西 安 市 鄠 邑 区 人 民 法 院   民 事 判 决 书     (2020)陕0118民初5040号   原告：董守党，男，汉族，1962年4月22日生，住西安市鄠邑区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：孙蓉，陕西律师农民工维权工作总站法援律师。   被告：西安市鄠邑区第二中学。住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：赵亚卫，系该校校长。   统一社会信用代码：12610125437721417N。   委托诉讼代理人:乔兴涛，男，1968年1月9日生，汉族，系该校办公室主任，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX   委托诉讼代理人：骞瑞妮，陕西谷正律师事务所律师。   原告董守党与被告西安市鄠邑区第二中学（以下简称第二中学）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董守党及其委托诉讼代理人孙蓉，被告之委托诉讼代理人乔兴涛、骞瑞妮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告董守党向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2020年3月至5月加班工资1136元；2、请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿26394.75元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：我于1985年5月入职被告处，岗位为司炉工，入职后，被告未给我缴纳社会保险，2020年2月学校因疫情放假，3月1日复工，但一直未支付工资，经过多次讨要未果，我因被告未依法缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬提出解除与被告的劳动关系并要求上述经济补偿，现不服西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会（2020）鄠劳人仲案字38-2号裁决书，特向法院提起诉讼，请求判如所请。   被告第二中学辩称：原告是我校临聘人员，从事的是特定的劳务服务，双方是平等的民事权利义务关系，是劳务关系，不存在加班情形，上一天班核算一天工资，当月工资按其当月上班天数足额发放，原告主张2020年3月至5月加班工资不能成立。双方是劳务关系，我校不承担经济补偿。即使需要承担，按照劳动合同法规定，用人单位支付经济补偿的年限最高不超过十二年，且计算经济补偿金的工资基数应为被答辩人离岗前12个月的平均工资，原告平均工资为2111.58元，即使需要承担经济补偿金，数额应当为2111.58元×12个月=25338.96元。我校已将2020年全部工资向原告支付，原告要求补偿疫情期间的工资差额不能成立。社保缴纳不属于人民法院受案范围。综上，原告诉讼请求不能成立。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交证据：1、工资表11份、证明5份、荣誉证书2份、总务处安全目标责任书、寒假值班安排表；2、个人参保证明；3、工资卡银行流水；4、出勤及加班工资证明；5、解除劳动关系通知书、EMS邮寄单；6、证人丁某某、陈某某证言；7、陕西省人力资源社会保障厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系工作的通知。被告对证据1工资表11份、证明5份、证据4、证据5中的通知书、丁某某证言真实性不认可，对其他证据真实性认可，证明目的不认可。被告向本院提交证据： 1、第二中学2019年6月至2020年6月临聘人员工资表；2、从劳动稽查大队调取的被告补发2020年2月临聘人员工资表。原告对上述两项证据真实性不认可，证明目的不认可。双方对真实性没有异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。   庭审中原告述称：我于1985年5月入职第二中学，担任司铃和文卫，1986年10月至2020年6月负责司炉，学校改建与水相关的问题都由我负责。没有签订任何手续，周天不回家，按加班计算，一个月26天班，总务处考勤，我一直住校，学校给我发工资。我和学校是劳动关系，学校没有给我办理社保。2020年2月，学校一共给我发了1275元，离职前12个月平均工资2111.58元。2020年3月至5月，我加班有考勤，签到表在校办，加班12天。2020年6月我以邮寄方式向学校送达解除劳动关系通知书，6月3日被告收到，我和学校劳动关系已经解除。   庭审中被告述称：原告于1985年5月入职第二中学，担任司铃和文卫，1986年10月至2020年6月负责司炉，没有签订劳动合同，一个月26天班，总务处考勤，学校给原告发工资。原告和学校是劳务关系，学校2013年1月为原告办理工伤保险，其他社保没有办。原告离职前12个月平均工资2111.58元，学校 6月3日收到原告解除劳动关系通知书，双方劳务关系已经解除，原告实际工作至2020年6月12日。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：董守党于1985年5月入职第二中学，担任司铃和文卫，1986年10月至2020年6月负责司炉，没有签订劳动合同，一个月26天班，总务处考勤，第二中学给董守党发工资。第二中学2013年1月至2020年5月为董守党办理工伤保险，其他社保没有办，董守党离职前12个月平均工资2111.58元。2020年6月董守党向第二中学邮寄解除劳动关系通知书，第二中学 6月3日收到，董守党实际工作至2020年6月12日。   另查明，西安市鄠邑区2019年5月1日后最低工资标准为1700元每月。   董守党与第二中学发生劳动争议，董守党于2020年6月8日向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：1、请求裁决第二中学支付我2020年2月份疫情工资差额785元，2020年3月至5月加班工资1136元；2、请求裁决第二中学支付我解除劳动关系经济补偿金24750元；3、请求裁决第二中学为我补办并补缴1985年5月至2020年5月基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险，1985年5月至2012年12月的工伤保险。2020年9月14日，西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）鄠劳人仲案字38-2号裁决书，裁决：一、第二中学向董守党支付经济补偿24750元，须于裁决生效后10日内付清。二、驳回董守党的其他仲裁请求。董守党不服该仲裁裁决，起诉至本院。   本院认为：合法的劳动关系，应受法律保护。1985年5月，董守党入职第二中学，先后担任司铃、门卫和司炉，接受第二中学管理，第二中学为董守党按月发放工资，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，双方自1985年5月建立劳动关系，于2020年6月3日解除劳动关系。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月薪天数（21.75天）进行折算。”董守党在举证期限内，未提供证据证明其加班的具体时间、工作内容。董守党以每月全勤26天，主张超出21.75天的时间为加班时间，要求第二中学支付其2020年3月至5月的加班12天的加班工资1136元，无法律依据，本院不予支持。   《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”董守党在第二中学工作期间，第二中学为董守党购买2013年1月至2020年5月工伤保险，未购买其他社会保险，董守党因此解除同第二中学的劳动关系。董守党自1985年5月至2020年6月3日期间在第二中学工作，双方为劳动关系，工作年限为35年。现董守党要求第二中学按离职前12个月平均工资2111.58元计算12.5个月，支付解除劳动关系经济补偿金26394.75元，于法有据，应予支持。   综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定，判决如下：   一、被告西安市鄠邑区第二中学于本判决生效后十日内向原告董守党支付解除劳动关系经济补偿金26394.75元。   二、驳回原告董守党其余诉讼请求。   如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取5元，由原告董守党承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。         审 判 员 彭丹丹    二0二0年十二月二十九日   书 记 员 王亚萍            2020011850401962422610125196204223931261012543772141719681912502610XXXXXXXXXXXXXXX202092412020351136226394753198552020231202038220203512211158211158122533896202011152234567111545120196202062202021985519861020206262020212751221115820203512202066319855198610202062620131122111586320206121985519861020206262013120205122111582020663202061220195117002020681202027852020351136224750319855202051985520121220209142020382247501019855198552020632175217526217520203512113620131202051985520206335211158125263947526394751051500      1