湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0602民初7265号原告（反诉被告）：岳阳日报文化产业有限公司，住所地岳阳经济技术开发区岳阳大道36号岳阳日报传媒集团大厦607-610室。法定代表人：李健雄，执行董事。委托诉讼代理人：马会，湖南金州（岳阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：胡雨薇，湖南金州（岳阳）律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。被告（反诉原告）：湖南尚鼎国际传媒有限公司，住所地岳阳市南湖新区南湖游路246号天鹅湖6栋2201房。法定代表人：汪友华，执行董事。委托诉讼代理人：彭圆圆，女，该公司会计。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：徐筱杉，湖南奉宪律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告（反诉被告）岳阳日报文化产业有限公司（以下简称“文化产业公司”）与被告（反诉原告）湖南尚鼎国际传媒有限公司（以下简称“尚鼎公司”）合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马会、胡雨薇，被告尚鼎公司的委托诉讼代理人彭圆圆、徐筱杉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付保底经营费1845192元，并支付滞纳金91823元（以200000为基数，自2018年12月1日起按日万分之五计算，暂计算至2020年9月16日，滞纳金为65500元，后计算至实际付款之日止；以1645192为基数，自2020年8月15日起按日万分之五计算，暂计算至2020年9月16日，滞纳金为26323元，后计算至实际付款之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年12月1日，原告文化产业公司（甲方）与被告尚鼎公司（乙方）签订《高铁岳阳东站灯箱广告媒体战略合作经营合同》（以下简称为合作经营合同），合同第四条约定“保底经营费用：三年，第一年（2018年12月1日至2019年12月1日）灯箱广告位的保底经营费用合计人民币共430万元。第二年（2019年12月1日至2020年12月1日）灯箱广告位的保底经营费用合计人民币共451万元。……”第五条约定“付款方式：乙方第一年的保底经营费在本合同签订之日起的10个工作日内先支付230万元保底经营费用给甲方，余款200万元于2019年8月15日前支付。2020年的保底经营费用于2019年12月1日前支付230万元，余款221万元于2020年8月15日前支付；”第九条第三款约定“如乙方不能按时交纳保底经营费用，……除向乙方追回应交纳的保底经营费用外按每逾期一天向乙方追缴千分之一的滞纳金。”被告违反合同约定逾期支付第一年保底经营费用25万元、2020年保底经营费用221万元，共计246万元。原告分别于2020年9月1日、9月4日向被告发函通知被告付款，被告以A3、C13、C14、K1、K2灯箱被岳阳东站改造工程施工方拆除为由拒绝向原告支付剩余全部款项，但原告在广告位拆除时已经向被告进行了沟通和说明，广告位拆除后原告也按照合同约定多次通知被告协商解决，以期共同寻求补救措施和解决办法，但被告一直不配合。现原告主张被告应支付扣除补充协议中减免的27万元及A3、K1、K2灯箱无法正常使用期间外的保底经营费用1845192元及相应滞纳金91823元。被告尚鼎公司答辩并反诉称，2018年11月21日，原、被告签订《高铁岳阳东站灯箱广告媒体战略合作经营合同》，后又于2019年2月25日、10月30日签订《补充协议》各一份。合同及补充协议约定，所有文广公司批复的岳阳东站灯箱广告媒体商业部分交付反诉人保底战略合作经营，为期三年，自2018年12月1日至2021年12月1日止，第一年交纳430万元，第二年交纳451万元，第三年交纳473万元，三年合计1354万元，甲方（被反诉人）在合同期内无正当理由不得无故解除与乙方（反诉人）的合同，否则视为违约，甲方除在约定时间内退还乙方当年已交全额保底经营费用外，须按已交保底经营费用20%给予乙方赔偿（2019年10月30日补充协议改为按当年租赁期内已付总额的30%支付违约金）。合同开始履行后，反诉人于2018年11月、12月、2019年10月、2020年1月合计向被反诉人支付了第一年、第二年费用合计635万元。2019年7月25日，A3、C13、C14三处合同标的物广告灯箱被拆除，2019年10月9日，K1、K2两处合同标的物广告灯箱被拆除。上述五处合同标的物灭失后，反诉人致函被反诉人，提出了维权要求和解决方案，但被反诉人不但对反诉人的诉求置之不理，反而擅自将原址恢复后的广告资源挪作他用，然后要求与反诉人磋商另选他处重建广告灯箱，被反诉人拒绝。2020年10月19日，反诉人与被反诉人经过协商达成了和解协议，在被反诉人承认自己有违约行为的前提下，反诉人表示可以不追究其违约责任，并向其补交68万元广告资源使用费。