广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0191民初9643号原告：吴冠洪，男，1971年1月17日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：许军，广东捷成律师事务所律师。委托诉讼代理人：何丽霞，广东捷成律师事务所实习律师。被告：吴少勇，男，1967年9月21日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：艾胜华，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。第三人：深圳市宜丽环保科技股份有限公司，住所地广东省深圳市龙华区。法定代表人：吴少勇。委托诉讼代理人：艾胜华，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原告吴冠洪与被告吴少勇、第三人深圳市宜丽环保科技股份有限公司（以下简称宜丽公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年6月3日立案。根据吴冠洪的申请，本院于2020年6月8日作出（2020）粤0191民初9643号民事裁定书，裁定冻结、查封或者扣押吴少勇名下价值459.4万元的财产，并对该裁定予以执行。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。吴冠洪的委托诉讼代理人许军、何丽霞，吴少勇和宜丽公司的共同委托诉讼代理人艾胜华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴冠洪向本院提出诉讼请求：1.吴少勇向吴冠洪返还投资款本金210万元以及给予回报（回报以投资款210万元为本金自2015年11月10日起按照年20%标准计算至吴少勇实际偿还之日，暂计算至2020年5月21日为193.1万元）；2.吴少勇向吴冠洪返还投资款本金30万元以及给予回报（回报以投资款30万元为本金自2016年1月28日起按照年20%标准计算至吴少勇实际偿还之日，暂计算至2020年5月21日为26.3万元）；3、本案诉讼费和财产保全费由吴少勇承担。事实与理由：2015年，吴少勇以宜丽公司预备在新三板上市作为吸引条件，吸引吴冠洪投资吴少勇持有宜丽公司的部分股权，吴冠洪向吴少勇支付投资款，以吴少勇名义持股。吴冠洪、吴少勇于2015年11月5日签订《股权投资协议》，约定吴冠洪出资210万元，委托吴少勇持有宜丽公司0.84%股份，如宜丽公司股票后两年内的市值不能比吴冠洪投资时的价值至少翻一倍（至少达到5亿人民币的市值），吴冠洪可以选择要求吴少勇回购，吴少勇按照吴冠洪投入金额另加年20%回报给予回购。吴冠洪于2015年11月10日向吴少勇支付投资款210万元。吴冠洪、吴少勇于2015年12月29日再次签订《股权投资协议》，约定吴冠洪出资30万元，委托吴少勇持有宜丽公司0.12%股份，如宜丽公司股票后两年内的市值不能比吴冠洪投资时的价值至少翻一倍（至少达到5亿人民币的市值），吴冠洪可以选择要求吴少勇回购，吴少勇按照吴冠洪投入金额另加年20%回报给予回购。吴冠洪于2016年1月28日向吴少勇支付投资款30万元。前述两份《股权投资协议》签订以及吴冠洪支付投资款后，吴少勇继续以其名义持有宜丽公司股权。根据市场公开信息显示，宜丽公司于2016年1月26日在全国中小企业股份转让系统（新三板）正式挂牌，根据宜丽公司在全国中小企业股份转让系统公布的《宜丽环保：2016年度报告》第九页盈利能力与偿债能力显示，2016年宜丽公司实现营业收入5313.16万元，2015年实现营业收入为3524.94万元，2016年同比增长50.73%，实现净利润562.33万元，较2015年增加207.71万元，公司2016年资产总计为3911.1万元，2015年公司资产总计为3754.75万元，即吴冠洪投资时公司的营业收入为3524.94万元，资产总计为3754.75万元，根据吴冠洪投资时支付的对价与股份比例，此时对应公司市值2.5亿元，故如若市值达到5亿元，到2018年1月26日协议期限届满时，公司的营业收入与资产总计应该几乎为2015年的两倍或公司成长环境良好，市场对公司发展前景持有一定的期待可能性。