广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0114民初12379号原告（反诉被告）：佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司,住所地广东省佛山市禅城区岭南大道北123号八座909房，组织机构代码：79774240-6。法定代表人：蓝飞燕。委托诉讼代理人：董深星，广东华誉律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东晶通公路工程建设集团有限公司，住所地广东省广州市天河区天润路445-446号六楼，统一社会信用代码9144000023111091XA。法定代表人:陈传金，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈菁华，北京市君泽君（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵鸿宛，北京市君泽君（广州）律师事务所实习律师。被告：广东金岸投资有限公司，住所地广东省广州市天河区天润路445-459号夹层自编6A02房，统一社会信用代码9144010156793316XW。法定代表人:彭蔚。原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司（以下简称博富勤公司）与被告广东晶通公路工程建设集团有限公司（以下简称晶通公司）、被告广东金岸投资有限公司（以下简称金岸公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年12月12日立案受理，被告晶通公司在提交答辩状期间就本案管辖权提出异议，本院经审查作出民事裁定，裁定：驳回被告广东晶通公路工程建设集团有限公司对本案管辖权提出的异议。后被告晶通公司对上述裁定不服，向广州市中级人民法院提起上诉，该院作出（2019）粤01民辖终421号民事裁定，裁定：驳回上诉，维持原裁定。2019年4月1日，被告晶通公司向本院提起反诉，本院经审查予以受理，并将本诉与反诉合并审理。因案情需要，本案转为普通程序进行审理。本案原由审判员陈耿俊主审，后因工作关系，本案改由吴海萍主审并依法组成合议庭分别于2019年4月26日、2020年11月12日以及2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告博富勤公司（反诉被告，以下统称原告）的委托诉讼代理人董深星，被告晶通公司（反诉原告，以下统称被告）的委托诉讼代理人陈菁华、赵鸿宛到庭参加诉讼。被告金岸公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告博富勤公司向本院提出诉讼请求称:1．被告晶通公公司向原告退还履约保证金5000000元及支付自2015年2月1日起至实际清偿之日的利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；2．被告金岸公司承担连带还款责任；3.本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2011年12月12日，被告晶通公司与原告签订《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁2队承包合同》，约定由原告承包肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段（以下简称“肇花6标”）的s114跨线桥86#墩（不含86#墩下构）～152#台上下部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装）；及本施工范围内（起讫桩号为：k30+491.3～k32+220）的所有改沟及改路工程。具体的工程范围和数量以工程量清单为准。承包合同第4.20款还约定即原告在本项目合同签订前向被告晶通公司提交5000000元履约保证金，该部分保证金在项目完成交工验收后一个月内无息返还给原告。签订合同之前，原告已于2011年3月24日以佛山市禅城区碧科建材五金购销部名义向被告金岸公司汇付款项200万元，以蓝飞燕名义向金岸公司汇付款项300万元。原告与两被告于2014年3月24日签署《三方确认书》，三方确认原告向金岸公司缴交的上述5000000元保证金属于（按照上述晶通公司与原告签订的2队承包合同）应向被告晶通公司缴交的保证金，并确认原告已按上述合同约定向被告晶通公司缴交了肇花6标全部5000000元的履约保证金。2014年12月25日，上述工程已经完成交工验收并且交业主正式通车使用至今，原告作为涉案工程的实际施工单位，原告建设完成的涉案工程是完全合格的，至今也没有发生任何重大质量问题，被告晶通公司理应将上述履约保证金5000000元及利息退还给原告，被告金岸公司作为该保证金的始收款方亦理应承担连带的清偿责任，但被告至今未能退还履约保证金。经原告催收，被告仍拒不履行。现特向人民法院提起诉讼，请求判如所请，以维护原告的合法权益。被告晶通公司辩称，原告的诉请毫无事实和法律依据，应予驳回，本案的诉讼费用由原告承担。理由：一、博富勤公司存在诸多违约行为，其无权要求退还履约保证金。根据《桥梁2队内部承包合同》第4.20.1条、4.20.5条的约定，“如乙方在合同实施期间发生如下其中一项，甲方将根据情节轻重采取罚款，罚金从履约保证金中扣除，且甲方有权向乙方追加因此造成的损失：4.20.1未能准时开工，未能按照甲方招标文件和乙方投标文件的承诺投入足够的人员、材料和机械等；……4.20.5乙方因违约中途离场放弃继续施工或受甲方清退出场”。本案中，博富勤公司在收到了预付工程款后，根本没有投放足够的人力、机械保证工程进度，甚至在2013年8月开始出现停工的情况。为满足业主的施工进度，晶通公司只能另行与案外人湖南万宝路桥设备有限公司（以下简称：万宝公司）签订了《省道S114跨线桥86#~151#墩上部结构及附属工程内部承包合同》，将博富勤公司未施工的部分交由万宝公司施工。在博富勤公司存在诸多违约行为情况下，其根本无权要求返还履约保证金。二、博富勤公司交付的履约保证金不足以抵扣欠付晶通公司的债务，博富勤公司要求退还保证金缺乏事实和法律依据。