江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1282民初4619号原告：利群时代商贸有限公司靖江店，统一社会信用代码91321282689174413J，住所地靖江市人民路与骥江路交叉口西北角。负责人：马泉，总经理。委托诉讼代理人：宋妍妮，江苏信义诚律师事务所律师。被告：孙妍超，女，1974年1月20日生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：朱翠平（被告母亲），1948年5月20日生，汉族，住。委托诉讼代理人：吴敏，江苏倪文渊律师事务所律师。原告利群时代商贸有限公司靖江店与被告孙妍超为劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋妍妮，被告委托诉讼代理人朱翠平、吴敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决不予撤销2020年6月30日原告作出的《解除劳动合同通知书》；2、判令原告不向被告支付护理费、停工留薪期差额17254元。事实与理由：2018年10月1日原、被告签订一份劳动合同，2019年6月25日被告发生事故，2019年8月12日进行了工伤认定，2020年5月20日劳动能力等级鉴定作出劳动能力障碍不达级的结论。但被告却借故一直没有履行请假手续也不上班。原告收到结论后于2020年6月15日向被告发出要求上班的通知，但被告仍不到岗上班。因此，原告便根据双方签订的劳动合同及公司规章制度等，于2020年6月30日向被告发出解除劳动合同的通知。后经被告申请复核，2020年7月10日泰州市劳动能力鉴定委员会重新评定后依旧作出劳动能力障碍不达级的结论。被告因解除事宜向靖江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销解除劳动合同通知书，并要求原告支付停工留薪期工资等多项费用。2020年8月26日，靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲案字[2020]第350-2号仲裁裁决书，支持了被告部分仲裁请求即撤销原告作出的解除劳动合同通知书并要求原告向被告支付护理费、停工留薪期工资差额17254元。原告不服该裁决书的部分裁决，特向贵院提起诉讼，敬请贵院查明事实，依法判决。原告认为，被告工伤经过劳动能力等级鉴定不构成伤残，证明其工伤并不严重，但是被告却一直不上班也不请假，至2020年6月25日离被告遭受工伤已经超过12个月，根据其伤情，其停工留薪期应该很短，即使受伤严重一般也不超过12个月，但被告至此已超过12个月未能上班，应视为旷工，被申请人根据双方劳动合同规章制度第三章奖惩制度第12条第7项规定以及劳动合同法相关法律规定作出解除劳动合同的决定，符合双方约定和法律规定。不应视为违法解除。2、对于护理费应当由相关部门界定是否达到护理条件，如果达到护理条件方才存在护理费，对于停工留薪期工资，根据被告伤情，其根本不可能有长时间的停工留薪期，被告受伤后原告已经支付了2019年7-9月的停工留薪期工资，应当足够了，劳动仲裁委员支持10个月26天的停工留薪期没有相应的依据，并且停工留薪期的标准应当是被告受伤之前实际拿取工资作为标准，应当为1571元，而非最低工资标准1830元，根据江苏省劳动保障厅关于调整后的最低工资标准有关具体问题的执行意见依法确定江苏省公布的最低工资标准包含了劳动者个人依法缴纳的社会保险费，而原告一直为被告交纳社会保险费至解除劳动合同后即2020年6月30日，因此应当从最低工资标准中予以扣除保险部分，以实际拿取工资作为计算依据。被告答辩称，靖江市劳动人事争议仲裁委员会的（2020）第350-2号仲裁裁决书所作的各项裁决均合法合理，应当得到法庭的支持，因此请求驳回原告的全部诉讼请求，判决继续履行劳动合同并且原告向被告支付护理费1760元，停工留薪期工资差额15494元，合计17254元。被告在接到原告6月15日发出的限期上班的通知，要求被告于6月25日前到班，被告在6月21日即去报到，但是原告拒绝安排工作，连续几天原告均按时报到，均被拒绝安排工作，同时人事经理告知被告将以旷工为由解除劳动合同，原告诉状中所称的被告借故不请假不上班不是事实，恰恰是公司故意拒绝接收被告的请假手续，为后面的违法解除埋下伏笔，而且原告所称的借故需要原告明示被告是如何借故不上班的，因为从一般正常人的角度来思考，如果原告想继续工作，不可能不履行请假手续。根据劳动合同法第四十二条第二款规定以及劳动合同法第二十条，劳动部最低工资规定第三条规定，原告的违法解除以及拒付停工留薪期工资和被告住院期间的护理费均不符合法律规定，因此请求法庭驳回。本院经审理查明：2018年10月1日，原告与被告孙妍超签订了为期三年的劳动合同，原告为被告参加了工伤保险。2019年6月25日，被告在工作时摔倒受伤，随即至靖江市人民医院住院治疗，于同年7月12日出院，被诊断为全身多处软组织损伤。