广西壮族自治区兴业县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0924刑初147号 公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 被告人廖春鸿，曾用名：廖华生，男，1998年3月19日出生于广西壮族自治区玉林市博白县，汉族，高中文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区玉林市博白县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月21日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪、帮助信息网络犯罪活动罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人黄永阳，广西方园律师事务所律师。 被告人梁枫，男，1993年1月13日出生于广西壮族自治区玉林市博白县，汉族，大学本科文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区玉林市博白县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年4月30日被抓获，次日被玉林市公安局指定居所监视居住，同年5月29日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 被告人余承霖，男，1989年10月18日出生于广西壮族自治区贵港市平南县，汉族，高中文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区贵港市平南县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月21日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人余新华，广西桂南律师事务所律师。 辩护人张冠兰，广西桂南律师事务所律师。 被告人黄福海，男，1989年10月7日出生于广西壮族自治区玉林市陆川县，汉族，大专文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区玉林市陆川县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月21日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 被告人黄勇森，男，1993年12月26日出生于广西壮族自治区桂平市，汉族，大学本科文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区贵港市桂平市。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月21日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人谭直，广西润庆律师事务所律师。 被告人吴鸿昌，曾用名：吴宏昌，男，1982年7月18日出生于广西壮族自治区北海市海城区，汉族，中专文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区北海市海城区。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月22日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人余仕继，广西超仁律师事务所律师。 被告人韦小洁，女，1993年11月2日出生于广西壮族自治区河池市，壮族，大专文化，居民，户籍所在地广西壮族自治区河池市族自治县。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年5月21日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌犯开设赌场罪，同年6月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人杨中稳，北京大成（南宁）律师事务所律师。 辩护人黄莎，北京大成（南宁）律师事务所律师。 广西壮族自治区兴业县人民检察院以兴检一部刑诉（2020）141号起诉书指控被告人廖春鸿犯开设赌场罪、帮助信息网络犯罪活动罪，被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁犯开设赌场罪，于2020年9月30日向本院提起公诉。本院于同年10月1日立案，并依法组成合议庭，于同年12月4日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区兴业县人民检察院指派检察员苏业盈、助理黎文娴出庭支持公诉，被告人廖春鸿及其辩护人黄永阳，被告人梁枫、黄福海，被告人余承霖及其辩护人张冠兰，被告人黄勇森及其辩护人谭直，被告人吴鸿昌及其辩护人余仕继，被告人韦小洁及其辩护人黄莎到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区兴业县人民检察院指控： 1．