重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0101民初10928号原告：重庆市渝海建设（集团）有限公司，住所地重庆市万州区复兴路52号，统一社会信用代码915001017093776733。法定代表人：廖文通，董事长。委托诉讼代理人：范慧娟，重庆新盟律师事务所律师，特别代理。委托诉讼代理人：罗化勇，重庆新盟律师事务所律师，一般代理。被告：希姆斯电梯（重庆）有限公司，住所地重庆市万州区经济技术开发区光电产业园（联合坝），统一社会信用代码915001015828014809。法定代表人：张晓燕，总经理。委托诉讼代理人：向立，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师，特别代理。委托诉讼代理人：方业树，北京市京师（无锡）律师事务所律师，特别代理。原告重庆市渝海建设（集团）有限公司（以下简称“渝海建设公司”）与被告希姆斯电梯（重庆）有限公司（以下简称“希姆斯电梯公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告渝海建设公司的委托诉讼代理人罗化勇、范慧娟，被告希姆斯电梯公司的委托诉讼代理人向立、方业树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付工程款994585.69元；2.被告支付违约金（其中，进度款9500000元的逾期付款违约金7409345元；尾款500000元的逾期付款违约金，从2017年1月24日起，按合同约定的1%每天计算至付清之日止）；3.被告支付铝合金门窗补偿款100000元；4.被告支付停工损失1190000元；5.本案鉴定费和受理费由被告负担。原告主张的事实和理由：2012年6月12日，原被告签订《建设工程施工合同》，原告承建被告位于万州区经开区光电产业园（联合坝）的希姆斯电梯研发制造中心万州基地1号、2号厂房。合同约定的施工范围包括土地基、主体结构、建筑装饰、给排水等工程，包干价1000万元，还约定了合同外工程计价方法、工程款支付、违约责任等。施工前期，被告迟延办理施工许可证，阻碍了工程前期进度，造成原告施工成本增加，并带来直接经济损失。被告将原告施工基础的钢结构外包他人，导致原告无法控制钢结构施工进度。施工过程中，被告多次进行工程变更，并且增加购买多种工程材料，经被告现场签证确认合同外变更增加价款529703.34元，给原告带来停工损失1190000元。施工过程中，被告确认补偿原告铝合金门窗费用100000元。2014年8月8日，工程竣工验收合格。2015年1月26日，被告签收原告提交的工程结算资料。但是，被告未按合同约定支付工程进度款，且仅支付了9500000元。原告多次向被告要求支付工程款、赔偿损失，被告拒绝，遂诉至法院，请求判如所请。被告辩称，已经支付950万元，尚欠50万元工程尾款未付属实；认可补偿铝合金门窗10万元；合同外增加工程量属实，但仅有165300元；没有违约行为，不应当支付违约金；如果法院认定被告存在违约行为，合同约定的违约金过高，应当予以调减；停工损失不是被告原因引起的，不应当赔偿。本院经审理认定事实如下：2012年6月12日，原告（承包人）与被告（发包人）签订《建设工程施工合同》，约定原告承建被告希姆斯万州基地1号、2号厂房，工程范围为1、2号厂房的土地基与基础工程、主体结构工程、建筑装饰装修工程、给排水与水电安装工程、消防及防雷工程、室外市政管网工程等施工图所示范围；不包括变电系统、动力电缆、动力配电箱、空调插座，电视、电话、网络、监控等弱电系统，室外消防系统，钢结构工程和卷帘门；钢结构的土建施工是施工内容；合同约定的开工日期为2020年6月5日，包干价1000万元，合同约定工期270天；专用条款第26条约定的工程款（进度款）支付时间为，基础完工支付包干价的35%，主体完工支付包干价的30%，验收合格支付包干价的15%，验收合格后一年内支付结算总价的10%，验收合格二年内支付结算总价的10%；专用条款35.1约定，发包方未按约定支付工程款，按该期应付额的1%每天支付逾期付款违约金；通用条款11.2约定，因发包人原因不能按照协议约定的开工日期开工，应书面通知承包人推迟开工日期，发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。同日，双方签订《关于土建附属工程及钢结构安装合同的备忘录》，约定土建附属工程及钢结构工程等由原告作为整个建设项目总包配合落实一级安装资质的单位分包并完成相关报建手续，相应的施工分包单位由被告指定，乙方开发票，并不向分包单位和甲方收取分包管理费；被告按土建附属工程及钢结构安装工程实际施工进度将相应工程款汇入原告账户，原告按被告要求及时支付给被告指定的实际施工单位。2012年6月5日，原告进场；2012年8月2日，案涉1、2号厂房实际开工；2012年10月22日，被告办理完毕案涉工程施工许可证；2013年3月1日，基础部分竣工验收合格；2013年10月20日，钢结构竣工验收合格；2013年11月6日，主体完工；2014年8月8日，竣工验收。另查明，2014年1月7日，双方的授权代表召开施工质量改善专题会议，针对铝合金窗铝合金材料及玻璃不符合合同约定的问题，提出解决方案并记载于《会议记录表》中，载明“铝合金窗部分改为希姆斯自行采购，在决算时全额扣除渝海铝合金部分的工程款，对渝海产生的现有损失希姆斯给予壹拾万元补偿。现场已安装的部分由渝海自行拆除。”被告对补偿10万元予以认可。双方均认可，隔墙部分、灯具部分均是包干价合同外的工程。被告认可，其认可陈进签字认可的增加工程量。2015年8月12日，被告的授权代表陈进在《希姆斯增加工程量》清单中签字认可，车间内灯具上提50cm，共126盏灯，灯具拆除126盏×80元/盏=10080元；灯具安装126盏×120元/盏=15120元。