重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初24425号原告：重庆建工第一市政工程有限责任公司，住所地重庆市渝中区人和街17号，统一社会信用代码91500000202800874X。法定代表人：程世龙，系原告董事长。委托诉讼代理人：徐兴权，北京市京师（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈雪宁，北京市京师（重庆）律师事务所实习律师。被告：林夏，男，汉族，1983年7月8日出生，住重庆市长寿区。被告：林启华，男，汉族，1964年4月24日出生，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：于凯，重庆朝瞳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘臻，重庆朝瞳律师事务所律师。原告重庆建工第一市政工程有限责任公司（以下简称“建工第一市政公司”）与被告林夏、林启华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告建工第一市政公司的委托诉讼代理人徐兴权，被告林启华的委托诉讼代理人于凯到庭参加诉讼。被告林夏经本院依法公告传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告建工第一市政公司诉称，原告与被告林夏于2016年签订了关于华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段工程《投资协议书》，约定了双方权利义务，并约定被告林夏承担项目的全部亏损责任。协议签订后，原告按约定履行义务。实施项目过程中，项目两材料供应商重庆国友物资有限公司及重庆金铧亚实业发展有限公司分别起诉欠付的租金款，并分别于2019年2月11日、2018年8月21日执行了原告款项160579元、255767元。原告多次要求被告林夏按照合同约定承担亏损责任，但林夏一直拒绝履行相关义务，被告林启华自愿作为林夏的共同债务人，承担共同偿还责任。故原告遂起诉来院，请求：1.二被告共同向原告承担赔偿损失本金416346元；2.二被告共同向原告承担损失款资金占用损失利息，2019年2月11日前资金损失利息计为5377.50元，从2019年2月12日起资金占用损失利息以416346元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止；3.本案诉讼费、保全费等费用由二被告承担。审理中，原告明确要求二被告作为共同债务人，承担连带责任，并明确资金占用损失计算方法为：以255767元为基数，自2018年8月22日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年2月11日，以416346元（160579元+255767元）为基数，自2019年2月12日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止。被告林启华辩称，原告应支付租赁费用，且支付的租赁费是基于案涉工程建设施工合理的应有支出，是施工过程中产生的债权债务关系，应作为最终结算的依据之一，项目未结算，无法判定是否为原告损失，原告无法依据协议约定追究林夏及林启华的责任。案外人重庆国友物资有限公司、重庆金铧亚实业发展有限公司是与原告签订的租赁合同，并非与被告林夏及林启华签订，根据合同相对性，租赁费应当由原告支付。根据《投资协议书》的约定，华岩石板隧道工程资金对外支付应满足三点：一是原告银行账户存于建设方已支付的工程款；二是完成给原告审批流程；三是由原告点对点支付。截止至今，建设方已向原告支付了工程款项4200多万，而原告仅向林夏支付了3000万左右，尚余1200余万元在原告账户，现林夏以原告名义签订租赁合同，应当认为原告已知且同意该行为，但原告却并未支付租赁费用，因此，以原告名义对外发生的债权债务关系由原告支付符合协议书约定，也符合工程项目财务管理制度的规定。原告未对资金使用进到合理监督和补救义务，对“损失”具有过错，即使法院认定林夏具有赔偿责任，也不应承担全部责任，被告林启华只对林夏的部分承担连带责任。被告林夏未到庭答辩，亦无书面答辩意见。经审理查明：2017年12月20日，重庆仲裁委员会受理重庆市金铧亚实业发展有限公司与原告建工第一市政公司租赁合同纠纷一案，重庆市金铧亚实业发展有限公司请求：1.建工第一市政公司支付设备租金222740元，并赔偿逾期付款损失（计算方法：从2017年10月26日起，以222740元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算至全部款项付清之日止）；2.建工第一市政公司支付律师费9000元；3.仲裁费、保全费由建工第一市政公司承担。2018年6月24日，重庆仲裁委员会作出（2017）渝仲字第2841号调解书，重庆市金铧亚实业发展有限公司与建工第一市政公司达成调解协议：建工第一市政公司承诺于2018年7月25日前支付重庆市金铧亚实业发展有限公司设备租金222740元及资金占用损失、律师费9000元、仲裁费7777元、保全费1670元。2018年8月21日重庆市第五中级人民法院划扣建工第一市政公司全部执行款255767元，支付重庆市金铧亚实业发展有限公司252086元，收执行费3681元。2018年7月7日，本院立案受理重庆国友物资有限公司与原告建工第一市政公司租赁合同纠纷一案，重庆国友物资有限公司向本院起诉要求建工第一市政公司向其支付截止2018年4月30日的租金86905.24元、物资赔偿77389.10元及逾期支付的资金占用损失，并承担案件诉讼费及保全费。