山东省荣成市人民法院民 事 判 决 书（2020)鲁1082民初1716号原告：曹贵亭，男，1962年8月5日出生汉族，居民，住荣成市。被告：荣成市新元建筑工程有限公司（统一社会信用代码：913710821668545752）,住所地：荣成市城西山庄。法定代表人：张伟，经理。委托诉讼代理人：张启玉，系公司员工。委托诉讼代理人：杨振波，荣成俚岛法律服务所法律服务工作者。第三人：高亮亮，男，1984年6月3日出生汉族，居民，住江苏省启东市。原告曹贵亭诉被告荣成市新元建筑工程有限公司（以下简称新元建筑公司）、第三人高亮亮租赁合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告曹贵亭、被告委托诉讼代理人张启玉、杨振波到庭参加诉讼。第三人高亮亮最后一次庭审经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。曹贵亭向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告签订的建筑施工物资租赁合同；2、判令被告向原告支付租金1577920元，违约金自2013年12月31日至2020年2月29日期间按照年利率24%计算共计1509281元；3、判令被告向原告支付逾期付款违约金（以租金1577920元为基数，按年利率24%计算自2020年3月1日至租金全部清偿之日止）；4、判令被告返还原告未归还的钢管1941米、扣件1292个、围挡243米、钢管底座497元、灰斗1个，木脚板677.63个、60公分丝杆208个、80公分丝杆11个；5、被告向原告支付尚未退还设备自2020年3月1日开始按租赁合同约定价格计算的租金至被告实际归还之日止。庭审中，原告变更诉讼请求：原告要求被告返还灰斗，不主张灰斗租金及违约金。第二项变更为要求被告向原告支付租金1622332元，违约金自2013年12月31日至2020年10月31日期间按年利率24%计算，共计1761531.53元；第三项诉讼请求变更为要求被告支付原告逾期付款违约金（自2020年10月31日开始以所欠租金1622332元为基数按年利率24%的逾期付款违约金至租金全部清偿之日止）；第五项诉讼请求变更为要求被告支付原告尚未退还设备（不包括灰斗）的租金，自2020年11月1日开始按租赁合同约定的价格计算的租金至实际给付之日止；其他诉讼请求不变。事实与理由：原告为经营建筑施工设备租赁业务的业主，2014年1月，被告所属高亮亮项目部与原告协商一致签订《建筑施工物资、机械租赁合同》，被告租赁原告钢管、扣件、丝杆、塔吊、搅拌机等建筑工程施工设备，用于被告在改造工程工地使用。双方所签订的租赁合同对租赁物的价格、租金的结算时间与租金的给付时间、违约责任等相关事项分别作了约定。合同签订后，被告先后从原告处提取相关施工设备（有被告项目部管理人员签字确认的发货单为证），截止2020年10月31日，被告尚欠付原告租金1622332元及按年利率24%计算逾期付款违约金1761531.53元（合同约定逾期付款违约金按每日5%计算，原告在此只计算其中一部分）。另外，被告尚有部分设备未退回，具体为：钢管1941米、扣件1292个、围挡243米、钢管底座497个、灰斗1个，木脚板677.63米、60公分丝杆208个、80公分丝杆11个。原告认为，被告租赁原告设备，理应按照合同约定按时如数支付原告租金，但被告工程早已竣工，原告不但未获得租金，至今尚有部分设备仍在被告处使用。被告的行为严重损害了原告合法权益，致使合同目的无法实现，故原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。新元建筑公司辩称，一、原告不应该起诉被告，合同是原告和施永平、高亮亮签订的，与我公司无关，也没有我公司的签字和公章，我公司也不清楚有这个合同，施永平、高亮亮只是借用我公司资质，也没有合同和证明，只是原告私下与施永平、高亮亮签订租赁合同，我公司不清楚；二、原告诉状称高亮亮属于我公司项目部经理不是事实，项目部经理必须要有项目部经理证，这个证书是国家颁发的，没有证就不能担任项目部经理，我们公司未给施永平、高亮亮发工资，也不缴纳养老保险，所以施永平、高亮亮不是我们公司的人；借用公司资质的事，在社会上很平常，2015年的时候原告也曾借用我公司的资质，只是借用资质，所有其他事情与公司无关。