河北省行唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0125民初1543号 原告沈建国，男，1965年6月20日出生，满族，住河北省承德市平泉县。 委托代理人张利国，河北张利民律师事务所律师。 被告石家庄鹏海制药股份有限公司。 法定代表人赵国庆，该公司董事长。 统一社会信用代码911301258045006332。 地址河北省石家庄市行唐县经济开发区。 被告江智慧，男，1986年6月6日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市临漳县，现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 被告赵国庆，男，1962年2月23日出生，汉族，户籍所在地河北省邯郸市丛台区，现住河北省石家庄市行唐县经济开发区。 三被告委托代理人代盼盼、封振国，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 原告沈建国与被告石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称鹏海公司）、江智慧、赵国庆股票回购合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈建国及其委托代理人张利国、被告石家庄鹏海制药股份有限公司、江智慧、赵国庆委托代理人代盼盼、封振国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告沈建国向本院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告之间签订的股份认购委托合同及补充协议；2、要求判决被告立即返回原告依据认购委托合同支付的叁拾贰万伍仟元股票认购款；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年4月12日原、被告双方签订石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同，该协议约定，甲方（沈建国）拟通过乙方（江智慧）认购公司发行股票中的伍万股，认购价格为人民币6.5元／每股。拟委托乙方向公司支付人民币共计叁拾贰万伍仟元（325000元），我依合同约定将此笔认购款全部打入被告江智慧指定账户62×××04，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，即我依合同约定履行了全部义务。被告江智慧承诺原告成功认购公司股份，原告与第二、第三被告签订补充协议，该协议明确约定，二被告应保证2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元，2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元，2018年12月31日前启动ＩＰＯ辅导，此三项中有一项没有兑现，被告赵国庆承诺按照原告原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方（原告）实际投资额加甲方（原告）实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。现被告方三项承诺均没有兑现，理应按照补偿协议约定对原告持有的股份进行回购。原告与被告签订委托合同、补偿协议的目的是认购股票，并由此获得收益，合同签订后，被告没有履行合同、补充协议约定的义务，致使原告不能实现合同目的，被告构成根本违约，原告诉至贵院，要求贵院依法解除原、被告签订的委托合同、补充协议，判决被告江智慧返还原告股份，金额为叁拾贰万伍仟元（325000元），被告赵国庆是第一被告公司的法人，有权代表公司对外签订协议，故三被告对返还原告股份认购款负连带责任。综上所述，请求贵院在查明本案事实的基础上，判决支持我的诉讼请求，以维护我的合法权益。 原告围绕其诉讼请求向本院提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同（合同编号8615059）一份。内容为：本“石家庄鹏海制药股份有限公司股份认购委托合同”（以下简称“本合同”）由下列双方于2018年4月12日签署，甲方（委托方）：沈建国，乙方：江智慧，鉴于：石家庄鹏海制药股份有限公司（以下简称“公司”）系一家依法律、法规及规范性文件成立并有效存续的股份有限公司，公司股票已依法在全国中小企业股份转让系统（以下简称“全国股转系统”）挂牌并公开转让，股票简称为：鹏海制药，股票代码：870773。乙方为公司股东。3、甲方拟依据本合同的有关约定委托乙方认购公司本次定增发行之股票，乙方同意接受甲方的委托。为此，经友好协商，根据《中华人民共和国合同法》等法律、法规及相关规范性文件的规定，本着平等自愿的原则，经友好协商，达成以下合同，共同信守。第一条认购数量、价格及支付方式，1.1甲方拟通过乙方认购公司发行股票中的伍万股，认购价格为人民币6.5元／股。