河北省张家口市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0703民初50号 原告：林品军，男，1971年10月12日出生，汉族，住张家口市高新区。 委托诉讼代理人：刘二磊，河北同仁和律师事务所律师。 被告：张家口市第一建筑工程集团有限公司第三分公司，住所地河北省张家口市高新区新村南路高家屯办公楼。 负责人：黄云山，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄海飞。 委托诉讼代理人：郭仲，河北宇联律师事务所律师。 被告：付平生，男，1962年8月3日出生，汉族，住张家口市桥西区。 原告林品军与被告张家口市第一建筑工程集团有限公司第三分公司（以下至判决主文前简称一建三公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林品军及其委托诉讼代理人、被告一建三公司委托诉讼代理人、被告付平生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林品军向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款572346.2元（鉴定意见最终确定为732346.2元，付平生曾经支付16万元），并自2018年6月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至实际清偿之日；2、判令被告承担鉴定费用10000元；3、付平生对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2012年5月13日，原告与被告一建三公司（当时公司名称为“张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司”，后分别于2016年7月1日和2017年3月29日两次变更现在所列名称）签订了《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》，约定被告一建三公司将其所承建的清河商贸中心商住小区的4#住宅楼1栋分包给原告施工；开工时间为2012年5月12日，竣工时间为2013年11月12日，如由于开发商的原因导致原告停工的，所产生的相应费用由被告承担；如从2013年3月15日起，由于开发商原因造成原告连续停工超过5个月，被告一建三公司为原告结算已完工程量2倍的工程款。合同签订后，原告带领施工及管理人员进行施工场地的布置工作，投入了大量的人力与物力。后因开发商未妥善处理拆迁补偿事宜，导致停工至今年6月份，原告因此遭受了巨大的经济损失。原告多次与被告协商赔偿事宜，但均未得到合理解决。 被告一建三公司辩称，1、本案是付平生挂靠张家口市第一建筑集团工程有限公司与张家口市太星房地产开发经营有限公司签订的清河商贸中心清河商住小区4#住宅楼工程施工合同，然后付平生又与原告签订清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议。后由于张家口市太星房地产开发经营有限公司违约导致工程一直没有开工，付平生挂靠张家口市第一建筑集团工程有限公司与原告签订分包协议违反了挂靠协议约定的内容，该协议无效。所以被告一建三公司不应支付原告费用。2、原告在该案涉工程中只是做了一些准备性的工作，所以现在原告主张的费用无事实根据和法律依据，付平生已支付原告费用16万元，恳请法院依法驳回原告诉讼请求。 被告付平生辩称，我们是2012年5月份开的工，6月底开发商出问题我们就已经停工了。2013年停工以后，我就和开发商商量退出来，我退出来就和开发商解除合同了，也在开发商那里签了字。解除合同以后他们的费用我就不清楚了，因为当时解除合同的时候开发商就不愿意，当时解除合同的时候原告也应该一起撤出场地，原告没有撤出场地是因为原告和开发商有口头协议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明事实如下：2012年5月12日，张家口市第一建筑工程有限公司与张家口市太星房地产开发经营有限公司签订《4#高层住宅楼工程施工协议》约定，张家口市太星房地产开发经营有限公司将其开发建设的清河商贸中心（水岸﹒国际星城）商住小区的4#住宅楼1栋约34000平米的建筑施工业务发包给张家口市第一建筑工程有限公司。2012年5月13日，原告与张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司第三项目部签订《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》（被告付平生作为代表人在分包协议上签字）约定，被告将其所承建的清河商贸中心商住小区的4#住宅楼1栋约34000平米的建筑施工业务分包给乙方（原告）施工，开工时间为2012年5月12日，竣工时间为2013年11月12日；如由于开发商的原因造成乙方（原告）停工，停工期间乙方的设备租赁费，后勤保障人员及管理人员工资由甲方（张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司）承担，补偿金额视实际情况双方协商解决，所产生的相应费用由被告承担；如从2013年3月15日起，由于开发商原因造成乙方连续停工超过5个月，乙方可解除合同，甲方为乙方结算已完工程量2倍的工程款。