广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初6066号原告:上海华盖科技发展股份有限公司广州分公司，住所地广州市黄埔区科学大道**（双数）**。法定代表人：张灿伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：黎宇程，广东晨诺律师事务所律师。被告：佛山市盟创安安防有限公司，住所地佛山，住所地佛山市禅城区南庄镇吉利村民委员会‘沙街岗边陆家地’**商铺>法定代表人：陈善宁。被告：陈善宁，男，1983年3月7日出生，汉族，住广东省广宁县，被告：周秀兴，女，1985年4月10日出生，汉族，住广东省广宁县，原告上海华盖科技发展股份有限公司广州分公司（以下简称华盖公司）与被告佛山市盟创安安防有限公司（以下简称盟创安公司）、陈善宁、周秀兴买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款的规定，由审判员李娜适用普通程序独任审理进行了公开开庭，原告华盖公司的委托诉讼代理人黎宇程到庭参加诉讼，被告盟创安公司、陈善宁、周秀兴经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告华盖公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告盟创安公司向原告支付货款90000元及违约金14900元（以110000元为基数，自2019年9月19日起按月利率2%计算至2019年12月5日为5720元；之后的违约金以90000元为基数，自2019年12月6日起按月利率2%暂计至2020年5月6日为9180元，要求计至实际清偿之日止）；2、判令被告陈善宁对盟创安公司的上述债务在200000元范围内承担连带清偿责任；3、判令被告周秀兴在其未缴出资400000元范围内对盟创安公司的上述债务承担补充清偿责任；4、判令三被告承担本案受理费、财产保全费。事实与理由：2019年9月3日，原告与被告盟创安公司在广州市黄埔区签订《销售合同》，合同约定盟创安公司向原告订购一批产品，总价款为143660元，指定收货人为陈善宁；盟创安公司对该批次货物的异议期为3日，即到货后3日内对产品的外观、数量、规格型号等无书面异议，视为该批货物符合合同约定；盟创安公司付款若逾期，逾期30天仍未付清的，原告保留解除合同权利的同时，盟创安公司须按逾期支付款项金额的每日千分之二的标准向原告支付违约金。同日，原告向盟创安公司送货，指定收货人陈善宁签署了货物签收单，确认收到上述产品。盟创安公司于2019年9月23日支付货款33660元，陈善宁于2019年12月5日支付货款20000元，但至今盟创安公司仍拖欠货款90000元。2019年12月31日，盟创安公司及陈善宁通过《还款计划书》的方式确认其应于2019年9月18日前付清剩余货款。同日，陈善宁向原告出具《担保函》，自愿对盟创安公司的包含本金、违约责任等上述全部付款义务承担连带保证责任，最高金额为200000元。此外，根据盟创安公司于2019年6月21日在国家企业信用信息公示系统主动公示的最新年度报告，陈善宁、周秀兴均是盟创安公司的股东，认缴出资额分别为162.4万元及40.6万元，认缴出资时间截至2015年2月12日。现实缴期限已到期，陈善宁仅实缴出资10.53万元，周秀兴仅实缴出资0.6万元，没有完全履行出资义务，严重逃避出资责任。因此，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉若干问题的规定（三〉》第十三条规定，陈善宁及周秀兴应在未出资的本息范围内对盟创安公司的债务承担补充清偿责任。而且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉若干问题的规定（三》第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”原告已经对陈善宁及周秀兴未履行出资义务提供合理怀疑证据，陈善宁及周秀兴应就其已履行出资义务承担举证责任。故原告为维护自身合法权益诉至法院，请求判如所请。被告盟创安公司、陈善宁、周秀兴均未应诉答辩，亦未提供证据材料。原告围绕诉讼请求依法提交了销售合同、货物签收单、收款回单、付款交易详情、还款计划书、担保函、盟创安公司的企业信用信息公示系统信息、盟创安公司2018年度及2019年度报告作为证据，本院依法进行核实并在卷佐证。本院经审理查明事实如下：2019年9月3日，原告华盖公司（乙方）与被告盟创安公司（甲方）签订一份《销售合同》，约定甲方向乙方订购交换机、无线AP、控制器等产品。合同第一条列明产品名称、型号、数量及单价，合同总价为含税价143660元；第二条约定合同签订后15个工作日内，乙方将货物发放甲方指定收货地址并由收货人陈善飞签收；第三条约定甲方对货物的异议期为3日，即甲方收到货物后3日内对产品的外观、数量、规格型号等无书面异议则视为该批货物符合合同约定；第四条约定合同签订1日内，甲方以电汇形式支付货款50000元，剩余货款93660元收取15天延期支票；第六条约定甲方逾期付款，应向乙方支付按逾期款项的每日万分之五标准计算的违约金。同日，华盖公司向盟创安公司送货，陈善宁在货物签收单上予以签收。2019年9月23日，盟创安公司向华盖公司支付货款33660元。2019年12月5日，陈善宁向华盖公司支付货款20000元。2019年12月31日，盟创安公司向华盖公司出具一份还款计划书，确认尚欠华盖公司案涉合同项下的货款110000元，本应于2019年9月18日前付清，现承诺于2020年1月6日支付46000元，于2020年1月15日支付64000元。庭审时华盖公司明确盟创安公司出具的该份还款计划书的欠款数额计算有误，尚欠货款应为90000元。