四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民终3038号 上诉人（原审被告）：绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂，住所地：四川省绵阳市涪城区城郊乡大包梁村5组，统一社会信用代码92510703MA65B8FL1N。 委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩代玉，四川天府风律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：肖辉静，男，1979年7月9日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：郭妃，四川众城（三台）律师事务所律师。 上诉人绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂因与被上诉人肖辉静劳动争议一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院(2020)川0703民初5469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案，依法组成合议庭进行了审理。上诉人绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的委托诉讼代理人郭妃、被上诉人肖辉静及其委托诉讼代理人余朝河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的上诉请求：1.撤销原判；2.改判驳回肖辉静全部诉讼请求；3.本案仲裁、一审、二审诉讼费用由肖辉静承担。事实和理由：一、上诉人已足额支付肖辉静2019年11月、12月、2020年1月的工资，不存在拖欠工资的情况。公司2019年4月停工停产，在2019年11月16前，一直按照原工资标准支付工资，2019年11月16日至11月30日按照最低工资支付，且未低于当地最低工资标准，2019年12月至2020年1月，肖辉静均在家休假，公司支付最低工资标准的80%并不违反法律规定。二、肖辉静主动辞职、不购买社保，公司不存在过错，依法不应当支付经济补偿金。上诉人每月向肖辉静支付了未购买社保的相应补助费用，现肖辉静违反诚实信用原则，不应获得经济补偿金。三、即使上诉人需要承担经济补偿金，也应当按离职前十二个月的平均工资作为标准，同时向肖辉静支付的每月200元社保补贴费用不属于工资范畴，应予抵扣。四、原审法院支持肖辉静2019年度未休假工资系适用法律错误，其主张的年休假已超诉讼时效，不应支持。2019年4月15日的带薪年休假工资报酬已经超过诉讼时效一年，而2019年11月公司已经明确放假，并且2019年11月16日前按照合同约定工资标准支付工资，应当视为其已经享受休假待遇，公司也依法支付休假期间工资。 被上诉人肖辉静辩称，一、2019年12月和2020年1月的工资，因四川省未出台相关规定，一审法院根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定计算，适用法律正确，四川省失业保险条例第二十四条的规定与本案不具有关联性，失业保险待遇不等同于生活费，被上诉人上述两月应发工资为1650元，但分别只领取1320元和659元，低于绵阳市最低工资标准，应当补足相应差额，也说明上诉人拖欠肖辉静工资的事实。二、不论劳动者是否要求不为其缴纳社保，都不能免除上诉人的法定责任，双方约定工资包括应由用人单位负担的养老、医疗等社会保险或者劳动者单方承诺自愿放弃社会保险的，属于违反法律强制性规定的无效协议，因此劳动者以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动关系的，应当支付经济补偿金，一审法院计算经济补偿金并未涵盖200元社保补贴，根据《2016川高法民一庭解答》第二十九条的规定，计算经济补偿金的月工资应包含社保部分的应发工资收入，即使一审法院计算纳入社保补贴费用也是合理。三、关于带薪年休假。一审法院仅支持了2019年度的年休假，上诉人的放假通知并未载明系安排年休假，也未举证是年休假，应当支付报酬。 肖辉静向一审法院起诉请求：1、确认肖辉静在绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂处的工作年限为2013年9月至2020年1月17日；2、判决绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向肖辉静支付2019年11月基本工资6000元、12月基本工资1650元、1月份基本工资1650元；3、判决绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向肖辉静支付2017年11月26日至2019年11月26日加班工资179585.18元；4、判决绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向肖辉静支付2017年至2019年11月26日带薪年休假工资报酬11586.21元；5、判决绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向肖辉静支付经济补偿金87633元。 一审法院认定事实：2013年9月起肖辉静在绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂处工作，双方建立劳动关系。2018年11月1日，肖辉静（乙方）与绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂（甲方）签订《劳动合同书》：劳动合同从2018年11月1日起为无固定期限合同；工作岗位为主管；工资标准按甲方制定的薪酬制度确定为5800元/月，试用期工资不得低于月工资标准的80%或劳动合同履行地政府规定的最低工资标准等．．．。 经核实绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂提供的2019年2月至2020年1月的肖辉静工资表和支付工资转账明细反映：绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂实发工资54890元，该工资表记载加班天数为零；其中，2019年2月至2020年9月，7个月肖辉静在工资表上签字，其余4个月未签字；双方有争议的2019年11月至2020年1月期间的工资，肖辉静已领工资与工资表一致，分别为：4000元、1320元、659元。2019年12月20日，肖辉静与神永科、周志荣以绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未办理社会保险和拖欠工资等理由向涪城区劳动保障监察大队举报，经涪城区劳动保障监察大队调查，责令绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂立即整改。2020年1月16日肖辉静以绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未为其缴纳社会保险等理由向绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂邮寄《解除劳动合同通知书》，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂于次日收到。 另查明：2019年3月19日绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂收到涪城区金家林街道办事处拆迁安置办公室《关于市政基础设施建设拆迁的通知》载明：绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂位于大包梁村5组的生产经营厂区在建设用地范围内，2017年绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂已与原城郊乡拆迁安置和服务集中发展区建设办公室达成了拆迁协议，为了确保建设项目的顺利实施，要求组织搬迁，并不再安排生产任务和接受订单等，并须在2019年5月30日前完成拆迁。同年11月12日绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向全厂员工发出《通知》载明：“2017年5月接政府拆迁通知，不能正常经营，后政府又对绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂实施停电停水，导致我厂工模部无生产任务，即日起撤除工模部所有岗位，工模部全体人员调到注塑部，若不愿上班的人员则放假两个月，待拆迁完成搬至新场址后再统一由公司通知返厂定岗。”次日，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂向肖辉静书面通知《关于协商变更生产劳动用工管理和协商变更劳动合同有关事宜的函告》。同月17日起，肖辉静按绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的通知未到单位上班。 2020年5月9日，肖辉静向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同年8月5日，该委作出绵涪劳人仲案（2020）60号仲裁裁决书。双方均不服此仲裁裁决书，遂起诉来院。 一审法院认为,关于工作年限的问题。肖辉静与绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂在2013年9月至2020年1月17日期间，存在劳动关系。双方对此无异议，一审法院予以确认。 关于2019年11月至2020年1月基本工资问题。2019年11月绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂因与政府达成拆迁协议，需对企业生产、经营进行调整，并书面通知肖辉静。绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂作出停产放假发放生活费，待新厂建成恢复生产后通知返岗上班的决定，是企业行使自主经营管理的权利，合情合理。