大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初3459号原告姚大奇，男，1981年1月21日生，汉族，住大连市甘井子区。委托代理人张红，辽宁斐然律师事务所律师。被告大连三寰商业管理有限公司，住所地大连高新技术产业园区龙王塘街道英歌石村大连奶牛场办公楼。法定代表人林强，执行董事。委托代理人刘志伟、孙曾丘轲，辽宁壹品律师事务所律师。原告姚大奇与被告大连三寰商业管理有限公司（以下简称“三寰公司”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姚大奇及其委托代理人张红、被告三寰公司的委托代理人刘志伟、孙曾丘轲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2019年2月1日，原告与被告签订《会有便利特许加盟合同》，原告按合同第三条约定向被告缴纳5年加盟费50000元，履约保证金150000元。按合同第四条2和3的规定，原告分成毛利额比例为毛利额的70%，被告保证原告每月所分得毛利额不低于50000元,如当月分得毛利额不足50000元，由被告补足到50000元。2020年2月份和4月份，被告违反双方的约定，不但未向原告补齐毛利额到50000元，连实际销售所得的70%毛利额也未给原告，亦未将原告垫付的2020年2月烟草款11388.41元、2020年4月份烟草款25998.5元给付原告。因被告未向原告支付2020年2月份加盟主利润及原告垫付的烟草款，导致原告无钱支付2020年下半年房租，店面房屋出租方提出解除合同，加盟店无法经营，因被告违约致使合同目的无法实现，也使原告无钱支付员工工资、水电费等费用，使店面无法继续经营，双方签订的合同目的无法实现。2020年5月14日，原告向被告发出解除合同的催告函，被告于当日收到。双方签订的加盟合同于2020年5月14日解除，合同权利义务终止，被告已无占有保证金的法律权源，因此被告应向原告返还150000元保证金。原告加盟的时间是1年，剩余4年加盟费40000元被告也应返还给原告。为维护合法权益，提起诉讼，请求判令：1、被告向原告返还保证金150000元，加盟费40000元；2、被告向原告支付2020年2月加盟主利润50799.72元和4月份加盟主利润49740.54元，计100540.26元；3、被告向原告支付原告代被告垫付的2020年2月烟草款11388.41元、2020年4月份垫付的烟草款25998.5元及原告垫付的未销售的烟草成本费用18898.21元。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。理由如下：一、原告系出于自身原因、并且单方面向被告提出解除《加盟合同》。《加盟合同》解除的原因是原告自身拖欠出租人租金导致无法继续经营，过错在于原告。根据原告与案外出租人签订的租赁合同，早在2019年11月初开始直至2019年年底，原告就负有向出租人交付2020年度租金的合同义务，其没有按期交付下一年度的租金已经构成对出租人的违约，在久拖不交的情况下出租人解除了租赁合同，原告早已拖欠出租人租金，但无故把拖欠的原因归咎于被告，属于转嫁责任，严重违背客观事实。并且原告只是单方面向被告提出解除《加盟合同》，并未与被告协商一致。2020年4月30日对店铺的盘点，只是被告为应对原告临时撤店这一突发情况而不得不采取的紧急措施。如果原告与被告系协商一致解除合同，必须由双方签订书面的解除文件，这是被告正常管理的流程要求。二、被告无需向原告返还保证金150000元及加盟费40000元。根据《加盟合同》第三条第二款，原告关于按合同剩余年限退还加盟费的诉讼请求不符合合同约定，不应得到支持。根据《加盟合同》第十八条“合同变更与解除”第四项“乙方如因自身因素需在合同期内解除合同的，加盟费不予退还，合同满一年以上，不退还履约保证金”。《加盟合同》于2019年2月签订，截至2020年5月已满一年，因此，根据合同约定，被告无需返还原告履约保证金及加盟费。三、由于原告始终未对2月、4月的《加盟店铺利润计算表》进行签字确认，导致被告未能支付该两个月的毛利及补贴。被告每月严格依据《加盟合同》第四条“利润分配”的有关约定制作《加盟店铺利润计算表》，在原告签字确认无误后即可向其支付毛利及补贴。被告将2月、4月的《加盟店铺利润计算表》发送给原告姚大奇后，其既未签字确认，也未提出书面异议，导致被告未能及时支付该两个月的毛利及补贴，造成该局面的原因完全在于原告，与被告无关。2020年3月份处于2月及4月之间，但3月份的毛利及补贴，在原告签字确认后被告随即进行了支付，也从侧面证明2月及4月款项未支付系由于原告自身原因导致。