文书内容广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初43425号原告：郑聪，男，1964年2月29日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。被告：广州大都市国际旅行社有限公司，住所地广州市越秀区广卫路2号之一8楼自编819室。法定代表人：郑聪。委托诉讼代理人：毛英勇，广东金桥百信律师事务所律师。原告郑聪诉被告广州大都市国际旅行社有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告、被告的委托诉讼代理人毛英勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2019年7月1日至劳动合同解除之日止的工资，按照每月6470元的工资；2.被告退还扣发原告的2012年4月1日至劳动合同解除之日止的社保款项，按照每月965元；3.被告向原告支付解除劳动合同补偿金6470元*8个月。事实和理由：原告于2012年4月入职，任职执行董事，于2012年8月7日签订《劳动合同》，约定工资6470元。双方协商后，原告同意不购买社保，被告在每月工资中扣除965元，在原告离职或退休后一次性返还或补缴社保。2019年6月，被告经营困难，原告主动减少工资为每月4800元，被告在发放2019年6月工资后无法再发放工资至今。原告已向仲裁委申请仲裁不被受理，故向法院起诉。被告辩称，原告起诉的事实与理由属实，被告即将在今年年底注销，同意按法律规定向原告进行补偿。经审理查明：原告为被告的法定代表人，被告的出资人（股东）包括：云南省（广州）经济贸易公司、广州市新华书店集团有限公司、改革导报杂志社、罗斌、黄日强及原告。双方于2012年8月7日与被告签订《劳动合同》，约定工资6470元/月。被告未为原告缴纳社会保险。被告向原告转账的情况如下表：            日期              金额              日期              金额              日期              金额              日期              金额                  2012.4.6              5505.2              2013.1.8              5512              2014.1.8              5517.1              2015.1.8              5117.1                  2012.5.8              5712              2013.2.4              5517              2014.2.10              5517.1              2015.2.6              5517.1                  2012.6.8              5712              2013.3.8              5517.1              2014.3.7              5517.1              2015.3.6              5517.1                  2012.7.6              5712              2013.5.8              5717.1              2014.3.25              13333              2015.4.9              5517.1                  2012.8.8              5712              2013.6.8              5717.1              2014.4.8              5517.1                                              2012.9.10              5712              2013.7.8              5717.1              2014.5.8              5717.1                                              2012.10.9              5712              2013.8.8              5717.1              2014.6.6              5717.1                                              2012.11.7              5712              2013.9.4              5717.1              2014.7.8              5717.1                                              2012.12.7              5512              2013.10.8              5717.1              2014.8.8              5717.1                                                                          2013.11.8              5717.1              2014.9.11              5717.1                                                                          2013.12.6              5517.1              2014.10.8              5717.1                                                                                                      2014.11.7              5717.1                                                                                                      2014.12.8              5717.1                                              日期              金额              日期              金额              日期              金额              日期              金额                  2016.9.8              2500              2017.1.6              2500              2018.2.11              3500              2019.1.7              3500                  2016.10.8              2500              2017.2.8              2500                            3500                            300                  2016.11.8              2500              2017.3.7              2500                            3500              2019.2.1              3500                  2016.12.15              2500              2017.4.7              2500              2018.3.8              3800                            300                                              2017.5.8              2500              2018.4.9              3500              2019.3.14              300                                              2017.6.8              2500              2018.5.8              3700              2019.3.18              1000                                              2017.7.7              2500              2018.6.8              3700              2019.4.8              