广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初52393号原告深圳市尚凯诺机电安装工程有限公司，住所深圳市宝安区西乡街道航城大道光电研发总部大厦1507，统一社会信用代码91440300088499474U。法定代表人周小平。委托代理人梁爽，广东信桥律师事务所律师。被告深圳市中亚城美食文化发展有限公司，住所深圳市福田区福保街道福强路中港城**，统一社会信用代码914403003060765936。法定代表人李伟林。委托代理人廖彬，广东华商律师事务所律师。委托代理人李洁，广东华商律师事务所实习律师。上列原告深圳市尚凯诺机电安装工程有限公司（以下简称尚凯诺公司）与被告深圳市中亚城美食文化发展有限公司（以下简称中亚城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人梁爽及被告的委托代理人廖彬、李洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称,原告与被告签订《中亚购物中心空调系统设备安装及施工合同》（以下简称合同），原告已按合同约定完成全部工程的施工，2019年4月17日，深圳市中级人民法院出具（2018）粤03民终17529号生效民事判决书，该判决书已对原告依约完成工程的合同义务予以确认。按照施工合同第五条约定，工程价款5%作为质保金，其中4%的质保金（合计人民币64400元）的约定付款时间为第二年期满，涉案商场在2017年7月27日开业，涉案商场开业时已将涉案空调投入使用，涉案商场的开业日应视为涉案工程的验收合格日，因此，第二年的期满日为2019年7月26日，先付款时间已届满，但被告至今未向原告支付约定的费用，为维护原告的合法权益，遂诉至法院。请求判令：1、被告向原告支付到期质保金64400元；2、被告向原告支付滞纳金，滞纳金以到期质保金64400元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率，自2019年7月26日起算至付清日。庭审中，原告主张滞纳金自2019年7月27日起算。被告辩称,1、2018年的建设工程合同纠纷诉讼未解除空调安装合同，原告依然需要承担质量保修责任；2、涉案工程存在质量问题，经被告正式书面催告后，原告拒绝维修；3、被告委托第三方对存在的质量问题工程进行修复，有权在工程款项中予以扣除；4、被告无任何延迟支付质保金的情形；5、根据合同约定，在付款前，原告需要以书面形式通知被告付款，并提供发票和相关材料，被告审核确认后付款，但被告未收到付款通知书及相关材料，原告未书面告知被告支付质保金，只举证在2019年11月开始，催告被告支付质保金，但其全部快递都未送达被告且全部退回，退回原因为查无此人。经审理查明，2018年1月4日，原告与被告建设工程施工合同纠纷一案，原告向本院提起诉讼，2018年7月11日，本院出具（2018）粤0304民初300号民事判决书，被告中亚城公司不服，向深圳市中级人民法院提起诉讼，2019年4月17日，深圳市中级人民法院作出（2018）03民终17529号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。（2018）粤0304民初300号民事判决书及（2018）03民终17529号民事判决书认定如下事实：原告尚凯诺公司起诉状及中亚城公司反诉状所述双方签订合同及合同内容、中亚城公司已支付工程款共计1157000元的内容属实，一审法院予以确认。另查明，涉案合同第三条还约定：本合同全部工程于2017年2月6日开工至2017年3月20日竣工；在施工过程中，除遇下列情况外，工期不予顺延。情况第3项为“因甲方（中亚城公司）不能按期提供图纸或其它约定的条件或要求，被迫停工或不能顺利施工的”。尚凯诺公司于2017年3月份完成了一楼主要设备的安装。因一楼商铺正在装修，故涉案空调系统的部分管线、百叶窗和控制面板的安装需与其他装修工程交叉施工，无法在3月份完工。2017年7月，中亚城公司才将二楼办公室的平面图交给尚凯诺公司，随后尚凯诺公司开始安装该办公室的空调设备。中亚城公司于2017年2月13日向尚凯诺公司支付了合同约定的第一期款项16100元，于同年3月13日支付了第二期款项322000元，于同年3月31日、4月10日、4月20日和4月21日共计支付了第三期款项644000元。至此，中亚城公司付清了合同约定的前三期款项。2017年9月1日，中亚城公司向尚凯诺公司付款3万元。2017年7月上旬起，尚凯诺公司通知中亚城公司对一楼工程进行验收。中亚城公司没有验收。2017年7月27日，中亚城公司的商场开业。（2018）粤0304民初300号民事判决书认为，尚凯诺公司与中亚城公司成立合法有效的建设工程合同关系。中亚城公司在2017年7月份才将二楼办公室的施工图纸给尚凯诺公司，尚凯诺公司没有延误工期。中亚城公司主张工程施工质量不合格，证据不足，且中亚城公司的商场已开业，中亚城公司已实际使用涉案空调系统，因此，尚凯诺公司没有违约，中亚城公司不具备合同约定的解除条件，中亚城公司经尚凯诺公司催促验收但在合理期限内仍未验收及支付工程款，中亚城公司拖延竣工验收、迟延付款，已构成违约。根据合同约定，中亚城公司应向尚凯诺公司支付第四、五期款项，即402500元（161000元＋241500元）。扣除中亚城公司已经支付的3万元，中亚城公司尚应支付372500元（402500元-30000元），并支付自中亚城公司的商场开业2个月后开始计算的逾期付款利息。合同没有约定中亚城公司违约未支付第四期、第五期工程款的情况下应当立即支付合同项下剩余全部款项，故尚凯诺公司请求中亚城公司支付全部剩余款项，一审法院不予支持，尚凯诺公司可在合同约定的第六期、第七期款项支付条件成就后，另行请求中亚城公司付款。