（一）博富勤公司在领取预付款后根本未施工，对晶通公司负有债务。本案无论是根据晶通公司的内部结算结论，还是第三方造价咨询公司出具的专业意见，均足以证明博富勤公司已经收到了超额工程预付款，理应予以返还。1.根据晶通公司的《内部结算书》，晶通公司内部结算后应支付给博富勤公司的款项为18440312元，而晶通公司实际已支付工程款为41099689元（晶通公司证据22），博富勤公司在收到工程预付款后并未按约完成相应的工程量，其应向晶通公司返还预付工程款22659377元。2.根据第三方广东致正工程咨询有限公司出具的《关于肇花高速公路第6合同段桥梁2队工程内部施工结算的咨询意见》（晶通公司证据21），其得出的“结算金额”仅为11696303元，即晶通公司应支付博富勤公司的工程款为11696303元，而晶通公司实际已支付工程款为41099689元（晶通公司证据22），即博富勤公司已经领取超额工程款预付款，其应向晶通公司返还29403386元。（二）晶通公司有权依据合同约定将履约保证金“抵扣”博富勤公司的债务。根据《桥梁2队内部承包合同》第4.20条的约定，“乙方在本项目合同签订前向甲方提交人民币5000000元履约合作保证金，该部分保证金在项目完成交工验收后一个月内无息返还乙方，但甲方有权优先用于清偿乙方实施本工程未偿清债务（如果有）。”如前所述，博富勤公司领取了超额工程预付款，其负有返还义务，晶通公司将履约保证金抵扣博富勤公司的债务符合合同约定。（三）博富勤公司和晶通公司互负债务的情况下，晶通公司进行抵扣符合合同约定。根据《合同法》第99条第1款的规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。”本案中，博富勤公司应向晶通公司返还的超付款以及博富勤公司主张晶通公司退还的履约保证金均属于“金钱之债”，该债务的种类、品质相同，晶通公司在结算时予以抵扣符合法律规定。三、博富勤公司诉请的履约保证金的返还需要以合同款项（债权债务）的清理作为前提，而博富勤公司未能举证证明具备返还条件的情况下，其应承担举证不能的法律后果。无论《内部承包合同》的效力如何，履约保证金作为双方给付款项的一部分，构成双方债权债务的一部分，履约保证金的返还均需要以合同债权债务的清理作为前提，若博富勤公司未能证明合同结算已完成以及结算金额为正偏差的情况下，其应承担举证不能的法律后果。（一）若《内部承包合同》有效，则博富勤公司需证明其对晶通公司不存在债务（应付款），其已完成预付款对应的所有工作量，否则其应承担举证不能的法律后果。《内部承包合同》第4.1条、第4.2条、第4.5条明确约定了工程计量及支付的标准，同时，《内部承包合同》第4.20条也明确约定了履约保证金与工程债权债务清理相关。故，履约保证金的返还需要以工程结算作为前提。博富勤公司单独诉请返还履约保证金是违背合同约定的结算标准和方式的，依法应不予支持。（二）若《内部承包合同》无效，则博富勤公司需要证明在收到晶通公司的全部款项均具有合法依据，否则其仍应承担举证不能的法律后果。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第11条规定，“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效，但建设工程质量合格，一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的，人民法院应予支持。”由此可见，即便合同无效，若建设工程质量合格，合同双方当事人也应当依据合同约定的标准结算工程价款，故，履约保证金的返还仍然需要以结算作为前提，博富勤公司只主张返还履约保证金违背法律规定。四、博富勤公司提起的本案诉请已经超过诉讼时效。根据博富勤公司的主张，其认为在2014年12月25日就已经达到履约保证金的退还条件，而其直至2018年12月才起诉，显然已经超过诉讼时效，依法应予驳回。综上所述，履约保证金的返还需要符合法定和合同约定的条件，在本案中，博富勤公司根本未能举证证明结算的情况下要求返还履约保证金缺乏事实依据，事实上，经过第三方专业机构的结算，博富勤公司已经实际领取了超额的预付款，根本无权要求返还履约保证金，本案依法应驳回博富勤公司的全部诉讼请求。补充一点：原告要求我方返还的履约保证金并非支付给我方，是支付给金岸公司的，且其所有支付凭证中所备注的均是原告与金岸公司之间的保证金，不是涉案合同的履约保证金。在原告未支付履约保证金，金岸公司又缺席的情况下，原告无法证明其确实支付保证金，其没有要求返还的事实依据。被告金岸公司没有到庭应诉，亦没有提交书面答辩意见。被告晶通公司向本院提出反诉请求称：1.判决博富勤公司向晶通公司返还超额支付的工程款共计17656377元；2.本案本诉、反诉的诉讼费、保全费全部由博富勤公司承担。事实与理由：博富勤公司起诉要求晶通公司，博富勤公司的诉讼请求毫无事实和法律依据，博富勤公司已经超额收取了17656377元的工程款，其理应向晶通公司返还，事实与理由如下：2011年12月12日，晶通公司与博富勤公司签订了《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁2队内部承包合同》，由博富勤公司负责如下工程：肇花6标S114跨线桥86#墩（不含86#墩下构）-152#台上下部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装）；及本施工范围内(起讫桩号为：K30+491.3-K32+220)的所有改沟及改路工程，并负责工程的实施及缺陷修复等工作。合同签订后，晶通公司按约履行合同义务，向博富勤公司提供甲供材料、图纸等文件，并提前预付工程款给博富勤公司，但博富勤公司毫无诚信，在收到预付款后并未按约履行合同义务，而是中途撤场，导致晶通公司另行委托其他施工班组完成工程施工工作及后期修复工作。针对涉案工程，合同约定的工程款为人民币56548655元，扣除甲供材料、委外施工等款项38108344元后，晶通公司应支付的工程款为人民币18440312元；晶通公司已支付博富勤公司工程款共计人民币41096689元，即便扣除博富勤公司缴纳的800万元保证金、暂扣的质保金，晶通公司亦已经超额支付工程款共计人民币17656377元。