天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0104民初9780号原告:董达勇，男，1960年6月30日出生，汉族，住天津市北辰区。被告：王颐，男，1967年7月30日出生，汉族，无职业，住天津市红桥区。原告董达勇与被告王颐劳动争议一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董达勇，被告王颐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董达勇向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金18000元；2.被告支付原告2019年5月1日至2020年3月22日期间未签订劳动合同双倍工资90103元；3.被告支付原告休息日加班费63723元；4.被告支付原告法定节假日加班费12413元；5.被告支付原告2020年1月28日至3月22日期间因受疫情影响等待复工期间工资10585.64元；6.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年5月1日到被告王颐经营的饭馆担任厨师，双方协商月工资为9000元，并约定好了有公休日。但是在原告实际工作期间，被告并没有安排原告公休，只是偶尔请事假休息几天。2020年1月27日，被告王颐通知所有员工，由于疫情原因开始放假，复工时间另行通知。2020年3月22日，被告王颐电话通知因经营转向和人员调整原因与原告解除劳动关系。后，原告向劳动仲裁委员会申请仲裁，现原告不服仲裁裁决结果，故原告诉至法院。被告王颐辩称，不同意原告的诉讼请求，认可原劳动仲裁裁决认定的事实和结果。原、被告系朋友关系，原、被告此次已是双方三次合作。双方口头约定每天工资300元，每月工资包干制9000元。原告属于灵活就业人员，也从未提出过要签订劳动合同。在饭馆试营业期间，厨房灶台坏了，大厅里的空调桌椅等设施也坏了，被告开始停业装修，装修过后又试营业了一段时间，前后投入了50多万元，期间人员变动也很大。被告本想趁着春节努力经营将此前的装修停业损失补一补，又遇到了新冠疫情被迫停业。饭馆在正月初三正式关门，三月底街道办事处和工商所通知可以营业，被告只能请一个工资低的师傅，也没有人来吃饭，经营陷入困境，所以没有再请原告回来。原告的工资是被告处最高的，有事歇班看病晚来早走，被告也没有扣过钱。由于原告离家远被告还为原告提供了宿舍。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2019年5月1日，被告聘请原告任厨师,被告于2019年12月5日取得个体工商户营业执照,字号为：天津市南开区颐哥家常菜馆，后该菜馆于2020年4月7日注销。在此期间,原、被告未签订劳动合同,双方约定的工资为9000元/月,考勤记录方式为人工记录考勤。2020年1月27日,被告因疫情原因闭店,同年3月20日被告约原告吃饭,并和原告谈起因经营问题不想再续聘。原告主张2020年3月22日被告电话通知我来饭店谈话，说饭店由于调整人员，经营转向，增加经营项目，三个厨师只留两个人，被告将原告辞退。原、被告工资结算至2020年1月27日。另查，原告主张其与被告口头约定月基本工资9000元/月，且有公休日，法定节假日休息，加班费另行结算，原告在来被告处工作前在鼓楼某会所做厨师，月工资6500元，有公休。原告主张其在职期间除请事假外，休息日及法定节假日均未休息，故按照9000元/月的工资标准主张休息日及法定节假日加班费。被告主张在原告入职前已有约定，每天工资300元，每月工资包干制9000元，其中已包含加班工资，故不同意支付加班待遇。再查，2020年4月14日，董达勇以天津市南开区颐哥家常菜馆为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年8月27日，该委作出津南开劳人仲裁字【2020】第341-1号仲裁裁决书，裁决如下：“一、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内,由被申请人一次性支付申请人自2020年1月5日至2020年3月22日的未签订劳动合同二倍工资差额17206.8元;二、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内,由被申请人一次性支付申请人2020年3月份生活费1131元；三、驳回申请人的第二项、第四项、第五项仲裁请求和第六项部分仲裁请求。同日，该委作出津南开劳人仲裁字【2020】第341-2号仲裁裁决书，裁决：确认双方自2019年12月5日至2020年3月22日期间存在事实劳动关系。本院认为，结合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条之规定，天津市南开区颐哥家常菜馆成立于2019年12月5日，自单位成立之日起始有用人单位主体资格，原告主张其在2019年12月5日之前与天津市南开区颐哥家常菜馆存在劳动关系，缺乏事实依据，本院不予支持。原告基于劳动关系主张2019年12月5日之前的相关待遇，本院不予支持。天津市南开区颐哥家常菜馆性质为个体工商户，并已于2020年4月7日注销，相应民事责任应由被告承担。关于原告主张的休息日及法定节假日加班费一节，本院结合双方劳动关系的履行情况及原、被告庭审陈述等加以分析。原告主张其与被告约定月基本工资9000元，且有公休日，法定节假日休息，加班费另行结算。被告主张双方约定每天工资300元，每月工资包干制9000元。本院在庭审中对于原告入职被告的经过对双方进行了询问，原、被告系朋友关系，在入职被告前曾两次合作，就相关待遇问题双方亦无争议。原告长期从事餐饮工作，结合原告入职被告之前的工资标准（6500元/月）、工作时间安排（原告自述有双休），被告菜馆的经营规模，双方约定包干制月薪9000元，符合常理且与餐饮行业的通常工资水平基本相当。另外，原告也认可被告为其结算了2020年1月份11天工资3300元，也从侧面印证了被告所述按照每日300元标准计算工资的事实。综上所述，原告主张休息日及法定节假日加班费，本院不予支持。关于原告主张的2020年1月28日至2020年3月22日期间的工资一节，庭审中，原、被告确认双方工资结算至2020年1月27日，依据《市人社局关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，被告应当向原告支付2020年1月28日至2020年2月期间的工资10200元。依据《市人社局关于新冠肺炎疫情防控期间企业发放职工生活费有关问题的通知》的规定，新冠肺炎疫情防控期间，企业停工停产超过一个工资支付周期，且职工没有提供正常劳动的，企业应当向职工发放生活费；生活费的标准不得低于全市最低工资标准的80%。被告应向原告支付2020年3月生活费1131元。。综上，原告主张2020年1月28日至2020年3月22日期间的工资及生活费10585.64元，本院予以支持。关于原告主张的未签订劳动合同双倍工资一节，被告未安排与原告签订劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定。故被告应向原告支付2020年1月5日至2020年3月22日期间的未签订劳动合同双倍工资差额17485.64元。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金一节，此次新冠疫情突发公共事件，属于不能预见、不能避免且不能克服的不可抗力，对于被告经营和双方劳动关系的履行均产生重大影响，后天津市南开区颐哥家常菜馆也于2020年4月7日办理了注销手续，符合解除劳动关系经济补偿金的给付条件。原、被告解除劳动关系的情形不符合违法解除劳动合同赔偿金的给付条件，对原告该项诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告王颐向原告董达勇支付2020年1月28日至2020年3月22日期间的工资及生活费10585.64元；二、本判决生效后十五日内，被告王颐向原告董达勇支付2020年1月5日至2020年3月22日期间的未签订劳动合同双倍工资差额17485.64元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告王颐负担，于本判决生效后十五日内直接向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  刘喆二〇二〇年十二月三十一日书记员  张蕊附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。