福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0502民初2648号 原告（反诉被告）：陈华峰，男，1984年9月4日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：冯礼桉，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢裕霖，北京盈科（泉州）律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：陈远根，男，1980年11月19日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 委托诉讼代理人：熊小华，福建贤泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈清潭，福建贤泰律师事务所律师。 原告陈华峰与被告陈远根合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序公开进行了审理。被告陈远根向本院提起反诉，本院于2020年8月25日受理后予以合并审理,并公开开庭进行了审理。原告陈华峰的委托诉讼代理人冯礼桉、被告陈远根的委托诉讼代理人熊小华到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告陈华峰的委托诉讼代理人冯礼桉、被告陈远根的委托诉讼代理人陈清潭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈华峰向本院提出诉讼请求：1.判令陈远根返还陈华峰已支付定金56000元；2.判令陈远根返还陈华峰已支付转让款14万元及违约金（违约金以14万元为基数，按月利率2%计付自2015年9月29日起至实际还款之日止）；3.判令陈远根赔偿陈华峰支付费用43500元；4.本案诉讼费由陈远根承担。诉讼过程中，陈华峰变更第2项诉讼请求为：判令陈远根返还陈华峰已支付转让款14万元及违约金（以14万元为基数，按月利率2%计算的自2015年9月29日起至2020年8月19日止的违约金及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算的自2020年8月20日起至实际还款之日止的违约金）。事实和理由：2015年3月29日，陈远根（甲方）与陈华峰（乙方）签订《公司资质转让协议书》，载明：“一、基本情况（一）甲方于2015年3月29日将名为福建省远邦装饰工程有限责任公司（以下简称“远邦公司”）的营业执照和资质转让给乙方所有……（六）甲方承诺在协议生效3个月内将营业执照变更到位，6个月内将资质证书变更手续办理齐全。二、支付方式。转让价款共计：280000元（大写：人民币贰拾捌万元整）。（一）协议签订之后，乙方支付甲方定金140000元（大写：人民币壹拾肆万元整）；（二）待甲方将所有公司资料迁入泉州并完成法人代表、股东、营业执照等手续变更后（乙方指定能变更的地址），乙方支付甲方尾款140000元（大写：人民币壹拾肆万元整）……三、违约责任（一）如因乙方原因导致协议无法履行或乙方不履行协议的约定，则无权要求返还定金和已付转让款；如因甲方原因导致本协议无法履行或甲方不履行合同的约定，应当向乙方返还已付转让款和押金，并赔偿乙方损失……（三）甲方在没有特殊情况下，超过6个月没有变更营业执照及法人代表手续，每超过一个月甲方赔偿乙方一万元违约金（因乙方配合造成时间拖延除外）”。协议签订后，陈华峰依约支付定金及尾款，但陈远根至今未办理资质证书变更手续，故根据协议约定，诉至贵院，请法院依法判决。 陈远根辩称，1.双方签订的协议为股权转让协议，协议书名为公司资质转让，是由于双方不懂法，误解所致；2.陈远根已经按照协议履行自己的义务，含股权转让及营业执照的变更义务，不存在违约行为；3.资质变更是陈华峰的义务，不是陈远根的义务，只需要陈华峰向相关部门提供相应的材料进行办理即可，陈远根没有权利也没有能力为陈华峰办理，陈华峰之所以没有办理资质变更，是因为陈华峰后来自己注册了泉州科龙森装饰工程有限公司，认为没有必要办理资质变更，且资质即使不作变更也可使用，所以陈华峰才没有办理资质变更。综上，陈华峰的诉求没有事实和法律依据。 陈远根向本院提出反诉请求：1.陈华峰支付陈远根股权转让款16万元，并自起诉之日起至实际付款之日止按每日1%计付违约金；2.