由此可见，博富勤公司不仅无权要求晶通公司返还保证金，还应返还晶通公司超额支付的工程款人民币17656377元。综上所述，博富勤公司无权要求晶通公司返还保证金，晶通公司根本不拖欠博富勤公司保证金。相反，博富勤公司已经取得超额款项，依法应予以返还。为维护自身合法权益，恳请法院查明案件支持晶通公司的全部反诉请求。原告博富勤公司针对反诉辩称，本案合同因为我方施工资质问题应属无效合同，我方依据无效合同要求晶通公司返还合同签订前已经缴付的5000000的履约保证金的诉讼请求应予以支持。至于晶通公司提出的以结算方式主张返还超付工程款的反诉，属于涉及施工合同结算的另外一种法律关系，其中还涉及结算后我方需要另行诉请晶通公司向我方继续支付工程款余款的事宜，因此就会涉及到我方对晶通公司的反诉的再反诉等审判程序等问题，因此，涉及工程结算的诉讼晶通公司不应当在本案中以反诉形式提出，恳请法院以裁定的方式驳回晶通公司的反诉，退还其已交纳的反诉费用，由晶通公司另案起诉处理双方工程款结算事宜，不应在本案中处理。本院经审理认定事实如下：晶通公司于2002年12月2日取得公路工程施工总承包一级、桥梁工程专业承包一级、公路路面工程专业承包一级以及公路路基工程专业承包一级的资质。2010年11月16日，广东肇阳高速公路有限公司（发包人，以下简称肇阳公司）与晶通公司（承包人）签订《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段（第六合同段）合同文件》及补充协议，约定：肇阳公司已接受晶通公司对该项目第6标段的投标，达成如下协议：1.第6标段由K27+240至K32+220,长约4.98km,公路等级为高速公路…签约合同价为606441337。其中第五章为项目专用合同条款，5.2发包人提供的材料和工程设备，5.2.1为确保本项目的建设质量，发包人将按4.3.7款关于特殊分包人或供货人的规定，将本合同附件十《特殊材料设备供应一览表》规定的材料设备通过招标方式选定材料设备供货人。材料设备供货人将按表列的价格向承包人提供材料设备。发包人将委托材料供应专业管理公司供应，对于此类特殊材料的供货，应满足以下规定：（5）一览表约定的数量为暂定数量，材料供应专业管理公司按施工图涉及和变更图纸所需的数量（含合理损耗）供应并进行结算。在承包人所承担工程全部完工后，如承包人实际用量与施工图和变更图纸所需数量相差太大而无法提供合理解释，发包人有权对承包人处以超出部分100%价值的罚金。第17.4.2条约定发包人与承包人签订结算协议，监理人签发50%质量保证金支付证书，在承包人提供与50%质量保证金等额的银行担保后，发包人可退还50%质量保证金给承包人；在整个工程缺陷责任期满并且决算审计完成后，调整增减金额后的剩余质量保证金将退还给承包人。双方还就其他权利义务进行了约定。晶通公司表示承包上述工程后，将其中部分工程通过劳务分包形式发包给博富勤公司。2011年12月12日，晶通公司（甲方）与博富勤公司（乙方）签订《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁2队内部承包合同》，约定：甲方将肇花6标部分工程交由乙方施工。2.1为完成该项工程任务，甲方在工程所在地设立项目经理部代表甲方对工程进行全面管理，试验室由甲方项目部统一组建…2.3乙方作为项目经理部领导下的内部承包单位，应服从甲方项目经理部在进度、质量、安全、造价、施工组织等方面的全面管理、协调与领导。第3章：承包工程范围，工程地点：3.1珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段，3.2承包范围与主要工程内容，本承包工程包括（但不限于）肇花6标S114跨线桥86#墩（不含86#墩下构）～152#台上下部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装）；及本施工范围内（起讫桩号为：K30+491.3～K32+220）的所有改沟及改路工程施工。具体的工程范围和数量以工程量清单为准。3.3工程内容包括主合同相应内容和工程变更增加的工程量及业主单位额外增加的其它工作量，或经甲方同意给予乙方施工的其它工程。第4章：工程总价与支付方式，4.1乙方负责按附件三本合同《工程量清单》中的工程数量和综合单价表上的价款（以下称清单总价）即38275766元完成本工程的实施及缺陷修复等工作。期中支付及最终结算按乙方实际完成并经甲方确认、业主、监理最终批复的工程数量乘以工程量清单综合单价进行计算。（工程数量和单价详见附件《工程量清单》）。4.2工程数量：清单中的工程数量是根据主合同及施工招标图纸进行编制，作为工程计量与支付的依据。工程计量原则应严格按照肇花6标主合同中相关规定执行。期中结算、完工结算和竣工结算的工程量以乙方实际完成并经甲方确认、监理签认、业主批复的数量为准，任何未经业主、监理批核的数量不予计量和支付。工程量清单中未填入单价或总额价的工程细目将不予支付，并认为该细目的价款已包括在工程量清单其它相应细目的单价或总额价中。最终结算的工程数量不超过决算审计部门审计核定的数量。4.3本合同工程量清单标示的各项综合单价和总额价均包括为实施和完成本合同工程所需的所有临时工程、临时设施、驻地建设、劳务工资、材料及运杂、机械台班、设备安拆、管理、施工技术装备费、税费（含营业税、城市建设维护税及教育费附加税等乙方应承担的所有税费）、规费、保险（不包括工程一切险和第三方责任险）、试验、测量、资料的编制与整理、施工机械迁移、供电贴费、利润、施工准备、进退场清理、维修缺陷及合同中所包含明示或暗示的所有风险、责任的其它费用。取、弃土场的费用及施工期间、施工完成后的必要的环境保护、地方道路及排灌系统的修复、临时用地的清理、复耕和航道的清理及地方要求的补偿等费用应含在相关项目单价内，不另单独计量支付。4.3.1本项目砼统一由甲方搅拌站负责提供并运送至施工现场，砼供应单价见附件《肇花6标甲供材料和砼供应价格表》。乙方砼清单单价中均未包含甲供砼费用，但砼的损耗费用（含桩基扩孔）已包含在清单砼综合单价中，砼超过设计图纸正确数量的部分均由乙方承担费用。砼的运输道路由乙方负责修建及维护，费用已包含在100章相关单价中。