2017年8月，经被告人梁枫、余承霖、黄福海商议，三人成为广西南宁智爱网络科技有限公司（以下简称智爱公司）的股东。同年9月，该公司由被告人梁枫经钟某2（另案处理）介绍承接了罗宗保要求开发一款名为“番摊”网络赌博软件的业务，商定研发费用为50000元（货币单位为人民币，下同），随后被告人梁枫将承接此业务告知了余承霖、黄福海，安排被告人黄勇森、廖春鸿等公司技术人员根据罗宗保的要求进行“番摊”软件的研发、测试，并由被告人梁枫、黄勇森负责将软件搭建上服务器运营，交付给罗宗保团伙开设赌博网站使用。在为罗宗保研发和维护“番摊”软件过程中，钟某2从中得到25000元介绍费，智爱公司从中得到25000元研发费和4800元修改费，梁枫得到4000元维护运营费。 2．2018年1月底，被告人梁枫从智爱公司离职后和被告人吴鸿昌、韦小洁成立广西好享汇网络科技有限公司（以下简称好享汇公司）。2018年4月份，罗宗保联系梁枫要求在“番摊”软件上增加直播功能，被告人梁枫将该业务信息征求吴鸿昌、韦小洁意见，被告人吴鸿昌、韦小洁明知罗宗保团伙要求在“番摊”软件上增加视频功能系要求直播越南赌场的“番摊”赌博活动，仍同意梁枫将此业务拉入公司。被告人梁枫遂安排公司技术员黄大彪（另案处理）负责“番摊”软件的直播功能修改，修改成功后又用公司购买回的摄像头对该功能进行调试，调试好后交付罗宗保团伙使用。后好享汇公司向罗宗保团伙收取每月3000元钱的维护费用，被告人梁枫还和技术员黄大彪到越南赌场测试“番摊”软件。好享汇公司在为罗宗保团伙增加“番摊”直播功能项目中获得20000元研发费及6000元维护费。 3．2019年11月至2020年4月期间，被告人廖春鸿贩卖一款“加拿大28番摊”、一款“幸运飞艇97番摊”、一款“澳洲幸运5”赌博软件给绰号为“大头”的人，共收取“大头”支付的软件费、租赁服务器和维护费等费用共计22060元；2018年11月至2020年5月期间，被告人廖春鸿贩卖一款“加拿大28”、一款“三公”等软件给绰号“麦可”的人，收取“麦克”支付的软件费及维护费用等共计56486元；2018年12月至2020年5月份期间，被告人廖春鸿贩卖一款“幸运飞艇97番摊”、一款“加拿大28”、一款“澳洲幸运5”、一款“开船”软件给微信名为“世纪一品”的“品哥”，收到“品哥”支付的租赁服务器、修改和维护软件等费用共计61149元；2019年2月至2020年5月期间，被告人廖春鸿贩卖一款“三公大吃小”、一款“腾讯分分彩97番摊”等软件给微信名为“小小铮”的人，收取“小小铮”支付的软件费、维护费和餐饮费共计15223.7元；2019年2月份至2020年4月份期间，被告人廖春鸿为贩卖一款“番摊”软件给微信名为“沙漠之鹰”的人，收取“沙漠之鹰”支付的软件费、租赁服务器和维护费等共计14150元费用；2018年9月至2020年5月份期间，被告人廖春鸿贩卖一款“幸运飞艇97番摊”给微信名为“顺利”的人，收取“顺利”支付的软件费、维护费等共计15120元。 另查明，罗宗保因犯开设赌场罪于2019年12月6日被玉林市福绵区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。 对指控的事实，公诉机关提交了相应证据予以支持。公诉机关认为，被告人梁枫、余承霖、黄福海、吴鸿昌、韦小洁、黄勇森以营利为目的，明知罗宗保是为了开设网络赌场仍然帮助其开发和维护赌博软件，收取服务费数额在2万元以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人廖春鸿明知是赌博软件仍然帮助研发测试，且为他人实施犯罪提供技术支持或者帮助，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百八十七条之二的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、帮助信息网络犯罪活动罪追究其刑事责任。在第一笔事实中被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿共同实施犯罪行为，在第二笔事实中被告人梁枫、吴鸿昌、韦小洁共同实施犯罪行为，系共同犯罪；在共同犯罪中，被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿、吴鸿昌、韦小洁均起起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿、吴鸿昌、韦小洁到案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人廖春鸿一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿、吴鸿昌、韦小洁均自愿认罪认罚。提请本院依法判处。 被告人廖春鸿对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人廖春鸿的辩护人对公诉机关指控廖春鸿开设赌场罪有异议，对指控其帮助信息网络犯罪活动罪的事实和罪名无异议，提出：1、指控的第一笔事实中，开发、测试“番摊”软件是智爱公司的单位行为，不是廖春鸿个人行为，廖春鸿不构成开设赌场罪；2、廖春鸿是从犯，具有坦白情节，认罪认罚，属初犯，自愿缴纳罚金，建议从轻处罚。 