广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初53883号原告：欧朋达科技（深圳）有限公司，住所地深圳市宝安区燕罗街道罗田社区象山大道****厂房整套**厂房**，统一社会信用代码91440300785262173M。法定代表人：肖奋，董事长。委托诉讼代理人：江绮婷，北京天驰君泰（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨明哲，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。被告：深圳塑商宝科技有限公司，住所地深，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路******市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300350059117Y。法定代表人：潘国忠，总经理。被告：潘国忠，男，汉族，1982年8月5日出生，身份证住址广东省茂名市茂港区。被告：林强，男，汉族，1967年3月13日出生，身份证住址广东省深圳市南山区。上列被告共同委托诉讼代理人：成文宽，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上列被告共同委托诉讼代理人：何慧媛，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。被告：汕头市益诚兴物流有限公司，住所地汕头市，住所地汕头市护堤路**龙美工业区之8代码91440500MA4UJ9QN3Y。法定代表人：佘延和。被告：佘延和，男，汉族，1972年9月22日出生，身份证住址广东省汕头市金平区。上列原告欧朋达科技（深圳）有限公司与被告深圳塑商宝科技有限公司（以下简称塑商宝公司）、潘国忠、林强、佘延和、汕头市益诚兴物流有限公司（以下简称益诚兴公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月3日受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人江绮婷、杨明哲，被告塑商宝公司及潘国忠、林强共同委托诉讼代理人成文宽到庭参加诉讼，被告佘延和、益诚兴公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告塑商宝公司向原告支付货款18669345.60元；二、被告塑商宝公司向原告支付违约金1986505.60元（以货款13717012元为基数，自2019年7月15日起，暂计至2019年11月15日，要求支付至实际清偿之日。以货款15532170元为基数，自2019年8月23日起，暂计至2019年11月15日，要求支付至实际清偿之日止）；三、被告塑商宝公司承担原告支付的律师费100000元；四、其他被告对被告塑商宝公司债务承担连带保证责任；五、被告共同承担本案诉讼费用。后原告向本院申请将第二项诉讼请求变更为：被告塑商宝公司向原告支付违约金（以原告与第三方交易的货款总金额29249182元基数，自起诉之日起计算至实际付清之日）。原告诉称的事实和理由：2018年7月25日，原告作为甲方与被告塑商宝公司作为乙方签订了《合作框架协议》，约定被告塑商宝公司与原告建立代理销售货物协议，2018年9月7日，原告与被告塑商宝公司签订《合作框架协议补充协议书》，对《合作框架协议》的内容进行补充。该协议约定，原告应分别与被告塑商宝公司及其指定的客户签订《购销合同》，被告塑商宝公司委托原告向其指定客户销售货物，原告将从被告采购的货物交予其指定客户。《合作框架协议》约定的操作流程是，第一步，经甲方与乙方，甲方与乙方指定客户分别签订《购销合同》，确定各《购销合同》的单价。签订合同时按垫付45天资金利息计算，乙方指定客户付清货款后，按实际资金使用天数结算。乙方保证每票订单资金占用利息按照年化8%跟甲方核算。未足或超过部分，甲乙双方以月为单位核算，多退少补；第二步，甲方提供盖章的《保证金付款通知书》给乙方指定客户，乙方指定客户按照通知书总金额的20%支付给甲方；第三步，乙方提供盖章的《付款通知书》给甲方，甲方收到乙方指定客户的20%保证金后，按乙方提供的《付款通知书》中总金额支付全额保证金到乙方指定银行账户；第四步，乙方按照合同发货，双方约定乙方是货物须在甲方付款后30天内到达约定的公共仓以甲方名义入仓；第五步，甲方按实际使用资金天数出具《结算单》给乙方指定客户。乙方指定客户按照《结算单》总金额减去已付保证金的金额支付尾款。甲方收到尾款后，释放货权给乙方指定客户。从乙方支付全额货款给乙方当日起算，至乙方指定客户付清货款提货的总时间不超过45天。《合作框架协议》还约定了回购条款，乙方指定客户须在甲方向乙方支付全额货款之日起45天内，将甲方代理销售的货款全部付清货款提完。超过45天还未提完货的，乙方按照《购销合同》的单价10天内进行回购并承担相应的资金使用费及因此造成的一切损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。