2018年9月4日，本院作出（2018）渝0107民初16351号民事调解书，双方达成调解协议：建工第一市政公司于2018年12月3日前向重庆国友物资有限公司支付截至2018年4月30日的租金及物资赔偿款共计154294.30元，逾期未付清，建工第一市政公司以未付款项为基数，从2018年12月4日期，按照年利率6%的标准向重庆国友物资有限公司支付违约金至租金及物资赔偿款付清之日止，诉讼费1792元、保全费1520元由建工第一市政公司承担。2019年2月11日，为执行（2018）渝0107民初16351号民事调解书，本院强制扣划建工第一市政公司银行存款160579元。本案庭审中，原告举示了《投资协议书》一份，该协议书显示原告为甲方（融资人），被告林夏为乙方（投资人），协议载明：甲方经公开招标取得了华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段工程施工总承包资格，……经双方协商，特达成以下投资协议：一、投资项目名称：华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段。二、乙方投资内容：为华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段的全部建设资金，包含工程前期需投入的资金及施工过程中建设单位支付进度款不足的部分等，项目所需资金由乙方全额投资，暂定投资额度为64347389.63元人民币。……三、投资效益分配：本投资项目为风险投资，乙方必须承担项目亏损风险（但不限于项目亏损风险等所有投资风险）。项目投资期间乙方的投资额不计利息息。在工程项目竣工验收并缺陷责任期满后，根据最终审定的本工程结算，扣除本工程项目所有直接成本和间接成本，以及甲方按工程结算金额的2%计提该工程受益后，若出现赢利，则除开乙方按国家规定缴纳的个人所得税（或企业所得税）后剩余部分作为乙方投资效益。若项目亏损，亏损额由乙方全额承担。……五、财务管理：1.工程项目需用资金（含履约保证金、民工工资保证金）由乙方负责筹措，会同每月工程进度款及项目应收一切资金一并打入甲方指定的银行账户；资金的支付必须按照甲方的财务制度要求实施，并在甲乙双方监督下使用。……八、乙方的权利与义务：1.根据本合同项目实施及施工进度，按时筹措投资款并及时向甲方支付投资款。……十、违约责任：本“协议”本着公平、公正、诚实守信原则，是双方真实意思的表达，双方需要共同遵守执行，任何一方不得违约。如果单方面违约，违约需要承担其违约责任，赔偿对方损失。原告还举示了《不可撤消承诺书》及《承诺书》两份（2018年7月12日、2019年10月10日），拟证明被告林启华自愿加入与林夏作为共同债务人承担包括案涉项目在内的连带责任。经审查，《不可撤消承诺书》于2018年4月9日作出，其中载明：重庆建工第一市政工程有限责任公司：重庆市金铧亚实业发展有限公司与重庆建工第一市政工程有限责任公司设备租赁合同纠纷一案，我（林夏）作为华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段项目承包人，本人独资聘请律师承办以上案件，并愿意承担该案存在的一切法律风险，由此引起的法律后果由我个人承担，与公司无关，我愿意承担该案产生的一切费用（包括但不限于一审、二审、执行等诉讼阶段的律师代理费、诉讼费等一切费用）……。在承诺人处有“林夏”字样的签字。2018年7月12日《承诺书》载明：重庆建工第一市政工程有限责任公司：林夏与贵公司签订了《投资协议》，约定共同投资承建以下工程项目：“工程第四-Ⅱ标段工程”、“重庆西站站前广场北循环道项目”、“华岩隧道西延伸段项目一标段”。……本人林启华特承诺如下：一、本人自愿加入林夏作为债务人，与林夏一起共同承担“工程第四-Ⅱ标段工程”、“重庆西站站前广场北循环道项目”、“华岩隧道西延伸段项目一标段”等项目的全部债权债务，凡是林夏在上述项目全部债权债务都由本人一起共同承担。2、本人与林夏一起全面履行贵公司与建设单位签订合同中的全部义务，并承担因不履行或未全面履行义务而造成的一切违约责任、损失和法律责任。在承诺人处有“林启华”字样的签字。2019年10月10日《承诺书》载明：重庆建工第一市政工程有限责任公司：本人林启华是华岩隧道西延伸段一标段项目、华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段项目的投资人，因该两项目发生的中冶建工集团重庆禾远混领土有限公司、沙坪坝区辉腾钢模租赁站、重庆圣悦园林绿化工程有限责任公司、重庆闽路润贸易有限公司等公司诉贵公司的法律纠纷案件（含仲裁），……。本人承诺：由上述两工程项目发生的法律纠纷而支付的律师费、案件受理费、保全费、鉴定费等诉讼费用由本人个人承担，且无论案件胜诉与否，法律后果均由本人个人承担并承诺自贵司因诉讼或仲裁案件支付相应款项（含代理费）之日或法院采取扣划贵司账户或现金的强制措施之日起，按实际支付或扣划金额向贵司支付利息，利息按月息1.5%计算。……。在承诺人处有“林启华”字样的签字。被告林启华认可《不可撤消承诺书》及2018年7月12日《承诺书》的真实性，对2019年10月10日《承诺书》真实性有异议，称因该《承诺书》只有签名没有日期，需向当事人本人核实，本院限期被告林启华答复核实情况，被告林启华陈述若逾期未提交，视为认可林启华2019年10月10日承诺书签字的真实性。后被告林启华未提交书面回复。原告陈述林夏系该司员工，投资协议书类似于内部承包合同，并举示了林夏的《劳动合同书》复印件、工资表复印件及社会保险参保证明复印件予以佐证。