广东省阳西县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1721刑初229号公诉机关阳西县人民检察院。被告人曾昭计，男，1984年1月21日出生于广东省阳西县，汉族，初中文化，户籍地广东省阳西县××××××××××××××，住广东省阳西县××××××××××××××××××。因本案于2020年6月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人：李美思，广东赢信律师事务所律师。被告人骆昌兵，男，1978年2月12日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，户籍地及现住地广东省阳西县×××××××××××××××。因犯贩卖毒品罪于2011年10月31日被广东省阳西县人民法院判处有期徒刑四年三个月，2014年11月7日刑满释放。因本案于2020年6月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人：张伟良，广东言必行律师事务所律师。辩护人：王观湘，广东言必行律师事务所实习律师。阳西县人民检察院以西检一部刑诉〔2020〕Z175号起诉书指控被告人曾昭计、骆昌兵犯贩卖毒品罪，于2020年10月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳西县人民检察院指派检察员熊锦新出庭支持公诉，被告人曾昭计、骆昌兵及其辩护人李美思、张伟良到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2020年6月2日，被告人曾昭计在其位于阳西县织篢镇十四区南方电网后面家中窗户贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。2、2020年6月14日，被告人曾昭计和骆昌兵在阳西县织篢镇十四区南方电网后面曾昭计家中窗户贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。3、2020年6月20日，被告人曾昭计指使被告人骆昌兵到阳西县××××××口处贩卖300元毒品海洛因给陈锋。4、2020年6月21日，被告人曾昭计指使被告人骆昌兵到阳西县××××××口处贩卖200元毒品海洛因给陈锋。5、2020年6月23日，被告人曾昭计和骆昌兵在其位于阳西县织篢镇十四区南方电网后面家中窗户贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。对上述指控事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据予以证实，认为被告人曾昭计、骆昌兵为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定处罚。公诉机关向本院提出量刑建议：判处被告人曾昭计贩卖毒品罪有期徒刑三年六个月以上四年以下，并处罚金5000元；判处被告人骆昌兵有期徒刑三年一个月以上三年六个月以下，并处罚金5000元以上10000元以下。被告人曾昭计对起诉书指控其的犯罪事实及罪名均无异议，且自愿认罪认罚；辩称其一共指使被告人骆昌兵贩毒两次。辩护人李美思提出的辩护意见是：1、被告人曾昭计当庭真诚悔罪，对起诉书指控其贩卖毒品五次没有异议，应当适用认罪认罚从宽制度；其指使被告人骆昌兵贩毒的次数应以其当庭供述为准。2、被告人系初犯、偶犯，应当从轻处罚。3、被告人犯罪情节较轻，对社会的危害性较小；4、被告人受教育程度低，法律意识淡薄。综上所述，希望法庭对其从轻处罚。被告人骆昌兵辩称，其只是在6月14日贩卖毒品给陈国毫，6月20日贩卖毒品给陈锋，一共贩卖毒品两次，起诉书指控的其他犯罪事实不属实。辩护人张伟良提出的辩护意见是：1、被告人骆昌兵参与贩卖毒品的次数应认定为2次，而非起诉书指控的4次。2、被告人在本案中应认定为从犯，对其作出的量刑应当低于主犯曾昭计的量刑。3、对被告人量刑时应当考虑其存在以贩养吸、家庭情况困难、认罪态度良好等情节，对其从轻处罚。经审理查明，1、2020年6月2日，被告人曾昭计在阳西县织篢镇十四区南方电网后面即夜市街综合楼2栋101房的窗户处贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。