贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初16773号原告：中国某某破产清算组，地址：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市鸭塘镇。负责人：赖某某，系集团工会负责人。委托诉讼代理人（特别授权）：叶江兰，贵州知合律师事务所律师。被告：中国某某银行股份有限公司黔东南州分行，地址：贵州省黔东南州凯里市永乐路**。法定代表人：刘某某，系该行行长。委托诉讼代理人（特别授权）：李勇，贵州贵信律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般代理）：刘俊，贵州贵信律师事务所实习律师。被告：都匀市某某房地产开发有限责任公司，地址：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市开发区纬三路，统一社会信用代码：915227017143585738。法定代表人：陈某某，系公司总经理。被告：陈某某2，男，1953年10月13日出生，贵州省都匀市人，住都匀市新华辖区。上述二被告共同委托诉讼代理人（特别授权）：张琨，贵州行者律师事务所律师。原告中国某某破产清算组诉被告中国某某银行股份有限公司黔东南州分行、都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2案外人执行异议之诉一案，本院2020年11月12日立案受理后，依法适用普通程序于2020年12月21日公开开庭进行了审理。原告中国某某破产清算组委托的诉讼代理人叶江兰，被告中国某某银行股份有限公司黔东南州分行委托的诉讼代理人李勇、刘俊及被告都匀市黔龙房地产并发有限责任公司、陈某某2委托的诉讼代理人张琨均到庭参加了诉讼。案经合议庭评议，现已审理终结。原告向本院请求判令：1、请求撤销（2009）凯执字第43-4号执行裁定书、判令挺住对位于凯里市原凯旋机械厂Ｈ-14号地块7873.4平方米土地使用权（土地证号：州土国永（2001）字第凯0**）的执行，并解除查封措施；2、请求依法确认位于凯里市原凯旋机械厂Ｈ-14号地块7873.4平方米土地使用权归原告所有；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：中国振华集团凯旋机械厂（以下简称：凯旋机械厂）始建于1965年10月，曾为第四机械工业部、电子工业部所属军工企业，因资不抵债于1999年申请破产，经黔东南苗族侗族自治州中级人民法院指定，组成中国某某破产清算组。1999年11月黔东南苗族侗族自治州中级人民法院以（1999）黔东经破产字第2-2号裁定，终结凯旋机械厂破产还债程序，破产清算组继续工作。凯旋机械厂破产后，为安置破产企业的无房职工，2001年3月9日，原告（甲方）和被告黔龙房开（乙方）签订《修建安置职工住房协议》，约定“甲方以原凯旋机械厂煤场、四合院、10号简易楼及小卖部所在区域的4500平方米面积的土地修建建筑面积为11745平方米的经济适用住房用于安置部分职工居住。该项建筑工程由乙方负责承建。甲方以每建筑平方米340元的建筑价格按工程进度分期拨付建筑款给乙方，建筑工程由乙方包工其对案涉土地不具有合法权益，所取得土地使用权证本身违法。该土地使用权属原告合法所有，且原告实际占有该不动产至今，应为涉案土地合法使用权人，继续执行可能会侵害原告的合法权益。综上，原告2020年10月21日依法向凯里市人民法院（执行法院）提出执行异议，凯里市入民法院以（2020）黔2601执异312号《执行裁定书》裁定驳回异议申请。为维护原告的合法权益并防止国有资产流失，现根据法律相关规定提出执行异议之诉，请求支持原告诉请为感!原告中国某某破产清算组为证明诉请理由成立，在举证期限内提供的证据有：1、《贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院（1999）黔东经破字第2-2号民事裁定书》、《原告负责人身份证明书及身份证》、《被告企业信用信息查询报告》复印件一份，拟证原、被告诉讼主体资格。2、《2000年11月23日黔东南州政府房改办下发的“州房改安字（2000）08号文”、2001年2月21日黔东南州计划局下发的“州计建设（2001）11号文”及2001年2月23日凯里市建设局下发的“凯建村字（2001）第06号”》，拟证明1、原告与黔龙房开签订了《修建安置职工住房协议》前，已依法取得相关政府部门批准建设经济适用住房的许可。3、原、被告2001年3月9日签订的《修建安置职工住房协议》复印件各一份，拟证《修建安置职工住房协议》约定黔龙房开以包工包料方式并按375元每平方米的单价为破产清算组修建约11745平方米职工经济适用房，破产清算组向黔龙房开按340元现金价格及7873.4平方土地使用权折价（折价41.12万元）方式支付施工款的事实。