云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0827刑初338号公诉机关孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。被告人岩某，男，生于1993年10月5日，云南省孟连县人，佤族，中专文化，农民，户籍地及住址孟连县。因本案，于2020年8月11日被孟连县公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于孟连县看守所。孟连县人民检察院以孟检一部刑诉〔2020〕309号起诉书指控被告人岩某犯运送他人偷越国（边）境罪、非法经营罪，于2020年12月11日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年12月29日在孟连县人民法院第三法庭公开开庭审理本案。孟连县人民检察院指派检察员冯宝生出庭支持公诉，被告人岩某到庭参加诉讼。现已审理终结。孟连县人民检察院指控，1.2020年8月10日凌晨1点左右，被告人岩某和陈某（另案处理）在孟连县班顺村委会需伍老寨32号岩某家里商量运送他人偷越国（边）境事情。2020年8月10日早上7点左右，被告人岩某将事先准备好的车牌为云Ｊ×××**面包车交给陈某，安排其开车到班顺村至回勒老寨一公里位置接偷越国（边）境人员。当日早上8点左右，陈某驾驶车牌为云Ｊ×××**面包车将偷渡人员运送至中缅边境202号界碑国防路边附近与岩某会合后，岩某驾驶车牌为云Ｊ×××**面包车驶离运送他人偷越国（边）境现场。期间，芒信镇政府疫情防控巡逻民兵发现有人偷越国（边）境行为后对陈某及偷渡人员进行追捕，当场截留1名偷越国（边）境女子，陈某及另外偷越国（边）境人员非法出境至缅甸。2.2019年10月10日，被告人岩某在境外一男子李某（未抓获）的安排下，驾驶一辆长安牌面包车，到中缅边界203号界碑附近接到一批卷烟，后驾车往孟连方向运输行驶，当其行驶至孟连县乃小组时，被孟连县烟草专卖局和芒信边境派出所查获，当场在该无牌长安牌面包车上查获3个品牌的卷烟共1500条，经鉴定，该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格为117500元人民币。3.2020年1月16日，被告人岩某再次在李某（未抓获）的安排下，驾驶车牌号为云Ｊ×××**的长安牌面包车。到孟连县班顺村2组和3组交界处岔路口接到一批卷烟，后往孟连县方向行驶，当行驶至孟连县时，被孟连县烟草专卖局和芒信边境派出所查获，当场从云Ｊ×××**的长安牌面包车上查获卷烟2000条，经鉴定，该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格为110000元人民币。对上述事实，公诉机关向法庭提交了受案登记表、立案决定书、户籍证明及前科材料、物证照片、抓获经过、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、证人证言、辨认笔录、被告人的供述与辩解等证据予以证实，指控被告人岩某违反国家对国（边）境管理规定，运送他人偷越国（边）境，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十一条、第二十五条之规定，构成运送他人偷越国（边）境罪，同时被告人岩某违反国家规定，非法运输香烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪数罪。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应以运送他人偷越国（边）境罪、非法经营罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人岩某如实供述了非法运输香烟的犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提出对被告人岩某非法经营判处有期徒刑三至四年，并处罚金，运送他人偷越国（边）境判处三至四年，并处罚金，数罪并罚，合并执行五至七年的量刑建议。提请本院依法判处。被告人岩某对公诉机关指控其非法经营、运送他人偷越国（边）境的犯罪事实、罪名均无异议，当庭认罪认罚。但认为公诉机关的量刑建议过重，请求从轻处罚，请求对运送他人偷越国（边）境罪判处一至二年，非法经营罪判处一至二年。经审理查明，1.被告人岩某和陈某（未成年人）在商量好运送他人偷越国（边）境的事情后。于2020年8月10日早上7点左右，被告人岩某将车牌号码为云Ｊ×××**的面包车交给陈某，由陈某开车到班顺村至回勒老寨一公里位置接欲偷越国（边）境人员。当日早上8点左右，陈某接到4名偷越国（边）境人员后，将4人运送至中缅边境202号界碑国防路边附近与被告人岩某会合，岩某驾驶摩托车到中缅边境202号界碑国防路边附近等候。两人会合后，由被告人岩某驾驶车牌为云Ｊ×××**面包车驶离现场，由陈某带4名人员偷越国（边）境。期间，芒信镇政府疫情防控巡逻民兵发现有人偷越国（边）境行为后对陈某及偷渡人员进行追捕，当场截留1名偷越国（边）境人员蔷某，陈某及另外偷越国（边）境人员非法出境至缅甸。