四、被告同意据实支付2020年2月、2020年4月的毛利及毛利补贴，但由于原告销售PSD指标未达成，被告不同意支付其全额最低保障补贴。2020年2月，案涉店铺PSD预算值为3921元，实际只达成2651.53元，达成率仅为67.62%；4月案涉店铺PSD预算为4600元，实际只达成4012元；达成率仅为87.22%，该两个月均未达成100%的销售目标，按照合同约定不应适用最低毛利保障制度。而且2月份原告虽然未完成销售目标，但被告考虑到当月正处于疫情最为严重的时候，为缓解其经营压力，已经主动酌情向其支付了最低保障补贴金额7577.39元。被告同意2020年2月据实支付32475.13元，2020年4月据实支付17681.14元。五、原告垫付的烟草款11388.41元已包含在上述2月份被告同意支付的款项中，无需重复计算。对于原告提出2020年4月垫付的烟草款及未销售的烟草成本费用，该25998.5元烟草款属于实际发生，被告予以认可，但该18898.21元未销售烟草成本与前述烟草款属于重复计算，被告不予认可。经审理查明，原告（乙方）与被告（甲方）签订《会有便利特许加盟合同》（以下简称《加盟合同》），该合同主要内容为：第二条经营期限本合同期限为五年，从2019年2月1日起至2024年1月31日止。第三条加盟费及相关费用乙方在签订本合同的同时，须向甲方缴纳五年加盟费50000元及履约保证金150000元。加盟费是乙方在本合同期间为了实施店铺运营管理业务所接收的经营专有技术、会有便利体系的经营指导、技术援助及服务、以及为了获得实施店铺运营管理业务的资格的对价（加盟费），甲方没有返回义务。履约保证金在合同期满后，若无因乙方原因造成的商品损失及设备损坏等情况以及依据本合同约定需要扣款的情况，全额无息退还，以确保本合同的完全正当履行。第四条利润分配1.加盟店铺的总销售利润按以下计算公式进行计算：销售总利润（毛利额）=该店去税销售额（营业净额）-纯销售成本（当期净销货成本）。乙方毛利分成比例：毛利额的70%。乙方若无违反本合同规定，甲方承诺合同签订前两年给予乙方最低毛利保障制度。2.最低毛利保障制度是指甲方为保障乙方每月收益而设立的制度，甲方保障乙方每月所分得毛利额不低于50000元人民币，如乙方当月实际分得之毛利额不足50000元时，由甲方补足其不足差额。3.如加盟店铺当月销售额PSD目标（参照当月营管部设定目标值）未达成，或SQC、神秘顾客评测低于80分则当月不享有以上最低毛利保障制度。具体详见附件2。4.为保证加盟店铺的正常运营，甲方对加盟店铺经营期间的水电费、商品废气、低值易耗品进行补贴，补贴比例为水电费30%，商品废弃50%（最高补贴上限为3000元），低值易耗品30%。5.乙方依本合同规定、依标准化作业手册经营该店，且无违反本合同，甲方承诺于次月20日前将乙方加盟店铺当月收益（当月收益=乙方分得毛利额+经营补贴-经营费用支出）汇至乙方指定账号。第五条资讯处理、会计记录与财务报表1.甲乙双方基于互信基础，所有报表之审核及咨询处理皆由甲方负责，并由甲方每月出具相关报表于乙方。2.乙方如对甲方提供的财务报表有疑问，可在15个工作日内就该财务报表所发生的财务明细记录请求对账，乙方的请求须于甲方总部办公时间内书面提出。第十八条合同变更与解除。4.乙方如因自身因素需在合同期内解除合同的，加盟金不予退还，合同未满一年，从履约保证金中支付违约金100000元，余额予以退还；满一年以上，不退还履约保证金。附件2最低毛利保障制度以下任一项不达标不享有最低毛利保障制度：1、营管部于每月5日前制定当月PSD销售目标，门店销售目标未达100%；2、当月SQC评分未达80分以上；3、神秘顾客测评未达80分以上。2019年1月18日，原告向被告支付履约保证金150000元及加盟费50000元。被告每月根据门店开业时间、季节指数、同期销售、异业活动情况及是否有团购等因素制定各加盟店铺的销售指标（PSD），由被告营运总监会将督导所管辖区域门店的销售指标（PSD）发送至各营运督导，由各营运督导负责发送至其管辖的区域门店，被告员工周媛媛作为案涉店铺的营运督导，每月通过微信方式，将其负责督导的店铺下月需达成的销售指标（PSD）发送至由各加盟店铺店长参加的微信群中。2020年2月，案涉店铺销售指标（PSD）为3921元，实际达成2651.53元；3月，案涉店铺销售指标（PSD）为3400元，实际达成3832元；4月案涉店铺销售指标（PSD）为4600元，实际达成4012元。2020年2月、4月，案涉店铺未达成销售指标（PSD）·。