湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘0224刑初208号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人张永胜，男，汉族，户籍所在地为浙江省，住浙江省。曾因犯销售伪劣产品罪被江苏省临海市人民法院判处有期徒刑六年；2013年6月5日经浙江省衢州市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期为2013年6月10日起至2016年3月8日止。2019年6月18日，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，被茶陵县公安局决定刑事拘留网上追逃，2020年3月30日被刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，2020年4月29日被茶陵县公安局执行逮捕。2020年5月18日被茶陵县公安局监视居住。2020年10月29日，经本院决定执行逮捕。现羁押于茶陵县看守所。 辩护人：王帆，北京益科（长沙）律师事务所律师。 辩护人：龚毅，北京益科（长沙）律师事务所律师。 被告人李太清，曾用名李青霖，男，汉族，户籍所在地为湖南省娄底市，住湖南省长沙市雨花区汇金城三期3栋905室，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年8月25日被茶陵县公安局取保候审。2020年10月29日，经本院决定取保候审。 辩护人：付小波，湖南犀城律师事务所律师（法律援助指派）。 茶陵县人民检察院以茶检二部刑诉[2020]12号起诉书指控被告人张永胜、李太清涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2020年10月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年12月23日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察官林智彪、检察院助理李兰、陈炜出庭支持公诉，被告人张永胜及其辩护人王帆、龚毅，被告人李太清及其辩护人付小波均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年8月份，被告人张永胜伙同王某某、谢某某（已判决）三人在浙江省临海市商量合伙从事贩卖假冒香烟的生意，开拓湖南长沙、湖北武汉的假冒香烟市场，并约定每人出资50万元作为本钱，由张永胜负责管理钱、帐，王某某负责联系供货假烟的上家，谢某某负责接送假冒香烟和销售假冒香烟。商定后，谢某某先期出资50万元，王某某和被告人张永胜暂未拿出出资。王某某单独对被告人张永胜表示，他与顾某某的关系比较好，可以要顾某某先赊些帐，对谢某某就讲他们二人已拿出应出资的钱，但后期销售假烟过程中被告人张永胜向朋友筹集了30万元用于出资。之后，王某某和被告人张永胜找到从事假冒香烟生意的浙江临海人顾某某（绰号“老二”，在逃）进购假冒香烟事宜，并交了50万元押金给顾某某，谢某某同期赶往湖南长沙负责租房子准备接烟。由于国家烟草局在柬埔寨稽查假冒香烟原材料，顾某某发了20件假冒黄芙蓉王（硬盒）香烟到长沙给被告人张永胜等人后无法再发货，从而导致王某某、张永胜、谢某某没有假冒香烟可销售。2018年10月到11月份，被告人张永胜等人没有本钱，为了继续获取非法利益，被告人张永胜、王某某又拉拢被告人李太清入伙假烟生意，并商定被告人李太清出资50万元入股，王某某、谢某某和被告人张永胜、李太清四人共分四股合伙，仍然由被告人张永胜负责管理钱帐，王某某负责联系假烟上家，谢某某负责接送假冒香烟和销售，李太清安排其堂弟李某某（已判决）负责在长沙接假烟，谢某某安排其老乡应某某在长沙负责送假烟，李某某、应某某每月工资人民币1万元。然后租了李太清在长沙雨花区经营的土家山寨旁的两个集装箱用于存放假烟。商定好后，被告人李太清拿了30万元出资款给王某某，由王某某转给被告人张永胜。之后，张永胜、王某某在福建找到从事假冒香烟生意的吴某某（另案处理）进购假冒香烟，并交了50万元作为发货押金，进购价为假冒黄芙蓉王烟3600元每件（72元每条）；假冒和天下烟10000元每件（200元每条）。