抚顺市顺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0411民初2149号 原告：冯晓岑，女，1995年9月22日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 法定代理人：刘守菊（原告母亲），女，1968年1月3日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：冯国珍（原告姑姑），女，1962年6月6日出生，汉族，住抚顺市新抚区。 委托诉讼代理人：金实弘，上海汉盛（沈阳）律师事务所律师。 被告：刘鑫，男，1986年6月15日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：孙鹏伟，抚顺市顺城区城东法律服务所法律工作者。 被告：王铁海，男，1979年4月5日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：张雪，抚顺市顺城区城东法律服务所法律工作者。 被告：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路18号。 负责人：朱宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：丁风，辽宁红叶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宁一，辽宁红叶律师事务所律师。 原告冯晓岑诉被告刘鑫、王铁海、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（下称人保财险抚顺分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯晓岑法定代理人刘守菊、委托诉讼代理人冯国珍、金实弘，被告刘鑫及其委托诉讼代理人孙鹏伟，被告王铁海及其委托诉讼代理人张雪，被告人保财险抚顺分公司委托诉讼代理人丁风到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在商业险限额内赔偿原告经济损失47530元，其中：医疗费10000元、护理费14580元、误工费19800元、交通费3150元；2、判令被告保险公司在商业险限额内按照鉴定的原告伤残等级赔偿原告残疾赔偿金及精神抚慰金500000元；3、判令被告赔偿原告商业险之外经济损失79662.94元（其中：医疗费72162.94元，住院伙食补助费7500元）的70%，计55764.05元，总额共603295.05元；4、要求被告承担诉讼费、鉴定费。审理过程中，原告变更诉讼请求为：1、要求被告人保在交强险责任限额内赔偿医药费10000元、精神损失费20000元、残疾赔偿金254560元中的90000元；2、要求被告人保在商业三者险限额内赔偿医药费74455.70元、交通费578元、鉴定费1000元、护理费51687.86元、伙食补助费3750元、误工费43055.83元、残疾赔偿金164560元，共计339087.39元的70%，即237361.17元；3、其他由被告刘鑫、王铁海承担连带责任；4、保留精神障碍及智力损伤另行起诉；5、诉讼费由三个被告共同承担。此后原告又放弃了精神损失费的诉讼请求。事实与理由：2019年12月7日6时20分，王铁海驾驶被告所有的辽Ｄ×××××号小型轿车行驶至葛布北街高速路口附近时将原告撞伤。原告被送往抚顺市中心医院住院治疗75天，诊断为重症颅脑损伤，脑部挫裂伤，蛛网膜下腔出血，脑干损伤，头皮血肿，面部损伤，胸部外伤，肺挫伤，××，左小腿外伤，双手外伤，支付医疗费合计82162.94元，病情好转后出院在家休息。该事故经顺城区交通警察大队认定，王铁海负该事故主要责任，原告负次要责任。经原告了解，该车在被告保险公司处投保交强险。原告认为：被告保险公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，交强险之外经济损失应按过错程度赔偿，请贵院依法判决。 被告刘鑫辩称，应当驳回原告对刘鑫的诉讼请求。2018年11月10日刘鑫与王铁海签订出租车承包合同，将刘鑫名下辽Ｄ×××××号出租车有偿包给了王铁海，承包期间为2018年11月14日至2021年6月30日。合同第五条约定，乙方在运营过程中，如出现的交通事故或人员伤亡等一切违法行为的全部责任和全部赔偿金由乙方自行承担。甲方有义务配合乙方办理保险理赔事宜，全部责任与甲方无任何关系。乙方不能及时圆满解决事件，甲方有权无偿收回车辆。刘鑫已向人保公司投保了交强险和商业险50万元，应当由保险公司进行理赔。原告按照2020年人身损害赔偿规定作出赔偿依据，案件发生在2019年，应按照2019年伤残标准进行计算。原告负事故次要责任，应承担30%责任，在计算各项费用时应按照该比例进行计算。护理费，已有特护不需要其他人再进行护理，该项支出是否合理请法庭审定。误工费应向法庭提供劳动合同确定误工费时间及金额。 被告王铁海辩称，对案件事实发生经过没有异议，涉案车辆有交强险及商业险，保险公司应在保险限额内赔偿原告，如保险限额内不够赔偿，剩余合理部分同意承担赔偿责任。误工费原告未提供劳动合同，故不认可。护理费，特护及家属护理没有按照法律规定计算，不合理部分不应予以支持。交通费、鉴定费请法院依法裁判。其他项同意保险公司意见。 被告人保财险抚顺分公司辩称，一、关于保险合同问题。肇事车辆为营运车辆，应当具有驾驶证、准驾证、行驶证及营运证，否则我公司不承担赔偿责任，肇事者并无准驾证，属于无证驾驶，其在发生交通事故后也未向公安机关表明自己是驾驶员的身份，并找他人顶包，交警责任认定书中对此事实进行了证实。