北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初32900号原告：北京盛商资产管理有限公司，住所地北京市朝阳区朝外大街**昆泰国际中心**。法定代表人：张宝生，董事长。原告：京城马汇（北京）国际马术俱乐部有限公司，住所地北，住所地北京市大兴区v>法定代表人：孙立明，董事长。原告：北京名仕犬业有限公司，住所地北，住所地北京市大兴区采育镇倪家村张邵路**v>法定代表人：李明庆，董事长。三原告共同的委托诉讼代理人：马光燕，北京高众律师事务所律师。三原告共同的委托诉讼代理人：王志勇，北京高众律师事务所律师。被告：中国畜牧业协会，住所地北京，住所地北京市西城区西直门外大街**阳光大厦306>法定代表人：何新天，秘书长。委托诉讼代理人：滕德京，北京市英岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：于颖，北京市英岛律师事务所律师。第三人：华夏盛牧（北京）科技有限公司，住所地北京市朝，住所地北京市朝阳区div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张斌，董事长。委托诉讼代理人：马光燕，北京高众律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志勇，北京高众律师事务所律师。原告北京盛商资产管理有限公司（以下简称盛商公司）、原告京城马汇（北京）国际马术俱乐部有限公司（以下简称马汇公司）、原告北京名仕犬业有限公司（以下简称名仕公司）与被告中国畜牧业协会（以下简称畜牧业协会）、第三人华夏盛牧（北京）科技有限公司（以下简称华夏盛牧公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，三原告共同的委托诉讼代理人马光燕、王志勇，被告畜牧业协会的委托诉讼代理人滕德京、于颖、第三人华夏盛牧公司的委托诉讼代理人马光燕、王志勇到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。三原告的诉讼请求为：1、判令被告按照所签署的《华夏盛牧公司发起人协议》3.1.1.1之约定履行出资义务，将被告注册的http://www.cnkc.cn互联网域名（国家域名whois:cnkc.cn）之所有权移至第三人名下；2、判令被告按照所签署的《华夏盛牧公司发起人协议》3.1.1.2之约定，将中国犬业网（域名为http：//www.cnkc.org/）现已搭建的犬业信息数据收集、业务培训、产品推荐、信息交流、咨询服务、网站会员发展、犬业行业比赛、展会、展览、交流等全部运营业务转移至第三人名下进行经营管理；3、判令被告按照所签署的《华夏盛牧公司发起人协议》3.1.1.2及2.3之约定，将中国犬业网http：//www.cnkc.org转移给第三人进行托管管理；4、判令被告按照所签署的《华夏盛牧公司发起人协议》11.2之约定，向三原告支付100万元的违约金并终止与名将宠美教育科技（北京）有限公司、北京名将犬业俱乐部有限公司之间的合作；5、判令被告按照所签署的《华夏盛牧公司发起人协议》11.3条之约定，向三原告赔偿损失582251.63元；6、判令被告依法承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2009年1月9日，三原告、被告以及案外人华夏国际金融顾问有限公司（以下简称华夏金融公司）作为华夏盛牧公司的发起人签署了《华夏盛牧（北京）科技有限公司发起人协议》(以下简称《发起人协议》)，约定“合资公司的运营方式：被告于合资公司设立登记之日起30日内，将作为被告出资的http://www.cnkc.cn域名的所有权转移至合资公司名下，由合资公司负责在该域名基础之上搭建中国犬业行业的第一家专业化网络商务平台；同时由合资公司独家托管行业网站“中国犬业网http://www.cnkc.org”，由合资公司独家负责中国犬业http://www.cnkc.org”的日常经营管理工作，该行业网站的托管期限与合资公司经营期限相同”；发起人协议进一步约定，“3.1合资公司的注册资本为1000万元人民币，其股本结构及相关投入情况如下：3.1.1被告以下述无形资产入股，评估作价300万人民币，持有合资公司30%股权；（为便于合资公司工商注册登记手续的办理，被告将以与下述无形资产等值的“技术”作为工商注册申请文件中被告的出资，待合资公司注册成立后，被告应按本条约定的出资方式向合资公司转移下述无形资产）。