广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初42018号原告：广州六婶小厨饮食有限公司，住所地广州市越秀区盘福路33号麒麟大厦首层。法定代表人：高智斌，执行董事。委托诉讼代理人：黎斌，广东隽博律师事务所律师。被告：蓝木全，男，1986年9月22日出生，汉族，身份证住址广东省广宁县。委托诉讼代理人：郭辉，广东诚开律师事务所律师。原告广州六婶小厨饮食有限公司（以下简称六婶小厨公司）诉案被告蓝木全劳动争议一案，本院受理后依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼法程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告六婶小厨公司的委托诉讼代理人黎斌，被告蓝木全及其委托诉讼代理人郭辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告六婶小厨公司诉称：原告不服劳动仲裁的裁决。为维护原告合法权益，请求法院判令：1、确认原告与被告自2016年5月20日至2020年1月27日存在劳动关系；2、原告无须支付被告法定节假日的加班工资；3、原告无须支付被告未休年休假工资；4、原告无须支付被告经济补偿金；5、原告无须支付被告代通知金；6、本案诉讼费由被告承担。被告蓝木全辩称：同意仲裁裁决。请求法院依法驳回原告诉讼请求。经审理查明：蓝木全曾向越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求有：1、确认申请人2016年5月20日至2020年1月27日期间与被申请人存在劳动关系；2、要求被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金33800元；3、要求被申请人支付2020年1月1日及1月25日-27日加班费2532元；4、要求被申请人支付2017年-2019年15天未休年休假工资共3172元；5、要求被申请人退回制服押金200元；6、要求被申请人支付申请人代通知金4600元。该仲裁委员会于2020年8月25日作出穗越劳人仲案（2020）695号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人在2016年5月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性向申请人支付2020年1月1日及1月25日至27日法定节假日加班工资差额1155.03元；三、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性向申请人支付2019年1月1日至2019年12月31日期间（5天）未休年休假工资1942.53元；四、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性向申请人支付解除劳动关系经济补偿金16900元；五、本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性向申请人支付代通知金4600元；六、驳回申请人其他仲裁请求。上述仲裁裁决书认定的事实情况有：蓝木全主张其于2016年5月20日入职六婶小厨公司任职味部厨师，2019年1月-6月工资为4000元/月，7月起调整为4300元/月，自10月起调整为4600元/月，其最后工作至2020年1月27日离职，离职前12个月的平均工资为4225元。被告六婶小厨公司对上述情况予以确认。双方对上述仲裁裁决及认定的事实予以认可，本院对此予以确认。双方对仲裁裁决中加班费、未休过年休假工资及离职补偿金、代通知金的计算标准和计算数额均认可。另查明：六婶小厨公司认可蓝木全在职期间未休过年休假也未支付未休过年休假工资，且其年休假为每年5天。2020年1月27日六婶小厨公司发出暂停营业敬告，其内容为“为配合目前的预防工作，我酒楼于正月初四（1月28日）起暂停营业，恢复营业时间暂定至2月3日。如有用餐需要的食客，请移步至六婶光塔店用餐，不便之处敬请见谅”。之后六婶小厨公司盘福店（蓝木全和杨亚君工作的饭店）就不再经营。2020年2月12日六婶小厨公司的盘福店大家庭微信群中有原告发出通知。其主要内容有：“关于业主南方医科大学麒麟大厦物业租赁到期不与续租，该店结束一事。店在1月28日全面停业，所有员工工资按照1月31日止正数结清，还有部分员工加班及休假的，按打卡统计数字一同结清。