新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初8468号 原告：班粉香，女，1979年5月21日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：余松华，新疆金桥律师事务所律师。被告：新疆新民生劳务派遣有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术开发区（新市区）长春南路西二巷83号津城茗苑5栋二单元1603号。法定代表人：孙晨光，新疆新民生劳务派遣有限公司总经理。委托诉讼代理人：张红花，女，1969年4月9日出生，汉族，新疆新民生劳务派遣有限公司员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张婷婷，新疆聚广律师事务所律师。被告：乌鲁木齐蓝方恒源福利修造厂，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区站前街902号。法定代表人：张兴儒，乌鲁木齐蓝方恒源福利修造厂总经理。委托诉讼代理人：蒋昊霖，新疆建信律师事务所律师。原告班粉香与被告新疆新民生劳务派遣有限公司（以下简称：新民生劳务派遣公司）、乌鲁木齐蓝方恒源福利修造厂（以下简称：蓝方恒源修造厂）劳动争议一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人余松华，被告新民生劳务派遣公司的委托诉讼代理人张红花、张婷婷，被告蓝方恒源修造厂的委托诉讼代理人蒋昊霖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告班粉香向本院提出诉讼请求：请求判定被告新民生劳务派遣公司支付原告解除劳动合同经济补偿金42900元、支付原告2020年1月份工资3900元；判令被告蓝方恒源修造厂与被告新民生劳务派遣公司承担连带责任。事实及理由：2009年4月，原告与奎屯蓝天劳务派遣有限公司签订劳动合同后被派遣至被告蓝方恒源修造厂从事保洁工作。合同期未满奎屯蓝天劳务派遣有限公司将原告等人整体转给被告新民生劳务派遣公司。2010年7月1日，原告与被告新民生劳务派遣公司签订劳动合同，工作地点、岗位不变，合同期限至2020年9月27日。2019年12月31日，因两被告的劳务派遣协议到期，被告蓝方恒源修造厂将原告退回被告新民生劳务派遣公司。新民生劳务派遣公司一直未安排原告新的工作岗位并对原告工资、社保、岗位事宜协商未果。新民生劳务派遣公司提出提前解除劳动关系，应支付原告经济补偿金。因被告的原因导致原告没有岗位，应支付原告2020年1月的工资。被告蓝方恒源修造厂作为用工单位应与新民生劳务派遣公司承担连带责任。为维护原告合法权益，请求依法支持原告诉请。原告为支持其诉称向本院提交如下证据：1、劳动合同书；2、个人养老保险缴费对账单；3、中国建设银行个人账户明细；4、录音录像资料。以上证据证明原告2009奎屯蓝天劳务派遣有限公司签订劳动合同后被派遣至蓝方恒源修造厂工作；原告自2010年与新民生劳务派遣公司建立劳动关系后仍在蓝方恒源修造厂工作，合同期限至2020年9月27日；新民生劳务派遣公司为原告缴纳社保至2020年1月；2020年1月原告与新民生劳务派遣公司协商工作岗位未果。被告新民生劳务派遣公司对上述证据中原告与被告签订的《劳动合同书》的真实性、合法性、关联性予以认可，劳动合同约定被告对原告等人有权进行调岗，原告应当同意并执行，否则按自动离职处理，并可解除与其劳动关系，故不应支付经济补偿金；个人养老保险缴费账单只对我公司的缴费记录的真实性、合法性、关联性予以认可；对于2019年12月31日录音的真实性、合法性、关联性予以认可，对2020年1月21日的录音真实性认可，该证据证实被告一直积极帮助原告等人争取工作机会。蓝方恒源修造厂对原告提供的2019年12月31日电话录音的真实性、合法性、关联性不予以认可；认为其他证据与其无关不发表质证意见。被告新民生劳务派遣公司辩称，我公司不应支付原告2020年1月期间的工资，因为我公司并不知道蓝方恒源修造厂不再让原告提供劳动，直到2020年1月原告来我公司协商工作岗位时，我公司才知晓。我公司按照劳动合同约定对原告调岗，不存在违法事由，不应当支付经济补偿金。双方就工作岗位未达成一致，原告无故不到岗，我公司通过邮寄的方式向原告送达《员工调岗通知书》、《解除劳动关系证明书》、《无故旷工解除劳动合同告知函》等行为合法。综上，原告的主张缺乏事实及法律依据，请求依法驳回原告的各项诉讼请求。被告新民生劳务派遣公司为支持其辩称向本院提供如下证据：1、2016年9月28日劳动合同书、2018年9月28日劳动合同书、员工履历表，证明原告实际入职时间为2016年9月28日，原、被告签订的劳动合同中约定被告可以给原告调岗，因此不应支付经济补偿金。原告对劳动合同书真实性认可，证明目的不认可。被告蓝方恒源修造厂对该证据的真实性、合法性、关联性无法确认，不发表质证意见。2、高（新）劳人仲字[2020]第587-2号仲裁裁决书，证明2019年12月31日后，原告再未向被告提供劳动，因此被告不应支付2020年1月的工资。