广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终4603号 上诉人（原审原告）：吴新红，男，1961年2月20日出生，汉族，户籍地福建省浦田市秀屿区，现住广西壮族自治区柳州市城中区。 委托诉讼代理人：陈莹莹，广西桂中天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：柳州市吉喆贸易有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳江区拉堡镇金笙花苑东西街20号，统一社会信用代码：91450221MA5N9U2Q3U。 法定代表人：潘雷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦艳丹，柳江区拉堡镇法律服务所法律工作者。 原审第三人：梁广贤，男，1952年8月8日出生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市柳北区。 原审第三人：吴志雄，男，1961年12月17日出生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市鱼峰区。 上诉人吴新红因与被上诉人柳州市吉喆贸易有限公司（以下简称吉喆公司）、原审第三人梁广贤、吴志雄代位权纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院（2020）桂0206民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴新红及其委托诉讼代理人陈莹莹，被上诉人吉喆公司的委托诉讼代理人韦艳丹，原审第三人梁广贤、吴志雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人吴新红上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其全部诉请或发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 事实与理由：1.一审法院审判程序有误。一审法院未要求本案梁广贤到场接受询问即对相关事实做出了错误认定；2.一审判决认定基本事实不清。一审判决书认定“2020年3月8日柳州市工联燃料有限责任公司（以下简称工联公司）将19800kg柴油运送至红花沙场”有误，柴油是由梁广贤运至被上诉人指定的红花沙场，被上诉人在一审庭审时已经承认是从梁广贤处购买柴油，柳州市工联燃料有限责任公司只是在上诉人付清油款后负责派车运送柴油；3.一审判决遗漏查明事实。上诉人一审提交的《共同经营成品油燃料协议书》、梁广贤出具的《说明书》，可以认定上诉人与梁广贤之间存在合法有效的借贷关系。因上诉人与梁广贤没有约定还款时间，上诉人可以随时要求两个第三人还款，即对两个第三人享有到期的合法债权。根据上诉人通过其儿子付款给工联公司的转账记录，上诉人已付柴油款，而柴油购销合同是梁广贤与被上诉人吉喆公司签订，吉喆公司已经用完柴油，故被上诉人吉喆公司对梁广贤负有到期债务。 被上诉人吉喆公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人梁广贤答辩称，同意被上诉人吉喆公司的意见。 原审第三人吴志雄答辩称，同意上诉人吴新红的意见。 上诉人吴新红向一审法院起诉请求：l、判令吉喆公司在对梁广贤所欠款项范围内偿还吴新红借款本金110000元，利息8800元（利息按月利率2%自2020年3月8日暂记至2020年7月8日，剩余部分计算至本息还清时止）。以上合计118800元;2、本案诉讼费由吉喆公司承担。 一审法院认定事实：2020年3月8日，梁广贤与吉喆公司签订《成品油供应协议》，约定由梁广贤供应给吉喆公司正常运营所需成品油。2020年3月8日，工联公司将19800kg柴油运送至红花沙场。 一审法院认为，当事人提出自己的主张，有责任提供证据。因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。债权人提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。在本案中，吴新红没有证据证明梁广贤、吴志雄对吉喆公司享有到期债权，也没有证据证明其对梁广贤的债权合法。吴新红诉请理由不充分，不予支持。当事人梁广贤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，一审法院判决：驳回吴新红的诉讼请求：案件受理费2676元，减半收取1338元（吴新红已预交），由吴新红负担。 对一审法院查明的事实，上诉人吴新红无异议，但认为遗漏查明购买案涉柴油的款项是梁广贤、吴志雄向上诉人吴新红借的。