广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0608民初4068号原告：冯三妹，女，1977年2月20日出生，瑶族，住广西贺州市八步区××××××××××××，公民身份号码452××××××××××××369。委托诉讼代理人：任远，广东千庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：何巨华，广东千庭律师事务所律师。被告：佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司，住所地广东省佛山市高明区荷城街道××××，统一社会信用代码914××××××××××××764。法定代表人：江某1。委托诉讼代理人：陈慧菁，广东昊法律师事务所律师。原告冯三妹与被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人任远、被告的委托诉讼代理人陈慧菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付一次性伤残补助金31500元（4500元/月×7月=31500元）、一次性伤残就业补助金18000元（4500元/月×4月=18000元）、一次性工伤医疗补助金4500元（4500元/月×1月=4500元）、鉴定费99元，合计54099元；2.请求确认原告与被告之间的劳动关系于2020年6月解除；3.判令本案的全部诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2018年6月7日入职被告处从事看纸工作，受伤前月平均工资为4500元。2019年5月18日13时30分左右，原告在被告车间进行看纸出垛工作时被升降台压伤左脚。事后原告被送至高明区人民医院治疗，经医生确诊其伤情为：左足第1趾末节开放性粉碎性骨折伴甲床挫裂伤等。原告所受事故伤害于2020年1月2日经佛山市高明区人力资源和社会保障局依法认定为工伤。原告的劳动功能障碍等级于2020年6月2日经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级，其停工留薪期被确认为2019年5月18日至2019年9月17日，合计4个月。因被告未依法为原告缴纳工伤保险费，依据《广东工伤保险条例》第三十二条、第四十一条和第五十五条的规定，被告应赔偿原告工伤保险待遇。因被告一直未与原告签订书面劳动合同，原告有权解除与被告之间的劳动关系。原告于2020年7月6日向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但该委未能在法定期间内作出裁决。被告辩称：原告没有提出辞职申请，没有办理离职手续，一次性伤残就业补助金以解除合同为前提，所以被告不应支付一次性伤残就业补助金。原告没有提交证据证明其于2020年6月与被告解除劳动关系，我方提交证明解除劳动合同前12个月平均工资是3405元。多发部分工资应在诉讼请求的基础上予以扣除。停工留薪期的工资共发放了181687元，有几千元的差额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对对方提交的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月7日，原告入职被告处，从事看纸工作。入职后，被告没有为原告建立社会保险关系及缴纳社会保险费，双方也没有签订书面的劳动合同。2019年5月18日下午约13时30分，原告在被告车间进行看纸出垛工作期间，不慎被升降台压伤左脚。事故发生后，原告被送往高明区人民医院进行治疗。经诊断，原告的伤情为：左足第1趾末节开放性粉碎性骨折伴甲床挫裂伤、皮肤撕脱伤。2020年1月2日，原告所受伤害经佛山市高明区人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年6月2日，佛山市劳动能力鉴定委员会认定原告的劳动功能障碍等级为十级，停工留薪期为2019年5月18日至2019年9月17日。2019年9月18日原告回到被告处上班至2019年12月10日。2020年7月6日，原告申请劳动仲裁，仲裁请求如下：1.请求仲裁被申请人向申请人支付一次性伤残补助金31500元（4500元/月×7月=31500元）、一次性伤残就业补助金18000元（4500元/月×4月=18000元）、一次性工伤医疗补助金4500元（4500元/月×1月=4500元）、鉴定费99元，合计54099元；2.请求确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2020年6月解除。2020年9月11日，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出《逾期未裁决证明》。另查明，原告2018年6月的工资为3341元、2018年7月的工资为4136.2元、2018年8月的工资为4130.6元、2018年9月的工资为3738元、2018年10月的工资为3380元、2018年11月的工资为3380元、2018年12月的工资为3380元、2019年1月的工资为3342.6元、2019年2月的工资为1270元、2019年3月的工资为3576.8元、2019年4月的工资为3776.8元，2019年5月的工资为3820元、2019年6月的工资为4450元、2019年7月的工资为4480元、2019年8月的工资为4451元、2019年9月的工资为4786元、2019年10月的工资为4700元。