4.3.2本项目的水泥、钢筋、钢绞线、锚具（含夹片、锚垫板、螺旋钢筋等配套产品）、支座、塑料波纹管、塑钢复合带、三向土工格栅均由甲方负责提供，具体单价见附件，清单中相关综合单价未包含钢筋、钢绞线和支座的甲供材料费用，数量按照图纸正确工程量由乙方包干使用，节余归乙方所有，损耗也由乙方承担费用。其余的甲供材料（如塑料波纹管、压浆水泥、锚具等）费用则均已包含在相关综合单价中，每月按乙方实际领用量乘相应单价从乙方的工程款中扣除。4.3.3本项目甲方供材（甲供砼除外）的外委试验费用均由乙方承担，根据实际发生费用从乙方工程款中扣除。4.3.4本工程的溶洞处理分为普通溶洞处理和特殊溶洞处理两种情况，清单中所列的溶洞处理指普通溶洞处理，处理费用由乙方按延米包干；对于设计图纸上未提供地质钻孔资料，通过补充钻探查明穿过岩溶单层高度大于8米的空洞或单层高度大于12米的充填溶洞及监理、业主和设计单位一致认为应作特殊处理的桩底孔标高以下的溶洞为特殊溶洞，特殊溶洞处理方案和处理费用将按变更程序办理。4.3其他条款还就施工过程中产生的费用甲乙双方如何承担进行明确约定。4.4工程变更：如发生经监理、业主确认的工程变更，乙方应积极配合，并按甲方的要求施工，乙方不得擅自改变原设计，否则甲方对完成的该项变更工程不予认可，并由乙方承担一切损失。该条款还对设计变更或新增项目单价如何计量进行明确约定。4.5计量与支付：工程计量原则应严格按照肇花6标主合同中相关规定执行，与业主同步。所有工程项目必须在甲方和监理工程师及业主按技术规范要求检验合格后才予以计量支付，一旦甲方和监理工程师根据规范、标准和有关要求等确定某项工程项目或细目在工程质量上（或外观质量上）存在着缺陷或质量问题，将不予以计量支付，甲方有权要求乙方将不符合要求的工程项目进行返工。在质量达到要求后才予以计量支付，由此造成的整改、返工或重做等发生的费用全部由乙方负责。每期的计量支付原则上根据乙方当月实际完工并经甲方、监理及业主确认计量合格工程量乘以合同清单单价确定完成金额，扣除乙方实际领用甲供材（相应需承担部分）的金额后确定当期计量金额，并扣留以下扣款后确定当期应付工程款：4.5.1质量保证金：每期支付时扣留当月计量工作量的8%作为质量保证金，当质量保证金总额达到本合同承包合同价的8%后，停止逐期扣留。在缺陷责任期满完成决算审计后无遗留问题、双方办理结算、并业主返还质量保证金后返还剩余部分；如工程质量评分未达到质量要求致使业主不予返还质量保证金时，则甲方相应不予返还乙方质量保证金。4.7安全生产费（清单102-3）：按甲方规定，双方另外签订安全生产合同，安全生产经费为616423元，不随合同价的变化而变更，其使用根据甲方安全生产管理规定执行。4.8质量管理及优质工程价款：为调动承包人的积极性，确保工程质量，本项目在102-6-1单列总额为431496元的质量管理奖，在102-6-2单列总额为431496元的优质工程奖，用于奖励施工期间业主及上级主管部门组织的各项评比活动中优胜者；详细的管理办法在项目实施过程中由甲方项目部根据业主要求制定具体方案后予以公布实施。4.14乙方应建立劳务人员登记造册制度。第4章还对临时道路维修及养护、临时用地、临时电力线路、承包人驻地建设等各项进度款支付节点进行了约定。4.15甲方支付乙方的每笔工程款，乙方必须保证用于本工程，否则甲方有权停止工程款的支付。甲方每次付款前，乙方应按甲方财务要求提供相应金额的证实有效发票给甲方，如乙方不能应甲方财务要求提供相应金额发票及完税资料，甲方有权按合理的税率扣除乙方的工程款并代为缴纳开具税票，因此而产生的相关经济及法律责任由乙方全部承担。4.20乙方在本项目合同签订前向甲方提交5000000元履约合作保证金，该部分保证金在项目完成交工验收后一个月内无息返还乙方，但甲方有权优先用于清偿乙方实施本工程未偿清债务（如果有）。如乙方在合同实施期间发生如下其中一项，甲方将根据情节轻重采取罚款，罚金从履约合作保证金中扣除，且甲方有权向乙方追加由此造成的损失。合同并对其他权利义务进行了约定。第5章财务管理5.6本项目实施过程中发生的所有相关税费和实施本项目当地税务部门需要征收的税费及其他一切费用已包含在本合同《工程量清单》各工程细目单价以及新增项目的计价单价中，由乙方负责承担。第6章工程期限6.1.1方应在合同生效后按主合同或甲方要求的日期进行施工准备和进行施工，本项目合同总工期540日历天，乙方必须满足甲方项目部总体施工计划要求。6.4.1本工程缺陷责任期2年，质量保修期5年，自业主颁发的交工证书中确定的交工日期起算，乙方在此期间须保证本工程的完善及迅速完成有关缺陷的维修。第10章工程材料10.1本工程所使用的钢筋、钢绞线、锚具（含夹片、锚垫板、螺旋钢筋等配套产品）、支座、塑料波纹管、压浆水泥、砼等均由业主及甲方负责统一供应，供应价格详见附件。未经甲方批准许可，乙方不得自行采购任何品种的甲供材料用于本工程，如有发现，甲方将按自行采购的材料总金额的双倍对乙方处以罚款；乙方也不得将任何品种的甲供材料挪用到本工程外的其他用途，如有发现，甲方将按挪用甲供材料总金额的双倍对乙方处以罚款。第11章工程的调整和收回11.2如乙方在施工中发生下列情况之一时，甲方有权收回工程：11.2.2未能达到合同的工期与计划进度要求，经甲方书面提出后，仍未能实施有效的赶工措施以符合进度要求……合同附件为：一、《拟投入本合同工程任职的主要人员汇总表》；二、《拟投入本合同工程的主要施工机械设备表》，三、《工程量清单》，该工程量清单详细记载各工程细项对应的甲供材单位限额领用量、单价、金额以及班组价单价及金额；四、《工程质量、安全、文明施工及标准化建设处罚项目一览表》；五、《承包人违约金一览表》；六、《肇花6标甲供材料和砼供应价格表》。合同还就双方其他权利义务进行了约定。经查，博富勤公司不具备公路工程施工资质，也不具备劳务分包专业资质。博富勤公司认为在合同签订前已向晶通公司支付履约保证金5000000元，在合同签订后，由晶通公司（甲方）、博富勤公司（乙方）与金岸公司（丙方）签订《三方确认书》，确认该保证金支付情况，该确认书约定：“甲乙双方于2011年签订了《肇花6标桥梁2队内部承包合同》，乙方作为甲方肇花6标桥梁2队的内部承包班组，按合同约定应向甲方缴纳人民币5000000元的履约合作保证金。乙方实际缴交情况为：乙方以佛山市禅城区碧科建材五金购销部名义，于2011年3月24日汇入丙方账户200万元；以蓝飞燕名义，于2011年3月24日汇入丙方账户300万元。