广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1225刑初80号 公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。 被告人廖宇军，男，1997年9月6日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，仫佬族，初中文化，农民，住罗城仫佬族自治县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年7月27日被刑事拘留，2020年8月5日被逮捕。现羁押于罗城仫佬族自治县看守所。 辩护人李昌发，广西腾黄律师事务所律师。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院以罗检刑诉〔2020〕55号起诉书指控被告人廖宇军犯贩卖毒品罪，于2020年10月9日向本院提起公诉，本院于2020年10月20日立案受理，并依法组成合议庭，于2020年12月18日公开开庭进行了审理。罗城仫佬族自治县人民检察院指派检察员韩建军出庭支持公诉，被告人廖宇军及其辩护人李昌发到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院指控，2020年7月12日下午13时许，吸毒人员张哲通过支付宝转账了4200元毒资到被告人廖宇军的支付宝账户上，欲向廖宇军购买10克毒品冰毒。当天21时许，被告人廖宇军只找到400元一小包约1克的毒品冰毒。双方通过电话联系，约定好在罗城仫佬族自治县城中“岸姐螺丝粉”店门口碰面。因现场人员较多，不便交易，张哲遂驾驶一辆电动车搭载被告人廖宇军至罗城仫佬族自治县“广西农村信用社”附近，双方谈好该小包毒品冰毒以500元的价格进行交易，交易完成后双方各自离开现场。2020年7月13日上午10时许，罗城仫佬族自治县城关派出所民警将吸毒人员张哲抓获，并在其住宅床头烟盒内查获一小包毒品冰毒疑似物，净重为0.59克，经河池市公安局物证鉴定所鉴定，检出甲基苯丙胺。被告人廖宇军于2020年7月13日被抓获归案。 针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、勘验、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人廖宇军在接到张哲求购10克毒品的电话、信息并通过支付宝收到4200元毒资后，几次联系上家购毒，因找不到4200元的毒品而只能将购进的1小包毒品以500元贩卖给张哲，后廖宇军被公安机关抓获不能再购进毒品转卖给张哲，价值4200元10克毒品应当作为廖宇军贩卖毒品未遂认定。综上，廖宇军违反国家对毒品的管理规定，把毒品贩卖给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当按贩卖毒品罪（未遂）追究其刑事责任，建议判处廖宇军有期徒刑两年至两年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人廖宇军对公诉机关指控其构成贩卖毒品罪无异议，但辩称，其贩卖的毒品数量约为1克价格是500元，张哲给其转账4200元，但其没有帮张哲购买这么多毒品，剩余的钱其转给张哲，是张哲不要。 被告人廖宇军的辩护人提出的辩护意见是：一、对指控被告人廖宇军构成贩卖毒品罪无异议。对公诉机关认定张哲通过支付宝转账4200元毒资到廖宇军账户上购买的毒品数量为10克有异议，廖宇军以400元每克向上家购买毒品，后以500元每克卖给张哲，由此推定张哲预付4200元购买毒品的克数是8.4克（按500元每克计算）而不是10克，廖宇军仅买到1克毒品，还有7.4克毒品未买到，剩下的预付款为3800元。廖宇军拿着3800元，但未能卖给张哲7.4可毒品，应当认定为犯罪预备，廖宇军与张哲达成毒品交易的合意，因自身没有8.4克毒品，后购进毒品转卖给张哲，廖宇军与其上家就毒品价格及数量进行商谈，仅谈成功1克毒品，但有7.4克或更少的毒品未谈成功，因此，该商谈行为应当认定为廖宇军为张哲贩卖毒品的犯罪预备行为，对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。二、廖宇军为张哲购买到1克毒品后，也跟张哲讲将剩下的3800元退回，但张哲执意不要，后这3800元也一直未购到毒品，廖宇军的退款行为似乎符合犯罪中止的形态，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚，造成损害的，应当减轻处罚。三、廖宇军正处于花季年华，属初犯、偶犯，到案后如实供述自己的犯罪事实，具坦白从宽情节，本着教育与惩罚相结合的原则，建议判处一年以下有期徒刑。 经审理查明，2020年7月12日13时许，吸毒人员张哲通过支付宝转账4200元毒资到被告人廖宇军的支付宝账户上，欲向廖宇军购买10克毒品冰毒。廖宇军经联系上家未能购得10克毒品冰毒。当晚21时许，廖宇军以400元购得一小包重约1克的毒品冰毒。在罗城仫佬族自治县，廖宇军将该小包毒品以500元的价格转卖给张哲，交易完成后二人离开现场。2020年7月13日10时许，张哲被抓获，民警在其住宅床头烟盒内查获一小包毒品冰毒（甲基苯丙胺、净重0.59克）。同日，廖宇军被抓获归案。 上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书，证实2020年7月13日公安民警在侦办张哲吸毒案过程中得到线索，被告人廖宇军于2020年7月12日21时许将一小包毒品冰毒以500元的价格贩卖给张哲，2020年7月15日公安机关立案侦查。 2.到案经过及发、破案经过，证实2020年7月13日被告人廖宇军被抓获归案。 3.户籍证明，证实被告人廖宇军于1997年9月6日出生，作案时已达到完全刑事责任年龄。 4.