海南省万宁市人民法院   民事判决书   （2020）琼9006民初2755号   原告：谢门正，男，1954年01月28日出生，汉族，户籍地：海南省万宁市委会路下村，住该村。身份证号码：XXX。   委托诉讼代理人：吴敦根，男，广东盈隆（海口）律师事务所律师。代理权限为特别授权。   被告：胡其程，男，1990年04月05日出生，黎族，户籍地：海南省万宁市，住该村。身份证号码：XXX。   委托诉讼代理人：陈丽媛，女，海南坤和律师事务所律师。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：陶智勇，女，海南坤和律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。   被告：海口华盛达贸易有限公司。住所地：海口市青年路21－23号二楼。   法定代表人：吴华进，该公司总经理。   委托诉讼代理人：代文芮，男，海南坤和律师事务所律师。代理权限为特别授权。   委托诉讼代理人：周少敏，女，海南坤和律师事务所律师。代理权限为一般代理。   被告：中国平安财产保险股份有限公司海南分公司。住所地：海口市国贸大道2号海南时代广场12楼及一层西侧。   负责人：王新，该公司总经理。   原告谢门正与被告胡其程、海口华盛达贸易有限公司（以下简称华盛达公司）、中国平安财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称平安财险海南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月22日立案受理。依法适用普通程序，于2020年11月24日公开开庭进行了审理。原告谢门正的委托诉讼代理人吴敦根、被告胡其程及其委托诉讼代理人陈丽媛、陶智勇、被告华盛达公司的委托诉讼代理人代文芮、周少敏到庭参加诉讼。被告平安财险海南分公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告谢门正向本院提出诉讼请求：1.判令被告胡其程、华盛达公司、平安财险海南分公司赔偿原告谢门正医疗费、后续医疗费、住院伙食补偿费、营养费、护理费、完全护理依赖护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计1341101.49元；2.判令平安财险海南分公司在保险责任限额内优先赔偿原告的各项损失；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年06月27日19时10分许，被告胡其程驾驶×××号轻型厢式货车，在万宁市龙滚镇福塘村路口与龙凤路十字路口处，与原告驾驶的×××二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。万宁市公安局交通管理大队经过现场勘查和调查取证，于2019年08月07日出具《道路交通事故认定书》，认定原告无责任，被告胡其程负事故的全部责任。原告受伤后，送到海南省万宁市人民医院救治，后又分别转院到海南医学院第一附属医院和海南医学院第二附属医院住院治疗，累计住院105天(32+2+1+17+11+8+31),原告因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费：1682416.19元。2、后续医疗费：根据海南医学院法医鉴定中心鉴定意见，原告需长期服用抗癫痫药物，每年费用约为15000元，原告暂时主张3年的抗癫痫药物费用45000元。3、住院伙食补助费：按每天100元计算，暂时主张住院伙食补助费10500元(100元×105天)。4、营养费：原告因事故造成身体多处功能障碍，需加强营养恢复身体机能，原告按照每天50元的标准主张营养费，经鉴定原告营养期400日，主张营养费20000元(50元/天×400天)。5、护理费：按照海南省从事同等级级别护理的劳动报酬标准150元/天计算，经鉴定原告治疗期间护理期400日，主张护理费12000元(150/天×400天×2人)。6、完全护理依赖护理费：经鉴定原告需要完全护理依赖，护理人数为2人，暂时主张护理费328500元(150元/日×365日×3年×2人)。7、残疾赔偿金：根据海南省高级人民法院关于人身损害统一城乡赔偿标准的通知，本案参照2019年度城镇居民人均可支配性收入36017元/年的标准计算残疾赔偿金。经鉴定原告构成一处二级和一处九级伤残，主张残疾赔偿金540255元(36017元/年×15年×100%)。8、精神损害抚慰金：事故造成的伤害给原告及家人的精神带来了严重的影响，精神损害抚慰金主张100000元。9、交通费：原告因事故受伤住院105天，加上处理事故往返交警部门所发生的交通费用，原告酌情主张5000元。