陕 西 省 泾 阳 县 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2020）陕0423民初2766号      原告：谢某1，男，汉族。委托书诉讼代理人：谢某2（系原告之女），女，汉族。 委托诉讼代理人：邢某某，泾阳县司法局148法律服务所法律工作者。被告：张某某，男，汉族。被告：丁某1，男，汉族。委托诉讼代理人：惠某某，泾阳县司法局148法律服务所法律工作者。被告：陕西某医药物流有限公司（以下简称医药公司），住所地陕西省咸阳市三原县城关街道。法定代表人：陈某某，系该公司总经理被告：某建筑公司（以下简称建筑公司），住所地陕西省西咸新区泾河新城。法定代表人：梁某某，系该公司总经理。原告谢某1与被告张某某等人提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月28日公公开开庭进行了审理。除被告某建筑公司以外，本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，被告某建筑公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谢某1提出诉讼请求：1、请求法院判令四被告连带赔偿原告各项损失118134.36元（已经扣除了预支的部分）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告以泥瓦匠为业，2020年3月，被告张某某叫原告去工地干活，并承诺工资每天不少于350元。2020年3月24日，原告在工地研发楼四楼施工时从四楼上料口摔下受伤。事发后，原告被送往三原县医院急救，因病情严重又转到咸阳市第一人民医院住院治疗，颅脑损伤并多处骨折，丁某1和医药公司支付了部分费用。原告家属到涉案工地了解到被告之间的发包承包关系，发包方是医药公司，将楼体的建设发包给丁某1，丁某1借用某建筑公司资质施工，后来丁某1将砌墙部分发包给张某某，张某某雇佣原告进行砌墙劳务。雇主张某某、丁某1没有资质，应承担主要责任，被告医药公司违法发包、被告建筑公司违法借用资质，被告应共同承担连带赔偿责任。被告张某某辩称，原告不是张某某叫去干活的，但原告干的活确实是张某某承包的劳务，张某某从丁某1手里承包的砌墙劳务，张某某虽每天都在现场，但是不管理，现场有丁某1的技术员在管理，另外张某某还向原告支付了 18600元，原告的损伤费用与张某某无关，张某某已经支付了部分费用，不应再由张某某赔偿。 被告丁某1辩称，丁某1从医药公司承包的建设工程，丁某1和医药公司法人陈总谈的包活的事，丁某1找的某建筑公司还交纳了管理费。建设工程合同是医药公司和建筑公司签的，丁某1负责实际施工，然后丁某1将砌墙的劳务分包给张某某并签订的书面合同，合同约定丁某1不承担安全事故责任，张某某和丁某1之间是承揽合同关系，风险由张某某自己承担。另外原告进行砌墙作业的地方还没有做防护管道，本来应该等防护管道做好后再砌墙抹灰，但是原告在没有做好防护的情况下违规操作才掉下去的，原告也应承担部分责任。2020年5月1日各方进行了一次调解，当时原告已经能出院了，结果5月1日后原告没有出院，属于过度治疗的费用应当扣除。丁某1通过张某某已给原告付了8万元的医疗费。被告医药公司辩称，医药公司、丁某1、建筑公司三方一起协商的楼体建设工程，具体施工由丁某1实施，某建筑公司和医药公司签的合同，该工程尚未验收，已经向某建筑公司支付了大概230多万元，剩余大概30万元左右，还没有结算。事发之后，医药公司已经给了原告72000元，根据合同上的规定，赔偿应该由某建筑公司承担，可以由法院依法判决。医药公司已经付过的钱后期可以和建筑公司协商处理。被告某建筑公司未到庭应诉，亦未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对证据认定如下：1、原告提供的医疗票据、医疗资料系医疗机构提供，与事故发生时间相对应，具有真实性及关联性，可以证实医疗费用及原告伤情，故予以认可；2、被告丁某1提供的《砌体合同》，被告张某某提出合同打印部分及手写工期15天无异议，但手写“施工中发生安全事故的甲方不承担任何责任”属于事后添加，张某某不予认可，该合同系丁某2代表丁某1与张某某签订的劳务分包合同，因合同手写第二部分张某某不予认可，该部分也未按印签章，不足以证明双方经过协商确定的该条款，故对丁某1主张的该添加部分系双方约定的事实不予认可。本院经审理认定事实如下： 2020年3月期间，原告经同村人介绍前往事发建筑工地从事砌墙工作。2020年3月24日，原告在工地研发楼四楼施工时从四楼摔下受伤。事发后，原告被送往三原县医院急救，因病情严重又转到咸阳市第一人民医院住院治疗，经诊断为闭合性颅脑、左侧视神经损伤创伤性失明并全身多处骨折，住院92天后出院。原告住院期间，被告张某某向原告支付了 18600元，丁某1向原告支付80000元，医药公司向原告支付了72000元。另查明，该涉案建筑工地系研发楼建设工程，由被告医药公司发包，并同某建筑公司及被告丁某1三方协商，最终由医药公司和某建筑公司在2019年10月16日签订书面施工合同，代表某建筑公司在合同中签字的为丁某2，丁某2为被告丁某1的儿子。研发楼建设实际由丁某1个人承建。2020年3月，丁某2代表丁某1同张某某签订劳务分包性质的砌体合同，将研发楼砌体工程的劳务部分发包给张某某。原告从事的砌墙作业系张某某承包的劳务范围。本院认为，原告经人介绍在该建筑工地从事砌体工作，被告张某某虽表示原告不是由张某某叫来干活，但原告从事的劳务作业系张某某承包的劳务范围，且张某某一直知晓原告在工地工作十几日，原告与被告张某某之间系雇佣关系，原告在从事劳务时受伤，张某某作为接受劳务方应承担雇主责任。但本案系一起建设工程工地雇员受伤案件，涉及主体较多，本案实际承揽研发楼建设工程的是被告丁某1，被告医药公司作为建筑工程的发包人，虽表面同某建筑公司签订建设工程合同，但医药公司明知该建设项目实际由不具有建设资质的丁某1个人承建，而某建筑公司属于违法违规借出建筑资质，丁某1明知自己没有资质仍然承揽建设工程，并且将劳务部分发包给没有劳务资质的张某某。