山西省清徐县人民法院   刑事判决书   （2020）晋0121刑初167号   公诉机关清徐县人民检察院。   被告人罗峰，男，1982年5月15日出生，山西省清徐县人，汉族，小学文化，农民，住山西省清徐县。曾因吸食毒品于2018年1月31日被清徐县公安局决定强制隔离戒毒二年；又曾因犯容留他人吸毒罪于2018年9月14日被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月19日被清徐县公安局刑事拘留，2020年1月1日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。   指定辩护人詹宝国，山西（邦宁）清徐律师事务所律师。   清徐县人民检察院以清检徐检刑诉[2020]7号起诉书指控被告人罗峰犯贩卖毒品罪，于2020年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。于2020年6月29日作出（2020）晋0121刑初30号刑事判决书。被告人提出上诉，太原市中级人民法院于2020年9月22日作出（2020）晋01刑终752号刑事裁定书：撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。清徐县人民检察院指派检察员吕晋源依法出庭支持公诉，被告人罗峰及其指定辩护人詹宝国到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，被告人罗峰购得土制海洛因后，在自己吸食的同时向他人销售。   2019年10月28日左右的一天，在清徐县东马峪高速路口附近，吸毒人员庞某以100元价格向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食；次日，在上述地点，庞某又以100元价格再次向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食。   2019年10月10日左右的一天，在清徐县东马峪村被告人罗峰家附近，吸毒人员苏某1以100元的价格向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食；2019年11月5日14时许，在清徐县东马峪高速路口，苏某1准备向被告人罗峰购买土制海洛因时被公安人员查获。同时从被告人罗峰衣服口袋内查获0.11克的甲基苯丙胺(冰毒)和0.19克的土制海洛因，从被告人罗峰所开车内查获微型电子秤一台。   经太原市公安司法鉴定中心鉴定，从查获的物品中检出甲基苯丙胺成分和海洛因成分。被查获的毒品现已被太原市公安局没收。   追加起诉部分：   2019年5月27日至2019年11月2日期间,在清徐县高速公路口附近和东马峪村八一路附近,被告人罗峰先后10次向吸毒人员苏某2以每小包100元至200元的价格出售共计约0.42克的土制海洛因。销售的土制海洛因已被苏某2吸食。   2019年10月28日左右的一天,在清徐县高速公路口附近,被告人罗峰向吸毒人员郭某以70元的价格出售约0.03克的土制海洛因。销售的土制海洛因已被郭某吸食。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受理案件登记表、前科劣迹调查表、常住人口信息、归案情况说明、证人庞某、苏某1、苏某2、李某、郭某的证言、鉴定意见书、微信支付交易明细、被告人罗峰的供述与辩解、辨认笔录等证据。   公诉机关认为，被告人罗峰明知是毒品,而向多人多次出售,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定,犯罪事实清楚、证据确实充分,应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗峰具有系累犯,拒不认罪认罚、有劣迹等量刑情节，建议判处被告人罗峰四年以上六年以下有期徒刑，并处10000元以下罚金(如认罪认罚,可从轻处罚)。   