广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初13105号原告：屈杰进，男，汉族，1965年2月15日出生，居民身份证住址广州市番禺区。委托诉讼代理人：曾庆文，广东可一律师事务所律师。委托诉讼代理人：文永强，广东可一律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，营业场所广州市越秀区广州大道中303、305号首层西面、2、6、7、8、14、22层。负责人：乌方，该公司总经理。委托诉讼代理人：方金贵，国信信扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭楚狄，国信信扬律师事务所律师。被告：郭尚钦，女，汉族，1996年5月6日出生，居民身份证住址广州市番禺区。原告屈杰进与被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称保险公司）、郭尚钦机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告屈杰进及其委托诉讼代理人曾庆文，被告保险公司的委托诉讼代理人郭楚狄，被告郭尚钦到庭参加诉讼。后经审理发现有不宜适用简易程序的情形，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，裁定转为普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月25日再次公开开庭进行了审理。原告屈杰进及其委托诉讼代理人文永强，被告保险公司的委托诉讼代理人郭楚狄，被告郭尚钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屈杰进向本院提出诉讼请求：1.被告保险公司在交强险及商业险责任限额范围内向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等损失合计129457.84元；2.被告郭尚钦对上述赔偿款129457.84元承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年5月25日17时21分，郭尚钦驾驶粤Ａ×××**号小型轿车，在广州市番禺区文桥路石基皮鞋厂门口由东往南方向转弯时，与从文桥路南往北方向行驶的屈杰进驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成屈杰进受伤，两车损坏的交通事故。后经广州市公安局交通警察支队番禺大队现场勘察，认定郭尚钦承担本次事故的主要责任，屈杰进承担次要责任。事发后，屈杰进被送院治疗。屈杰进长期住院接受治疗，出院后也长期受到伤病影响，给其生活、工作带来极大的不便，精神状态受到极大伤害，因此屈杰进请求给予精神损害抚慰金5000元。事发时，粤Ａ×××**号小型轿车在保险公司处购买交强险及商业险，保险公司应在交强险及商业险限额范围内对此次事故承担相应的赔偿责任，郭尚钦应承担连带清偿责任。屈杰进诉请损失计算如下：1.医疗费46712.84元[（62446.92元-10000元）×70%+10000元]；2.护理费21600元（150元/天×住院144天）；3.住院伙食补助费14400元（100元/天×144天）；4.误工费34545元[（52103元/年÷365天×242天（2018年5月25日住院至2018年12月23日出院，加上全休一个月）]；5.交通费4320元（30元/天×144天）；6.营养费2880元（20元/天×144天）；7.精神损害抚慰金5000元。以上1至7项共计129457.84元。被告保险公司辩称，一、本案事故车辆粤Ａ×××**号小型轿车向其司投保交强险和商业第三者责任险150万元，有投保不计免赔，被保险人为郭尚钦，事故发生在保险责任期间。二、原告部分损失计算依据不足，应当依法调整。1.医疗费。颈椎退行性变及腰椎骨质增生均与年龄及生活习惯有关，原告发生事故时已满53岁且从事餐饮行业，颈椎及腰椎病均是该年龄段及该行业中多发的疾病。