湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初3346号原告：龚玉富，男，汉族，1962年11月1日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：唐振燚，湖南澧州律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：韩军，男，汉族，1984年6月4日出生，居民，住湖南省常德市武陵区。被告:夏跃华，男，汉族，1970年10月8日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。被告:常德市鼎城洁城渣土运输有限公司。住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道三滴水社区善卷路枉水桥头。法定代表人：龚明权，该公司总经理。委托诉讼代理人：傅明玉，该公司员工，代理权限为一般授权代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司。住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道光荣路社区青年路345号。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人:曾峥，湖南协平律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告龚玉富与被告韩军、夏跃华、常德市鼎城洁城渣土运输有限公司（下称洁城公司）、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年10月13日立案后，分别于2020年11月3日、12月7日适用简易程序公开开庭进行了审理,在第一次开庭审理后，龚玉富、韩军申请追加夏跃华作为被告参加本案诉讼，本院经审查后予以准许并通知夏跃华参加诉讼。龚玉富的委托诉讼代理人唐振燚、韩军、洁城公司的委托诉讼代理人傅明玉、人保财险常德公司的委托诉讼代理人曾峥到庭参加诉讼。夏跃华经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龚玉富向本院提出的诉讼请求：1、要求韩军、夏跃华、洁城公司赔偿因交通事故受伤的损失共计246535元；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2020年4月15日14时36分许，韩军驾驶湘ＪＺ××××的重型货车（系营运车辆），沿湖南省常德市鼎城区善卷路由南向北行驶至常德市鼎城区善卷路杨家港路口时，与同向行驶的龚玉富驾驶的二轮电动车发生追尾碰撞，造成龚玉富倒地受伤，二轮电动车受损的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：韩军负事故主要责任，龚玉富负次要责任。龚玉富受伤后在常德市第四人民医院住院治疗22天，支出住院医疗费79565元，门诊医疗费2400元（由夏跃华预付27260元，保险公司预付10000元，尚欠常德市第四人民医院44565元）。经常德市司法鉴定中心鉴定，该部分医疗费超过国家基本医疗保险同类医疗费用标准（下称非医保用药）的总金额为25397元。龚玉富的伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定,其意见为：1、本次损伤评定为九级伤残；2、误工期180日，护理期1人90日，营养期90日；3、被鉴定人已行左侧髋关节置换术，需15年左右更换一次，其置换费用可参照本次的置换价格或按医院实际支出计算。龚玉富支出鉴定费2280元。湘ＪＺ××××号车在人保财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，龚玉富向本院起诉。韩军辩称：驾车时本人持有经营性道路货物运输的从业资格证，只是在事故发生时过期，保险公司应该在商业三者险限额内进行赔偿；韩军是夏跃华雇请的司机，其承担责任的部分应该由雇主夏跃华承担。洁城公司辩称：洁城公司的车辆投有保险，应当由保险公司在保险限额内进行理赔；韩军具有驾驶从业资格证，只是未及时年检，商业三者险不具备免赔条件。从业资格证只是道路运输部门对驾驶员个人的约定，不能代表驾驶员的驾驶资质，保险公司对于从业资格证未年检而拒赔是一种对法律的扩大解释，该约定应当无效；韩军为龚玉富垫付了79565元，应当在计算中予以折抵。龚玉富的各项损失明细应当依法予以审核。人保财险常德公司辩称：需对韩军的相关驾驶证照进行审核，韩军在事故发生时从业资格证已过期，而不是未年检，在发生交通事故时是属于没有从业资格证的状态，且保险公司保险合同的免责条款对投保人履行了提示说明义务，故依法在商业三者险限额内不予理赔；保险公司已预付的1万元应当予以抵扣；龚玉富的医疗费中有25397元的非医保用药，应当予以扣除，保险公司不予赔偿；龚玉富的部分诉讼请求过高，应当依法予以核减。误工费应当提交因交通事故受伤实际减少收入的证明，否则只能按照居民服务业标准计算，误工期应当计算至定残前一天，误工期为144天；精神损害抚慰金应按照双方的过错程度，按照责任比例计算；保险公司不承担诉讼费用与鉴定费。夏跃华未到庭应诉，也未提交答辩意见。本院审理确认如下案件事实：1、当事人无争议的事实（1）2020年4月15日14时36分许，夏跃华雇请韩军驾驶登记车主为洁城公司的湘ＪＺ××××号重型货车（系营运车辆），沿湖南省常德市鼎城区善卷路由南向北行驶至常德市鼎城区善卷路杨家港路口时，与同向行驶的龚玉富驾驶的二轮电动车发生追尾碰撞，造成龚玉富倒地受伤，二轮电动车受损的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定：韩军负事故主要责任，龚玉富负次要责任；（2）龚玉富受伤后在常德市第四人民医院住院治疗22天，支出住院医疗费79565元，门诊医疗费2400元（由夏跃华预付27260元，保险公司预付10000元，尚欠常德市第四人民医院44565元）；（3）龚玉富的伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定，龚玉富支出鉴定费2280元；（4）湘ＪＺ××××号车在人保财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（5）龚玉富，1962年11月1日出生；罗珍贵，1941年2月28日出生，系龚玉富母亲，由龚玉富三兄弟共同赡养。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。2、当事人有争议的事实：(1)龚玉富提交的司法鉴定意见书。拟证明龚玉富的伤残及误工期、护理期、营养期情况。人保财险常德公司和洁城公司均提出了“对鉴定意见书的证明目的有异议，龚玉富的误工时间应该计算至定残前一天，误工时间为144天。后期置换髋关节的费用应当按照实际支出计算”的异议。本院经审查认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此龚玉富的误工期可以认定为146天。对于后期置换髋关节的费用，可以参照本次常德市第四人民医院置换价格即64898元计算；(2)龚玉富提交的工作证明，拟证明龚玉富交通事故受伤前的工作及收入情况。人保财险常德公司和洁城公司均提出了“龚玉富应当提交在事故发生前所在单位工作的劳动合同、工资表、银行流水、完税证明及投保相关保险的情况予以佐证，如不能提供相关证据，对误工费只能按照居民服务业的标准计算”的异议。