2012年6月22日，张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司与付平生签订《建设工程项目承包合同》，将清河商贸中心商住小区的4#住宅楼工程承包给付平生，开工时间为2012年5月12日，竣工时间为2013年11月12日。因被告与张家口市太星房地产开发经营有限公司的原因，该工程于2012年7月份停工。2018年9月13日，原告林品军因《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》纠纷，申请张家口仲裁委员会仲裁，张家口仲裁委员会作出张仲（2018）民决字第106号决定书，驳回了申请人林品军的仲裁申请。原告向本院起诉后，申请对清河商贸中心商住小区的4#住宅楼1栋工程的准备工作所支出费用进行评估审计。经本院依法委托，2019年8月30日，张家口鑫正会计师事务所有限责任公司作出张鑫审报字（2019）第213号专项鉴定报告，鉴定结果为：2012年5月至今林品军为清河商贸中心商住小区的4#住宅楼1栋工程的准备工作所支出费用732346.20元。之后，被告一建三公司分别对清河商贸中心商住小区的4#住宅楼1栋工程所做的前期工作所需实际费用及该项目实际完成的工程量申请鉴定，但因其经催告未提供鉴定所必需的资料，受托单位张家口张垣项目管理有限公司于2020年11月24日做退卷处理。另查明，张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司于2016年7月1日变更为张家口市第一建筑工程有限公司第三公司。张家口市第一建筑工程有限公司第三公司于2016年7月1日变更为张家口第一建筑集团工程有限公司第三公司。 以上事实有《建设工程项目承包合同》、《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》及双方当事人的陈述等证据在案佐证。 本院认为，张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司与付平生签订《建设工程项目承包合同》，将张家口第一建筑集团工程有限公司承包的清河商贸中心商住小区的4#住宅楼工程承包给无建筑工程资质的自然人付平生，付平生以张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司第三项目部名义对外开展活动，认定其与张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司之间成立建设工程施工挂靠关系；付平生以张家口市第一建筑工程有限公司志山项目分公司第三项目部代表人的身份与原告林品军签订《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》将案涉工程转包给林品军，该《清河商住小区4#高层住宅楼工程施工分包协议》及《建设工程项目承包合同》均违反了法律的强制性规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，应认定无效。合同无效，有过错的一方应当赔偿因此受到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应的责任。本案中，原告只是进行了施工场地的布置工作，并未对主体工程进行施工，故其主张的工程款应为前期施工场地的布置工作的费用损失。被告将案涉工程非法转包给自然人林品军，存在重大过错，对原告的损失应承担主要赔偿责任（以80%为宜），林品军未取得建筑施工企业资质承包工程，存在过错，对其损失应承担相应责任（以20%为宜）。参照张鑫审报字（2019）第213号专项鉴定报告，对挖土方费用30000元、红砖材料费11520元、水泥材料费2700元、电线电缆材料款22356元、瓷砖彩钢等材料费57450元、运费260元、安装费15073元、塔吊租赁费108000元、工资360200元以鉴定报告为准。虽然合同中约定停工期间的费用损失由甲方（被告）承担，但原告应及时采取补救措施减少停工时间，避免损失扩大，否则对于扩大的损失承包人须自行承担责任。故对原告主张的货品租赁费用、房租的期间均应参照塔吊租赁、工资发放的期间即截止到2012年11月计算（房租为9000元、货品租赁天数6个月，数额为6376元），以上费用共计622899元。被告应承担80%的赔偿责任即498319.2元，扣除被告付平生已支付的160000元，被告实际赔偿原告338319.2元，其余部分损失原告自行承担。鉴定费10000元，原告负担2000元，被告负担8000元。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，本案中一建三公司作为被挂靠人，付平生作为挂靠人，应对原告林品军损失承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下： 一、被告付平生于本判决生效之日起十日内一次性给付原告林品军各项损失人民币共计346319.2元； 二、张家口市第一建筑工程集团有限公司第三分公司对上述付款义务承担连带责任； 三、驳回原告林品军其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12348元，由原告林品军负担5853元，由被告付平生、张家口市第一建筑工程集团有限公司第三分公司负担6495元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  王海军 审 判 员  张 林 人民陪审员  武炜琛 二〇二〇年十二月十五日 法官 助理  闫 飞 书 记 员  秦艳丽