兴城市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1481民初3217号原告：秀山县亚润建筑劳务有限公司。注册号：5002410005102461-1-1。住所地：重庆市秀山县官庄镇敬老院正对面。法定代表人：陈红波，男，1986年12月27日出生，汉族，群众，该公司经理，住重庆市。委托诉讼代理人：陈兴平，男，1957年9月16日出生，汉族，群众，该公司员工，住重庆市。被告：兴城蓝德温泉旅游度假有限公司。统一社会信用代码：91211481MAOQDET8X1。住所地：辽宁省葫芦岛市兴城市高家岭乡汤上村。法定代表人：刘超，女，1985年6月26日出生，汉族，群众，公司经理，住葫芦岛市。委托诉讼代理人：田长纯，男，汉族，1958年8月3日出生，中共党员，住辽宁省葫芦岛市。委托诉讼代理人：郭新，男，汉族，1966年9月28日出生，中共党员，系该公司法律顾问，住辽宁省兴城市。原告秀山县亚润建筑劳务有限公司（以下简称“亚润公司”）与被告兴城蓝德温泉旅游度假有限公司（以下简称“蓝德公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月17日立案，2019年12月19日本院作出（2019）辽1481民初3391号民事判决，被告蓝德公司不服提出上诉，2020年8月12日葫芦岛市中级人民法院作出(2020)辽14民终1424号民事裁定书，裁定如下：一、撤销兴城市人民法院(2019)辽1481民初3391号民事判决；二、本案发回兴城市人民法院重审。本院于2020年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亚润公司法定代表人陈红波及其委托诉讼代理人陈兴平，被告蓝德公司委托诉讼代理人田长纯、郭新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。亚润公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付253500元工程款；2.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、2017年5月6日，原告员工陈红波、黄其光、周友庆、李进等约30人先后入场，已为被告安装彩钢板（1、正大门西面（鱼头）：58500元；2、东面鱼尾部：97500元；3、补装正大门鱼头西南面：45500元；4、整体大面积维修：5200元）。截止6月11日，已装完253500元的工程。由于李进的坠亡，安装被迫中止。又因原告“未取得安全资格证书”而彻底终止了做工行为而转移至安徽金寨干活。期间因安全责任分担、借款偿付等事宜闹僵，未结算工程款拖延至今。二、原被告双方无《施工合同》，只有《钢结构彩钢板安装合同》，解除合同是双方意愿，也是安全管理规定，无违约。原告是诚实的伙伴，工期达到要求，被告不想给钱，据此请求法院支持原告诉讼请求。蓝德公司辩称，1、原告承包劳务之前，答辩人已将工程承包给张传玺，且已施工至完成原告陈述的工程在内的安装施工，后因张传玺工地出现安全问题后不再施工，于2017年5月28日发包给原告，因原告地域较远，到现场施工人员仅5-6名。2017年6月11日在运送保温棉过程中，原告工人李进发生安全事故，工程因此停止。原告向答辩人借款20万元处理完毕后擅自离开施工现场从而引发借款纠纷诉讼，答辩人将后续工程发包给何雷旭完成，原告诉请的工程内容并非原告实际实施，请求支付工程款没有事实依据。2、根据合同约定按照彩钢板的完成面积结算，但因安全事故原告工程停止，未完成彩钢板施工内容，无法根据面积进行结算，原告仅实施少量预备性工作，请求支付工程款没有事实依据。3、答辩人为原告垫付保险费的意外伤害保单可以证明原告的施工人员仅为5名，虽2017年5月28日签订合同，但原告的施工人员陆续到达答辩人处并从事工作前的生活必要性安排，未进场施工，直到2017年6月6日起才进入施工现场做预备性工作，时间仅为5日，期间原告并未完成可依据合同结算的部分工程，擅自离开现场。原告的诉讼请求没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下:2017年5月28日原告作为乙方和作为甲方的被告签订《钢结构彩钢板安装合同》，合同签订地点为高家岭镇汤上村。