河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初1483号 原告：李地动，男，1966年3月20日出生，汉族，住行唐县。 原告：霍全助，男，1963年4月19日出生，汉族，住行唐县。 二原告委托代理人：王树平，河北峥嵘律师事务所律师。 被告：青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司，住所地行唐县经济开发区光明路与新合街交叉口处。 法定代表人：赵甫森，该公司执行董事。 统一社会信用代码：91130125MA07RTHR9U。 原告李地动、霍全助与被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月14日公开开庭进行了审理。原告李地动、霍全助及委托代理人到庭参加了诉讼，被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告李地动、霍全助向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告工程款暂定10000元（最终以评估结果为准）及利息；二、判令原告在该工程拍卖、变卖价款中优先受偿工程款；三、诉讼费、保全费由被告承担。 事实与理由，2018年4月份，被告作为甲方，河北申芳建筑工程有限公司作为乙方签订了建筑工程施工合同，第一条约定，工程名称：青岛保税港区行唐县功能区办公楼、附属用房项目。工程地点：行唐县经济开发区光明路南段西侧。工程承包方式：包工包料、保质量、保工期。承包价格：办公楼每建筑平方米1700元，附属用房每建筑平方米1500元。建筑面积：办公楼2565.62平方米，附属用房2308.8平方米（具体以图纸数量为准)。第二条约定，工程付款方式：所承包工程施工至主体结构封顶位置，并经甲方监理验收后付给乙方已完合格工程量的80%，二次结构及装饰装修工程完工后，经甲方及监理验收合格后付至工程承包价的80%,工程完工，竣工验收合格（甲方原因除外）后，付至工程总价款的97%,留3%作为工程质量保证金。 合同签订后，经被告同意，河北申芳建筑工程有限公司将该项目交二原告合伙实际施工，由二原告出资承建。二原告接受该项目后按被告要求向被告交付100万元保证金进场施工。2018年7月份办公楼主体工程完工封顶，由于被告不按工程进度支付工程款，8月份二次结构已完工但装饰装修工程有少部分未完工，附属用房业已开槽承建。 在整个施工过程中、被告未按约定给付原告工程款，后经催要，被告除应付式的给付原告少部分工程款外，绝大部分工程款拖欠至今，二原告作为该工程的实际施工人，出于无奈诉至法院。 原告为证明其主张提交了如下证据： 1、建设工程施工合同。主要内容为：被告为甲方，河北申芳建筑工程有限公司作为乙方，乙方承建甲方的青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房项目。合同约定，第一条第5项、承包价格：办公楼每建筑平方米1700元，附属用房每建筑平方米1500元。6、建筑面积：办公楼2565.62平方米，附属用房2308.8平方米（具体以图纸数量为准），实际建筑面积以甲方提供的施工图纸以最后决算的面积为准。7、合同工期：所承包的本工程开工日期2018年5月18日，竣工日期为2018年10月28日。工程从乙方正式开工，按甲方送达的开工令时间之日起计算。8、质量等级：合格。第二条：工程付款办法。所承包工程施工至主体结构封顶位置，并经甲方监理验收后付给乙方已完合格工程量的80%（主体占承包单价的60%),二次结构及装饰装修工程完工后，经甲方及监理验收合格后付至工程承包价款的80%,工程完工，竣工验收合格后支付至工程承包价款的90%,经相关部门备案验收合格（甲方原因除外）后，付至工程总价款的97%,留3%作为工程质量保修金。第三条：质量保修期及保修金支付方式。1、质量保修期：双方约定本工程的质量保修期如下： （1）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为三年。（2）装修工程为两年。（3）电器电线、给排水、采暖安装工程为两年。 2、河北天健工程项目管理有限公司出具的工程造价鉴定报告书。经鉴定青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房项目鉴定造价为2897046.37元。 3、录像光盘2张。 4、2018年2月10日保证金转账记录两张，转款两次分别为200000元、700000元。 5、2018年9月21日退还保证金转账记录一张，金额1000000元。 6、2019年1月31日至2020年1月22日被告给付原告工程款记录一张，共计9笔，金额共计600000元。 被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司未到庭、未答辩、未质证。 经审理查明，2018年初，原、被告协商，由原告承建被告行唐功能区的建筑工程，2018年2月10日，原告其会计代秀玲向被告转款200000元，同日又向被告转款700000元，又转支了100000元，共计1000000元。2018年4月份，被告作为甲方，河北申芳建筑工程有限公司作为乙方签订了建筑工程施工合同。合同约定，第一条第5项、承包价格：办公楼每建筑平方米1700元，附属用房每建筑平方米1500元。6、建筑面积：办公楼2565.62平方米，附属用房2308.8平方米（具体以图纸数量为准），实际建筑面积以甲方提供的施工图纸以最后决算的面积为准。7、合同工期：所承包的本工程开工日期2018年5月18日，竣工日期为2018年10月28日。工程从乙方正式开工，按甲方送达的开工令时间之日起计算。8、质量等级：合格。第二条：工程付款办法。所承包工程施工至主体结构封顶位置，并经甲方监理验收后付给乙方已完合格工程量的80%（主体占承包单价的60%),二次结构及装饰装修工程完工后，经甲方及监理验收合格后付至工程承包价款的80%,工程完工，竣工验收合格后支付至工程承包价款的90%,经相关部门备案验收合格（甲方原因除外）后，付至工程总价款的97%,留3%作为工程质量保修金。