北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0105民初31275号原告：付勇，男，1968年5月4日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。委托诉讼代理人：谢罡，北京德恒律师事务所律师。被告：张文忠，男，1970年5月24日出生，汉族，住四川省成都市温江区。委托诉讼代理人：张立军，北京市智汇律师事务所律师。被告：郑波，男，1977年5月1日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。被告：徐浩，女，1979年5月2日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张立军，北京市智汇律师事务所律师。被告：涂红兵，男，1972年4月11日出生，汉族，住江西省南昌市西湖区。被告：吴丽娟，女，1978年4月4日出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。被告：吴丽荣，女，1975年4月4日出生，汉族，住江西省丰城市上塘镇。被告：程本海，男，1973年7月23日出生，汉族，住江西省南昌市新建县。被告：胡启罡，男，1970年12月9日出生，汉族，住江西省南昌市新建县。原告付勇与被告张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡损害股东利益责任纠纷一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员韩跃东独任审判，公开开庭进行了审理。原告付勇委托诉讼代理人谢罡；被告张文忠、徐浩共同委托诉讼代理人张立军；被告郑波、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海到庭参加诉讼。胡启罡经本院依法传唤无正当理由未出庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。付勇向本院提出以下诉讼请求：1．判令张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡赔偿因违法清算行为给付勇造成的损失79．17万元，张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡承担连带清偿责任；2．张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡承担本案诉讼费。事实和理由：付勇与张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡拟共同设立云创客（北京）网络科技有限公司（以下简称云创客公司），2015年10月30日，付勇与张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡签订《合作协议书》，约定涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡以原深圳云高科技投资发展有限公司之云生微商项目现有平台、资源、财务收入等作为合作资本作价出资，占股比例为35%；张文忠、郑波、徐浩出资现金1000万元，占股比例60%；付勇出资现金100万元，占股比例5%。付勇于2015年9月8日为云创客公司支付租赁押金11万元，并按约定通过欧莱克（北京）投资有限公司（以下简称欧莱克公司）交付股本金90万元，2017年9月18日，郑波向付勇出具已支付股本金100万元的书面证明。2015年11月17日，云创客公司经核准设立，徐浩担任公司的法定代表人。但张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡一直未依照《合作协议书》的约定交付出资。2016年8月21日，张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡未征求付勇意见，召开公司第一届第一次股东会，作出决议：注销云创客公司，成立由全体股东组成的清算组，并承诺：公司注销后的未尽事宜由全体股东承担。2016年11月14日，清算组向工商登记部门出具清算报告，报告载明：清算组对公司资产进行了全面核查，已清算完毕。报告如下：（1）债权债务已清理完毕；（2）各项税款、职工工资已经结清。同日，北京市工商局核准注销。根据法律规定，在清算期间，张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡尚未实际交付的出资，共计158．33万元，系公司清算财产，清算组应予追缴但未予追缴，给付勇造成了严重的损害，故付勇起诉至本院。张文忠、徐浩共同答辩称：张文忠和徐浩不认可付勇提供过出资款，且张文忠和徐浩并不存在给付勇造成任何的损失，也不应承担任何的连带清偿责任，请法院驳回付勇的诉讼请求。郑波答辩称：当时付勇只投资100万元到郑波这边。涂红兵答辩称：关于股东出资事宜：涂红兵是与吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡5人以原深圳云高科投资发展有限公司之云生微商项目现有平台、资源、账务收入等，占股比例为35%；公司在经营过程中，涂红兵通过各种垫资方式进行出资，具体出资多少需要公司合法成立清算组进行清算后才清楚。对于付勇称其已出资100万元股本金，付勇的证据不能证明其注册出资股本金已到合作公司账户，郑波个人证明不能代表付勇注册股本金已出资到合伙公司账户。目前合伙公司已经注销，该注销决议和清算，涂红兵均不知道，涂红兵认为该解散决议和清算不符合《公司法》的规定，应属无效，合伙公司应重新清算。吴丽娟答辩称：对于原告称其已出资100万元股本金，付勇提供的证据不能证明其注册出资股本金已到合作公司账户，付勇应提供转款凭证；付勇提供的证据中股东会决议和清算报告中全体股东的签字均为一人所为，严重涉嫌造假。吴丽荣答辩称：付勇依据无效的股东会决议和清算报告等证据要求吴丽荣承担责任无法律依据，也无事实基础，吴丽荣只知道付勇给过钱，但事情的经过并不清楚，且不同意付勇的诉讼请求。程本海答辩称：作为被告，程本海不知道，也并没有参加股东会，也不知道清算事宜，也并未在股东决议上签字。胡启罡未出庭应诉亦未提交书面答辩意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月30日，付勇、张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡签订《合作协议书》一份，约定：第二条出资方式、金额、期限及占股比例。