广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2020）粤71行终1804号上诉人（原审原告）：广东增城鑫蜀置业有限公司，住所地广东省增城市荔城镇南山开发区××××。法定代表人：任成龙，董事长。委托代理人：谭志毅，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州市增城区××监督管理局（原广州市增城区工商行政管理局），住所地广东省广州市增城区××××××××××。法定代表人：伍日帮，党组书记。上诉人广东增城鑫蜀置业有限公司（以下简称鑫蜀置业）因与被上诉人广州市增城区××监督管理局（以下简称增城区市监局或原增城区工商局）行政答复一案，不服广州铁路运输法院（2018）粤7101行初3671号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2018年6月27日，鑫蜀置业向增城区市监局提交《恢复工商营业执照申请书》，认为吊销其营业执照的行政处罚有违法定程序，且未依法送达《行政处罚决定书》，该处罚决定不能成立且自始未生效，而其具备继续经营的条件，故申请增城区市监局纠正该处罚决定，恢复其营业执照。增城区市监局当天接收，经审查，于2018年7月4日作出《关于广东增城鑫蜀置业有限公司申请恢复工商营业执照的答复》，增城区市监局认为对鑫蜀置业未按规定接受2008年年度检验的行为作出吊销营业执照的行政处罚决定符合法律规定，且已通过邮寄和公告方式向其送达相关文书，对恢复营业执照申请，不应恢复，并向鑫蜀置业送达上述答复。另查明，鑫蜀置业因超过法定年检期限未参加2008年年检，广州市工商行政管理局于2009年7月6日在广州日报发布公告，责令鑫蜀置业依法参加年检。2009年7月10日，原增城区工商局作出《责令限期接受年检通知书》（穗工商增分管通字〔2009〕第1-39号），根据《企业年度检验办法》（2006修订）第十九条规定再次通知鑫蜀置业限期内办理年检手续，逾期不办理的，将依法处理，并向鑫蜀置业注册登记住所地邮寄该通知书，因邮件被退回，后采用公告方式送达。2009年10月12日，原增城区工商局作出《行政处罚听证告知书》（穗工商增分管听字〔2009〕第7-16号），告知鑫蜀置业拟对其作出吊销营业执照的处罚，及其享有陈述、申辩和要求举行听证的权利。2009年11月30日，原增城区工商局作出《行政处罚决定书》，认定鑫蜀置业未按规定接受年检的行为违反《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005修订）第六十条规定，构成逾期年检行为，根据第七十六条规定，决定吊销鑫蜀置业营业执照。上述听证告知书及处罚决定书，原增城区工商局均通过邮寄和公告方式向鑫蜀置业送达。2017年7月17日，鑫蜀置业向增城区市监局提出撤销《行政处罚决定书》恢复其营业执照的申请。增城区市监局于2017年7月27日作出《关于鑫蜀置业申请撤销的答复》（穗增工商函〔2017〕2号），认为鑫蜀置业未按规定接受年检行为，构成逾期年检行为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第七十六条规定，决定吊销其营业执照的行政处罚符合《中华人民共和国行政处罚法》(2009修订)的相关规定，不应撤销。此外，2019年2月1日，根据中共广州市增城区委广州市增城区人民政府关于印发《广州市增城区机构改革方案》的通知(增委发〔2019〕2号)，将原增城区市场和质量监督管理局(区工商行政管理局、区质量技术监督局)等部门管理职责整合，组建增城区市监局承担。原审法院认为：《中华人民共和国公司登记管理条例》(2005修订)第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”本案增城区市监局作为公司登记机关，负有对本辖区内普通有限责任公司予以登记、管理的法定职责，有权对鑫蜀置业恢复工商营业执照的申请作出答复。本案中，鑫蜀置业申请撤销增城区市监局作出的《关于鑫蜀置业申请恢复工商营业执照的答复》，认为该答复对其申请作出不应恢复的答复侵犯其合法权益。经查，原增城区工商局于2009年11月30日作出《行政处罚决定书》，认定鑫蜀置业未按规定接受年检的行为构成逾期年检行为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》(2005修订)第七十六条规定，决定吊销鑫蜀置业营业执照。原审法院认为，原增城区工商局作出的上述行政处罚决定未经有权机关依法定程序撤销前仍具有法定效力。增城区市监局经审查，认为对鑫蜀置业未按规定接受2008年年度检验的行为作出吊销营业执照的行政处罚决定符合法律规定，且通过邮寄和公告方式向鑫蜀置业注册地址送达相关执法文书，原增城区工商局作出的该行政处罚行为符合《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定，增城区市监局对鑫蜀置业恢复工商营业执照的申请，作出不应恢复的答复，并无不当。