新疆维吾尔自治区沙雅县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2924民初1735号   原告：阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克肉羊养殖农民专业合作社，住所地：新疆维吾尔自治区阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克阿勒吞村3组。   法定代表人：吐松江·麦合塞提，该农民专业合作社理事长。   委托诉讼代理人：陈楠，新疆和远律师事务所律师。   委托诉讼代理人：马海莉，女，1991年3月18日出生，回族，新疆维吾尔自治区阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克肉羊养殖农民专业合作社出纳，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   被告：张亮，男，1982年1月17日，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区沙雅县。   委托诉讼代理人：杨桓，新疆奉强律师事务所律师。   委托诉讼代理人：崔正昭，新疆奉强律师事务所律师。   原告阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克肉羊养殖农民专业合作社（以下简称阿瓦提县吐古鲁克合作社）与被告张亮合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阿瓦提县吐古鲁克合作社的委托诉讼代理人陈楠、马海莉，被告张亮及委托诉讼代理人杨桓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告阿瓦提县吐古鲁克合作社向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告分红款574,331.5元，律师代理费36,659.89元，合计610,991.39元。2．本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月11日，原、被告签订《牛羊买卖协议》，约定双方合作完成阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府与阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场牛羊《买卖合同》，合同约定双方合作方式，及利润分配方法，并约定发生争议时违约方承担律师代理费等损失。合同签订后，原告向被告转账794,820元，被告又从原告处调配牛羊欠付7,300元，原告共计交付货物及价款802,120元。牛羊已于2018年9月底全部发放至政府指定人员手中。之后，被告一直拒绝分配双方利润，故原告诉至人民法院。   被告张亮辩称，原告要求被告向其支付分红款574,331.5元的诉讼请求没有事实依据。依据双方2018年5月11日签订的牛羊买卖协议第六条第3款的约定：由乙方（即本案原告）负责向第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府（以下简称“人民政府”）提供发票，并积极进行结算。合同履行过程中，相关的款项也是由人民政府打入原告指定的账户，双方合作所得均是由原告控制，而非由被告控制。同时依据合同第四条第5项，合同第六条第4项，合同第八条第3项之规定，乙方应当在收到人民政府支付的合同价款后，两日内将甲方（即本案被告）应得的利润打入甲方指定账户，逾期打入的，乙方应当按照人民政府支付的合同价款总额的5%按日向甲方承担违约责任，因此应当是原告向被告分配利润，支付分红款，而不是被告向原告支付分红款，被告并没有向原告支付分红款合同义务。在被告并没有义务向原告支付分红款的前提下，根据原告诉讼请求清单记载的内容可知，原告真实的诉讼目的是要求被告分担第三人的经营亏损。依据合同第八条第2款的约定：“牛羊在隔离期间出现病症，乙方会尽力补救，如出现不可避免的死亡，造成的损失由双方共同承担”，而依据合同第六条第2款的约定“乙方负责在乙方的合作社内对双方共同选购的牛羊，按照国家标准进行隔离21日，隔离期间产生的费用由甲乙双方共同承担”依据上述合同约定，乙方仅对双方共同选购的牛羊在隔离期间死亡的，承担一半的损失，而原告诉讼请求清单中记载的所扑杀的149头牛，价值124万元（即亏损124万元），并不是在原告合作社内隔离期间死亡，而是在运输途中感染传染病被和硕县人民政府扑杀，而且被扑杀的149头牛，并非是双方共同选购的，而是由案外人马福祥所采购和运输的，原告并没有提交证据证明被扑杀的149头牛，是由双方共同选购或是用于双方合伙事项的，案外人所遭受的损失应当向卖方索赔，而不应当由本案被告来承担，并且在发生149头牛被扑杀的情形时，原告并未向被告进行通知或者是告知，乃至原告向被告支付794,820元款项时也没有告知，这明显不符合常情常理，也进一步证明被捕杀的149头牛与被告无关，与原被告的合伙事务无关。   