认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初13号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人马志云，男，1984年1月20日出生于山东省青岛市即墨区汉族，初中文化，户籍地青岛市即墨区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2019年3月14日被刑事拘留，同年3月29日被青岛市公安局即墨分局取保候审，同年12月27日被本院取保候审。辩护人王松、于彩波，山东海政律师事务所律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉〔2020〕794号起诉书指控被告人马志云犯非法经营罪、危险驾驶罪，向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年12月24日公开开庭审理了本案。山东省青岛市即墨区人民检察院指派检察员陈少华出庭支持公诉，被告人马志云及其辩护人于彩波到庭参加诉讼。期间，因受新型冠状病毒肺炎疫情影响中止审理，后恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控，被告人马志云未取得危险化学品经营许可，非法经营成品油，扰乱市场秩序，情节严重；在道路上醉酒驾驶机动车，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第一百三十三条之一第一款之规定，应分别以非法经营罪、危险驾驶罪追究其刑事责任。鉴于被告人系坦白、退赔违法所得，且自愿认罪认罚，建议以非法经营罪判处其有期徒刑七个月，并处罚金；建议以危险驾驶罪判处其拘役二至三个月，并处罚金。建议合并执行有期徒刑七个月，并处罚金。并提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书等证据予以证实。被告人马志云对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。其辩护人的辩护意见是，马志云系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，积极预缴罚金，非法经营罪有自首情节，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：（一）非法经营的事实2019年2月份至3月份期间，被告人马志云在未取得危险化学品经营许可的情况下，通过殷某先后以人民币5.0472万元、5万元的价格进购汽油8.98吨、8.96吨，存放于青岛市即墨区通济街道办事处柘车河村马某车间内，同王书杰（另案处理）通过位于即墨区通济街道办事处阎家岭村“车之秀汽车养护中心”加价销售获利。另查明，2019年3月13日，青岛市公安局即墨分局民警在被告人马志云经营场所内查获未售92号汽油5.09吨，经鉴定价值人民币33390元。马志云于当日被传唤到案，但当日未如实供述其主要犯罪事实。另查明，被告人马志云于2019年3月29日退赔违法所得人民币43390元。（二）危险驾驶的事实2018年11月19日，被告人马志云酒后驾驶鲁Ｂ×××××号小型越野客车从青新高速即墨西收费站驶入青新高速公路，在青新高速城阳北收费站驶出时被交警当场查获。经检测，马志云血液中乙醇含量为171mg/100ml，系醉酒后驾驶机动车。马志云于2018年12月26日被电话传唤到案。上述事实，被告人马志云在庭审中亦无异议，且有经当庭质证、认证的受案登记表、抓获证明、情况说明、证明，证人殷某、李某1、马某、李某2、李某3等人的证言，被告人马志云的供述，即墨市价格认证中心价格认定结论书，检验报告，汽油销售记录清单复印件，辨认笔录，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人马志云违反国家规定，在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪；在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪，均应依法惩处。公诉机关指控的事实与罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。马志云一人犯数罪,应当数罪并罚。鉴于被告人马志云非法经营系坦白，危险驾驶系自首且自愿认罪认罚，主动退缴违法所得，予以从轻处罚。对于辩护人所提被告人马志云非法经营罪有自首情节的辩护意见，经查，被告人马志云经公安机关电话传唤到案后第一次接受询问时，未如实供述其非法经营的犯罪事实，不构成自首，故对该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人所提可适用缓刑的辩护意见，经查，马志云系醉酒在高速公路上驾驶机动车，且血液中乙醇含量为171mg/100ml，不符合缓刑的适用条件，故对该辩护意见本院不予采纳。对辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第一百三十三条之一、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第三款，第四十四条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马志云犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元；犯危险驾驶罪,判处拘役二个月，并处罚金人民币六千元;决定执行有期徒刑七个月,并处罚金人民币二万六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月24日起至2021年7月7日止。罚金已缴纳。）二、被告人马志云违法所得人民币43390元依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 浩人民陪审员  胡思连人民陪审员  牟建民二〇二〇年十二月二十四日法官助理韩爽书记员徐毅附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。