被告人罗峰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均持异议，辩称其并不认识庞某，也没有贩卖毒品给庞某、苏某1、苏某2、郭某。   被告人罗峰的辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人罗峰犯贩卖毒品罪不能成立。微信转账或红包记录，被告人罗峰辩称系借款，而起诉书指控的所谓贩卖毒品时间均是“左右的一天”“期间”，微信转账或红包记录不能一一对应，不能证明系贩卖毒品所交易。仅有吸毒人员所作的询问笔录及辨认笔录，属于孤证，不应据此认定被告人罗峰贩卖毒品。且被告人罗峰不认识庞某。根据“不轻信口供”“疑罪从无”“有利于被告人”等原则，被告人罗峰被抓获时从其衣服口袋内查获的0.11克甲基苯丙胺(冰毒)和0.19克的土制海洛因，没有流向社会，被告人罗峰自己吸毒，不能认定要贩卖，应认定为非法持有毒品，但尚不满10克，达不到非法持有毒品罪的起刑立案标准，不能以犯罪论处。以上辩护意见，恳请法庭予以采纳。   经审理查明，被告人罗峰购得土制海洛因后，在自己吸食的同时向他人销售。   2019年10月28日左右的一天，在清徐县东马峪高速路口附近，吸毒人员庞某以100元价格向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食；次日，在上述地点，庞某又以100元价格再次向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食。   2019年10月10日左右的一天，在清徐县东马峪村被告人罗峰家附近，吸毒人员苏某1以100元的价格向被告人罗峰购得1小包约0.03克土制海洛因，用于自己吸食；2019年11月5日14时许，在清徐县东马峪高速路口，苏某1准备向被告人罗峰购买土制海洛因时被公安人员查获。同时从被告人罗峰衣服口袋内查获0.11克的甲基苯丙胺(冰毒)和0.19克的土制海洛因，从被告人罗峰所开车内查获微型电子秤一台。   经太原市公安司法鉴定中心鉴定，从查获的物品中检出甲基苯丙胺成分和海洛因成分。被查获的毒品现已被太原市公安局没收。   2019年5月27日至2019年11月2日期间,在清徐县高速公路口附近和东马峪村八一路附近,被告人罗峰先后10次向吸毒人员苏某2以每小包100元的价格出售共计约0.42克的土制海洛因。销售的土制海洛因已被苏某2吸食。   2019年10月28日左右的一天,在清徐县高速公路口附近,被告人罗峰向吸毒人员郭某以70元的价格出售约0.03克的土制海洛因。销售的土制海洛因已被郭某吸食。   综上，被告人罗峰的非法所得共计1370元。   另查明，被告人罗峰曾因吸食毒品于2018年1月31日被清徐县公安局决定强制隔离戒毒二年；又曾因犯容留他人吸食毒品罪于2018年9月14日被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，上述事实有清徐县公安局清公强戒决字[2018]000004号《强制隔离戒毒决定书》、太原市杏花岭区人民法院（2018）晋0107刑初603号《刑事判决书》等证据予以证实。   上述事实有经庭审质证、确认的以下证据证实：   1、清徐县公安局刑事侦查大队2019002651《受案登记表》、清公刑立字[2019]001754号《立案决定书》证实，案件的来源。   2、常住人口基本信息证实，被告人罗峰的身份信息。   3、清徐县公安局刑侦一中队出具的《情况说明》、《抓获经过》证实，2019年11月5日，该局民警通过吸毒人员得知马峪乡东马峪村罗峰贩卖毒品，遂对其进行抓捕，在对罗峰进行抓捕的过程中，和罗峰一起吸毒的人员苏某1逃窜。当场从罗峰身上查获疑似毒品两小包（疑似土制海洛因一小包，净重约0.19克；疑似冰毒一小包，净重约0.11克。2019年11月20日，经太原市公安司法鉴定中心对疑似两小包毒品进行检验，检验结果检出两包疑似毒品所含成分分别为甲基苯丙胺、海洛因），并从其驾驶的银灰色帕萨特轿车内缴获用于称量的电子秤一台。