西 安 市 鄠 邑 区 人 民 法 院   民 事 判 决 书    (2020)陕0118民初5045号   原告：许建军，男，汉族，1963年2月1日生，住西安市鄠邑区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：孙蓉，陕西律师农民工维权工作总站法援律师。   被告：西安市鄠邑区第二中学。住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：赵亚卫，系该校校长。   统一社会信用代码：12610125437721417N。   委托诉讼代理人:乔兴涛，男，1968年1月9日生，汉族，系该校办公室主任，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：骞瑞妮，陕西谷正律师事务所律师。   原告许建军与被告西安市鄠邑区第二中学（以下简称第二中学）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许建军及其委托诉讼代理人孙蓉，被告之委托诉讼代理人乔兴涛、骞瑞妮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告许建军向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告2020年4月至5月加班工资708元、2019年7月至8月未足额支付的工资2396元；2、请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿24375元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：我于2004年8月26日入职被告处，岗位为印刷工。入职后，被告未依法给我缴纳社会保险，2020年2月，学校因疫情放假，3月21日我复工，但一直未支付工资，经多次讨要未果，我因被告未依法缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬提出解除与被告的劳动关系并要求上述经济补偿。现我对西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会（2020）鄠劳人仲案字37-2号裁决书不服，诉至法院，请求判如所请。   被告第二中学辩称：原告是我校临聘人员，从事的是临时性特定工作，上一天班核算一天工资，不存在加班。原告与我校是劳务关系，双方是平等的民事权利义务关系，不属于劳动法调整对象，我校不应承担原告经济补偿金。即使需要承担，按照劳动合同法规定，用人单位支付经济补偿的年限最高不超过十二年，且计算经济补偿金的工资基数应按被答辩人离岗前12个月的平均工资，原告平均工资为1841.46元，即使需要承担经济补偿金，数额应当为1841.46元×12个月=22097.52元。综上，原告诉讼请求不能成立。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交证据：1、第二中学证明两份、荣誉证书一份；2、个人参保证明；3、工资卡银行流水；4、解除劳动关系通知书、EMS邮寄单；5、陕西省人力资源社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系工作的通知。被告对上述证据真实性认可，证明目的不认可。被告向本院提交证据：1、第二中学2019年6月至2020年6月临聘人员工资表；2、从劳动稽查大队调取的由被告补发的2020年2月临聘人员工资表。原告对证据1真实性不认可，对证据2真实性认可，证明目的不认可。双方对真实性没有异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。   庭审中原告述称：我于2004年8月27日入职被告学校，为印刷室印刷工，负责印题及办公室文件、各处室文件等，学校只有我一个印刷工，没有签订劳动合同。我工作时间不固定，周内24小时都住在学校，有时晚上十点还会加班，最早的时候不考勤，后来由教务处给我考勤。学校按月给我发工资，一个月满勤26天，未上满会扣工资。2013年1月至2020年6月，被告学校给我购买了工伤保险。2019年7月、8月放假，7月工资696元，8月工资628元。2020年4月、5月我加班8天，应该给我发加班工资。2020年6月2日，我向被告邮寄解除劳动合同通知书，学校6月3日收到，我认为当天劳动关系解除。2020年我月平均工资1950元。   庭审中被告述称：原告2004年8月27日入职我校，为印刷室印刷工，没有签订劳动合同，工作时间不固定，周内各处室考勤，周末在办公室考勤，一周满勤26天，原告2020年月工资1950元，2013年1月至2020年6月，我校为原告购买工伤保险。我校与原告是劳务关系，在2020年6月2日解除，原告实际工作至2020年6月12日。2020年4月、5月原告工作26天属实，学校给原告发放的工资已超过全勤工资。2019年7月、8月，给原告分别发工资为696元、628元，按照原告实际上班天数计发。2019年原告月工资1860元，原告离职前12个月平均工资1950元。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年8月27日，许建军入职第二中学，为印刷室印刷工，工作时间不固定，周内住在学校，学校按月为许建军发工资，一个月满勤26天，教务处负责考勤。学校为许建军购买2013年1月至2020年6月工伤保险。2020年6月2日，许建军向第二中学邮寄解除劳动关系通知书，学校2020年6月3日收到。2019年许建军月平均工资1860元，2020年许建军月平均工资1950元，双方均认可许建军离职前12个月平均工资1950元。2020年4月、5月许建军每月工作26天，每月工资2165.77元。2019年7月、8月，学校放暑假，许建军分别领取工资696元、628元。   另查明，西安市鄠邑区2019年5月1日后最低工资标准为1700元每月。   许建军与第二中学发生劳动争议，许建军于2020年6月8日向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1、请求裁决第二中学支付我2020年2月份疫情工资差额675元，2020年4月至5月加班工资717元；2、请求裁决第二中学支付我解除劳动关系经济补偿金24375元；3、请求裁决第二中学为我补办并补缴2004年8月至2020年5月基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险，2004年8月至2012年12月的工伤保险。2020年9月14日，西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）鄠劳人仲案字37-2号裁决书，裁决：一、第二中学向许建军支付经济补偿24375元，须于裁决生效后10日内付清。二、驳回许建军的其他仲裁请求。许建军不服该仲裁裁决，起诉至本院。   本院认为：合法的劳动关系，应受法律保护。2004年8月27日，许建军入职第二中学，为学校印刷室印刷工，接受第二中学管理，第二中学为许建军按月发放工资，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，双方自2004年8月27日建立劳动关系。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月薪天数（21.75天）进行折算。”许建军在举证期限内，未提供证据证明其加班的具体时间、工作内容。许建军以每月全勤26天，主张超出21.75天的时间为加班时间，要求第二中学支付其2020年4月至5月的加班8天的工资708元，无法律依据，本院不予支持。   《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”2019年7月、8月，学校放暑假期间，第二中学按许建军实际上班天数为其分别发放工资696元、628元，低于鄠邑区最低工资标准1700元每月。现许建军要求第二中学支付2019年7月、8月未足额支付的工资差额，于法有据，应予支持。差额应以1700元每月减去实际发放工资计算，2019年7月为1004元，2019年8月为1072元，共2076元。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”许建军在第二中学工作期间，第二中学为许建军购买2013年1月至2020年6月工伤保险，未购买其他社会保险，许建军因此解除同第二中学的劳动关系。现许建军要求第二中学按离职前12个月平均工资1950元计算12.5个月，支付解除劳动关系经济补偿金24375元，于法有据，应予支持。   综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，判决如下：   一、被告西安市鄠邑区第二中学于本判决生效后十日内向原告许建军支付2019年7月、8月未足额支付的工资差额共计2076元；   二、被告西安市鄠邑区第二中学于本判决生效后十日内向原告许建军支付解除劳动关系经济补偿金24375元。   三、驳回原告许建军其余诉讼请求。   如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取5元，由原告许建军承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。         审 判 员 彭丹丹    二0二0年十二月二十九日   书 记 员 仝亚楠      202001185045196321150610XXXXXXXXXXXXXXX1261012543772141719681912502610XXXXXXXXXXXXXXX202092512020457082019782396224375320048262020232120203721218414618414612220975212345120196202062202021220048272426201312020620197876968628202045820206263202019502004827262020195020131202062020622020612202045262019786966282019186012195020048272620131202062020622020632019186020201950195020204526216577201978696628201951170020206812020267520204571722437532004820205200482012122020914202037224375102004827200482721752175262175202045870820197869662817002019781700201971004201981072207620131202061950125243752019782076243751051500      1