检查证、勘验／检查笔录、证据保全清单、证据保全决定书、收缴物品清单、称重、提取笔录及照片，证实公安民警依法对罗城仫佬族自治县张哲的住宅进行检查，在其床头烟盒里查获并扣押一小包冰毒疑似物（净重0.59克），在厕所里查获一个吸毒工具“冰壶”。 5.河公（刑）鉴（理化）字〔2020〕315号检验报告、鉴定意见通知书，证实经河池市公安局物证鉴定所鉴定，公安民警于2020年7月13日在张哲家中查获的毒品冰毒疑似物检出甲基苯丙胺。 6.手机（华为牌、蓝色机身）一部、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实经被告人廖宇军当庭指认是其用于联系张哲的手机。 7.手机号码机主信息、通话清单，证实吸毒人员张哲手机号码1347766557与被告人廖宇军的手机号码136××××5015于2020年7月12日有多次通话记录，通话时间与二人毒品交易时间基本一致。 8.电子证据检查工作记录，证实被告人廖宇军的支付宝账号收到张哲转账4200元。 9.扣押决定书、扣押清单、处理物品、文件清单、广西农村作用社业务通知单，证实公安机关依法扣押被告人廖宇军毒资余款3960元。 10.行政处罚决定书，证实2020年7月13日，廖宇军、张哲均因吸毒已被处以行政拘留十五日。 11.关于暂时未能找到廖宇军上家的情况说明，证实据廖宇军供述，其提供给张哲的毒品来自“鼠哥”，经民警侦查追踪，未能确定“鼠哥”真实姓名及居住地点，暂未找到此人。 12.吸毒人员张哲的证言、辨认笔录及照片，证实2020年7月12日14时许，其在其位于罗城县的“天天快递”门面里想购买一些冰毒来吸食，就联系廖宇军购要三四件毒品，廖宇军答应并称正在和有货的人交谈价格。约16时许，廖宇军回复一件冰毒3400元。其讲先要一件冰毒来试一下货好不好。约半小时后，廖宇军讲对方生气了，一下讲要三四件一下又讲要一件，不愿卖了。又过约一小时，其又发信息和打电话催廖宇军帮再找货，廖宇军回复讲他找得货了，现在一件要4500元，然后其和廖宇军讲价。到了20时许，其和廖宇军讲好4200元一件（10克）冰毒后，其就通过支付宝转了4200元给他。约半小时，廖宇军讲只得一克的货，要500元钱，并讲剩下的钱过后再补毒品冰毒。其答应要这1克的毒品。见面后，其骑电动车搭廖宇军到德山路往商贸广场路口时，廖宇军就把用扁的黄色真龙烟盒装好的冰毒给其，其用左手接过装有冰毒的烟盒，其接到烟盒后就放进左边裤袋，然后二人骑车到商贸广场里面，廖宇军借走其电动车，其走路回家。23时许，其在家将廖宇军卖给其的毒品冰毒取一部分吸食后上床睡觉。7月13日9时许，其在家被抓获，还剩下一些毒品冰毒放在其家床上的枕头套内，已被公安民警依法扣押，后经当面称量净重0.59克。 经张哲指认，向其贩卖毒品冰毒的男子廖宇军，与被告人廖宇军相符。 13.被告人的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2020年7月12日13时许，张哲用手机拨打其电话说让其帮找东西（指的是毒品冰毒）。20时许，张哲通过支付宝转账4200元给其，并打电话给其说已经转钱给其，让其帮找货。双方电话号码也是支付宝账号。其打电话给上凤立的“鼠哥”，对方让其到罗城县的一个驾校门口附近路边一块石头上拿东西。对方没有露面，其按指示拿到东西并装进一个真龙烟盒里，并打电话和对方讲以后再付钱，对方答应了。之后其和张哲电话联系并见面，后在商贸广西农村信用社门口附近，其坐在电动车后座拿出左边裤袋那个用烟盒装的一小包东西给张哲，张哲用左手接过东西放进他左边裤袋。其借张哲电动车离开。当时其以400元钱向上凤立那个“鼠哥”购买了一小包毒品，后其以500元的价格卖给张哲，获利100元。张哲给4200元要其提供毒品冰毒，但其只找得400元的毒品冰毒，张哲就让其过后再用剩下的钱提供毒品冰毒。其还没来得及再给张哲提供更多的毒品冰毒就被抓了。支付宝剩余3960元都转到公安机关专款账户了。 经廖宇军指认，与其购买毒品冰毒的男子张哲，与吸毒人员张哲相符；其贩卖毒品给张哲的地点就是罗城仫佬自治县东门镇德山路商贸城路口；2020年7月12日张哲通过支付宝转账毒资4200元到其支付宝账户上。 上述证据来源合法，内容客观、真实，并已形成证据链，且经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人廖宇军违反毒品管理法规，收取毒资4200元欲贩卖10克毒品冰毒给他人吸食，且已着手联系上家购入毒品，后因无法与上家购足10克毒品冰毒的客观原因而未能得逞后，仅能向吸毒人员贩卖重约1克毒品冰毒（甲基苯丙胺），并约定过后补足毒品，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控成立。廖宇军属犯罪未遂，比照犯罪既遂，依法可以从轻或减轻处罚。关于廖宇军提出其仅贩卖毒品冰毒1克的辩解意见和廖宇军的辩护人提出廖宇军仅得贩卖1克毒品冰毒尚未补足毒品应认定为犯罪预备或犯罪中止的辩护意见，与本院查明事实不符，本院不予采纳。廖宇军到案后能如实供述主要犯罪事实，对其行为性质的辩解不影响坦白的成立，依法可从轻处罚。为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，根据廖宇军犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条，判决如下： 一、被告人廖宇军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月27日起至2022年7月26日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、对扣押的毒资3960元，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  潘冰亦 人民陪审员  罗泽军 人民陪审员  银星文 二〇二〇年十二月二十八日 法官 助理  李绍勋 书 记 员  杨俊毅