广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0785民初2036号原告：何康茂，男，汉族，1959年2月28日出生，住佛山市三水区×××××××××××××××。委托诉讼代理人：陈嘉瑜，广东协诚律师事务所律师。被告：广东益华百货有限公司，住所地：中山市××××××世纪广场101、102、103、401、402，8号之一世纪广场101、102、103、201。统一社会信用代码：914×××××××××××937E。法定代表人：冯宝伦，职务：经理。被告：恩平市益华百货有限公司，住所地：恩平市锦江大道6号D区。统一社会信用代码：914×××××××××××588M。法定代表人：陈健仁，职务：经理。两被告的共同委托诉讼代理人：张天国，广东弘力律师事务所律师。两被告的共同委托诉讼代理人：谢永明，广东弘力律师事务所律师。原告何康茂诉被告广东益华百货有限公司（以下简称广东益华公司）、恩平市益华百货有限公司（以下简称恩平益华公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何康茂的委托诉讼代理人陈嘉瑜，被告广东益华公司、恩平益华公司的共同委托诉讼代理人张天国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何康茂向本院提出诉讼请求：1、判令被告广东益华公司偿还借款本金人民币37600000元及从2020年3月6日起至借款本息偿还完毕之日止按照月利率1%以实际欠款金额为基数计付利息给原告（利息暂计算至2020年9月4日为2190900元）；2、判令被告恩平益华公司对被告广东益华公司拖欠原告的第1项的债务承担连带偿还责任；3、判令原告对被告恩平益华公司提供坐落于恩平市×××××××××商铺301号、恩平市×××××××××商铺403号及恩平市×××××××××的抵押房产经拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、判令被告广东益华公司支付原告因本诉讼支出的律师费200000元给原告，并由被告恩平益华公司承担连带偿还责任；5、本案诉讼费（含受理费和保全费）由被告承担。事实与理由：2018年11月15日，原告与被告广东益华公司签订《合作意见书》，约定被告广东益华公司将属下被告恩平益华公司100%的股权转让给原告，双方约定，股权转让对价为87,624,288元。签订本合作意向书后，原告同意向被告广东益华公司支付股权转让诚意金36,100,000元，由原告委托恩平市康大商贸服务有限公司将款项支付给被告广东益华公司。如被告广东益华公司未能按双方约定30日内办理完成被告恩平益华公司的股权转让变更登记手续，则终止本次目标公司股权转让合作。被告广东益华公司需在股权转让终止日起5日内，向原告无息退还诚意金36,100,000元。被告广东益华公司如未能按约定时间退还36,100,000元诚意金，被告广东益华公司同意将收取原告的36,100,000元诚意金转为借款处理，双方再另行签订借款合同，借款期为90日。为保障原告的利益，签订借款合同之日起被告广东益华公司同意提供被告恩平益华公司名下的房地产【权证号分别为：粤（2017）×××××××××5号、粤（2016）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号】作抵押担保，由被告恩平益华公司与原告另签订抵押合同。原告和被告广东益华公司签订上述《合作意向书》后，原告于2018年11月15日至2019年11月1日期间委托恩平市康大商贸服务有限公司分15笔向被告广东益华公司转账支付完毕上述约定的股权转让诚意金，但由于被告恩平益华公司股权被查封，无法办理股权转让变更登记手续，被告广东益华公司也无法退回诚意金给原告。原告和被告广东益华公司于2019年12月6日签订《借款合同》，约定根据《合作意向书》第八条的约定，被告广东益华公司同意将收到原告的诚意金转为借款处理，借款金额为36,100,000元，借款期限90日，自2019年12月6日至2020年3月5日止，借款期限内不计利息，如逾期，则按月利率1%计算，直至还清为止。被告广东益华公司同意提供被告恩平益华公司名下的房地产【权证号分别为：粤（2017）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号】作抵押担保，由被告恩平益华公司与原告另签订抵押合同。如被告广东益华公司不能按期归还借款，被告广东益华公司应承担原告追讨借款的差旅费、律师费、诉讼费等费用。基于上述《借款合同》，原告和被告恩平益华公司于2019年12月6日签订《抵押合同》，约定被告恩平益华公司自愿作为被告广东益华公司的保证人向原告提供连带责任保证担保并以名下不动产向原告提供抵押担保。抵押担保债权数额为3610万元。抵押担保范围包括主合同约定的款项本金、利息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等）。