福建省沙县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0427民初2038号 原告：沙县凤岗街道办事处西山村民委员会，统一社会信用代码54350427B288433339，住所地沙县莲花新村新城中路6号。 法定代表人：陈良铭，该村主任。 委托诉讼代理人：谢慧敏，福建科海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄菲，福建科海律师事务所律师。 被告：福建三明市金耀玻璃有限公司，统一社会信用代码91350427671946219P，住所地沙县金古工业园。 法定代表人：肖振莹，该公司执行董事。 被告：张传，男，1976年3月9日出生，汉族，住三明市梅列区。 委托诉讼代理人：狄霞萍，沙县虬城法律服务所法律工作者。 原告沙县凤岗街道办事处西山村民委员会（以下简称西山村委会）与被告福建三明市金耀玻璃有限公司（以下简称金耀公司）、张传借款合同纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人谢慧敏、黄菲，被告张传的委托诉讼代理人狄霞萍到庭参加诉讼，被告金耀公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 西山村委会向本院提出诉讼请求：1.金耀公司、张传偿还借款本金400万元（相应利息按双方约定今后另行主张）；2.依法确认西山村委会对金古工业开发区××房的折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.金耀公司、张传支付西山村委会律师代理费8万元；4.本案诉讼费用、保全费用由金耀公司、张传承担。事实和理由：2009年12月10日金耀公司因缺少流动资金与西山村委会签订借款合同一份，约定金耀公司向西山村委会借款500万元，借款期限3个月，借款月利率1.5%。借款合同还对抵押担保及违约责任作了约定。2009年12月10日西山村委会转账交付给金耀公司250万元，次日再转账250万元。2010年2月3日金耀公司偿还西山村委会本金100万元。金耀公司未按约定偿还借款本金。经催讨张传于2013年10月21日向西山村委会出具承诺书，承诺：本人同意三明市金耀玻璃有限公司及福建省沃力贸易有限公司向西山村所借款项从“沙县公路北港信息综合大楼工程”结算款中抵扣。并于2016年3月2日向西山村委会出具收条，确认：“收到沙县西山村委会沙县公路北港信息综合大楼工程款共计肆佰叁拾叁万元整，用于抵扣福建省沃力贸易有限公司欠款叁拾叁万元整及福建三明金耀有限公司欠款肆佰万元整。利息另行结算。”后中汇建筑集团有限公司与西山村委会、张传因“沙县公路北港信息综合大楼工程”的建设工程施工合同纠纷一案，经法院判决认定：张传主张用工程款抵扣金耀公司400万元欠款，沃力公司33万元欠款。属另一法律关系，因张传无权越过中汇公司直接向沙县凤岗街道西山村委会主张权利，故无权行使抵销权。可另寻法律途径解决。”故金耀公司借款尚未清偿，张传应按其承诺承担偿还借款及利息义务。为此西山村委会提供了借款合同、转账凭证、承诺书、收条、民事判决书、发票、统一社会信用代码。 金耀公司未作书面答辩。 张传辩称，1.其不是借款人，也不是担保人，借款期限届满其不是债务受让人，不承担责任。2.承诺书约定不明，工程是2015年结算，张传是挂靠人，无权直接进行结算。3.承诺书仅同意从工程款中抵扣，因其与肖振莹是朋友关系所以同意为其代偿，是代为清偿，收条可以证明其已完成履行义务，因此不再承担责任。请求驳回西山村委会对张传的诉讼请求。为此张传提交了民事起诉状、民事裁定书。 西山村委会、张传围绕诉讼请求依法提交了证据，本院开庭进行了质证，对事实认定如下： 1.2009年12月10日西山村委会作为甲方与金耀公司作为乙方签订借款合同，约定乙方向甲方借款500万元，借款期限3个月，从2009年12月10日至2010年3月10日，借款月利率1.5%；乙方用其金古工业开发区的工业用地及厂房作担保抵押，抵押期限自借款之日至还清本息止；乙方若未在借期届满时还清本息，应承担甲方为追讨债权而产生的一切费用（如律师费等）。 2.2009年12月10日西山村委会向金耀公司转账支付借款250万元，次日再转账支付250万元。2010年2月3日金耀公司向西山村委会偿还借款本金100万元。 3.后金耀公司未按约定偿还剩余借款。经催讨张传于2013年10月21日向西山村委会出具承诺书一份，承诺：本人同意三明市金耀玻璃有限公司及福建省沃力贸易有限公司向西山村所借款项从“沙县公路北港信息综合大楼工程”结算款中抵扣。2016年3月2日张传向西山村委会出具收条一份，主要内容是：“收条兹收到沙县西山村委会.沙县公路北港信息综合大楼工程款共计肆佰叁拾叁万元整。