10、鉴定费3600元。原告上述各项诉讼请求合计1341101.49元，依法应由各赔偿义务人按照法定归责原则承担赔偿责任。被告胡其程在本次事故中应承担全部责任，因此三被告应赔偿原告的金额为1341101.49元。被告胡其程作为肇事司机，据查被告华盛达公司是被告胡其程的雇主，也是×××号轻型厢式货车的所有人。经核查被告平安财险海南分公司承保×××号轻型厢式货车交强险和商业第三者险。根据《侵权责任法》第四十八条以及《道路通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条之规定，被告平安财险海南分公司应首先在机动车交通事故责任强制保险责任范围内承担赔偿责任，对于超过交强险限额部分，由告平安财险海南分公司在商业险限额内按责任承担；对于超过机动车交通事故责任强制保险限额和商业险限额部分，由被告胡其程和被告华盛达公司承担连带赔偿责任。综上所述，就赔偿事宜，原告与上述被告多次协商未果，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法判决。   被告胡其程辩称，一、被告不认可万宁市公安局交通管理大队针对本次事故出具的《交通事故认定书》。原告在驾驶途中有多种违法行为，其驾驶的机动车制动系统不合格且其未佩戴安全头盔。前述违法行为对于事故的发生有直接的因果关系，原告对于事故的发生亦应承担一部分责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条之规定：“机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。”与第二十一条之规定：“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。”原告于事故发生时存在多种违反道路交通安全法的行为，其一是未佩戴安全头盔；其二是其驾驶的摩托车存在制动系统不合格的严重缺陷。但在万宁市公安局交通管理大队出具的《道路交通事故认定书》中，完全未提及原告“未佩戴安全头盔”的事实。在本起事故的询问笔录中，对于“是否佩戴安全头盔”的问题，原告回答“记不清”。这表明万宁市公安局交通管理大队在对该事故事实不清、证据不足的情况下，就作出了对原告“违法行为与事故没有因果关系”的认定并进而得出被告“承担本交通事故全部责任”的结论，极为敷衍和草率，责任认定有误，是对被告的严重不公。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”因此，涉案《道路交通事故认定书》并不能作为本案认定被告和原告所应承担责任份额的唯一依据，还应当综合考虑事故发生时及事故发生后造成损害的原因。   二、原告主张由被告承担全部的民事赔偿责任，即各项损失总和，无理无据，应根据民事侵权行为的归责原则重新划分各自的民事责任。交通事故认定书是公安机关处理交通事故、作出行政决定所依据的主要证据，虽然可以在民事诉讼中作为证据使用，但由于交通事故认定结论的依据是相应行政法规，运用的归责原则具有特殊性，与民事诉讼中关于侵权行为认定的法律依据、归责原则有所区别。因此，交通事故认定书不能作为民事侵权损害赔偿案件责任分配的唯一依据。行为人在侵权行为中的过错程度，应当结合案件实际情况，根据民事诉讼的归责原则进行综合认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定：“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自比例分担责任”与《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告驾驶机动车存在多种违法行为，对于损害事实的发生也有过错。从民事侵权行为的角度出发，其未戴安全头盔与机动车制动系统不合格的过错与其重伤的事实具有直接的因果关系。万宁市公安局交通管理大队作出的《交通事故认定书》不能作为认定被告承担全部民事赔偿责任的唯一依据，基于原告的过错，应对双方各自应承担的责任重新予以划分。根据双方过错程度，被告认为双方各自的责任承担比例应以被告70%、原告30%为宜。   三、被告对原告计算赔偿金依据的《鉴定意见书》存在异议，认为需要对原告的伤残等级和“三期”重新进行鉴定。依据《民事诉讼法》第七十六条之规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”即鉴定程序的启动应该由当事人申请，当事人申请人后再由双方当事人协商确定鉴定机构。