3.1.1.1被告合法拥有的http://www.cnkc.cn互联网域名；3.1.1.2被告现有的全部犬业行业相关信息网上发布与收集、整理、运营平台及相关业务，包括但不限于：中国犬业网（域名为http://www.cnkc.org/）现已搭建的犬业信息数据收集、业务培训、产品推荐、信息交流、咨询服务、网站会员发展、犬业行业比赛、展会、展览、交流等全部运营业务。3.1.2乙、丙、丁、戊四方（即三原告及案外人华夏国际金融顾问有限公司）各以现金人民币200万元、200万元、100万元、200万元作为出资，分别持有合资资公司20%、20%、10%、20%的股权……3.2本协议签署生效之日起30个工作日内，被告应完成对无形资产出资的评估、确认等工作，且被告应在合资公司注册成立之日起的5个工作日内，办理完成全部相关资产转移至合资公司名下的工作。3.3本协议签署生效之日起30个工作日内，乙、丙、丁、戊方（即三原告及案外人华夏金融公司）应完成全部现金出资，并由在中国注册的会计师事务所进行验资并出具验资报告”。协议签署后，第三人华夏盛牧公司于2009年3月2日依法登记成立。三原告及案外人华夏金融公司均依照发起人协议及公司章程的规定分别以现金人民币200万元、100万元、200万元、200万元作为出资，共实缴出资700万元；被告以所谓的“技术”之知识产权进行出资300万元，但该技术实际上并不存在，也没有移交给第三人公司进行实际使用。第三人公司登记成立后，支付482251.63元用于购买动物注射标签等公司运营所需物品，并拟全面开展经营活动，以实现第三人公司设立之目标。但因种种原因，虽经三原告等方多次催促，被告方一直未履行发起人协议所约定的出资义务，致使公司设立的目的不能实现，给三原告及第三人造成损失。现被告已经将其应投入第三人合资公司的无形资产与第三方长期进行合作使用，既违反了发起人协议9.3等约定，同时根据《发起人协议》“11.2本协议有效期限内，如被告将其投入合资公司的全部或部分无形资产转让或授权给任何第三方使用的，或被告与任何第三方合作开展与合资公司经营业务相同或相似的业务的，本协议其他各方有权要求被告立即停止违约行为，且被告应向本协议其他各方支付相当于合资公司注册资本的10%作为违约金”，故被告应停止该等违约行为并向三原告支付100万元人民币的违约金。另，根据《发起人协议》“11.3由于各方中任意一方的过错，致使本合资协议不能履行或不能完全履行的，由有过错的一方向其他各方承担相应赔偿责任”之规定，因被告未全面履行出资义务，致使购买的价值达482251.63元的产品长达近十年未能正常投入使用，目前已经基本处于报废状态。故被告应就该等损失对三原告进行赔偿。综上，三原告起诉至法院。被告畜牧业协会的答辩意见为：被告不同意原告全部诉讼请求。被告未查询到《发起人协议》，无法核实该文件真实性，被告认为从未收到过相关文件，真实性无法确认。被告已经经过华夏盛牧公司的股东会决议进行了出资，相关文件已在工商行政部门进行了登记，具有法律效力。三原告现诉讼请求中根据《发起人协议》3.1.1.2条之约定要求被告履行相应的出资义务，但该内容本身所涉及的进行出资的资产实际不能作为资产向公司出资。而根据华夏盛牧公司工商登记的材料可以看出，被告已经依法履行了出资义务。三原告无权要求被告承担违约责任，也无权要求管理相关网站。同时应当注意的是，即使《发起人协议》存在，该协议作出在前，华夏盛牧公司的公司章程形成在后，应当认为工商登记部门所留存的关于被告出资的相关内容已经经过全体公司股东，包括三原告的认可，即各方已经依法对原协议进行了变更，故被告认为三原告无权向被告提出上述诉讼请求。第三人华夏盛牧公司的意见为，同意三原告的全部诉讼请求。三原告为证明其主张，向本院提交以下证据：1、《发起人协议》；2、华夏盛牧公司工商登记档案；3、验资报告；4、域名网页查询；5、公证书；6、购买物品票据及委托代理协议，律师费发票。