河北省滦州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0223民初2723号 原告（反诉被告）：河北尼诺科技有限责任公司，住所地唐山市滦州市新城平青大北路六号科创大厦707号。 法定代表人：李志琴，经理。 委托诉讼代理人：赵铁柱，河北德硕律师事务所律师。 被告（反诉原告）：唐山市丰润区宝军电源设备制造厂，住所地唐山市丰润区丰润镇大安乐庄村南。 法定代表人：李宝军，经理。 被告（反诉原告）：李宝军，男，1979年1月19日出生，汉族，住唐山市丰润区。 二被告共同委托诉讼代理人：贾鉴昌，河北鸿翔律师事务所律师。 原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司与被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂、李宝军合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司委托诉讼代理人赵铁柱、被告（反诉被告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂、被告李宝军共同委托诉讼代理人贾鉴昌及李宝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告河北尼诺科技有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决原、被告之间签订的《代理产品合同书》（编号为HB:001)及代理合同附件终止；2、依法判决二被告支付违约金30万元（暂计12个月);3、全部诉讼费用由二被告承担。 事实和理由：2018年5月15日,原告与被告唐山市丰润区宝军电源设备制造厂签订了《代理产品合同书》及相关附件,合同约定代理产品、区域、期限、违约责任的承担等条款。代理合同附件中约定了前两个月销售指标为20吨，之后销售指标为每月50吨,同时约定“若连续3个月未完成约定销售指标,未完成扣除保证金,一年未完成终止合同”。现被告仅仅销售了17.5吨,已根本违反合同的约定，原告有权终止合同,并要求被告按照合同约定支付违约金。原告就被告违约事宜多次协商,但被告不仅不与原告协商,反而起诉原告,后又撤诉,原告认为，被告的行为已导致双方无法再合作，故原告依双方签订的合同及附件主张权利,被告唐山市丰润区宝军电源设备制造厂系个人独资企业,按照法律规定,被告李宝军应当与被告唐山市丰润区宝军电源设备制造厂一并承担责任。综上所述请法院依法判决,维护原告的合法权益。 本诉被告唐山市丰润区宝军电源设备制造厂、李宝军辩称，一、宝军电源未能完成销售指标系因原告提供的产品质量不合格，不能达到尼诺公司承诺的使用效果，尼诺公司违约在先未按合同要求保证产品品质宝军电源不再按照合同约定进货系行使先履行抗辩权。尼诺公司宣传其出售的高效脑炼剂的主要成分有：氧化钢Na2030%-56%,碳酸每CaC0318%-30%,碳酸键M8C038%-20%氧化铝A12038%-20%,二氧化码Si025%-10%,其他5%-8%.铸造使用效果：1.提高电炉50%炉次，2.吨当电量降低12度以上，降低融化时间、3.提高铁水流动性，降低废品率特别对铸造产品的气孔、渣孔，改善效果明显。4.清除积渣炉阻光滑。提高转运包效率，铁水包一倍寿命、5.提高机加工刀具使用寿命但宝军电源在实际销售中通过试验发现，尼诺公司提供的产品不具备当初宣称的功效，产品质量与合同约定严重不符后宝军电源委托第三方检测机构对该高效脑炼剂的成分进行分析检测。检测结果为：碳酸锁43%-44%,税酸辆34%-35%.碳酸键5%-6%,三氧化二铝69-7%.二氧化硅9%-10%,三氧化二铁0.2%-0.3%.该结果与尼诺公司宣称的主要成分严重不符，基于此问题，2018年7月份开始，宝军电源投资人李宝军多次找尼诺公司经理刘单平沟通此事，希望尼诺公司能够给出解决方案、但尼诺公司始终找理由，不承认产品质量有问题，拖着不解决问题、最终无索，宝军电源于2020年5月8日起诉至贵院，要求解除双方之间的合同，并要求尼诺公司赔偿宝军电源损失，后法院审查认为不符合起诉条件，驳回了起诉。宝军电源又于2020年7月6日重新补充证据立案起诉，在法院的主持下，双方进行了调解，尼诺公司当时也表现出了积极调解的态度为了配合法院的结案考核，宝军电源先行撤诉，并私下继续进行调解。但尼诺公司不仅不解决问题，反而将宝军电源起诉至法院，在尼诺公司无法解决产品品质问题的前提下，宝军电源无法继续进货用于销售、因此，宝军电源并非恶意违反合同约定，而是依据《合同法》第六十七条之规定，行使先履行抗辩权，二、原告诉请违约金没有事实依据和法律依据，并且数额过高应予以调低。首先，宝军电源不存在违约行为，也就不存在向尼诺公司支付违约金的情形。宝军电源未能完成合同约定的销售任务，直接原因是尼诺公司提供的产品没有使用效果，根本无法实现销售，尼诺公司用无法销售的产品给宝军电源制定高额的销售指标，这在客观上是不可能实现的目标现在尼诺公司反过来追究宝军电源的违约责任，有违诚信原则和公平原则，其次，退一步讲，假设法院认定宝军电源需要支付违约金，那么我们认为违约金过高，要求调低。