而涉案鉴定程序的启动人为万宁市公安局交通管理大队，其并非本案的当事人，同时，鉴定机构的选取也并非由双方当事人确定，因此，涉案鉴定在启动程序和选取鉴定机构上均不符合法律的有关规定，涉案《鉴定意见书》不应作为本案赔偿数额的计算依据使用，依法应予排除。在此，再次恳请贵院依照被告的申请启动对原告的伤残等级及“三期”进行重新鉴定。   四、原告计算的赔偿金额有误，依法应予以纠正。即使《鉴定意见书》可以作为本案计算赔偿金的依据，但原告所计算的赔偿金额存在误差，理由如下：1、关于后续医疗费：应以后续实际发生的金额为准。2、关于护理费：原告存重复计算的情况，且依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”海南省2019年城镇非私营单位就业人员分行业年平均工资中其他服务业的工资为40725元，即日平均工资为110元。因此，护理费应为110元/天×400天×2人=88000元。3、关于残疾赔偿金：原告被认定为一处二级伤残与一处九级伤残，参照海口市中级人民法院印发《关于审理海口市道路交通事故人身损害赔偿案件若干问题的意见（试行）》的通知中残疾赔偿金的规定：“受害人有两处以上伤残的，应当在最高等级伤残赔偿系数的基础上，每增加一处增加相应的赔偿附加指数，伤残等级附加指数在0%-10%之间确定，即0≤附加赔偿指数≤10%，但赔偿系数总额最高不超过100%。”因此原告的残疾赔偿金应为36017元/天×14年×92%=463898.96元。4、关于精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”的相关规定，侵权只有造成严重后果的，才支持精神损害赔偿。本案中，原告存在多种违法行为，对于民事损害结果的发生亦有责任，其主张100000元的精神损害抚慰金明显过高，应调整为10000元为宜。5、关于交通费：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”因此，交通费应按票据实际发生的为准。6、关于鉴定费：根据本答辩状第一三点的陈述，被告不认可该鉴定意见，因此鉴定费应由原告自行承担。结合以上更正过的各项数额，则损失额合计为760645.45元，具体如下：医疗费168246.49元，住院伙食补助费10500元（100元/日×105天），营养费20000元（50元/天×400天），护理费88000元（110元/天×400天×2人），残疾赔偿金463898.96元（36017元/天×14年×92%），精神抚慰金10000元。被告与原告各自承担民事赔偿责任的比例应以70%：30%为宜，则被告应承担的赔偿数额为760645.45元×70%=532451.81元，原告应承担的赔偿数额为228193.64元。   综上所述，原告主张被告承担全部民事责任的依据《道路交通事故认定书》事实认定不清、责任认定有误，应结合事故基本事实，综合考虑原告本身的多种违法行为及过错程度，对双方各自应负的责任份额进行重新划分。此外，本案计算赔偿金依据的《鉴定意见书》存在启动程序和选取鉴定机构上不符合法律规定及原告主张的赔偿数额有误的情形。请求法院依法查明事实，依法判决，以维护法律的尊严，维护被告的合法权益。   被告华盛达公司辩称，同意被告胡其程的答辩意见。补充答辩意见如下：首先，原告谢门正在驾驶二轮摩托车的过程中，未佩戴安全头盔，严重违反道路交通安全法；其次原告主要的受伤部位是头部，如当时原告佩戴头盔可能受到的伤害没有这么大。因此，原告也应当为事故产生的结果承担一部分责任。本案不应当按万宁市交管大队作的事故认定书所认定的由二被告来承担全部责任。   被告平安财险海南分公司书面答辩意见，一、车辆承保情况。经核实，本案肇事车辆×××货车,被保险人为华盛达公司，在平安财险海南分公司处投保交强险和商业三者险20万(含不计免赔)。交强险赔偿限额为122000元，其中医疗费赔偿限额1万元，伤残赔偿金的赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第8条的规定：“死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡赔偿金、残疾赔偿金、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依据法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金”，医疗费用赔偿限额项下负责赔偿“医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”，故答平安财险海南分公司仅在保额范围内承担赔偿责任。二、赔付情况确认及说明。