湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初2258号原告：陈希，男，1972年7月23日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：易华志，湖南崇民律师事务所律师，系原告陈希的特别授权委托诉讼代理人。委托诉讼代理人：贺林，湖南崇民律师事务所律师。被告：张家界纳百利国际旅行社股份有限公司，统一社会信用代码914308005743462543，住所地张家界市永定区永定办事处教场居委会天子巷6号（闽南酒店内）。法定代表人：朱新华，系总经理。委托诉讼代理人：张炜，男，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张歆，湖南澧滨律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告陈希与被告张家界纳百利国际旅行社股份有限公司（以下简称纳百利公司）劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告陈希的委托诉讼代理人贺林，被告纳百利公司的委托诉讼代理人张炜、张歆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈希向本院提出诉讼请求：1.判令自申请劳动仲裁之日起解除原告与被告的劳动关系。2.判令被告向原告支付2011年6月至2012年5月工资及未签订书面劳动合同的双倍工资118956元（5172×23）。3.判令被告向原告支付2012年6月至2019年10月的工资460308元。4.判令被告向原告支付经济补偿金43962元（5172×8.5）。事实与理由：原告于2011年6月进入被告处工作，任职副总经理，负责业务及采购工作，工资5172元／月（具体工资标准以被告记账凭证记载的为准），但被告一直未与原告签订书面劳动合同，也没有实际给原告发放工资。2012年7月，原告认缴被告10%的股份（被告注册资本1000万)，并实缴股金10万元，双方协商另外90万元股金以工资及分红冲抵，被告在张家界市永定区人民法院(2019)湘0802民初4600号案中提交股东名册认可原告曾认缴10%的股份。原告入职后，工资一直由被告记载在应收账款中（见被告2011年8月25日第36号、2011年9月26日第25号、2011年10月21日第8号、2011年11月25日第35号、2011年12月21日第2号、2012年1月31日第30号、2012年5月24日第85号记账凭证），原告认缴被告股份后，被告将原告工资与应收账款分开单独记账用于冲抵股金（见被告2012年5月24日第85号记账凭证）。根据《民事诉讼证据的若干规定》第四十七条、四十八条的规定，被告作为记账凭证的制作者、保管者、控制方，应依法提交该证据。因工资用于冲抵股金，原告一直未要求被告支付。因被告未变更工商登记，原告未获得股东身份，无法行使股东权利，原告便起诉要求被告返还已支付的10万元股金，张家界市永定区人民法院作出(2019)湘0802民初4600号民事判决，判令被告向原告返还该款，该案后经(2020)08民终141号判决，维持原判。由于被告拒不支付原告工资。原告故提起诉讼，请求判如所请。被告纳百利公司辩称：1.原、被告之间不存在劳动关系，事实是原告组建福建中心挂靠被告，以被告的名义从事旅游业务，并向被告借款开展旅游业务。2.原告没有证据证明与被告存在劳动关系。原告自认其在2017年离开被告，且原告在2016年3月-4月已在张家界世遗国际旅行社领取工资。根据劳动法规定，一个人不可能同时在两处存在劳动关系，由此证明原告主张其在2011年6月至2019年期间与被告存在劳动关系不属实。3.原告的诉请已经超过仲裁时效。真实情况是在2019年10月被告向原告主张欠款纠纷以后，原告才提起劳动争议。综上，法院应驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据原、被告双方的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：被告纳百利公司成立于2011年5月26日，经营范围包括国内旅游业务、入境旅游业务、为游客提供代订酒店住宿等。被告诉讼陈述，2011年6月份,原告陈希因挂靠被告经营福建中心在被告处挂名副总经理。被告提供的“1131001应收账款-陈希”明细分类账记载：1.2011年陈希6月工资4975元，陈希2011年7月工资4975元，2011年8月工资及补助5175元，2011年9月工资及补助5175元，2011年10月工资及补助5175元，2011年11月工资5175元，2011年12月工资及补贴5185元；前述记账凭证号为2011年8月25日36号，2011年9月26日25号等（显示应收款余额减少）。2.2012年5月24日，调账陈希工资35835元（显示应收款余额增加），记账凭证号为2012年5月24日85号。此后,原告陈希就其经营的福建中心同被告对团款及门票款进行结算。被告股东名册记载陈希认购出资额100万元，实缴出资10万元。被告提交的2012年7月31日记账凭证（电子档）记载：陈希于2012年7月31日向被告刷卡付款13.5万元，被告将该13.5万元分别记账为其他应付款陈希股金10万元，应收转款陈希团款35000元。2019年10月23日，原告陈希向本院起诉，要求被告纳百利公司返还股金10万元及利息。该案经张家界市中级人民法院作出（2020）湘08民终141号民事判决，该判决说理部分认为自2012年发生陈希转账股金事实，纳百利公司在2019年7月1日办理股东名册不符合股份有限公司经营运行常理，且至今未办理相关内容的公司章程及备案，故陈希未取得纳百利公司的股权，纳百利公司应退还该10万元。二审维持了本院一审判令纳百利公司返还陈希该10万元的判决。2019年10月24日，原告陈希向张家界市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求与向本院的诉讼请求一致。张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出张老人仲字〔2019〕第137号《仲裁裁决书》，认为陈希没有提供证据证明其与纳百利公司之间存在劳动关系，裁决驳回了陈希的全部仲裁请求。陈希不服仲裁裁决，在法定起诉期间内向本院提起诉讼。本院诉讼中，原告要求被告提交其控制的诉状中所列证据。