拟委托乙方向公司支付人民币共计325000元（大写：叁拾贰万伍仟元），以下简称“认购款”。1.2甲方应不晚于本合同签署后的叁个工作日内将认购款支付至乙方指定账户。1.3乙方应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将甲方支付的本次认购款汇入公司账户。1.4乙方指定账户如下，账户名称：江智慧，开户银行：中信银行石家庄翟营大街支行，银行账户：62×××04。第二条甲方的权利和义务，2.1甲方作为公司股权的实际所有权人，有权依据本合同对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正。2.2甲方承诺自定增完成之日起持股时长不低于1年，持有股份期间，甲方可按实际出资比例享有因公司股权而产生的收益，包括现金分红、送配股等财产性权益。2.3甲方应按照本合同的约定支付认购款项。2.5甲方应在企业ＩＰＯ申报之前开立好全国中小企业股份转让系统账户，并配合乙方将甲方委托乙方认购的股份交割至该账户。第三条乙方的权利与义务，3.1乙方应积极配合甲方在企业ＩＰＯ申报之前将甲方认购的股份交割至甲方开立的全国中小企业股份转让系统账户。3.2乙方应积极配合甲方认购公司的定增股份包括完成股份交割及接受甲方委托按照股转系统交易规则交易退出，在未经甲方同意的情况下，不得以任何方式转让或质押甲方实际持有的股票份额。5.2乙方承诺并保证如下（2）乙方将应按照本合同的约定将甲方已经支付的认购款项汇至指定账户，保障甲方成功认购公司股份。甲方沈建国签字捺印，乙方江智慧签字加盖手章，2018年4月12日。 2、补充协议（合同编号8615059）一份。主要内容为：本合同由以下三方签署，甲方沈建国，乙方江智慧，丙方赵国庆，鉴于：1、甲方与乙方于2018年4月12日签订了《股份认购委托合同》；2、甲方为投资人，不直接参与石家庄鹏海制药股份有限公司（下称“项目公司”）的经营；3、丙方是项目公司的实际控制人。上述各方根据中华人民共和国有关法律规定，经过友好协商，达成一致，特订立本协议如下条款，以供各方遵守。第一条甲方出资认购项目公司定向发行的股票，是以丙方保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。第二条回购及投资补偿，若丙方承诺的上述三个事项中任意一项未达到，丙方承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照甲方实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去甲方已获得的分红、业绩补偿等权益。投资者回购条件成立后，在30日内未向丙方书面形式提出回购的，则视为放弃回购权利，视为继续持股。丙方在投资者提出书面回购之日起60日内完成回购。甲方沈建国签字捺印，乙方江智慧签字加盖手章，丙方赵国庆签字加盖手章。 3、中国农业银行转账业务客户回执一份。证明：2018年4月12日原告沈建国向被告江智慧指定账户转账325000元。 4、中国证监会河北监管局告知函和答复函各一份。证明：2020年6月9日，中国证监会河北监管局对原告反映的被告鹏海公司及江智慧存在违法行为，江智慧涉嫌以代持定增股份名义进行非法集资，要求退还定增款及利息的情况依职办理并作出了答复。2020年7月13日对原告反映被告鹏海公司及江智慧存在违法行为，请求证监会调查违法事实并处理的事项进行了核实，并已将被告赵国庆等人涉嫌以鹏海公司定向发行名义进行非法集资的线索通报石家庄市人民政府。 5、原告与被告江智慧、鹏海公司及鹏海公司员工祁宏强的微信聊天截屏，证明被告江智慧承诺退还原告股权认购款并提供退款申请书样版，但之后经原告电话、微信多次联系，被告方均不予回复的事实。 被告鹏海公司、江智慧、赵国庆辩称，鹏海公司不是适格的被告，不是认购委托协议及补充协议的合同主体，非合同的相对方，不应当承担责任，从协议看对赌双方是原告与赵国庆，而非鹏海公司，赵国庆作为合同主体承诺满足条件回购，只能代表其个人，虽然其是公司实际控制人，但公司股东众多，公司事务需要股东会、董事会表决同意，在合同中没有加盖公司印章或者获得公司授权的情况下，不能推定法定代表人的行为由鹏海公司承担，公司法明确规定公司不能随意回购股份，因此，应当驳回原告对鹏海公司的诉讼请求。从认购委托协议及补充协议来看，对赌的双方是投资人与赵国庆，江智慧不属于对赌的双方，江智慧只是股份代持人员，其已经按照合同履行自己的义务，不存在违约行为，补充协议第二条明确约定承担回购义务的人是赵国庆，应当驳回原告对江智慧的诉讼请求。认购协议、补充协议系原告与被告江智慧、赵国庆签订，江智慧属于代持人员，对赌承担义务的人是赵国庆本人，补充协议第一条约定了保证实现的事项，签订协议后，赵国庆与公司高管努力经营，公司2017年度净利润为2002.16万元，2018年度净利润为3014.46万元，且2018年11月21日鹏海公司与民生证券股份有限公司签订合作协议，启动IPO辅导，补充协议约定的保证事项已经全部实现，并未触发回购条款，因此原告在回购条件未成就时要求回购无事实和法律依据，应驳回原告诉讼请求。 