被告畜牧业协会为证明其主张，向本院提交的证据为：1、华夏盛牧公司的公司章程；2、华夏盛牧公司工商登记信息；3、“纯种犬综合信息系统”知识产权-非专利技术资产评估报告；4、华夏盛牧公司验资报告；5、股东会决议；6、华夏盛牧公司章程修正案。第三人华夏盛牧公司未向本院提交证据。各方当事人对三原告提交的证据2-5，被告提交的全部证据的真实性认可，本院予以确认。各方对以下证据有异议：被告对于三原告提交的证据1《发起人协议》的真实性有异议，认为《发起人协议》上被告的签章并不是真实的，并向法院申请对印章的真伪进行司法鉴定，根据司法鉴定的结论，《发起人协议》上的被告的印章与被告所提交的样本上的印章是同一枚。故本院对于《发起人协议》上所加盖的被告的印章的真实性予以确认，对于《发起人协议》的效力本院将在裁判理由中进行认定。经审查，本院确认以下事实：一、2009年1月9日《发起人协议》中约定：甲方为畜牧业协会、乙方为盛商公司，丙方为华夏金融公司、丁方为马汇公司，戊方为名仕公司。各方经协商，就合资设立华夏盛牧公司达成一致意见，订立以下条款：2.3合资公司的运营方式：畜牧业协会于合资公司设立登记之起30日内，将作为被告出资的http://www.cnkc.cn域名的所有权转移至合资公司名下，由合资公司负责在该域名基础之上搭建中国犬业行业的第一家专业化网络商务平台；同时由合资公司独家托管行业网站“中国犬业网http://www.cnkc.org”，由合资公司独家负责“中国犬业http://www.cnkc.org”的日常经营管理工作，该行业网站的托管期限与合资公司经营期限相同”；3.1合资公司的注册资本为1000万元人民币，其股本结构及相关投入情况如下：3.1.1甲方以下述无形资产入股，评估作价300万元人民币，持有合资公司30%股权；（为便于合资公司工商注册登记手续的办理，甲方将以与下述无形资产等值的“技术”作为工商注册申请文件中甲方的出资，待合资公司注册成立后，甲方应按本条约定的出资方式向合资公司转移下述无形资产。）3.1.1.1甲方合法拥有的http://www.cnkc.cn互联网域名；3.1.1.2甲方现有的全部犬业行业相关信息网上发布与收集、整理、运营平台及相关业务，包括但不限于：中国犬业网（域名为http://www.cnkc.org/)现已搭建的犬业信息数据收集、业务培训、产品推荐、信息交流、咨询服务、网站会员发展、犬业行业比赛、展会、展览、交流等全部运营业务。3.2本协议签署生效之日起30个工作日内，甲方应完成对无形资产出资的评估、确认等工作，且甲方应在合资公司注册成立之日起的5个工作日内，办理完成全部相关资产转移至合资公司名下的工作。7.1各方共同确认合资公司经营期限为8年，合资期限自合资公司成立之日（合资公司领取营业执照之日）起计算。7.2合资期限届满各方希望续约的，应于合作期限届满前6个月内召开股东会，经股东会会议决议修改公司章程延长合资公司经营期限。9.3合资公司存续期间，禁止甲方将其投入合资公司的无形资产转让、授权或与任何第三方合作使用。11.2本协议有效期内，如甲方将其投入合资公司的全部或部分无形资产转让给或授权给任何第三方会用的，或甲方与任何第三方合作开展与合资公司经营业务相同或相似的业务的，本协议其他各方有权要求甲方立即停止违约行为，且甲方应向本协议其他各方支付相当于合资公司注册资本的10%作为违约金。二、华夏盛牧公司的工商登记档案中记载的内容包括：1、华夏盛牧公司登记备案的2009年1月11日的公司章程约定：畜牧业协会作为股东，其出资数额为300万元，出资方式为知识产权，出资时间为2011年2月17日前。公司的经营期限为8年。2、华夏盛牧公司登记备案的2009年3月31日的公司章程修正案约定：畜牧业协会作为股东，其出资数额为300万元，出资方式为知识产权，出资时间为2009年3月27日。3、2009年3月27日，由中都国脉（北京）资产评估有限公司出具的《“纯种犬综合信息系统”知识产权—非专利技术资产评估报告》（中都评报字【2009】1号）中记载：本次评估的委托方为华夏盛牧公司，评估目的为量化畜牧业协会所有的“纯种犬综合信息系统”知识产权—非专利技术于评估基准日（2009年3月15日）的市场价值，为委托方华夏盛牧公司拟以该知识产权作为注册资本金向华夏盛牧公司投资作为价值参考依据。