甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0702民初10432号原告：牛某，系甘肃省张掖市人，自由职业。委托诉讼代理人：陈某，系甘肃金寅律师事务所律师。被告：张掖祁连山水泥有限公司。统一社会信用代码：9162070069560693XQ。法定代表人：脱某。委托诉讼代理人：林某，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某。原告牛某与被告张掖祁连山水泥有限公司（以下简称“祁连山水泥公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈某、被告龙首公司委托代理人祁连山水泥公司委托诉讼代理人杨某、林某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牛某向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金22527元；二、被告支付原告未休年休假的工资15535元。三、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2010年5月28日受聘于被告，在被告处从事综合部安保岗位工作，自受聘之日起至今已连续工作九年。2018年11月9日，被告在未与原告协商的情况之下，单方面调整原告回家待岗至2019年2月20日，直至2019年8月19日才通知上岗。后因被告一一直没有为原告缴纳社会保险和发放工资，原告就单方解除了与被告之间的劳动关系。后被告为原告补缴了社会保险并补发了拖欠工资。双方就其他赔偿事宜一直没有协商成功。后原告将被告诉至甘州区劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委遂作出[2020]第398号裁决书，原告对该裁决书部分裁决项不服遂引起诉讼。原告认为，原告与被告之间存在劳动关系。依据《劳动法合同法》第四十七条规定，被告未足额发放工资和为按时缴纳社保致使依法解除与原告之间的劳动关系，应当支付原告经济补偿金。依据《职工带薪年休假条例》单位职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”。在裁决书中仲裁委认为，因为被告的错峰生产制度，在错峰不生产期间，单位对原告实行放假制度就是在补休应休未休年休假，这是一种错误的认识，《职工带薪年休假条例》第五条规定:“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点角有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”在本案中，年休假应当是-种明确的员工福利待遇，公司没有在放假通知中写明假期需要使用员工的年休假抵扣，公司的放假通知仅告知了员工放假时间，未明确告知员工该假期是作为年休假安排。不能视作为公司对员工年休假的统筹安排，公司不能悄无声息地将员工的年休假进行抵充。故原告为维护劳动者的合法权益特诉至法院，望判如所请。被告祁连山水泥公司未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：根据原被告签订的劳动合同，原告的劳动期间于2019年9月17日到期，但原告于2019年10月申请仲裁，在其主张解除劳动关系时，双方劳动关系已经不存在了，故其主张的经济补偿金无依据。被告已经给原告在错峰生产期间安排年休假，故不支付年休假工资。本院经审理认定事实如下：原告祁连山水泥公司原名称为甘肃张掖巨龙建材有限责任公司（以下简称“巨龙建材公司”），于2019年12月13日变更为现公司名称。另查明，2010年5月，原告牛某到被告祁连山水泥公司综合部工作，双方建立劳动关系。后双方签订《劳动合同》一份，约定合同期限为2014年9月18日至2019年9月17日。2018年11月，被告通知原告在家待岗等候上班通知。2019年9月1日，被告通知原告上班时，原告向被告提出解除劳动关系意思表示，并再未到被告处上班。再查明，劳动关系存续期间，被告于每年冬季进行停产检修，停产期自每年年末至次年年初，持续2至3个月。停产期间除检修期1个月内员工正常上班之外，其余停产期间组织员工放假休息。自2015年起，被告于年12月1日至次年3月期间进行错峰生产，错峰生产期间，原告放假休息。还查明，2019年10月16日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、解除劳动关系；二、支付经济补偿金22527元；三、支付拖欠的工资5000元；四、支付年休假工资15535元；五、补交社会保险费；六、返还社保凭证资料。2020年11月20日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第398号裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2019年9月1日解除；被申请人为申请人办理档案及社会保险转移手续；二、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁期间，被告向原告补发拖欠的工资。现原告放弃仲裁时要求被申请人支付拖欠工资的请求；被告亦同意为原告办理档案及社会保险转移手续。上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、原被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述；2、原告牛某提交：甘区劳人仲裁字（2019）第398号裁决书一份；3、被告祁连山水泥公司提交：《劳动合同书》一份、本院（2020）甘0702民初3963号民事判决书一份。