但根据《宜丽环保：2017年度报告》第13页营业情况分析（1）利润构成显示，2017年营业收入4257.83万元，同比减少19.86%，实现净利润负743.26万元。根据《宜丽环保：2018半年度报告》第9页经营情况回顾1公司财务状况显示，截止到2018年6月30日，宜丽公司资产总额为3713.20万元，报告期内，即2018年1月1日至2018年6月30日半年度内营业收入1382.80万元，较2017年同期减少34.07%，净利润为负141.18万元。所以根据上述数据显示可以得出，截止到2018年1月26日协议期限届满时，宜丽公司的营业收入、企业资产总额与2015年吴冠洪投资时的营业收入、企业资产总额几乎无异，且公司自2017年始一直处于净利润负增长的情况，远达不到双方约定的5亿市值标准。此外，2018年12月27日全国中小企业股份转让系统有限责任公司发布了《关于深圳市宜丽环保科技股份有限公司股票终止挂牌的公告》（股转系统公告【2018】1500号），决定自2019年1月2日起终止宜丽环保科技股份有限公司股票挂牌。故宜丽公司在停止挂牌后，企业成长性必将受到影响，市场对宜丽公司未来发展的期待可能性会降低，企业日后对外的融资、上市等经济性行为也会受到一定的影响，上述情况均会导致企业的市值严重缩水，远达不到双方约定的市值要求。全国中小企业股份转让系统有限责任公司出具的《证据材料使用特别说明》显示宜丽公司在挂牌期间未发生交易，系统内无成交价格。由于宜丽公司挂牌期间未发生交易且于2019年1月2日起终止挂牌，因此不符合两份《股权转让协议》约定的市值应至少翻一倍（至少达到5亿人民币的市值）。吴少勇构成对双方协议的根本违约，应承担违约责任，回购原告的股权，返还投资款本金240万元以及回报收益，截止到2020年5月21日，共暂计为人民币459.4万元。吴冠洪、宜丽公司共同答辩称：一、吴冠洪要求吴少勇回购股权没有事实和法律依据。吴冠洪和吴少勇之间的关系是委托投资代持股份的关系，也就是吴冠洪投资宜丽公司，涉案款项系投资款项，吴冠洪因为投资了宜丽公司事实上已经成为宜丽公司的实际股东，对于股东和投资者来说应当承担投资的风险。二、吴冠洪诉请回购的回报计算的时间以及计算的标准没有事实依据。就算根据双方投资代持协议的“其他约定”，计算回报的时间是宜丽公司挂牌后两年内市值不能达到5个亿的情况下，宜丽公司是于2016年2月进行挂牌，按这个时间往后推算2年，应该是在2018年才开始计算回报，不应当按照2015年起算。另外，20%的回报标准也不符合法律规定，因为吴冠洪作为投资人不承担任何风险，也就变成了视为民间借贷，根据民间借贷的相关利率的计算标准不应当按照年利率20%计算，而应当按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算。三、宜丽公司的确挂牌了新三板，但是由于当时新三板的融资途径并不畅通，所以导致了吴冠洪投资的宜丽公司不能实现市值的要求，并且目前是经营困难，同时根据资本市场的投资市值的惯例，一个目标公司上市后的市值不是个人所能控制，所以也必然导致了吴少勇不能实现原定的目标和计划。综上所述，吴冠洪诉请回购有违公司法相关的规定，请求法庭驳回吴冠洪的诉请。经审理查明：宜丽公司成立于2005年7月14日。生成时间为2020年5月20日的企业信用信息报告显示宜丽公司登记股东为吴少勇、吴宜达、陈汉鸿。2015年11月5日，吴冠洪（甲方）、吴少勇（乙方）签订《股权投资协议》，约定：甲方委托乙方作为甲方向宜丽公司投资的投资代表，甲方出资210万元，委托乙方持有宜丽公司0.84%股份，并由乙方行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利；由乙方以自己的名义将受托股份于公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利；甲方作为委托股份的实际出资者，对宜丽公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益，乙方仅以自身名义持有受托股份的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押、划转等处置行为）；委托持股斯间为自投资款支付完毕开始生效至乙方根据甲方要求将股份转让给甲方或甲方指定的第三人时终止。