根据鉴定意见，原告治疗自身疾病产生医疗费为43157.536元，故计算医疗费时应当将该部分医疗费扣除，由原告自付。原告第一次住院医疗费中非医保用药费用为2572.35元，根据机动车综合商业保险条款约定，对于该部分费用，其司不予赔偿，应由侵权人承担；2.住院伙食补助费，2018年7月7日后三次住院与本事故无关，住院期过长，请法院酌情认定；3.营养费，无医嘱证明需要加强营养，其司不予认可；4.护理费，根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》8.3“外伤性椎间盘突出：……非手术治疗：……护理期：60～90日”（含住院）规定，原告主张护理期过长，且无医嘱证明住院期间需要陪护，故其司不予认可；5.误工费，根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》8.3“外伤性椎间盘突出：……非手术治疗：……误工60～120日”（含住院）”规定，原告主张的误工期过长其司不予认可。原告应当提供合法有效的劳动合同、银行流、工资单等客观证据证明其确实存在固定收入或无固定收入以及因本次交通事故扣发工资并存在误工损失，否则不应当支持；6.交通费，无票据，其司不予认可；7.精神损害抚慰金，原告主要伤情为面部皮肤挫裂伤、椎间盘突出等，不涉伤残，其司不同意支付。以上1-3项属于交强险医疗费限额内赔偿项目，4-7项属于交强险死亡伤残限额内赔偿项目。三、经鉴定，本次交通事故对原告受伤的参与度为20%，故原告各项损失应当按照20%计算；四、本次事故应先在交强险限额范围内赔付，超出部分，其司根据商业第三者责任险合同约定予以核定。1.根据事故责任，超出交强险限额的部分，其司仅须承担70%的赔偿责任；2.原告医疗费存在超医保费用的部分，其司不予支付。其司已对相应免责条款予以提示及明确说明，免责条款有效。五、请法院依法查明在本次事故中各被告垫付的费用，在确定原告的总损失后，对被告所垫付的费用依法予以扣减。被告郭尚钦辩称，原告的主张不合理，原告腰椎、骨折增生等疾病与本次事故无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月25日17时21分许，郭尚钦驾驶粤Ａ×××**号小型轿车在广州市番禺区文桥路石基皮鞋厂门口由东往南方向转弯时，与从文桥路南往北方向行驶的由屈杰进驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成屈杰进受伤，两车损坏的交通事故。该事故经广州市公安局交通警察支队番禺大队制作道路交通事故认定书（简易程序）认定，郭尚钦存在驾驶机动车上道路行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶及转弯的机动车未让直行的车辆先行的行为，郭尚钦承担事故的主要责任；屈杰进存在未取得机动车驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车上道路行驶的行为，屈杰进承担事故的次要责任。事发时，郭尚钦持有准驾车型相符且在有效期限内的机动车驾驶证。粤Ａ×××**号小型轿车登记所有人是郭尚钦，该车检验记录在检验有效期内，该车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（已投保不计免赔），其中交强险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额11万元，商业第三者责任险责任限额150万元，被保险人和投保人均为郭尚钦。事发后当日，屈杰进被送到广州市番禺区石碁人民医院住院治疗，至2018年7月7日出院，住院天数43天，入院情况记载“因‘外伤致头面部疼痛、流血4小时’入院。……专科查体：神清，头颅无畸形，右颞部头皮下稍淤肿，轻压痛，未及骨擦感。右面部见一长约2cm缝合伤口，局部肿胀，压痛明显。颈软，无抵抗，颈椎轻压痛。……左上肢肌力5-级，……辅助检查：2018年5月25日，我院胸部CT、头颅CT、面中段等CT示：右面部软组织肿胀，余各部位未见明显异常。