现为理顺各方关系，三方在此确认，乙方向丙方缴交的5000000元保证金属于应向甲方缴交的保证金，三方完善财务手续后，乙方已按上述合同约定向甲方缴交了肇花6标全部5000000元的履约保证金”。为此提交转账凭证以及金岸公司、晶通公司出具的收据，其中由晶通公司加盖财务专用章的收据落款日期为2014年3月4日，载明：“兹由佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司交来履约保证金（非现金收取）根据三方确认书完善手续伍佰万元”。晶通公司对该确认书、转账凭证及收据均不予确认，认为当时金岸公司是晶通公司的控股股东，金岸公司收取保证金的行为是利用股东身份损害晶通公司的利益。合同签订后，博富勤公司在2011年12月进场施工，完成合同约定的“肇花6标S114跨线桥86#墩～152#台下部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装）〔以下简称下部结构工程〕”。2014年4月，晶通公司将合同约定的“肇花6标S114跨线桥86#墩～151#台上部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装）〔以下简称上部结构工程〕”交给案外人湖南万宝路桥设备有限公司（以下简称万宝公司）施工。关于晶通公司将双方合同约定的上部结构工程交给案外人万宝公司施工，双方各执一词。晶通公司认为是博富勤公司大规模停工，严重影响工程进度，晶通公司才将原合同约定的整个上部结构工程交给万宝公司施工，博富勤公司则认为是由于实际施工过程中上部结构需以吊篮的方式施工，增加施工难度及工程量，双方就此未谈妥条件，晶通公司就将上部结构切割另行发包给万宝公司施工，在第一次庭审时博富勤公司认为其施工了部分上部结构工程，但未提交证据予以佐证，在第二次庭审时博富勤公司认为整个上部结构均由万宝公司施工。2014年12月，博富勤公司完成下部结构及相应修复工程后退场。合同履行过程中，晶通公司向博富勤公司支付工程进度款及安全经费合计41096689元，为此，晶通公司提交2012年3月至2014年11月期间的付款凭证、付款委托书及收款收据等予以佐证。博富勤公司确认收到41096689元的工程款，但认为晶通公司还欠1000多万元的工程款未付。之后，双方一直未办理结算手续。博富勤公司认为是由于晶通公司多次更换负责人，一直不愿意办理结算手续，晶通公司则认为是博富勤公司知晓超领工程款才拒绝办理结算手续。关于工程款支付过程，晶通公司表示基本按照当期工程造价进行支付，工程后期除了工程进度款之外，为了保证按时通车，确保工程进度，在博富勤公司出具付款委托手续的情况下，晶通公司代博富勤公司支付大量的劳务人员、材料、设备供应方的工人工资，并且博富勤公司领取超出合同工程量清单约定的甲供材限额领用量，应扣减相应的超领甲供材款项，因此出现超付工程款的现象。晶通公司表示当时发放进度款有相应的书面请款及审核资料，一般由施工队伍提交工程计量统计表电子版，项目部根据计量情况拨付工程款，但由于当时项目部租用当地广州市花都区赤坭镇西边村土地，有工程班组聘用当地村民进行施工，因拖欠民工工资与村民产生纠纷，西边村村民采用封锁项目部方式索要工资及配合费，相关资料因此纠纷而无法取回。关于代付工人工资及设备租赁款等，因不代付相关款项，工人或者设备供应商会在工地闹事，阻碍工程进度，因此晶通公司根据博富勤公司的付款委托直接向工人以及设备供应商等付款。晶通公司表示直至2018年与业主肇阳公司进行结算时才得知超付工程款一事，遂在本案提起反诉。诉讼中，晶通公司提交单方制作的结算书，认为根据晶通公司与博富勤公司签订的合同应付款为56548655元，应扣款合计38108344元（包括多领甲供材料应扣款36558301元、另聘他人修复施工的费用等），应暂扣质保金2379937元（质保金按劳务费的8%扣），已付工程款41096689元（工程款40795794元+安全经费300895元），退回质保金2379937元及5000000元履约保证金后，晶通公司还超付了17656377元（56548655元-38108344元-2379937元-41096689元+2379937元+5000000元）。关于甲供材，晶通公司提交博富勤公司盖章并有相关人员签字确认的混凝土、钢筋、钢绞线、锚具、压浆水泥等《材料出库汇总表》拟证明博富勤公司在实际施工过程中领取的甲供材料数量情况，其中统计周期为2014年4月21日至2014年5月20日的《材料出库汇总表》记载其中48m3的C15混凝土为挂篮二队领用，单价为249元（诉讼中，双方确认挂篮二队即案外人万宝公司）。晶通公司表示对博富勤公司领取甲供材的过程并未实时监控，亦未在发放甲供材时与合同约定的工程量清单进行比对，仅对博富勤公司实际领取的甲供材料的数量进行制表登记。晶通公司表示博富勤公司超领甲供材可能存在用于其他工程或者倒卖甲供材等情形，但认为审核甲供材去向并非其合同义务，亦无相应的证据可提交予以佐证。关于超付工程款及多领甲供材问题，博富勤公司不确认晶通公司的陈述。博富勤公司认为每次领款晶通公司均有严格的审核，不可能存在晶通公司主张的超付巨额工程款事实，若晶通公司认为超付大额工程款，应承担相应的举证责任，晶通公司以当地村民损毁资料为由认为没有资料提供，是逃避举证责任。博富勤公司表示当时书面请款的资料全部提交给晶通公司，博富勤公司现已无相关书面请款资料可提供，当时请款是博富勤公司根据当月所完成的工程量作计量、填写请款单，然后将计量表、请款单等资料移送给晶通公司的项目部审核然后再发款，部分款项是博富勤公司向晶通公司出具委托书后由晶通公司直接支付给农民工以及设备出租商，博富勤公司认为代付农民工工资及设备租赁款均属于博富勤公司应领的工程款。博富勤公司确认领取了晶通公司提交的《材料出库汇总表》所记载的甲供材，但认为上述材料均是为实施本案工程所领取的甲供材料，并未挪作他用，实际施工下部结构工程过程中出现很多溶洞，需要大量混凝土浇灌，因此出现甲供材数量跟合同约定的数量不一致的情况。博富勤公司认为涉案承包合同是上下部结构工程合同，对应的工程量清单约定的甲供材也是包含上下部结构，博富勤公司认为需将博富勤公司领取的甲供材与案外人万宝公司领取的甲供材一并计算才能核定是否存在超领甲供材的事实。