四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1502民初7286号 原告：庞珍珠，女，汉族，1991年4月6日出生，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：陈建刚，四川胜邦律师事务所律师，执业证号：××。 被告：刘江宾，女，汉族，1968年7月14日出生，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：胡敏，四川少城律师事务所律师，执业证号：××。 委托诉讼代理人：彭彩明，四川少城律师事务所律师，执业证号：××。 原告庞珍珠与被告刘江宾（以下简称刘江宾）劳动争议一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告庞珍珠及其委托诉讼代理人陈建刚，被告刘江宾的委托诉讼代理人胡敏，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告庞珍珠向本院提出的诉讼请求：1.判令解除原被告之间的劳动合同关系（劳动合同时间为2014年1月至2020年5月）；2.判令被告向原告支付经济补偿金36241.7元（6589.4元×5.5个月）；3.判令被告向原告支付社会保险损失费15061.3元；4.判令被告向原告支付医疗费1804.64元；5.判令被告向原告支付伙食补助费、营养费1250元；6.判令被告向原告支付停工留薪待遇158145.6元（6589.4元×24个月）；7.判令被告向原告支付一次性残疾赔偿金85662.2元（6589.4元×13个月）；8.判令被告向原告支付护理费2500元；9.判令被告向原告支付一次性医疗补助金和就业补助金186378元（62126元×36个月）；10.判令被告总费用原告鉴定费300元、服装保证金500元；11.本案诉讼费用由刘江宾承担。 事实和理由：原告于2014年11月4日到被告经营的翠屏区人民路劲浪体育1楼d’zzt店工作，2014年11月调至被告经营的莱茵春天1F116-117号d’zzt店工作，2015年1月担任店长，工资以现金方式发放，事发前平均工资为6589.4元。2017年6月6日，原告及其他被告经营品牌各店店长、优秀员工受安排，一同乘车经成泸高速路前往成都，途中车祸受伤。经认定，原告因交通事故受伤为工伤，经鉴定劳动能力丧失程度为7级。经成都市中级人民法院生效判决，原告因交通事故的损失为367565.38元，经执行，原告赔偿了84624.51元。原告在上班期间，被告扣除了原告工资后以原告个人名义缴纳养老保险，导致此次工伤不能得到及时赔偿。2020年5月19日，原告向叙州区劳动争议仲裁委员会申请工伤及赔偿，经查询，被告经营的个体工商户已经注销，故不予受理。原告为维护自身的合法权益，特依据有关法律向贵院提起诉讼。 被告刘江宾辩称：1.原被告之间系劳务关系，原告在发生交通事故后就未向被告提供劳务，被告主张的经济补偿金和社会保险损失无法律依据和事实依据。2.原告的医疗费是重复诉讼，原告因交通事故产生医疗费117107.17元，被告方垫付了115302.53元，原告只支付1804.64元，在（2018）川0116民初1616号民事判决中已经得到赔偿。3.被告已经支付了原告2017年6月至2018年2月的误工费、生活费共计12420元，其诉请的住院伙食补助费和停工留薪待遇不应得到支持。4.营养费不属于《工伤保险条例》中工伤待遇支付项目，不应得到支持。5.原告于2017年6月13日住院向被告借款58473元用于支付医疗费，但在出院时，被告另行凑款支付医疗费115302.53元，故上述借款应在本案中进行品迭。6.原告拒绝接受再次鉴定，根据相关规定，其不享受工伤待遇。因初次鉴定结论未生效，故被告不承担鉴定费。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于对当事人无异议的原被告身份信息、不予受理通知书、翠劳人仲案字[2018]119号仲裁裁决、（2018）川1502民初4898民事判决书、（2018）川0116民初1616号民事判决书、（2019）川01民终11925号民事判决书、（2019）川15民终160号民事判决书、（2019）川1521行初119号行政判决书、养老保险查询单、鉴定费收据、工伤决定书、2017年6月至2018年2月收条9张、2017年6月13日借条2张、再鉴字（2019）412号劳动能力鉴定受理通知书、收据、微信截屏等证据材料，本院依法予以确认并存卷佐证。 对当事人提出异议的证据，本院依法认定如下：1.对原告提交的劳动能力鉴定书、劳动合同书，被告提出异议。本院经审查，劳动能力鉴定书系劳动能力鉴定委员会依法出具，被告提出异议，但并未提供证据予以反驳，故本院依法予以采信；劳动合同书，由双方签字捺印，被告并未提供证据推翻其真实性，故本院依法予以采信。2.对原告提供的工资表，被告提出异议。