梁广贤、吴志雄与上诉人存在借贷关系，梁广贤对被上诉人享有可以确认的到期债权，但是梁广贤怠于行使权利。原审第三人吴志雄同意上诉人的事实异议。 其他当事人对一审法院查明的事实无异议。 二审期间，当事人均未提交证据。 本院补充查明：梁广贤、吴志雄、吴新红在本院庭审中一致认可三人在本案中是合伙关系，除三人之外，还有另一合伙人廖蕴周。三人一致认可向工联公司购买柴油的油款110000元由吴新红垫资，本案现有书证亦能证明110000元油款由吴新红支出。三人一致认可梁广贤卖油给吉喆公司所得的利润由梁广贤享有二份之一，吴志雄、吴新红、廖蕴周三人共享二分之一。经本院向廖蕴周核实，廖蕴周对上述合伙及约定利润分配的事实予以认可。 梁广贤与吉喆公司2020年3月8日签订不定期向吉喆公司供应成品油的协议书，双方约定供货15天后货款直接付款到吴新红的账户。当天，梁广贤以吴新红垫资的110000元向工联公司购买柴油20吨，之后再出卖给被上诉人吉喆公司。梁广贤与吉喆公司一致认可过磅时产生0.2吨误差，实际交货19.8吨并一致确认每吨柴油为1190升。梁广贤主张当时市场价柴油加为6元/升，但梁广贤出卖给吉喆公司的价格是5.7元/升。吉喆公司同意支付货款，但主张应当抵销梁广贤欠其的工程款，梁广贤不认可欠吉喆公司工程款，吉喆公司亦未提交证据证明梁广贤欠工程款的事实。 庭审中，梁广贤、吴志雄、吴新红一致认可吴新红垫资的油款先由其收回。另外，经本院向案外人廖蕴周核实，其对与梁广贤、吴志雄、吴新红合伙卖油的事实以及先由吴新红先收回11万元垫姿油款，由其与吴志雄、吴新红共享二分之一利润、梁光贤享有二分之一份额利润无异议。 本院认为，本案的争议焦点为：吴新红在本案中是否享有代位权以及吴新红主张的代位权是否已条件成就。 关于吴新红在本案中是否享有代位权的问题：本案中，梁广贤与吉喆公司发生了19.8吨柴油买卖合同，吉喆公司对已经实际受领19.8吨柴油且未付款的事实无异议，故根据合同相对性，吉喆公司对梁广贤负有债务，而梁广贤、吴志雄、吴新红为合伙关系，三人一致确认应当由吴新红先收回110000元垫资款，故梁广贤负有将收回的油款先退还110000元给吴新红的债务，因此，吴新红为债权人，梁广贤为债务人，吉喆公司为次债务人，吴新红对吉喆公司享有代位权。 关于吴新红的代位权是否已条件成就的问题，根据吉喆公司与梁广贤之间的购销合同，供货15天后即应付款，梁广贤供货时间是2020年3月8日，故吉喆公司对梁广贤的债务已经到期。吉喆公司主张的抵销权因未提交证据证实梁广贤欠其工程款，本院不予支持，因此，吉喆公司应当根据合同约定直接将油款付至吴新红的账户。梁广贤、吴志雄、吴新红一致认可向吉喆公司收回油款后先由吴新红收回110000元，而根据合同相对性，吴新红收回110000元有赖梁广贤积极主张权利，但本案无证据证实梁广贤积极向吉喆公司主张权利的事实。综上，本案现有证据能证实《中华人民共和国合同法》第七十三条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”之代位权三要件“债务到期”、“次债务到期”、“债务人的债权不具有人身专属性”均已齐备，吴新红行使代位权的条件已成就。 关于吴新红的代位数额问题，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条第二款的规定，代位权的行使范围以债权人的债权为限。本案中，吴新红对梁广贤仅享有收回110000元垫资油款的权利，故吴新红对吉喆公司的代位限额为110000元。至于梁广贤以5.7元价格卖给吉喆公司19.8吨柴油所得利润的分配问题，涉及吴新红、梁广贤、吴志雄、廖蕴周之间的内部合伙问题，亦涉及吉喆公司逾期付款违约责任的认定，该问题不属于本案的审理范围，应由梁广贤主张权利后由四人另行解决。 综上所述，上诉人吴新红的上诉请求部分成立，本院对其成立部分予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院（2020）桂0206民初2294号民事判决； 二、被上诉人柳州市吉喆贸易有限公司向上诉人吴新红支付110000元； 三、驳回上诉人吴新红的其他诉讼请求。 一审案件受理费2676元，减半收取1338元（上诉人吴新红已预交），由被上诉人柳州市吉喆贸易有限公司负担1239元，由上诉人吴新红负担99元。二审案件受理费2676元（上诉人吴新红已预交），由被上诉人柳州市吉喆贸易有限公司负担2478元，由上诉人吴新红负担198元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  周慧并 审判员  朱立志 审判员  丘洪兵 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  韦晓琳