河北省大名县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0425民初3306号 原告：大名县张铁集乡惠康恒温库，系个体工商户。 统一社会信用代码：92130425MA0DUUPC8J。 住所地：河北省大名县张铁集乡东小滩村前街东段路南。 经营者：王波，男，1980年12月12日生，汉族，住河北省大名县。 委托诉讼代理人：黄广福，河北中原律师事务所律师。 被告：杨玉霞，女，1984年3月15日生，汉族，住河北省大名县。 委托诉讼代理人：杨相军，男，1969年12月1日生，汉族，住河北省大名县。 原告大名县张铁集乡惠康恒温库（以下简称恒温库）与被告杨玉霞劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月30日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告恒温库的经营者及委托诉讼代理人黄广福、被告杨玉霞及其委托诉讼代理人杨相军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恒温库向本院提出诉讼请求：1、依法判决原被告之间不存在劳动关系；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：1、原告不是《劳动法》意义上的用人单位,注定双方不存在劳动关系。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第1条规定,劳动法第二条中的“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。原告大名县张铁集乡惠康恒温库虽己取得工商核准,取得民事主体资格,但尚未从事正式的经营活动,也未雇佣雇工,故不是《劳动法》意义上的用人单位,与被告不会建立劳动关系。2、原告没有与被告达成任何形式的合意,从而排除了建立劳动关系的可能。如前所述,大名县张铁集乡惠康恒温库尚未动土施工,更未正式营业,不存在聘用员工的需求,偶需劳务,也是将劳务工作发包给劳务经营者,由劳务经营者提供劳力完成，所以原告未曾与劳动者建立劳动关系,也未与被告达成过任何合意,从而排除双方建立劳动关系的可能。大名县劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁裁决书所做事实认定缺乏根据。被告在申请书中已经陈述是在原告经营场所之外的其他地方工作时发生的事故,从工作地点就能事实推定事故发生时不是在为原告工作,而裁决书缺乏根据地径行认定在原告处为原告装卸山药,故裁决书所做认定缺乏事实。根据综上所述,仲裁裁决错误,依法应予判决确认原、被告不存在劳动关系,现原告为维护合法权益,特提起诉讼。 原告恒温库为支持其诉讼请求提交的证据有： 证1、营业执照复印件一份， 证实事故发生地点与经营场所不相符; 证2、王波身份证复印件一份; 证3、仲裁裁决书复印件一份; 被告杨玉霞辩称，大名县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的裁决书事实清楚、证据确凿，足以认定双方存在劳动关系：1、首先，原告是一个经合法注册的用工主体，其次，王波雇佣的工人常年在十人左右，最多时十几个人，最少时七八个人，第三，该个体工商户从2019年7月注册后就开始了经营活动，常年营业；2、双方有建立劳动关系的共同意向。原告常年装卸、捆绑山药需要固定的队伍，被告需要找工作挣钱，被告便固定给原告做工人，致被告受伤，时间已经7个月，虽然没有签订书面的劳动合同，但已经形成了事实的劳动关系；3、被告服从原告的管理，被告为原告开工资，装卸队的人员固定，建立有微信群，大部分为王波的亲戚，到什么地方、干什么活，都要听从王波的安排，除了捆绑、装卸山药外，被告还要听从安排干些杂活，这些活不计算在按斤计酬的范围内，王波负责给工人发工资，大部分一车一算，虽然是按斤计酬，与打零工的按斤计酬不同，被告是给王波干活，外面有活，即使闲着也不能干，有时一天二三十元，王波也给每个人发工作服围裙，劳动所用的工具（装山药的架子）都有王波提供的，其他的装卸工没有工作服。 被告为支持其辩称意见，向本院提交的证如下： 证1、身份证复印件; 证2、仲裁申请书; 证3、仲裁受理通知书; 证4、记工单五张; 证5、微信截屏一张; 证6、工作服。 经本院组织质证，被告对原告证据质证称，仲裁裁决的是事实，身份证是王波的。原告对被告的证据质证称，证据1无异议，证据2、3真实性无异议，原告坚持双方不存在劳动关系的主张。证据4是当事人自己制作，相当于自己陈述。不认可记工单。证据5是另外的冷库老板转给我，我转给杨玉霞的。我提交冷库老板闫文忠转给我钱的微信记录。证据6工作服发放主体和原告不一致。 证人赵某出庭证实：被告受伤的这次装山药是由张某找到赵某，赵某组织人员进行装山药，按斤计算报酬，赵某与客户确定报酬，然后被告也参与了此次装山药，所得报酬由参与装车的人员均分。 证人张某出庭证实：张某买山药找到王波，王波找货源，并由张某出代办费给王波、装车费给赵某，装车人员由赵某组织。 经审理查明：被告杨玉霞从其所在的微信群得知（一般由赵某发布通知）装卸、捆绑山药工作，工作所得报酬按照每斤2-3分进行计算，由买主或者卖主负担，每装卸一车一结算，所得报酬由全体参与装卸的人员平均分配，无固定工作地点，无固定的工作时间，无具体的休息时间，没有考勤、考核，每天的收入不等，不去工作，没有报酬。被告提交的工作服上载明有“惠农山药市场常年收受各种山药电话：130××××7666”字样，王波认可电话是王波本人电话。 2019年4月11日，被告在装卸山药过程中，被山药砸伤住院。原告大名县张铁集乡惠康恒温库注册日期为2019年7月26日，个体工商户，经营者王波，经营范围：蔬菜、水果的贮藏、收购、销售、花生米、花生果的购销（依法须经批转的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 另查明，赵某不是原告恒温库的职工。杨玉霞于2020年5月8日向大名县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、双方存在事实劳动关系；2、恒温库向杨玉霞支付未签订劳动合同的双倍工资21000元；3、恒温库支付杨玉霞工伤待遇、医疗费、误工费、营养费等共计20万元。大名县劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年5月11日受理该案，并于2020年6月17日作出大劳人仲案［2020］14号仲裁裁决书，裁决：1、双方存在事实劳动关系。2、不支持其他仲裁申请。后原告恒温库不服，向本院提起诉讼。 本院认为，经原、被告双方的庭审举证、质证、陈述及当庭的证人证言，均可证实杨玉霞在工作过程中没有考勤、考核，杨玉霞得到报酬多少不是由原告恒温库支配，而是由买主或卖主按照工作量（按斤计算）给付赵某或王波，并由参与装卸山药全体人员平均分配，支付报酬时间、数额无规律性，工作时间、地点不固定。被告提交的工作服由王波提供，虽印制有王波的电话，但工作服上印制的字样为惠农山药市场，而不是恒温库，无证据证实杨玉霞与原告恒温库之间存在支配与被支配的权利义务关系，故对杨玉霞辩称于原告恒温库之间存在事实劳动关系的意见，证据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二项的规定，判决如下： 原告大名县张铁集乡惠康恒温库与被告杨玉霞之间不存在事实劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告杨玉霞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  廉学锋 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  赵志斌 附相关法律条款： 《中华人民共和国劳动法》 第十六条：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第一条：劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理： （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷； （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷； （三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： (一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录； (二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录； (四)考勤记录； (五)其他劳动者的证言等。 其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。