广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂0122民初3852号 原告：郑朝连，男，1953年4月15日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：郑君诏，广西诚上金律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李秀华，广西诚上金律师事务所律师。 被告：卢民军，男，1970年9月2日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：白长林，广西道森（柳州）律师事务所律师。 被告：南宁市青山工贸有限公司，住所地：南宁市伊岭工业集中区B-92号（双桥平陆），统一社会信用代码：91450122198440019R。 法定代表人：卢民军，该公司执行董事。 诉讼代表人：吴忱芳，广西邦泰律师事务所律师。 诉讼代表人：朱竑俊，广西邦泰律师事务所律师。 原告郑朝连与被告卢民军、南宁市青山工贸有限公司（青山工贸公司）请求公司收购股份纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑君诏、李秀华，被告卢民军委托诉讼代理人白长林，被告青山工贸公司诉讼代表人吴忱芳、朱竑俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告卢民军、青山工贸公司向原告回购青山工贸公司80万股股权，并在判决生效后十日内配合原告办理股权变更手续；2、判令被告卢民军、青山工贸公司向原告支付股权回购款2750000元；3、判令被告卢民军、青山工贸公司向原告支付资金占用利息266750元（以2750000元为基数，从2018年6月21日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率6%计算；从2019年8月20日起至被告清偿债务之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.05%计算，暂计至2020年4月20日为266750元）；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2016年3月，被告青山工贸公司以增资扩股上市交易为由向原告融资，由原告认购被告青山工贸公司股份并承诺给原告股息，保证原告入股满两年后，被告未能成功挂牌全国中小企业股份转让系统（新三板），原告有权要求被告按照原告届时所持有股份原认购金额的125%溢价回购。被告从2016年3月17日至6月20日分两次向原告融资共计220万元，并签定了两份《增资扩股认购协议书》。协议书约定被告青山工贸公司股份每股价格为2.75元，原告共计认购80万股股份。原告向被告支付220万元入股款后，被告向原告颁发了两张股权证明书，证明原告持有被告青山工贸公司股权数量为80万股，出资金额为220万元，并在工商局办理了股权登记手续。原告入股后，被告没有按约定在入股二十四个月内向原告支付股息，更加没有在原告入股满两年后挂牌上市。 现被告青山工贸公司已停工停产，根据原告与被告签订的《增资扩股认购协议书》第五条规定，原告有权要求被告回购其股份。而被告卢民军是被告青山工贸公司的实际控制人，被告卢民军的承诺亦可视为被告青山工贸公司的承诺，并且被告青山工贸公司也在《增资扩股认购协议书》上盖章确认，因此被告青山工贸公司也应当承担股权回购的责任。 原告为证实自己主张，提交以下证据：1、认购协议书；2、收据；3、股权证明书；4、股息派发计划书；5、工商登记信息；6、（2017）桂0122民初3168号民事判决书、（2019）桂01民终10397号民事判决书；7、（2018）桂0122民初40号民事判决书；8、立案告知书。 被告卢民军辩称，卢民军没有义务回购股权并办理股权变更手续，没有义务支付原告股权回购款和资金占用费。原告虽然与被告青山工贸公司签订增资扩股的相关协议，但原告均未向被告青山工贸公司实际出资，因此基于以上事实，被告卢民军不应承担本案诉请义务。 被告卢民军未提交证据。 被告青山工贸公司辩称，一、原告在南宁市中级人民法院受理江门市新会亿利型材厂有限公司对青山工贸公司的破产清算申请后，已于2020年6月8日就本案事项向管理人申报债权，现又以请求公司回购股权纠纷为由另行提起要求被告青山工贸公司清偿的民事诉讼，人民法院不应当受理，请求依法驳回原告的起诉。二、原告要求被告青山工贸公司溢价回购其股权并支付股权回购款没有合同依据，根据《认购协议》第五条第四款约定，履行溢价回购股权并支付溢价股权回购款的主体为被告卢民军，并非被告青山工贸公司，被告青山工贸公司不具有回购原告股权的义务。三、根据《公司法》第三十五条规定，股东不得抽逃出资。原告请求被告青山工贸公司回购其股权既无合同约定，被告青山工贸公司也未进行减资，原告作为被告青山工贸公司的股东，其回购股权的请求实际是抽逃出资，根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第五条第二款的规定，不应当得到支持。 被告青山工贸公司为其辩解，提交以下证据：1、（2019）桂01破申17号民事裁定书；2、（2019）桂01破32号决定书；3、人民法院公告；4、债权申报书；5、债权证明材料清单；6、债权初步审查函；7、债权异议申请表。 