河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1522民初1096号原告：胡宗旺，男，汉族，1968年2月23日生。委托诉讼代理人：易建国，河南鼎聚律师事务所律师。特别授权。被告：邹有力，男，汉族，1979年7月14日生。委托诉讼代理人：余涛，河南紫弦律师事务所律师。特别授权。第三人：河南九州建筑工程有限公司，地址光山县城九龙东路21号。统一社会信用代码：91411522733885926B（4-4）法定代表人：杨斌厚，该公司总经理。原告胡宗旺诉被告邹有力、第三人河南九州建筑工程有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡宗旺及其委托诉讼代理人易建国、被告邹有力及其委托诉讼代理人余涛到庭参加了诉讼，第三人河南九州建筑工程有限公司经本院合法传唤未派员到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡宗旺向本院提出诉讼请求：1、判令将被告合伙人邹有力从合伙中除名退伙，由原告个人独资完成某某巷·某某堂红线外配套基础设施、护城河盖板桥施工工程；2、要求原被告合伙结算后，被告支付原告1001778.5元；3、判令被告承担本案的诉讼费用和鉴定费用。事实和理由：2017年1月8日，原告与被告签订了《股东合作协议书》合伙投资承建该项目工程。双方约定了各出资项目投资50%；除名退伙等（合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以将其除名；未履行出资义务的；。）。邹有力和胡宗旺合伙以河南九州建筑工程有限公司承建了该项目工程，在没有中标前就已经开始施工。先有合伙，后有邹有力代表二合伙人与河南九州建筑工程有限公司签订责任书，并以该公司中标该工程。2018年9月10日，胡宗旺与邹有力对2018年2月至2018年9月的投资支出进行了结算；2019年9月1日，胡宗旺与邹有力对2018年9月至2019年6月的投资支出进行了结算。自2018年2月至2018年9月合伙期间，胡宗旺投资支出1971638元，邹有力投资1145000元。这期间，邹有力领取了1215000元工程款，超领工程款70000元。自2018年9月邹有力擅自退场，既不投资，也不参与施工和管理，从此杳无音讯，后来的投资都是胡宗旺一个人投资完成的，其又投资了2314681元，胡宗旺共投资支出4286319元，邹有力共投资支出1145000元，严重违反了合伙协议约定双方各投资50%的约定，邹有力拒不履行出资义务，依协议可除名退伙。原告故依法提出上述诉讼请求，请求人民法院依法裁判。原告胡宗旺向本院提交的证据材料有：1、原告身份证复印件一份；2、合伙协议书复印件一份；3、经营管理责任书复印件一份；4、被告离场前通过九州公司领取工程款领款单复印件一份；5、原告与被告于2018年9月10日结算单复印件一份；6、原告与被告于2019年9月1日结算单复印件一份；7、紫水办事处、九州公司出具的证明一份；8、河南龙盘置业有限公司出具的证明一份；9、垫付大梁款收据一份；10、邹有力在其与周向东、李厚明执行异议案提供的工程明细单及结算单（支出）复印件一份。11、光山县人民法院（2019）豫1522执116号之一执行裁定书；12、信阳市中级人民法院（2020）豫15民终1178号民事判决书；13、信阳琦源联合会计师事务所豫信阳琦源所审（2020）第71号审计报告一份。被告邹有力辩称，一、被答辩人出资没有其诉称的420余万元。涉诉工程的实际施工人是答辩人。答辩人借用第三人的资质承包了涉诉工程。在答辩人垫付了该工程的保证金100万元后，在一边施工过程中，答辩人和被答辩人以施工主体的身份先后从发包方龙盘公司和挂靠方即第三人处借支了工程款四五百万元。被答辩人所说的投资款420余万元，实际上就是这些款项。在施工过程中，被答辩人作为答辩人指定安排的施工负责人，其对外涉诉工程的名义对外赊欠的材料款，如商混款、所租赁的机械费用等。实际上，被答辩人并没有将其所称的420余万元打入涉诉工程的账目上。从发包方借支的工程款、赊欠的材料费不能作为被答辩人对涉诉工程的个人投资款。没有答辩人的参与借支，没有涉诉工程，就没有产生上述款项。因此，被答辩人所称其投资420余万元不能成立。二、双方进行的两次结算，只是初步结算，并不是最终结算，不能作为双方就涉诉工程完成结算的依据。双方进行的两次结算，只是双方对2019年6月之前的投资支出进行了初步结算，而就至关重要的各方应分得多少利润没有作出结算。双方的初步结算，不是答辩人就涉诉工程退伙的结算，而是对所完成工程施工的定期结算，为今后最终结算进行准备。直到如今，涉诉工程还没有完工，双方就涉诉工程还没有进行最终结算，还不具备计算盈亏的条件。双方合伙一直在进行中，更无从谈起被答辩人给答辩人除名合伙。三、就涉诉工程来说，被答辩人不应当享有和答辩人同等的权利和义务。涉诉工程是答辩人承包过来的，只是后来被答辩人入股进来。答辩人是签订涉诉工程施工合同的一方，应当是该工程施工的主导方，享有主要话语权。被答辩人是答辩人拉进来的施工负责人，具体负责施工事宜，不可能享有和答辩人同等的权利，在投资比例上应当比答辩人要多得多。