《股权投资协议》落款处后打印有“其他约定：如甲方所投资公司挂牌后两年内的市值不能比甲方投资时的价值至少翻一倍（公司至少达到5亿人民币的市值），甲方可以选择要求乙方回购，乙方按甲方投入金额另加年20%回报给与回购”，其后又有手写增加内容“甲、乙双方确认，甲方在宜丽环保总股本捌佰万股中拥有67200股”，并由吴冠洪、吴少勇签名并捺指模，落款时间为2016年5月12日。2015年11月10日，吴冠洪向吴少勇转账支付投资款210万元。2015年12月29日，吴冠洪（甲方）、吴少勇（乙方）签订《股权投资协议》，约定：甲方委托乙方作为甲方向宜丽公司投资的投资代表，甲方出资30万元，委托乙方持有宜丽公司0.12%股份。该《股权投资协议》其他条款与前述于2015年11月5日签订的《股权投资协议》一致，且落款处后同样打印有“其他约定：如甲方所投资公司挂牌后两年内的市值不能比甲方投资时的价值至少翻一倍（公司至少达到5亿人民币的市值），甲方可以选择要求乙方回购，乙方按甲方投入金额另加年20%回报给与回购”，其后又有手写增加内容“甲、乙双方确认，甲方在宜丽环保总股本捌佰万股中拥有9600股”，并由吴冠洪、吴少勇签名并捺指模，落款时间为2016年5月12日。2016年1月28日，吴冠洪向吴少勇转账支付投资款30万元。2016年1月26日，宜丽公司在全国中小企业股份转让系统挂牌，证券简称“宜丽环保”，证券代码835400。自2019年1月2日起，宜丽公司终止挂牌。诉讼中，本院出具律师调查令向全国中小企业股份转让有限责任公司收集、调查宜丽公司的交易数据、市值等情况，全国中小企业股份转让有限责任公司于2020年11月30日反馈称宜丽公司（证券代码835400）在挂牌期间未发生交易，系统内无交易价格。吴冠洪、吴少勇、宜丽公司均同意以我国内地法律作为解决本案争议的准据法。本院认为：本案为委托合同纠纷。吴少勇为香港特别行政区居民，本案为涉港民事案件。吴冠洪、吴少勇、宜丽公司均同意本案适用我国内地法律，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条规定，本案应当以我国内地法律作为准据法。案涉两份《股权投资协议》对吴冠洪委托、吴少勇代为持有宜丽公司股份进行了约定。同时，《股权投资协议》中的“其他约定”处对吴少勇回购股份的条件进行了约定，该约定系合同当事人就保护投资人利益而设立的条款，属于合同当事人对投资风险承担方式的自愿安排。两份《股权投资协议》包括该约定在内的内容均属于吴冠洪、吴少勇的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，亦没有损害宜丽公司、宜丽公司其他股东或债权人的合法权益，合法有效，双方应恪守履行。宜丽公司于挂牌期间未发生交易、无交易价格，显然未能实现《股权投资协议》约定的公司挂牌后两年内市值比吴冠洪投资时的价值翻一倍的情形。《股权投资协议》约定的吴少勇回购其代为持有的股份的条件已经成就，其应依约回购股份并向吴冠洪支付股份回购价款。股份回购款的构成包括吴冠洪的投资款240万元及按约定标准计算的投资回报（以210万元为基数自2015年11月10日起、以30万元为基数自2016年1月28日起按年利率20%标准计算）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：被告吴少勇于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴冠洪支付股份回购款240万元及投资回报（以210万元为基数自2015年11月10日起、以30万元为基数自2016年1月28日起，均按年利率20%的标准计算至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43552元、财产保全申请费5000元，由被告吴少勇负担。如不服本判决，原告吴冠洪可以在判决书送达之日起十五日内，被告吴少勇可以在本判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周晓宇二〇二〇年十二月三十日法官助理袁微书记员巫秋玲