海南省琼海市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）琼9002刑初250号 公诉机关海南省琼海市人民检察院。 被告人周克武,男，1984年12月21日出生于海南省定安县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地：定安县，现住户籍所在地。曾因吸食毒品，于2014年11月11日被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，于2018年6月1日被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪，于2018年11月27日被本院判处有期徒刑六年六个月。现在海口监狱服刑。 被告人梁昌岛，男，1987年8月21日出生于海南省定安县，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地：定安县，现住户籍所在地。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2019年5月31日被抓获，同日被刑事拘留，2019年6月29日、2020年6月11日、2020年9月21日被取保候审。 辩护人颜彦，山东国杰（琼海）律师事务所律师。 辩护人王泉，山东国杰（琼海）律师事务所实习律师。 琼海市人民检察院以琼海检一刑诉〔2020〕Z228号起诉书指控被告人周克武、梁昌岛犯非法持有枪支罪，于2020年9月9日向本院提起公诉。本院根据海南省第一中级人民法院指定管辖决定受理本案。本院受理本案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年11月26日公开开庭审理了本案。琼海市人民检察院指派检察官雷秀琴、检察官助理陈露出庭支持公诉，被告人周克武、梁昌岛，辩护人颜彦、王泉到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年5月31日晚，被告人周克武携带1支由射钉枪改装的自制枪支骑摩托车到定安县南海农场第二作业区大岭队“后坡山”处的山寮里与梁昌岛一起吸食毒品。其间，陈某电话联系被告人周克武购买毒品。被告人周克武便驾驶摩托车载着梁昌岛并携带该支自制枪支一起来到定安县黄竹镇莲堆村附近的三岔路口处。被告人周克武在该处准备向陈某贩卖毒品，并让被告人梁昌岛持枪在不远处等候。不久，琼海市公安局民警在三岔路口处抓获贩卖毒品的被告人周克武，被告人梁昌岛见状弃枪逃跑。公安民警从地上扣押到该支枪支，之后又从被告人周克武处查扣了射钉弹14颗、钢珠弹7条（以上查扣的物品均未随案移送）。经琼海市公安局物证鉴定室鉴定，送检的枪型物检出的STR分型与周克武的STR分型相同，为周克武所留的可能性大于99.99999%。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，被扣押的1支枪型物为以火药为动力的枪支，具有致伤力。 2018年11月27日，被告人周克武因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六年六个月（刑期自2018年7月10日起至2025年1月9日止），并处罚金20000元。2018年9月29日，被告人梁昌岛被登记为在逃人员。2019年5月31日，被告人梁昌岛在定安县南海派出所办理身份证时被抓获归案。 另查明，被告人周克武、梁昌岛不具备依法配备、配置枪支的资格。 再查明，公诉机关根据案件审理情况，将对被告人梁昌岛的认罪认罚量刑建议由有期徒刑一年调整为有期徒刑十个月，并宣告缓刑。 公诉机关认为，被告人周克武、梁昌岛犯非法持有枪支罪。被告人梁昌岛自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑十个月，并宣告缓刑。 被告人周克武在庭审过程中对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及量刑意见均无异议，并当庭如实供述犯罪事实，表示自愿认罪。 被告人梁昌岛对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据及量刑意见均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人颜彦、王泉的辩护意见是：1.被告人梁昌岛没有非法持有枪支的故意，指控其非法持有枪支的证据不足。2.被告人梁昌岛有自首情节。3.被告人梁昌岛系从犯。4.被告人梁昌岛自愿认罪认罚，是初犯、偶犯。综上，请求对被告人梁昌岛免于刑事处罚或减轻处罚。 上述事实，有物证枪支、射钉弹、钢珠弹（相片），书证常住人口信息、抓获经过、在逃人员登记/撤销表、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、抓获自述、刑事判决书等，证人梁某、陈某、何某的证言，被告人周克武、梁昌岛的供述及辨认笔录（梁昌岛），鉴定书、DNA个体识别鉴定书，现场勘验笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人周克武、梁昌岛违反国家枪支管理法律、法规的规定，不符合配备、配置枪支的条件，擅自持有以火药为动力发射弹药的枪支1支，其行为均已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予支持。被告人梁昌岛自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。被告人周克武在本案的庭审过程中如实供述罪行并自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人周克武犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有漏罪没有判决，应对漏罪所判刑罚和前罪判处之刑罚，予以数罪并罚。被告人梁昌岛的辩护人颜彦、王泉关于被告人梁昌岛没有非法持有枪支的故意，指控其非法持有枪支的证据不足的辩护意见，经查，现有被告人周克武、梁昌岛的供述、抓获自述、鉴定书等证据，能够相互印证，证实被告人梁昌岛确有根据被告人周克武的指使，实施非法持有枪支的犯罪事实。二辩护人所提的上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。且在共同犯罪中，被告人梁昌岛虽系根据被告人周克武的指使而非法持有枪支，但并非受支配，且所起的作用较大，二被告人均是主犯，其中被告人梁昌岛是罪责相对较轻的主犯，可比照被告人周克武适当予以从轻处罚。故辩护人颜彦、王泉关于被告人梁昌岛系从犯的辩护意见，理由不成立，不予采纳。辩护人颜彦、王泉关于被告人梁昌岛有自首情节的辩护意见，经查，被告人梁昌岛系因办理身份证而到派出所，后当场被公安民警抓获归案，并非自动投案。二辩护人的上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人颜彦、王泉关于被告人梁昌岛自愿认罪认罚，是初犯、偶犯的辩护意见，理由成立，予以采纳，但请求对被告人梁昌岛免于刑事处罚或减轻处罚的理由不当，不予采纳。公安机关查扣的枪支1支、射钉弹14颗、钢珠弹7条，依法应予没收。综合考虑被告人梁昌岛的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，宣告缓刑没有再犯罪的危险，可对其从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。为维护公共安全和国家对枪支的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款及第三款、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下： 一、被告人周克武犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；与原犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六年六个月，并处罚金20000元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金20000元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月10日起至2025年7月9日止。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。) 二、被告人梁昌岛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、扣押的枪支1支、射钉弹14颗、钢珠弹7条予以没收，由琼海市公安局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈文端 人民陪审员  黄声婷 人民陪审员  蔡丰绘 二〇二〇年十二月八日 法官 助理  覃茂圣 书 记 员  曹宴维 附适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； …… 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 …… 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。