福建省平潭县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0128刑初347号 公诉机关福建省平潭县人民检察院。 被告人翁小伟，男，汉族，1994年11月16日出生于福建省平潭县，初中文化，无业，户籍所在地平潭县，现住平潭县。2013年9月23日，曾因犯故意伤害罪被平潭县人民法院判处有期徒刑九个月，于2014年6月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月17日被平潭县公安局刑事拘留，于2020年7月16日被平潭县公安局逮捕，现羁押于平潭县看守所。 指派辩护人高鹏，福建勤学律师事务所律师。 平潭县人民检察院以岚检二部刑诉〔2020〕56号起诉书指控被告人翁小伟犯贩卖毒品罪，于2020年9月29日向本院提起公诉，建议适用认罪认罚从宽制度，并适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，适用刑事案件认罪认罚从宽制度普通程序，公开开庭审理了本案。平潭县人民检察院指派检察员蔡凯峰出庭支持公诉，被告人翁小伟及其辩护人高鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 平潭县人民检察院指控，1、2020年2月9日，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克毒品“Ｋ粉”，林某通过支付宝转账500元给被告人翁小伟。 2、2020年2月11日下午，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以1000元的价格向林某贩卖约2克毒品“Ｋ粉”，林某通过支付宝转账1000元给被告人翁小伟。 3、2020年2月11日晚上，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克毒品“Ｋ粉”，林某通过支付宝转账500元给被告人翁小伟。 4、2020年2月12日晚上，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克毒品“Ｋ粉”，林某通过支付宝转账500元给被告人翁小伟。 5、2020年2月15日，林某、施某通过电话联系被告人翁小伟，要向被告人翁小伟购买毒品“Ｋ粉”。随即，被告人翁小伟在其暂住的平潭县××号××室楼梯口附近，当面向林某贩卖毒品“Ｋ粉”约5克，林某通过支付宝转账的方式，当面将2500元毒资转给被告人翁小伟。 6、2020年2月17日下午，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克毒品“Ｋ粉”，林某通过支付宝转账500元给被告人翁小伟。 2020年6月17日，被告人翁小伟主动到平潭县公安局禁毒大队投案。 平潭县人民检察院就起诉指控的上述事实向法庭出示了借记卡账户历史明细清单、行政处罚决定书、电话通话清单、证人施某、林某、丁某的证言、被告人翁小伟的供述与辩解、提取笔录、司法鉴定意见书、现场检测报告书、搜查笔录、现场方位图、指认照片、辨认笔录、光盘、微信转账记录、支付宝转账记录、户籍证明、前科查询证明、刑事判决书、罪犯档案资料、到案经过等证据。公诉机关认为，被告人翁小伟分别向林某、施某等2人共6次贩卖毒品“Ｋ粉”，共贩卖11克毒品“Ｋ粉”，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人翁小伟自愿认罪认罚，建议对被告人翁小伟判处有期徒刑三年，并处罚金。提请本院依法审判。 被告人翁小伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人高鹏对指控事实、罪名没有异议，提出如下辩护意见:被告人翁小伟贩卖毒品数量少，社会危害性小，于2020年6月17日主动到平潭县公安局禁毒大队投案自首，并自愿认罪认罚，希望能对翁小伟从轻或减轻处罚。 经审理查明： 2020年2月间，被告人翁小伟在平潭县利嘉山庄81号201楼梯口附近多次贩卖氯胺酮（俗称“K粉”），具体事实如下： 1、2020年2月9日，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账500元。 2、2020年2月11日下午，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以1000元的价格向林某贩卖约2克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账1000元。 3、2020年2月11日晚上，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账500元。 4、2020年2月12日晚上，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账500元。 5、2020年2月15日，林某、施某通过电话联系被告人翁小伟，要求购买氯胺酮，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以2500元的价格向林某贩卖约5克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账2500元。 6、2020年2月17日下午，被告人翁小伟在平潭县××号××室楼梯口附近，以500元的价格向林某贩卖约1克氯胺酮，林某通过支付宝被告人翁小伟转账500元。 2020年6月17日，被告人翁小伟到平潭县公安局禁毒大队投案。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、证人施某的证言及辨认笔录，证实2月15日，林某驾驶闽ＫＦ××××汽车接他到城关，他微信联系翁小伟想购买毒品“Ｋ粉”，并商定价格2500元。林某将车停下后说自己去找翁小伟拿毒品，他同意了，并用微信向林某转账2500元，过了一会林某取好毒品回来，将一包用白色透明塑料袋装的毒品交给他，大约有2克多一些。