本院经审查认为，因该证据并无被告签字盖章确认，也无工资流水等证据相佐证，本院无法核实其真实性，故本院依法不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案的相关事实本院认定如下： 2014年9月18日起，刘江宾租赁宜宾丽雅置地有限责任公司所有的位于莱茵春天商业中心1Ｆ116号、117号商铺，经营品牌d’zzt等。2015年6月4日，刘江宾登记注册为个体工商户（未登记字号），经营场所为宜宾市翠屏区航天路中段莱茵春天商业中心第1Ｆ层116号、117号、118号，行业门类为批发和零售业，行业代码为服装零售，于2019年4月30日因停止经营而注销工商登记。 2014年11月4日，原告到位于莱茵春天被告经营的d’zzt品牌店从事服装销售工作，2015年1月1日至事发前，庞珍珠担任该店店长，其每月工资由刘江宾管理人员以现金形式发放。2016年7月，庞珍珠获雅德公司颁发的“金牌店长”荣誉证书及奖牌。2017年4月1日，刘江宾与庞珍珠签订《劳动合同书》，约定合同期限为2017年4月1日至2018年3月31日，岗位为店长，工作地点约定为宜宾区域。被告未为原告缴纳社会保险。2017年6月6日，被告安排原告到成都开会，原告乘坐被告安排的车辆在途中发生车祸。 2018年4月，原告向宜宾市人社局提出认定工伤申请，并向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求确认其与被告之间存在劳动关系。经翠劳人仲案字[2018]119号仲裁裁决、（2018）川1502民初4898号民事判决、（2019）川15民终160号民事判决，确认庞珍珠与刘江宾于2015年6月4日至2018年4月存在劳动关系；经宜人社工认字[2019]444号认定工伤决定书、（2019）川1521行初119号行政判决，确认庞珍珠因交通事故受伤被认定为工伤。 2019年4月28日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴[2019]4520号初次鉴定结论书，鉴定结论：庞珍珠柒级。原告为此支付鉴定费300元。被告不服向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2019年5月17日出具再鉴字[2019]412号劳动能力鉴定受理通知书，告知：刘江宾务必于三日内告知被鉴定方，并于三十日内协同被鉴定人一并到我中心，由我中心安排被鉴定人参加医检。被告的委托诉讼代理人通过短信告知原告“务必到省鉴定中心进行再次劳动能力鉴定，如拒绝再次鉴定，后果自行承担”。2020年7月14日，四川省劳动能力鉴定服务中心根据本院调查令，出具《复函》，载明：对庞珍珠的劳动能力再次鉴定申请，因参鉴定双方未能一并到我中心办理鉴定医检后续事宜，导致专家组无法做出鉴定结论，再次鉴定程序终结。 2020年5月19日，庞珍珠向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会当日作出叙劳人仲案不[2020]109号不予受理案件通知书。原告起诉至本院，请求判如所诉。 庭审时，原告陈述，其诉请的医疗费包含在（2018）川0116民初1616号民事判决、（2019）川01民终11925号民事判决中确认的医疗费。关于再次鉴定，原告认为其并未收到省鉴定中心的鉴定通知，被告委托诉讼代理人以短信方式的通知并不具备通知效力。 另查明，1.原告在于2014年1月23日支付了服装费500元，单位名称为d’zzt。原告的城镇职工医疗保险缴纳至2016年12月为止，企业养老保险缴纳至2017年12月。被告在原告住院期间向原告支付生活费、误工费12420元，另原告因住院治疗向被告借款，向被告出具载明《借条》2张，载明金额共计58473元。 2.2018年1月，原告以机动车交通事故责任纠纷提起诉讼，经（2018）川0116民初1616号民事判决、（2019）川01民终11925号民事判决，确认：庞珍珠因交通事故产生医疗费117107.17元、住院伙食补助费及营养费1250元、护理费2500元、误工费16612.21元、残疾赔偿金170010元、被抚养人生活费43386元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1200元、后续治疗费6000元，合计367565.38元。判令邹英、阳某、王清玉、阳长等责任人按责任比例分担。 3.2016年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为49966元/年，即月平均工资为4163.83元。2017年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为54195元/年，即月平均工资为4516.25元。2018年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为62126元/年，即平均工资为5177.17元/月。 本院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。