新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2327民初1974号 原告：新疆宜化化工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州准东经济技术开发区新疆宜化产业园。法定代表人：熊俊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王保林，男，系该公司员工。被告：山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）长春中路**锦城丽苑**。负责人：孙立行，系该公司总经理。委托诉讼代理：王爱红，新疆久印律师事务所律师。被告：山东久安消防工程有限公司，住所地济宁市高，住所地济宁市高新区英萃路**div style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30.05pt; text-align:justify; line-height:28pt; widows:0; orphans:0">法定代表人：张冲，系该公司总经理。委托诉讼代理：赵娜娜，女，系该公司员工。原告新疆宜化化工有限公司（以下简称新疆宜化公司）与被告山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称山东久安分公司）、被告山东久安消防工程有限公司（山东久安公司）、建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告新疆宜化公司的委托诉讼代理人王保林、被告山东久安分公司的委托诉讼代理人王爱红、被告山东久安公司的委托诉讼代理人张娜娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新疆宜化公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令原被告间签订的《新疆宜化生活区消防整改建设项目设计、采购、施工（EPC）总承包合同》无效；2．依法判令被告向原告返还工程款1,627,732.79元；3．依法判令被告对生活区消防工程进行恢复整改并承担工程整改费用24,747.04元（最终整改费用以鉴定机构鉴定出具的鉴定书载明是金额为准）；4．依法判令被告向原告支付工期延误违约金50,000元；5．依法判令被告向原告支付鉴定费175,000元；6．依法判令被告向原告支付资金占用期间利息，以1,627,732.79元为基数，年利率4.35%，从2018年9月1日至实际支付之日止；7．本案诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。事实和理由：2018年8月7日原告与被告山东久安分公司签订《新疆宜化生活区消防整改建设项目设计、采购、施工（EPC）总承包合同》，合同价格1,367万元（总价包干），合同约定工期3个月。合同签订后，原告按约定支付被告山东久安分公司预付款413.4万元。被告山东久安分公司于9月28日施工，11月初停工至今。原告多次电话催促被告山东久安分公司委托人苏娟及负责人孙立行安排复工未果，于11月25日、12月4日两次发函至被告山东久安分公司，均未安排复工。12月16日，原告通知被告山东久安分公司公司负责人孙立行、刘红学、苏娟到原告处召开专题会商谈复工事宜，被告山东久安分公司明确表示因其与其他施工单位发生经济纠纷，导致资金链断裂，无法继续履行合同。原告于2018年12月18日向被告一发告知函，要求终止合同，并要求被告一派人进行已完工程核算，但至今无回应。本案起诉后，吉木萨尔县法院委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对涉案工程进行鉴定，经鉴定工程总造价为：2,516,267.21元，即应当返还1,617,732.79元。原告认为双方签订的合同真实有效，由于被告山东久安分公司原因致使合同目的不能实现，构成根本违约。被告山东久安分公司应当向原告返还工程款，承担工期延误损失，承担资金占用期间利息，同时尽快将消防设施恢复至原有状态。被告山东久安分公司作为被告山东久安公司的分公司，被告山东久安公司理应承担连带责任。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提出诉讼。被告山东久安分公司辩称，被告将图纸以电子版的形式发送给原告；对于设计费1,241,097元，已经以提供劳动服务的形式将智力成果物化在设计文件中，原告理应向被告支付全部设计费。被告不存在延误工期，因原告的现场存在障碍。被告山东久安分公司辩称，与被告山东久安公司答辩一致，我公司不应当承担，请求法院驳回原告的全部诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．原告新疆宜化公司出示监理通知单；消防整改通知书各1份，该组证据均系复印件，本院对真实性无法核实，对证明目的本院综合认证；深圳建昌付款记录、合同各1份，该组证据系复印件，本院对真实性无法核实，对证明目的综合认证。2．被告山东久安分公司出示设计图纸1份，该图纸属原件，本院对真实性予以认可，对证明目的本院综合认证；复工通知书1份、微信截图各3份，照片6份、邮件截屏3份，本院对该组证据真实性予以确认，对证明的目的综合认证。微信截图8份，本院对该证据真实性予以确认，对证明的目的综合认证；效果流程图1份，本院对证据真实性予以确认，对证明的目的综合认证。被告山东久安公司未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月7日，原告与被告山东久安分公司签订一份《新疆宜化生活区消防整改建设项目设计、采购、施工总承包合同》，约定工期为3个月，合同总价款为13,780,000元，其中消防工程设计价款为1,241,097元，消防施工价款为12,538,903元。通用条款1.1.27约定，项目进度计划，指自合同生效之日起，按合同约定的工程全部实施阶段（包括设计、采购、施工、竣工试验、工程验收、竣工后试验至试运行考核各阶段的）或合同约定的若干实施阶段的时间计划安排。