山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民初642号 原告：上海喔喔（集团）有限公司，住所地上海市浦东新区东川公路**。 法定代表人：丁晨，董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴丹，浙江若屈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈毕弘，浙江若屈律师事务所律师。 被告：广饶经济开发区惠友食品厂（原名称：广饶县喔喔食品厂），住所，住所地山东省东营市广饶县潍高路南侧糖果工业园div> 经营者：商奎凤，女，1968年3月11日出生，汉族，住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：明玉杰，男，1967年1月19日出生，汉族，经营者商奎凤之夫，住山东省广饶县。 委托诉讼代理人：明卉昕，女，1990年8月16日出生，汉族，经营者商奎凤之女，住山东省广饶县广饶街道办事处西关大街****楼****。 原告上海喔喔（集团）有限公司与被告广饶经济开发区惠友食品厂（原名称：广饶县喔喔食品厂）不正当竞争纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈毕弘，被告的委托诉讼代理人明玉杰、明卉昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上海喔喔（集团）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即停止使用含有“喔喔”字样的企业名称，并变更登记，变更后的企业名称不得含有“喔喔”相同或近似的文字；2、请求判令被告立即赔偿经济损失及合理费用共计10万元；3、请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：原告创办于1979年，是一家以食品为龙头、印刷包装为依托，集食品与食品原料、彩印与彩印原料、基材生产于一体的集团型企业。公司所生产的“喔喔”食品已形成了包括糖果在内的100多个品种、规格的系列食品。原告于1991年申请注册了618107号商标，核定使用于“糖果、糕点”等30类上，至今有效。其中，遐迩闻名的“喔喔”糖果是喔喔公司的拳头产品，公司的创牌产品“喔喔奶糖”，开创了糖果技术新理念。“喔喔”品牌成为“上海市著名商标”，并连续十三年保持“上海名牌”产品称号。“喔喔”作为原告企业字号及注册商标的主要标识部分，经过原告多年的使用、宣传与维护，具有极高的市场知名度，并享有极高的市场声誉，成为原告重要的商业标识。被告成立于2016年5月23日，其工商登记企业字号为“广饶县喔喔食品厂”。其中“广饶县”代表其行政区划，“食品”代表其所属行业，“厂”代表其组织形式，这几个词组均是企业名称命名的一般组成要素，并不具有显著性，唯一具有标识功能的是“喔喔”字样。被告经营范围为“糖果、巧克力生产、加工、批发、零售”，其经营范围与原告相重叠，作为原告的同业竞争者，在原告字号及商标已具有一定影响力的前提下，被告登记与原告相同的企业字号，且同属于食品行业，易使相关公众产生混淆、误认，可见其攀附恶意明显，违反了经营者应当诚实守信、诚信经营的基本原则及商业道德，扰乱市场竞争秩序，构成不正当竞争。 广饶经济开发区惠友食品厂（原名称：广饶县喔喔食品厂）答辩称，我们是属于正规注册的企业名称，没有不正当竞争，没有生产和经营，也不构成不正当竞争，经营者从2017年生病到现在2年多，生活不能自理，有相应的住院证明。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 第一组证据：1、第618107号、第1288862号、第823120号商标注册证，2、上海市著名商标证书4份，证明目的：1、原告是第618107号、第1288862号、第823120号注册商标的所有权人，及商标的有效期限和核定使用范围；2、喔喔商标连续多年获得上海市著名商标称号，具有一定的市场影响力； 第二组证据：原告获得的38份荣誉的证明材料，证明目的：原告企业字号及产品所获得的荣誉，原告的“喔喔”字号、商标经过原告多年的维护、使用、宣传后已经具有广泛的市场知名度，被相关公众所熟知； 第三组证据：原告与多地经销商的经销合同及经销合同审批表，证明目的：原告的喔喔产品销售额大、销售范围广、知名度高、具有很大的市场需求和较高的市场占有率，“喔喔”字号及商标具有一定的市场影响力； 第四组证据：原告工商登记信息1份、被告工商登记信息1份，证明目的：被告的企业字号与原告喔喔字号相同且经营范围重叠的事实。 