4、《煤场、四合院、10号简易楼、小卖部所在的区域的现状卫星航拍图全景及局部图二张》复印件一份，拟证明黔龙房开取得以折价41.12万元方式获得土地使用权的前提条件为修建完毕11746平方米的职工经济适用房。根据“甲方按工程进度分期拨付建筑款给乙方”之约定，黔龙房开具有先履行合同义务。但其至今未履行修建住房义务，同时黔龙房开因无建设资质，双方该协议亦无效的事实.5、2001年3月9日黔东南州国土局与被告签订的【2001州（凯）006号】《国有土地使用权出让合同》、黔龙房开2001年3月12日办理取得的国有土地使用权证【州土国用（2001）字第凯008号】、该土地现状卫星航拍图局部图复印件各一份1页，拟证原、被告签订了《修建安置职工住房协议》当日，被告在原告并不知情也并未认可的情况下即与黔东南州国土局签订《国有土地使用权出让合同》，并在三日后办理取得土地证，根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让展性条例》十四条、十六条之规定，其办理取得的国有土地使用证不具有合法性，严重损害了原告的合法权益；原告在案涉土地上有七栋自建平方，至今仍由原告职工家属居住，从未将该土地交付给黔龙房开的事实。6、原告持有的2008年5月6日州国土局为原告补发“州土国用（2008）第凯0369号土地使用权证”及所附地籍图复印件一份1页，拟证1、涉案土地2008年5月仍登记在原告国有土地使用权范围内，原告客观上从不知晓州国土局与被告已办理出让手续并为其办证的情况；2、案涉土地存在“以地两证”情况，但被告所取得的土地使用权证不具有合法性，且黔龙公司从未向原告或国土局支付过土地对价款。7、2019年4月18日的（2009）凯执字第43-4号《执行裁定书》、贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601执异312号《执行裁定书》复印件一份，拟证明1、原告系因该案执行法官于2019年5月向社区相关工作人员了解土地现状时，方得知被告与黔东南州国土局签订《国有土地使用权出让合同》并已违法取得土地使用权证的事实；2、因被告所涉借款合同纠纷执行案件，案涉土地被凯里市人民法院查封的事实；3、原告依法申请执行异议，被凯里市法院错误驳回的事实。9、《2000年12月18日《资产处置协议》、2001年1月5日签订的《二层综合楼施工合同》、2002年1月9日破产清算组与黔龙公司《结算对账明细表》》复印件一份，拟证1、黔龙房开购买原告涉案土地之外的其它部分土地使用权及附着物（土地面积13009.76平方米，包含综合楼、服务楼、俱乐部、游泳池、篮球场），应支付原告90万元的事实。2、2001年黔龙房开对原告二层综合楼进行施工工作，原告应支付工程款421319.77元，该款项已从黔龙房开应付款中扣除的事实。3、黔龙房开所谓部分前期基建费结算为210000万元、经济适用房挖地基费29669元，该款项已从黔龙房开应付款中扣除的事实。4、截止2002年1月9日对账，黔龙房开仍欠付原告548887.63元的事实。5、针对41.12万元涉案土地差价款，与前述款项并无联系，该笔款项产生的前提应为黔龙公司垫资修建完《修建安置职工住房协议》约定的经济适用房，但该协议并未实际履行，所谓41.12万元未产生，黔龙房开自始至终未将该41.12万元土地出让金支付给原告，未依法支付给政府相关部门的事实。10、《黔东南州中院（2005）黔东民一字第34号《民事调解书》、双方于2002年1月16日达成的《付款协议》、2002年5月24日《催款通知》》复印件一份，拟证1、黔龙房开自2000开始，一直欠付原告款项，原告从未差欠黔龙房开款项，不存在需要“以地抵债”事实，截止2005年黔龙房开才付清所欠原告款项的事实。2、黔龙房开从未向原告或者政府相关部门支付涉案土地41.12万元出让金对价，得涉案土地使用权证不具有合法性的事实。被告中国某某银行股份有限公司黔东南州分行辩称：一、答辩人已依法取得本案土地的抵押权，对该宗土地在抵押担保范围内享有优先受偿权。黔龙房开于2001年3月12日依法取得了涉案土地的国有使用土地证，证号为：州土国用（2001）字第凯008号，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产权的设立、变更，转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外”的规定，涉案王地的土地使用权已经变更登记在黔龙房开名下，黔龙房开即依法取得了该宗土地的使用权。