河南省新乡市红旗区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0702民初6874号原告：高杰，男，汉族，1992年1月12日出生，住河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：李向阳，河南联盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建周，河南联盟律师事务所律师。被告：河南鑫磊建筑劳务分包有限公司，住所地河南省郑州市金水区鑫苑路26号12号楼17层45号。法定代表人：严长海，总经理。委托诉讼代理人：吴君晓，河南豫尊律师事务所律师。被告：河南正阳建设工程集团有限公司新乡分公司，住所地新乡市红旗区洪门镇政府院内。负责人：冯二伟，总经理。被告：河南正阳建设工程集团有限公司，住所地河南省郑州市管城回族区航海东路101号正商国际广场B幢301室。法定代表人：黄可飞，总经理。上列二被告委托诉讼代理人：张新杰，公司员工。原告高杰与被告河南鑫磊建筑劳务分包有限公司（以下简称鑫磊公司）、河南正阳建设工程集团有限公司新乡分公司（以下简称正阳集团新乡分公司）、河南正阳建设工程集团有限公司（以下简称正阳集团）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高杰的委托诉讼代理人李向阳、张建周，被告鑫磊公司的委托诉讼代理人吴君晓，被告正阳集团新乡分公司及正阳集团的委托诉讼代理人张新杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫磊公司、正阳集团新乡分公司、正阳集团共同向原告赔偿各项损失暂计100000元(包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、残疾器具辅助费、交通费、鉴定费等,具体赔偿数额待鉴定意见出具后再行确定)；2、被告负担本案诉讼费用、保全费用等。诉讼中，原告高杰将诉讼请求赔偿金额变更为1033457.35元。事实和理由：2018年10月8日，原告与被告鑫磊公司签订了《正商金域世家项目木工制作安装施工合同》，约定由原告承包鑫磊公司所承建的新乡市正商金域世家项目二期一标2#楼的木工制作安装工程，该工程的总承包单位为被告正阳集团新乡分公司。在《正商金域世家项目木工制作安装施工合同》履行过程中，由于环境监管,2#楼工程进度缓慢，导致窝工,鑫磊公司为了增加工人收入进而保持工人稳定性，便将1#楼地下车库的劳务工程以点工形式雇佣了包括原告在内的工人们进行施工,约定每日劳务费350元。原告所在的木工组主要负责1#楼地下车库的搭架、支模等劳务工作。2019年10月17日,原告在1#楼地下车库工地负责调运木工材料，该工作流程为原告在材料存放点将所需材料打包挂到工地塔吊的吊钩上,然后由塔吊司机将材料运送至相应的施工地点。在原告将一批材料挂上吊钩未稳时，塔吊司机突然启动塔吊，此时原告的脚踝被材料下方的一段绳子套住，原告瞬间随塔吊被升起至空中高处,塔吊司机随即紧急制动，导致吊钩产生大幅度摆动，原告随该批材料脱钩后被甩出，原告摔倒在地。之后被送至新乡医学院第三附属医院治疗，经诊断，原告受伤情况为腰椎爆裂骨折并脊髓损伤，先后两次住院治疗花去医疗费176919.35元。原告受伤治疗期间,鑫磊公司共计向原告支付130000元医疗费，之后便拒绝再支付任何费用和进行赔偿。原告受雇于鑫磊公司从事建筑木工工作,在施工过程中因安全生产事故所遭受的人身损害,鑫磊公司依法应承担赔偿责任,正阳集团新乡分公司作为工程总承包单位，对施工现场安全具有管理职责。因此，对于原告所遭受人身损害,正阳集团、正阳集团新乡分公司应与鑫磊公司承担连带赔偿责任。为维护自身合法权益，原告现提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告鑫磊公司辩称，原告与被告之间属于承揽合同关系,原告作为承揽人在工作的时候受伤,被告作为定作人不承担责任。2018年10月8日,鑫磊公司作为发包方,高杰作为承包方,双方签订了《木工专业制作、安装班组施工约定协议》约定，一:1、工程名称:正商新乡金域世家项目二期一标;2、工程地点:新乡市红旗区;3、拆模面积(暂定):2#楼58172平方米。4、合同总价款:1861504元。二、承包方式:模板制作安装拆除作业工程包工不包料。包小型机械设备,包小五金、辅材、劳保用品、包手头工具、生活用具、包质量、包工期、包安全、包安全文明施工、包交工使用。三、承包内容:1、乙方负责2号楼全部施工图纸所示的木模板制作、安装、拆除等全部工作内容(不包含二次结构),含会审纪要、图纸审查、设计变更、签证所有内容。2、主楼包括图纸所示内的施工工作内容。3、验收合格后,乙方负责工程交工验收前的所有安装工程工序遗留施工并保证达到竣工验收条件。结合本案事实,依据双方的合同约定,原、被告之间属于承揽合同关系。