山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终4400号上诉人（原审原告）：张刚，男，1958年5月23日生，汉族,住山东省邹平县。上诉人（原审原告）：李荣，女，1957年11月26日生，汉族，住山东省邹平县。两上诉人共同委托诉讼代理人：王文莉，山东天健律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘书宁，男，1975年10月17日生，汉族，住山东省邹平市。委托诉讼代理人：邢猛，山东秉乾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：位文娟，女，1975年4月29日生，汉族，住山东省邹平市。上诉人张刚、李荣因与被上诉人刘书宁、位文娟抵押合同纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院（2020）鲁1626民初3809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张刚、李荣上诉请求:1、请求贵院依法撤销邹平市人民法院（2020）鲁1626民初3809号民事判决，依法改判或者将本案发回重审；2、一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为该判决认定事实不清，损害了上诉人的合法权益，故上诉人依法提起上诉。一、上诉人与被上诉人之间不存在民间借贷事实，抵押合同作为从合同也不成立。2016年4月22日，上诉人与被上诉人签订房产抵押合同，约定用上诉人名下的位于黛溪西路30号房屋作为借款抵押，并办理抵押登记。实际上诉人并未收到被上诉人给付的借款30万元，邹平市人民法院也就该事实作出判决（2019）鲁1626民初2007号，被上诉人并未将借款交付给上诉人，上诉人与被上诉之间不存在借款事实，主债权不存在，抵押合同作为从合同也不成立，被上诉人不享有对涉案房屋的抵押权。一审法院忽略这一事实，在上诉人未收到借款的情况下，让上诉人承担因未提供证据证明已偿还借款的不利结果，自相矛盾。二、被上诉人所主张的借贷关系已清偿完毕，抵押权已消灭。实际借款人田军早在2016年5月9日借款到期日将借款通过银行转账的方式向被上诉人完成偿还义务，被上诉人在庭审中也承认已偿还该笔借款，主债权清偿完毕，抵押权消灭，被上诉人理应为上诉人解除房屋抵押，至于被上诉人所陈述的后期案外人再借款的事实，上诉人不知情，更不同意为其提供抵押担保，也没有另行为其办理房产抵押手续，后续借款对上诉人不产生法律效力。2016年5月，被上诉人再次转给田军借款到被上诉人起诉追究法律责任的期限已超过担保及诉讼期限，被上诉人基于此也不应当承担担保责任，上诉人不应承担任何法律责任。三、被上诉人存在恶意诉讼情形，虚构案件事实，企图利用司法审判途径恶意侵占上诉人财产权益，其行为性质极其恶劣，法庭不仅应当纠正错误判决，更应当对被上诉人予以司法惩戒。被上诉人曾于2019年5月5日向邹平市人民法院提起诉讼，要求上诉人承担30万元的偿还责任。庭审中陈述“原告未曾收到案外人对该笔借款的偿还款项”“田军没有偿还过，当时是原告与被告张刚两人从ATM机进行的转账”，与上诉人提交的田军偿还借款的事实以及在本案一审中被上诉人庭审中陈述“2016年5月9日田军账户向刘书宁账户转账30万元”相矛盾，可见上诉人隐瞒其已收到该笔借款事实，企图通过诉讼途径，再次让上诉人承担还款责任。在该笔债权偿还完毕后，被上诉人仍然拖延拒不为上诉人房屋解除抵押，侵犯上诉人合法权益，望法庭重视这一事实，维护上诉人合法权益。综上所述，上诉人特依《民事诉讼法》第153条的规定，提起上诉，请二审法院依法撤销一审判决，并依法改判。刘书宁辩称，一、针对上诉人第一条及第二条上诉理由的答辩意见：1、上诉人与被上诉人之间所设立的房屋抵押合法有效。该部分事实有上诉人为被上诉人出具的借条、办理的房屋他项权利证书、收到条可以佐证。邹平市人民法院判决中并未确认双方之间不存在借款事实，被上诉人是因为举证不能而败诉。2、上诉人在上诉状中第一条上诉理由中不承认借条所涉款项已经出借的事实，否认借贷关系，主张抵押权不存在，在第二条上诉内容中又主张借贷关系已经清偿，认可了借贷关系的成立，两条上诉内容相互矛盾。由此可见被上诉人确实已经完成借款的交付，双方之间的借贷关系成立，抵押权设立合法有效。3、被上诉人刘书宁为索要欠款，于2019年5月5日向邹平市人民法院提起诉讼（案号为（2019）鲁1626民初2007号），并未超过担保以及诉讼期限，并且导致抵押合同的诉讼时效中断计算。综合上述答辩意见，上诉人一审中主张抵押权不存在而要求办理注销抵押登记手续的诉讼请求没有法律依据，原审判决驳回诉讼请求适用法律正确，应当予以维持。二、针对上诉人第三条上诉内容的答辩意见。