原告对仲裁裁决书的真实性认可，证明目的不认可。被告蓝方恒源修造厂对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可。3、劳务派遣协议、中国建设银行网上银行电子回执、增值税专用发票，证明两被告签订的劳务派遣协议到期后，被告蓝方恒源修造厂仍然向新民生劳务派遣公司支付派遣费及原告等人的社保费，应视为继续履行劳务派遣协议，且协议约定如提前解除协议蓝方恒源修造厂须提前35日书面告知新民生劳务派遣公司，由于蓝方恒源修造厂未提前告知，应由蓝方恒源修造厂承担原告的经济补偿金。原告认为劳务派遣协议原告未参与，故不发表质证意见；对中国建设银行网上银行电子回执、增值税专用发票的真实性、合法性、关联性均予以认可。被告蓝方恒源修造厂对增值税专用发票的真实性、合法性、关联性予以认可，对其他证据的真实性、合法性、关联性不予认可。4、工会法人资格证书、工会主席证书，证明新民生劳务派遣公司存在工会且依法成立有相应证书。原告对该组证据的真实性认可，关联性不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可。5、2020年1月3日新民生劳务派遣公司会议纪要、工会会议纪要，证明为解决原告等人的工作问题，新民生劳务派遣公司经工会同意确定对原告等人调岗。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。6、2020年1月3日保洁签到表、调岗会议现场照片、员工调岗通知书、挂号信函，证明新民生劳务派遣公司向原告等人告知调岗通知，并通知原告等人到新岗位报道。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。7、考勤表，证明原告等人拒不到新用工单位报到，考勤一直处于缺勤状态。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。8、2020年1月13日、2020年1月14日新民生劳务派遣公司会议纪要，证明因原告等人拒不到新岗报到，新民生劳务派遣公司工会开会讨论，因原告等人旷工解除劳动关系。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。9、2020年1月14日保洁签到表、解除劳动关系会议现场照片、解除劳动关系证明书、无故旷工解除劳动合同告知函、挂号信函收据，证明我方经合法程序向原告等人送达解除劳动关系的事宜。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。10、新疆日报，证明新民生劳务派遣公司通过登报方式向原告等人送达上述文书。原告对该组证据的真实性认可，关联性不予认可。被告蓝方恒源修造厂对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告蓝方恒源修造厂辩称，我单位不同意原告的诉讼请求。2018年12月31日，我单位与被告新民生劳务派遣公司签订劳务派遣协议，新民生劳务派遣公司将原告等人派遣至我单位从事保洁工作，2019年12月31日协议到期自然终止。协议履行期间我单位完全履行了合同义务，原告与被告新民生劳务派遣公司之间的劳动关系不因派遣协议到期而解除，且我单位不存在过错，因此不应与新民生劳务派遣公司承担连带责任，请求依法驳回原告对我单位的诉讼请求。被告蓝方恒源修造厂为支持其辩称向本院提供如下证据：1、劳务派遣协议，证明2019年12月31两被告签订的劳务派遣协议到期，协议自然终止。原告认为劳务派遣协议原告未参与，故不发表质证意见。被告新民生劳务派遣公司对劳务派遣协议的真实性认可，但认为蓝方恒源修造厂未提前35日以书面形式表示不再续签劳务派遣协议。2、微信聊天截图，证明蓝方恒源修造厂已提前一个月向新民生劳务派遣公司告知协议到期，不再续签劳务派遣协议。原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。被告新民生劳务派遣公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院对原、被告提供的上述证据综合全案予以确认。经本院审理查明，2018年12月31日，两被告签订《劳务派遣协议》，协议期限自2019年1月1日至2019年12月31日。2016年9月28日原告班粉香与被告新民生劳务派遣公司建立劳动关系，并连续多次签订书面劳动合同，合同最后期限至2020年9月27日止。劳动合同签订后被告新民生劳务派遣公司将原告派遣至被告蓝方恒源修造厂从事保洁工作。庭审中，原、被告均认可被告新民生劳务派遣公司向本院提供的工资表中载明的原告平均工资为3204.54元/月。2019年12月31日两被告的《劳务派遣协议》到期，被告蓝方恒源修造厂将原告等劳动者退回被告新民生劳务派遣公司。后原告与被告新民生劳务派遣公司协商工作岗位为未果，被告向原告邮寄并公告送达了《解除或终止劳动合同（关系）证明书》、《无故旷工解除劳动合同告知函》。