2019年8月12日靖江市人力资源和社会保障局认定申请人为工伤。2019年8月27日被告再次至靖江市人民医院住院治疗，于同年8月31日出院，被诊断为血管性头痛、肋间神经痛。出院后，被告未至公司上班，医嘱建议休息至2020年6月30日。2019年12月18日靖江市人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定补正通知书》，将“全身多处软组织损伤”补正为“全身多处软组织损伤，脑外伤后综合症”。2020年5月20日，泰州市劳动能力鉴定委员会评定申请人劳动能力障碍程度为不达级。被告不服，提出复核鉴定申请。2020年6月15日，原告书面通知被告于6月25日前到公司报到上班。6月25日被告到公司后，双方就上班问题发生争议。2020年6月30日，原告以连续旷工三日以上为由，向被告发出《解除劳动合同通知书》。2020年7月10日泰州市劳动能力鉴定委员会重新评定被告劳动功能障碍程度为不达级。同年7月13日被告申请仲裁。被告受伤前平均工资为1571元。原告已支付被告2019年7-9月份工资4392元。靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）第350-2号仲裁裁决书，裁决撤销《解除劳动合同通知书》，并由原告支付被告护理费1760元，停工留薪期工资差额15494元，合计17254元。审理中，被告提交了个人社保缴纳明细表，载明社保已实缴至2020年6月，每月个人应缴金额为363.74元。以上事实，有原告提交的靖劳人仲案字[2020]第350-2号仲裁裁决书、工伤认定决定书、工伤认定决定补正通知书、泰州市劳动能力鉴定结论通知书、泰州市劳动能力鉴定复核结论通知书、医疗诊断证明书、2020年6月15日《关于限期上班的通知》、2020年6月30日《解除劳动合同通知书》、照片、社保缴纳明细表及到庭当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。本案中，被告所受伤情为工伤。原告通知被告在医嘱休息期间上班未成后，以此为由解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。现被告要求继续履行劳动合同，原告应当继续履行。原告所述被告停工留薪期应当很短，与原告提供的医嘱休息证明相悖，且未能提供其他证据证明，本院不予采信。至于护理费，被告共住院22天，原告未派人护理，应当支付护理费，被告主张的护理费标准不高于本地护工市场价格水平，应予支持。至于停工留薪期工资，根据被告提供的医疗诊断证明，2019年6月25日至2020年5月20日评定伤残等级期间需治疗休息，故可以认定停工留薪期为10个月零26天。考虑到被告月平均工资1571元，加上其个人每月应缴纳的社会保险费363.74元，已超过本市最低工资标准1830元，现原告已为被告缴纳社保至2020年6月，故本案停工留薪期工资计算标准应按1571元/月计算。扣除原告已付2019年7-9月工资4392元后，被告应得的停工留薪期工资为12679元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条的规定，判决如下：一、撤销2020年6月30日原告利群时代商贸有限公司靖江店所作《解除劳动合同通知书》。二、原告利群时代商贸有限公司靖江店支付被告孙妍超护理费1760元、停工留薪期工资差额12679元，合计14439元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费10元。（本页无正文）审判员  凌达二〇二〇年十二月十五日书记员  朱琴附：4619案引用法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《工伤保险条例》第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗,享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医,情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的,从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准,由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付,基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病,不享受工伤医疗待遇,按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用,符合规定的,从工伤保险基金支付。第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。