双手掌、右肘关节、左尺桡骨、右胫腓骨等X片，未见明显骨折及脱位。”住院经过记载“入院后完善相关检查，予护脑、营养神经对症治疗，经对症治疗后患者头晕、头痛等症状好转，诉左手指不能完全屈曲，考虑左臂丛神经挫伤，予营养神经、患肢功能锻炼治疗，2018年6月2日复查头颅CT未见明显异常；2018年6月6日行颈椎CT+三维平扫示：1.C3/4、C4/5、C5/6椎间盘向后突出；2.颈椎退行性变。予针灸康复理疗。2018年6月22日行腰椎CT+三维重建示：1.腰椎各椎体及附件未见明显骨折及脱位；2.腰椎骨质增生，L2-SI椎间盘膨出。现患者病情平稳，诉偶有腰椎及颈椎疼痛，左手指屈曲欠佳，无诉头晕、头痛不适，无胸腹部疼痛，今要求出院，予办理出院。”出院诊断：“1.脑震荡；2.右面部皮肤软组织挫裂伤；3.全身多处皮肤挫擦伤；4.C3/4、C4/5、C5/6椎间盘突出；4.左臂丛神经挫伤；5.腰椎骨质增生”，出院医嘱：“1.出院后建议休息4周，避免剧烈活动；2.必要时上级医院治疗颈椎椎间盘突出症；3.不适随诊。”期间，屈杰进产生住院医疗费17887.20元（屈杰进垫付8500元，郭尚钦垫付9387.20元）。2018年7月9日，屈杰进到广州市番禺区中医院住院治疗，至2018年8月9日出院，住院天数31天，入院情况记载“因‘车祸致全身多处疼痛，左侧肢体乏力1月余’入院。……专科情况：……颈4/5-L5/S1棘间、棘旁均压痛，叩击痛，双侧臂丛神经牵拉试验（-），左侧椎间孔挤压试验（+），颈椎活动度：屈：80度，伸：40度，左侧屈：40度，右侧屈：30度，左右旋转：40度。四肢肌张力未见明显异常，左侧肱桡肌、中指屈肌、小指外展肌力Ⅲ级，余肌力无异常，双上肢无明显感觉障碍。……腰椎活动度：屈：60度，伸：0度，左侧侧弯：各30度，左右旋转：各40度，……”治疗经过记载“入院后完善相关入院检查，予甲钴胺静滴营养神经，甘露醇、地塞米松静滴脱水消肿；腰痹通口服强筋骨，给予膏药外敷、理疗以活血化瘀止痛，汤药方用骨伤中药三方。”出院诊断“1.颈椎间盘突出症；2.腰椎间盘突出症；3.颈椎退行性病变；4.腰椎退行性病变”，出院医嘱：定期服药，注意休息，避免劳累，2周后门诊随诊，出院带药，建议出院后继续全休一个月，出院后需加强营养支持。期间，屈杰进产生住院医疗费25900.97元。2018年8月12日，屈杰进到广州市番禺区中医院住院治疗，至2018年9月11日出院，住院天数30天，入院情况记载“因车祸致全身多处疼痛，左侧肢体乏力2月余入院。……颈4/5-L5/S1棘间、棘旁均压痛，叩击痛，双侧臂丛神经牵拉试验（-），左侧椎间孔挤压试验（+），颈椎活动度：屈：80度，伸：40度，左侧屈：40度，右侧屈：30度，左右旋转：40度。四肢肌张力未见明显异常，左侧肱桡肌、中指屈肌、小指外展肌力4-级，余肌力无异常，双上肢无明显感觉障碍。……腰椎活动度：屈：60度，伸：0度，左侧侧弯：各30度，左右旋转：各30度，……”，治疗经过记载“入院后完善各项检查，明确诊断，嘱卧床休息，予甲钴胺静滴营养神经，度洛西丁胶囊口服缓解焦虑状态，中药服用骨伤一方，药膏外敷配合理疗治疗。”出院诊断“1.腰椎间盘突出症；2.颈椎间盘突出症；3.颈椎、腰椎退行性变”，出院医嘱：1.卧床休息2周，适当下床活动；2.避免重体力劳动；3.一月后门诊复查，不适随诊；4.出院带药；5.建议继续全休一个月。期间，屈杰进产生住院医疗费14224.31元。2018年11月13日，屈杰进到广州市番禺区石碁人民医院住院治疗，至2018年12月23日出院，住院天数40天，入院情况记载“1.外伤后腰部疼痛半年。2.患者于半年前车祸致腰部疼痛，活动受限，无向双下肢放射，无伴肢体麻木乏力，当时于我院外一科住院及于外院住院治疗，经治疗后腰部仍疼痛，夜间为主，今为进一步治疗，要求住院治疗，门诊拟腰部外伤收入院，起病以来，患者精神、食欲、睡眠可，……”住院经过记载“住院期间完善相关检查，予理疗、活血等治疗，现患者一般情况好转，要求出院，予办理出院”，出院情况记载“患者诉腰部仍疼痛，腰部活动可，查体：……腰椎活动受限，双下肢肌力、感觉正常，直腿抬高试验（-）”出院诊断为腰部挫伤，出院医嘱继续予理疗、全休一个月。