反诉案件受理费由陈华峰承担。事实和理由：2015年3月29日，双方签订了一份股权转让合同（名为《公司资质转让协议书》），由陈远根将远邦公司的股权转让给陈华峰，主要内容为：1.陈远根将远邦公司的法定代表人及原股东所有的股权转让给陈华峰或其指定人选；2.协议签订后，陈华峰支付陈远根定金14万元，待完成法人代表、股东、营业执照等手续变更后（陈华峰指定能变更的地址）,陈华峰支付陈远根尾款14万元；3.陈华峰未能按期支付协议价款，每逾期一日按逾期部分金额的1%支付陈远根违约金……合同签订后，陈华峰支付股权转让款12万元，陈远根将公章等移交给陈华峰，并配合陈华峰办理营业执照及股权变更等，截至2015年9月25日全部手续变更完毕。按照约定，陈华峰应支付剩余转让款，但时至今日，陈华峰仍未支付剩余款项，已构成违约，依约定及法律规定，陈华峰应向陈远根支付剩余股权转让款及违约金。 陈华峰对陈远根的反诉辩称，1.双方签订协议书时，远邦公司具有二级设计及施工资质，可以承接1200万元范围内的装饰装修工程，但因陈远根没有办理资质变更登记，导致陈华峰没有办法实现合同目的，因此，资质变更是合同的主要义务；2.根据协议书约定，陈远根承诺在6个月内将资质证书变更手续办理齐全，尾款14万元应是在资质变更完毕后才支付。但陈远根至今未将资质变更手续迁入泉州，因此，陈远根先违约，陈华峰并未违约；3.根据协议约定，陈华峰先支付定金14万元，支付之后陈远根再完成相应的变更手续，实际上，陈华峰不仅支付了14万元（转账支付10万元、现金支付4万元），还垫付了与公司资质相匹配的相关人员的挂靠费用43500元，陈远根抗辩说只收到12万元，不符合常理，且在双方的通话录音中陈远根亦承认收到14万元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.陈华峰主张已向陈远根支付定金14万元，并提供通话录音、银行交易明细、手机转账截图予以证明。陈远根确认收到12万元。本院认为，结合双方的通话录音内容，陈远根并未确认收到陈华峰支付的14万元定金的事实，陈华峰又未提供通话录音源载体及手机转账截图源载体，真实性无法确认，且银行交易明细中未载明收款账户及收款人，故，以陈华峰提供的上述证据，无法证实其已向陈远根支付定金14万元的事实。陈华峰的该主张，证据不足，不予采纳。陈华峰已付款项以陈远根自认收到的数额12万元予以确认。2.陈华峰主张支付挂靠人员费用43500元，并提供银行流水予以证明。陈远根对此不予认可。本院认为，银行流水仅体现款项流转情况，未能体现款项用途，陈华峰又未提供其他证据予以佐证，故陈华峰的该项主张，证据不足，不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年3月29日，陈远根（甲方）与陈华峰（乙方）签订一份《公司资质转让协议书》。该协议书载明：“福建省远邦装饰工程有限责任公司（以下简称公司）是由甲方于2012年12月19日投资注册的有限责任公司，法定代表人：陈远根。甲、乙双方经友好协商，甲方同意将其所持有的公司股权按本协议规定的条款转让给乙方。因此，依据《合同法》、《公司法》等法律法规，双方就有关事宜达成协议如下：一、基本情况。（一）甲方于2015年3月29日将名为福建省远邦装饰工程有限责任公司的营业执照和资质转让给乙方所有，原法定代表人及原股东所有权一并转让给乙方或乙方指定人选。（二）甲方承诺并保证公司转让时没有任何员工的安置问题，不存在任何劳动争议纠纷、债权债务等司法案件。（三）公司转让前（本协议签订之日起为准），原公司债权债务及相关法律责任由甲方承担；公司转让后（本协议签订之日起为准），公司产生的债权债务及相关法律责任由乙方承担。（四）双方决定于协议生效之日，甲方开始办理营业执照变更等相关手续。（五）甲方应及时进行营业执照、法人代表、股东等相关手续变更，乙方同时有积极配合甲方的义务（其变更费用由甲方负责）。（六）甲方承诺在协议生效3个月内将营业执照变更到位，6个月内将资质证书变更手续办理齐全。二、支付方式。转让价款共计：￥280000元……（一）协议签订之后，乙方支付甲方定金￥140000元……（二）待甲方将所有公司资料迁入泉州并完成法人代表、股东、营业执照等手续变更后（乙方指定能变更的地址），乙方支付甲方尾款：￥140000元……三、违约责任。（一）如因乙方原因导致协议无法履行或乙方不履行协议的约定，则无权要求返还定金和已付转让款；如因甲方原因导致本协议无法履行或甲方不履行合同的约定，应当向乙方返还已付转让款和押金，并赔偿乙方损失。