山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初2741号原告：山东鑫海投资有限公司，住所地：山东省济南市章丘区双山街道西外环13号。法定代表人：田东慧，职务：董事长。委托诉讼代理人：夏菲菲，北京德恒（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李金光，北京德恒（济南）律师事务所律师。被告：山东众诚生物医药股份有限公司，住所地山东省济南市高新区舜华路2000号舜泰广场8号楼1-902。法定代表人姓名：李义，执行董事。被告：王齐鸣，男，1957年10月5日出生，汉族，住山东省烟台市芝罘区。被告：孙林源，男，1958年9月7日出生，汉族，住山东省定陶县，现住山东省菏泽市定陶区。被告：李义，男，1962年4月21日出生，汉族，住济南市历城区。被告：李勇，男，1967年2月8日出生，汉族，住济南市历城区。原告山东鑫海投资有限公司（以下简称鑫海公司）与被告山东众诚生物医药股份有限公司（以下简称众诚公司）、王齐鸣、孙林源、李义、李勇借款合同纠纷一案，本院于2020年4月23日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫海公司的委托诉讼代理人夏菲菲、李金光、被告孙林源到庭参加诉讼。被告众诚公司、王齐鸣、李义、李勇经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。鑫海公司向本院提出诉讼请求：1.判令五被告对原告依照破产清算程序未受清偿的债权1323.817283万元继续承担连带清偿责任；2.判令五被告对逾期利息(逾期借款利息自2018年9月12日起暂计算至2020年4月11日止，金额共计237.49905万元；自2020年4月12日起至被告实际履行完毕之日止，以1000万元为基数，按月息0.83333%上浮50%计算)承担连带清偿责任；3.判令五被告对逾期借款违约金(逾期借款违约金自2018年9月12日起暂计算至2020年4月11日止，金额共计57.8万元；自2020年4月12日起至被告实际履行完毕之日止，以1000万元为基数，按日万分之一计算)；4.判令五被告对逾期利息违约金(逾期利息违约金自2018年9月12日起暂计算至2020年4月11日止，金额共计5.860254万元；自2020年4月12日起至被告实际履行完毕之日止，以101.388483万元为基数，按日万分之一计算)承担连带清偿责任；5.判令五被告对原告支付的律师费暂计算为1万元整承担连带清偿责任；6.判令五被告承担本案件诉讼费。事实与理由：2015年12月31日，原告与山东百瑞制药有限公司(以下简称百瑞公司)签订《借款合同》(合同编号：2015年借字第06030)，出借百瑞公司1000万元，期限为2015年12月31日至2016年12月30日，月息0.83333%。被告众诚公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇对《借款合同》项下的所有债务承担连带清偿责任，保证期间为主合同履行期届满之日起两年。鑫海公司按约定向百瑞公司支付借款1000万元，百瑞公司到期未履行还款义务。2018年9月11日百瑞公司向菏泽市定陶区人民法院申请破产重整，鑫海公司在保证期间内依法申报(暂截止到2018年9月11日)债权1446.794883万元(含本金1000万元，借款利息101.388483万元，逾期利息257.49897万元，逾期借款违约金61.8万元，逾期利息违约金26.10743万元)。2019年11月18日菏泽市定陶区人民法院裁定批准百瑞公司破产重整计划，终止破产重整程序，原告受偿122.9776万元(分配比例为8.5%)，未受清偿的债权为1323.817283万元。依据《企业破产法》第124条及最高法院关于适用《担保法》若干问题的解释第44条规定，为了维护利益，特向贵院提起诉讼，请求贵院查明事实，依法判令原告诉讼请求成立。孙林源辩称，借款合同我现在找不到，我当时是百瑞公司的实际控股人，2015年12月31日至2016年12月30日期间，百瑞公司没有收到鑫海公司的借款1000万元。李义是众诚公司的执行董事，但不符合借款的条件，鑫海公司的总经理田总找到我，让我给李义贷款让其使用，我还给众诚公司交了70万元的借款利息，众诚公司是欠鑫海公司的钱。众诚公司、王齐鸣、李义、李勇未作答辩。原告鑫海公司为支持其主张，向本院提交下列证据：证据1、2015年12月31日，鑫海公司与百瑞公司签订的借款合同（2015年借字第06030号）一份、执行董事决议一份，证实鑫海公司向百瑞公司借款1000万元，期限为2015年12月31日至2016年12月30日，月息0.83333%，逾期借款利率上浮50%，并按逾期借款的日万分之一加收违约金。证据2、2015年12月31日，鑫海公司与众诚公司签订的保证合同（2015年保字第06030号）一份，2015年12月21日的股东会决议一份，证实众诚公司经股东会同意对借款合同（2015年借字第06030号）项下的所有债务承担清偿责任。证据3、不可撤销保证函原件四份，证实王齐鸣、孙林源、李义、李勇对借款合同（2015年借字第06030号）项下的所有债务承担连带清偿责任。