四川省绵阳经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0793民初376号 原告：四川鑫联行房地产营销策划有限公司，住所地四川省绵阳市经开区三江西路北段1号富临桃花岛假日公寓二单元4层1至17号，统一社会信用代码：91510703095585362N。 法定代表人：聂明春，公司执行董事。 委托诉讼代理人：张晓军，公司副总经理。 委托诉讼代理人：杨林，四川道融民舟律师事务所律师。 被告：四川新港联行置业股份有限公司，住所地四川省成都市青羊区西大街84号金色夏威夷A1301号，统一社会信用代码：91510000782277791P。 法定代表人：张红兵，公司董事长。 委托诉讼代理人：马力，四川乐伯乐律师事务所律师。 原告四川鑫联行房地产营销策划有限公司（以下简称鑫联行公司）与被告四川新港联行置业股份有限公司（以下简称新港联行公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫联行公司的委托诉讼代理人张晓军、杨林，被告新港联行公司的委托诉讼代理人马力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫联行公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告累计应向原告支付销售代理佣金、渠道佣金、行销人员工资、利润分配等各项服务费用共计322,254.13元；2.判令被告向原告支付逾期付款违约金（以322,251.13元为基数，2019年5月1日起至2019年8月19日止，按同期银行贷款利率的3倍计算，自2019年8月20日至实际履行完毕之日的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准3倍计算）；3.因本案而产生的诉讼费、保全费、担保费和公告费均由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年签订了绵阳温莎国际社区项目、铜锣湾项目《合作备忘录》、《项目合作协议》，原被告双方协商一致：2018年5月1日至2018年5月31日期间，双方按照《合作备忘录》约定进行利益分配；2018年6月1日起，被告只收取绵阳温莎国际社区项目销售代理佣金收入总额的5%，剩余的销售代理佣金在扣除税金差额后归原告所有。截止2019年5月，被告欠付销售代理佣金、渠道佣金、行销人员工资、利润分配等各项服务费用共计322,254.13元，原告向被告发送催款函，催告被告尽快支付322,251.13元，但被告至今未向原告履行付款义务。为维护原告合法权益，特提起诉讼。 被告新港联行公司辩称，对结算金额322,251.13元没有异议，但其中有132,769元和48,759元不应支付，其理由是原告在违背双方合同约定的情况下，私自收取的该部分款项。 本院经审理认定事实如下：2018年4月，原告鑫联行公司（乙方）与被告新港联行公司（甲方）就绵阳温莎国际社区项目、铜锣湾项目签订了《项目合作协议》、《合作备忘录》，《项目合作协议》载明：“一、项目概况：以甲方与项目开发商签订的《项目营销代理合同》为准。二、合作方式：1、甲方或甲方其中一方与项目开发商签订《项目营销代理合同》并收取项目代理佣金，对项目营销工作提供顾问服务，由乙方负责项目日常运营管理工作。甲方需配合、协助乙方与项目开发商开展工作。2、乙方确认：项目盈亏由乙方自行承担，项目的所有营运成本由乙方自行承担。3、甲乙双方确认：2018年5月1日至2018年5月31日期间，双方按2018年4月双方签订的《备忘录》（见附件）约定执行。自2018年6月1日起，甲方只收取本项目销售代理佣金（含溢价分成，如有营销代理佣金、渠道费用、溢价分成、销售奖励等）收入总额的5%,剩余的销售代理佣金在扣除税金差额后归乙方所有。销售代理佣金在项目开发商向甲方支付后3个工作日内，甲方将归属于乙方的部分支付至乙方…5、项目人员营运费用（包含但不限于：人员工资、奖金、福利、办公室费用、员工宿舍租金、招待应酬费、渠道费、项目转介费用等）由乙方负责。