2020年3月，被告应付加盟主合计69719.82元，计算方式为：（商品销售额82377.73元-销售成本60317.72元）*70%+烟草收入979.4元+最低保障补贴金额33578.59元-费用合计4386.95元（日常损耗1971.17元+低值易耗品707.98元+维修费505.31元+企划费409.04元+保险费330.19元+其他463.26元）+补贴合计3137.18（补贴水电费1800元+日常损耗985.59元+低值易耗品200元+维修费151.59元）+代收代付烟草款20969.6元=69719.82元。该笔款项已于2020年4月21日汇入原告姚大奇中国民生银行账户（账号：62×××77）中。2020年2月，被告应付加盟主合计32475.13元，计算方式为：（商品销售额57206.59元-销售成本39726.55元）*70%+烟草收入473.56元+最低保障补贴金额7577.39元-费用合计1585.69元（日常损耗1099.14元+低值易耗品119.47元+其他367.08元）+补贴合计2385.41（补贴水电费1800元+日常损耗549.57元+低值易耗品35.84元）+代收代付烟草款11388.41元=32475.13元。该应付加盟主合计金额已将2月份原告垫付烟草款11388.41元计算在内。2020年4月，被告应付加盟主合计15513.64元，计算方式为：（商品销售额81720.20元-销售成本57651.91元）*70%-费用合计4601.81元（日常损耗2805.75元+低值易耗品215.93元+企划费1074.70+其他505.43元）+补贴合计3267.65（补贴水电费1800元+日常损耗1402.88元+低值易耗品64.78）=15513.64元。该应付加盟主合计金额未将4月份原告垫付烟草款25998.5元计算在内。以上2020年2月、4月收益及4月份原告垫付烟草款，被告未向原告支付。原被告双方于2020年4月30日进行了盘点。2020年5月14日，原告通过其与营运督导周媛媛的微信聊天记录向被告发送《关于限期腾退撤场的催告函》，载明：加盟合同第四条第二款约定了“毛利保障制度”，即当我方每月所分毛利低于五万元时，由贵方补齐。但贵司从2020年2月始违反合同约定未支付我方返利（之前亦有逾期支付之情形），致使我方经营困难，拖欠出租方店面租金两月。店面出租方于2020年4月30日解除与我方房屋出租合同，并告知我方于2020年5月6日前撤离。我方向贵方发函通知贵方解除合同，并要求：一、按照双方之前达成的退场协议尽快退场，最晚不得晚于5月14日，逾期我方将追究贵方承担我方因此产生的一切损失；二、按照加盟合同毛利保障制度之规定支付我方2020年2月以来的收益保障；三、由于贵方违约造成合同目的无法实现，贵方应于收到本函件之日起15个工作日内退还我方所提交保证金十五万元；四、由贵方承担店面于2020年5月1日至最终腾退之日止的租金及相关违约金（若出租方向我方主张）。2020年5月27日，原告通过EMS向被告发送《解除合同及限期取回设备通知函》，载明：“因经营困难，我方无法按时支付承租店面房屋租金，房屋出租方于2020年4月30日解除与我方签订的《房屋租赁合同》。2020年4月27日我方与贵司管理人员确定双方于2020年4月30日解除合同，并对店内物品进行了清点及交接”，该邮件于2020年5月28日显示状态为已签收。另查，2018年12月28日，原告姚大奇作为承租人（乙方），与案外人景慧（甲方）签订《房屋租赁合同》用于案涉加盟店铺的经营。该租赁合同约定租赁期限自2019年1月1日起至2023年12月31日止，房屋租金总额为200000元，签订本合同时，乙方向甲方交付2019年1月1日至2019年12月31日的房屋租金200000元，以后每年提前两个月交付下一年度租金。房屋租赁期间，乙方有下列行为之一的，甲方有权解除合同，收回所出租房屋：……2、（7）拖欠房屋租金累计一个月以上。2018年12月28日，原告姚大奇通过中国民生银行（账号62×××77）向案外人景慧（账号62×××15）汇款200000元;2019年11月28日，原告向案外人景慧前述帐号支付100000元。2020年4月30日，原告（乙方）与案外人景慧（甲方）签订《解除租赁合同协议书》，载明：现因乙方未提前预交房租，甲乙双方签订的租赁合同于2020年4月30日起解除，合同双方的权利义务于租赁合同解除之日自行终止。诉讼中，被告认可原告提出的合同的解除时间为原告向被告发送《关于限期腾退撤场的催告函》的时间，即2020年5月14日，但是对合同解除的原因和方式不予认可。被告认为合同解除的真正原因是由于原告在租赁合同中的违约行为导致合同目的无法实现。解除方式为单方解除。