广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初22801号原告：深圳市艺晨广告有限公司，住所地深圳市南山区南山街道前海路鼎太风华七期18栋115号，统一社会信用代码为91440300359576662J。法定代表人：周炎霞，总经理。委托诉讼代理人：张润，广东仁人（前海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：周恩宝，广东仁人（前海）律师事务所实习律师。被告：深圳新街口服饰城有限公司，住所地：深圳市南山区南山街道南油大道新街口大楼2-3层，统一社会信用代码为91440300326444947W。法定代表人：唐楠，总经理。委托诉讼代理人：陈波，广东广和律师事务所律师。原告深圳市艺晨广告有限公司诉被告深圳新街口服饰城有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市艺晨广告有限公司的委托诉讼代理人张润、周恩宝，被告深圳新街口服饰城有限公司的委托诉讼代理人陈波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告深圳市艺晨广告有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告工程款68000元；2.判决被告支付原告合同违约金34000元；3.判决被告支付原告损失2720元（计算至2020年6月1日），损失金额计算至被告实际支付工程尾款之日止；4.判决被告承担全部诉讼费用、保全费用、律师费用。庭审中，原告撤回第三项诉求中主张的律师费。事实与理由：2019年8月24日，原、被告双方签订了《新街口外墙广告制作安装合同》总费用17万元。被告分别于2019年8月25日、2019年9月20日，支付原告51000元。现工程已完工，被告总计尚欠原告工程款68000元（计算方式如下：170000-51000-51000）。《新街口外墙广告制作安装合同》第七条违约责任约定“甲方违约应支付工程剩余全部款项作为违约金。”现工程已完工，被告却无故拒付工程尾款，因此原告主张被告支付合同总额的20%即34000元（计算方式如下：170000*20%）作为违约金。原告于2019年9月底完成上述全部工程，被告延迟支付工程款68000元至今，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算原告损失。以年利率6％为标准计算至2020年6月1日原告损失2720元。（计算方式如下：68000*6%*8÷12)被告长期不履行付款义务的行为严重侵害了原告的合法权益，造成了原告重大的经营损失，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定，请人民法院支持原告要求被告支付合同款项以及逾期付款利息的合理请求，依法作出判决。被告深圳新街口服饰城有限公司辩称：被告认为双方虽然签订建设工程施工合同，被告按照合同第3条履行了付款的义务，但是由于原告没有按照合同约定的条款以及合同附件约定的所使用的材质进行施工并交付。双方对原告说制作的工程的质量以及完工没有进行交付及验收确认，由于原告所施用材不符合质量要求，导致被告找其他的单位返工，原告主张其已完工并要求支付工程款依据不足。在原告没有完工并交付验收的情况下，被告有权拒付工程款。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《新街口外墙广告制作安装合同》，约定甲方承揽新街口大楼外墙广告牌的制作安装（以下简称案涉工程）事宜达成协议，本工程采用包工、包料、包制作、包安装、包质量、包工期、包安全、包风险，甲方采用以固定总价包干形式进行包干，施工过程中不管市场价格如何变化，双方均按本合同确定价格按实结算。乙方必须按照甲方确定的设计方案，保质保量的完成项目的整体制作、安装工程，工程地点位于南山区。工程内容及标准为灯箱主体为铝合金边框，304不锈钢弹片，内置ＬＥＤ漫反射线条灯，630ＵＶ刀刮布，其他以甲方认可的报价单为准，并作为本合同附件。总费用170000元，甲方在本合同签订后且双方确定施工图的第一个工作日内向乙方付款总金额的30%，即51000元作为预付工程款，工程工作完成50%甲方应支付乙方30%款项，即51000元。待全部工程完成且通过甲方验收合格后的七个工作日内付款，即62000元，预留6000元作为质保金，如乙方按质按时提供质保服务，质保期且满一年，付3000元，质保期满付清全款。自合同签订甲方预付工程款之日起20日内完成竣工，因甲方反复提出修改意见导致甲方工作不能按时完成时，由双方协商确定延期时间。自验收合格之日起，甲方制作的工程项目整体质保两年。