广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初2714号原告：邹铭，女，汉族，1970年1月2日出生。委托诉讼代理人：惠江平，江苏益邦律师事务所律师。被告：腾邦集团有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田保税区桃花路腾邦物流大厦7楼。法定代表人：钟百胜。委托诉讼代理人：刘洋，男，公司员工。被告：腾邦物流集团股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区福保街道桃花路9号腾邦集团大厦三楼。法定代表人：刘京霖。第三人：深圳方圆叁陆零资产管理有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：刘鹏。原告邹铭诉被告腾邦集团有限公司（以下简称腾邦集团）、腾邦物流集团股份有限公司（以下简称腾邦物流公司）、第三人深圳方圆叁陆零资产管理有限公司（以下简称叁陆零公司）债权人代位权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，原告邹铭委托诉讼代理人惠江平，被告腾邦集团委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼，被告腾邦物流公司、第三人叁陆零公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、两被告连带向原告偿还240万元本金及利息131967.12元，以及自2019年5月9日起至实际支付之日止的利息（240万元本金按年化利率9%暂计至2019年9月9日的利息为72000元）；2、律师费2.4万元及差旅费1万元由两被告负担；3、诉讼费用由两被告负担。后原告增加一项诉讼请求：原告有权处分被告腾邦集团质押的广东河源农村商业银行股份有限公司的股权，并以变现、折价或其产生的孳息优先受偿。事实和理由：2017年12月26日，原告与第三人叁陆零公司签订《腾邦银行股权收益权投资1号私募基金基金合同》，购买该基金份额240万元，并于当日支付了240万元。上述基金份额到期后，叁陆零公司并未按照约定向原告支付应赎回款项（本金及利息收益），仅于2019年5月8日向原告出具了一份《承诺书》，确认原告投资基金份额240万元及至该日的未兑现收益共计2531967.12元，并承诺如于7月1日前未完成兑付，则自5月8日起按年利率9%延续计息，叁陆零公司至今未支付任何款项。腾邦集团已与叁陆零公司签订《股权收益权转让及回购合同》，约定腾邦集团应当在本基金每期成立日后满1年的对应日的前一日向叁陆零公司支付基础回购价款（本金），在本基金每期成立日后每满3个月的对应日的前一日及基础价款支付日，向叁陆零公司支付回购溢价款，否则应当以未付金额为基数按日0.05%/天支付违约金。同时，双方签订《股权质押合同》，对前述合同义务约定了担保。腾邦物流公司与叁陆零公司签订《股权收益权转让合同》，约定腾邦物流公司应当每期基金到期之日起5个工作日内将回购价款支付至基金监管账户，否则应当就逾期天数按回购价款的0.05%/天支付违约金。经查，腾邦集团持有腾邦物流公司99%的股权，持有叁陆零公司75%的股权，是实际控制人。原告在认购的基金到期后，多次去函要求叁陆零公司兑付，但叁陆零公司既未向原告支付本息也未通过诉讼或仲裁方式向两被告主张到期债权。被告腾邦集团答辩称：原告以债权人代位权纠纷提起诉讼，原告购买第三人的基金产品，根据基金产品的相关约定是不保本的，投资风险由原告自行承担，在其与第三人的债权还未确定的情况下行使代位权于法无据。被告腾邦物流公司、第三人叁陆零公司未答辩，开庭时缺席。经审理查明：2017年12月26日，邹铭与叁陆零公司签订《腾邦银行股权收益权投资1号私募基金基金合同》，载明邹铭认购该基金240万元基金份额。主要条款为：第三节声明与承诺载明投资者声明已充分理解本合同全文，了解相关权利义务，了解法律法规及所投资资金的风险收益特征，愿意承担相应的投资风险，投资人承认，管理人、监管人未对委托财产的收益状况作出任何承诺或担保。第四节基金的基本情况载明，基金规模不超过1.2亿元，满1000万元可以成立。本基金存续期为三年，每期存续期为一年，经管理人、监管人、基金投资人共同协商一致，可提前结束或展期，每期存续期限以基金管理人出具的《产品成立告知函》上确认的存续期限为准。基金初始销售面值为1元。业绩比较基准为9.81%/年，该业绩比较基准不意味着基金管理人或监管人保证基金份额持有人实际取得相应数额的收益，也不意味着保证本金不受损失。第九节当事人及权利义务、临时投资人大会载明基金管理人为叁陆零公司。第十一节基金的投资载明，投资范围为腾邦集团持有的广东河源农村商业银行股份有限公司（以下简称河源农商行）股权所对应的股权收益权，投资基金闲置时可以投资于银行存款、货币市场基金、证券公司理财产品等。投资保障措施为：1、管理人与腾邦集团签署《股权收益权转让及回购合同》，取得腾邦集团合法享有的河源农商行股权收益权，腾邦集团承诺在约定时点回购本基金所持有的河源农商行的股权收益权；2、腾邦集团在本基金存续期间将其持有的河源农商行全部股权通过与基金管理人签署《股权质押合同》的方式质押给本基金；3、若腾邦集团到期无法兑现回购承诺，腾邦物流公司将作为第二回购方回购河源农商行的股权收益权。