青海省西宁市城中区人民法院民事判决书（2020）青0103民初3892号原告：后锐，男，1993年5月25日出生，汉族，公民身份号码：×××，住西宁市。委托诉讼代理人：鲁卧领,青海诚嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳桂玲（未到庭），城西区新媒法律服务所法律服务工作者。被告：牛建平，男，1967年1月10日出生，汉族，公民身份号码：×××，住西宁市。委托诉讼代理人：柳克俭，青海夏都律师事务所律师。第三人：殷武平，男，1968年12月8日出生，汉族，公民身份号码：×××，住新疆库尔勒市。原告后锐与被告牛建平、第三人殷武平合同纠纷一案，本院于2019年12月19日作出（2019）青0103民初2591号民事判决，原告后锐不服提起上诉，西宁市中级人民法院作出（2020）青01民终677号民事裁定书，裁定该案发回本院重审。该案重审中，原告后锐申请追加殷武平为第三人，本院经审查后依法追加殷武平为本案第三人。依法适用普通程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告后锐及其委托诉讼代理人鲁卧领、被告牛建平及其委托诉讼代理人柳克俭到庭参加诉讼，第三人殷武平经合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告后锐向本院提出如下诉讼请求：一、请求依法判令解除原告和被告于2018年8月7日签订的《铅锌矿合作销售合同》；二、请求依法判令被告返还原告垫付资金2000000元，支付违约金720000元，以上合计：2720000元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月，被告因收购新疆和静至诚矿业有限公司铅锌矿石资金周转出现困难，提出拟和原告进行铅锌矿石合作销售，由原告垫付资金，被告进行经营，待将收购的铅锌矿石销售后即返还原告垫付的资金并给原告支付利润。原告考虑到当时铅锌矿石市场前景较好，于2018年5月14日开始垫付资金和被告合作。2018年8月7日，为明确双方权利义务，原被告签订了《铅锌矿合作销售合同》，明确确定原告自2018年5月14日起给被告垫付资金100万元未退还，并约定于本合同签订后原告再行垫付100万元，共计垫付资金200万元；同时，合同约定被告自签订合同起15日内完成对3000吨矿石的运输销售，所有回笼资金优先保证原告本金200万元收回；除此之外，被告须另行支付原告200万元作为原告垫付资金的保底利润及资金成本，于本合同签订之日起15日内连同原告本金一同转回原告指定账户，剩余100万元支付时间不超过本合同签订之日起30日；如被告违约，被告需双倍返还原告垫付资金。合同签订后，原告当日向被告指定银行账户（杨孟标账户）转款50万元，另50万元转款时因被告要求转入殷武平账户，故当日未转入，后在2018年8月13日按照被告要求将剩余50万元转入殷武平账户。至此，原告履行了全部合同义务，但是被告却未履行合同义务，不仅未完成3000吨铅锌矿石的运输销售，而且也未按照合同约定的时间将原告垫付资金及资金利润返还给原告。经原告多次催促，被告以各种理由拖延，至今也未履行合同义务，严重损害了原告的合法权益，已构成根本违约，致使双方签订的《铅锌矿合作销售合同》无法履行。鉴于此，为维护原告的合法权益，维护诚信的市场经济秩序，捍卫法律的尊严，原告特具状起诉，请求人民法院依法判如所请。被告牛建平辩称：一、原告的诉求与本案系合伙关系的基础法律事实不相符，原告诉求不能成立。