陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书  (2020)陕01民终15288号 上诉人（原审被告）：西安月栖湾酒店管理有限公司，住所地西安市雁塔区。法定代表人：李耀中，系该公司经理。委托诉讼代理人：郭徽，陕西力德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李爱萍，女，汉族，1963年3月16日出生，住陕西省西安市雁塔区。上诉人西安月栖湾酒店管理有限公司（以下简称月栖湾公司）因与被上诉人李爱萍合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2019)陕0113民初21668号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李爱萍向一审法院提出诉讼请求：1.解除月栖湾公司与李爱萍双方签订的承包经营合同；2.月栖湾公司退还李爱萍的承包费36.25万元、房费5万元、电梯费5000元及电费4152元；3.月栖湾公司赔偿李爱萍投资费8.75万元、营业损失费21.6万元；4.本案诉讼费由月栖湾公司承担。一审法院认定事实：因月栖湾公司欠付李爱萍48万元，2018年8月1日，月栖湾公司的经理陶陈明作为月栖湾公司（甲方）的代表人与李爱萍（乙方）、月栖湾公司的法定代表人李耀中（丙方）签订《合同》，双方协商同意用甲方投资的月栖湾商旅酒店三至七层的客房的经营权及收益抵冲店面所欠乙方的债务（含该店所欠公司法人李耀中的12万元债务)，直至抵清为止。该合同约定，甲、乙双方同意用三年的时间抵账，从2018年9月1日至2021年8月31日的经营权及收益抵充甲方所欠乙方的债务和甲方所欠李耀中的12万元债务，2018年8月作为甲方的情谊赠送给乙方经营收益；三年期间，每年按50万整认缴承包费，具体含房费30万元(房屋）房费，20万用于抵账甲方所欠乙方的债务和甲方所欠李耀中的12万元欠款，该店所欠乙方的48万债务，所欠李耀中的12万债务，合计60万；乙方三年抵账期间，所经营的酒店无转让抵押权，到期后按原有装修及其设施设备归还给甲方，经营期间损坏时必须及时修复。合同到期后乙方所添加或装修的设施设备不得拆卸或损坏。乙方经营期间2020年所抵债的20万，由乙方在2020年9月1号开始向李耀中支付抵债款12万元，按月每月1万元支付，以此类推；乙方按原房租合同在房费到期时由乙方向甲方支付房费，甲方在收到房费时由甲方向房东支付；乙方抵账经营期间所有的经营费用与甲方和法人无关，营业执照的维护费由乙方向法人李耀中按每月500元支付，电梯治安卫生等费用由乙方按时自行缴纳；乙方经营抵账期间，在乙方按时支付相关费用（房费、电梯维护费、卫生费、营业执照及相关费用)后，如乙方不能经营时，需指定合适的人经营，在本合同约定的时间内，负责把约定的事项履行完毕，甲方不承担任何连带责任。上述合同签订同日，李爱萍向月栖湾公司交纳2018年9月1日至2019年3月1日期间的租金15万元，月栖湾公司向李爱萍出具收条并将月栖湾公司交给李爱萍开始经营。2019年元月30日，李爱萍向酒店的房东交纳2019年3月1日至8月31日半年的租金15万元。因李爱萍之子与陶陈明之间发生民间借贷纠纷，2019年6月19日，月栖湾公司及陶陈明作出书面《通知》载明，三天之内李爱萍偿还其垫付的房费5万元及利息，移交201房间及一层门面房的使用权，“因承包人长期拖欠房费”，“三天之内见不到实际结果，我作为该店唯一授权管理经营人将代表全体股东在三天以后随时停水停电逼要房费，直至拿到所垫付的房费为止”等，月栖湾公司法定代表人李耀中及案外人夏武荣在该通知上签名。2019年6月20日，月栖湾公司将该通知在月栖湾酒店张贴。6月22日晚，月栖湾公司被停电无法正常经营。后李爱萍向电子城派出所报警并向北山门口村委会提出调解处理无果。2019年7月5日，月栖湾公司法定代表人李耀中通过案外人夏武荣微信向李爱萍发出《告知函》载明，依据2018年8月1日签订的《合同》的约定，你方需按我方与房东周水文签订的租赁合同所约定的日期支付租金，支付日期即是2019年7月31号前向我方结清。现因你方身体不适，主动提出提前解除承包合同，并与我方在2019年7月1日签署了《发告书》，根据发告书之约定，你方的未抵债务由该酒店的实际承包经营人按发告书的约定向你方分批支付；我方在签署了《发告书》之后积极为你方寻找承包经营人，截止目前无果；我方已尽力！