被告鹏海公司、江智慧、赵国庆围绕其主张向本院提交以下证据： 1、石家庄鹏海制药股份有限公司中兴财光华审会字（2018）第217005号审计报告一份。证明：2017年鹏海公司净利润为20021648.23元。 2、石家庄鹏海制药股份有限公司亚会B审字（2019）0957号审计报告一份。证明：2018年鹏海公司净利润为30144553.96元。 3、石家庄鹏海制药股份有限公司与民生证券股份有限公司资本运作之总体合作协议一份。证明2018年11月21日被告鹏海公司与民生证券股份有限公司签订资本运作之总体合作协议，通过资本运作实现资源优化配置并提升股东价值，委托民生证券股份有限公司为其提供资本运作服务。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证，经庭审质证，被告对原告提交的证据1认购委托合同、证据2补充协议的真实性无异议，对证据3中国农业银行转账业务客户回执无异议，根据认购委托合同已经将认购款汇入公司账户，关于股份代持，鹏海公司认购时是在全国中小企业股份转让系统中上市，并非A股或B股上市，此时股份代持并不违反法律的强制性规定，鹏海公司2017、2018年度有经营利润，但有经营利润是否分红由公司股东大会决定。公司在2019年对公司股东认购方进行配股，让被告鹏海公司承担法律责任没有法律依据。本案中的三被告也未涉嫌刑事犯罪，被告赵国庆签字回购只能代表其个人，对赌的双方可以是公司实际控制人和投资人，也可以是目标公司跟实际投资人，从本案来看对赌的不包括鹏海公司，回购的条件没有成就。对证据4中国证监会河北监管局告知函和答复函真实性认可，关于答复函不是对非法集资的认定，告知函需要与企业另外两个被告核实情况，告知函没有明确的处理决定。 原告对被告提交的证据1石家庄鹏海制药股份有限公司中兴财光华审会字（2018）第217005号审计报告、2石家庄鹏海制药股份有限公司亚会B审字（2019）0957号审计报告真实性没有异议，作为投资人对于审计报告的内容，应该告知原告，我们从来没有见过这些，在签订合同的时候被告应该明确告知，不应是平台告知。对证据3石家庄鹏海制药股份有限公司与民生证券股份有限公司资本运作之总体合作协议的真实性有异议，被告证明他们启动IPO，但是协议相对方民生证券没有到场，我们对协议真实性不认可。同时，IPO的启动被告只提交了与证券公司资本运作的协议，与律师事务所、会计师事务所签订的协议都没有提交，发行股票是需经审批的，我们也未看到公司审批手续。 本院经审理认定事实如下： 根据国家企业信用信息公示，被告鹏海公司是一家成立于2006年12月4日的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），公司法定代表人为被告赵国庆。被告赵国庆与被告江智慧均系被告鹏海公司的股东。被告鹏海公司于2017年1月16日在全国中小企业股份转让系统（以下简称全国股转系统）挂牌交易，股票简称为鹏海制药，股票代码为870773。2018年4月12日，原告委托被告江智慧认购被告鹏海公司定增发行的股权，并与被告江智慧签订《石家庄鹏海制药股份认购委托合同》，约定原告通过被告江智慧认购公司发行股票中的伍万股，认购价格为人民币6.5元/股，委托被告江智慧向公司支付人民币325000元。原告不晚于合同签署后的三个工作日内将认购款支付至被告江智慧指定账户，被告江智慧应按照公司在全国中小企业股份转让系统网站上披露的股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的本次认购款汇入公司账户。原告与被告江智慧、赵国庆又签订《补充协议》，约定原告出资认购项目公司定向发行的股权，是以被告赵国庆保证实现以下事项为基础的：1、2017年项目公司承诺净利润不低于2000万元；2、2018年项目公司承诺净利润不低于3000万元；3、2018年12月31日前启动IPO辅导。若被告赵国庆承诺的上述三个事项中任意一项未达到，被告赵国庆承诺按照投资者原认购金额回购投资人购买的股份，持股期间按照原告实际投资额+甲方实际投资额的年化12%的利率进行回购。回购价格应减去原告已获得的分红、业绩补偿等权益。2018年4月12日，原告按照合同约定向被告江智慧银行账户转账325000元。原告向被告江智慧支付股权认购款后，三被告未向原告进行过分红。原告通过微信聊天向被告江智慧、赵国庆要求回购股权，被告江智慧、赵国庆同意返还原告股权回购款并向原告发送退款申请书，之后经原告电话、微信等方式联系未能得到二被告回复。原告沈建国向中国证监会河北监管局反映被告鹏海公司及被告江智慧存在违法行为，中国证监会河北监管局于2020年6月9日向原告送达冀证监告知字［2020］44号告知函，告知已根据提供线索依职责办理，并将有关情况作出答复。中国证监会河北监管局于2020年7月13日向原告送达冀证监复字［2020］37号答复函，答复原告沈建国经调查核实，已将赵国庆等人涉嫌以鹏海制药定向发行名义进行非法集资的线索通报石家庄市人民政府。