其一,原告在完成该项工作中具有完全的独立性,自始至终双方地位平等,被告与原告之间不存在控制、支配、服从与隶属关系,原告对承揽活动享有完全的自主支配权,只对劳动成果向被告负责,被告对原告如何完成工作的安排无权干预。其二,被告选任原告作为承揽方时考虑了对方的设备、技能、信誉、劳力是否能胜任该项工作。其三,原告作为承揽方则以其特有的技能提供劳动成果。其四,原告作为承揽人要自己提供设备,以便于完成劳动成果。因此,原告作为承揽人应当对自己在承揽过程中发生的损害承担全部的责任,故被告无需赔偿原告的损失。二、原告作为从事建筑行业的完全民事行为能力人,应对自己所从事的工作有基本的认识,尤其是安全生产的重要性,但原告在作业时无视安全生产纪律和操作规程,没有尽到最基本的谨慎注意义务,因此,其应对自身所造成的伤害承担完全责任。依据《木工专业制作、安装班组施工约定协议》第六项:安全事项第4款乙方必须严格执行国家、地方和项目部制定的安全操作规程,安全管理制度及治安管理条例,服从现场安全人员的指令,并接受相应的奖惩。结合本案事实,在2019年10月17日事发当日,原告在作业过程中完全系自身无视安全操作规程,私自操作专业机械设备,未遵守安全管理制度,未服从现场安全员的指令,不规范施工才导致自身伤害事故的发生。因此,其应对自身所造成的伤害承担完全责任。三、原告所造成的伤害不是由被告的原因所造成的,故被告不应对原告承担赔偿责任。依据《木工专业制作、安装班组施工约定协议》第六项:安全事项第5款因乙方原因造成乙方人员伤亡、××或因乙方原因所致的伤残、死亡及造成其他人员伤残、死亡,所造成的一切损失和责任均由乙方全部承担。结合本案事实,由于原告(承包方)自身原因导致的人员伤残,所造成的一切损失和责任均由原告(承包方)全部承担。而与被告(发包方)无关,故被告不应对原告承担赔偿责任。四、原告诉请的赔偿项目计算标准适用错误。关于“残疾赔偿金”的计算,原告的计算金额为547215.52元,该标准为河南省2019年城镇居民的赔偿标准,而原告高杰系农村居民(身份证号:,住址:河南省××桥区肖店乡××村民组××）,确应按照河南省2019年农村居民的赔偿标准计算为242620元。关于“被抚养人生活费”的计算,原告的计算金额为184561.19元,该标准为河南省2019年城镇居民的赔偿标准,而原告高杰系农村居民,原告所扶养人员居住在农村,确应按照河南省2019年农村居民的赔偿标准计算为96986.32元。关于“精神损害抚慰金”的计算,原告的计算金额为40000元,该主张金额明显偏高,请法院酌定在24000元以下核定。综上所述,依据原、被告双方的合同约定以及相关法律规定,鑫磊公司不应对高杰承担赔偿责任,请求法院依法驳回其诉讼请求。被告正阳集团新乡分公司、正阳集团辩称，该二被告将案涉工程一标段工程分包给具有合法劳务资质的鑫磊公司，合法合规，该二被告与原告不存在合同关系或实际经济往来，不存在违法分包行为，不应承担相应赔偿责任；根据法律规定，该二被告与原告不存在雇佣关系，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月10日，正阳集团新乡分公司与鑫磊公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，其作为总承包方将其承包的新乡正商金域世家二期一标段1#、2#、4#、5#、6#主楼及车库大清包工程分包给鑫磊公司。鑫磊公司以点工形式雇佣包括高杰班组在内的工人对案涉工程1号楼地下车库进行施工。2019年10月17日，高杰在案涉工地使用塔吊运送一批木料时，塔吊启动，因高杰的脚踝被木料下方的绳子套住导致其随木料一起被升至空中后摔落受伤。事故发生后，高杰即被送往新乡医学院第三附属医院抢救治疗，经治疗，于2020年1月6日出院，本次住院81天，花费住院费90368.92元，支出门诊费2347.75元，计92716.67元。2020年4月14日，高杰再次到新乡医学院第三附属医院住院治疗，经治疗于2020年6月20日出院，本次住院67天，花费住院费84202.68元。其出院后到该院复诊支出门诊费249.5元，外购药支出282.8元。综上，高杰共计住院148天，共计支出医疗费177451.65元。因伤情需要支出辅助器具费4750元，支出医疗用品费用2341.3元。鑫磊公司已为其垫付医疗费130000元。经高杰申请，本院委托河南国信司法鉴定中心对其人体损伤后伤残等级、误工期限、营养期限、护理依赖程度、护理期限、护理人数进行法医学评定。该鉴定机构于2020年9月8日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高杰：1、脊柱、脊髓损伤后伤残等级为三级；2、误工期限拟定至定残日（2020年9月8日）前一天；3、营养期限拟定为二年；4、建议其在第一次出院（2020年1月6日）后至第二次住院之日（2020年4月14日）期间的护理依赖程度为大部分护理依赖；第二次出院（2020年6月20日）后的护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限暂定为二年，护理人数拟定为壹人。