2003年7月7日，黔龙房开因为陈某某2向答辩人借款20万元提供担保所需将该宗土地用于抵押担保，并办理了抵押权登记，登记证号为：州土他项（2003）字第凯014号。根据《中华人民共和国担保法》第四十一条：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”的规定，答辩人对该宗土地的抵押权自登记之日设立，对该宗土地在抵押担保范围内享有优先受偿权。现因债务人陈某某2无法履行到期债务，答辩人向人民法院申请查封、拍卖抵押物于法有据。二、原告无证据证明涉案土地的使用权归其所有，不能排除法院对涉案土地的执行。根据合同相对性原则，原告与黔龙房开签订的《修建安置职工住房协议》仅对双方具有法律约束力，若黔龙房开未按约定履行为原告修建职工经济适用房等合同义务，原告应当以该合同向黔龙房开主张赔偿损失的违约责任，该合同纠纷与案涉土地的使用权归属并无直接联系。且原告提供的证据不能证明其对案涉土地仍依法享有土地使用权，故其与黔龙房开的合同纠纷不能排除法院对该宗土地的执行。综上，原告的诉请没有事实及法律依据，请求贵院依法判决驳回其全部诉讼请求。被告中国某某银行股份有限公司黔东南州分行提供证据有：1、①《公证书》（2003）黔东南州经证字第282号；②（2008）黔凯执证字第06号；③土地他项权利证明书（州土他项（2003）字第凯014号》复印件一份，拟证陈某某2向建行黔东南州分行借款20万元，黔南都匀市黔龙房开用涉案土地为该项借款提供担保，并办理了抵押权登记。借款到期后，借款人陈某某2不能履行还款义务，建行黔东南州分行凭执行证书向人民法院申请强制执行的事实。被告都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2辩称：一、凯旋清算组之诉请构成重复起诉。根据《民事诉讼法司法解释》第247条规定：“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”规定，凯旋清算组在（2019）黔2601民初5854号案件中第二项诉请为：将登记于答辩人名下的位于凯里市鸭塘镇凯旋场内H-4号地块7873.40平方米的国有土地使用权恢复原状、配合登记凯旋清算组名下，但该案经凯里市人民法院一审、黔东南州中级人民法院二审，驳回了凯旋清算组的全部诉讼请求，现又以执行异议之诉提起诉讼，诉讼请求第二项为确认案涉的H-4号地块土地使用权归还凯旋清算组所有，与前案第二项的诉请一致，涉及的权利义务主体一致，且本案诉讼请求实质上否定前诉驳回全部诉讼请求的裁判结果。属于《民诉法司法解释》第二百四十七条规定重复起诉，依法应当驳回其诉讼请求。二、凯旋清算组请求确认案涉不动产归其所有的已过诉讼时效，作为“权利上的睡眠者”，其诉请不受法律保护凯旋清算组在本案行使权利为占有返还请求权，属于除斥期间，根据《物权法》第二百四十五条“占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的.该请求权消灭。”的规定，凯旋清算组在前案中已当庭承认于2001年11月将合同约定的安置房发包给第三方大地公司代建。而黔龙公司取得该国有土地使用权的日期为2001年3月，故其行使返还请求权的期限应当从2001年11月起计算至2002年11月止。到截止到前案起诉之日，已过了整整18年之久，很明显远远超过了《物权法》第二百四十五条所规定的时效限制。三、黔龙公司因履行了先合同义务，而黔龙公司无力支付相应工程款的前提下取得案涉的H-14号土地使用权。凯里市人民法院审理的（2019）黔2601民初5854号案件中已经查明，代建合同签订后，黔龙公司进行了前期的砌堡坎、平整土地、修剪树枝、土石方外运等工作。黔龙公司系取得案涉土地使用权。一是前案中，作为曾系凯旋清算组的成员郭志良所出示的回忆录证实凯旋清算组因无力支付黔龙公司履行先合同义务而产生的40多万费用，便以案涉的H-14号土地使用权抵偿该笔债务。二是黔龙公司施工班组成员在前案作为证人出庭作证所陈述的从2001年3月开始施工，开工差不多半年后因黔龙公司没有取得安置房主体修建资格而停工的证人证言与凯旋清算组在前案所自认的在2001年11月将安置房主体发包给第三人大地公司承建的事证实了黔龙公司确实在签订合同后履行先合同义务，产生了前期费用，二者在时间节点也是吻合的。三是按照交易习惯，在签订施工合同后，原告应当支付一定的工程预付款，但黔龙公司作为破产清算组，很明显在签订合同时已无现金流，丧失了相应支付工程款能力，在这样的前提下，原告将土地使用权变更至黔龙公司名下系具有一定预付性质，也是对原告合同能够继续能够履行的一种保证，更是在若合同履行完毕，黔龙公司在结算时可以合法合理取得案涉土地使用权的法律依据。