经审理查明：2016年3月17日，被告青山工贸公司为甲方、原告为乙方、被告卢民军为丙方，三方签订一份《增资扩股认购协议书》，载明甲方系依法设立并有效存续的有限公司，乙方具有民事权利能力和民事行为能力、能独立承担民事责任的自然人，丙方系甲方的现有股东及实际控制人；甲方于2016年2月24日召开临时股东会，会议决议通过了《公司以定向增资的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增资方式扩充股本；乙方已详细了解甲方的增资方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格，认购甲方本次定向增资的股份；甲方原股本5000万股，本次拟定向增资扩股800万股，定向增资后总股本为5800万股，乙方认购本次定向增资股份73万股为协议标的，占定向增资后总股本的1.26%；甲乙双方同意本次定向增资股份的价格为2.75元/股，乙方认购本次定向增资股份为73万股，人民币200.75万元；乙方不可撤销地同意按约定认购甲方定向增资的股份，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方为本次增资指定的银行账户；甲方自收到乙方认股款起二十四个月内，承诺每年按乙方认购金额的12%比例向乙方派发股息，丙方承担连带责任；乙方入股甲方满两年后，甲方未能成功挂牌全国中小企业股份转让系统或挂牌后六个月内乙方持有的原始股份对应的公允市值低于原始认购金额，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份，乙方有权要求丙方根据乙方届时所持有股份原认购金额的125%溢价回购；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。 2016年6月20日，被告青山工贸公司为甲方、原告为乙方、被告卢民军为丙方，三方签订一份《增资扩股认购协议书》，载明甲方系依法设立并有效存续的有限公司，乙方具有民事权利能力和民事行为能力、能独立承担民事责任的自然人，丙方系甲方的现有股东及实际控制人；甲方于2016年2月24日召开临时股东会，会议决议通过了《公司以定向增资的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增资方式扩充股本；乙方已详细了解甲方的增资方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格，认购甲方本次定向增资的股份；甲方原股本5000万股，本次拟定向增资扩股800万股，定向增资后总股本为5800万股，乙方认购本次定向增资股份7万股为协议标的，占定向增资后总股本的0.121%；甲乙双方同意本次定向增资股份的价格为2.75元/股，乙方认购本次定向增资股份为7万股，人民币19.25万元；乙方不可撤销地同意按约定认购甲方定向增资的股份，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方为本次增资指定的银行账户；甲方自收到乙方认股款起二十四个月内，承诺每年按认购金额的12%比例向乙方派发股息，丙方承担连带责任；乙方入股甲方满两年后，甲方未能成功挂牌全国中小企业股份转让系统或挂牌后六个月内乙方持有的原始股份对应的公允市值低于原始认购金额，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份，乙方有权要求丙方根据乙方届时所持有股份原认购金额的125%溢价回购；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。 2016年6月7日，被告青山工贸公司召开股东会，通过该公司新的章程，并到工商部门办理了股东变更登记，原告成为被告青山工贸公司的股东。 另查明：江门市新会亿利型材厂有限公司以被告青山工贸公司不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务，明显缺乏清偿能力为由向南宁市中级人民法院申请对被告青山工贸公司进行破产清算。南宁市中级人民法院于2019年8月27日作出（2019）桂01破申17号民事裁定书，裁定受理江门市新会亿利型材厂有限公司对被告青山工贸公司的破产清算申请。原告就本案债权已向被告青山工贸公司管理人申报。 再查明：因被告卢民军向社会不特定人员虚构事实，许以高额回报在没有实际履行能力的情况下，进行虚假宣传骗取投资款，涉嫌合同诈骗罪，已被刑事立案侦查。 本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条第一款规定“破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理”。因被告青山工贸公司已被裁定破产清算，被告青山工贸公司的债权人就其主张的债权应向被告青山工贸公司管理人进行申报，并且原告也已经向管理人申报了债权，故原告对被告青山工贸公司的起诉，应予以驳回。 《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”、第十二条规定“人民法院已立案审理的经济纠纷案件，公安机关或检察机关认为有经济犯罪嫌疑，并说明理由附有有关材料函告受理该案的人民法院的，有关人民法院应当认真审查。经过审查，认为确有经济犯罪嫌疑的，应当将案件移送公安机关或检察机关，并书面通知当事人，退还案件受理费；如认为确属经济纠纷案件的，应当依法继续审理，并将结果函告有关公安机关或检察机关”。本案中，被告卢民军因案涉事实涉嫌刑事犯罪被立案侦查，本案不属于经济纠纷而有经济犯罪嫌疑，故原告对卢民军的起诉，亦应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条、第十二条的规定，裁定如下: 驳回原告郑朝连的起诉。 案件受理费30934元,退还给原告郑朝连。 如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。 审 判 长  赵剑冰 人民陪审员  陆宇丹 人民陪审员  黄若英 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  陆嘉慧