广东省英德市人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)粤1881执异320号 申请人（申请执行人）：蔡云山，男，1959年3月17日出生，汉族，住广东省仁化县。 被执行人：英德市创源旅游开发有限公司，住所地：英德市英城英州大道与峰光路交汇处八楼803室。 法定代表人：赖成路。 被执行人：赖成路，男，1973年5月12日出生，汉族，朱广东省新丰县。 被申请人：潘小院，女，1977年7月20日出生，汉族，住广东省英德市。 被申请人：石丽娴，女，1976年3月2日出生，汉族，住广东省英德市。 本院在执行申请执行人蔡云山与被执行人英德市创源旅游开发有限公司、赖成路建设工程施工合同纠纷一案中，申请人蔡云山提出执行异议，要求追加潘小院、石丽娴为被执行人。本院依法组成合议庭进行审查，并于2020年12月17日举行听证会公开听证。申请人蔡云山到庭参加听证。本案现已审理终结。 申请人蔡云山称，我与被执行人英德市创源旅游开发有限公司、赖成路建设工程合同纠纷一案，法院已于2020年6月10日受理【案号：（2020）粤1881执2857号】。经查询被执行人英德市创源旅游开发有限公司企业工商内档案登记资料显示，被执行人赖成路、被申请人石丽娴为被执行人英德市创源旅游开发有限公司原股东、认缴注册资本为200万元，被执行人赖成路、被申请人石丽娴分别认缴出资180万、20万元，分别占注册资本总额比例为90%、10%，《英德市创源旅游开发有限公司章程》（2017年8月2日）明确约定被执行人赖成路、被申请人石丽娴须于2019年7月20日前缴足上述认缴出资。2017年11月30日，被执行人赖成路、被申请人石丽娴分别在认缴出资未到位的情况下将自己持有的10%的股权全部转让给被申请人潘小院。即被执行人赖成路、被申请人潘小院分别认缴出资160万元、40万元，分别占注册资本总额比例为80%、20%，《英德市创源旅游开发有限公司章程》（2017年11月30日）明确约定被执行人赖成路、被申请人潘小院须于2019年7月20日缴足上述认缴出资。2018年8月30日，被执行人赖成路、被申请人潘小院同意将被执行人英德市创源旅游开发有限公司注册资本由人民币200万元变更为3300万元，其中被执行人赖成路、被申请人潘小院分别认缴出资2480万、620万，分别占注册资本总额比例80%、20%，《英德市创源旅游开发有限公司》（2018年8月31日）明确约定被执行人赖成路、被申请人潘小院须于2020年8月30日前缴足上述认缴出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》[法释【2016】21号]第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”、第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出租义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，被申请人潘小院为被执行人英德市创源旅游开发有限公司现任股东，应依据上述法律规定在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，被申请人石丽娴作为被执行人英德市创源旅游开发有限公司原股东，未依法履行出资义务即转让股权，也应在未依法出资的范围内承担责任。 被申请人潘小院提交书面答辩词称，一、本人尊重蔡云山与创源公司签订了建筑工程施工合同和已经进行实质投入的事实。二、本人对于蔡云山与创源公司签订了建筑施工合同的事实事前事中和事后完全不知情，同时，签订施工合同属于公司重大事项，但创源公司未曾召开相关决策层会议也未形成任何股东会决议或董事会决定，即是说本人完全没有参与相关过程也未参与相关决策过程。当然，这不是规避本人责任的理由，我只是表达事实。三、根据国家政策，作为道路工程的承建方必须具备相应资质，而蔡云山同志作为自然人个体是没有资质和资格承建道路工程，因此，蔡云山同志和创源公司签订的合同属于无效合同。在此前提下，为了保障黄花镇公正村村民的生命健康安全、防止出现安全事故、保证蔡云山组织施工的工程委托英德市建筑工程质量检测站进行质量检测和鉴定。经检测和鉴定质量合格才能根据合同约定界定蔡云山的损失，并明确创源公司应该承担的返还或补偿责任，而不是支付工程款责任和承担全部损失责任，因为在此过程中，蔡云山同志和创源公司都是过错方，都应当承担自己应承担的责任。四、经了解，创源公司目前债务有近三千万元，而创源公司目前处于项目开发建设阶段，没有任何收入，公司净资产为负数，明显属于资不抵债状态，因此，如果创源公司需要承担返还和补偿责任，并且蔡云山同志坚持追加本人为被执行人，还得到法院支持，本人将依法申请暂停执行，并且，根据公司法维持小股东权益的相关规定和创源公司资不抵债的事实提请法院对创源公司进行破产清算。