经核实，平安财险海南分公司已于2020年6月25日预付50000元至海南医学院第二附属医院及2020年7月15日预付5000元至海南医学院第二附属医院，合计预付55000元至海南医学院第二附属医院给予原告进行治疗，故本案合计赔付金额需扣除平安财险海南分公司已赔付部分。故平安财险海南分公司仅在保额范围320000元-55000元=265000元内承担赔偿责任。超过部分与平安财险海南分公司无关。三、诉讼费、鉴定费：依法不属于平安财险海南分公司的承保范围，不应由平安财险海南分公司承担赔偿责任。根据《保险法》第66条的规定，诉讼费、鉴定费不属于平安财险海南分公司交强险的承保范围，因此不应由平安财险海南分公司承担赔偿责任。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对于有异议的证据，本院认定如下：   一、原告向法庭提交了《道路交通事故认定书》，证明原告于2019年7月22日发生交通事故，被告胡其程承担全部责任，原告不承担责任。被告胡其程、华盛达公司质证认为，对其真实性、关联性无异议，对合法性和证明内容有异议，原告谢门正在事故发生当时，未戴头盔驾驶摩托车，这项事实对于本案民事责任的归责具有极为重要的意义。但该份《交通事故认定书》未载明这项事实，属于认定事实不清，责任认定错误，这份认定书本身就是不合法的。不能仅根据该份《交通事故认定书》来划分双方的民事责任，应结合全案事实和双方过错程度来综合考虑。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院认为，虽然四被告对该认定书有异议，但其提供证据不足以推翻该认定书认定的事实和责任的划分，且原告驾驶二轮摩托车未佩戴安全头盔与本交通事故的发生不存在因果关系。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，本院对该《道路交通事故认定书》认定的事实和责任划分予以确认。   二、原告向法庭提交了《万宁市人民医院住院病历三份、门诊票据14张、住院票据3张，海南医学院第一附属医院住院病历二份、门诊票据20张，海南医学院第二附属医院住院病历二份、门诊票据5张、住院票据2张，海南省妇幼保健院门诊票据2张》，证明原告因本交通事故受伤后，分别到万宁市人民医院、海南医学院第一附属医院、海南医学院第二附属医院住院治疗，共计治疗105天，以及住院期间产生的相关医疗费。被告胡其程、华盛达公司质证认为，除海南南省妇幼保健院门诊票据有异议外，其他证据没有异议。因为海南省妇幼保健院的收费票据无法证明与本案交通事故引发原告的病症直接有关。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院认为，对双方没有异议的证据予以确认。对于海南省妇幼保健院的收费票据，因原告未提供其因本交通事故到海南省妇幼保健院治疗的必要性及关联性，也没有相关医嘱，本院不予认定。   三、原告向法庭提交了《司法鉴定意见书及鉴定费发票》，证明海南医学院法医鉴定中心鉴定原告构成一处二级伤残和一处九级伤残，误工期400日，护理期400日，营养期400日，原告属于完全护理依赖，护理人数为2人，原告支出鉴定费3600元。被告胡其程、华盛达公司质证认为，对鉴定费发票、司法鉴定意见书的真实性无异议，对合法性、关联性和证明内容有异议。其一，这份鉴定意见书存在严重的程序违法的问题：委托人是万宁市公安局交通管理大队，并没有经过事故双方当事人共同申请和共同选择。被告胡其程和华盛达公司都不在场，剥夺了与原告共同协商选择鉴定机构的权利。其二，从民事诉讼法的角度来说，这份《鉴定意见书》不是由法院委托而作出的鉴定，而是由万宁市交管大队委托鉴定机构作出的，该份《鉴定意见书》本身并不属于司法鉴定的范畴。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院对以上证据的真实性予以确认，是否采信在本院认为部分予以具体阐述。   四、原告向法庭提交了琼海嘉积新颖岛药店增值税普通发票三张，费用共计6034.75元。被告胡其程质证认为，部分药物与本次交通事故引发的疾病没有关系，也没有相关的医生处方，对此证据不予认可。被告华盛达公司质证认为，在原告的出院小结里面，出院带药显示的是服用左乙拉西坦片和丙戊酸锌缓释片，如原告购买药物不属于这两种药品，不属于被告的赔偿范围。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院认为，因原告未提供其因本交通事故到琼海嘉积新颖岛药店购买药品的必要性及关联性，也没有相关医嘱，本院不予认定。   五、被告胡其程向法庭提交了道路交通事故认定书、道路交通事故车辆运行安全技术检验报告(×××号货车)、道路交通事故车辆运行安全技术检验报告(×××号摩托车)，证明本交通事故的发生并非是被告胡其程驾驶的机动车灯光系统不合格而致，原告驾驶的×××号摩托车在技术检验中被认定为“制动系统不合格”，其过错也是导致该起车祸的成因，万宁市公安局交通管理大队出具的《道路交通事故认定书》认定事实不清，有失公允。