山东省肥城市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0983民初4465号 原告：董某1，男，2005年7月26日出生，汉族，住肥城市新城办事处苹果园下区。 法定代理人：董某2，男，1974年4月12日出生，汉族，住肥城市新城办事处苹果园下区，系董某1之父。 委托诉讼代理人：杨仁孟，山东名硕律师事务所律师。 被告：陈飞，男，1982年2月18日出生，汉族，住山东省宁阳县。 被告：曹县和东岩餐饮服务有限公司，住址山东省菏泽市曹县青荷南路与湘江路交汇处东南角。 法定代表人：谢标，执行董事。 委托诉讼代理人：李准，该公司销售主管。 委托诉讼代理人：赵莎，山东两仪律师事务所律师。 被告：中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司，住所地杭州市馆驿后****。 负责人：赵树东，总经理。 委托诉讼代理人：武晓晓，山东泰山法正律师事务所律师。 原告董某1与被告陈飞、被告曹县和东岩餐饮服务有限公司（以下简称和东岩公司）、中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称大地保险浙江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董某1的法定代理人董某2、委托诉讼代理人杨仁孟，被告陈飞，被告和东岩公司的委托诉讼代理人赵莎、李准，被告大地保险浙江公司的委托诉讼代理人武晓晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董某1向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计40000元（待司法鉴定后确定）；2、案件受理费等相关费用由被告承担。鉴定意见作出后，原告变更诉讼请求第一项数额为233991.37元。事实和理由：2019年12月23日16时50分许，原告董某1骑电动车由西向东行至肥城市西，与由北向南的左转弯的被告陈飞无证驾驶的鲁Ｊ×××××（注销）号二轮摩托车碰撞肇事，致原告董某1受伤，车辆损坏。肥城市交警队认定被告陈飞承担事故的主要责任，原告董某1承担事故的次要责任。事发后，原告被送往肥城市中医院住院治疗，病情被诊断为为：右侧胫骨平台粉碎性骨折、右膝关节半月板损伤、右膝关节前后交叉韧带及髌韧带下端撕脱、右膝关节外侧副韧带损伤等，行骨折切开复位内固定术。被告陈飞系第二被告的员工，在工作过程中发生本次事故。第二被告在第三被告处就雇员陈飞投保了雇主责任保险，保障内容有第三者责任，每人赔偿限额25万元，保险期间为2019年12月23日零时至2019年12月24日0时止。为维护原告合法权益，特具状起诉，请求人民法院判令所请。 被告和东岩公司辩称，交通事故认定书认定的责任是对事故的一种判断，其责任大小并不等同于民事侵权责任大小，根据道路交通安全法实施条例第72条规定，驾驶电动自行车必须年满16周岁，事故发生时原告只有14岁，因其作出的法律所禁止的与其年龄不相符的行为才导致了该事故的发生，根据侵权责任法规定，受害人有过错可以减轻行为人的责任，故原告应承担主要民事责任或与被告承担同等的民事责任。 被告陈飞辩称，同和东岩公司意见。 被告大地保险浙江公司辩称，1、被告和东岩公司在我司投保了骑手雇主责任保险，该保险不属于《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，该保险不应在道路交通事故中一并处理。我司不承担赔偿责任。2、陈飞按照法律规定应投保交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，应在交强险范围内优先承担责任。3、诉讼费、鉴定费系间接损失我司不承担责任。被告陈飞系无证驾驶，我司免责，不应在本次事故中承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院认定事实如下：2019年12月23日16时50分许，董某1骑电动车沿泰临路由西向东行至西与由北向南左转弯陈飞无证驾驶的鲁Ｊ×××××（注销）号二轮摩托车碰撞肇事，造成董某1受伤，车辆损坏。2019年12月31日肥城市公安局交通警察大队作出肥公交认字［2019］第40774号道路交通事故认定书，认定陈飞承担事故主要责任，董某1承担事故次要责任。 事故发生后，原告董某1被送往肥城市中医医院住院治疗，其伤情主要诊断为：右侧胫骨平台粉碎性骨折、右膝关节半月板损伤、右膝关节前后交叉韧带及髌韧带下端、右膝关节外侧副韧带损伤、右膝关节积液等。原告于2020年1月16日出院，住院24天，支付住院费44894.80元。原告在肥城市中医医院支付门诊费753.70元（44元＋100元＋100元＋266.3元＋243.4元）。原告因购买残疾辅助器具支出430元（280元＋150元）。原告于2020年1月10日在肥城市康美医药有限公司龙山店购药支出100元。2020年4月1日原告董某1因复印病历支出43元。2020年7月30日原告在山东泰安煤矿医院支付门诊费665元（15元＋650元）。原告董某1由其父亲董某2、其母亲程元芝护理，两护理人员在肥城市居住，属伊家沟社区，为城镇社区。 经原告申请，双方当事人共同选定，本院依法委托泰安泽宇法医司法鉴定中心对原告董某1的伤残等级、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费进行了鉴定。该鉴定所于2020年8月10日作出泰泽法司鉴中心［2020］临鉴字第416号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人董某1伤残等级评定为九级；2、被鉴定人董某1护理期限评定为75日；住院期间护理人数评定为贰人，出院后护理人数评定为壹人；3、被鉴定人董某1营养期限评定为60日；4、被鉴定人董某1后续治疗费约需人民币壹万贰仟元。原告董某1支出鉴定费3640元。 另查明，被告陈飞与被告和东岩公司系雇佣关系,在从事雇佣活动中中致使原告受伤。