双方约定，1、工程名称及地点：兴城-世界温泉水上乐园钢结构屋面安装工程，兴城市高家岭镇汤上村；2、工程内容：兴城-世界温泉水上乐园钢结构屋面安装工程（屋面单板，双层保温棉彩板现状收尾及采光板收边）及鱼造型的全部屋面工程；3、工程单价：实际面积65元/㎡（含未完底板的安装及整改；最终以实际施工面积结算）；4、工期要求：2017年5月24日-2017年7月10日（工程验收及结算时间均不算在工期内，大风及雨雪天气除外）5、乙方必须为有资质的施工企业，签订合同前提供相应资质文件，乙方保证每天不少于30人施工；6、工程款支付及结算：第一次付款，工程量完成30%，付已完成工程量80%的工程款；第二次付款，工程量累计完成70%，付已完成工程量70%的80%工程款；第三次付款，全部工程施工完成，乙方向甲方提出验收申请，经甲方验收合格后，付至总工程款的95%，剩余5%，作为工程质保金，一年后无质量问题，无息返还；7、安全：乙方必须要求施工人员必须配戴安全护具，并为工人缴纳人身意外伤害保险，实施安全文明施工，施工期间出现的任何安全及人身事故均由乙方自行负责，承担全部责任，与甲方无关。双方代表签字，加盖公章。查明，2017年6月11日兴城-世界温泉水上乐园工程发生高处坠落事故。在施工过程中，原告工作人员李进经抢救无效后死亡，保险公司赔偿60万。经（2018）辽1481民初2347号民事判决书认定2017年6月17日原告作为乙方、被告作为甲方、原告法定代表人陈红波作为丙方签订的《借款协议》中，虽将标的额20万用途表述为工程款，但经查明实际是借给乙、丙方用于对死者李进的赔偿。查明，2018年9月12日兴城市人民法院作出（2018）辽1481刑初206号刑事判决书表明原告亚润公司的法定代表人陈红波因未经安全生产培训、未取得安全资格证书，在兴城市世界温泉水上乐园建设工地施工期间，未及时监督检查本单位安全生产工作、未能制止和纠正违章指挥、冒险作业、违反操作规程的行为，导致李进在进行铺设彩钢结构屋面操作时，因未正确使用安全绳而发生坠亡。2017年6月11日事故发生后，兴城市安监局对该工程叫停，查明亚润公司不具有施工资质，不能再履行施工合同。停工后至原告撤离现场，双方并未对已经施工的工程数量进行核算和质量验收。查明，2019年11月20日原告提交了7张微信朋友圈截图照片，根据截图照片显示拍摄时间是2017年5月8日，照片上显示有人员在案涉工程屋顶上。查明，2016年12月23日被告蓝德公司向平安养老保险股份有限公司辽宁分公司投保团体人身保险，首保投保人数为17人，交费方式为趸交，趸交/首期保费合计20400元，保险期间为2016年12月23日零时起至2017年12月22日贰拾肆时止，首保是张传玺团队。原告的工作人员李进因安全事故坠亡获得的保险赔偿金也是基于被投保的该保险。在保险期间，多次出现被保险人交叉更换，包括张传玺团队人员、原告亚润公司团队人员和后续施工的何雷旭团队人员。查明，原告于2017年6月11日和2017年6月12日分别向被告借款7300元和2700元，借条收据上写明该款项系工程款，均由陈红波签字。另查明，在原告方撤离工程后，由案外人何雷旭接手完成后续工程，并于2017年7月2日与蓝德公司签订《钢结构彩钢板安装备忘》，该备忘第二条乙方施工工程内容3.2约定：前期已完成工程的修复，经甲乙双方认可前期已完成施工面积2500平方米。在诉讼过程中，原告亚润公司提交陈川、陈文华、陈冲、周靖、何登友、黄某等七人证言，内容为：“我们于2017年5月6日至6月11日在陈红波所承揽兴城市蓝德温泉旅游度假有限公司安装彩钢板的情况是：1、正大门西面（鱼头）：900㎡；2、东面鱼尾：1500㎡；3、补修正大门鱼头西南面：700㎡；4、整体维修：800㎡。真是，特此证实。2019年10月26日”。上述事实，有（2019）辽1481民初3391号民事判决书、（2020）辽14民终1424号民事裁定书、（2018）辽1481民初2347号民事判决书、（2018）辽1481刑初206号刑事判决书、《钢结构彩钢板安装合同》、《借款协议》、《钢结构彩钢板安装备忘》、《现场查看笔录》、收据、《平安养老保险股份有限公司团体人身保险单》、《平安养老保险股份有限公司团体人身保险被保险人清单（短期险）》，以及原被告提供的其他书证载卷佐证和原被告的诉辩意见，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，原告亚润公司对自身不具备施工资质的事实属于明知，被告蓝德公司对原告是否具有施工资质未尽到认真审查的义务，双方对此均存在过错。因此，原被告双方于2017年5月28日签订《钢结构彩钢板安装合同》为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。