湖南省南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0921民初1551、2260号 原告（并案被告）：克明食品营销有限公司，住所地：湖南省南县南洲镇兴盛大道工业园1号。 法定代表人：陈宏，男，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邓杰，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：侯清，女，系该公司员工。 被告（并案原告）：邹莹，女，1979年12月11日出生，汉族，住武汉市武昌区。 委托诉讼代理人：钟楠，男，上海东申律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祝国兴，男，上海东申律师事务所律师。 原告克明食品营销有限公司（以下简称克明公司）与被告邹莹劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月19日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序进行审理。被告邹莹因不服仲裁裁决，向上海市闵行区人民法院提起诉讼，该院于2020年10月15日立案受理后裁定移送本院处理，本院于2020年12月1日立案受理。因两案系基于同一事实引发纠纷，本院裁定将移送案件并入本案审理，并于2020年12月21日公开开庭进行了合并审理。原告克明公司的委托诉讼代理人邓杰、被告邹莹的委托诉讼代理人祝国兴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（并案被告）克明公司提出诉讼请求：1.原告无须向被告支付经济补偿金176220元；2.原告仅须向被告支付2019年1月1日至2020年3月31日的工资162889.37元；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原、被告的劳动争议案件，已经由上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会作出的闵劳人仲字（2020）办字第1212号裁决书作出裁决。裁决书裁定：一、原告支付被告2020年1月1日法定节假日加班工资2068.97元；二、原告支付被告解除合同的经济补偿176220元；三、原告支付被告2019年1月1日至2020年3月31日工资395420.25元；四、被告的其他仲裁请求不予支持。对第二项和第三项裁决，原告认为不符合事实和法律规定：1、原、被告双方产生争议和纠纷的根源在于被告工作严重失职，给原告造成损失以及双方对工资数额存在争议，根据上海市高级人民法院《关于适用若干问题的意见》第九条规定，被告不能以被申请人暂停发放工资为由解除劳动合同，原告也无需向其支付解除劳动合同的经济补偿金。2、仲裁委认为原告向被告发送的工资短信可以作为原告对应付工资和奖金数额的确认和承诺，予以采信，但其裁决的数额已超过原告发送的工资短信数额；同时鉴于被告的严重失职行为给原告造成重大损失，原告认为被告2019年1月至2020年3月的应得工资只包括岗位工资1.5万元/月。经核算，被告2019年1月至2020年3月除产假期间以外的应发工资数额为126152.07元（已扣除社保公积金代扣代缴的部分），产假期间的工资与实际领取的生育津贴差额约为36737.3元，二者合计162889.37元。现原告依据有关法律规定，特向本院提起诉讼，请求法院依法维护原告的合法权益。 被告（并案原告）邹莹辩称，1.关于应发的劳动报酬，其数额系我与被告财务逐月确认且经陈宏本人确认所得的，且被告公司法人还承诺除应发未发的报酬外，还会另行给予我丰厚的回报；2.关于加班工资及加班时间问题，被告提供的同意实行不定时工作制是在湖南办理的，因地域、经济等巨大差异，不应直接适用实际办公地点在上海的员工；其次，加班时间是公司人事考勤逐月邮件确认汇总的，并无“加班申请制度”，故理应参照考勤支付相应的加班费；3.关于绩效工资及季度奖金问题，我的有关绩效是上级确认的，且被告公司法人陈宏也在聊天记录中做出过承诺。且我此前的逐月应付劳动报酬清单中也包含了2019年前三个季度的绩效奖金，年度奖金按照惯例之前也一直是每年30万元，故被告理应向我支付各季度奖金及年度奖金；4.关于经济补偿金，因被告未依法足额为我支付社保和拖欠我的劳动报酬，导致我与被告方解除劳动合同，故被告理应支付经济补偿金；5.关于年休假，原告的总工龄为十年以上，理应享受10天的年休假。即便按照被告公司的陈述，每年的年初休前一年的年休假，我所休的5天年休假也为2018年度的年休假，仍需支付我5天的年休假。 邹莹提出诉讼请求：1.请求判令被告克明公司支付原告邹莹2019年1月1日起至2020年3月31日止的未付工资477178.95元；2.请求判令被告支付原告自2019年1月1日起至2020年3月31日止的未付加班工资267778.2元；3.请求判令被告支付原告自2019年1月1日起至2019年12月31日止的未休年休假工资82818元；4.请求判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金176220元；5.请求判令被告支付原告2019年度绩效奖30万元；6.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2012年11月1日入职被告处，在被告处担任“全国KA渠道副总监”职务，于2020年4月2日因被告拖欠原告工资及未支付季度奖金解除双方的劳动关系。