四川省珙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1526民初1535号 原告（并案被告）：代成红，男，汉族，1976年9月11日出生，住四川省珙县。 委托诉讼代理人：陈其宾，四川顺道律师事务所律师。 被告（并案原告）：四川省珙县中正化学工业有限公司，住所地四川省珙县珙泉镇下坝村，统一社会信用代码：91511526909304153U。 法定代表人：骆云，董事长。 委托诉讼代理人：陈立，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘宗模，四川戎星律师事务所律师。 原告代成红与被告四川省珙县中正化学工业有限公司（简称中正公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理，与本院2020年10月22日立案的（2020）川1526民初1550号原告四川省珙县中正化学工业有限公司与被告代成红劳动争议纠纷一案系双方当事人对同一仲裁裁决不服分别向本院提起的诉讼，本院于2020年10月28日依法裁定将（2020）川1526民初1550号案件并入本案审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）代成红的委托诉讼代理人陈其宾，被告（并案原告）中正公司的诉讼代理人陈立、刘宗模，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告代成红向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付解除劳动合同经济补偿金83279.17元（3620.83元/月×23月）；2.判令被告支付2019年未休年休假工资3310.34元（2400元/月÷21.75天×15天×2倍）；3.判令被告支付2019年拖欠的加班工资8436.21元；4.判令被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金82834.56元；5.本案的诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：原告代成红于1997年3月31日入职被告中正公司，在化工车间从事焙烧工作。入职转正后与公司签订劳动合同，并于2018年8月1日再次签订为期3年的劳动合同，劳动合同期限至2021年7月31日结束。2019年1月至12月的月平均工资为3620.83元。原告在公司期间勤勤恳恳，完成了各项工作。2019年度，原告按照被告要求，按三班两倒的考勤制度提供劳动，全年未休年年休假。但被告未足额支付加班工资，也未支付未休年休假工资。2005年12月9日原告在工作中受伤，经宜宾市劳动能力鉴定中心鉴定：符合伤残等级鉴定标准玖级。被告因经营不善于2019年12月25日以通知形式宣布全面停止生产、公司解散，单方面解除劳动合同，自2020年1月1日起不再计发工资。同时被告中正公司单方宣布职工安置方案。上述安置方案，无任何事实依据和法律依据。因此，上述中正公司的行为严重违反《劳动法》《劳动合同法》等法律法规，严重损害了原告的合法权益。故诉至贵院请求依法判决。 针对原告代成红提出的诉讼请求，中正公司辩称，关于劳动者主张的解除劳动合同的经济补偿金，应以中正公司提出的诉状为准，即便按劳动者的诉称，劳动者经济补偿金基数也应当以其基本工资加绩效工资加岗位工资减去个人社会保险应承担部分，对工资表列入的加班工资不应纳入计算基数，中夜班工资是因公司生产企业特殊性造成，根据各劳动者轮班情况，会出现中夜、凌晨工作的情况，中正公司发放的中夜班工资，也应纳入加班工资范围，对各劳动者轮班不同，加班工资也不同。劳动者入职时间涉及到两个方面，原由磷铵厂转入的情况，磷铵厂破产时间为1998年3月，在1998年3月以前转入中正公司的，在此之前是与磷铵厂建立劳动关系，在1997年至1998年之间，涉及到劳动者在中正公司前身工作的事实，但是系磷铵厂指派，且与中正公司未形成劳动关系，1997年至1998年3月不能计算入由中正公司计发经济补偿金的情形；各劳动者与中正公司入职时间有差异的，中正公司将以书证证实其入职时间；关于劳动者主张的加班工资及未休年休假的问题，因中正公司系生产型企业，其工作时间有其特殊性，在实际的工作过程中，为保障生产正常运行，各劳动者是以倒班的情形提供劳动，中正公司在计算加班工资时是以全公司进行统一核算，再在工资表上体现，同时，中正公司所提供的打卡记录，各劳动者轮岗期间，因轮岗在节假日、休息日休息的情况，