广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5202民初765号原告：王彩虹，女，汉族，1978年11月16日出生，身份证号码445××××××××××××***，住揭阳市揭东区××××××××××××××××××××零。委托诉讼代理人：李辉、李宣霖，广东晨辉律师事务所律师。被告：陈璧青，男，汉族，1968年7月17日出生，身份证号码440××××××××××××***，住揭阳市空港经济区×××××寨曾沟尾围八巷74号。委托诉讼代理人：黄南、陈燕丹，广东从尚律师事务所律师。原告王彩虹与被告陈璧青合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告王彩虹及其委托诉讼代理人李辉，被告陈璧青及其委托诉讼代理人陈燕丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投资款426240元；2.判令被告立即返还原告属于原告份额的结余翡翠库存（双方已盘点分割并拍照封存）以及结余沉香库存（双方已盘点分割并拍照封存）；3.本案一切诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告系多年的朋友，被告经常向原告吹嘘其经营的玉石珠宝生意容易赚到钱，鼓动原告投资与其合伙。2017年6月双方开始合作并达成口头协议：由原告出资（具体出资额不定，按需注资），被告经营，赚取的利润平分。后被告以经营资金需要、进货等理由，陆续向原告索要投资款。被告以原告的投资款，租赁了位于揭阳市×××磐东乔南玉器市场名号为“璧青珠宝”的店铺、以及位于榕城区淡浦路岭南花园车辆入口处第1间名号为“广怡沉香”的店铺进行经营。2017年6月至2019年10月期间，原告通过银行账户、支付宝、微信转账的方式向被告支付了投资款共计3025976.01元。在双方合作的期间，虽被告从未向原告出示经营账簿，但因原告与被告是多年的朋友且在原告需归还信用卡或急需资金时，被告有返还部分资金，加之原告不懂行，因此，经营盈亏就是被告说了算。2019年10月，原告经人提醒，被告实际上将原告投资的大部分资金投入股市进行炒股。原告遂要求被告出示经营账簿，说明资金收入与支出情况。为此，被告大发雷霆，声称原告既然不信任就拆伙。在双方多次协商后，经中间人调解达成一致清算意见，先对现有两家店铺的货物进行清点及清算债权债务并予以封存，后聘请专业的会计师核算原、被告的资金来往。2020年1月13日，双方对两家店铺结余库存及债权债务进行盘点，共同确认广怡沉香店铺结余库存为：金灵芝、海南沉香壳AAA、沉香、精油、摆件等货物的数量，且无任何拖欠货款，也无任何合伙债务。并由双方制作“盘点结余库存登记表”，同时邀请双方亲友见证下签字确认。当日，共同确认璧青珠宝库存数量后并分割封存。2020年1月23日，原、被告双方至揭阳市弘正会计师事务所并提供本人的银行卡转账记录、支付宝转账记录、微信转账记录，对双方2017年6月至2019年10月期间的资金往来情况进行核算。经对比原告与被告双方账户收支情况，原告工商银行借记卡等9个账户净汇（转）出款项合计1065611.34元，被告中国建设银行个人活期账户等4个账户净收入款项合计1064392.87元，两者相差1218.47元，该差额全部为双方微信账户的收支差额。在此过程中，原告通过被告提交的银行流水中发现被告多次在收到原告的投资款后，随即转入其在中信证券公司、东莞证券公司开设的证券账户，并非用于双方的合作经营。至此，双方清算完成，双方对现存的货物及债权债务已清算完成。原告遂要求被告将封存的货物按同等份额进行分割，并返还未投入合伙经营的投资款426240元，但被告拒绝。综上，原、被告的合伙关系已实际终止，双方对库存和债权债务进行了清算，被告有义务返还属于原告的份额。被告私自挪用原告的投资款，违背了诚实守信原则，其证券账户中的财产属于原告的投资款且被告并未用于合伙经营，应当依法予以返还，上述财物目前均在被告的控制之下，原告多次要求被告返还，均被其拒绝。被告辩称：一、原告与被告之间的合伙尚未清算，原告请求分割合伙财产，没有事实和法律根据。1、《合伙企业法》第二十一条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。《合伙企业法》第八十七条规定，清算人在清算期间执行下列事务：（一）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（三）清缴所欠税款；（四）清理债权、债务；（五）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（六）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。本案中，原告诉称合伙清算已完成，纯属不实之词。因为，原告与被告双方自2017年合伙做生意及炒股至今从未进行清算。原告向法庭出示的《盘点结余库存登记表》，仅仅是双方在2020年1月13日对合伙经营的部分库存的数量进行盘点，既没有单价也没有具体金额。《盘点结余库存登记表》左下方备注的“合伙库存无任何拖欠款，也无任何合伙债务”这句话是原告强行要加上去的，意思也仅仅是针对该库存而言，并非针对整个合伙期间，事实上，合伙对外负有许多债务，高达40多万元，比如：欠“线香”货款52670元，欠沉香佛珠货款229300元，欠奇楠货款10万元，欠香包1200元，欠店租等等。另外，合伙期间财产、设备的投入和折旧，及合伙费用、税款至今未结算，比如：店铺内的风扇、空调、照明设备、切压机、打磨机、炉具、红木茶几、鸡翅木茶几、小茶几、招牌、电子字、落地玻璃、路由、货柜玻璃、玻璃瓶、壁架、电脑桌、电脑、电冰箱、称、书柜、抽烟机、花几纳物柜、卷闸门抽烟机、快递打码器、沉香包装筒、金属包装筒、抛光机、烘干机、粉碎机、吸尘机、锯机、热水器、木珠机、制香机、打孔机、铡刀等；老店及新店的租金和水电费、公司注册费、食品注册费、小阁楼修缮费、部分设备租金等等；被告的商标“闻解脱”及部分货物出资等等；应付未付的税款等等。