现按《发告书》之约定，在没有实际承包人替你方接手承包经营之前，你方在2019年6月27日房东供电之后一直处于停业，如继续拖延下去，你方的损失继续在扩大，现我方督促你方于今日立即恢复营业，提前储备足额的房费，否则，由此产生的进一步损失及不按时支付房费而造成的后果由你方承担。同时再督促你方在收到我方发函后的一天之内，主动与陶陈明联系，你方签订的承包合同一直在生效，所有房卡及总卡一直由你方掌控，在你方没有找到代替你方承包经营的间，你方所交房费在耗费，你方抵消债务在扩大，否则，不签署承包合同的解除声明，我方无法帮你进入经营而为你止损，一切后果继续由你方承担。7月9日，李爱萍通过案外人夏武荣微信向月栖湾公司法定代表人李耀中发出《告知函》告知月栖湾公司，从2019年6月22日开始抵债合同解除，限期三日内前来接管月栖湾商旅酒店，从2019年7月11日以后该酒店的一切设施及安全，其不予负责。后月栖湾公司的法定代表人分别于2019年7月11日、14日、15日通过案外人夏武荣的微信向李爱萍发出《告知函》，最终要求李爱萍于7月15日上午向其交回酒店，否则后果自负。7月20日，李耀中及案外人夏武荣进入酒店休息，并于7月20日至23日进行了装修，后酒店由他人实际经营。自2019年8月5日起，月栖湾公司陆续按月向李爱萍支付1.5万元，共支付3次合计4.5万元。此外，2019年7月，因双方就酒店经营一事报警，经电子城派出所调查了解后告知李爱萍起诉，李爱萍遂提起本案诉讼。庭审中，月栖湾公司提交有“见证人”李耀中、夏武荣、袁建卫、李爱萍于2019年7月1日签名的《发告书》复印件载明，2019年7月1日由见证人李耀中、夏武荣、袁建卫和当事人李爱萍及李爱萍家人代表，因综合原因，就提前解除承包合同事宜，达成如下约定：1、李爱萍所有未抵债务以2019年7月1日之后实际酒店经营人接手经营的日期核算为准；2019年7月1日各方核算李爱萍在店中所有未抵账为50万元（含所有与李爱萍及家人的债务，如：2019年7月1日所垫付的费用，七层投资，之前与之有关的债务等)；其债务偿还由实际酒店承包经营人进店日期的债务为准，计划按三年抵清（含利息5万），每月偿还1.5万，每月5号支付当月，不得拖延到8号；如在下月8号未收到上月1.5万元，李爱萍之前所收到的算成利息，原有债务不变；如果李爱萍在接收分批偿还债务的过程中，或收完本《发告书》中所有分批的债务以后，再发生李爱萍与该店有关的纠纷，李爱萍赔偿所有已收到的偿还款项；2、陶陈明所借李爱萍家人五万元与陶陈明为李爱萍垫付的五万房费相抵消，双方各自撤诉；3、本发告书一式五份，所有人一份。备注：50万元债务主要为：七层两年投资8.75万，未干完的承包费36.25万，七八月房费5万，另加分批偿还的五万利息，合计55万。而李爱萍对该发告书的真实性不予认可，提出并非其本人签名。经询，月栖湾公司称签订该发告书时见证人及李爱萍家人在场，但并未说明李爱萍的家人身份情况。此外，李爱萍为证明其支出的电梯费5000元、电费4152元，提交其自行书写的清单一份。而其主张的7、8月营业损失费216000元，系按照共36间客房每天营业收入为100元计算2个月，并未提交证据予以佐证。以上事实，有《合同》、收条、收款收据、照片、通知、告知函、发告书、微信聊天记录等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。月栖湾公司与李爱萍双方为抵偿之间的债权债务，月栖湾公司将月栖湾酒店交由李爱萍承包经营而签订承包经营的合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当依约严格履行各自的合同义务。本案中，双方签订合同约定，月栖湾公司将月栖湾商旅酒店三至七层的客房交由李爱萍经营三年，经营期限为2018年9月1日至2021年8月31日。但在李爱萍经营至10个月时，月栖湾公司却因李爱萍与案外人的纠纷发出通知对酒店擅自停电，致使李爱萍无法正常经营故月栖湾公司存在严重违约行为。此外，月栖湾公司在之后未经李爱萍同意对酒店装修，并将酒店交由他人经营，双方的合同已无法继续实际履行。李爱萍据此于2019年7月9日向月栖湾公司发出告知函要求解除双方的合同，而月栖湾公司亦表示于7月10日收到李爱萍的解除通知，故双方的合同依法已于2019年7月10日解除。