从原告所依据的2018年8月7日原被告双方签订的《铅锌矿合作销售合同》所约定的内容就可以证明双方系合伙关系，具体的合伙内容为：被告负责铅锌矿石的货源并负责运输到花土沟，原告垫付资金，原告垫付资金的回收根据合同第三条约定，所有回笼资金优先保证原告本金200万元收回，这条内容规定的意思是原告垫付的资金要从矿石的销售收入中收回，不是由被告来给付，所以原告的诉求与其所主张的基本内容不相符。合同第七条约定：所有矿石的销售收入全部已经进入原告的账户中，事实上，原告与陈东之间签订的协议书可以证明，陈东至2019年1月之前已经付给原告330余万元。二、原告所述的我是在缺少资金的情况下找的原告，与事实不符，我不认识原告，我是通过郑永安介绍认识的原告，原告有资金实力，又通过于学勤认识杨孟军，我与杨孟军电话商量好做矿石买卖，原告和我一起到格尔木，由于原告有事，我就与杨孟军商量之后，签订第一份购矿协议，协议约定先打定金，是原告转到杨孟标的账户上，杨孟军和杨孟标是兄弟关系；后来我们去矿上看矿石，矿石拉了4000吨到花土沟，矿石卖给了陈东，陈东给原告支付了220万元，约定该笔钱只能用于矿石的周转。拍卖了702吨矿石，后来从康建国手中收了100吨矿石，收了从杨孟军放在王利格选厂的70吨矿石。之后又跟本案的第三人合作，我从第三人那儿运输了2000多吨矿石，矿石本钱是陈东支付的，原告支付的是运输费，陈东支付给原告80余万元，陈东给第三人转的有10余万元，原告给我支付80余万的运输费。原告给第三人支付的50万元是矿山治理保证金，第三人将50万元交给新疆且末县国土资源局，同时给杨孟军也打了50万元，杨孟军也将50万元交给新疆且末县国土资源局，也是用于矿山治理保证金。原告给我的10000元不在原告主张的100万元中，是车辆花费的费用，双方口头约定所花费的费用都由原告出。综上，原告的诉求与本案的法律事实不相符，请求依法驳回原告的诉求。第三人殷武平向本院提交书面陈述称：2018年6月，杨孟军介绍从青海过来的牛建平及后锐到库尔勒市平心拍卖行进行拍卖铅锌矿石，需要我公司帮忙进行拍卖矿石，随后我公司给牛建平出具了一份法人委托书，以我公司的名义进行矿石拍卖，并且往我公司（巴义山景矿业开发公司）的账户上转款人民币伍拾万元做为拍卖矿石的保证金，我又把该款项转给了平心拍卖公司账户，事后该笔保证金做为矿石价款而没有退回，后锐做为和静至诚矿业的受托人拍卖到了铅锌矿石702吨，随后牛建平、后锐请我们在库尔勒吃了饭、喝了酒，自此我们开始认识并开始接触。2018年7月5日，赤峰市新蒙矿业有限公司且末分公司给我出具了一份委托书，委托我公司开展实施《伸舌川多金属矿矿山地质生态恢复治理》及矿石清运工作，2018年8月13日，在我接到后锐转来的五十万恢复治理保证金后，做为受托人取得了且末县政府发给阿尔金山国家级自然保护管理局的函，并开始了安排车辆的进入，由于天气及地理环境影响，还要经过两条河流，车辆进入后便被陷入，车辆无法通行，到了2018年9月28日，再一次获得且末县政府的批准，要求克服困难，力争完成清运任务，因此不断的修路及改道，下了部分的矿石，断断续续并且和牛建平、后锐在且末县的一家饭馆进行了面谈，期间牛建平表示矿石款充足，后锐也问了我下矿石的时间问题。进入了冬季也跨入了2019年，此间我知道是后锐和牛建平做合伙，后锐出资金及销售，牛建平负责运输及矿石下山，因此，后锐是住宾馆，牛建平是随着车队住芒溏石棉矿。2019年元月初，我在牛建平的住处见到了湖南来的陈东，得知是收矿石的人，他拿了一份合同要牛建平来签，是后锐和陈东在格尔木签的一份合同，要牛建平也签字，牛建平签了字也和陈东做了补充条款，由此可见，我知道后锐和牛建平是真正的合作关系，两人共同和陈东进行矿石贸易，拍卖的矿石也是卖给陈东的。我所知道的就这些，还有需要补充的是我公司应该取得的矿石价款未有结算。请予以查证。