被告已经申请相关的技术人员出庭作证，但法院不予准许。原告对以上证据的三性没有异议，对证明内容有异议。被告华盛达公司没有异议。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院对以上证据的三性予以确认。   六、被告胡其程向法庭提交了谢门正、周小英、温时明询问笔录、事故现场的图片，证明原告在事故发生时，未按照道路交通法规定未佩戴行车头盔，其本身主观上有过错，存在不安全的违法驾驶行为，而该违法行为与其受伤的损失事实之间存在直接的因果关系，原告也应对涉案事故的法律后果承担一定的法律责任。原告对以上证据的三性没有异议，对证明内容有异议。被告华盛达公司没有异议。平安财险海南分公司未出庭发表质证意见。本院对以上证据的三性予以确认，以上证据可证明原告在事故发生时未佩戴安全头盔驾驶二轮摩托车。   七、根据被告华盛达公司的申请，本院依法向原万宁市公安局交警大队调取如下材料：1、道路交通事故现场勘查笔录；2、道路交通事故现场记录图；2、道路交通事故现场图片；3、胡其程、谢门正、陈小练、周小英、温时明、吴坤才的询问笔录各一份。原告和被告对以上证据的真实性没有异议，本院予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2019年06月27日19时10分许，被告胡其程驾驶×××号牌轻型厢式货车（载温时鹏、陈小练），从万宁市龙龙线（龙滚高速路口-龙滚镇）龙滚墟沿海榆东线往龙凤路方向行驶，行至万宁市龙滚镇福塘村路口与龙凤路十字交叉口前路段右转弯准备进入龙凤路时，碰撞到同向右侧直行由原告驾驶的×××号牌二轮摩托车（载周小英），造成谢门正、周小英受伤及两车损坏的交通事故。万宁市公安局交通管理大队于2019年8月7日作出第469006120190000055号《道路交通事故认定书》，认定被告胡其程驾驶灯光系统不合格的机动车上道路行驶，不按照交通信号通行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第三十八条之规定，其违法行为是造成事故的直接原因，承担本交通事故的全部责任；原告谢门正驾驶制动系统不合格的机动车上道路行驶，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条之规定，其违法行为与事故没有因果关系，无承担本交通事故的责任。原告谢门正受伤后被送往万宁市人民医院住院治疗至2019年7月29日出院，共住院32天，经诊断为：重型颅脑损伤：1、左额颞顶部急性硬膜下血肿;2、左额颞叶、右顶叶挫伤;3、创伤性蛛网膜下腔出血;4、右颧弓、右颞骨骨折;5、头皮及左足裂伤。原告支出门诊医疗费1636.82元，住院医疗费95174.61元。原告谢门正于2019年7月29日被送往海南医学院第一附属医院住院治疗至2019年8月15日出院，共住院17天，支出门诊医疗费1499.68元。原告谢门正于2019年8月24日被送往万宁市人民医院住院治疗至2019年8月26日出院，共住院2天，支出门诊医疗费822.28元，住院医疗费3123.43元。原告谢门正于2019年8月26日被送往海南医学院第一附属医院住院治疗至2019年9月9日出院，共住院14天，支出门诊医疗费2184.47元。原告谢门正于2019年10月27日被送往万宁市人民医院住院治疗至2019年10月27日出院，共住院1天，支出门诊医疗费100.59元，住院医疗费2271.65元。原告谢门正于2019年10月27日被送往海南医学院第二附属医院住院治疗至2019年11月4日出院，共住院8天，支出门诊医疗费719.64元。原告谢门正于2020年6月15日被送往海南医学院第二附属医院住院治疗至2020年7月16日出院，共住院31天，支出门诊医疗费666.3元，住院医疗费56302.35元。原告出院后还多次到海南医学院第一附属医院门诊检查治疗共支出医疗费3607.7元。以上原告共住院105天，支出医疗费共计168109.52元。在原告住院期间，被告平安财险海南分公司垫付原告医疗费55000元。   2020年7月31日，经万宁市公安局交通管理大队委托，海南医学院法医鉴定中心对原告谢门正的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费、护理依赖程度进行鉴定。海南医学院法医鉴定中心于2020年8月20日作出海医法医鉴定中心[2020]临鉴字第673号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、谢门正颅脑损伤并遗留右侧肢体偏瘫（肌力0级）评定为二级伤残；谢门正颅脑损伤继发外伤性癫痫（轻度）评定为九级伤残。