原告主张的违约责任不应当超过法律规定的损失的30%。涉案合同是由原告与第三人于2014年签订，涉案工程是2015年6、7月份就已停工，原告至今从来没有找过被告索要案涉租金，我们认为原告主张被告支付租金超过诉讼时效。总的来说，不同意原告诉讼请求，与我公司无关。高亮亮述称，2013年2月份我在荣成市腾跃置业有限公司（以下简称腾跃公司）工作，我在现场负责当时公司的资料和项目的工程情况，2013年10月份遇到了施永平，施永平当时承包了腾跃公司B1、B2、B4、B5、B7、B8、B10、B11、B-G1、B-G2楼，我和施永平是老乡，施永平给我开出的条件比腾跃公司要好一点，从2014年3、4月份开始我就给施永平干活。当时施永平挂靠的是荣成市崖头建筑有限公司，该公司于2013年年底上了黑名单，没法承接这个项目，2014年的4、5月份，施永平又找到被告挂靠。施永平就分了B1、B2两栋楼给被告干，具体他们怎么约定的不清楚，施永平自己干了B5、B8、B11号楼，因为开发商没有开工，其他的楼都没有盖，所以后续的活我们也没法干，一共开了9栋楼，其中B1、B2、B5、B8、B11是以新元建筑的名义来干的。施永平租了原告的钢管，建了B5、B8、B11号楼，其中施永平也收了一些旧钢管，但是是少量的，大部分都是租原告的。租了两台塔吊，一台是原告的，一台是威海的一个公司的。当时施永平有负责收料接料的人，我不负责这一块，所以具体情况我也不清楚。我就是给施永平打工的，施永平与新元建筑是挂靠关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：原告为经营建筑施工设备租赁业务的业主。2013年年底,施永平借用被告资质承包了腾跃公司道南于家村旧村改造工程的B1、B2、B4、B5、B7、B8、B10、B11、B-G1、B-G2楼房，施永平将B1、B2分给被告承建，B5、B8、B11号楼房由其施永平个人承建。道南于家村旧村改造工程现场醒目位置标明有被告公司字样。2014年，作为甲方的曹贵亭与作为乙方的施永平（承租方写明新园建筑公司施永平）签订《建筑施工物资、机械租赁合同》一份，合同约定，由乙方租赁原告的钢管、扣件、木脚板、钢管底座等建筑施工物资，约定工程名称为腾跃隆城小区B区，工程地点道南于家村旧改造工程。租赁物名称、规格及日租金明细双方列明表格（简称租金表），主要内容如下：钢管每米0.016元（产品原值14元）、扣件每套0.012元（产品原值5.5元）、丝杆（27长度50-60cm）每套0.04元（产品原值15元）、丝杆（30长度75-80cm）每套0.05元（产品原值30元）、木脚板每米0.13元（产品原值20-35元）、钢管底座每个0.017元（产品原值6元），租赁终止日期以乙方将租赁物完整交还甲方，甲方出具接收证明。合同第四条约定，租金自租货之日起，依据上表所列单价以及提货单上的物资数量计算，租金每-月底结算一次，不足一个月的以实际天数计算。乙方须在下月十日前付清上月租金，如乙方未按合同付款或其他方式抵押，否则租金以钢管每天按0.022/米、扣件每天按0.015元/套、丝杆每天按0.06元/套、步步紧每天按0.04元/套、木脚板每天按0.18元/米、穿墙丝每天按0.04元/套，搅拌机、提升机、塔吊及一切物资每天每台按原价格上浮40%计算，否则甲方有权停止发货并阻止施工并撤回所租物资，在租赁物退清后十日内付清全部租金同时合同终止。甲方提供的物资应符合产品质量标准，乙方现场验收后甲方交付乙方，甲方开具提货单，由乙方提货人签字后作为结算依据。退货时甲方根据提货单所列数量、种类、规格验收后开具退货单。乙方未按合同约定，不按时交纳租金，除按第四条执行外，还应向甲方偿付所欠租金按每日的5%的违约金。租赁期间，乙方对所租物资要妥善保管，如发生丢失、损坏或报废，须在乙方付清租金及赔偿金后才停止计租金，赔偿标准按上表所列产品原值。施永平从原告处租赁上述建筑施工物资。2017年10月9日，原告与第三人签订协议书，协议书约定（摘要），甲方（曹贵亭）、乙方（高亮亮）双方一致确认，截止2017年8月31日前，乙方欠甲方设备租赁费1267252.09元。因乙方挂靠新元建筑公司的建筑资质施工，开发商将付给乙方的工程款支付给新元建筑公司，乙方所欠甲方租赁费1267252.09元，乙方同意由新元建筑公司之间支付给甲方。