山东省高唐县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1526民初451号 原告：房忠华，男，1969年11月20日出生，汉族，农民，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：丁兰武，高唐福民法律服务所法律工作者。 被告：张仁江，男，1968年7月28日出生，汉族，农民，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：马宗政，男，1965年10月25日出生，汉族，住高唐县。 原告房忠华诉被告张仁江建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月6日立案受理，依法适用简易程序，于2020年04月14日公开开庭进行审理。因案情复杂本案依法转入普通程序进行审理，于2020年11月30日公开开庭进行了审理，原告房忠华及其委托诉讼代理人丁兰武、被告张仁江及其委托诉讼代理人马宗政均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告赔偿因违约给原告造成损失55800元。2、判令被告支付工程逾期违约金25000元。3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年8月份原告承揽了高唐县尹集镇尹集中学、尹集小学、尹集举仁小学、杨屯中学、张大屯小学农村中小学厕所工程。被告找到原告承接此项程，当时双方约定按实际工程量每平方米140元计算(全活图纸内)，机械吊车费用在上述工程范围内。工程施工后被告工作不积极，吊车应有被告雇佣并支付费用，但因影响施工进度最终由原告负责办理的。在施工过程中，被告以各种理由拖延、拒不履行双方的约定，无奈原告只得找他人施工，经协商代工的费用被告同意在其工程款中结算。因被告拖延施工，经双方协商在2017年5月14口被告出具手续，承诺工程逾期1天承担违约金1000元。工程完工后经核对账目，原告共支出266780元，工程经决算工程量为1507平方米，费用为210980元。因被告违反合同约定给原告造成损失55800元；另被告工程超期应付25000元违约金。逾期违约金25000元。原告找被告索要损失及违约金时，被告拒不按协议出具欠条和支付违约金。被告的行为侵害了原告的合法权益，为此，原告具状起诉，望人民法院公正审理，从速判决，依法支持原告诉求。 被告辩称，关于原被告涉案工程款结算问题，双方于2017年7月20日所有账目全部结清。经结算被告并不欠原告任何款项。原告欠被告31000元，并于2017年7月20日为被告出具了欠条，该欠条上明确记载所有工地账已算清。原告欠被告的31000元于2017年7月31日偿付被告10000元，尚欠被告21000元，被告于2019年7月8日将原告起诉到法院，经法院调解作出（2019）鲁1526民初2227号民事调解书，该调解书第五条明确记载其他问题互不追究。该调解书已经发生法律效力，并执行完毕。因此被告与原告之间不再存有任何纠纷。根据一事不再理的原则，应依法驳回原告对被告的起诉。退一步讲原告的诉讼主张、经济损失55800元与被告无任何关系。按常理如果被告为其施工没有达到质量要求，原告应通知被告进行处理。被告没有接到任何通知。逾期违约金25000元没有法律依据也不应予以支持。 原告为证明自己的主张向本院提交如下证据：证据一、2017年6月24日张建利（也是本案的张仁江）书写证明一份，内容为“到7月1日6点工程全部完成，如完不成由工地自行安排，后果我自行承担”。证据二张建利2017年5月14日书写所包工程10天内完工，逾期超一天1000元（实际超期25天）共25000元。证据三2017年7月22日原告和被告签了一份厕所工程协议书，协议书的主要内容为被告承包原告的工程单价为每平方米140元（全活图纸内）。机械吊车费在清包工范围。被告应干但未干的工程量，被告允许原告自行安排班组。乙方支出超支，也出具欠条款。施工价格按照实际施工的价格结算，在被告的工程价款中原告可以扣除。