山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6533号上诉人(原审被告)：雷某，住广西壮族自治区钦州市。委托诉讼代理人：孙某，山西乾宁律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：曹某，住太原市。被上诉人(原审原告)：赵某，住太原市。被上诉人(原审原告)：纪某，住太原市。原审被告：韩某，住太原市。委托诉讼代理人：孙某，山西乾宁律师事务所律师。上诉人雷某因与被上诉人曹某、赵某、纪某、原审被告韩某民间借贷纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初2693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人雷某的委托诉讼代理人孙某，被上诉人曹某、赵某，原审被告韩某的委托诉讼代理人孙某到庭参加诉讼。被上诉人纪某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷某上诉请求：1.依法撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初2693号民事判决书，发回原审人民法院重审或依法改判，判令上诉人支付曹某本金279300元、纪某本金277000元、赵某本金279300元，及自2019年5月10日至2020年2月9日止按照月利率1%支付的利息、自2020年2月10日至2020年5月10日止按照月利率2%支付的利息；2.本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审未向上诉人合法送达传票便组织开庭进行判决，严重违反法定程序。本案一审时，原审法院曾给上诉人打电话通知起诉事实，并询问上诉人的居住地址，上诉人明确表示自己长期在外地打工，如果需要上诉人领取任何材料，请法院电话通知，上诉人可以找他人前往法院领取。此后，原审法院一直未联系上诉人，直到上诉人再次给原审法院打电话才得知本案已经缺席审理，并得知很快会下发判决书。原审法院在未向上诉人合法送达传票的情况下违法缺席判决，严重违反了民事诉讼法定程序，应当发回原审法院重新审理。二、一审关于借款本金及利息的认定是错误的。一审判决关于偿还本金数额的认定是错误的。原审法院已经认定被上诉人在出借给上诉人款项时存在“变相在支付本金时预先扣除利息”的情况，“应当按照实际支付数额认定借款本金即曹某和赵某实际出借本金均为28.2万元，纪某实际出借本金为28万元”，所以，上诉人在2019年5月9日之前已经按照本金90万元偿还的“利息”实际已经偿还了一部分本金，因此，原审判决上诉人按照出借本金向被上诉人偿还借款，金额是错误的。一审判决关于偿还利息的计算方式是错误的。双方签订的《借款协议》明确约定，在合同规定的贷款期内月利为1%，原审判决上诉人自2019年5月9日起至2020年5月10日止按照月利率2%向被上诉人支付利息，与约定的利率不符，明显是错误的。三、一审认定由韩某偿还借款是错误的。上诉人向被上诉人借款并未用于夫妻共同生活，也明显超出了家庭日常生活的范畴，因此，原审判决由韩某偿还借款是错误的。综上所述，原审判决认定事实错误，审理程序违法，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法查明案件事实，判如所请。曹某、赵某辩称，一审判决结果正确，请二审法院维持原判。纪某未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见。曹某、赵某、纪某向一审法院起诉请求：1.判令二被告偿还原告借款本金90万元，支付逾期利息216000元（自2019年5月9日至2020年5月10日止），共计1116000元；2.判令二被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：原告提供借条一张，内容为“今借到曹某、纪某、赵某人民币共计玖拾万元整（900000元），借款人雷某，身份证号×××，借款人：韩某，身份证号×××，2018.2.9日。”同日曹某、纪某、赵某（甲方/借款人）与雷某（乙方/贷款人）、韩某（乙方妻子/贷款人）签订《借款协议》，约定甲方向乙方出借人民币90万元整，此款由甲方三人各借给乙方人民币30万元整，共计人民币90万元整。借款利息自支用贷款之日起，按实际支用数计算利息，在合同规定的贷款期内，月利为1%。乙方如果不按期归还款，逾期部分加收利率为2%。利息支付为借款之日付半年利息54000元，半年后付利息54000元。借款期限2018年2月10日起至2019年2月9日止，按合同规定的利息偿还借款，贷款逾期不还，甲方有权限期追回贷款。乙方用自有房屋山西省太原市××街房产一套152.23平米做抵押，并将此房产的有效证件交由甲方保存。到期不能归还甲方的贷款，甲方全权处理抵押的此房屋。乙方到期如数归还贷款的，甲方将有效证件归还乙方，抵押权取消。贷款人与借款人均在对应位置签字捺印。