被告中铁建川集团立即向原告支付基础回购款人民币(以下币种同)1,600万元以及相应的回购溢价款(暂计至2019年11月15日的回购溢价款为97.333333万元，回购溢价款应以中铁建川集团应付未付的基础回购款为基数，自2019年6月23日起至被告中铁建川集团支付完毕全部回购溢价款之日止按15%/年的标准计算)；2.被告中铁建川集团立即向原告支付违约金(暂计至2019年11月15日的违约金为116.8万元；其中，违约金应以被告中铁建川集团应付未付的基础回购款为基数，自2019年6月23日起至其支付完毕全部回购溢价款之日止按日万分之五的标准计算)；3.被告中铁建川集团立即向原告支付律师费25万元；4.原告有权就被告河北卓达公司提供的抵押物【其位于冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区12号楼104等8处(权证号为冀2018栾城区不动产证明第XXXXXXX号)、冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区13号楼103等11处(权证号为冀2018栾城区不动产证明第XXXXXXX号)、冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区14号楼101等12处(权证号为冀2018栾城区不动产证明第XXXXXXX号)、冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区18号楼107等18处(权证号为冀2018栾城区不动产证明第XXXXXXX号)的商品房】进行折价或者以拍卖、变卖该等抵押物所得价款优先受偿前述第1项至第3项债权；5.被告卓达集团、河北铸基青诚公司、卢文彬对被告中铁建川集团前述第1项至第3项债务承担连带清偿责任；6.被告中铁建业公司对被告中铁建川集团前述第1项、第3项债务承担一般保证责任；7.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年1月12日，原告与被告中铁建川集团、卓达集团、河北卓达公司签订了《投资框架协议》，与被告中铁建川集团签订《应收账款转让暨回购协议》。其中约定：被告中铁建川集团将其在《威宁县农村通村通组路网全覆盖建设工程(一期)(麻乍至金斗二标段)施工合同》、《威宁县农村通村通组路网全覆盖建设工程(一期)(黑石至麻乍二标段)施工合同》项下对威宁彝族回族苗族自治县农村公路管理局享有的46,192.8325万元的应收账款(以下简称“标的应收账款”)转让给原告拟设立的号力-中铁20号契约型私募投资基金；原告向被告中铁建川集团支付的标的应收账款转让总价预计为25,000万元，实际以基金募集资金为准，且基金可分期募集，并以各期募集的资金分笔支付前述转让款；标的应收账款的转让期限为自转让之日起满12个月，被告中铁建川集团应于转让日起12个月期限届满之日回购标的应收账款，并按约定支付溢价回购款(包括基础回购款与回购溢价款)；如被告中铁建川集团发生未按约及时足额偿付任一期投资本金或投资回报等重大违约情形的，应承担向原告支付违约金、逾期期间的回购溢价款等违约责任；因履行相关协议发生的争议由原告住所地有管辖权的人民法院管辖，一方为诉讼而实际支付的费用(包括但不限于诉讼费和律师费)由败诉方承担。2018年1月12日，原告与被告河北卓达公司签订《抵押合同》，后双方于2018年2月6日签订《抵押合同补充协议》，被告河北卓达公司自愿以其位于冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区2号楼、5-7号楼、9-14号楼、18号楼的商品房为被告中铁建川集团在前述《投资框架协议》及《应收账款转让暨回购协议》(以下合称“主合同”)项下的全部债务提供抵押担保，担保范围包括被告中铁建川集团应支付的全部溢价回购款、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及原告为实现债权实际支出的一切费用(包括但不限于公告费、送达费、鉴定费、律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、财产保全担保费、财产保全保险费、强制执行费等款项)，且原告与被告河北卓达公司已就前述相关商品房依法办理了抵押登记手续。2018年1月12日，原告与被告卓达集团、中铁建川集团签订《保证合同》，与被告河北铸基青诚公司、中铁建川集团签订《保证合同》，被告卓达集团、河北铸基青诚公司自愿为被告中铁建川集团在主合同项下的全部债务提供连带责任保证，保证范围包括被告中铁建川集团应支付的溢价回购款、罚息、违约金、补偿金、赔偿金、原告为实现债权所支出的费用(包括但不限于公告费、送达费、律师费、诉讼费、差旅费、诉讼费及执行费等)及其他一切应付款项(包括但不限于评估费、拍卖费、应补交的税款、行政事业性收费等)，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之次日起两年。