自2019年1月份起被告便无故拖欠原告的劳动报酬（包括工资和四个季度奖金）不予发放，其中2019年1月份扣发劳动报酬17997.5元、2019年2月份扣发劳动报酬20300元、2019年3月份扣发劳动报酬18365元、2019年1月份扣发劳动报酬20057.95元、2019年5月份扣发劳动报酬20000元、2019年6月份扣发劳动报酬20000元、2019年7月份扣发劳动报酬80000元、2019年8月份扣发劳动报酬19257.5元、2019年9月份扣发劳动报酬20000元、2019年10月份扣发劳动报酬68000元、2019年11月份扣发劳动报酬19500元、2019年12月份扣发劳动报酬48798元、2020年1月份扣发劳动报酬20006元、2020年2月份扣发劳动报酬19199元、2020年3月份扣发劳动报酬20098元及第四季度奖金45600元，共计扣发本人劳动报酬477178.95元。原告离职前12个月的平均工资为60043.08元，且自2019年1月1日起至2020年3月31日止的每周六加班共计47天，法定节假日加班1天，为2020年1月1日（元旦），且原告2019年度仍有10天年休假未休。原告认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同并且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。但被告至今未支付原告任何费用，原告遂向本院提起诉讼。 克明公司辩称，1.邹莹工作严重失职，给公司造成重大损失，双方之间关于薪酬发放问题存在较大争议，公司并非无故拖欠工资。因客观原因导致计算标准不清楚、有争议，导致公司未能“及时、足额”支付劳动报酬或未缴纳社保金的，不能作为劳动者解除合同的依据，公司无需向邹莹支付经济补偿金；2、公司认可的邹莹应发工资数额为2019年1月-2020年3月除产假期间以外的应发工资数额为126152.07元，产假期间的工资根据实际领取的生育津贴进行差额补足；3.邹莹2019-2020年期间未按照公司规定进行绩效考核，加之其给公司造成重大经济损失的事实，不应获得绩效工资或者绩效奖及季度奖金；4.邹莹实行不定时工作制，而且不存在未休法定节假日和年休假情况，公司无需向其支付加班费和未休年休假工资。 根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 邹莹于2012年11月1日与克明公司建立劳动关系，担任全国KA部门总监，双方签订期限为2015年3月1日至2020年3月31日的劳动合同，合同约定：工作岗位为销售，工作地点为上海，工作时间实行不定时工作制。邹莹的工资依据克明公司薪酬管理办法按岗位能力而定，并以《新员工薪酬评定表》或补充协议的形式加以明确。克明公司于每月15日前通过银行转账形式发放上月整月工资，并短信通知邹莹。2016年1月1日，克明公司授权邹莹担任全国KA部渠道副总监及克明食品营销（上海）有限公司副总经理，授权事项包括销售管理。双方在履行劳动合同期间，克明公司委托上海智联易才人力资源顾问有限公司按最低缴费基数为邹莹缴纳了在职期间上海市城镇职工社会保险。邹莹任职期间，克明公司认为邹莹存在严重工作失职，遂对邹莹等人作出停发工资及绩效奖金等处罚。克明公司遂从2019年1月份起停发邹莹的工资，直至2020年3月。且克明公司于2020年2月起未为邹莹缴纳基本养老保险。期间，克明公司按月向邹莹发送工资短信通知。邹莹多次与克明公司交涉，均未明确补发工资的时间。2020年4月3日，邹莹向克明公司邮寄《告知书》，以克明公司无故拖欠劳动报酬为由要求解除劳动关系。克明公司于2020年4月7日为其办理退工手续。2020年4月9日，邹莹向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，上海闵行区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月31日作出闵劳人仲（2020）办字第1212号裁决书，裁决：“一、被申请人克明食品营销有限公司于本裁决生效之日支付申请人邹莹2020年1月1日法定节假日加班工资2068.97元；二、被申请人克明食品营销有限公司于本裁决生效之日支付申请人邹莹解除劳动合同的经济补偿176220元；三、被申请人克明食品营销有限公司于本裁决生效之日支付申请人邹莹2019年1月1日至2020年3月31日工资395420.25元；四、对申请人邹莹的其他仲裁请求，不予支持。”邹莹与克明公司均不服该裁决，故酿此纠纷。 另查明，南县人力资源和社会保障局分别于2018年7月26日、2019年7月26日作出南人社许决[2018]2号、南人社许决[2019]2号《准予行政许可决定书》，该两份决定书明确克明公司实施不定时工时工作制的岗位为：销售、厨师、销售支持、仓储管理、市场、订单处理、数据分析、物流，上述岗位实行不定时工时工作制的时限分别为2018年7月26日至2019年7月25日、2019年7月26日至2020年7月25日。 再查明，克明公司财务体现邹莹自2019年1月1日至2020年3月31日实际应发工资为373128.33元，邹莹离职前近十二个月的平均工资为29137.78元，2020年1月的岗位工资为15000元。2019年度益阳市职工月平均工资为5822.25元。 本院认为，本案争议焦点为，克明公司是否应当向邹莹支付2019年1月1日到2020年3月31日的工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假工资、经济补偿金、年度绩效奖金及其数额的确定问题。 一、关于2019年1月1日至2020年3月31日的工资认定问题。庭审中，克明公司主张邹莹每个月的岗位工资为1.5万元/月，因其存在严重工作失职，暂停发放工资等报酬。但根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定，用人单位应当以货币形式按月将工资支付给劳动者，克明公司的行为违反该规定，应当纠正。