河北省遵化市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0281民初3507号 原告：李金利，男，1965年7月2日生，汉族，农民，现住遵化市。 委托代理人：郭涛，周小博，河北鸿翔律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：李东山，男，1963年9月20日生，汉族，农民，现住遵化市。 委托代理人：王剑英，遵化市城关华兴法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告：唐山市丰润区开泰混凝土有限公司，统一社会信用代码91130221MA08MHQ30Y，住所地唐山市丰润区沙流河镇沙流河村东。 法定代表人：米铁军，职务总经理。 被告：廉庆祥，男，1962年2月8日生，汉族，农民，现住唐山市玉田县 —2— 村。 被告：郭彩凤，女，1960年9月2日生，汉族，居民，现住唐山市丰润区。 委托代理人：廉庆祥，男，1962年2月8日生，汉族，农民，现住唐山市玉田县，代理权限为特别授权。 原告李金利与被告李东山、唐山市丰润区开泰混凝土有限公司、廉庆祥、郭彩凤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李金利及其委托代理人郭涛、周小博，被告李东山及其委托代理人王剑英、唐山市丰润区开泰混凝土有限公司法定代表人米铁军、廉庆祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 李金利向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告各项损失共计125797.83元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告李东山，2018年5月至8月，原告与工友王某、李某1等人听从被告李东山指派，到被告唐山市丰润区开泰混凝土有限公司为该公司承建储料车间、仓库。2018年8月27日，原告与工友王某在车间加盖水槽时，施工的装载机与水槽发生碰撞，导致原告与工友王某从水槽上坠落受伤。当日原告被送往唐山市丰润区人民医院住院治疗，经医院 —3— 诊断，事故造成原告如下损伤：1.右股骨干开放骨折;2.右尺桡骨远端开放粉碎骨折;3.右膝内侧半月板撕裂;4.右膝前交叉韧带、内外侧副韧带部分撕裂;5.右膝关节积液。此次事故给原告身体造成巨大伤害各项损失如医疗费（由被告李东山已先行垫付），其他损失如伤残赔偿金、误工费、营养费等费用共计125797.83元应由被告支付。 庭审中，原告增加诉讼请求要求各被告支付原告法医鉴定费2200元。 李东山辩称，1.原告所述有部分与事实不符，诉状中部分不属实，原告所述受雇于李东山不属实，原告受伤实际雇主是唐山市开泰混凝土有限公司，该公司与原告形成劳务关系，李东山与原告都是打工的，也是受雇于该公司；2.郭彩凤依据与唐山市开泰混凝土有限公司的承包合同及与李东山2018年6月12日签订的清包钢结构施工协议，工程金额为55000元，承包方式是清工，施工内容为基础工程、结构工程、脚手架工程，原告是2018年8月27日受伤，没在我方和郭彩凤承包的工程范围内，我方承包工程于2018年7月底基本完工，我方结束后唐山市开泰混凝土有限公司原法人王海波找到郭彩凤，告知郭彩凤还有点零活，让工人在公司旧厂房安装水槽，大工200元，小工170元，李东山也是大工200元一天，因此原告与开泰公司形成劳务关系；3.原告受伤原因是由该公司所有的装载机操作不当，将原告和另外一个工人王某从水槽上推下 —4— 来了，本案直接侵权人是该公司；4.关于原告合理合法损失赔偿问题，应由唐山市开泰混凝土有限公司承担所有赔偿责任，第一是雇主第二是直接侵权人；5.我方在原告受伤后联系郭彩凤积极为原告治疗，垫付了全部医疗费、护理费、伙食补助费，我们请求法庭一并解决，原告得到该公司赔偿后，将我方垫付费用返还。 唐山市开泰混凝土有限公司辩称，该工程大包给郭彩凤，发生事故与我方无关，不应承担赔偿责任。 