被告于2020年11月20日出具《关于原告要求调取财务凭证情况的说明》，称其公司2012年3月才正式接待团队，公司财务至2012年6月才建立正式财务记账凭证做账，公司故未发现原告申请的记账凭证。被告并提供了“1131001应收账款-陈希”明细分类账（2011年7月21日至2012年5月31日期间），以及2012年6月之后的原始记账凭证。经原告对2012年6月之后的原始记账凭证质证，确认该记账凭证没有关于陈希工资或用陈希工资抵扣陈希认缴股金的记账。上述事实，有当事人的陈述、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、被告提交的工资部分调账明细、“1131001应收账款-陈希”明细分类账、被告营业执照、对账单、2012年7月31日记账凭证等证据予以证明，本院予以确认。判决的理由与结果本院认为，本案系劳动争议法律关系。本案的争议焦点为：一、被告抗辩超过仲裁时效应否采纳的问题；二、原、被告间是否存在事实劳动关系；三、原告的诉讼请求应否支持。关于焦点一。《最高人民法院关于第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第27条规定，当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。被告没有提供证据证明其在仲裁阶段提出了超过仲裁申请期间的抗辩，现被告在劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，在本院诉讼中以超过仲裁时效为由进行抗辩，本院不予支持。关于焦点二。当事人有责任对其主张提供证据予以证明，其提供的证据不足以证明其主张成立的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。原告陈希要求被告提供2012年5月24日第85号的记账凭证及之前的记账凭证，以此证明原告在认缴被告股份后，被告将原告工资与应收账款分开单独记账用于冲抵股金的事实。被告提供了“1131001应收账款-陈希”明细分类账，该记账体现了原、被告间有团款、门票款及陈希工资的往来账目，故本院对账目记载的原告的工资予以确认。原告要求被告提供2012年5月24日第85号的记账凭证，认为该凭证记载有被告为将往来款与股金两本账分开而将原告工资调账，用原告工资及分红抵扣原告欠缴股金的事实。本院认为，因被告没有提供该记账凭证，即便根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条关于“控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实”的规定，认定原告主张的调账事由成立，但该记账凭证也仅能反映该笔调账款项被用于调账抵扣股金，并不能证明此后也用陈希工资抵扣股金的事实。被告提供了调账后的原始记账凭证，该凭证没有关于陈希工资或用陈希工资抵扣股金的记账，即原告主张被告在调账后仍为其发放工资，缺乏证据证明。被告辩称系原告要求被告的财务人员将其“工资”从其欠公司的款项中减除，财务人员未经负责人同意错误记账，公司发现后纠正予调账处理，被告该辩称没有证据证明，本院不予采纳。《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的用工主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”被告辩称因原告挂靠被告经营“福建中心”旅游业务，被告于2011年6月给予原告名义上副总经理职务，双方无劳动关系，被告的该辩称与被告财务记账为原告发放工资的行为不符。原告任职被告副总经理，原告提供的劳动是被告的业务组成部分，在2011年12月之前被告按月为原告发放劳动报酬，原、被告双方符合法律规定的主体资格，本案应确认原、被告之间自2011年6月份至2011年12月份成立劳动关系。关于焦点三。如上所述，原、被告间自2011年6月份至2011年12月份成立劳动关系。原告以被告名义经营福建中心业务，双方有合作关系，在2011年12月后被告不再为原告发放工资。因“劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动”系认定劳动关系的基本要件，故不能认定在2011年12月后双方存在劳动关系。因此，本院对原告要求确认其与被告之间的劳动关系于2019年10月24日解除的诉讼请求，不予支持。同时，原告陈希陈述其在2016年陈明义走后便已经离职，双方劳动关系已经实际解除，无需本院再予确认双方解除劳动关系。原、被告间自2011年6月份至2011年12月份成立劳动关系，该期间双方没有签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。根据查明事实，原告的月平均工资为5119.29元。据此，被告应向原告支付未签订书面劳动合同的另一倍工资30715.74元（5119.29元／月×6个月）。被告欠付原告自2011年6月份至2011年12月份的工资35835元，被告应予支付。根据劳动合同法第四十六条之规定，解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金5119.29元（5119.29元×1个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告张家界纳百利国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈希2011年6月份至2011年12月份的工资35835元；二、被告张家界纳百利国际旅行社股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈希未签订书面劳动合同的双倍工资差额30715.74元、解除劳动合同经济补偿金5119.29元；三、驳回原告陈希其他的诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由张家界纳百利国际旅行社股份有限公司负担。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  向金春二〇二〇年十二月十八日书记员  赵李西附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……