广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0502民初3332号 原告：乔奴平，男，汉族，1968年2月11日出生，户籍所在地山西省中阳县，现住北海市。 委托诉讼代理人：沈德保，北海市海城区和正法律服务所法律工作者。 被告：梁嘉骅，男，汉族，1983年5月6日出生，住广西北海市海城区。 委托诉讼代理人：徐佳，广西海城律师事务所律师。 被告：北海市建筑工程有限公司，住所地广西北海市解放路**，统一社会信用代码91450500199302216P。 法定代表人：罗坚。 委托诉讼代理人：吴松周，广西海望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：简家艳，广西海望律师事务所实习人员。 第三人：陈汝吉，男，汉族，1982年12月2日出生，户籍所在地广西合浦县。 委托诉讼代理人：徐佳，广西海城律师事务所律师。 第三人：余龙三，男，汉族，1977年4月11日出生，户籍所在地：贵州省盘县，现住广西北海市。 原告乔奴平诉被告梁嘉骅、北海市建筑工程有限公司（以下简称“建筑公司”）、第三人陈汝吉、余龙三提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月27日受理后，依法适用普通程序审理，公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告乔奴平及其委托诉讼代理人沈德保、被告梁嘉骅及其委托诉讼代理人徐佳、被告建筑公司的委托诉讼代理人吴松周、简家艳、第三人陈汝吉的委托诉讼代理人徐佳、第三人余龙三到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告乔奴平及其委托诉讼代理沈德保、被告梁嘉骅的委托诉讼代理人徐佳、被告建筑公司的委托诉讼代理人吴松周、简家艳、第三人陈汝吉的委托诉讼代理人徐佳、第三人余龙三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乔奴平向本院提出如下诉求：1、判令被告梁家骅、第三人陈汝吉赔偿经济损失人民币284532.6元［其中误工费33600元、护理费9450元、住院伙食补助费1600元、营养费3000元、交通费1000元，残疾费金额116769.6元（肋骨骨折残疾10级，肺手术后残疾10级即32436元×18%），精神损害抚慰金50000元、鉴定费1873元、后续治疗费65000元］给原告；2、判令被告建筑公司对被告梁家骅、第三人陈汝吉赔偿给原告款项承担连带赔偿责任。事实和理由：北海市北部湾海洋科技创新港项目是被告建筑公司承建的工程。被告梁嘉骅是被告建筑公司上述建筑工程倒制天面项目的分包人。为赚取更大利润，被告梁嘉骅出资购买桂Ｅ×××××、桂Ｅ×××××号两辆重型外载泵车专门从北海市光都混凝土公司运混凝土给建筑公司为建设海洋科技创新港项目倒制天面。由于作业面缺少打泵管人员，被告梁嘉骅于2020年3月29日通过余龙三招聘原告为其担任打泵管员。当日，原告在敲打泵管中踩空从1米多高的泵管衡接处跌下3米多深的地窖。原告当场休克不省人事，幸得在场工友及时呼救120，将原告送进北海市人民医留医抢救,直到2020年4月15日才出院。经北海市人民医院诊断，原告患有：胸部外伤，左侧第6-12肋骨骨折；左肺挫裂伤；左侧第8助骨间血管损伤；左侧中等量血胸;右肺损伤；全身多处软组织挫擦伤;左侧肺大疱；左上肺增值病灶。被告梁嘉骅除向人民医院支付原告留医期间医药费和复查的有关费用6万多元外，其他分文没有赔偿过给原告。原告已多次找被告梁嘉骅追偿，但被告一直都互相推诿，拒不赔偿原告的经济损失。原告受雇于被告梁嘉骅从事劳务活动，且原告从事的劳务活动是被告建筑公司承建的海洋科技创新港大楼的组成部分，应对被告梁家骅赔偿原告的损失承担连带赔偿责任。被告梁嘉骅虽然赔偿了原告医药费，由于被告百般推诿，导致原告七根助骨骨折没有得到有效的治疗，目前无法进行司法鉴定，同时也给原告的生活起居带来极大不便,行走蹒跚，精神受到较大损害。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 被告梁嘉骅、第三人陈汝吉辩称，一、原告诉请的赔偿金额没有事实及法律依据。1、原告住院期间已产生的治医疗费用，被告梁家骅已经支付，没有故意拖延推诿耽误原告治疗，现原告已病愈出院休养；2、误工费，原告在工地务工提供相应劳务是根据相应项目时间取得收入，就是没有固定收入，原告也没有提供其工资收入证明，故误工费应参照2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目建筑业62884元/年计算，原告主张按照280元/天计算误工费没有依据；3、护理费，认可原告住院期间的护理费3150元，护理期应按照鉴定意见书确认为60天，扣除住院天数15天；4、住院伙食补助费，原告住院15天，住院伙食补助费应为1500元；5、营养费，应根据鉴定意见书确定为60天，按照医嘱酌情支持；6、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费均不予认可。