湖南省临澧县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0724民初2013号原告：刘华，女，1983年6月13日出生，汉族，住临澧县。被告：临澧县合口中心卫生院（又名临澧县第二人民医院），住所地临澧县合口镇。法定代表人：苏迅，该医院院长。委托诉讼代理人：于云武，该医院职工。委托诉讼代理人：罗丕泽，该医院职工。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司，住所地临澧县安福镇安福路社区居委会朝阳西街431、433号。主要负责人：许霖，该支公司经理。委托诉讼代理人：黄勇，湖南开旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：周凯。原告刘华与被告临澧县合口中心卫生院（以下简称合口中心医院）、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司（以下简称太平洋财险临澧公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘华，被告合口中心医院的法定代表人苏迅及委托诉讼代理人于云武、罗丕泽，被告太平洋财险临澧公司的委托诉讼代理人黄勇、周凯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘华向本院提出诉讼请求：判令二被告共同赔偿各项损失253407.31元，并承担本案诉讼费。事实及理由：2017年4月25日，原告因左小腿外伤到合口中心医院住院诊疗，行左胫腓骨粉碎性骨折切开复位内固定+植骨术。6月余，钢板断裂，同年11月22日，二次入该院再行左胫腓骨下段内固定取出术+内固定术。经临澧县医学会认定属医疗事故，并经司法鉴定构成十级伤残。损失有：第二次住院医疗费23384.71元+门诊费482元、伙食补助费2600元、营养费4500元、护理费13500元、交通费1000元、误工费77563元、残疾赔偿金79684元、被扶养人生活费母亲26924元+儿子10769.6元、精神损害抚慰金5000元及鉴定费8000元，合计253407.31元。该院在太平洋财险临澧公司投保了医疗责任保险，故原告损失应由二被告共同赔偿。合口中心医院辩称：医方在手术前已履行告知义务，不存在选材不当；钢板断裂原因有多方面，患者不遵医嘱过早行走、过早负重、过早锻炼及不科学运动等均有可能造成钢板疲劳性断裂；常德市杏德司法鉴定所出具的鉴定意见属患者单方面委托，且未及时送达医方，患者外伤也可能导致伤残，损伤参与度的评定不当，该份鉴定程序违法，结论错误，不应被采信。太平洋财险临澧公司辩称，保险公司与医方存在保险合同关系，不是侵权主体，非本案适格被告；内固定钢板断裂存在诸多原因，不能确定系医疗过错；医责险限额仅15万，合同约定绝对免赔额2000元或损失金额的10%，两者以高者为准，精神损失不在保险之列；原告损失应依法核减，保险公司不承担诉讼费。本院经审理，认定本案事实如下：2017年4月25日13时许，刘华因外伤入住合口中心医院，主要诊断为左侧胫腓骨下段粉碎性骨折。5月3日，行左侧胫骨下段骨折切开复位内固定术+植骨术。5月20日出院，出院医嘱：1、全休6月，患肢不负重，扶拐行走3月；2、口服药物祛伤接骨治疗，加强患肢功能锻炼；3、不适随诊，定期复查；4、建议一年后根据骨折愈合情况行内固定取出术。2017年11月22日8:59，刘华因左侧胫骨骨折切开复位内固定术后6月余，疼痛、活动受限10天再次入住合口中心医院，主要诊断为左侧胫骨下段骨折术后钢板断裂，左侧胫骨下段骨折迟延愈合。11月25日，再行左侧胫骨下段内固定取出术+取髂骨植骨术+L型锁定板内固定术。12月18日出院，共住院26天，住院医疗费为23384.71元，另有门诊费482元。因医患矛盾，临澧县医学会组织医患双方及相关专家到场，经阅读病例、询问、调查，综合分析讨论合议，于2020年4月22日出具医疗事故认定意见书：钢板断裂与钢板质量、生活方式、手术方式均有关系，经分析初步考虑与手术方式和医方未清楚告知患者注意事项有关，医方存在治疗及告知不到位失误，患者钢板断裂与医疗行为有因果关系，属四级医疗事故，医方负全部责任。2020年5月4日至5月18日，刘华入住临澧县第三人民医院，行内固定取出术。2020年7月16日，刘华与合口中心医院派出的代表丁薛凯一同前往常德市杏德司法鉴定所行司法鉴定，委托事项为：医疗损伤后果评定、医疗过错评定、医疗过错与损伤的因果关系评定、伤残等级评定及误工期、护理期、营养期的评定。当日，该所主检法医师沈善才对刘华进行了检验，医方代表丁薛凯及太平洋财险临澧公司的代表段誉现场监督，并均在检验笔录上签名。7月31日，该所委托临澧县中医院对刘华进行了MRI复查。9月11日，该所举行听证会，刘华、医方代表丁薛凯及太平洋财险临澧公司的代表程伟参加，并均在听证笔录上签名。10月15日，该所出具鉴定意见书载明：1、刘华第一次入住合口中心医院期间，医方医疗行为存在过错（钢板断裂），与患者左踝关节功能障碍的损伤后果之间存在因果关系，是导致损害的直接原因；2、刘华左踝关节功能丧失50%，构成十级伤残；3、本次损伤误工期365日、护理期90日、营养期90日。刘华支付了鉴定费8000元。刘华系临澧县合口镇白鹤社区居民，系合口镇新世纪家具超市职员，有兄弟姊妹2人；母亲苏玉兰（1962年6月29日出生），定残时为58周岁；儿子梁鑫洋（2008年6月8日出生），定残时12周岁。