抵押物包含坐落于恩平市×××××××××商铺301号【不动产权证书号：粤（2017）×××××××××号】、恩平市×××××××××商铺403号【不动产权证书号：粤（2016）×××××××××号】及恩平市×××××××××【不动产权证书号：粤（2016）×××××××××号】的房产。原告和被告恩平益华公司并就上述抵押房产办理了抵押权登记手续。2020年5月，被告广东益华公司又因资金周转及偿还贷款需要向原告提出借款5153万元的需求。2020年5月14日，原告委托恩平市康大商贸服务有限公司将借款150万元支付给被告广东益华公司。原告和被告广东益华公司于2020年6月13日又签订《借款合同》，约定借款金额为5153万元（按实际到账为准），借款期限为30日，自2020年6月15日至2020年7月14日止，放款日期以被告广东益华公司银行进账单记载日期为准。借款利息：借款期限内不计利息，如逾期，则按月利率1%计算，直至还清为止。上述借款还款期限届满，经原告多次催促被告广东益华公司还款，被告均表示资金周转困难，未能偿还，被告恩平益华公司也不履行担保责任。原告认为，原告和被告广东益华公司之间的借款合同关系、原告和被告恩平益华公司之间的担保合同关系均合法有效，应受法律的保护。两被告不履行合同义务的行为，已明显构成违约。根据原告和两被告签订的《借款合同》、《抵押合同》的约定以及根据《中华人民共和国合同法》第206条和第207条、《中华人民共和国物权法》第179条的规定，被告广东益华公司应承担还本付息的责任，被告恩平益华公司应承担连带担保责任以及提供抵押房产用于变卖、拍卖，将所得价款优先偿还拖欠原告的款项。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请判如所请。被告广东益华公司、恩平益华公司共同辩称，1、对于原告的第1项诉讼请求偿还的借款本金人民币3760万元及相应的利息，其利息的起算日应根据两笔借款不同的借款时间确定。被告广东益华公司先后两次向原告借款，第一笔借款是3610万元，第二笔借款是150万元，第一笔借款3610万元借款的利息起算日是2020年3月6日，第二笔150万元的借款的利息起算日是2020年7月15日；2、对于原告的第2项诉讼请求，两被告认为被告恩平益华公司仅对第一笔3610万元借款的债务承担连带偿还责任，对第二笔150万元的借款不承担连带偿还责任；3、对于原告的第3项诉讼请求，两被告认为被告恩平益华公司的抵押物拍卖、变卖后的款项仅限于第一笔3610万元借款的债务优先清偿，不包括第二笔150万元的借款债务的优先清偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院予以确认并在卷佐证。对本案的事实，本院认定如下：2018年11月15日，原告何康茂与被告广东益华公司签订《合作意向书》一份，约定：被告广东益华公司将其属下的被告恩平益华公司100%股权转让给原告何康茂，股权转让对价为87624288元，签订本合作意向书后，原告何康茂同意向被告广东益华公司支付股权转让诚意金36100000元，由原告何康茂委托恩平市康大商贸服务有限公司将款项支付给被告广东益华公司，被告广东益华公司收到约定诚意金后，于30日内与原告何康茂办理恩平益华公司股权变更登记手续；双方办理完股权转让变更登记手续，原告何康茂将股权转让款余款支付给被告广东益华公司；签订本合作意向书后，被告广东益华公司同意原告何康茂分期支付诚意金（款项不计算利息），直到收齐约定诚意金后，于30日内与原告何康茂办理被告恩平益华公司股权变更登记手续；如果被告广东益华公司未能按双方约定30日内办理完成恩平益华公司的股权转让变更登记手续，则终止本次股权转让合作，被告广东益华公司需在股权转让终止日起5日内，向原告何康茂无息退还诚意金36100000元；被告广东益华公司如未能按约定时间退还36100000元诚意金，被告广东益华公司同意将收取原告何康茂的36100000元诚意金转为借款处理，双方再另行签订借款合同，借款期为90天；同时约定为保障原告何康茂的利益，签订借款合同之日起被告广东益华公司同意提供被告恩平益华公司名下的房地产【权证号分别为：粤（2017）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号】作抵押担保，由被告恩平益华公司与原告何康茂另签订抵押合同。《合作意向书》签订后，原告何康茂委托恩平市康大商贸服务有限公司分别于2018年11月15日转账8000000元、2018年11月15日转账8000000元、2018年11月20日转账2000000元、2018年12月3日转账5000000元、2019年2月22日转账2000000元、2019年3月11日转账1000000元、2019年3月22日转账1100000元、2019年3月26日转账1000000元、2019年4月24日转账1000000元、2019年5月21日转账2000000元、2019年10月21日转账1500000元、2019年10月29日转账500000元、2019年10月31日转账1000000元、2019年10月31日转账1000000元、2019年11月1日转账1000000元，合计转账36100000元给被告广东益华公司。