基于本基金的投资范围及投资策略，本基金不承诺保本及最低收益，属于中等风险投资品种，适合具有相应风险识别、评估、承受能力的合格投资者。第十八节基金的收益分配载明本基金利润指基金利息收入、投资收益、公允价值变动收益和其他收入扣除相关费用后的余额。基金可分配收益为基金已实现收益扣除按照有关规定可以在基金收益中扣除的费用后的余额。第二十一节基金合同的变更、终止、解散与财产清算载明自基金终止之日起，管理人开始对基金财产进行清算。管理人应在基金终止后十个工作日内，将投资人享有的基金财产以现金形式划付至指定账户。2017年12月26日，邹铭向腾邦银行股权收益权投资1号私募基金募集户支付了240万元。2019年5月8日，叁陆零公司出具《承诺书》，载明腾邦银行股权收益权投资1号私募基金募集资金定向投资于腾邦集团持有的河源农商行9.99%股权的收益权，基金成立日为2017年12月27日，到期日为2018年12月27日，邹铭的投资本金为240万元，截止到2019年5月8日未兑付总额为2531967.12元。双方达成以下还款计划：1、基金管理人承诺腾邦集团所持有的河源农商行9.99%股权在分红后第一时间偿还投资人基金未兑付总额，预计在2019年7月1日之前完成兑付；2、如果在2019年7月1日之前完成兑付，则基金延续计息至2019年5月8日，今后不再延续计息，否则，应按照年利率9%延续计息。另查，据邹铭提交的编号为TBZG201号的《股权收益权转让及回购合同》显示，甲方、转让及回购方为腾邦集团，乙方、受让方为叁陆零公司，签订日期为2017年6月5日，主要合同条款为：河源农商行注册资本为47000万元，甲方持有其46999998股股权，甲方拟向乙方转让其合法持有的标的公司所有股权之股权收益权，乙方拟成立腾邦银行股权收益权投资1号私募基金，并同意以本基金项下资产受让甲方转让的标的股权之股权收益权。第一条转让标的载明甲方合法持有的标的公司所有股权对应之股权收益权。第二条载明转让价款为1.2亿元，采取分期转让的方式，每期转让价款根据基金每期募集的资金规模确定，同时按照每期转让价款占转让总价款的比例转让相应比例的转让标的。第四条标的股权之股权收益权的回购载明，甲方应按照本合同约定对标的股权收益权继续回购，并向乙方支付回购价款，回购价款由基础回购价款和回购溢价款两部分组成：（1）基础回购价款：等于乙方购买股权收益权时实际向甲方支付的转让价款，基础回购价款按本基金每期实际支付购买金额确定，甲方应于本基金每期成立日（基金每期成立日以基金对外披露的成立公告之日确定）后满1年的对应日的前一日（如该日非工作日，则提前至该日前的最后一个工作日）向乙方支付基础回购价款；（2）回购溢价款=基础回购价款×回购溢价率（不高于9.81%）×当期实际存续天数÷365，按日计提，按季支付，即自本基金每期成立日后每季度至基础回购价款支付日。甲方按照本合同的约定完全履行回购价款支付义务之日，该标的股权之股权收益权转让至甲方名下，乙方不再享有本合同项下的标的股权之股权收益权。第十条违约责任载明，若甲方未能按照本合同约定履行回购义务，乙方有权要求其立即支付回购价款，并有权要求其按应付未付金额的万分之五每日支付违约金。第十二条适用法律及争议解决载明，发生争议的提交至华南国际经济贸易仲裁委员会仲裁。据邹铭提交的编号为TBZG203号的《股权质押合同》显示，甲方、出质人为腾邦集团，乙方、质权人为叁陆零公司，签订日期为2017年6月5日，主要合同条款为：甲方双方签订编号为TBZG201的《股权收益权转让及回购合同》，为确保甲方全面、及时履行主合同义务，保证乙方权利的实现，甲方自愿以其合法持有的所有标的公司股权向乙方提供质押担保。本合同项下质物为乙方合法持有的河源农商行46999998股股权。担保范围为主合同所述债权以及由此产生的利息、罚息、违约金、诉讼费用、律师费、差旅费等。乙方对质物有第一顺位的优先受偿权。发生纠纷的，提交华南国际经济贸易仲裁委员会仲裁。据邹铭提交的编号为TBZG202号的《股权收益权转让合同》显示，甲方为叁陆零公司，乙方为腾邦物流公司，签订日期为2017年6月5日，主要合同条款为：腾邦集团和甲方签订据编号为TBZG201号的《股权收益权转让及回购合同》，在满足主合同约定的回购条件下，依主合同约定，由腾邦集团回购标的公司的股权收益权并向甲方支付回购价款，若腾邦集团未按约定向甲方履行回购义务，则乙方愿意根据本合同规定的期限和条件从甲方处受让上述股权收益权。第一条应收账款收益权的转让载明，乙方应于依照本条所确定的转让日，向甲方受让标的公司的股权收益权，该等股权收益权不包括转让日之前标的股权产生的收入；回购价款根据下列约定支付，乙方根据约定受让标的公司股权收益权的，受让公司股权收益权的价款为基础回购价款加上回购溢价款，其中基础回购价款等于甲方购买标的公司股权收益时实际向腾邦集团支付的转让价款，按腾邦银行股权收益权投资1号私募基金每期实际支付购买金额确定；回购溢价款=基础回购价款×回购溢价率（不少于年化9.81%）×当期实际存续天数÷365，乙方应当于每期基金到期之日起5个工作日内将回购价款支付至基金监管账户。