贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0123民初2182号原告：贵州聚鑫汇众商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县扎佐镇珍珠河C区15栋1单元2楼。法定代表人：周鑫，该公司经理。委托诉讼代理人：郭琼，女，该公司员工。被告：贵州广兴建材有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇中山东路20号。法定代表人：周贤平。委托诉讼代理人：姚平，湖南岳隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁帅，湖南岳隆律师事务所律师。第三人：王定国，男，1985年06月29日出生，汉族，住贵州省修文县。第三人：福建华建工程建设有限公司，住所地福建省漳州市高新区九湖镇国道南18号。法定代表人：卓龙昊。委托诉讼代理人：吕昌模，贵州合兴律师事务所律师。原告贵州聚鑫汇众商贸有限公司(以下简称“聚鑫汇众公司”)与被告贵州广兴建材有限公司（以下简称“广兴建材公司”）、第三人王定国、福建华建工程建设有限公司（以下简称“福建华建公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年08月17日立案后，依法适用简易程序，后因本案不宜适用简易程序，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法转为普通程序公开开庭进行了独任审理。原告聚鑫汇众公司委托诉讼代理人郭琼，被告广兴建材公司委托诉讼代理人姚平、第三人王定国、第三人福建华建公司委托诉讼代理人吕昌模到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聚鑫汇众公司提出诉讼请求：1.判令被告支付原告水泥货款906024.90元；2.判令被告支付原告逾期付款违约金，违约金以906024.90元为基数，按月利率1.5%计算，从2017年11月21日起计算至付清之日止。事实和理由：2017年07月17日，原告与被告签订《水泥销售合同》约定，原告向被告供应拓达牌P042.5水泥10000吨，单价为260元/吨，2017年09月05日，原、被告以及福建华建公司签订三方协议，约定如被告不能按时支付原告水泥货款，原告有权提请第三人福建华建公司从应付被告的商品砼款中扣除应支付给原告的水泥货款以及资金占用费并直接支付给原告，被告予以认可。在合同履行期间，原告从2017年07月至2017年11月向被告供应水泥共计10722.17吨，货款共计3006024.90元，根据三方协议，第三人福建华建公司扣款支付原告货款210万元，被告尚欠原告货款906024.90元，原告多次催收无果。故诉至法院，请法院依法判决支持原告如前诉请。被告广兴建材公司辩称，1.如原告能提供合同及结算单原件则对货款本金可以确认，否则无法确认；2.原告诉请的违约金过高，存在重复计算，应当调整，不能按照原告诉请计算；3.根据合同约定的水泥品牌应当为金久，但是原告提供的水泥并非全是金久牌水泥，故原告履行合同存在瑕疵，存在违约；4.因在本案合同关系发生之时，被告广兴建材有限公司是将混凝土搅拌站承包给第三人王定国，且有承包协议，即使判决被告承担责任，也希望法院在裁判文书中说明被告的权利救济方式；5.若原告未向被告开具发票，货款金额应当下浮17%。第三人王定国述称，我曾是被告广兴建材公司的承包人，对于原告主张的货款，原告并未按照合同约定全部交付金久水泥，当时我们与原告约定了供货的金额，但是未到约定的金额，原告就停止供货，所以货款总金额就只有280万元，第三人福建华建公司代我方支付了255万元，原告未按照合同约定开具发票。第三人福建华建公司述称，1.我公司不是本案适格的当事人，根据合同相对性原则本案是原告与被告之间的买卖合同关系；2.我公司已代被告向原告支付货款255万元；3.被告公司与我公司之间的合作关系涉及的经济往来，至今未进行全部结算；4.