前述相关协议及合同签订后，原告于2018年1月24日依法发起设立了基金，并于2018年3月15日、2018年5月21日分别向被告中铁建川集团支付了标的应收账款转让款1,600万元、1,230万元(合计2,830万元)。但被告中铁建川集团并未按约定支付溢价回购款(包括基础回购款与回购溢价款)。2019年4月18日，被告中铁建业公司与原告签订《保证合同》，被告中铁建业公司自愿为被告中铁建川集团在前述《应收账款转让暨回购协议》项下的全部债务提供一般保证担保，担保范围包括被告中铁建川集团未支付的基础回购款、回购溢价款、罚息、违约金及原告为实现债权所支付的费用及其他损失，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之次日起两年。2019年5月29日，被告卢文彬向原告出具《担保函》，被告卢文彬自愿为被告中铁建川集团在主合同项下的全部债务承担连带责任保证，保证范围包括被告中铁建川集团在主合同项下应支付的回购价款、违约金、损害赔偿金及原告为实现债权所发生的的全部合理费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估费、拍卖费、变卖费、公证费等)，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之次日起两年。原告为维护自身权益，提起本案诉讼。被告中铁建川集团辩称：1、中铁建川集团已按照《投资框架协议》、《应收账款转让暨回购协议》的约定从2018年3月20日开始至2019年7月26日陆续向原告支付了相关款项共计21,566,194.44元，其中2018年5月22日支付了期初回购溢价款1,132,000元，支付了基础回购款及期间回购溢价款20,434,194.44元。截至2019年7月26日，中铁建川集团支付了基础回购价款17,230,487.33元，期间回购溢价款3,203,707.11元，尚未归还的基础回购款为11,069,512.67元，2019年7月26日至2019年11月15日的期间回购溢价款为341,309.97元，违约金为307,178.98元。2、原告要求被告偿还基础回购款1,600万元及2019年6月23日之后的期间回购溢价款，诉请金额超过了被告应承担的金额。3、被告中铁建川集团完全履行了协议，不应承担违约责任。中铁建川集团通过私募基金募集到的1,600万元由原告进行监管，河北卓达公司提供了抵押担保，于2018年3月15日转入中铁建川集团公司监管账户，并于当日全额转入河北铸基青诚公司政府监管卓达项目账户，被告中铁建川集团在卓达集团和河北铸基青诚公司未支付期间回购溢价款的情况下，仍按照协议约定向原告支付了基础回购款及回购溢价款，不存在未按约定回购的违约行为。原告主张被告承担两项违约责任，一是按照期间回购溢价款的150%即15%支付期间回购溢价款，二是按照未付基础回购款为基数承担日万分之五的违约金，不符合合同约定。4、即使需要承担违约责任，被告中铁建川集团已按照年利率4%支付期初回购溢价款，按照年利率15%支付逾期期间回购溢价款，同时按照日万分之五即年利率18%承担违约金，合计年利率37%超出国家法定利率24%的红线，违约金过高，请求调整违约金，期初回购溢价款年利率、期间回购溢价款年利率和违约金年利率之和不超过年利率24%。被告卢文彬在第一次开庭时辩称：这笔款项是被告中铁建川集团的行为，卢文彬作为公司高管才出具担保文件，理论上应该按此承担责任。基础回购款确实没有按照对应时间偿还，但也已经支付了两千多万元。被告河北卓达公司、卓达集团、河北铸基青诚公司、中铁建业公司未到庭应诉，也未提交证据材料。经审理查明：一、涉案合同签订情况2018年1月12日，原告(甲方)与被告中铁建川集团(乙方)、卓达集团(丙方)、河北卓达公司(丁方)签订了《投资框架协议》，协议约定：鉴于2017年4月7日，被告卓达集团成为石家庄市裕华区宋村城中村改造合作开发项目的中标人，后被告中铁建川集团与卓达集团签署了《石家庄裕华区宋村城中村改造项目合作协议》及其补充协议，被告卓达集团作为战略投资人合作开发该项目，被告中铁建川集团与卓达集团拟设立河北铸基青诚房地产开发有限公司作为开发项目的开发建设实施单位。被告中铁建川集团已从成都市第三建筑工程公司处受让成都市第三建筑工程公司在“威宁县农村通村通组路网全覆盖建设工程(一期)(黑石至麻乍二标段)”、“威宁县农村通村通组路网全覆盖建设工程(一期)(麻乍至金斗二标段)”两个工程项下对威宁彝族回族苗族自治县农村公路管理局享有的26,961.4683万元以及19,231.3642万元的应收账款(以下合称“标的应收账款”)，被告中铁建川集团拟通过向原告号力公司转让应收账款以及双方约定的其他方式进行融资，并将所融资金用于石家庄市裕华区宋村城中村改造合作开发项目的开发建设。