当日又将西谷乡北云支村另一吸毒人员庞某抓获。经对罗峰、庞某的二人的尿样进行检测，检测结果均呈阳性。在对二人进行审查过程中，庞某指认其从罗峰名下购买过毒品。2019年11月19日将涉嫌吸毒人员苏某1抓获，苏某1指认从罗峰处购买过毒品，并交代抓捕罗峰的当天，其正要向罗峰购买毒品时被公安民警发现，后逃窜。   4、太原市公安司法鉴定中心（并）公（司）鉴（毒）字[2019]0226号《检验报告》证实，2019年11月20日，经太原市公安司法鉴定中心对从被告人罗峰衣服口袋查获的疑似毒品两小包（疑似土制海洛因一小包，净重约0.19克；疑似冰毒一小包，净重约0.11克）进行检验，检出两包疑似毒品所含成分分别为甲基苯丙胺、海洛因。   5、证人庞某的证言证实，……大约是一个星期之前，也就是2019年10月28日左右的一天下午，天刚黑，我吸瞎子那儿的土制海洛因感觉质量不好，也不愿意去王郭村了，就电话联系光头（大名罗俊峰，孔村人）其他地方能不能拿货了，光头就让我到东马峪那儿的高速口，我租了个出租车就过去了，去了后和光头在高速口见了面，他开的个捷达车，我就上了他的车，他就打电话联系，大约十来分钟后，罗峰就来了，上了光头的车，当时也没有注意罗峰从哪里来的。光头开的车，我在后排座位，罗峰坐到了副驾驶位置，光头说找他拿货就行。我就掏出一百元给罗峰，罗峰就给了我一小包土制海洛因。我直接就将小包内的土制海洛因放到锡箔纸上用打火机烤的吸食了。我吸食的时候，他们两个也拿出来各自的吸食，每人吸食了一小包。吸完以后，罗峰就走了。我和光头就各走各的了，我坐出租车就回家了。第二天早上九点多，我再给光头打电话，说是还想买昨天那个人的，光头就到北云支接上我，我们还是到了东马峪高速口。光头告诉了我罗峰的电话，我就给罗峰打电话，说是拿个东西，在高速口等的，大约十一点多才联系上。十几分钟后，罗峰就到了高速口，上了光头的车，坐在副驾驶座位上，我给了罗峰一百元，罗峰给了我一包土制海洛因，我们三个各吸食各的，每人吸食了一包，吸食完以后，我就做了个出租车走了，走时他们还在高速口…问：“罗峰的电话号码是？”答“152XXXX****，通讯录记得是峰子，我和他是2019年10月29日11点14分通的话。后来我又给他打过电话要买土制海洛因，他说是没有了。以前我就认识他，但不接触……   6、庞某辨认笔录证实，庞某辨认出卖给其毒品的人就是被告人罗峰。   7、证人苏某1的证言证实：…我一共两次问罗峰购买毒品，第一次是在2019年10月10日左右的一天晚上六七点钟，我从家里出来碰上我村的村民小明，我就借用他的电话给罗峰打了个电话，问他手里有没有毒品土制海洛因，罗峰说还有点了。我就去了罗峰家里，罗峰就把我叫到他家门口的一辆银灰色的帕萨特（车牌号不知道）车里。我从身上掏出100元现金给了罗峰，罗峰就从身上拿出100元一小包的土制海洛因，他吸了几口后，就把剩下的毒品给我，我就在罗峰车里把毒品吸食完后就回了家…第二次是2019年11月5日下午两三点钟，我在我村八一路正好碰上罗峰，我就上了罗峰的帕萨特小轿车（车牌号不知道），我就对罗峰说我身上有一百元钱，能不能吃上几口土制海洛因了。罗峰说等一等，随后他就下了车，我就在车里等罗峰。在罗峰返回车里的路上，有几个公安局的民警抓罗峰，罗峰就跑走了。公安局的人就抓罗峰去了，我趁机就从车里出来也逃走了……   8、苏某1辨认笔录证实，苏某1辨认出卖给其毒品的人就是被告人罗峰。   9、搜查笔录证实，从被告人罗峰的衣服口袋中查获0.11克冰毒（塑料袋包装）和0.19克土制海洛因（塑料袋包装）。   10、毒品称量笔录、清徐县公安局清公刑扣字[2019]001039号《扣押决定书》、扣押笔录、扣押清单、随案移送清单、太原市没收（收缴）毒品凭证、毒品称量图片证实，2019年11月5日公安机关民警抓获被告人罗峰时，从其衣服口袋中查获并扣押约0.11克冰毒和0.19克土制海洛因（以上两种毒品已没收）及一台电子秤、一部OPPO（白色）直板手机、5张100元面额的人民币。   11、吸毒现场检测报告书证实，公安机关对庞某、苏某1尿样进行检测，均呈阳性；2019年11月5日抓获被告人罗峰后对其尿样进行检测，检测结果呈阳性。   