关于原告诉请的水泥款及违约金，由于我公司并未参与原被告之间的买卖，我方无法核实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的《合作框架协议》、《水泥销售合同》、日期分别为2017年07月25日、2017年08月28日、2017年09月20日、2017年11月20日的《水泥销售货款结算单》，被告提交的第三人王定国身份证、《公司内部经营权承包合同》、《解除王定国承包经营权搅拌站的协议》、公告打印件，第三人王定国提交的《三方协议》等证据，经庭审质证，来源合法、客观真实，本院予以确认。对原告提交的日期为2017年10月20日的《水泥销售货款结算单》系复印件，因原告未提交其他相应证据佐证，复印件不能单独作为认定事实的依据，故本院不予确认。根据经审查确认的证据和到庭当事人的陈述，本院认定事实如下：一、被告广兴建材公司原名贵州丁川聚金源商贸有限公司(2019年07月22日进行名称变更)。2017年07月07日，原告作为甲方，被告作为乙方签订《合作框架协议》约定，甲、乙双方进行合作，……二、合作范围：甲方向乙方提供水泥，并为乙方提供商砼供应信息，乙方向甲方介绍的项目施工方供应商砼。三、合作方式：……2.甲、乙双方就合作的内容签订《购销合同》，关于水泥购销的权利义务详见合同约定，双方需严格遵照执行。……四、支付方式：甲方所向乙方供应的材料，依照签订的《购销合同》支付到期货款，如乙方未按期支付到期货款、服务咨询费、资金占用费及违约金，甲方有权从项目施工单位应付未付给乙方的商砼款中收取货款、咨询服务费、资金占用费及违约金，乙方不得据此追究项目施工方的未付款违约责任。五、其他条款1.本协议有效期1年。从2017年7月7日至2018年7月7日。2.在本框架协议下，双方按另行协商签订的产品购销合同履行具体合作事宜。该协议尾部有原被告公司及代表签字。2017年07月17日，原告作为供方与被告作为需方签订《水泥销售合同》约定，一、产品名称、规格型号、商标、厂家、数量、金额：原告向被告供应P042.5型号的拓达牌水泥10000吨，合同单价为206元/吨，如遇市场价格调动，原告方出具调价表，双方确认会进行调动。金额合计：按实际收货数量办理结算的货款金额为准。（价格含17%的增值税）。生产厂家贵州金久水泥有限公司。……七、结算方式及期限：1、在供货期内，供方销售给需方的产品，在本月25日办理结算，上月24日至本月的25日实际已发生的水泥供货数量进行一次结算。2、需方在办理结算后2日内采取银行电汇或支票转账的方式付清水泥的货款（供方指定账户信息见本合同第十一条）。供方开具17%全额增值税发票给需方。3、如需方未按时办理结算，供方按照《水泥交接验收明细表》结算。八、违约责任：1、供方违约：供方所交产品的品种、规格型号、数量、质量不符合合同约定的，发生更换或退货产生的一切费用，由供方承担。2、需方违约：需方未按期支付货款，供方从结算日开始计算按违约部分货款总额1.5%/月的标准向需方收取违约金。逾期达到3个月以上，加收1%违约金。该合同尾部供方有原告盖章，需方有被告盖章及王定国签字。合同签订后，原告陆续向被告提供了拓达牌和金久牌水泥。2017年07月25日，经结算确认货款金额为264641.00元；2017年08月28日，经结算确认货款金额为944201.90元；2017年09月20日，经结算确认货款金额为566578.80元；2017年11月20日，经结算确认货款金额为541986.95元，合计金额为2317408.65元。二、2017年09月05日，原告作为甲方，被告作为乙方，第三人福建华建公司作为丙方签订《三方协议》，约定：基于聚鑫汇众公司销售水泥给贵州丁川聚金源商贸有限公司。贵州丁川聚金源商贸有限公司销售商品砼给福建华建公司。经三方协商一致，达成以下条款，以供各方遵照执行。若乙方不能按时支付甲方的水泥货款，甲方有权提请丙方从应付给乙方的商品砼款中扣除应支付给甲方的水泥货款及资金占用费并直接支付给甲方，乙方予以认同，且乙方不得以此为由拒绝提供商品砼或故意降低供货效率，影响施工进度。