广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初12224号原告：耿孝春，女，1969年9月17日出生，汉族，住黑龙江省伊春市汤旺河区,委托诉讼代理人：梁挺坚，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙世烈，广东聚理律师事务所律师助理。被告：广州市南头科技有限公司，住所地广州市花都区炭步镇茶塘村，统一社会信用代码91440114737184211B。法定代表人：汤伟标。委托诉讼代理人：陈志勇，广东合誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄爱珍，广东合誉律师事务所律师。原告耿孝春诉被告广州市南头科技有限公司（简称南头科技公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月29日受理后，依法适用简易程序，于2019年11月17日公开开庭进行了审理。原告耿孝春及其委托诉讼代理人梁挺坚，被告南头科技公司的委托诉讼代理人黄爱珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告耿孝春向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告的劳动合同关系(2020年7年24日)；2?请求判令被告支付原告住院伙食补助费：100元/天×18天×70%=1260元；3?请求判令被告支付原告交通费：1000元；4、请求判令被告支付原告护理费：150元/天×16天=2400元；（医嘱住院期间留陪人一名）；5、请求判令被告支付原告护理费：150元/天×3个月×30天=13500元；（医嘱出院后三个月家人陪护）；6、请求判令被告支付原告一次性伤残补助金：5642.17元/月×9个月=50779.53元；7、请求判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金：5642.17元/月×2个月=11284.34元；8、请求判令被告支付原告一次性伤残就业补助金：5642.17元/月×8个月=45137.36元；9、请求判令被告支付原告评残费用：390元；10?请求判令被告支付原告未购买社会保险的经济补偿金（2015年12月至今）:5个月×5642.17元/月＝28210.85元；11、请求判令被告支付原告停工留薪期工资：5642.17元/月×7个月＝39495.19元；其中原告受伤后，被告已向原告支付了2100元/月×9个月＝18900元；以上合计：174557.27元。事实与理由：原告自2015年12月17日入职被告广州市南头科技有限公司担任涂油普工一职。2019年9月29日13时30分左右，原告在被告广州市南头科技有限公司上班推车时摔倒被车轮压伤右肩。受伤后被送往广州市中西结合医院治疗，经医生诊断为：右肩脱位并肱骨大结节骨折。入职工作期间，被告从未依法为原告缴纳社会保险。原告月平均工资为5642.17元，工资以计件形式计算，以银行转账的形式发放。受伤稳定后，原告向广州市花都区人力资源和社会保障局申请工伤认定，于2020年2月28日广州市花都区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告属于工伤，后于2020年7月4日广州市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，评定劳动功能障碍等级为九级，确认停工留薪期为2019年09月29日至2020年03月28日，2020年05月12日至2020年06月12日。原告于2020年7月24日向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，当日广州市劳动人事争议仲裁委员会出具不予受理通知书。据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。被告南头科技公司辩称：对于原告的第一项诉请，我方确认原告的入职时间为2015年12月17日，劳动合同关系终止时间为2019年9月17日，因原告达到法定退休年龄而终止，而非原告主张的2020年7月24日。第二项诉请住院伙食补助费无异议。第三项诉请交通费有异议，被告在原告受伤治疗期间已经按照原告提出的交通费报销支付了交通费，所以该请求没有事实依据。第四项诉请护理费，对150元/元标准有异议，应按120元/天计算，而且被告已经支付了住院期间的护理费400元，应当予以扣除。第五项诉请出院后的护理费不予同意，原告并未达到伤残护理等级，故其要求出院后的护理费没有事实依据。第六项诉请伤残补助金计算9个月无异议，但对计算标准有异议，其计算标准应为在岗职工平均工资9320元×60%，故伤残补助金应为50328元。第七项诉请计算2个月无异议，计算标准意见与伤残补助金意见一致，故医疗补助金应为11184元。第八项诉请不予同意，原、被告双方劳动关系于2019年9月16日已终止，原告受伤的时间在2019年9月29日，当时双方的法律关系应为劳务关系，依据广东省高院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见第16条的规定，劳动者达到法庭退休年龄或已享受基本养老待遇的，劳动关系终止，劳动者所受伤害如认定为工伤，劳动者要求用人单位……但不包括一次性就业补助金。本案原告属于该条规定的情形，故其主张一次性伤残就业补助金没有事实和法律依据。第九项诉请没有异议。第十项诉请不予同意，原被告双方劳动关系是因达到法定退休年龄而终止，其请求经济补偿金没有依据。对于停工留薪期的工资有异议，按照原被告双方签订的劳动合同约定，原告是同意被告制定的员工手册，当时原告对该规章制度予以签收并表示同意，根据员工手册第4章第9节工伤管理的规定，在工伤住院不能上班期间的，工伤假期的工资按当地最低工资标准予以发放，现原告的停工留薪期为7个月，而被告已经按照2100元/月的标准向原告支付了9个月工伤治疗期间的工资，共支付18900元，故原告主张停工留薪期工资没有事实依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，耿孝春于2015年12月17日入职被告公司工作，岗位是涂油，工资为计件工资。耿孝春与南头科技公司有签订劳动合同。南头科技公司没有为耿孝春缴纳社保。2019年9月29日13时30分左右，耿孝春在南头科技公司上班推车时摔倒被车轮压伤右肩。原告在受伤后再未回被告公司上班。广州市花都区人力资源和社会保障局于2020年2月28日作出[2020]6935号《认定工伤决定书》，认定耿孝春构成工伤，用人单位名称是被告南头科技公司。广州市劳动能力鉴定委员会于2020年7月4日作出[2020]61257号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定耿孝春劳动能力障碍程度为玖级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2019年9月29日至2020年3月28日,2020年5月12日至2020年6月12日。