之后吴某某开始通过货运物流陆陆续续从广州将假烟发到长沙，由王某某通知谢某某安排人员接货。2019年3月份，顾某某通知被告人张永胜和王某某可以正常发货了，但需要再补交50万元发货押金才能发货。2019年3月25日被告人张永胜就将自己筹集的32.5万元转到顾某某账上，之后顾某某也继续将假烟发到长沙，由王某某通知谢某某安排人员接货。 已查明被告人张永胜、李太清等人从吴某某处进购的假烟情况如下： 1、2019年3月11日，吴某某第一次发货到长沙东十一路鸿泰隆物流公司，物流公司通过物流单上的电话联系收货。被告人谢某某接到电话后安排李某某到长沙唐湘电器大市场接货，并要物流公司安排货拉拉司机将货运到唐湘大市场后，被告人谢某某和李某某再在唐湘电器大市场将货转走，此次到货假冒黄芙蓉王烟共计约30件。 2、2019年3月31日吴某某第二次发货到鸿泰隆物流公司，谢某某安排李某某仍旧到唐湘大市场接货，此次到货是7件假冒黄芙蓉王香烟。 3、2019年3月31日晚上，吴某某第三次发货到长沙鑫恒物流公司，被告人李某某到唐湘电器大市场接货，此次到货是10件假冒黄芙蓉王烟。 4、2019年4月3日，吴某某第四次发货到鸿泰隆物流公司，被告人李某某到唐湘电器大市场接到25件假冒黄芙蓉王烟后，将货存放到土家山寨的集装箱仓库里。 5、2019年4月5日、4月6日，吴某某第五、六次发货到鸿泰隆物流公司，因清明节期间，李某某回老家娄底，被告人谢某某安排人分两次在万家丽高架桥下的加油站接到货后，转运到土家山寨的集装箱仓库里。 6、2019年4月9日吴某某第七次发货到长沙鸿泰隆物流公司，被告人李某某在唐湘大市场接到20多件假冒香烟后转运土家山寨的集装箱仓库里。 7、2019年4月18日，吴某某第八次发货到鑫恒物流公司，被告人李某某再唐湘电器大市场接到15件假冒白沙（和天下）卷烟转运至土家山寨集装箱内时，被茶陵县公安局连人带货当场查获，现场扣押假冒芙蓉王（硬）103.78万支（5189条），假冒和天下20.62万支（1031条），共计124.4万支。 已查明的被告人张永胜、被告人李太清等人销售假烟情况如下： 刘某某（已判决）与被告人王某某在同一监狱服刑时相识，出狱之后被告人刘某某得知王某某在长沙从事贩卖假冒香烟的生意，刘某某联系王某某购入假烟并销售给茶陵县各卷烟经销商而从中获利。 1、2018年11月20日，刘某某伙同陈某某（在逃）、彭文文（在逃）驾驶车辆到长沙，通过电话联系被告人王某某，以100元每条的价格，花了10000元在王某某手里购买了假冒黄芙蓉王（硬）100条。返回茶陵后，以每条150元的价格销售给茶陵县福鑫超市张某一50条，另外50条由彭文文负责销售。 2、2019年1月10日和11日，刘某某伙同陈某某两次驾驶车辆到长沙，通过电话联系被告人王某某，以假冒芙蓉王（硬）100元每条，假冒白沙（和天下）400元每条的价格，花了29000元在王某某手里购买假冒芙蓉王（硬）250条，假冒白沙（和天下）10条。返回茶陵后几天，以假冒芙蓉王（硬）150元每条，假冒白沙（和天下）580元每条的价格销售给茶陵的各卷烟经销商，其中销售给福鑫超市张某一50条芙蓉王、9条和天下；销售给万盛超市吴某一40条芙蓉王；销售给段某某严塘墟上的超市80条假冒芙蓉王（硬），销售给深塘粮库对面龙某某20条芙蓉王。 3、2019年3月2日，刘某某帮段某某和陈某某进购卷烟，刘某某和段某某驾驶车辆到长沙，通过联系被告人王某某后，王某某介绍谢某某给刘某某，并告知刘某某以后就和谢某某交易，刘某某联系谢某某后，谢某某安排李某某从土家山寨集装箱的仓库里将假冒卷烟运到雨花区查尔康酒店车库，再安排应某某在查尔康酒店车库接到烟送到与刘某某约好的地点长沙李家塘收费站附近交易，此次交易250条假冒芙蓉王（硬）假冒香烟，价格是25000元，交易成功后，应某某将交易的烟款带回给被告人李某某。刘某某从长沙赶回茶陵后，将200条假冒芙蓉王（硬）烟交给段某某，50条假冒芙蓉王（硬）烟交给陈某某。 4、2019年3月11日，刘某某伙同刘某一驾驶车辆来到长沙市进购假冒香烟，刘某某通过联系谢某某后，谢某某安排李某某从土家山寨集装箱的仓库里将假冒香烟运到雨花区查尔康酒店车库，再安排应某某在查尔康酒店车库接到烟送到与刘某某约好的地点长沙李家塘收费站附近交易，此次交易200条假冒芙蓉王（硬）假冒香烟，价格是20000元，交易成功后，应某某将交易的烟款带回给被告人李某某。