第六条违约责任载明，乙方未根据本合同第一条的规定将回购价款支付至基金托管账户的，除应继续足额履行付款义务外，还应当向甲方支付违约金，违约金=回购价款×0.05%×逾期天数。2019年8月14日，邹铭向叁陆零公司发出《关于再次要求赎回投资份额并支付兑付款项相关事宜的函》，称其认购了腾邦银行股权收益权投资1号私募基金240万基金份额，基金到期日为2018年12月27日，到期后，叁陆零公司仅出具《承诺函》确认债务和支付期限，但至今未支付款项，其要求叁陆零公司提供基金成立以来的季度、半年度、年度报告，基金份额净值报告、收益分配方案，并要求叁陆零公司就腾邦集团是否回购应收账款、腾邦物流公司是否履行基金合同所述的回购义务作出说明。再查明，据企业公示信息显示，腾邦物流公司成立于2003年7月28日，股东为腾邦集团和深圳市平丰珠宝有限公司，持股比例分别为99%和1%。叁陆零公司成立于2015年7月1日，股东为腾邦集团和深圳星火二号投资企业（有限合伙），持股比例分别为75%和25%。再查明，江苏益邦律师事务所向邹铭开出金额为24000元的增值税普通发票。邹铭称因涉及商业秘密，未提交代理合同。再查明，本院于2020年8月6日作出（2020）粤0304民初13192号（原告张晏宁）、13193号（原告贾巍）、13194号（原告罗晓娣）民事判决书，查明张晏宁、贾巍、罗晓娣认购了叁陆零公司管理的“腾邦物流应收账款收益权2号私募基金”，腾邦物流公司与叁陆零公司签订《应收账款质押合同》，腾邦集团与叁陆零公司签订《应收账款收益权转让合同》，该等判决还载明“贾巍、罗晓娣、张晏宁分别于2018年12月14日、12月25日向叁陆零公司出具两份《尽责要求函》，要求叁陆零公司立即对腾邦物流公司、腾邦集团采取充分的法律手段以维护投资人权益，并立即要求腾邦物流公司、腾邦集团直接承担和支付上述已违约逾期的投资人本息”，三案均判决腾邦物流公司向各案原告支付投资本金和利息、律师费，腾邦集团承担补充清偿责任，现三案判决均已生效。以上事实有基金合同、《应收账款收益权转让及回购合同》《应收账款收益权转让合同》《承诺函》、支付凭证、增值税专用发票等证据及庭审笔录为证。本院认为，《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定，“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”本案中，叁陆零公司出具的《承诺函》明确载明了邹铭债权本金、计息方式和兑付时间，该函件视为双方对基金合同的结算，叁陆零公司未按上述约定进行兑付，邹铭对叁陆零公司享有债权。依据基金合同、转让合同、转让及回购合同以及《承诺函》的约定，腾邦集团支付回购款的条件已经成就，叁陆零公司并未积极权利，主张已到期的债权，对邹铭的债权实现造成损害，邹铭有权提起代位权诉讼，腾邦集团应向邹铭支付投资本金240万元及相应利息，截至2019年5月8日利息为131967.12元，2019年5月9日至实际付清之日的利息以240万元为基数，按年利率9%计算，腾邦物流公司对腾邦集团的上述债务承担补充清偿责任。关于律师费及差旅费，邹铭未提交委托代理合同、律师费支付凭证及差旅费的相应证据，对该项主张，本院不予支持。关于邹铭对股权是否享有优先受偿权的问题，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”邹铭未举证证明腾邦集团与叁陆零公司就河源农商行的股权进行了出质登记，邹铭主张就股权享有优先受偿权缺乏依据，本院不予支持。另外，本院作出的（2020）粤0304民初13192号、13193号、13194号民事判决书均判决腾邦物流公司向各案原告支付投资本金和利息、律师费，腾邦集团承担补充清偿责任，前述三案的判决已发生法律效力，该生效判决对本案的裁判结果有一定的拘束力。综上，依照《中华人民共和国物权法》第二百二十六条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告腾邦集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告邹铭支付投资本金240万元及利息（截至2019年5月8日利息为131967.12元，2019年5月9日至实际付清之日的利息以240万元为基数，按年利率9%计算）；二、被告腾邦物流集团股份有限公司应对被告腾邦集团有限公司上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告邹铭的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27904元（已由原告预交），由原告负担360元，被告腾邦集团公司负担27544元，被告腾邦物流公司对此承担补充清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 曾  雅  斯人民陪审员 井    梅人民陪审员 戴  京  鸣二〇二〇年十二月二十四日书 记 员 吴健茵（代）