个体工商户的债务，个人经营的以个人财产承担；刘江宾作为个体工商户经营期间债务，其注销后，应由经营者，即被告刘江宾承担。 根据《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”原告庞珍珠与被告刘江宾（个体工商户）之间的劳动关系、庞珍珠工伤性质已经生效法律文书所确认，因此，本院认定原告应依法享受相应的工伤医疗待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二项“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，因刘江宾（个体工商户）未依法为原告缴纳工伤保险，致使原告发生工伤后不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，刘江宾（个体工商户）应依法按照工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。 根据当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1.原告的伤残等级认定；2.原被告双方解除劳动关系的时间；3.原告诉请的各项费用应否支持？ 1.关于原告的伤残等级认定。根据宜劳鉴[2019]4520号初次鉴定结论书，庞珍珠被认定为柒级。被告不服提起再次鉴定，因参鉴定双方未能一并到我中心办理鉴定医检后续事宜，导致专家组无法做出鉴定结论，再次鉴定程序终结。被告认为其已经电话联系原告，因原告不配合才终结再次鉴定程序，故初次鉴定结论无效；原告认为被告未有效通知其进行鉴定，故终结再次鉴定的责任在被告方。本院认为，第一，被告虽提出再次鉴定申请，但其并未按照再鉴字[2019]412号劳动能力鉴定受理通知书，将鉴定通知书的内容（附件内容）完全有效地告知被告，其电话联系未果后直接短信通知部分内容，并未穷尽手段进行直接送达告知或者邮寄送达告知，且被告也并无其他证据证明原告不配合再次鉴定，故本院对被告提出的原告不配合才终结再次鉴定程序的辩解意见依法不予采纳。第二，宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定所依据的材料、鉴定人员资质、鉴定机构资质等均符合法律规定，被告虽提出异议，但并未提供证据予以证明，故本院依法采信宜劳鉴[2019]4520号初次鉴定结论书的伤残鉴定结论。 2.原被告双方解除劳动关系的时间。2018年4月，原告提起仲裁，请求确认其与刘江宾（个体工商户）之间存在劳动关系。根据翠劳人仲案字[2018]119号仲裁裁决、（2018）川1502民初4898号民事判决、（2019）川15民终160号民事判决等生效法律文书，庞珍珠与刘江宾（个体工商户）在2015年6月4日至2018年4月存在劳动关系。之后双方均未提出解除劳动关系。结合原告于2019年4月28日被宜宾市劳动能力鉴定委员会评定为柒级伤残及刘江宾（个体工商户）于2019年4月30日因停止经营而注销个体工商户工商登记的事实，《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”的规定，因刘江宾（个体工商户）在注销工商登记后不具备用工主体资格，故本院认定原告庞珍珠与刘江宾（个体工商户）之间的劳动关系于2019年4月30日终止劳动关系。 3.原告诉请的各项费用应否支持。为职工办理工伤保险是用人单位的法定义务，用人单位未为职工办理工伤保险的，即使是第三人原因造成的工伤，用人单位也不能将工伤保险待遇的赔偿责任转嫁他人。但劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。此处的工伤医疗费用指工伤职工因治疗工伤而发生的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际支出费用。停工留薪期工资不属于工伤医疗费用范畴。即使工伤职工在获得第三人支付的误工费后，用人单位也应当支付停工留薪期工资。 （1）关于原告诉请的伙食补助费、营养费、医疗费、护理费。在本案中，经（2018）川0116民初1616号民事判决、（2019）川01民终11925号民事判决，已经判令赔付庞珍珠医疗费117107.17元、护理费2500元、住院伙食补助费及营养费1250元，故本院对原告诉请的伙食补助费及营养费1250元、医疗费1804.64元、护理费2500元依法不予支持。 （2）关于原告诉请的经济补偿金36241.7元（6589.4元×5.5个月）。因本院认定庞珍珠与刘江宾（个体工商户）之间的劳动关系因刘江宾（个体工商户）被注销而终止劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的……”的规定，被告应当支付原告经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告主张事发前起平均工资为6589.4元/月，但未提供证据予以证明。