广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0302民初2579号 原告：桂林银行股份有限公司，住所地：桂林市临桂区公园北路8号，统一社会信用代码：91450300198879064G。 法定代表人：吴东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑广林，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：马志凌，广西象山律师事务所律师。 被告：雷雪，女，1975年12月2日出生，汉族，桂林市达恩采暖设备有限公司执行董事兼总经理，住桂林市七星区。 被告：马晓霞，女，1963年7月14日出生，满族，柳州市众望物业服务公司退休职工，住柳州市柳北区。 被告：李**程，男，1985年9月29日出生，瑶族，中国建设银行股份有限公司桂林分行职员，住桂林市象山区。 被告马晓霞、李**程共同委托诉讼代理人：邓光荣，广西齐兴律师事务所律师。 被告马晓霞、李**程共同委托诉讼代理人：尤峰，广西齐兴律师事务所律师实习律师。 原告桂林银行股份有限公司与被告雷雪、马晓霞、李**程执行分配方案异议之诉纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告桂林银行股份有限公司的委托诉讼代理人马志凌、被告雷雪、被告马晓霞、被告李**程和马晓霞的共同委托诉讼代理人邓光荣、尤峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂林银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令撤销《马晓霞、李**程申请执行雷雪民间借贷纠纷案件分配方案》；2.请求判令准予原告参与被告雷雪名下桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅拍卖所得的320000元按债权比例进行分配；3.请求确认分配款项不应扣除预留被告雷雪的租金。事实与理由：被告雷雪是原告与桂林市西菲诺电气设备有限公司金融借款合同纠纷案件的担保人，桂林市象山区人民法院已经作出（2019）桂0304民初356号民事判决，被告雷雪对桂林市西菲诺电气设备有限公司的债务承担连带清偿责任，判决生效后，原告已经向象山法院申请执行。执行过程中，原告得知桂林市秀峰区人民法院在执行马晓霞、李**程与被告雷雪（2018）桂03民终276、275号民事判决的案件中，对被告雷雪名下桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅进行拍卖，以320000元成交。故，原告依法向桂林市秀峰区人民法院递交参与分配申请，申请金额为本金100万元及利息。桂林市秀峰区人民法院于2020年9月18日作出《马晓霞、李**程申请执行雷雪民间借贷纠纷案件分配方案》，该分配方案认为原告不应参与分配，分配方案中不应留存被告雷雪的租金，理由如下：1.《最高人民法院关于的解释》第510条的规定“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。”本案中，原告、被告马晓霞、李**程申请执行的债权皆为普通债权，原告在2020年4月份已及时申请参与分配，因此三方应当按照各自占全部申请参与分配债权的数额的比例受偿。原告在桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初356号民事判决中，对桂林市西菲诺电气设备有限公司名下存放于桂林市象山区的存货享有优先受偿权，但实际上该批存货已不存在，从始至终未受原告的控制，没有任何折价或者拍卖、变卖的可能性，而该案其他被执行人名下财产也并不足以清偿原告的所有债权，因此原告申请参与本案执行款项分配合法有据。2.分配款项不应扣除留存被告雷雪的租金。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必须的居住房屋参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金。但，本案拍卖被告雷雪名下桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅并非雷雪生活所需居住的用房，是为投资购置，并非其实际住所，不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定，因此不应从拍卖款中扣除租金。综上所述，原告有权参与本案的执行分配，执行款项扣除执行费等必要费用后，应当按原告、被告马晓霞、被告李**程各自的债权总额比例进行分配，不应留存资金给被告雷雪。故原告诉至法院提起本案诉讼。 被告雷雪答辩称，我不同意原告的诉请。我同意分配方案，不同意原告参与分配，分配方案中应当保留我的租金。 被告马晓霞、李**程答辩称：1.被告马晓霞、李**程同意桂林市秀峰区人民法院作出的针对被执行人雷雪坐落于桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅拍卖所得执行款的分配方案；2.