山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终9079号上诉人（原审原告）：王庆光，男，1966年11月19日出生，汉族，居民，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：褚向东，山东鼎赢律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈伟，男，1983年8月26日出生，汉族，住山东省兰陵县。原审第三人：兰陵县鑫源铁矿，住所地山东省兰陵县新兴镇前大窑村。法定代表人：黄敬密，矿长。委托诉讼代理人：郭光奎，山东守用律师事务所律师。原审第三人：黄敬密，男，1950年5月30日出生，汉族，住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：郭光奎，山东守用律师事务所律师。上诉人王庆光因与被上诉人陈伟、原审第三人兰陵县鑫源铁矿（以下简称鑫源铁矿）、黄敬密案外人执行异议之诉一案，不服山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初2772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王庆光的委托诉讼代理人褚向东、原审第三人鑫源铁矿、黄敬密的共同委托诉讼代理人郭光奎到庭参加诉讼。被上诉人陈伟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王庆光上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。一审判决适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，是错误的。该规定是针对“登记在被执行人名下的不动产”提出异议的，而木案所涉及的所谓不动产是违章建筑，不可能登记在被执行人名下，也不可能办理过户登记，因此一审判决适用该条规定是错误的。二、一审判决认定事实错误。一审判决认定上诉人未能提供证据证明其对涉案财产进行合法占有或者实际控制，完全是不顾事实。一审时上诉人提供了购买相关设备进行生产的客观证据，足以证明上诉人在抵账协议签订后，合法占有并实际使用了涉案财产。三、一审判决缺乏事实和法律依据。一审判决认为上诉人所享有的债权没有优先性，以此确认上诉人请求排除涉案财产强制执行没有法律依据，驳回上诉人的诉讼请求没有任何事实和法律依据。上诉人与第三人黄敬密之间签订的抵账协议并不违反任何法律规定，合法有效，第三人黄敬密使用自己合法的财产对上诉人进行债务清偿，是其合法行使自己的民事权利，既不违反法律规定也不存在非法损害其他债权人合法权益和社会公共利益的情形，上诉人取得涉案财产完全属于善意取得，合法有效，合法排除了其他债权人对涉案财物的期待，足以合法排除其他债权人对涉案财产的强制执行。反观一审判决驳回上诉人的诉讼请求，反而没有任何事实和法律依据。鑫源铁矿、黄敬密述称，第一点，因债权债务纠纷，第三人以采矿权折抵上诉人的债务，上诉人尚有部分债权无法实现，但第三人尚有自建房屋13间，选矿设备两套，石子加工设备两套，装载机三台，翻斗车三台，上述设备因无合法手续，法院无法查封拍卖。2017年3月26日，上诉人与第三人协商，第三人将上述设备和房屋折抵债务，并签订了以物抵债协议，作价260万元。2017年3月31日，双方办理了清点交接手续，致使上述财产已经不属于第三人掌控，第三人也不具有所有权，第三人与上诉人现已不存在债权债务关系。第二点，2020年12月3日，本案被上诉人陈伟与第三人达成还款协议，就（2017）鲁1324民初2044号判决所确定的债权债务已经达成还款协议及执行和解协议。第三人向债权人陈伟已经支付首付款100万元。综上，第三人对于被上诉人陈伟的债务纠纷一案，协议约定的内容正在履行。故（2017）鲁1324民初2044号判决应当终结执行。陈伟未答辩。王庆光向一审法院起诉请求：1、依法确认兰陵县人民法院查封的兰陵县鑫源铁矿选矿厂13间临时自建房、装载机3台，翻斗车3台，石子加工设备2套归原告所有，解除查封并停止对该财产的执行。2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：第三人黄敬密、苍山县鑫源铁矿自2009年至2015年向原告王庆关借款18685000元。该案经枣庄市市中区人民法院（2016）民初295号民事调解书调解，第三人黄敬密、苍山县鑫源铁矿于2016年5月1日前偿还原告王庆光本金18685000元，于2016年6月1日前偿还利息1260000元及剩余利息。2017年3月26日原告王庆光与第三人黄敬密签订抵账协议，约定将涉案自建房屋十三间，装载机3台，翻斗车3台，铁矿石选矿设备2台，石子加工设备2套抵给原告王庆光，并折抵部分欠款。2017年7月原告王庆光向枣庄市市中区人民法院申请执行，枣庄市市中区人民法院出具（2017）鲁0402执1088号执行裁定书，裁定将第三人兰陵县鑫源铁矿采矿权作价15991760元抵偿第三人与原告的债务。