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、《铅锌矿合作销售合同》,证明：原、被告之间存在铅锌矿合作销售的关系，且该销售合同约定的对象是新疆和静至诚矿业有限公司收购3000吨矿石，原告向被告垫资，合同明确约定是200万元，其中100万元已经垫付到位；被告应自合同签订后15日内，完成3000吨矿石运输到花土沟进行销售；合同约定了履行义务以及对垫付资金的退还，自合同签订后15日内，垫付资金200万元转回原告账户且给100万元的利润，若被告违约，被告需双倍返回原告垫付的资金。证据二、收条，证明：被告收到原告垫资200万元的事实，原告已完成合同约定的200万元资金垫付义务。证据三、微信聊天记录、语音、银行转账明细，证明：原告将合同签订前和签订后的垫付资金均按照被告指定的账户转款，2018年8月7日，原告按照被告指定的账户转入垫付的100万元，其中50万元转入杨孟标的账户，另外50万元转入第三人殷武平的账户，原告按照合同约定履行了义务。证据四、被告与新疆和静至诚矿业有限公司签订的铅锌矿补充协议，证明：原、被告收购矿石的对象是新疆和静至诚矿业有限公司，数量是3000吨；该合同约定被告需垫资195万元，根据合同第三条约定，签订合同当日已经垫付95万元，另外的100万元另外垫付，是之后原告向被告垫资200万元的缘由，被告要求原告转入杨孟标账户的款项与补充协议约定的一致，原告按照合同约定履行了义务。证据五、微信聊天记录，证明；原告接受被告的委托，向杨孟标的账户转账60万元。证据六、收条，证明：收条上收款人是王治武，款项是我们打的，条子是给被告出具的，打款是受被告的委托。证据七、垫付资金明细、银行转账记录，证明：原告在签订合同之前于2018年5月14日到2018年8月7日之前垫付的资金向被告转账322余万元。证据八、银行转账记录，证明：截止2018年8月7日，被告通过陈东向原告返还220万元，尚有102万元的资金未退还。证据九、垫付资金明细，证明：该合同签订之后，原告当日向被告指定的杨孟标账户转款100万元，其中50万元被退回，又按被告的指定将50万元打入第三人殷武平的账户。被告牛建平质证认为：证据一的真实性无异议，对证明方向有异议，双方系合伙关系，被告负责货源和运输，原告负责出资，销售收入的分配原则是原告收回垫付资金；合同第三、四、五、六条是无效条款，违背了合伙的基本原则。证据二的真实性无异议，对证明方向有异议，收条内容不真实，200万元中没有一分钱支付到被告账户上，并没有在8月7日支付，收条内容与事实不符。证据三的真实性无异议，证明方向有异议，100万元是矿山治理的保证金，交付到新疆且末县国土局了。证据四的真实性无异议，证明方向有异议，虽然3000吨矿石新疆和静至诚矿业有限公司没有完全履行，但是履行了1000多吨，不是原告所述的诈骗行为。证据五的真实性无异议，证明方向有异议，基于2018年5月12日北京晟龙鑫商贸有限公司与和静至诚公司签订的购矿协议书中约定的支付定金60万元，60万元支付给和静至诚公司了。证据六、真实性及证明方向有异议，收条我没见过，王治武是我当时找来的工人，该收条是工人的工资。证据七的真实性及证明方向有异议，只有一笔是给被告支付的，其他的都是支付了运费、矿石款、拍卖费150万元等，不能计算到给被告垫付的资金，原告的主张和事实不符。证据八的真实性及证明方向有异议，原告提供的证据能够证明是陈东用于收购矿石的垫付资金；总共垫付了322万元，被告通过陈东向原告返还220万元，剩余102万元未返还，证明原告的诉讼理由与本案基本事实不符。证据九的真实性及证明方向有异议，100万元是矿山治理的保证金，交付到新疆且末县国土局了。第三人殷武平未到庭质证。