云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终1973号上诉人（原审原告）：杨洪林，男，1987年7月15日出生，汉族，户籍地四川省绵阳市高新技术产业开发区，现住云南省大理白族自治州。被上诉人（原审被告）：范建兵，男，1989年1月7日出生，汉族，住云南省保山市昌宁县。被上诉人（原审被告）：李继敏，女，1986年3月26日出生，汉族，住云南省保山市昌宁县。被上诉人（原审被告）：张逵，男，1988年10月2日出生，白族，住云南省大理白族自治州大理市。上诉人杨洪林因与被上诉人范建兵、李继敏、张逵民间借贷纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2020）云2901民初3577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月9日接待上诉人杨洪林、被上诉人范建兵、李继敏、张逵对案件事实进行了核实。本案现已审理终结。杨洪林上诉请求：一、请求二审人民法院判决维持大理市人民法院作出的（2020）云2901民初3577号民事判决书第一项判决内容，并判决杨洪林提出5000元律师费的请求。二、判决范建兵、李继敏承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院判决事实认定正确，法律适用正确，在判决结果中遗漏了杨洪林的诉讼请求，二审法院应予以改判，支持杨洪林的上诉请求。杨洪林主张债权得以实现所支出的律师费由范建兵、李继敏承担，系双方之间的约定，并且系合理支出，应当予以支持。杨洪林主张债权得以实现所产生的律师费5000元，在本案证据《借条》中已明确约定：“如到期未还清，借款人愿意承担通过诉讼等方式追讨借款所支出的交通费、律师费、诉讼费”，该约定系双方真实的意思表示，未违法《合同法》第五十二条合同无效的法定情形。并且在一审庭审质证阶段，范建兵、李继敏均对杨洪林提交的律师费发票的三性无异议，予以认可。杨洪林主张律师费由范建兵、李继敏承担合理合法，二审人民法院应当判决支持。综上所述，一审判决事实认定正确，在判决结果中遗漏了杨洪林的诉讼请求，二审法院应予以判决支持，杨洪林的上诉请求有相应的事实法律依据，应当判准。请二审人民法院依法审理查明事实，综合考虑案件的相关情况，本着公平合理的原则，公正判决，维护上诉人的合法权益。范建兵辩称，对杨洪林的上诉没有意见，同意支付。李继敏辩称，对杨洪林的上诉没有意见，同意支付。张逵辩称，对杨洪林的上诉没有意见，同意支付。杨洪林向一审法院起诉请求：1.判决范建兵、李继敏向杨洪林偿还借款本金110000元，并支付该借款从2019年8月1日至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用利息；2.判决范建兵、李继敏承担杨洪林委托代理律师费5000元；3.判决张逵与范建兵、李继敏对上述请求承担连带责任；4.判决范建兵、李继敏、张逵承担本案的诉讼费。诉讼中，杨洪林变更第一项诉讼请求为“判决范建兵、李继敏向杨洪林偿还借款本金110000元，并支付该借款从2019年8月1日至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息”。一审法院认定事实：2019年5月23日杨洪林与李继敏签订《购车协议》，约定李继敏向杨洪林购买车牌号为湘Ａ×××××的丰田车一辆，车价为217500元，杨洪林配合李继敏办理车辆过户手续等内容，现该车已登记在李继敏名下，车牌号为云Ｌ×××××。2019年7月15日，因购车款等未支付完毕，范建兵、李继敏出具杨洪林《借条》一份，载明借款金额为110000元，约定2019年7月31日前分期归还借款，若不如期还款视为违约，借款人愿意承担通过诉讼等方式追讨借款所支付的交通费、律师费、诉讼费等，备注借款原因的费用明细为车价198000元、差旅费6500元、资金成本7000元、手续费6000元，余款110000元。范建兵、李继敏在该《借条》借款人处签字捺印，张逵在该《借条》担保人处签字捺印。同时，范建兵、李继敏将上述《借条》中载明的车牌号为云Ｍ×××××的奥迪Ａ3车一辆作为抵押物交付杨洪林，未办理抵押登记手续。2019年9月27日、28日，张逵通过微信转账偿还杨洪林借款3000元、2000元。杨洪林催要借款无果，遂持所诉理由向一审法院提起诉讼。为本次诉讼，杨洪林支付给云南榆泰律师事务所法律咨询及律师费5000元。诉讼中，范建兵、李继敏、张逵均认为通过张逵微信转账偿还给杨洪林的5000元、杨洪林应付但未付给张逵两年的房租72000元、张逵交付给杨洪林出售的奔驰车辆折抵杨洪林主张的借款后，范建兵、李继敏、张逵还多支付给杨洪林部分款项，张逵作为担保人已完成担保责任，范建兵、李继敏、张逵不应再承担债务清偿责任。