交通费没有相关票据证实，伤残等级鉴定是原告私下单方委托鉴定机构所做，精神损害抚慰金没有事实依据，鉴定费应由申请方承担，后续治疗费尚未实际发生。二、原告的合理损失应由本案被告梁嘉骅、建筑公司、第三人陈汝吉及余龙三共同承担。本案中，首先，被告梁嘉骅与第三人陈汝吉是合伙关系，承包了涉案混凝土的输送和泵送，因原告受伤已支付医疗费。其次，正常情况下，成年人从1米多高的地方摔下，一般不会造成特别严重的损伤，但本案原告从泵管衔接处摔下跌进3米多深的地窖，该地窖的存在是造成原告受伤的重要因素之一。该地窖是工地本身存在的，由工地建设和管理，被告建筑公司作为项目承包单位应对项目施工监管负责，如果地窖周围设置了安全警示标志，泵管搭建路线可以绕开地窖，或者地窖上方不允许安排工程，在没有安全保护措施下施工、工地管理人员提前告知操作人员提前防范，那么原告的受伤将大大降低甚至可以避免，建筑公司管理职能缺失，应对原告受伤承担相应责任。再次，余龙三系由被告梁嘉骅与第三人陈汝吉派遣到涉案工地负责工作，原告则是由余龙三叫去打泵的，余龙三事先没有告知梁嘉骅、陈汝吉安排原告到工地工作，梁嘉骅、陈汝吉与原告之间并不认识，对于原告事前从事什么工作、是否熟知打泵工作、有无经过相关培训等均不清楚。余龙三招聘原告来工作，应对工作内容、操作规范、操作安全等注意事项提前告知，但余龙三并没有，所以作为直接招聘人，余龙三对原告受伤也应承担赔偿责任。最后，原告常年在工地务工，案发时意识清醒，具有作为正常成年人对事物的认知、思维能力，余龙三招聘原告到工地打泵，原告没有异议，可视为原告自认可以胜任工作。原告在操作时不慎摔下，其自己的疏忽大意也是造成其受伤的原因之一，因此原告对自身的损害也应承担责任。 被告建筑公司辩称，1、原告是被告梁家骅所雇请，梁家骅与陈汝吉是合伙关系，根据谁行为谁负责原则，本案涉及的混凝土输送及安全责任应由梁家骅与陈汝吉负责。建筑公司没有负责输送及相关安全方面的责任，因此原告请求建筑公司承担连带赔偿责任没有事实及法律依据。2、原告诉请的赔偿金额不合理。误工费，只能按照住院的15天计算，因为医嘱仅是住院15天，建议休息，避免运动三个月，并没有说不能工作，原告按误工90天计算不合理。护理期、住院伙食补助费也应该是15天。营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费均没有事实依据，不应得到支持。伤残等级鉴定是原告单方委托鉴定机构所做，我方不予认可，也不应得到法院支持。 第三人余龙三述称，2020年3月28、29日，梁家骅事发前联系我，让我给他找几个人到海洋科技创新港项目做打泵员，其中包括原告、我本人及另外一个工人，劳务完成后都是梁家骅把劳务费支付给我，我把钱平均分给工人。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，因各方未能提供相反证据予以否定，且其与本案具有一定的关联性，亦可以作为本案定案的参考依据。 综合本案证据以及庭审笔录，本院确认如下法律事实：广西正五海洋产业股份有限公司是北部湾海洋科技创新港二期项目的发包人，被告建筑公司是北部湾海洋科技创新港二期项目的承包人。广西正五海洋产业股份有限公司为上述项目施工向北海光都混凝土有限公司购买混凝土，北海光都混凝土有限公司则将混凝土输送服务发包给了第三人陈汝吉，陈汝吉与梁嘉骅是合伙关系。为倒制北部湾海洋科技创新港二期项目天面，梁嘉骅雇请余龙三担任打泵管员，并要求余龙山帮忙雇请其他打泵员，余龙三找到原告乔奴平及另外一名工人一起打泵。2020年3月30日，乔奴平在上述项目打泵过程中从泵管衔接处踩空摔下地窖造成损伤。事故发生后，乔奴平被送往北海市人民医院住院治疗，住院天数为15天，自2020年3月31日至2020年4月15日。出院诊断：1、胸部外伤；1.1左侧第6-12肋骨骨折，1.2左肺挫裂伤，1.3左侧第8肋间血管损伤，1.4左侧中等量血胸，1.5右肺挫伤；2、全身多处软组织挫擦伤；3、左侧肺大疱；4、左上肺增值病灶（××？）。出院医嘱：1、注意休息、补充营养，避免运动三个月；2、胸带继续固定两周；3、限酒、戒烟、避免吸入二手烟；4、请于2020年5月15日返院复诊；5、如有不适请及时就诊；6、出院带药等。住院期间，原告支出护理费3000元、护工费150元。被告梁嘉骅已垫付医疗费61494.94元。 2020年9月25日，原告申请对误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。本院依法委托还珠司法鉴定所对原告上述申请进行司法鉴定。2020年10月26日，还珠司法鉴定所作出司法鉴定意见书【还珠司鉴所（2020）临鉴字第102号】，鉴定意见为乔奴平因人体损伤误工期为120日，护理60日，营养60日。原告垫付了鉴定费760元、检查费203.9元。 2020年11月6日，原告自行委托还珠司法鉴定所对其因人体损伤进行残疾等级鉴定。2020年11月9日，还珠司法鉴定所作出司法鉴定意见书【还珠司鉴所（2020）临鉴字第109号】，鉴定意见为乔奴平因人体损伤左侧第6-12共7根肋骨骨折属十级残疾；肺部损伤修补术后属十级残疾。原告垫付了鉴定费910元。被告梁嘉骅、建筑公司、第三人陈汝吉均不认可该鉴定意见，认为原告在诉讼过程中单方委托鉴定机构所做的伤残鉴定不应得到法院支持。