……2.1.1本投资系指甲方向乙方提供融资款，以用于标的项目开发建设的行为；甲方分期向乙方提供融资款，未免疑义：……(2)甲方通过从乙方受让标的应收账款、向乙方支付应收账款转让对价的方式向乙方提供首期融资款；甲方因受让标的应收账款向乙方支付投资本金预计25,000万元(即首期投资本金)，具体以甲方实际支付的金额为准，甲方可决定分期支付……3.1.1各方同意，除非本协议另有约定或者协议各方另行协商确定，本协议项下首期投资的投资期限为12个月，乙方应于首个放款日起12个月期限届满之日从甲方回购其向甲方转让的标的应收账款，并按照第3.2.2条的约定支付回购价款。……3.2.2对于首期投资而言，乙方应在首个放款日起12个月期限届满之日从甲方回购标的应收账款，并按照如下方式支付回购价款：(1)基础回购款，如甲方分笔支付首期投资本金的，乙方应于每一笔首期投资本金支付之日起12个月期限届满之日向甲方支付金额相当于该期首期投资本金的某某作为基础回购款，直至乙方累计支付的基础回购款等于甲方实际支付的首期投资本金。(2)回购溢价款乙方应于回购标的应收账款之前预先支付回购溢价款，回购溢价款分两部分支付：(a)期初回购溢价款乙方支付期初回购溢价款的期初溢价回购率为4%。如首期投资本金分笔支付的，乙方应于每一笔首期投资本金的支付日起10个工作日内向甲方分别支付按照如下公式计算的期初回购溢价款：每一笔期初回购溢价款=每一笔首期投资本金*期初溢价回购率各方同意，乙方支付该等期初回购溢价款是无条件的、不可撤销的，在任何情况下，包括本协议被终止、撤销、宣告无效、乙方提前回购或被要求提前回购应收账款，甲方收取的期初回购溢价款皆不予退还。(b)期间回购溢价款乙方支付期间回购溢价款的期间溢价回购率为10%/年。乙方应于首个放款日起每个日历半年度末月的20日，即6月20日与12月20日以及首期投资终止日(包括首期投资期限届满日与提前终止日)(期间支付日)向甲方支付按照如下公式计算的期间回购溢价款：期间回购溢价款=∑(每一笔首期投资本金*期间溢价回购率*该笔首期投资本金的放款日或上一个期间支付日(含)与本期间支付日(不含)之间的实际天数/360)。……11.1当下述任一情形发生时，视为违约方发生本协议项下的重大违约情形：(1)乙方未能依据本协议的约定及时足额偿付任一期投资本金及/或投资回报的……11.2本协议项下的任一重大违约情形发生后，甲方即有权发出书面通知并要求违约方予以弥补或纠正……或者发生本协议第11.1条第(1)项重大违约情形的(为避免歧义，该种情形下甲方无需事先发出限期弥补或纠正的通知)，则甲方有权自行决定采取如下任何一项或多项措施：(1)自违约行为发生之日起每逾期一日，加收届时投资本金余额的每日万分之五的违约金……11.3(2)乙方未按照约定的日期与金额支付任何一笔投资回报的，则除应就该应付未付款项及时、继续履行该等支付义务外，还应根据逾期金额和逾期天数，以逾期的投资回报金额为基数按本协议约定的期间回购溢价率的150%计算逾期期间回购溢价款，直至投资回报及逾期回购溢价款全部清偿。……14.2……各方均有权将该争议提交甲方所在地有管辖权的法院通过诉讼解决。法院裁决的败诉一方应支付法院裁决的胜诉一方所发生的所有费用(包括但不限于律师费)。协议还约定担保方为被告卓达集团、河北卓达公司；“放款日”为投资本金支付至乙方监管账户之日，第一笔投资本金支付至乙方监管账户之日为首个放款日；“投资期”指首个放款日(含)至本协议项下的全部投资本金和投资回报偿付完毕之日(不含)的期间。同日，原告(受让方)与被告中铁建川集团(转让方)签订《应收账款转让暨回购协议》，协议约定：鉴于标的应收账款目前系为由中铁建川集团合法有效地持有，号力公司拟发行“号力-中铁20号契约型私募投资基金”(以下简称“基金”)募集资金，用于受让中铁建川集团所持有的标的应收账款；中铁建川集团同意按照本协议的约定向号力公司转让并按照约定回购标的应收账款。……3.1转让方同意按照本协议约定的条款和条件，向受让方转让不附带任何权利负担的标的应收账款的(现时的和未来的、现实的和或有的)全部权利和权益；……3.2双方同意，受让方可分笔支付转让价款。自受让方按照第四条的约定支付第一笔转让价款之日(以下简称“转让日”)，标的应收账款全部转让至受让方，受让方成为标的应收账款的唯一所有权人……4.1.1转让价格总金额受让方向转让方支付的标的应收账款转让总价款预计为人民币250,000,000元(含本数，下同)，实际金额以基金项下募集到的基金资金金额为准。基金可分期募集，并以各期募集的资金分笔支付转让价款。……5.1.1标的应收账款的转让期限为自转让日起满12个月止，转让价格预计为人民币贰亿伍仟万元，以基金实际所募资金为准。……5.1.3转让方应按照本协议约定的方式，于转让日起12个月期限届满之日回购标的应收账款，并按照第5.2条的约定支付溢价回购款。……5.2.1转让方应按照本协议的约定向受让方分期支付标的应收账款的溢价回购款，溢价回购款包括基础回购款与回购溢价款。5.2.2如受让方分期支付转让价款的，转让方应于每一期转让价款支付之日起12个月期限届满之日向受让方支付金额相当于该期转让价款的某某作为基础回购款，直至转让方累计支付的基础回购款等于受让方实际支付的转让价款。5.2.3转让方应于回购标的应收账款之前预先支付回购溢价款，回购溢价款分两部分支付：(1)期初回购溢价款转让方支付期初回购溢价款的期初溢价回购率为4%。