判决：一、中亚城公司应在本判决生效之日起十日内，向尚凯诺公司支付工程款372500元及相应利息（利息以372500元为计算基数，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率，自2017年9月28日起计至工程款实际付清之日止）；二、驳回尚凯诺公司的其他诉讼请求；三、驳回中亚城公司的反诉请求。（2018）03民终17529号民事判决书认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，涉案的商场已开业，涉案空调系统已实际使用，上诉人中亚城公司在本案中主张质量问题，没有法律依据，本院不予支持，处理正确，深圳市中级人民法院予以维持。中亚城公司主张的调试并不能否认使用的事实，且没有证据显示在调试后涉案商场最终未使用涉案空调系统，对上诉人中亚城公司的该项主张，深圳市中级人民法院不予采信。同理，涉案空调系统已经实际使用，上诉人中亚城公司主张案外人完成剩余工程，但未提交相关证据佐证，案外人的收款收据既无合同也无对应支付凭证，根据民事证据规则，上诉人中亚城公司主张被上诉人尚凯诺公司未完成涉案工程，证据不足，本院不予支持，处理正确，深圳市中级人民法院予以维持。至于延误工期的问题。涉案合同约定工期为2017年2月6日开工至2017年3月20日，但同时合同也约定“因甲方（中亚城公司）不能按期提供图纸或其它约定的条件或要求，被迫停工或不能顺利施工的”的情况除外，本案上诉人中亚城公司于2017年7月19日才提供二楼施工图，加之涉案合同并无将一楼和二楼工程予以区分、上诉人中亚城公司在支付进度款过程中也未提出工期延误问题以及确实存在涉案工程与商城商铺同时装修的情形，根据民事证据规则，本院认定被上诉人尚凯诺公司没有延误工期，认定正确，深圳市中级人民法院予以维持。综上所述，上诉人中亚城公司的上诉请求不能成立，应予驳回另查明，涉案合同第五条约定，剩余5%质保金，自工程验收合格之日起五年，若未出现质量等问题，或出现质量问题后乙方予以维修。甲方应第二年年满后支付4%质保金，计64400元。每笔付款前，乙方（原告）向甲方（被告）发出书面付款通知书，并提供发票或相关材料，经甲方审核确认后付款。原告向本院提交的邮单号为1138082205425的快递退件，邮寄地址为深圳市福田区福保街道福强路中港城13层，退回原因显示地址正确，但未勾选进一步的退回原因，退回时间为2019年11月22日。邮单号为1142009022725的快递退件，邮寄地址为深圳市福田区福保街道福强路中港城13层，退回原因显示原址查无此人，退回时间为2019年12月11日。邮单号为1144698589425的快递退件，邮寄地址为深圳市福田区福保街道福强路中港城1-3层，该邮件于2019年12月27日退回原告处，邮件详情单显示投递结果反馈为未妥投备注原因为（其他）。邮单号为1146503692925的快递退件，邮寄地址为深圳市福田区福保街道福强路中港城1-3层，退回原因显示原址查无此人且无法联系收件人，该邮件于2020年1月2日退回原告处。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定以及（2018）粤0304民初300号民事判决书及（2018）03民终17529号民事判决书认定的事实，涉案的商场已于2017年7月27日开业，涉案空调系统已实际使用，被告主张质量问题，没有法律依据。涉案空调系统已经实际使用，被告主张案外人对存在质量问题工程进行修复，有权在工程款中予以抵扣，但未向本院提交相关的转账凭证及发票，且原告亦不认可被告提交的合同及收款收据，根据民事证据规则，被告的主张证据不足，本院对于被告主张不予采信。根据邮单号为1144698589425的快递退件，邮寄地址为被告的工商登记地址，故本院以该邮件退回的时间即2019年12月27日视为向被告送达催款通知书的时间。原告在涉案商场开业第二年年满后向被告邮寄催款通知书，已履行合同约定的书面通知义务，有关原告向被告提供发票及相关材料为合同约定的附随义务，不能作为被告拒绝履行付款义务的依据，如被告认为原告未向其提供足额的发票，被告可另行主张该权利。故被告应自2019年12月27日向原告履行付款义务。被告应向原告支付到期质保金64400元，滞纳金以到期质保金64400元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，自2019年12月27日起算至付清之日，超过部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市中亚城美食文化发展有限公司应在本判决生效之日起十日内，向原告深圳市尚凯诺机电安装工程有限公司支付到期质保金64400元及相应滞纳金（滞纳金以64400元为计算基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，自2019年12月27日起计至实际付清之日止）；二、驳回原告深圳市尚凯诺机电安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费人民币1474.42元（已由原告预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并按规定预交上诉案件受理费，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人上诉的，应在收到交费通知次日起七日内向深圳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  冯秀远二〇二〇年十二月八日书记员  张婧筱