晶通公司认为涉案上下部结构工程是相互独立的，不存在博富勤公司主张的需要与上部结构领用的甲供材数量才能确定是否存在超领甲供材的情况。另查，2018年10月，肇阳公司（发包人）与晶通公司（承包人）签订结算协议，载明：承包人按照发包人的要求完成了原合同及补充合同中相应的工程量，并于2014年12月23日完成交工验收，发包人已签发工程交工验收报告。目前，合同结算工作已经完成。一、经核实，甲乙双方同意本协议的结算金额为647247756元（详见结算工程量汇总表）。该费用包含了承包人为完成本合同工程所需的一切费用（包括有关规、税费等）。本协议工程质量保证金为30686782元（含已提前退还工程质量保证金为24257653元）。协议还约定了审计部门和行业主管部门审核确认的结算问题、退还质量保证金的条件以及多付、少付工程款时如何处理等条款。针对该结算协议，博富勤公司认为晶通公司与肇阳公司签订的合同约定若完工后发现承包人实际用量（发包人提供的材料）与施工图和变更图纸所需数量相差太大而无法提供合理解释，发包人会对承包人处以100%的罚金，根据晶通公司与肇阳公司签订的结算协议，并未反映相应的多领罚金，因此认为博富勤公司与晶通公司之间的结算也不应扣减多领甲供材的款项。对此，晶通公司补充提交书面说明以及与业主签订的结算协议附件《结算工程量清单文件》，认为业主肇阳公司已扣除晶通公司2.2亿多元的甲供材料，且博富勤公司领取的甲供材除了业主肇阳公司提供之外，混凝土、锚具是由晶通公司自行提供，与业主和晶通公司关于甲供材款项结算问题无关。因此，博富勤公司据此认为不存在超领甲供材的主张不能成立。诉讼中，双方均认为本案工程已具备结算条件，但双方未能对结算价款达成一致意见。晶通公司在本案申请对博富勤公司实际施工的工程价款进行鉴定。博富勤公司认为其在本案主张返还履约保证金与晶通公司反诉超付工程款不是同一法律关系，因此不同意晶通公司的鉴定申请，亦不同意在本案对涉案工程价款进行结算。诉讼中，博富勤公司表示当时施工班组已解散，相关工程施工过程中的资料均无法提供。为查清案件事实，本院准许晶通公司的鉴定申请，并摇珠确定广东华穗工程咨询有限公司进行鉴定，该公司认为当事人提交的工程竣工图没有相关单位盖章，且博富勤公司仅施工合同中的部分工程，因此无法鉴定博富勤公司实际施工的工程价款，遂在2019年10月30日作退案处理。晶通公司再次申请鉴定，因博富勤公司实际施工的工程价款为处理本案的关键，本院遂再次摇珠确定广东诚安信工程造价咨询有限公司（以下简称诚安信公司）进行鉴定，诚安信公司根据现场勘察、涉案工程承包合同、甲供材材料出库汇总表、没有相关单位盖章确认的竣工图以及晶通公司提交的变更工程清单出具鉴定报告初稿，载明合同内部分及变更部分造价为34068923.08元，多领甲供材料扣减金额12600706.61元，扣减多领甲供材后价款为21468216.48元。博富勤公司及晶通公司均对该报告提出异议，鉴定公司针对异议分别作出回复。鉴定过程中，博富勤公司表示所有施工过程中的工程变更令及竣工图纸资料均在业主肇阳公司处保存，若鉴定缺乏有效的参考资料，则鉴定结论不能作为定案依据。晶通公司表示工程竣工图及变更令原件仅有一份，保存在业主肇阳公司处，据此，本院根据晶通公司的申请，向单位肇阳公司发函调取涉案工程的竣工图纸、工程变更令、结算资料等，肇阳公司于2020年10月30日函复本院并提供涉案工程的电子版竣工图纸以及纸质版的工程变更令。诚安信公司根据业主单位肇阳公司提供的竣工图纸以及工程变更令对鉴定报告进行调整，并于2020年11月20日出具鉴定报告终稿，载明：肇花6标S114跨线桥86#墩～152#台下部结构及附属工程（不含梁板预制、运输及安装工程）合同内造价26362579.15元，变更部分造价4774714.99元，多领甲供材料扣减金额12197233.22元，扣减多领材料价款后工程价款为18940060.92元，争议部分金额1374767.67元，其中争议部分包括安全生产经费13407.16元，质量管理奖431496元，优质工程奖431496元，模板布454482元以及营业税43886.52元，以上均为含税价。鉴定报告对相关事项作出说明，其中“四、鉴定情况（四）多领甲供材料价款扣减问题，承包合同约定合同总价不包甲方供应材料费（另外约定的除外），但甲供材损耗量的费用包在合同清单单价内，并在合同附件三约定了甲供材单位限额领用量，实际领用量超出限额领用量〔单位限额领用量×按图纸计算构件实体工程数量（包变更）〕以外的部分，费用由乙方承担，甲供材和砼种类详见合同附件《肇花6标甲供材料和砼供应价格表》，具体扣减方式按内部承包合同4.3.1～4.3.3条约定执行。（六）1.争议部分，关于质量管理奖、优质工程奖因合同约定奖励评比活动优胜者获得，如何奖励约定不明确，因此列为争议项。2.关于“清单410-9-1模板布”合同约定具体以实际发生为准，因博富勤公司没有提供实际使用依据，鉴定公司将该模板布款项454482元列为争议项。（七）1.安全生产经费本报告按原告实际施工造价占合同价的比例计算。2.本鉴定报告造价为含税造价。”晶通公司对该鉴定报告予以确认，博富勤公司对该鉴定报告不予认可，但未提交相反证据予以反驳。针对此次鉴定，晶通公司预缴鉴定费413000元。针对博富勤公司认为上下部结构工程所用甲供材需一并核算才能确定是否超领的问题，本院向诚安信公司发函询问，诚安信公司复函称上下部结构工程造价可独立区分计算，不存在下部结构工程的工程材料是为上部结构所需而使用的情形。庭审中，晶通公司表示截至庭审辩论结束时，涉及博富勤施工的工程审计已基本完成，晶通公司同意按诚安信公司的鉴定报告与博富勤公司进行结算，不扣留博富勤公司的质保金。博富勤公司已领取的工程款，晶通公司表示其并未开具相应的发票，但晶通公司明确不通过诉讼的方式向博富勤公司主张关于已付款发票相应的权利。关于双方的法律关系，晶通公司认为是劳务分包关系，不需要特定的施工资质，因此认为博富勤公司与晶通公司签订的涉案合同是有效合同。博富勤公司认为其不具备相应的工程施工资质，双方为建设工程施工合同关系，因此双方签订的合同为无效合同。庭审中，本院依法释明，若涉案合同无效，博富勤公司及晶通公司是否变更诉讼请求，博富勤晶通公司表示若涉案合同无效，诉讼请求为：1．