原告向法庭出示的《声明书》，仅仅是双方在2020年1月23日想对双方自2017年6月至2019年10月的财务收支明细委托揭阳市弘正会计师事务所有限公司审核，但后来双方又不想审核了，故揭阳市弘正会计师事务所有限公司也没有出具审核结论，这些事实从证据本身就可得到印证。如果原告想要与被告进行合伙清算，双方就必须根据《合伙企业法》第八十七条的规定，先对合伙财产进行清理，编制相应的资产负债表和财产清单，再对合伙经营期间的税款、债权、债务、剩余财产等等一系列事宜进行清算、处理。二、原告诉求返还投资款426240元，没有事实和法律依据。1、不存在有未投入合伙经营投资款426240元的事实。原告诉称其有未投入合伙经营投资款426240元，纯属捏造。2、本案是合伙纠纷，双方发生的基础法律关系也是合伙关系，这是双方一致确认的，原告的请求与本案审理的法律关系互相矛盾。3、法律明确规定，合伙人在合伙体清算前，不得请求分割合伙体的财产。三、原告诉称被告挪用合伙资金进行炒股，完全是歪曲事实。因为双方除了合伙做“玉石”、“沉香”、“金灵芝”之外，还合伙炒股，事实上，被告无意合伙炒股，倒是原告一直坚持要与被告合伙炒股，被告多次劝说原告只合伙做生意不要炒股，但是原告不同意，这个事实被告提供的微信聊天记录作证，不存在被告私自挪用资金的事实。据上，原告诉称诉求没有事实和法律根据，请法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告于2017年6月开始合作并达成口头协议：由原告出资（具体出资额不定，按需注资），被告经营，赚取的利润平分。被告租赁了位于揭阳市×××磐东乔南玉器市场名号为“璧青珠宝”的店铺、以及位于揭阳市榕城区×××××××车辆入口处第1间名号为“广怡沉香”的店铺进行经营。2020年1月13日，双方对两家店铺结余库存及债权债务进行盘点，共同确认双方存放于广怡沉香店铺的结余库存物品名称及数量，并确认合伙库存无任何拖欠款，也无任何合伙债务。原告委托揭阳市弘正会计师事务所有限公司对原、被告之间的资金往来情况进行审核，该事务所于2020年2月28日出具《关于对王彩虹女士工商银行借记卡等9个账户与陈璧青先生中国建设银行个人活期账户等4个账户自2017年6月至2019年10月期间通过上述账户资金往来情况的审核报告》，审核情况为：（一）经审核王彩虹女士提供的9个账户资料，自2017年6月至2019年10月期间，收款汇款（转账）相抵，王彩虹女士工商银行借记卡等9个账户净汇（转）出到陈璧青先生中国建设银行个人活期账户等4个账户款项合计1065609.26元；（二）经审核陈璧青先生提供的4个账户资料，自2017年6月至2019年10月期间，收款转出相抵，陈璧青先生中国建设银行个人活期账户等4个账户净收入王彩虹女士工商银行借记卡等9个账户汇（转）出款项合计1064392.87元；（三）经对比王彩虹女士与陈璧青先生双方账户收支情况，两者相差-1216.39元，其中：2.08元为双方支付宝账户红包抵扣产生的收支差额，-1218.47元为双方微信账户收支差额，但由于陈璧青没有提供其微信账户与王彩虹女士的逐笔交易截图，未能查明该差额发生的原因。2018年2月8日至2019年11月25日期间，被告利用原告提供的资金，从被告工商银行账户转入被告的证券账户0200004329*****9063的金额累计为2430301元，从该证券账户转出的金额累计为2059861元，差额为370440元。2019年12月16日至2020年1月23日期间，被告利用原告提供的资金，从被告工商银行账户转入被告的证券账户4200229129****4262的金额累计为86500元，从该证券账户转出的金额累计为30700元，差额为55800元。被告上述二个证券账户净投入资金金额共计426240元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。原告与被告于2017年6月开始合作并达成口头协议：由原告出资（具体出资额不定，按需注资），被告经营，赚取的利润平分。被告租赁了位于揭阳市×××磐东乔南玉器市场名号为“璧青珠宝”的店铺、以及位于榕城区淡浦路岭南花园车辆入口处第1间名号为“广怡沉香”的店铺进行经营。原告与被告之间形成个人合伙关系。诉讼期间，双方共同确认的合伙经营项目为“玉石”、“沉香”、“金灵芝”生意。被告主张双方的合伙项目尚包括证券投资，原告不予认可，被告未能提供证据有效证明其主张，应承担举证不能的不利后果，本院不予采信。经审核，原告净投入合伙经营生意的资金至少为1064392.87元，被告从中用于证券投资的资金为426240元。原告主张被告擅自挪用合伙资金用于个人证券投资，不符合双方合伙约定，本院予以采信。原告请求被告返还原告上述并非用于合伙生意的投资款426240元，合理合法，本院予以支持。原告请求分割库存的翡翠及沉香，但未能通过详明特定物的识别特征及参数对该请求予以具体化，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项的规定，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项、第一百五十三条的规定，判决如下：一、被告陈璧青应于本判决生效之日起十日内返还原告王彩虹投资款426240元。二、驳回原告王彩虹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7693.6元，保全费2651.2元，共10344.8元由被告陈璧青负担。被告陈璧青应于本判决生效后五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  林映源人民陪审员  林建明人民陪审员  陈喜杰二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  孙子琴附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。