500                                              2017.8.8              2500              2018.8.6              3100              2019.4.10              300                                              2017.9.8              2500              2018.8.8              3500              2019.4.22              500                                              2017.10.12              3500              2018.9.30              300              2019.4.29              2500                                              2017.11.13              3500              2018.10.10              500                            3500                                                                                        500              2019.5.8              3500                                                                          2018.10.23              300                            300                                                                                        3500              2019.7.11              3800                                                                          2018.10.31              630                                                                                                      2018.11.5              500                                                                                                      2018.11.8              3500                                                                                                                    300                                                                                                      2018.12.6              300                                                                                                                    3500                                                                                                      2018.12.25              500                                                                                                                    1000                                  原告以被告为被申请人于2020年8月10日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委于2020年8月14日作出穗越劳人仲案不【2020】426号《不予受理通知书》，通知原告因其申请不属于劳动争议处理范围不予受理。原告不服上述通知于2020年9月29日向本院提起诉讼。原告主张于2012年4月入职被告任职执行董事，双方经协商，原告同意不购买社保，被告在每月工资中扣除965元（计算公式：6470元-2012年4月工资5505元），在原告离职或退休后一次性返还或补缴社保。被告经营不善，故工资发放数额不稳定，有时存在不发放的情况，从2019年6月起无发放工资。原告为证明其主张提交以下证据：1.支付证明清单复印件一份，拟证明原告履行董事长的职责签发同意发放节日费，其中包括原告的节日费；2.社保费购买名单一份，拟证明原告同意不购买社保，其余人员为被告购买社保的人员名单，上述显示原告作为董事长签署同意；3.工资表复印件一份，拟证明原告作为被告的员工2013年7月发放工资情况；4.2013年3月至2014年7月的手写考勤表复印件若干，表中的员工包括原告。被告对上述证据同意由法院审查认定。诉讼中，原告主张被告尚有旅游质量保证金约20万元在被告的账户中冻结，需要被告注销后才能解冻支配或法院的强制执行措施予以划扣；被告代理人主张因本案起诉后才接受被告委托，关于被告的状况亦从原告处得知，故同意由法院审查认定。本院传唤被告的所有股东到庭接受询问，其中罗斌、黄日强到庭陈述内容包括：不同意原、被告成立劳动关系，认为被告完全由原告一人操控，原告担任董事长期间导致公司经营不善，股东从未享受分红，被告早应注销，只是原告拖延注销；其不知道原、被告关于社保购买的约定；其认为可以按照每月2000-3000元的标准发放原告的职位补贴；质量保证金并非被告的财产，而是被告旗下门店在被告成立时缴纳的款项，被告注销后应予退还给缴纳人。本院认为，本案的争议焦点为原、被告是否成立劳动关系。参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号第一条之规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，要判断原、被告是否存在劳动关系，需考察原、被告是否符合劳动关系的基本特征。鉴于目前并无法律否定公司法定代表人及股东作为劳动者的主体资格，故原告应然属于符合法律、法规规定的主体资格；原、被告签订书面劳动合同、被告定期向原告发放报酬，股东亦确认原告担任董事长的职务，从原告提交的证据亦能证明原告在职期间行使董事长的职权，故可认定原告接受被告的管理、领取被告的报酬、为被告提供劳动，故此，本院认定原、被告的劳动关系。关于原告的各项诉讼请求，依据《广东省工资支付条例》第十条第一款规定：“用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本院分析认定如下：一、关于欠发工资。鉴于原告系被告的法定代表人和股东的特殊身份，被告的营收与原告的经营管理行为密切相关，原告亦自认其工资待遇会因为被告的效益不好而降低，从原告入职以来的工资发放情况亦与原告所述的被告经营状况相符，故原告主张的从2019年7月起欠发的工资标准不应以《劳动合同》约定的标准计算，本院参照2019年7月前12个月的平均工资即4119.17元作为欠发工资的标准为妥；关于欠发工资的计算期间，由于原告自认被告从2019年7月开始已经经营不善，再加上2020年新冠××疫情对旅游行业的打击使被告无法经营并已经开始注销工作，原告作为被告的法定代表人应当及时、积极地为被告办理注销工作，不应因被告未注销而继续领取每月报酬，故本院酌定被告的欠发工资期间从2019年7月至原告提起仲裁之时即2020年8月，故此，被告应向原告支付欠发工资53549.21元（计算公式：4119.17元/月×13个月）。二、关于扣发的社保费用。原告主张该部分费用为被告承诺将于原告离职或退休后一次性补发，但原告作为被告的法定代表人兼董事长，对被告的所有员工社保购买事宜具有决定权，其自愿不购买，亦无证据证明双方的上述约定，本院对原告该项请求不予支持。三、关于经济补偿。由于原、被告的劳动关系尚未解除，原告要求被告支付该项请求于法无据，本院不予支持。依照《广东省工资支付条例》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发〔2005〕12号第一条之规定，判决如下：一、被告广州大都市国际旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郑聪支付欠发工资53549.21元；二、驳回原告郑聪的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告郑聪已预付），由被告广州大都市国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邹海媚二〇二〇年十二月三十日书记员  邱玉芳