宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终3702号 上诉人（原审原告）：张某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：庞某，宁夏大远律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：郝某1，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司董事长，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：沈某。 被上诉人（原审被告）：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司。 法定代表人：郝某1，该公司董事长。 委托诉讼代理人：沈某。 被上诉人（原审被告）：吴某，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司董事，住宁夏回族自治区石嘴山市。 被上诉人（原审被告）：郝某2，住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人（原审被告）：罗某，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人张某、郝某1因与被上诉人郝某2、吴某、罗某、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称亘峰嘉能公司）民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后,依法组成合议庭进行了审理。上诉人张某的委托诉讼代理人庞某，郝某1及亘峰嘉能公司的共同委托诉讼代理人沈某，被上诉人郝某2到庭参加诉讼。被上诉人吴某、罗某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某上诉请求：撤销一审判决，改判如下：1.被上诉人郝某1向上诉人返还借款200万元、支付利息184000元（2019年7月15日至2019年11月30日，共138日，2000000×24%÷360×138），共计2184000元，郝某1并按24%的年利率标准向上诉人支付借款自2019年12月1日起至实际清偿之日的违约金；2.被上诉人亘峰嘉能公司、吴某、郝某2、罗某对郝某1上述债务承担连带清偿责任；3.判令一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：第一，被上诉人于2019年8月1日向上诉人转账33.5万元中与案涉借款清偿事宜相关的仅为30万元，一审判决认定为307022.73元应属认定事实错误。第二，一审判决认定因2019年7月15日双方签订的《借款合同》将“月利率2%”用笔划掉，应理解为不支付利息，一审该事实认定错误。综上，上诉人特提起上诉，请求判如所请。 郝某1辩称，一、上诉人未收到现金12万元，一审法院认定本金为200万元错误。二、被上诉人与亘峰嘉能公司签订了《购车协议》，而427000元系上诉人向被上诉人的还款，与购车协议无关，应当认定为上诉人偿还的借款本金。 亘峰嘉能公司辩称，同郝某1答辩意见一致。 郝某2辩称，郝某1借款时仅收到本金188万元，并没有收到现金12万元，后期再次出具的还款承诺书载明本金200万也符合交易习惯，砍掉头息在社会实践中并不影响借款本金，因此后期出具的承诺书依然写明本金200万。但在法律规定中，本金应当以实际支付的188万元为准。另外，出具承诺书载明200万元本金也不能免除张某出示交付现金12万元的举证责任，一审法院认定事实不清，应当予以改判。相应的，担保人承担保证责任的金额也应当予以改判。 吴某、罗某未作答辩。 郝某1上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并改判驳回张某的诉讼请求或发回重审；2.本案一审及二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人未收到现金12万元，被上诉人也没有针对该12万元现金的来源等进行证明，一审法院认定本金为200万元是错误的。二、被上诉人与亘峰嘉能公司签订了《购车协议》，而427000元系上诉人向被上诉人的还款，与购车协议无关，应当认定为上诉人偿还的借款本金。该车在亘峰嘉能公司名下，与上诉人没有任何关系，购车系公司行为而非个人行为。而427000元系从上诉人个人账户转到了被上诉人的账户内，上诉人与被上诉人除涉案借款外再无任何经济往来，因此该转款系偿还本案的借款，与公司购车的事情无关。