安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初1841号 原告：中建国际工程有限公司,住所地安徽省合肥市经济技术开发区翠微路6号海恒大厦六楼,统一社会信用代码913401001491452671。 法定代表人:王晓光,董事长。 原告:合肥二建第三建筑工程有限公司,住所地安徽省合肥市金寨路422号,统一社会信用代码91340100149164863K。 法定代表人:毛雷,总经理。 两原告共同委托诉讼代理人：吴虎，北京中银（合肥）律师事务所律师。 两原告共同委托诉讼代理人：邵明，男，1988年12月13日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告:刘先宽,男,1973年1月17日生,汉族,住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：韦舒颖，安徽万舟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱其露，安徽万舟律师事务所律师。 被告:沈军,男,1976年2月20日生,汉族,住安徽省合肥市蜀山区。 原告中建国际工程有限公司（以下简称中建公司）、合肥二建第三建筑工程有限公司（以下简称二建三公司）与被告刘先宽、沈军挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理，依法适用简易程序。后根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》裁定转为普通程序，由审判员独任审理。中建公司、二建三公司委托诉讼代理人吴虎、邵明，被告刘先宽委托诉讼代理人韦舒颖、朱其露到庭参加诉讼。被告沈军经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中建公司、二建三公司向本院提出诉讼请求：判令刘先宽、沈军1、立即向其支付垫付款5878170元及利息269136.95（具体金额详见清单，利息分别自支付之日起算，按照年利率6%，计算至款清之日止）；2、承担本案诉讼费、保全费及其他费用。事实与理由：2014年9月17日,中建公司(曾用名：合肥市第二建筑安装有限公司)与合肥海恒项目管理有限公司签订《建设工程施工合同》,约定由中建公司承建新年小学项目。2014年9月9日,中建公司通过子公司二建第三公司,与刘先宽签订《工程内部承包合同》,约定由刘先宽负责案涉工程的施工,并自负盈亏。刘先宽需向其支付工程管理费和相关税费,在案涉工程实施过程中所发生的一切债权债务和各种费用均由刘先宽自行承担。其后,刘先宽与沈军签订《工程内部承包合同》、《补充协议》,将项目交由沈军负责。合同签订后,沈军即按照约定自行承建并完成案涉工程,后经验收合格。合同履行过程中,依合同约定,按实际到位工程款扣除管理费和税费后,将工程款同比例支付给刘先宽。二人在施工过程中,以项目部名义或个人名义对外签订买卖合同,但并未按合同约定向其备案。因未履行相关合同义务,合肥东建物资有限公司等案外人分别将其起诉至法院,要求履行相应付款责任。受案法院经审理后判决中建公司、二建三公司对外承担付款责任,并承担相应案件受理费、保全费、执行费等款项。垫付上述款项后,按照约定要求二人进行偿还,经多次协商未果。 被告刘先宽辩称：1、中建公司、二建三公司非本案的适格原告，无权向其主张返还垫付款项及利息，中建公司与其之间并无任何合同关系，与中建公司存在内部承包关系的是二建三公司，且中建公司并未向刘先宽支付过任何工程款；2、其并非本案的适格被告，无义务向中建公司、二建三公司支付任何款项及利息。综上所述，中建国际公司、二建三公司向刘先宽追偿其向案外人支付的工程款的诉讼请求，无事实根据和法律依据，请求依法驳回。 被告沈军未做答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。被告沈军经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃举证、质证权利，应自行承担不利后果。 结合上述认定的证据及当事人陈述，本院查明以下事实： 2014年9月，合肥海恒项目管理有限公司（发包人）与合肥市第二建筑安装有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称为经开区新年小学建设工程，内容完成施工图纸、清单、招标文件规定的内容；开工日期2014年9月1日（以开工令为准），竣工日期2019年10月25日；合同价款42440006.89元；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任，发包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项，并将协议书、中标通知书等文件附在合同后。 