贵州省湄潭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0328民初3417号 原告：湄潭鑫安商砼有限公司，住所地：贵州省湄潭县湄江街道观音村，统一社会信用代码：91520328MA6HONRB8L。 法定代表人：林沛良，公司总经理。 委托诉讼代理人：韩军，贵州若竹律师事务所律师。 被告：贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司，住所地：贵州省遵义市湄潭县湄江街道办天文大道西部茶城市场建设二期二区2-5-16号，办公地址：贵州省遵义市湄潭县湄江街道江葛小区，统一社会信用代码：91520328MA6H87XW8E。 负责人：任波，公司经理。 被告：贵州鑫桥建设集团有限公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区中华北路中华路商业中心第1单元1-28-3号，办公地址：贵州省遵义市红花岗区中华北路世贸华庭A栋1单元28楼，统一社会信用代码：915203006801645501。 法定代表人：崔志国，公司经理。 委托诉讼代理人：翁声远，公司员工。 共同委托诉讼代理人：令狐昌洋，贵州他山律师事务所律师。 原告湄潭鑫安商砼有限公司与被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司、贵州鑫桥建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湄潭鑫安商砼有限公司的委托诉讼代理人韩军、被告贵州鑫桥建设集团有限公司的委托诉讼代理人翁声远、被告贵州鑫桥建设集团有限公司及被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司的共同委托诉讼代理人令狐昌洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告湄潭鑫安商砼有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求贵院依法判令两被告立即支付原告货款人民币3,045,335.00元以及截至2020年10月31日违约金人民币1,045,375.55元。（共计4,090,710.55元）；二、请求贵院判令两被告以3,045,335元为基数自2020年11月1日起按照月利率2%支付违约金至付清本息为止；三、诉讼费、保全费、律师费、诉讼保全担保费由两被告承担。事实与理由：原告与被告贵州鑫桥建设集团有限公司于2018年10月30日签订《商品混凝土购销合同》，合同约定工程名为典雅国际2期，原告根据其需要，向其提供不同等级的混凝土，被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司根据原告供货量支付货款；合同还约定了逾期付款超过10日未付款则按日千分之一支付原告违约金。合同签订后，原告严格按照合同要求履行了供货义务，该公司拖欠原告货款3,045,335.00元以及截至2020年10月31日的违约金人民币1,045,375.55元。原告认为，被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司拒不履行支付货款的义务，严重违反合同约定，严重损害了原告的合法权益；被告贵州鑫桥建设集团有限公司作为被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司的总公司，应当对债务承担连带责任。现原告依据《民事诉讼法》第119条之规定向人民法院起诉，要求依法判决支持原告诉讼请求。 被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司、贵州鑫桥建设集团有限公司共同辩称，对原告起诉的欠款本金无意见，合同约定，由原告方垫资1万方混凝土后才计算违约金，原告主张的违约金过高，请求法院调减。对原告主张的律师费、保全费等我公司不承担。 本院经审理认定事实如下：原告湄潭鑫安商砼有限公司是依法成立的其他有限责任公司，主要经营商品混凝土及制品、混凝土构件、水泥砖、砂浆的生产、加工与销售等。被告贵州鑫桥建设集团有限公司是依法成立的有限责任公司（自然人投资或控股），被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司系被告贵州鑫桥建设集团有限公司在湄潭县内设立的分公司。2018年10月30日，原告与被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司签订《商品混凝土购销合同》，工程名称为：典雅国际2期。合同约定：原告负责本工程所需预拌混凝土供应，负责混凝土的搅拌、运输供应至被告指定的施工位置及浇注前的所有工作。合同约定垫资及结算付款方式：（1）垫资方式：乙方（指原告）为甲方（指被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司）垫资混凝土1万立方，当乙方垫满1万立方或供货之日起10个月内（注：2018年11月10日到2019年9月10日），甲方应支付乙方全部混凝土总款的50％，剩余50％在乙方第一次供货时间满12个月后10天内一次性支付乙方全部货款。（2）结算方式：甲乙双方每月底对当月供应各种混凝土的数量进行核对，核对无误后，按照本合同约定根据其需要，向其提供不同等级的混凝土，甲方根据乙方供货量支付货款；合同还约定了逾期付款单价进行结算。（3）付款方式：由乙方为甲方提供垫资混凝土1万立方后，后续混凝土按甲乙双方当月月底方量核对无误后按当月混凝土总量货款70％支付，并于次月5日前付清混凝土款，剩余30％累计到次月底支付100％货款。如拖欠货款超过10天，按日支付拖欠货款千分之一的违约金。待欠款付清后，乙方继续供应混凝土，必须将所欠乙方货款在7日内付清。