山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1906号上诉人（原审被告）：山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司，住所地山西忻州宁武县凤凰镇南沟村。法定代表人：张某，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王某1，山西九原律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某2，男，1965年7月24日生，汉族，河北省邢台市隆尧县人。委托诉讼代理人：杨某，河北观颐新律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵某，河北观颐新律师事务所律师。上诉人山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司（以下简称南沟煤业公司）因与被上诉人王某2劳动争议纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院（2020）晋0925民初273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。南沟煤业公司上诉请求：撤销宁武县人民法院作出的（2020）晋0925民初273号民事判决，改判上诉人不承担因未签订劳动合同支付王某2二倍工资差额67177元，不承担因王某2解除劳动合同关系的经济补偿金48856元。事实与理由：1、被上诉人王某2主张的因上诉人南沟煤业公司未签订劳动合同的双倍工资67177元已经超过仲裁时效。依据仲裁法规定，仲裁时效为1年，劳动者主张二倍工资的仲裁时效自用工之日起满一年开始计算。王某2于2013年4月1日在上诉人南沟煤业公司工作，仲裁时效从2014年4月2日起计算，至2015年4月2日届满。现在王某2主张双倍工资，已经超过仲裁时效。所以一审法院认定上诉人应支付王某2未签订劳动合同期间的双倍工资67177元不符合法律规定。2、被上诉人王某2没有原因、擅自离岗，上诉人与其解除劳动关系不应给付经济补偿金。王某2从事煤矿井下支护工作，其出生于1965年7月24日，至2020年1月已年满54岁，接近煤矿退休年龄。依集团公司大运能经（2020）5号文件规定，其不符合井下岗位要求，公司调整工作岗位，为地面后勤岗位。王某2不愿从事地面后勤岗位而擅自离岗，与公司解除劳动合同关系。依据劳动合同法46条、47条、87条之规定可知，原告不同意单位调整工作岗位而擅自离职，解除劳动合同。没有法律规定被告应当支付经济补偿金、经济赔偿金的情形。所以一审法院认定错误，上诉人南沟煤业公司不承担王某2因解除劳动合同的经济补偿金。请二审法院支持上诉人的全部诉讼请求，依法改判。王某2辩称，1、上诉人应当支付被上诉人未签订劳动关系双倍工资差额，应当支付解除劳动合同关系的经济补偿金。根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起，应当与劳动者签订劳动合同，未签订劳动合同的应当支付劳动者双倍工资，本案当中上诉人与被上诉人存在事实上的劳动关系，自用工之日起并未签订劳动合同，按照该法律规定，应当向被上诉人支付11个月的双倍工资；2、因上诉人违法解除劳动合同，根据法律规定其应当支付经济补偿金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。王某2向一审法院起诉请求：1.依法判决被告因未签订劳动合同期间的双倍工资99000元；2.依法判决被告因解除劳动合同关系需支付的经济补偿金72000元；3.依法判决被告因违法解除劳动合同关系需支付的经济赔偿金144000元；4.依法判决被告为原告补缴2012、2018、2019年共三年的社会保险费（五险一金）；5.依法判决被告因未缴纳失业保险给原告造成的损失24000元；6.依法判决被告支付原告法定节假日、双休日工资430339.5元变更为依法判决被告支付原告法定节假日、双休日工资、年休假及年休假工资共计423310元。一审法院认定的事实：王某2出生于1965年7月24日。2012年2月，王某2入职南沟煤业公司，从事井下综采队支护工作。南沟煤业公司与王某2未签订书面劳动合同。2019年12月31日，南沟煤业公司以王某2年龄大不适合井下岗位要求为由辞退王某2。