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 张某辩称，一审判决认定案涉借款出借金额为200万元及郝某1向张某所转427000元与案涉借款无关正确。需要说明的是，郝某1在一审中并未主张7000元为还款，仅是在张某举证证实427000元的出处后又对原主张进行了调整。综上，郝某1的上诉无事实和法律依据，对其上诉请求应当依法驳回。 亘峰嘉能公司辩称，同意郝某1的上诉请求。 郝某2辩称，同意郝某1的上诉请求。 吴某、罗某未作答辩。 原审原告张某向一审法院起诉请求：1.判令被告郝某1偿还原告借款200万元并支付相应利息至借款实际清偿之日止（2019年7月15日之前利息183220元，之后按月利率20‰计算）；2.判令被告郝某1按每日5‰向原告支付自2019年12月1日起至实际清偿借款之日的违约金；3.被告亘峰嘉能公司、吴某、郝某2、罗某对上述债务承担连带清偿责任；4.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年1月15日，郝某1向原告借款，双方签订借款合同，约定：借款金额200万元用于公司煤碳周转，期限自2015年1月15日起至2015年7月15日止，月利率2%。当天原告向郝某1转账188万元，现金支付12万元，郝某1出具借条确认收到200万元，载明“今借张某现金200万元整用于公司周转，借款期限六个月”。后被告陆续向原告还款166万元：2015年4月15日12万元（吴某账户转账）、2015年7月21日12万元（吴某账户转账）、2015年10月26日12万元、2016年12月13日24万元（郝某1账户转账）、2017年3月24日24万元（郝某1账户转账）、2017年9月27日24万元（郝某1账户转账）、2018年2月6日12万元（郝某1账户转账）、2018年9月26日26万元（郝某1账户转账）、2019年7月13日20万元（郝某1账户转账）。2019年7月15日，原告与郝某1重新签订借款合同，再次确认借款金额200万元，用于亘峰嘉能公司生产经营周转，借款期限重新约定为自2019年7月16日起至2019年11月30日止，如不按期如数还本付息，逾期部分按每天5‰支付违约金。该合同中“月利率2%”用笔划去。同日，郝某1、亘峰嘉能公司向原告出具《债务人还款承诺书》一份，载明：“本人于2015年1月15日向张某借款200万元整，截至2019年7月15日一直没有偿还债权人本金200万元、利息70万元整。2019年4月11日，债权人向宁夏石嘴山市××区滨河人民法庭提起民事诉讼及诉讼保全申请，惠农区法院执行局冻结了为本人提供担保的亘峰嘉能公司名下的2个银行账户，由此给本人及担保人带来了经营上的困境。在本人多次恳请和沟通下，债权人同意在满足承诺条件的基础上撤销诉讼和保全，在此，本人郑重承诺：……根据借款协议约定，本人必须支付债权人在法律允许范围内的利息并履行个人所得税代扣义务，债权人无需承担相关税金；本人承诺在5日内支付债权人以前未支付的部分利息20万元整后请求债权人撤诉，撤诉后法院在解封亘峰嘉能公司名下账户资金30万元直接汇入债权人指定收款单位宁夏普润建筑工程有限公司相应账户，本人愿意承担债权人已支付的诉讼费及保全费18220元……”。当天郝某1作为借款人，亘峰嘉能公司、吴某、郝某2、罗某作为担保人共同向原告出具借条一张，载明：“今借到张某现金人民币200万元整，用于亘峰嘉能公司周转经营，借款期限2019.7.15-2019.11.30”。2019年7月19日，原告作为债权人，吴某、郝某2、罗某、亘峰嘉能公司作为担保人，共同签订《贷款担保合同》，约定：各担保人自愿为郝某1向原告借款200万元及利息、违约金、损失赔偿金和实现债权的费用提供连带责任保证担保，保证期间为主合同项下的借款期限届满次日起两年。之后被告向原告还款情况如下：2019年8月1日33.5万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司，包含增值税9757.27元）、2019年9月27日10万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司）、2019年11月1日10万元（亘峰嘉能公司转账至宁夏普润建筑工程有限公司）。另查明，原告（甲方）与郝某1、亘峰嘉能公司（乙方）于2015年11月21日签订《购车协议》，约定乙方于2014年10月11日购得甲方奥迪牌小型轿车一辆，购车款42万元、保险金7000元，自协议签订日预付7000元保险金，剩余42万元转籍过户后支付。郝某1在购车协议下方书写：“注：42万元余款三个月之内全额付清”。后郝某1于2015年12月1日向原告支付7000元保险金，于2016年9月7日支付购车款42万元。 一审法院认为，原、被告之间的保证担保借款合同真实、合法、有效。虽然原告提供的转账凭证仅向郝某1转账188万元，但被告嗣后以借条、还款承诺书等多种形式反复确认借款金额为200万元，故原告关于以现金交付12万元的陈述应予采信。