以上三份证据说明被告在施工中明显拖延工期，构成违约，应当按照约定支付违约金。被告还同意未完成工作由原告自行安排，超出部分由其承担。证据四收条6张、银行转账凭条3张。其中收条3张为本案被告张建利收款，另3张收条是其班组赵国江收款。拟证明原告支付给张建利工程款3万元，银行转账3万元，共6万元。转给赵国江20500元，以上共支给张建利80500元。证据五收条5张、证明条1张，拟证明原告在施工中花费吊车费共6笔6900元，按照合同约定此笔款应当由被告支付，因影响工程施工由原告代为支付。证据六收到条4张、银行转账1份，拟证明在本案工程中被告在工程未完工的情况下，同意原告安排其他班组施工，原告找到高广东让其组织施工（水磨石），原告共支出110600元。证据七证明条、银行转账凭条、收条、工程价款计算条1张，拟证明本由被告所干工程原告安排李爱华修建厕所花费7730元。证据八支到条、银行转账凭条、证明条各一份，拟证明被告所干工程原告安排张士昆施工（张大屯厕所、内墙瓷砖），共支出5600元。证据九证明条一份，拟证明被告所干工程原告安排工长郝玉明，郝玉明找来郝玉贵和芦汉平班组负责施工张大屯学校厕所管道施工费用5300元。证据十收条及工程明细一份，拟证明被告所承揽工程原告安排张子新负责施工，施工项目为尹集中学厕所装修，花费为47076元。证据十一银行转账凭条一份，拟证明被告所干工程，原告安排张合利（也就是张子新）尹集中学瓷砖3000元。自证据五到证据十一所干工程均是被告所干工程范围之内，均是得到被告的认可。 被告张仁江发表如下质证意见：对证据一该证明上的签名是被告书写外，其他均不是被告本人书写，从内容来看该证明在原告为被告2017年7月20日所出具的欠条之前，该证据仅能证明杨屯、举仁两个学校的剩余工程量在7天之内完成，不能证明原告的主张。证据二除被告签名属实以外其他均不是本人所写，被告将当时签该条时仅有从今日起所有承包工程10天内完成，没有其他内容，其他内容为原告自行添附，不具有法律效力。况且原告没有处罚权。证据三乙方张仁江的签名不是本人所写，从该协议内容上看，双方约定如被告超支应为原告出具欠条，如原告欠被告款项也应该为被告出具欠条，截止到目前只有原告为被告出具了欠据，被告并没有为原告出具欠据。从而可以认定所谓的该协议被告并不欠原告人和款项，何况该协议书的形成时间在2017年7月20日之后。双方结算之后，至于与被告无关的工程原告让谁干、怎么干、价格是多少与被告没有任何关系。被告为原告所干的工程欠款已经由人民法院作出调解书，并经执行局予以执行。不管该协议书上的张仁江签名是否为本人所签，该协议书均不能证明原告诉讼主张。其他证据当中牵涉被告3的收条时间为2017年5月14日的收条为被告本人亲笔所写，真实性无异议。其他证据当中通过银行转入被告账户的转账凭证被告均已认可。不是转入被告本人账户的款项及案外人签收的欠条与被告没有任何关系，被告不予认可。5-11证据中不是被告所签字及转款被告账户的其他的收条，从证据的形式来讲属于证人证言，条子上的签收人没有到场接收双方当事人的质询，无法确认其真实性。原告也没有申请证人出庭作证，超过了举证期限。 被告张仁江提交如下证据，证据一欠据复印件一张（原件在（2019）鲁1526民初2227号卷宗中），拟证明涉案尹集、张大屯学校和清平卫生院工程所有工地账目已算清，原告欠被告31000元，不存在被告欠原告款的任何事实。如果被告欠原告款项，原告不可能为被告书写欠条，该证据当中明确记载所有工地账已算清。从而证明原告的起诉属于重复起诉，不符合一事不能再理的原则。证据二高唐县人民法院（2019）鲁1526民初2227号民事调解书一份，拟证明涉案工程欠被告张仁江21000元，双方确认无异议，其他问题互不追究，该调解书已经发生法律效力。 房忠华提出如下质证意见：对于欠条的真实性无异议，但是欠条内容为尹集张官屯学校和清平卫生院项目，而本案中被告为原告施工的是杨屯、张大屯、尹集小学、尹集中学、举仁小学五个学校的厕所工程，和上述原告所写的尹集张官屯、清平卫生院明显不是一个工程。第二在欠条中还写明原告书写欠条是为了结清尹集张官屯学校和清平卫生院，也是为了保障学校厕所工程的顺利施工。