如转让价款分期支付的，转让方应于每一期转让价款的支付日起10个工作日内向受让方分别支付按照如下公式计算的期初回购溢价款：每一笔期初回购溢价款=每一期支付的转让价款*期初溢价回购率。各方同意，转让方支付该等期初回购溢价款是无条件的、不可撤销的……；(2)期间回购溢价款转让方支付期间回购溢价款的期间溢价回购率为10%。转让方应于转让日起每个日历半年度末月的20日，即6月20日与12月20日以及转让期限终止日(包括转让期限届满日与提前终止日)(期间支付日)向受让方支付依照如下公式计算的期间回购溢价款：期间回购溢价款=∑(每一期支付的转让价款*期间溢价回购率*每一期转让价款支付日或上一个期间支付日(含)与本期间支付日(不含)之间的实际天数/360)。……5.3.1除非有本协议明确约定，未经受让方书面同意，转让方不得提前向受让方支付标的应收账款的全部或部分回购款。否则受让方有权收取相当于标的应收账款转让期限正常到期时应收取的全部溢价回购款，如提前还款造成受让方损失的，转让方应予以赔偿。……10.2.3转让方未按照约定的日期与金额支付任何一笔溢价回购款(为避免歧义，溢价回购款包括基础回购款及回购溢价款)的，则除应就该应付未付款项及时、继续履行该等支付义务外，还应根据逾期金额和逾期天数，以逾期基础回购款为基数按本协议约定的期间回购溢价率的150%(逾期回购溢价率)计算逾期期间回购溢价款(逾期回购溢价款)，直至溢价回购款全部清偿，受让方向转让方收取前述金额不影响受让方在本协议项下的其他任何权利。……15.1对于本协议双方在履行本协议过程中发生的争议，由双方协商解决。协商不成，合同双方同意向受让方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。除非诉讼判决、裁定另有规定，双方为诉讼而实际支付的费用(包括但不限于诉讼费和合理的律师费)由败诉方承担。2018年1月12日，原告与被告河北卓达公司签订《抵押合同》，原告号力公司为抵押权人，被告河北卓达公司为抵押人。约定：为了确保中铁建川集团(下称债务人)与抵押权人及其他相关方签订的《投资框架协议》及《应收账款转让暨回购协议》(以下简称“主合同”)的切实履行，抵押人自愿为债务人依主合同与抵押权人所形成的债务提供抵押担保。第二条抵押人自愿以其持有的附件一所列抵押资产(抵押物)设定抵押且以抵押权人为该等资产第一顺位的抵押权人，且抵押人保证本抵押物为其合法所有(或依法享有处分权)的非争议财产，该抵押物没有被查封、被扣押或重复抵押情况，可以流通或转让。第三条抵押物暂作价人民币伍亿伍仟壹佰叁拾伍万叁仟伍佰元整，抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。第四条抵押人担保的范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部应收账款溢价回购款(包括基础回购款及回购溢价款)的支付义务、债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人为实现债权实际支出的一切费用(包括但不限于公告费、送达费、鉴定费、律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费、评估费、拍卖费、财产保全费、财产保全担保费、财产保全保险费、强制执行费等款项)。第九条发生下列情形之一的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的，抵押权人可以选择将该款项用于归还应收账款溢价回购款(包括基础回购款及回购溢价款)、利息、罚息、复利或者费用等：(1)任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未完全受清偿。期限届满包括主合同项下债务履行期限届满，以及抵押权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形。2018年2月6日，原告与被告河北卓达公司签订《抵押合同补充协议》，约定抵押物情况及担保债权金额，抵押物包括坐落于河北省石家庄市栾城区冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业街区12号楼(101、102、103、104、301、302、303、304，冀2017栾城区不动产权第XXXXXXX号)、13号楼(102、103、104、105、106、301跃401、302跃402、303跃403、304跃404、305跃405、306跃406，冀2017栾城区不动产权第XXXXXXX号)、14号楼(101、102、103、104、105、106、107、108、303跃403、304跃404、305跃405、306跃406，冀2017栾城区不动产权第XXXXXXX号)、18号楼(107、109、301、302、303、304、305、306、307、308、401、402、403、404、405、406、407、408，冀2017栾城区不动产权XXXXXXX号)等，期限为2018年2月6日至2019年3月14日。