夹层墙体由3.8m增至5m高，增设双排脚手架54m×5×4=1080㎡；增设圈梁一道，14号钢筋560kg，8号钢筋185kg，模板54㎡，C254砼5.2m³。审理过程中，原告申请对合同外增加的工程价款和停工损失进行司法鉴定，原告支付了鉴定费39600元。鉴定意见载明，增加的工程价款为494585.69元；增加的工程价款中包括前述被告授权代表陈进在2015年8月2日签字认可的126盏灯具费用和夹层墙体费用；停工损失为4108.07元/日历天（1月30日历天）。还查明，被告已经支付工程款9500000元的情况：2013年2月4日，1000000元；2013年2月6日，1000000元（两笔，各500000元）；2013年2月7日，500000元；2013年4月27日，500000元；2013年6月27日，500000元；2013年11月6日，1000000元；2014年1月24日，1000000元；2014年2月11日，1000000元；2015年2月5日，500000元；2015年2月12日，500000元；2015年2月14日，500000元；2015年8月25日，300000元；2015年9月25日，300000元；2016年2月2日，400000元；2017年1月23日，500000元。本院认为，原被告签订的《建设工程施工合同》《关于土建附属工程及钢结构安装合同的备忘录》均是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应当按照前述合同的约定履行义务。合同内工程按照包干价1000万元计算，合同外工程部分应当据实结算。结合审理查明的事实，本案就双方争议问题分别评述如下：一、被告就案涉1、2号厂房应向原告支付工程款1094585.69元由于隔墙部分和灯具部分系包干价合同外的工程，故该两部分工程量和价款应当据实结算。鉴定意见载明，增加工程量价款为494585.69元，隔墙部分和灯具部分实际发生的工程价款包含在该494585.69元之中，本院予以确认。被告辩称该两部分减少的工程应当从增加工程价款中予以扣减，但是，鉴定意见载明的该两部分工程量与被告授权代表陈进签字认可的增加工程量一致；被告亦明确表示，认可陈进签字认可的增加工程量。因此，被告该抗辩意见缺乏事实依据，本院不予采信。另外，被告认可尚欠50万元工程尾款、补偿铝合金部分10万元，故被告就案涉1、2号厂房还应当向原告支付的工程款为1094585.69元（计算方法：合同外增加工程价款494585.69元＋500000元工程尾款＋100000元铝合金补偿款）。二、被告应当支付停工损失赔偿款737398.57元（一）2012年6月6日至2012年10月22日的停工损失281402.80元双方合同约定开工日期为2012年6月5日，原告于当日实际进场并举办了开工典礼。但是，被告的开工准备条件不足，且未办理施工许可证，导致工程不能按期开工和继续施工。在此过程中，原告作为专业的建设工程施工单位，应当明知取得施工许可证后才能实际施工，故其存在违约；被告在合同约定开工日举行了施工典礼，亦未对原告的实际施工加以阻止，且怠于办理施工许可证，亦存在违约。《合同法》第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。根据双方在履行施工合同中的过错程度、预期利益以及施工合同履行情况等因素，本院酌定双方对该期间的停工损失各自承担50%的责任。结合鉴定意见确定的停工损失为4108.07元/天，该期间停工损失为562805.59元（4108.07元/天×137天），原、被告分别承担281402.80元。（二）钢结构施工延误造成的停工损失455995.77元2013年3月1日，基础部分完成竣工验收后，即应开始钢结构施工。由于钢结构系业主指定分包给案外人施工，根据《施工组织设计方案》中的《工程进度网络计划》，钢结构工期为120日，应当在2013年7月1日竣工。但是，钢结构实际竣工日为2013年10月20日，延误111天。结合鉴定意见确定的停工损失为4108.07元/天，该期间停工损失为455995.77元（4108.07元/天×111天），本院予以认定。综上，被告应当向原告支付停工损失737398.57元（281402.80元＋455995.77元）。三、被告应当向原告支付的逾期付款违约金按照施工合同专用条款第26条约定，被告应当向原告及时支付工程进度款，否则应当按照施工合同专用条款第35.1条约定，按当期应付金额的1%支付逾期付款违约金。《合同法司法解释二》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”现被告认为，该约定的违约金过高，应当予以调减。本院认为，前述相关合同条款有关逾期付款违约金的约定，尽管是双方当事人真实意思表示，但原告并未举示证据证明被告逾期支付工程进度款给其造成的损失即为按照双方约定计算得出金额；此种情况下，原告因被告逾期付款的损失主要为其应得工程进度款的资金占用损失；而双方约定的违约金显然高于资金占用损失的百分之三十。因此，本院兼顾合同履行情况、双方过错程度以及预期利益，酌情将案涉逾期付款违约金调减为中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%。（一）基础完工后，被告应支付逾期付款违约金82810元根据合同约定，当期应支付的工程款为350万元（1000万元×35%），被告实际支付时间为2013年6月27日，逾期117天。当时六个月以内的贷款基准利率为5.6%，故被告应当支付82810元元逾期付款违约金[计算方法：（0.056×1.3×3500000元）÷360天×117天]。