原告自己诉讼请求清单中记载内容第1条第2项，原告于7月26日出售1头牛，得款2,000元，8月8日出售两头牛，得款3,000元，而根据原告自己记载内容可知，其所购牛中最低的成本为7,700元一头，同时原告在计算收入时，已经计算了281头牛收到政府支付的2,866,200元合同款，之后继续计算出售三头牛所得价款5,000元，这也进一步证明原告在双方合伙事务之外，同时在进行其他的经营活动；记载内容第一条第3项，牛的亏损3,657,800元-328,800元=589,879元，这个数值明显是错误（正确的数值是429,000元），计算公式也是错误，计算亏损应当由收入减去成本，因此，即便按照原告的计算数值计算，被告应当分担的牛的亏损是214,500元（429,000元÷2）；原告在计算牛的成本时，牛的总头数是436头，按照双方合同履行情况，实际双方合作向人民政府出售的牛的头数是281头，即便加上原告所记载的被扑杀的149头，总数也是430头，与原告计算清单中记载存在较大差异，进一步证明原告在合伙事项之外同时存在其他经营行为，也证明原告将不属于双方合伙内容的牛计算在合伙事项内，要求原告分担其合伙事项之外的经营成本和亏损；原告记载内容第三条，关于税收负担，按照3,689,640元×1.5%计算应税额为55,344元，但众所周知，农牧业是免征税的，原告以此计算应税额，明显属于恶意计算；记载内容第四条第2项，被告在原告处购买牛羊欠款7,300元，没有任何证据可以证明，系原告记载；记载内容第五条，应该支付给被告牛20头，羊307只，但事实上，被告给原告提供的羊是354只，牛是21头，这一点在原告起诉时提交的另外一份计算表中也可以体现，并不存在所谓被告提供的牛羊死亡的情况，原告也没有提交任何证据予以证明。原告要求被告支付律师代理费36,659.89元的诉讼请求缺乏事实依据。依据合同第九条的约定，因一方违约提起的诉讼给对方造成的损失由违约方承担，（损失包括但不限于律师代理费、调查费、查档费、诉讼费保全费、公告费、公证费、邮寄费、差旅费等相关费用）。因此原告要求被告承担律师费的前提是被告存在违约行为，事实上在合同履行过程中被告不存在违约行为，原告也并未举证证明被告存在违约行为，因此原告的该项诉讼请求没有事实依据。   本院经审理认定事实：2018年5月11日，甲方：张亮，乙方：阿瓦提县吐古鲁克合作社，签订牛羊买卖合同约定：第一条购买牲畜名称、数量、价格及其他：畜种牛，西门塔尔牛，200公斤/头，单位：头，数量260，单价：按招标价格，总金额：按招标价格；羊：多浪、卡什库尔、杜泊＋小尾寒羊、杜泊＋湖羊，25公斤/只，数量876，单价：按招投标价格，总金额：按招投标价格。第二条合作方式。1.该牛羊买卖合同项目，由甲方全额出资购买上述牛羊，甲乙双方共同指派人员选购牛羊。2.乙方负责在牛羊运送至××县后，在乙方经营的合作社内进行隔离21日，之后按照新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府提供的花名册发放到农民手中，发放时甲方指派人员进行协助。第三条合作时间。1.合同期限为自合同签订之日起至上述牛羊发放完毕，甲乙双方结算后止。2.期满后双方如果有继续合作的愿望，需重新签订协议。第四条利润分配。1.牲畜成本价以内蒙古成交价为准；从内蒙古到到达地的运费由双方共同承担；饲养牲畜消耗的饲料（按1元/公斤计算）及人工费用由双方共同承担。2.净利润=招投标价款-牲畜成本价-运费-隔离期间费用。3.牛的利润分配：甲乙双方各取利润的50%为受益。4.羊的利润分配：甲方取净利润中10万元为收益，其余为乙方收益。5.乙方收益将在第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府支付尾款后扣除，剩余资金在到账后2日内打入甲方指定账户。第五条甲方的义务职责。1.甲方应及时提供购买上述牛羊所需的资金，包括但不限于购买牛羊的价款。第六条乙方的义务职责。1.乙方负责该项目的招投标工作。2.乙方负责在乙方的合作社内对双方共同选购的牛羊按照国家标准进行隔离21日，隔离期间产生的费用由甲乙双方共同承担。3.乙方负责向第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府提供相关发票，积极进行结算等工作。