他们开车去接了丁某在路上逛，后在龙翔大地附近停下，林某又跑去找翁小伟拿毒品，过几分钟回到车上将毒品交给丁某，丁某分给他一点吸食。丁某回去后，他觉得“Ｋ粉”有点少，就又用微信向林某转账500元，林某假装再次去向翁小伟购买500元1克左右的“Ｋ粉”，后林某就开车送他回家了。过了两天，林某告诉他当天其私藏了一半的毒品，他和翁小伟确认后,翁小伟当天向他贩卖的“Ｋ粉”数量为5克。几天后，林某说打电话给翁小伟拿毒品没人接，让他帮忙联系，故林某应该有单独向翁小伟购买过毒品。经辨认相片，确认林某、翁小伟。 2、证人林某的证言及辨认笔录，证实2020年2月9日，他通过施某拿到翁小伟的电话号码，打电话给翁小伟要求购买500元的毒品“Ｋ粉”，他驾驶汽车前往翁小伟位于平潭县××号××室的住所，翁小伟将约1克的毒品交给他，他通过支付宝向翁小伟支付500元。2月11日，他一共向翁小伟购买了2次毒品，第一次是当天下午，他前往翁小伟的住处购买了1000元的毒品，翁小伟将2克的毒品交给他，他通过支付宝向翁小伟支付1000元毒资，第二次是当天晚上，他再次向翁小伟购买500元的“Ｋ粉”，交易地点同样是翁小伟的住处，并通过支付宝向翁小伟转账500元，翁小伟向他交付1克的毒品。2月12日晚上，他向翁小伟购买500元的“Ｋ粉”，交易地点是翁小伟的住处，他通过支付宝向翁小伟转账500元，翁小伟向他交付1克的毒品。2月15日，施某找他相约下午去城关玩，他开着闽ＫＦ××××的车子载着施某来到水果批发市场附近，施某说已经与翁小伟联系好，让他去找翁小伟拿毒品“Ｋ粉”，并向他微信转账2500元，他来到翁小伟住的地方门口，翁小伟拿出一袋白色透明塑料袋包装的“Ｋ粉”给他，大约5克左右，并用支付宝向翁小伟转账2500元，他让翁小伟拿个小袋子给他，在楼梯上留了大约1克多的“Ｋ粉”给自己，回到车上将剩下的毒品给施某，当时接到丁某后，丁某让他帮忙买“Ｋ粉”，他下车假装去买毒品，绕了一圈后将从施某那里倒出的1克多“Ｋ粉”给了丁某。后施某觉得“Ｋ粉”少了，让他再去购买500元的毒品，他又回到翁小伟住的地方，翁小伟交给他500元1克左右的“Ｋ粉”，并把这些毒品送给他没有收他钱，他拿了毒品回到车上交给施某。2月17日，他向翁小伟购买500元的“Ｋ粉”，交易地点同样是翁小伟的住处，并通过支付宝向翁小伟转账500元，翁小伟向他交付1克的毒品。经辨认相片，确认翁小伟。 3、证人丁某的证言，证实2020年2月15日下午，林某叫他去买鱼，并开车来接他，他坐上车发现施某也在车上，他询问林某有没有毒品“Ｋ粉”，林某将车停在龙翔大地的路边后下车，过几分钟回到车上，把两袋“Ｋ粉”放在车子中控位置，他向林某购买了一袋约1克的“Ｋ粉”，另一袋施某说拿出来一起玩，他和施某一起在车上后排吸食“Ｋ粉”，量很少，大概只有不到半克。 4、现场方位图、指认照片，证实案发现场情况。 5、提取笔录、指认照片、支付宝交易记录单，证实经提取林某手机中微信支付账单、转账记录截图，经林某确认，2020年2月9日18时43分，林某通过尾号为7477的工商银行账户绑定的支付宝（用户ＩＤ：20881122924128557）向翁小伟支付宝账户（用户ＩＤ：2088122062925704）转账500元，2月11日15时16分，林某通过支付宝账户向翁小伟支付宝转账1000元，2月11日18时50分，林某通过支付宝账户向翁小伟支付宝转账500元，2月12日19时51分，林某通过支付宝账户向翁小伟转账500元，2月15日14时11分，施某微信向林某转账2500元，林某提现至尾号为7477的工商银行账户内，2月15日14时18分，林某通过支付宝账号向翁小伟转账2500元，2月17日14时40分，林某通过支付宝账号向翁小伟转账500元。 6、通话记录，证实被告人翁小伟与林某、施某的通话情况。 7、被告人翁小伟在侦查阶段的供述及辨认笔录，2020年2月15日，朋友施某杰打电话询问是否可以购买毒品“Ｋ粉”，他身上还剩下一些“Ｋ粉”，就想把“Ｋ粉”卖给施某杰，双方约在龙翔大地水果批发市场碰面，对方说让一个朋友过来拿，后对方到了他位于利嘉山庄81号201室住所的楼下，两人在楼梯口附近进行交易，他拿出一包透明塑料袋装的“Ｋ粉”大约3克多交给对方，对方用支付宝向他转账2500元，没过多久，这个人说还要再拿1克“Ｋ粉”，他又拿了一包“Ｋ粉”大约半克给对方，并表示送给对方，没有向对方要钱。经辨认相片，确认施某、林某。 8、户籍证明，证实被告人翁小伟的自然身份情况。 9、到案经过，证实被告人翁小伟的到案情况。 10、行政处罚决定书、刑事判决书、前科记录截图、罪犯档案资料，证实被告人翁小伟的前科信息。 本院认为，被告人翁小伟违反毒品管理法规，向2人贩卖氯胺酮6次，共计11克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪,公诉机关指控的事实与罪名成立。被告人翁小伟如实供述自己罪行,并自愿认罪认罚，具有从轻处罚情节。公诉机关量刑建议适当，本院予以支持。被告人翁小伟投案后未如实供述主要犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，对于辩护人关于被告人翁小伟构成自首的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人翁小伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年6月17日起至2023年6月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人翁小伟的违法所得人民币5500元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李志超 人民陪审员  郭海燕 人民陪审员  李 雄 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  陈燕玲 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。