克明公司还主张薪酬组向邹莹发送工资短信通知的行为系其个人行为，并未经过克明公司的批准，但克明公司并未提供足够的证据予以证明，故对克明公司的辩称本院不予采信。且克明公司未提供证据证明邹莹实际应发工资为162889.37元。另根据《湖南省城镇职工生育保险办法》第七条之规定，邹莹领取生育津贴后，低于其工资标准的部分，克明公司应当补足，故在克明公司应当支付给邹莹的工资中应当扣除邹莹已经领取的30158.7元生育津贴。故克明公司应当支付邹莹2019年1月1日至2020年3月31日的工资373128.33元。 二、关于加班工资认定问题。案涉劳动合同约定邹莹从事的工作岗位为销售管理，属于销售或销售支持，工作时间实行不定时工作制，而克明公司对于销售或销售支持岗位执行不定时制均已获劳动部门批准，故本院对于邹莹的工作岗位实行不定时工时制予以认定。根据《劳动部关于印发的通知》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：……实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”由此可见，邹莹的工作岗位不适用加班费用制度，无法主张加班费用。虽邹莹主张即使实行不定时工作制，其工作时长已超过法定工作时长，应按加班工资予以支付，但根据双方提供的证据均无法证明邹莹的工作时长已超过法定时长，故对于邹莹要求克明公司支付休息日加班工资的请求，本院不予支持。 三、关于法定节假日加班工资认定问题。克明公司诉请无须向邹莹支付2020年1月1日法定节假日加班工资2068.97元，邹莹诉请克明公司应支付其2020年1月1日的法定节假日加班工资。庭审中，克明公司称邹莹并未按要求履行2020年1月1日的加班审批程序，不应认定为加班，有悖法律规定，本院对克明公司的主张不予采信，且克明公司的考勤表证明邹莹2020年1月1日实际在岗位上工作，故认定邹莹在法定节假日已加班。根据相关规定，克明公司应支付邹莹2020年1月1日法定节假日加班工资2068.97元（即15000元÷21.75天×1天×300%） 四、关于未休年休假工资问题。根据克明公司2018年春节休假安排，邹莹已于2018年休了五天年休假。且邹莹的自述认可其已休了2019年度的五天年休假。邹莹虽主张其累计工作年限已超过10年，每年的年休假应当为10天，但并未提供确凿的证据予以证明其累计工作年限已超过十年。且邹莹实际入职克明公司的时间为2012年11月，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。故邹莹2018年度、2019年度应享受的带薪年休假为5天。故对邹莹要求克明公司支付10天未休年休假的主张本院不予支持。 五、关于解除劳动合同的经济补偿金的认定问题。邹莹与克明公司解除劳动关系的缘由为克明公司未按时足额支付劳动报酬。且克明公司的当庭陈述对其扣发邹莹2019年1月至2020年3月的劳动报酬的事实表示认可，故依法应当认定克明公司拖欠邹莹2019年1月1日至2020年3月31日的工资。邹莹以此为由请求解除合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款之规定。邹莹要求克明公司给付经济补偿金的主张，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，故对邹莹的主张依法应予支持。邹莹签约入职的克明公司所在地在湖南省益阳市，应参照湖南省益阳市城镇职工月平均工资的三倍。现邹莹的月平均工资已超过2019年度益阳市城镇职工月平均工资的三倍，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条之规定，应当以2019年度益阳市月平均工资三倍的标准计算经济补偿金。故克明公司应当支付给邹莹解除劳动合同的经济补偿金131000.63元（5822.25元×7.5个月×3）。 六、关于年度绩效奖金认定问题。邹莹虽主张其2019年度的绩效奖金为30万元，但其主张的数额仅根据往年的绩效奖金数额推断所得，并未提供足够的证据证明其实际应得的年度绩效奖金金额，故对邹莹要求克明公司给付30万元年度绩效奖金的主张本院不予支持。 综上所述，依照《中华人共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工资支付暂行规定》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条判决如下： 一、原告（并案被告）克明食品营销有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）邹莹2019年1月1日至2020年3月31日的工资373128.33元； 二、原告（并案被告）克明食品营销有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）邹莹2020年1月1日法定节假日加班工资2068.97元； 三、原告（并案被告）克明食品营销有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）邹莹解除劳动合同的经济补偿金131000.63元； 四、驳回原告（并案被告）克明食品营销有限公司的其他诉讼请求 五、驳回被告（并案原告）邹莹的其他诉讼请求。 案件受理费20元，由原告（并案被告）克明食品营销有限公司负担10元，由被告（并案原告）邹莹负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审判长  冷胜奇 审判员  程 琨 审判员  聂 杨 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理李媚 书记员涂芳