青海省兴海县人民法院民事判决书（2018）青2524民初561号原告（反诉被告）杜某，籍贯湖北省浠水县汪岗镇细王坳村三组，现住青海省西宁市。被告（反诉原告）马某，籍贯青海省兴海县子科滩镇泉曲村土尕当社7-1-18号，现住青海省兴海县。委托诉讼代理人王某，青海简阔律师事务所律师。原告（反诉被告）杜某与被告（反诉原告）马某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案受理，2018年12月11日被告马某向本院提起反诉，期间原、被告均提出鉴定申请。2020年12月29日本院公开开庭审理了本案，杜某、马某及其代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）杜某向本院提出诉讼请求：1.判令被告马某支付尚欠原告工程款893547.1元，鉴定费20000元，共计913547.1元。事实及理由：本案鉴定后证实无异议装修面积为2540.5平方米，宾馆门头面积21.96平方米，台阶面积为19.01平方米，合计2581.47平方米，根据合同内容每平方米为1130元，共计2917061.1元，减去原告已经签字确认被告垫付款项2023514元，现还欠893547.1元，还有本案鉴定费20000元，共计913547.1元。有异议面积为332.33平方米，请求法院综合各方面证据与事实依法判决。本案被告垫付农民工工资没有法律依据，原告不应该承担。本案原告从未委托被告垫付农民工工资，被告无处分权，事后被告从未向原告追认，原告不应该承担。本案装修工程完成后，被告擅自使用未经验收的工程，由此而发生的质量或其他问题应该由被告承担。被告（反诉原告）马某辩称，1.被告应当向原告支付的工程款是2837961元。原告实际完成的装修建筑面积经过司法鉴定是2581.47平方米（一至六层的面积和门头、台阶的面积），以每平方米1130元的结算工程款，马某应当向杜某支付工程款2917061元，但是马某对鉴定的装修面积有异议的部分是应当扣除一层至五层的电梯及配电房的面积10平方米×5层=50平方米，还应当扣除六层水房未装修的20平方米面积。因此马某认可的装修面积是2581.47平方米-70平方米=2511.47平方米，在先不扣除未完工部分的装修情况下，应当支付的工程总价款是2511.47平方米×1130元=2837961元。2.被告已经向原告支付工程款、代替原告向农民工支付工资、代替原告垫付材料费和宾馆设施用品费3078737元，超额支付工程款240766元。（其中原告自己收到被告支付的工程款1565000元；被告向原告的农民工支付工资129560元，其中南风军31000元、邵润25000元、郭佳5000元、魏雁峰16800元、王傅14000元、马秀梅6800元、蔡红军30960元；被告垫付的材料费804177元，主要是水泥、沙子、砖、石材、门、马桶、洗脸盆、衣柜、墙纸等费用；被告垫付的宾馆设施及宾馆用品等580000元，其中大厅门152000元、大厅汉白玉背景墙68000元、床垫90张×400元=36000元、被套等卧具163000元、厨房设备79000元、餐具82000元。这四项合计是被告向原告已经支付了3078737元，超额支付了240766元。）被告（反诉原告）马某向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告退还超额支付的工程款240766元；2.判令反诉被告向反诉原告支付借款垫付装修工程款的利息80000元；3.判令反诉被告向反诉原告退还未完成工程部分的工程款（具体金额不能确定）；4.判令反诉被告向反诉原告赔偿工程质量不合格造成的损失（具体金额不能确定）；5.判令反诉被告承担反诉案件受理费。反诉的事实与理由：2017年4月12日，马某与杜某签订宾馆装修协议书，约定马某将位于兴海县子科滩镇的六层楼交给杜某装修为宾馆（一层只装修宾馆大厅），宾馆及附带的餐厅所有设施用品均由杜某购买安装，杜某包工包料，按照实际装修面积以每平方米1130元结算工程款。