河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终3501号 上诉人（原审被告）：王硕，男，1992年10月3日出生，汉族，现住邢台市南和区。 委托诉讼代理人：李宁，河北章理桥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：卢延龙，男，1991年3月2日出生，汉族，现住邢台市南和区。 委托诉讼代理人：刘万红，河北君合欣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南和县路安汽车维修中心。住所地：邢台市南和区城西邢临公路北侧。 法定代表人：张立波，该维修中心经营者。 委托诉讼代理人：周捷，河北法众律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢台兴磊建筑安装有限公司。住所地：邢台市南和区和阳镇前后台村。 法定代表人：王彦坤，该公司总经理。 上诉人王硕因与被上诉人卢延龙、南和县路安汽车维修中心（以下简称路安维修中心）、邢台兴磊建筑安装有限公司（以下简称兴磊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省邢台市南和区人民法院（2020）冀0527民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王硕及其委托代理人李宁，被上诉人卢延龙及其委托诉讼代理人刘万红，被上诉人路安维修中心的委托诉讼代理人周捷到庭参加诉讼。被上诉人兴磊公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 王硕上诉请求：依法撤销原审判决，驳回被上诉人卢延龙对上诉人的诉讼请求。事实和理由：（一）上诉人王硕与被上诉人卢延龙不存在雇佣关系。王硕系兴磊公司的职工，与卢延龙只是认识关系。路安维修中心因工期紧张，人员不足，让王硕帮忙找人干活，于是王硕联系卢延龙过来干活，工钱由路安维修中心支付，王硕与卢延龙不存在雇佣关系。（二）上诉人王硕对被上诉人卢延龙损伤不存在过错。王硕与卢延龙一同在脚手架上工作，由路安维修中心的工作人员挪动脚手架，由于他们的失误造成王硕与卢延龙一同从脚手架上摔下，王硕不应对卢延龙承担赔偿责任。（三）被上诉人路安维修中心应当承担赔偿责任。路安维修中心是工程的发包方，负有安全保障义务；卢延龙是王硕根据路安维修中心的授意找来干活的，且工资亦由路安维修中心支付；发生事故的原因是路安维修中心的工作人员操作不当造成的，路安维修中心不能免责。 卢延龙辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。王硕及卢延龙对各项赔偿数额没有异议，主要是对于责任的承担有异议。卢延龙认可王硕的某些上诉观点，应当由路安汽车维修中心、兴磊公司承担连带赔偿责任。 路安维修中心辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应予以驳回，维持原判。 兴磊公司未提交书面答辩状。 卢延龙向一审法院起诉请求：（一）依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等各项损失共计115800.36元；（二）本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月，被告路安维修中心将搭建钢结构框架工程承包给被告兴磊公司，双方约定工程承包方式为包工包料，兴磊公司指派其员工被告王硕到路安维修中心负责施工。施工过程中，王硕与原告卢延龙联系，让原告在搭建的钢结构框架上安装方钢，二人约定每日工资为200元，完工后由王硕负责支付报酬。2018年9月29日，原告在施工过程中不慎从脚手架摔下受伤，后被送往南和县人民医院住院治疗9天，花费医疗费9123.18元。2020年8月20日，邢台县中心医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告的伤残为伤残十级，误工期为240日，护理期为100日，营养期为120日，检查费230元，鉴定费1600元。 一审法院认为，对于原告卢延龙在施工过程中遭受人身损害的事实，原、被告均无异议。原告既不是路安维修中心的员工，也没有受路安维修中心指派，并且其提供的证据不能证明路安维修中心存在过错，对原告要求路安维修中心赔偿损失的诉讼请求，不予支持。被告王硕与原告联系参与施工，且二人约定每日工资为200元，并由王硕负责支付报酬。因此，原告与王硕之间形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，王硕作为雇主应当承担赔偿责任。