一审法院认为，范建兵、李继敏将尚欠杨洪林的购车款110000元，与杨洪林约定向杨洪林借款的方式对双方的债权债务关系进行明确，系双方的真实意思表示，现杨洪林提起本案诉讼主张范建兵、李继敏偿还借款，有《购车协议》《借条》及到庭当事人的一致陈述予以证实，还款期限届满后，杨洪林起诉要求范建兵、李继敏偿还借款于法有据，予以支持。范建兵、李继敏、张逵认为已经通过杨洪林应付但未付给张逵两年的房租72000元、张逵交付给杨洪林出售的奔驰SMART车辆折抵杨洪林主张的借款后，范建兵、李继敏、张逵还多支付给杨洪林部分款项，张逵作为担保人已完成担保责任，范建兵、李继敏、张逵不应再承担债务清偿责任的主张，范建兵、李继敏、张逵未提交充分的证据证实范建兵、李继敏、张逵与杨洪林约定上述款项折抵案涉借款的事实，不予采纳。关于尚欠借款本金及利息的问题。在范建兵、李继敏出具给杨洪林的《借条》中约定还款期限为2019年7月31日，但并未约定借款利息，现杨洪林主张范建兵、李继敏支付借款110000元从2019年8月1日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息，符合法律规定，予以支持。张逵于2019年9月27日、28日通过微信转账偿还杨洪林的借款3000元、2000元，因张逵未提交证据证实上述还款系归还本金，张逵已还款项应按年利率6%计算先冲抵资金占用期间利息，超过部分抵扣本金。按照上述计算方式，张逵于2019年9月27日还款3000元，按年利率6%计算58天先冲抵资金占用期间利息1049元（110000元×6%÷365天×58天）超过部分1951元（3000元-1049元）抵扣本金110000元后，尚余借款本金108049元（110000元-1951元）；2019年9月28日还款2000元，按年利率6%计算1天先冲抵资金占用期间利息18元（108049元×6%÷365天×1天），超过部分1982元（2000元-18元）抵扣本金108049元后，尚余借款本金106067元（108049元-1982元）。范建兵、李继敏对借款本金106067元负有清偿义务，同时应支付借款本金106067元自2019年9月29日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息。关于保证责任的问题。本案张逵在《借条》担保人处签字确认其担保人责任，《借条》中对保证方式没有约定，故张逵应按连带责任保证承担担保责任；《借条》中各方当事人未约定保证期间，本案杨洪林有权自主债务履行期限届满之日起6个月内要求张逵承担保证责任，但杨洪林并未提交证据证实其在法定保证期间内要求张逵承担保证责任，张逵应免除保证责任。现杨洪林起诉要求张逵对本案借款本息承担连带保证责任的主张，缺乏事实及法律依据，不予支持。杨洪林还主张范建兵、李继敏、张逵向杨洪林支付其为本案债权得以实现所产生的律师费为5000元，在本案《借条》中已明确约定“如到期未还清，借款人愿意承担通过诉讼等方式追讨借款所支付的交通费、律师费、诉讼费”，故杨洪林的该项主张予以支持。李继敏经合法传唤无正当理由未到庭，应视为其对在诉讼活动中依法享有相关权利的主动放弃，依法承担由此引起的相应法律后果，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、范建兵、李继敏于判决生效之日起十日内，偿还尚欠杨洪林借款本金106067元，并支付该款自2019年9月29日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息。二、驳回杨洪林的其他诉讼请求。案件受理费2600元，减半收取1300元，由范建兵、李继敏负担。二审中，各方当事人未向本院提交新证据，也均对一审认定的案件事实无异议。本院认为，在一审判决中对杨洪林关于由范建兵、李继敏向杨洪林支付其为本案债权得以实现所产生的律师费5000元的主张，已予以支持，但是在判决主文中漏判该诉讼请求，一审对此属处理不当，二审予以改判。综上所述，上诉人杨洪林的上诉请求成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省大理市人民法院（2020）云2901民初3577号民事判决第一项：“被告范建兵、李继敏于本判决生效之日起十日内，偿还尚欠原告杨洪林借款本金106067元，并支付该款自2019年9月29日起至款项清偿之日止按年利率6%计算的资金占用利息”的内容；二、撤销云南省大理市人民法院（2020）云2901民初3577号民事判决第二项：“驳回原告杨洪林的其他诉讼请求”的内容；三、由被上诉人范建兵、李继敏于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨洪林律师费5000元；四、驳回上诉人杨洪林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2600元，减半收取1300元及二审案件受理费50元，均由被上诉人范建兵、李继敏负担。本判决为终审判决。审判长  苏春平审判员  马克辉审判员  胡代勇二〇二〇年十二月十日法官助理蒲怡书记员马雨婷