被告人梁枫对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人余承霖对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人余承霖的辩护人对指控的事实、罪名亦无异议，提出余承霖是从犯，认罪认罚，属初犯，自愿缴纳罚金，建议从轻处罚。 被告人黄福海对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人黄勇森对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人黄勇森的辩护人对指控的事实、罪名亦无异议，提出黄勇森是从犯，具有坦白情节，认罪认罚，属初犯、偶犯，自愿缴纳罚金，建议从轻处罚。 被告人吴鸿昌对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人吴鸿昌的辩护人对指控的事实、罪名亦无异议，提出吴鸿昌是从犯，具有坦白情节，认罪认罚，属初犯、偶犯，自愿缴纳罚金，建议从轻处罚。 被告人韦小洁对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人韦小洁的辩护人对指控的事实、罪名亦无异议，提出韦小洁是从犯，具有坦白情节，认罪认罚，属初犯、偶犯，自愿缴纳罚金，建议从轻处罚。 经审理查明： 一、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿、吴鸿昌、韦小洁开设赌场的事实 1．被告人梁枫、余承霖、黄福海系广西南宁智爱网络科技有限公司的股东，被告人黄勇森、廖春鸿系该公司技术人员。2017年9月，梁枫经钟某2（另案处理）介绍承接了罗宗保（另案已判）要求开发一款名为“番摊”的网络赌博软件业务，被告人余承霖、黄福海明知“番摊”软件系用于赌博网站，仍以牟利为目的，伙同被告人梁枫、黄勇森、廖春鸿进行“番摊”软件的开发、测试并上传至服务器运营，后交给罗宗保用于开设赌博网站。被告人梁枫、余承霖、黄福海共同收取罗宗保支付的服务费29800元，被告人梁枫单独收取罗宗保支付的服务费4000元。2020年5月21日，公安机关依法对广西南宁智爱网络科技有限公司进行查处，现场提取并扣押台式电脑7台、苹果牌笔记本电脑1台、硬盘2个、储存卡2张。 2．2018年1月底，被告人梁枫从智爱公司离职后与被告人吴鸿昌、韦小洁共同经营广西好享汇网络科技有限公司。同年4月，罗宗保联系梁枫要求在“番摊”网络赌博软件上增加视频直播功能，被告人梁枫、吴鸿昌、韦小洁明知在“番摊”软件上增加视频直播功能系用于越南赌场的网络赌博活动，仍以牟利为目的承接了该业务，并伙同公司技术员黄某彪（另案处理）对“番摊”软件开发了视频直播功能，在调试后交付罗宗保用于网络赌博。被告人梁枫、吴鸿昌、韦小洁共同收取罗宗保支付的服务费26000元。 上述事实，被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、廖春鸿、吴鸿昌、韦小洁及各辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、户籍证明、抓获经过、入股协议书、股东出资比例、工资发放卡号及工资明细、收支明细表、微信交易流水、电脑咨询单、摄像头网页摊路项目微信群记录、刑事判决书、刑事裁定书、情况说明，现场勘验笔录、辨认笔录，电子数据检查笔录、网络在线提取工作记录、梁枫支付宝交易数据光盘，证人罗某、黄某1、钟某1、钟某2、王某、邓某、黄某2、余某、李某、杨某的证言，同案犯罗宗保及被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁、廖春鸿的供述等证据所证实，足以认定。 二、廖春鸿帮助信息网络犯罪活动的事实 2018年9月至2020年5月间，被告人廖春鸿进行“番摊”、“三公”、“开船”等网络赌博软件的开发，后将上述网络赌博软件进行多次贩卖，从而收取软件开发、服务器租赁和维护费等费用，共计非法获利184188.7元。其中，2019年11月至2020年4月，廖春鸿贩卖“加拿大28番摊”、“幸运飞艇97番摊”、“澳洲幸运5”等网络赌博软件给微信昵称为“大头”的人，共收取“大头”支付费用22060元；2018年11月至2020年5月，廖春鸿贩卖“加拿大28”、“三公”等网络赌博软件给微信昵称“麦可”的人，共收取“麦可”支付的费用56486元；2018年12月至2020年5月，廖春鸿贩卖“幸运飞艇97番摊”、“加拿大28”、“澳洲幸运5”、“开船”等网络赌博软件给微信昵称为“世纪一品”的人，共收取“世纪一品”支付的费用61149元；2019年2月至2020年5月，廖春鸿贩卖“三公”、“腾讯分分彩97番摊”等网络赌博软件给微信昵称为“小小铮”的人，共收取“小小铮”支付的费用15223.7元；2019年2月至2020年4月，廖春鸿贩卖“番摊”网络赌博软件给微信昵称为“沙漠之鹰”的人，共收取“沙漠之鹰”支付的费用14150元；2018年9月至2020年5月，廖春鸿贩卖“幸运飞艇97番摊”网络赌博软件给微信昵称为“顺利”的人，共收取“顺利”支付的费用15120元。 上述事实，被告人廖春鸿及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、提取笔录、扣押决定书及清单、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、微信交易流水，证人黄某1、钟某1、黄某2的证言，电子数据检查笔录，被告人廖春鸿的供述等证据所证实，足以认定。 