本院认为，关于原被告劳动合同的解除问题。根据原告本人的陈述，在2019年9月1日被告通知原告上班时，原告自己表明解除劳动合同的意愿，且自该日期再未到被告处工作，故可认定原被告劳动合同自2019年9月1日解除。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”本案中，因原告未能及时足额发放工资，被告以此为由解除与原告的劳动合同，原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原被告于2010年9月建立劳动关系，于2019年8月解除劳动关系，劳动关系存续9年，经济补偿金应当按9个月计算。此外，根据原告提交的工资表及被告提交银行明细单，原告给被告发放的为实发工资，其中扣除了被告个人应承担的社会保险费，该部分费用包含在被告的应发工资当中，属被告个人工资收入，应计入工资数额。故被告邹磊劳动关系解除前12个月平均工资应认定为3696.37元[（4512.33元+4426.76元+3951.76元+3533.01元+3225.51元+2935.76元+1838.84元+2364.76元+2422.76元+2478.76元+3315.49元+2771.76元+548.24×12个月）÷12个月]。对被告主张的解除劳动关系经济补偿金依法认定为33267.33元（3696.37元×9月）。关于被告主张的带薪年休假工资问题。首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。国务院《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”依据上述法律规定，被告每年未休年休假应获得年休假工资报酬的时间从第二年的12月31日起算，因此未休年休假的工资报酬应当适用仲裁时效“宽松一年时效说”。本案中，被告于2019年8月9日申请仲裁，要求原告支付自2010年10月至2019年10月期间的未休年休假工资，其关于2017年之前的未休年休假工资请求已超过一年的仲裁时效期间，本院不予支持。其次，关于被告2018年至2019年7月期间的未休年休假工资。根据本案查明的事实，可以认定原告公司已经在公司错峰生产统筹安排被告年休假，故对被告要求原告支付未休年休假工资的请求，本院不予支持。关于被告主张的各项工伤待遇。我国《劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例》规定，用人单位应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全体职工或者雇工缴纳工伤保险费。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告受伤时，因原告没有为被告参加工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。关于住院伙食费、护理费、一次性伤残补助金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告于2010年10月受伤，于2011年11月10日被认定为因工受伤，于2013年4月10日被评定为八级伤残。此后，被告一直未向原告主张工伤赔偿，且不存在时效中止、中断的情形。被告提交的与原告单位工作人员李栋的通话录音不能证明被告向原告不间断主张权利的事实。故对原告的上述请求，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金标准为：八级伤残11个月。一次性伤残就业补助金标准为：八级伤残11个月。”结合被告的伤残等级，对其主张的一次性工伤医疗补助金依法认定为40660.07元（3696.37元×11个月），一次性伤残就业补助金依法认定为40660.07元（3696.37元×11个月），均由原告承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第三十八条第一款第二项、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、《工伤保险条例》第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告（另案被告）张掖祁连山水泥有限公司与被告（另案原告）邹磊之间的劳动合同于2019年8月19日解除；二、原告（另案被告）张掖祁连山水泥有限公司向被告（另案原告）邹磊支付解除劳动合同经济补偿金33267.33元，支付一次性工伤医疗补助金40660.07元，一次性伤残就业补助金40660.07元，以上共计114587.47元，于本判决生效之日起三十日内履行完毕；三、原告（另案被告）张掖祁连山水泥有限公司不向被告（另案原告）邹磊支付未休年休假工资。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费共计20元，减半收取10元，由原告（另案被告）张掖祁连山水泥有限公司负担。本院给被告（另案原告）退还案件受理费10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员  葛小芳二〇二〇年十二月十六日书记员  程婷婷注：本判决书生效后，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在二年内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的视为自动放弃权利。【本案适用的法律法规】《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第九条用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。