现李爱萍再次请求解除双方的合同，一审法院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因双方的合同因月栖湾公司的违约行为已经解除，月栖湾公司理应返还李爱萍剩余26个月的承包费346666.67元，已支付的7、8月房屋租金5万元。至于李爱萍主张的七层两年投资8.75万，月栖湾公司提交的2019年7月1日的《发告书》显示，李爱萍为七层两年的剩余投资为8.75万，而月栖湾公司对此发告书的内容予以认可，由此可见，月栖湾公司对李爱萍七层投资及剩余投资数额并无异议，故李爱萍请求月栖湾公司支付剩余投资8.75万，有事实依据，一审法院予以支持。因李爱萍承认自合同解除后月栖湾公司已经向其支付4.5万元，故该部分费用应予以扣除。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。李爱萍请求月栖湾公司退还电梯费5000元、电费4152元，仅提交自己单方书写的清单，无法证明李爱萍该部分的实际支出。而李爱萍主张的7、8月的营业损失21.6万元，系李爱萍自行计算，并无相应证据佐证李爱萍因合同解除遭受的损失，故李爱萍该部分主张缺乏事实依据，一审法院不予支持。至于月栖湾公司辩称双方已经于2019年7月1日通过《发告书》协商解除了合同，并就解除后的问题进行了新的约定，但月栖湾公司提交的《发告书》并无原件，且李爱萍不予认可该《发告书》上的签名，故该主张缺乏证据证明，一审法院对此事实不予认定和采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、西安月栖湾酒店管理有限公司于判决生效之日起十日内向李爱萍返还剩余承包费301666.67元、2019年7、8月房屋租金50000元、七层两年投资87500元，以上合计439166.67元；二、驳回李爱萍的其他诉讼请求。宣判后，月栖湾公司不服，向本院提出上诉请求：1.撤销西安市雁塔区人民法院作出的（2019）陕0113民初21668号民事判决第一项，并依法发回或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：本案一审认定事实及适用法律均有错误，且程序亦有错误。1.本案一审在认定事实上片面采信被上诉人李爱萍的陈述，一审并未就被上诉人李爱萍所称的停水停电进行核实，事实认定有误。2.对于本应由被上诉人李爱萍交付的房租租金，经过新的约定改变为由新的承租人接手，并由其给付每月1.5万元的变化事实，一审法院不予认定，而仅以上诉人无法提供协议原件，被上诉人李爱萍不予认可为由，不予认定上诉人所述的事实明显不当。3.本案所谓的上诉人方装修及报警的事件，是因被上诉人李爱萍关店不经营期间，其承租部分给楼下漏水而导致的情况，一审法院并未对此进行核实。被上诉人李爱萍在庭审中多次更改诉讼请求，且一审法院对于未进行核实的部分不予核实先拖延后又快速下判，在程序上存在错误。被上诉人李爱萍辩称，对方强行占店，2019年6月19日下发的停水停电通知，2019年6月22日对店里停水停电，报警不起作用，导致酒店无法经营，一审已提交证据，且涉案店铺今年已经拆除。原审判决认定事实清楚，且上诉人的主张没有证据支撑，原审适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院对一审查明的事实予以确认。二审的争议焦点为：双方租赁合同解除的事由是否是因为上诉人停水停电。本院认为，一审法院已经查明，上诉人月栖湾公司因被上诉人李爱萍与案外人的纠纷发出通知对酒店擅自停电，致使被上诉人李爱萍无法正常经营酒店，故双方解除合同的原因系因上诉人月栖湾公司停水停电的违约行为所致。上诉人月栖湾公司上诉称一审法院认定事实不清，但其并未提供证据对其所主张的事实予以证明，故对其上诉理由本院不予采信。综上所述，西安月栖湾酒店管理有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7887元，由西安月栖湾酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  杨   柳审 判 员  罗   怡审 判 员  孙   鹏 二○二○年十二月二十八日 法 官助 理  郭 如 成书 记 员  刘   璐 1