但被告广东益华公司未在期限内办理股权转让变更登记手续，之后，也无法在约定期限内将36100000元诚意金退回给原告何康茂。2019年12月6日，原告何康茂与被告广东益华公司签订《借款合同》一份，约定：根据双方以及被告恩平益华公司于2018年11月15日签订的《合作意向书》，原告何康茂委托恩平市康大商贸服务有限公司共支付给被告广东益华公司转让诚意金36100000元，由于被告广东益华公司的原因，未能按约定在被告广东益华公司收齐诚意金后30日内办理被告恩平益华公司股权变更登记手续，导致双方终止股权转让合作，根据《合作意向书》第八条的约定，被告广东益华公司同意将收取原告何康茂的诚意金转为借款处理；借款金额为36100000元，借款期限为90天，自2019年12月6日至2020年3月5日止；借款期限内不计利息，如逾期，则按月利率1%计算，直至还清为止；被告广东益华公司提供恩平益华公司名下的房地产【权证号分别为：粤（2017）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号、粤（2016）×××××××××号】作抵押担保，由被告恩平益华公司与原告何康茂另行签订抵押合同；如被告广东益华公司不能按期归还借款，应承担原告何康茂追讨借款的差旅费、律师费、诉讼费等费用。同日，原告何康茂与被告恩平益华公司签订《抵押合同》一份，约定：为确保被告广东益华公司全面履行与原告何康茂签订的《借款合同》的还款义务，被告恩平益华公司自愿作为保证人向原告何康茂提供连带责任保证担保并以名下坐落于恩平市×××××××××商铺301号【权证号：粤（2017）×××××××××号】、锦×××××××××区负一层【权证号：粤（2016）×××××××××号】、商铺403号【权证号：粤（2016）×××××××××号】作抵押担保，抵押物担保债权数额为36100000元；抵押担保的范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）。合同签订后，原告何康茂与被告恩平益华公司就上述不动产办理了抵押权登记手续，不动产登记证明分别为：粤（2020）恩平市不动产证明第×××××××××号、第×××××××××号、第×××××××××号。2020年5月，被告广东益华公司因资金周转困难向原告何康茂提出借款51530000元。原告何康茂同意后，于2020年5月14日委托恩平市康大商贸服务有限公司将1500000元借款转账交付给被告广东益华公司。2020年6月13日，原告何康茂与被告广东益华公司补充签订《借款合同》一份，约定：被告广东益华公司因生产经营活动需要向原告何康茂借款51530000元，借款期限为30日（自2020年6月15日止2020年7月14日止），放款日期以被告广东益华公司银行进账单记载日期为准；借款期限内不计利息，如逾期，则按月利率1%计算，直至还清为止；被告广东益华公司提供被告恩平益华公司名下不动产作抵押担保，由被告恩平益华公司与原告何康茂另行签订抵押合同。该《借款合同》签订后，原告何康茂未再向被告广东益华公司交付约定的借款，亦未与被告恩平益华公司签订抵押合同。上述借款期限届满后，被告广东益华公司未依约还本付息，且经原告何康茂催收后仍不清偿，至今仍拖欠原告何康茂借款本金37600000元及相应的利息。被告恩平益华公司亦未履行相应的担保责任。现原告何康茂以两被告不履行还款义务的行为已经构成违约为由而提起本案诉讼，并提出前述诉讼请求。本院认为，本案为民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护”之规定，原告何康茂主张被告广东益华公司向其借款37600000元，并提供《借款合同》、《抵押合同》、银行客户回单、银行业务回单等为凭；被告广东益华公司对此予以认可；故原告何康茂与被告广东益华公司之间的借贷关系合法有效，应受法律保护。被告广东益华公司在向原告何康茂借款后没有依约清偿借款本息，至今仍欠原告何康茂借款本金37600000元及相应的利息，且经原告何康茂催收仍不偿还。被告广东益华公司的行为已经构成违约，应承担还款付息的民事责任。现原告何康茂请求被告广东益华公司偿还借款本金37600000元，理据充分，本院予以支持。利息方面，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”之规定，原告何康茂与被告广东益华公司在涉案的两份《借款合同》均约定逾期利率为月利率1%，该约定未超过上述法律规定的上限，故原告何康茂请求被告广东益华公司按照月利率1%支付逾期利息，理据充分，本院予以支持；但逾期利息应自逾期之日起计算，即2019年12月6日《借款合同》约定的36100000元借款本金的逾期利息应自2020年3月6日起计算，2020年6月13日《借款合同》约定的1500000元借款本金的逾期利息应自2020年7月15日起开始计算。被告恩平益华公司与原告何康茂签订《抵押合同》约定为被告广东益华公司的36100000元借款本息提供连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……”之规定，原告何康茂主张被告恩平益华公司对被告广东益华公司的36100000元借款本息承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。