经审查，《劳动合同书》复印件显示林夏与原告于2015年10月19日签订，合同期限为以完成一定工作任务为期限，自2015年11月1日起至华岩（石板）隧道工程工第四-二标段工程为止，林夏从事承办人岗位工作。工资表复印件显示原告于2015年12月、2016年10月、2017年10月、2018年12月、2019年3月向林夏发放的工资金额。社保参保证明复印件显示2017年10月至2019年10月期间，林夏的参保单位均为原告。被告林启华对该组证据的真实性无异议。审理中，原告称案涉项目施工过程中林夏下落不明，项目由原告继续施工，现已完工，但并未最终结算，仲裁文书和法律文书中所涉及的费用均是林夏施工期间产生。被告林启华对原告主张的本金无异议，因尚未到支付时间，所以对利息不予认可。上述事实，有原告方举示的《投资协议书》《不可撤消承诺书》《承诺书》（2018年7月12日）、（2017）渝仲字第2841号仲裁调解书及结案通知书、（2018）渝0107民初16351号民事调解书及结案通知书、中国建设银行网上银行电子回执两张、当事人陈述及庭审笔录等在卷为凭，并经庭审质证，可以认定。本院认为：被告林夏经本院依法送达起诉状副本和开庭传票等法律文书后，在法定期限内既不提交答辩状又不到庭应诉，是对自己诉讼权利的放弃，本院可以依据庭审查明的事实依法缺席判决。原告举示的《投资协议书》《不可撤消承诺书》均显示有被告林夏的签字，被告林夏未到庭提出异议，被告林启华也认可上述两份证据的真实性，该两份证据能够相互印证，故本院对该两份证据予以采信。原告陈述仲裁文书和法律文书中所涉及的费用均是林夏施工期间产生。因《投资协议书》中约定，案涉项目所需资金由林夏全额投资，林夏需承担案涉项目的亏损风险（但不限于项目亏损风险等所有投资风险），原告仅收取结算金额的2%作为工程收益。且《不可撤消承诺书》也载明被告林夏是华岩（石板）隧道工程第四-Ⅱ标段项目承包人，自愿承担原告与重庆市金铧亚实业发展有限公司设备租赁合同纠纷案件产生的一切费用。由此可见，案涉工程所需的费用均应由被告林夏承担。现原告请求被告支付的资金均是需要由林夏投资的案涉项目资金，无论案涉工程是否结算，不影响林夏作为最终付款人的义务，相应法律后果也应当由被告林夏承担。且根据双方约定，原告仅按工程结算金额的2%计提该工程受益，项目是否亏损均与原告无关。故被告林启华辩称工程尚未结算，仅凭租赁费用无法判定是否为原告损失的意见，本院不予采纳。现原告分别于2018年8月21日、2019年2月11日被强制扣划支付给重庆市金铧亚实业发展有限公司、重庆国友物资有限公司的款项共计416346元（255767元+160579元），则被告林夏应当及时支付给原告。由于被告林夏未到庭举示证据证明其已及时支付，故还应当支付原告资金占用损失。原告先后于2018年8月21日、2019年2月11日被扣划应当支付给重庆市金铧亚实业发展有限公司、重庆国友物资有限公司的款项，则被告林夏应当自原告支付各笔款项的次日开始支付原告资金占用损失，故被告林夏应支付原告自2018年8月22日起，以255767元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年2月11日，自2019年2月12日起,以416346元（160579元+255767元）为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，以416346元（160579元+255767元）为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止的资金占用损失。原告在庭审中举示了2019年10月10日《承诺书》，因被告林启华未书面回复本院，市视为被告林启华认可该《承诺书》签字的真实性，故对该《承诺书》，本院予以采信。被告林启华在2018年7月12日作出的《承诺书》中承诺作为案涉项目的债务人，共同承担林夏在案涉项目中的全部债权债务。并再次于2019年10月10日承诺案涉项目发生的法律纠纷而支付的诉讼费以及法律后果均由其承担，并支付原告相应的利息。因此，被告林启华应当与林夏共同支付前述费用及资金占用损失。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告林夏、林启华于本判决生效之日起十五日内共同支付原告重庆建工第一市政工程有限责任公司损失416346元元；被告林夏、林启华于本判决生效之日起十五日内共同支付原告重庆建工第一市政工程有限责任公司资金占用损失（自2018年8月22日起，以255767元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年2月11日止，自2019年2月12日起,以416346元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，以416346元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；驳回原告重庆建工第一市政工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7784元、保全费2681元、公告费300元，共计10765元，由被告林夏、林启华承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。本判决书生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决书规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。审 判 长 刘 宇人民陪审员 周 欣人民陪审员 周秀维二〇二〇年十二月三十日书 记 员 郭耘彤