约定马某先支付工程款110万元，其余由杜某垫付施工并且购买宾馆及餐厅设施用品。约定装修期限为2017年4月12日至2017年9月1日。在履行合同过程中，杜某拖延至2018年9月1日才基本完工，但没有进行验收，为了减少损失马某只能仓促开业，双方也没有正式结算。截止2017年12月，马某已经向杜某支付工程款150余万元，但工程还有大部分没有施工，宾馆及餐厅设施用品也没有购买。无可奈何之下，马某才同意由自己借款垫资继续装修，杜某同意承担借款利息8万元。另杜某未完成的工程内容需要扣除工程款：（一）杜某购买的家具不全。三层13个标间均缺少床头柜、电视柜、行李柜、壁柜、桌椅、椅子一对和小圆桌1个。三层的3套套房均缺少办公桌及凳子、三人沙发1组和单人沙发2个及茶几1张。四层、五层和六层客房均缺少电视柜、行李柜和壁柜。（二）二层至五层的每个消防通道未铺设地毯，也没有铺设地板砖，至今是水泥粗糙地面。（三）六层4间客房未铺设地毯，也没有铺设地板砖，至今是水泥粗糙地面。（四）二层未安装音响喇叭，原因是装修前没有预留线路。如果安装需要拆除装修的天花板返工。（五）二层厨房内铝合金剥离隔断没有设置，是马某自己购买材料安装的。（六）六层的水房只做了简易的铝扣板吊顶，铺设四分之一面积的地板砖，水箱、水泵等设备是马某购买安装的。（七）六层宴会厅和早餐厅玻璃天花板上只制作简易格子吊顶，没有防晒的装饰，马某不得不购买安装电动遮阳伞。杜某装修的工程质量存在以下问题需要进行赔偿。（一）杜某安装的408房间和502房间的热水器线路出现问题，导致热水器12台被烧坏，每台价款1300元，合计损失15600元。此后这两间客房断电无法入住。（二）杜某安装的地暖温度不达标，所有电梯以南的房间都不热，宾客无法入住。大厅也太冷，马某购买安装空调3台，每台价款9600元，空调价款合计28800元。空调每天的电费需要200元。（三）杜某将3套套房按照普通标间制作了小床和背景墙。按照约定需要更改制作为2米×1.8米的大床和背景墙。（四）合同约定每个标准间客房制作2米×1.5米的实木喷漆床2张，但制作的全部是2米×1.2米的复合板床，而且部分床体板材已经开裂。（五）杜某制作的90张床的床屏软包尺寸太小，应该是1.5米宽度的床屏，而将床屏软包的尺寸宽度缩小为1.2米。（六）合同约定制作的衣柜全部是木质烤漆，禁止使用免漆板。但实际柜体是用劣质免漆板制作的，使用不到一年，大部分表皮开裂剥离脱落。（七）五层、六层的每个卫生间防水没有处理好，致使卫生间外墙和五层、六层走廊所贴壁纸开裂剥离脱落。（八）510、512号卫生间下水没有处理好，臭气熏天，不能入住。（九）所有的卫生间镜前灯不仅没有安装，而且将预留的电线剪断导致无法再安装。（十）走廊的安全通道指示灯线路没有单独设置，由客房线路开关控制，不符合消防安全要求。（十一）电梯旁边的配电房电线设置混乱，不符合消防要求。（十二）合同约定所有的电源开关和插座是公牛牌的，而安装的是杂牌的劣质货。（十三）二层厨房没有预留进风口，导致抽油烟机使用不畅，效果差。（十四）二层走廊地板砖没有铺设波导线，与效果图不一致，影响美观。（十五）每间客房的电视背景墙软包接地部分有明显的小三角缺口和缝隙，影响美观。（十六）客房大部分墙体装饰的金属条尺寸不足，影响美观。上述未完工部分的工程款和工程质量问题导致的原告应该承担维修，如不能维修义务，应当承担维修费。原告（反诉被告）杜某对被告（反诉原告）马某的反诉辩称，1.驳回反诉原告的诉讼请求，支持本诉原告的本诉请求；2.多付的工程款379400元不属实，没有事实依据，他说的宾馆用品、床垫、餐具这些在合同中就没有；3.被告辩称借款垫付装修产生的利息80000元没有事实依据，本人将合同约定装修工程全部施工完毕，而马某拒不验收结算，拒不支付剩余工程款项，拒绝安装旋转门，擅自使用营业，马某诉称的借款垫付装修8万元利息与本人没有任何关系；4.