山西省古交市人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0181民初755号原告：杨某1。委托诉讼代理人：赵某，山西友晨律师事务所律师。被告：张某，现住山西省古交市。委托诉讼代理人：杨某2，男，太原市迎泽区正大法律服务所法律工作者，现住太原市。委托诉讼代理人：辛某（系张某丈夫）。被告：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司。代表人：史某，公司总经理。委托诉讼代理人：武某，男，公司员工，现住公司宿舍。原告杨某1与被告张某、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨某1的委托诉讼代理人赵某，被告张某及其委托代理人杨某2、辛某、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人武某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告张某赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费共计304473.41元。2、判令中国平安财产保险股份有限公司古交支公司在其保险责任限额范围内对上述款项承担赔偿责任。3、本案的全部诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2019年9月1日18时，被告张某驾驶×××号现代牌小轿车，在滨河南路（滨河便民市××路段）与原告杨某1驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告杨某1受伤及两车不同程度损坏的交通事故。古交市公安局交通警察大队出具第140181120190000052号道路交通事故认定书，认定被告张某、原告杨某1负事故同等责任，原告杨某1不服申请复核，古交市公安局交通警察大队于2019年10月14日出具第1401811201900000521号道路交通事故认定书，认定被告张某负事故同等责任，原告杨某1负事故同等责任。原告认为，交通事故的主要原因为被告驾车随意变更车道导致，被告应承担全部责任。×××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司古交支公司处投交强险，事故发生在保险期内。事发当日，原告被送至古交矿区总医院接受治疗，经诊断为无骨折脱位型脊髓损伤、左锁骨骨折、左颧骨骨折、左颞颌关节凹前缘骨折、左眼钝伤、左侧上颌窦壁骨折等，原告经治疗于2019年12月2日出院，该起事故给原告生活造成了很大的损失。为维护原告的合法权益，特具状诉至法院，请依法判决。被告张某辩称，对原告所诉交通事故事实及责任认定没有异议。事故发生后我给原告进行了积极治疗，为原告垫支住院费40000元（含保险公司10000元），门诊费4106.77元。我的×××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内。原告住院期间我已经给原告请了护工，每天100元，已支出了6000元的护工费用，原告不应再主张护理费。原告是东曲矿退休职工，不会因为住院耽误误工损失，本案不应赔偿误工损失；原告的伤残鉴定是山西均衡司法鉴定中心进行，不予认可。原告的二次手术费未发生，对二次手术费待实际产生后另行主张。综上，本案应先由保险公司在交强险范围内赔偿，剩余部分由原告和被告各自承担一半，原告起诉的由被告全部承担责任，计算方式错误，请驳回原告的诉讼请求。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，对原告所诉交通事故事实及责任认定没有异议。×××号事故车在我公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内属实。事故发生后我公司已通过被告张某垫支原告医疗费10000元。事故中原告构成十级伤残两处认可，应按伤残系数0.11及农村标准计算。原告误工费应按每天80元计算，我公司同意在保险限额内承担赔偿责任。鉴定费和诉讼费不属于保险公司赔偿范围，我公司不承担，请依法判决。本院经审理，对当事人无异议的事实，认定如下：1、2019年10月14日，古交市公安局交通警察大队作出的第140181120190000521号《道路交通事故认定书》查明的事实及认定责任，予以认定；2、被告张某驾驶的×××号事故车在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内的事实予以认定。3、事故发生后原告杨某1在古交矿区总医院住院治疗的事实予以认定。4、治疗期间被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司通过被告张某为原告垫支10000元，被告张某垫支40106.77元的事实予以认定。5、经原告申请，本院委托山西洪宇正业司法鉴定中心对原告伤残进行了司法鉴定，鉴定意见为被鉴定人杨某1所受损伤构成十级伤残两处的事实予以认定对有争议的证据和事实，本院认定如下：就原告住院时间问题，原告提交了古交矿区总医院诊断建议书，住院病案、出院证。证明原告2019年9月1日因伤情无骨折脱位型脊髓损伤、左锁骨骨折、面部软组织挫伤，左颧弓骨折、左颞颌关节凹前缘骨折、左眼钝伤、左侧上颌窦壁骨折等在古交矿区总医院住院治疗，于2019年12月2日出院，共住院92天的事实。被告张某的质证意见为，已通过鉴定，原告合理住院时间是60天，并提交鉴定意见书。经本院审核，被告张某提交鉴定意见通过本院委托，客观真实，合法，予以认定，原告杨某1合理住院时间60日的事实成立。就原告是否构成伤残的问题，原告提交了山西均衡司法鉴定中心的法鉴定意见书，证明因交通事故原告损伤构成十级伤残两处。被告张某质证意见为，伤残鉴定是山西均衡司法鉴定中心作出的，要求重新鉴定，残疾赔偿金不认可。被告中国人民财产保险股份有限公司太原市分公司的质证意见为：原告因交通事故经鉴定构成十级伤残两处认可，应依据伤残系数0.11，按农村标准计算残疾赔偿金。经本院审核，原告提交的司法鉴定意见书是经本院委托山西均衡司法鉴定中心作出的，被告提出异议要求重新鉴定，但没有提交相关证据，证明存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，不符合重新鉴定的条件，对原告损伤构成十级伤残两处的事实予以认定。