新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书 （2020）新4002民初1500号 原告：王应全，男，1967年11月13日生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州。委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王力方，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。被告：中建新疆建工（集团）有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人：徐爱杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：曹伟，男，中建新疆建工（集团）有限公司四分司员工。委托诉讼代理人：吕锐龙，男，中建新疆建工（集团）有限公司四分司员工。原告王应全与被告中建新疆建工（集团）有限公司（以下简称中建公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王应全的委托诉讼代理人闫勤，被告中建公司的委托诉讼代理人曹伟、吕锐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王应全向本院提出诉讼请求：1、被告立即给付工程款5,292,293.6元；2、被告退还履约保证金50万元；3、被告承担利息752,980.17元（自2017年7月21日至2019年9月20日，共计26个月，按月息千分之五计息，以工程款5,292,293.6元为基数），并承担自2019年9月21日至判决生效之日止的利息；4、本案诉讼费、律师费由被告承担。庭审中，原告王应全放弃主张律师费。事实与理由：2016年5月24日，原告作为乙方以天水鼎优建筑工程有限公司新疆劳务分公司的名义，与作为甲方的被告就其承建的伊宁市牧歌嘉苑住宅小区项目×、×、×、×、×、×楼及人防地下车库工程分包给原告施工的相关事宜签订合同一份，约定施工范围为室内墙、楼梯及地坪抹灰工程劳务，建筑面积77542.67平方米，楼为框剪结构18层，包工包料及劳务单包；开工日期自2016年4月10日至2016年6月30日完工；工程劳务费以实际完成的形象进度按月结算支付，年终按甲方审核后结算总额的80％，并约定合同生效后，原告向被告交纳履约保证金50万元，工程保修期为2年。合同签订后，原告作为实际施工人，个人于2016年6月22日向被告交付履约保证金50万元，并按其要求依约施工，2016年10月工程全部完工后，被告于2017年7月21日与原告结算工程总价款为7,912,293.6元。合同履行期间，被告未按约付款，至今仅陆续支付部分工程款，余款5,292,293.6元未付。经原告多次追索未果，故诉至法院。被告中建公司辩称，原、被告主体不适格。我方于2016年5月24日与天水鼎优建筑工程有限公司新疆劳务分公司签订了劳务分包合同，合同约定我方项目经理为曹伟，天水鼎优劳务分公司委派原告为现场负责人，原告与天水鼎优劳务分公司属于内部关系。天水鼎优劳务分公司具备建设工程承包资质，该合同合法有效，故原告不具备主体资格。我方与天水鼎优劳务分公司未结算完毕，对原告主张的工程款不予认可，而保证金系天水鼎优劳务分公司向我方交纳的，与原告无关。对原告主张的第3项、第4项诉讼请求，无任何事实和法律依据，且违背了我方与天水鼎优劳务分公司的合同约定。本案当事人围绕诉讼主张分别提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对于原告提交的建筑工程施工劳务分包合同、收据，由于被告对上述证据的真实性均无异议，本院经审查后对上述证据予以确认并在卷佐证。对于被告提交的天水鼎优建筑工程有限公司新疆分公司工商信息，由于原告对上述证据的真实性无异议，本院经审查后对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交如下证据：1、天水鼎优建筑工程有限公司新疆分公司出具的证明原件两份，拟证实原告为涉案工程的实际施工人，该工程款由原告主张权利。2016年6月22日，被告依合同收取的履约保证金50万元（票号为××）为原告个人交纳，进一步证明原告为实际施工人的事实。被告质证认为：对该组证据不认可，该证明是原告立案后，单方向天水鼎优劳务分公司获取的，我方给天水鼎优劳务分公司出具的履约保证金收据，与原告无关，该收据盖有天水鼎优劳务分公司财务专用章，而2016年出具的证明与收据相冲突。本院认证：对2016年8月28日的证明，虽该证明加盖有天水鼎优建筑工程有限公司新疆分公司公章，但结合该分公司工商信息显示该分公司名称于2019年1月1日才由天水鼎优建筑工程有限公司新疆劳务分公司变更为天水鼎优建筑工程有限公司新疆分公司，显然该证据并非于2016年8月28日出具，故本院对该证据不予采信；对2020年5月12日证明，该证明符合法律规定单位向人民法院提出证明材料的形式要件，故本院对该证据予以采信。