（二）主体完工后，被告应支付逾期付款违约金57633.34元根据合同约定，当期应支付的工程款为300万元（1000万元×30%），被告实际支付时间为2014年2月11日，逾期95天。当时六个月以内的贷款基准利率为5.6%，故被告应当支付57633.34元逾期付款违约金[计算方法：（0.056×1.3×3000000元）÷360天×95天]。（三）工程验收合格后，被告应当支付逾期付款违约金57330元根据合同约定，当期应支付的工程款为150万元（1000万元×15%），被告实际支付时间为2015年2月14日，逾期189天。其中，2014年8月8日至2014年11月21日期间，当时六个月至一年的贷款基准利率为5.6%，故被告应当支付31850元逾期付款违约金[计算方法：（0.056×1.3×1500000元）÷360天×105天]；2014年11月22日至2015年2月14日期间，当时一年以内贷款基准利率为5.6%，故被告应当支付25480元逾期付款违约金[计算方法：（0.056×1.3×1500000元）÷360天×84天]。（四）验收合格后第1年内，被告应当支付逾期付款违约金27957.23元根据合同约定，当期应支付的工程款为100万元（1000万元×10%），被告实际支付时间为2016年2月2日，逾期177天。其中，2015年8月8日至2015年8月25日期间，当时一年以内贷款基准利率为4.6%，故被告应当支付2823.89元逾期付款违约金[计算方法：（0.046×1.3×1000000元）÷360天×17天]；2015年8月26日至2016年2月2日期间，当时一年以内贷款基准利率为4.35%，故被告应当支付25133.34元逾期付款违约金[计算方法：（0.0435×1.3×1000000元）÷360天×160天]。（五）验收合格后第2年内，被告应当支付逾期付款违约金13195元根据合同约定，当期应支付的工程款为100万元（1000万元×10%），但截止2017年1月23日，被告仅支付了50万元，逾期168天。当时一年以内贷款基准利率为4.35%，故被告应当支付13195元逾期付款违约金[计算方法：（0.0435×1.3×500000元）÷360天×168天]。（六）关于工程尾款50万元的逾期违约金问题本人认为，被告应当从2017年1月24日起，以50万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%，计算至付清之日止。综上，被告应当向原告支付工程进度款逾期付款违约金238925.57元（82810元＋57633.34元＋57330元＋27957.23元＋13195元），并从2017年1月24日起，向原告支付工程尾款50万元的逾期付款违约金（以50万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%计算至付清之日止）。四、关于鉴定费用和案件受理费如何负担的问题《诉讼费用交纳办法》第二十九规定，诉讼费用由败诉方负担，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。原告方为确定双方争议的增加工程造价和停工损失申请进行司法鉴定，本院依法采信了鉴定意见中有关增加工程价款和停工损失的计算方法，且该鉴定意见对被告不利，故本案鉴定费用39600元应当由被告负担。本案中，原告的诉讼请求得到部分支持，共计2110509.83元，该部分应交纳受理费23684.08元，应由被告负担，其余诉讼费应由原告自行负担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百二十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：被告希姆斯电梯（重庆）有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市渝海建设（集团）有限公司工程款1094585.69元；被告希姆斯电梯（重庆）有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市渝海建设（集团）有限公司停工损失赔偿款737398.57元；被告希姆斯电梯（重庆）有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市渝海建设（集团）有限公司工程进度款逾期付款违约金238925.57元；被告希姆斯电梯（重庆）有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市渝海建设（集团）有限公司工程尾款逾期付款违约金（从2017年1月24日起，以50万元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率上浮30%计算至付清之日止）；被告希姆斯电梯（重庆）有限公司在本判决生效后十日内支付原告重庆市渝海建设（集团）有限公司鉴定费用39600元；驳回原告重庆市渝海建设（集团）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80253元，由被告希姆斯电梯（重庆）有限公司负担23684.08元，原告重庆市渝海建设（集团）有限公司负担56568.92元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。本判决生效后，当事人应当自觉履行判决确定的给付义务。一方不履行时，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为本判决确定履行期间的最后一日起计算二年。审 判 长  陈 刚人民陪审员  谭孝云人民陪审员  冯天莉二〇二〇年十二月十六日法官 助理  范京川书 记 员  肖舒月