4.在第三方新疆乌鲁却勒镇人民政府向乙方支付购买牛羊的合同价款后，乙方不得将上述资金挪作他用，保证在资金到账后2日内将上述款项打入甲方指定账户。5.乙方负责在隔离期间精心照顾上述牛羊，确保隔离期满后，符合向第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府交付的条件。第七条保密。1.合作期内未经合作项目各方同意，任何人不得将技术及客户资料转让，不得与合作项目双方以外的合作方进行合作或者为他人谋取利益，不得将商业秘密泄露。违反约定的，视为违约，需承担违约责任。第八条合作保障措施。1.由于甲方的原因导致本协议解除或无法履行的，甲方需向乙方承担10万元违约责任；因甲方资金不能及时到位导致乙方对第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府违约的，所造成的违约责任由甲方承担。2.牛羊在隔离期间出现病症，乙方会尽力补救，如出现不可避免的死亡，造成的损失由双方共同承担。3.在第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府向乙方支付购买牛羊的合同价款后，乙方将上述资金挪作他用，或者资金到账后2日内不能将上述款项打入甲方指定账户，视为乙方违约，需按照第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府支付给乙方的合同价款总额的5%按日向甲方承担违约责任。第九条其他事宜。本协议条款是由双方在平等、自愿的基础上经过协商并达成一致意见后形成的，未经双方书面认可，任何一方不得对本协议条款做出修改或补充。因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，由合同各方协商解决，也可由有关部门调解。协商或调解不成的，依法向甲方住所地人民法院起诉。因一方违约提起的诉讼给对方造成的损失由违约方承担（损失包括但不限于律师代理费、调查费、查档费、诉讼费、保全费、公告费、公证费、邮寄费、差旅费等相关费用）。   2018年5月11日，原告阿瓦提县吐古鲁克合作社与阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府签订阿瓦提县2018年购买扶贫牛羊合同约定：购买畜种牛，西门塔尔牛，规格及要求：单头250公斤/头，数量281，单价（元）：按招标价格，总金额（元）：按招标价格；羊：多浪、卡什库尔、杜泊+小尾寒羊、杜泊+湖羊，规格及要求：单只25公斤，数量876，单价（元）：按招投标价格，总金额（元）：按招投标价格等事项。   2018年5月16日，阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场与阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府签订买卖合同，约定采购项目：生产母羊，品牌型号：活体羊，数量：876，单位：只，单价（元）940，金额：823440，质量标准：活体羊，体重25公斤以上等其他事项。2018年5月16日，阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场与阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府签订两份买卖合同，约定采购项目：生产母牛，品牌型号：活体羊，数量共计281，单位：只，单价（元）10200，金额总计：2866200，质量标准：活体牛，体重200公斤以上等其他事项。   2018年6月17日，被告张亮按照合同约定将21头牛交付给原告阿瓦提县吐古鲁克合作社。之后，被告张亮按照合同约定将354只羊交付给原告阿瓦提县吐古鲁克合作社。原被告双方合同约定的剩余239只牛、522只羊，由原告购买、提供。原被告双方约定的281只羊、876头牛已交付给了阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府。   2017年9月27日至2019年4月1日期间，马海莉担任原告阿瓦提县吐古鲁克合作社法定代表人。阿瓦提县财政局国库支付中心于2018年6月6日转入阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场1,844,820元，同日，阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场将1,844,820元转入马海莉账户内。2018年6月7日，马海莉给被告张亮转账744,820元。