根据《合同法》及其司法解释的规定，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度予以调整违约金，综上所述，答辩人认为，案涉合同纠纷系由被答辩人违约在先造成，被答辩人只是依法行使先履行抗辩权，并不存在违约行为，因此，请法院依法查明案件事实，驳回被答辩人的诉讼请求再此，答辩人也要求提出反诉，要求被答辩人承担违约责任，退还保证金20万元，货款40万元，赔偿其因违约给答辩人造成的各项损失363863元。 反诉原告唐山市丰润区宝军电源设备制造厂向本院提出反诉请求：1、请求判令解除反诉原被告2018年5月15日签订的《代理产品合同书》（合同编号：HB-001）；2、判令反诉被告返还反诉原告交付给反诉被告的保证金20万、货款40万，合计60万元；3、判令反诉被告赔偿反诉原告造成的损失363863元；4、反诉被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2018年5月15日，反诉原、被告签订《代理产品合同书》，约定由反诉被告在河北省、山东省、天津、内蒙古、北京五个辖区范围，代理销售反诉被告的高效熔炼剂。该产品主要用于铸铁、合金钢、不锈钢及铁合金熔炼等多种领域。为此，反诉原告专门注册成立唐山市丰润区双运贸易有限公司负责销售该产品，并投入大量人力物力，进行市场宣传推广。反诉被告宣传期出售的高效熔炼剂的主要成分有：氧化钠Na2030%-56%,碳酸钙CaC0318%-30%,碳酸镁Mgco38%20%,氧化铝Al2038%-20%,二氧化硅Sio25%-10%,其他5%-8%。铸造使用效果：1、提高电炉50%炉次。2、吨当电量降低12度以上，降低融化时间、3、提高铁水流动性，降低废品率特别对铸造产品的气孔、渣孔，改善效果明显。4、清除积渣炉胆光滑。但反诉原告在实际销售中通过试验发现，反诉被告方提供的产品不具备当初宣称的功效，产品质量与合同约定严重不符。后反诉原告委托第三方检测机构对该高效熔炼剂的成分进行分析检测。检测结果为：碳酸钠43%-44%，碳酸钙34%-35%，碳酸镁5%-6%，三氧化二铝6%-7%，二氧化硅9%-10%，三氧化二铁0.2%-0.3%。该结果与反诉被告主要成分严重不符。根据《合同法》第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，可以解除合同。反诉被告前期宣传的产品效果与成分和实际相差甚远，履行质量与约定严重不符，完全达不到用于销售目的。符合法律规定的其他违约行为致使不能实现合同目的，满足解除合同的条件。反诉原被告合同解除后，反诉被告应退还原告缴纳的20万保证金，并退还进货款40万元。反诉原告方为了积极履行双方签订的合同，招聘专人进行培训、推广销售，共计开支163863元，此项费用属于被告违约给反诉原告造成的损失，预期可得利益损失20万元，以上损失理应被告承担，据此，为维护自身合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 反诉被告河北尼诺科技有限责任公司辩称，根据双方的合同，双方是委托代理关系，而不是买卖，反诉原告宣称的质量与宣传的不符，根据合同，该权利是消费终端客户享有的权利。反诉原告无权以他人的权利起诉我方。合同中明确约定了我方的义务是保证产品质量，因质量问题影响生产的我方负责调换，明确的显示了是终端用户享有的权利。而且反诉原告并没明确指出过哪一个终端用户出现了问题或是受损，即使产品影响了生产，反诉原告作为代理人一方也应当及时将问题反馈给我方。即便产生了相应责任，也是由于反诉原告而怠于履行义务而造成的。 原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司提交如下证据证明其主张：1、代理产品合同书、代理合同附件；2、出库单；3、证明、产品报告、产品说明、适用报告、试验报告、销售合同、报关单、通关单、订单、产品供销合同、发票、产品总结报告、检验报告。4、微信聊天记录、通知单；5/2018年10月21日李志琴与李宝军的通话录音、微信支付明细证明。 被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提交如下证据证明其主张：1、高效熔炼剂简介；2、刘单平讲课视频；3、北京清析技术研究院分析报告；4、高效熔炼剂实验说明；5、李宝军和刘单平微信聊天记录； 被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提交如下证据证明其反诉主张：1、营业执照；2、代理产品合同书（合同编号：HB-001）；3、授权书；4、名片；5、收条；6、网上银行电子回单；7、垫付证明（安彩玉）；8、中国农业银行账户明细单（李宝军）；9、垫付证明（李宝军）；10、高效熔炼剂简介；12、北京清析技术研究院分析报告；13、高效熔炼剂实验说明；14、销售人员用工合同；15、中国农业银行个人账户明细（陈健）；16、中国农业银行个人账户明细（安彩玉）；17、现金支领凭单。 