6、在甲乙双方合作之前的项目前期应收渠道费用及销售代理佣金由乙方负责催收，甲方收款后提取该款项金额的1%作为奖励给予收款团队（渠道费由于全部开放给分销合作伙伴不设置单独奖金），所有应收款和应付款详见附件。7、甲乙双方确认待双方参与投资的新港联行绵阳公司（以下简称“合资公司”）成立后的次月起，以上两个项目乙方的权利义务自动转入合资公司；甲方义务…及时出具项目所需文件和资料，按照约定及时配合乙方与项目开发商办理结算并及时向项目开发商收取项目销售代理佣金（含溢价分成，如有营销代理佣金、渠道费用、溢价分成、销售奖励等）和开具发票。乙方权利义务…乙方负责项目日常运营管理，有权获得销售代理佣金（含溢价分成，如有营销代理佣金、渠道费用、溢价分成、销售奖励等），承担项目日常运营费用，自…违约责任1、甲方未按照约定向乙方支付销售代理佣金的，每逾期一日，按照应支付款项总额的万分之五承担违约金。2、乙方应当严格按照甲方与开发商签订的《房屋销售代理协议》执行，若因乙方原因造成甲方承担违约责任的，乙方承担全部赔偿责任，同时甲方有权解除本协议。3、任何一方出现其他违约的，给守约方造成损失的（含直接经济损失与预期可得利益损失），均应承担全部赔偿责任并承担违约金10万元”。《合作备忘录》载明：“甲方作为开发单位指定的销售代理机构，与乙方在项目销售、策划、渠道等方面进行深度合作，乙方仅与甲方建立合作关系，由甲方进行统一管理，并由甲方全权负责与开发商对接。就合作细节，双方达成如下协议：1.乙方选派人员进入甲方销售团队，编制为渠道主管1名，置业顾问3-4名，策划助理1名。乙方选派人员进入甲方团队编制，接受甲方统一管理和调配。乙方指派人员无法迖到工作要求的，甲方有权要求予以撤换，乙方应无条件配合。2.甲乙双方佣金结算原则和结算方式：甲乙双方共同为项目的销售出谋划策、寻求客户来源。产生销售的全部佣金，包括开发商支付于甲方的渠道佣金、代理佣金及阶段性营销奖励（以甲方代理合同、渠道合同、开发商制定的阶段性营销奖励政策为准）等。以上部分收入界定为甲乙双方合作的共同收入。在共同收入中，除去其他渠道商佣金（甲方出示本协议签订前所有已签有合作协议的渠道商合同）、甲乙双方团队的底薪及社保和公积金等（乙方选派团队应与甲方团队待遇标准一致）、佣金及固定成本等，界定为双方共同收入的利润部分，双方均应对当月的各项成本予以书面确认。该部分利润，以月为单位进行核算，核算后由甲方在收到开发商佣金之日起5个工作日内按5:5的比例，向乙方结算利润分成，乙方收款前应当为甲方提供等额合规的发票…3.双方任务：双方销售团队连续两个月产生的销售总额均低于开发商下达任务目标的60%时，甲方有权以书面通知的形式单方面解除合作备忘录和合作协议。甲方书面通知解除合作协议7个工作日内向乙方结清解除合作协议或合作备忘录前的利润分成。乙方撤场后，甲方不再支付解除合作协议后的任何费用…6）乙方渠道产生的所有销售业绩，渠道佣金统一按3%核算，此部分进入双方共同成本，剩余渠道佣金及团购费进入双方利润池进行分成。5.本协议中甲乙双方均应对协议条款尽保密义务，双方不得向任何第三方透露本协议内容，违者视为违约，另一方有权单方面向违约方要求单方面解除合作协议，并有权要求追偿由此带来的经济损失”。 协议和备忘录签订后，原、被告合作销售绵阳温莎国际社区项目。2019年11月26日，原告鑫联行公司向被告新港联行公司发出《催款函》，载明“…经我司与贵司财务部门等有关人员共同核算确认：截止2019年5月底，贵司累计应向我司支付销售代理佣金、渠道佣金、行销人员工资、利润分配等各项服务费用共计人民币322,254.13元。…望贵司在收到本函后3个工作日内予以回函或与我司联系，并在收到本函后5个工作日内向我司支付上述费用322,254.13元。…”。2020年1月6日，被告新港联行公司向原告鑫联行公司回函，载明“…现针对贵司2019年11月26日出具的催款函，我司现回复如下：关于温莎国际社区28幢2楼20号、21号商铺销售情况，购房客户：…，购买时间：2019年5月1日。此房源为绵阳兴源环亚房地产开发有限公司抵款给我司的抵款房源，…贵司在我司不知情的情况下于2019年5月1日收取…该2套商铺服务费人民币132,769元。因该两套商铺在出售时突破销售底价出售我司亏损41,063元，己支付员工奖金5,000元，机票费用2,696元。合计总支出金额：48,759元。