2、谢门正后期需继续服抗癫痫药物等治疗，费用需11000元至15000元左右/每年（二年内）；如病情加重，需住院治疗，建议以实际发生的费用为准。3、从受伤之日起至评残前一日止，误工期400日、护理期400日、营养期400日。4、谢门正属于完全护理依赖程度，建议护理人数为2人。原告支出鉴定费3600元。原告于2020年9月22日向本院提起诉讼，请求法院依法判决：1.判令被告胡其程、华盛达公司、平安财险海南分公司赔偿原告谢门正医疗费、后续医疗费、住院伙食补偿费、营养费、护理费、完全护理依赖护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计1341101.49元；2.判令平安财险海南分公司在保险责任限额内优先赔偿原告的各项损失；3.案件受理费由被告承担。   另查明，原告谢门正于1954年1月28日出生，至评残之日年满66周岁。原告驾驶二轮摩托车未佩戴安全头盔。被告胡其程系被告华盛达公司雇佣的司机，其驾驶的×××号牌轻型厢式货车在被告平安财险海南分公司投保交强险和商业第三者责任险，责任限额为20万元，不计免赔，交通事故发生在保险期限内。   本院认为，本案争议焦点：一、本交通事故的民事责任如何划分；二、海南医学院法医鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》能否作为认定案件事实的依据；三、承担民事赔偿责任主体如何确定；四、原告在本案中的损失如何认定和计算；五、原告在本案中的损失如何进行赔偿。   第一、关于本交通事故的民事责任如何划分问题。被告胡其程驾驶×××号牌轻型厢式货车从万宁市龙龙线（龙滚高速路口-龙滚镇）龙滚墟沿海榆东线往龙凤路方向行驶，行至万宁市龙滚镇福塘村路口与龙凤路十字交叉口前路段右转弯准备进入龙凤路时，碰撞到同向右侧直行由原告驾驶的×××号牌二轮摩托车（载周小英），造成谢门正、周小英受伤及两车损坏的交通事故。万宁市公安局交通管理大队于2019年8月7日作出第469006120190000055号《道路交通事故认定书》，认定被告胡其程承担本交通事故的全部责任，原告无承担本交通事故责任。虽然被告对该认定书有异议，但其提供证据不足以推翻该认定书认定的事实和责任的划分。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”的规定，本院对该《道路交通事故认定书》认定的事实和责任划分予以确认。虽然万宁市公安局交通管理大队认定被告胡其程承担全部责任，但原告在本交通事故中受伤的部位是头部，与其驾驶二轮摩托车未佩戴安全头盔有一定的因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，应减轻胡其程的民事责任。综合双方的过错情况，认定被告胡其程承担本交通事故的90%民事责任，原告谢门正承担本交通事故的10%民事责任。   第二、关于海南医学院法医鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》能否作为认定案件事实的依据的问题。海南医学院法医鉴定中心接受万宁市公安局交通管理大队的委托，对原告的伤残等级、三期及后续治疗费进行鉴定并出具《司法鉴定意见书》。被告胡其程、华盛达公司认为该鉴定意见存在不符合本案事实和违反相关规定情形，不能作为定案依据为由申请重新鉴定。本院认为，海南医学院法医鉴定中心是具有司法鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员具备相应资格，鉴定程序合法，该《司法鉴定意见书》所依据的鉴定材料为万宁市人民医院、海南医学院第一附属医院、海南医学院第二附属医院的病历材料及相关影像学资料，被告胡其程、华盛达公司对相关病历材料及相关影像学资料的三性也没有异议，海南医学院法医鉴定中心作出的鉴定意见不存在明显瑕疵。虽然被告胡其程、华盛达公司对该《司法鉴定意见书》有异议，但其提出的理由不足以反驳该《司法鉴定意见书》的鉴定意见。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许”的规定，本院不准许重新鉴定，对该《司法鉴定意见书》的证明力予以确认，作为认定本案事实的依据。   第三、关于承担民事赔偿责任主体如何确定的问题。（一）、被告胡其程系被告华盛达公司雇佣的司机，双方之间形成劳动关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……”的规定，被告胡其程承担的90%民事赔偿责任应由被告华盛达公司承担。