评估结论为，通过评估，本公司认为在评估基准日2009年3月15日，非专利技术所有人畜牧业协会所有的“纯种犬综合信息系统”知识产权—非专利技术的市场价值为300万元。4、2009年3月27日《华夏盛牧公司验资报告》中记载：截止至2009年3月27日止，本期新增实收注册资本300万元，其中畜牧业协会以知识产权—非专利技术出资300万元。5、华夏盛牧公司登记设立的时间为2009年3月2日。本院认为：《中华人民共和国公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”本案中，根据华夏盛牧公司工商登记档案中所记载的内容，畜牧业协会作为登记在册的股东，已于2009年3月27日完成了公司章程中所约定的出资义务，即通过评估确定的技术向华夏盛牧公司出资300万元。虽然涉案《发起人协议》中对于畜牧业协会的出资有相应约定，但上述约定并不能否定畜牧业协会已经按照公司章程的约定履行了全部出资义务的事实。同时，本院亦注意到，无论是《发起人协议》亦或是华夏盛牧公司的公司章程，均未对畜牧业协会在按照公司章程约定的内容完成出资义务的情况下，如何就《发起人协议》中所约定的其他出资义务（即本案中三原告主张的内容）予以替代的问题进行约定，而上述问题实际将直接影响到华夏盛牧公司的注册资本、畜牧业协会的出资额是否发生变化，故在华夏盛牧公司对于上述问题未形成有效决议的情况下，本院认为，根据上述法律规定，畜牧业协会已经完成了法律规定的出资义务，故三原告无权再以股东出资纠纷向被告主张权利。而根据三原告的诉讼请求，三原告实际是基于《发起人协议》的约定向被告主张权利，故本案的基础法律关系应认定为合同关系。基于合同关系，现《发起人协议》中约定有“畜牧业协会自合资公司设立登记之起30日内，将作为被告出资的http://www.cnkc.cn域名的所有权转移至合资公司名下，由合资公司负责在该域名基础之上搭建中国犬业行业的第一家专业化网络商务平台；同时由合资公司独家托管行业网站中国犬业网http://www.cnkc.org”，由合资公司独家负责“中国犬业http://www.cnkc.org”的日常经营管理工作，该行业网站的托管期限与合资公司经营期限相同”，而上述合同中所约定的合资公司（即本案第三人华夏盛牧公司）早已于2009年3月2日登记设立，根据各方提交的证据，并未反映在华夏盛牧公司设立后的两年内，华夏盛牧公司亦或是除畜牧业协会之外的华夏盛牧公司的其他股东基于上述协议之约定义务以及违约责任向畜牧业协会进行过主张的事实，故三原告所提起的主张已经经过了诉讼时效，已经丧失了胜诉权。综上，本院对于三原告在本案中所主张的全部诉讼请求，均不予支持。基于在本案审理过程中，被告畜牧业协会不认可《发起人协议》上其公章的真实性，故提起对印章的司法鉴定。后鉴定结论确认了《发起人协议》中畜牧业协会印章的真实性，故基于司法鉴定所产生的鉴定费用4800元由畜牧业协会自行承担。综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十八条、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（2019年修正）》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告北京盛商资产管理有限公司、原告京城马汇（北京）国际马术俱乐部有限公司、原告北京名仕犬业有限公司的诉讼请求。案件受理费19040元，由原告北京盛商资产管理有限公司、原告京城马汇（北京）国际马术俱乐部有限公司、原告北京名仕犬业有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状两份，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。在上诉期届满后七日内，仍未交纳上诉案件受理费的，视为自动放弃上诉的权利。审 判 长  文 潇人民陪审员  果振敏人民陪审员  武丕显二〇二〇年十二月十四日法官 助理  郭锶渊书 记 员  陈凯枫书 记 员  孙 艺