贵司收取服务费并未及时与我司确认相关信息，贵司应当承担由此给我司造成的全部损失并承担全部费用。因前期贵司与我司合作过程中有322,254.13元的相关费用尚未结算，鉴于以上情况，我司暂扣132,769元和48,759元后剩余金额140,726.13元予以结算。…”。2020年1月8日，原告鑫联行公司向被告新港联行公司发出《联系函》，载明“…就贵司在回函中体积的上述内容与实际情况不符，我司作出以下回复：1.我司通过中介渠道销售温莎国际社区28幢2楼20号、21号商铺给购房客户时，贵司当时驻场温莎国际社区项目的销售负责人陈艳红就在现场，十分清楚这个事情，且关于客户购买上述商铺索要优惠也是通过陈艳红向贵司领导申请同意后才执行的。因此，销售上述商铺时根本不存在贵司不知情的说法。…贵司在回函中提及的应由我司承担‘全部损失及费用48,759元’，我司完全不予接受和认可。2.…我司在销售28幢2楼20号、21号商铺时向客户收取的居间服务费人民币132,769元，且已全额支付给中介渠道公司，这一部分费用是我公司向客户收取的居间费用，并非是由贵公司向我公司支付的佣金，不应当在贵公司应付我司佣金款中予以扣除。因此，贵司在回函中提及的从贵司欠付我司的佣金及服务费用322,254.13元中暂扣132,769元，我司完全不予接受和认可。3.贵公司在回函中已明确欠付的佣金，请贵司遵守已签署的法律文件，履行贵司的义务，尽快向我司支付欠付的佣金及服务费322,254.13元…”。 上述事实有营业执照、合作备忘录、项目合作协议、催款函、回函、联系函、微信记录和各方当事人的自认及当庭一致陈述等经庭审质证后本院予以采信的证据在卷佐证。 本院认为，原、被告签订的《项目合作协议》、《合作备忘录》是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约履行。合伙事务履行后，经原、被告双方核算确认：截止2019年5月底，被告应支付原告销售代理佣金、渠道佣金、行销人员工资、利润分配等各项服务费用共计322,254.13元，被告辩称其中132,769元和48,759元不应支付，其理由是原告销售温莎国际社区28幢2楼20号、21号商铺时在被告不知情的情况下收取该两套商铺服务费132,769元，因该两套商铺在出售时突破销售底价出售被告亏损41,063元、己支付员工奖金5,000元、机票费用2,696元，合计48,759元，本院从被告向原告的回函中可以确认温莎国际社区28幢2楼20号、21号商铺为绵阳兴源环亚房地产开发有限公司抵款给被告的抵款房源，原告销售该两套商铺不属于《项目合作协议》、《合作备忘录》所约定的合伙事务范畴，被告主张扣减的款项与原告诉请的款项不是基于同一法律关系产生，故被告的辩解理由不成立，本院不予采纳，被告可另案诉讼处理。原告要求支付逾期付款违约金的诉讼请求，因双方对付款时间约定不明，故本院酌情认定从原告起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告四川新港联行置业股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川鑫联行房地产营销策划有限公司支付322,254.13元及利息（以322,251.13元为基数，从2020年4月28日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）； 二、驳回原告四川鑫联行房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,716元，减半收取计3,358元，由被告四川新港联行置业股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人可自本判决规定履行期间的最后一日或生效之日起二年内，向本院或同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。立案执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 杨雪波 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 杨德友 书 记 员 李汶傧