晶通公司向博富勤公司退还履约保证金5000000元及支付自2015年2月1日起至实际清偿之日的利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；2．金岸公司承担连带还款责任；3.本案的诉讼费用由两被告承担。晶通公司表示若涉案合同无效，反诉请求为：1.博富勤公司向晶通公司返还超额支付的工程款共计17656377元；2.本案本诉、反诉的诉讼费、保全费全部由博富勤公司承担。诉讼中，依照博富勤公司的财产保全申请，本院作出（2018）粤0114民初12379号民事裁定，裁定：冻结被申请人广东金岸投资有限公司银行存款6380000元或查封等值的其他财产。后本院对金岸公司持有的晶通公司56%的股权采取了轮候查封措施。为此，博富勤公司预缴保全费5000元。另查，案外人广东中堃建设工程有限公司（以下简称中堃公司）于2018年3月12日向本院提起诉讼，要求晶通公司返还保证金800万元及利息，案号为（2018）粤0114民初3314号，诉讼中，晶通公司提出反诉，请求中堃公司向晶通公司返还超额支付的工程款29527597元。该案经审理查明，2011年12月20日，晶通公司与中堃公司签订《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁上部结构班组承包合同》，约定由中堃公司对肇花6标全线梁板的预制及运输安装。该案于2018年10月19日作出判决：一、晶通公路向中堃公司返还履约保证金800万元；二、晶通公司向中堃公司支付履约保证金800万元的利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2017年1月10日起计算至付清款项之日止；三、驳回中堃公司的其他诉讼请求；四、驳回晶通公司的全部反诉请求。晶通公司不服判决向广州市中级人民法院提起上诉，案号为：（2019）粤01民终2584号，该院于2019年4月12日作出终审裁定，裁定：一、撤销广东省广州市花都区人民法院（2018）粤0114民初3314号民事判决；二、驳回中堃公司的起诉；三、驳回晶通公司的反诉。中堃公司不服该裁定，向广东省高级人民法院申请再审。广东省高级人民法院于2019年8月19日作出（2019）粤民申6843号民事裁定，指令广州市中级人民法院再审，该院于2020年9月27日作出（2020）粤01民再135号民事裁定，裁定：一、撤销本院（2019）粤01民终2584号民事裁定；二、本案由本院原审判庭进行实体审理。截至本案庭审辩论终结时，该案仍在再审过程中。本院认为，根据本案的审理情况，归纳本案争议焦点为：一、博富勤公司与晶通公司签订的《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁2队内部承包合同》的效力问题？二、博富勤公司主张返还保证金应否以双方工程价款结算为前提？三、博富勤公司已完工工程的结算价款金额？博富勤公司是否存在超领工程款的事实？关于第一个争议焦点：根据晶通公司与博富勤公司签订的合同条款以及合同实际履行情况可知，涉案工程材料绝大部分均由晶通公司提供，由晶通公司全权负责工程管理，博富勤公司在涉案工程施工过程中主要提供劳务，因此，晶通公司与博富勤公司签订的涉案合同是建设工程劳务分包合同，属于建设工程施工合同的一种。根据《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”以及《建筑业企业资质管理规定》第五条规定：“建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。”本案博富勤公司作为提供劳务作业的承包人，其亦应具备相应的劳务作业法定资质。现博富勤公司不具备相应的建设工程施工资质，也不具备劳务分包的资质。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”，故博富勤公司与晶通公司签订的《珠江三角洲外环高速公路肇庆（黄岗）至花都（花山）段第六合同段桥梁2队内部承包合同》应属无效合同。关于第二个争议焦点：双方合同约定，保证金在项目完成交工验收后一个月内无息返还博富勤公司，但晶通公司有权优先用于清偿博富勤公司实施本工程未偿清债务（如果有）。如博富勤公司在合同实施期间发生如下其中一项，晶通公司将根据情节轻重采取罚款，罚金从履约合作保证金中扣除，且晶通公司有权向博富勤公司追加由此造成的损失。博富勤公司在本案主张返还保证金是基于涉案工程已交工验收，即博富勤公司确认上述合同条款关于保证金返还的时间条件，但又不确认上述合同条款关于保证金返还的结算条件，明显系选择性确认。虽然涉案合同无效，但上述关于保证金返还的条款属于双方对于工程价款结算条件的约定，对双方有约束力。根据上述约定，博富勤公司诉请要求返还保证金及利息必须以博富勤公司是否就涉案工程对发包方晶通公司负有未清偿债务为前提，而确定博富勤公司是否就涉案工程负有未清偿债务需要对涉案工程价款进行据实结算后才能确认，故对涉案工程价款进行据实结算是审理本案的关键。因此，博富勤公司不同意在本案对涉案工程价款进行结算的抗辩意见，依据不足，本院不予采纳。关于第三个争议焦点：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”虽然本案并非是承包人诉请要求支付工程款，但如前所述，审理本案本诉与反诉须以涉案工程的结算价为前提。本案中,博富勤公司作为承包人已完成相应工程,涉案工程也已交工验收并通车多年,故应按博富勤公司实际施工的工程量进行结算，根据上述法律规定，该结算方式应参照合同约定。诉讼中，双方均确认博富勤公司仅对肇花6标86#～152#台下部结构及附属工程及本施工范围内的所有改沟及改路工程进行承包施工，针对该施工范围，本院摇珠确定诚安信公司对该部分工程造价进行鉴定。诚安信公司结合现场勘察、业主提供的竣工图、工程变更令等资料作出鉴定报告，鉴定过程合法合规，故本院采纳该鉴定报告作为本案定案依据。根据该鉴定报告，结合双方合同关于工程数量、计价、质保金、质量管理奖、优质工程奖等结算条款的约定，其中：“乙方负责按附件三本合同《工程量清单》中的工程数量和综合单价表上的价款即38275766元完成本工程的实施及缺陷修复等工作。期中支付及最终结算按乙方实际完成并经甲方确认、业主、监理最终批复的工程数量乘以工程量清单综合单价进行计算。”