海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼9002民初3274号 原告：李妮，女，1992年5月10日出生，汉族，住琼海市。 委托诉讼代理人：颜彦，山东国杰（琼海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王泉，山东国杰（琼海）律师事务所实习律师。 被告：陈叶，女，1991年10月9日出生，汉族，住文昌市。 原告李妮与被告陈叶合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李妮及其委托诉讼代理人颜彦、王泉到庭参加诉讼，被告陈叶缺席。本案现已审理终结。 原告李妮向本院提出诉讼请求：一、依法确认原告与被告于2017年10月13日签订的【喃滴正宗糟粕醋】品牌形象店股权认购合同书自始无效;二、判令被告向原告返还借款3万元及利息(利息自起诉之日起至实际还清借款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付)。事实与理由：原告与被告系同学关系。2017年10月13日，被告称其想投资经营一家名为琼海嘉积喃滴铺前人小吃店，邀请原告参与投资，被告全权负责该项目的管理和运营，原告只需出资3万元即可，不参与实际经营，并承诺到期后给原告分红。基于对被告的信任，双方于同日在琼海市签订了【喃滴正宗糟粕醋】品牌形象店股权认购合同书，约定整个项目投资30万元整，每股0.6万元，原告投资5股，即3万元。原告于签订合同的当日和次日分别向被告转账支付了投资款各1.5万元，共计3万元。琼海嘉积喃滴铺前人小吃店从2017年12月24日营业至2018年2月关门，历时不到2个月，整个运营过程均由被告一手负责操作，原告从未参与，被告未告知原告项目的盈亏情况，原告也从未参与过店面的利润分配，从开店到闭店的情况原告一无所知。尔后，原告从“美团”上看到该店面不继续营业才知道被告早已撤店。因为被告一人掌握着合伙项目所有的经营资金，在被告闭店后，原告多次要求被告提供店面账目，从店面的剩余财产中退还原告3万元，但被告每次均以各种理由推脱。经过多次交涉，被告声称手头资金不足，同意先退还1万元，但也未予支付。原告认为，原、被告虽然签订了《股权认购协议书》，原告提供了资金，被告也承诺给予一定的资金回报，但原告未实际参与合伙经营，也从未参与分红。在原告将款项支付给被告后，被告也未履行法定出资程序，即作为股东或者合伙人进行工商登记。根据《民法通则》的相关规定，个人合伙应当是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、技术、服务等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资款额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项进行约定。合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。从双方签订的《股权认购合同书》的内容来看，该协议书虽名为股权认购，但该合同约定的权利义务内容不符合个人合伙共同经营，共担风险，共享收益的法律特征，而与民间借贷关系的法律特征相符。因此，应当认定原告支付给被告的款项3万元为借款，双方签订的《股权认购合同书》应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，被告应承担向原告偿还借款本息的责任。为此，特请求依法支持原告的诉求。 被告未提交书面答辩状，也未提供证据材料。 原告为证明其主张的事实，提供如下证据：1-2.股权认购合同书、转账凭证和微信转账记录，证明原告已出资3万元的事实；3.企业信用信息公示报告，证明被告经营的项目店面已于2018年7月23日注销；4.原、被告之间的微信聊天记录，证明：（1）被告同意退还1万元，但一直未予以支付；（2）被告一直拒绝提供店面账目等有关证据，且陈述前后矛盾，有恶意逃避债务之嫌。 原告提供的证据与其庭审陈述基本一致，能互相印证，其真实性本院予以确认。 根据当事人提供的证据，并结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：原告与被告系同学关系，2017年10月13日，被告准备在琼海市嘉积镇投资经营一家名为琼海嘉积喃滴铺前人小吃店，便邀请原告参与投资。同日双方在琼海签订了《品牌形象店股权认购合同书》，认购书合同书第1、2条约定：“乙方（被告）是依法注册成立的企业法人，依法享有民事权利、承担民事责任。品牌形象店项目的前期创意、筹资、运营铺店的注册及后期运营管理全权负责。……甲方（原告）愿意在本协议及其他相关协议、章程、承诺的约束下，参与该项目的投资”。认购合同书第二条约定：“项目拟投资30万元整，0.6万元每股……”，第八条约定：“1、由于乙方的原因致使股权认购及设立登记手续无法完成的，乙方应全额退还甲方的认购款，并按银行同期利率支付甲方利息。2、甲方享受分红的期限为三年，三年后乙方退还甲方投入本金30%，若想继续持股，可依据当时餐厅相关政策优先入股”。原告于签订合同的当日和次日分别向被告转账支付了投资款各1.5万元，共计3万元。2017年12月6日，琼海嘉积喃滴铺前人小吃店在琼海市市场监督管理局注册登记，企业类型为个体工商户，组成形式为个人经营，经营者陈叶。原告称被告自2017年12月24日营业至2018年2月停业，原告从未参与小吃店的运营和管理，未参与过利润分配，小吃店停业原告也是从“美团”上看到的。小吃店停业后，原告多次要求被告提供店面账目，从店面的剩余财产中退还原告3万元，但被告每次均以各种理由推脱。经过多次交涉，被告同意退还1万元，但至今未予支付。原告为此提起诉讼，请求支持原告的诉求。 另查，琼海嘉积喃滴铺前人小吃店已于2018年7月23日经琼海市市场监督管理局注销登记。 案件审理过程中，本院于2020年11月12日向被告邮寄送达了起诉书副本、应诉通知书、开庭传票等诉讼材料，被告未提供书面答辩，也不到庭参加诉讼。 本院认为，被告在琼海市嘉积镇投资经营喃滴铺前人小吃店的事实有工商登记材料证实，根据工商登记资料显示，该小吃店为被告个人经营。原告向被告支付款项3万元，有微信转账凭证证明，被告收款的事实清楚，应予认定。本案争议的焦点是：原告所支付给被告的3万元是投资款还是借款，即原、被告之间是合伙关系还是借贷关系。《中华人民共和国民法通则》第三十一条、三十二条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、入伙退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。本案中，从双方订立的认购合同书内容看，原告不参与小食店的前期规划，实际经营，不论小食店经营状况如何，原告均可按合同书约定的时间收回有关款项，该约定明显与合伙关系中利润共享，风险共担的基本特征相悖。其次，被告在办理营业执照时，并没有将原告作为合伙人进行工商登记，经营者仅为被告一人。根据以上事实，应认定原、被告之间名为投资合伙关系，实为借贷关系。本案纠纷应按民间借贷相关法律规定处理，原告请求确认双方签订的股权认购合同书无效不当，应予纠正;由于原、被告之间为借贷关系，故原告请求判令被告返还借款3万元有理，应予支持。关于借款利息的计付问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项规定：“既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持”。本案中，原、被告对借款期限及利率没有明确约定，原告主张借款利息自向法院起诉之日起即2020年11月5日起至实际还清借款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付，亦符合法律规定，应予支持。被告经合法传唤，未提出正当理由拒不到庭参加诉讼，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 限被告陈叶于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告李妮借款本金3万元及利息(利息以3万元为基数，自2020年11月5日起至清偿借款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付)。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币275元，由被告陈叶负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审判员 雷 平 二〇二〇年十二月一日 书记员 文少玲 附相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件 适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。