12、嫌疑人员前科劣迹调查表、清徐县公安局清公强戒决字[2018]000004号《强制隔离戒毒决定书》、太原市杏花岭区人民法院（2018）晋0107刑初603号《刑事判决书》证实，被告人罗峰曾因吸食毒品于2018年1月31日被清徐县公安局决定强制隔离戒毒二年；又曾因犯容留他人吸毒罪于2018年9月14日被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。   13、证人李某的证言，证实其知道苏某1向罗峰购买过毒品，2019年10月份一天，苏某1打电话将其叫到其村加油站附近，告诉其手里有些黑货（土制海洛因），问其吃不吃，因为其一直吸食冰毒，所以没吃。后其问苏某1黑货是从哪里来的，苏某1告诉其是让罗峰联系购买的。   14、证人郭某的证言，证实其吸食的是土制海洛因，其和庞某一起向罗峰和瞎子购买过毒品，2019年10月份一天下午，庞某给其打电话问哪里可以买上，其就让庞某到马峪高速口，到了之后，将庞某叫到其开的银灰色捷达内，其给罗峰打电话，过了几分钟，罗峰来到高速口并上了他的车，庞某拿出一百元给了罗峰，向罗峰购买了一小包毒品，其也从身上拿出70元给了罗峰，他们三人在车上各自吸食自己的毒品。他俩给的罗峰都是现金。   15、郭某的辨认笔录，证实郭某辨认出卖给其毒品的人就是被告人罗峰。   16、证人苏某2的证言，证实从2019年7月开始其向罗峰购买土制海洛因，每次都是通过手机微信与罗峰提前联系，联系好将微信红包转给罗峰，提前联系好地址后，如果罗峰身上有毒品，最多半个小时就给了其，如果罗峰身上没有毒品，最多两个小时就给了其。罗峰用纸包装好的一小包给其吸食。其给罗峰转账十三次，其中三次是罗峰向其借钱，十次是向罗峰购买毒品。其向罗峰购买毒品的时候向罗峰要过借的钱，罗峰说可以在购买毒品的时候多给其点毒品。   17、苏某2微信支付交易明细，证实2019年2月12日到2019年5月2日一共给罗峰转过十三次钱，其中三次是借给罗峰的钱，后通过买毒品已经折抵。   18、被告人罗峰的供述与辩解，证实被告人罗峰购买毒品后也用于自己吸食。   本院认为，被告人罗峰明知是毒品，而多次向多人出售，情节严重的行为，侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权利，已构成贩卖毒品罪。应予以刑罚。公诉机关指控事实与罪名成立。被告人罗峰在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，从重处罚。被告人罗峰有劣迹，量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当。被告人罗峰及其辩护人提出的该不构成犯罪的辩护意见，经查，吸毒人员庞某、苏某1、苏某2、郭某在公安机关的陈述客观真实，且能与公诉机关提交的苏某2的微信转账记录、郭某的辨认笔录、扣押物品清单等证据材料相互印证，故该辩解及辩护理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下：   一、被告人罗峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金1万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月19日起至2024年8月18日止）。   （罚金限本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳）。   二、被告人罗峰非法所得1370元继续予以追缴，上缴国库。   三、侦查机关从被告人罗峰处扣押的一台电子秤、一部OPPO（白色）直板手机、人民币5张100元面额等由原侦查机关予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 刘志家   人民陪审员 苏 帅   人民陪审员 荆志国     二〇二〇年十二月八日   书 记 员 吴 虹