（一）涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡以原深圳云高科投资发展有限公司之云生微商项目现有的平台、资源、财务收入等作为合作资本作价出资（备注：自2015年11月1日前深圳云高科投资发展有限公司，所有产生费用及债权债务自己处理，与新成立公司无关。在平台交付使用时，开发费用余款28万元由新公司支付），占股比例为35%。（二）张文忠、郑波、徐浩出资现金1000万元，占股比例60%。（三）付勇出资现金100万元，占股比例5%。（四）涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡共计持有的35%的股份，付勇持有5%的股份，均不承担公司高管的及员工的股权配送的稀释。在运营过程中当公司账户余额剩余50万时，出资方按公司业务需求进行打款。公司启动若市场运营中有盈余，现金出资方在首次分红后投资不满1100万元时不再出资，当1100万用完而未盈利时则按各股东占股比例共同出资或同比例稀释股权融资。（五）新成立公司的股东会成员由9人组成，成员张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣（代持叶永鸿股权）、程本海、胡启罡、付勇。董事会由合作方选举5人成立，监事一人，公司法人董事长由徐浩担任，总经理由董事会聘请。（六）新公司成立后在经营管理过程中，财务由合作方推荐，董事会同意后共同监督管理，并严格按照董事会章程及《公司法》进行合法经营管理。第九条公司的终止和清算。（一）公司因下列情形解散：1．合作期限届满；2．全体股东同意终止合作关系；3．已不具备法定股东人数；4．项目完成或不能完成；5．被依法撤销；6．出现法律、行政法规规定的公司解散的其他原因。（二）公司的清算：1．公司解散后应当进行清算，并通知债权人。2．清算人由全体股东担任或经全体股东过半数同意，自公司解散后15日内指定股东或委托第三人，担任清算人。15日内未确定清算人的，股东或者其他利害关系人可以申请企业所属当地城市人民法院指定清算人。3．公司财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：公司所欠招用的职工工资和劳动保险费用；公司所欠税款；公司的债务；日常支出；返还股东的出资。4．清偿后如有剩余，则按本协议第五条第一款的进行分配。5．清算时公司如有亏损，公司财产不足清偿的部分，依本协议第五条第二款的办法办理。各股东应承担无限连带清偿责任，股东由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他股东追偿。第十条违约责任。（一）股东未按合同约定条款缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他股东造成的损失。（二）股东未经其他股东一致同意而转让其财产份额的，如果其他股东不愿接纳受让人为新的股东，可按退股处理，转让人应赔偿其他股东因此而造成的损失。（三）股东严重违反本协议、或因重大过失或违反《公司法》而导致公司解散的，应当对其他股东承担赔偿责任。（四）股东违反合同条款约定的，应按公司实际损失赔偿劝阻不听者可由全体股东决定除名。2015年11月17日，云创客公司成立，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为徐浩，注册资本5000万元。根据云创客公司章程记载的股东认缴出资情况如下：2016年9月6日，云创客公司向工商管理部门备案了清算组，负责人为徐浩，成员为付勇、张文忠、郑波、徐浩、涂红兵、吴丽娟、吴丽荣、程本海、胡启罡。2016年11月14日，云创客公司出具清算报告一份，确认公司债权债务已经清理完毕，各项税款、职工工资已经结清并于2016年9月21日在新京报上发布注销公告。同日，云创客公司作出股东会决议一份，决议解散并注销公司，公司注销后的未尽事宜由全体股东承担，全体股东一致确认清算报告内容。2016年11月14日，工商管理部门核准云创客公司注销。关于各个股东出资情况。付勇主张其实际出资了100万元，其余股东未实缴出资。张文忠、徐浩、吴丽娟、吴丽荣陈述所有股东均未以现金形式出资。郑波陈述付勇现金出资了100万元，其余股东均未以现金形式出资。程本海、涂红兵陈述付勇应当是以现金形式出资100万元的，但没有见到其款项支付到云创客公司。付勇为证明其货币出资情况，提交了一份郑波于2017年9月18日出具的材料及相应银行转账凭证，证明付勇向郑波支付了100万元，其中10万元已经用于云创客公司的租用的房屋，剩余90万元转给了欧莱克公司。付勇、郑波陈述，当时是按照张文忠的要求将付勇的货币出资转到欧莱克公司账户。张文忠对此不予认可。其他股东对此事情均表示不清楚这个情况。庭审中，张文忠陈述，云创客公司是由全体股东共同参与经营管理的。其余股东陈述，云创客公司主要由张文忠、徐浩负责管理。张文忠陈述，注销公司是全体股东协商一致的，当时委托代办公司办理的，因此所有签字都是代签。以上事实有云创客公司工商档案材料、《合作协议书》、银行转账凭证、郑波出具的材料等书面证据以及庭审笔录在案佐证。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，付勇要求其他股东违法清算赔偿其出资损失，应当证明其已向云创客公司履行了相应出资义务，但付勇现在提交的证据未能证明其向云创客公司已经履行了100万元的货币出资，故付勇要求其他股东承担赔偿责任的诉讼请求，缺少事实依据，本院不予支持。付勇就其与欧莱克公司之间款项往来可以另行提起诉讼解决。关于本案审理中当事人所提出的笔迹鉴定申请，因该笔迹鉴定结果不影响本案判决结果，故本院对相关申请不予准许。因此，付勇的诉讼请求缺少事实依据，本院不予支持。被告胡启罡无正当理由未出庭应诉，本院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告付勇的全部诉讼请求。案件受理费11717元、公告费260元，由原告付勇负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  韩跃东二〇二〇年十二月二十九日书记员  杨瑞琳股东姓名认缴数额（万元）认缴出资时间出资方式程本海3502044．12．31货币付勇2502044．12．31货币胡启罡3502044．12．31货币涂红兵3502044．12．31货币吴丽娟3502044．12．31货币吴丽荣3502044．12．31货币徐浩5002044．12．31货币张文忠22502044．12．31货币郑波2502044．12．31货币