河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0823民初4942号原告：陈雪燕，女，汉族，1987年1月12日出生，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：孟海峰，河南先一律师事务所律师。被告:郑凌云，女，汉族，1987年6月21日出生，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：薛文杰，河南华凌律师事务所律师委托诉讼代理人：郑振平，郑凌云父亲。原告陈雪燕与被告郑凌云劳动争议纠纷一案，经本院审理于2020年5月23日作出（2020）豫0823民初649号民事判决书，宣判后被告郑凌云不服提出上诉；该案经河南省焦作市中级人民法院审理作出（2020）豫08民终1797号民事裁定书，将该案发回本院重审。本院于2020年12月2日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陈雪燕的委托诉讼代理人孟海峰、被告郑凌云的委托诉讼代理人薛文杰、郑振平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。陈雪燕向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告经营的武陟县郑云装修材料门市部自2019年4月1日至2019年12月24日存在事实劳动关系；2、请求确认原告与被告自2019年12月24日起继续存在劳动关系。3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月24日郑凌云注册成立了武陟县郑云装修材料门市部，类型为个体工商户，登记的经营者为被告郑凌云，经营场所位于武陟县朝阳××楼下××号，统一社会信用代码92410823MA45WR47X1。经营范围为室内装修装饰材料销售及售后服务等经营，并与其丈夫翟震源、其母亲裴社香、其父亲郑振平共同经营。应郑凌云及翟震源的邀请，原告自2019年4月1日开始到被告经营的武陟县郑云装修材料门市部从事兔宝宝装修材料销售等工作，当时口头约定每月工资是底薪2000元加提成。2019年4月29日17时许，郑凌云安排原告与其一同到武陟县海德公园住宅小区7号楼给准备装修的客户量房子以及在小区房子墙上书写推广兔宝宝装修材料的广告，大约19时许，原告与郑凌云在海德公园7号楼写过广告后一同下楼时，原告由一楼摔落至地下室，造成腰1椎体爆裂性骨折、腰1椎体右侧椎板左侧椎弓根及棘突骨折、骶尾椎骨折、双足骨折、双下肢瘫痪、神经源性膀胱、神经源性肠、多发伤等伤害。原告受伤后即开始住院治疗，至今仍双下肢瘫痪，无法行走。原告于2019年12月12日以武陟县郑云装修材料门市部为被申请人向武陟县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认“自2019年4月1日至今与被申请人存在事实劳动关系”，在该仲裁案件审理期间，因被告向武陟县市场监督管理局申请注销其经营的武陟县郑云装修材料门市部，武陟县市场监督管理局于2019年12月24日对该门市部做了核准注销。武陟县劳动人事争议仲裁委员仍以武陟县郑云装修材料门市部作为被申请人，以“无法认定双方具备存在劳动关系构成要件”为由，作出武劳人仲案字【2019】114号仲裁裁决，驳回了原告的仲裁请求。于2020年2月28日向原告送达该裁决书。原告不服该裁决。原告认为，原告与被告经营的郑云装修材料门市部自2019年4月1日至2019年12月24日(核准注销日)存在事实劳动关系。因被告申请注销了该门市部，根据我国相关法律规定，被告作为武陟县郑云装修材料门市部的经营者应当承担和承受该门市部的相关民事责任，不因其申请注销行为而责任消灭和免除，包括民事诉讼权利和义务。故原告现依法向贵院起诉，望判如所请。郑凌云辩称，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原、被告间不存在劳动关系。实际状况是，原、被告原系同事关系，后原告到中国平安人寿保险股份有限公司焦作中心支公司工作，被告在经营门市部。原告为了让被告购买保险，多次和被告联系，并且到被告经营的门市部进行帮忙，双方并没有就建立劳动关系达成合意，原告自由支配时间，所从事的业务是居间或代理关系，被告并未对原告支付劳动报酬，原告不受被告的约束，双方之间的关系不具有劳动关系的基本特征。双方之间根本不存在劳动关系，被告也从来没有向原告发过工资，双方更没有签订过劳动合同，原告称原、被告之间存在事实劳动关系，没有事实和依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告所举原告的身份证、武陟县凌云装修材料门市部工商登记网上公示的查阅资料、武陟县公安局龙泉派出所2019年4月29日接警登记表、警察出警视频、原告丈夫和被告的谈话录音、原告和被告的通话录音、证人和爱国的证言（出庭）、证人薛某的证言（出庭）、证人贾某的证言（出庭）、原告和被告的微信通话记录、陈雪燕和郑凌云的父亲郑通（郑振平）微信通话记录和发工资记录、原告和三组客户的微信通话记录、原告的微信朋友圈记录、被告给原告在郑州大学第一附属医院交付了17000元医疗费的缴费记录以及原告请求本院依法对其受伤现场勘验的照片，拟证明以下事实：武陟县凌云装修材料门市部经营者系郑凌云，系个体工商户，2018年10月24日注册成立，2019年12月24日核准注销；原告自2019年4月1日开始到被告经营的武陟县凌云装修材料门市部从事兔宝宝装修材料销售的工作，当时口头（通过微信）约定每月工资是底薪2000元加提成，在工作期间，原告做了沟通客户、联系广告业务、参加培训等必要性工作；被告父亲郑振平（郑通）给原告安排工作和支付工资1000元；2019年4月29日17时许，被告安排原告与其一起到武陟县海德公园住宅小区7号楼给准备装修的客户量房子以及在小区房子墙上书写推广兔宝宝装修材料的广告，大约19时许，原告与郑凌云写过广告后，一同下楼时，原告由一楼摔落至地下室受伤；被告父亲郑振平随即报警，原告先后救治于武陟县××人民医院、××大学第一附属医院，被告为原告交付了17000元住院医疗费；被告质证后有异议；经本院审查认为，原告的证据客观真实，能够证明原告主张的事实，本院予以采信。