乙方仍继续租赁使用甲方的设备依合同重新计算租赁费，乙方同意由新元建筑工程有限公司直接支付给甲方。……。2018年12月，原告和第三人签订顶房协议两份，原告提交的顶房协议载明：乙方（新元建筑公司高亮亮施工队）因2013年底至2018年期间租赁丙方（曹贵亭）设备，欠丙方设备租赁费100多万（以实际为准）。现就乙方从荣成市青荣置业有限公司（以下简称青荣公司）转账的商铺用来抵顶其欠丙方租赁费一事达成如下协议：一、乙方将抵顶青荣公司的商铺一户，坐落于荣成市阳光新城小区商铺**（暂定商品楼号，高层楼下商铺西侧南，南步行楼梯北第一户），建筑面积56.9平方米，（上下平方幅度不能超过1平方米）单价14000元，总房款人民币796600元（乙方应提供由置业公司改制的商铺位置平面图）。乙方抵顶商铺自愿转抵顶给丙方并以每平方下调1000元价格抵顶给丙方（13000元）。56.9平方米*13000元=739700元。二、办理转账抵顶手续后，乙方应保证抵顶商铺于2019年11月30日前交付到丙方手中。逾期，丙方有权解除双方之间所签订的用商铺抵顶租赁费的协议，并由乙方赔偿丙方因此所受损失。第三人提交的顶房协议中未有第二条约定。2018年12月30日，（甲方）青荣公司与（乙方）新元建筑公司高亮亮施工队签订顶房协议（→曹贵亭135××××****）协议约定（摘要）：甲方用以抵顶工程的房产为荣成市阳光新城小区商铺12号，建筑面积56.90平方米，单价14000.00元，总房款796600.00元，经甲乙双方协商就甲方以商品房转顶工程款。合同后有青荣公司及被告的盖章，被告授权代表处有第三人的签字。同天，青荣公司为原告出具收款收据，交款单位曹贵亭，摘要阳光新城C1商铺12号，价款796600元，备注顶账房。顶账房尚未交付原告。2014年9月6日,第三人支付原告租赁费30000元。原告为证明其主张，向本庭提交：证据一、发货单65张、退货单37张，发货单及退货单上签有租用单位标注为施永平、施永平工地、新元公司施永平、高亮亮，工地名称道南于家旧村改造的租货单及退货单，2013年12月10日发货单上记载彩钢围挡日租单价为0.1元/米。发货单上载明围挡且发货单、退货单上部分有施永平及高亮亮的签字，证明发货给被告及退回来的材料，尚有钢管1941米、扣件1292个、围挡243米、钢管底座497个、灰斗1个，木脚板677.63米、60公分丝杆208个、80公分丝杆11个未归还；证据二、外包架子工工资明细表复印件一份，证明当时原告找的架子工去涉案工地干活，被告还欠付原告工资，该工地确实是被告公司建设的；证据三、新元建筑公司违约金明细表一份及2013年12月至2020年10月租赁费明细表各一份，证明被告欠付的款项数额。被告对证据一与我公司无关，我公司也没有收到这些单子，也不是我们租的，也没我们公司签字；对证据二真实性认可，这是我公司和原告之间的业务往来，跟施永平、高亮亮无关；对证据三不清楚，这是原告与施永平、高亮亮之间的租赁关系，与公司无关，我公司这边也没有入账；第三人对证据一中有施永平和我签字的我认可，其他的我不清楚，施永平的签字我能认出来，发货我完全没参与，到底来了多少料我不清楚，但是工地走的时候，我参与了一两次退货，发货单上没有我的签字，当时工地上有专职的人退货，所以我在场碰见一、两次，让我签个字，我也就签了；对证据二，工地上的架子工是原告的人，架子是原告的人搭的，当时施永平借被告资质，被告曾经向施永平借钱，后来施永平这边有工人发不下工资的时候，施永平就要被告还钱，有时候就以被告公司的名义往外付款；对证据三中钢管全部都已经退完了，2014年、2015年就退了大部分钢管，最晚也是2016年也全部都退完了，当时现场剩了部分围挡、钢管，跟原告说让他自己去拉，剩下的材料也都已经退还了，原告都拉走了，2018年原告全部也把剩余材料都拉走了。被告为证明其主张，向本庭提交：统一收款收据一份，证明我公司从施永平的工程款中扣了50000元租赁费给原告，但是原告与我方协商之后同意将该50000元借给被告使用，被告于2014年10月8日给原告开具了一张收款收据，内容为欠款。原告认可统一收款收据，但是是被告分两次从原告处借150000元现金，一次是100000元，一次是50000元，不是被告所述的情况。第三人认可被告证据及陈述。