四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初2548号 原告（反诉被告）：四川高跟美学文化传媒有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都市双流区西南航空港经济开发区杨桥路666号。 法定代表人：许理，总经理。 委托诉讼代理人：杜凯，四川锦凯律师事务所律师。 被告（反诉原告）：大连优选良品国际贸易有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区泽汇街9号4单元3层2号。 法定代表人：陶宏祥。 委托诉讼代理人：王怡然，北京市京师（大连）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李勇，北京市京师（大连）律师事务所律师。 原告四川高跟美学文化传媒有限公司（以下简称“高跟公司”）与被告大连优选良品国际贸易有限公司（以下简称“优选公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，被告优选公司于2020年7月13日提出反诉，本院受理后决定与本诉合并审理，并于2020年10月10日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。高跟公司的委托诉讼代理人杜凯，优选公司的委托诉讼代理人王怡然、李勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 高跟公司向本院提出诉讼请求：1、判令优选公司向高跟公司双倍返还定金人民币150万元及退还收取的货款15万元；2、本案诉讼费、财产保全费由优选公司承担。事实和理由：2020年2月19日，成都市双流区人民政府向高跟公司出具《委托授权函》，委托授权高跟公司采购疫情防控物资用于当地疫情防控工作。为了积极响应地方政府疫情防控工作，高跟公司于2020年2月28日与优选公司签署了《一次性医用防护产品委托采购协议》，双方约定高跟公司向优选公司购买一次性医用防护口罩，单价为每个3元，总金额为150万元；优选公司在合同签署并收到高跟公司支付的（50%）定金后十个工作日后陆续发货。合同签署后，高跟公司依照协议约定于2020年2月28日通过银行转账方式向优选公司支付定金75万元，2020年3月4日向优选公司支付货款15万元，但优选公司时至今日仍然未向高跟公司提供任何一件货物。高跟公司多次向优选公司催要货物，但优选公司均以各种理由推诿。优选公司的行为已经构成严重违约。 优选公司辩称，一、根据合同约定，提货的前提条件是高跟公司到达大连验货并付清全款，而高跟公司既未到达大连验货，亦未将余款付清。故造成没有提货的结果，责任在于高跟公司，优选公司在履行合同过程中没有违约行为，不应承担违约责任；二、根据《担保法司法解释》的规定，定金数额超过标的额20%的，超过的部分，人民法院不予支持。本案中超出标的额20%部分的45万元，不属于定金，应为货款。高跟公司要求按照75万元双倍返还定金的诉求，于法无据。并且，适用定金罚则的前提是存在违约行为，而优先公司在履行合同中不存在违约行为，并一直在催促高跟公司付清余款前来提货。高跟公司将自己的过错推至优先公司，要求优选公司承担违约责任，没有事实和法律依据。 同时，优选公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令解除原、被告双方签订的《一次性医用防护产品委托采购协议》；2、判令高跟公司向优选公司支付违约金45万元；3、本案的诉讼费由高跟公司负担。事实和理由：原、被告双方于2020年2月28日签订委托采购协议，合同第3.1.1约定，“第一次出货前甲方可安排人到乙方工厂进行验货，因甲方原因不到场验货的，视为货品合格，则甲方应付清全款，验货合格后甲方付清全款提货，若因不到厂验货而产生的滞付尾款，责任由甲方承担。”现高跟公司未按照合同约定付清尾款，已经构成违约，按照合同6.4条约定：“由于甲方原因终止合同的，甲方按解除部分合同金额30%向乙方支付违约金。”现高跟公司不履行付款义务且主张解除合同，应按照约定支付合同价款150万元30%违约金45万元。开庭审理前，优选公司将反诉诉讼请求变更为：1、判令高跟公司继续履行双方签订的《一次性医用防护产品委托采购协议》，向优选公司支付尾款60万元；2、本案的诉讼费由高跟公司负担。事实和理由：根据合同约定，高跟公司未按照合同约定付清尾款，已经构成违约，故请求判令高跟公司继续履行合同，支付尾款60万元。 针对优选公司的反诉诉讼请求，高跟公司辩称，一、根据委托采购协议第1.2条约定，优选公司供货的时间是在收到高跟公司定金后十个工作日开始发货，也即应于2020年3月14日开始发货。