1、被上诉人并非恶意诉讼，（2019）鲁1626民初2007号案件中被上诉人起诉时至开庭之日止，以及后续向邹平市人民法院提交了涉案账号一直到还款日期所在月份的月底的银行流水，没有发现有30万元的入账记录。被上诉人当时并非恶意不查清入账情况，向法庭虚假陈述。2、（2019）鲁1626民初2007号案件中上诉人一直主张该笔借款是由田军（已死亡）所用，但转账记录并不显示，经查询得知为“田波”账户。上诉人又主张田军还款，提供“刘凯”书写的证明，但未提供身份信息，被上诉人无法确认“刘凯”代被上诉人刘书宁收到转账的情况，并不是在（2019）鲁1626民初2007号案件一审中刻意隐瞒。3、被上诉人刘书宁在二审期间经法院释明打印名下另一张的银行卡流水发现该30万的入账在第二天又转回田军账户20万元。即使认定该笔借款由田军偿还，也存在尚有20万元未还清的事实。三、上诉人与被上诉人之间仍存在借贷或者抵押关系。1、田军（已死亡）之后转回其账户20万元的行为，是撤销代为还款还是续贷，都因为田军的死亡无法查清。2、即使是续贷，自2016年5月转回20万至2020年上诉人提起诉讼要求注销抵押登记，中间长达4年的时间里上诉人都没有找被上诉人刘书宁要求解除抵押，上诉人不可能不知道借款尚未还清的事实。反而是被上诉人刘书宁一直要求上诉人偿还借款。可见，上诉人与被上诉人之间的房屋抵押关系一直生效。3、（2019）鲁1626民初2007号案件中被上诉人是因为证据不足而败诉，在被上诉人实际尚有20万元借款未追回的情况，被上诉人仍有希望继续寻求相关证据或变更诉讼内容要求偿还借款，因此被上诉人认为不应支持上诉人的上诉请求。位文娟未到庭亦未向本院提交书面陈述意见。张刚、李荣向一审法院起诉请求：1、被告协助原告办理注销位于黛溪西路30号房屋（房产证号：电信局××号）的抵押登记手续；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年4月22日，张刚、李荣与刘书宁签订个人抵押合同，张刚、李荣因买车向刘书宁借款300000元，并对其房屋办理了抵押登记。同日，张刚为刘书宁出了收到条1份。一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，张刚、李荣未提交证据证明其与刘书宁所签个人抵押合同所涉及的借款已偿还，未证明债权已消灭，故抵押权仍在，因此其要求注销抵押登记的请求，不符合法律规定，不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告张刚、李荣在本案中的诉讼请求。案件受理费2900元，由原告张刚、李荣负担。本院审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，首先，被上诉人据以主张抵押权的是2016年4月22日的一份《个人抵抵押合同》，该合同中约定张刚、李荣向刘书宁、位文娟借款30万元用于买车，并用上诉人的一套房屋作抵押，借款期限为2016年4月23日至2016年5月8日。2019年刘书宁持包括该抵押合同在内的证据向山东省邹平市人民法院提起了诉讼，要求本案上诉人偿还借款30万元，并就涉案房屋享有优先受偿权。法院认为刘书宁提供的证据不足以证明其已将借款交付给张刚、李荣，驳回了刘书宁的诉讼请求，该案判决已经生效。借款合同为主合同，抵押合同作为从合同。主合同经生效判决认定因缺乏证据证实款项交付的事实而未生效的情况下，其相应的从合同亦未生效，被上诉人在上诉人房屋之上的抵押权已经缺乏事实依据。其次，即使如被上诉人所述，其已根据债务人的指示将30万元的借款交付给了案外人，但被上诉人亦确认在合同期满后，案外人向其转账30万元。被上诉人的抵押权也已经因主债权的实现而消灭。虽然被上诉人称其于次日又向案外人转账20万元，但本案抵押权依据的是2016年4月22日的借款抵押合同，至于被上诉人于次日再向案外人转账20万元，在被上诉人未提交有效证据证实该款项为借款且上诉人同意继续为该笔借款提供抵押担保的情况下，被上诉人依据该笔20万元的转账主张抵押权仍然存续，不能成立。综合以上两点，上诉人主张被上诉人协助办理注销位于黛溪西路30号房屋（房产证号：电信局××号）的抵押登记手续应予支持。一审法院未予支持不当，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省邹平市人民法院(2020)鲁1626民初3809号民事判决；二、被上诉人刘书宁、位文娟于本判决生效后十五日内协助上诉人张刚、李荣办理注销黛溪西路30号房屋电信局宿舍区4号楼2-401号房（房产证号：电信局××号）的抵押登记手续。一审案件受理费2900元，二审案件受理费5800元，均由被上诉人刘书宁、位文娟负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑乃群审 判 员 王忠民审 判 员 高立俊二〇二〇年十二月三十一日法官助理 刘亚茹书 记 员 李文竹