本院认为，本案为劳动争议纠纷，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出《逾期未裁决证明》，原告依法提起本案诉讼，本院予以确认。结合本案双方当事人的诉辩意见，对原告与被告的争议焦点，本院分析认定如下：一、关于劳动关系解除的问题。原告陈述其于停工留薪期满后次日即2019年9月18日继续回到被告处上班直至2019年12月10日，被告在庭审中先确认原告于2019年9月18日上班后予以否认，本院认为，用人单位对劳动者的上班及考勤情况负有举证责任，被告未能提供相应的考勤记录予以证实，且被告于2019年12月5日向原告支付了2019年10月的工资4700元，被告未能对此作合理解释，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条的规定，本院采纳原告的主张。原告自2019年12月10日没有回到被告处上班，被告并未提交证据证明通知原告返岗，被告也没有证据证明曾向原告发出解除劳动合同通知，原告在庭审中主张双方的劳动关系于2020年6月30日解除，本院予以支持。二、关于原告的本人工资及原工资福利待遇问题。原告于2018年6月入职，后于2019年5月18日发生工伤事故，故本院以原告2018年6月至2019年4月工资为基数核算原告的本人工资和原工资福利待遇，其中2019年2月包含春节假期且当月工资未达最低工资标准，在计算受伤前十二个月平均工资时应予剔除。经核算，原告受伤前十二个月的平均工资为3618.2元〔3341元+4136.2元+4130.6元+3738元+3380元+3380元+3380元+3342.6元+3576.8元+3776.8元）÷10〕。根据《广东省工伤保险条例》第六十四条“本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算”之规定，广东省2018年度职工月平均工资为7486元，故本院确认原告的本人工资为4491.6元/月（7486元×60%）、原工资福利待遇为3618.2元/月。三、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的差额问题。原告被认定为十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金31441.2元（4491.6元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金4491.6元（4491.6元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金17966.4元（4491.6元/月×4个月）。被告辩称其无需支付一次性伤残就业补助金，本院认为，一次性伤残就业补助金是工伤职工的工伤保险待遇，是对劳动者因工伤导致就业能力损失的补偿，原告通过劳动仲裁向被告作出解除劳动关系的意思表示符合法律规定，被告的抗辩意见没有法律依据，本院不予采纳。被告主张其多发的停工留薪期工资应予以扣减，为避免双方当事人诉累，本院予以采纳。原告的原工资福利待遇为3618.2元/月，停工留薪期从2019年5月18日至2019年9月17日，停工留薪期工资为14472.8元（3618.2元×4个月）。被告向原告发放2019年5月工资为3820元、2019年6月工资为4450元、2019年7月工资为4480元、2019年8月工资为4451元、2019年9月工资为4786元，本院确认2019年5月工资中属于停工留薪期工资为1725.16元（14天÷31天×3820元），2019年9月工资中属于停工留薪期工资为2712.07元（17天÷30天×4786元）。经核算，被告向原告多发的停工留薪期工资为3345.43元〔（1725.16元+4450元+4480元+4451元+2712.07元）-14472.8元〕。被告应向原告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的差额50553.77元（31441.2元+4491.6元+17966.4元-3345.43元）。原告诉请过高部分，本院不予支持。四、关于劳动能力鉴定费的问题。原告主张因工伤发生劳动能力鉴定费共99元，并提交了相应的医疗票据予以证明，原告诉请鉴定费99元，被告没有异议，本院予以支持。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告冯三妹与被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司的劳动关系于2020年6月30日解除;二、被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯三妹支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金差额共计50553.77元；三、被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告冯三妹支付劳动能力鉴定费99元；四、驳回原告冯三妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司负担。被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司负担的5元，由被告佛山市高明金湘坊装饰材料有限公司在履行判决确定的义务时一并向原告冯三妹支付，本院不再另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员 伍翠婷二〇二〇年十二月十六日法官助理 何保民书 记 员 刘艳芳