但被告恩平益华公司并未与原告何康茂约定对1500000元借款本息承担担保责任，故原告何康茂请求被告恩平益华公司对被告广东益华公司的1500000元借款本息承担连带清偿责任的主张，理据不足，本院不予支持。此外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条“人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利……”之规定，被告恩平益华公司承担保证责任之后，有权向被告广东益华公司追偿。对于原告何康茂请求对案涉抵押物享有优先受偿权的问题。原告何康茂与被告恩平益华公司签订《抵押合同》，约定被告恩平益华公司提供坐落于恩平市×××××××××商铺301号、负一层、商铺403号为被告广东益华公司的36100000元借款本息及相关费用作抵押担保，并办理抵押登记手续。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有、将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”、第四十一条“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”之规定，被告恩平益华公司与原告何康茂签订的《抵押合同》系合同双方真实的意思表示，相应的抵押物属于法律规定可以抵押的财产范围，并且根据法律的规定到恩平市国土资源局办理了相关的抵押登记手续，案涉的担保合同合法有效，依法应受法律的保护。原告何康茂请求对被告恩平益华公司提供抵押担保的不动产的价款享有优先受偿权的主张，理据充分，本院予以支持；但被告恩平益华公司与原告何康茂签订的《抵押合同》约定的担保范围是36100000元的借款本息及相关费用，并不包括1500000元借款本息，故原告何康茂享有优先受偿权的范围仅限于36100000元的借款本息及相关费用，原告何康茂请求的超出部分，理据不足，本院不予支持。对于原告何康茂请求被告广东益华公司、恩平益华公司支付律师费200000元的问题。本案中，原告何康茂与被告广东益华公司在两份《借款合同》中均约定“如被告广东益华公司不能按期归还借款，应承担原告何康茂追讨借款的差旅费、律师费、诉讼费等费用。”根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”之规定，如前所述，原告何康茂已主张被告广东益华公司按照月利率1%支付逾期利息，现其再请求被告广东益华公司支付律师费200000元，并未超出上述法律规定的上限，故其请求广东益华公司支付律师费200000元的主张，理据充分，本院予以支持。又因原告何康茂与被告恩平益华公司在《抵押合同》中约定“抵押担保的范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费等）”，现原告何康茂请求被告恩平益华公司对被告广东益华公司应支付的律师费200000元承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告广东益华百货有限公司应在本判决书生效之日起十日内偿还借款本金36100000元及支付利息（自2020年3月6日起至款项清偿日止以36100000元为基数按照月利率1%计付）给原告何康茂；二、被告广东益华百货有限公司应在本判决书生效之日起十日内偿还借款本金1500000元及支付利息（自2020年7月15日起至款项清偿日止以1500000元为基数按照月利率1%计付）给原告何康茂；三、被告广东益华百货有限公司应在本判决书生效之日起十日内支付律师费200000元给原告何康茂；四、被告恩平市益华百货有限公司对被告广东益华百货有限公司的上述第一项借款本息和第三项律师费承担连带清偿责任；五、原告何康茂对抵押担保物【登记在被告恩平市益华百货有限公司名下坐落于恩平市×××××××××商铺301号[权证号：粤（2017）×××××××××号]、恩平市×××××××××负一层[权证号：粤（2016）×××××××××号]、恩平市×××××××××商铺403号[权证号：粤（2016）×××××××××号]】折价或者拍卖、变卖该财产的价款在被告广东益华百货有限公司拖欠的上述第一项借款本息和第三项律师费范围内享有优先受偿权；六、驳回原告何康茂的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务的利息。案件受理费120877.25元（已由原告何康茂预交），由被告广东益华百货有限公司、恩平市益华百货有限公司共同负担；原告何康茂多预交的受理费120877.25元，由本院予以退回；被告广东益华百货有限公司、恩平市益华百货有限公司应向本院补缴案件受理费120877.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  吴丽冰审 判 员  陈婷婷人民陪审员  黄润昌二〇二〇年十二月三日法官 助理  朱明亮书 记 员  吴洁莹