2018年2月7日，双方对上述第12号楼、13号楼、14号楼、18号楼进行了抵押权登记，权利人为原告，抵押方式为：一般抵押，债权起止时间为2018年2月6日起至2019年3月14日。2018年1月12日，原告号力公司与被告卓达集团、被告中铁建川集团签订《保证合同》。同日，原告号力公司又与被告河北铸基青诚公司、被告中铁建川集团签订《保证合同》。两份保证合同中，被告卓达集团、被告河北铸基青诚公司分别为保证人，原告为债权人，被告中铁建川集团为债务人。两份《保证合同》均约定：为确保债务人履行上述《投资框架协议》及《应收账款转让暨回购协议》(合称主合同)项下的义务，并确保债权人在《投资框架协议》项下全部债权的实现，保证人同意按照本协议的约定提供连带责任保证担保。1.1保证人担保的主债权为主合同项下债权人对债务人的、基于应收账款转让暨回购而发生的全部债权。1.2本合同项下保证人担保的债务(主债务)范围为：(1)债务人于主合同项下回购其向债权人转让的应收账款并支付溢价回购款(包括基础回购款及回购溢价款)；(2)债权人于主合同项下对债务人的全部债权；(3)债务人因未履行其于主合同项下债务而应向债权人支付的罚息、违约金、补偿金、赔偿金、债权人为实现债权所支付的费用(包括但不限于律师费、诉讼费及执行费、财产保全费、送达费、公告费、差旅费等，如有)及其他一切应付款项(包括但不限于评估费、拍卖费、应补缴的税款、行政事业性收费等)……2.1本合同保证方式为连带责任保证。2.2若债务人未按主合同的约定履行其义务，债权人有权直接要求保证人在被担保债务的范围内履行清偿上述相关款项的义务而无须先向债务人追偿。保证人应在接到债权人书面通知后2个工作日内按照债权人的要求将相关款项支付至债权人届时指定的银行账户。3.1本合同项下的保证期间为自主合同生效之日起至主合同约定的债务履行期限届满之次日起两年。2019年4月18日，原告与被告中铁建业公司、被告中铁建川集团签订《保证合同》，原告为债权人(乙方)，被告中铁建业公司为保证人(甲方)，被告中铁建川集团为债务人(丙方)。合同约定：鉴于(1)乙丙双方于2018年1月签署了编号为(HLTZ-ZR-0119)的《应收账款转让暨回购协议》，且乙方向丙方发放了金额为人民币2,830万元的标的应收账款转让价款(融资款)。截至本合同签订之日，《应收账款转让暨回购协议》项下标的应收账款转让期限(融资期限)其中1,600万元于2019年3月15日届满，1,230万元于2019年5月21日届满，丙方应按照协议约定支付全部回购款(本合同签订前，未支付的剩余基础回购款及未支付的溢价回购款)。为保证债务人履行上述《应收账款转让暨回购协议》(主合同)项下的义务，保证人同为主债务提供一般责任保证担保。1.1保证人担保的主债务为主合同项下债务人对债权人的、基于应收账款回购而产生的全部债务。1.2本合同项下保证人担保的债务(主债务)范围为：债务人于主合同项下的主债务(本合同签订前，未支付的基础回购款及未支付的回购溢价款)、罚息、违约金及乙方(债权人)为实现债权所支付的费用及乙方的全部损失。……2.1本合同保证方式为一般责任保证。……3.1本合同项下的保证期间为自主合同生效之日起至主合同约定的债务履行期限届满之次日起两年。2019年5月29日，被告卢文彬作为担保人出具《担保函》，担保函约定：鉴于被告中铁建川集团(被担保人)与原告号力公司于2018年1月12签署《投资框架协议》、《应收账款转让暨回购协议》(以下合称“主合同”)，为确保被担保人向债权人履行其在主合同项下的应收账款回购价款支付等义务，担保人自愿为被担保人在主合同项下的全部义务向债权人提供连带保证担保。担保范围包括债务人在主合同项下应当向债权人支付的应收账款回购价款、违约金、损害赔偿金，以及债权人为实现主合同项下的债权权利发生的全部合理费用(包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估费、拍卖费、变卖费、公证费、执行费、公告费、差旅费等)，保证期间为债务人在主合同项下各项义务的履行期限届满之日起2年。二、涉案合同款项支付情况2018年1月24日，号力-中铁20号契约型私募投资基金成立，基金编号：SCG677，基金管理人为原告号力公司。2018年3月15日、2018年5月21日，号力-中铁20号契约型私募投资基金向被告中铁建川集团分别汇款1,600万元、1,230万元。2018年5月22日，被告中铁建川集团向原告支付2830万转让款的期初回购溢价款113.2万元。2018年8月24日，被告中铁建川集团向原告支付两笔还款435,555.56元、105,916.66元；2019年1月10日，向原告支付100万元；同年1月18日向原告支付204,444元；同年1月24日向原告支付226,278.22元；同年3月11日向原告支付50万元；同年3月14日向原告支付30万元；同年3月18日向原告支付20万元；同年3月27日向原告支付100万元；同年4月11日向原告支付100万元；同年4月12日向原告支付100万元；同年4月23日向原告支付30万元；同年4月26日向原告支付20万元；同年5月17日向原告支付150万元；同年5月27日向原告支付100万元；同年5月31日向原告支付230万元；同年6月6日向原告支付300万元；同年6月28日向原告支付120万元；同年7月15日向原告支付50万元；同年7月26日向原告支付50万元。