广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终460号 原公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄萍萍，女，1981年2月7日出生于广西壮族自治区贵港市港南区，汉族，小学文化，户籍所在地贵港市港南区。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年10月27日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年12月18日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2017年1月17日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑九个月，2017年6月8日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品，于2020年3月2日被抓获，因吸食毒品，次日被行政拘留十五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪，同年3月18日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 原审被告人黄小敏，女，1977年10月8日出生于广西壮族自治区贵港市港南区，汉族，小学文化，户籍所在地贵港市港南区。曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年6月16日被广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑六个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年3月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区兴业县人民法院审理广西壮族自治区兴业县人民检察院指控被告人黄萍萍、黄小敏犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月26日作出（2020）桂0924刑初83号刑事判决。被告人黄萍萍不服原审判决，在法定期限内向本院提出上诉。本院于2020年11月20日立案并依法组成合议庭，于同年12月17日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察 -2- 员林涛出庭履行职务，上诉人（原审被告人）黄萍萍、原审被告人黄小敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2020年2月28日19时许、3月1日19时许、3月2日20时许，经微信联系，被告人黄小敏在三次分别收取关某转账280元后，答应向关某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。黄小敏将答应向关某贩卖毒品的情况告诉被告人黄萍萍后，由黄萍萍三次分别将一小包毒品甲基苯丙胺按约定放到玉林市玉州区英文学校附近，再由关某自行拿取。同年3月2日20时许，当黄萍萍与关某在第三次进行毒品交易时，被公安民警当场抓获，民警现场从关某身上缴获上述三次交易的毒品甲基苯丙胺疑似物（分别净重0.41克、0.40克、0.42克）。经鉴定，缴获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。 原判另查明，被告人黄萍萍曾因犯贩卖毒品罪，于2015年10月27日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年12月18日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2017年1月17日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑九个月，2017年6月8日刑满释放。被告人黄小敏曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年6月16日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑六个月，刑期至2017年9月20日届满。 原判再查明，被告人黄萍萍、黄小敏归案后，揭发了苏某龙贩卖毒品的犯罪行为，并经公安机关查证属实。 原判认定上述事实,有受案登记表、立案决定书、情况说明、户籍证明、通话清单、电子天平检定证书、抓获经过、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明、悔改书，提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单，现场勘验笔录、现场图及现场照片、毒品称量及取样笔录、理化检验报告、尿液提取笔录、现场检测报告书、辨认笔录、指认照片，电子数据检查笔录，证人李某、关某、苏某的证言及被告人黄萍萍、黄小敏的供述等证据所证实。 在审理过程中，被告人黄萍萍、黄小敏的亲属分别代其向原审法院缴纳了罚金人民币3000元。 -3- 原审法院认为，被告人黄萍萍、黄小敏以牟利为目的，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成了贩卖毒品罪。被告人黄萍萍、黄小敏共同实施贩卖毒品的行为，是共同犯罪；在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄萍萍、黄小敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚；被告人黄萍萍曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚；被告人黄萍萍、黄小敏归案后，揭发他人犯罪行为并经查证属实，具有立功表现，依法予以从轻处罚；被告人黄小敏归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人黄萍萍、黄小敏自愿认罪认罚，依法酌情予以从轻处罚。对被告人黄萍萍、黄小敏的违法所得依法应予以追缴。被告人黄萍萍、黄小敏提出揭发了苏某龙的犯罪行为，属立功表现。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，作出判决：一、被告人黄萍萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人黄小敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；三、追缴被告人黄萍萍、黄小敏共同违法所得人民币八百四十元，上缴国库；四、扣押在案的毒品甲基苯丙胺，由扣押机关广西兴业县公安局依法予以没收。 黄萍萍上诉提出，其对前两次犯罪有自首情节，坦白，认罪认罚，揭发他人犯罪，交纳罚金等从轻处罚情节，原判量刑偏重，请求二审法院重新核实并对其从轻处罚。 玉林市人民检察院的出庭意见是，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定 -4- 罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。惟考虑到侦查机关在本案中有诱惑侦查的存疑。建议本院查明事实作出正确判决。 经二审审理查明的事实和证据和原判认定的相同，原判认定本案事实的证据来源合法，内容客观真实，证据之间可相互印证且经原审法院庭审质证、认证及本院二审法庭核实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人黄萍萍及原审被告人黄小敏均未向本院提交有新的证据。 本院认为，上诉人黄萍萍、原审被告人黄小敏违反国家毒品管理制度，明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，均已构成贩卖毒品罪。黄萍萍、黄小敏共同实施贩毒行为是共同犯罪。在共同犯罪中，二人均起主要作用，均是本案主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。黄萍萍、黄小敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。上诉人黄萍萍曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又重犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法亦应从重处罚；黄萍萍、黄小敏归案后，揭发他人犯罪行为并经查证属实，具有立功表现，依法予以从轻处罚；黄萍萍、黄小敏自愿认罪认罚，依法可酌情从宽处罚。黄萍萍上诉提出其有自首情节，原判末予认定。经查，依照刑法规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。在本案中，上诉人黄萍萍因贩毒被公安机关当场抓获，并非自动投案，故不能以自首论。至于黄萍萍提出其同时具有立功、认罪认罚、主动缴纳罚金等情节，经查，上述情节虽然与本案实情相符，但是原审法院对此已予认定并在量刑时给予了充分的考虑。同时更应该看到，上诉人黄萍萍多次贩毒，情节严重，依法应在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内科刑。其又是累犯和毒品犯罪的再犯，屡判屡犯，充分说明其犯罪主观恶性之深，社会危害性之大。原判对其科以有期徒刑三年六个月的刑罚，罚当其罪，并不为重。检察机关提出有诱惑侦查的存疑，但未提供相应的证明，该意见亦不能上升为法律事实，故本院亦不予采纳。黄萍萍上诉请求本院对其处以更轻刑罚的理由不成立，依法不予照准。综合上述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。黄萍萍上诉无理，应予驳回。检 -5- 察机关的出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  梁 凤 审 判 员  王少勤 审 判 员  蔡 文 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理  李 猛 书 记 员  陈小刚