只有答辩人而不是被答辩人，具有与第三人、发包方龙盘公司进行相关沟通、协调的法律权利。综上所述，被答辩人投资没有其诉称的那么多，其诉称的所谓投资款都与答辩人或者施工工程有直接关系，不能算是他的投资；双方也没有就答辩人退伙达成过任何协议；涉诉工程还没有完工，双方一直在合伙之中，进行最终决算的条件为成就。因此，答辩人请求法庭判决驳回被答辩人的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。被告邹有力向本院提交的证据材料有：光山天镜广场西护城河桥梁施工合同复印件一份。第三人河南九州建筑工程有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼但提交书面意见，一、胡宗旺与邹有力合伙以答辩人公司名义承建了某某巷·某某堂红线外配套设施、护城河盖板桥施工工程。邹有力以个人名义与答辩人公司签订了经营管理责任书，实际上该工程是其二人合伙投资施工建设的。二、该工程前期由胡宗旺与邹有力二人合伙投资施工建设，但到2018年9月邹有力离开场地无法联系，没有参与施工，没有再投资，工程几乎瘫痪，业主单位光山县紫水街道办事处多次到公司要求继续施工，金紫水街道办事处领导和答辩人多次做工作，该工程的另一合伙人胡宗旺才答应继续垫资施工。三、答辩人公司也希望由有能力的施工人即合伙人胡宗旺投资完成该工程。经审理查明，2017年1月8日，原告与被告签订了《股东合作协议书》合伙投资承建某某巷·某某堂红线外配套基础设施、护城河盖板桥施工工程。内容为：“一、股东及出资人入股情况：合伙人邹有力、胡宗旺各占项目股份投资的50%，各合伙人根据建筑施工进度的所需资金，按所占股份的比例随时筹款，不得因筹款不到位而延误工期，对拖欠筹款造成损失的，由拖欠人负全责。三、入伙、退伙、出资的转让。（3）除名退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名；①未履行出资义务的。合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙项目的财产状况进行结算。”2017年11月10日邹有力和胡宗旺合伙挂靠第三人河南九州建筑工程有限公司承建了该项目工程，邹有力代表二合伙人与河南九州建筑工程有限公司签订责任书，并以该公司中标该工程。2018年9月10日，胡宗旺与邹有力对2018年2月至2018年9月的投资支出进行了结算，自2018年2月至2018年9月合伙期间，胡宗旺投资支出1971638元，邹有力投资支出1100000元。2019年9月1日胡宗旺与邹有力对2018年9月至2019年6月的投资支出进行了结算，胡宗旺投资支出2314681元，邹有力投资支出45000元。诉讼中，2020年7月22日，双方对合伙期间投资和收入进行了总结算，总投资合计为534万元，其中胡宗旺支出420万元，邹有力支出114万元；扣除税款941350元后，实际收入为4678650元，其中胡宗旺收入2867546元，邹有力收入1811103元。由原告申请经法院委托信阳琦源联合会计师事务所作出豫信阳琦源所审（2020）第71号审计报告，内容为：“（一）、关于投资部分：1、胡宗旺、邹有力签字的2020年7月22日结算证明显示，二人因为承建盖板桥项目已支出金额合计为534万。其中，胡宗旺支出420万元，邹有力支出114万。（二）、1、委托方提供材料显示，盖板桥项目收到工程款价税合计5620000.00元，扣除税款941350.00元后，实际收入为4678650.00元。”计算结果在投资和收入相抵后，邹有力应支付胡宗旺多垫付的工程款1001778.5元。评估费用13000元已由原告支付。本院认为，原被告签订的《股东合作协议书》，是双方真实意思表示且不违反法律行政法规的规定，该协议合法有效。该协议（3）中约定了对其中未履行出资义务的作为除名退伙条件，原告方提供的证据足以证实被告邹有力没有按合伙协议中双方各投资50%的约定的义务，邹有力不再履行出资义务，原告依协议要求被告除名退伙的请求，本院予以支持。在诉讼中双方对合伙投资和收入进行了总结算后，并通过会计师事务所审计，依据审计报告，计算出邹有力应支付胡宗旺多垫付的工程款1001778.5元，对该审计报告的内容本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第54条之规定，判决如下：一、解除被告邹有力与原告胡宗旺合伙关系，由原告胡宗旺履行协议书中约定的某某巷·某某堂红线外配套基础设施、护城河盖板施工工程承建项目；二、被告邹有力于本判决书生效后三十日内支付原告胡宗旺多垫付的工程款1001778.5元和垫付的鉴定费13000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13916元，由被告邹有力承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  张 健人民陪审员  杜秀明人民陪审员  祝玉琴二〇二〇年十二月一日书 记 员  刘 涛