但停产停工期间企业向职工发放生活费应按法律规定和合同约定处理。根据《工资支付暂行规定》第十二条：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”的规定，肖辉静2019年11月17日至2020年1月17日期间的工资，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应按本市最低工资标准，即1650元向肖辉静发放。经折算，肖辉静2019年11月的应领工资为5800/2＋1650/2=3725元，而实际已领工资4000元，故肖辉静2019年11月的工资，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂已足额发放。 关于加班工资的问题。肖辉静当庭并未提供证据证明存在加班的情形，且肖辉静签字认可的工资表上也未注明有加班的情况。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，肖辉静请求加班费的诉请，一审法院不予支持。 关于经济补偿金的问题。绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未及时足额支付肖辉静劳动报酬，并且未为其购买社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应当支付肖辉静经济补偿，肖辉静诉请合理部分，一审法院予以支持。 关于未休职工带薪年休假工资问题。因绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未提供证据证明肖辉静已休2019年度带薪年休假，肖辉静该项诉请符合《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条的规定，应予以支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、肖辉静与绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂从2013年9月至2020年1月17日止存在劳动关系；二、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付2019年12月、2020年1月工资496元（1650÷2-659＋1650-1320）；三、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付经济补偿37700元（5800×6.5个月）；四、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付2019年度未休年休假工资2133.33元（5800÷21.75×4×2）；五、驳回肖辉静的其他诉讼请求。案件受理费5元，由绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂承担。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据。 二审另查明，肖辉静2019年1月的工资为5355元，肖辉静2019年的月平均工资为（5355＋3463＋6000＋5777＋5033＋5768＋5570＋5764＋5536＋6000＋4000＋1320－200×11）÷12＝4782元。 二审审理查明的其余事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的上诉争议焦点：1.绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂是否欠付肖辉静工资；2.经济补偿金是否应支持以及计算标准；3.未休年休假工资是否应支持。 关于争议焦点一，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂在2019年11月17日开始停工停产，2020年1月17日，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂与肖辉静的劳动关系解除，根据双方签订的《劳动合同书》约定的是实行月工资制度，上述停工停产期间超过了一个工资支付周期，肖辉静在此期间未向绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂提供正常劳动，根据《劳动和社会保障部关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》（劳社厅函【2003】257号）第二条第三款：“停工停产超过一个工资支付周期的，劳动者提供了正常劳动，支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；劳动者没有提供正常劳动，用人单位应当向劳动者支付生活费。”的规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应向肖辉静支付生活费。因四川省未出台发放生活费标准的相关规定，本案参照《北京市工资支付规定》第二十七条：“……用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”的规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应按照绵阳市最低工资标准1650元/月的70%向肖辉静支付，经折算，肖辉静2019年11月的应领工资为5800/2＋1155/2＝3477.5元，2019年12月的应领工资为1650×70%＝1155元，2020年1月的应领工资为1650/2×70%＝577.5元。经核实，肖辉静2019年11月至2020年1月期间实际已领工资分别为：4000元、1320元、659元，故绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂已足额发放肖辉静2019年11月至2020年1月的工资，不存在欠付肖辉静工资的情况。 关于争议焦点二，肖辉静单方解除双方劳动关系的原因系绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未足额支付工作报酬且未依法为其购买社会保险，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂确存在未依法为肖辉静购买社会保险的情况。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一项规定,劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。据此,绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应向肖辉静支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿金的支付标准，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂与肖辉静的劳动合同于2020年1月17日解除，经核实，肖辉静2019年2月至2019年11月的工资中包括了公司未购买保险向其支付的每月200元的补偿款，故肖辉静劳动合同解除前的十二个月的平均工资为（3463＋6000＋5777＋5033＋5768＋5570＋5764＋5536＋6000＋4000＋1320＋659－200×10）÷12＝4407.5元，肖辉静的经济补偿金为4407.5×6.5＝28648.75元。 关于争议焦点三，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款:“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂主张显然与上述法律规定相悖,本院不予支持，肖辉静2019年度未休年休假工资4782÷21.75×4×2＝1759元。 综上所述，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5469号民事判决第一项“肖辉静与绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂从2013年9月至2020年1月17日止存在劳动关系”； 二、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5469号民事判决第二项“绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付2019年12月、2020年1月工资496元（1650÷2-659＋1650-1320）”、第三项“绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付经济补偿37700元（5800×6.5个月）”、第四项“绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付2019年度未休年休假工资2133.33元（5800÷21.75×4×2）”、第五项“驳回肖辉静的其他诉讼请求”； 三、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付经济补偿28648.75元； 四、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向肖辉静支付2019年度未休年休假工资1759元； 五、驳回肖辉静的其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，由绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂承担；二审案件受理费10元，由肖辉静负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  伍 静 审 判 员  陈兴旺 审 判 员  罗 琴 二〇二〇年十二月三十日 法官助理  何云乐 书 记 员  郧咏宏