廉庆祥、郭彩凤辩称，唐山市开泰混凝土有限公司所述与事实不符，廉庆祥与郭彩凤是合伙关系，唐山市开泰混凝土有限公司新厂房扩建工程是廉庆祥与公司商谈，我们承包的是新厂房主体工程，出事故的工程不在我们承包范围之内，水桥改建工程没有和廉庆祥谈过，事故工程没找李东山，具体李东山与唐山市开泰混凝土有限公司怎么谈的我方不清楚，我方不承担赔偿责任。 原告为支持自己的主张，提供了如下证据： 证据一、原告的身份证复印件一份，用以证明原告的诉讼主体资格。 证据二、遵化市村委会出具的证明一份，用以证明李东山的户籍情况。 证据三、原告门诊住院期间的病例、住院费用详单、诊断证明书、出院证各一份，用以证明原告在涉案工程工作过程中 —5— 所受的伤害应由雇主赔偿，因唐山市开泰混凝土有限公司将工程发包给没有资质的人员，故应由四被告连带赔偿。 证据四、唐山华北法医鉴定所出具的司法鉴定意见书一份及鉴定费2200元票据一张，用以证明原告鉴定为十级伤残，伤残赔偿金及鉴定费的损失应由四被告赔偿。 证据五、遵化市村民委员会出具的证明及常住人口登记卡各一份，用以证明原告母亲王书文为被扶养人，现年84岁，李某2共有兄弟姐妹6人，该组证据中还包括李某2的户籍证明，证明二人系母子关系，农村户口，被扶养人生活费应由四被告承担。 证据六、李某2的结婚证、户口本复印件各一份，用以证明李某2住院期间由其妻子陪护。 经质证，被告李东山认为： 关于证据一，无异议； 关于证据二，无异议； 关于证据三，对原告提供的住院病例，无异议，对医院出具的材料票据无异议，但是住院期间的住院费用是我方负担的，大约是5万。 关于证据四，真实性无异议，但不能证明原告的主张，该鉴定时没有通知李东山到场，程序上违法；关于伤残等级我方不予认可，误工时间过长，伤残标准应是6个月范围内，二次手术费应在实际发生后原告另行主张，营养费在住院医嘱中没 —6— 有注明应加强营养，不予认可，该鉴定费我方不予认可，所产生费用我方不予认可，我方不是赔偿主体，不应对原告损失进行赔偿，原告损失应由唐山市丰润区开泰混凝土有限公司承担； 关于证据五，对村委会证明及常住人口登记卡真实性没有意见，对伤残不认可，应由唐山市丰润区开泰混凝土有限公司承担，我方不予承担，原告主张连带责任没有法律依据； 关于证据六，真实性无异议，原告住院期间李东山护理了10天，又雇佣张敏护理4天，一天200元，共护理14天，护理费用由郭彩凤转给李东山的款里支付的，14天以后是原告妻子护理。 经质证，被告廉庆祥、郭彩凤认为： 关于证据一，无异议； 关于证据二，无异议； 关于证据三至证据六同李东山的质证意见。 唐山市丰润区开泰混凝土有限公司对上述证据均无异议。 原告证人王某出庭作证称：李某2与其系工友，2018年8月27日下午在唐山市丰润区开泰混凝土有限公司安装水槽时，厂子的铲车托着水槽，原告与证人在水槽上进行将水槽焊接在柱子上的安装工作，水槽下来了，二人就掉下来了，当时摔下来后证人人事不知，到丰润医院才清醒过来。 原告对证人证言无异议；被告李东山对其陈述受伤过程认 —7— 可，但对其所述不知晓李东山是大工或小工并未如实陈述；被告唐山市丰润区开泰混凝土有限公司称不清楚是否在其处上班；被告廉庆祥、郭彩凤对证人证言无异议。 原告证人李某1出庭作证称：每天早起李东山、李某2我们在一起干活，出事的时候证人不在场，第二天李某2媳妇跟证人说把李某2摩托车骑回来，他出工伤了，让证人把东西带回来。 原告对证人证言无异议；被告李东山对证人刚才说的李东山和他们一起去公司干活这个事实认可，对他所说的李东山是给他们分配活的事，李东山只是介绍他们去那上班，并且也无证明我方发给他们工资；被告唐山市丰润区开泰混凝土有限公司称不清楚；被告廉庆祥、郭彩凤称不在场，不清楚。 被告李东山为支持自己的主张，提供了如下证据： 证据一、李东山与郭彩凤于2018年6月2日签订的钢结构施工协议一份，用以证明原告受伤并不在李东山施工范围内，我方不是原告的雇主，证明原告是在给唐山市丰润区开泰混凝土有限公司干活时受伤，我方只包清工活。 