浙江省永康市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0784民初6210号 原告：甘肃第六建设集团股份有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区皋兰路**。 法定代表人：殷同春。 委托诉讼代理人：诸葛文章，江苏尚韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章丽丽，上海市建纬律师事务所律师。 被告：杭州易辰房地产开发有限公司，住，住所地：浙江省杭州市临安区锦城街道钱王街**大楼一楼东8-10）。 法定代表人：朱志权。 原告甘肃第六建设集团股份有限公司与被告杭州易辰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月25日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告甘肃第六建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人诸葛文章、章丽丽到庭参加诉讼。被告杭州易辰房地产开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告甘肃第六建设集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款5615248.83元，支付违约金1867325元；2、判令被告赔偿原告损失370094元；3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款6735638元，支付违约金1867325元；2、判令被告赔偿原告损失370094元；3、本案诉讼费（案件受理费、保全申请费）、保函费9000元、律师费180000元由被告承担。 事实和理由：原告2016年1月与被告就江南大院一期、二期、三期工程签订了施工合同，合同签订后，原告按合同要求进行了施工。2018年9月27日，原告与被告签订《易辰·江南大院施工合同解除协议》（以下简称“解除协议”），协议约定双方就易辰·江南大院签订的所有合同于2018年10月31日解除。解除协议就工程交接界面、结算计价依据、结算审核、工程资料移交、工程款支付、违约责任以及其他与解除合同有关的事宜进行了约定。解除协议签订后，原、被告双方于2018年11月9日完成了一期、二期、三期工程施工许可证的变更，2019年11月22日后续施工单位施工的诉争工程竣工，原告配合被告于2019年12月27日完成竣工验收备案，取得备案证。2019年1月16日双方完成结算审核工作。根据结算审定单，原告已完工程造价为93366264元。解除协议第六条“工程款支付”约定，被告应在结算确认后支付到结算审定价的93%，原告应在收到上述款项后10天内，配合被告完成施工证的变更手续，被告在2018年11月10日前支付结算审定总价的4%，剩余3%作为质保金在合同解除一年后15天内返还60%，解除二年后返还40%。实际情况是，原告2018年11月9日就已配合被告完成了施工许可证的变更，2019年1月16日结算就已经审定，被告却拖延到2019年9月10日才支付至结算价款的93%，此后再未付款。现二年质保期也已届满，被告应付清剩余全部工程款6735638元，同时根据解除协议第七条“违约责任”第2款的约定，被告还应向原告一次性支付结算审定价2%的违约金1867325元。 根据解除协议约定，被告未按解除协议约定支付工程款，除支付违约金外，还应赔偿因此给原告造成的损失。结算确定后，原告多次向被告催讨工程款，但被告均以各种借口不予理睬。2019年11月25日原告与被告以及混凝土供应商杭州临安天柱混凝土有限公司三方协商一致，由被告将300万款项直接支付给天柱混凝土公司，支付的款项在被告应付原告的工程款中扣除，原告为此出具了委托书，但被告收到委托书后却变卦反悔，导致天柱混凝土公司转而起诉原告，原告因逾期支付混凝土款项被法院判决支付违约金370094元，该损失由被告造成，根据解除协议，应当由被告承担。 原告认为，解除协议是双方真实意思的表示，原告履行了解除协议约定的各项配合义务，被告却在原告配合其办理了施工许可证变更手续、后续施工单位正常进场施工后就不再守信践诺，被告的行为违反了合同法关于全面履行合同的规定，理应承担违约责任，赔偿原告的经济损失。为维护原告的合法权益，根据法律规定，原告特此提起诉讼，请求法院判令所请。 被告杭州易辰房地产开发有限公司未到庭答辩，亦未在法定期间内向本院提交抗辩证据。 原告甘肃第六建设集团股份有限公司围绕其诉讼请求，向本院提交证据如下： 1、施工总承包合同原件，用以证明原告与被告之间的基础法律关系的事实。 2、施工合同解除协议原件，用以证明原告诉讼请求的合同依据的事实。 3、工程造价咨询报告书、江南大院一期工程结算审核确认表原件，用以证明原告诉讼请求的金额依据的事实。 4、易辰江南大院项目已收工程款明细表打印件，用以证明被告违约的事实。 5、付款授权委托书复印件，用以证明因被告未按约定付款给供应商，导致原告损失的事实。 6、原告项目负责人宋剑与被告财务主管童志峰微信聊天记录，用以证明被告催原告提交付款授权委托书，说明双方是对原告委托被告向第三人杭州临安天柱混凝土有限公司支付混凝土款项300万元达成一致。 7、建筑工程施工许可证（一期、二期、三期）原件，用以证明2018年11月9日原告就已配合被告完成了施工许可证的变更，变更为丽洲建设集团有限公司。 8、临安区建设工程竣工验收报告原件，用以证明工程的竣工验收日期为2019年11月22日，证明被告确认涉案工程施工技术档案和管理资料齐全、主要材料、构配件检测检验合格、批量符合要求的事实。 