甲、乙双方不得单方面无故终止本合同；甲方违约，应支付工程款剩余全部款项作为违约金；乙方违约，应无条件退回已收的全部款项作为违约金。同时，给守约方造成损失的，需另行赔偿。及其他内容。附件为Ｍ3灯箱改造报价单（3号到8号、9号到10号广告位灯箱）。个人账户交易明细清单显示，被告向原告法定代表人周炎霞2019年8月25日转账支付51000元，9月20日转账51000元。为证明原告向被告法定代表人及实际控制人索要工程款，原告提交了微信聊天记录为证。微信聊天记录显示，张建城2019年9月29日对唐楠说，唐总，那个款安排一下，要发工资的。张建城2019年11月对金总说，广告款什么时候给我结款啊。被告对该证据的关联性不予确认，认为聊天人身份不明，并非合同签署人，也不是工程的授权人。为证明外墙工程施工完毕，现状已被破坏，原告提交了现场照片为证。被告对照片的真实性、合法性、关联性不予确认，因其无法判断该照片的时间，现场的灯箱广告是之后被告找其他的单位进行返工的。庭审中，双方确认被告已支付102000元工程款。原告称案涉工程开工时间是2019年8月28日，完工时间是2019年9月20日左右，被告称开工时间是2019年8月28日，原告没有完工，大概是一个月左右就停工了，后被告找其他的公司返工了。原告称主张违约金依据的是合同约定工程剩余全部款项，原告起诉时按照该条款计算违约金超过了合同总价的30%，因此根据习惯调整成为合同总价的20%；确认主张损失是按照逾期贷款利息计算，从9月底计算至实际付清之日。被告确认其在返工之后已经使用广告灯箱。经本院释明，原告确认不申请对案涉工程进行造价鉴定，因被告主张未完工的部分主要是幕布材料问题，但该工程幕布已经被被告更换，不具备评估鉴定现实条件。被告确认其已更换了幕布。本院认为，本案为建设工程合同纠纷。原、被告双方签订的《新街口外墙广告制作安装合同》及其附件系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，各方当事人均应按照合同约定履行合同义务。原告主张被告应按约定支付未支付的剩余工程款68000元，被告主张该工程未完工且存在质量问题应不予支付，虽然双方并未对案涉工程进行验收，但被告已确认广告灯箱已经他人返工并投入使用，且未就工程未完工或存在质量问题提交任何证据，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因此，本院对于被告的主张不予采纳，被告应当支付工程款人民币68000元。关于原告请求被告支付合同违约金34000元，本院认为，原告主张适用的违约责任条款应解释为甲、乙双方单方面无故终止合同情形下的违约责任，本案中被告未支付工程款的情形不应适用，因此，本院对于原告的该项诉请不予支持。关于原告请求被告支付原告损失2720元，实为利息损失，合同约定支付工程款尾款时间为全部工程完成且通过甲方验收合格后的七个工作日内付款。双方虽对工程完工时间表示不一致，但被告认可原告在2019年9月底停工，与原告提交的能出示相应的手机载体的聊天记录显示的2019年9月29日向被告法定代表人要求支付款项相互印证，故本院据此确定应当支付尾款时间应为2019年9月底后的七个工作日即2019年10月17日支付，相关利息应从此日期起算，因此，被告应当支付延期支付工程款的利息，以68000元为基数，自2019年10月17日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止。综上，原告的主张部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、被告深圳新街口服饰城有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市艺晨广告有限公司支付工程款68000元；二、被告深圳新街口服饰城有限公司于本判决生效之日起十日内向原告深圳市艺晨广告有限公司赔偿损失（延期支付工程款的利息），以68000元为基数，自2019年10月17日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止；三、驳回原告深圳市艺晨广告有限公司的其他诉讼请求。如果被告深圳新街口服饰城有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1197.2元，由原告负担402.14元，由被告负担795.06元。保全费1043.6元，由原告负担339.03元，由被告负担704.57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 钟 雯二〇二〇年十二月十八日书记员 周思媛附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。