河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0928民初6462号原告：李红文，男，1973年7月10日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：郭素红，河南启点律师事务所律师。被告：刘同朝，男，1978年12月18日生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：刘会军，濮阳市濮阳县君赢法律服务所法律工作者。原告李红文诉被告刘同朝合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李红文及委托诉讼代理人郭素红、被告刘同朝委托诉讼代理人刘会军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李红文向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘同朝支付原告合伙析产157518.10元及违约金（违约金以157518.10元为本金，按照年利率6%，自2019年11月23日起计算至付清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月25日，原、被告合伙经营销售石家庄中嘉鑫科装饰材料有限公司（以下简称：中嘉鑫科装饰公司）旗下的自建轻钢别墅系列材料，并与中嘉鑫科装饰公司签订了一年期的合同书，合同约定原、被告作为乙方一次性向甲方支付进货定金，原告出资247300元，被告出资150700元，合计398000元，中嘉鑫科装饰公司作为甲方向乙方配送160平方米的自建轻钢别墅材料。后因建筑面积有限，甲方公司配送了157平方米的轻钢别墅材料，被告用配送的轻钢别墅材料在自家场地建成房屋，并占为已有。现合伙期限已到，被告建造的157平方米轻钢别墅材料价值248060元，甲方还剩乙方货款149940元，应属于合伙期间的合伙财产，按出资比例原告出资比例为63.5%，被告为36.5%，甲方剩余按出资比例原告为95211.90元，被告为54728.10元，自行处理，向原告支付合伙析产157518.10元，并按照年利率6%支付占有期间的违约金。为维护原告合法权益，故原告诉至法院，请求依法判如所请。被告刘同朝辩称，1、李红文作为原告起诉被告合伙协议纠纷法律主体不适格。原、被告之间没有签订合伙协议，更没有合伙企业，两人之间只是为了各自家里建房购买建材价格能够压到最低，搭伙一起从中嘉鑫科装饰公司购买轻装别墅建材，并未投入市场用于商品买卖，不存在盈利情形。其中原告建筑平方为260平方米，被告为140平方米。2、原、被告之间不存在合伙关系，更无合伙事实。本案中，原、被告的行为不符合法律意义上关于合伙的规定，轻装别墅建材配送到被告处，原告没有任何共同管理、共同经营的权利，房屋属于被告个人所有，与原告无关。3、原、被告之间不存在任何债务及经济利益纠纷。原、被告与中嘉鑫科装饰公司签订的代理合作产品销售合同属于团购行为，原告发现实物与宣传设计图纸有明显差别和瑕疵，不想再继续购买甲方公司的建材，按照合同约定，第二批给原告发货，原告反悔的行为是其与甲方公司之间的事情，与被告无关。被告购买的建材款也应与甲方结算，不应向原告承担任何债务。综上，原、被告之间无合伙事实、无债务纠纷，应驳回原告诉求。本院经审理查明事实如下：原、被告于2019年8月25日共同与第三人石家庄中嘉鑫科装饰材料有限公司（以下简称：中嘉鑫科装饰公司）订立合同一份，合同约定：甲方为中嘉鑫科装饰公司，乙方为李红文、刘同朝。合同第二条：“经营范围、经营店址、经营期限：乙方同意并接受在河南省区域内销售生产科立方轻钢别墅系列材料产品，自2019年8月25日至2020年8月24日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同，乙方须在期满前二个月向甲方申请续签，续签时无其他费用。”第三条：“合作条件：乙方在本合同签订时，须一次性向甲方支付进货定金叁拾玖万捌仟元整，此款作为乙方取得甲方授权区域销售“科立方”轻钢别墅系列产品的要约条件；甲方向乙方配送一百六十平方米的自建轻钢材料，另外配送铝制家具叁万元……。”第四条：“第1项市场运营支持：甲方向乙方提供施工补贴壹拾伍万元，宣传补贴壹拾五万元；第2项长期进货返利：在进货定金及补贴全部抵扣完后，乙方按合同约定进货均享有5%的进货返利。”第五条第1项：“市场经营支持：在合同有效期内，从乙方下单进货开始，按甲乙双方约定的出厂价捌点伍折结算货款，直至进货定金、施工补贴、宣传补贴全部抵扣完毕为止。”原、被告各自在合同乙方项下签名捺印。合同附《轻钢别墅材料标准配置清单》、《轻钢别墅合作政策及供货价格》各一份。合同签订后，原、被告陆续向中嘉鑫科装饰公司转款398000元，其中原告出资为247300元，被告出资150700元，中嘉鑫科装饰公司于2019年11月5日将约定配送的157平方米自建轻钢别墅材料送交原、被告，上述材料配送后房屋建在了被告家宅基之上，除此之外，原、被告二人未再向中嘉鑫科装饰公司交款订货。后原、被告发生纠纷，原告于2020年5月11日以返还原物纠纷将被告刘同朝起诉，濮阳县人民法院以（2020）豫0928民初3082号立案。