甲乙丙三方在该协议尾部盖章。原告主张根据《三方》协议，第三人福建华建公司支付原告货款210万元，被告及第三人福建华建公司主张第三人福建华建公司已代被告向原告支付货款金额为255万元，原告不予认可，被告及第三人未向本院提供证据予以佐证，故本院确认被告已支付原告水泥货款为210万元。三、2017年04月24日第三人王定国与被告签订《公司内部经营权承包合同》，约定将搅拌站完全交给王定国自行经营并自负盈亏，王定国承包期间自行经营所发生的所有债权债务都由王定国自行承担。2017年11月01日，被告贵州丁川聚金源商贸有限公司登报公告被告现正进行法人变更，请与被告有相关债权人于2017年10月30日至2017年11月30日联系及进行清算。2017年11月26日，被告与第三人王定国签订《解除王定国承包经营搅拌站的协议》约定解除承包经营合同。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，一、原告作为出卖方、被告作为买受方，双方就水泥买卖签订《合作框架协议》及《水泥销售合同》，成立买卖合同关系。原告提供水泥后，被告应当按约向原告支付相应的货款。原告共向被告交付了价值2317408.65元的水泥，依照双方约定，被告应当在结算后2日内付清货款，现付款期限已经届满，扣除第三人福建华建公司被告支付的210万元，被告还需向原告支付剩余货款217408.65元。二、关于逾期付款违约金。被告未按合同约定期限支付货款，已经构成违约，应当承担相应的违约责任。原、被告签订的《水泥销售合同》中约定，如需方未按期支付货款，供方从结算日开始计算按违约部分货款总额1.5%/月的标准向需方收取违约金。逾期达到3个月以上，加收1%违约金。该约定系双方的真实意思表示，合法有效，对双方具有法律约束力。双方最后一次结算为2017年11月20日，原告主张从2017年11月21日起按月利率1.5%计算违约金至款项付清之日止，本院予以支持，但计算基数应为被告欠付的货款即217408.65元。被告主张违约金约定过高，但未提供相应证据予以佐证，故对其该抗辩意见，本院不予支持。三、关于被告提出的被告与第三人王定国之间存在承包关系，案涉合同中涉及的款项应当由第三人王定国承担责任。因案涉《合作框架协议》及《水泥销售合同》均是原告与被告签订，第三人王定国是作为法定代表人或授权代表在《水泥销售合同》上签字，其并不是合同相对方，故对被告的抗辩，本院不予支持，被告履行合同义务后可依法另行主张权利。关于被告及第三人王定国提出原告未按照约定提供金久牌水泥存在违约问题。被告作为货物的接收方，负有对货物品牌、数量、质量等进行验收的义务，其在知道或者应当知道原告所交付水泥与合同约定不符的情况下，未提出异议予以接收，且在结算单上签字确认，应当视为对原告提供货物的品牌、质量、数量的认可，现其以原告提供水泥品牌与双方约定不符，主张原告违约的抗辩理由不成立。关于被告及第三人王定国提出原告未开具发票，货款金额应当下浮17%问题。原、被告在《水泥销售合同》中并未约定开具发票系支付货款的先合同义务，被告不能以原告未开具发票为由拒付或少付货款，就开具发票问题，被告可依照合同约定与原告自行协商或依法另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告贵州广兴建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贵州聚鑫汇众商贸有限公司支付货款217408.65元及违约金，违约金以217408.65元为基数，按月利率1.5%，自2017年11月21日起计算至款项付清之日止；二、驳回原告贵州聚鑫汇众商贸有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20032.00元，由原告贵州聚鑫汇众商贸有限公司负担15225.00元，被告贵州广兴建材有限公司负担4807.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  肖冬二〇二〇年十二月四日法官助理张维书记员张应雯