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。根据该条规定,提供劳务一方因劳务致使自己伤害的,适用过错原则,根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担承担相应的责任。本案中,劳务关系双方均无法提供充分的证据证实各自的过错和责任大小。本院认为，梁嘉骅、陈汝吉作为北部湾海洋科技创新港二期项目混凝土输送工程的承包人,雇请余龙三和乔奴平进行打泵作业，作业前应对施工工地可能存在的安全隐患进行排查了解，采取必要有效的防护措施，履行施工现场监督管理义务，但实际上该两人作业前既未发现泵管衔接处下有地窖，作业中也没有采取充分的安全防护措施和履行安全告知义务，同时默示同意余龙三帮忙雇请乔奴平进行打泵作业，致使乔奴平从泵管衔接处踩空摔下地窖受伤，对乔奴平损害的发生存在主要过错。乔奴平作为长期从事打泵作业且具有完全民事行为能力人,理应对作业中的风险有充分意识并采取恰当的自我保护措施，能够预见到泵管衔接处及地上相应地窖的危险性，仍将自身置于危险的作业环境中，且在施工过程中未尽到充分的注意义务，没有采取必要的防护措施，导致从泵管衔接处踩空摔下地窖的严重后果，其对自身的损害亦存在一定过错。综上，基于本案的事实和结合当事人的过错程度，本院认定被告梁嘉骅、第三人陈汝吉应对乔奴平的损害承担80%的赔偿责任，乔奴平应对自身的损害承担20%的责任。原告请求被告建筑公司对上述债务承担连带赔偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2020年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（以下简称“2020年标准”），本院对赔偿项目及金额认定如下：1、医疗费，61494.94元梁嘉骅已垫付给医院，本案原告不再主张；2、误工费，根据还珠司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，误工期为120天，原告没有提供劳动合同、工资收入明细等证实其具体工资收入，本院结合原告从事建筑行业的实际情况，参照2020年标准建筑业62884元/年计算误工费，误工期180天，误工费为20674元（62884元/年÷365天×120天）；3、护理费，原告住院15天支出护理费3000元、护工费150元，被告梁嘉骅、陈汝吉认可，本院予以确认。根据还珠司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，护理期为60天，扣除住院护理期15天，家庭护理45天，参照2020年标准居民服务、修理和其他服务业58061元/年，护理费为7158元（58061元/年÷365天×45天）。护理费两项合计10308元，原告主张9450元，并无不当，本院予以支持；4、住院伙食补助费，原告住院15天，住院伙食费按100元/天计算，共计1500元；5、营养费，根据还珠司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，营养期为60日，本院根据原告的伤情及治疗情况，酌情支持营养费3000元（50元/天×60天）；6、交通费，原告主张1000元，但是没有提供正式的票据证实，本院根据原告实际治疗的具体情况，支持交通费300元；7、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原告在起诉状中自认目前无法进行伤残司法鉴定，但是在诉讼过程中，未经法庭质证自行委托鉴定机构进行伤残等级鉴定，两被告及第三人均不认可该结论，该司法鉴定意见书【还珠司鉴所（2020）临鉴字第109号】不能作为本案的定案依据，原告可在定残后另行主张权利；8、后续治疗费尚未实际发生，原告主张后续治疗费65000元，没有事实依据，本院不予支持。原告以上合理损失合计为96418.94元，被告梁嘉骅、第三人陈汝吉对乔奴平的损害承担80%的赔偿责任即77135.15元，扣除梁嘉骅已赔付的61494.94元，尚需承担15640.21元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告梁家骅、第三人陈汝吉赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计15640.21元给原告乔奴平； 二、驳回原告乔奴平的其他诉讼请求。 案件受理费5566元，鉴定费963.9元，两项合计6529.9元，由被告梁嘉骅、第三人陈汝吉全部承担（案件受理费、鉴定费原告已预交，被告梁嘉骅、第三人陈汝吉在履行上述义务时一并付还给原告）。 上述义务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费5566元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：45×××16，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴伟燕 人民陪审员  唐顺托 人民陪审员  朱园秋 二〇二〇年十二月一日 书 记 员  温 柠 -