广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初46349号原告：刘振强，男，1979年6月29日出生，汉族，身份证住址黑龙江省讷河市。被告：广东汇沣物业管理有限公司，住所地广东省广州市越秀区华乐路**华乐大厦**。法定代表人：尚维平，该公司总经理。委托诉讼代理人：欧辉煌，男，1975年11月6日出生，汉族，系被告员工，联系地址。委托诉讼代理人：韩云霞，女，1966年1月29日出生，汉族，系被告员工，联系地址。原告刘振强与被告广东汇沣物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月28日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘振强，被告广东汇沣物业管理有限公司的委托诉讼代理人欧辉煌、韩云霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘振强向本院提出诉讼请求：1、被告支付未提前一个月通知的代通知金4500元；2、被告支付法定节假日加班工资3105元；3、被告支付工作日加班工资12012元；4、被告支付劳动保护不到位对原告的身体伤害赔偿6750元。事实和理由：原告自2019年11月15日到被告处，从事电工工作，月工资4500元，试用期2个月（2019年11月15日至2020年1月14日），2020年5月13日被告突然解除劳动合同，造成原告损失。被告广东汇沣物业管理有限公司辩称：1、原告2020年12月休息4天，2020年1月休息8天（含元旦与春节法定休假），不存在节假日加班，2020年3月休息4天，2020年4月休息5天（清明节休息日在4月21日已补休），2020年5月休息3天，我司对于法定节假日或其他工作实际需要的顶班或值班等，都是执行1：1补休政策；2、《员工试用期协议书》第二条、第五条规定因技能或其它因素被辞退或离职，不予以计发报酬及其它经济补偿；3、原告因个人原因写了辞职申请表，我司在当天同意办理解除劳动合同通知书等相关手续，结清了原告所有工资，不存在未提前一个月通知的补偿金；4、原告未能提供被告须支付其因水泵房噪音大导致休息不好对身体造成损害补偿的依据，本司予以否认。经审理查明：原告于2019年11月15日入职被告，任职电工，双方签订了《员工试用期协议书》，该协议约定原告的试用期为2019年11月15日至2020年1月14日，原告试用期工资为2100元/月。双方确认原告上班时间为8：30-18：00(期间有1小时吃饭时间)，原告每月须在考勤表上签字确认，被告依据考勤表计发工资，原告在被告处最后工作至2020年5月13日。根据被告提供并经原告确认真实性的《2019年11月至2020年5月工资表》以及《2019年11月、2020年2月19日下午至5月期间考勤表》显示，原告的基本工资为2100元/月，另有岗位补贴、绩效工资等项目，被告没有向原告支付过加班工资；原告在2020年2月20日至5月9日期间工作日上班47天、在2020年2月20日至5月13日期间法定休假日上班1天，其中考勤表无显示原告在双方确认的上班时间以外的时间存在延长工作时间的情形，上述考勤表中均有原告的签名确认。对此，原告主张其在职期间每天均有延长工作时间且法定休假日均有上班，被告从未支付过加班工资，并提供《微信聊天记录》佐证。被告则辩称原告在职期间不存在加班的情形，故无须支付原告加班工资，原告以微信聊天记录作为其追讨加班工资的依据缺乏证明力。被告未能提供经原告签字的2019年12月、2020年1月、2020年2月1日至19日上午期间考勤表予以证实原告在上述期间的出勤情况。被告于2020年5月13日向原告发出《解除劳动合同通知书》，以原告自2020年2月20日从美博城调来三宝墟教职工新村项目试岗三个月，经综合考核发现试用期不合格(不合格的具体事由为：原告被业主投诉有偿服务收费偏高且态度不好；电工业务技能水平不熟悉导致被告总水表每日空转流失几百吨水，造成一定经济损失；工作配合与协调度不高，在微信工作群发表语言不当)为由解除双方劳动合同。原告于2020年5月13日签收上述通知书。对此，被告主张原告在2020年5月13日向其司提交了《辞职申请表》，其司不清楚原告所写《辞职申请表》的时间是在其司发出《解除劳动合同通知书》的之前还是之后，其司没有要求原告填写《辞职申请表》，该表格是原告自愿填写的，其司认为原告的离职原因是其自愿辞职，为此提供了《辞职申请表》为证，该证据显示原告于2020年5月13日因回家办事(个人原因)提出辞职，落款处有原告的署名及落款时间(2020年5月13日)。原告确认《辞职申请表》的真实性，并辩称因被告告知其须填写该表格后方可结清工资，故其于2020年5月14日早上填写该表格，但未能举证证实。原告未能提供被告须支付其因水泵房噪音大导致休息不好对身体造成损害补偿的依据。另，原告提交劳动合同（载明合同期限2019年11月15日至2020年11月15日，试用期2019年11月15日至2020年1月14日，工作内容为电工维修，试用期工资2100元/月，等等），主张系其签名，但其签署的是空白劳动合同，内容都是被告事后自行填写上去；被告确认该合同真实性，表示是双方协商一致签订。经查，2019年12月1日至2020年2月19日期间法定休假日有4天。