广西壮族自治区宁明县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1422民初2679号 原告宁明县吉百新惠商店，住所地广西壮族自治区崇左市 宁明县城中镇花山路288号，统一社会信用代码92451422MA5MY9MD291-1。 经营者：金计新，男，1979年4月6日出生，汉族，住湖南省邵东县。 经营者：金连新，男，1971年5月17日出生，汉族，住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：韦陈星，广西武韬律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：黄杨海，广西武韬律师事务所专职律师。 被告刘树山，女，1969年10月18日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市宾阳县。 法定代理人：邓家净，系刘树山丈夫。 委托诉讼代理人：黄东乐，广西东越律师事务所专职律师。 案由工伤保险待遇纠纷 适用程序简易程序 立案时间2020年11月17日 -2- 结案时间2020年12月10日 原告诉讼请求不支持支付刘树山一次性伤残补助金42500元、停工留薪期工资27746.8元、伤残津贴23120元、按月支付伤残津贴1445元、生活护理费41064元、按月支付生活护理费2566.5元、住院治疗费79495.97元、劳动能力鉴定费250元、住院伙食补助费4475元、住院护理人员误费23305.41元。 事实和理由：一、宁明县劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲裁字（2019）第11号仲裁裁决认定事实不清。第一、刘树山仅仅是宁明县吉百新惠商店雇佣、专门从事保洁工作的人员，裁决书中“申请人刘树山于2018年1月入职到被申请人处工作，工作内容包括销售货品及货品清洁”是错误的。宁明县吉百新惠商店雇请刘树山从事保洁，其获得的报酬仅仅是按照每月的工作量进行结算的劳务费，并非其所认为的每月工资。第二、认定“刘树山在住院期间，由其丈夫邓家净和女儿邓丽娟护理”错误。结合刘树山在劳动仲裁阶段提交的病例，医嘱仅仅建议一人陪护，而该裁决书却认定由两人陪护，显然是错误的。二、宁明县劳动人事争议仲裁委员会违反法定程序。首先，劳动能力鉴定程序违法。该鉴定为刘树山私自委托，宁明县吉百新惠商店在仲裁阶段已经明确表示不予认可，且要求重新鉴定的情况下，宁明县劳动人事争议仲裁委员会置之不理，既不向宁明县吉百新惠商店说明不予重新鉴定的理由，也不通知鉴定人员出庭接受宁明县吉百新惠商店的质证，就直接以该鉴定结果作为仲裁的依据，违背了程序的公平公正。其次，合议庭组成人员违法。根据该仲裁裁决书，从2019年10月23日受理之日起至2020年9月25日出具裁决书之日止，长达近一年的时间，期间还经历了裁定中止审理、延期审理，工伤认定异议和行政诉讼等程序，且涉及的赔偿项目众多、金额巨大，但是宁明县劳动人事争议仲裁委员会却只派一名仲裁员独任审理，显然违反了有关法律法规。最后，超期裁决。从2019年10月23日至2019年11月28日，历时35日；从2020年8月20日恢复审理至2020年9月25日出具裁决书，历时35日。整个审理期间共70日，已经严重超出 -3- 了最长45日审理期限的规定。三、宁明县劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲裁字（2019）第11号仲裁裁决适用法律错误。宁明县吉百新惠商店与刘树山只存在劳务关系，不存在劳动关系，因此不应按照工伤的法律法规来处理，应按照民法总则、侵权责任法等法律法规，认定为雇员损害赔偿纠纷，因此，该仲裁裁决所适用的法律均为错误的。 被告答辩意见宁明县吉百新惠商店的诉讼请求没有事实和法律依据，仲裁裁决都有事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 查明事实宁明县吉百新惠商店于2017年12月经工商注册成立，由金计新、金连新共同经营。2018年刘树山到该商店工作，双方未签订劳动合同，也未交纳工作保险。刘树山的每月工作报酬为1700元。2018年5月11日，刘树山在对货架上的商品进行卫生清洁时从人字梯上摔倒受伤，被送到宁明县人民医院住院治疗，宁明县人民医院诊断为：1.重型颅脑损伤；2.左侧额颞顶部硬膜下出血；3.左侧额叶脑挫裂伤；4.创伤性蛛网膜下腔出血；5.急性脑疝形成；6.顶骨骨折；7.头皮挫伤。刘树山于2018年10月25日出院，医疗费共111378.57元，宁明县吉百新惠商店支付了40000元，其余为刘树山家人支付。因伤情发作，2020年5月25日至2020年6月6日又到宁明县人民医院住院治疗，医疗费共8117.43元。 2018年6月20日，刘树山向宁明县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年8月16日作出宁人社工认字【2019】83号工伤认定决定书，认定刘树山为工伤。宁明县吉百新惠商店不服该工伤认定决定，于2020年1月7日向崇左市江州区人民法院提起诉讼，2020年5月9日，崇左市江州区人民法院作出（2020）桂1402行初6号行政判决，驳回宁明县吉百新惠商店诉讼请求，判决书已于2020年5月29日发生法律效力。