王硕系兴磊公司员工，对于其雇佣原告的行为是否属于职务行为，因王硕与兴磊公司均未到庭参加诉讼，原告亦未提交相关证据，对原告要求兴磊公司赔偿损失的诉讼请求，不予支持。施工过程中，原告自身没有尽到必要的安全注意义务，工作中摔下来以致伤残的后果，其应当承担一定的责任，酌情确定王硕承担70%的责任，原告自己承担30%的责任。原告因本次事故遭受的损失包括：（1）医疗费9123.18元；（2）原告职业为焊工，误工期为240日，误工费参照制造业年平均工资69143元，计算为69143元/年÷365日×240日=45463.89元；（3）原告的护理期为100日，护理费参照服务业年工资42115元，计算为42115元/年÷365日×100日=11538.36元；（4）原告住院9日，住院伙食补助费为50元/日×9日=450元；（5）原告的营养期为120日，营养费为30元/日×120日=3600元；（6）原告所受损伤为十级伤残，残疾赔偿金参照农村居民人均年纯收入15373元，计算为15373元/年×20年×10%=30746元；（7）检查费230元，鉴定费1600元；（8）交通费酌情确定为500元；（9）2020年8月20日邢台县中心医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书时，被扶养人卢中伏63岁、李小芬61岁、卢沐泽2岁。被扶养人生活费参照农村居民人均年生活消费支出12372元，计算为12372元/年×17年×10%÷4人＋12372元/年×19年×10%÷4人＋12372元/年×16年×10%÷2人=21032.4元；（10）原告因本次事故受伤导致残疾，身心遭受一定损害，其要求精神损害抚慰金于法有据，酌情确定为3000元。综上所属，原告的各项损失共计127283.83元，王硕应赔偿原告127283.83元×70%=89098.68元，其余部分由原告自负。关于二次手术费，原告可待实际支付后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告王硕于本判决生效之日起十五日内赔偿原告卢延龙89098.68元；二、驳回原告卢延龙其他诉讼请求。案件受理费2616元，减半收取1308元，由原告卢延龙负担302元，由被告王硕负担1006元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，路安维修中心作为发包方将涉案工程发包给兴磊公司，在施工过程中，由于路安维修中心工作人员操作不慎，造成脚手架倾倒，致卢延龙、王硕从脚手架上摔下受伤，应认定路安维修中心对卢延龙的损害后果具有过错，应对卢延龙损害承担相应的赔偿责任。卢延龙不是兴磊公司的工作人员，但经王硕介绍加入到兴磊公司承揽的涉案工程之中，兴磊公司对卢延龙具有安全施工的保障义务。涉案工程属于高处作业，兴磊公司作为承揽人在施工过程中没有采取切实可行的安全保障措施，保障施工人的人身安全，对卢延龙的损害后果具有过错，应对卢延龙的损害承担相应的赔偿责任。王硕系兴磊公司的工作人员，其根据路安维修中心的授意介绍卢延龙加入到涉案工程施工，其与卢延龙既不存在雇佣关系，对事故的发生也不存在过错，不应承担卢延龙的损害赔偿责任。卢延龙对一审酌定其自担30%的责任，未提起上诉，本院不再审查。庭审中各方当事人对卢延龙损失赔偿数额未提异议，本院予以认可。据此，路安维修中心、兴磊公司应分别赔偿卢延龙各项损失的35%责任，即44549.34元（127283.83元÷35%），路安维修中心先前垫付的2000元医疗费应从其赔偿款项中予以扣除。 综上所述，王硕的上诉请求成立，予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省邢台市南和区人民法院（2020）冀0527民初771号民事判决； 二、南和县路安汽车维修中心于本判决生效之日起十五日内赔偿卢延龙各项损失42549.34元。 三、邢台兴磊建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿卢延龙各项损失44549.24元。 四、驳回卢延龙其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1308元，由卢延龙负担392.4元，南和县路安汽车维修中心、邢台兴磊建筑安装有限公司分别负担457.8元；二审案件受理费2616元，南和县路安汽车维修中心、邢台兴磊建筑安装有限公司分别负担1308元。 本判决为终审判决。 审判长  赵小双 审判员  王 兵 审判员  解宝成 二〇二〇年十二月十六日 书记员  魏素萍