从以上条的内容完全可以看出欠条中的工程内容和本案所诉不是一个工程。对调解书真实性无异议。但调解书中记明是清平卫生院和尹集张官屯学校工程，并且是高唐县金铭建筑安装工程有限公司承建的项目，而厕所工程是原告承建茌平永兴建筑安装有限公司承建的项目。欠条为2017年7月20日书写，而本案证据三是2017年7月22日书写，从证据三可以看出双方工程并未结算。 经审查，上述原告提交的证据1-3内容均系原告房忠华自行书写，被告张仁江认可1、2签名是其书写，第一次庭审不认可证据3签名，后予以认可，对原告欲证明事项不予认可，经审查该一、二证据内容，均是在被告施工过程中，应原告要求签署的保证施工进度的内容，证据三系后补施工协议，被告对其内容不予认可，且该书证内容存在明显添加修改，该三份证据不能证明原告待证事实，应认定为无效证据。证据五至十一，系原告施工过程中支出的劳务费，不能证明与被告承揽工程的关联性，对该证据不予采信。 被告提交的欠条复印件及民事调解书，被告方无异议，依法确认为有效证据。 本案经审理确认如下事实：2016年8月25日，茌平县永兴建筑安装有限公司与高唐县教育局签订建设工程施工合同，承揽了高唐县教育局厕所改造第二批建设项目，工程地点为：姜店镇中学、尚官屯小学、南镇中学、中屯小学、杨官屯中学、张大屯小学、尹集镇中学、尹集镇小学、举仁小学。合同约定的开工日期：2016年8月25日，竣工日期：2016年10月8日，工期45天。该工程由房忠华负责施工，房忠华将其中尹集中学、尹集小学、举仁小学、杨屯中学、张大屯小学五个学校的厕所主体、内外装修抹灰、内墙帖内墙瓦、地面作水磨石地面及安装、内外管网的砌抹安装、屋顶挂瓦等交由张仁江施工。 原告对开工时间、实际施工时间均称记不清，在被告施工期间，原告于2017年5月14日书写“从今日起，所有承包土建工程10天内完成，逾期超一天1000元/天，尹集杨屯厕所工程，张建利”，被告认可该条在其签名时上面仅有“从今日起，所有承包土建工程10天内完成”，其余内容为原告自行添加；原告于2017年6月24日书写证明一份，内容为“到7月1日6点工程全部完成，如完不成由工地自行安排，后果我自行承担”，由被告签署“张建利”。2017年7月20日，被告向原告追要劳务报酬，被告向原告出具欠条一份，原告主张是结算的尹集张官屯学校和清平卫生院项目，被告主张其中包括案涉工程项目结算，因原告房忠华拖欠施工款项，此次结算后没有再为其施工。2017年7月22日，原告书写一份厕所工程协议书，内容为“张建利组承包杨屯、张大屯、尹集小学、尹集中学、举仁小学五个学校的厕所工程，清包工140元/㎡（全活图纸内）,结账后甲方欠乙方款出具欠条，乙方支出超支，也出具欠条款”，小字隔行添加“机械吊车费在清包工范围中（面积共1507㎡）”，“乙方应干但未干的工程量，乙方允许同意原告自行安排班组”，“施工，价格按照实际施工的价格结算，在乙方工程量价款中由甲方扣除乙方未干的工程量价款”，乙方签署“张仁江”名字。后被告张仁江未再为原告施工。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。本案中茌平县永兴建筑安装有限公司承揽了高唐县教育局的厕所改造项目工程后，由房忠华负责施工，房忠华将其中五所学校的工程交由被告张仁江施工，施工前，双方并未签订施工协议，在施工过程中，原告为督促工期，让被告签署了两份书面材料，但其对于工程何时开工、工期多长，并没有明确记录，原告主张的逾期违约金计算没有事实依据。被告不再为原告施工后，原告将工程找其他人另行施工，是原告为完成合同义务自行安排，应视为双方对合同权利义务的变更，其主张的损失是其自主核算合同价款与实际支出的差额，其请求由被告承担该损失的主张，依法不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告房忠华的诉讼请求。 案件受理费1820元，由原告房忠华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审 判 长  张慧娟 人民陪审员  李 洋 人民陪审员  杨秀娥 二〇二〇年十二月一日 法官 助理  李秀红 书 记 员  王 彬