证据4、2014年10月21日，鑫海公司与众诚公司签订《借款合同》（2014年借字第06054号），约定众诚公司向鑫海公司借款人民币1000万元整，借款期限50天，自2014年10月21日至2014年12月9日止。证据5、2014年10月21日，鑫海公司与百瑞公司签订《保证合同》（2014年保字第06054号）及出具执行董事决议，约定百瑞公司所担保的主债权为鑫海公司依据主合同2014年借字第06054号《借款合同》发放的贷款，贷款金额为人民币1000万元。保证方式为连带责任保证。证据6、《三方协议》一份，2015年12月31日，众诚公司、百瑞公司、鑫海公司签订三方协议，证实百瑞公司自愿向鑫海公司借款1000万元用于偿还编号为2014年借字第06054号的《借款合同》项下借款，由此产生的一切法律责任、经济纠纷均由百瑞公司承担。证据7、（2018）鲁1703破申1号民事裁定书及告知函各一份，证实2018年9月11日百瑞公司向山东省菏泽市定陶区法院申请破产重整，鑫海公司依法申报（2015年借字第06030号）项下债权。证据8、（2018）鲁1703破1号之二民事裁定书原件一份，证实法院裁定批准百瑞公司破产重整计划，终止破产重整程序。证据9、债权确认书、债权申报表，（2016）鲁0181民初3751号民事判决书及确认函各一份，证实鑫海公司申报1446.794883万元含本金1000万元、借款利息384.994883万元、逾期借款违约金61.8万元，破产债权分配比例8.5%，合计受偿破产债权122.9776万元，仍有1323.8173万元债权未清偿。证据10、华夏银行电子回单打印件一份，其中105.739463万元为百瑞公司向鑫海公司支付的另案（2016）鲁0181民初3751号破产优先债权，135.54853万元为百瑞公司向鑫海公司支付的另案（2016）鲁0181民初3751号破产普通债权，122.9776万元为百瑞公司向鑫海公司支付的本案借款合同项下的普通债权。上述三笔款项合计为364.265593万元。证据11、1000万元收据复印件一份及电子银行转账凭证打印件两张，证实鑫海公司于2015年12月31日向百瑞公司转账1000万元。证据12、电子银行转账凭证打印件两张，证实百瑞公司于2015年12月31日向鑫海公司转账1000万元。经过庭审质证，孙林源对鑫海公司提交的（2018）鲁1703破申1号民事裁定书中认可的破产债权确认数额有异议，认为百瑞公司于2015年12月31日收到涉案1000万元借款后，又于当日通过华夏银行汇给了鑫海公司，借款已经清偿，其不应当承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月31日，百瑞公司作为借款人，鑫海公司作为贷款人签订《借款合同》，合同编号为2015年借字第06030号，约定百瑞公司向鑫海公司借款人民币1000万元整，借款用于流动资金周转，不得挪作他用，借款期限12个月，自2015年12月31日至2016年12月30日止，借款利率为月息0.83333%，借款利息自贷款发放之日起计算，归还本金的方式为到期一次性还款。百瑞公司未按本合同约定归还的借款本金为逾期借款，鑫海公司有权向百瑞公司对逾期借款在逾期期间按照本合同约定的借款利率上浮50%计收利息，并按照逾期借款的日万分之一加收违约金，不足部分及其他损失，由百瑞公司进行赔偿。百瑞公司未按本合同约定支付的利息为逾期利息，鑫海公司有权向百瑞公司对逾期利息按照本合同约定的借款利率上浮50%按月计收复利，并按照逾期利息的日万分之一加收违约金。因百瑞公司违约致使鑫海公司采取诉讼或仲裁方式实现债权的，百瑞公司应当承担鑫海公司支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。2015年12月31日，为了确保百瑞公司与鑫海公司签订的2015年借字第06030号《借款合同》项下借款人义务得到切实履行，众诚公司与鑫海公司签订《保证合同》（合同编号：2015年保字第06030号）及出具股东会决议，约定众诚公司所担保的主债权为鑫海公司依据主合同2015年借字第06030号《借款合同》发放的贷款，贷款金额为人民币1000万元，保证方式为连带责任保证。担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于律师费、差旅费、诉讼费、执行费等），保证期间为自主合同项下的债务履行期限届满之日起两年止。协议变更主合同的，除展期或增加贷款金额外，无须经保证人同意，保证人仍在原保证范围内承担连带保证责任。无论主合同项下是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），鑫海公司均有权直接要求众诚公司在其担保范围内第一顺序承担责任，众诚公司承诺不因此提出任何抗辩。2015年12月31日，王齐鸣、孙林源、李义、李勇分别向鑫海公司出具《不可撤销的保证函》，约定2015年12月31日百瑞公司与鑫海公司签订了人民币1000万元整的《借款合同》（2015年借字第06030号《借款合同》），自愿作为保证人以其所有的全部财产（含共有）向鑫海公司出具本不可撤销的保证函，如债务人不能按上述主合同的约定向债权人偿还借款本息，保证在收到债权人通知后5个工作日内，以其所拥有的全部财产向债权人履行保证义务。