被反诉人虽未在协议文本上签名盖印，但被反诉人于2020年10月21日以公函的形式正式向反诉人作出了同意协议内容的明确意思表示，只是在协议之外提出增加一个月招商期的请求，对于该请求反诉人还未来得及答复，却于2020年11月10日收到法院的应诉通知书和财产保全裁定。尚鼎公司提出反诉请求：1、责令被反诉人返还已收取反诉人的全部租金635万元；2、责令被反诉人承担违约金190.5万元；3、驳回被反诉人的全部本讼请求。在审理过程中，尚鼎公司申请增加一项诉讼请求“判令原、被告之间签订的战略合作经营合同以及相应的补充协议已于2020年10月19日已解除。”文化产业公司就尚鼎公司的反诉辩称，一、尚鼎公司要求文化产业公司退还已收取的635万元无任何事实和法律依据，应予驳回。1、尚鼎公司实际支付的租金是435万元；2、文化产业公司没有在合同期内无故解除合同，没有义务退还租金。二、尚鼎公司要求文化产业公司支付违约金190.5万元没有事实和法律依据，应予驳回。1、文化产业公司没有违约行为。广告牌的拆除是政府行为，属于不可抗力；2、尚鼎公司在本案中存在延期支付经营费的违约行为；3、尚鼎公司主张的违约金过高，不符合合同约定及法律规定。综上，文化产业公司不存在违约行为，尚鼎公司的反诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。本院组织当事人对本案证据进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，并依据所采信的证据结合当事人陈述认定事实如下：文化产业公司与岳阳日报传媒集团有限责任公司均系岳阳日报社独资设立。2018年10月8日，岳阳日报传媒集团有限责任公司与广州铁路文化广告有限公司签订《广告代理协议》，约定广州铁路文化广告有限公司将岳阳东站站内灯箱广告媒体的经营权交由岳阳日报传媒集团有限责任公司代理广告业务,共计66块灯箱媒体,面积共计899.66㎡,其中41块灯箱媒体、面积630.37㎡由岳阳日报传媒集团有限责任公司用于发布商业广告,剩余25块灯箱媒体、面积269.29㎡用于发布公益广告。2018年11月21日，原告文化产业公司（甲方）与被告尚鼎公司（乙方）签订《高铁岳阳东站灯箱广告媒体战略合作经营合同》（以下简称为合作经营合同），合同约定所有文广公司批复的岳阳东站灯箱广告媒体商业部分交付乙方保底战略合作经营；第四条约定“保底经营费用：三年，第一年（2018年12月1日至2019年12月1日）灯箱广告位的保底经营费用合计人民币共430万元。第二年（2019年12月1日至2020年12月1日）灯箱广告位的保底经营费用合计人民币共451万元。……”第五条约定“付款方式：乙方第一年的保底经营费在本合同签订之日起的10个工作日内先支付230万元保底经营费用给甲方，余款200万元于2019年8月15日前支付。2020年的保底经营费用于2019年12月1日前支付230万元，余款221万元于2020年8月15日前支付；……”第九条第三款约定“如乙方不能按时交纳保底经营费用，……除向乙方追回应交纳的保底经营费用外按每逾期一天向乙方追缴千分之一的滞纳金。”之后，原、被告分别于2019年2月25日、10月30日各签订一份《补充协议》，约定因甲方占用广告画面，由原告补偿被告共计227万元，该款中的200万元在2019年8月1日乙方应付款项中减免，27万元在2020年8月1日乙方应付款项中减免，双方约定乙方应于2019年12月1日前支付的租赁费用提前至2019年11月1日前支付。被告于2018年11月30日付给原告115万元，12月3日付款55万元，12月5日付款60万元，2019年10月30日付款200万元，2020年1月16日付款5万元，共计435万元。为缓解岳阳东站出站通道人流拥挤、候车厅面积较小等问题，提升岳阳东站的窗口形象，2018年8月13日，岳阳市发改委对岳阳东站出站口改造、北侧站房加盖项目进行了立项批复（岳发改审[2018]59号）。岳阳市交通建设投资集团有限公司为此分别于2019年7月29日和10月15日致函原告，为配合上述项目的建设，要求原告拆除A3、C13、C14、K1、K2灯箱，原告按通知拆除了上述灯箱。此后，原告于2020年5月份恢复了C13、C14两个广告位，但该两个广告位不在原址。在此期间，尚鼎公司委托湖南奉宪律师事务所于2020年元月6日向文化产业公司出具律师函，就A3、C13、C14、K1、K2灯箱被拆除一事提出，由文化产业公司书面承诺，在东站改造工程完工后第一时间恢复被拆除的广告灯箱，并重新向尚鼎公司交付；被拆除的灯箱恢复并重新交付之前尚鼎公司暂停向文化产业公司支付一切费用；由文化产业公司赔偿因灯箱被拆除导致尚鼎公司向广告客户支付的违约赔付款；自灯箱拆除之日起至重新交付之日止的履约期限无条件足额顺延。尚鼎公司还要求文化产业公司在三日内作出书面承诺，逾期则依法解除合同，并要求文化产业公司承担相应的违约责任。……文化产业公司于2020年7月10日复函称，广告位的拆除属于不可抗力，在广告位拆除时已进行沟通和说明，双方应在友好协商的前提下解决相关问题；广告位拆除后，曾多次邀请尚鼎公司与文广公司三方联合勘验现场以求补救措施及解决办法，尚鼎公司不予配合；对广告位缺失期间的经营补偿问题应根据合同条款、缺失时间、政府和广铁政策等多方面因素共同评估确定补偿办法。尚鼎公司于2020年7月20日出具《业务沟通函》称文化产业公司将广告位拆除归于不可抗力没有法律依据，并表示不能接受文化产业公司提出的建议和意见等。