广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初5055号原告：周志勤，男，1969年11月16日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区×××××××××××。委托诉讼代理人：黄杰仁，广东泓业正杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮霭芬，广东泓业正杰律师事务所律师。被告：黎耀林，男，1974年5月4日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区×××××××。被告：黎顺欣，女，1995年8月23日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区×××××××。被告：梁倩茵，女，1991年4月20日出生，汉族，住广西桂平市××××××××××××。三被告共同委托诉讼代理人：梁铧嵘，北京市京师（中山）律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：李伟靖，北京市京师（中山）律师事务所实习律师。第三人：中山市海量静美厨卫有限公司，住所地中山市×××××××××××××××××××。法定代表人：姚胜钦。原告周志勤与被告黎耀林、黎顺欣、梁倩茵，第三人中山市海量静美厨卫有限公司（以下简称海量静美公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，依法适用简易程序并公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人黄杰仁、阮霭芬、三被告共同委托诉讼代理人梁铧嵘、李伟靖到庭参加诉讼，第三人海量静美公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告黎耀林、黎顺欣、梁倩茵共同向第三人中山市海量静美厨卫有限公司返还款项814841.4元以及资金占用费（从起诉之日起计至返还款项之日止，按照年利率6%计算）。事实与理由：被告黎耀林是第三人海量静美公司的业务经理，被告黎顺欣是海量静美公司的出纳，被告梁倩茵是海量静美公司的会计。在海量静美公司经营期间，三被告没有经过海量静美公司同意，私自挪用了海量静美公司款项814841.4元。海量静美公司经多次要求三被告返还，三被告至今未还。原告是海量静美公司的股东，原告为了维护海量静美公司的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告答辩称，原告主体不适格，本案原告应为海量静美公司，原告也无资格代表公司起诉，因为原告是公司高管，根据公司法的规定，作为高管的原告不得成为公司监事。请求驳回原告起诉。第三人海量静美公司未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对案件事实，本院认定如下：企业计读档案登记资料、海量静美公司章程、执行董事（法定代表人）、监事任职书证实，第三人海量静美公司成立于2019年4月2日，投资者姚胜钦占股40%、周志勤（原告）占股35%、郭健强占股15%、杨纯燕占股10%，2019年3月29日，海量静美公司股东会决议通过选举姚胜钦担任公司执行董事（法定代表人），选举原告周志勤担任公司监事，任期三年。原告提供的海量静美公司其他应收款表（黎耀林挪用）证实，被告黎耀林对海量静美公司的借款还款差额为534841.4元，被告黎耀林在经手挪用人处签名捺印并备注私人用，被告梁顺欣、梁倩茵在财会负责人处签名，落款日期均为2020年3月2日。庭审中，原告释明其诉求金额为该表证实的欠款534841.4元加上该表中第11项中记录的被告黎耀林还款280000元（明细备注：在途资金，支票名：陆胜炎，支票到期日2020.03.28），共814841.4元，理由是被告黎耀林提供的该支票被退票。原告提供的建设银行支票复印件（号码：105××××××××××527）载明出票日期为2020年3月28日，收款人陈文锋，金额280000元，出票人陆胜炎；退票理由书复印件显示上述支票于2020年4月2日被退票。原告庭审中未提交上述支票及退票理由书的原件，被告质证三性不予确认。被告为支持其抗辩意见，提供了海量静美公司证明、案件信息表3份、租金收款收据4份、印章遗失公告、合作协议书、周志勤挪用公司资金明细及转账凭证、收据、支票等作为证据。海量静美公司证明显示有公司法定代表人姚胜钦的签名，未盖有公司公章，载明：一、周志勤负责我司财务及销售管理业务，是我司经理之一。二、周志勤任职期间，经常私下收取客户款项没有归还公司，我司保留追究周志勤损害公司利益的责任，包括民事责任及可能的刑事责任。三、周志勤擅自提起本案民事诉讼，未经我司股东会决议，未经我司同意，该起诉与我司无关；我司有能力独立提起诉讼，无需他人代劳，敬请驳回起诉。三、截止至2020年3月2日，黎耀林欠我司的534841元已通过黎耀林代公司支付垫支拖欠供应商货款及厂房租金的形式抵扣完毕，相关供应商均已撤诉形式了结相关诉讼案件【目前已结案案号：（2020）粤2072民初4734号357241元、（2020）粤2072民初5914号176064元、（2020）粤2072民初6375号136304元】，另黎耀林向我司厂房房东垫付2020年2月至5月租金共计116000元。四、由于黎耀林代我司垫支相关款项，因此，我司现欠黎耀林款项，具体金额有待结算。五、黎耀林对我司的上述欠款，经我司会计人员梁倩茵及黎顺欣负责核查，但相关欠款不由其二人承担。六、我司公章、法人私章、财务专用章、发票专用章均已遗失未补领。