本院认为，原告提交的证据一，被告对其真实性不持异议，对其证明方向有异议，结合双方陈述的事实，经本院审查，能够证明：原被告签订了《铅锌矿合作销售合同》，该合同约定：被告与新疆和静至诚矿业有限公司达成收购铅锌矿石的协议，因资金有限，为了能够及时完成资金周转，遂与原告达成协议；其协议的主要内容为：从签订合同起十日内被告负责铅锌矿石的货源及运输到花土沟，数量不得少于3000吨，原告给被告垫付资金200万元（该合同签订前原告已给被告垫付的资金经双方核算为100万元，合同签订后原告再给被告垫付100万元），合同签订后十五日内被告完成3000吨矿石的运输销售，所有回笼资金先保证原告垫付资金200万元的收回，并给付原告100万元的利润，合同签订后三十日内由被告再给付原告100万元利润，被告必须保证原告垫付资金的安全，所有亏损及风险由被告负责，原告不承担任何损失，若被告违约须双倍返还原告垫付的资金，原被告之前与陈东签订的合作销售合同，所造成的所有损失由被告承担。上述事实本院予以确认。原告提交的证据二至证据九，被告均有异议，结合双方陈述的事实，经本院审查，能够证明：被告收购铅锌矿石，运输至花土沟，销售给陈东等，由于缺乏资金，遂与原告协商，由原告垫付资金，被告给原告回报高额利润。2018年8月7日，被告与新疆和静至诚矿业有限公司签订了《铅锌矿购矿补充协议》，该协议约定：新疆和静至诚矿业有限公司有铅锌矿石两万余吨，被告有意购买；从签订合同起十日内该公司负责铅锌矿石的货源及运输到花土沟，运费每吨360元，由被告支付，交货日期2018年8月20日前，数量不得少于3000吨；2018年5月14日起，被告已垫付给该公司矿石定金95万元，签订合同日被告再给该公司垫付100万元，总计195万元；若该公司违约须双倍返还被告垫付的资金，若被告违约该公司有权处置到选厂的铅锌矿石。之后由于被告缺乏其须垫付的100万元，同日遂与原告签订了上述的《铅锌矿合作销售合同》。后原告按照被告的要求，将100万元通过银行转账给新疆和静至诚矿业有限公司的法定代表人杨孟标的账户，其中50万元因银行转账出现问题被退回，未能转入杨孟标的账户，另50万元到了杨孟标的账户；后原告又按照被告的要求，将剩余的50万元通过银行转账转入到第三人殷武平的账户。2018年8月7日，被告给原告出具收到原告垫资款200万元的收条一份。《铅锌矿合作销售合同》签订前原告已给被告垫付的资金共计322万余元，被告用于支付运费、矿石款、拍卖费、支付王治武等工人工资以及日常开销等，之前因原被告与陈东有合作销售协议，故陈东给原告转款了220万元。原被告签订《铅锌矿合作销售合同》时，对之前原告已给被告垫付的资金进行了核算，被告尚欠原告垫资款100万元，故该合同的内容中写明：2018年5月14日起，原告已垫付给被告共计人民币100万元整，合同签订后原告再给被告垫付100万元，总计共人民币200万元整。该合同亦能证明对之前原被告与陈东合作销售过程中，原被告之间进行了核算，被告尚欠原告垫资款100万元的事实。上述事实本院予以确认。被告牛建平为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：证据一、购矿协议，证明：2018年5月12日新疆和静至诚矿业有限公司与北京晟龙鑫公司签订的协议，收购的对象就是新疆和静至诚矿业有限公司的矿石，被告作为北京晟龙鑫公司的代表在协议书签字，约定北京晟龙鑫公司须支付60万元的定金，只是原被告合伙做矿石生意的开始，被告是北京晟龙鑫公司的代表而非合同的当事人，给新疆和静至诚矿业有限公司交纳定金60万元的原由，被告与原告合伙的开始。证据二、合作销售协议，证明：2018年6月11日原被告作为甲方，与陈东签订合作销售协议，协议约定甲方负责货源运输，乙方负责资金的预付，陈东预计垫付资金1000-2000万元，本案中全部的矿石都销售给陈东。证据三、《铅锌矿合作销售合同》，证明：2018年8月7日，原被告签订的《铅锌矿合作销售合同》，原被告是合伙关系，合同约定由被告负责货源运输，原告负责资金垫付。