本院经审查认为，龚玉富未提交其他证据佐证其工作及收入情况，但根据本案实际其确实在外务工，对其误工费可酌情按照2019年城镇非私营单位居民服务业在岗职工平均工资计算，即66816元/365天＝183元/天，龚玉富要求按照180元/天计算合法；（3）龚玉富提交的助行器销售单，拟证明其受伤后购买残疾器具支出费用的事实。人保财险常德公司提出“该销售单不是合法的纳税发票，不能证明产生了该笔费用”的异议。本院经审查认为，人保财险常德公司虽提出了异议，但未提交证据反驳，该票据虽不规范，但是其必要合理开支，故本院可以认定。（4）人保财险常德公司提交的司法鉴定意见书、投保单、投保人声明，拟证明龚玉富的住院医疗费损失中非医保用药的金额为25398元，保险公司对该部分不承担赔偿责任。龚玉富提出“龚玉富受伤后的用药都是治疗必要的用药，该部分费用不应该予以扣除”的异议。洁城公司提出“保险公司对于医疗费部分的鉴定应该通知当事人，或者向法院申请，该证据合法性存疑”的异议。本院经审查认为，保险公司与洁城公司签订的商业三者险合同中明确约定：非医保用药费用保险公司不负责赔偿。且保险公司在签订保险合同时就免责条款已对投保人履行了明确的提示告知义务，对该证据本院予以采信。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。龚玉富因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、关于本案车辆投保的商业三者险是否应该免赔的问题；二、关于龚玉富的损失计算问题。三、关于赔偿问题。关于焦点一：人保财险常德公司与洁城公司签订的《机动车综合商业保险条款》属于格式条款，其中条款约定：无交通运输管理部门核发的许可证书或者其他证书驾驶营业性机动车造成的损失，保险公司不负责赔偿。对该约定韩军及洁城公司均提出了相关异议，且该约定未明确规定驾驶员的从业资格证未年检的情形属于免赔情形，属于约定不明确。根据《中华人民共和国合同法》第四十一条的规定，对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。故对《机动车综合商业保险条款》中该免责条款的约定，应作出不利于保险公司的解释。综上，对龚玉富因本次交通事故受伤造成的损失，保险公司应在商业三者险责任限额内进行赔偿。关于焦点二：依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，龚玉富要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、后续治疗费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，人保财险常德公司应在交强险责任限额内向龚玉富承担赔偿责任；夏跃华雇请韩军驾驶车辆发生交通事故，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，对于龚玉富的损失超过交强险责任限额的部分，依据《湖南省关于实施办法》第三十八条，应由夏跃华按照事故责任划分向龚玉富承担80%的赔偿责任，韩军在本次交通事故中负主要责任，具有重大过失，由韩军对夏跃华的赔偿责任承担连带责任。该部分由人保财险常德公司在商业三者险责任范围内承担替代赔偿责任。非医保用药费用保险公司依法不予赔偿。本院认定龚玉富的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定81965元，加上后期治疗费64898元，合计146863元；（2）住院伙食补助费：按22天×100元/天＝2200元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天＝4500元；三项小计153563元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按66816元/365天×90天＝16470元；（2）误工费：酌情按180元/天×146天＝26280元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×20%＝159368元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准），被扶养人生活费：26924元/年×5年×20%/3＝8974元,依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金为168342元；（4）精神抚慰金：酌情支持10000元；（5）助行器：150元；（6）交通费：酌情支持500元。六项小计221742元；3、鉴定费：凭票认定2280元。损失共计377585元；关于焦点三：上述损失377585元，由人保财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向龚玉富赔偿10000元、在伤残项下向龚玉富赔偿110000元。龚玉富的损失超过交强险部分为257585元，该部分由人保财险常德公司公司在商业三者险责任限额内向龚玉富赔偿183926元【（257585元-2280元-25398）×80%】。共计由人保财险常德公司赔偿303926元，抵扣已支付的10000元，尚需继续赔偿293926元；由夏跃华向龚玉富赔偿22142元【（25398元+2280元）×80%】（已支付），故韩军可不承担责任。夏跃华经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国合同法》第四十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《湖南省关于实施办法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告龚玉富因交通事故造成的经济损失377585元，由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿303926元，抵扣已支付的10000元，尚需继续赔偿293926元；由被告夏跃华赔偿22142元（已支付）。上述赔偿款限在本判决生效后十五日内支付（支付方式，汇至常德市鼎城区人民法院，账号：4305××××8888，开户行：中国建设银行股份有限公司常德鼎城支行）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿款到账后由原告龚玉富领取246400元，由被告夏跃华领取2961元（27260元-22142元-2157元），由常德市第四人民医院领取44565元；三、驳回原告龚玉富的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4998元，减半收取2499元（已由龚玉富交纳），由原告龚玉富承担342元、由被告夏跃华承担2157元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年十二月十七日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《湖南省关于实施办法》第三十八条机动车与非机动和驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，由证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。