2.2019年10月10日，被告人岩某在境外一男子李某（未抓获）的安排下，驾驶一辆无号牌长安面包车，到中缅边界203号界碑附近接到一批卷烟，后驾车往孟连方向行驶，当其行驶至孟连县乃小组时，被孟连县烟草专卖局和芒信边境派出所查获，当场在该无号牌长安面包车上查获84ｍｍ红河（软甲）卷烟500条、84ｍｍ红塔山（硬经典）卷烟500条、84ｍｍ云烟（紫）卷烟500条，共计1500条。经云南省烟草质量监督站检验，查获的卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经孟连县发展和改革局价格认证中心认定，查获的卷烟价格为人民币117500元。3.2020年1月16日，被告人岩某再次在李某（未抓获）的安排下，驾驶车牌号为云Ｊ×××**的长安牌面包车。到孟连县班顺村2组和3组交界处岔路口接到一批卷烟，后驾车往孟连县方向行驶，当其行驶至孟连县时，被孟连县烟草专卖局和芒信边境派出所查获，当场从该云Ｊ×××**的长安牌面包车上查获84ｍｍ红山茶（软）卷烟2000条。经云南省烟草质量监督站检验，查获的卷烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经孟连县发展和改革局价格认证中心认定，查获的卷烟价格为人民币110000元。上述事实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实公安机关分别于2019年11月13日、2020年1月17日两次对被告人岩某涉嫌非法经营立案侦查，于2020年8月10日对被告人岩某涉嫌运送他人偷越国（边）境立案侦查。被告人岩某在公安机关电话通知后，于2019年11月13日主动到公安机关配合调查非法经营的事实。2020年8月11日，被告人岩某经公安机关传唤后到案。2.户口证明、前科情况查询、行政处罚决定书，证实被告岩某的身份情况与庭审查明一致，已达到刑事责任年龄。被告人岩某在2018年7月28日曾因运送他人偷越国（边）境被公安机关行政处罚。3.物证照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、检查勘验笔录、证据先行登记保存批准书及通知书、证据先行登记保存通知书、入库单、案件来源表、检查笔录、处理通知书、案件移送函、送达回证，证实公安机关于2019年11月13日扣押卷烟可疑物30件共1500条［其中84ｍｍ红河（软甲）卷烟500条、84ｍｍ红塔山（硬经典）卷烟500条、84ｍｍ云烟（紫）卷烟500条］、灰色长安牌无号牌面包车1辆及该机动车钥匙1把、被告人岩某持有的黄色直板手机1部，于2020年1月17日扣押卷烟可疑物40件共2000条［均系84ｍｍ红山茶（软）卷烟］、车牌号为云Ｊ×××**灰色长安牌面包车1辆及该机动车钥匙1把，于2020年8月11日依法对被告人岩某持有的黑色直板式苹果ｉｐｈｏｎｅ7手机1部、车牌号为云Ｊ×××**银色长安牌面包车1辆进行扣押。民警对查获现场及查获的涉案物品实物状况进行拍照固定。查获的卷烟可疑物现暂存于孟连县烟草专卖局，其余物品扣押于孟连县公安局。照片当庭出示并经被告人辨认、质证。4.路线图，证实本案中运送他人偷越国（边）境的路线轨迹。5.住宿登记查询、劝返未持有效出入境证件人员离开边境地区登记表、离开路线登记表，证实证人蔷某于2020年8月8日入住孟连县潮润宾馆，8月9日入住孟连县玉升酒店，于2020年8月11日被公安机关劝返。6.手机通话记录，证实被告人岩某与陈某在2020年8月7日至8月10日这期间内多次通话情况。7.车辆权属查询、车辆路过卡口查询，证实车牌号为云Ｊ×××**银色长安牌面包车所有人为岩某2及该面包车在2020年8月8日至10日路过卡口情况。8.辨认笔录及照片、被辨认人身份说明（1）证人蔷某通过照片辨认，指认陈某就是云Ｊ×××**面包车驾驶人，岩某就是在中缅边境等待的人。（2）证人蔷某通过照片辨认，辨认出中缅边境202号界碑附近路边就是其云Ｊ×××**面包车把其拉到的偷渡点位置。（3）证人陈某通过辨认，辨认出班顺村至回勒老寨公路1公里位置就是岩某让其驾驶云Ｊ×××**面包车运送偷渡人员上车的位置。辨认出中缅边境202号界碑附近路边位置就是岩某让其驾驶云Ｊ×××**面包车接偷渡人员出境至缅甸的位置。（4）被告人岩某通过辨认，辨认出中缅边境202号界碑附近路边位置就是陈某将JMG607面包车交给其驶离的位置。9.抽样取证物品清单、卷烟产品鉴别委托书、检验报告、价格认定协助书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，证实2019年10月10日，孟连县烟草专卖局从被告人岩某驾驶车辆中查获84mm红河（软甲）卷烟500条、84mm红塔山（硬经典）卷烟500条、84mm云烟（紫）卷烟500条，均系假冒注册商标且系伪劣卷烟，总价格117,500元；2020年1月10日从被告人岩某驾驶车辆中查获84mm红山茶（软）卷烟2000条，均系假冒注册商标且系伪劣卷烟，总价格110,000元。鉴定意见均已告知被告人。10.证人证言（1）证人蔷某的证言，证实蔷某乘坐的车辆中，除驾驶员以外，共4人。车辆驾驶到卡点时，岩某已在卡点。后因听到就有人叫“快跑，有人来了，快躲起来”，司机便带着4人逃跑，其余3人和司机逃往缅甸，蔷某被带到派出所。