本院经审理查明事实如下：2018年5月15日，河北尼诺科技有限责任公司（甲方）与唐山市丰润区宝军电源设备制造厂（乙方）签订《代理产品合同书》合同编号为HB-001，主要约定：一、代理产品名称：高效熔炼剂，代理区域河北省山东省天津内蒙北京五个辖区范围，代理期限为五年，自本协议签订之日起至2023年5月15日止，合同期满后，双方满意可续约，在同等条件下，乙方有优先代理权。二、甲方责任、权利：甲方保证产品质量，经双方确认因为产品质量问题影响生产的，甲方积极配合处理调换产品。若因甲方的产品对用户造成副作用的，经查实损失由甲方负责。三、乙方签约日支付贰拾万元人民币作为代理销售保证金。四、乙方如自动放弃代理权或违约被甲方终止代理权，乙方所有产品不得低于35000元/吨销售。否则乙方赔偿甲方销售的损失。代理保证金不予退回。若乙方在合同期内单方面提出终止合同，在没有违约的情况下甲方退还50%保证金，其余50%做违约扣除。剩余库存产品甲方可配合销售，按原进货价8折退货。五、合同期内乙方没有违约，保证金在合同到期之日，全额退还给乙方。 《代理合同附件》主要约定：一、乙方的销售数量：为减轻乙方开拓市场的压力，在合同签字生效之日起开始计算，15日为销售前期准备，从2018年06月01日到2018年08月31日止，每月约定销售额不低于20吨。从2018年9月01日开始每月约定销售数量不低于50吨。二、奖惩事宜。1、前期扶持条件：在合同签订生效日起，扶持期为两个月，在每吨三万两千元每吨的基础上，一次性订购十吨，每十吨奖励一吨，扶持期满不在配送。2、扶持期满后一次性订购十吨以上价格按30000元/吨。若乙方销售数量完成双方约定的各期销售指标，在原优惠的条件下每超过约定销售数量之后20吨奖励1吨。每月核算为准。3、若乙方未完成每期约定销售指标，乙方支付违约金伍佰元/吨。若连续3个月乙方未完成约定销售指标，或6个月累计销售数量不够总约定销售指标，未完成扣除保证金，提出警告，一年未完成终止合同。未完成的实际数量每吨罚伍佰元。 该熔炼剂为河北尼诺科技有限责任公司提供的技术，天津市通乐铸造材料有限公司生产的产品。天津通乐铸造材料有限公司属代加工。河北尼诺科技有限责任公司销售的该熔炼剂没有合格证。 河北尼诺科技有限责任公司向唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提交的高效熔炼剂简介显示该产品的主要成分为氧化钠Na2030%-56%,碳酸钙CaC0318%-30%,碳酸镁Mgco38%20%,氧化铝Al2038%-20%,二氧化硅Sio25%-10%,其他5%-8%。铸造使用效果：1、提高电炉50%炉次。2、吨当电量降低12度以上，降低融化时间。3、提高铁水流动性，降低废品率特别对铸造产品的气孔、渣孔，改善效果明显。4、清除积渣炉胆光滑。提高转运包效率，铁水包一倍寿命。5、提高机加工刀具使用寿命。 2018年5月15日，唐山市丰润区宝军电源设备制造厂向河北尼诺科技有限责任公司缴纳20万元保证金。2018年6月5日，唐山市丰润区宝军电源设备制造厂向河北尼诺科技有限责任公司支付30万元进货款；2018年8月7日，唐山市丰润区宝军电源设备制造厂向河北尼诺科技有限责任公司支付10万元进货款。 2020年6月4日，唐山市丰润区宝军电源设备制造厂委托北京清析技术研究院对熔炼剂的成分进行鉴定，北京清析技术研究院出具报告编号为BT0052603号分析报告：1、碳酸钠43-44%；2、碳酸钙34-35%；3、碳酸镁5-6%；4、三氧化二铝6-7%；5、二氧化硅9-10%；6、三氧化二铁0.2-0.3%。该鉴定报告中的熔炼剂成分与河北尼诺科技有限责任公司简介中的成分明显不一致。 本院认为，河北尼诺科技有限责任公司与唐山市丰润区宝军电源设备制造厂签定了高效熔炼剂代理合同，又在收取合同保证金20万元之后，在唐山市丰润区宝军电源设备制造厂拿货时按照货物的数量收取了相对应的价款，代理合同又包含了买卖合同关系。但无论属于哪一种合同关系，河北尼诺科技有限责任公司作为供货方，都应保证产品符合《中华人民共和国产品质量法》的相关规定。 《中华人民共和国产品质量法》第二条：在中华人民共和国境内从事产品生产、销售活动，必须遵守本法。本法所称产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。故本案所涉及的高效熔炼剂应当受该法调整。 《中华人民共和国产品质量法》第四条：生产者、销售者依照本法规定承担产品质量责任。《中华人民共和国产品质量法》第十二条：产品质量应当检验合格，不得以不合格产品冒充合格产品。《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第三款：符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。