我公司在保险合同中对免责事由进行了加粗加黑，已尽到提示义务，免责条款生效，我公司依据商业保险合同条款主张商业险免赔，有充分的事实和法律依据，因此交通事故造成的合理损失我公司仅在交强险限额内予以赔偿，不应承担商业三者险的赔偿责任。二、关于赔偿费用。1、医疗费：对第一次住院的票据无异议，对后续转院的票据有异议，转院并非经过原诊断机构的建议或允许，并依法出具手续进行的，我公司不予认可；2、护理费的计算应根据医疗机构的明确意见确定护理人员人数，重症病房10天的护理费已包含在住院费中，余下65天二级护理，原告虽主张护工护理，但未提供护理合同等证明，应依据居民服务业标准128.68元计算，共计8364.2元，治疗完结后的护理费应当根据医疗机构出具的医嘱确定，原告对此未举证；3、误工费，原告未提供劳动合同、单位营业执照、单位出具的收入减少的证明、工资表、银行流水等证明误工时间和误工损失，不同意赔偿；4、伙食补助费3750元，我公司认可；5、残疾赔偿金254560元我公司认可；6、精神损失费20000元，原告在此事故中负有过错，承担次要责任，精神抚慰金应予以核减；7、交通费认可住院期间每天两元钱，具体数额由法院酌定；8、诉讼费、鉴定费不在保险责任的赔偿范围内。 本院经审查认定事实如下：2019年12月7日6时20分，在抚顺市葛布北街高速路口附近，王铁海驾驶车牌号为辽Ｄ×××××的小型轿车由北向南行驶时，与行人冯晓岑由东向西横过机动车道时发生交通事故，造成车辆损坏、行人冯晓岑受伤的后果，在这起事故中当事人王铁海事故发生后给其弟弟王铁龙打电话，将王铁龙的准驾证、驾驶证送过去，交警到达现场后假报其双胞胎弟弟王铁龙的姓名并使用其准驾证、驾驶证，事后王铁龙顶替哥哥王铁海来交警队接受处理，经案件民警细致工作发现王铁龙顶包行为，王铁海、王铁龙对他们顶包、逃逸行为供认不讳。抚顺市公安局交通警察支队顺城大队作出第210411120190000115号道路交通事故认定书，认定王铁海负事故的主要责任，冯晓岑负事故的次要责任。 事故发生后原告前往抚顺市中心医院治疗，住院75天（2019年12月7日至2020年2月20日），重症监护10天，二级护理65天。诊断为：闭合性颅脑损伤重型、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、脑干损伤等。花费门诊费1207.25元，住院费76945.94元。此外，原告2019年12月12日在中国医科大学附属第一医院看门诊花费60元，2020年3月10日在抚顺市中心医院看门诊花费298元，2020年3月23日、2020年4月1日、2020年4月13在抚矿总医院进行三次高压氧治疗花费3654元，2020年8月12日、2020年8月17日在抚顺市中心医院看门诊花费790元，2020年8月19日在抚顺市中医院看门诊花费298元，2020年8月31日在抚矿脑科医院看门诊花费615.51元，2020年10月28日、2020年11月4日在中国医科大学附属盛京医院看门诊花费587元，以上合计6302.51元。 事故发生前，原告冯晓岑在抚顺万达嘉华酒店管理有限公司万达嘉华酒店工作。 本案审理过程中，原告申请对其伤残等级和护理依赖程度进行鉴定，经抚顺市中级人民法院委托，抚顺公正司法鉴定所于2020年11月13日作出抚顺公正司法鉴定所[2020]残鉴字第327号司法鉴定意见书，鉴定意见为：冯晓岑头部损伤评定为七级伤残。对于护理依赖程度，该报告说明“被鉴定人家属述，被鉴定人伤后至今智力及记忆力下降明显，因精神障碍及智力损伤不在本所鉴定范围内，建议委托其他机构进行鉴定。护理依赖程度为综合因素所决定，建议精神障碍及智力损伤伤残鉴定结束后再进行评定。”鉴定费1000元由原告垫付。 另查，辽Ｄ×××××号小型轿车的所有人为被告刘鑫，该车在被告人保财险抚顺分公司处投保交强险、第三者责任险（50万元，不计免赔），保险期间为2019年6月24日至2020年6月24日，事故发生时在保险期间内。该车为出租车，被告刘鑫将该车租赁给被告王铁海经营使用，双方签订《出租车包车合同》，约定：使用期限自2018年11月14日至2021年6月30日，乙方（王铁海）在运营过程中，如出现交通事故或人员伤亡等一切违法行为，全部责任和全部赔偿金由乙方自行承担。甲方（刘鑫）有义务积极配合乙方办理保险理赔事宜，全部责任与甲方无任何关系，乙方如果不能及时圆满解决事件，甲方有权无偿收回车辆，并通过法律手段追讨损失。 再查明，被告人保财险抚顺分公司提供《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，证明依据三者险免责条款不承担三者险赔偿责任。该条款第二十四条约定责任免除情形，其中第（二）款“驾驶人有下列情形之一者”第6项为：驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，机动车发生交通事故造成损害的，应承担赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，被告王铁海负事故主要责任，原告冯晓岑负事故次要责任，本院予以确认。依据《侵权责任法》第四十九条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案被告王铁海作为肇事车辆的使用人应当对原告的损失承担赔偿责任，被告刘鑫作为机动车所有人对损害的发生没有过错，不承担赔偿责任。肇事车辆在被告人保财险抚顺分公司投保了交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间内，对于原告的损失应首先由被告人保财险抚顺分公司在交强险责任限额内依法代为赔偿，超过部分由原告负担30%，被告王铁海负担70%，被告王铁海承担的部分由被告人保财险抚顺分公司在第三者责任险责任限额内依法代为赔偿。 