湖南省祁阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1121民初3539号原告：陈爱军，男，1976年12月22日出生，汉族，住祁阳县。委托诉讼代理人：蒋永，湖南博大律师事务所律师。被告：蒋娟娟，女，1981年5月26日出生，汉族，住祁阳县。被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司，住所地永州市冷水滩区湘永路135号。负责人：欧阳俊。委托诉讼代理人：刘世亮，湖南弘一（永州）律师事务所律师。被告：陈正军，男，1978年1月14日出生，汉族，住祁阳县。委托诉讼代理人：刘伟，湖南齐物律师事务所律师。原告陈爱军与被告蒋娟娟、中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称保险公司）、陈正军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈爱军及委托诉讼代理人蒋永、被告蒋娟娟、被告保险公司委托诉讼代理人刘世亮、被告陈正军及委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈爱军向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告各项经济损失共计354,547元（已扣除被告蒋娟娟垫付的30,000元医疗费）,由被告保险公司在保险范围内优先赔偿，保险范围外由其他被告承担；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年1月4日房主陈正军因自建房需要劳力，雇请原告为其自建房屋第二层楼面冻混凝土，按平方计算工资，同时房主陈正军还联系了混凝土泵车为其将混凝土运送到二楼。2020年1月4日上午九点四十分左右，原告在为被告陈正军自建房屋第二层楼面冻混凝土，泵车车主蒋娟娟雇请的司机赵松军将泵车开到楼下，赵松军在操作泵车升降过程中，因操作不当致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的原告从二楼楼顶直接推倒至一楼地面，将原告致伤。原告伤后随即被送往祁阳县中医院住院治疗，及南华大学附属第一医院检查治疗。经诊断原告腰3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄：Ｌ3、4椎体附件粉碎性骨折；Ｌ1椎体骨折、胸骨骨折；左腰大肌损失；双肺挫伤等。2020年8月3日经永州市中泰司法鉴定所出具司法鉴定意见书鉴定：原告从高处坠落受伤，根据《人体损伤致伤程度分级》相关规定，其Ｌ3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄内固定术后评定为九级伤残。花费医疗费共计74,028.09元。原告住院期间车主蒋娟娟拿了3万元给原告，出院后对其他损失也未予赔偿。经与保险公司协商多次赔偿事宜，保险公司答应全额赔偿后又反悔。综上所述，原告受伤客观存在，因泵车投了商业保险，被告保险公司应当在保险范围内优先赔偿而未赔偿，现原告为了自身合法权益，特具状贵院，请求贵院依法判处。被告蒋娟娟辩称，本人的车辆买了商业险，要求保险公司在保险责任范围内赔偿。本人垫付的30,000元医疗费要求在本案中一并处理，要求原告返还。被告保险公司辩称，1、如果事故车辆是在本公司投保，驾驶人具有合法的驾驶资格，且按规定进行了驾驶证、行驶证的年检，则保险公司依据合同的约定在限额内担责；2、原告的医疗费应扣除10%非医保用药；3、原告系农村户口，应按农村标准计算各项损失；4、原告诉请各项损失过高，请依法核减；5、原告没有高空作业资质，且在施工过程中没有履行注意义务，应承担相应责任；6、被告陈正军没有聘请有资质的施工人员施工，没有按法律规定设置相应的防护设施，存在严重过错，应承担主要责任；7、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。被告陈正军辩称，一、本人不应承担任何的赔偿责任，原告的合理损失应当由实际侵权人承担。理由是：1、原告受伤系泵车司机赵松军操作不当，导致泵车导管将原告推倒至一楼，致原告受伤，原告受伤与本人没有因果关系，无需当责；2、本人与原告系承揽关系而非雇佣关系，本人将自家房屋包工不包料的方式包给原告，符合加工承揽法律关系，本人不存在选任过失，无需承担任何的赔偿责任；3、本案案由不当，要求原告变更案由，否则，请求法院驳回原告起诉。二、原告的诉请过高，请求法院核减。原告围绕诉讼请求提供了证据;1、祁阳县中医院、南华大学附属第一医院住院病历资料及发票;2、法医鉴定意见书及鉴定费发票;3、被抚养人身份证明;4、村委会证明一份;5、陈正军的证明及祁阳县应急管理局证明一份;6、房屋买卖协议及宅基地许可证。