黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民初908号原告：哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长江路368号1806室。法定代表人：李世春，该公司董事长。委托诉讼代理人：汲晓明，黑龙江金圣崴律师事务所律师。被告：哈尔滨申良贸易有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨经开区南岗集中区长江路368号2606室。法定代表人：任毓富，该公司总经理。被告：大连中联创投资有限公司，住所地辽宁省大连市中山区长江路123号长江广场2629室。法定代表人：刘波，该公司执行董事。原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司（以下简称哈开小企业担保公司）与被告哈尔滨申良贸易有限公司（以下简称申良贸易公司）、大连中联创投资有限公司（以下简称中联创公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告哈开小企业担保公司的委托诉讼代理人汲晓明到庭参加诉讼，被告申良贸易公司、中联创公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。哈开小企业担保公司向本院提出的诉讼请求：1.判令申良贸易公司给付哈开小企业担保公司代其偿还拖欠银行贷款本息合计43,840,719.94元，并按银行同期贷款利率四倍向哈开小企业承担代偿款利息3,927,888.28元（自2020年1月1日暂计至2020年7月15日，自2020年7月16日至生效判决确定给付之日继续计算）；2.判令申良贸易公司给付哈开小企业担保公司违约金1,703,662.39元（自2020年1月1日暂计至2020年7月15日，自2020年7月16日至生效判决确定给付之日继续计算）；3.判令申良贸易公司给付哈开小企业担保公司因追偿上述款项所花费的律师费等费用150,000.00元；4.依法折价、拍卖、变卖中联创公司质押给哈开小企业担保公司的20000万股股权所得价款给哈开小企业担保公司优先受偿；5.判令中联创公司与申良贸易公司承担连带责任；6.诉讼费用由申良贸易公司、中联创公司承担。事实及理由：2018年10月18日，哈开小企业担保公司与申良贸易公司签订《委托保证合同》，约定哈开小企业担保公司为申良贸易公司向哈尔滨农村商业银行股份有限公司（以下称哈尔滨农商行）的5000万元贷款提供连带责任保证，同日，哈开小企业担保公司与中联创公司签订《股权质押反担保合同》，中联创公司以其持有中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权进行质押为申良贸易公司提供反担保，同时中联创公司也以自身为申良贸易公司提供连带责任保证反担保。2018年10月26日，哈开小企业担保公司与中联创公司办理了前述股权的质押登记。2018年10月17日申良贸易公司与哈尔滨农商行签订了149991810124869号《流动资金借款合同》，约定哈尔滨农商行给申良贸易公司发放流动资金贷款5000万元，借款期限2018年10月18日至2019年7月10日，利率为月息6‰。同日（2018年10月17日），哈开小企业担保公司与哈尔滨农商行签订了149991810124869号《保证合同》，约定哈开小企业担保公司为申良贸易公司与哈尔滨农商行签订的149991810124869号《流动资金贷款合同》提供连带责任保证。合同签订后，哈尔滨农商行于2018年10月18日按约发放了贷款。贷款到期后，申良贸易公司未能按约还款，哈开小企业担保公司无奈于2019年12月31日履行担保义务，替申良贸易公司偿还借款本息共计43,840,719.94元。申良贸易公司、中联创公司尚未偿还哈开小企业担保公司代偿款项，为维护哈开小企业担保公司合法权益，诉至法院。哈开小企业担保公司举示了如下证据：证据一、2018年10月18日哈开小企业担保公司与申良贸易公司签订的《委托保证合同》。拟证明：哈开小企业担保公司与申良贸易公司存在委托保证合同关系，该合同的第8.3条证实了如哈开小企业担保公司代偿，有权按照银行贷款合同约定的逾期贷款利率向申良贸易公司收取违约金。证据二、2018年10月18日哈开小企业担保公司与中联创公司签订的《股权质押反担保合同》。拟证明：中联创公司以持有的中新（黑龙江）互联网小额贷款有限公司20,000万股股权为申良贸易公司提供反担保。证据三、股权出质设立登记通知书。拟证明：中联创公司根据《股权质押反担保合同》办理了股权质押登记。证据四、中联创公司的股东会决议。拟证明：中联创公司同意为申良贸易公司提供连带责任保证反担保。证据五、申良贸易公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订的《流动资金借款合同》。拟证明：申良贸易公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司签订的借款合同，借款5000万元整，月利率千分之六。证据六、哈开小企业担保公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订的《保证合同》。拟证明：哈开小企业担保公司根据合同约定与哈尔滨农村商业银行股份有限公司签订《保证合同》，为申良贸易公司贷款承担担保责任。证据七、哈尔滨农村商业银行股份有限公司放款通知。拟证明：哈开小企业担保公司给哈尔滨农村商业银行股份有限公司出具放款通知，同意哈尔滨农村商业银行股份有限公司放款给申良贸易公司。证据八、哈尔滨农村商业银行股份有限公司《借款凭证》。拟证明：哈尔滨农村商业银行股份有限公司履行了借款合同给申良贸易公司放款5000万元，证实哈尔滨农村商业银行股份有限公司履行了借款合同。证据九、代偿扣款凭证两张，金额分别为2290万元、20,940,719.94元。