四是根据（1999）州府通字第56号《黔东南苗族侗族自治州人民政府关于对中国振华集团破产企业永华电仪圈场、凯旋机械厂土地资产处置的批复》第一条“同意将永华电仪圈场、凯旋机械厂两破产企业被列为清算处置的土地以出让方式处置土地使用权，土地出让金用于安置破产企业职工”的文件精神，原告处置案涉土地是为了安置企业职工，即黔龙公司因履行安置房代建协议的先合同义务而取得该H-14号土地使用权是合法的。四、凯旋清算组诉称在2019年4月才知道黔龙公司于2001年3月12日取得案涉的H-14块土地使用权无事实依据根据《代建协议》“七、本协议一式二十份，甲方、乙方各执一份，报黔东南州中级人民法院批准，送黔东南州国土局等有关单位各一份备案”的约定及（1999）州府通字第56号《黔东南苗族侗族自治州人民政府关于对中国振华集团破产企业永华电仪圈场、凯旋机械厂土地资产处置的批复》“二、按《贵州省土地登记条例》分级管理的原则，受让土地使用权的单位按其属性，持与破产清算组签订《资产处置协议》，到同级土地管理部门按照签订《国有土地出让合同》，办理有关手...”，的批复，该《代建协议》已报送了相关单位备案，黔龙公司取得案涉土地是经凯旋清算组的申请，在得到黔东南中级人民法院、国土局的批准的情况下，办理了相关的土地使用权出让手续。且从常理上，黔龙公司在未取得凯旋清算组的同意、前置的行政许可或者相应的审批文件的前提下，怎么可能与黔东南国土局签订H-14块土地使用权的转让合同的。故本案凯旋清算组不存在不知晓黔龙公司取得案涉H-14号地块使用权的情形。五、凯旋清算组诉请事实及理由并不能排除人民法院对本案案涉标的的查封，依法应当予以驳回。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”、第三百一十三条“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就m执行标的享有足除执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求”的规定。如前所诉，黔龙公司系合法取得案涉土地使用权，且已经进行了物权的公示。清算组诉请的所依据的事实及理由并不能排除人民法院对本案案涉标的的查封。故该（2020）黔2601执异312号执行裁定书所认定的事情清楚、适用法律正确，驳回其诉讼异议请求并无不当。综上，黔龙公司系合法取得案涉土地使用权，凯旋清算组诉讼请求超过法律所规定诉讼时效，且构成重复起诉。依法应当驳回其全部诉讼请求。被告都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2提供证据为：1、《①郭志良回忆录、②郭志良身份证复印件、③原审庭审笔录》复印件一份，拟证黔龙公司为履行代建合同，进行了砌堡坎、开基槽、平整土地、修建树枝等前期工作，费用合计后因黔龙公司未取得修建安置房资质，清算组决定将涉诉的土地抵扣黔龙公司前期工作应获得的报酬。也既是乾隆公司取得案涉土地使用权是合同有效的。在前案中，郭志良签署了结算对账表，证明其清算组的负责人的身份。黔龙公司原施工班组的证人证言等.2、《①（1999）州府通第56号《黔东南苗族侗族自治州人民政府关于对中国振华集团破产企业永华电仪圈场、凯旋机械厂土地资产处置的批复》复印件一份，拟证根据该文件第二条“按《贵州省土地登记条例》分级管理的原则，受让土地使用权的单位按其属性，持与破产清算组签订《资产处置协议》，到同级土地管理部门按照签订《国有土地出让合同》，办理有关手...”，的批复及代建协议“七、本协议一式二十份，甲方、乙方各持一份，报黔东南州中级人民法院批准，送黔东南州国土局等有关单位各一份备案”的约定。被告系在双方共同申请，并得到黔东南中级人民法院、国土局批准情况下，办理了相关的土地使用权出让手续，原告对被告取得该中土地使用权是知晓的。经审理查明：中国某某银行股份有限公司黔东南州分行与都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2因民间借贷纠纷，到贵州省黔东南苗族侗族自治州公证处进行公证，贵州省黔东南苗族侗族自治州公证处作出（2003）黔东南州经证字第282号《公证书》，截止2011年6月13日都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2连带偿还中国某某银行股份有限公司黔东南州分行借款本息92996.38元。都匀市某某房地产开发有限责任公司、陈某某2逾期未履行已发生法律效力的（2003）黔东南州经证字第282号《公证书》还款义务，中国某某银行股份有限公司黔东南州分行向本院申请强制执行。2019年4月18日，本院以（2009）凯执字第43-4号《执行裁定书》，裁定：查封被执行人都匀市某某房地产开发有限责任公司位于凯里市原凯旋机械厂7873.4平方米土地使用权【土土地证号为州国用（2001）字第凯0**；查封期限三年。