五、本人自辞职以来因身体原因一直处于失业状态，除了公司工资收入外没有任何其他收入来源，因此，本人根本没有能力认缴增资额度620万元是明显的事实。而创源公司增资3100万元的行为是事实，当时赖成路同志承诺本人不需要负责提供创源公司增资认缴资金而由创源公司解决，本人只需要配合办理增资工商登记变更手续。本人阐述上述事实并不是规避应该承担的责任，只是希望蔡云山尊重上述事实，并建议蔡云山同志在创源公司承认所欠工程款和创源公司不是有钱不支付的事实面前，给创源公司时间和空间筹措资金解决问题。如果蔡云山同志坚持追加本人作为被执行人，为了保证创源公司全体债权人利益，本人唯有依法向英德市人民法院申请对创源公司进行破产清算，以保障各方权益。 本院经审查查明，申请执行人蔡云山与被执行人英德市创源旅游开发有限公司、赖成路建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月9日作出的（2020）粤1881民初1114号民事判决书判决：一、限被告英德市创源旅游开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告蔡云山支付工程价款￥2774190.10元。二、限被告英德市创源旅游开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告蔡云山支付以工程价款￥2774190.10元为基数按实欠款额从2018年10月1日起计算至付清款日止的利息。其中：2019年8月20日之前按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的3倍计算，从2019年8月20日起至还清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的3倍计算。三、被告赖成路对上述一、二项判决确定的工程款和利息承担连带保证责任。四、驳回原告蔡云山的其他诉讼请求（不包括律师服务费部分）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费￥18491.59元，由被告英德市创源旅游开发有限公司负担。原告蔡云山已预交￥21820.62元，退回￥3329.03元。判决书生效后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行，本院以（2020）粤1881执2857号案立案执行。执行过程中，本院依法向金融机构、车辆登记部门、证券机构、网络支付机构、自然资源等部门出发查询通知，暂未发现被执行人英德市创源旅游开发有限公司有可供执行财产。 另查明，英德市市场监督管理局于2020年12月17日出具企业机读档案登记资料显示：英德市创源旅游开发有限公司，企业类型：有限责任公司，注册资本：叁仟叁佰万元人民币，投资者名称：1、赖成路（证照号码：440********6053），2、潘小院（证照号码：441********0281），成立日期：2017年8月2日。申请人提供的《英德市创源旅游开发有限公司章程》、《英德市创源旅游开发有限公司股权转让合同》、《英德市创源旅游开发有限公司股东会决议》、《股东（发起人）出资情况》、《核准变更登记通知书》等证据显示：2017年11月30日，潘小院分别受让了原股东石丽娴、赖成路各10%股份。2018年9月4日，英德市创源旅游开发有限公司变更登记注册资本，由200万元人民币变更为3300万元人民币，赖成路认缴2640万元，潘小院认缴660万元，须在2020年8月30日前缴足。被申请人潘小院于2020年12月17日提交的《听证会答辩词》中表示其未实际缴纳注册资本620万元。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定，本案作为股东的潘小院存在未足额缴纳出资的行为，申请人申请追加潘小院为被执行人在尚未足额缴纳出资的范围内承担责任，于法有据，本院予以支持。对于申请人申请追加石丽娴为被执行人问题，虽然被申请人石丽娴未依法履行出资义务就将股权全部转让给潘小院，但被申请人石丽娴在转让股权时（2020）粤1881执2857号执行案件的债权并未发生，故申请人申请追加石丽娴为被执行人理由不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人潘小院为（2020）粤1881执2857案件的被执行人，在尚未缴纳出资620万元的范围内承担责任； 二、驳回申请执行人蔡云山要求追加石丽娴为（2020）粤1881执2857案件被执行人的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向广东省英德市人民法院提起诉讼。 审判长  刘桂亮 审判员  周新宇 审判员  吴伟坚 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  邝楚怡