另查，2020年5月18日刘振强以广东汇沣物业管理有限公司为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求被申请人支付没有提前三十日通知解除劳动合同的补偿金4500元，支付2019年11月15日至2020年5月13日期间法定休假日加班工资19650元，支付2020年2月20日至5月9日期间延长工作时间工资5775元，支付因水泵房噪音大导致休息不好对身体造成损害的补偿6750元;该委于2020年9月22日作出《仲裁裁决书》，裁决被申请人支付申请人2020年2月20日至5月9日期间延长工作时间工资和2019年11月15日至2020年5月13日期间法定休假日加班工资1964.22元，驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为：关于没有提前三十日通知解除劳动合同的补偿金。《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定，经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(劳部发[1996]354号)第20条规定，劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案不论以《解除劳动合同通知书》还是以《辞职申请表》上所载原因作为原告的离职原因，原告都无法获取没有提前三十日通知解除劳动合同的补偿金，理由如下：第一，因双方所签订的《员工试用期协议书》仅约定试用期限，故该试用期限不成立，该期限(2019年11月15日至2020年1月14日)为劳动合同期限；第二，假若原告填写《辞职申请表》的时间在被告发出的《解除劳动合同通知书》之前，即原告因个人原因提出辞职在先，被告解雇在后，故被告发出的《解除劳动合同通知书》不能用以约束原告，根据上述法律法规的规定，原告是因个人原因提出辞职，被告无须向原告支付没有提前三十日通知解除劳动合同的补偿金；第三，假若原告填写《辞职申请表》的时间在被告发出的《解除劳动合同通知书》之后，即表明是被告解雇在先，原告提出辞职在后，故原告提交的《辞职申请表》不会影响到被告解雇原告的事实，因本院在前述已认定双方约定的试用期不成立，故被告以原告在试用期内不合格为由解除劳动合同的做法缺乏依据，已构成违法解雇的事实，原告的实际情况不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定可获取没有提前三十天通知解除劳动合同补偿金的条件，故被告无须向原告支付该款项。综上，原告要求被告支付没有提前三十天通知解除劳动合同补偿金的请求缺乏依据，本院不予支持。关于加班工资。虽然原告提供了《微信聊天记录》拟证明其存在加班的情形，但因双方确认原告须每月在考勤表上签字确认，被告计发工资，即原告签字确认后的考勤表的证明力高于原告提交的《微信聊天记录》，故本院认为原告签字确认后的考勤表方可真实反映出原告的出勤情况。根据被告提供并经原告确认真实性的《2019年11月、2020年2月至5月期间考勤表》显示，原告在2020年2月20日至5月9日期间工作日上班47天、在2020年2月20日至5月13日期间法定休假日上班1天，考勤表无显示原告在双方确认的上班时间以外的时间存在延长工作时间的情形，由此计得被告应向原告支付2020年2月20日至2020年5月9日期间延长工作时间工资425.43元[计算公式：2100元/月÷21.75天/月÷8小时/天×(9.5小时-8小时-1小时)×47天×150%=425.43元]，2019年11月15日至30日、2020年2月19日下午至2020年5月13日期间法定休假日加班工资307.76元[计算公式：2100元/月÷21.75天/月÷8小时/天×(9.5小时-1小时)×1天×300%=307.76元]。因被告未能提供经原告签字的2019年12月、2020年1月、2020年2月1日至19日上午期间考勤表予以证实原告在上述期间的出勤情况，故被告应对原告上述期间的出勤情况承担举证不能的不利后果，故本院采纳原告主张，认定原告在上述期间法定休假日均有上班，由此计得被告应向原告支付2019年12月、2020年1月、2020年2月1日至19日上午期间法定休假日加班工资1231.03元[计算公式：2100元/月÷21.75天/月÷8小时/天×(9.5小时-1小时)×4天×300%=1231.03元]。综上，被告应向原告支付2020年2月20日至5月9日期间延长工作时间工资和2019年11月15日至2020年5月13日期间法定休假日加班工资1964.22元(计算公式：425.43元+307.76元+1231.03元=1964.22元)。关于补偿。原告未能提供足够证据证明被告水泵房噪音大导致原告休息不好、对原告身体造成损害补偿，本院对此不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款、第八十七条，《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第20条之规定，判决如下：一、被告广东汇沣物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付2020年2月20日至2020年5月9日期间延长工作时间工资以及2019年11月15日至2020年5月13日期间法定休假日加班工资1964.22元给原告刘振强。二、驳回原告刘振强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告刘振强负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 周 密二〇二〇年十二月十一日书记员 倪凯娜孔萍