原告、被告中铁建川集团双方一致确认被告中铁建川集团的上述还款系履行《投资框架协议》及《应收账款转让暨回购协议》约定的付款义务。此外，被告中铁建川集团委托案外人于2018年3月20日向原告支付160万元，被告中铁建川集团于2018年5月22日向案外人上海轼恩商务信息服务中心(有限合伙)支付2,362,000元。另查明，2019年11月1日，原告为本案诉讼与国浩律师(上海)事务所签订《法律服务委托合同》，服务费用为25万元。2019年11月20日，号力-中铁20号契约型私募投资基金向国浩律师(上海)事务所支付25万元律师费。以上事实由原告提交的《投资框架协议》、《应收账款转让暨回购协议》、《抵押合同》、《抵押合同补充协议》、《不动产登记证明》四份、《保证合同》三份、私募基金公示信息、收付款业务回单、《担保函》、《法律服务委托合同》、律师费支付凭证、律师费发票，被告中铁建川集团提交的贵州省农村信用社联合社网上银行电子回单，以及原告、被告中铁建川集团、卢文彬的当庭陈述在案佐证。本院认为，原告与被告中铁建川集团、卓达集团、河北卓达公司签订的《投资框架协议》及原告与被告中铁建川集团签订的《应收账款转让暨回购协议》系各方当事人真实意思的表示，合法有效，各方均应按照上述两份协议的约定履行各自义务。2018年3月15日、2018年5月21日，原告管理的号力-中铁20号契约型私募投资基金按两份协议约定向被告中铁建川集团分别支付了1,600万元、1,230万元应收账款转让款，被告中铁建川集团应按照两份协议的约定按期支付溢价回购款，包括回购溢价款及基础回购款。根据《投资框架协议》第3.2.2条、《应收账款转让暨回购协议》第5.2.3条的约定，回购溢价款分两部分支付：期初回购溢价款、期间回购溢价款。原告与被告中铁建川集团对于被告中铁建川集团已按约定支付期初回购溢价款113.2万元均无异议，本院予以确认。期间回购溢价款的期间溢价回购率为10%/年。被告中铁建川集团应于首个放款日起每个日历半年度末月的20日，即6月20日与12月20日以及首期投资终止日(包括首期投资期限届满日与提前终止日)(期间支付日)向原告支付按照如下公式计算的期间回购溢价款：期间回购溢价款=∑(每一笔首期投资本金*期间溢价回购率*该笔首期投资本金的放款日或上一个期间支付日(含)与本期间支付日(不含)之间的实际天数/360)。根据上述约定，12个月期限届满前两笔投资款的期间回购溢价款的支付日期为：2018年6月20日、2018年12月20日，1,600万元投资款到期回购日为2019年3月15日、1230万元投资款到期回购日为2019年5月21日。本案中，被告中铁建川集团未完全按照约定时间约定金额支付款项，双方确认并未对被告的付款清偿顺序进行约定，根据合同法司法解释的相关规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：(一)实现债权的有关费用；(二)利息；(三)主债务。原告主张被告的还款按照优先清偿违约金、期间回购溢价款，最后清偿基础回购款的顺序抵扣，本院予以采纳。原告与被告中铁建川集团双方均确认的还款时间、金额，本院予以确认。发生争议的两笔款项：2018年3月20日被告中铁建川集团向原告支付的160万元以及2018年5月22日被告中铁建川集团向案外人上海轼恩商务信息服务中心(有限合伙)支付的2,362,000元。关于第一笔160万元的某某，原告确认收到该款项，但认为对方支付的是双方就两项协议约定的由被告承担的额外费用，并未提交依据，被告中铁建川集团亦不予认可，故本院认为该笔款项系被告中铁建川集团履行《投资框架协议》、《应收账款转让暨回购协议》两份协议项下付款义务支付的某某，但根据《应收账款转让暨回购协议》第5.3.1条“除非有本协议明确约定，未经受让方书面同意，转让方不得提前向受让方支付标的应收账款的全部或部分回购款。否则受让方有权收取相当于标的应收账款转让期限正常到期时应收取的全部溢价回购款”的约定，被告中铁建川集团提前支付的160万元未经原告书面同意，故应按照协议约定将该笔160万元在原告的首期投资款到期回购之日即2019年3月15日抵扣期间回购溢价款、基础回购款。第二笔被告中铁建川集团支付案外人的某某，原告否认系基于其指示，被告也未提交证据证明该笔款项系受原告指示支付，故对被告中铁建川集团关于该笔款项系履行两份协议项下付款义务的陈述本院不予采纳。