已偿还的款项，双方未作明确约定，依照法律规定应优先抵充利息，合同约定月利率2%，即年利率24%，自2015年1月15日至2019年7月15日共54个月被告应支付利息216万元（200万元×2%×54），双方签订《债务人还款承诺书》确认截止当天欠利息70万元，加之前被告还款166万元共计236万元，超过了合同约定，故截止当天欠利息数额应调整为50万元。2019年8月1日33.5万元其中包含被告承诺承担的原告之前起诉产生的诉讼费及保全费18220元，双方约定债权人无需承担相关税金，故增值税9757.27元亦不能抵销借款及利息，故当天所还款应为307022.73元；另外2019年9月27日还款10万元、2019年11月1日还款10万元，抵充前述拖欠的利息50万元后剩余7022.73元，因2019年7月15日双方签订的《借款合同》将“月利率2%”用笔划掉，应理解为不支付利息，故以上7022.73元应抵充等额借款本金，故借款减少为1992977.27元。因借款期限已于2019年11月30日届满，故郝某1应向原告偿还借款1992977.27元，郝某1未按约定清偿债务，应承担相应的违约责任。合同约定按每日5‰支付违约金，相当于每年182.5%，违反了民间借贷违约金、逾期利息或其他费用总计不得超过年利率24%的规定，故超过部分不予支持，郝某1应按每年24%的标准向原告支付违约金。被告吴某、郝某2、罗某、亘峰嘉能公司与原告约定对郝某1的上述债务提供连带责任保证担保，现原告在保证期间内提起诉讼，故吴某、郝某2、罗某、亘峰嘉能公司应对郝某1的债务承担连带清偿责任，承担连带责任后可在代偿范围内向郝某1追偿。关于郝某1于2015年12月1日向原告支付7000元、于2016年9月7日支付42万元，原告提交了双方2015年11月21日签订的《购车协议》，该协议落款处郝某1签名处并未注明亘峰嘉能公司法定代表人身份，故签名行为不宜认定为履行亘峰嘉能公司法定代表人职务行为，该购车协议的乙方应认定为郝某1与亘峰嘉能公司，至于所购车辆所有权的归属系郝某1与亘峰嘉能公司之间的法律关系，不影响其合同主体的地位，故以上42.7万元系其支付的购车价款及保险金，不得抵销本案借款。被告吴某、罗某经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃了相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告郝某1于判决生效之日起七日内向原告张某偿还借款1992977.27元并按每年24%的标准支付自2019年12月1日起至本判决确定的还款之日止的违约金；二、被告宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司、吴某、郝某2、罗某对被告郝某1的上述债务承担连带清偿责任，承担连带责任后可在代偿范围内向被告郝某1追偿。0案件受理费25832元，财产保全费5000元，共计30832元，由原告张某负担5004元，被告郝某1、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司、吴某、郝某2、罗某负担25828元。 二审中，当事人未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，1.关于张某的上诉请求。经查，2019年8月1日33.5万元中包含对方承诺承担的张某之前起诉产生的诉讼费及保全费18220元，双方约定债权人无需承担相关税金，故增值税9757.27元不能抵销借款及利息，一审认定当天还款为307022.73元正确。因2019年7月15日双方签订的《借款合同》将“月利率2%”用笔划掉，一审认定该情形应理解为不支付利息正确。 2.关于郝某1的上诉请求。本案双方当事人以借条、还款承诺书等多种形式反复确认借款金额为200万元，一审认定借款本金为200万元正确。郝某1主张427000元与购车协议无关，该款是郝某1向张某的还款，但根据双方2015年11月21日签订的《购车协议》，购车人应认定为郝某1与亘峰嘉能公司，427000元是支付的购车价款及保险金，该427000元与本案借贷关系无关，一审认定符合本案事实。 综上，上诉人张某、郝某1的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人吴某、罗某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26917元，由张某负担4180元，郝某1负担22737元。 本判决为终审判决。 审判长  赵和平 审判员  杨璐璐 审判员  马 云 二〇二〇年十二月三十日 书记员  陈 鑫 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。