被告和东岩公司在被告大地保险浙江公司处投保了雇主责任险,并附加第三者责任险(限额25万元),事故发生在保险期内。 本院认为，被告陈飞驾驶的二轮摩托车与原告董某1的电动车碰撞肇事，致原告董某1受伤，车辆损坏。被告陈飞承担事故的主要责任，原告董某1承担事故的次要责任，事实清楚，责任明确。关于被告和东岩公司辩称的原告应承担主要民事责任或与被告承担同等的民事责任，因交通事故认定书系综合原告董某1与被告陈飞各自的过错程度而作出，本院依据该认定书确定各自的赔偿责任，故对于被告和东岩公司的辩称，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。被告陈飞在从事雇佣活动中致使原告受伤，负事故的主要责任，系重大过失致人损害，应与被告和东岩公司承担连带赔偿责任。 因被告陈飞驾驶的二轮摩托车未依法投保交强险,故被告和东岩公司应在交强险伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失2000元内对原告所受损失承担相应的赔偿责任,不足的部分由被告大地浙江公司在附加第三者责任险限额内予以赔偿。 关于原告董某1主张的各项损失：1、关于医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据能够认定本案中原告支出医疗费46413.50元（44894.80元＋753.70元＋100元＋665元）。对于原告主张的复印费43元，不属于法律规定的赔偿范围，本院不予支持。2、关于住院伙食补助费。原告主张720元（24天×30元／天），符合法律规定，本院予以支持。3、关于营养费。根据原告董某1伤情，结合鉴定意见应为1800元（30元／天×60天）。4、关于后续治疗费，根据鉴定意见应为12000元。5、关于精神抚慰金。原告的主张未达到法律规定的给付条件，本院不予支持。6、关于护理费。被鉴定人董某1护理期限评定为75日，住院期间护理人数评定为2人，出院后护理人数评定为1人。根据原告提交的证据，结合实际情况，计算其护理费为11481.02元［42329元／年÷365天×（24天＋75天）］。7、关于残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据鉴定意见计算原告的残疾赔偿金应为169316元［（42329元／年×20年×20%）］。8、关于交通费。根据原告的伤情、住院时间、住院地点、家庭住址，结合交通费票据，本院酌定240元。9、关于残疾辅助器具费，该费用系因本次事故恢复伤情的支出，根据原告提交的票据凭证，本院认定为430元。10、关于财产损失，原告提交证据证实支出施救费50元，本院予以认定。11、关于鉴定费。原告董某1为确定损失数额支出鉴定费3640元。 综上，原告董某1的损失有：1、医疗费46413.50元；2、住院伙食补助费720元；3、营养费1800元；4、后续治疗费12000元；5、护理费11481.02元；6、残疾赔偿金169316元；7、交通费240元；8、残疾辅助器具费430元；9、财产损失50元；10、鉴定费3640元，共计246090.52元。 因被告陈飞驾驶的二轮摩托车未依法投保交强险，被告和东岩公司依法应在交强险医疗赔偿限额项下赔偿原告董某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费10000元。在伤残赔偿限额项下赔偿原告董某1护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费110000元。在财产损失赔偿限额项下赔偿原告董某150元。以上共计120050元。 对于原告董某1交强险限额外的损失126040.52元（246090.52元-120050元），因本案发生在机动车与非机动车之间，被告陈飞应赔偿原告董某1100832.42元（126040.52元×80%）。被告和东岩公司在被告大地保险浙江公司处投保了雇主责任险,并附加第三者责任险（限额25万元）,事故发生在保险期内，故被告大地保险浙江公司应在附加三者险限额内赔偿原告100832.42元。对于被告大地保险浙江公司辩称的骑手雇主责任保险不属于《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，不应在道路交通事故中一并处理，其公司不承担赔偿责任。本院认为，为减少诉累，一并处理符合法律规定，对其辩称本院不予采纳。被告大地保险浙江公司辩称的被告陈飞系无证驾驶，其公司免责，不应在本次事故中承担责任。本院认为，保险公司未提供充分的证据证明其向投保人尽到了免责条款的提示义务，故对该辩称意见，本院不予采纳。关于鉴定费，是受害人为确定损失而支出的必要的、合理的费用，不属于间接损失，根据保险法第六十六条规定，应当由被告大地保险浙江公司承担。故对大地保险浙江公司的该项辩称，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下： 一、被告曹县和东岩餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告董某1各项损失共计120050元； 二、被告陈飞对本判决第一项承担连带赔偿责任； 三、被告中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司于本判决生效之日起十日内在雇主责任险附加第三者责任险赔偿限额内赔偿原告董某1100832.42元； 四、驳回原告董某1的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2405元，由原告董某1负担135元，被告陈飞、被告曹县和东岩餐饮服务有限公司负担1234元，被告中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司负担1036元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 董慧芳 二〇二〇年十二月七日 法官助理 邢全玲 书 记 员 李丰玲