期间，屈杰进产生住院医疗费13821.64元。屈杰进主张其从事餐饮业工作。对此，屈杰进提交了由程某和刘某分别出具的证明原件及其二人居民身份复印件加以证明。其中，证明的内容显示为：程某是屈杰进的朋友，程某经常在屈杰进开的餐馆吃饭，现证明屈杰进自2012年起至2018年7月期间在石基镇××村××路××7开设餐馆，从事餐饮行业；刘某经常在屈杰进开的餐馆吃饭，现证明屈杰进自2012年起至2018年期间在石基镇××村××路××7开设餐馆，从事餐饮行业。证明均分别写有程某和刘某的手机号码。经质证，保险公司对上述证明不予认可，认为无法确认签名和内容的真实性，屈杰进朋友个人出具的证明无法客观证实屈杰进从事餐饮行业。郭尚钦称其没有了解过屈杰进的工作情况。屈杰进在第一次庭审中陈述称，其原在石楼镇开餐馆时有办理营业执照，2012年搬迁到石基镇开店做快餐和早餐，因为经营场所是临时建筑物，无法提供证明文件用于办理营业执照，本案交通事故发生后档口已经拆除，之前签订的租赁合同其已经扔掉，申请庭后补充提供相应证明。第二次庭审中，屈杰进明确其无法提供其他证据证明其开办餐馆的事实。事发后，除郭尚钦垫付屈杰进上述第一次住院医疗费9387.20元外，两被告无垫付过屈杰进其他费用。保险公司主张商业第三者责任险不予赔偿屈杰进超出医保范围的医疗费。对此，保险公司提交了投保单、机动车综合商业保险条款和医疗费用审核表加以证明。其中，投保单以黑色加粗字体打印有“投保人声明：1.保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免赔率与免赔额、投保人被保险人义务、赔偿处理、通用条款等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人作了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；……”该内容下方投保人签章处有“郭尚钦”签名。机动车综合商业保险条款显示，对应免责条款内容为第二十六条第一款第（六）项“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；”该条列明在第二章“机动车第三者责任保险”下“责任免除”节中，并以黑色加粗字体标示；第三十六条“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。”该条列明在第二章“机动车第三者责任保险”下“赔偿处理”节中，其中“不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。”以黑色加粗字体标示。医疗费用审核表为保险公司对屈杰进自付的上述四次住院医疗费合计62446.92元的审核意见，记载第一次住院医疗费8500元中516.99元为超出医保范围费用；第二至第四次住院治疗全部为屈杰进自身疾病，医疗费合计53946.92元不予承认；误工期核定为60天；护理期核定为43天；特别说明“伤者事故前为餐饮业从业人员，而腰椎间盘突出、颈椎病等为餐饮业常见职业病，我司承认第一次住院为事故相关，其余多次住院均治疗腰椎、颈椎间盘突出、腰椎、颈椎退行性变等自身疾病，我司不予承认。建议申请医疗费与住院关联性的合理性鉴定。”经质证，屈杰进对投保单和机动车综合商业保险条款无异议，对医疗费用审核表不予认可，认为该表与本案无关，且是保险公司单方制作，不能证明医疗费中不属于保险赔偿范围金额为54436.91元。郭尚钦对投保单、机动车综合商业保险条款和医疗费用审核表均无异议，郭尚钦确认上述投保人签章处为其本人签名。诉讼中，保险公司向本院提出对上述第二至第四次住院医疗费用的关联性、上述四次住院医疗费超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用进行鉴定的申请，本院准许鉴定。因双方无法协商选定鉴定机构，双方同意由本院通过摇珠方式选定三家鉴定机构依次委托鉴定。