拟证明：借款合同到期申良贸易公司未能还款，哈开小企业担保公司履行代偿义务。证据十、哈尔滨农村商业银行股份有限公司向法院出具的“哈开小企业担保公司”代偿款的说明。拟证明：该说明上面详细的说明了代偿数额和利息的计算。证据十一、哈开小企业担保公司与黑龙江金圣崴律师事务所签订的《委托代理协议书》及75,000.00元律师费票据。拟证明：《委托代理协议书》签订了14.5万元，律师费支付了75,000.00元。申良贸易公司、中联创公司未出庭，亦未答辩。本院的认证意见：对哈开小企业举示的证据一至证据十一的真实性及证明的问题均予以采信。根据哈开小企业担保公司的陈述及举示的证据，本院确认以下事实：2018年10月18日，哈开小企业担保公司与申良贸易公司签订《委托保证合同》。该合同第二条主债务种类及数额：保证人（即哈开小企业担保公司）为被保证人（申良贸易公司）担保的主债务依据被保证人与贷款人签订的编号为：149991810124869的人民币《流动资金借款合同》，主合同金额（大写）伍仟万元整。第三条主合同履行期限为9个月，自2018年10月18日至2019年7月10日，具体开始履行时间以借据（或收据）为准。第七条反担保措施。反担保人名称：大连中联创投资有限公司。反担保合同名称：股权质押反担保合同。第八条保证人的权利和义务。8.3保证人因履行保证责任而代偿的，有权向被保证人及反担保人追偿代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照银行贷款合同约定的逾期贷款利率（以代偿资金本息及相关费用为基数）计算向被保证人收取违约金。9.14被保证人应当承担与本合同及反担保有关的包括但不限于律师费、保险、评估、登记、保管、鉴定、公证、过户等费用。保证人与反担保人也有相关约定的，保证人具有选择承担上述费用义务人先后顺序的权利，但被保证人与反担保人承担连带责任。2018年10月17日申良贸易公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订了149991810124869号《流动资金借款合同》，约定哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部给申良贸易公司发放流动资金贷款5000万元，借款期限2018年10月18日至2019年7月10日，利率为月息6‰。同日，哈开小企业担保公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订了149991810124869号《保证合同》，合同第一条：被担保的主债权种类为流动资金，本金数额为人民币伍仟万元整。第二条：保证担保范围包括主债权本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼（仲裁）费用、律师费用、公证费用、评估费用、是、鉴定费用、执行费用），以及因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。第三条：保证方式为连带责任保证。第四条保证期间，保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。合同签订后，哈尔滨农商行于2018年10月18日按约发放了5000万元贷款。贷款到期后，申良贸易公司未能按约还款，哈开小企业担保公司于2019年12月31日分两笔20,940,719.94元、22,900,000.00元履行担保义务，替申良贸易公司偿还借款本息共计43,840,719.94元。2018年10月18日哈开小企业担保公司、中联创公司、申良贸易公司三方签订《股权质押反担保合同》，质权人哈开小企业担保公司、出质人中联创公司、债务人申良贸易公司。中联创公司以其持有中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权质押为申良贸易公司提供反担保，在《股权质押反担保合同》第四条：反担保的范围1、《委托保证合同》中约定的甲方（哈开小企业担保公司）代丙方（申良贸易公司）向银行偿还的资金总额和利息（自甲方实际支付代偿之日起的利息，利率按照中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率四倍计算）。第七条（二）：“中约定申良贸易公司出现违反主合同约定，未全面履行主合同项下的全部债务，中联创公司立即清偿全部担保责任，依法处分质押股权，并就处分质押股权所得价款优先受偿或办理提存。”2018年10月26日，哈开小企业担保公司与中联创公司在哈尔滨市市场监督管理局办理了股权的质押登记。至今，申良贸易公司、中联创公司尚未偿还哈开小企业担保公司代偿款项。哈开小企业担保公司为实现追偿权与黑龙江金圣崴律师事务所签订的《委托代理协议书》并支付了律师代理费75,000.00元。关于申良贸易公司诉请偿还哈开小企业担保公司代偿本息共计43,840,719.94元的问题。本院认为，哈开小企业担保公司与申良贸易公司签订的《委托保证合同》、申良贸易公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订的《流动资金借款合同》、哈开小企业担保公司与哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部签订的《保证合同》、哈开小企业担保公司、中联创公司、申良贸易公司签订的《股权质押反担保合同》系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合同有效。申良贸易公司在哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部取得了贷款，按照哈开小企业担保公司与申良贸易公司签订的《委托保证合同》，哈开小企业担保公司为申良贸易公司的5000万元流动资借款提供了连带责任保证，在申良贸易公司不能偿还借款的情况下，哈开小企业担保公司履行了代偿义务。