双方争议：1、开工时间，本院认为，从原被告签订的合同是5月28日签订，但协议约定工期起算是5月24日，足以说明在2017年5月24日原告方已经正式入场施工。为此，对于双方各自提出的开工时间不予支持。2、原告施工终止时间，本案中，原告施工团队2017年6月11日在兴城市世界温泉水上乐园建设工地施工期间，因负责人未及时监督检查本单位安全生产工作、未能制止和纠正违章指挥、冒险作业、违反操作规程的行为，导致李进在进行铺设彩钢结构屋面操作时，因未正确使用安全绳而发生坠亡。该安全事故发生后，原告施工方于2017年6月11日停止施工，后未再为被告继续施工。3、关键问题是工程量：双方并未对已经完成的工程量进行核算和工程质量的验收。根据2017年7月2日案外人何雷旭与被告蓝德公司签订《钢结构彩钢板安装备忘》，接手完成后续工程。该备忘第二条对乙方施工工程内容3.2约定：前期已完成工程的修复，经甲乙双方认可前期已完成施工面积2500平方米。原告提交相应工人的证言证明其施工3100平方米，本院认为，原告方的工人与原告存在利益关系，被告提供的其与案外人何雷旭与被告蓝德公司签订《钢结构彩钢板安装备忘》中认可的前期已完成施工面积2500平方米更客观真实。为此，本院认定，原告方撤场前已经完成施工面积为2500平方米。4、关于工程质量：因被告蓝德公司对原告施工工程数量质量没有提出异议，依据被告蓝德公司与案外人何雷旭签订的施工合同内容，则视为对原告亚润公司施工工程验收质量合格的默示。5、工程款：2017年5月28日原、被告双方签订的《钢结构彩钢板安装合同》第一条第三项约定：工程单价：实际面积65元/㎡（含未完底板的安装及整改；最终以实际施工面积结算）。因此，本院对原告亚润公司施工面积为2500㎡，工程单价为实际面积65元/㎡予以认定，合计162500元。虽然被告提出其与何雷旭签订《钢结构彩钢板安装备忘》中对于这部分2500平方米还需支付何雷旭方每平方米30元，为此给原告应按照每平方米35元价格计算。本院认为，被告与何雷旭签订《钢结构彩钢板安装备忘》中该条款内容“前期已完成工程（2500平方米），单价为30元/平方米”。已经明确写明前期已完成工程，对于30元/平方米的给付不能认定为应扣减原告工程款。为此，对于被告的辩解本院不予支持。6、已领取10000元工程款扣减问题。原告陈述是解决李进死亡问题，不应该扣减原告工程款。本院认为，原告在领取单据上明确写明是工程款，另根据双方签订的合同对于工人的伤亡问题由原告自行负责，为此本院对于原告的辩驳意见不予支持，本院认为，原告于2017年6月11日和2017年6月12日分别向被告借款7300元和2700元，合计10000元属于工程款，应予扣除。7、保险费20400元是否应由原告负担。2016年12月23日被告蓝德公司向平安养老保险股份有限公司辽宁分公司投保团体人身保险，首保投保人数为17人，交费方式为趸交，趸交/首期保费合计20400元，保险期间为2016年12月23日零时起至2017年12月22日24时止。《平安养老保险股份有限公司团体人身保险被保险人清单（短期险）》表明首保是张传玺团队。原告的工作人员李进因安全事故坠亡获得的保险赔偿金也是基于被投保的该保险。同时，该保险期间，多次出现被保险人交叉更换，包括张传玺团队人员、原告亚润公司团队人员和后续何雷旭团队人员，即该份保险由三个施工团队接连享有，且不能准确区分各自享有的保险份额。另，2017年5月28日原、被告签订《钢结构彩钢板安装合同》第五条中明确约定：乙方必须要求施工人员必须配戴安全护具，并为工人缴纳人身意外伤害保险，实施安全文明施工，施工期间出现的任何安全及人身事故均由乙方自行负责，承担全部责任，与甲方无关。综上，本院认为，保险费由原告亚润公司承担1/3即6800元为宜。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告兴城蓝德温泉旅游度假有限公司自本判决生效之日起30日内给付原告秀山县亚润建筑劳务有限公司工程款145700元（2500平方米×65元-10000元-6800元）；二、驳回原告秀山县亚润建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5103元，由被告兴城蓝德温泉旅游度假有限公司负担3214元，原告秀山县亚润建筑劳务有限公司负担1889元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于葫芦岛市中级人民法院。审判长  薄丽荣审判员  朱家莹审判员  谢 芊二〇二〇年十二月十五日书记员  胡 娜