被告所举个体工商户注销申请书、清税证明、注销登记审核表，拟证明被告经营的武陟县凌云装修材料门市部经行政部门审批注销，原告要求法院裁决其自2019年4月1日至2019年12月24日存在事实劳动关系，不符合法律规定；被告所举原告在中国平安人寿保险股份有限公司焦作中心支公司工号表、平安保险公司工作人员刘洋洋的谈话录音录像、平安公司向被告出具的保单，拟证明原告系中国平安人寿保险股份有限公司焦作中心支公司的员工，原告在2019年4月8日为被告在该公司推销购买了保险合同一份，同时证明原、被告间不存在劳动关系；被告所举2019年3月15日至2019年5月5日原、被告间的微信聊天记录以及许世佳的证言（出庭），拟证明原告明确表示不到被告门市部工作，但愿意给被告帮忙，并为被告的产品做广告推销，其每对外介绍一笔业务，业务成功的话，扣除成本原告分得利润的50%，证明原被告间存在于代理或居间服务合同关系，而并非劳动关系；被告所举证明、营业执照，拟证明郑凌云父亲郑振平有工作单位，不是郑云门市部的工作人员，郑振平也没有为陈雪燕支付工资的职责或义务；被告所举诉前鉴定申请书和诉前鉴定通知书，拟证明陈雪燕以提供劳务受伤另行提出起诉和进行诉前鉴定，自认与郑凌云不属于劳动关系；被告所举保险公司系统信息查询情况，拟证明陈雪燕在2019年3月14日至2019年7月31日之间在中国平安保险公司工作，陈雪燕的上班时间于郑凌云门市部的工作时间重叠，商店的规章制度无法对其进行约束和管理，不能形成人身从属关系，客观上不具有组织管理性；被告所举微信聊天记录，拟证明陈雪燕没有提供连续稳定的劳动，双方没有就工作报酬和工作形式达成一致，双方没有建立劳动关系，同时该聊天记录能够证明原告可以自由支配工作和生活时间，完全不受被告的制度约束，双方的关系不符合建立劳动关系的基本特征；被告所举劳动争议仲裁书和庭审笔录，拟证明基于相同的证据，劳动仲裁和一审法院对案件事实做出完全相反的的认定，该庭审笔录证明陈雪燕个人认为1000元是半个月基本工资，不能据此确认郑振平的转账1000元系工资报酬的情况，陈雪燕自称的郑振平支付其半个月工资不符合逻辑和日常情理。原告对被告所举证据质证后有异议。经本院审查认为，被告所举证据不足以证明其证明目的，本院不予认定，不作为认定本案事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月24日，武陟县凌云装修材料门市部注册成立，系个体工商户，经营者系被告郑凌云；2019年12月24日，武陟县凌云装修材料门市部核准注销。2019年4月1日，原告陈雪燕到被告郑凌云经营的武陟县凌云装修材料门市部从事兔宝宝装修材料销售工作，主要工作为沟通客户、联系广告业务等；双方约定，每月工资是底薪2000元加提成。2019年4月29日17时许，被告安排原告与其一块到武陟县海德公园住宅小区7号楼给准备装修的客户量房子，并在小区房子墙上书写推广兔宝宝装修材料的广告；大约19时许，在原告陈雪燕与被告郑凌云写过广告后一同下楼时，原告由一楼摔落至地下室受伤，被告的父亲郑振平随即报警。之后，原告先后被送至武陟县××人民医院、××大学第一附属医院治疗；期间，被告为原告交付住院医疗费17000元。另查明，武陟县凌云装修材料门市部系被告郑凌云家庭经营。还查明，原告在武陟县凌云装修材料门市部工作期间，被告的父亲郑振平于2019年4月17日支付原告工资1000元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据前述规定不难看出，建立劳动关系的实质性标准是劳动者实际提供劳动，用工单位实际用工；而书面的劳动合同以及用人单位已经按月向劳动者支付劳动报酬并非判断是否建立劳动关系的实质性标准。本案中，原告陈雪燕已自2019年4月1日起为被告郑凌云经营的武陟县凌云装修材料门市部提供劳动至原告因工作受伤之日，依照前述法律规定，原告已与武陟县凌云装修材料门市部存在劳动关系，故原告请求本院确认其与被告郑凌云经营的武陟县郑云装修材料门市部在2019年4月1日至2019年12月24日存在劳动关系，具有事实与法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（五）项规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动关系终止；根据前述规定，原告请求本院确认其与被告郑凌云自2019年12月24日起继续存在劳动关系，于法无据，本院不予支持。至于被告辩称的理由，明显不足，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第七条、第四十四条第一款第（五）项，判决如下：一、原告陈雪燕与被告郑凌云经营的武陟县郑云装修材料门市部2019年4月1日至2019年12月24日期间存在劳动关系；二、驳回原告陈雪燕的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑凌云承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  李明达审判员  高金旺审判员  赵向辉二〇二〇年十二月二十六日法官助理梁永昌书记员王丽丽