刘某某、刘某一返回茶陵后，将这200条假冒香烟以150元每条的价格分别销售给福鑫超市张某一130条；尧水刘某某亲戚段年徕的商店20条；万盛超市吴某一30条。另有10条被告人刘某某自己以进购价购买吸食，还有10条发给各个超市和卷烟经销商试抽搞宣传。 5、2019年4月9日，刘某某和刘某一再次到长沙进烟，仍然是通过联系谢某某后，由谢某某安排应某某送烟给刘某某，此次共交易了250条假冒芙蓉王（硬）烟，价格是25000元。返回茶陵后，被告人刘某某、刘某一将卷烟以150元每条的价格分别销售给茶陵县各卷烟经销商。 刘某某从王某某、谢某某处共进购1050条假冒芙蓉王香烟，10条假冒和天下香烟，总进货价是109000元。 综上，被告人张永胜、李太清销售假烟的金额为10.9万元（1050条硬芙蓉王*100元/条+10条和天下*400元/条），获利为（100-72）*1050+（400-200）*10=31400元。未销售假烟的售价为93.13万元（5189条硬芙蓉王*100元/条+1031条和天下*400元/条）。 在被告人张永胜管钱帐期间，收到谢某某交来出售假烟的货款共9万余元，其中3万元用于被告人张永胜个人挥霍，其余用于经营假烟生意的各项开支和发放工资。 为证明上述事实，公诉机关提交了扣押的伪劣香烟；被告人的户籍证明等书证；证人吴某一等人的证言；被告人的供述与辩解；卷烟鉴别检验报告；勘验、辨认等笔录；电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人张永胜、李太清为牟取非法利益，销售假冒伪劣香烟，数额巨大，已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定。在共同犯罪中，被告人张永胜起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款；被告人李太清起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条；被告人张永胜在判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。被告人张永胜、李太清共同进购的伪劣假烟未销售出去的部分货值为93.13万元，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条。被告人李太清主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。被告人张永胜、李太清认罪认罚，可从宽处理。建议对被告人张永胜判处有期徒刑三年六个月，并处罚金，对被告人李太清判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金。 被告人张永胜对起诉书指控的罪名没有异议，对指控的犯罪事实提出异议，辩称其自2019年1月后没有参与进购和销售伪劣假烟，其规劝了李太清自首，应认定立功。 被告人张永胜的辩护人提出，被告人张永胜在共同犯罪中，只是管账，起次要作用，应认定为从犯；被告人张永胜到案后规劝李太清自首，而李太清后确实主动投案，应认定立功；被告人张永胜2019年春节后就没有参与销售假烟。 被告人李太清及其辩护人对起诉书指控的罪名和事实没有异议。 经审理查明的事实与起诉书指控的事实没有出入。上述事实有扣押的伪劣香烟；被告人的户籍资料、银行流水、前科资料、刑事判决书、释放证明、扣押决定书、扣押清单、手机截图、手机通话详单、提货签收单、货运拖运凭证、授权书、资质认证书、涉案烟草专卖品核价表、2019年上半年卷烟品牌价格目录、证明、非税收入缴款书等书证；被告人张永胜、李太清及同案人谢某某、王某某、李某某、应某某、刘某某、刘某一的供述与辩解；证人段某某、张某一、段某一、刘某二、龙某某、吴某一、周某、黄某、肖某某、晏某某、徐某某、周某二、庞某等人的证言；卷烟鉴别检验报告；现场勘验、检查、辨认笔录；电子数据等证据予以证明，足以认定。 被告人张永胜辩称其2019年1月后没有参与进购伪劣假烟，经审查，被告人张永胜及同案犯王某某、谢某某的供述均证明从顾某某、吴某某进购假烟均系张永胜、王某某联系的，并且支付货款定金均系张永胜支付的，书证银行交易明细也证明支付给顾某某的假烟款系张永胜通过赵伟莉的银行卡支付，另2019年3月25日张永胜从自己的银行卡支付了30万元假烟款给顾某某，故对其这一辩护意见不予采纳。