（二）、×××号牌轻型厢式货车在被告平安财险海南分公司投保交强险和商业第三者责任险，责任限额为20万元，不计免赔率，本交通事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，先由被告平安财险海南分公司在交强险的医疗费用和伤残死亡赔偿限额120000元的责任范围内予以赔偿，不足部分，由被告华盛达公司承担90%的民事赔偿责任。被告平安财险海南分公司根据第三者责任商业保险合同对被告华盛达公司承担90%的民事赔偿责任部分予以赔偿，仍有不足的，由被告华盛达公司承担赔偿责任。   第四、关于原告在本案中的损失如何认定和计算问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿案件解释》）以及海南省人民政府公布的上一年度相关统计数据，原告在本案中的各项损失项目和数额计算如下：1、根据原告提供的票据，本院认定原告支出医疗费168109.52元。2、后续治疗费：原告经鉴定后期需继续服抗癫痫药物等治疗，费用需11000元至15000元左右/每年（二年内）；如病情加重，需住院治疗，建议以实际发生的费用为准。本院认定原告后续治疗费按每年12000元计算二年共计24000元。3、住院伙食补助费:原告住院105天，按现行规定每天100元计算，原告住院伙食补助费为10500元（100元/天×105天）。4、营养费：根据鉴定结论，确定原告营养期为400天，按每天50元计算为20000元（50元/天×400天）。5、护理费:谢门正在本案中护理费包括定残前的护理费和定残后的后续护理费。（1）定残前的护理费：谢门正经鉴定定残前的护理期400天，未明确鉴定护理人数，应按护理人数1人计算，按每天120元计算为48000元（120元/天×400天）；（2）定残后的后续护理费：谢门正现在已满66周岁，原告主张计算3年护理费，本院予以支持，经鉴定护理依赖程度评定为完全护理依赖，护理人数为2人，参照《人身损害护理依赖程度评定》（GA/T800-2008）中的规定，完全护理依赖赔偿比例是100%，谢门正定残后的后续护理费为262800元（120元/天×365天×3年×100%×2人）。因此，谢门正的护理费共计310800元（48000元+262800元）。6、交通费：原告为了治疗，确实支出一定的交通费，本院酌情认定交通费为1000元。7、残疾赔偿金：根据海南省高级人民法院关于印发《全省法院开展人身损害赔偿纠纷案件统一赔偿标准试点工作方案》的通知，人身损害赔偿案件的残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照海南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算;被扶养人生活费统一按照海南省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。因此，本案原告至评残之日已年满66周岁，其残疾赔偿金应按照海南省2019年度城镇常住居民人均可支配收入36017元/年计算14年，原告经鉴定为一处二级伤残和一处九级伤残，赔偿指数为93%，其残疾赔偿金为468941元（36017元/年×14年×93%）。8、精神损害抚慰金：本交通事故造成原告一处二级伤残和一处九级伤残，确实给原告造成了严重精神损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”并综合考虑各方的经济赔偿能力、海南省的经济水平及原告的过错程度，本院酌情确定原告的精神损害抚慰金为45000元。9、鉴定费：原告因本交通事故支出鉴定费3600元，该费用属于直接经济损失，应计算在原告的损失范围内，由各方按责任分担。以上各项损失共计1051950.52元。   第五、关于原告在本案中的损失如何进行赔偿问题。原告的损失属于交强险赔偿限额内赔偿项目包括医疗费用（医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费）中的10000元、护理费310800元、交通费1000元、残疾赔偿金468941元、精神损害抚慰金45000元，共计835741元，超过交强险赔偿限额的120000元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由平安财险海南分公司在交强险赔偿限额内赔偿给原告120000元。不足部分931950.52元（1051950.52元-120000元），应由被告华盛达公司赔偿90%，即赔偿838755.47元（931950.52元×90%）。