证据二、原告受伤后，郭彩凤女儿郭小艳分别在2018年8月27日转给李东山1万元钱，2018年8月29日转1万元，2018年9月13日，转2万元，2018年9月22日转5千，共计5笔65000元，我方收款后向唐山丰润区医院进行转账治疗，现由于郭彩凤自称给我方承包钢结构工程款，我方认为此钱是 —8— 我方垫付，在原告得到赔偿款后应将垫付钱退还我方，用以证明赔偿主体是唐山市丰润区开泰混凝土有限公司，郭彩凤给我们发工资。 经质证，原告认为： 关于证据一，关联性有异议，该证据无法显示是涉案项目系唐山市丰润区开泰混凝土有限公司的施工项目，能够证实被告李东山作为承包人承接建筑工程；无论是郭彩凤还是李东山均没有提供建筑资质，均为无资质承建项目，具有过错责任，对于工程发包方选用无资质的施工人进行施工，存在选任过错，应与雇主承担连带赔偿责任； 关于证据二，不清楚，诉讼中原告未主张医疗费，故与本案无关。 经质证，被告唐山市开泰混凝土有限公司认为： 关于证据一，合同未体现出是公司的工程； 关于证据二，不清楚。 经质证，被告廉庆祥、郭彩凤认为： 关于证据一，合同是郭彩凤与李东山签的，但是出事的工程不包括在施工协议范围之内，是工程完工以后后改建的工程。 关于证据二，无异议。 本院经审理认定事实如下：被告唐山市丰润开泰混凝土有限公司与被告郭彩凤口头约定将唐山市丰润开泰混凝土有限公 —9— 司一项搅拌站钢结构工程承包给郭彩凤，郭彩凤与廉庆祥系合伙关系，2018年6月2日，被告李东山作为乙方、被告郭彩凤作为甲方，双方签订《钢结构施工协议》，协议第三项约定“承包方式：55000（伍万伍仟）元一次包清工期一个月”，原告李金利受被告李东山指派至被告唐山市丰润开泰混凝土有限公司上述工程处工作。 2018年8月27日下午，唐山市丰润开泰混凝土有限公司的铲车托着水槽，原告在水槽上进行将水槽焊接在柱子上的安装工作，水槽掉下导致原告受伤，原告当日被送往唐山市丰润区人民医院住院治疗，诊断为：1.右股骨干开放骨折；2.右尺桡骨远端开放粉碎骨折；3.右膝内半月板撕裂；4.右膝前交叉韧带、内外侧副韧带部分撕裂；5.右膝关节积液，原告实际住院27日，住院期间被告李东山为原告花费53598.88元。 2020年7月21日，本院委托唐山华北法医鉴定所对原告的后续治疗费、伤残等级等进行鉴定，2020年8月3日该所出具唐华[2020]临鉴字第1260号鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告评定拾级伤残；2.二次手术固定物取出费用壹万柒仟元；3.误工期300日；4.护理期120日；5.营养期90日。 原告李金利兄弟姐妹共六人，原告母亲系1936年2月6日出生，现年84周岁，无劳动能力。 另查明，被告郭彩凤、廉庆祥、李东山均无劳务分包资质，原告亦无电焊工从业资格证书。 —10— 本院认为，原告及四被告均对原告的受伤经过无异议，故对原告的受伤过程本院予以确认。 本案的争议焦点为原告的各项损失各方应如何承担。 关于原告与被告李东山之间的关系，李东山辩称其只是负责介绍原告至被告唐山市丰润区开泰混凝土有限公司工作，并非是原告的雇主，但该项工程系李东山自郭彩凤处通过劳务分包方式取得，承包方式为55000元一次包清，李东山在自身对原告进行记工后而向其发放工资，故原告与李东山之间形成雇佣关系。 被告李东山、郭彩凤、廉庆祥抗辩原告受伤时所从事工作不在三被告的承包范围内，系在三被告约定的承包范围之外临时增加的工程项目，但三被告均未提供相应的证据予以证实，且原告焊接水槽工作由被告李东山指派、项目原材料由被告郭彩凤、廉庆祥负责提供，故上述被告的抗辩理由，理据不足，本院不予采信。被告唐山市丰润开泰混凝土有限公司辩称该项目工程已大包给被告郭彩凤、廉庆祥，其不应承担对原告损失的赔偿责任，但其明知郭彩凤、廉庆祥、李东山无相应的劳务分包资质仍进行发包的行为，存在选任过失情形，故其应对原告受伤遭受的损失承担相应的赔偿责任，郭彩凤、廉庆祥亦存在选任过失情形，也应对原告受伤遭受的损失承担相应的赔偿责任。原告作为被告李东山的雇员为四被告提供劳务的过程中受伤，其自身明知并无电焊工从业资格而进行水槽焊接工作， —11— 本身存有一定过错。 