湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1103民初2463号原告（反诉被告）：广东锐捷物流有限公司，住所地广东省广州市天河区黄村王园路33号C2座401房。法定代表人：冯玉年，公司总经理。委托诉讼代理人：张贵林，北京大成（武汉）律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南长丰猎豹汽车有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区猎豹北路68号（原冷水滩城南张家铺）。法定代表人：李建新，公司董事长。委托诉讼代理人：蒋双生，湖南正赢律师事务所律师。被告：湖南猎豹汽车股份有限公司，住所地湖南省长沙经济技术开发区泉塘街道漓湘东路9号。法定代表人：刘康林，公司董事长。委托诉讼代理人：王娟，女，1974年7月14日出生，汉族，户籍地湖南省永州市冷水滩区猎豹北路68号，该公司员工。原告广东锐捷物流有限公司与被告湖南长丰猎豹汽车有限公司（以下简称长丰猎豹公司）、湖南猎豹汽车股份有限公司（以下简称猎豹股份公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，经审理于2020年2月24日作出（2019）湘1103民初5824号民事判决，被告长丰猎豹公司不服，向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，该院于2020年5月20日作出（2020）湘11民终1171号民事裁定，发回本院重审。本院收案后，依法另行组成合议庭。被告长丰猎豹公司提起反诉，本院审查后予以受理，适用普通程序公开开庭合并进行审理。原告委托诉讼代理人张贵林，被告长丰猎豹公司委托诉讼代理人蒋双生，被告猎豹股份公司委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告长丰猎豹公司支付原告合同款和保证金3160024.04元及违约金6750元（暂计90万元计算自2019年9月1日至9月16日，违约金6750元；剩余自2019年10月1日起，以本条未支付的合同款为依据，每日万分之五标准计算违约金，直至所有欠款付清之日止）。2.判令被告猎豹股份公司对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费等由二被告承担。事实与理由：原告与被告长丰猎豹公司于2018年12月25日签订了《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，合同期限为2018年12月1日至2021年9月30日。被告长丰猎豹公司于2019年6月5日函告原告要求提前解约，经过友好协商，原告与被告长丰猎豹公司于2019年9月2日签订了《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》（以下简称终止协议）。根据该协议的约定，被告长丰猎豹公司需要及时支付给原告资产回购款、仓储违约金及费用、劳务费、物流服务费、合同保证金等，并详细约定了付款时间节点。现各项交接工作已将完成，被告长丰猎豹公司仍未按照双方约定的时间节点进行付款，并且多次违约拖延付款，其行为已经构成根本违约，截止到起诉之日被告长丰猎豹公司仍有3160024.04元合同款和保证金没有支付。因被告猎豹股份公司是被告长丰猎豹公司一人独资有限责任公司的股东，两者存在财产混同、业务混同、人事混同等人格混同，并没有独立财产，被告猎豹股份公司应当承担连带赔偿责任。经原告多次催收上述款项，二被告以各种理由拒绝支付到期债权，原告认为被告长丰猎豹公司、被告猎豹股份公司的行为已经构成根本违约，给原告造成了巨大的经济损失。原告于2020年8月14日庭审中变更诉状中合同款和保证金金额为3155234.47元。被告长丰猎豹公司辩称，1.对被答辩人诉请金额有异议，应扣除四项：1.答辩人在2019年9月16日已支付了90万元；2.2019年10月10日又支付了13.6万元；3.按双方终止协议约定，继续盘点亏损应当由被答辩人承担1296292.78元，被答辩人已确认了这部分款项需要扣除；4.在双方的终止协议约定有回购资产一项，约定价款是1066385．52元，这个款项按双方交易惯例，应该由被答辩人先开具发票，再由答辩人付款，目前被答辩人未开具发票，所以不具备付款条件；2.被答辩人诉求的有关违约金按原来的终止协议约定的日利率0.5‰计算过高，银行同期贷款利率为年利率4.35%，答辩人的经济状况困难，请求法院适当降低；3.