由于被告胡其程驾驶的车辆在被告平安财险海南分公司投保了商业第三者责任险责任20万元，因此，应由被告平安财险海南分公司在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告各项损失共计20万元，不足部分638755.47元（838755.47元-200000元），由被告华盛达公司进行赔偿。综上，被告平安财险海南分公司应赔偿原告各项损失共计320000元（120000元+200000元），扣除平安财险海南分公司已经垫付的医疗费55000元，被告平安财险海南分公司尚应赔偿原告各项损失共计265000元（320000元－55000元）；被告华盛达公司应赔偿原告的各项损失共计638755.47元。诉讼费应按照败诉部分比例进行分担。   综上所述，被告胡其程驾驶×××号牌轻型厢式货车从万宁市龙龙线（龙滚高速路口-龙滚镇）龙滚墟沿海榆东线往龙凤路方向行驶，行至万宁市龙滚镇福塘村路口与龙凤路十字交叉口前路段右转弯准备进入龙凤路时，碰撞到同向右侧直行由原告驾驶的×××号牌二轮摩托车（载周小英），造成谢门正、周小英受伤及两车损坏的交通事故，被告胡其程应承担90%的民事赔偿责任。因被告胡其程系被告华盛达公司雇佣的司机，双方之间形成劳动关系，被告胡其程承担的90%民事赔偿责任应由被告华盛达公司承担。由于被告胡其程驾驶的×××号牌轻型厢式货车在被告平安财险海南分公司投保了交强险和商业第三者责任险，因此，被告平安财险海南分公司应在交强险和商业第三者责任险的赔偿责任限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告中国平安财产保险股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起二十日内在交强险和商业第三者责任险的赔偿限额内一次性赔偿原告谢门正医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计265000元；   二、被告海口华盛达贸易有限公司于本判决生效之日起二十日内一次性赔偿原告谢门正医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计638755.47元；   三、驳回原告谢门正的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6806元（原告已经预交），由原告谢门正负担2219元，被告中国平安财产保险股份有限公司海南分公司负担1345元，被告海口华盛达贸易有限公司负担3242元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判长 卓琼川   人民陪审员 蔡天辉   人民陪审员 许琼菊     二0二0年十二月二日   书记员 魏 芬   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。   劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。   《最高人民法院关于审理   道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：   （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；   （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；   （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。   被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。   第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。   《最高人民法院关于   审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住   宿费和误工损失等其他合理费用。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况XXX。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第四十一条对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反   驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于   适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。