第三条：质量保修期及保修金支付方式。1、质量保修期：双方约定本工程的质量保修期如下：（1）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为三年。（2）装修工程为两年。（3）电器电线、给排水、采暖安装工程为两年。除上述约定外还有其他约定。合同落款处有被告、河北申芳建筑工程有限公司的公章及赵甫森、贾政申手章和霍全助签名。合同签订后，二原告开始施工建设，2018年7月份办公楼主体工程完工封顶，由于被告不按工程进度支付工程款8月份二次结构已完工但装饰装修工程有少部分未完工，附属用房业已开槽承建。2018年9月21日，被告退还二原告保证金1000000元。被告于2019年1月31日、2月2日、2月3日、3月29日、9月10日、9月11日、2020年1月22日分9次给付二原告工程款600000元，其余工程款原告多次索要未果，原告李地动找河北申芳建筑工程有限公司要求协助索要工程款，该公司以未缴纳管理费为由拒绝配合，诉至本院。2020年6月28日，原告申请对青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房项目承建完工工程价款进行评估，本院委托河北天健工程项目管理有限公司鉴定，2020年12月2日，河北天健工程项目管理有限公司做出工程造价鉴定报告书，鉴定结果是青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房项目鉴定造价为2897046.37元，二原告支付鉴定费8000元。庭审时原告变更诉讼请求，工程款变更为2297046.37元；利息变更为从2018年的9月份开始计算至判决执行完毕之日止以工程价款为基数按照同期贷款利率支付资金占用期间的利息。 本院认为，2018年4月，被告与河北申芳建筑工程有限公司签订的建筑工程施工合同，双方意思表示真实，形式要件完备，内容不违背法律、行政法规强制性规定，合法有效。合同签订后，二原告施工建设，被告收取保证金和工程款支付都是向二原告收取和结算，二原告为该工程的实际施工人。 关于二原告的主体资格问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十五条规定，实际施工人根据合同法第七十三条规定。以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权，对其造成损害为由，提起代位权诉讼的，人民法院应予支持。被告与河北申芳建筑工程有限公司虽签订了合同，但二者之间从未有保证金、工程款结算来往，二原告施工的工程款均是其垫付，被告至今不支付工程款，给二原告造成了巨大的经济损失和精神负担。二原告要求被告给付工程款，符合法律规定，本院应予支持。 关于工程款数额问题，河北天健工程项目管理有限公司做出工程造价鉴定报告书，结果是青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房项目鉴定造价为2897046.37元。被告在合理期限内未提出异议，视为放弃质证权利，本院予以确认。被告已给付的工程款600000元，应在总额中扣除，被告应给付二原告工程款2297046.37元。 关于优先受偿权问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二原告按照建筑工程施工合同约定建设施工，2018年7月份办公楼主体工程完工封顶，附属用房已开槽承建，被告未按合同约定支付工程款，二原告多次催告被告，被告始终不予支付。被告与河北申芳建筑工程有限公司虽签订了合同，河北申芳建筑工程有限公司拒绝配合二原告索要工程款，二原告主张青岛保税港区行唐功能区办公楼、附属用房拍卖、变卖价款中优先受偿，符合上述法律规定，依法有据，本院应予支持。 关于工程价款利息问题，《最高人民法院关于审理建筑施工合同的司法解释》（一）第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期贷款利率计算。建设工程施工合同对逾期支付工程款的违约责任没有约定，二原告主张自2018年的9月起计算至判决执行完毕之日止以工程价款为基数按照同期贷款利率支付资金占用期间的利息，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建筑施工合同的司法解释》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告李地动、霍全助工程款2297046.37元及利息（利息自2018年9月1日起至判决履行完毕之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。 二、原告李地动、霍全助以拍卖或变卖被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司行唐功能区办公楼、附属用房的价款依法享有优先受偿权。其价款超过债权数额部分归被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司所有，不足部分由被告青岛保税港区行唐功能区建设开发有限公司继续清偿。 案件受理费29976元、鉴定费60000元，共计89976元，由被告承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址:河北省行唐县，邮政编码：050600，收件人材料收转窗口，联系电话：0311-826××××9）。上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交上诉费29976元并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行股份有限公司华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘梅林 人民陪审员  卢参军 人民陪审员  杨 鑫 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  何 晓