本保证担保方式为连带责任保证。保证期间为主合同履行期届满之日起至两年止。保证范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金及债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、执行费等）。无论主合同项下是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），债权人均有权直接要求保证人在其担保范围内第一顺序承担责任，保证人承诺不因此提出任何抗辩。本保证函自保证人签字时成立，与主合同具有同等法律效力，但本保证函不因主合同的无效而无效。2015年12月31日，鑫海公司按照其与百瑞公司所签《借款合同》（2015年借字第06030号《借款合同》）约定，通过华夏银行济南分行高新支行分两笔（每笔500万元）向百瑞公司转账1000万元，百瑞公司向鑫海公司出具收据，确认收到鑫海公司1000万元借款。当日百瑞公司又向鑫海公司汇款1000万元，用于偿还2014年借字第06054号的《借款合同》项下担保借款。2018年8月15日，百瑞公司以其不能清偿到期债务，明显丧失清偿能力，并且资产不足以清偿全部债务为由向菏泽市定陶区人民法院申请破产重整。鑫海公司在保证期间内申报债权，一份债权为《借款合同》（2015年借字第06030号《借款合同》）本金、合同利息、逾期利息、复息、违约金共计数额为14467948.93元（截止2018年9月11日），另一份债权为（2016）鲁0181民初3751号判决款项及利息等共计数额为17152822.6元（截止2018年9月11日），百瑞公司管理人对《借款合同》（2015年借字第06030号）申报债权予以审查确认数额为14467948.93元，对（2016）鲁0181民初3751号判决申报债权予以审查确认数额为17004284.66元。2019年11月18日菏泽市定陶区人民法院裁定批准百瑞公司破产重整计划，终止破产重整程序。鑫海公司受偿优先破产债权数额为1057394.63元、普通破产债权数额2585267.30元（分配比例为8.5%），合计数额为3642655.93元，2019年12月24日百瑞公司管理人通过中国建设银行定陶支行转款债权分配款3642655.93元。《借款合同》（2015年借字第06030号《借款合同》）项下鑫海公司未受清偿的债权为14467948.93元*91.5%=13238172元，众诚公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇未履行担保义务。鑫海公司与北京德恒（济南）律师事务所签订委托代理合同，支付律师代理费1万元。另查明，2014年10月21日，众诚公司作为借款人，鑫海公司作为贷款人签订《借款合同》，合同编号为2014年借字第06054号，约定众诚公司向鑫海公司借款人民币1000万元整，众诚公司借款将用于流动资金周转，不得挪作他用，借款期限50天，自2014年10月21日至2014年12月9日止，借款利率为月息20‰，借款利息自贷款发放之日起计算，按月计息。归还本金的方式为到期一次性还款。众诚公司未按本合同约定归还的借款本金为逾期借款，鑫海公司有权向众诚公司对逾期借款在逾期期间按照本合同约定的借款利率上浮50%计收利息，并按照逾期借款的日万分之一加收违约金，不足部分及其他损失，由众诚公司进行赔偿。众诚公司未按本合同约定支付的利息为逾期利息，鑫海公司有权向众诚公司对逾期利息按照本合同约定的借款利率上浮50%按月计收复利，并按照逾期利息的日万分之一加收违约金。因众诚公司违约致使鑫海公司采取诉讼或仲裁方式实现债权的，众诚公司应当承担鑫海公司支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。2014年10月21日，为了确保众诚公司与鑫海公司签订的2014年借字第06054号《借款合同》项下借款人义务得到切实履行，百瑞公司与鑫海公司签订《保证合同》（合同编号：2014年保字第06054号）及出具执行董事决议，约定百瑞公司所担保的主债权为鑫海公司依据主合同2014年借字第06054号《借款合同》发放的贷款，贷款金额为人民币1000万元。保证方式为连带责任保证。担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金及为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于律师费、差旅费、诉讼费、执行费等）。保证期间为自主合同项下的债务履行期限届满之日起两年止。协议变更主合同的，除展期或增加贷款金额外，无须经保证人同意，保证人仍在原保证范围内承担连带保证责任。无论主合同项下是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），鑫海公司均有权直接要求百瑞在其担保范围内第一顺序承担责任，百瑞公司承诺不因此提出任何抗辩。2014年10月21日，鑫海公司按照其与众诚公司所签《借款合同》（2014年借字第06054号）约定，通过华夏银行济南分行高新支行向百瑞公司转账1000万元，众诚公司向鑫海公司出具收据，确认收到鑫海公司1000万元借款。