中正公司无法对每一位劳动者的加班工资进行精算，劳动者所主张的，中正公司已经统一核实后以补休的方式予以支付；2018年12月份之前中正公司生产岗位员工实行四班三倒，2018年12月后，中正公司因经营等原因，裁减人员，留厂员工增加了工作时间，改为三班两倒，就此中正公司相应提高了工资待遇，这个工资应作为加班工资；中正公司部分领导岗位人员、骨干人员在正常上班的情况下，还需排班、值班的情况，中正公司通过财务负责人张孟芳发放相应的加班、值班补贴，中正公司以张孟芳发放到劳动者的金额，是劳动者额外的工资，部份维修和电工班员工，在中正公司进行考勤登记，但在此期间，受中正公司指派到石杰公司从事具体工作，中正公司也指派石杰公司向其发放工资，该工资也应认定为中正公司发放的加班工资。关于劳动者主张一次性就业补助金及一次性工伤医疗补助金，根据工伤条例规定，系符合条件的工伤职工提出解除劳动合同才能主张，根据工伤保险条例规定，属于社保范围，劳动者不应在此主张。 并案原告中正公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金为37950元；2.判决确认不应再支付被告一次性伤残就业补助金；3.判决确认原告不应再支付被告未休年休假待遇；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于1998年11月20日与原告建立劳动关系。2019年12月3日，原告因经营困难，资不抵债决定停产、解散。2019年12月5日，原告向珙县人民政府及相关职能部门报送停产、解散决定及职工安置方案，并经政府及相关职能部门认可；于2019年12月25日向职工宣布安置方案。根据原告财务报告显示，截止停产日，原告已经资不抵债，为保证社会稳定及职工的基本利益，其职工安置方案确定的安置费是以向公司控股股东骆云个人借贷方式向职工发放。截止2020年5月18日，共安置职工203名，占需安置职工的78.38%。2020年4月，被告向珙县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2020年7月10日，珙县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书。原告于2020年9月30日收到上述裁决书。原告认为裁决书裁决的经济补偿金与原告的客观情况不符，如按此要求支付，将严重损害原告大部分职工的基本利益，并将造成重大的社会稳定隐患。同时，原告属生产型企业，其工作时间、休息休假有其特殊性，2019年被告虽未休年休假，但被告以补休或领取相关待遇方式享受了未休年休假待遇，裁决书裁决被告享受未休年休假待遇与客观事实不符。被告对经济补偿金或就业补助金享有选择权，但同时主张没有法律依据，不能同时支持。综上所述，请求依法支持原告的诉讼请求。 针对并案原告中正公司的诉讼请求，代成红辩称是依法依规提出的正当、合理的补偿要求，代成红依法依规向中正公司提出的补偿要求不会损害其他人的合法权益，且中正公司已经在本案之前对78%的职工进行了安置，其主张对代成红进行经济补偿将可能损害大部分职工的基本利益没有事实依据，应当驳回中正公司的全部诉讼请求，具体如下：一、应当按代成红在中正公司的工龄乘以其离职前12个月的平均工资计算并支付解除劳动合同经济补偿金；二、代成红应享受带薪年假，因中正公司工作原因未安排代成红享受带薪年假，中正公司应支付代成红未休年休假工资；三、代成红2019年在中正公司加班，中正公司应向代成红支付2019年拖欠的加班工资；综上所述，中正公司的诉讼请求没有事实和法律依据，恳请人民法院查明事实真相，依法驳回中正公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：中正公司系1999年3月31日成立的有限责任公司，法定代表人为骆云，中正公司的前身为凌云硫酸厂。在中正公司成立之前，凌云硫酸厂租用原珙县磷铵厂的车间进行生产，吸纳了原珙县磷铵厂的职工168人进入凌云硫酸厂工作。1998年3月7日珙县人民政府出具《同意珙县磷铵厂申请破产的批复》，同意珙县磷铵厂破产还贷。1998年11月20日珙县磷铵厂破产清算组与骆云签订《珙县磷铵厂破产财产转让协议》。 代成红于1997年3月31日进入凌云硫酸厂工作，从事焙烧岗位工作。中正公司于2009年11月27日为代成红在社保机构申报就业情况，《四川省就业创业电子证》显示，就业登记情况中，实现就业日期为1997年3月31日，登记类型为单位就业，就业单位名称为四川省珙县中正化学工业有限公司。中正公司为代成红缴纳了养老、医疗、工伤、失业等社会保险。