对被告人张永胜提出的没有参与销售假烟，经查，被告人张永胜、同案人王某某、谢某某的供述均证明他们商量一起进购假烟，由谢某某负责销售的事实，故虽然被告人张永胜没有参与销售假烟，但只是各被告人分工不同而已，被告人张永胜应对上述指控的犯罪事实承担责任。 本院认为，被告人张永胜、李太清为牟取非法利益，合伙进购销售伪劣卷烟，其行为均构成销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张永胜、李太清共同进购的伪劣假烟未销售出去的部分货值为93.13万元，系犯罪未遂，依法可减轻处罚。在共同犯罪中被告人张永胜与王某某、谢某某共同合谋、共同出资，分工合作，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张永胜的辩护人提出被告人张永胜在共同犯罪中只是管账，起次要作用，经查，被告人张永胜与王某某、谢某某共同商量销售假烟，并进行分工，其与王某某负责联系上家进购假烟，被告人张永胜向上家支付假烟货款与定金，已经销售的部分货款也由被告人张永胜管理，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，故对辩护人的这一辩护意见内不予采纳。被告人张永胜到案后规劝李太清投案，被告人李太清当庭表示被告人张永胜的规劝对其投案有促进作用，故对张永生这一事实可认定为立功，依法可从轻处罚。被告人李太清明知张永胜、王某某、谢某某进购销售伪劣假烟，仍然中途出资入股，但其没有参与进购和销售等具体事宜，所起作用较小，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人李太清案发后，主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人张永胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在假释期满后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人张永胜被动到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。两被告人均认罪认罚，依法可从宽处理。虽然被告人张永胜的立功情节系在认罪认罚之后认定的量刑情节，但其系主犯、累犯，并且系销售伪劣产品的再犯，比照已经判决生效的同案人王某某、谢志敏的刑期，公诉机关的原量刑建议三年六个月已经适当，不宜在此基础上再核减被告人张永胜的刑期。据此，对被告人张永胜适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十五条第二款，第二十五条第一款，第六十八条、第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定；对被告人李太清适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张永胜犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。 二、被告人李太清犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。 二、对被告人张永胜、李太清的非法获利三万一千元依法予以追缴并上缴国库； 三、对扣押在案的伪劣香烟依法予以没收并销毁，其他扣押在案的财物由暂扣机关依法予以处理。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张永胜的刑期自2020年10月29日起至2024年3月8日止；被告人张永胜原因本案被羁押的一个月二十天已抵扣刑期。被告人李太清的缓刑考验期限自判决确定之日起计算。所处罚金及非法所得限在本判决生效后十日内日缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 谭 艳 人民陪审员 龙 涛 人民陪审员 罗卫明 二〇二〇年十二月二十三日 法官 助理 周丽娟 书 记 员 陈梅琴 附相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。