四川省邛崃市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0183民初1857号 原告：罗娜，女，1986年4月24日出生，汉族，住四川省邛崃市。 被告：王星斌，男，1987年11月13日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 被告：浙江灰鲸旅游开发有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区长河街道江晖路1930号东和时代大厦2211室。 法定代表人：王鑫鑫。 被告：浙江小鲸喜文化旅游有限责任公司，住所地：浙江省杭州市下城区甘长路49号810室。 法定代表人：毛采焯。 原告罗娜与王星斌、浙江灰鲸旅游开发有限公司（以下简称：灰鲸公司）、浙江小鲸喜文化旅游有限责任公司(以下简称：小鲸喜公司)民间借贷纠纷一案。本院于2020年8月6日立案受理后,依法适用简易程序于2020年12月14日公开开庭进行了审理。原告罗娜到庭参加诉讼，被告王星斌、灰鲸公司、小鲸喜公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗娜向本院提出诉讼请求：1、判决王星斌、灰鲸公司、小鲸喜公司共同返还罗娜2020年6月30日前本息2.7万元，2020年7月31日前本息2.7万元，及5%违约金0.27万元，共计5.67万元。事实和理由：2018年8月，以承办“2018杭州大运河庙会活动”需筹措资金为由，由王星斌出面联系，王星斌、灰鲸公司为共同借款人，向罗娜借款100000元。因王星斌、灰鲸公司、小鲸喜公司之间有经济往来，小鲸喜公司后来自愿加入债务。双方口头约定还款期限为2018年11月30日，约定利息为20%。2018年8月23日，罗娜以汇款方式向灰鲸公司转款100000元。约定的还款期限到后，罗娜多次催促被告还款，后小鲸喜公司的法定代表人毛采焯通过银行账户转账归还了2492元的利息。王星斌、灰鲸公司、小鲸喜公司以“2018杭州大运河庙会活动”投资失败，暂无偿还能力为由，承诺于2020年6月30日和7月31日前分别归还2.7万元，8月31日和9月30日前分别归还4万元，并于2020年6月22日向罗娜出具书面《欠条》一份，并由王星斌将欠条邮寄给罗娜。欠条约定的6月30日和7月31日两期还款期限到期后，王星斌、灰鲸公司、小鲸喜公司仍不履行还款义务。王星斌以投资为由出面向罗娜借款，自己认可承担还款责任，罗娜的钱款汇到灰鲸公司，王星斌和灰鲸公司是共同借款人。小鲸喜是一人公司，公章应该是法定代表人来管理的，罗娜是有理由相信是法定代表人即股东毛采焯自己盖的章。小鲸喜公章挂失时间是6月24日，时间在出具欠条之后，是有效公章，小鲸喜盖章是自愿加入债务应承担还款责任。 王星斌、灰鲸公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 小鲸喜公司未到庭参加诉讼，在庭前提交书面答辩状辩称，一、罗娜与灰鲸公司的投资合同签订于2018年9月1日，投资到期日为2018年12月1日，小鲸喜公司成立于2019年2月20日，与这次投资无关。二、《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。债务加入同样要参照上述规定，未经上述程序，应认定债务加入无效。罗娜未举证证明其对小鲸喜公司的董事会或者股东会、股东大会决议进行了审查，更未要求王星斌出具授权委托书。事实上，小鲸喜公司并未对债的加入作出表决，对此事一无所知，是王星斌因使用小鲸喜公司公章与厦门咕咕鸟网络科技有限公司签订网络直播协议而持有小鲸喜公司公章，罗娜和王星斌在明知无授权的情况下，在《欠条》上加盖小鲸喜公司公章，该所谓的债务加入行为无效。小鲸喜公司法定代表人毛采焯于2020年6月20日发微信告诉王星斌已挂失小鲸喜公司公章和合同章，不能再使用，王星斌在明知公章不能使用的情况下与罗娜签订债务加入协议是无效法律行为。三、《欠条》上的灰鲸公司的公章为无效公章，小鲸喜公司有理由怀疑罗娜与王星斌之间是否达成了协议想将债务转移给小鲸喜公司。综上，请求驳回罗娜的诉讼请求。 本院经审理认定如下事实：灰鲸公司系自然人独资的有限责任公司，成立于2018年4月19日，股东及法定代表人均为王鑫鑫，持股比例为100%，小鲸喜公司也系自然人独资的有限责任公司，成立于2019年2月20日，股东及法定代表人均为毛采焯，持股比例为100%。罗娜经王星斌联系，“投资”灰鲸公司举办的“2018大运河庙会”项目。2018年8月23日，罗娜通过中国工商银行向灰鲸公司账户汇入100000元，汇款凭证上摘要处记载为：借款。2020年6月2日，小鲸喜公司唯一的股东也是法定代表人的毛采焯通过自己宁波银行账户向罗娜的工商银行账户归还借款利息2492元，汇款摘要为：替王星斌还款。后罗娜收到王星斌寄来的一份落款日期为2020年6月22日的欠条，主要内容为：灰鲸2018大运河庙会项目投资人罗娜，截止2020年5月31日，项目方灰鲸公司、共同欠款人王星斌、共同欠款人小鲸喜公司共欠投资人罗娜投资本金加利息共计13.27万元，本公司承诺分以下四次归还投资款，2020年6月30日前归还20%，即2.7万元，2020年7月31日前归还20%，即2.7万元，2020年8月31日前归还30%，即4万元，2020年9月30日前归还30%，即4万元.