就是否赔偿原告误工费的问题，原告主张受伤前在建筑工地打工，要求按2019年度居民服务业平均工资计算误工费。被告张某质证意见为，原告是矿区正式退休职工，不存在误工损失。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司质证意见为原告已退休，不予承担。经本院审核，现无证据证明原告受伤前已丧失劳动能力。结合当地实际，对原告主张误工费酌情以每天80元予以认定。本院认为，被告张某驾驶×××号车发生交通事故致原告杨某1受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定被告张某负事故同等责任，原告杨某1负事故同等责任。×××号事故车在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险，事故发生在保险期内，事实清楚。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。原告作为赔偿权利人其有权要求被告赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定结合原告主张，原告杨某1因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费106976.6元（根据原、被告提交的住院治疗医疗机构出具的医药费收据凭证计算，其中包括被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司通过被告张某垫支10000元，被告张某垫支34106.77元）；2、住院伙食补助费6000元（参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元的标准，结合鉴定住院的天数60天计算）；3、营养费3000元（结合鉴定住院天数60天，酌情以每天50元计算）；4、误工费7200元（结合原告伤情无骨折脱位型脊髓损伤、左锁骨骨折、面部软组织挫伤，左颧弓骨折、左颞颌关节凹前缘骨折、左眼钝伤、左侧上颌窦壁骨折，酌情以每天80元计算90日）；5、护理费10800元（结合原告伤情无骨折脱位型脊髓损伤、左锁骨骨折、面部软组织挫伤，左颧弓骨折、左颞颌关节凹前缘骨折、左眼钝伤、左侧上颌窦壁骨折及医疗机构诊断建议，及当地护工收入实际，酌情以每天120元计算90日）；6、残疾赔偿金71845.9元（因原告系家庭户口，参照2019年度城镇居民人均可支配收入33262元，结合原告十级伤残两处及年龄计算；7、精神损害抚慰金6000元（客观上原告构成十级残疾两处，酌情以考虑）；8、交通费500元（客观上原告就医需交通消费，酌情予以考虑）；9、财产损失费500元（客观上原告车辆因交通事故损坏，酌情予以考虑）；10、鉴定费2500元（以鉴定实际开支票据计算）。以上1--9项费用共计金额212822.5元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在机动车强制责任保险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费7200元、护理费10800元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金71845.6元，财产损失费500元，共计金额106845.9元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司已垫付10000元，实际再给付金额为96845.9元。交强险赔偿不足部分的医疗费96976.6元，住院伙食补助费6000元、营养费3000元，共计金额105976.6元。本案中原告也存在过错，应减轻被告的赔偿责任。被告张某以赔偿上述105976.6元的50%为宜，即52988.3元，被告张某以垫付形式已履行40106.77元应予扣除，实际再赔偿原告12881.53元。原告开支的鉴定费2500元，结合本案与原、被告过错，被告张艳红应承担750元，被告张艳红开支的鉴定费1200元，原告也应承担600元，相互折抵，被告张某应支付原告鉴定费150元。综上所述，原告杨某1因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求，应予支持。被告张某抗辩原告主张的二次手术费实际未产生应另行主张，理由成立，予以采信。原告主张的二次手术费待实际产生后，另行诉讼。被告张某抗辩应驳回原告诉讼请求，没有法律依据，不予采信。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司抗辩不应承担诉讼费、鉴定费，因在保险合同中有约定，予以支持。该费用应由侵权人承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在机动车强制保险责任限额内给付原告杨某1医疗费10000元、误工费7200元、护理费10800元、交通费500元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金71845.6元，财产损失费500元，共计金额106845.9元，已履行10000元，余款96845.9元于本判决生效之日起十日内履行。二、被告张某给付原告杨某1交强险赔偿不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计金额52988.3元，被告张某已通过垫付形式已履行40106.77元，余款12881.53元于本判决生效之日起十日内履行。三、被告张某于本判决生效之日起十日内给付原告杨某1鉴定费150元。四、驳回原告杨某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5867元，原告杨某1负担2372元，被告张某负担3495元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  张学平人民陪审员  李素青人民陪审员  弓玉英二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  冯 丹