福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初604号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人魏玉华，男，1984年7月16日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住所地福建省莆田市秀屿区，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年5月3日被取保候审。 辩护人林媛，福建律海律师事务所律师。 被告人张丽萍，女，1981年5月2日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住所地福建省莆田市荔城区，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年5月1日被抓获，次日被取保候审。经本院决定，于2020年12月10日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。 辩护人沈岚敏，福建律海律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检二部刑诉[2020]240号起诉书指控被告人魏玉华、张丽萍犯非法经营罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员林志玲出庭支持公诉，被告人魏玉华及其辩护人林媛，被告人张丽萍及其辩护人沈岚敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控：2019年11月至2020年5月1日，被告人魏玉华、张丽萍在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，在荔城区××街道××街××号的“众购便利店”内擅自销售卷烟。2020年5月1日，莆田市公安局荔城分局民警在上述便利店内查获卷烟共计1131包。经统计，共计价值人民币35152元。经查，2019年11月开始，被告人魏玉华、张丽萍在“众购便利店”内销售卷烟共计人民币364070.8元。 2020年5月1日，被告人张丽萍在莆田市荔城区××街道××街××号众购便利店内被莆田市公安局荔城分局民警抓获归案。2020年5月3日，被告人魏玉华主动到莆田市公安局拱辰派出所投案。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人魏玉华、张丽萍的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。 被告人魏玉华、张丽萍对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。 被告人魏玉华的辩护人认为：被告人魏玉华在整个销售中起次要作用，系从犯，且具有自首情节，系初犯、偶犯，请求减轻处罚并适用缓刑。 被告人张丽萍的辩护人认为：被告人张丽萍到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪认罚，系初犯、偶犯，社会危害性小，请求从轻处罚。 经审理查明：2019年11月至2020年5月1日，被告人魏玉华、张丽萍在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，在荔城区××街道××街××号的“众购便利店”内擅自销售卷烟。2020年5月1日，莆田市公安局荔城分局民警在上述便利店内查获卷烟共计1131包。经统计，共计价值人民币35152元。经查，2019年11月开始，被告人魏玉华、张丽萍在“众购便利店”内销售卷烟共计人民币364070.8元。 2020年5月1日，被告人张丽萍在莆田市荔城区××街道××街××号众购便利店内被莆田市公安局荔城分局民警抓获归案。2020年5月3日，被告人魏玉华主动到莆田市公安局拱辰派出所投案。 另查明，被告人魏玉华、张丽萍盈利总金额为45695.1元。在本院审理期间，被告人魏玉华向本院退出违法所得人民币45695.1元并预交罚金25000元候判。被告人张丽萍的家属代为预交罚金25000元候判。经莆田市荔城区社区矫正管理局调查评估，认为被告人魏玉华符合社区矫正条件。 上述事实，被告人魏玉华、张丽萍在法庭审理过程中亦无异议，且有证人许某的证言，停止经营告知书、众购便利店香烟销售情况，营业执照、烟草专卖零售许可证，证明，刑事照片，福建省烟草质量监督检测站出具《卷烟鉴别检验报告》、莆田市烟草专卖局出具《卷烟真伪鉴别书》、莆田市烟草专卖局出具《涉案烟草专卖品核价表》，微信交易记录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、委托书，辨认笔录，提取笔录、提取清单、截图，微信交易记录，户籍证明，常住人口登记信息表，违法犯罪经历查询情况，抓获经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人魏玉华、张丽萍违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售烟草专卖品，非法经营数额共计人民币364070.8元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人魏玉华、张丽萍犯非法经营罪成立。被告人魏玉华案发后能主动投案，归案后能如实供述自己的罪行，且能主动预交罚金并退出违法所得，有悔罪表现，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出减轻处罚并适用缓刑的意见予以采纳。被告人张丽萍归案后能如实供述自己的罪行，且能主动预交罚金并退出违法所得，有悔罪表现，故依法予以从轻处罚。其辩护人提出从轻处罚的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、七十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下： 一、被告人魏玉华犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。） 二、被告人张丽萍犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵2日，即自2020年12月10日起至2025年12月7日止。） 三、被告人魏玉华退在本院的违法所得人民币45695.1元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在莆田市公安局荔城分局的赃物以及作案工具，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曾荣汉 审 判 员  陈雨坤 人民陪审员  林丽彬 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  陈浪浪 附：本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。