本院所确认的上述事实，有原告提供的会有便利特许加盟合同、专用收款收据、关于限期腾退车场的催告函、解除合同及限期取回设备通知函、EMS邮寄单、2020年3月加盟店铺利润计算表（月度）、中国民生银行个人账户对账单、微信聊天记录截图、房屋租赁合同、解除租赁合同协议书、中国民生银行交付业务回单（付款），被告提供的短信聊天记录截屏、会有便利特许加盟合同及附件、2020年2月、3月、4月加盟店铺利润计算表（月度）及销售金额截图、电脑财务系统截屏、邮件截屏、关于会有便利店加盟主每月收益计算方法的情况说明、关于会有便利销售指标（PSD）制定依据及过程的情况说明，证人董某提供的情况说明及及当事人陈述笔录在案为凭，这些证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告之间签订的《加盟合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规有关规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。根据原、被告的主张及庭审中的陈述，本案的争议焦点为：一、被告是否应当返还原告履约保证金及加盟费；二、2020年2月、4月案涉店铺是否适用最低毛利保障制度及2020年2月、4月案涉店铺收益的计算；三、被告是否应当支付2020年2月、4月原告代收代付烟草款及原告垫付的未销售的烟草成本费用；四、关于2020年2月、4月加盟主利润及垫付烟草费用的支付问题。针对以上争议焦点，现评议如下：一、案涉特许经营合同是否已经解除，被告是否应当返还原告履约保证金及加盟费本案原告主张《加盟合同》于2020年5月14日向被告发送《关于限期腾退撤场的催告函》时，合同即解除，被告对此表示同意。从特许加盟合同的约定来看，该合同的实际履行基于原告在大连市大连经济技术开发区（行政地址）加盟会有便利店，现原告不再承租该处房屋，导致案涉特许加盟合同的目的无法实现，故原、被告之间的《加盟合同》在本案起诉之前，已实际解除。关于合同解除的原因，原告主张系由于被告拖欠原告两个月店铺收益及垫付款项导致资金紧张无法支付租金，导致《房屋租赁合同》解除，进而导致《加盟合同》解除。根据原告与案外人景慧签订的《房屋租赁合同》约定，原告每年提前两个月需要交付下一年度200000元租金。即原告需要在2019年11月1日前交付2020年的租金200000元。在房屋租赁合同的实际履行过程中，原告于2019年11月28日交付2020年上半年租金100000元，原告称系与案外人景慧就变更租金支付方式口头达成一致。本院认为，《房屋租赁合同》约定租金的支付方式为年付，2019年11月28日原告交付2020年上半年租金时，被告尚未欠付原告店铺收益及其他垫付款，原告与案外人口头协商更改租金支付方式从年付到半年付，与被告无关。同时，虽然租赁双方约定应在租期到期前两个月缴纳房租，但原告已支付租金至2020年6月30日，在此日期之前，原告并未拖欠案外人租金，且原告不能交纳房租与被告未给付2020年2、4月份加盟主利润及垫付烟草费用不构成唯一的因果联系。故原告与案外人解除《房屋租赁合同》系由于原告自身原因造成，因原告不再承租《加盟合同》约定的开店房屋导致《加盟合同》无法履行，系因原告自身因素。根据《加盟合同》第十八条第4款约定“乙方如因自身因素需在合同期内解除合同的，加盟金不予退还，合同未满一年，从履约保证金中支付违约金100000元，余额予以退还；满一年以上，不退还履约保证金”，该《加盟合同》的实际履行期间为2019年2月1日至2020年5月14日，被告无需退还原告履约保证金和加盟费。原告的第一项诉讼请求，本院不予支持。二、2020年2月、4月案涉店铺是否适用最低毛利保障制度及2020年2月、4月案涉店铺收益的计算关于2020年2月、4月案涉店铺是否适用双方约定的最低毛利保障制度问题。《加盟合同》第四条第3款约定“如加盟店铺当月销售额PSD目标（参照当月营管部设定目标值）未达成，或SQC、神秘顾客评测低于80分则当月不享有以上最低毛利保障制度。”即适用最低毛利保障制度的前提之一是当月销售额PSD目标需达标。根据被告提供的证据，2020年2月份案涉店铺销售额PSD目标为3921元，实际达成2651.53元；4月案涉店铺销售额PSD目标为4600元，实际达成4012元，均未达成目标，故该两个月不满足适用该制度的前提条件，原告所得毛利额不能补足至50000元，应按照实际毛利额进行计算。故对原告所主张的按照补足至50000元的前提下计算加盟主利润的计算方式，本院不予支持。关于2020年2月、4月案涉店铺收益的计算问题。