大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初3424号原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司，住所地大连市金州区光明街道胜利路**。法定代表人晁婧婷，经理兼执行董事。委托代理人李明，江苏协恒律师事务所律师。委托代理人彭博，辽宁信德律师事务所律师。被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅，经营场所大连市甘井子区。经营者吴黎明，女，住庄河市。委托代理人于开良，男，住庄河市。原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司（以下简称“爱尚公司”）与被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅（以下简称“爱尚捌零餐厅”）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，本院于2020年7月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司的委托代理人李明、彭博，被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅的经营者吴黎明及委托代理人于开良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告爱尚公司系“爱尚”注册商标的商标持有人。大连满堂红餐饮管理连锁有限公司于2010年9月17日申请，于2011年11月7日经核准注册取得注册号为第8677265号的“爱尚”商标，核定服务类别为第43类，核定服务项目包括咖啡馆、自助餐厅、餐厅、餐馆、自助餐馆、快餐馆、鸡尾酒会服务、酒吧、流动饮食供应、茶馆。2019年10月30日，原告受让了该商标，有效期至2021年11月6日。原告自身和许可他人至今在大连累计开设13家爱尚美食广场，提供各类餐饮服务。这些美食广场大都处于大型商场内，人流量较大，影响广泛，在全国亦有多家餐饮企业使用“爱尚”商标。基于“爱尚”品牌的长期运营和使用，“爱尚”品牌在大连乃至全国均具有较高的知名度和影响力。“爱尚”朗朗上口，寓意深刻，给公众留下深刻印象，成为区别于原告服务来源的显著标识。被告作为大连餐饮同业，应当知晓“爱尚”为知名品牌，但仍于2018年3月27日在未获得原告同意许可使用的情况下，注册成立并开始经营（食品经营：餐饮服务），在其名称“甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅”中使用“爱尚”字样，侵害原告商标权，构成不正当竞争；在店招及菜单上突出使用“爱尚”，该行为进一步使一般消费者产生误解及误认，明显具有攀附“爱尚”商标的故意，严重侵害原告注册商标专用权；被告明知大连本地的美团网及大众点评网上已有数十家“爱尚”品牌餐饮同业，仍然在两平台开设“爱尚80味道”店，该行为足以使一般消费者产生误解及误认，明显具有攀附“爱尚”商标的故意，影响范围大，已构成商标侵权；被告违反食品安全卫生相关法规，超许可范围经营，非法制售冷食，严重损害了原告商誉。综上，被告的侵权行为明显故意而为之，影响范围广，具有恶意，情节严重，给原告带来了很大经济损失。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求依法判令：1、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅立即停止侵犯原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司第8677265号“爱尚”注册商标专用权的行为；2、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅立即办理变更个体工商户名称的相关手续，变更后的名称不得含有“爱尚”文字；3、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅赔偿原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司经济损失及合理费用共计50000元；4、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅在店堂刊登声明，以消除影响。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。被告不认可侵权事实存在，被告注册个体工商户名称是经过工商局认可的“爱尚捌零味道”，爱字是繁体字，为了突出本店特色，改为数字的“80”。顾客到被告处都称被告为“80后”或“80后饭店”。被告不认可侵权，也没有造成混淆。根据法律规定，被告没有突出使用，不构成侵权。被告与原告经营的差别很大，被告在大连二线城市，原告分布在金州等美食档口，没有实体店，经营快餐等，而被告经营的是独立门店，仅此一家，经营的是烧烤。被告在美团平台上外卖配送距离是12.9公里，与原告经营的地区相差很远，不会造成影响或构成不正当竞争关系。关于原告的知名度和影响力，原告商标的知名度和影响力不可能使他人知晓。原告提供的材料使用案涉商标的共有42家，据被告了解，瓦房店使用原告案涉商标的共8家，目前已经黄了6家。事实证明，原告的商标不具备知名度和影响力。同时，案涉商标于2011年注册，原告于2015年受让该商标，明显存在恶意。综上，不同意原告的全部诉讼请求。经审理查明，2011年11月7日，大连满堂红餐饮管理连锁有限公司经国家工商行政管理总局商标局核准注册了第8677265号“爱尚”商标，核定使用服务为第43类，核定使用服务项目包括咖啡馆、自助餐厅、餐厅、餐馆、自助餐馆、快餐馆、鸡尾酒会服务、酒吧、流动饮食供应、茶馆，注册有效期至2021年11月6日。