答辩人是独立的法人，人员、业务、财产都是独立的，不存在与其母公司被告猎豹股份公司混同的情况，其不需要承担连带责任，答辩人的财务报告显示其财务是独立的。被告猎豹股份公司辩称，一、湖南长丰猎豹汽车有限公司是依法成立的、有自己独立的财产、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任的企业法人；二、答辩人虽然是长丰猎豹公司的股东，但答辩人与长丰猎豹公司之间并不存在财产混同、业务混同、人事混同等人格混同，被答辩人并没有任何证据证明答辩人与长丰猎豹公司存在上述混同。反诉原告长丰猎豹公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告赔偿反诉原告1296292.78元经济损失；2.由反诉被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：反诉被告违反合同约定，在保管过程中造成反诉原告1296292.78元货品损失，应依法赔偿。反诉原告与反诉被告签订的《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》第12条第1款第3项明确约定：“在本合同有效期内，乙方如有下列情况之一的，其所造成的损失由乙方承担：…在保管期未按合同规定保管货物；或因乙方违规操作等人为因素直接造成的货物破损、损坏、受潮、霉变等事宜…乙方在甲方第三方物流仓库和甲方厂区内工作过程中，乙方实际控制货物期间货物发生毁坏、灭失的（包括外包装破损）…乙方开始卸货时起，乙方应对其自身过错造成的甲方或甲方供应商所有货物毁损、灭失等承担责任”。因行业经营环境发生变化，双方经协商于2019年9月2日协议解除了上述物流服务合同，并在终止协议第1条第5款明确约定：“盘点交接后，根据实物盘点数，乙方协助甲方对账…物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终的结果”。双方依约对反诉被告所保管的实物进行了盘点，发现反诉被告在保管货品过程中造成1296292.78元亏损（因多出的货品均归供应商所有，反诉原告后续根据与供应商的约定，将货物退还给供应商或向供应商增付货款），双方对于亏损在2019年10月5日的《锐捷盘点盈亏汇总》文件上均签名、盖章认可。反诉被告造成反诉原告经济损失应予赔偿，故在反诉被告确认盘点损失金额后，反诉原告曾多次提出抵减相应物流服务费，反诉被告迟迟未予回复，反诉原告只好等待反诉被告回复后再支付余欠物流服务费。反诉被告广东锐捷物流有限公司辩称，1.根据双方解除协议的约定，盘盈盘亏的价格以两者的差异作为结果，双方对此已经确认，根据盘盈盘亏的汇总表，总体结果是盘盈的，答辩人不存在承担相关损失的责任；2.根据盘盈盘亏的总结，盘亏的数据与仓库实际的价格是两种概念，其盘点表所记载的数据不能反应库存真实的盈亏，库存货物出现盘盈盘亏有可能是货物多发、少发、错发等原因造成的，但不存在总体的库存总价值的损耗，即体现在货物数量的增减，根据被告提供的盘盈盘亏的数据汇总中记载的事项已经明确列明，盘亏的原因包括开箱少件、厂家的欠货、型号的升级以及系统账面数据后缀件号不一致等原因造成的，所以说在解除协议中双方对此是明知的，也就因此产生了解除协议中所约定的盘盈盘亏差异与调整作为最终依据；3.被答辩人所诉称的盘盈部分即归被答辩人是不符合常理的，根据双方对账的过程，若存在相关货物的多出，也即本身属于被答辩人所有的货物，应当出现在对账过程中账面以及系统的记载，但在对账过程中，被答辩人并没有出具相关证明来证明相关多出货物为被答辩人所有；4.答辩人认为盘盈即归公司利益，盘亏归于公司损失，既不合情也不合理，也没有相关的法律依据支持。综上所述，答辩人在仓储管理过程中，对整体仓储总价值是没有造成损失，其总体仓储属于盈利状态，请求法院依法驳回被答辩人的诉请。本院经审理认定事实如下：2016年3月31日，被告长丰猎豹公司向原告出具第三方物流履约保证金250000元的收据，并备注“2015年9月交股份的投标保证金转用途”。2018年12月25日，被告长丰猎豹公司授权被告猎豹股份公司采购总部物流计划管理科物流工程师肖文明与原告签订《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，合同期限为2018年12月1日至2021年9月30日。