《加盟合同》第四条第4款对于各项费用的补贴比例进行了约定，第5款对于原告每月应得收益的计算方式进行了约定，即：当月收益=原告分得毛利额+经营补贴-经营费用支出。从被告财务系统及2020年2月、4月加盟店铺利润计算表（月度）可知，2020年2月份原告所得毛利额为12236.03元（商品销售额57206.59元-销售成本39726.55元）*70%，经营补贴为2385.41元（水电费补贴1800元+日常损耗补贴549.57元+低值易耗品补贴35.84元+），经营费用支出为1585.69元（日常损耗1099.14元+低值易耗品119.47元+其他367.08元），代收代付烟草款11388.41元，烟草收入473.59元，被告该月同意向原告补贴最低保障补贴金额7577.39元。经计算，2020年2月原告的收益为32475.13元（原告分得毛利额12236.03元+经营补贴2385.41元-经营费用1585.69元+代收代付烟草款11388.41元+烟草收入473.59元+最低保障补贴金额7577.39元）。2020年4月原告所得毛利额为16847.8元（商品销售额81720.20元-销售成本57651.91元）*70%，经营补贴为3267.6元（补贴水电费1800元+日常损耗补贴1402.88元+低值易耗品补贴64.78元）经营费用为4601.81元（日常损耗2805.75元+低值消耗品215.93元+企划费1074.7元+其他费用505.43元），经计算，2020年4月原告的收益为15513.64元（原告分得毛利额16847.8元+经营补贴3267.66元-经营费用4601.81元）。三、被告是否应当支付2020年2月、4月原告代收代付烟草款及原告垫付的未销售的烟草成本费用关于原告垫付的烟草款问题。案涉店铺每月均由原告垫付烟草款，被告应支付未支付部分。2020年2月份原告代收代付烟草款11388.41元，已经计算在该月原告所得收益中，此处不再重复计算；2020年4月份的原告代收代付烟草款25998.5元确为原告实际垫付，且被告对此数额予以认可，本院予以支持。对于原告主张2020年4月未销售烟草成本费用问题。从被告财务系统中可以看出，该数据所对应项目为“未税销售成本”，并非“未销售成本”，该项目与“含税销售成本”、“未税销售金额”、“含税销售金额”等项目并列，且数额依次递增，表明该18898.21元即为原告4月份垫付烟草款所对应的成本，上述4个项目所对应的均为同一批烟草。现被告已同意按照“含税销售金额”25998.5元这一数值支付原告，其中已包含了未税销售成本18898.21元。因此原告再行主张该批烟草未税成本费用，属于重复主张，本院不予支持。四、关于2020年2月、4月加盟主利润及垫付烟草费用的支付问题被告主张2月、4月的款项未支付的原因为原告未签字，故未向其支付。经查，双方每月对账后被告将每月款项打入原告账户。因是否需要签字支付款项合同未明确约定，应遵从双方交易习惯。根据双方合同约定：“乙方如对甲方提供的财务报表有疑问，可在15个工作日内就该财务报表所发生的财务明细记录请求对账，乙方的请求须于甲方总部办公时间内书面提出”。在双方合同履行的其他月份，被告都依约将加盟主利润打入原告账户。而2020年2月、4月份两个月的款项原告既未签字确认，也未就财务报表书面提出对账请求。而在该两个月份之间的3月份原告相关指标达标的情况下，签字确认并收到了该月的加盟主利润，说明原告客观上遵从该交易习惯。故在原告未签字确认的情况下，被告未支付2月、4月份相关款项并不构成违约，原告的相关主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大连三寰商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告姚大奇支付2020年2月份加盟店铺利润32475.13元及2020年4月份加盟店铺利润15513.64元。二、被告大连三寰商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告姚大奇支付2020年4月份代收代付烟草款25998.5元。三、驳回原告姚大奇的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5821元（原告已预交），由原告姚大奇负担4171元，被告大连三寰商业管理有限公司负担1650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  曲 峰人民陪审员  袁秀梅人民陪审员  王传君二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  张 康