湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初4858号原告：李方，女，1978年8月17日出生，汉族，住委托诉讼代理人：周陵文，湖南科云律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕文彬，湖南科云律师事务所律师。被告：三一重工股份有限公司，住所地：北京市昌平区北清路8号6幢5楼。法定代表人：梁稳根，董事长。委托诉讼代理人：刘钰，湖南华夏方圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁发红，该公司工作人员。原告李方与被告三一重工股份有限公司劳动争议一案，本院立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告李方请求本院判令：1、被告向原告支付拖欠原告的2018年4、5月份2个月的工资15627.58元、2019年11月份的工资12661.74元，合计28289.32元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金人民币430499.16元（原告平均工资为12661.74元/月，计算34个月）；3、被告向原告支付一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金合计16个月工资，共计202587.84元。以上金额合计661376.32元。被告三一重工股份有限公司答辩要点：1、原告主张的2018年4月、5月工资，原告处于休事假的状态，未提供劳动，无权获得劳动报酬。11月份的工资是因为未办理离职手续所以未发放，公司在办理离职手续后将根据原告的情况来核定发放。2、被告是依据原告无法胜任工作，经调岗仍无法胜任工作的依法解除，不存在违法解除的情况，无需支付赔偿金，且被告也多次表示将依法将其支付经济补偿金。3、原告受工伤后已为其申报了工伤，并协助其从工伤保险基金获得了医疗金和一次性伤残补助金，根据相关条例，原告应当向保险部门申报一次性医疗补助金，被告同意支付一次性就业补助金。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实原告于2002年11月21日入职被告处，双方签订书面劳动合同，约定工作地点为长沙。2017年3月13日双方签订了无固定期限劳动合同。原告先后担任了总裁办对外联络部部门副经理和接待项目组接待主管职务。2019年12月1日被告以原告“不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”为由，解除与原告的劳动关系。被告未发放原告离职前2019年11月工资。另，原告于2016年2月27日因工作受伤，于2016年3月15日被认定为工伤，于2017年4月1日进行劳动能力鉴定，鉴定结论为九级伤残。原告于2019年12月23日向长沙县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委逾期未裁决，原告后诉至本院。二、双方当事人有争议的事实（一）被告是否欠发原告2018年4月、5月的工资。原告认为，其2018年4月、5月期间带病进行工业游项目工作，是被告坚持不让其返岗，亦未发放工资；被告认为，原告在2018年4月、5月期间为休事假期间，未提供劳动，无需发放岗位工资。本院认为，根据法庭调查，原告在2018年4月、5月期间主要参与公司工业游项目的工作，该项目工资提成原告认可已经发放，原告此前处于休假状态，后未进行返岗出勤，亦未实际提供除工业游以外的劳动，故原告重复主张该期间工资无事实和法律依据，本院不予支持。（二）被告应否支付原告经济赔偿金即被告解除与李方的劳动关系是否违法。原告认为，其入职以来勤勉尽责，自2016年一直与团队进行公司工业游项目，实际发放绩效工资均列前茅，但被告却在绩效考核中评定结果为C、D，其于2016年因工负伤后屡遭公司以各理由拟解除劳动关系，被告于2019年12月以无法胜任为由与其解除劳动关系违法，应当支付其经济赔偿金430499.16元。被告认为，2016年原告受工伤后持续处于工伤治疗和病假休假阶段，其完成工作的时间不足以满足基本提供劳动义务要求，其因身体原因也无法任职当时的外联部部门副经理，经过考核2017年底绩效为C，2018年公司为其调整了岗位，因其自身原因仍无法胜任岗位，只能通过工业游项目获取经济来源，且多次处于病假事假当中，在此情况下被告以其无法胜任工作岗位解除其劳动关系合法，并愿意支付N+1的经济补偿金。本院认为，因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。一、从原告提交的证据及庭审调查来看，原告确与团队长期处理工业游项目，该项目工作内容与其岗位内容相符，被告亦认可原告的工作内容包括接待研学实践旅行团队，被告辩称工业游项目不属于原告本职工作内容，非原告本职必要工作的情况不符常理。二、从原告的工资发放情况来看，原告工业游绩效均列团队前茅，被告则应当对原告的考核评定结果或无法胜任做充分、合理、有效的举证说明，而被告仅提交绩效结果的系统截图，对该评定结果做出的合理性未尽举证义务。故其以无法胜任为由解除与原告的劳动合同缺乏依据，本院对原告主张的违法解除予以支持，现原告李方不要求继续履行劳动合同，故被告依法应向其支付违法解除劳动合同的赔偿金。三、经济赔偿金的计算。其中原告离职前十二月平均工资应包含由被告发放的工资和奖励提成，剔除银行流水中备注为报销的费用，经计算为12342.5元/月。李方自2002年11月21日入职被告处直至2019年12月1日双方解除劳动关系，故被告应支付原告李方违法解除劳动合同赔偿金419645元（12342.5元/月×17个月×2倍）。（三）一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的问题。原告于2016年2月27日因工作受伤，原告之伤被认定为工伤，伤残等级为九级，依法应当享受工伤待遇。原告应享受的工伤待遇应当由被告承担。双方的劳动关系已解除。被告需支付原告一次性工伤医疗补助金98740元（12342.5元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金98740元（12342.5元/月×8个月）。被告已为原告办理工伤保险，工伤保险基金支付的相关费用可由被告领取，原告应当配合。（四）2019年11月未结算工资的问题。原、被告双方于2019年12月1日解除劳动关系，双方未办理正常的离职交接手续，被告未发放原告11月工资。原告在2019年11月已提供劳动，因双方均未提交原告提供劳动期间的的考勤记录及工资计算方式，本院以平均工资12342.5元/月为基数计算，故被告应予支付2019年11月的未结算工资12342.5元。判决的理由与结果本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。一、因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。经审理查明，被告以原告李方无法胜任，经调岗仍无法胜任为由解除双方劳动合同缺乏事实依据，系违法解除，本院认定，被告应支付原告李方违法解除劳动合同赔偿金419645元（12342.5元/月×17个月×2倍）。二、原告2019年11月的工资12342.5元尚未结算发放，被告应予支付。三、原告于2016年2月27日受工伤，伤残等级为九级，依法应当享受工伤待遇。原告应享受的工伤待遇应当由被告承担。被告需支付原告一次性工伤医疗补助金98740元（12342.5元/月×8个月）、一次性伤残就业补助金98740元（12342.5元/月×8个月）。被告已为原告办理工伤保险，工伤保险基金支付的相关费用可由被告领取，原告应当配合。（四）原告要求被告支付2018年4月、5月的工资缺乏事实和法律依据，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工资支付暂行规定》第六条，《工伤保险条例》第三十条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条之规定，判决如下：一、限被告三一重工股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告李方违法解除劳动关系的赔偿金419645元；二、限被告三一重工股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告李方工资12342.5元；三、限被告三一重工股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告李方一次性工伤医疗补助金98740元、一次性伤残就业补助金98740元，合计197480元；四、驳回原告李方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告三一重工股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。代理审判员  姚芳二〇二〇年十二月十日法官助理朱微微书记员朱微微（兼）附法律、法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。〈工伤保险条例〉第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。