2014年9月，合肥市第二建筑安装有限公司（甲方）与二建三公司（乙方）签订《工程内部承包合同》，约定甲方与合肥海恒项目管理有限公司就经开区新年小学建设工程施工签订建设工程承包合同，约定该项目由甲方承建，现乙方作为甲方下属单位资源负责该项目的实施；项目建筑面积20964.7㎡，框架5层，工程造价42440006.89元，项目经理黄小斌，项目副经理刘先宽；承包方式为乙方作为承包方，负责本工程的质量、安全、进度及合同履约，乙方除上交甲方工程管理费外其他一切费用均由乙方自行承包；甲方从工程款中预扣1%作为风险金，在工程竣工完毕后返还乙方，期间如因工程质量、工期等事项向甲方主张权利的，甲方在核实后有权从风险金中支付；实行“确保上交、盈利全留、自主分配、亏损全赔”的经济责任制，乙方按工程决算造价的0.5%上交甲方管理费（不含税），甲方按工程款的拨付同比例扣除；乙方在本工程施工对外活动中发生的一切债权债务和费用均由乙方自行承扣，工程中所用建筑材料的采购，签订购销合同不得以甲方名义购买或签订合同等。同月，二建三公司（甲方）与刘先宽（乙方）签订《工程内部承包合同》，该合同约定：1、工程名称：经开区新年小学建设工程施工，建筑面积约20964.7㎡，框架5层，工程造价42440006.89元；2、承包方式：乙方作为工程承包方，负责本工程质量、安全、进度及合同履约（包工，包料，包工程成本），乙方除了上交甲方工程管理费之外，其他一切费用也有乙方自行承包；材料采购除按照招标文件及《建筑工程施工合同》约定方式采购外，由乙方按工程处要求进行采购报工程处备案；设备租赁、分包合同必须报工程处财务科备案；3、资金费用管理：实行“确保上交，自负盈亏”的经济责任制，乙方按工程决算造价的1.55%上交甲方管理费（不含税费），甲方按工程款的拨付同比例扣除，工程相关税费由乙方承担；乙方在本工程实施过程中所发生的一切债权债务和各种费用均有乙方自行承担；甲方无垫付工程款义务，甲方应积极配合乙方向业主收取工程款；工程款必须转入甲方指定账号，甲方在按规定扣除税费、管理费、其他等必要费用后拨付乙方，甲方有权监督、检查工程款的使用支出情况，乙方不得直接自行向业主借支工程款，否则由此造成的损失由乙方自行承担；4、工程质量等级：合格标准，因工程质量造成的一切经济损失均有乙方负责承担，接受甲方按《合肥市第二建筑安装有限公司质量管理规定》对乙方处罚；5、工程质量保修金按与建设单位签订的工程质量保修书的规定要求，项目竣工二年到期无质量缺陷及质量投诉，返还项目部保修金不得高于50%，项目五年到期无质量缺陷及质量投诉再返还剩余保修金；6、乙方向甲方提供完整真实的施工过程所采购材料发票、人员工资、施工机械租赁发票等，否则甲方按税法规定代扣代缴乙方项目承包个人所得税等条款。 2014年9月5日，刘先宽（甲方）又与沈军（乙方）签订一份《补充协议》，载明：经开区新年小学工程前期投标事宜由沈军、左松林、刘先宽，共同参与、商议，制定标书内容。2014年8月26日该项目中标，施工总承包合同有合肥市第二建筑安装有限公司与发包方经开区新年小学业主签订，公司内部承包合同由刘先宽与公司签订大家认可。为了明确项目负责人承担相应的法律责任及合同权利义务，现由沈军负责经开区新年小学项目，日常生产管理及资金支付工作，自负盈亏，如发生质量、进度、安全、债务等事宜，沈军承诺承担一切责任，与其他人及公司无关，并不得损害公司形象，并附承诺书5项在后。退出人：刘先宽；履约人：沈军。 2014年9月5日，沈军出具承诺书五份，承诺书一记载：我方绝不将本工程以任何形式另行转包他人；我方无条件服从公司及项目管理人的统一管理，对外只能以现场负责人自称等。承诺书二记载：本人保证将所有与该项目有关资料、劳务合同及应付款项按月报送合肥市第二建筑安装有限公司第三工程处，并附上民工班组工资发放签名表。该工程所有应付款项责任均由本人承担；保证在就该工程被第三方材料供应商提起诉讼时全力配合，因诉讼产生的一切费用由本人承担；同意公司根据我方提供的材料采购合同直接从工程款中支付材料款；用于该工程中的材料、设备等所产生的债务，无论有无公司印章或公司同意，均由我方付一切责任等。承诺书三记载：在此项目施工过程中，保证接受公司的全面管理；在该工程被第三方提起诉讼时全力配合，并承诺因诉讼产生的一切费用由本人承担；在工程施工中，本人聘请的人员开支及其他一切事务性、生活性开支均由本人自行承担，如因第三方起诉产生的费用赔偿，公司有权在与本人的结算中予以扣除；在工程决算时，本人将积极配合，公司有权直接与业主进行工程决算，本人将无条件接受决算结果等。承诺书四记载：本人在项目施工过程中，仅聘请沈军为项目管理人员，在该项目施工过程中的签字，均视为本人签字，所有法律后果均由本人承担等。承诺书五主要对暂缓停工、工程进度、组织施工方面作出承诺。 2016年12月，安徽华田工程造价咨询有限公司、合肥市第二建筑安装有限公司、合肥经济技术开发区重点工程建设管理局、合肥经济技术开发区财政局作出《工程结算审核定案表》审定金额43563629.53元。 中建国际公司、合肥二建三公司与刘先宽以结清涉案经开区新年小学工程工程项目的工程款。后，中建国际公司、合肥二建三公司因刘先宽承包该项目工程垫付的供应材料商起诉款项为： 2016年，合肥日升干粉砂浆有限公司（以下简称日升公司）起诉二建三公司欠商品货款，合肥市庐阳区人民法院作出（2016）皖0103民初3504号民事判决书，后二建三公司与日升公司达成和解协议。2017年5月27日二建三公司向合肥市庐阳区人民法院转款29597万元（其中日升公司货款29173元，执行费424元）。 