2、2020年6月14日，被告人曾昭计和骆昌兵在阳西县××××××××××××××××××的窗户处贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。3、2020年6月20日，被告人曾昭计指使被告人骆昌兵到阳西县×××××××口处贩卖200元毒品海洛因给陈锋。4、2020年6月21日，被告人曾昭计贩卖200元毒品海洛因给陈锋。5、2020年6月23日，被告人曾昭计和骆昌兵在阳西县××××××××××××××××××的窗户处贩卖100元毒品海洛因给陈国毫。另查明，阳西县公安局塘口派出所民警在阳西县××××××××××××××××××抓获被告人曾昭计、骆昌兵，从上述地点缴获可疑毒品6.57克。经鉴定，缴获的6.57克可疑毒品检出海洛因成分。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：1、物证、书证（1）受案登记表、立案决定书、拘留证等诉讼文书：证实本案受案、立案及侦查活动合法的情况。（2）户籍证明：证实曾昭计于1984年1月21日出生,骆昌兵于1978年2月12日出生,作案时已成年。（3）抓获经过：证实曾昭计、骆昌兵于2020年6月23日被抓获。（4）扣押决定书、扣押清单：证实扣押曾昭计可疑毒品6.57克,VIVO牌蓝紫色手机一台（使用号码134×××××240、1789100152）;扣押骆昌兵苹果牌6S玫瑰金手机一台（使用号码138×××××217）。（5）称量经过：证实从曾昭计处缴获的可疑毒品净重6.57克。（6）微信转账截图：证实①2020年6月14日，陈国毫向骆昌兵微信转账100元；②2020年6月23日，陈国毫向骆昌兵微信转账100元。（7）手机通话情况：证实①陈国毫的电话号码188×××××548与电话号码17819100152在2020年6月1日、2日、14日、23日有过通话记录；②陈锋的电话号码135×××××728与电话号码17819100152在2020年6月20日、21日有过通话记录。（8）现场检测报告书：证实陈国毫、陈锋、曾昭计、骆昌兵为吸毒人员。（9）行政处罚决定书：证实曾昭计、骆昌兵、陈锋、陈国毫因吸毒被行政处罚。（10）刑事判决书：证实骆昌兵2011年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年三个月,于2014年11月7日释放。2、证人证言（1）证人陈国毫的证言：证实2020年6月2日左右,曾昭计在夜市街家里贩卖100元毒品海洛因给其;2020年6月14日左右,曾昭计在家里贩卖100元毒品海洛因给其,这次其转账给“阿兵”。2020年6月23日上午,曾昭计在家里贩卖100元毒品给其,这次是“阿兵”和其交易的。辨认笔录：证实陈国毫辨认出曾昭计、“阿兵”即骆昌兵。（2）证人陈锋的证言：证实2020年6月20日19时许,其打曾昭计提供的电话以购买毒品,一名男子在阳西县消防队后面贩卖200元毒品“白粉”给其。2020年6月21日15时许,又是上次那名男子在阳西县消防队后面贩卖200元毒品给其。曾昭计和那名男子是同伙关系。辨认笔录：证实陈锋辨认出曾昭计、在消防队后面贩卖毒品给其的男子即骆昌兵。3、被告人的供述与辩解（1）被告人曾昭计的供述与辩解：证实“阿兵”是帮其卖毒品“白粉”,赚到钱就平分。2020年6月2日左右,其在阳西县织篢镇十四区南方电网后面（即夜市街综合楼2栋101房）家里的窗户处贩卖价值100元的“白粉”给陈国毫,这次是转钱给其的。2020年6月15日左右,其在家中贩卖100元“白粉”给陈国毫,这次其让陈国毫转钱给“阿兵”的微信。2020年6月20日下午19时许,其让“阿兵”卖300元“白粉”给陈锋,“阿兵”在县消防队后面路口处交给陈锋。2020年6月21日15时左右,其让“阿兵”卖200元“白粉”给陈锋,“阿兵”说在县消防大队后面给陈锋。2020年6月23日上午,其让“阿兵”在其家中贩卖100元毒品“白粉”给陈国毫。后其在庭审中供述，其一共指使骆昌兵贩卖毒品两次，一次给陈国毫，一次给陈锋。辨认笔录：证实曾昭计辨认出“阿兵”即骆昌兵、陈锋、陈国毫。指认现场笔录：证实曾昭计指认作案现场情况。（2）被告人骆昌兵的供述与辩解：证实其帮曾昭计贩卖毒品。2020年6月14日前后,其在曾昭计家里帮曾昭计贩卖100元毒品海洛因给一名男子,曾昭计给了点海洛作为报酬。2020年6月20日晚上,曾昭计让其贩卖300元毒品海洛因给陈锋,其在县消防队后面和陈锋交易毒品。2020年6月23日，曾昭计让其帮忙收钱，后来6月14日来买海洛因的那名男子通过微信转了100元给其。