在本案审理期间，被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁的亲属分别代其向本院缴纳罚金5000元。 本院认为，被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁明知是赌博网站，而为其提供软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额二万元以上，其行为已触犯了刑律，构成了开设赌场罪。被告人廖春鸿明知他人利用信息网络实施犯罪，而为其提供帮助，违法所得五万元以上，情节严重，其行为已触犯了刑律，构成了帮助信息网络犯罪活动罪。公诉机关的指控成立。被告人廖春鸿在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁分别伙同他人共同实施开设赌场的行为，是共同犯罪；在共同犯罪中，被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁均起次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁归案后如实供述其开设赌场的罪行，均是坦白，依法予以从轻处罚。被告人廖春鸿归案后如实供述司法机关尚未掌握的帮助信息网络犯罪活动的罪行，对该笔犯罪，应认定为自首，依法予以从轻处罚。被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁均自愿认罪认罚，依法酌情予以从宽处罚。被告人梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁主动缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人廖春鸿的辩护人提出廖春鸿不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，公诉机关指控的第一笔犯罪事实中，被告人梁枫、余承霖、黄福海的行为并非属于单位犯罪，廖春鸿虽系智爱公司的技术人员，其在明知所参与的“番摊”软件业务系供他人用于开设赌博网站，仍积极参与该软件的开发、测试，廖春鸿属于直接实施犯罪行为的自然人，依法应对其犯罪行为承担相应的刑事责任，故辩护人所提该辩护意见不成立，本院不予采纳；对被告人廖春鸿、余承霖、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁的各辩护人提出的其他各辩护意见，与查明的事实相符，本院均予以采纳。各被告人的违法所得，依法应予以追缴；犯罪工具，依法应予以没收。本院根据被告人廖春鸿、梁枫、余承霖、黄福海、黄勇森、吴鸿昌、韦小洁犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百八十七条之二、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第六十九条第一款和第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人廖春鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2021年5月20日止。罚金限于判决生效后十日内向本院缴纳，逾期不缴纳的强制执行。） 二、被告人梁枫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定监视居住二日折抵刑期一日，梁枫因本案于2020年4月30日被抓获折抵刑期一日，次日起被指定监视居住二十八日折抵刑期十四日，即自2020年5月29日起至2021年4月13日止。罚金已缴纳。） 三、被告人余承霖犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2020年12月20日止。罚金已缴纳。） 四、被告人黄福海犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2020年12月20日止。罚金已缴纳。） 五、被告人黄勇森犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2020年12月20日止。罚金已缴纳。） 六、被告人吴鸿昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2020年12月21日止。罚金已缴纳。） 七、被告人韦小洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月21日起至2020年12月20日止。罚金已缴纳。） 八、扣押在案的犯罪工具台式电脑七台、苹果牌笔记本电脑一台、硬盘二个、储存卡二张，由扣押机关兴业县公安局依法予以没收，上缴国库；被告人梁枫、吴鸿昌、韦小洁共同违法所得二万六千元，被告人梁枫、余承霖、黄福海共同违法所得二万九千八百元，被告人梁枫违法所得四千元，被告人廖春鸿违法所得十八万四千一百八十八元七角，依法均予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  尤 佳 审 判 员  梁家荣 人民陪审员  罗剑锋 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  陈 倩