张某某明知自己没有劳务资质仍然自行招揽工人承包建设工程领域的劳务。被告丁某1作为建筑施工单位，施工过程中不履行管理职责，不配备安全管理人员，未对施工人员进行安全教育和培训。四被告共同的违法违规行为以及对安全生产的漠视，造成了建设工地安全管理混乱，具有极大安全隐患，并最终发生安全生产事故，综上所述，四被告对于本案的安全生产事故均具有过错，应共同承担连带赔偿责任。与此同时，原告谢某1仅为泥瓦工，虽具有砌墙技术，但本身没有高处作业资格，也不具有建设工程施工经验，其在施工过程中不注意自身安全致使自己跌落，也是造成损害发生的原因之一，可以适当减轻被告方的民事责任。本院通过综合分析损害发生原因及各方的过错程度，认为应由被告发包人医药公司承担20%的赔偿责任，被告丁某1作为工程实际施工人承担50%的赔偿责任，被告某建筑公司作为借出资质方承担15%的赔偿责任，被告张某某作为无资质接受劳务方承担10%的赔偿责任，原告谢某1本身承担5%的责任。原告各项损失应以本院核实为准（以原告本次诉请的住院天数为限）：1、医疗费，以医疗票据为凭证，原告医疗费用为209566.36元；2、伙食补助费，根据住院天数确定为2760元（30元/天×92天）；3、营养费，根据原告伤情酌情确定为2760元（30元/天×92天）；4、护理费，经张某某证实，对前期24小时护工标准予以认可，后期未举证部分按照原告伤情及护理依赖程度确定为2人轮流护理，总计19500元（220元/天×55天+100元/天×37天×2人）；5、误工费，原告未提供证据证明收入状况，虽具有一定职业技能但并非持续性稳定性收入，故结合原告的年龄、身份、职业技能等因素，参考本地相同或者相近行业平均收入，将误工收入酌定为每天120元，误工费确定为11040元（120元/天×92天）6、交通费，根据原告就医及住所情况酌定为1200元；7、精神抚慰金，应待伤残等级确定后根据损害后果再确定，本次不予支持。综上，原告的损失总额为246826.36元，执行时应扣除被告已支付数额。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第二十一条、第二十五条、第四十条、第四十三条、第四十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第四十四条、第四十六条，《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第五条、第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决如下：一、原告谢某1的人身损害损失共计246826.36元，由原告自担12341.32元，由被告陕西某医药物流有限公司承担49365.27元，由被告丁某1承担123413.18元，由被告某建筑公司承担37023.95元，由被告张某某承担24682.64元，四被告互付连带赔偿责任（执行时扣除张某某支付的18600元、丁某1支付的80000元、陕西某医药物流有限公司支付的72000元）； 二、驳回原告谢某1的其他诉讼请求。上述款项应在本判决生效后十日内给付，如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2533元（原告已全部预交），减半收取计1266.5元，由被告陕西某医药物流有限公司、被告丁某1、某建筑公司、被告张某某共同承担负担700元（径行支付原告），原告谢某1负担566.5元。退还原告谢某11266.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。       审  判  员    周      莉                                二〇二〇年十一月二十七日       书  记  员    谯  青  青            法条索引：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国安全生产法》第二十一条 矿山、金属冶炼、建筑施工、道路运输单位和危险物品的生产、经营、储存单位，应当设置安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员。  前款规定以外的其他生产经营单位，从业人员超过一百人的，应当设置安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员；从业人员在一百人以下的，应当配备专职或者兼职的安全生产管理人员。第二十五条  生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训，保证从业人员具备必要的安全生产知识，熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程，掌握本岗位的安全操作技能，了解事故应急处理措施，知悉自身在安全生产方面的权利和义务。未经安全生产教育和培训合格的从业人员，不得上岗作业。  生产经营单位使用被派遣劳动者的，应当将被派遣劳动者纳入本单位从业人员统一管理，对被派遣劳动者进行岗位安全操作规程和安全操作技能的教育和培训。劳务派遣单位应当对被派遣劳动者进行必要的安全生产教育和培训。  生产经营单位接收中等职业学校、高等学校学生实习的，应当对实习学生进行相应的安全生产教育和培训，提供必要的劳动防护用品。学校应当协助生产经营单位对实习学生进行安全生产教育和培训。  生产经营单位应当建立安全生产教育和培训档案，如实记录安全生产教育和培训的时间、内容、参加人员以及考核结果等情况。第四十条  生产经营单位进行爆破、吊装以及国务院安全生产监督管理部门会同国务院有关部门规定的其他危险作业，应当安排专门人员进行现场安全管理，确保操作规程的遵守和安全措施的落实。