协议还约定，协议是整个运作模式的基准协议，其他执行性的协议、合同都是协议的附属。当其与本协议发生冲突时，应以本协议为准。2019年5月20日，原告与被告塑商宝公司签订了《购销合同》（0520合同），约定原告向被告购买ABS塑胶粒共1096吨，货款合计13595052元。2019年5月20日，原告与被告塑商宝公司指定客户浙江丰塑科技有限公司（以下简称丰塑公司）签订了《购销合同》（FS0520合同），将0520合同项下的全部货物卖给丰塑公司，合同金额13717012元。同日原告就FS0520合同向丰塑公司发送了《保证金付款通知书》，丰塑公司当日向原告支付保证金2743402.4元。2019年6月27日，原告与被告塑商宝公司签订《购销合同》（0627-2合同），约定原告向被告购买聚乙烯，聚丙烯共920吨，货款7750860元。同日，原告再次与丰塑公司签订《购销合同》（FS0627合同），将0627-2合同项下货物卖给丰塑公司，合同金额为7820580元。2019年6月27日，原告就FS0627合同向丰塑公司发送《保证金付款通知单》，丰塑公司当日向原告支付保证金1564116元。2019年6月27日，原告与被告塑商宝公司签订《购销合同》（0627-1合同），约定原告向被告购买聚乙烯、聚丙烯共930吨，货款7642710元。同日原告与被告塑商宝公司指定的客户深圳华美源商贸有限公司签署了《购销合同》（HMY0627合同），将0627-2合同项下全部货物卖给华美源公司，合同金额为7711590元，该合同于2019年8月11日到期。同日，原告就HMY0627合同向华美源公司发送《保证金付款通知单》，华美源公司于次日向原告支付保证金1542318元。收到保证金后，被告塑商宝公司分别于2019年5月20日、6月27日就0520、0627-1、0627-2号合同向原告发送三份《付款通知书》，原告向被告塑商宝公司支付了全额货款。支付全额货款后，原告与塑商宝公司签订的三份合同约定的货物分别于2019年6月4日、2019年7月18日、2019年7月25日全部转入汕头益诚仓库。依照《合作框架协议》的约定，被告塑商宝公司的指定客户丰塑公司及华美源公司应当在原告向被告支付全额货款之日起45天内，向原告支付尾款。即丰塑公司应于2019年7月4日前向原告支付FS0520合同剩余货款，丰塑公司及华美源公司应于2019年8月12日前向原告支付FS0627、HMY0627合同剩余货款。但是截至起诉之日，丰塑公司还余应收货款13930073.60元未支付，华美源公司还余应收货款4739272元未支付。根据《合作框架协议》第三条的约定，超过45天还未提完货的，乙方应当按照《购销合同》的单价10天内回购并承担相应的资金使用费及因此造成的损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。即被告塑商宝公司应当在2019年7月14日前回购FS0520合同项下的货物并支付货款，于2019年8月22日前向原告支付FS0627、HMY0627合同项下的货物并支付剩余货款。然而被告塑商宝公司指定的两客户既没在合同约定的45天内付清全部货款并提货，被告塑商宝公司也没有依照合同约定回购案涉货物。2019年10月29日，原告向丰塑公司及华美源公司发送催款函，要求两公司就案涉合同约定的付款及提货义务告知并催促履行，同日，原告向被告塑商宝公司发送《告知函》，告知丰塑公司及华美源公司违约事宜，并要求其依据合同约定回购案涉货物。2019年11月1日，被告塑商宝公司向原告发函，确认了其对原告的回购义务和欠款金额，并承诺在约定期限内归还欠款19528063.22元。然而在回复承诺函后，被告塑商宝公司在未告知原告并未支付货款的前提下，于2019年11月13日前将所有权归于原告的所有案涉2946吨货物全部提走，货物总价值29249182元，侵犯了原告对案涉货物的所有权。被告塑商宝的行为严重违反了双方约定，原告遂向法院提起诉讼。2019年11月14日，被告潘国忠向原告出具《担保函》，承诺针对被告塑商宝公司对原告的全部负债承担无限连带保证责任；担保函的效力溯及原告与被告最初合作时，保证期间为债务履行期限届满后两年。同日，被告林强向原告出具担保函，同样承诺针对被告塑商宝公司对原告全部债务承担无限连带保证责任，担保函的效力溯及原告与被告最初合作时，保证期间为债务履行期届满后两年。2019年11月18日，被告益诚兴公司及佘延和分别向原告出具《担保函》，承诺针对被告塑商宝公司对原告的全部负债承担无限连带保证责任；担保函的效力溯及原告与被告最初合作时，保证期间为债务履行期限届满后两年。因此，上述被告对被告塑商宝公司拖欠原告的货款、利息及违约金承担连带责任。被告塑商宝公司、潘国忠、林强共同辩称：一、原告与塑商宝公司之间的协议并非买卖合同而是代理采购的委托关系，因此原告基于买卖合同关系请求的货款及违约金、律师费不应当得到支持；二、原告请求的违约金过高，请求法庭予以调整。原告为证明所诉事实，向本院提交了涉案的《合作框架协议》、《合作框架补充协议书》、《购销合同》、《保证金付款通知单》、《付款通知单》、《国内支付业务收款回单》、《国内支付付款回单及电子银行承兑汇票》、《承诺函》、《确认函》以及相关的《担保函》。