2016年，长丰县吴山镇涂郢建筑材料厂（以下简称吴山建材厂）起诉二建三公司欠付货款，长丰县人民法院作出（2016）皖0121民初2625号民事判决后，二建三公司不服提起上诉，安徽省合肥市中级人民法院作出（2017）皖01民终5910号民事判决维持原判后，双方达成执行和解协议，2019年2月2日中建公司向长丰县人民法院转款490000元（其中材料款377552元、利息102857元、诉讼费4028元、执行费5563元），并承担上诉费1411元。 2016年，合肥市方圆混凝土公司（以下简称方圆公司）起诉二建三公司欠付货款，合肥市包河区人民法院作出（2016）皖0111民初4362号民事判决后，双方达成执行和解协议，2019年1月4日中建公司向方圆公司转款3854179元（其中货款2835813.46元、利息998160.54元、诉讼费和保全费20205元），并承担执行费45821元。 2017年，胡先金起诉中建公司欠付建筑材料款，合肥市庐阳区人民法院作出（2017）皖0103民初3754号民事判决后，中建公司不服提起上诉，安徽省合肥市中级人民法院作出（2018）皖01民终6785号民事判决维持原判后，中建公司与胡先金达成和解协议，2019年1月17日中建公司向胡先金支付389452元，并承担了上诉费7142元。 2018年，胡道明起诉中建公司、二建三公司、刘先宽欠付工程款，本院作出（2018）皖0191民初3048号民事判决后，二建三公司与胡道明达成和解协议，2019年4月30日中建公司向胡道明支付740000元（其中包括工程款675028元、案件受理费11279元、利息及执行费）。 2019年，合肥旭松园林绿化公司（以下简称旭松公司）起诉中建公司欠付工程款，本院作出（2019）皖0191民初791号民事判决书，中建公司不服提起上诉，安徽省合肥市中级人民法院作出（2019）皖01民终5563号民事判决维持原判后，中建公司与旭松公司达成和解，2019年10月17日中建公司向旭松公司转款107433元，并承担上诉费2433元。 另查明，2017年5月19日，刘先宽向二建三公司出具《借条》，载明：今借到合肥二建第三建筑工程有限公司人民币29597元正（付新年小学项目砂浆款），利息按公司规定收取（年利率20%）。 再查明，刘先宽、沈军系无建筑施工资质的自然人。合肥市第二建筑安装有限公司于2017年更名为中建公司，二建三公司是中建公司子公司。中建公司、二建三公司于2019年10月30日向本院提起诉讼，要求刘先宽、沈军承担垫付的费用。 本院认为，本案中建公司与合肥海恒项目管理有限公司签订《建设工程施工合同》，中建公司承建经开区新年小学工程工程项目，二建三公司系中建公司的子公司，二建三公司取得该工程的施工承包权后，又与刘先宽签订《工程内部承包合同》，将涉案工程转包给没有建筑施工资质的刘先宽承包，故双方签订的工程内部承包合同应属无效。但鉴于涉案工程已竣工验收合格，二建三公司已按照合同约定对涉案的工程价款向刘先宽支付。对中建公司、二建三公司要求刘先宽支付其垫付涉案工程款项的诉请。因二建三公司与刘先宽《工程内部承包合同》约定，刘先宽承担因该工程而产生的一切经济和民事责任。涉案工程中生效判决确定的工程款及费用系因刘先宽未履行向案外人支付的义务所致，故刘先宽应承担。对于要求沈军承担责任的诉请。根据合同相对性原则，二建三公司系与刘先宽签订的内部承包合同，沈军非涉案合同的相对人，刘先宽与沈军间的转包协议不具备对外效力，仅能约束双方，故对该诉请本院不予支持。 本案中建公司、二建三公司在履行判决过程中为减少损失的进一步扩大均与对方达成和解，且已实际支付5667468元（日升公司案件29597元；吴山建材厂案件491411元、方圆公司案件3900000元、胡先金案件396594元、胡道明案件740000元、旭松公司案件109866元）。对刘先宽向二建三公司出具的借条29597元，因二建三公司全部转款至法院，实际为履行日升公司案件判决，未向刘先宽支付，双方之间并未实际发生借贷关系，应为代付的工程款，刘先宽应予以返还。对于其主张的利息，因与刘先宽并未约定，其也未就何时向刘先宽主张上述费用举证证明，本院调整为自起诉之日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 一、被告刘先宽于本判决生效之日起十日内向原告中建国际工程有限公司、合肥二建第三建筑工程有限公司支付垫付款5667468元及利息（以5667468元为基数，自2019年10月30日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日）； 二、驳回原告中建国际工程有限公司、合肥二建第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费54831元，保全费5000元，公告费400元，合计60231元,由被告刘先宽负担60000元，原告中建国际工程有限公司、原告合肥二建第三建筑工程有限公司负担231元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 赵 晨 二〇二〇年十二月十日 书记员 赵玉琦 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。