陕西省甘泉县人民法院 民事判决书                        (2020)陕0627民再1号 原审原告：解某某，男，1970年5月14日出生，汉族，山东省济南市历城区村民，住该村，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：孙某某，男，1973年1月14日出生，汉族，山东省岳威同泰置业有限公司职工，住山东省平阴县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：申某某，陕西圣地律师事务所律师。原审被告：甘泉某某有限责任公司。法定代表人白某某，经理。委托诉讼代理人：曹某某，河南龙云律师事务所律师。原审被告：张某某，（系白某某丈夫），男，1962年9月12日出生，汉族，陕西省甘泉县美水街道办事处居民，，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原审原告解某某与原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某民间借贷纠纷一案，本院（2018）陕0627民初155号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年3月23日作出（2020）陕0627民监1号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告解某某及其委托诉讼代理人孙某某、申某某与原审被告甘泉某某有限责任公司法定代表人白某某及其委托诉讼代理人曹某某、原审被告张某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告解某某称，2013年5月24日，原审被告甘泉某某有限责任公司因资金短缺，向其借款6000000元，约定利息为5%，利息按月结算，原审被告张某某作为担保人承诺：同意为原审被告甘泉某某有限责任公司承担连带保证责任。如原审被告甘泉某某有限责任公司不能履行还款义务，自愿偿还原告全部本金、利息、违约金及实现债权的费用。原审被告甘泉某某有限责任公司用其全部财产抵押，如果未能按期偿还借款本金及利息，愿意用其全部财产变卖折抵。合同签订后，原审原告于2013年5月24日两次向原审被告汇款5700000元（扣除300000元利息）。后原审原告多次向原审被告索要欠款及利息，原审二被告均一拖再拖，故原审原告解某某诉至本院。原审原告解某某在再审中的诉求与原一审一致，具体诉讼请求为：1、依法判令原审被告甘泉某某有限责任公司立即偿还借款6000000元及利息（利息按2%计算，从2013年5月24日起至偿还之日止），原审被告张某某负连带清偿责任；2、本案诉讼费、保全费用由原审二被告共同承担。原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某辩称，1、原审原告解某某诉讼主体不适格。理由为原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某收到的民事起诉状中原审原告所署姓名均为“谢某某”，与本案“解某某”不是同一人；2、即使原审原告身份适格，但原审原告解某某委托诉讼代理人杨某某在原审立案及开庭过程中并没有持原审原告解某某所在单位或者基层组织所出具的推荐函，故甘泉县人民法院受理该案也系程序违法，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条之规定，应当依法驳回原审原告解某某的起诉，告知其可另案起诉；3、本案是投资合作关系，而非民间借贷纠纷。原审原告解某某与原审被告张某某达成股权转让协议，将原审被告甘泉某某有限责任公司的法定代表人由张某某变更为解某某， 2017年法定代表人变更为白某某，按原审原告诉称本案系民间借贷，那么长达4年时间，在被告没有归还相关所谓的借款及利息的情况下，原审原告不提起诉讼，或者主张权利，而是将法定代表人更换为张某某，案涉所谓的借条系法定代表人更换为白某某后所出具，通过上述事实，说明案涉的5700000元款项是投资款，而不是借款，原审被告方认为本案的法律关系是投资合作关系而非民间借贷；4、原审被告甘泉某某有限责任公司已向原审原告解某某退还投资款共计1700000元，其中900000元是分3次在甘泉工行和信用社的营业网点以现金的方式存入原审原告解某某的卡中，其中800000元是2016年8月16日支付的；5、本案的诉讼时效已过。