西安市未央区人民法院民事判决书（2020）陕0112民初9102号 原告：河北坤鑫土石方工程有限公司。住所地：河北省邢台市。统一社会信用代码91130502061662235A。法定代表人：冯少青，执行董事。委托诉讼代理人：张耀辉，江苏江海明珠律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢娜，江苏江海明珠律师事务所律师。被告：启东嘉欧建筑劳务有限公司。住所地：启东市。统一社会信用代码91320681MA1Y722U1Y。法定代表人：金惠菊，执行董事。委托诉讼代理人：杨军，陕西大唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：翁婧，陕西大唐律师事务所律师。原告河北坤鑫土石方工程有限公司与被告启东嘉欧建筑劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员林娜适用普通程序，独任公开开庭进行了审理，原告河北坤鑫土石方工程有限公司（以下简称河北坤鑫公司）委托诉讼代理人张耀辉、卢娜，被告启东嘉欧建筑劳务有限公司（以下简称启东嘉欧公司）委托诉讼代理人杨军、翁婧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河北坤鑫公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告双方于2019年12月4日签订的《劳务分包合同》解除； 2、依法判令被告向原告返还多付的工程款暂定110252元及逾期利息（自起诉之日起至实际退还之日止，以110252元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算）； 3、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年12月4日，原、被告双方签订《劳务分包合同》，约定由原告将中核二二的西安未央区XX城XX路中核长安印项目E地块3#、4#楼工程以劳务、辅材、易耗品的形式发包给被告。被告在工程施工之初未能组建自己的管理团队，经原告多次催促也未见驻场管理团队到岗（技术负责人、放线员、安全员、质量员、电工均无）。驻场施工专业技工人手不够造成工程进度严重滞后，质量问题层出不穷，安全隐患突出，工人不服从管理，不打卡、不考勤、打架斗殴、聚众闹事等问题突出。根据合同约定，被告已构成违约，原告有权要求解除合同。2020年3月14日，因被告原因导致已完成的工程量无法核定，原告经通知后依法委托陕西省西安市汉唐公证处对被告完成的工程量进行了证据保全。经核算，被告目前完成的产值为人民币1089748元。前期，原告向被告支付了120万元工程款，该数额远远超出实际产值。此外，2020年3月17日上午至4月26日期间，被告的工作人员在项目生产现场和生活区屡次恶意吵闹，阻扰工程复工，屡次惊动开元路派出所出警，严重扰乱原告的生产生活，造成恶劣影响。2020年3月17日，原告委托江苏江海明珠律师事务所律师向被告发函，告知解除合同，退还多付工程款，并撤离现场，但多付的110252元工程款迟迟未予退还，原告认为，被告人员不服从原告管理人员的安排，肆意扰乱工地秩序，属严重违约行为，且被告经常性到项目现场闹事，导致原告无法正常有序施工。故诉至法院，诉讼请求如前所述。被告启东嘉欧公司辩称，一、答辩人所述与客观事实严重不符。二、涉案《劳务分包合同》依法无效。三、答辩人诉求于法无据，依法应驳回其诉求。原告请求其公司退还工程款无事实基础和法律依据，故请求法院驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人交换证据并质证。原告提供如下证据：证据一、《劳务分包合同》；证据二、劳务人工费审批表；证据三、约谈通知；证据四、退场通知；证据五、《关于2020年3月11日通知的回复》；证据六、《律师函》一份；证据七、《公证书》一份；证据八、明细账一份；证据九、收款收据一份；证据十、钢筋完成工程量一份；证据十一、承诺书及工资发放明细各一份；证据十二、收款收据一份；证据十三、木工完成工程量一份；证据十四、承诺书及工资发放明细各一份；证据十五、收款收据一份；证据十六、电渣压力焊完成工程量一份；证据十七、承诺书及工资发放明细各一份；证据十八、收款收据一份；证据十九、架子工完成工程量一份；证据二十、承诺书及工资发放明细各一份；证据二十一、收款收据一份；证据二十二、砼工完成工程量一份；证据二十三、结算说明、承诺书及工资发放明细各一份。证据二十四、关于坤鑫公司为嘉欧公司垫付民工工资的说明一份；证据二十五、2020年2月后原告为被告施工班组支付的工资及依据；证据二十七、杜永超、曾宪苏证人证言；证据二十八、光盘。被告启东嘉欧公司提供如下证据：证据一、《中核·长安印项目E块地3#、4#、5#、6#、7#工程土建劳务分包合同》；证据二、微信聊天记录截图；证据三、《约谈通知》、《关于约谈通知的回复》及微信聊天记录截图；证据四、关于2020年3月11日通知的回复及微信聊天记录截图；证据五、授权委托书及律师函；证据六、二二公司生活区零星用工表、零工签证单；证据七、劳务人工费审批表、（2015）六民一终字第00923号《民事判决书》、（2019）新2701民初804号《民事判决书》；证据八、人工费结算书。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及依法确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月4日，原告河北坤鑫公司与被告启东嘉欧公司签订《劳务分包合同》，约定由原告将其承包的中核二二位于西安未央区XX城XX路中核长安印项目E地块3#、4#楼及地下车库范围内地下2层至地上32层，从桩间土开始到屋面的土建工程分包给被告，被告不包括外墙保温及保温收口外墙面砖、水、暖、店、气工程、地幅热保护层、门窗、金属栏杆、幕墙装饰、土方回填、外墙的墙砖、地砖及油漆涂料，本工程为毛墙毛地工程……合同签订后，原告于3日内向被告开具入场通知书，安排被告入场进行施工准备，20日内正式开始施工。本工程按建筑面积总和单价为每平方米360元（一次性包干价），双方对施工现场工作纪律进行了约定及处罚规定。