原告中国某某破产清算组认为法院执行裁定查封的位于凯里市原凯旋机械厂7873.4平方米土地使用权损害其合法所有权，于2020年10月21日以案外人的名义向本院提出执行异议，要求中止（2009）凯执字第43-4号执行裁定书的执行，解除对异议人位于凯里市原凯旋机械厂Ｈ-14号地块7873.4平方米土地使用权的查封措施。2020年10月30日，本院作出（2020）黔2601执异312号《执行裁定书》，裁定：驳回案外人中国某某破产清算组异议请求。中国某某破产清算组不服裁定结果，于2020年11月12日向本院提起案外人执行异议之诉。另查明，中国振华集团凯旋机械厂始建于1965年10月，1969年建成验收投产，先后为第四机械工业部、电子工业部所属军工企业，破产前是中国振华电子集团公司下属独立核算的企业法人。1999年11月2日，黔东南州中级人民法院裁定终结债务人中国振华集团凯旋机械厂破产还债程序，中国某某破产清算组继续工作。2001年3月9日，凯旋清算组（甲方）与黔龙公司（乙方）签订了《修建安置职工住房协议》，凯旋清算组以原凯旋机械厂煤场、四合院、10号简易楼及小卖部所在区域约4500平方米的土地修建建筑面积为11745平方米的经济适用房安置部分职工，该项建筑工程由黔龙公司负责承建。该协议第二条：“甲方以每建筑平方米340元的建筑价格按工程进度分期拨付建筑款给乙方，建筑工程由乙方包工包料负责。”第三条：“乙方对该项工程的实际建筑造价为每平方米375元，与甲方价格每平方米相差35元，总差价41.12万元。甲方以企业破产处置的平房简易住宅区的7873.4平方米的土地使用权补偿给乙方。”第四条：“甲方按处置破产企业土地使用权的方式，以7873.4平方米的土地使用权折价41.12万元作为该项工程建筑差额补偿给乙方，并未乙方办理国有土地使用证。”同日，黔东南州国土局与黔龙公司签订了《国有土地使用权出让合同》，将上述7873.4平方米的土地出让给黔龙公司，出让年限为50年，土地出让金为41.12万元，由凯旋机械破产清算组收取，用于安置破产企业职工。同年3月12日，黔东南州人民政府向黔龙公司颁发了上述7873.4平方米土地的国有土地使用证，证号：州土国用（2001）字第凯008号。代建协议签订后，黔龙公司进行前部分前期砌堡坎、平整土地等施工后，双方未继续履行代建协议。再查明，2008年5月6日，黔东南州人民政府向中国振华集团凯旋机械厂补发的州土国用（2008）第凯0369号国有土地使用证中，包括了上述7873.4平方米的王地，该主地范围内的建筑物为原凯旋机械厂自建职工住房，现仍由部分职工及家属居住。2019年4月8日，本院在执行黔龙公司与中国某某银行股份有限公司黔东南州分行的借款合同纠纷一案中，查封了该宗7873.4平方米土地的使用权，查封期限为三年。上述事实，有原告的起诉状、三被告答辩意见以及各方当事人所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审核，可以认定。本院认为：关于原告要求要求中止（2009）凯执字第43-4号执行裁定书的执行，解除对异议人位于凯里市原凯旋机械厂Ｈ-14号地块7873.4平方米土地使用权查封的问题.根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力，但法律另有规定的除外。”本案中，本院查封的位于凯里市原凯旋机城厂7873.4平方米的土地使用权已于2001年3月12日变更登记在被执行人黔龙公司名下，被执行人黔龙公司已依法取得了该宗土地的使用权是事实，现因黔龙公司未履行已生效的法律文书所确定的付款义务，本院裁定对该宗土地进行查封并无不当。原告提供的2008年5月6日，黔东南州人民政府向中国振华集团凯旋机械厂补发的州土国用（2008）第凯0369号国有土地使用证中，包括了上述涉案土地，故涉案土地权属未明确，根据土地管理法的规定，土地所有权和使用权争议，应当先由政府处理，故本院对涉案土地的权属不进行审理。本院查封的涉案宗土地原告提供的证据未能体现系原告所有，属举证不能，故不享有足以能排除强制执行的民事权益。综上所述，原告的诉请事实不清、证据不足，理由不能成立，本院依法不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条、第三百零六条、第三百零七条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，判决如下：驳回原告中国某某破产清算组的诉讼请求。案件受理费13800元，由原告中国某某破产清算组承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审 判 长 姚 琼人民陪审员 张 英人民陪审员 杨正华二〇二〇年十二月二十二日书 记 员 袁雪婷