9、竣工验收备案表原件，用以证明原告配合被告提交了符合建设档案馆要求的工程档案，并配合被告于2019年12月27日完成了竣工验收备案。 10、竣工验收备案证明书原件，用以证明被告已于2019年11月27日取得备案证，没有影响其2019年12月底交房给小业主的计划。 11、杭州临安天柱混泥土有限公司的起诉状、判决书、执行裁定书复印件，用以证明原告因被告违约而造成经济损失370094元。 12、财产保全咨询服务协议、发票、付款回单原件，用以证明保全保函费用9000元的事实。 13、聘请律师合同、发票、付款回单原件，用以证明律师费用18万元，被告因资金困难，目前仅支付了3万元，剩余15万元律师费尚未支付。 庭审后，原告甘肃第六建设集团股份有限公司为证明其主张，向本院补强提供以下证据： 14、增值税发票及对账单，用以证明原告已经按照解除协议第四条第4款要求提供给了与结算总价金额一致的发票，且被告对此盖章予以认可。 经审查，被告杭州易辰房地产开发有限公司未到庭质证，应视为对质证权利的放弃。证据1-3、7-10符合民事证据的形式要件，与起诉的事实、原告的庭审陈述相互印证，能够形成完整的证据链，可以作为认定本案事实的依据，本院予以确认；证据4虽系原告自行制作的打印件，不符合证据的形式要件，但原告主张已收到被告付款86630626元，系对己不利事实的自认，本院予以确认；证据5系复印件，不符合证据的形式要件，故不予确认；证据6，原告未能提供相应的证据证明微信聊天记录当事人的身份，故不予确认；原告未提供充分的证据证明被告接受原告委托向杭州临安天柱混泥土有限公司支付混泥土款，原告逾期向该公司支付混泥土款的违约责任应由原告负担，故对证据11的关联性不予确认；原被告双方并未约定原告维权费用由被告负担，故证据12、13与本案无关，本院不予确认；对证据14的真实性予以确认。 经审理，本院认定事实如下：2016年1月，原告甘肃第六建设集团股份有限公司与被告杭州易辰房地产开发有限公司签订《施工总承包合同》，约定杭州易辰房地产开发有限公司将位于杭州市临安区××街道××村的易辰·江南大院工程发包给原告施工。2018年9月27日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《易辰·江南大院施工合同解除协议》，约定甲乙双方于2016年1月签订了《易辰·江南大院一期（排屋、佛文化馆）工程施工总承包合同》、于2016年6月22日签订了易辰·江南大院一期（Ａ区）《建设工程施工合同》和易辰·江南大院二期（Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｅ区）《建设工程施工合同》以及于2017年5月16日签订了易辰·江南大院三期《建设工程施工合同》（前述四份合同以下合并统称“《合同》”），经双方协商一致，同意解除《合同》。一、合同解除：1、甲、乙双方一致同意，《合同》于2018年10月31日正式解除，《合同》的解除并不免除乙方对已施工部分工程的质量责任、保修责任。本协议签订后至《合同》解除前，由乙方继续负责《合同》内工程施工（即《合同》项下乙方承包范围内的工程由乙方按照《合同》及本协议约定继续施工至2018年10月31日止）。2、《合同》解除后，乙方对其施工部分的工程质量负责，承担工程质量保修义务，并按照国家有关规定及《合同》约定，积极配合甲方完成易辰·江南大院项目分部分项工程的验收及整个项目工程的竣工验收工作，并就已完工程编制、收集、整理、提供相应的验收资料（加盖乙方有效印章），确保前述资料符合竣工验收备案要求。3、乙方应按照本协议约定，配合甲方完成易辰·江南大院项目施工证变更手续，在办理施工证变更手续过程中，甲方应配合乙方办理已交纳农民工工资保证金的退还工作。4、双方按照本协议的约定办理工程交接和工程结算。二、工程交接界面：本协议签订并生效后，甲方另行委托的其他施工单位（以下简称“后续施工单位”）做好进场施工准备工作；甲、乙双方立即办理易辰·江南大院二期（Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｅ区）《建设工程施工合同》施工范围调整手续，乙方尚未施工的Ｅ区6、7、8＃楼由后续施工单位立即进场施工；乙方一开始施工但尚未完工的Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ区及15.27亩（三期）区块，按本协议约定于2018年10月31日前移交甲方。2、就乙方已开始施工但尚未完工的Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ区及15.27亩（三期）区块，双方约定在2018年10月31日乙方应完成至如下工作界面，如到期不能完成，则按实际完成的工作界面与甲方办理工程交接及工程结算。……5、后续施工单位在本协议签订后立即进场施工Ｅ区6、7、8＃楼并配合甲方办理完成Ｅ区6、7、8＃楼施工证的变更手续，其他区块（Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ区及15.27亩（三期）区块）在2018年10月31日全面进场施工，乙方必须予以配合。同时，乙方必须按照本协议的约定及时配合甲方办理完成Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ区及15.27亩（三期）区块施工证的变更手续。……四、工程结算：1、为推进工程结算工作按预定时间完成，甲乙双方应指定专人负责相关协商、协调工作；……4、本工程结算按增值税有关规定执行，在甲方付款前，乙方应全额提供符合甲方要求的有效增值税专用发票，否则甲方有权暂不付款且不承担逾期付款责任。六、工程款支付：1、工程结算经双方签字盖章确认后，作为甲方支付乙方工程款的唯一依据；2、甲方按经双方确认的工程结算总额的93%，扣除此前已支付的工程款，将结算尾款支付给乙方。