2019年4月30日，崇左市劳动能力鉴定委员会鉴定刘树山的伤残情况为：伤残等级二级，完全护理等级。 -4- 刘树山于2019年10月23日向宁明县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求宁明县吉百新惠商店支付：1.一次性伤残补助金58962.5元；2.停工留薪期工资28302元；3.伤残津贴从2018年5月1日起，每月支付2004.73元，直到退休享受养老金待遇；4.一次性生活护理费283020元；5.医疗费79495.97元；6.鉴定费250元；7.住院伙食补助费16400元；8.住院护理人员误工费23305.41元；9.营养费16400元；10.辅助器具费生生活使用必须费（尿不湿）59900元；11.交通费5000元。该委员会于2020年9月25日作出宁劳人仲裁字（2019）第11号仲裁裁决，支持刘树山申请请求的项目和金额为：1.支付一次性伤残补助金42500元；2.停工留薪期工资27746.8元；3.伤残津贴23120元；4.按月支付伤残津贴1445元；5.生活护理费41064元；6.按月支付生活护理费2566.5元；7.住院治疗费79495.97元；8.劳动能力鉴定费250元；9.住院伙食补助费4475元；10.住院护理人员误费23305.41元。宁明县吉百新惠商店不服该仲裁裁决，向本院起诉。 本院意见当事人因不服宁明县劳动人事争议仲裁委员会关于工伤保险待遇的仲裁裁决，向本院起诉，本案为工伤保险待遇纠纷。 一、关于宁明县吉百新惠商店是否应当为刘树山缴纳工伤保险费的问题。根据国务院《工伤保险条件》第二条的规定，有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。宁明县吉百新惠商店是经注册登记的工商户，应当为在此店工作的刘树山缴纳工伤保险费。至于双方是否存在劳动关系，均不能免除宁明县吉百新惠商店缴纳的义务。 二、关于宁明县吉百新惠商店是否应当承担刘树山因工伤产生的各项费用问题。刘树山经宁明县 -5- 人力资源和社会保障局认定为工伤，该认定书已发生法律效力。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因此，宁明县吉百新惠商店应当按照工伤保险待遇项目和标准支付刘树山各项损失和费用。 三、关于刘树山的工伤保险待遇项目和费用数额本案如何确定。根据《工伤保险条例》第三十条、三十一条、三十三条、三十四条、三十五条、六十二条、六十四条的规定，按照崇左市劳动能力鉴定委员会鉴定刘树山的伤残等级和护理等级，本院确定如下：1.医疗费119496元，宁明县吉百新惠商店已支付40000元，还应支付79496元；2.住院伙食补助费4475元；3.住院护理人员误工费23305.41元（按从事农业标准计算）；4.一次性伤残补助金42500元；5.停工留薪期工资27746.8元；6.伤残津贴23120元（每月支付1445元，计至2020年9月17日，之后的根据实际情况另行主张）；7.生活护理费41064元（每月支付2566.5元，计至2020年9月，之后的根据实际情况另行主张）；8.鉴定费250元。综上所述，宁明县吉百新惠商店的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。 判决主文宁明县吉百新惠商店支付刘树山医疗费79496元、住院伙食补助费4475元、住院护理人员误工费23305.41元、一次性伤残补助金42500元、停工留薪期工资27746.8元、伤残津贴23120元、生活护理费41064元、鉴定费250元，合计241957.21元。 法律依据国务院《工伤保险条例》第二条、三十条、三十一条、三十三条、三十四条、三十五条、六十二条、六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第 -6- 六条、九条。 履行期限上述应付款项，义务人应在判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费案件受理费50元，减半收取25元，由宁明县吉百新惠商店负担。 上诉期限如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审判员  覃志光 二〇二〇年十二月三十日 书记员  梁伟刚 -7- 附：相关法律条文 一、《工作保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待 -8- 遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十一条社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的，行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 -9- 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会 -10- 保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》 第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。 第九条劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。