同时双方对违约责任进行约定：被告违反本合同约定，不能按时付款，被告有权停工，停工期间所有机械费、材料费、租赁费、人工误工费等费用，均由原告承担。同时，每逾期一天，原告应按照合同总价款的万分之一向被告支付违约金。被告违反本合同约定，在质量、安全、强行要求提高增加劳务工费、聚众闹事、罢工等现象，影响总包公司形象，工程进度达不到合同约定要求，被告无条件退出，工程款按所完合格工程的80%结算，结算按报价表办理支付劳务工资，未施工的项目不计支付。合同签订后，被告入场进行施工。2019年12月17日，原告与被告双方现场负责人对被告所干工程量进行确认，截止2019年12月前，被告完成工程量3646.32（建筑面积）平方米，已领工程款30万元。2020年3月7日，原告向被告发出《约谈通知》，表明被告公司未按合同履约，告知被告公司于2020年3月7日至2020年3月13日内到项目所在地核对工程量并依据合同履行约定，办理退场手续。2020年3月11日原告向被告发出《退场通知》。同日，被告向原告发出《关于2020年3月11日通知的回复》，内容为：“既然贵公司不顾事实依据，不尊重法律，不进行协商就多次通知我方退场，但时处疫情期间，我方组织相关人员需要时间，本月底才能处理本项目的后续事项，并请贵司办好我方人员赴西安市的准入手续（如果需要）”，落款为被告公司印章。后原告因被告所干工程质量不达标且未按约履行，要求被告退场解除涉案《劳务分包合同》未果酿成本诉。另，原告于2020年3月14日向陕西省西安市汉唐公证处申请对截止当日的E地块3#、4#楼及地下车库范围内地下2层至地上32层，从桩间土开始到屋面的土建工程的工程量进行保全证据公证。同时查明，原告营业执照经营范围中含建筑劳务分包。庭审中，原告变更诉讼请求：1、依法确认原、被告双方于2019年12月4日签订的《劳务分包合同》解除； 2、依法判令被告向原告返还多付的工程款886696.31元及逾期利息（自起诉之日起至实际退还之日止，以886696.31元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算）； 3、判令被告向原告支付违约金177600元；4、判令被告承担本案诉讼费。被告对原告变更后的诉讼请求不予认可，仍表示涉案的《劳务分包合同》无效，其公司已超额付出工程量，原告已支付的款项并未付清其公司完成的工程量。诉讼中，被告于2020年9月18日自行向陕西融威工程项目管理有限公司对涉案3#、4#楼工程申请人工结算，陕西荣威工程项目管理有限公司对该申请确认工程合计7833870.83元，但同时作出编制说明“……5、由于只计人工费，所以参照安装工程的计价程序，规费、税金等按有关规定执行；6、钢筋规格双方确认的实际工程量未明确，计价时按比例分别计价，比例在计价时已注明……8、垂直运输费因整栋楼为33层，所以按照定额规定地下工程也按整栋楼的高度计算相应的垂直运输人工费；10、因为纯劳务用工，结算无法按照增值税计算税金，故暂按照营业税计算……”，原告对该证据真实性、合法性及关联性均有异议。就原告主张已向被告支付劳务费具体数额，原告向本院提供《明细账》、《收款收据》、《借款单》《完成工程量》制表，证明截止2020年5月29日共支付1912119.81元。被告对该《明细账》真实性、合法性及关联性均不予认可,《收款收据》中或无其公司盖章，或缺乏另一位项目负责人邓金苟签字，《借款单》并非项目负责人孙拥兴和孙某某共同签字。因双方各执己见致调解未果。本院认为，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时生效。原告现已通过法院向被告公司通知解除《劳务分包合同》，该解除事实本院予以确认。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。被告认可其公司在涉案工程的项目负责人为邓金苟和孙拥兴，关于原告提供《收款收据》、《借款单》上有被告公司派出的项目负责人孙拥兴或邓金苟或二人共同签字的行为，应视为其二人代表被告公司的职务行为。本院根据原告提供的有邓金苟或孙拥兴单方或共同签字的上述票据进行核算，原告实际已向被告支付1912119.81元，同时双方庭审确认已完成工程量为3646.32平方米，合同约定每平方米以360元计算，故原告应支付被告工程款1312675.2元，被告应退还原告多支付工程款599444.61元。对原告主张被告支付逾期利息无法律依据，本院不予支持。当事人对自己主张的事实应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的后果。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。因合同对违约事项及支付方式上有明确的约定，故原告要求被告支付违约金177600元，无明确的事实依据，本院不予支持。 被告主张涉案《劳务分包合同》无效，原告仅将涉案工程的E地块3#、4#楼及地下车库范围内地下2层至地上32层，从桩间土开始到屋面的土建工程分包给被告，属于劳务分包的一种形式，被告主张涉案工程无效，于法有悖，本院不予采纳。诉讼中被告在双方已确认实际工程量自行委托公司对工程量及人工造价进行结算，于法有悖，且原告对此事实的合法性、关联性及证明目的均不予认可，本院对被告提供的该证据不予采纳综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告河北坤鑫土石方工程有限公司与被告启东嘉欧建筑劳务有限公司于2019年12月4日签订的《劳务分包合同》予以解除；二、被告启东嘉欧建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告河北坤鑫土石方工程有限公司工程款599444.61元。三、驳回原告河北坤鑫土石方工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12666元（原告已预交），现由原告河北坤鑫土石方工程有限公司承担4180元，被告启东嘉欧建筑劳务有限公司承担8486元，被告承担部分于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。  审  判  员   林  娜    二0二0年十二月二十一日 书 记 员    马  楠   1