双方签订有劳动合同，工资按月发放。 代成红上班期间，2018年7月之前工作模式为四班三倒，每个班工作时间为8小时。2018年7月中旬至2018年11月，中正公司发生停产。因中正公司经营困难，缩减人员后，于2018年12月开始实行新的工作模式，即：在提升工资待遇的基础上，每个班次时间由原来的8小时调整为12小时，实行三班两倒，倒班后有轮休。2019年代成红未休年休假，其法定节假日休息天数为2天。 2019年12月4日中正公司向珙县经济商务信息化和科学技术局出具《四川省珙县中正化学工业有限公司关于公司结业的报告》，载明公司将于2019年12月30日结业。2020年12月25日中正公司发布《通知》并予以张贴公告，载明公司定于2019年12月30日全面停止生产，准备解散，自2019年12月26日起，公司全面停止生产，公司将对所有员工予以安置补偿。2020年1月10日中正公司发布《职工安置方案》，载明对经鉴定构成伤残等级的工伤人员安置、补偿方案为解除劳动关系，终止劳动合同，按相关法律规定办理失业保险金并享受失业保险待遇，由工伤基金支付的一次性医疗补助金，由工伤人员协助，安置补偿工作组负责到珙县社保局办理相关手续，按国家相关规定和伤残级别领取相应补偿，一次性就业补助金根据工伤职工自身伤残等级，按1650元/月标准计算，安置补偿费标准为1650元/月。中正公司通过在厂区内张贴公告形式公示《职工安置方案》，并以班组长电话通知组员的形式通知到每位劳动者。代成红知晓职工安置方案内容。 2020年3月代成红向珙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁珙县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月10日作出珙劳人仲案[2020]31号裁决书，裁决：一、中正公司支付代成红如下待遇：1.经济补偿金61380元（2790元/月×22月）；2.2019年未休年休假待遇3310.34元；3.一次性伤残就业补助金51770元；二、驳回其他仲裁请求事项。代成红及中正公司均对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。 再查，2005年12月9日代成红在中正公司工作时受伤并被认定为工伤，于2006年6月10日经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。之后，代成红仍继续在中正公司继续工作。 代成红2018年7月工资表显示：基本工资1630元、绩效工资280元、中夜班工资150元、休息日加班工资150元、节假日加班工资150元、其他加班工资100元、子女卫生保健20元、工龄补助510元。2018年9月工资表显示生活费1000元。2018年12月工资表显示：基本工资1950元、绩效工资300元、中夜班工资150元、休息日加班工资150元、节假日加班工资450元、其它加班工资50元、子女卫生保健10元、工龄补助510元。 2019年1月至2019年12月，代成红工资构成均为：基本工资1950元+绩效工资300元+中夜班工资150元+休息日加班工资150元+节假日加班工资450元+其它加班工资100元-200元不等+子女卫生保健10元（7月、8月为10元，9月-12月无）+工龄补助540元，经计算，2019年1月至2019年12月代成红月平均工资（扣除加班工资后）为：2950元。 中正公司2020年10月10日出具《职工安置情况说明》一份，内容为：“公司结业时应安置259人，截止2020年10月10日已安置203人、未安置56人，安置率78.38%。” 庭审中，代成红、中正公司均确认，双方劳动关系于2019年12月25日起解除。 本院认为，本案争议的焦点为：一、关于经济补偿金的计算；二、应否支付2019年未休年休假工资；三、应否支付加班工资；四、应否支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。 焦点一：关于经济补偿金的计算。双方对应支付解除劳动合同的经济补偿金无异议，双方争议的是经济补偿金的起算时间及计算标准。代成红主张起算时间为1997年3月31日，中正公司主张为1998年11月20日。本院认为，凌云硫酸厂系中正公司前身，中正公司在成立之前，即以凌云硫酸厂的名义开始生产，之后正式更名为中正公司，代成红自1997年3月31日进入中正公司前身凌云硫酸厂工作，中正公司为其申报的就业登记情况明确载明就业时间为1997年3月31日，就业单位为中正公司，故代成红主张其工作年限应从1997年3月31日开始计算的理由成立，本院予以支持。