原告在金融贷款债务人的抵押权没有处置前，先要求被执行人作为担保人的雷雪承担担保责任，不合法律规定。原告的债权有金融贷款债务人提供抵押担保，依法应当先行处理金融借贷债务人的抵押物。在抵押物优先受偿权不能清偿到期债权后才能要求担保人承担保证责任。（2019）桂0304民初356号民事判决中被执行人雷雪只是金融借款的担保人，在金融贷款债务人桂林市菲诺电气设备有限公司的抵押财产清偿前，不先行担保还款责任。3.没有证据证明（2019）桂0304民初356号判决中原告的债权不能得到清偿，不符合参与分配的条件。（1）原告的债权有债务人提供的抵押担保。根据金融机构借贷的相关规定，抵押财产的价值应当远大于金融借贷。（2）原告的金融借贷除了有债务人（桂林市西菲诺电气设备有限公司）的抵押担保外，还有其他担保人，其债务足以得到清偿。3.假设现原告的金融借贷债务人提供的抵押或质押的财产减损，不足以清偿其全部债务，其责任也应由原告自行承担，不能将责任转嫁给被告马晓霞、李**程。原告是专业的金融机构。根据商业银行法第35条、36条规定，原告在审查贷款申请过程中要对担保财产权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查，有法定的审查义务，如原告金融贷款担保财产减损不足以清偿其债务，也是由于原告没有尽到法定的审查义务所致，应当自行承担其损失后果。根据责任自负的原则，原告不可能将损害后果转嫁给被告马晓霞、李**程。4.已拍卖的被执行人雷雪的财产系被告马晓霞、李**程查封的财产，拍卖金额尚不足以清偿被告马晓霞、李**程债权。为将来判决得到执行，对于被执行人雷雪的财产，在审理阶段就由被告马晓霞、李**程查封并支付了相关费用，才使被执行人雷雪的该处房屋得以执行。现涉案财产拍卖后扣除银行借贷后，只剩余226082元，不足以清偿被告马晓霞、李**程的债权。综上，原告请求参与分配，没有事实和法律依据，被告马晓霞、李**程不同意原告参与分配，请求法院依法驳回原告诉请。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。三被告对原告所提供的证据的真实性均无异议，本院对原告所提供的证据的真实性予以确认。至于当事人提交证据能否证明其主张的证明目的，将在本院认为部分综合阐述。 综合对上述证据的确认及原、被告在庭审笔录陈述的事实，本院确认本案如下法律事实： 被告马晓霞依据已生效的桂林市中级人民法院作出的（2018）桂03民终276号民事判决书，将被告雷雪列为被执行人，向本院申请强制执行。被告李**程依据已生效的桂林市中级人民法院作出的（2018）桂03民终275民事判决书，将被告雷雪列为被执行人，向本院申请强制执行。被告马晓霞、李**程先后申请对被告雷雪名下的房屋，即桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间房屋进行了保全，并申请法院处置。原告依据已生效的桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初356号民事判决书向本院申请参与分配，金额为本金100万元及利息。该案判决如下：“一、被告桂林市西菲诺电气设备有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告桂林银行股份有限公司借款本金1000000元，并支付利息102899.75元、罚息207375元（罚息暂计算至2018年11月19日，2018年11月20日起的罚息按年利率18.9%计算至借款实际清偿之日为止）；二、被告桂林市西菲诺电气设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告桂林银行股份有限公司律师代理费1500元；三、原告桂林银行股份有限公司对被告桂林市西菲诺电气设备公司名下存放于桂林市象山区的存货（详见《最高额抵押合同》附件1《抵押物清单》）折价或者拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；四、被告桂林市达恩采暖设备有限公司、雷震、刘琨、吴晓莹、彭诗婷、雷雪对被告桂林市西菲诺电气设备有限公司的上述债务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向被告桂林市西菲诺电气设备有限公司追偿”。 在对被告雷雪的执行过程中，本院执行局于2020年9月18日作出《马晓霞、李**程申请执行雷雪民间借贷纠纷案件分配方案》，载明：“一、本院依法对雷雪名下桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅房屋拍卖，在2020年5月25日网络公开竞价中，以320000元成交。二、支付抵押权人桂林银行股份有限公司93917.36元，本院扣除执行费1590元，支付司法拍卖辅助费用2800元。支付马晓霞案件受理费、保全费、公告费7731元；支付李**程案件受理费、保全费、公告费8097元。