案件信息表3份第三人海量静美公司为被告的买卖合同纠纷案件3件，案号分别为：（2020）粤2072民初4734号、（2020）粤2072民初5914号、（2020）粤2072民初6375号，标的金额分别为357241元、176064元、136304元。收款收据显示客户海量电器厂2020年2月至5月租金每月29000元，共116000元。印章遗失公告显示，2020年4月14日，海量静美公司在广州日报发布公告声称公司公章、法人私章、财务专用章、发票专用章遗失作废。合伙协议书显示，海量静美公司的四股东周志勤、郭健强、杨纯燕、黎耀林于2018年11月23日签订合伙协议书，约定共同投资成立海量静美公司，其中指定原告周志勤负责海量静美公司日常资金的收入、流转、支付等财务会计出纳事项，负责公司日常经营、现场管理、单笔10万元以下的支出以及人员的招聘、安排、管理等，负责公司公章的保管和使用以及办理公司行政审批手续等对公事务。被告提供的海量静美公司应收客户货款（周志勤挪用）载明周志勤挪用款项共1501121.69元，证明人处显示有姚胜钦、梁倩茵、黎顺欣的签名，经手挪用人处未显示有原告周志勤的签名。除上述合伙协议书、案件信息表原告确认真实性外，原告对于被告提供的其他证据均不予确认。庭审中，原被告双方一致确认原告是公司股东、监事，也是公司的内部管理人员，被告黎耀林和公司法定代表人姚胜钦均是是公司的业务经理，负责与供应商及客户接洽。原告又称被告黎顺欣与被告黎耀林是父女关系，被告黎顺欣是公司出纳，被告梁倩茵是会计，三被告共同侵害了公司利益，海量静美公司法定代表人与被告黎耀林是亲戚关系，不肯签名配合起诉，故而提起本案诉讼。本院认为，本案是损害公司利益责任纠纷，原告迳以其名义提起诉讼，本案首先的争点是原告是否是本案适格的原告。《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（四）》第二十四条第一款规定：“符合公司法第一百五十一条第一款规定条件的股东，依照公司法第一百五十一条第二款、第三款规定，直接对董事、监事、高级管理人员或者他人提起诉讼的，应当列公司为第三人参加诉讼。”上述规定赋予了股东直接作为原告提起诉讼的权利，本案，原告周志勤既是持有海量静美公司35%股权的股东，同时公司任职书证实其经股东会选举为公司监事，在公司股东与监事主体同一的情形下，原告周志勤直接以原告身份提起诉讼，可以视为其已履行法律规定的股东代表诉讼前置程序，且在本案已列海量静美公司为第三人参加诉讼，原告陈述公司不配合起诉，其无法以公司名义提起诉讼的情况下，原告为了公司的利益以自己的名义提起诉讼，于法有据，被告抗辩原告主体不适格的意见无理，本院不予采纳。其次，被告黎耀林是否应当返还海量静美公司的款项。原告提供的公司其他应收款（黎耀林挪用）证实，截止至2020年3月2日，被告黎耀林对海量静美公司的借款还款差额为534841.4元，被告对此予以承认，故对该部分欠款，本院予以采信。至于原告诉称的支票款280000元，因其未提供该支票及退票理由书的原件，被告不予确认，原告依法应当承担举证不能的不利后果，对于该部分款项，本院不予采信。《中华人民共和国公司法》第一百四十七条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。”第一百四十八条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”第一百四十九条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”海量静美公司作为独立的法人，享有独立的法人财产权，被告黎耀林作为海量静美公司的高级管理人员，依法对公司负有忠实义务，不得挪用公司资金，故原告诉请被告黎耀林向第三人海量静美公司返还挪用的款项534841.4元有理，本院予以支持，但原告诉请按年利率6%的标准支付款项占用利息，欠缺法律依据，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付。被告抗辩其已通过支付公司货款、租金的形式抵扣欠款的意见，经查，被告提供的案件信息表、租金收据不能证明被告黎耀林已实际代为支付相关款项，且第三人海量静美公司作为独立的法人企业，应当依法执行会计制度，被告未能提供合法的会计凭证，故对被告的相关抗辩意见，本院不予采信。至于被告主张原告周志勤挪用海量静美公司资金的意见，并非被告可以据为抗辩的合法理由，且不属于本案审理范围，本院不予审查，相关权利人应另循法律途径解决。第三，被告黎顺欣、梁倩茵的责任承担。被告黎顺欣、梁倩茵分别作为公司的出纳和会计，该两人在被告黎耀林挪用资金表上以财会负责人的名义签名，是履行职务的具体表现，未体现有债务加入的意思表示，原告主张该两被告与被告黎耀林共同侵害公司财产，但未提出任何证据予以证实，故原告该部分诉求无理，本院不予支持。第三人中山市海量静美厨卫有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加庭审，可视为放弃对本案的抗辩权、质证权，但不影响本院依法判决。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（四）》第二十四条第一款的规定，判决如下：一、被告黎耀林于本判决生效之日向第三人中山市海量静美厨卫有限公司返还款项534841.4元及利息（以534841.4元为基数，自2020年4月17日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告周志勤的其他诉讼请求。案件受理费11948元，减半收取计5974元，诉讼保全申请费4594元，共计10568元（该款原告已缴纳)，由原告周志勤负担2800元，由被告黎耀林负担7768元，并直接支付给原告周志勤。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  黄宏图二〇二〇年十二月十九日书记员  邓小玮