被告质证认为，对原告提交的第一、二、三组证据均无异议，对第四组证据的真实性无异议，但是我方并没有实际经营。 被告为证明其主张，提交以下证据： 证据一、被告工商登记信息，证明目的：被告字号是通过工商局审核，一直没有经营； 证据二、经营者病例及诊断证明1份，证明目的：经营者商奎凤从2017年开始一直生病，企业没有正常经营。 原告质证认为，对证据一的真实性无异议，对关联性有异议，信息只是当地工商局根据东营当地的企业名称检索后审核的；对证据二真实性无异议，对关联性有异议，经营者不经营，不能代表企业就不能正常经营。 本院经审查认为，对以上证据的真实性均予以确认。 庭审后，被告名称进行了变更登记，并向本院提交了个体变更登记审核表及营业执照，用以证明其已于2020年11月19日将名称变更为广饶经济开发区惠友食品厂，本院经审查核实，确认该两份证据的真实性。 根据当事人提交的证据，并结合当事人陈述，本院认定以下事实： 一、原告的经营范围、商标注册及使用情况 上海喔喔（集团）有限公司成立于1997年，经营范围包括食品生产、纸制品生产、包装印刷、食品销售等。原告系第618107号、第1288862号、第823120号“喔喔”商标的商标权人，上述商标核定使用商品均为第30类糖果、冰砖、冰糕、冰淇淋、饼干、糕点等，均在有效期内。自1999年起，原告注册并使用在糖果商品上的“喔喔”商标连续多年被认定为上海市著名商标。原告及其所生产的“喔喔”糖果先后获得多项荣誉。原告的“喔喔”牌食品在山东、河南等地均有销售。 二、被告的基本情况 广饶县喔喔食品厂于2016年注册登记，类型为个体工商户，经营场所住于山东省东营市广饶县潍高路南侧糖果工业园，经营范围为糖果、巧克力生产、加工、批发、零售。2020年11月19日，被告名称变更为广饶经济开发区惠友食品厂。 另查明，2017年至2018年期间，经营者商奎凤因病先后在解放军总医院第一附属医院、北京大学国际医院、北京协和医院多次住院治疗。 本院认为，本案中原告据以主张被告实施不正当竞争行为的侵权证据，仅提交了能够证明被告将“喔喔”作为字号进行注册登记的工商登记信息查询材料，对于被告是否在生产经营活动中使用“喔喔”字号，原告未提交相关证据，被告则主张因经营者身体原因一直没有正常经营。故本案双方争议的焦点，即被告将“喔喔”作为其字号进行注册登记的行为，是否构成对原告的不正当竞争。从审理查明的事实来看，原告成立于1997年，“喔喔”作为企业字号及注册商标的主要识别部分，经过原告多年的使用、宣传，具有较高的市场知名度。被告成立于2016年，从核准登记的经营范围来看，双方具有同业竞争关系。被告将与原告相同的且具有一定市场影响的“喔喔”字号作为其字号名称予以注册登记，其攀附故意明显。在本案审理过程中，被告已将其含有“喔喔”字号的名称予以变更登记。但是，被告对“喔喔”字号的注册登记，并不等同于其在生产经营活动中对“喔喔”字号的实际使用。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》（以下简称反不正当竞争法）第二条第二款规定，反不正当竞争法所指的不正当竞争行为，是指经营者在生产经营活动中，违反本法规定，扰乱市场竞争秩序，损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为。依照反不正当竞争法第六条规定，经营者擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）以及其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为，是不正当竞争行为。可见，不正当竞争行为，是经营者在生产经营活动中发生的行为，原告在未提供证据证明被告在生产经营活动中使用“喔喔”字号的情况下，仅依据被告的注册登记行为主张被告构成不正当竞争的证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条规定，判决如下： 驳回原告上海喔喔（集团）有限公司的诉讼请求。 案件受理费2300元，由原告上海喔喔（集团）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  梅雪芳 审 判 员  李 敏 人民陪审员  李俊玲 二〇二〇年十二月十一日 法官 助理  陈建梅 书 记 员  陈琼如