在给付付款时，乙方应与甲方同时签订易辰·江南大院一期（Ａ区）《建设工程施工合同》、易辰·江南大院二期（Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｅ区）《建设工程施工合同》以及易辰·江南大院三期《建设工程施工合同》三份合同的协议并移交工作面。3、乙方在收到上述结算尾款后10天内，配合甲方办理完成Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ区及15.27亩（三期）区块施工证的变更手续（Ｅ区施工证的变更手续乙方应在本协议签订后即协助甲方办理），甲方于2018年11月10日前支付乙方工程结算总额的4%，如因非乙方原因造成施工许可证手续变更未完成，乙方不承担责任，甲方仍按本协议约定于2018年11月10日前支付工程款至97%。4、余下3%作为工程质量保修金，《合同》解除日起满一年后15天内返还保修金60%，满二年后15天内返还保修金40%，保修金不计利息。七、违约责任：……2、如甲方未按本协议第六条之约定支付工程款，甲方向乙方一次性支付甲乙双方审核确认的工程总价2%的违约金，并赔偿乙方因此造成的损失。被告的签约代表人贺前进在该解除协议上签字，并加盖了被告的公章。 临安市规划建设局于2016年9月30日颁发易辰·江南大院一期32幢、易辰·江南大院二期59幢的建筑工程施工许可证，于2017年6月28日颁发易辰·江南大院三期住宅的建筑工程施工许可证，建设单位均为被告，施工单位均为原告。2018年11月9日，上述三份建筑工程施工许可证的施工单位均变更为案外人丽洲建设集团有限公司。易辰·江南大院一期32幢、二期59幢、三期住宅工程均由丽洲建设集团有限公司继续施工，上述工程于2019年11月22日竣工后，于2019年12月26日验收合格。 另查明，2019年1月16日，贺前进与原告的代表在《江南大院一期工程结算审核确认表》上签字确认最终造价为93366264元，并注明最终以审计报告为准。被告委托临安金慧工程造价咨询有限公司审核由被告提供的由原告编制的易辰·江南大院一期（排屋、佛文化馆、15.27亩、会所、挡墙、开闭所及市政）工程结算书，临安金慧工程造价咨询有限公司于2019年7月8日出具《工程造价咨询报告书》，审定原告已施工部分的工程造价为93366264元。 又查明，被告已收到原告开具的全额增值税专用发票，截至2019年9月10日，被告已向原告支付工程款86630626元。 本院认为，原告甘肃第六建设集团股份有限公司与被告杭州易辰房地产开发有限公司之间形成的建设工程施工合同关系合法有效，受法律保护，原、被告双方均应按约恪守履行。双方签订《易辰·江南大院施工合同解除协议》协商解除建设工程施工合同，系双方当事人的真实意思表示，应予认定合法有效。现涉案工程已经竣工验收合格，本院认定原告已经完成的建设工程质量合格。贺前进作为被告的签约代表与原告签订《易辰·江南大院施工合同解除协议》，原告有理由相信其有权代表被告对工程造价进行签字确认。双方约定付款依据以经双方确认的工程造价审计报告为准，并约定被告付足93%工程款后10天内，原告配合其办理变更建筑工程施工许可证的变更手续。原告已按约配合被告办理建筑工程施工许可证变更手续，被告应按双方确认的经审定的工程造价结算总额93366264元的93%支付工程款即86830625.5元，被告至今未按约付足上述款项，后亦未按约支付工程款至工程款总价的97%，构成违约，应承担相应的违约责任，向原告支付违约金。双方约定质保期为合同解除之日起两年，现双方约定的质保期已经届满，被告未举证工程存在质量缺陷，应按约返还质量保修金，故被告应支付原告剩余工程款6735638元。双方约定的违约金为工程总价2%即1867325元，考量被告未付工程款6735638元，约定的违约金并不过高，本院对原告主张被告支付违约金1867325元的诉讼请求予以支持。原告主张被告赔偿损失370094元并支付保函费9000元、律师费180000元，但未提供相应的证据证明被告负有赔偿责任，故对该项诉讼请求本院不予支持。综上，原告变更后的诉讼请求中合法有据部分，本院予以支持。被告杭州易辰房地产开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，既是对法律的不尊重，也是对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果应由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第二百六十九条、第二百七十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告杭州易辰房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告甘肃第六建设集团股份有限公司工程款人民币6735638元。 二、由被告杭州易辰房地产开发有限公司于本判决生效后三十日内支付原告甘肃第六建设集团股份有限公司违约金人民币1867325元。 三、驳回原告甘肃第六建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费37968元（已减半收取）、保全费5000元，合计42968元，由原告甘肃第六建设集团股份有限公司负担1958元，由被告杭州易辰房地产开发有限公司负担41010元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 徐露苗 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 吕华杰 代书记员 周 璇