辨认笔录：证实骆昌兵辨认出曾昭计、陈国毫、陈锋。指认现场笔录：证实骆昌兵指认作案现场情况。4、勘验、检查等笔录（1）检查笔录：证实对曾昭计住处进行检查,缴获毒品、手机等。（2）现场勘验检查笔录：证实作案现场情况。5、鉴定意见检验报告：证实缴获的6.57克毒品检验出海洛因成分。对于公诉机关指控被告人骆昌兵受曾昭计指使在2020年6月21日贩卖毒品给陈锋的犯罪事实，仅有证人陈锋的证言证实，但无其他相关证据佐证。其中，通话记录未能反映通话内容涉及毒品交易；自曾昭计处缴获的6.57克毒品海洛因，未能证明就是指控的该次贩卖的毒品，更未能证明该6.57克毒品属于被告人骆昌兵，其来源不具有唯一性；被告人骆昌兵亦多次否认于6月21日贩卖毒品给陈锋。公诉机关提交的上述证据未能相互印证并形成完整证据链，排除其他合理怀疑而得出唯一性结论，属证据不足，本院不予认定。本院认为，被告人曾昭计、骆昌兵为牟取非法利益，向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人曾昭计于2020年6月2日贩卖100元毒品给陈国毫、6月21日贩卖200元毒品给陈锋，伙同被告人骆昌兵于2020年6月14日、23日各贩卖100元毒品给陈国毫，指使被告人骆昌兵于6月20日贩卖200元毒品给陈锋的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。但公诉机关指控被告人骆昌兵受曾昭计指使于2020年6月21日贩卖毒品给陈锋的犯罪事实不清，证据不足，本院不予认定。对于被告人骆昌兵及其辩护人主张其并未于2020年6月23日伙同被告人曾昭计贩卖毒品给陈国毫，公诉机关该项指控不属实的辩解意见，经查，被告人骆昌兵伙同曾昭计于2020年6月23日贩卖毒品给陈国毫的事实，有被告人曾昭计前期多次的稳定供述、证人陈国毫的证言予以证明，并有通话记录、微信转账记录截图佐证，被告人骆昌兵亦指认其于2020年6月23日通过微信向陈国毫收取的100元系毒资，证据间能相互印证、相互吻合，形成完整证据链，足以认定，故对被告人骆昌兵的上述辩解意见不予采纳。被告人骆昌兵曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年三个月，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。在涉案的三次贩卖毒品共同犯罪中，被告人曾昭计起主要作用，是主犯。被告人骆昌兵起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。故对被告人骆昌兵的辩护人的相应辩护意见，本院予以采纳。被告人曾昭计归案后能如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。故对于其辩护人的相应辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，其中对被告人曾昭计的量刑建议及对被告人骆昌兵的主刑部分建议，合理恰当，本院应予采纳；但对被告人骆昌兵的附加刑并处罚金部分建议，本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人曾昭计犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2023年12月22日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）二、被告人骆昌兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2023年9月22日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）三、追缴被告人曾昭计的违法所得人民币700元，上缴国库。四、没收所缴获的毒品海洛因6.57克、VIVO牌蓝紫色手机一台、苹果牌6S玫瑰金手机一台。（由阳西县公安局予以销毁）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾纪雄人民陪审员  申杏可人民陪审员  江丽霞二〇二〇年十二月三十日法官 助理  许彤彤书 记 员  赖宏华附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。