证据四、《铅锌矿购矿补充协议》，证明：2018年8月7日，被告与和静至诚矿业有限公司签订的补充协议，与合作协议相互印证是合伙关系。证据五、承诺书、转款凭据，证明：2018年6月12日原被告作为甲方，与陈东签订承诺书，将880吨（702吨是平心拍卖行拍卖来的，剩余的是购买来的）矿石以220万元销售给陈东，合伙事实已经履行。证据六、矿石销售补充协议，证明：2019年1月5日原被告作为甲方，陈东作为乙方，签订矿石销售补充协议，和陈东是矿石销售的合作关系；截止2019年1月5日，陈东共支付3336051元的资金。证据七、后锐给牛建平转款明细及凭据，证明：2018年5月14日起至2018年8月7日原告给被告支付垫资款84万元的事实，双方是合伙关系，原告出资，被告运输。证据八、陈东给后锐、牛建平转款明细表及凭据，证明：陈东给后锐转款，后锐将款项转给被告，支付的货款又转给牛建平的事实就可以证明，原被告之间为合伙关系，不是垫资是借贷关系。证据九、被告向殷武平转账明细及凭证，证明：2018年11月28日至2019年3月14日被告向殷武平支付38万余元，被告给方家乐转款83万余元；原告给被告转的款，被告支付了运费、油款、租赁费等其他花费的费用。证据十、收矿证明，证明：2019年1月18日，陈东总计收矿2318.56吨（包括880吨矿石，剩余的是和静至诚的1000多吨）。证据十一、与第三人殷武平的微信聊天记录，证明：100万元是矿山治理的保证金，交付到新疆且末县国土局了。原告后锐质证认为：证据一的真实性、合法性、关联性有异议，系复印件，合同的主体是北京晟龙鑫公司与和静至诚矿业有限公司，与本案无关联性。证据二的真实性无异议，对其关联性及证明方向有异议，合同第七条约定与陈东签订的所有损失由被告承担，该合同与原告没有关联性，与本案没有关联性。证据三、真实性、合法性无异议，对关联性、证明方向有异议，对垫付的资金有明确的时间，合伙应当是风险共担，显然不是合伙关系，原被告在该协议中对利润的分配有明确的约定，不构成合伙关系。证据四、真实性、合法性无异议，对关联性、证明方向有异议，质证意见和出具证据的证明意见一致。证据五、真实性无异议，对关联性及证明方向有异议，和证据二的质证意见一致。证据六、真实性无异议，对关联性及证明方向有异议；原告签订该协议，是为了保证资金的优先退还，尽快回收前期资金，不能证明双方存在合作销售关系。证据七、真实性无异议，证明方向不认可，与本案无关。证据八、真实性无异议，但与本案无关。证据九的真实性无异议，对关联性、证明方向均有异议，与被告之前的陈述不符，之前只有10000元，收到原告的垫付资金之后向其他人转款的。证据十的真实性及关联性、证明方向均有异议，不能证明是从和静之城拉来的矿石，与垫资的200万元没有关联性。证据十一的真实性及关联性、证明方向均有异议，聊天记录与我无关，被告将钱用到什么地方与我无关。第三人殷武平未到庭质证。本院认为，被告提交的证据一，原告有异议不予认可，该组证据系复印件，签订合同的主体系新疆和静至诚矿业有限公司与北京晟龙鑫商贸有限公司，与本案无关联性，故本院不予采信。被告提交的证据二、证据五、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十一，原告对其证明方向均有异议不予认可，这几组证据能够与原告提交的证据相互印证，结合双方陈述的事实，经本院审查，能够证明：2018年6月11日，原被告与陈东签订了《合作销售协议》，该协议约定原被告负责货源运输，陈东负责出资收购合同要求品位的铅锌矿石，陈东预计垫付资金1000万元至2000万元。该协议履行过程中，由原告垫付资金，被告负责货源运输，运到指定的选厂后，由陈东负责出资收购。