用于抵扣福建省沃力贸易有限公司欠款叁拾叁万元整及福建三明金耀有限公司欠款肆佰万元整。利息另行结算。收款人：张传2016.3.2” 4.因中汇建筑集团有限公司诉西山村委会、张传因“沙县公路北港信息综合大楼工程”的建设工程施工合同纠纷一案，沙县法院于2018年9月21日作出（2017）闽0427民初2007号民事判决，认定：“关于张传主张用工程款抵扣金耀公司400万元欠款，沃力公司33万元欠款。该欠款属另一法律关系，因张传无权越过中汇公司直接向沙县凤岗街道西山村委会主张权利，故无权行使抵销权。可另寻法律途径解决。因此沙县凤岗街道西山村委会尚欠工程款5179973.2元。” 5.因本案西山村委会向福建科海律师事务所支付律师费8万元。 上述事实有借款合同、转账凭证、承诺书、收条、民事判决书、发票、统一社会信用代码，民事起诉状、民事裁定书以及到庭当事人的庭审陈述证实。 本院认为，金耀公司向西山村委会借款500万元有借款合同、银行转账凭证证实，予以确认。金耀公司还款100万元，尚欠400万元未还。张传虽于2013年10月21日、2016年3月2日分别向西山村委会出具承诺书、收条，承诺其同意金耀公司向西山村委会所借款项从“沙县公路北港信息综合大楼工程”结算款中抵扣。但已生效的（2017）闽0427民初2007号民事判决认定，“因张传无权越过中汇公司直接向沙县凤岗街道西山村委会主张权利，故无权行使抵销权”。故金耀公司尚欠西山村委会的400万元借款未抵销。金耀公司对该欠款应予偿还。优先受偿权问题。金耀公司与西山村委会虽在借款合同中约定“用其金古工业开发区的工业用地及厂房作担保抵押”。根据物权法规定，抵押权自登记时设立；未办理抵押登记，抵押权未设立。因双方约定的不动产抵押未办理抵押登记，抵押权未设立。西山村委会要求享有优先受偿权，缺乏依据，不予支持。律师费支付问题。金耀公司与西山村委会约定，金耀公司若未在借期届满时还清本息，应承担西山村委会为追讨债权而产生的一切费用（如律师费等）。西山村委会据此要求金耀公司支付律师代理费8万元，符合约定，予以支持。张传是否承担责任问题。张传于2013年10月21日、2016年3月2日分别向西山村委会出具承诺书、收条，承诺其同意金耀公司向西山村委会所借款项从“沙县公路北港信息综合大楼工程”结算款中抵扣。张传只承诺同意在特定结算款中抵扣，未承诺承担共同还款责任。西山村委会主张张传系债务加入性质，要求张传承担共同清偿责任，依据不足，不予支持。金耀公司经公告传唤，未提出答辩，也未在举证期限内提供证据，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第一百零七条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、福建三明市金耀玻璃有限公司尚欠沙县凤岗街道办事处西山村民委员会借款本金400万元，应于判决生效后10日内偿还。 二、福建三明市金耀玻璃有限公司应向沙县凤岗街道办事处西山村民委员会支付律师代理费8万元，于判决生效后10日内付清。 三、驳回沙县凤岗街道办事处西山村民委员会要求确认对福建三明市金耀玻璃有限公司的金古工业开发区××房享有优先受偿权的诉讼请求。 四、驳回沙县凤岗街道办事处西山村民委员会的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39440元，由福建三明市金耀玻璃有限公司负担，应于判决生效之日向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。本案公告费600元由福建三明市金耀玻璃有限公司负担，应于判决生效后10日内支付给沙县凤岗街道办事处西山村民委员会。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。 审 判 长  刘礼友 人民陪审员  王秀英 人民陪审员  于国祥 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  范雅文 一、本判决所依据法律条文 中华人民共和国合同法： 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 中华人民共和国物权法： 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 中华人民共和国民事诉讼法： 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释： 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 中华人民共和国民事诉讼法： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。