经本院委托中山大学法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心答复称，由于目前有关治疗费用合理性的鉴定项目无相关的评估标准，限于目前技术条件，难以完成委托鉴定事项，故决定不予受理。本院再委托南方医科大学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心答复称，由于目前国家的标准规范中无相关条款对此类费用评估的规定，其无法完成委托事项，故决定不予受理。本院再委托广东华生司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2020年11月26日出具司法鉴定意见书，该意见书记载，委托事项：1.对屈杰进的第二、第三、第四次住院中因自身产生的医疗费进行鉴定；2.对屈杰进的治疗终结时间进行鉴定；3.对屈杰进四次住院医疗费进行非医保用药鉴定。鉴定过程：……法医临床影像学检验：“阅广州市番禺区石基人民医院2018年6月6日CT片影像所见：颈椎各椎体及附件不同程度骨质增生，未见明确骨折征象，前纵韧带钙化，项韧带钙化，颈椎退行性变；椎管内未见明显出血及骨碎片等外伤征象。颈部软组织未见明显肿胀，脂肪间隙清晰。颈3/4-颈5/6椎间盘不同程度向后突出（中央型），压迫相应层面硬膜囊及脊髓。颈6/7椎间盘左后突出（旁中央型），压迫颈6/7左侧神经根。阅广州市番禺区石基人民医院2018年6月22日CT片影像所见：腰椎各椎体及附件不同程度骨质增生，未见明确骨折征象，腰椎生理曲度存在，椎体排列正常，腰椎退行性变；椎管内未见明显出血及骨碎片等外伤征象。腰部软组织未见明显肿胀，脂肪间隙清晰。腰2/3-腰5/骶1椎间盘不同程度向周围膨出，未见突出征象，轻度压迫相应层面硬膜囊，脊髓及双侧神经根未见明显受压。阅广州市番禺区中医院2018年10月22日MRI片影像所见：颈椎各椎体及附件不同程度骨质增生，未见陈旧性骨折征象，颈椎退行性变。颈3/4-颈5/6椎间盘变性并不同程度向后突出（中央型），轻度压迫相应层面硬膜囊。颈6/7椎间盘变性并左后突出（旁中央型），明显压迫相应层面硬膜囊、脊髓及颈6/7左侧神经根。胸4椎体一直径约5mm海绵状血管瘤，胸5、6椎体黄髓化。余无特殊。腰椎生理弯曲存在，各椎体序列正常。诸椎体边缘及椎小关节缘见轻度骨折增生，各椎体及附件内未见异常信号。T2WI腰2/3-腰5/骶1椎间盘信号不同程度降低，腰2/3-腰5/骶1椎间盘不同程度向周围膨出，未见突出征象，轻度压迫相应层面硬膜囊，脊髓及双侧神经根未见明显受压，余椎间盘未见突出、膨出。骨性椎管未见狭窄。脊髓及马尾神经未见异常信号。黄韧带未见明显增厚。腰1-5椎体水平后腰皮下软组织内见长条状长T1T2信号灶，SPAIR呈高信号，余腰椎旁软组织未见异常。”分析说明：“（一）伤病关系及治疗终结时间评定。根据送病历资料记载结合法医临床检查结果，屈杰进2018年5月25日发生交通事故后入院见右颞、右侧面部、局部肿胀，颈椎轻压痛，左侧上肢肌力5-，左手指不能完全屈曲等外伤后的症状及体征，临床符合左侧臂丛神经损伤所致。治疗后症状、体征略好转。屈杰进外伤后2周左右CT提示有项韧带、前纵韧带钙化，近5个月后的颈MR检查时提示椎间盘不同程度变性、退变，T2WI显示椎间盘信号减低，提示屈杰进本身因素（年龄、长期劳累、低头工作、不当姿势、不良阅读习惯等）导致颈3/4-颈5/6椎间盘不同程度向后突出（中央型），压迫相应层面硬膜囊及脊髓。颈6/7椎间盘左后突出（旁中央型），均考虑为患者自身因素主要导致可能性大，但考虑存在部分外伤因素的加入，加剧了颈椎间盘突出的严重程度及加快了椎间盘病变时间进度。腰2/3-腰5/骶1椎间盘信号不同程度降低，腰2/3-腰5/骶1椎间盘不同程度向周围膨出，未见突出征象，交通事故可加重腰椎退行性变及其病状。因此，本次交通事故在颈椎椎间盘突出症、腰椎椎间盘突出症、颈椎退行性变、腰椎退行性变的作用为轻微作用，根据粤鉴协[2018]31号附件1《法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》4.5.5款规定，建议参与度为20%。