根据雷雪申请，其唯一住房被拍卖，申请从执行款中留存8年租金，本院综合考虑按4000元每年标准给付雷雪5年租金20000元。剩余可执行分配金额为185864.64元。马晓霞本金100000元，利息106389元，律师费5000元，扣除已领取4799元，合计206590元。李**程本金110000元，利息115292元，扣除已领取4800元，合计220492元。分配债权共计427082元。按比例分配马晓霞占48.37%,分配89902元；李**程占51.63%，分配95962.64元。……桂林银行股份有限公司对桂林市西菲诺电气设备有限公司名下存放于桂林市象山区的设备处置后所得的价款享有优先受偿权。桂林市西菲诺电气设备有限公司名下有抵押财产，目前抵押物尚未处置，桂林银行股份有限公司就抵押物优先受偿金额能否清偿全部债务尚不明确，且该案其他被执行人名下亦有财产。故该案不属于被执行不能清偿所有债务的范围。桂林银行股份有限公司就全部债务本息直接参与担保人雷雪在本院案件中的案款分配无法律依据，故本院不予分配”。 被告马晓霞、李**程对上述分配方案无异议。原告对上述分配方案提出书面异议，被告马晓霞、李**程对原告的异议也提出了书面反对意见。原告遂提起本案诉讼。 本院认为，本案系执行分配方案异议之诉。本案中，原告、被告马晓霞、李**程对被告的执行财产参与分配，本院作出分配方案后，原告对分配方案提出书面异议，被告马晓霞、李**程对原告的意见提出反对意见，原告向本院提出执行分配方案异议之诉符合法律规定，现就本案的争议焦点分析如下： 一、关于原告是否有权参与分配的问题 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条的规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”，原告对于被告雷雪的债权来源于已生效的桂林市象山区人民法院作出的（2019）桂0304民初356号民事判决书。在该判决书的判项中明确了被告雷雪与案外人桂林市达恩采暖设备有限公司、雷震、刘琨、吴晓莹、彭诗婷共同对主债务人桂林市西菲诺电气设备有限公司的涉案债务承担连带清偿责任，同时还明确了原告对担保物，即主债务人桂林市西菲诺电气设备有限公司名下的桂林市象山区存货折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。由此可以得知，原告对于被告雷雪的债权系普通债权。目前，原告已经就该案向桂林市象山区人民法院提出了执行申请，截止至本案一审庭审辩论终结时，该案件仍在执行过程中。原告申请参与本案执行，提出了抵押物已灭失无法受偿等情形，但未能提供证据予以证实。故目前原告就象山法院的执行案件中是否能够清偿其债权的情形并不明确，其他被执行人名下是否有可供执行财产的情形也不明确。综上，因原告未能提供证据证明本案属于被执行人的财产不能清偿所有债权的情形，故其就全部债务本息申请直接参与本院执行案件中雷雪被执行案款分配的理由，因其举证不能而不能成立，且不符合上述法律规定，本院不予支持。 二、关于本院执行分配方案是否应留存被告雷雪租金的问题 原告提出被告雷雪被执行拍卖的房屋，即桂林市七星区漓江路28号中软现代城5栋1-1-6号单间住宅并非被告雷雪的生活居住用房，系投资购置，不应在执行分配方案中扣除租金的主张。根据本案所查明的案件事实，被告雷雪作为成年未婚女性，且上述房屋系其名下唯一住房，本院执行局在制作执行方案中依据被告雷雪的申请从执行款中留存5年租金共20000元符合法律规定。原告提出上述主张，但未能提供证据证明被告雷雪仍存在需扶养义务人扶养等其他不应留存租金的情形，故原告的上述主张因其举证不能，且于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条的规定，判决如下： 驳回原告桂林银行股份有限公司的诉讼请求。 本案件受理费6100元（原告已预交），由原告桂林银行股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费6100元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。 审 判 长  黄 强 人民陪审员  申和平 人民陪审员  宋 凯 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  徐 勇 附录法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十条金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持： （一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的； （二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的； （三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。 执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持。