本院考虑原告从事服装销售，酌定原告的月工资标准按上年度（2018年度）宜宾市城镇全部单位就业人员月平均工资5177.17元予以计算。故本院按4个月（2015年6月4日至2019年4月30日）核定支持原告的经济补偿金为20708.68元（5177.17元/月×4个月）。 （3）关于原告诉请的社会保险损失费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”被告未为职工足额缴纳社会保险是法律所禁止的违法行为，由此给劳动者造成的损失，应当承担相应的责任。本案中，原告的社会保险只缴纳至2017年12月，其主张2018年后的社会保险损失，若其诉请的是要求被告补缴社会保险，因补缴社会保险费用属于用人单位应当依法缴纳社会保险费的范围，该类争议不属于人民法院受理劳动争议民事案件的范围，故本院不予受理；若其诉请的是代缴的损失，因未提交证据证明其代被告缴纳社会保险费用的证据，应承担举证不能的法律后果。故对原告诉请的社会保险损失本院依法不予支持。 （4）关于原告诉请的停工留薪待遇158145.6元。原告于2017年6月6日受伤，与刘江宾（个体工商户）于2019年4月30日终止劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”及六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”规定，因原告并未举证其存在延长停工留薪的证据，故本院按12个月停工留薪时限及2016年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资4163.83元/月，核定支持停工留薪期工资41638.3元（4163.83元/月×12月）。 （5）关于一次性残疾赔偿金85662.2元（6589.4元×13个月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……”及第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定，本院酌情按2016年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资4163.83元/月的标准，核定支持54129.84元（4163.83元×13个月）。 （6）关于原告诉请的一次性医疗补助金和就业补助金186378元（62126元×3月）。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月……十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月……10级伤残6个月。”计算标准应以双方解除劳动关系（2019年）的上年度（2018年）职工月平均工资为基数进行计算，故核定支持一次性工伤医疗补助金51771.7元（5177.17元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金134606.42元（5177.17元/月×26个月）。 （7）判令被告总费用原告鉴定费300元、服装保证金500元。因有到案证据证实鉴定费票据，故依法支持鉴定费300元；因原告支付服装费保证金时间为2014年1月23日，刘江宾于2015年6月4日才登记注册为个体工商户，而该收条上也并无刘江宾签字捺印，故本院对服装费不予支持。 关于被告提出原告向其借款58473元在本案中进行品迭的辩解意见，因被告提供的证据证实此款用于了原告的医疗费，且生效裁判文书确认了原告的医疗费用、被告垫付的医疗费金额以及该项费用的支付义务人，现被告再次提出在本案以借款性质再次处理该笔费用，于法无据，本院对该辩解意见依法不予采纳。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二项、第六十四条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第三款，《中华人民共和国社会保险法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下： 一、原告庞珍珠与刘江宾（个体工商户）之间劳动合同关系于2019年4月30日终止； 二、被告刘江宾于本判决生效之日起十日内支付原告庞珍珠经济补偿金20708.68元、停工留薪期工资41638.3元、一次性残疾赔偿金54129.84元、一次性工伤医疗补助金51771.7元、一次性伤残就业补助金134606.42元、鉴定费300元，合计303154.94元； 三、驳回原告庞珍珠的其他诉讼请求。 如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告刘江宾负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 员  侯 旭 二〇二〇年十二月十六日 法官助理  蒋晓艳 书 记 员  陈 洁