湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0702民初3554号原告：何家清，男，汉族，1959年11月27日出生，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：冯建穗，湖南南天门律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：喻江**，湖南南天门律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被告：常德人和建设有限公司，住所地湖南省常德市柳叶湖旅游度假区七里桥街道七里桥社区三组柳叶路1098号。法定代表人：陈克荣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：樊安红，湖南宏声律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：詹丽娜，湖南宏声律师事务所实习律师，代理权限为一般授权代理。原告何家清与被告常德人和建设有限公司（以下简称人和公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年6月9日作出（2020）湘0702民初1510号判决，原告何家清不服该判决，向常德市中级人民法院提出上诉，该院作出（2020）湘07民终1363号民事裁定，将该案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告何家清及其委托诉讼代理人冯建穗、喻江**，被告人和公司委托诉讼代理人樊安红、詹丽娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。何家清向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告赔偿因侵权发生的误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计315176.34元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年4月22日，原告受旺城公司指派到被告承揽的“登泰·丹霞苑”的施工地点从事监理工作，因被告放任安全隐患，安全设施脚踏板未固定，导致侵权事故发生，造成原告伤残，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，原告依法起诉至法院，恳请判如所请。被告人和公司辩称：1、人和公司没有过错，脚手架都是按规定固定牢实的；2、原告受伤的原因是因为他中午大量饮酒所致；3、原告不是监理公司应当派往建筑工地的监理人员，系非法进入施工现场，受伤应由他自己负责；4、即使原告所诉事实存在，原告在工作场所因工作环境因素受伤，应当依法享受工伤待遇，被告不是侵权第三人。经审理查明，本院确认如下事实：2017年4月，常德登泰置业有限公司（以下简称登泰公司）与常德市旺城建设监理有限公司（以下简称旺城公司）签订了一份《建设工程监理合同》，原告何家清受旺城公司指派到被告承揽的“登泰·丹霞苑”的施工地点从事监理工作。2019年4月22日下午2:00左右，原告在登泰·丹霞苑项目4号楼3楼对外墙干挂石材幕墙进行施工质量检查验收时，因外脚手架上的脚手板未按《中华人民共和国行业标准》中规定铺设，致使原告脚踩下去竹架板移位悬空跌落至第二防护层的竹架板上，导致受伤。2019年7月1日，常德市人力资源和社会保障局对原告的受伤认定为工伤。2020年11月20日，经本院委托，常德市广德司法鉴定中心对原告伤残程度作出鉴定，鉴定意见为：1、多发肋骨骨折构成捌级伤残；2、此次损伤误工120日，护理60日，营养60日。以上事实有当事人陈述，证人证言，书证，司法鉴定意见书，中国建设银行交易明细在卷佐证，足以确认。本院认为，本案争议的焦点如下：一、原告何家清是否可以在“登泰·丹霞苑”履行监理职责。旺城公司说明原告何家清是其为了加强“登泰·丹霞苑”的监理力量增派到该工地从事监理工作，旺城公司在未更换“登泰·丹霞苑”建设工程监理人员只是增派的情况下并未违反合同约定，另外被告方证人谢某也证明原告何家清在“登泰·丹霞苑”工程从事监理工作，在其进行质量检查时，双方都有人员陪同的情况，足以说明原告何家清在“登泰·丹霞苑”工地从事监理工作是双方都已认可的，是可以在该工地履行监理职责的。二、原告何家清在“登泰·丹霞苑”工程建设工地受伤，被告人和公司是否应该承担责任。根据《中华人民共和国建筑法》第四十五条规定施工现场安全由建筑施工企业负责。“登泰·丹霞苑”建设工程是由人和公司承建的，应对该工程的施工安全负责。根据被告方的证人谢某对脚手板的描述，结合原告跌落的位置和监理第48号通知单的整改内容，可以认定“登泰·丹霞苑”4号楼出事地点的外脚手架上的脚手板未按《中华人民共和国行业标准》中的《建筑施工易发事故防治安全标准》规定的铺满、铺稳、铺实、铺平，以及《中华人民共和国行业标准》中的《建筑施工安全检查标准》规定的脚手板材质、规格应符合规范要求，铺板应严密、牢靠，故被告对损害的发生负有主要责任。虽然被告方的两位证人猜测、推断原告出事当天检查工作时喝过酒的证言不能采信，但原告作为成年人且明知出事的施工现场存在安全隐患正在整改当中，却心存侥幸没有做好防范工作，对损害的发生负有次要责任。现根据双方的过错程度，本院认为，被告人和公司对原告何家清的损失承担80%的赔偿责任，原告何家清对其损失自行承担20%的责任。三、因用人单位以外第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者在获得用人单位工伤保险赔偿后，又向侵权人提起人身损害赔偿诉讼，请求判令侵权人承担民事赔偿责任的，是否应当予以支持。原告何家清为旺城公司员工，在受该公司指派前往“登泰·丹霞苑”建设项目履行监理职责过程中受伤，应属于用人单位以外的第三人侵权造成的人身损害。那么原告何家清已被常德市人力资源和社会保障局认定为工伤并得到了工伤赔偿后，是否还有权请求被告人和公司承担赔偿责任，对该诉讼是否应当予以支持？本院认为，原告何家清因用人单位以外第三人即被告人和公司侵权造成人身损害，构成工伤，在获得工伤保险赔偿以后仍有权请求被告人和公司承担赔偿责任，对该诉讼请求，本院予以支持。理由如下：1、因用人单位以外第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系中，互不排斥。即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人，基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据何家清在常德市中级人民法院《询问笔录》中的自认，其因本次事故产生的医疗费、护理费已在工伤保险中予以处理，误工期3个月期间由用人单位按3200元/月发放工资，另外获得30000元一次性伤残补助金。综上，原告何家清的损失认定如下：1、住院伙食补助费：5900元（住院59天×100元/天）；2、残疾赔偿金：239052元（39842元×30%×20），2019年湖南省城镇居民人均可支配收入39842元，8级伤残，赔偿年限20年）；3、误工费：4036元（受伤前平均工资4209元-受伤后发的工资3200元×4个月）；4、营养费：3000元（60日×50元/日）；5、交通费：1500元（酌定）；6、精神抚慰金：15000元（参照伤残等级）；7、鉴定费（自行委托）：2280元（实际损失）；8、其他财产损失：2000元（酌定）。原告何家清的护理费10983元在工伤赔偿中已由用人单位支付，原告没有证据证明在本案中主张的护理费用为治疗支出的合理费用，对原告要求赔偿护理费的诉讼请求不予支持，故原告何家清损失赔偿金额共计272768元，被告人和公司应赔偿其损失为218214.40元（272768×80%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、常德人和建设有限公司于本判决生效之日起十日内向何家清支付各项损失218214.40元；二、驳回何家清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4144元，由常德人和建设有限公司负担3315元，何家清负担829元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  郑鲁平人民陪审员  周俊慧人民陪审员  林 露二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  黄雅乐附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。