第四十三条  生产经营单位的安全生产管理人员应当根据本单位的生产经营特点，对安全生产状况进行经常性检查；对检查中发现的安全问题，应当立即处理；不能处理的，应当及时报告本单位有关负责人，有关负责人应当及时处理。检查及处理情况应当如实记录在案。  生产经营单位的安全生产管理人员在检查中发现重大事故隐患，依照前款规定向本单位有关负责人报告，有关负责人不及时处理的，安全生产管理人员可以向主管的负有安全生产监督管理职责的部门报告，接到报告的部门应当依法及时处理。第四十六条  生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。  生产经营项目、场所发包或者出租给其他单位的，生产经营单位应当与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议，或者在承包合同、租赁合同中约定各自的安全生产管理职责；生产经营单位对承包单位、承租单位的安全生产工作统一协调、管理，定期进行安全检查，发现安全问题的，应当及时督促整改。第八十条  生产经营单位发生生产安全事故后，事故现场有关人员应当立即报告本单位负责人。  单位负责人接到事故报告后，应当迅速采取有效措施，组织抢救，防止事故扩大，减少人员伤亡和财产损失，并按照国家有关规定立即如实报告当地负有安全生产监督管理职责的部门，不得隐瞒不报、谎报或者迟报，不得故意破坏事故现场、毁灭有关证据。第九十二条  生产经营单位的主要负责人未履行本法规定的安全生产管理职责，导致发生生产安全事故的，由安全生产监督管理部门依照下列规定处以罚款：  （一）发生一般事故的，处上一年年收入百分之三十的罚款；  （二）发生较大事故的，处上一年年收入百分之四十的罚款；  （三）发生重大事故的，处上一年年收入百分之六十的罚款；  （四）发生特别重大事故的，处上一年年收入百分之八十的罚款。第一百条  生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；违法所得十万元以上的，并处违法所得二倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的，单处或者并处十万元以上二十万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上二万元以下的罚款；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。  生产经营单位未与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议或者未在承包合同、租赁合同中明确各自的安全生产管理职责，或者未对承包单位、承租单位的安全生产统一协调、管理的，责令限期改正，可以处五万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处一万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿。第一百零九条  发生生产安全事故，对负有责任的生产经营单位除要求其依法承担相应的赔偿等责任外，由安全生产监督管理部门依照下列规定处以罚款：  （一）发生一般事故的，处二十万元以上五十万元以下的罚款；  （二）发生较大事故的，处五十万元以上一百万元以下的罚款；  （三）发生重大事故的，处一百万元以上五百万元以下的罚款；  （四）发生特别重大事故的，处五百万元以上一千万元以下的罚款；情节特别严重的，处一千万元以上二千万元以下的罚款。《中华人民共和国建筑法》第二十六条 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第四十四条 建筑施工企业必须依法加强对建筑安全生产的管理，执行安全生产责任制度，采取有效措施，防止伤亡和其他安全生产事故的发生。建筑施工企业的法定代表人对本企业的安全生产负责。第四十六条 建筑施工企业应当建立健全劳动安全生产教育培训制度，加强对职工安全生产的教育培训；未经安全生产教育培训的人员，不得上岗作业。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第五条 房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。  本办法所称专业工程分包，是指施工总承包企业（以下简称专业分包工程发包人）将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业（以下简称专业分包工程承包人）完成的活动。  本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。  本办法所称分包工程发包人包括本条第二款、第三款中的专业分包工程发包人和劳务作业发包人；分包工程承包人包括本条第二款、第三款中的专业分包工程承包人和劳务作业承包人。    第八条 分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。  严禁个人承揽分包工程业务。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条 医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。  医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。  第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。  误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。    第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条  被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  1