2020年9月4日，文化产业公司委托湖南金州（岳阳）律师事务所向尚鼎公司发送《律师函》要求尚鼎公司支付保底经营费用余款221万元，尚鼎公司于2020年9月7日复函认为文化产业公司在合同标的物已经灭失的情况下仍主张合同费用没有依据。2020年9月25日，尚鼎公司向文化产业公司发送《解除合同告知函》：自即日起解除前述《合作经营合同》及其关联的《补充协议》。为方便财务结算，合同解除基准日定为2020年10月9日。……双方互不追究违约责任。本院受理文化产业公司于2020年10月9日提起诉讼后，文化产业公司（甲方）与尚鼎公司（乙方）于2020年10月19日经过谈判与磋商，由尚鼎公司制作《合同解除协议书》载明“一、自2020年10月19日起解除原合同及其关联的《补偿协议》。自原合同及其关联的《补偿协议》解除之日起，除已被拆除的5块灯箱外，余下岳阳东高铁站内广告灯箱媒体乙方已全部交还给甲方，任何一方无异议。二、合同解除后，履行期间产生的各种费用计算至2020年10月19日止，具体明细如下：……2、5）、站内被拆除灯箱五块（C13、C14、K1、K2、A3），甲方应补偿乙方47万元；综上1、2所列明细，甲、乙双方各自应向对方支付的款项互相递减之后，乙方还应向甲方支付租金68万元。……七、本协议自双方签字盖章之日起生效。”尚鼎公司在该协议上盖章。2020年10月21日，文化产业公司对尚鼎公司发出《工作联系函》，表示经集体研究决定原则上同意由尚鼎公司一次性支付68万元处理，但同时提出尚鼎公司应按合同约定的租金标准承担一个月招商期的租金。尚鼎公司不同意承担招商期的租金。本院认为，原告文化产业公司与被告尚鼎公司签订的《高铁岳阳东站灯箱广告媒体战略合作经营合同》及两份《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律法规的禁止性规定，合法有效，对双方具有法律约束力。根据合同约定，尚鼎公司应于合同签订之日起的10个工作日内先支付第一年的保底经营费230万元给甲方，余款200万元于2019年8月15日前支付。2020年的保底经营费用于2019年12月1日前支付230万元，余款221万元于2020年8月15日前支付。至原告起诉之日，被告应向原告支付保底经营费用共计881万元，而被告实际支付435万元，加上双方在《补充协议》中约定的因灯箱占用由原告补偿被告的227万元，合计662万元，尚差219万元；另外，因岳阳东站改造，造成5块灯箱被拆除，被告对此无过错，原告应适当减少被告的租金，根据双方于2020年10月19日的协商情况，本院确定被告应付租金减少47万元；两项相抵被告还应向原告支付保底经营费用172万元。被告未按时足额支付保底经营费用，构成违约，应承担相应的违约责任；但鉴于被告逾期付款是因为在合同履行过程中，因第三方原因造成合同标的物灭失，被告对此无过错，原告存在违约给被告造成一定损失，被告因此拒绝支付余款，具有一定合理性，本院对原告要求被告支付违约金的主张不予支持。至于尚鼎公司以文化产业公司存在违约行为，双方已于2020年10月19日就合同解除达成一致为由提出的确认合同及补充协议已于2020年10月19日已解除、原告返还已收取的全部租金635万元并承担违约金190.5万元反诉要求，本院认为不能成立。合同解除分为合意解除和法定解除两种情况，本案原、被告显然就合同解除并未达成一致，不构成合意解除；至于原告因政府行为导致合同标的物5块广告灯箱不能交付使用构成违约，但鉴于对岳阳东站的改造是为了缓解岳阳东站出站通道人流拥挤、候车厅面积较小等问题，提升岳阳东站的窗口形象，属于民生工程，原、被告均应积极响应与配合；另外，岳阳政府对岳阳东站改造的改造行为属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，应部分或全部免除原告的责任，加之合同标的物广告灯箱共计66块，案涉C13、C14、K1、K2、A3仅占其中极少部分，该部分被拆除，并不影响合同目的的实现，且本院已对该部分广告灯箱被拆除的赔偿问题作出处理，合同应当继续履行，但双方可根据被拆除灯箱实际恢复情况，就租金作出适当变更。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）湖南尚鼎国际传媒有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）岳阳日报文化产业有限公司支付172万元保底经营费用；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告（反诉被告）岳阳日报文化产业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）湖南尚鼎国际传媒有限公司的所有反诉请求。本案本诉案件受理费22233元，由原告（反诉被告）岳阳日报文化产业有限公司负担2000元，被告（反诉原告）湖南尚鼎国际传媒有限公司负担20233元；反诉案件受理费34792.5元，由被告（反诉原告）湖南尚鼎国际传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈 昱人民陪审员  李岳斌人民陪审员  邓淑辉二〇二〇年十二月九日书 记 员  张 樱附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。