被告长丰猎豹公司于2019年6月5日函告原告要求提前解约《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》。经过友好协商，原告（乙方）与被告长丰猎豹公司（甲方）于2019年9月2日签订了《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》：“…一、协议内容…3．甲乙双方共同推动与外仓业主签订三方协议，由甲方从2019年9月27日起承接原乙方与业主的外仓租赁合同，乙方租仓押金51766元转为甲方租仓押金，甲方另行结算支付乙方51766元，不含税，税点由甲方承担。2019年9月27日起由甲方自行支付外仓仓租，后续若甲方因违约需赔偿业主违约金，与乙方无关。如乙方租赁仓库业主不同意转租，因此产生乙方赔偿业主的相应违约金由甲方承担。4．甲方同意支付乙方2019年第一季度超出主合同面积2706平方米临时外仓的费用，费用不含税总金额137325元，甲方之前已支付乙方的仓库押金100000元和此项费用进行抵扣后，应支付费用为未税37325元，如需开票，税点由甲方承担。相关明细具体见《CS10呆滞料3000平米仓库费用明细》。5．…盘点交接后，根据实物盘点数，乙方协助甲方对账，双方设立对账专项小组和负责人，对账时间为10天，9月17日完成，双方对账期间应积极主动，相互配合，按时完成对账工作，期间双方保持仓库为封存状态，直至对账结束。物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终结果。6．从9月1日（暂定）至9月30日甲方按劳务费标准结算给乙方和支付乙方代垫的永意外仓仓租，如下…⑶8月27日至9月27日代垫外仓仓租和水电费用以甲乙双方签字或盖章确认为准。7．甲方应付款项包含滁州和永州项目所有应付款项（含税）和保证金，甲方返回乙方保证金，保证金乙方无需开发票。滁州和永州项目所有应付款（含税）和保证金总额以甲乙双方签字或盖章的费用总表为准。甲方付款节点为：⑴9月1日前甲方支付乙方900000元。⑵10月1日前甲方支付乙方1500000元。⑶11月1日前甲方支付乙方1000000元。⑷12月1日前甲方支付乙方剩余所有余款。⑸以上第⑶、⑷条前提为：根据差异处理结果，最终差异金额需低于每次付款之后剩余款项总金额。以上付款节点与双方9月盘点交接和对账进度无关，甲方应按节点支付相应费用给乙方，若超期，乙方有权按当期未结清金额的每日万分之五收取滞纳金，直至甲方付清当期款项为止…附件【代垫外仓仓租和水电费用】‘9月1日-9月27日仓租，仓租面积（平米）：4706，单价：12，单位：元/平米/月，费用（元）50824.8，备注：按27天折算，单价包括：租金11.4元/平方，管理费0.6元/平方；9月1日-9月27日水电，备注：按实际计算…’”。2019年9月16日，被告长丰猎豹公司支付给原告900000元。2019年10月10日，被告长丰猎豹公司支付给原告136000元(其中：100000元用于支付外仓违约金，36000元用于抵扣8月27日至10月31日的外仓仓租与外仓水电费用），迄今尚有含保证金在内的合同款项3155234.47元未支付。2019年10月16日，原告与被告长丰猎豹公司经确认签署了一份《锐捷盘点盈亏汇总》，载明：盘盈3548991.17元，盘亏1296292.78元（其中：1290827.5元未查明原因，1650元厂家欠货所致，3815.28元开箱少件所致）。原告与被告长丰猎豹公司分别于2019年10月25日、2019年10月31日签订《内仓资产移交协议书》、《外仓资产移交协议书》。以上事实有原、被告当庭陈述，《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》及其附件，邮件记录及关于猎豹回收三方物流的回复函，保证金回单及收据，设备资产回购方案明细及价格，未支付服务费及保证金清单，设备资产回购方案明细及价格，关于回收三方项目的函、回复函、关于猎豹永州撤项协议执行的函件、对账单及邮件，微信记录，内仓资产移交协议，外仓资产移交协议，厂房租赁合同、付款及报销审批单、工商银行付款凭证、收据，工商登记信息，锐捷盘点盈亏汇总材料，财务审计报告，中国工商银行网上银行电子回单等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，关于本诉：一、原告与被告长丰猎豹公司于2018年12月25日签订了《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，又于2019年9月2日签订了《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》，均系双方真实意思表示，依法成立并有效，双方当事人应按照约定享受权利、履行义务。