综上，截至2019年3月15日原告第一笔投资款到期日，原告支付的两笔投资款合计2830万元产生的期间回购溢价款详见下表：原告投资本金(元)起算日(含)截止日(不含)天数期间回购溢价率计算公式期间溢价回购款合计XXXXXXXX2018.3.152018.6.209710%XXXXXXXX×10%×97/360431111.11XXXXXXX.22XXXXXXXX2018.5.212018.6.203010%XXXXXXXX×10%×30/360102500XXXXXXXX2018.6.202018.12.2018310%XXXXXXXX×10%×183/360813333.33XXXXXXXX2018.6.202018.12.2018310%XXXXXXXX×10%×183/360625250XXXXXXXX2018.12.202019.3.158510%XXXXXXXX×10%×85/360377777.78被告中铁建川集团的还款情况如下表：被告中铁建川集团付款日期2018.3.202018.8.242018.8.242019.1.102019.1.182019.1.242019.3.112019.3.14付款金额XXXXXXX435555.56105916.66XXXXXXX204444226278.22500000300000合计金额XXXXXXX.44根据以上表格，截至2019年3月15日，被告中铁建川集团支付期间回购溢价款后的剩余款项应抵扣基础回购款：XXXXXXX.44-XXXXXXX.22=XXXXXXX.22元，即被告中铁建川集团应支付原告首笔1600万元投资款到期基础回购款：XXXXXXXX-XXXXXXX.22=XXXXXXXX.78元。被告中铁建川集团未按期支付上述基础回购款，根据协议约定，应按照逾期回购溢价率，即以逾期基础回购款为基数按期间回购溢价率的150%(逾期回购溢价率)计算逾期期间回购溢价款(逾期回购溢价款)，故逾期回购溢价率为15%/年。同时，根据两项协议的约定，被告未按期支付投资回报的，自违约行为发生之日起每逾期一日，加收投资本金余额的每日万分之五的违约金。被告中铁建川集团抗辩违约金按此标准计算达到年利率18%，违约金过高，请求法院予以调整，本院根据案件的具体情形，以被告中铁建川集团的过错程度、违约造成的损失为基准，酌定将违约金的计算标准调整为年利率9%。2019年3月15日之后产生的逾期回购溢价款、违约金以及被告中铁建川集团付款抵扣情况的计算方式如下表：原告投资本金起算日(含)截止日(不含)天数逾期/期间回购溢价率计算公式期间回购溢价违约金计算标准年利率违约金被告支付日期支付金额抵扣基础回购款XXXXXXXX.782019.3.152019.3.18315%XXXXXXXX.78×15%×3/36017472.229%10483.332019.3.18200000172044.45XXXXXXXX.332019.3.182019.3.27915%XXXXXXXX.33×15%×9/36051771.59%31062.92019.3.27XXXXXXX917165.6XXXXXXXX.732019.3.272019.4.111515%XXXXXXXX.73×15%×15/36080553.559%48332.132019.4.11XXXXXXX871114.32XXXXXXXX.412019.4.112019.4.12115%XXXXXXXX.41×15%×1/3605007.279%3004.362019.4.12XXXXXXX991988.37XXXXXXXX.042019.4.122019.4.231115%XXXXXXXX.04×15%×11/36050533.389%30320.032019.4.23300000219146.59XXXXXXXX.452019.4.232019.4.26315%XXXXXXXX.45×15%×3/36013507.99%8104.742019.4.26200000178387.36XXXXXXXX.092019.4.262019.5.172115%XXXXXXXX.09×15%×21/36092994.49%55796.642019.5.17XXXXXXXXXXXXXX.96XXXXXXX.132019.5.172019.5.21415%XXXXXXX.13×15%×4/36015461.29%9276.72XXXXXXXX(第二期)到期2018.12.202019.5.2115210%(期间)XXXXXXXX×10%×152/360519333.33XXXXXXXX.13(合计)2019.5.212019.5.27615%XXXXXXXX.13×15%×6/36053941.819%32365.082019.5.27XXXXXXX369621.86XXXXXXXX.272019.5.272019.5.31415%XXXXXXXX.27×15%×4/36035345.179%21207.12019.5.31XXXXXXXXXXXXXX.73XXXXXXXX.542019.5.312019.6.6615%XXXXXXXX.54×15%×6/36047409.139%28445.482019.6.6XXXXXXXXXXXXXX.39XXXXXXXX.152019.6.62019.6.282215%XXXXXXXX.15×15%×22/360147028.829%88217.292019.6.28XXXXXXX964753.89XXXXXXXX.262019.6.282019.7.151715%XXXXXXXX.26×15%×17/360106779.59%64067.72019.7.15500000329152.8XXXXXXXX.462019.7.152019.7.261115%XXXXXXXX.46×15%×11/360675849%40550.42019.7.26500000391865.6XXXXXXXX.862019.7.26根据计算，截至2019年7月26日止，被告中铁建川集团应支付原告基础回购款14,353,734.86元。