2019年10月27日，前述商标经国家工商行政管理总局商标局核准转让，受让人为大连福海爱尚餐饮管理有限公司，即原告。2020年6月2日，原告与晁代文签订《商标使用许可合同》，将“爱尚”商标普通许可给晁代文使用。被告爱尚捌零餐厅成立于2018年3月27日，经营场所位于大连市甘井子区邻和园**，经营范围为食品经营、餐饮服务。另查，被告爱尚捌零餐厅在店面招牌及菜单中使用了“愛尚80味道”字样；被告爱尚捌零餐厅在美团、饿了么及大众点评平台中使用了“爱尚80味道”字样。本院所确认的上述事实，有原告提供的（2020）辽大金证民字第3371号公证书、商标转让证明、商标使用许可合同、可信时间戳认证证书、视频及截图及当事人的陈述等证据材料在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，《中华人民共和国商标法》第四条第二款规定，本法有关商品商标的规定，适用于服务商标。第五十七条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的。结合以上两条规定，未经商标注册人的许可，在同一种服务商标上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似服务商使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权。本案中，原告案涉“爱尚”商标的核定服务项目包括餐厅、餐馆、自助餐馆、快餐馆，被告爱尚捌零餐厅的经营范围包括食品经营、餐馆服务，被告提供的服务与原告案涉商标核定服务项目中的餐厅、餐馆、快餐馆属于同一种服务。将被告爱尚捌零餐厅在店面招牌、菜单及大众点评等平台中使用的“愛尚80味道”字样与案涉商标进行比对，其中“爱尚”与“愛尚”均为两个汉字左右排列组成，除了“爱”字简体繁体存在区别、字体略有区别外，呼叫完全相同，构成近似，容易造成相关公众的混淆。被告爱尚捌零餐厅未经原告许可，在同一种服务中使用与原告注册商标近似的商标，属侵犯原告注册商标专用权的行为，应当承担停止侵害、赔偿损失的法律责任。关于侵害商标权的赔偿数额。实际损失、侵权人的违法所得或者注册商标许可使用费不能确定的，可根据侵权行为的情节判决给予相应的赔偿。原告未能举证证明商标权人或商标使用权人因侵权行为所受实际损失及案涉商标许可使用费的数额，被告的违法所得亦无法查清，故本院综合考虑案涉注册商标的市场知名度、被告的经营规模、侵权行为的情节、主观过错程度等因素确定赔偿数额。原告因被告侵权行为所致经济损失及为制止侵权行为所支付的合理开支，本院酌定10000元。原告主张超出部分，本院不予支持。《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（一）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识。原告主张被告登记个体工商户名称时，使用了“爱尚”字样，原告的“爱尚”商标具有一定知名度和影响力，易使相关公众对服务的来源产生混淆，应当依据前述法条认定被告的行为构成不正当竞争。本院认为，《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条系针对混淆行为进行的规定，所保护的是“有一定影响”的商业标识，原告主张被告在个体工商户名称中使用“爱尚”文字构成不正当竞争，应当举证证明“爱尚”商标在被告登记前客观上已经具备一定影响，被告使用“爱尚”字样具有傍名牌、搭便车的故意。虽然原告在庭审中提供使用“爱尚”商标的部分经营主体名录、工商登记资料及相关视频，但根据部分经营主体名录及工商登记资料的记载，其中部分经营主体已经注销。判断某一商业标识是否“有一定影响”，不应仅依据使用该商业标识经营者的数量多少，应当根据商业标识的权利人是否进行了宣传、商业标识是否已经被相关公众所熟知等因素综合判断。原告提供的现有证据不足以证明在被告注册成立之前，其“爱尚”商标已经具有一定影响力、被告主观上具有傍名牌或搭便车的故意，无法认定被告在个体工商户名称中使用“爱尚”文字构成不正当竞争，原告要求被告变更个体工商户名称、变更后个体工商户名称中不得含有“爱尚”文字的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告在店堂刊登声明以消除影响的主张，因原告未举证证明被告的行为对其造成了影响及范围，原告的该项主张没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国商标法》第四条第二款、第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅立即停止侵犯第8677265号“爱尚”注册商标专用权的行为。二、被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅于本判决生效之日起十日内赔偿原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司经济损失及为制止侵权行为所支付的合理开支共计10000元。三、驳回原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元（原告已预交），由原告大连福海爱尚餐饮管理有限公司负担550元，被告甘井子区辛寨子街道爱尚捌零味道餐厅负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  马剑飞人民陪审员  董存杰人民陪审员  杨永平二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  韩 烨书 记 员  张 康