原审原告解某某明确表示于2013年9月份向原审被告主张过权利，按照谁主张谁举证的原则，应当由原审原告举证证明在2015年9月30日之前向二被告主张过权利，但原审原告解某某未提供相关证据，本案诉讼时效已过，原审被告张某某系借条所署的担保人，保证期间系除斥期间，不能延长、中断，即使原审被告张某某于2016年给原审原告解某某归还了部分投资款，只是不能要回，并不能想当然的认为没有超过诉讼时效；6、原审原告认可案涉借据系2018年所出具，并认为该案不超过诉讼时效，如果该案最终被法院认定为民间借贷而非投资合作，原审被告方认为相关的利息等等的计算，应当按照2018年1月1日起开始计算，因该借条并非是2013年所出具。原审原告解某某向本院起诉请求：1、请求依法判令被告甘泉某某有限责任公司立即偿还原告借款6000000元及利息（利息按照2%计算，从2013年5月24日起至偿还之日止），被告张某某负连带清偿责任2、由二被告承担本案诉讼费、保全费。本院原审调解书：本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、由被告甘泉某某有限责任公司偿还原告解某某借款本息共计12000000元。于2018年6月30日前给付2000000元，2018年9月30日前给付1000000元，2018年12月31日前给付1000000元，2019年12月31日前给付8000000元。二、被告张某某对上述款项承担连带清偿责任。三、本案案件受理费93800元，减半收取46900元、诉讼保全责任保险费18000元由被告甘泉某某有限责任公司负担。上述协议，不违法法律规定，本院予以确认。本调解书经各方当事人签收后，即具有法律效力。本院再审认定案件事实如下：原审被告甘泉某某有限责任公司法定代表人原为原审被告张某某，因该公司资金周转困难，需向原审原告解某某借款6000000元，原审原告解某某为了资金安全，于2013年4月27日将该公司法定代表人由原审被告张某某变更为原审原告解某某，公司股东还为原审被告张某某。2013年5月24日，原审原告解某某通过银行两次给原审被告甘泉某某有限责任公司转账5700000元（其中3800000元转给甘泉县土地收购储备中心，其中1900000元转给原审被告张某某）。2014年1月12日，原审原告解某某与原审被告张某某签订了股权转让协议，约定原审被告张某某将其持有原审被告甘泉某某有限责任公司100%股权100万元和公司全部资产转让给原审原告解某某，但双方并未到工商部门进行登记。2014年1月20日，该公司法定代表人又由原审原告解某某变更为原审被告张某某，原审原告解某某担任原审被告甘泉某某有限责任公司法定代表人不到9个月时间。2016年8月16日，原审被告张某某通过西安银行延安分行给原审原告解某某转账800000元。2017年2月15日，原审被告甘泉某某有限责任公司法定代表人由原审被告张某某变更为白某某（原审被告张某某与白某某系夫妻关系），后白某某作为原审被告甘泉某某有限责任公司的法定代表人给原审原告解某某重新出具了借据，载明借款时间为：2013年5月24日，月利率5%，利息按月结算，原审被告甘泉某某有限责任公司在该借据上盖章，该公司法定代表人白某某及原审被告张某某作为连带责任担保人在该借据上签字、按印，并注明身份证号码及电话号码。原审原告解某某于2018年2月9日向本院申请财产保全，本院于2018年2月9日作出（2018）陕0627民初155号民事裁定书，裁定对原告被告甘泉某某有限责任公司全部财产、股权予以查封、期限为两年。上述事实有原审原告解某某提交的借条及案涉汇款1900000元的收费凭证、个人业务存款回单、客户回单，案涉汇款3800000元的收费凭证、电汇凭证，原审被告甘泉某某有限责任公司股权转让协议、股东身份证明、法定代表人信息、公司基本登记情况及当事人陈述意见在案佐证。本院再审认为，原审原告解某某在原审中委托诉讼代理人杨某某起草诉状时笔误将“解某某”写为“谢某某”，后原审原告解某某本人到庭陈述了这一事实，并确认该诉状内容是其真实意思表示，本院认为原审原告解某某诉讼主体适格。本案争议焦点为：  1、本院受理该案及审理该案是否存在程序瑕疵。经原审原告解某某的特别授权，其委托诉讼代理人杨某某代其立案，2018年2月8日，本院依法受理该案。在原审中，原审原告解某某委托诉讼代理人杨某某作为公民代理未持相关的推荐函，参与调解该案虽有瑕疵，但本院已对该案提起再审，在再审过程中，原审原告解某某本人到庭且提交了所在单位的推荐函，委托杨某某、孙某某作为诉讼代理人参与诉讼，符合法律规定。