屈杰进存在左侧臂丛神经损伤，根据GA/T1088-2013《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》5.14.1.3）款规定及临床治疗情况，评定其治疗终结时间为伤后至2018年12月23日为止。（二）合理性费用评定。1.经审核广州市番禺区中医院2018年7月9日至2018年8月9日出院记录、长期医嘱、临时医嘱、住院费用明细清单，本次住院治疗颈椎间盘突出症及腰椎间盘突出症，结合伤病关系分析，交通事故参与度为20%，因此合理性费用为本次医疗费的20%，即25900.97元×20%=5180.194元，即合理性费用为5180.194元。2.经审核广州市番禺区中医院2018年8月12日至2018年9月11日出院记录、长期医嘱、临时医嘱、住院费用明细清单，本次住院治疗颈椎间盘突出症及腰椎间盘突出症，结合伤病关系分析，交通事故参与度为20%，因此合理性费用为本次医疗费的20%，即14224.31元×20%=2844.862元，即合理性费用为2844.862元。3.经审核广州市番禺区石基人民医院2018年11月13日至2018年12月23日出院记录、长期医嘱、临时医嘱、住院费用汇总单，本次住院治疗腰部挫伤，结合伤病关系分析，交通事故参与度为20%，因此合理性费用为本次医疗费的20%，即13821.64元×20%=2764.328元，即合理性费用为2764.328元。综上所述，第二次、第三次、第四次住院的合理性费用为10789.384元，即因治疗自身疾病产生的医疗费为43157.5036元。（三）非医保用药评定。1.审核广州市番禺区石基人民医院住院费用汇总单总额8500元中的非医保用药费用为曲克芦丁脑蛋白水解物注射液2572.35元。2.审核第二至第四次住院费用明细清单，其中用药方面均为医保用药。综上，非医保用药费用为2572.35元。”鉴定意见：1.屈杰进本次交通事故在颈椎椎间盘突出症、腰椎椎间椎间盘症、颈椎、腰椎退行性变中起轻微作用，参与度为20%。治疗终结时间为伤后至2018年12月23日。2.屈杰进第二次、第三次、第四次住院因治疗自身疾病产生的医疗费为43157.536元。3.屈杰进四次住院的非医保用药费用为2572.35元。因上述鉴定，保险公司向广东华生司法鉴定中心支付了鉴定费7108元。经质证，保险公司和郭尚钦对上述鉴定意见无异议。屈杰进对上述鉴定意见不予认可。屈杰进认为，鉴定意见所适用的《法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》4.5.5款是针对伤残等级鉴定而言，是指损伤在伤残后果中的作用结果，不是指在事故中的作用结果，本案未进行伤残等级鉴定，不适用于本案情形，且鉴定意见书并未明确分析指出，哪些用药是用于治疗颈椎椎间突出症、腰椎椎间突出症等方面的费用，也未载明颈椎和腰椎治疗的情况，根据病历，其所进行的治疗均不是治疗颈椎和腰椎椎间盘突出症，其颈椎没有问题也没有进行过治疗，只是腰椎有问题。屈杰进于2020年12月6日向本院提出申请鉴定人员出庭的申请，本院予以准许。后经本院通知屈杰进向广东华生司法鉴定中心预交鉴定人员出庭费用，屈杰进没有预交，屈杰进撤回鉴定人员出庭的申请。本院认为，本案交通事故事实及责任，有交警部门制作的道路交通事故认定书证实，双方当事人无异议，本院依法予以采信，认定郭尚钦承担事故主要责任，屈杰进承担事故次要责任。本案是两机动车之间发生的交通事故，根据当事人请求，屈杰进本案损失，依法应先由保险公司在交强险各分项责任限额范围内不计过错予以赔偿；不足的部分，再根据郭尚钦和屈杰进的过错分担，由郭尚钦驾驶机动车一方承担70%的赔偿责任。该70%的赔偿责任，应先由保险公司在商业第三者责任险责任限额范围内根据保险合同予以赔偿，不足的，再由郭尚钦予以赔偿。关于本案赔偿责任应否考虑损伤参与度的问题。根据第一次住院入院情况和住院经过记载，屈杰进因本案交通事故直接导致头面部受伤，发生交通事故后入院见右颞部头皮下稍淤肿，右侧面部见缝合伤口，局部肿胀，颈椎轻压痛，左侧上肢肌力5-级，左手指不能完全屈曲等外伤后的症状及体征，住院治疗两周多后行颈椎和腰椎CT检查，提示椎间盘不同程度变性、退变。