关于被告人保财险抚顺分公司抗辩由于被告王铁海没有准驾证，按照三者险免责条款约定不同意承担三者险赔偿责任一节。上述条款为免除保险人责任的条款，保险人应对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告刘鑫主张在投保时人保财险抚顺分公司并未向其送达中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款，也没有对其中的免责条款进行说明，现人保财险抚顺分公司未提供其他证据证明其已向投保人进行了明确说明，故该条款不产生效力，人保财险抚顺分公司应当在三者险责任限额内代为赔偿。 关于原告主张的赔偿项目及数额，应依据原告提供的证据和相关法律规定合理计算。关于医疗费，应按照实际发生的医疗费收据、门诊费收据计算，即84455.7元；关于住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原告主张50元×75天=3750元符合法律规定，本院予以支持；关于护理费，应按长期医嘱中载明的护理级别、护理天数和护理人员收入计算，原告住院期间二级护理65天，由其母亲护理，按照居民服务业标准每日128.2元计算，即128.2元×65天×1人=8333元。出院后的护理没有相关诊断，不予支持。原告主张雇佣护工花费9000元，提供护工出具的收条证明其主张，但该收条不是专业机构出具的发票，本院不予采信；关于误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告发生事故前从事服务行业，按照居民服务业标准46970元计算。原告主张自2019年12月7日计算至2020年11月6日（定残前一日为2020年11月12日），共计11个月即46970元÷12个月×11个月=43055.83元符合法律规定，本院予以支持；关于残疾赔偿金，应以辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据全体居民人均可支配收入31820元为依据及原告伤残等级七级，自定残之日起按二十年计算，即31820元×20年×40%=254560元；关于精神抚慰金，原告在审理过程中放弃该项诉求，故不予认定；关于交通费，原告提供的交通费发票时间与住院时间不一致，本院不予采信，住院期间护理人员费用按公交标准和护理天数计算即75天×2元+出入院50元=200元，另外原告复查11次酌定300元，交通费共计500元；关于鉴定费，按收据计算，即1000元。 关于医疗费用的赔偿，医疗费84455.7元、住院伙食补助费3750元，共计88205.7元，先由被告人保财险抚顺分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付10000元，余款78205.7元由原告承担30%计78205.7元×30%=23461.71元，被告王铁海承担70%计54743.99元，其中被告王铁海的责任部分由被告人保财险抚顺分公司在第三者责任险限额内赔付。 关于人身损失的赔偿，护理费8333元、误工费43055.83元、残疾赔偿金254560元、交通费500元共计306448.83元，由被告人保财险抚顺分公司在交强险伤残赔偿限额内赔付110000元，余款196448.83元由原告承担30%计58934.65元，被告王铁海承担70%计137514.18元，其中被告王铁海的责任部分由被告人保财险抚顺分公司在第三者责任险限额内赔付。 关于鉴定费1000元，原告已垫付，由原告自行负担30%计300元，由被告王铁海负担70%计700元。 综上所述，依照《侵权责任法》第四十九条、第五十三条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十五日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告冯晓岑医疗费84455.7元、住院伙食补助费3750元共计88205.7元中的10000元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十五日内在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告冯晓岑护理费8333元、误工费43055.83元、残疾赔偿金254560元、交通费500元共计306448.83元中的110000元； 三、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十五日内在第三者责任险责任限额内赔偿原告冯晓岑医疗费84455.7元、住院伙食补助费3750元共计88205.7元中的78205.7元的70%即54743.99元； 四、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十五日内在第三者责任险责任限额内赔偿原告冯晓岑护理费8333元、误工费43055.83元、残疾赔偿金254560元、交通费500元共计306448.83元中的196448.83元的70%即137514.18元； 五、被告王铁海于本判决生效后十五日内赔偿原告冯晓岑鉴定费1000元的70%即700元； 六、驳回原告冯晓岑对被告刘鑫的诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9833元，减半收取4917元，由原告冯晓岑负担1920元，由被告王铁海负担2997元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  李征玉 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  王 茉