经双方约定，被告长丰猎豹公司分四笔款项支付全部合同款项，并返还保证金，但其未按约定时间支付合同款项、返还保证金，已构成违约，应承担相应的违约责任。被告长丰猎豹公司虽于2019年9月16日支付了第一笔款项900000元，但亦违反了“9月1日前甲方支付乙方900000元”的约定，该违约金应按2019年9月1日至2019年9月16日期间计算；被告长丰猎豹公司于2019年10月10日就第二笔款项支付给原告136000元，但其中100000元支付了应由被告长丰猎豹公司承担的外仓违约金，应从136000元中扣减，即被告长丰猎豹公司仅支付了第二笔合同款项中的36000元，对双方约定的第二笔合同款项尚有1464000元未给付。被告长丰猎豹公司辩称违约金过高，请求适当降低，但原告因被告长丰猎豹公司迟延履行给付义务所导致的实际损失主要为利息损失，原告并无违约情形，被告长丰猎豹公司应当按照双方之间的约定计算支付违约金，对该辩称意见本院不予采信；故第一、二笔款项违约金应按年利率18.25%计算支付：1.2019年9月1日至16日以900000元为基数；2.2019年10月1日至10日以1500000元为基数；3.2019年10月11日至付清款项时止以1464000元为基数；根据终止协议“物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终结果…⑸以上第⑶、⑷条前提为：根据差异处理结果，最终差异金额需低于每次付款之后剩余款项总金额”的约定，仓库是否亏损还有待双方最后确认，第三、四笔款项支付的条件尚未成就，故对原告请求被告支付第三、四笔款项及其违约金的诉讼请求不予支持；二、原告提供的证据不足以证明被告长丰猎豹公司与被告猎豹股份公司存在资产混同、业务混同、人事混同等人格混同。相反，被告长丰猎豹公司提供的《审计报告》可以证明被告长丰猎豹公司为独立法人，二被告不存在高度混同。故对原告诉请被告猎豹股份公司承担连带清偿责任，本院不予支持；三、被告长丰猎豹公司辩称应先开票后付款，但在其与原告签订的合同中并无相关约定，亦未举证证明二者间有此交易惯例，故对该辩称意见本院予以采信。关于反诉：《锐捷盘点盈亏汇总》载明，盘盈金额3548991.17元，盘亏金额1296292.78元，其中：盘亏1290827.5元未查明原因、1650元厂家欠货所致、3815.28元开箱少件所致。根据终止协议“物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终结果…⑸以上第⑶、⑷条前提为：根据差异处理结果，最终差异金额需低于每次付款之后剩余款项总金额”的约定，仓库是否亏损还有待双方最后确认，故反诉原告的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。综上，本院对原告的诉讼请求予以部分支持，对被告长丰猎豹公司的辩称意见予以部分采信，对被告猎豹股份公司的辩称意见予以采信；对反诉原告的诉讼请求不予支持，对反诉被告的辩称意见予以采信。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告湖南长丰猎豹汽车有限公司自本判决书生效之日起十五日内向原告广东锐捷物流有限公司支付下欠合同款项1464000元及违约金（按年利率18.25%计算支付违约金：1.2019年9月1日至16日以900000元为基数计算；2.2019年10月1日至10日以1500000元为基数计算；2019年10月11日至付清款项时止以1464000元为基数计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告广东锐捷物流有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告湖南长丰猎豹汽车有限公司的诉讼请求；案件受理费32134元，财产保全费5000元，计37134元，由原告广东锐捷物流有限公司负担19596元，被告湖南长丰猎豹汽车有限公司负担17538元；反诉费16067元，由反诉原告湖南长丰猎豹汽车有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  唐建军人民陪审员  廖雪花人民陪审员  肖艳君二〇二〇年十二月七日法官助理杨志君书记员胡斯琛