第三人为证明其主张，向本庭提交：证据一、施永平给第三人的授权委托书、照片一份，证明第三人受施永平雇佣，有权利处分一些东西；证据二、施永平与其他单位的分包合同原件三份，证明从原告处租赁建筑设备的就是施永平。原告对证据一不清楚施永平和高亮亮之间的关系，原告是基于被告是本地公司，施永平和高亮亮和原告说他们是被告项目部的，所以原告才和他们签订这个合同，至于他们与被告是挂靠还是什么关系原告不清楚；对证据二不清楚，与本案无关。被告对证据一真实性无异议；对证据二真实性不清楚，我公司没有参与案涉三套楼的施工。本院认为，本案需要确认的主要问题是本案被告是否为适格被告。被告及第三人均认可案涉道南于家村旧村改造工程是由施永平借用被告公司资质与开发商签订合同，施永平将其承建的5栋楼中的B1、B2号交由被告施工，其自行施工B5、B8、B11号楼，该5栋楼在同一工地，且道南于家村旧村改造工程现场醒目位置标有被告公司字样，原告提交的《建筑施工物资、机械租赁合同》虽没有被告盖章认可，但是原告基于合理信赖出租建筑施工物资，且被告对施永平借用其单位资质是明知且同意的，故对施永平以被告单位名义签订的合同，由此所产生的法律后果应当由被告承担。在合同履行过程中，被告曾与青荣公司签订顶房协议，且顶房协议中的房屋后又抵顶给原告，原告作为善意相对人，已经尽到了审慎注意义务，故被告为涉案合同的实际相对人，系适格的诉讼主体。对于第三人与施永平之间的关系，第三人提交的施永平出具的授权委托书、照片一份，原告对此虽不清楚，但并未提交相反证据予以反驳，且被告对该证据予以认可，故本院依法认定第三人系受施永平雇佣。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。故在本案中，第三人出具或者签署的相关材料应当视为施永平授权范围内的职务行为，故其行为及与施永平，因施永平挂靠被告公司，故第三人出具或者签署的相关材料的效力及与被告公司。原、被告之间的《建筑施工物资、机械租赁合同》系双方真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有法律约束力，双方均应按合同约定全面履行各自义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因涉案合同履行过程中，被告并未按合同约定足额支付合同对价即租赁费，亦未按约定及时归还租赁设备，导致原告的合同目的无法实现，构成违约，故原告要求解除合同的主张，事实清楚，理由正当，于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告要求被告支付所欠租赁费用的数额问题。第三人提交的其于2017年10月9日与原告签订的协议书，双方已经一致确认截止2017年8月31日前，乙方欠甲方设备租赁费1267252.09元，乙方仍继续租用使用甲方的设备依合同重新计算租赁费，通过该协议书可知，双方已经就其之前签订的建筑施工物资、机械租赁合同的租赁费事宜达成一致，内容不违反法律规定，应认定为合法有效，双方均应当按照该协议书的约定履行，原告虽对此不予认可，但对此并未提交相反证据予以反驳，故本院依法采信该协议书，认定原告与被告之间已经就《建筑施工物资、机械租赁合同》一事进行约定，被告应支付原告截止2017年8月31日之前的租赁费共计1267252.09元。协议书中未约定付款时间，结合《建筑施工物资、机械租赁合同》中约定的租赁费支付时间为“乙方须在下月十日前付清上月租金”，故该协议书中租赁费1267252.09元应于2017年11月10日前支付。对于原告与第三人签订的两份顶房协议的效力问题。基于两份顶房协议均为原告及第三人签订，原告手中的顶房协议中明确注明第三人应保证抵顶商铺于2019年11月30日前交付到原告手中，现涉案顶账房尚未交付，故按照该顶房协议的约定，原告有权解除该顶房协议。至于被告、施永平与青荣公司之间的工程款问题由其另行协商解决。对于被告及第三人称被告从第三人的工程款中扣除50000元用于支付原告，但被告提交的统一收款收据载明为欠款，原告对此不予认可，被告提交的证据无法证明其主张，故对被告的该份统一收款收据，本院不予采信。第三人于2014年9月6日支付原告租赁费30000元早于2017年10月9日其与原告形成的协议书。协议书约定截止2017年8月31日前，乙方欠甲方设备租赁费1267252.09元，故该30000元不应予以扣除。