（二）乙方未能按期支付本协议的价款，每逾期一日应按逾期部分金额的1%支付甲方违约金。（三）甲方在没有特殊情况下，超过6个月没有变更营业执照及法人代表手续，每超过一个月甲方赔偿乙方一万元违约金（因乙方配合造成时间拖延除外）。四、合同变更和解除。当发生下列情形之一时，可以变更、解除合同：（一）因情况发生变化，当事人双方协商一致，并订立了变更或解除协议，而且不因此损害国家和社会公众利益的。（二）由于不可抗力因素致本合同的条款不能履行的。（三）由于一方在协议约定的期限内因故没有履行合同，另一方予以书面认同的。（四）由于甲方在协议签订之前有未偿清的债权债务，导致乙方无法正常经营，甲方无条件退还乙方的所有转让费用和押金，并承担乙方的所有经济损失。本合同如需变更或解除，甲、乙双方必须签订变更或解除协议。（五）在签订协议后，乙方承诺诚信经营、遵守行业规定、遵守国家及地方法律法规，如因违反给甲方造成名誉及经济损失，甲方有权解除合同，并不退还乙方已付款项及押金，如情节严重，将追究乙方相关法律责任……” 协议签订后，陈华峰支付了12万元定金给陈远根，陈远根仅办理了远邦公司住所地、法定代表人、投资人及股权的变更登记手续，即：2015年5月20日，远邦公司住所由“宁化县翠江镇中山路12号5幢101室”变更为“福建省泉州市晋江市梅岭街道华苑新村A067栋”；2015年9月25日，法定代表人由“陈远根”变更为“陈华峰”，投资人（股权）由“陈远根、曾秀言”变更为“陈华峰、陈宗斌、陈清英、陈华钩”。 另查明，远邦公司于2013年3月23日办理了《工程设计与施工资质证书》（证书编号：C235015698-4/4），有效期“至2016年3月22日”，业务范围“建筑装饰装修工程设计与施工贰级”；2015年11月27日办理了《工程设计与施工资质证书》（证书编号：一体化换证FJ-00753-1/2），有效期“至2018年11月26日”，业务范围“工程设计专项资质、建筑装饰工程设计乙级”；2015年11月27日办理了《建筑业企业资质证书》（证书编号：D235013724），详细地址“宁化县翠江镇中山路12号5幢101室”，法定代表人“陈远根”，有效期“至2018年11月26日”。上述资质现均已超过有效期。陈华峰因陈远根未依约办理远邦公司资质变更手续，于2020年7月21日提起本案诉讼。后陈远根向本院提起反诉，本院受理后与本诉合并进行审理。 本院认为，陈远根与陈华峰于2015年3月29日签订的《公司资质转让协议书》，实质上是陈远根就其所持有的远邦公司股权，以股权转让的形式按协议规定的条款将该公司整体转让给陈华峰，协议内容系双方的真实意思表示，未违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应受其约束，全面履行自己的义务。协议签订后，陈华峰根据协议约定支付了12万元的定金，陈远根也根据协议的约定配合办理了营业执照、法定代表人及股权的变更手续。虽协议书约定“6个月内将资质证书变更手续办理齐全”，但陈华峰也未能证明其已完全按协议约定全额支付了定金。目前，双方均确认资质证书已于2018年11月26日过期，无法办理变更手续，但陈华峰在本案中不要求解除合同，且陈华峰在合同约定的资质变更手续办理期限届满的情况下，未能及时采取适当措施解决资质变更或协议解除事宜，直至资质证书于2018年11月26日过期，损失扩大，故其不得就扩大的损失要求陈远根赔偿。另，陈华峰也未能举证证明资质证书无法变更的过错在于陈远根，故其在陈远根已依约履行部分合同义务的情况下，要求陈远根返还转让款，赔偿支付费用，缺乏事实和法律依据，不予支持。而陈远根在已无法履行资质变更手续的情况下，要求陈华峰继续支付尾款及违约金，缺乏事实和法律依据，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下: 一、驳回陈华峰的诉讼请求； 二、驳回陈远根的反诉诉讼请求。 案件受理费7292元，由陈华峰负担；反诉案件受理费减半收取后计1750元，由陈远根负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  杨佩芳 人民陪审员  黄小燕 人民陪审员  颜佟萍 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  林丽芳 本判决引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。