庭审中，原告陈述与被告是合伙关系，要求被告返还100平方米轻钢别墅材料（价值158000元）；刘同朝辩称原告因缺资金找被告合伙，被告与原告一起与中嘉鑫科装饰公司签订代理合同，按照约定公司配送160平方米的轻钢材料，用于建设被告家的样板房，被告与原告属于合伙关系。本次诉讼中，原告提交中嘉鑫科装饰公司2020年5月5日《合作政策解析》、2020年10月9日《石家庄中嘉鑫科装饰材料有限公司回执代理商李红文、刘同朝信函》各一份，解析显示：“中嘉鑫科装饰公司（甲方）与原、被告（乙方）于2019年9月2日签订轻钢别墅系列产品销售合同，按照合同约定，配送的样板房面积160平方米发完后，乙方再下单进货，甲方按照乙方代理级别经销商代理价1280元/平方米给乙方供货，并8.5折结算货款，直至进货定金、施工补贴、宣传补贴全部抵扣完为止。如果因为乙方单方面原告不能与甲方继续合作，可以向甲方申请解除合同，甲方则按照合同规定扣除违约金和157平方米的房屋设备费（每平方95元），再按照直供价格1580元/平方米给乙方结算。”信函显示：“在合同有效期满，乙方不再续约的情况下，甲方可不告知，本合同自动解除，取消乙方经销资格和相关补贴，所收相关费用款项不予退还。提出二种解决方法，一是暂且先不说双方签订的合同已经过期，双方已经没有任何关系和经济纠纷。如果乙方要求终止合同，则属于单方面严重违约，应承担合同金额55%的违约金218900元，甲方已配发的157平方米的自建轻钢别墅材料的代理价格变更为直供价1580元/平方米为252800元，甲方给乙方提供的测量、设计服务，要按照100元/平方米的标准收取费用15700元，三项费用共计487400元，减去乙方缴纳的398000元，乙方还需赔偿89400元给甲方。二是如果乙方两人内部发生纠纷，则应内部先友好协商统一意见，甲方可以考虑给乙方续签合同，续签合同后乙方二人均有权继续享受1280元/平方米的经销商出厂价，按照合同条款8.5折结算货款，直至乙方缴纳的进货定金398000元、施工补贴150000元、市场开拓补贴150000元全部抵扣完为止。如果最终乙方二人通过司法途径解决内部纠纷，一切损失和相关责任与甲方无关，由乙方自己承担。”庭审中，原、被告均表示不再与中嘉鑫科装饰公司续签合同。本院认为，原、被告是否属于个人合伙关系，是否应按照出资比例分割财产是双方争议的焦点。首先，关于双方的法律关系问题。就本案争议财产的上一起诉讼中，原、被告均认可双方系合伙关系，被告并以合伙关系尚在存续期间为由抗辩。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。被告的陈述构成自认，根据禁反言原则，本次诉讼被告又以搭伙团购而非合伙代理为由抗辩，依法不应予以采信。原、被告共同出资，共同作为乙方与第三方厂家签订产品销售合同，并在合同中约定有经营范围、经营期限等内容，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。故原、被告之间的关系符合个人合伙的基本法律特征，依法应认定为个人合伙。其次，关于配送建筑材料是否应按合伙财产分割的问题，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条规定，合伙退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议的，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。被告已建成157平方米的房屋系第三方公司收到原、被告款项后，依照与原被告订立的合同配送建筑材料而建成，应属于合伙财产，合同约定期限届满，原、被告均表示不再续签，双方合伙关系结束，现原告要求就其价值进行分配符合法律规定。被告所主张的房子建在自己家就应归其自己所有、由其单独向厂家进行结算的抗辩理由无事实根据与法律依据，依法不能成立。第三，关于应分配财产价值的确认问题，涉案的157平方米建筑材料依照合同载明的配送价格为1280元/平方米，配送发生在合同正常履行期间，故配送材料价值亦应按正常履行合同为前提计值，应为157平方米×1280元/平方米=200960元。第三方公司回复信函中有关原、被告二人已违约，进而应承担违约金、提高已配送材料价格及收取设计费用等内容，因涉及原、被告与第三方公司的合同法律关系，可待解决后对其所产生的债权债务原、被告另行分配与承担。综上，应依照原、被告实际出资比例对合伙财产进行分配，由被告支付原告应得部分计款200960元×247300元/398000元=124867.86元。原告主张被告支付违约金，不符合法律规定，本院不予支持。案经调解未果。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条、第55条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，判决如下：一、限被告刘同朝自本判决生效之日起十日内支付原告李红文124867.86元；二、驳回原告李红文的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1726元，原告李红文负担327元，被告刘同朝负担1399元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  刘怀中二〇二〇年十二月十日书记员  王文超