四川省洪雅县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1423民初1449号 原告：现代牧业洪雅有限公司，住所地：四川省洪雅县东岳镇。 法定代表人：李文锐，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯春巧（该公司员工），女，1986年10月28日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：江山（该公司员工），男，1989年1月4日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 被告：邓会兵，男，1980年12月5日出生，汉族，住四川省洪雅县。 委托诉讼代理人：韩祯祥，四川恒初律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶静雅，四川恒初律师事务所律师。 原告现代牧业洪雅有限公司（以下简称：现代公司）与被告邓会兵劳动争议一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侯春巧、江山，被告邓会兵及其委托诉讼代理人韩祯祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告现代公司诉称，原告因与被告劳动争议一案，不服洪雅县劳动人事仲裁委员会洪劳人仲案（2020）7号裁决书，向本院提起诉讼，请求：1.判决原告不支付被告解除劳动合同赔偿金178767.32元；2.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由： 劳动仲裁委认定事实错误。以原告向邓会兵出具的通知书名称为《终止劳动合同通知书》，就当然认为原告在解除方式上存在过错，属于形式认定。 原告的行为是单方解除劳动合同，已征求了工会意见，通知书上也载明了：请您自劳动合同解除之日起十五日内……。 邓会兵在2019年5月至2020年1月期间，接受供应商雇佣，利用上班时间，私自提供有偿劳务，收取卸货费用。且将其父亲购买的车辆挂靠在供应商名下与现代公司发生业务。 被告邓会兵辩称，1.本案法律关系是终止劳动合同关系而非解除劳动关系，原告通知终止劳动关系违法；2.即使是解除劳动关系，也是违法解除。原告引用母公司的规章制度，规章制度未经民主公示程序，不能约束员工；3.邓会兵的行为没有达到严重违反规章制度的程序，未给原告造成损失；4.邓会兵受领导安排偶尔帮忙卸货，没有收取报酬，没有对本职工作造成影响，即使存在兼职行为，也应当要求整改，不能直接终止劳动合同。因此，原告应当支付经济赔偿金。 本院经审理认定事实如下：2009年7月6日至2020年2月17日邓会兵在现代公司处工作，工作岗位是饲养班长。从2017年1月1日起以无固定期限劳动合同确定劳动关系。 2018年12月29日，现代公司召开职工代表大会，审议通过了《现代牧业集团廉政管理制度》、《员工奖惩制度》、《员工手册》等，并于2019年组织包括邓会兵在内的员工进行学习。 2020年1月2日，现代公司纪检工作人员与邓会兵谈话，邓会兵回答2019年5月份，公司将卸货工作外包给刘永平，刘永平做了一段时间不做了，委托邓会兵帮忙卸货，邓会兵一般利用休息时间卸货，约定费用是0.5元/吨，但没收到过款项。邓会兵承认其行为不符合公司的规定。2019年11月底，邓会兵的父亲买了车子给现代公司送货，邓会兵在上班期间有将车子开去称重的行为。庭审查明，开车称重行为每次需花费几分钟时间。 2020年2月12日，现代公司向现代公司工会发函，告知解除邓会兵劳动关系的理由，工会于2020年2月13日复函同意解除邓会兵的劳动关系。 2020年7月10日，现代公司向邓会兵送达《终止劳动合同通知书》，以邓会兵违反《现代牧业集团廉政管理制度》第4.2违反廉洁自律行为的规定，通知自2020年2月15日起，双方的劳动合同终止，要求在劳动合同解除之日起十五内迁出人事档案等。邓会兵离职后，现代公司未向邓会兵支付任何费用。 现代公司与邓会兵解除劳动关系前，邓会兵的十二个月平均工资为5853.06元。邓会兵在现代公司的连续工作年限为10年零7个月。 邓会兵2018年休带薪年休假5天，2019年、2020年未休带薪年休假。 邓会兵向洪雅县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决现代公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金145108.48元，未休年休假劳动报酬30810.92元。2020年8月28日仲裁委了洪劳人仲案（2020）7号裁决书，裁决现代公司支付邓会兵违法解除或终止劳动合同赔偿金128767.32元，未休年休假工资报酬2152.88元，共计130920.2元，并于裁决书生效之次日，一次性支付。 另查明，《现代牧业集团廉政管理制度》第4.2条规定，违反廉洁自律规定行为的处分第一款利用职务或工作上的便利谋取私利，有下列行为之一的给予一级警告或者二级警告处分；情节较重的，给予撤职处分，情节严重的，给予解除劳动合同处分。第三项：违反规定兼任下属部门或者其他企业、事业单位、行业组织、中介机构的领导职务，或者经批准兼职的，擅自领取兼职工资或者其他报酬的。 上述事实，有洪劳人仲案（2020）7号仲裁裁决书、《终止劳动合同通知书》、《关于解除邓会兵、邓会兵、丁蒙、王伟劳动关系的复函》、《职工代表大会会议纪要》、《培训签到簿》、《现代牧业集团廉政管理制度》等证据以及庭审中当事人的陈述予以证实。 本院认为，本案主要争议焦点问题为：现代公司解除或终止与邓会兵的劳动关系是否违法？ 现代公司向邓会兵发出的是《终止劳动合同通知书》，但本案并不具备劳动合同终止的法定条件。现代公司向公司工会发函征求的是解除与邓会兵劳动合同的意见，工会复函同意解除劳动关系，通知书引用的规章制度是解除劳动合同的规定，通知书中也告知了解除劳动合同后的事宜。现代公司的真实意思应为解除与邓会兵的劳动合同，邓会兵也客观上接受了劳动合同解除的后果，因此，本案诉争的法律关系为现代公司是否系违法解除与邓会兵的劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，现代公司作为用人单位，应就其单方解除劳动合同而产生的争议承担举证责任。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。现代公司对员廉洁自律行为进行规定，该规章制度不违反法律法规，并通过民主程序公之于众，组织员工进行了学习，合法有效。但违反规章制度行为是否严重，是劳动者的行为造成后果的客观评价，用人单位不能以其规章制度缩小“严重”的适用范围，损害劳动者的合法权益。现代公司规章制度中，对员工违反廉洁自律规定的处理，视情节轻重，给予警告、撤职或者解除劳动合同处分。本案中现代公司未能提供证据证明邓会兵的行为给公司造成的损害后果，未证实其在工作期间从事的其他活动，对其本职工作造成了严重影响，在现代公司纪检工作人员与邓会兵谈话后，未查证邓会兵是否已纠正问题，仅在一个多月后即通知解除劳动合同，不能认定邓会兵存在“严重违反公司规章制度”的情形，也不能证明邓会兵存在符合法定解除劳动合同的情形，应当承担举证不利的后果。故现代公司单方解除与邓会兵的劳动合同，系违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。现代公司与邓会兵解除劳动关系前，邓会兵的十二个月平均工资为5853.06元，连续工作年限为10年零7个月，现代公司应向邓会兵支付违法解除劳动合同赔偿金128767.32元。 对仲裁裁决书裁决由现代公司向邓会兵支付未休年休假工资报酬2151.88元，双方当事人未提出异议，本院予以认定。 综上所述，综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下： 原告现代牧业洪雅有限公司于本判决生效之日起十日内向被告邓会兵支付违法解除劳动合同赔偿金128767.32元，未休年休假工资报酬2152.88元，共计130920.20元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取为5元，由原告现代牧业洪雅有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  谢佳志 二〇二〇年十二月十日 书记员  王 菲