2、劳务分包结算单复写件一张、复印件十二张（未提交原件核对），拟证实自2016年5月至2017年7月21日，原告为被告施工的工程结算金额为7,912,293.6元，剩余工程款5,292,293.6元未支付。被告质证认为：对该组证据不认可，但对原告认可的收款金额262万元认可。对2016年12月、2017年5月22日劳务分包结算单上项目经理处曹伟的签字存在伪造签字，不是曹伟本人签字，除该两张，剩余十张是曹伟的签字，但无法核实真实性。2016年12月、2017年5月22日劳务分包结算单上项目经理处曹伟的签字不是曹伟签的，其余曹伟的签字都是在原件上签的。本院认证：因原告均未提供原件进行核对，现被告仅对2016年12月、2017年5月22日劳务分包结算单上项目经理处曹伟的签字不予认可，对于其余劳务分包结算单上的签字认可，故本院对该两份结算单不予采信，对其余结算单予以采信。3、证明复印件一份（与原件核对无异），拟证实原告挂靠天水鼎优劳务分公司施工。被告质证认为：对该组证据不认可，该组证据是原告提起诉讼后搜集的，系天水鼎优劳务分公司单方出具的，无法证实原告与该分公司之间的关系。本院认证：因该证明符合法律规定单位向人民法院提出证明材料的形式要件，故本院对该证据予以采信。被告针对其辩称，提交证据如下：1、（2020）新民辖终15号民事裁定书复印件一份（未提交原件核对），拟证实业主拖欠工程款97,718,439.07元，该案已诉未审结。合同的签订方天水鼎优劳务分公司不得以我方资金不到位为由停工，不得向我方主张违约金和利息。原告质证认为：对该组证据的真实性认可，但该组证据证实不了被告的主张，可以证明牧歌嘉园小区已经竣工的事实。本院认证：因该裁定书内容仅涉及管辖权，不能证实被告所证明的问题，但因原告对其真实性认可，故本院仅对其真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：一、2016年5月24日，被告中建公司（甲方、工程承包人）与天水鼎优建筑工程有限公司新疆劳务分公司（乙方、劳务分包人，以下简称天水鼎优劳务分公司）就伊宁市牧歌嘉园住宅小区×、×、×、×、×、×楼及人防地下车库的劳务分包工程签订建筑工程施工劳务分包合同，该合同约定该工程结构为框剪结构，建筑面积：77542.67平方米，共计18层，承包范围：室内墙、楼梯及地坪抹灰，承包方式：包工包料及劳务单包工，合同暂控金额：634万元，劳务分包工程承包范围及工作内容：墙面、地坪、基层清理、弹线、打点、冲筋、室内墙面、门窗套、洞口等所有抹灰项目及地坪分格压光拉毛，包括主材、辅材及小型机械工具（楼梯抹灰，包括休息平台、踏步、踢脚线、挡水板、侧边、滴水线等所有工作内容），此单价包括机械费、运输费、试验费、粘贴网格布、材料价格上调及工人来回路费等。×、×、×、×、×、×楼的开工日期：本分包工程定于2016年4月10日开工，2016年5月30日完工；人防车库及×楼的开工日期：本分包工程定于2016年5月10日开工，2016年6月30日完工，合同工期总日历天数：80天。工程承包人委派的担任驻工地履行本合同的项目经理为曹伟，职务：项目经理，职称：工程师，全权负责施工现场的管理；劳务分包人委派王应全作为现场负责人，全权负责履行施工现场乙方的管理职能。工程（劳务费）结算程序：乙方进场后自次月起，每月25日，由甲方主管工长开出当月已完工程形象进度，经甲方项目经理、质检、安全、材料、生产等人员在两天内评价签字，经甲方劳资员进行工程量的核定，并依据评价结论和本合同规定办理结算交甲方项目经理签字，并于当月30日前报送分公司审核，再经分公司经理复核批准后，作为甲方支付工程进度款的依据。工程（劳务费）支付：根据工程具体情况采用以实际完成的形象部位按月结算支付的付款方式，最终预留一定数额质量保修金，待竣工2年后无质量问题，支付完毕，预留质保金无利息。合同履约保证金：劳务分包合同生效后，乙方向甲方缴纳50万元作为履约保证金，履约保证金待本合同乙方全面履约，甲方将施工期间已处罚的款项扣除后返还给乙方，履约保证金的缴纳以现金、或有余额给财务打收据的方式进行。本工程保修期为2年等内容。该合同签订后，涉案工程实际由原告进行施工。二、2016年6月22日，被告向天水鼎优劳务分公司出具“今收到天水鼎优建筑工程有限公司新疆劳务分公司人民币伍拾万元，摘要：合同履约保证金”的收据一张。2019年1月1日，天水鼎优劳务分公司的公司名称变更为天水鼎优建筑工程有限公司新疆分公司（以下简称天水鼎优分公司）。2019年10月5日，天水鼎优分公司出具“2012年至2018年期间，王应全挂靠我公司，以我公司名义与新疆建工（集团）有限公司签订劳务合同，为该公司承建的伊宁市牧歌嘉园住宅小区，新市区二工乡棚户区改造项目工程，新疆师范大学集资楼抹灰工程”证明一份。2020年5月12日，天水鼎优分公司出具“2016年5月24，王应全以我公司的名义与中建新疆建工集团有限公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》一份。