（2）证人李某的证言，证实2020年8月10日早上8点多，李某在中缅边境202国防路附近发现偷渡人员，当时其看见被告人岩某也在场，听到被告人岩某对那个没有跑的女子说“你怎么还没有下去”那个女的就往下面走了，李某对岩某说“你怎么把人拉到这里放”，被告人岩某对其说“一次次么”。当李某去抓捕偷渡人员的时候，已有部分人员通过中缅界河逃往缅甸，当时抓获其中一女子，后发现岩某已经离开现场。（3）证人岩某1的证言，证实云Ｊ×××**面包车是其叔叔岩某2的。2020年8月9日晚，被告人岩某向其借用岩某2的车。（4）证人岩某2的证言，证实云Ｊ×××**面包车系岩某2所有。（5）证人陈某的证言，证实2020年8月10日早上７点左右，被告人岩某让陈某开车去班顺村检查点过去一点接偷渡的人员，陈某开车去到该地点接到6名偷渡人员后，将车开往前一天晚上岩某与商量的地方（202界碑边境线路边），期间岩某还打过电话询问。后陈某将人拉到202界碑边境线路边的时候，岩某已经在此处等着。陈某及偷渡人员下车后，岩某就上车了，当时因有名民兵在追捕，陈某就带着6名偷渡的人员跑往缅甸地界，其中1人被抓获。陈某看到民兵与岩某说话，但不知道说了什么，其见到岩某将面包车开走。后因政府这边的巡逻队用岩某手机发微信给陈某让其回来投案自首，陈某从缅甸回国投案。11.被告人岩某的供述（1）关于运输他人偷越国（边）境罪：其供述2020年8月10日7点多的时候，陈某来找其借车，然后岩某就去其叔叔岩信（音译）家将车借给陈某后，陈某就开车走了，过了40多分钟后，陈某打电话告诉岩某，陈某要带他朋友从国防路下去，让岩某去开车。于是被告人岩某就骑着摩托车去中缅202界碑国防路附近等陈某，等了不到一分钟他们就到了，岩某看见他车上有几个朋友，陈某赶紧下车后，岩某就赶紧驾车离开，期间岩某看见其中一女子，告知她说“你为什么不和她们下去”，后岩某离开。（2）关于非法经营罪：其供述2019年10月10日，李某将烟拉到中缅边境203号界碑附近，让岩某去帮运到孟连，其答应支付500元运费。岩某将30件烟拉往孟连的途中被查获。2020年1月初，李某再次找到岩某，让岩某帮其拉烟，李某答应支付1000元运费。2020年1月10日，岩某到班顺2组和3组交界出的岔路口接到40件烟后，运往孟连的途中再次被查获。13.同步录音录像，孟连县公安局民警依法对被告人岩某讯问过程进行同步录音录像。上述证据，经本院当庭举证、质证和认证，其来源合法、内容客观真实，具有证据效力和证明力，能够相互印证，足以认定，本院予以确认。本院认为，被告人岩某违反国（边）境管理规定，运送他人偷越国（边）境，其行为已构成运送他人偷越国（边）境罪，应受刑罚处罚。被告人岩某为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无准运证运输假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人岩某犯运送他人偷越国（边）境罪、非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。综上，本院决定对被告岩某以运送他人偷越国（边）境罪、非法经营罪数罪并罚。被告人岩某到案后能如实供述非法经营的犯罪事实，可以从轻处罚；认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关对被告人岩某非法经营罪，提出的量刑建议适当，本院予以采纳，但对运送他人偷越国（边）境罪，提出的量刑过重，与其罪责刑不符，本院不予采纳。被告人岩某提出公诉机关对非法经营罪的量刑建议过重，请求判处有期徒刑一至二年的量刑意见，与其罪责刑不符，本院不予采纳；对提出运输他人偷越国（边）境罪判处有期徒刑一至二年的量刑意见适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四项、第三百二十一条第一款、第六十九条第一款和第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人岩某犯运送他人偷越国（边）境罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10,000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10,000元。（有期徒刑的刑期，从判决确定之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月11日起至2025年8月10日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押的84mm红河（软甲）卷烟500条、84mm红塔山（硬经典）卷烟500条、84mm云烟（紫）卷烟500条、84mm红山茶（软）卷烟2000条，依法予以没收销毁；扣押的黑色直板式苹果牌iphone7手机1部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向普洱市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙文鹤审 判 员  张 琳人民陪审员  王凤云二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  胡 悦