中正公司认为代成红已领取了原珙县磷铵厂截止到1998年3月的经济补偿金，不应重复领取经济补偿金，但中正公司所提供的《代珙县磷铵厂付职工安置费》不足以证明其主张，故对中正公司的上述意见，本院不予支持。中正公司认为在1997年到1998年3月期间，涉及到劳动者在中正公司前身工作的事实，系是受珙县磷铵厂指派，但中正公司未提供相应的证据予以证明，故对该辩称意见，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。经济补偿金所指的月工资是指不包括加班工资和非常规性奖金、津补贴、福利在内的应得工资，故扣除每月休息日加班工资、节假日加班工资及其它加班工资后，代成红解除劳动合同前十二个月的平均工资为2950元/月，则代成红的经济补偿金为67850元（2950元/月×23月）。代成红主张其经济补偿金月工资为3620.83元的理由不成立，本院不予支持。中正公司主张代成红的经济补偿金为37950元的理由不成立，本院不予支持。 焦点二：应否支付2019年未休年休假工资。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定“国家实行带薪年休假制度”，以及《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假为10天；已满20年的，年休假15天”，第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，原告主张被告支付2019年未休年休假工资符合法律规定，本院予以支持。代成红在中正公司工作年限已满20年，其年休假天数应为15天。代成红主张的2019年未休年休假工资3310.34元（2400元/月÷21.75天×15天×200%）符合法律规定，本院予以支持。中正公司认为代成红虽未休年休假，但已补休或领取了相关待遇，但未提供证据予以证明，故对该主张，本院不予支持。 焦点三:应否支付加班工资。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”。本案中，2018年7月至11月中正公司因经营困难停产，之后，从2018年12月起中正公司将劳动者的工作模式进行调整，提高了基本工资及加班工资待遇，代成红知晓中正公司上述情况，服从公司劳动安排，中正公司根据自身生产特点及经营状况，在提高劳动者待遇后，将劳动者的工作时间进行调整，安排补休，并按月固定支付劳动者休息日加班工资、节假日加班工资以及其它加班工资等的形式支付劳动者加班工资，代成红虽然有加班情形，但代成红的工资中已包括了加班工资，中正公司也按月向其发放了各项加班工资，故中正公司辩称不再支付代成红加班工资的理由成立，本院予以支持。 焦点四:应否支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。代成红于2005年发生工伤事故，被评定为玖级伤残，珙县劳动人事争议仲裁委员会根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，裁决代成红一次性伤残就业补助金为51770元（5177元/月×10个月）并无不当，本院予以确认。根据《工伤保险条例》的规定，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，代成红主张由中正公司支付一次性工伤医疗补助金，不属本案审理的范围，本院不予审查。中正公司主张不应支付一次性伤残就业补助金的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告（并案原告）四川省珙县中正化学工业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（并案被告）代成红经济补偿金67850元、2019年未休年休假工资3310.34元、一次性伤残就业补助金51770元； 二、驳回原告（并案被告）代成红的其他诉讼请求； 三、驳回被告（并案原告）四川省珙县中正化学工业有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计10元，并案案件受理费10元，减半收取为10元，保全申请费1409元，合计1419元，由被告（并案原告）四川省珙县中正化学工业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审判员  李玉兰 二〇二〇年十二月十一日 书记员  何小彤