秦皇岛经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0391民初3965号 原告：李海霞，女，1981年1月5日出生，汉族，现住秦皇岛经济技术开发区。 委托诉讼代理人：叶竞争，河北百诺律师事务所律师。 被告：秦皇岛市兴龙置家房地产经纪有限公司，住所地秦皇岛经济技术开发区龙海道191号中秦兴龙研发中心，统一社会信用代码91130301757507137P。 法定代表人：杨霞，经理。 委托诉讼代理人：朱越，河北权智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩辉，公司员工。 原告李海霞与被告秦皇岛市兴龙置家房地产经纪有限公司（以下简称兴龙置家公司）劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李海霞及委托诉讼代理人叶竞争，被告兴龙置家公司委托诉讼代理人朱越、韩辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李海霞向本院提出诉讼请求：一、判决确认被告与原告解除（无固定期限）劳动合同违法；二、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金92788.30元（18557.66×2.5个月×2倍）；三、判决被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资204134.26元（18557.66元）；四、判决被告支付原告拖欠工资数额21418.11元（5590.45元+15827.66元）的加付赔偿金21418.11元（拖欠工资数额的50%以上100%以下的加付赔偿金）；五、请求判决被告支付其在与原告解除劳动合同时为向原告支付经济补偿金的加付赔偿金46394.15元；六、请求判决被告支付原告未缴纳社会保险损失11400元；七、判决被告向原告支付未为其缴纳失业保险给原告造成的损失7000元；八、请求判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由，原告李海霞于2017年10月1日到被告处担任销售工作，双方口头约定最低工资每月不少于5000元，并根据房屋销售情况，按照所出售房屋总价款的一定比例给予提成款项。直至劳动关系解除被告未与原告签订书面劳动合同，且未为原告缴纳社会保险。2019年12月30日被告无故辞退原告，亦未出示书面解除或终止劳动合同通知书，被告亦多次拖欠原告工资，具体事实与理由分述如下:1、关于未签订书面劳动合同二倍工资问题。《房地产经纪管理办法》第八条规定，“房地产经纪机构和分支机构与其招用的房地产经纪人员，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定签订劳动合同。”本案被告未依照上述规定与原告签订书面劳动合同，依照《劳动合同法》第82条规定，被告应支付原告未签订书面劳动合同二倍工资204134.26元。2019年度12个月工资分别为：2019年1月1957.81元、2月1600元、3月1600元、4月14202.24元、5月12166.33元、6月5002.56元、7月3353.72元、8月142239.36元、9月13831.80元、10月7190.45元（1600元+5590.45元）、11月17427.66元（1600元+15827.66元）、12月2120.01元。以上合计为222691.94元。2、被告与原告解除劳动合同违法，其应当向原告支付赔偿金。首先，原告与被告已形成无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第82条的规定，向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。”因被告自用工之日起至今尚未与原告签订书面劳动合同，且时间已超过一年，应视为双方存在无固定期限劳动合同；其次，被告应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。首先，被告解除原告劳动合同无事实和法律依据。第一、原告未违反被告的各项规章制度。第二、被告的解除行为，不符合《劳动合同法》第39条规定，单位可以解除劳动合同的情形和第40条及第41条用人单位可以解除的情形，故被告解除原告的劳动合同，属于违法解除。其次，原告与被告已形成无固定期限劳动合同关系。由于被告未与原告签订书面劳动合同，该期间已超过一年，按照《劳动合同法》第14条规定，“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”再次，《劳动合同法》第87条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”依据该规定，被告应支付违法解除劳动合同赔偿金92788.30元（18557.66元×2.5个月×2倍）。解除劳动合同前12个月平均工资为：（1957.81元+1600元+1600元+14202.24元+12166.33元+5002.56元+3353.72元+142239.36元+13831.80元+7190.45元+17427.66元+2120.01元）÷12个月=18557.66元。3、关于判决被告支付原告拖欠工资数额（21418.11元）加付赔偿金21418.11元的问题。被告存在多次拖欠原告工资的事实，被告在2019年2月、3月、10月、11月分别为原告发放工资各1600元，仅是发放的生活费，其余工资拖欠，累计拖欠原告工资21418.11元（5590.45元+15827.66元）。