2018年6月12日，原被告与陈东签订了《承诺书》，双方承诺：以鹏润选厂堆场的880余吨铅锌矿石（其中包括第三人殷武平帮助被告从平心拍卖行拍卖来的702吨铅锌矿石及被告零星收购的铅锌矿石，合计880余吨）作为质押担保，陈东支付给原被告220万元作为周转资金；如在十日内，原被告不能正常将新疆和静至诚矿业有限公司的矿石下货运输至鹏润公司选厂，陈东可以无条件处理鹏润选厂880余吨铅锌矿石。该承诺书签订后，陈东给原告转款了220万元。2019年1月5日，原被告与陈东又签订了《矿石销售补充协议》，该协议对原被告质押的880余吨铅锌矿石作了明确约定，同时约定陈东同意收购原被告的5000吨铅锌矿石，运费由陈东垫付，2018年6月11日至2019年1月5日陈东已垫付给原被告的资金为3336051元。之后被告陆续收购了2000余吨矿石交付给陈东，其中包括质押的880余吨铅锌矿石及被告从第三人殷武平等人处收购的矿石。期间至2018年8月7日原被告签订《铅锌矿合作销售合同》时，原告已给被告垫付的资金共计322万余元，被告用于支付房家乐等人运费油费838147元、支付第三人殷武平矿石款382327元、支付拍卖费、支付王治武等工人工资以及日常开销等，原被告核算时，除去陈东给原告转款的220万元，被告尚欠原告垫资款100万元。上述事实本院予以确认。被告提交的证据三、证据四、证据十，与原告提交的证据相互印证，证明的事实与原告提交的证据证明的事实相同；同时能够证明，2018年8月7日原被告签订《铅锌矿合作销售合同》后，原告并未参与矿石的收购、运输及销售，且被告现无证据证明其履行了该合同约定的时间、矿石数量、运输到花土沟选厂等合同条款，更无证据证明其已从新疆和静至诚矿业有限公司（法定代表人杨孟标）处收购了3000吨铅锌矿石运输到花土沟选厂，故被告构成违约。第三人殷武平证明，原告按照被告的要求，转给第三人殷武平的50万元，第三人殷武平交付到新疆且末县国土局，作为矿山治理的保证金，被告认可；同时被告认可，转给杨孟标的50万元，杨孟标也交付到新疆且末县国土局，作为矿山治理的保证金。上述事实本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月7日，被告与新疆和静至诚矿业有限公司签订了《铅锌矿购矿补充协议》，该协议主要约定：新疆和静至诚矿业有限公司有铅锌矿石两万余吨，被告有意购买；从签订合同起十日内该公司负责铅锌矿石的货源及运输到花土沟，运费每吨360元，由被告支付，交货日期2018年8月20日前，数量不得少于3000吨；2018年5月14日起，被告已垫付给该公司矿石定金95万元，签订合同日被告再给该公司垫付100万元，总计195万元；若该公司违约须双倍返还被告垫付的资金，若被告违约该公司有权处置到选厂的铅锌矿石。之后由于被告缺乏其须垫付的100万元，且为了收购铅锌矿石，运输至花土沟，销售给陈东，由于缺乏资金，与原告协商，由原告垫付资金，被告给原告回报高额利润。同日遂与原告签订了《铅锌矿合作销售合同》，该合同约定：被告与新疆和静至诚矿业有限公司达成收购铅锌矿石的协议，因资金有限，为了能够及时完成资金周转，遂与原告达成协议；其协议的主要内容为：从签订合同起十日内被告负责铅锌矿石的货源及运输到花土沟，数量不得少于3000吨，原告给被告垫付资金200万元（该合同签订前原告已给被告垫付的资金经双方核算为100万元，合同签订后原告再给被告垫付100万元），合同签订后十五日内被告完成3000吨矿石的运输销售，所有回笼资金先保证原告垫付资金200万元的收回，并给付原告100万元的利润，合同签订后三十日内由被告再给付原告100万元利润，被告必须保证原告垫付资金的安全，所有亏损及风险由被告负责，原告不承担任何损失，若被告违约须双倍返还原告垫付的资金，原被告之前与陈东签订的合作销售合同，所造成的所有损失由被告承担。