庭审中，原告称从未收到上述文书，对于被告作出解除劳动关系的决定不知情，并认为原告申请仲裁之时为解除劳动关系之日。庭审中，原告称自2009年4月起与被告新民生劳务派遣公司建立劳动关系，被告新民生劳务派遣公司称原告于2015年出车祸后离职，于2016年9月28日重新入职，并提供了《劳务派遣员工履历表》。原告对《劳务派遣员工履历表》真实性不持异议。庭审中，原告提供的个人养老保险缴费对账单中未能显示2015年原告出车祸至2016年9月期间被告仍为其缴纳社保，原告也未能提供在此期间被告向其发放工资，双方仍存在劳动关系的相关证据，并且原告不能合理解释2016年9月填写《劳务派遣员工履历表》的理由，应承担举证不能的不利后果。故双方的劳动关系应从2016年9月28日起算。2020年1月，原告向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告新民生劳务派遣公司支付2020年1月的工资3900元、支付经济补偿金42900元。并要求解除与被告新民生劳务派遣公司的劳动关系、要求被告蓝方恒源修造厂承担连带责任。2020年7月13日，该仲裁委作出高（新）劳人仲字[2020]第587-1号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人（原告班粉香）的仲裁请求。当日，该仲裁委还作出高（新）劳人仲字[2020]第587-2号仲裁裁决书，裁决：一、申请人（原告班粉香）与第一被申请人（被告新民生劳务派遣公司）解除劳动关系，由第一被申请人向申请人出具《解除或终止劳动合同（关系）证明书》；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对高（新）劳人仲字[2020]第587-1号仲裁裁决提出异议，诉至本院。原、被告对高（新）劳人仲字[2020]第587-2号仲裁裁决均无异议，未提起诉讼。上述查明事实有劳动合同书、劳务派遣协议、高（新）劳人仲字[2020]第587-2号仲裁裁决书、新民生劳务派遣公司向本院提供的工资表、个人养老保险缴费对账单、当事人陈述及本院庭审笔录等附卷予以证实。本院认为，关于原告要求被告新民生劳务派遣公司支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规定规定的其他情形”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”。本案中，原告于2016年9月起与被告新民生劳务派遣公司建立劳动关系，于2020年1月申请仲裁要求解除劳动关系。被告新民生劳务派遣公司确实存在上述法律规定应当支付经济补偿金的事实，故被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金11215.89元（3204.54元/月×3.5个月）。关于对原告要求被告新民生劳务派遣公司支付一个月工资的问题。庭审中，原告称被告未提前30天以书面形式通知劳动者解除劳动合同，应额外支付劳动者一个月的工资，故其主张的工资即为代通知金。本案被告新民生劳务派遣公司与原告就工作岗位事宜协商未果，被告向原告邮寄并公告送达了《解除或终止劳动合同（关系）证明书》、《无故旷工解除劳动合同告知函》，原告称从未收到上述文书，对于被告作出解除劳动关系的决定不知情，并认为原告申请仲裁之时为解除劳动关系之日。因此，原告申请仲裁要求解除劳动关系的情形不符合被告应支付代通知金的法律规定的情形，故原告要求被告支付一个月工资的主张没有法律依据，本院不予支持。关于被告蓝方恒源修造厂是否应当承担连带责任的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款规定：“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。本案中，两被告签订的《劳务派遣协议》到期后被告蓝方恒源修造厂将原告等劳动者退回被告新民生劳务派遣公司。蓝方恒源修造厂不存在上述法律规定给被派遣劳动者造成损害的情形，因此，原告要求被告蓝方恒源修造厂承担连带赔偿责任没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告新疆新民生劳务派遣有限公司支付原告班粉香经济补偿金11215.89元（3204.54元/月×3.5个月）；二、驳回原告班粉香其他诉讼请求；三、驳回原告班粉香对被告乌鲁木齐蓝方恒源福利修造厂的诉讼请求。本案案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告班粉香负担，退还原告班粉香5元。上述给付款项，被告新疆新民生劳务派遣有限公司应于本判决生效后十日内一次性付清。逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   孙津艳二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 四 日书  记  员   刘茜茜