福建省仙游县人民法院民 事 判 决 书(2020)闽0322民初5129号原告：林凯，男，1978年1月1日出生，汉族，住福建省仙游县。委托诉讼代理人：王少协，福建壶兰律师事务所律师。特别代理。被告：福州市可超建筑工程有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道古田支路18号永盛大厦5层106商业用房-3。统一社会信用代码91350102MA32DFNCOK。法定代表人：黄庆才。原告林凯与被告福州市可超建筑工程有限公司(以下简称“可超公司”)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林凯的委托诉讼代理人王少协到庭参加诉讼，可超公司经本院公告送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林凯向本院提出诉讼请求：1.判令解除林凯、可超公司双方于2019年4月22日签订的《施工合同书》；2.判令可超公司返还林凯款项20万元及违约金（违约金计算办法：自2019年6月12日起以20万元为基数按照日千分之一计至还清之日止）;3.判令可超公司支付给林凯律师费4000元；4.本案的诉讼费用由可超公司承担。事实和理由：2019年4月22日，林凯向可超公司承接位于莆田市仙游境内的老旧楼加装电梯安装工程，双方签订《施工合同书》，约定：在福建省莆田市仙游境内，乙方（即林凯）按照甲方（即可超公司）提供图纸规定或者双方确认的要求进行A、加装电梯基坑施工，B、不含铝塑板、不锈钢栏杆及铝合金窗的制作与安装；包工包料（不含井道、电梯）；乙方应当向甲方预交20万元作为施工人员工资保证金，用于甲方监督乙方按时支付工人工资，如乙方未按时支付工人工资，甲方有权从该保证金中代为支付，剩余部分，甲方应当在合同结束后10天内退还给乙方，如逾期，每逾期一日应向乙方支付0.5‰的违约金；乙方向甲方交付保证金后，应在50日内保证乙方正常开工，如逾期每日应向乙方支付0.1%的违约金；任何一方违反，守约方有权要求违约方承担违约责任，并支付全部经济损失（包括但不限于守约方因主张权利而支付的诉讼费、律师费、差旅费等费用）。合同签订当日，林凯按照可超公司要求将施工人员工资保证金20万元汇入可超公司法定代表人黄庆才的账户，可超公司向林凯开具《收据》一张。按照合同约定，可超公司应当于2019年6月12日前保证林凯可以正常开工，但至今，可超公司仍未向林凯确认开工时间，可超公司的行为已构成根本性违约，林凯有权解除双方签订的《施工合同书》，同时，可超公司应当向林凯返还20万元施工人员工资保证金及按照合同约定计算的违约金，故诉至法院，提出上述诉讼请求。本案在审理期间，林凯提出如果法院认为涉案施工合同为无效合同，则变更诉讼请求为：1.判令可超公司返还林凯款项20万元及资金占用费（资金占用费计算办法：以20万元为基数自2019年4月25日起计至还清之日止按照年利率6%计算）;2.本案的诉讼费用（诉讼费及公告）由可超公司承担。可超公司未向本院递交书面答辩意见，亦未提交证据材料。林凯围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查认为，因可超公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利和质证权利。林凯提供的证据，来源合法，内容真实，彼此间能相互印证，与本案有关联，能证明本案待证的事实，故本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月22日，林凯与可超公司签订《施工合同书》一份，约定：林凯向可超公司承接位于莆田市仙游境内的老旧楼加装电梯安装工程，乙方（即林凯）按照甲方（即可超公司）提供图纸规定或者双方确认的要求进行加装电梯基坑施工和不含铝塑板、不锈钢栏杆及铝合金窗的制作与安装；乙方向甲方预交20万元作为施工人员工资保证金，用于甲方监督乙方按时支付工人工资；乙方向甲方交付保证金后，应在50日内保证乙方正常开工，如逾期每日应向乙方支付0.1%的违约金；任何一方违反，守约方有权要求违约方承担违约责任，并支付全部经济损失（包括但不限于守约方因主张权利而支付的诉讼费、律师费、差旅费等费用）等内容。同日，林凯向可超公司的法定代表人黄庆才支付施工人员工资保证金2万元，可超公司向林凯出具了内容为“莆田仙游基坑工人工资保证金20万元”的《收款收据》一份。2019年4月25日，林凯又向可超公司的法定代表人黄庆才支付施工人员工资保证金18万元，共计20万元。之后，可超公司至今未通知林凯进行施工，故林凯于2020年8月3日诉来本院，请求处理。另查明，2020年8月28日，林凯因本案诉讼支出公告费600元；2020年9月4日，林凯因本案诉讼支出律师费4000元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，本案中，林凯与可超公司双方签订的《施工合同书》系建设工程施工合同，林凯为自然人，且未提供证据证明其具有承建电梯基坑的施工资质，故双方签订的施工合同因违反法律强制性规定，应认定为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”据此，林凯请求可超公司返还保证金20万元及赔偿该保证金占用期间的利息损失，于法有据，本院予以支持。可超公司经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九第二款第（一）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、福州市可超建筑工程有限公司应在本判决生效后十日内返还给林凯保证金20万元并支付保证金占用期间的利息（利息计算方法：以保证金20万元为基数自2019年4月25日起按年利率6%计算至还清欠款之日止）；二、福州市可超建筑工程有限公司应在本判决生效后十日内支付给林凯因本案诉讼而支出的公告费600元。如果福州市可超建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4624元，由福州市可超建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书所确定的全部义务，逾期不履行或不完全履行的，不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为；本案申请执行后，负有履行义务的当事人还应当向人民法院如实报告财产状况。违反上述规定的，人民法院可依法采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  郭德粦人民陪审员  彭素贞人民陪审员  黄梅银二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  黄丽蓉附注：一、主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、负有履行义务的当事人在权利人申请法院强制执行前自动履行义务的，应当及时与案件承办法官联系，向法院交付相应的款项和财物。法院账户信息如下：户名：仙游县人民法院；开户行：中国工商银行仙游县支行；账号：1405××××3411。