现原告要求解除其与被告江智慧、赵国庆、鹏海公司签订的股份认购委托合同及补充协议，返还其股权认购款人民币325000元。 另查明，本院在全国股转系统查询被告鹏海公司信息可知：2018年5月10日，被告鹏海公司召开2017年年度股东大会，审议通过了《关于的议案》。本次股票的发行价格为人民币6.5元/股，发行总股数不超过10000000股（含10000000股），募集资金不超过65000000元（含65000000元）。此次股票发行为定向增发，股票发行的认购对象为12名，包括在册股东2名和新增外部投资者10名，在册股东放弃优先认购权，与外部投资者同等条件参与认购。被告江智慧计划认购：3000000股，19500000元。2018年7月3日，被告鹏海公司在全国股转系统披露《石家庄鹏海制药股份有限公司股票发行认购结果公告》，公告显示：根据最终缴款结果，陈永红、李磊未在《股票发行认购公告》及《股票发行认购延期公告》约定的缴款时间缴款，视为放弃认购，江智慧与刘彩霞因个人原因，未能按照《股票发行认购公告》披露的认购金额缴款。被告江智慧实际认购：2600000股，16900000元。2017年被告鹏海公司净利润为20021648.23元，2018年被告鹏海公司净利润为30144553.96元。2018年11月21日，石家庄鹏海制药股份有限公司与民生证券股份有限公司签订了资本运作之总体合作协议，委托民生证券股份有限公司为其提供资本运作服务。 本院认为，原告沈建国与被告江智慧签订的《股份认购委托合同》及与被告江智慧、赵国庆签订的《补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同。本案中，原被告未协商一致解除合同，又不符合法定解除的情形，原告已按照合同约定支付股权认购款，被告亦应按照合同约定履行合同义务，故原告要求解除其与被告江智慧、赵国庆签订的《股份认购委托合同》及《补充协议》的诉讼请求，本院不予支持。本案争议的焦点为：1、原告要求被告江智慧、赵国庆、鹏海公司回购股权的条件是否成就；2、履行股权回购义务的责任主体。 关于原告要求被告江智慧、赵国庆、鹏海公司回购股权的条件是否成就的问题。首先，根据现有证据，被告鹏海公司2017年和2018年的利润已达到2000万和3000万。对于条件三，IPO辅导是指有关机构对拟发行股票并上市的股份有限公司进行的规范化培训、辅导与监督，被告鹏海公司虽于2018年11月21日与民生证券股份有限公司签订合作协议，但该合作协议不能证明其已实际启动IPO辅导，签订合作协议并非IPO辅导的工作内容，且被告江智慧、赵国庆、鹏海公司均未能向本院提供鹏海公司已经实际启动IPO辅导的其他证据，故被告鹏海公司IPO辅导工作并未开始启动，原告的预期投资目的未能实现。其次，通过原告提供的微信聊天截屏可知，被告江智慧、赵国庆曾同意返还原告股权回购款，但经原告电话、微信等多种方式与被告江智慧、赵国庆联系均未能得到二被告回复。原告向中国证监会河北监管局反映被告鹏海公司及被告江智慧、赵国庆存在违法行为的情况，说明原告已经多次向被告方提出回购股权的请求，故《补充协议》约定的股权回购的条件已经成就，原告要求回购股权，本院予以支持。 关于履行股权回购义务的责任主体的问题。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。《股票发行认购委托协议》系委托合同，原告的合同义务是将认购款转至被告江智慧指定账户，被告江智慧的合同义务是按股票发行认购公告规定的时间、方式将原告支付的股权认购款转至被告鹏海公司账户。被告江智慧虽系《补充协议》的合同主体，但协议的权利义务主体为原告与被告赵国庆，被告江智慧在协议中不享有实质性的权利，亦未约定其应当履行的义务。故原告要求被告江智慧履行回购义务，无事实及法律依据，本院不予支持。《补充协议》的实际权利义务主体为原告与被告赵国庆，现在合同约定的股票回购条件已经成就，原告要求被告赵国庆按照合同约定回购股票，本院予以支持。被告鹏海公司均非《股份认购委托合同》及《补充协议》的合同主体，根据合同相对性原则，原告主张被告鹏海公司返还股权认购款的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条规定，判决如下： 一、被告赵国庆于本判决生效之日起十日内向返还原告沈建国股权回购款人民币325000元。 二、驳回原告沈建国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6174元，减半收取3087元，由被告赵国庆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省行唐县，邮政编码：050600，收件人：材料收转窗口，联系电话：0311-826××××9）。上诉案件受理费6174元应当在上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行股份有限公司华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 刘振平 二〇二〇年十二月二日 法官助理 张 洋 书 记 员 马文娟