本院分析如下：1.关于合同内属于博富勤公司施工的下部结构工程造价26362579.15元以及实际施工过程中变更工程造价4774714.99元，鉴定公司根据业主单位肇阳公司提供的竣工图纸、工程变更令以及双方合同约定的工程造价方式进行计算，合理有据，应予采纳；2.关于鉴定结论中的多领甲供材扣减金额12197233.22元，鉴定公司以合同附件《工程量清单》约定的甲供材单位限额领用量作为参照，将单位限额领用量乘以竣工图纸计算构件实体工程数量（含变更）得出博富勤公司实际施工工程所需的甲供材数量，然后根据博富勤公司实际领用甲供材数量减去上述工程实际所需甲供材用量计算得出超领甲供材数量，该数量乘以合同约定的甲供材单价，计算得出多领甲供材扣减金额12197233.22元。该计算方式依据双方签定的《工程量清单》以及业主单位肇阳公司提供的工程竣工图纸、变更令，能全面客观反映博富勤公司实际施工的工程量以及对应所需的甲供材数量，博富勤公司亦确认其实际领取的甲供材数量，且鉴定公司明确涉案工程上下部结构工程可明确区分，两者所涉甲供材并不存在交叉情形，故鉴定公司根据专业鉴定知识得出上述结论，科学合理，依法应予采纳。博富勤公司抗辩认为该鉴定计算属于理论计算并认为需将案外人万宝公司领用的甲供材与博富勤公司领用的甲供材一并统计才能核算是否超领甲供材，均缺乏依据，本院不予采纳。博富勤公司未提交其他充分证据证明其领取超出合同《工程量清单》约定的甲供材限额用量外的其他甲供材是为实施涉案工程所需必要材料，应承担举证不能后果。其中，博富勤公司实际领用的甲供材中，统计周期为2014年4月21日至2014年5月20日的《材料出库汇总表》记载其中48m3的C15混凝土为挂篮二队（万宝公司）领用，单价为249元，该领取甲供材不应由博富勤公司承担，应予扣减，经核算为11952元（249元×48m3），即博富勤公司多领甲供材扣减金额应为12185281.22元（12197233.22元-11952元）；3.关于争议部分，安全生产经费合同约定需另签安全生产合同，因双方均未提供该合同，故鉴定公司根据合同内以及变更工程造价所占合同总造价比例计算相应的安全生产经费（已包含在上述合同内及变更工程造价中），合理有据，本院予以采纳，故争议部分的安全生产经费不再计算。关于质量管理奖及优质工程价款，因实际并未支付，且合同约定需在施工过程中评比时产生，因博富勤公司并未提交相应资料，晶通公司亦不同意支付该部分款项，故质量管理奖431496元及优质工程价款431496元均不计算。关于模板布，涉案合同第4.3.7约定合同清单内模板布为暂定数量，具体以实际发生为准，因博富勤公司未提交相应的证据佐证其已实际施工该模板布工程，故该部分亦不予计算。综上，即鉴定报告中争议部分款项1374767.67元均不计入博富勤公司的工程结算价款中。关于保证金，根据博富勤公司提交的由晶通公司盖章确认的收据，本院确认博富勤公司已付5000000元保证金的事实，且晶通公司自行结算时亦将该5000000元保证金予以抵扣，故博富勤公司已完工工程结算价款应将该5000000元保证金予以抵扣。至于晶通公司自行制作的结算中主张的相应扣款，因晶通公司未能举证证明其主张的相关扣款内容是因博富勤公司原因产生，且博富勤公司亦不确认，故本院不予采纳。晶通公司明确不扣留博富勤公司相应的质保金，亦不主张已付款的相应发票问题，是其对自己民事权利的处分，本院予以确认。综上所述，博富勤公司实际施工的工程造价为18952012.92元（合同内造价26362579.15元+变更工程造价4774714.99元-多领甲供材款项12185281.22元），博富勤公司已实际收取工程款为41096689元，抵扣已付保证金5000000元，即博富勤公司实际完工工程的结算价款为-17144676.08元（18952012.92元+5000000元-41096689元），故晶通公司反诉要求博富勤公司返还超付工程款17144676.08元，合理有据，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。关于博富勤公司认为晶通公司未能提交任何付款过程中的请款、审核以及付款资料，应承担不利后果。本院认为，晶通公司未能提交进度款支付的请款、审核、付款凭证，仅能说明晶通公司内部管理混乱，博富勤公司确认已收工程款41096689元，且本案超付工程款是如何计算而得在前文已详细分析，不再赘述。晶通公司内部管理不善问题对其超付工程款一事存在一定过错，但该过错不会阻却博富勤公司超领工程款事实的成立，且晶通公司在反诉中并未主张博富勤公司承担支付超付工程款的利息等责任，故博富勤公司该主张不影响其承担返还超领工程款的责任。博富勤公司已超领工程款，其交纳的保证金5000000元已抵扣相应的款项，故其诉请要求晶通公司返还保证金5000000元及利息，并要求金岸公司承担连带责任，依据不足，本院均不予支持。被告金岸公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告广东晶通公路工程建设集团有限公司返还超领工程款17144676.08元；二、驳回被告广东晶通公路工程建设集团有限公司的其他反诉请求；三、驳回的原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费56460元，保全费5000元，合计61460元，由原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司负担59616元，由被告广东晶通公路工程建设集团有限公司负担1844元；反诉案件受理费63869元，由原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司负担61953元，由被告广东晶通公路工程建设集团有限公司负担1916元；鉴定费413000元，由原告佛山市博富勤建筑装饰设计有限公司负担400610元，由被告广东晶通公路工程建设集团有限公司负担12390元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  吴海萍人民陪审员  段纯惠人民陪审员  黄序洲二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  邓国靖