阿瓦提县财政局国库支付中心于2018年7月24日转入阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场479,400元，同日，阿克苏市阿依库勒镇祥和养殖场将479,400元转入马海莉账户内。2018年8月1日，马海莉给被告张亮转账50,000元。原告阿瓦提县吐古鲁克合作社应向原告张亮支付羊的利润100,000元。   2018年7月，马海莉购买的牛在运输到和硕县时因牛患口蹄疫被扑杀。2018年，马海莉共计收到阿瓦提县财政局国库支付中心支付的牛羊款3,689,640元。   上述事实，有牛羊买卖合同、转账凭证、和硕县人民政府令、原、被告的陈述等证据予以证实。   本院认为，原、被告签订的牛羊买卖合同系合伙系原、被告为明确出资数额、盈余分配、债务承担等事项所订立的合同。原、被告签订的合伙合同合法有效，双方应当按照合同约定全面履行。按照原告阿瓦提县吐古鲁克合作社一方核算，本案原告阿瓦提县吐古鲁克合作社与被告张亮合伙合同履行后，双方并不存在利润，而是存在亏损。原、被告合同约定原告阿瓦提县吐古鲁克合作社应当在收到人民政府支付的合同价款后，两日内将被告张亮应得的利润打入张亮指定账户。按照原被告双方合同约定，应由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社向被告张亮履行支付分红款的义务。   被告张亮按照合同约定将21头牛、354只羊交付给原告阿瓦提县吐古鲁克合作社，履行了合同约定的义务。原告阿瓦提县吐古鲁克合作社应当按照合同约定给原告支付牛羊购买款及利润。按照原被告双方合同约定原、被告双方共同指派人员选购牛羊，原告阿瓦提县吐古鲁克合作社负责在牛羊运送至××县后，在原告阿瓦提县吐古鲁克合作内进行隔离21日。原告提出被告张亮交付的21头牛死亡一头，交付的354只羊，死亡47只，未提供证据证实1头牛、47只羊在阿瓦提县吐古鲁克合作社内死亡的事实。除被告张亮交付的21头牛外，合同约定的牛260头均由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社购买、提供，其未能提供证据证实购买的260头牛系与被告张亮共同指定人员选购的，且原告阿瓦提县吐古鲁克合作社主张牛的成本头数共计436头（其中包括被告张亮交付的20头牛），已超出了原、被告合同约定由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社与阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府签订阿瓦提县2018年购买扶贫牛羊合同约定281头牛（原、被告约定由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社负责该项目的招投标工作签订买卖合同约定牛的头数）的数量。原告阿瓦提县吐古鲁克合作社未能提供证据证实在和硕县因感染口蹄疫被扑杀149头牛系本案原、被告签订合同中约定的牛，本院对原告阿瓦提县吐古鲁克合作社主张应当由被告张亮承担相应亏损的意见不予采纳。原告阿瓦提县吐古鲁克合作社负责该项目的招投标工作，负责向第三方新疆阿瓦提县乌鲁却勒镇人民政府提供相关发票，积极进行结算等工作。根据原告阿瓦提县吐古鲁克合作社与被告张亮的约定，产生的相关税费应由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社承担，该经营行为如符合国家免税政策亦由原告阿瓦提县吐古鲁克合作社享有，本院对原告阿瓦提县吐古鲁克合作社主张应由被告张亮承担相应税款的意见不予采纳。   综上所述，被告张亮不应退还原告阿瓦提县吐古鲁克合作社已支付的合伙利润，本院对原告阿瓦提县吐古鲁克合作社主张被告张亮支付原告分红款574,331.5元的诉讼请求不予支持；原告阿瓦提县吐古鲁克合作社未提供证据证实被告张亮存在违约行为，本院对原告阿瓦提县吐古鲁克合作社主张被告张亮支付原告律师代理费36,659.89元诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：   驳回原告阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克肉羊养殖农民专业合作社的诉讼请求。   案件受理费9,909.92元，减半收取为4,954.96元，由原告阿瓦提县乌鲁却勒镇吐古鲁克肉羊养殖农民专业合作社负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   于江涛   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 四 日   书  记  员   毛倩文