合同签订后，原告按约向被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司履行了供货义务。被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司因房开商的资金问题未能按约向原告支付货款，至今尚欠原告货款人民币3,045,335.00元。原告以被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司未按合同约定及时支付货款，被告贵州鑫桥建设集团有限公司系被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司的总公司，应当承担连带责任为由，向本院起诉，要求二被告支付其货款3,045,335.00元，按月利率2％计算违约金至2020年10月31日为1,045,375.55元，合计金额为4,090,710.55元。同时要求二被告承担以3,045,335.00元为基数自2020年11月1日起按照月利率2％支付违约金至付清本息为止，并承担本案诉讼费、保全费、律师费、诉讼保全担保费。 本案在审理过程中，原告向本院申请了诉讼保全。2020年12月17日，双方经协议，同意原告申请先予执行并解除对二被告银行账户的查封，最终以本院判决金额为准。 本院认为，原告与被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司签订《商品混凝土购销合同》，被告贵州鑫桥建设集团有限公司认可，该合同系买卖合同关系，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的禁止性规定，合法有效。双方当事人均应诚实守信，全面履行自己的义务。原告向被告履行了供货义务，被告应当按约及时支付货款。由于被告未按时支付货款，已构成违约，应当承担继续支付货款及违约责任。原告主张违约金以所欠货款金额按合同约定并以月利率2％计算，二被告认为过高，要求调减。本案中原告对被告违约给其造成的具体损失数额未提供证据证明。对当事人主张违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以守约方的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量，本案系买卖合同关系，原告未举证证明被告违约给其造成的具体损失，故对原告主张的违约金应以逾期付款时间按中国人民银行同期同类贷款利率（年利率4.35％）的130％予以计算较为公平合理。故对原告要求被告按月利率2％计算违约金的诉讼请求，本院不予支持。对被告要求调减违约金的抗辩理由，本院予以采纳。被告辩称原告方需垫资1万方混凝土后才可计算违约金，因合同同时约定“或供货10个月（2018年11月10日至2019年9月10日”的排除时间，故不存在原告还需垫资1万方的情形，对被告的这一抗辩理由，本院不予采纳。对逾期付款双方未约定利息，应当以中国人民银行同期贷款利率予以计算，故对原告要求二被告承担以货款3,045,335.00元为基数自2020年11月1日起按照月利率2％支付违约金至付清本息为止的请求，本院不予支持。双方对所欠货款本金3,045,335.00元无异议，本院予以认定。对原告主张的违约金应分段计算为：1、2019年7月份的违约金计算为6,530.12元（275,480.00元×4.35%÷365天×153天×130％）；2、2019年8月份的违约金计算为4,695.07元（248,395.00元×4.35%÷365天×122天×130％）；3、2019年9月份的违约金计算为60,758.49元（3,501,460.00元×4.35%÷365天×112天×130％）；4、2019年11月份的违约金计算为3,470.47元（200,000.00元×4.35%÷365天×112天×130％）；5、2020年1至5月份的违约金计算为84,448.24元（4,225,335.00×4.35%÷365天×129天×130％）；6、2020年5月至10月31日的违约金计算为83,040.03元（3,045,335.00×4.35%÷365天×176天×130％）。以上合计违约金为242,942.42元。本案中，被告贵州鑫桥建设工程有限公司湄潭分公司系被告贵州鑫桥建设集团有限公司下设的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任应当依法由总公司承担。故本案的上述费用应当由被告贵州鑫桥建设集团有限公司承担。对先予执行的标的超出本判决金额的部分应退还被告。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告贵州鑫桥建设集团有限公司在本判决生效后十日内一次性支付原告湄潭鑫安商砼有限公司货款3,045,335.00元及违约金242,942.42元，并承担以3,045,335.00为基数自2020年11月1日起至清偿之日止以中国人民银行同期贷款利率计算的利息； 二、驳回原告湄潭鑫安商砼有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费19,763.00元、保全费5,000.00元，由原告湄潭鑫安商砼有限公司负担3,210.00元，由被告贵州鑫桥建设集团有限公司负担21,553.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，且自递交上诉状之日起七日内缴纳上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决生效后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  徐玉华 二〇二〇年十二月十五日 法官助理汪奉英 书记员罗启亮