湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0682民初1455号原告：胡云生，男，1964年1月1日出生，汉族，住岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：李洪，临湘市天成法律服务所法律工作者。被告：付凤兰，女，1968年1月15日出生，汉族，住临湘市。委托诉讼代理人：谌龙，临湘市天成法律服务所法律工作者。原告胡云生诉被告付凤兰健康权纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡云生向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告立即赔偿原告各项损失共93714元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年11月26日晚7时左右，原告去被告经营的宜爱养护中心中药电疗店进行理疗，造成原告双足烫伤。原告回家后，发现双足根部烫伤并渐见水泡形成，便将伤情照片通过微信告知被告，被告解释该伤情为理疗后正常现象。原告去诊所进行创面换药包扎处理，但足部创面却一直未见好转，并持续溃烂。2020年2月1日，因伤情恶化，原告去岳阳市二人医院进行手术治疗，住院27天。2020年3月11日，原告去岳阳市二人民医院进行二次手术治疗，住院27天。2020年5月29日，经鉴定，原告所受损失构成轻伤二级。原告受伤后，多次与被告协商，被告仅通过微信支付5000元后，对原告的要求不予理睬。为此，原告具状起诉，请求判如诉请。被告付凤兰辩称：1.原告并非烫伤，而是理疗后的正常起水泡的反应，此后感染所致。如果是烫伤，而且烧伤程度有原告诉称那么严重，理疗不可能完成。事实上原告是在理疗完成后回去才发生的双足起了水泡；2.被告对原告并没有不予理睬，而是积极的向原告解释以及对其进行医疗建议。事情发生后，被告积极与原告联系，解释起泡是正常的排毒反应，并要求其不要泡水以及自行挑破水泡，包括原告感染后在当地不具有外科资格的诊所进行治疗，被告也一直向原告沟通要去有资质的三甲医院进行诊疗。由于原告坚持自己的意见没有很好的处理伤口导致病情加重，且原告有基础病，很大程度上影响了病情的恶化；3.根据侵权责任法，原告有过错，应当承担相应的过错责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的载有通话录音的光盘，根据原被告的通话中，被告的回答话语中，能分析出原告采取了用水泡脚的事实，对该事实本院予以认定。经审理查明，被告经营临湘市宜爱理疗馆，经营范围为保健按摩，美容美体服务，系个体工商户。2019年11月26日晚7时左右，原告到被告经营的理疗馆进行理疗，对手肘及脚部用药包进行温敷。原告理疗结束回家后发现双足长水泡，便联系被告，被告称是正常反应，会自行吸收。2020年1月7日，原告到临湘阳鹏医院住院治疗9天，诊断为：1.2型糖尿病（周围神经病变并感染）；2.脑梗塞；3.高血压病3级极高危组；4.风湿性关节炎；5.寻常型银屑病。期间伴双后足溃烂，出院病历中记录有双后足跟部溃烂稍改善。2020年1月16日，原告从临湘阳鹏医院出院，医嘱载明建议上级医院治疗。2020年2月1日，原告双足伤情加重，经妻子劝告，前往岳阳市二人民医院住院治疗27天，原告入院后予以行创面清洗、换药处理，并予以抗感染、改善微循环、止血及降糖等相关对症支持治疗，并进行植皮手术。治疗后病情明显好转，但创面未完全愈合，原告要求出院,结算时医疗费42701.10元。出院时,经医院诊断原告：1.双足跟烫伤并感染2%ＴＢＳＡＩＩＩ度；2.2型糖尿病；3.左下肺感染；4.低蛋白血症；5.轻度贫血；6.银屑病；7.丙型××。出院医嘱:1.出院后继续创面定期换药处理，术后14天伤口剩余缝线拆线；2.创面勿搔抓、勿受热，患肢抬高、勿受力，勿行走；3.适当行患肢功能锻炼，创面愈合后适当行抗瘢痕治疗；4.出院后自行去皮肤科、感染科／消化科看诊；5.定期复诊,不适随诊。出院后，原告自行在家换药，后因愈合欠佳，于2020年3月11日再次前往岳阳市二人民医院住院治疗，在检查及治疗后再行植皮手术。2020年5月29日，经岳阳市春风司法鉴定所作出岳春风司鉴所［2020］临鉴字第129号《司法鉴定意见书》，原告所受损失已构成轻伤，住院期间医药费按发票审计；继续追加后续医药费5000元、康复费3000元，合计8000元；自受伤之日起开始计算误工期135日，护理60日，营养60日。原告受伤后，被告微信支付原告5000元。后因原被告之间就原告所受损害赔偿问题无法协商一致，故酿成此次纠纷。另查明，付凤兰持有中医理疗师专业技能证书。临湘阳鹏医院经营范围为内科，中医科，妇科，康复医学科，医学检验科，医学影像科，药剂科。案件审理过程中，付凤兰向本院申请对胡云生的损害参与度鉴定，一并对岳阳市二人民医院费用清单进行鉴定，核减非脚伤治疗费用。经本院委托鉴定机构进行鉴定，2020年9月14日，岳阳市巴陵司法鉴定中心以“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力”为由，作出《不予受理通知书》。文书经送达后，付凤兰对上述事项再次申请鉴定。2020年11月5日，湖南省人民医院司法鉴定中心以超出鉴定能力为由，作出《不予受理通知书》。本院依法将该文书送达原被告。本院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，侵害民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。本案中,被告付凤兰作为经营保健按摩的个体工商户,在为原告提供理疗服务时未尽到谨慎、注意义务,使原告在接受理疗服务后受到人身损害,被告应当承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人,在接受理疗前没有向被告说明其患有糖尿病，在理疗后因自身原因延误治疗，在两个月后才前往岳阳市二人民医院就医，而在岳阳市二人民医院第一次出院后，没有合理的注意义务，导致二次手术，原告的行为自身存在过错，结合原告基础病治疗情况，原告对自身损失应承担30%的责任。根据本案辩论终结前，结合人身损害赔偿标准及胡云生的各分项诉讼请求，确认胡云生的损失为95988元，具体如下：1．医疗费53841元；2．营养费60元/天×30天＝1800元；3．住院伙食补助费54天×60元/天＝3240元；4.后续治疗费及康复费8000元（根据鉴定意见确定）；5．误工费16700元（根据原告主张）；6．护理费66351元/年÷365天×60天＝10907元（结合原告主张）；7．交通费酌情确定为500元；8．鉴定费1000元；关于医药费的问题。虽然根据原告提交的医疗费发票显示医疗费损失为53841元，被告辩称其包括治疗原告自身的糖尿病所产生的医疗费,但经被告申请鉴定，鉴定机构没有出具鉴定结论。本院认为结合岳阳市二人民医院的疾病诊断书载明的治疗措施，降糖、改善微循环是对植皮术的对症支持治疗。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”虽然原告个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，基础性疾病如果不规范治疗也会影响外伤的恢复，两者之间是相互影响的。因此，本院在前述的责任划分中已综合考虑了事实情况。关于后续治疗费及康复费，有鉴定机构的鉴定及医院医嘱证明，本院予以支持。关于护理费及误工费，原告的主张的计算标准均未超过人身损害赔偿标准，本院予以支持。误工期和护理期按鉴定结论分别是135日和90日,本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决如下：一、被告付凤兰在本判决生效后二十日内支付原告胡云生62191.6元（已核减被告付凤兰已支付的5000元）；二、驳回原告胡云生的其他诉讼请求。如未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费738元，减半收取计369元，原告胡云生承担110元，由被告付凤兰承担259元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  丁月亮二〇二〇年十二月二十一日法官助理李凡书记员王珊附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。