广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0309民初16150号原告：胡关祥，男，1984年6月10日出生，汉族，住址深圳市龙华区。委托诉讼代理人：唐仁松，广东贤方律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘海星，广东贤方律师事务所实习律师。被告：符常鹏，男，1968年10月5日出生，汉族，住址湖北省仙桃市。被告：深圳市宏鼎机电设备工程有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道劳动社区劳动二队水沟边**鸿源大厦313，统一社会信用代码914403007938783146。法定代表人：吴建平，该公司总经理。委托诉讼代理人：严志芳，广东正融瀚律师事务所律师。原告胡关祥与被告符常鹏、深圳市宏鼎机电设备工程有限公司（下称宏鼎公司）借款合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用于普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡关祥的委托诉讼代理人唐仁松、被告符常鹏、深圳市宏鼎机电设备工程有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡关祥向本院提出诉讼请求：1.判令符常鹏向胡关祥支付欠款本金人民币45000元；2.判令符常鹏以借款本金45000元为基数，按照约定的月利率1%，支付2015年7月1日至2017年6月30日期间的利息共计人民币10800元；3.判令符常鹏自2017年7月1日起以借款本金45000元及借款期间利息10800的总和即人民币55800元为基数按月利率2%向胡关祥支付违约金直至全部还清之日，暂计至2020年6月1日的违约金为39060元；4.判令符常鹏承担本案律师费8000元；5.判决宏鼎公司对上述全部请求向胡关祥承担连带偿还责任；6.判决本案诉讼费由符常鹏、宏鼎公司承担。事实和理由：胡关祥自2014年6月17日至2015年6月30日期间借款给符常鹏，借款金额共计45000元，双方于2015年7月1日签订了《借款合同》。借款合同约定：（1）借款期限为24个月（自2015年7月1日起至2017年6月30日止），借款期限内，月利率为1%即月利息450元；（2）如符常鹏逾期未归还全部本金及利息，则按借款本息为基数，按照每天1%计算违约金，并承担胡关祥主张权利而支付的讼诉费、律师费等相关费用。宏鼎公司作为担保人在《借款合同》上签字确认：宏鼎公司对符常鹏应向胡关祥偿还借款本金、利息、违约金及相关费用等全部责任承担连带责任。截至目前，符常鹏未向胡关祥偿还任何本金及利息，其行为构成严重违约，胡关祥有权依法对两被告提起诉讼，胡关祥全部诉讼请求均符合法律规定，请法院依法判决支持。符常鹏未答辩，也未提交任何证据。深圳市宏鼎机电设备工程有限公司辩称，2016年12月22日，符常鹏、张劲涛、吕友成作出宏鼎公司股东会决议，与吴建平签订《股权转让协议书》，股东符常鹏、张劲涛、吕友成将其持有的股权全部转让给吴建平。在股权转让协议书签订以前的2015年7月1日，宏鼎公司的实际控制人符常鹏与胡关祥签订的《借款合同》，合同约定宏鼎公司对借款全部本息及胡关祥主张权利而产生的费用承担连带责任，该《借款合同》上仅有符常鹏的个人签名，并无公司盖章，且合同中未约定保证期间。因此，符常鹏的行为不构成表见代理，符常鹏的签名是个人行为，与宏鼎公司无关，对宏鼎公司没有约束力。根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，符常鹏的借款行为与宏鼎公司无关。根据《中华人名共和国担保法》第二十六条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十六条第一款规定，《借款合同》中约定的宏鼎公司保证责任已经丧失诉讼时效。本院经审理认定事实如下：2014年6月17日至2015年6月30日期间借款给符常鹏，借款金额共计人民币45000元。2015年7月1日，胡关祥作为甲方与符常鹏作为乙方、宏鼎公司作为担保公司签订《借款合同》，载明符常鹏向胡关祥借款45000元，借款期限24个月即2015年7月1日至2017年6月30日，借款利息按月利率1%计算（每月450元），若符常鹏到期未能归还全部本息，则每天按照借款本息总额的1%承担违约金至还清借款本息并承担胡关祥因主张权利而支付的诉讼费、律师费等。宏鼎公司对符常鹏所负借款本息及胡关祥主张权利而产生的费用承担连带保证责任。担保公司法人处仅有符常鹏签名，未有宏鼎公司盖章。2017年1月5日前，符常鹏为宏鼎公司的法定代表人。胡关祥因本案诉讼与广东贤方律师事务所签订《民事委托代理合同》，胡关祥支付律师费8000元。以上事实有胡关祥提交的借款合同、转账记录、工商登记信息以及庭审笔录在卷佐证，足以证实。本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。