该执行裁定未涉及涉案财产，且在枣庄市市中区法院执行局未有涉案财产的备案。兰陵县人民法院（2017）鲁1324民初2044号民事判决书载明，兰陵县鑫源铁矿是黄敬密2004年2月25日注册成立的个人独资企业，黄敬密因经营兰陵县鑫源铁矿缺乏资金多次向陈伟借款，陈伟以银行转款及现金支付方式将借款支付给被告，其中陈伟自2015年3月25日至2015年10月3日通过农业银行、平安银行、兰陵农村商业银行向被告转款21次，共计3880700元，2016年6月16日在黄敬密家中经陈伟和黄敬密结算，黄敬密给陈伟出具借条一份。被告陈伟与第三人兰陵县鑫源铁矿、第三人黄敬密借款合同纠纷一案，兰陵县人民法院依据（2017）鲁1324民初2044号民事判决书于2017年11月17日立案执行。一审法院认为，本案争议焦点是本案的争议焦点是本案诉争标的，原告是否是权利人，且原告对本案涉及的执行标的是否享有足以排除法院强制执行的民事实体权益。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。虽然原告与第三人签订了抵账协议，但未能提供证据证明其对案涉自建房屋十三间，装载机3台，翻斗车3台，铁矿石选矿设备2台，石子加工设备2套进行合法占有或者实际控制。原告与第三人债权债务进入执行程序后应当对第三人的财产进行拍卖，无法进入拍卖程序的财产应当在不损害其他债权人合法权益和社会公共利益的，可以抵偿债务。原告与第三人签订的抵账协议未经法院主持抵账，亦未进行备案。被告陈伟的所享有的债权发生在原告与第三人诉讼之前，原告王庆光所享有的债权并不无优先性，因此原告王庆光请求排除涉案财产强制执行，没有法律依据，不予支持。综上，关于原告主张确认兰陵县鑫源铁矿选矿厂13间临时自建房、装载机3台，翻斗车3台，石子加工设备2套归其所有，解除查封并停止对该财产的执行，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项、第四百九十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决：驳回原告王庆光全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告王庆光负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鑫源铁矿、黄敬密提交新证据两份：证据一，第三人与本案被上诉人陈伟签订的和解协议，证明已经双方已经达成和解。证据二，中国农业银行个人明细对账单，证明第三人已经按照还款协议约定的内容履行了还款义务，从而证明本案执行案件应当终结。王庆光质证称，对其真实性没有异议。由于第三人和被上诉人已经签署执行和解协议，并且已正在实际履行中，因此该执行案件应当终结执行并解除对涉案物品的查封。王庆光对鑫源铁矿、黄敬密提供的上述证据的真实性没有异议，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2020年12月3日，陈伟与黄敬密达成还款协议。后，黄敬密按该协议约定履行完了还款义务。2017年3月26日，王庆光与黄敬密签订抵账协议，约定就优先偿还部分债务达成协议，包括涉案铁矿的荒山承包权、以及涉案争议的财产包括设备、资产、车辆作价260万元折抵给王庆光。其中，第二条明确约定，具体房屋、设备、车辆以黄敬密荒山承包权及附属设备资产一览表为准。第六条约定，本协议一、二项所列的荒山承包权及相关设备、资产、车辆交接后生效。2017年3月31日，王庆光在黄敬密荒山承包权及附属设备资产一览表下签字，并注明：此表所列的六项已全部交接，甲方已经接收。对于一审判决认定的其他事实，本院予以确认。本院认为，对于涉案争议的财产，王庆光与黄敬密于2017年3月26日通过签订抵账协议的形式作价260万元抵偿给王庆光，后双方办理了交接手续。王庆光已取得涉案争议财产的财产权，足以对抗、阻却一审法院对涉案财产的查封、执行措施，即王庆光享有足以排除法院强制执行的民事实体权益。一审法院以王庆光与黄敬密签订的抵账协议未经法院主持抵账，亦未进行备案为由，驳回其要求解封，并停止对涉案财产执行的请求，系认定事实不清，适用法律不当，依法应予纠正。鑫源铁矿、黄敬密主张在陈伟申请执行的案件中，双方已达成执行和解协议并已履行完毕，该执行案件应予终结，但该执行案件至今并未予以终结。综上所述，上诉人王庆光的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实不清，适用法律错误，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初2772号民事判决；二、确认山东省兰陵县人民法院查封的兰陵县鑫源铁矿13间临时自建房、装载机3台，翻斗车3台，石子加工设备2套财产权益归王庆光所有，应予解除对上述财产的查封并停止执行。一、二审案件受理费各100元，均由被上诉人兰陵县鑫源铁矿、黄敬密负担。本判决为终审判决。审判长  陈怀峰审判员  李兴波审判员  杨敬国二〇二〇年十二月二十六日书记员  李晴晴