合同签订后原告按照被告的要求，将100万元通过银行转账给新疆和静至诚矿业有限公司的法定代表人杨孟标的账户，其中50万元因银行转账出现问题被退回，未能转入杨孟标的账户，另50万元到了杨孟标的账户；后原告又按照被告的要求，将剩余的50万元通过银行转账转入到第三人殷武平的账户。2018年8月7日，被告给原告出具收到原告垫资款200万元的收条一份。《铅锌矿合作销售合同》签订前原告已给被告垫付的资金共计322万余元，被告用于支付运费、矿石款、拍卖费、支付王治武等工人工资以及日常开销等，之前因原被告与陈东有合作销售协议，故陈东给原告转款了220万元。原被告签订《铅锌矿合作销售合同》时，对之前原告已给被告垫付的资金进行了核算，被告尚欠原告垫资款100万元，故该合同的内容中写明：2018年5月14日起，原告已垫付给被告共计人民币100万元整，合同签订后原告再给被告垫付100万元，总计共人民币200万元整。该合同亦能证明对之前原被告与陈东合作销售过程中，原被告之间进行了核算，被告尚欠原告垫资款100万元。原被告签订《铅锌矿合作销售合同》后，原告并未参与矿石的收购、运输及销售，且被告现无证据证明其履行了该合同约定的时间、矿石数量、运输到花土沟选厂等合同条款，更无证据证明其已从新疆和静至诚矿业有限公司（法定代表人杨孟标）处收购了3000吨铅锌矿石运输到花土沟选厂，故被告构成违约。第三人殷武平自认，原告按照被告的要求，转给第三人殷武平的50万元，第三人殷武平交付到新疆且末县国土局，作为矿山治理的保证金，被告认可；同时被告认可，转给杨孟标的50万元，杨孟标也交付到新疆且末县国土局，作为矿山治理的保证金。另查明，2018年6月11日，原被告与陈东签订了《合作销售协议》，该协议约定原被告负责货源运输，陈东负责出资收购合同要求品位的铅锌矿石，陈东预计垫付资金1000万元至2000万元。该协议履行过程中，由原告垫付资金，被告负责货源运输，运到指定的选厂后，由陈东负责出资收购。2018年6月12日，原被告与陈东签订了《承诺书》，双方承诺：以鹏润选厂堆场的880余吨铅锌矿石（其中包括第三人殷武平帮助被告从平心拍卖行拍卖来的702吨铅锌矿石及被告零星收购的铅锌矿石，合计880余吨）作为质押担保，陈东支付给原被告220万元作为周转资金；如在十日内，原被告不能正常将新疆和静至诚矿业有限公司的矿石下货运输至鹏润公司选厂，陈东可以无条件处理鹏润选厂880余吨铅锌矿石。该承诺书签订后，陈东给原告转款了220万元。2019年1月5日，原被告与陈东又签订了《矿石销售补充协议》，该协议对原被告质押的880余吨铅锌矿石作了明确约定，同时约定陈东同意收购原被告的5000吨铅锌矿石，运费由陈东垫付，2018年6月11日至2019年1月5日陈东已垫付给原被告的资金为3336051元。之后被告陆续收购了2000余吨矿石交付给陈东，其中包括质押的880余吨铅锌矿石及被告从第三人殷武平等人处收购的矿石。期间至2018年8月7日原被告签订《铅锌矿合作销售合同》时，原告已给被告垫付的资金共计322万余元，被告用于支付房家乐等人运费油费838147元、支付第三人殷武平矿石款382327元、支付拍卖费、支付王治武等工人工资以及日常开销等，原被告核算时，除去陈东给原告转款的220万元，被告尚欠原告垫资款100万元。本院认为，原被告签订的《铅锌矿合作销售合同》，原告认为是合同关系，被告认为是个人合伙关系；依照《中华人民共和国民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”及第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”的规定，个人合伙的主要特征是民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险。