2、本案是否超过诉讼时效。2017年2月15日，原审被告甘泉某某有限责任公司的法定代表人由原审被告张某某变更为白某某，之后给原审原告解某某出具了案涉借据，2018年2月8日，原审原告解某某向本院提起诉讼，同日，本院受理了该案，本案并未超过法定诉讼时效。3、本案是民间借贷纠纷还是投资合作纠纷。原审被告甘泉某某有限责任公司法定代表人原为原审被告张某某，因该公司资金周转困难，需向原审原告解某某借款6000000元，原审原告解某某为了资金安全，于2013年4月27日将该公司法定代表人由原审被告张某某变更为原审原告解某某，公司股东还为原审被告张某某。同年5月24日，原审原告解某某给原审被告甘泉某某有限责任公司打款5700000元，原审原告解某某与原审被告张某某于2014年1月12日签订股权转让协议，双方并未到工商部门办理变更登记。原审原告解某某担任该公司法定代表人不到9个月时间，又将法定代表人变更为原审被告张某某，后又由张某某变更为白某某，案涉借条系白某某担任原审被告甘泉某某有限责任公司的法定代表人后所出具，原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某辩称本案属投资合作纠纷没有事实及法律依据，本院不予采信，故本院认为本案属于民间借贷纠纷。4、原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某给原审原告解某某归还款项情况。原审被告张某某向本院提交西安银行个人结算业务凭证一份，证明其于2016年8月16日向原审原告解某某支付过800000元，原审原告解某某对此无异议，但原审被告张某某还主张曾向原审原告解某某分3次共支付过900000元，但其并未提供相应证据予以证明，本院不予采信。原审原告解某某给原审被告甘泉某某有限责任公司实际出借了5700000元，按照月利率2%计算，从2013年5月24日至2016年8月16日，利息远远超过800000元，故本院认定原审被告张某某给原审原告解某某归还利息为800000元。5、原审原告解某某的诉讼请求是否应得到支持。本院认为合法的借贷关系受法律保护。原审被告甘泉某某有限责任公司向原审原告解某某借款事实清楚，虽然案涉借据约定借款金额为6000000元，但原审原告解某某诉称在出借6000000元时预先按照月利率5%扣除了一个月利息300000元，实际出借了5700000元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”，故本院依法认定本案实际借款本金为5700000元。原审被告甘泉某某有限责任公司应当及时偿还原审原告解某某借款本金5700000元，原审原告解某某要求按照月利率2%支付利息符合法律规定。原审被告张某某作为该笔借款的连带责任保证人，应对该笔借款本息承担连带保证责任。故对原审原告解某某的诉讼请求，本院依法予以部分支持。原审调解书未写明借款本金以5700000元为基数进行调解确有错误，应予以纠正。原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某辩称应从白某某担任法定代表人后实际出具借条时起算利息，该辩称意见无事实及法律依据，本院依法不予采信。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款之规定，判决如下：一、撤销陕西省甘泉县人民法院（2018）陕0627民初155号民事调解书；二、原审被告甘泉某某有限责任公司于本判决生效后三十日内偿还原审原告解某某借款本金5700000元及利息（以5700000元为基数，自2013年5月24日起至实际给付之日止，按月利率2%计算，已付的800000元利息从中扣除），原审被告张某某承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。本案案件受理费51700元，保全费5000元，由原审被告甘泉某某有限责任公司、张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。  审 判 长    张桂林审  判  员     张小军人民陪审员      贺世兰 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员     李  辛 1