另查明，2018年2月9日，原告曹某向被告雷某转账282000元，原告纪某向被告雷某转账19万元，白翠娥（系纪某妻子）向被告雷某转账9万元，原告赵某向被告雷某转账282000元，上述借款均有银行转账凭证予以佐证。因转账凭证与借条及借款协议中体现的借款金额不符，原告解释，三原告应向被告分别出借30万元，除上述银行转账支付外，曹某另通过现金支付18000元，纪某通过现金支付2万元，赵某通过现金支付18000元。因被告要支付利息，现金支付剩余借款后被告当场又将现金作为月息返还原告。原告自认截止2019年4月之前的利息按照月息1分已支付完毕，现主张被告偿还借款本金90万元及从2019年5月9日起至2020年5月按照月息2分计算的利息。一审法院认为，原告提供的借条、支付凭证及借款协议，可以证明原被告之间成立借贷关系。关于借款本金，曹某、纪某、赵某分别向被告雷某转账282000元、28万元及282000元，合计844000元。因借款协议中约定的借款金额与实际支付金额不一致，结合原告陈述及提供的证据，本案属于变相在支付本金时预先扣除利息，应当按照实际支付数额认定借款本金，即曹某和赵某实际出借本金均为28.2万元，纪某实际出借本金为28万元。原告自认2019年4月之前的利息已经支付完毕，现主张自2019年5月9日起至2020年5月按照月息2分计算利息，符合约定及法律规定，本院予以采信。被告韩某、雷某经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，当缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，第二百条，第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告韩某、雷某于本判决生效之日起十日内支付原告曹某本金282000元、纪某本金280000元、赵某282000元，并支付以所欠三原告各自本金为基数自2019年5月9日起至2020年5月10日止按照月利率2%支付的利息。二、驳回原告曹某、纪某、赵某其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。另查明，2019年2月10日，曹某、纪某、赵某与雷某、韩某签订《借款协议》，借款期限为2019年2月10日至2020年2月9日，其他内容与2018年2月9日《借款协议》的内容基本相同。本院认为，本案的争议焦点为：一审程序是否违法；涉案利息如何认定；韩某应否承担共同还款责任。一、关于一审程序是否违法的问题。根据相关法律规定，适用简易程序审理案件，人民法院可以采取电话、短信等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达有关诉讼文书。首先，本案一审的审理方式采用的是简易程序；其次，开庭前，一审法院曾以司法专递方式向雷某、韩某送达了应诉通知、开庭传票等诉讼文书，雷某、韩某之子雷科杨签收了该邮件；另外一审法院也曾以电话方式通知过雷某、韩某。故一审审理程序并无违法之处。二、关于利息的问题。本院二审期间，雷某提交了2019年2月10日《借款协议》一份，证明双方对借款期限进行了变更，延长至2020年2月9日；对该《借款协议》的真实性，曹某等人并不持异议，且无证据证明双方于2020年2月9日又产生一笔新的借款。该《借款协议》应视为对2018年2月9日《借款协议》的补充或变更。原审认定从2019年5月9日起按月息2%计算利息，明显不妥，依法应予纠正。鉴于曹某等人请求支付利息的截止日期为2020年5月10日，故对2020年5月10日之后的利息，本院不作处理。三、关于韩某应否承担共同还款责任的问题。根据涉案两份《借款协议》显示，在协议尾部贷款人处均有韩某本人的签名、捺印，且韩某亦未对该签名提出异议。故韩某作为涉案款项的借方，依法应当承担相应的还款义务。综上所述，一审判决认定部分事实不清，依法应予纠正。被上诉人纪某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初2693号民事判决第二项，即“驳回原告曹某、纪某、赵某其他诉讼请求”。二、变更太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初2693号民事判决第一项“被告韩某、雷某于本判决生效之日起十日内支付原告曹某本金282000元、纪某本金280000元、赵某282000元，并支付以所欠三原告各自本金为基数自2019年5月9日起至2020年5月10日止按照月利率2%支付的利息”为“韩某、雷某于本判决生效之日起十日内偿还曹某借款本金282000元、纪某借款本金280000元、赵某借款本金282000元及利息（以上述借款本金为基数，从2019年5月9日起至2020年2月10日止按照月利率1%、从2020年2月11日起至2020年5月10日止按照月利率2%计算）”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费100元，由上诉人雷某负担。本判决为终审判决。审判长 成志刚审判员 赵四民审判员 李 哲二〇二〇年十二月十五日书记员 张 峥