被告蒋娟娟提供了保单的证据。被告保险公司提供证据1、事故现场照片和两份讯问笔录；2、保险合同条款；3、建筑施工高处作业安全技术规范，根据规定超过临边作业施工人员应当要配置安全装置，工程要设置防护栏和防护网。被告陈正军提供了证据1、被告陈正军与原告妻子李小毛的微信记录;2、被告陈正军与原告雇佣的几个工人的谈话视频。本院组织当事人进行了质证，被告蒋娟娟对原告的证据没有异议。被告保险公司对原告证据1真实性无异议，对部分关联性和部分证明目的有异议，因为只要住院就不可避免包含非医保用药，应该扣除10%非医保用药；部分门诊票据是出院之后发生的，没有证据证明与本案有关。对证据2真实性无异议，对鉴定费关联性有异议，根据保险合同约定保险公司不承担诉讼费、鉴定费，后续治疗费和康复费应以实际发生时主张。对证据3真实性无异议，同时证明原告父母住在农村，抚养费应按农村标准计算。对证据4三性均有异议，首先，没有承办人和负责人签名，形式不合法；其次，所从事行业不能仅凭村委会证明；再次，根据原告证明目的仅仅是建筑行业零工，零工不属于正式职业，因此不能作为计算依据。对证据5对表面真实性无异议，对部分内容有异议，不可能把人从二楼推到一楼，有可能是碰到摔倒了。对证据6宅基地许可证真实性无异议，对关联性有异议，不能证明该房屋已经卖给了原告；对房屋买卖协议三性均有异议，应该提供相关的产权证书，包括付款凭证。被告陈正军对原告的证据1病历资料无异议，对医疗费发票部分有异议。对证据2真实性无异议，关联性有异议，对证据3、4质证意见与保险公司质证意见一致。对证据5真实性无异议，对部分内容有异议，不是陈正军请人帮忙，而是陈爱军包建这个屋。对证据6许可证无异议，对购房协议有异议。原告、被告保险公司、被告陈正军对被告蒋娟娟的证据均没有异议。原告对被告保险公司的证据1照片真实性和合法性无异议，对证明目的有异议，认为房屋是陈正军所有以及建设，安全设施应当由房主提供；其次，它是二楼建房，建筑二楼混凝土，也就是说泵车导管喷出时需要有人推平，是导管喷浆时给陈爱军甩下去，如需绑安全绳子不利于施工，且安装护栏不符合实际。对询问笔录三性有异议，我们认为情况不真实，出事当天应急管理局也到场，当天应急管理局也做了笔录，且保险公司提供的笔录隐瞒了部分事实，其次询问笔录是复印件，原告认为应以应急管理局的笔录为准。对李小毛的询问笔录无异议。对证据2保险条款无异议，这是保险人和被保险人签订的合同条款，只能对内，不能对外。对证据3安全技术规范真实性、合法性无异议，不属于法律条文，对证明目的我们认为不能证明陈爱军在本案中有过错。被告蒋娟娟对保险公司没有异议。被告陈正军对保险公司证据1图片真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，本案导致原告受伤是原告操作不当，导致摔下去；对询问笔录无异议。对证据2保险条款与原告质证意见一致。对证据3应该不算证据，这只是一个条款。原告对被告陈正军的证据1真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，不是加工承揽关系，首先没有加工承揽合同，他们的关系实际上就是乡镇建房松散型的承包，他们承包是不包料的，陈爱军提供劳力干活，包括李小毛也是和他们一起做，因此不是加工承揽，这与加工承揽是两回事。对证据2与其他工人谈话，原告认为与本案无关；对陈正军与陈爱军谈话是客观事实，无异议。保险公司同意原告的质证意见，被告蒋娟娟无异议。对当事人无异议的证据本院予以确认证据效力并在卷佐证，对有争议的证据本院认定意见如下：原告的证据4及证据6，虽有瑕疵，但能相互印证，与本案事实相符，认定证据效力，被告保险公司的证据1真实客观认定证据效力，证据2、3不属证据范畴，不予认证。根据以上采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：被告陈正军（房主）因自家建房，按照农村建房习惯，将自家二层房屋以包工的方式（包工不保料）包给原告陈爱军施工，包括砌墙、扎钢筋、冻楼面、装木等，按平方计算工资。2020年1月4日，房屋第二层楼面冻混凝土，被告陈正军还联系了混凝土泵车为其将混凝土运送到二楼，上午九点四十分左右，原告在为陈正军房屋第二层楼面冻混凝土，泵车车主蒋娟娟雇请的司机赵松军将泵车开到楼下，赵松军在操作泵车升降过程中，因操作不当致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的原告从二楼楼顶直接推倒，掉下一楼地面，致原告受伤。原告伤后随即被送往祁阳县中医院住院治疗31天，及南华大学附属第一医院检查治疗。