被告对于双方签订的相关协议、购销合同以及款项支付均未提出异议，本院对于原告主张的事实予以确认。另查明，原告与被告塑商宝公司签订的《合作框架协议》约定，被告指定客户需在原告向被告支付全额货款之日起45天内，将原告代理销售的货物全部付清货款提完。超过45天还未提完货的，被告按照《购销合同》的单价10天内进行回购并承担相应的资金使用费及因此造成的一切损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。当被告指定客户未能在45天提完全部货物时，被告如未按照协议约定按时回购并支付原告货款及相关费用，则从逾期之日起以《购销合同》约定的全部货款为基数按照每日千分之三计算违约金，直到向原告付清全部货款及相关费用时止。违约方应当承担对方为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、差旅费以及其他费用。另查明，2019年5月20日，被告塑商宝公司向原告出具《付款通知单》，要求原告支付0520号购销合同订单下的货款13595052元。2019年6月27日，被告塑商宝公司向原告出具两份《付款通知单》，要求原告支付0627-1号购销合同项下货款7642710元以及0627-2号购销合同项下货款7750860元。原告按照被告塑商宝公司的要求于2019年5月20日向其银行账户转账2674384.59元，并向被告塑商宝公司开具了银行承兑汇票，票面金额10920667.41元。原告于2019年6与月28日向被告塑商宝公司银行账户转账3180163.57元，于2019年6月28日背书转让给被告塑商宝公司银行承兑汇票，票面金额12213406.43元。原告表示已经支付完全部货款28988622元，被告塑商宝公司对此无异议。另查明，原告向本院提交了《货物转仓/自行提货/委托配送函》以及相应的《入库单》、《欧朋达科技（深圳）有限公司第三方仓库盘点表》，证明原告与被告塑商宝公司签订的购销合同项下的全部案涉货物已经全部入库。另查明，2019年5月20日，丰塑公司向原告支付保证金2743402.4元，2019年6月28日，丰塑公司向原告支付保证金1564116元。2019年6月28日，华美源公司向原告支付保证金1542318元。自2019年7月26日起至2019年10月28日，丰塑公司另向原告支付货款共3300000元。自2019年9月2日起至2019年10月28日，华美源公司另向原告支付货款共1430000元。被告对于上述款项的支付予以确认。另查明，2019年10月29日，原告向塑商宝公司发出《告知函》，具体内容为：“2018年7月25日，贵司与我司就代理销售商品相关事宜签订了《合作框架协议》，合同第三条回购条款约定“甲乙双方约定，乙方指定客户需在甲方向乙方支付全额货款之日起45天内，将甲方代理销售的货物全部付清货款提完。超过45天还未提完货的，乙方按照《购销合同》的单价10天内进行回购并承担相应的资金使用费及因此造成的一切损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。”我司分别于2019年5月20日、2019年6月27日与贵司指定客户丰塑公司签订了《购销合同》，合同金额分别为13717012元及7820580元，合计21537592元。截止至2019年10月29日，丰塑公司拖欠我司货款本金、违约金及逾期利息16738363.74元。2019年6月27日，我司与贵司指定客户华美源公司签署了《购销合同》，合同金额为7711590元，合同于2019年8月11日到期。截止至2019年10月29日，华美源公司拖欠我司货款本金、违约金及逾期利息5714618.48元。综上，丰塑公司及华美源公司均未在我司向贵司支付全额货款之日起45天内付清货款并提完货。请贵司于收到函件十天内按照《合作框架协议》的约定进行回购，向我司支付货款本金、违约金及逾期利息22452982.22元。被告塑商宝公司于2019年11月1日向原告发出《承诺函》，主要内容为：我司于2019年10月30日收到贵司出具的《告知函》，现回复如下：截止至2019年10月29日，我司客户丰塑公司尚欠付贵司货款本金及逾期利息14584603.74元，我司客户华美源公司尚欠贵司货款本金及逾期利息4943459.48元，以上所有欠款19528063.22元。按照我司与贵司签订的《合作框架协议》约定，我司将履行回购义务，并对回购义务的履行做出如下安排：1.我司于2019年11月15日向贵司支付2000000元；2.我司于2019年11月20日向贵司支付4000000元；3.我司于2019年11月25日向贵司支付6000000元；4.我司将于2019年11月30日向贵司支付7528063.22元。2019年11月14日，被告塑商宝公司向原告出具了《确认函》一份，主要内容为：“2018年7月25日，我司与贵司签订了《合作框架协议》，合同第三条约定，我司指定客户需在贵司向我司支付全额货款之日起45天内，将贵司代理销售的货物全部付清货款提完。超过45天还未提完货的，贵司按照《购销合同》的单价10天内进行回购并承担相应的资金使用费及因此造成的一切损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。