哈开小企业担保公司有权按照相关合同的约定向申良贸易公司追偿。故对哈开小企业担保公司主张申良贸易公司偿还代偿本息共计43,840,719.94元的请求，本院予以支持。关于哈开小企业担保公司代偿后诉请申良贸易公司以43,840,719.94元为基数，自2020年1月1日起至2020年7月15日止，按银行同期贷款利率四倍向哈开小企业承担代偿款利息3,927,888.28元的问题。本院认为：因在《委托保证合同》中只约定了如因申良公司出现违约情形时，哈开小企业担保公司有权向申良贸易公司收取相应的违约金，没有对因代偿款项所产生的利息进行过约定。故对哈开小企业担保公司主张支付利息的请求，本院不予以支持。关于哈开小企业担保公司诉请申良贸易公司给付哈开小企业担保公司自2020年1月1日至2020年7月15日违约金1,703,662.39元，并自2020年7月16日至实际给付之日止违约金的问题。本院认为，哈开小企业担保公司与申良贸易公司在《委托保证合同》约定了保证人因履行保证责任而代偿后，有权向被保证人及反担保人追偿代偿资金本息及相关费用，并自代偿之日起，有权按照银行贷款合同约定的逾期贷款利率以代偿资金本息及相关费用为基数计算向被保证人收取违约金。因在《流动资金借款合同》中对逾期贷款利率没有约定，本院按《流动资金借款合同》中约定月利率6‰予以支持。关于哈开小企业担保公司诉请为追索案涉借款本息而支付15万元律师费的问题。本院认为，哈开小企业担保公司举示了与黑龙江金圣崴律师事务所签订的《委托代理协议书》该合同第六条律师费用及其支付约定：“因本案结案诉讼标的逾5000万元，本协议约定代理事宜的律师代理费用人民币壹拾肆万伍仟元整（145,000.00元），本协议签订后五日内支付完毕。”但哈开小企业担保公司仅举了支付给黑龙江金圣崴律师事务所75,000.00元的正规发票。故本院以实际发生的代理费用对75,000.00元的代理费用予以支持。关于哈开小企业担保公司诉请对中联创公司持有的中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权提供的反担保质押给哈开小企业担保公司的股权折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿的问题。本院认为，哈开小企业担保公司、中联创公司、申良贸易公司三方签订《股权质押反担保合同》，质权人哈开小企业担保公司、出质人中联创公司、债务人申良贸易公司中联创公司以其持有中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权质押为申良贸易公司提供反担保，并作了质押登记。反担保的范围：哈开小企业担保公司代申良贸易公司向银行偿还的资金总额和利息自甲方实际支付代偿之日起的利息，利率按照中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率四倍计算。现申良贸易公司出现违反主合同约定，未全面履行主合同项下的全部债务，哈开小企业担保公司履行了代偿义务。申良贸易公司、中联创公司至今尚未偿还哈开小企业担保公司代偿款项。故对哈开小企业担保公司主张的中联创公司持有中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权，提供的反担保质押给哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司的20000万股股权折价或者拍卖、变卖，所得价款优先受偿的请求，本院予以支持。关于哈开小企业担保公司诉请申良贸易公司与中联创公司承担连带责任的问题。本院认为，该案件系追偿权纠纷，哈开小企业担保公司向申良贸易公司主张其代偿的款项。申良贸易公司即为主债务人，承担的是还款责任，并非是连带责任。中联创公司在《委托保证合同》约定了承担连带担保责任，故中联创公司对案涉纠纷的款项承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨申良贸易有限公司于本判决自生效之日起十日内偿还原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司为其代偿给哈尔滨农村商业银行股份有限公司营业部的贷款本息合计43,840,719.94元；二、被告哈尔滨申良贸易有限公司于本判决自生效之日起十日内给付原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司的违约金，以本金43,840,719.94元为基数，按月利率6‰自2020年1月1日起至实际给付之日止；三、被告哈尔滨申良贸易有限公司如未按上述期限及金额履行还款义务，原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司可在未受清偿的范围内，对被告大连中联创投资有限公司持有的中新（黑龙江）互联网小额贷款公司20000万股股权，质押给哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司的股权进行折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告哈尔滨申良贸易有限公司给付原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司律师费75,000.00元；五、被告大连中联创投资有限公司对本判决第一项、第二项第六项承担连带清偿责任；六、驳回原告哈尔滨开发区中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费289,911.50元，由哈尔滨申良贸易有限公司、大连中联创投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  赵锐锋审判员  王振宇审判员  陈 明二〇二〇年十二月二十八日书记员  胡恬田