其为此支出鉴定费及鉴定检查费共计5831.8元（包含鉴定费3200元、光盘刻录费100元、中国人民解放军陆军第八十三集团军医院检查费503.3元、郑州市第二人民医院检查费2028.5元）。另查明，高杰长子高润辰出生于2012年2月28日，次子高润泽出生于2013年11月4日。信阳市平桥区肖店乡高寨村民委员会为高杰出具证明一份，证明高杰自2007年至今，一直外出务工、居住，从事建筑劳务工作，完全依靠外出务工的收入维持正常生活。本院确认高杰的各项损失如下：1、医疗费为177451.65元；2、住院伙食补助费以其住院148天每天50元计算为7400元；3、营养费参照鉴定意见“营养期限拟定为二年”每天20元计算为14600元；4、以2019年河南省居民服务业在岗职工平均工资46858元/年为标准，其住院148天，长期医嘱记录单显示“留陪护2人”，参照鉴定意见出院后护理天数共计为829天，护理程度为大部分护理依赖，护理人数为1人，护理费共计为：46858÷365×（148×2+829×80%）=123140.26元；5、以2019年河南省建筑业在岗职工平均工资54927元/年为标准，参照鉴定意见“误工期限拟定至定残日（2020年9月8日）前一天”为327天，误工费为：54927÷365×327=49208.57元；6、以2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年为标准，其三级伤残，残疾赔偿金为34200.97×20×80%=547215.52元；7、以2019年河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元/年为标准，自其定残之日即2020年9月8日起计算，被扶养人生活费为：21971.57×（10+11）×80%÷2=184561.19元；8、交通费本院酌定为3000元；9、残疾辅助器具费为4750元；10、鉴定费及鉴定检查费为5831.8元；11、医疗用品费用为2341.3元；12、保全费5000元。以上共计1124500.29元。另，结合其的伤情，精神损害抚慰金本院酌定为25000元。本院认为，本案争议的焦点在于高杰与鑫磊公司的关系以及各被告是否应承担责任问题。关于高杰与鑫磊公司的关系问题及鑫磊公司责任承担的问题。鑫磊公司提交其与高杰签订的《木工专业制作、安装班组施工约定协议》，称其与高杰之间系承揽关系。但该协议约定的承揽范围系案涉工程中2#楼，而本案事故发生在1#楼地下车库，即协议并不包括事发地点。高杰称事故发生时，其是以点工形式受雇于鑫磊公司，双方系雇佣关系，并提供证人证言予以佐证，故本院认定双方系雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故鑫磊公司应对高杰因事故造成的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，高杰在事故发生时，自行使用塔吊运送木材系违规操作，且脚踝被绳子套住系自身未尽到安全注意义务，自身存在过错，应减轻鑫磊公司的责任。综合本案案情，本院酌定，对于高杰的损失由鑫磊公司承担60%的赔偿责任。关于正阳集团新乡分公司、正阳集团责任承担的问题。依据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；……分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。”本案中，该二被告作为总承包方将其承包的案涉工程分包给具有相应资质的鑫磊公司，在案涉事故中并无过错，无需承担赔偿责任。法规标题最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期2003.12.26时效性现行有效综上所述，扣除已先行垫付的130000元，鑫磊公司还应赔偿高杰的各项损失共计1124500.29×60%+25000-130000=569700.17元。对于原告其他过高的请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、被告河南鑫磊建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高杰569700.17元；二、驳回原告高杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14101元，减半收取7050.5元，由被告河南鑫磊建筑劳务分包有限公司负担3887元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳（本院诉讼费开户银行：中国建设银行股份有限公司新乡市区支行；开户名称：新乡市红旗区财政局非税收入管理；账号：41×××41；交纳时务必备注案号与交款人），原告高杰负担3163.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  肖培源二〇二〇年十二月二十三日书记员  郜慧珍