现我司未按照合同约定向贵司支付货款并回购货物，且未经贵司同意擅自将贵司存放在汕头市益诚兴物流有限公司的2946吨货物，货物总价值为29249182元全部提走了。现我司确认，我司已收到了贵司的上述全部货物，因此我司须在本函签署之日起三个工作日内将以上所有货物的价值29249182元支付至贵司，对贵司造成其他全部损失的均由我司承担，否则我司将按照以上所有货物价值的双倍向贵司支付赔偿金。被告对于上述证据的真实性不持异议。另查明，原告为证明因本案支出律师费100000元，向本院提交了民事委托代理合同及增值税发票，被告对上述证据的真实性不持异议。本院认为，本案中，原告与被告塑商宝公司签订的《合作框架协议》及相应的补充协议，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，原告按照合同的约定分别与被告塑商宝公司以及被告塑商宝公司指定的客户丰塑公司、华美源公司签订了相应的《购销合同》，丰塑公司及华美源公司向原告支付保证金后，原告已经按照合同约定向被告塑商宝公司支付了全部货款。原告在全额支付完货款之后的45天内，被告塑商宝公司指定的客户并未按照与原告签订的购销合同付清货款，也未提完货物，按照双方框架协议的约定，被告塑商宝公司应当履行回购。塑商宝公司也向原告发出了《承诺函》以及《确认函》，表示其已经将货物全部提回，并表示按照购销合同的约定履行回购，向原告支付全部货款。但被告塑商宝公司至今尚未支付货款，原告向本院诉请要求被告塑商宝公司支付拖欠的货款具有事实和法律依据，本院予以支持。依据原告与被告塑商宝公司指定的客户丰塑公司及华美源公司签订的《购销合同》以及被告塑商宝自身向原告出具的《确认函》确认所有货物的价值为29249182元。根据原告提交的证据显示，丰塑公司及华美源公司向原告支付的保证金以及部分货款总金额为10579836.4元，抵扣后被告塑商宝公司现应支付原告的货款金额为18669345.6元。原告的该项诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。原告与被告塑商宝公司签订的《合作框架协议》约定，被告指定客户需在原告向被告支付全额货款之日起45天内，将原告代理销售的货物全部付清货款提完。超过45天还未提完货的，被告按照《购销合同》的单价10天内进行回购并承担相应的资金使用费及因此造成的一切损失，包括但不限于因此产生的差旅费等。当被告指定客户未能在45天提完全部货物时，被告如未按照协议约定按时回购并支付原告货款及相关费用，则从逾期之日起以《购销合同》约定的全部货款为基数按照每日千分之三计算违约金，直到向原告付清全部货款及相关费用时止。违约方应当承担对方为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、差旅费以及其他费用。现被告塑商宝公司未按照约定协议的约定履行回购，支付相应货款，原告请求按照合同的约定要求被告塑商宝公司从起诉之日即2019年11月15日支付违约金具有合同的依据，本院予以支持。但该违约金的约定明显偏高，本院依法调整为按照日万分之五计算至被告塑商宝实际清偿之日止，超出的部分本院不予支持。原告请求被告塑商宝公司支付律师费100000元，该费用系原告的实际支出，原告提交了相应的合同及票据予以证实，且该费用双方协议中予以约定，对于原告的该项诉讼请求本院予以支持。本案中，被告潘国忠、林强、佘延和、益诚兴公司分别向原告出具了《担保函》，表示针对塑商宝公司对原告的全部负债承担无限连带保证责任担保，保证期间为债务履行期间届满后两年。原告据此请求上述被告对被告塑商宝公司的债务承担连带保证责任，具有事实和法律依据，本院予以支持，被告的答辩无法律依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳塑商宝科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告欧朋达科技（深圳）有限公司支付货款18669345.6元；二、被告深圳塑商宝科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告欧朋达科技（深圳）有限公司支付违约金（违约金以18669345.6元为基数，按照日万分之五的标准，从2019年11月15日计算至被告实际清偿之日止）；三、被告深圳塑商宝科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告欧朋达科技（深圳）有限公司支付律师费用100000元；四、被告潘国忠、林强、佘延和、汕头市益诚兴物流有限公司对被告深圳塑商宝科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告深圳塑商宝科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费145579元、保全费5000元（原告已预交），由被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄红华人民陪审员  刘小焱人民陪审员  吴银华二〇二〇年十二月三十日书 记 员  陈佳全