鑫蜀置业请求撤销增城区市监局作出的《关于鑫蜀置业申请恢复工商营业执照的答复》，缺乏事实和法律依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决驳回鑫蜀置业的诉讼请求。一审受理费50元，由鑫蜀置业负担。上诉人鑫蜀置业不服原审判决，向本院提起上诉称：一、增城区市监局不予恢复的行为没有法律条文支持。在法无明文规定的情况下，增城区市监局应综合考虑各方面的情况，从合情合理方面分析后再做决定。鑫蜀置业09年被吊销营业执照仅仅是因为程序上没有年检的瑕疵。该企业年检制度从2014年3月1日已被废止，鑫蜀置业不应该在该制度被废止后再承担不利的后果。二、鑫蜀置业不恢复完全的法人资格将会导致珠江学院的学生无法取得毕业证书，鑫蜀置业与广东省教育厅就珠江学院举办人资格的行政诉讼于2016年6月20日做出二审生效判决（2015）粤高法行终字第758号并经最高院再审维持。广东省教育厅于2018年4月17日发出粤教规函2018-114号《通知》，告知珠江学院必须完成举办人变更后才可以办理董事会成员变更备案和换发办学许可证。三、鑫蜀置业被吊销营业执照没有实体错误，年检并非鑫蜀置业不愿而是不能，是因法定代表人、实际控制人和具体经营管理人突然被羁押而错过了年检和其后的听证补救。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判撤销增城区市监局作出的不予恢复工商营业执照的行政行为，并判令增城区市监局恢复鑫蜀置业的工商营业执照；判决增城区市监局承担本案全部诉讼费用。被上诉人增城区市监局二审期间答辩称：一、增城区市监局作出的《关于鑫蜀置业申请恢复工商营业执照的答复》合法，应予维持。鑫蜀置业是针对一个早已生效的处罚决定提出的申请，要恢复其营业执照的唯一途径和办法就是要确认增城区市监局作出的吊销营业执照的处罚决定违法，若该处罚决定因被确认违法而撤销后，鑫蜀置业的营业执照自然就应恢复。实际上，鑫蜀置业在2017年7月27日就向增城区市监局书面申请撤销吊销其营业执照的行政处罚，恢复其营业执照，增城区市监局于2017年7月27日就作出答复，告知其该处罚决定合法，不应撤销。鑫蜀置业两次申请均是针对早已生效的处罚决定提出的申请，增城区市监局法定期限内作出的答复只是对鑫蜀置业营业执照被吊销状态的一种维持，实际上对其现在的权利义务并无任何变动和影响，作出的答复程序及内容均合法，不应被撤销。二、鑫蜀置业要求恢复营业执照的诉请已经超过诉讼时效。增城区市监局在2009年11月30日作出的案涉《行政处罚决定书》，已经远远超出5年的诉讼时效。并且，鑫蜀置业在起诉状中称其在2014年9月就知道该处罚决定，并在2014年12月19日向增城区市监局申请成立清算组，但鑫蜀置业直到2017年、2018年才向增城区市监局申请撤销处罚决定，恢复营业执照，其要求同样已超过诉讼时效。鑫蜀置业明知无论该《行政处罚决定书》是否合法送达，其要求撤销该《行政处罚决定书》的诉求已远超诉讼时效，早就丧失胜诉权，才通过向增城区市监局提出要求恢复其营业执照，随后对增城区市监局的答复提起诉讼的方式，企图变相延长案涉《行政处罚决定书》这一行政行为的诉讼时效。三、鑫蜀置业提出恢复被吊销的营业执照的诉请不存在必要性及合法可行性。吊销营业执照并非注销营业执照，鑫蜀置业只是丧失了继续经营的资格，其法人资格依旧存在，仍能以鑫蜀置业的主体从事经营以外的相关法律事务（如诉讼），以及鑫蜀置业相关资产的处理（含相关债权债务，权利义务资格等），还可以通过成立清算组进行清算处理。鑫蜀置业所称的珠江学院无法领取办学许可资格问题，与本案无关。恢复鑫蜀置业被吊销的营业执照只会有如下两种可能性：第一、撤销2009年吊销鑫蜀置业营业执照的《行政处罚决定书》，如前所述，该《行政处罚决定书》已超过诉讼时效，不应撤销；第二、鑫蜀置业实施一项“恢复被吊销营业执照”的行政行为，但任何行政行为均须有法律根据，没有法律的明确规定或授权，行政主体不得作出任何行政行为。而本案中增城区市监局并无直接恢复被吊销营业执照的职能，鑫蜀置业请求恢复其营业执照于法无据。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，鑫蜀置业因其营业执照被吊销而向增城市监局申请恢复营业执照，但其营业执照被吊销是因为增城区市监局于2009年11月30日作出的行政处罚决定，该行政处罚决定并未被有权机关撤销，仍合法有效。增城区市监局收到鑫蜀置业提交的《恢复工商营业执照申请书》后，对其申请进行了审查，作出被诉答复告知其吊销营业执照的行政处罚合法，认为其营业执照不应恢复，并无不当。鑫蜀置业请求撤销被诉答复并判令增城区市监局恢复其营业执照，理据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。鑫蜀置业的上诉理由缺乏事实和法律依据，对其上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人广东增城鑫蜀置业有限公司负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  陈作斌审判员  张 珣审判员  王 硕二〇二〇年十二月二十八日书记员  陈洁灵