依据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和质证的权利，本案中符常鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。原告提供的转账凭证以及《借款合同》能够证明胡关祥已经将款项实际出借给符常鹏的事实，现符常鹏未依约按时还款，已经构成违约，应承担继续履行合同的违约责任，因此，本院对胡关祥主张归还借款本金45000元及2015年7月1日至2017年6月30日期间的利息共计人民币10800元本院依法予以支持。对于2017年7月1日起的违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，逾期利息不得超过以出借本金按年利率24%的上限，胡关祥与符常鹏约定的每天按照借款本息总额的1%承担违约金已经超过年利率24%，故本院依法予以调整，确认自2017年7月1日起的违约金为以45000元为基数按年利率24%从2017年7月1日起计算至全部借款清偿时止。借款合同中已经约定符常鹏逾期还款付息应支付胡关祥因主张权利而支付的律师费，故符常鹏应向胡关祥支付律师费8000元。关于宏鼎公司应否承担连带责任的问题。符常鹏向胡关祥借款，由宏鼎公司提供担保，宏鼎公司法定代表人符常鹏就该担保行为签名确认但未加盖公章，但符常鹏的代表行为应属越权担保，且胡关祥应当知道符常鹏已超越代表权限，故该代表行为对宏鼎公司不生效力。理由如下：第一，符常鹏作为宏鼎公司法定代表人，其虽然可以代表公司对外开展经营活动，但其应在法律、公司章程等规定的权限范围内活动。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款关于“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”及第三款“前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”的规定，宏鼎公司为法定代表会股东人符常鹏提供担保，必须经公司股东会决议，且符常鹏本人没有表决权。根据已查明的事实，符常鹏代表宏鼎公司为符常鹏向胡关祥借款提供担保，宏鼎公司没有形成股东会决议。故符常鹏虽为宏鼎公司法定代表人，但其代表公司为符常鹏借款提供担保的行为已超越代表权限，该代表行为应属越权担保。第二，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”因此，符常鹏越权担保行为对宏鼎公司是否有效，取决于担保权人胡关祥是否知道或者应当知道符常鹏已超越了代表权限。对公司为他人或其股东提供担保这种无对价的特殊关联交易，《中华人民共和国公司法》第十六条已作出限制性规定，即“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。该规定不仅调整公司内部管理事务，亦规范公司外部交往。因为法律既已将公司为他人或股东担保的行为予以明文规定，即具有公开宣示效力，担保权人理应知晓并遵守该规定，不得以不知法律有规定或宣称对法律有不同理解而免于适用该法律。因此，宏鼎公司为符常鹏借款提供担保是否经股东会决议，理应成为担保权人胡关祥应当知道的内容。第三，胡关祥出借资金，从交易风险控制角度而言，胡关祥亦应查阅宏鼎公司章程，并依章程指引，进一步对公司担保是否经股东会决议进行形式审查，并以此证明自己的善意第三人身份。在符常鹏不能提供宏鼎公司股东会决议的情况下，胡关祥理应知道符常鹏代表宏鼎公司为借款提供担保的行为，违反了《中华人民共和国公司法》的强制性规定，但胡关祥没有要求符常鹏提供宏鼎公司的股东会决议，故胡关祥未尽审慎注意义务，不构成对符常鹏越权代表行为的善意，不属于受法律所保护的善意相对人。现没有证据证明宏鼎公司对担保行为知情，故胡关祥主张宏鼎公司承担连带保证责任的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、符常鹏于本判决生效之日起十日内向胡关祥归还借款本金人民币45000元、2015年7月1日至2017年6月30日的利息10800元、自2017年7月1日起的违约金为以45000元为基数按年利率24%从2017年7月1日起计算至全部借款清偿时止；二、符常鹏于本判决生效之日起十日内向胡关祥支付律师费8000元；三、驳回胡关祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币2358元，由被告符常鹏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李  春  娜二〇二〇年十二月四日书记员 李鑫怡(兼)书记员 文  英  玲附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。《民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率的或者约定不明确的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年率6%支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。