被告需支付原告的租赁费1267252.09元。关于尚未退还设备的问题，被告及第三人均称2017年10月9日的协议书中已确定最终的租赁费为1267252.09元，不存在还有设备未归还的问题，但是《建筑施工物资、机械租赁合同》中约定退货时甲方根据提货单所列数量、种类、规格验收后开具退货单，结合原告提交的发货单及退货单可知，确有建筑施工物资尚未归还，在被告不能举证证明其已将租赁的建筑施工物资全部归还的情况下，应认定为尚有建筑施工物资未归还。经核对发货单及退货单，被告主张的尚未退还的租赁设备即扣件1292个、木脚板677.63米、60公分丝杆208个、80公分丝杆11个、钢管1941米、围挡243米、钢管底座497个、灰斗1个，有事实依据，本院依法予以支持，以上设备被告应当返还原告。关于原告主张的违约金，因合同中约定的违约金过高，原告主动调整按照年利率24%计算逾期违约金至租金全部清偿之日，并无不当，被告虽辩称违约金过高，但并未提交相反证据予以反驳，故本院依法支持原告要求按照年利率24%计算逾期违约金的诉讼请求。对于违约金起算时间，本院认定租赁费应于2017年11月10日前支付，故违约金应当自2017年11月11日起计算。关于未返还的租赁设备的租金，原告主张按照《建筑施工物资、机械租赁合同》第一条日租表载明的钢管每天0.016元/米、扣件每天0.012元/套、丝杆每天0.04元/套、丝杆（27长度50-60cm）每天0.04元/套、丝杆（30长度75-80cm）每天0.05元/套、木脚板每天0.13元/米、钢管底座每天0.17元/个计算，彩钢围挡按照发货单记载的每天0.1元/米计算，有事实及法律依据，本院予以支持。对于未归还设备租金的起算时间，协议书明确了2017年8月31日之前的租赁费，故以上设备的租赁费起算时间为2017年9月1日。对于被告辩称原告的诉讼请求超出诉讼时效的问题,虽原告对此并未提交证据证明其曾经向被告主张过相应权利，但是原、被告之间签订的《建筑施工物资、机械租赁合同》，并未约定租赁期限，且通过本院查明的事实可以看出被告尚有部分建筑物资并未归还，租赁合同一直处于持续状态，原告基于《建筑施工物资、机械租赁合同》主张相关权利，不超出诉讼时效的规定，故对被告的该项辩称，本院不予采信。高亮亮经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃到庭答辩和质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告曹贵亭与施永平等人于2014年签订的《建筑施工物资、机械租赁合同》；二、被告荣成市新元建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告曹贵亭租赁费1267252.09元及违约金（以1267252.09元为基数，自2017年11月11日起按年利率24%计算至租金全部清偿之日止）；三、被告荣成市新元建筑工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告曹贵亭租赁设备，具体包括：扣件1292个、木脚板677.63米、丝杆（27长度50-60cm）208个、丝杆（30长度75-80cm）11个、钢管1941米、围挡243米、钢管底座497个、灰斗1个；四、被告荣成市新元建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付上述第三项下除灰斗外未返还租赁设备的租金（租金自2017年9月1日起至实际返还租赁设备之日至止，按照钢管每天0.016元/米、扣件每天0.012元/套、丝杆（27长度50-60cm）每天0.04元/套、丝杆（30长度75-80cm）每天0.05元/套、木脚板每天0.13元/米、彩钢围挡每天0.1元/米、钢管底座每天0.17元/个计算）；五、驳回原告曹贵亭的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16935元（系减半收取），由原告曹贵亭负担10593元，由被告荣成市新元建筑工程有限公司负担6342元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  宋婷婷二〇二〇年十二月七日书记员  殷梦露