若要延长发货时间，需经双方另行协商并书面确认，而双方并未就延期发货形成书面确认，故优选公司属违约在先；二、根据委托采购协议第3.1.1条约定，高跟公司付清全款的前提是优选公司有货并通知高跟公司验货，而优选公司根本没有通知高跟公司有货并验货，此情形下要求高跟公司先付清货款，完全违反双方合同约定，高跟公司不向优选公司付清全款符合先履行抗辩权的规定；三、高跟公司当初向优选公司采购口罩的目的，是因为接受双流区人民政府的委托，为当地政府的疫情防控工作急需的疫情防控物资，因此约定了每个口罩3元的高单价。在优选公司违约一直无法提供口罩的情况下，高跟公司为双流区人民政府紧急采购疫情防控物资的合同目的已经不能实现，且如今口罩的市场价格已大为降低，继续履行委托采购协议，对高跟公司极不公平。 本院经审理认定事实如下：2020年2月28日，高跟公司（甲方、委托方）与优选公司（乙方、受托方）签订《一次性医用防护产品委托采购协议》（以下简称《委托采购协议》）一份，主要约定：“1.1.1本合同标的为一次性医用防护产品采购的供货、验收及质保期保障等相关事宜。1.2有效采购期有效采购期自合同签订并款项到账日生效起至2020年12月31日，乙方于本合同签署并收到定金十个工作日后开始陆续供货，期间如乙方生产周期需要短暂延后（此项以不超过15个工作日为原则，由于特殊时期生产紧张，望双方理解），需经双方另行协商并书面确认。交货地点为大连，最后交付日为定金到账后三十五个工作日内。1.3.3交货及验收地点：乙方工厂所在地或大连本地货运站。2.2本合同控制总额150万元。2.3单价3.00元/个，在有效采购期内合同单价固定不变。3.1合同生效1日之内甲方需一次性支付50%定金（以款项到账日计算生产排期），用于乙方进货生产。3.1.1第一次出货前甲方可安排人到乙方工厂进行验货，验货合格后甲方付清全款提货，因甲方原因不到厂验货的，视为货品合格，则甲方应付清全款，若因不到厂验货而产生的滞付尾款，责任由甲方承担。6.4合同期内，因乙方一次性采购原料安排生产，非乙方责任甲方不得单方面取消合同，无质量问题不得退货及终止合作，由于甲方原因终止合同的，甲方按解除部分合同金额的30%向乙方支付违约金。9.2违约违规终止合同甲方因乙方违约违规可向乙方发出书面的违约通知书，提出终止部分或全部合同。9.2.1如果乙方未能在合同规定的期限或甲方同意延长的期限内提供部分或全部货物，或如果乙方未能履行合同规定的其它约定义务，甲方有权解除本合同。9.2.2由于双方任意一方未尽责任或违约超过30天的，守约方有权终止合同。” 2020年2月28日、3月4日，高跟公司分别向优选公司转款750000元、150000元。 2020年3月18日，高跟公司工作人员邱敦甫通过微信向优选公司股东刘雅卿发送《律师函》一份，指出优选公司未履行交货义务构成严重违约，主张该函发出之日起即解除案涉《委托采购协议》，并要求优选公司双倍返还定金及退还货款。 庭审中，高跟公司与优选公司一致陈述，案涉《委托采购协议》项下，高跟公司具体采购的物品为医用口罩，数量50万个，单价3元/个。同时，高跟公司认为，案涉《委托采购协议》在2020年3月18日高跟公司向优选公司发出律师函时已产生通知解除的效力，并明确现诉讼请求并不包含判令解除案涉《委托采购协议》。 上述事实有原、被告身份信息材料、委托采购协议、银行转款凭证、微信聊天记录以及原、被告当庭陈述等在卷佐证，以上材料经本院审查，具有证据的合法性、真实性、关联性，本院予以采信。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，高跟公司虽于2020年3月18日向优选公司发出了包含解除合同意思表示的《律师函》，但发函时，《委托采购协议》约定的优选公司交货期限并未届满，且高跟公司亦未按照《委托采购协议》的约定付清全款，故优选公司并不存在违约行为，高跟公司并不享有合同解除权，案涉《委托采购协议》在2020年3月18日并未发生解除的效力。由于高跟公司明确其现诉讼请求中并不包含判令解除合同的形成之诉的诉讼请求，故其直接主张合同解除的法律后果退还货款，并无事实依据，本院不予支持。同理，由于高跟公司提交的证据并不足以证明优选公司存在违约情形，故定金罚则在本案中亦不适用，故对高跟公司主张的双倍返还定金的诉讼请求本院亦不予支持。此外，因案涉《委托采购协议》并未发生通知解除的法律效力，高跟公司亦未提出判令解除合同或变更、撤销合同的诉讼请求，故协议仍应继续履行，对优选公司的反诉诉讼请求本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回四川高跟美学文化传媒有限公司的诉讼请求。 二、四川高跟美学文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付大连优选良品国际贸易有限公司600000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费9825元、反诉案件受理费4900元、诉讼保全费5000元，由四川高跟美学文化传媒有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  方嘉 二〇二〇年十二月十日 书记员  王雄