根据广东华生司法鉴定中心法医临床影像学检验结果，颈椎和腰椎CT片影像所见提示未见明确骨折征象、椎管内未见明显出血及骨碎片等外伤征象、软组织未见明显肿胀，MRI片影像所见提示未见陈旧性骨折征象，上述影像学检验结果可以排除椎间盘突出症因外伤直接导致的可能性。综合屈杰进事故伤情、年龄、职业等因素，广东华生司法鉴定中心根据送检病历资料记载，结合法医临床检查结果，对伤病关系所作出的分析认定，言之成理，应予采信，故本院认定本案交通事故在屈杰进颈椎椎间盘突出症、腰椎椎间盘突出症、颈椎退行性变、腰椎退行性变的作用为轻微作用。广东华生司法鉴定中心根据《法医临床司法鉴定若干问题的执业指引》有关规定，建议损伤参与度为20%，虽然相应条款为伤残等级评定中的伤病关系损伤参与度的评定标准，但是根据上述伤病关系分析，该建议在核定其他相应损失中可作参考，故本院酌情采信。但是，交强险责任是一种法定赔偿责任，在交通事故造成第三者人身伤亡的情况下，保险公司的免责事由仅限于《机动车交通事故责任强制保险条例》第21条第2款规定的交通事故的损失是受害人故意造成的情形，法律并未明文规定交强险责任的确定应考虑损害结果发生的原因力以及损伤参与度。因此，本案中保险公司应对屈杰进的全部损失在交强险各分项责任限额内承担赔偿责任。超出交强险的部分，再根据过错程度以及原因力大小承担相应的赔偿责任。本案中，屈杰进诉请的医疗费、住院伙食补助费、营养费，对应交强险医疗费赔偿分项，鉴于该三项之和已经超出了交强险医疗费用赔偿限额10000元范围，故以下认定屈杰进本案损失时，医疗费和住院伙食补助费根据上述损伤参与度进行认定。屈杰进诉请的误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金，对应交强险死亡伤残赔偿分项，鉴于该四项之和没有超出交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围，故以下认定屈杰进本案损失时，不予考虑上述损伤参与度。根据双方诉辩意见，依照有关规定，本院认定屈杰进本案损失项目和数额如下：1.医疗费28676.58元。根据屈杰进和郭尚钦提交的医疗收费票据核算，屈杰进本案四次住院治疗合计产生医疗费71834.12元。双方对第一次住院医疗费17887.20元的关联性和合理性无争议，本院予以确认。对于第二至第四次住院医疗费合计53946.92元，根据第二至第四次住院治疗经过和出院诊断，广东华生司法鉴定中心经审核相应出院记录、长期医嘱、临时医嘱、住院费用明细清单，结合伤病关系分析，认定第二至第四次住院医疗费中合理性医疗费比例为20%，理据充分，本院予以采信。对于四次住院医疗费（其中第一次住院医疗费为屈杰进自付的8500元），经司法鉴定，确定非医保用药费用为第一次住院医疗费中的2572.35元，保险公司和郭尚钦对此无异议。保险公司抗辩主张不予赔偿上述非医保用药费用，保险公司对此提交的投保单和机动车综合商业保险条款能够证明保险公司已经就相应免责条款向投保人郭尚钦履行了提示和明确说明义务，郭尚钦对该部分证据无异议，故本院认定保险公司该抗辩主张成立。因此，本院认定屈杰进本案交通事故医疗费为28676.58元（17887.20元+53946.92元×20%）。2.住院伙食补助费6320元（4300元+2020元）。屈杰进本案四次住院共计144天，双方对第一次住院的关联性和合理性无争议，本院予以确认，参照广州地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，认定屈杰进第一次住院伙食补助费4300元（100元/天×43天）。对于第二至第四次住院伙食补助费，根据上述损伤参与度比例20%，参照广州地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天，认定为2020元（100元/天×101天×20%）。3.营养费500元。根据屈杰进事故伤情和住院治疗情况，酌情支持。4.误工费30262.56元。