合口中心医院在太平洋财险临澧公司投保了医疗机构责任保险，每次事故赔偿限额150000元，每次事故每人赔偿限额150000元，累计赔偿限额500000元；每次事故绝对免赔额2000元或损失金额的10%，两者以高者为准；本保单医疗责任诉讼费每次纠纷赔偿限额10000元，全年累计赔偿限额20000元；精神损害不赔。本事故在保险期内。该院支付了保费136777.9元。本院认为，本案双方争议的焦点在于：1、常德市杏德司法鉴定所出具的鉴定意见能否作为本案的定案依据。2、各被告应承担的民事责任如何。关于焦点一。常德市杏德司法鉴定所经司法行政机关核准登记，依法取得《司法鉴定许可证》，具备了开展司法鉴定活动的资质。患者刘华与医方代表共同选择确定该所行司法鉴定系双方真实意思表示，该所在医方代表及保险人派员现场监督的情况下对患者进行了检验/勘验，并到相关医院予以MRI复查，举行了听证会，根据委托人提供的鉴定材料、影像学胶片，结合法医临床检验及阅片，综合分析后作出了鉴定意见。该鉴定意见程序合法、实体公正，结论准确，应作为本案定案依据。合口中心医院关于该鉴定意见程序违法，结论错误，不应采信的抗辩主张无证据证实，本院不予采纳。关于焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据上述法律规定，被告合口中心医院作为侵权人应对原告的损害承担赔偿责任。因临澧县医学会出具的医疗事故认定意见书认定医方负事故全部责任，常德市杏德司法鉴定所的鉴定意见书亦认定医方的医疗过错行为系导致患者损害的直接原因，故本院酌定医方承担的民事责任份额为100%。结合原告第二次住院、就业和居住情况及被扶养人现状，并参考司法鉴定意见，核定其损失如下：1、医疗费依发票为23384元+门诊482元＝23866元；2、住院伙食补助费100元/天*26天＝2600元；3、营养费50元/天*90天＝4500元；4、护理费酌定150元/天*90天＝13500元；5、误工费参照其他服务业行业收入标准确定66816元/年÷365天*365天＝66816元；6、交通费酌定800元；7、残疾赔偿金39842元/年*20年*10%＝79684元；8、被扶养人生活费：母亲苏玉兰26924元/年*20年*10%÷2人＝26924元；儿子梁鑫洋26924元/年*6年*10%÷2人＝8077元；合计35001元。9、精神损害抚慰金根据伤残等级酌定5000元；10、鉴定费依票据8000元。损失共计239767元由合口中心医院全额赔偿。因合口中心医院投保了医疗责任保险，为减少当事人的诉累，太平洋财险临澧公司首先应在责任限额内承担保险责任。该公司关于其不是本案适格被诉主体的抗辩主张，本院不予采纳。保险条款中载明的免责条款属于保险人提供的格式条款，其中关于每起事故“绝对免赔额2000元或损失金额的10%，两者以高者为准”的约定属于减轻保险人责任的格式条款，其中“损失金额的10%”是指保险限额的10%抑或患者损失金额的10%，未予明确。《中华人民共和国保险法》第三十条规定，对格式条款有争议的，按照通常理解予以解释。按照通常理解应是指患者损失金额的10%，如果患者损失100万元，免赔10%即为10万元，保险人的保险责任为5万元（限额15万元-10万元）。如果患者损失150万元，免赔10%即15万元，免赔金额与限额等同，即保险责任归零。损失越大保险责任越小，显然与保险分担社会风险的属性相悖。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人应作明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。无证据证明保险人已就上述免责条款的真正内涵履行了明确说明义务，故该条款属于无效条款。因原告损失大于保险限额，故保险人应承担的保险责任为150000元。刘华剩余损失89767元（239767元-150000元）应由合口中心医院赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条及五十四条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告临澧县合口中心卫生院赔偿原告刘华医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及鉴定费等共计89767元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司赔偿原告刘华医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费及鉴定费等150000元；上述一、二项均于本判决生效后五日履行。三、驳回原告刘华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5100元，减半收取2550元，由原告刘华负担100元，根据保险合同约定由被告中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司负担2450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。本案申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。审判员  齐先方二〇二〇年十二月二十八日法官助理陶伊琳书记员游雅钧