《劳动合同法》第85条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的……（四）解除或终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定，“劳动者依据劳动合同法第85条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的人民法院应予受理。”本案中在被告解除了原告劳动合同后，被告还累计拖欠原告工资21418.11元，经原告多次向被告及被告的上级单位兴龙集团讨要，于2020年2月20日给付5590.45元，最终又于2020年4月15日给付余额15827.66元，故被告存在拖欠原告工资的情形。依照上述规定，被告应当给付原告拖欠工资的加付赔偿金。本案依照上述司法解释（三）第三条规定，加付赔偿金无需经过劳动行政部门责令限期支付，人民法院应当受理并给予判决。4、关于被告支付原告加付赔偿金（月平均工资18557.66元×2.5个月）的问题。被告在与原告解除劳动合同时，未向原告支付经济补偿金，依照《劳动合同法》第85条规定及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定，被告应向原告支付未支付经济补偿金的加付赔偿金46394.15元。5、关于被告支付原告未缴纳社会保险损失11400元问题。原告多次找被告要求其缴纳社会保险，被告就是不给原告缴纳社会保险，根据原告的年龄状况，原告在无奈地情况下，被迫自己缴纳了社会保险，故原告自己缴纳保险费金额（11400元）应认定为被告未缴纳社会保险给原告造成的损失。6、关于失业保险损失问题。《河北省失业保险实施办法》第五条规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴费时间确定：（一）累计缴费时间一年以上不满两年的，领取三个月的失业保险金；（二）累计缴费时间两年以上不满三年的，领取六个月的失业保险金；（三）累计缴费时间三年以上不满四年的，领取九个月的失业保险金；（四）累计缴费时间四年以上不满五年的，领取十二个月的失业保险金；（五）累计缴费时间五年以上的，按每满一年增领一个月的失业保险金，但领取失业保险金的期限最长不得超过二十四个月。”本案中原告于2017年10月1日到被告处担任销售工作，至2019年12月30日被无故辞退，原告在被告处工作2年零3个月，依照上述法律规定，原告应享受6个月的失业保险，秦皇岛市失业保险金的标准为每月1200元，由于被告未为原告缴纳失业保险，造成原告不能享受失业保险（7000元），该损失应由被告赔偿。 被告兴龙置家公司辩称，原、被告之间并不是劳动关系，2017年10月17日，原、被告签订了《个人业务房屋出售出租经纪人委托合同》，被告委托原告个人联络房屋出租出售主体，原告根据完成委托代理事务的情况收取代理费佣金。原告与被告基于该合同形成的是委托代理关系，而不是劳动关系。根据《劳动争议调解仲裁法》之规定，原告关于二倍工资的诉请也已经超过了一年的仲裁时效期间；被告拖欠原告工资的事实不存在；被告没有义务为原告缴纳社会保险费用；原告的各项诉请均无事实及法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明，2017年10月17日原告李海霞与被告兴龙置家公司签订了《个人业务房屋出售出租经纪人委托合同》约定双方基于委托合同，形成委托代理关系，被告委托原告从事房屋出租出售业务，被告按合同约定向原告支付佣金，合同有效期2017年10月17日至2019年12月31日。期间被告按销售房屋中介费比例向原告支付销售提成，被告不限制原告工作时间及工作场所，被告未给原告交纳社会保险，原告社会保险由秦皇岛众隆混凝土有限公司交纳。2019年12月30日，原告不再为被告从事房屋销售中介业务，后原告向秦皇岛经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2020年11月4日秦皇岛经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会做出秦开劳人仲案字（2020）第115号不予受理通知书，认为原、被告间没有劳动关系，对原告的仲裁请求不予受理,后原告诉来我院。庭审中原告主张其系取得职业资格的房地产经纪人，被告应当与其签订劳动合同，但未能在本院限定的期限内提交原告职业资格的相关证据。 上述事实有双方当事人陈述、《个人业务房屋出售出租经纪人委托合同》、秦开劳人仲案字（2020)第115号不予受理通知书、原告交纳社保证明等证据予以证实。 本院认为，原、被告签订的《个人业务房屋出售出租经纪人委托合同》，双方达成的是建立委托代理合同关系的合意，对双方的权利义务进行了约定，该合同是双方当事人真实意思表示，对双方民事法律关系的约定，该约定不违反法律强制性规定，合法有效。在委托合同履行过程中，原告从事的业务具有相对独立性，不受被告单位规章制度的约束和被告考勤等劳动制度管理，双方不具有劳动关系的构成要件，并且在此期间原告的社会保险由秦皇岛众隆混凝土有限公司缴纳。原告基于劳动关系的各项诉讼请求均无事实及法律依据，本院对原告的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，判决如下： 驳回原告李海霞全部诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告李海霞负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审判员 张 一 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 李思元