屈杰进主张其从事餐饮业工作，虽仅能提供书面的证人证言加以证明，但是，保险公司审核医疗费和答辩时均确认屈杰进从事餐饮业工作，且屈杰进是广州市番禺区居民，其主张参照2018年广东省国有餐饮业在岗职工年平均工资标准52103元计算误工费，未超出2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元标准，故本院采信屈杰进主张的误工费计算标准。关于误工时间，根据屈杰进住院治疗情况，参照出院医嘱，本院酌情确定屈杰进误工时间自2018年5月26日（事发当日不予计算）起计至最后一次出院日2018年12月23日止合计212天。因此，本院支持屈杰进误工费30262.56元（52103元/年÷365天×212天）。5.护理费21600元（150元/天×144天）。屈杰进本案四次住院合计144天，屈杰进主张按150元/天赔偿住院期间一人护理费，符合有关规定，本院予以支持。6.就医交通费4320元（30元/天×144天）。屈杰进本案四次住院144天，屈杰进主张按30元/天计算期间就医交通费，符合有关规定，本院予以支持。7.精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”可见，精神损害赔偿以造成严重后果为要件。司法实务中，精神损害抚慰金的计算标准根据伤残程度或者死亡后果确定。本案中，屈杰进虽因事故受伤，但无证据证明其因伤致残，结合屈杰进事故伤情和治疗情况，不足以认定造成其严重精神损害，故屈杰进请求赔偿精神损害抚慰金5000元，依据不足，本院不予支持。综上，本院确定屈杰进本案损失为上述1至6项共计91679.14元。第1至3项合计35496.58元，对应交强险医疗费赔偿分项，应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿10000元。余下25496.58元（35496.58元-10000元），其中非医保医疗费2572.35元，应由郭尚钦赔偿70%即1800.65元（2572.35元×70%）。其余22924.23元（25496.58元-2572.35元），应由保险公司在商业第三者责任险责任限额150万元范围内赔偿70%即16046.96元（22924.23元×70%）；第4至6项合计56182.56元，对应交强险死亡伤残赔偿分项，应由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内予以赔偿。扣除郭尚钦垫付医疗费9387.20元后，屈杰进本案损失，由保险公司分别在交强险责任限额范围内赔偿66182.56元（10000元+56182.56元），在商业第三者责任险责任限额150万元范围内赔偿8460.41元（1800.65元-9387.20元+16046.96元）。屈杰进本案其余诉讼请求，本院予以驳回。上述抵扣医疗费7586.55元（9387.20元-1800.65元），郭尚钦可根据抵扣情况向保险公司申请理赔。本案鉴定费7108元，是保险公司为支持其保险免赔主张等申请鉴定而支出，应属于保险公司的诉讼成本支出，由保险公司自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额11万元范围内向原告屈杰进赔偿66182.56元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在商业第三者责任险责任限额150万元范围内向原告屈杰进赔偿8460.41元；三、驳回原告屈杰进其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2889元，由原告屈杰进负担1223元，被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司负担1666元（应于本判决发生法律效力之日起十日内直接向本院缴交）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审判员  吴春燕二〇二〇年十二月二十八日法官助理冯悦书记员何佳玲