《中华人民共和国产品质量法》第二十七条：产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：（一）产品质量检验合格证明。（二）有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址。（三）根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格筹等级、所含主要成份名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向提供有关资料。（四）限期使用的产品，应当在显著清晰地标明产品生产日期，应当在外包装上标明失效日期。《中华人民共和国产品质量法》第三十六条：销售者销售的产品的标识应当符合本法第二十七条的规定。本案中，河北尼诺科技有限责任公司在法庭审理过程中明确承认，其供货的该涉案产品没有产品质量合格证、没有标明产品的生产日期和失效日期，承认唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提交的该产品成份和含量的宣传单是由河北尼诺科技有限责任公司提供，承认向唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提供的产品应当符合该宣传单所承诺的成份和含量。河北尼诺科技有限责任公司不认可唐山市丰润区宝军电源设备制造厂提交的北京清析技术研究院出具报告编号为BT0052603号分析报告，又不对其提供的产品进行重新鉴定，称已过使用期限。又不在产品上标明失效日期或者告知失效日期，故河北尼诺科技有限责任公司在本案中向唐山市丰润区宝军电源设备制造厂所提供的高效熔炼剂不符合上述《中华人民共和国产品质量法》的法律规定，且，其作为供货方应当对其所提供的产品符合法律规定，其对其提供的产品符合宣传单承诺的成分及含量负举证责任，故其应承担举证不能责任。 《中华人民共和国产品质量法》第四十条：售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货，给购产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失。第（三）：不符合以下产品说明、实物样品等方式表明质量状况的，销售者依照前款规定负责修理、更换、退货，赔偿损失的，属于生产者的责任或者属于向消费者提供产品的其他销售者（以下简称供货者）的责任的，销售者有权向生产者、供货者追偿。销售者未按照第一款规定给予修理、更换、退货或者赔偿损失的，由市场监督部门责令改正。生产者之间、销售者之间，生产者与销售者之间订立的买卖合同、承揽合同有不同约定的，合同当事人按照合同约定执行。河北尼诺科技有限责任公司与唐山市丰润区宝军电源设备制造厂签定的《代理合同》中“2、甲方责任、权利：甲方保证产品质量，经双方确认因为产品质量问题影响生产的，甲方积极配合处理调换产品。若因甲方的产品对用户造成副作用的，经查实损失由甲方负责。” 河北尼诺科技有限责任公司、唐山市丰润区宝军电源设备制造厂均诉请解除双方合同关系，合同已无继续履行的必要，合同目的无法实现。唐山市丰润区宝军电源设备制造厂反诉诉请退还货款40万及相关损失，但并未提交已销售的数量及剩余数量，证据不充分，可待证据充分后另行起诉。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国产品质量法》第二条、第四条、第十二条、第二十六条第三款、第二十七条、第三十六条、第四十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司与被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂之间合同关系。 二、原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司于本判决生效后五日内返还被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂保证金20万。 三、驳回原告（反诉被告）河北尼诺科技有限责任公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告（反诉原告）唐山市丰润区宝军电源设备制造厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2900元由河北尼诺科技有限责任公司负担，反诉案件受理费6720元，由河北尼诺科技有限责任公司负担1395元，由唐山市丰润区宝军电源设备制造厂负担5325元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  王小芬 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  李 杨 ——