2020年5月，王某2到宁武县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出申请事项：1、确认申请人与被申请人之间存在劳动合同关系；2、(1)被申请人（因未签订劳动合同）支付申请人从参加工作1月以后到1年内11个月的双倍工资(9000元×11月=99000元），（2）被申请人因解除劳动合同关系支付申请人经济补偿金（9000元×8年=72000元)，（3)被申请人因违法解除劳动合同关系支付申请人赔偿金(9000元×8年×2=144000元)；3、被申请人为申请人补交2012年、2018年、2019年共三年养老保险费；4、被申请人赔偿申请人因未缴纳失业保险给申请人造成的损失（1000元×24月=24000元)。2020年6月10日，宁武县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳仲裁字[2020]3号仲裁裁决书，裁决：“1、由被申请人一次性支付申请人解除劳动合同经济补偿金48856元；2、申请人其它申请事项我委均不予支持；3、申请人与被申请人双方同时解除劳动关系。”裁决书内载明“被申请人提供申请人的工资表证明申请人被辞退前12个月的平均月工资是6107元”。一审法院认为，王某2入职南沟煤业公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，南沟煤业将王某2辞退，王某2提出因未签订劳动合同要求南沟煤业公司支付其从参加工作后1年内11个月的双倍工资的诉讼请求。根据王某2提交的中国邮政储蓄银行从2019年1月22日至2019年12月19日全年由赵银绪×××账户转入户名王某2账户共计74144元，月平均计算为6178.67元，宁武县劳动人事争议仲裁委员会在仲裁裁决书中认定王某2被辞退前12个月的平均月工资是6107元，综合考虑，一审法院认定王某2被辞退前12个月的平均月工资是6107元。故南沟煤业公司支付王某2未签订劳动合同期间二倍工资差额6107元/月×11月=67177元。王某2提出南沟煤业公司因解除劳动合同关系需支付的经济补偿金的诉讼请求，因劳动关系终止，南沟煤业公司作为用人单位应支付劳动者王某2经济补偿金，6107元/月×8月=48856元。对于王某2提出的要求南沟煤业公司支付因违法解除劳动合同关系的经济赔偿金，因经济赔偿金与经济补偿金的性质不同，该案中南沟煤业公司辞退王某2不属于违法解除劳动关系，故驳回王某2的该项诉讼请求。对于王某2提出的补缴2012、2018、2019年共三年的社会保险费（五险一金），因不属人民法院的受案范围，驳回王某2的该项诉讼请求。对于王某2提出的南沟煤业公司因未缴纳失业保险造成的损失24000元，王某2未提交相应证据予以证明，一审法院不予支持，故驳回王某2的该项诉讼请求。对于王某2提出的南沟煤业支付王某2法定节假日、双休日工资、年休假及年休假工资共计423310元的诉讼请求，该项诉讼请求未经仲裁，故驳回该项诉讼请求。南沟煤业公司辩称双方签订过《劳动合同》，如果王某2主张《劳动合同》不是其签名的，主张二倍工资已超仲裁时效，应予驳回其诉讼请求，但该项诉讼请求未超诉讼时效，对该辩称不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付王某2未签订劳动合同二倍工资差额67177元；二、山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付王某2解除劳动合同关系需支付的经济补偿金48856元；三、驳回王某2的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案的争议焦点为：一、南沟煤业公司应否支付王某2未订立书面劳动合同二倍工资差额；二、南沟煤业公司应否支付王某2解除劳动合同关系的经济补偿金。一、关于未订立书面劳动合同二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案王某2于2012年2月到南沟煤业公司从事井下综采队支护工作，到2019年12月31日被辞退。工作期间，南沟煤业公司始终未与王某2签订书面劳动合同。因未签订劳动合同的情形处于持续状态，故仲裁时效应从劳动关系终止之日起计算。王某2于2020年5月申请仲裁，未超过仲裁时效。因此，一审法院认定南沟煤业公司应支付王某2二倍工资差额并无不当；二、关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十六条规定，用人单位以劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由解除劳动合同的，应当支付经济补偿金。本案中，南沟煤业公司以王某2年龄偏大，不适合井下岗位为由辞退王某2，应当依法支付经济补偿金。综上所述，山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山西宁武大运华盛南沟煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张高锋审判员 连林梅审判员 张 亮二〇二〇年十二月九日书记员 罗 燕