原告支付鉴定费390元。原告在2019年9月29日受伤后被送往广州市中西医结合医院住院治疗16天，出院诊断：右肩脱位并肱骨大结节骨折，出院医嘱提及：加强营养、建议出院后家人陪护全休息3个月，1年后酌情拆内固定。原告后于2020年5月12日至2020年5月14日至广州市中西医结合医院住院治疗2天，出院诊断：右肱骨大结节骨折术后（螺钉寄留），右肩关节冻结肩。原告于2020年10月19日、2019年10月24日、2019年11月12日、2019年11月22日、2019年12月4日、2019年12月17日、2020年1月8日、2020年1月16日、2020年2月21日、2020年3月7日、2020年3月20日、2020年4月3日、2020年4月16日、2020年4月28日、2020年5月11日、2020年5月16日、2020年5月27日、2020年5月20日、2020年6月16日、2020年7月1日、2020年7月14日、2020年7月23日进行门诊治疗。被告主张其支付原告护工费400元，住院治疗费35117.51元、交通费加复诊费5763.66元。原告耿孝春主张其工资为5642.17元/月，工资通过银行转账形式发放，原告对此提交银行流水清单为证，被告对该银行流水清单真实性无异议，但南头科技公司主张耿孝春的月均工资为5222.5元/月，被告对此提交工资表为证，原告对该工资表三性有异议。被告主张其公司《员工手册》规定员工工伤期的工资按照当地行政区最低工资标准发放，其已向原告告知该规定，被告已按照《员工手册》规定以广州市最低工资标准2100元/月发放原工伤治疗期间的工资18900元。被告对此提交证据如下：1、员工手册；2、承诺书，内容如下：本人从2015年12月17日起进入广州市南头科技有限公司从事涂油工作，本人已接受公司的厂规厂纪和安全生产规章制度培训，并愿意严格遵守，如有违反，请公司按章惩处。该承诺书有原告签名。原告对承诺书的真实性无异议，但证明内容不予认可。原告耿孝春于2020年7月24日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2020年7月24日作出穗劳人仲案不[2020]421号不予受理通知书。本院认为：由于耿孝春在2019年9月17日已年满50周岁，达到退休年龄，原、被告双方的劳动关系终止。2019年9月18日后，双方系劳务关系。故原告诉求双方于2020年7月24日解除劳动关系，与法律规定相悖，本院不予支持。但耿孝春在工作中受伤，业经认定为工伤，南头科技公司作为用人单位，依法应为耿孝春购买工伤保险以分散风险，但南头科技公司没有为耿孝春购买工伤保险，因此，南头科技公司未尽其应有责任，耿孝春依法可享受的工伤待遇，应由南头科技公司予以承担。关于耿孝春的本人工资。耿孝春主张其本人工资为5642.17元/月，南头科技公司主张原告工资为5222.5元/月，被告南头科技公司提供的支付工资表，系被告单方制作，且原告不予确认，故本院不予采纳。根据被告确认的原告提交的银行流水清单，经本院核算，原告事发前12个月平均工资为5512.28元/月，耿孝春的月平均工资低于上一年度年广州市职工平均工资9320元/月的60%即5592元。关于经济补偿金，2019年9月17日耿孝春达到法定退休年龄，双方劳动合同关系因法定原因终止，之后双方形成的用工关系为劳务关系，耿孝春要求支付违法解除劳动关系的经济补偿金缺少事实和法律依据，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金，《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。”耿孝春与被告之间的劳动关系因耿孝春达到法定退休年龄而终止，原告诉求一次性伤残就业补助金，无事实和法律依据，本院不予支持。结合本院查明的事实，原告因工伤依法应享受的工伤保险待遇为：1、鉴定费凭票据计算为390元。2、护理费，住院护理费，原告主张按照150元/天计算，未超出本地护工标准，本院予以支持，遵医嘱16天为2400元。出院后护理费，按医嘱为3个月，应按照120元/天计算为10800元，本项合计13200元。被告主张其向原告支付的护工费，并非同一范畴，原告并未主张，本院不予扣除。3、住院期间伙食补助，按照本地因公出差伙食补助费标准百分之七十计算为70元/天×18天=1260元。4、停工留薪期，《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。被告主张其公司《员工手册》规定员工工伤期的工资按照当地行政区最低工资标准发放，其已向原告告知该规定，被告对此提交承诺书为证，但该承诺书仅能证明原告已接受公司的厂规厂纪和安全生产规章制度培训，不能证明厂规厂纪和安全生产规章制度中包括了《员工手册》，被告也无其他证据证明，无法形成完整证据链证明其已向原告告知《员工手册》的该项规定，故被告按照广州市最低工资标准2100元/月发放原告停工留薪期工资，理据不足，本院不予支持。停工留薪期工资从2019年9月29日至2020年3月28日,2020年5月12日至2020年6月12日，按照5512.28元/月计算，计为38585.96元，被告已按照《员工手册》规定以广州市最低工资标准2100元/月发放原告工伤治疗期间的工资18900元，经抵扣，被告仍需向原告支付停工留薪期工资19685.96元。5、一次性伤残补助金，按9个月×9320元/月×60%=50328元。6、一次性工伤医疗补助金，按2个月×9320元/月×60%=11184元。7、交通费，按照30元/天计算住院加门诊天数40天，为1200元，结合原告的病历及被告提交的微信转账记录、医疗发票，被告已向原告支付交通费264元，被告尚应承担原告交通费936元。上述费用合计96983.96元，由被告南头科技公司向原告予以支付。被告主张其向原告支付的住院治疗费及复诊费，原告在本案并未主张，本院不予处理。为此，依照《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条、第六十二条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第四十三条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州市南头科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告耿孝春支付96983.96元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市南头科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  张草萍二〇二〇年十二月十一日书记员  宁 琳汤晓敏