该合同签订后，王应全依约施工并交纳保证金50万元。我公司在此郑重声明，该合同项下工程款及履约保证金仅由王应全向中建主张。即，仅王应全有权要求中建公司向其支付剩余工程款并返还履约保证金50万元”的证明一份。庭审中，原告向本院提交自2016年5月至2017年7月21日期间的劳务分包结算单，双方对涉案工程进行了结算，结算总金额为7,408,923.6元。被告将工程款262万元给付天水鼎优分公司，天水鼎优分公司又将该款支付给原告，原告于2016年10月底施工完毕。涉案住宅楼已经投入使用，人防地下车库未投入使用。经本庭询问，被告不能提供劳务分包结算单原件，但认可涉案工程的劳务分包结算单均系项目部报送至其四分公司处，由四分公司处理。本院认为，被告中建公司与天水鼎优分公司签订的建筑工程施工劳务分包合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。因天水鼎优分公司出具证明，同意涉案工程的剩余工程款及履约保证金由原告向被告主张，该行为系其将债权转让给原告，现被告已经得知，该债权转让行为对被告发生效力，故对被告辩称原告不具备主体资格的抗辩意见，本院不予采纳。本案中，对于原告主张被告立即给付工程款5,292,293.6元，原告在上述合同签订后实际施工涉案工程，被告结合原告施工的工程量进行了结算，对此原告向本院提供了十三份结算单，但均非原件，被告在庭审中认可除2016年12月、2017年5月22日的两份结算单外，其项目经理曹伟在其余十一份结算单上的签字均属实，但认为仅在原件上签过字，因被告认可结算单最终报送至其四分公司处，其作为结算单位应当能够提供相应的结算单原件而拒不提供，故本院对原告提供的该十一份结算单所载明的内容予以认定，对于2016年12月、2017年5月22日的两份结算单因原告亦未提供其他证据予以印证，且在得知项目经理曹伟当庭对其签字不认可的情况下，亦未提出申请笔迹鉴定，故应当承担举证不能的法律后果，现根据其余十一份结算单的总金额7,408,923.6元，扣减已付款262万元，本院认定被告应当向原告支付工程款4,788,923.6元。对于原告主张被告退还履约保证金50万元，虽然被告向天水鼎优分公司出具了50万元的履约保证金收据，但经查明的事实，该笔50万元实际由原告交纳，天水鼎优分公司对此予以认可并同意由原告向被告进行主张，现涉案工程已经施工完毕，被告亦未提供证据证实存在合同约定需要扣款的情形，故应当全额予以退还，因此对原告的该项诉讼请求，本院予以支持；对被告辩称履约保证金与原告无关的抗辩意见，本院不予采纳。原告主张被告承担利息752,980.17元（自2017年7月21日至2019年9月20日，共计26个月，按月息千分之五计息，以工程款5,292,293.6元为基数），并承担自2019年9月21日至判决生效之日止的利息，因涉案工程尚有人防地下车库未投入使用，但双方已经针对涉案工程进行了结算，现原告按最后一次的结算时间即2017年7月21日起算利息符合法律规定，但主张按照月息千分之五计息并无相应依据，故结合利息的起止时间所对应的利率，理应分段计算利息，故以工程款4,788,923.6元为基数，自2017年7月21日至2019年8月19日止即760天的利息按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%计算，本院认定被告应向原告支付该期间利息473,644.22元（计算方式：工程款4,788,923.6元×4.75%÷365天×760天=473,644.22元），自2019年8月20日起至判决生效之日止的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中建新疆建工（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告王应全支付工程款4,788,923.6元；二、被告中建新疆建工（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告王应全退还履约保证金50万元；三、被告中建新疆建工（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告王应全支付自2017年7月21日至2019年8月19日止的利息473,644.22元，自2019年8月20日起至判决生效之日止的利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算（以工程款4,788,923.6元为基数）；四、驳回原告王应全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57,617元，由原告王应全负担6890元，被告中建新疆建工（集团）有限公司负担50,727元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  长   董 文人 民 陪 审 员   赵志阳人 民 陪 审 员   高 峰二〇二〇年十二月二十五日书  记  员   毛钰玮