楼面员工，将分配至六婶光塔店及中八店继续上班，因受疫情影响，大部分人员未能回到广州，如有不服从分配，要提出辞职的请在微信提交电子辞职信件，如愿意继续留职的，将于公司通知复工时，找陈丽萍经理报到，听其安排其它两店工作”。被告未到原告六婶小厨公司的其它分店工作。以上事实由原告提供的账户明细查询及被告提供的工资表、银行流水、社保缴费记录、暂停营业公告、停业微信公告等证据予以证实。双方对其真实合法性均予以认可，本院对此予以确认。庭审中原告还提供了工资表二份，记载了楼面员工的姓名、工作岗位、出勤天数、应发及扣款情况，拟证明蓝木全的基本工资为2100元来计算其加班工资、未休年休假工资等；提供了麒麟大厦的通知一份记载了该大厦通知原告于2020年11月30日租赁期满因进行更改用途和重新规划而于2019年1月4日要原告交还大厦等内容，拟证明被告知情上述情况而不应支付代通知金，且因该提前解除租赁关系且被告不同意原告调店安排故不予支付离职经济补偿金。被告蓝木全主张上述工资表其未签字也从未看过故对其不予认可；对租赁通知书，其根本不知情也从未见过，且原告于1月28日开始停业后未再经营至今，也没有和劳动者协商好具体补偿金方案故其提起仲裁。本院认为：鉴于原、被告双方对仲裁裁决的劳动关系存续期间均予以认可，本院对此予以认定。本案争议焦点为仲裁裁决中六婶小厨公司向劳动者支付的法定节假日加班工资差额、未休年休假工资、离职经济补偿金及代通知金的合理合法性。关于法定节假日加班工资差额方面，原告所提供的工资表并没有被告的签名确认，且被告也明确表示并未见过该表格。原告也无其他补充证据证明该工资构成经被告认可及双方协商一致，故也不能就此认定该表中所记载的工资构成部分作为计算其他加班工资、未休年休假工资的标准。鉴于双方在仲裁中已认定上述加班具体日期和天数，且对加班费差额的计算标准和数额认可，故应以蓝木全月工资4225元来计算加班工资差额为1155.03元。原告所主张的以基本工资来计算没有充分证据证明，本院对此不予支持。关于未休过年休假工资方面，鉴于原告对被告蓝木全年休假5天予以认可，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”之规定，因劳动者未休过年休假且未从原告处获得未休过年休假工资，并且原告工资表所证明的工资计算基数不能由本院认定，故原告应向被告支付2019年1月1日至12月31日未休过年休假（5天）工资1942.53元。关于离职经济补偿金及代通知金方面，结合双方所提供的证据及质证意见可以认定2020年1月27日原告发出停业通知后未再实际经营，且随后也通知调整店铺员工，但和劳动者协商经济补偿金未达成一致。劳动者也就此不在原告处工作，故双方已实际解除劳动关系。由此可以认定双方劳动关系权利义务的履行基础已客观缺失，致使双方劳动合同履行不能，上述由原告提出且双方协商未能达成一致而解除劳动关系的情况，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”的情况。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，原告应向被告支付离职经济补偿金16900元；同时依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项之规定，原告也应支付一个月工资的代通知金4600元。原告以其租赁通知来主张不予支付代通知金和经济补偿金明显没有事实和法律依据。综上所述，现依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、确认原告广州六婶小厨饮食有限公司与被告蓝木全在2016年5月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；二、本判决生效之日起十日内，原告广州六婶小厨饮食有限公司一次性向被告蓝木全支付2020年1月1日及1月25日至27日法定节假日加班工资差额1155.03元；三、本判决生效之日起十日内，原告广州六婶小厨饮食有限公司一次性向被告蓝木全支付2019年1月1日至2019年12月31日期间（5天）未休年休假工资1942.53元；四、本判决生效之日起十日内，原告广州六婶小厨饮食有限公司一次性向被告蓝木全支付解除劳动关系经济补偿金16900元；五、本判决生效之日起十日内，原告广州六婶小厨饮食有限公司一次性向被告蓝木全支付代通知金4600元；六、驳回原告广州六婶小厨饮食有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州六婶小厨饮食有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 毛 磊二〇二〇年十二月十六日书记员 卢俊霖