2019年12月31日，陈善宁作为保证人向华盖公司出具一份担保函，表示同意在200000元的范围内对盟创安公司的案涉合同项下债务（包括但不限于本金、违约责任、赔偿责任等）承担连带保证责任，保证期间为自盟创安公司履行全部付款义务之日起6个月。另查明，盟创安公司为2014年6月27日登记成立的有限责任公司，注册资本为203万元，股东为陈善宁及周秀兴，其中陈善宁认缴出资162.4万元，周秀兴认缴出资40.6万元，认缴出资方式均为货币，认缴出资时间均为2015年2月12日，陈善宁于2018年7月10日实缴10.53万元，周秀兴于2014年11月13日实缴0.6万元。本院认为：一、盟创安公司的承责问题。原告华盖公司与被告盟创安公司之间签订的《销售合同》是双方当事人的真实意思表示，除违约金条款外，其他合同条款不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，当事人应按约定全面履行自己的义务。华盖公司已依约履行了送货义务，盟创安公司应依约付清货款，现华盖公司主张盟创安公司尚欠货款90000元，盟创安公司并未到庭抗辩或举证推翻华盖公司的主张，故本院对尚欠货款数额予以采信，华盖公司诉请盟创安公司支付货款90000元，事实及法律依据充分，本院予以支持。盟创安公司一直未付清货款的行为已构成违约，还应承担相应违约责任，华盖公司诉请以月利率2%计算违约金。对此本院认为，该违约金实质为逾期付款利息损失，本案为买卖合同纠纷，在盟创安公司应支付给华盖公司的货款中已包含了华盖公司应得的利润，华盖公司诉请月利率2%的利息计算标准换算为年利率为24%，系《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中对民间借贷设定的最高利息计算标准，因此在华盖公司没有充分举证证明其实际损失的情况下，若以该标准计算盟创安公司应支付的逾期付款利息损失仍明显过高。因此，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，本院将逾期付款利息的计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍。盟创安公司确认货款应于2019年9月18日前付清，故盟创安公司应向华盖公司支付逾期付款利息如下：自2019年9月19日起至2019年12月5日止，以110000元为基数；自2019年12月6日起至实际清偿之日止，以90000元为基数；均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算。对华盖公司诉请的利息超出部分，因于法无据，本院不予支持。二、陈善宁的承责问题。陈善宁通过向华盖公司出具担保函的方式承诺对盟创安公司在案涉合同项下欠付的货款及违约金在200000元范围内提供连带保证责任，且在保证期间内，故华盖公司要求陈善宁对盟创安公司的案涉债务在200000元的范围内承担连带清偿责任，有事实及法律依据，本院予以支持。陈善宁承担保证责任后，有权向盟创安公司追偿。三、周秀兴的承责问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承揽承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。盟创安公司的全国企业信用信息公示系统中的2018年度及2019年度报告均载明周秀兴的认缴出资数额为40.6万元，认缴出资时间为2015年2月12日，实缴数额为0.6万元，周秀兴亦未就其履行出资义务进行相应举证。周秀兴作为盟创安公司的股东，未全面履行已届认缴时间的出资义务，应在未出资本息范围内对盟创安公司的债务承担补充赔偿责任。因此，华盖公司诉请周秀兴在未履行出资额40万元范围内对盟创安公司的案涉债务承担补充清偿责任，有事实及法律依据，本院予以支持。盟创安公司、陈善宁、周秀兴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩与质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告佛山市盟创安安防有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海华盖科技发展股份有限公司广州分公司支付货款90000元及违约金（自2019年9月19日起至2019年12月5日止，以110000元为基数；自2019年12月6日起至实际清偿之日止，以90000元为基数；均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计付）；二、被告陈善宁对被告佛山市盟创安安防有限公司上述第一判项所确定的债务在200000元的范围内承担连带清偿责任；被告陈善宁承担保证责任后，有权向被告佛山市盟创安安防有限公司追偿；三、被告周秀兴对被告佛山市盟创安安防有限公司上述第一判项所确定的债务在未履行出资额400000元的范围内承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元，财产保全费1045元，均由被告佛山市盟创安安防有限公司、陈善宁、周秀兴共同负担（该受理费与保全费原告已预缴，原告上海华盖科技发展股份有限公司广州分公司同意由被告佛山市盟创安安防有限公司、陈善宁、周秀兴在履行本判决时向其迳付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李娜二〇二〇年十二月二十四日法官助理王春梅书记员廖茜茹（代）附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。