本案中，被告对原告垫付资金200万元无异议，其中“2018年5月14日起，原告已垫付给被告共计人民币100万元整”，这是原被告与陈东合作经营时，经原被告核算，被告尚欠原告的垫资款；另100万元原告按照被告的要求，转给新疆和静至诚矿业有限公司法定代表人杨孟标的账户50万元，转给第三人殷武平的账户50万元。从该合同的内容上看，原告负责垫付资金200万元，合同签订后的十五日内收回垫付的资金，三十日内被告给付原告利润200万元，被告必须保证原告垫付资金的安全，所有亏损及风险由被告负责，原告不承担任何损失，若被告违约须双倍返还原告垫付的资金；由此证明，原被告之间并非共同出资、共负盈亏、共担风险，不符合个人合伙的基本特征。从该合同的履行上看，原告并未参与矿石的收购、运输及销售，且被告现无证据证明其履行了该合同约定的时间、矿石数量、运输到花土沟选厂等合同条款，更无证据证明其已从新疆和静至诚矿业有限公司（法定代表人杨孟标）处收购了3000吨铅锌矿石运输到花土沟选厂，被告构成违约；该合同除原告已实际垫付资金外，被告并未履行其他合同内容，更不存在原被告共同经营。综上原被告之间并非个人合伙关系，实属民间借贷关系。被告抗辩中，将2018年6月11日始原被告与陈东合作销售关系扯到本案中来，实属混淆视听，其合作的主体不同、合作的内容不同、合同已履行的情况不同，而本案除原告已实际垫付资金外，被告并未履行其他合同内容，故被告的抗辩理由，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。该案本院于2019年8月8日立案审理，经二审发回重审，原告主张依法判令解除原告和被告于2018年8月7日签订的《铅锌矿合作销售合同》，由于被告违约，致使该合同已无实际履行的基础，其合同的目的已无法实现，故本院依法支持原告的该项诉讼请求。原告主张依法判令被告返还原告垫付资金2000000元的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。原告主张被告支付违约金720000元（200万元×24%÷12个月×18个月=720000元），按照合同约定，被告违约须双倍返还原告垫付的资金，违约金约定过高，诉讼中原告自行调整，从2018年8月14日到2020年2月13日，一年半的时间，按照年利率24%计算违约金为720000元；该案本院2019年8月8日立案审理，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》于2020年8月19日修改施行，本案不适用修改后的规定，应当适用修改前的规定；原告按照年利率24%计算的违约金720000元符合法律规定，故本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，判决如下：一、解除原告后锐与被告牛建平2018年8月7日签订的《铅锌矿合作销售合同》。二、被告牛建平在本判决生效后三十日内返还原告后锐的垫资款2000000元并承担违约金损失720000元，合计2720000元。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28560元，由被告牛建平负担（原告已预交，此款由被告随上述应付款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判长 蒙自康人民陪审员 盛永忠人民陪审员 陆 娟二〇二〇年十二月二十五日法官助理 邹 燕书记员 俞 珍附：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。