合同签订后，原告按约定支付被告山东久安分公司预付款4,134,000元。被告山东久安分公司于9月28日施工，后由于施工过程中出现障碍物、施工图纸未会审确定等原因，双方产生分歧，于同年11月初停工至今。经原告新疆宜化公司申请，本院委托新疆新建联项目管理咨询有限公司对工程造价进行鉴定，新疆新建联项目管理咨询有限公司出具新建联鉴定2019（S-035）工程造价鉴定意见书，鉴定结论为：1．实际施工工程造价为3,782,111.25元，其中包含设计费1,241,097元；2．实际施工工程恢复整改造价为24,747.04元。原告支出鉴定费1,750,000元。本案争议的焦点为：一、双方签订的合同效力如何认定；二、设计费1,241,097元是双方如何承担；三、原告主张的资金占用期间利息、工期延误违约金是否合理？本院认为，对于争议焦点一，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。”新疆宜化化工有限公司属湖北省宜昌市国资委控股的企业，案涉项目未招投标，故原告与被告山东久安分公司于2018年8月7日签订的《新疆宜化生活区消防整改建设项目设计、采购、施工总承包合同》，违反法律、行政法规的强制性规定，属无效合同。对于争议焦点二，本案工程由于没有全部施工完毕，仅进行了部分施工，原告认为被告未交付图纸，应当按实际施工的部分计算设计费。被告认为其已全部完成了工程设计，设计费应当由原告全部承担。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”和《中华人民共和国消防法》第十一条“国务院住房和城乡建设主管部门规定的特殊建设工程，建设单位应当将消防设计文件报送住房和城乡建设主管部门审查，住房和城乡建设主管部门依法对审查的结果负责。前款规定以外的其他建设工程，建设单位申请领取施工许可证或者申请批准开工报告时应当提供满足施工需要的消防设计图纸及技术资料。”及第十二条“特殊建设工程未经消防设计审查或者审查不合格的，建设单位、施工单位不得施工；其他建设工程，建设单位未提供满足施工需要的消防设计图纸及技术资料的，有关部门不得发放施工许可证或者批准开工报告。”的规定，本案中，双方签订的合同属无效合同，但按照合同的约定，本案工程分为设计、采购、施工、竣工试验、工程验收、竣工后试验至试运行考核各阶段，原、被告双方都认可2018年9月28日开始施工，在施工前原告作为建设方还未完成消防设计图纸及技术资料等手续，未履行法律规定的前置义务就同意被告开始施工，故原告存在过错责任。但被告作为专业的消防工程建设单位，明知相关法律有明确的规定，在原告（建设方）未履行前置手续的条件下，且就设计出来的图纸仅通过电子邮件的方式发送给原告，且未履行图纸会审等手续就施工，该图纸最终未确定为施工图纸，亦存在过错责任。原、被告双方对合同无效及无效合同履行过程中的实际支出都应承担责任，本案中被告为履行无效的合同已实际支出了设计费1,241,097元（含被告的部分管理费），双方均未提交有力证据证明主要过错责任在于对方，故应公平承担该部分费用。综上，关于设计费1,241,097元，由原告、被告各自承担50%的责任，即各自承担620,548.5元。对于鉴定费175,000元，因双方发生争议后均未积极履行结算义务，且双方理应对合同无效及无效合同履行过程中的产生的费用公平承担，原被告双方各自承担87,500元。对于争议焦点三，原告主张返还工程款1,617,732.79元的诉讼请求，经鉴定被告实际施工包含设计费部分工程总造价为3,782,111.25元，扣减整改费用24,747.04元，原告已支付工程款4,134,000元，被告山东久安分公司应当返还工程款376,635.79元（4,134,000元-3,782,111.25元＋24,747.04元）双方无异议，本院予以支持。对原告主张利息的诉讼请求，因原、被告双方签订的《新疆宜化生活区消防整改建设项目设计、采购、施工总承包合同》属无效合同，故原告主张支付被告支付资金占用期间利息、工期延误违约金50,000元，本院不予支持。保全费5,000元，均系原告为保障权利合理的支出，本院予以支持。被告山东久安分公司系被告山东久安公司的分支机构，对外应当由山东久安公司承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六条、第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东久安消防工程有限公司、被告山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司于本判决生效之日起十日内返还原告新疆宜化化工有限公司工程款997,184.29元（376,635.79元＋620,548.5元）；二、鉴定费175,000元，由被告山东久安消防工程有限公司、被告山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司承担87,500元，由原告新疆宜化化工有限公司承担87,500元；三、保全费5,000元，由被告山东久安消防工程有限公司、被告山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司承担；四、驳回原告新疆宜化化工有限公司的其他诉讼请求。以上判决二至四项于本判决生效后三日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,496元，由原告新疆宜化化工有限公司负担14,496元，由被告山东久安消防工程有限公司、被告山东久安消防工程有限公司乌鲁木齐分公司承担13,000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条款规定的，本案申请执行后，人民法院可依法向对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  长   李军审判员牛文武人民 陪 审员   罗   海   舟二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 三 日书  记  员   马      蓉