经永州市中泰司法鉴定所鉴定：1、原告Ｌ3椎体爆裂性骨折构成轻伤一级，Ｌ3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄内固定术后构成九级伤残；2、伤后已用医疗费及鉴定费至2020年8月4日止，请按实际费用凭正规发票予以认可；3、伤后休息治疗六个月，陪护一人三个月，营养期三个月；4、根据伤情，另增加康复费5000元，取内固定费15,000元，建议二次手术休息治疗一个月，一人陪护二十天，营养期一个月。查明原告陈爱军父亲陈青石，1956年1月23日出生，母亲全淑英，1955年9月27日出生，居住在农村；女儿陈子娟，2006年2月11日出生。查明被告蒋娟娟垫付医疗费30,000元。另核实被告蒋娟娟所有的泵车在被告保险公司投保不计免赔150万商业三者险，本起事故发生在保险期内。原告陈爱军在本次事故中的损失，经本院核实有：1、医疗费74,028.09元；2、误工费38,020元（建筑业年平均工资57,031元/年÷12月×8月）；3、陪护费20,136元（居民服务年平均工资66,816元/年÷365天×110天）；4、住院伙食补助3100元（100元/天×31天）；5、交通费酌情考虑1000元；6、营养费3600元（900元/月×4月）；7、精神抚慰金10,000元；8、康复费5000元；9、取内固定器手术费15,000元；10、残疾赔偿金159,358元（全年城镇居民人均可支配收入39,842元×20年×20%），11、被扶养人生活费32,421元（原告父母两人农村全年消费性支出13,969元×31年×20%÷4人=21,652元，加上女儿陈子娟城镇居民全年消费性支出26,924元×4年×20%÷2人=10,769元）；12、鉴定费1803.50元。合计363,466.59元。本院认为，本案被告陈正军自家建房，以包工不包料的形式承包给原告陈爱军，表面上是承包形式，但事实上是原告也与其他人一样在做事，即向被告陈正军提供劳务，实际上是劳务承包，本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷，并无不当。原告在从事劳务过程中，由于被告蒋娟娟雇请的驾驶员赵松军操作不当，致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的原告从二楼楼顶直接推倒，掉下一楼地面，致原告受伤，在这一事故中原告属正常作业，没有过错，被告陈正军作为房主，也没有过错，赵松军应承担事故的全部责任。被告保险公司认为原告及被告陈正军均存在过错，应承担相应责任，对这一主张，本院不予采纳。致害人赵松军系被告蒋娟娟雇请的司机，系原告要求雇主蒋娟娟承担责任，符合法律规定，因事故车辆在被告保险公司投保了商业三责险，原告要求被告保险公司在商业三责险责任范围内承担赔付责任的请求，本院予以支持。原告陈爱军已在乡镇购买了房屋居住，从事建筑行业，已脱离了农业生产，原告伤残损失按城镇标准计算并无不当。被告保险公司提出应扣除非医保用药，对此，被告保险公司未提出证据加以证明，同时，根据合同的相对性，即使被告保险公司与被告蒋娟娟之间有约定，但该约定不能约束合同以外的第三人，即本案原告陈爱军，故对被告保险公司这一抗辩理由，本院不予支持。被告蒋娟娟请求将其垫付的医疗费在本案中一并处理，为节省诉讼资源，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、三十五条、《最高人民法院》第九条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司承担原告陈爱军所遭受的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、康复费、取内固定器手术费、营养费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计人民币363,466.59元；二、原告陈爱军返还被告蒋娟娟垫付款30,000元；三、驳回原告陈爱军其他诉讼请求。上述理赔款限被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在本判决书发生法律效力后十日内付至祁阳县人民法院收费处标的款专户。若未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6618元，减半收取3309元，由被告蒋娟娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  夏新奇二〇二〇年十二月二十五日法官 助理  陈 燊代理书记员  尹钦瑛附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。