2019年7月26日前产生的逾期回购溢价款及违约金均已在被告中铁建川集团支付的金额中予以抵扣，故违约金及逾期回购溢价款的起算日期应从2019年7月26日起至被告中铁建川集团实际清偿之日止。原告主张被告中铁建川集团承担律师费25万元，有合同依据，本院予以支持。原告与被告河北卓达公司签订的《抵押合同》及补充协议系双方当事人真实意思表示，依法成立有效，缔约双方理应恪守，且该抵押担保已办理了抵押登记，故被告河北卓达公司应在约定的抵押担保范围内承担抵押担保责任。被告卓达集团、河北铸基青诚公司、卢文彬作为被告中铁建川集团连带保证担保人，应当对被告中铁建川集团的上述债务承担连带保证责任。被告卓达集团、河北铸基青诚公司、卢文彬承担连带清偿责任后，有权向被告中铁建川集团追偿。被告中铁建业公司系被告中铁建川集团的一般保证人，依照法律规定，一般保证的保证人享有先诉抗辩权。故应在被告中铁建川集团财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告中铁建业公司承担保证责任。故关于原告主张被告中铁建业公司承担一般保证责任的诉讼请求，本院不予支持。被告河北卓达公司、卓达集团、河北铸基青诚公司、中铁建业公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中铁建川集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海号力投资管理有限公司支付基础回购款14,353,734.86元以及逾期回购溢价款(以14,353,734.86元为基数，自2019年7月26日起至实际清偿之日止，按年利率15%计付)；二、被告中铁建川集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海号力投资管理有限公司支付违约金(以14,353,734.86元为基数，自2019年7月26日起至实际清偿之日止，按年利率9%计付)；三、被告中铁建川集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海号力投资管理有限公司律师费25万元；四、如被告中铁建川集团有限公司未履行上述第一项至第三项确定的判决义务，原告上海号力投资管理有限公司可以与被告河北卓达太阳城房地产开发有限公司协议，以坐落于河北省石家庄市栾城区冶河镇程上村东西大街XXX号汉唐盛世商业区12号楼(101、102、103、104、301、302、303、304)、13号楼(102、103、104、105、106、301跃401、302跃402、303跃403、304跃404、305跃405、306跃406)、14号楼(101、102、103、104、105、106、107、108、303跃403、304跃404、305跃405、306跃406)、18号楼(107、109、301、302、303、304、305、306、307、308、401、402、403、404、405、406、407、408)房屋为抵押物折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿上述第一项至第三项判决义务，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告河北卓达太阳城房地产开发有限公司所有，不足部分由被告中铁建川集团有限公司继续清偿；五、被告卓达房地产集团有限公司、河北铸基青诚房地产开发有限公司、卢文彬对被告中铁建川集团有限公司上述第一项至第三项确定的判决义务承担连带清偿责任，被告卓达房地产集团有限公司、河北铸基青诚房地产开发有限公司、卢文彬承担连带清偿责任后，有权向被告中铁建川集团有限公司追偿；六、驳回原告上海号力投资管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费132,148元，公告费820元，合计132,968元，由被告中铁建川集团有限公司、河北卓达太阳城房地产开发有限公司、卓达房地产集团有限公司、卢文彬、河北铸基青诚房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长 朱 俊审 判 员 韩 敏人民陪审员 沈 崎书 记 员 严丽红附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。