众诚公司在该笔借款期满后，未能按借款合同约定偿还全部借款本息。2015年12月31日，众诚公司、百瑞公司、鑫海公司三方签订《三方协议》，约定：截止2015年12月31日，众诚公司仍无力偿还该笔贷款，众诚公司与百瑞公司通过协商，百瑞公司自愿向鑫海公司借款1000万元用于偿还编号为2014年借字第06054号的《借款合同》。百瑞公司法定代表人王齐鸣、实际控制人孙林源在《三方协议》乙方处签字。2015年12月31日鑫海公司通过华夏银行股份有限公司济南市高新支行分两笔（每笔500万）向百瑞公司转账1000万元。同日，百瑞公司通过招商银行济南分行营业部分两笔（每笔500万元）向鑫海公司转账1000万元，并向鑫海公司出具《证明》，2015年12月31日以百瑞公司的名义汇入鑫海公司账号为1065××××7590的账户人民币壹仟万元整，该笔款项为百瑞公司作为保证人代众诚公司偿还合同编号为2014年借字第06054号的《借款合同》项下借款，由此产生的一切法律责任、经济纠纷均由百瑞公司承担。本院认为，本案争议焦点为：1、本案中担保的有效性问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。第四十四条规定，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。本案众诚公司与百瑞公司在生产经营中互为联保，众诚公司在经营过程中资金周转困难，为解决众诚公司经营所需资金，百瑞公司自愿向鑫海公司借款代众诚公司清偿欠款，不存在合同法第五十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定的违法行为。李义、李勇作为众诚公司的法定代表人和股东，对百瑞公司代众诚公司清偿欠款是明知的，自愿担保是合情合理、不违背法律的；王齐鸣、孙林源作为百瑞公司的法定代表人和实际控制人，对百瑞公司代众诚公司清偿欠款是也明知的，并在《三方协议》签字确认，其担保是当事人真实意思表示，是合法有效的担保。2、本案逾期利息、逾期利息违约金、逾期借款违约金的计算问题。2020年8月18日最高人民法院审判委员会第1809次会议《关于修改〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的决定》修正，该修正自2020年8月20日起施行。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月19日）第三十二条“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”2020年4月23日本院立案受理本案，因双方合同约定的逾期利息、逾期利息违约金、逾期借款违约金过高，鑫海公司可参照起诉时一年期贷款市场报价利率四倍计算。综上，本院认为，原、被告签订的《借款合同》、《保证合同》、《不可撤销的保证函》、《三方协议》等，均系当事人的真实意思表示，合法有效，本院依法予以确认。合同签订后，鑫海公司依据合同约定向百瑞公司履行发放贷款义务，百瑞公司未按照《借款合同》约定向鑫海公司履行还款义务，众诚公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇亦未按约定履行担保义务，均应承担相应的法律责任。鑫海公司聘请律师代理诉讼，支付律师费1万元，亦应根据《保证合同》、《不可撤销的保证函》的约定，该费用应由众诚公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条、四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东众诚生物医药股份有限公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇于判决生效之日起10日内对原告山东鑫海投资有限公司依照破产清算程序未受清偿的债权1323.817283万元承担连带清偿责任；二、被告山东众诚生物医药股份有限公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇于判决生效之日起10日内对原告山东鑫海投资有限公司逾期利息、逾期利息违约金、逾期借款违约金合计（自2018年9月12日起至实际履行完成之日止，以1000万元为基数按2020年4月23日立案时一年期贷款市场报价利率四倍计算）承担连带清偿责任；三、被告山东众诚生物医药股份有限公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇于判决生效之日起10日内对原告山东鑫海投资有限公司支付的律师费1万元承担连带清偿责任；四、驳回原告山东鑫海投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费119299元，由被告山东众诚生物医药股份有限公司、王齐鸣、孙林源、李义、李勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 李 鹏人民陪审员 崔 杰人民陪审员 崔焕霞二〇二〇年十二月二十二日法官 助理 王慧娟书 记 员 王馨蔷