上述欠款人及共同欠款人未能如期支付以上任何一笔应归还款项，需在下月支付归还款项时一并归还，并支付未归还款项金额5%作为违约金。落款为欠款人：灰鲸公司，共同欠款人：王星斌、小鲸喜公司。 本院认定上述事实的证据有：罗娜在庭审中的陈述及罗娜举出的如下证据：1、罗娜、王星斌身份信息，灰鲸公司、小鲸喜公司的营业执照、企业查询信息；2、中国工商银行汇款凭据一份；3、欠条一份、4、罗娜工商银行查询信息。王星斌、灰鲸公司和小鲸喜公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为对其举证、质证权利和抗辩权利的放弃，虽然小鲸喜公司在庭前提交了部分证据复印件、录音复制品，但未到庭提供原件予以质证，罗娜不予认可，故本院对小鲸喜公司提供的证据不予认定。在王星斌、灰鲸公司和小鲸喜公司无相反证据反驳的情况下，本院依法对罗娜提交的上述证据进行审核后予以确认并在卷佐证。 本院认为，虽然本案欠条载明是罗娜投资灰鲸公司举办的“2018大运河庙会”项目，但根据欠条的保本和利息回报、罗娜不参与经营也不承担经营的风险的内容，该投资不符合共同经营、共享收益、共担风险的合作投资法律特征，加上转款凭证上载明为：借款，故罗娜与灰鲸公司之间形成的是名为投资合作实为民间借贷的法律关系。罗娜主张本案王星斌、灰鲸公司为共同借款人，根据欠条载明，“2018大运河庙会”项目方为灰鲸公司，款项也打入灰鲸公司账户，欠条上记载灰鲸公司为欠款人，王星斌记载为共同欠款人，在灰鲸公司、王星斌未提出抗辩的情况下，本院认定灰鲸公司为借款人，王星斌系共同借款人。虽然欠条上小鲸喜公司也记载为共同欠款人，但由于小鲸喜公司成立于借款之后，故小鲸喜公司系借款债务的加入人。罗娜与灰鲸公司、王星斌之间的民间借贷关系不违反法律强制性规定，合法有效。经结算，灰鲸公司、王星斌尚欠罗娜借款本息13.27万元，灰鲸公司、王星斌向罗娜出具欠条，约定了还款期限，灰鲸公司、王星斌未按约定归还2020年6月30日及2020年7月31日前应归还的欠款本息，应承担相应的违约责任。罗娜请求判决灰鲸公司、王星斌按欠条约定返还罗娜2020年6月30日前应还本息2.7万元，2020年7月31日前应还本息2.7万元，及支付5%的违约金0.27万元，共计5.67万元的诉讼请求，符合事实和法律规定，本院予以支持。关于小鲸喜公司是否承担共同还款责任，小鲸喜公司辩称，根据《公司法》第十六条规定，罗娜未举证证明其对小鲸喜公司的董事会或者股东会、股东大会决议进行了审查，更未要求王星斌出具授权委托书。王星斌是在无授权的情况下，在欠条上加盖小鲸喜公司公章，该债务加入行为无效。本院认为，《公司法》第十六条是对公司法定代表人代表权限的限制，出于保护股东的合法权益，防止法定代表人未经授权擅自为他人担保，虽然债务加入也应参照该规定，但小鲸喜公司系自然人独资的一人有限责任公司，《公司法》第六十一条规定：“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十七条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”根据以上规定，一人有限责任公司不设股东会，一人有限责任公司对外担保或加入债务等重大事项只要股东本人即可决定。公司的法定代表人代表公司从事民事活动，只有在一人公司的法定代表人不是股东本人担任的情况下，公司对外担保或加入债务才需要股东本人出具书面决定。欠条虽是由王星斌所邮寄，由于小鲸喜公司是一人有限责任公司，法定代表人就是唯一的股东毛采焯，对外担保或加入债务等事项作为法定代表人的毛采焯就能单独决定，不存在法定代表人越权而损害股东利益的情况。毛采焯作为小鲸喜公司的法定代表人，代表小鲸喜公司从事民事活动，罗娜不需要再审查股东的决定书，罗娜有理由相信小鲸喜公司印章处于毛采焯控制之下，且在出具欠条之前，毛采焯曾向罗娜归还该借款的利息，因此，罗娜有理由相信小鲸喜公司对债务是认可的，有理由相信欠条上小鲸喜公司印章系毛采焯本人或授权的人所加盖。即使印章是王星斌系无权或超越权限所盖，罗娜也构成善意。且小鲸喜公司在答辩状中也自认王星斌曾使用小鲸喜公司公章代表小鲸喜公司与厦门咕咕鸟网络科技有限公司签订网络直播协议。综上，本案小鲸喜公司在欠条上加盖印章加入债务是有效的，小鲸喜公司应承担共同还款责任。灰鲸公司、王星斌、小鲸喜公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了对罗娜主张事实及诉讼请求进行抗辩的权利，因放弃该权利导致的法律后果由灰鲸公司、王星斌、小鲸喜公司自行承担。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告浙江灰鲸旅游开发有限公司、王星斌、浙江小鲸喜文化旅游有限责任公司在本判决生效后五日内给付原告罗娜2020年6月30日前应归还的借款本息27000元、2020年7月31日前应归还的借款本息27000元及相应的违约金2700元，共计56700元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费609元，由被告浙江灰鲸旅游开发有限公司、王星斌、浙江小鲸喜文化旅游有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  周小西 二〇二〇年十二月十七日 书记员  冯 茹