综上所述，结合各方过错程度，被告李东山作为雇主对原告所遭受的损失承担35%的赔偿责任，被告唐山市丰润开泰混凝土有限公司存在选任过失情形承担25%的赔偿责任，被告郭彩凤、廉庆祥系合伙关系亦存在选任过失情形承担20%的赔偿责任，其余20%的损失由原告自负。 2020年8月3日，唐山华北法医鉴定所出具唐华[2020]临鉴字第1260号鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告评定拾级伤残；2.二次手术固定物取出费用壹万柒仟元；3.误工期300日；4.护理期120日；5.营养期90日。该鉴定意见系有资质机构作出，被告李东山虽抗辩不予认可该鉴定意见，但其并不申请重新鉴定，故对此鉴定意见本院予以确认。 原告主张住院伙食补助费1080元，原告实际住院27日，按每日40元计算，于法有据，本院予以支持； 原告主张伤残赔偿金30746元，原告系农村户籍，55周岁，10级伤残，按照受诉法院上一年度农村居民人均纯收入计算20年并乘以伤残系数，原告主张于法有据，本院予以支持； 原告主张被扶养人生活费1031元，原告母亲现年84周岁已无劳动能力，需要扶养，其扶养人共计六人，故原告被扶养人人生活费计算为1031元于法有据，本院予以支持； 原告主张营养费3600元，营养期为90日，按每日40元计算，于法有据，本院予以支持； —12— 原告主张鉴定费2200元，原告提供了相应的票据予以证实，此系原告为鉴定开支的实际费用，对此本院予以支持； 原告主张二次手术费17000元，此系经专业鉴定机构鉴定得出，对此本院予以支持； 原告主张误工费52302.5元，其未提供工资收入证明，原告虽为农村户籍，但一直从事建筑行业，故原告要求按照建筑行业标准计算并无不妥，但原告的行业标准数额不准确，应以57681元/年计算，故原告的误工费应计算为47409.04元（57681元/365日*300日）； 原告主张护理费14038.33元，其由其妻子护理，其妻子无固定工作、农村户籍，护理人数为1人，故其护理费标准应参照农、林、木、渔业23461元/年计算，故原告的护理费应计算为7713.21元（23461元/365日*120日）； 原告主张交通费1000元，虽未提供相关票据，但交通费属必要开支，结合原告住院及鉴定情况本院酌定交通费为500元。 原告主张精神抚慰金5000元，根据其受伤程度及伤残等级，本院酌定精神抚慰金4000元。 综上所述，原告各项损失金额为115779.25元，结合原告住院期间花费医疗费51598.88元，原告各项损失总计167378.13元。被告李东山承担35%的赔偿责任为58582.35元，扣除其为原告住院期间开支的费用53598.88元，被告李东 —13— 山应赔偿原告4983.47元；被告唐山市开泰混凝土有限责任公司承担25%的赔偿责任为41829.53元；被告郭彩凤、廉庆祥承担20%的赔偿责任为33463.63元。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下： 一、被告李东山于本判决生效之日起十日内赔偿原告李金利因伤遭受的经济损失4983.47元； 二、被告唐山市丰润区开泰混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李金利因伤遭受的经济损失41829.53元； 三、被告郭彩凤、廉庆祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告李金利因伤遭受的经济损失33463.63元； 四、驳回原告李金利的其他诉讼请求。 案件受理费2816元减半收取计1408元，由原告李金利负担281.60元，被告李东山负担492.80元，郭彩凤、廉庆祥负担281.60元，唐山市丰润区开泰混凝土有限公司承担352元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 —14— 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员 杨久方 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 李 洋 书 记 员 栾佳璘