马某诉称退还未购买齐全的家具（在我的合同中有一部分家具，但是没有他说的沙发、桌子）、未安装的音响喇叭等诉求的家具；5.马某诉称一开始的时候垫付农民工工资201800元，首先本人从未委托马某垫付农民工工资，马某无处分权处分他人的财产，是无效的民事行为，本人不予认可。马某所称给农民工魏雁峰支付工资123000元、王傅11000元，此两人本人根本不认识，马某诉称的烧坏热水器、地暖不合格、床不合适、背景墙重作、墙纸脱落、温度不达标等，我们签订的《装饰工程合同书》第七条第三项约定工程未办理验收、结算手续，甲方提前使用擅自动用工程由此造成无法验收和损失的由甲方负责。因此马某擅自使用后，应该承担全部责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于本诉马某提交的证据3证明其支付垫付款及宾馆设施的收款收据。本院认证如下，杜某签字收取款项1565000元，双方予以确认，对垫付款及设备购置款等收款收据确无杜某签字认可，收款收据仅为马某本人书写，亦未向法庭提交证据予以佐证，本院无从查实，应承担举证不能责任，应以杜某庭审中自认2023514予以认可。对于80000元利息款，马某同样未向法庭提交证据予以证实，故不予认可。2.关于珠海仁龙鉴定评估有限公司出具的鉴定意见及本院谈话笔录等证据，原、被告双方均不予认可。本院认证如下，双方未进行竣工验收，实际原因为杜某完工后以发包人未支付工程款为由避而不见，无限期拖延验收，系实际施工方主观原因造成，本案具备特殊情节，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定适用本案，明显规避了杜某逃避验收责任，加之尚有部分工程确有未完成，故理应对工程质量问题应予以查明，鉴定意见虽未做出造价结论，但本院参照市场价值做出评估，应具备一定借鉴性。后期本案涉案装修工程产生维修费用属必然，综合考虑，本案中杜某合同外工程增量与工程维修费用折抵后，酌定按工程总量的10%暂扣工程质保金比较恰当。关于反诉证据，证明方向与本诉证据方向相同，本院不予认证。经审理查明，原告（反诉被告）杜某与被告（反诉原告）马某于2017年4月12日签订《宗明宾馆装修工程施工合同》，约定承包方式为包工包料，并对装修施工内容、材质要求及工程价款、结算方式、施工工期和违约责任等进行了约定。施工过程中马某直接支付杜某部分工程款1565000元，该款项由杜某签字确认，但尚有部分垫付材料款及购置设施款未经双方结算确认，另对装修面积双方产生争议。我院随委托青海思创房地产评估有限公司司法鉴定后出具《评估鉴定意见书》证实杜某装修宗明宾馆1层部分和2层至6层的装修面积为2540.5平方米、宾馆门头面积21.96平方米、台阶面积19.01平方米，合计为2581.47平方米。按照合同约定每平方米装修价款1130元计算，应付工程款是2917061元，对应付工程款金额双方无异议。双方后对杜某实际施工的合同外增加工程量，一楼肉铺，饭店、药铺地暖、上、下水实际工程量双方产生争议。马某对工程质量及部分未完工工程造价向本院申请鉴定，本院委托珠海仁龙鉴定评估有限公司进行鉴定，证实该装修工程确实存在部分工程质量问题，但对需维修工程造价未予以明确。另查明，工程完工后，双方未进行竣工验收，马某于2018年7月投入使用。本院认为，一、关于施工双方合同的效力。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，装饰装修合同属于建设工程合同，公装工程的承包人应当具备相应资质，否则装饰装修合同无效，原告未取得建筑施工企业资质而与被告签订建设工程施工合同，违反国家强制性规定，为无效合同。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。二、关于杜某为马某装修的工程质量是否合格。原、被告双方未进行工程竣工验收，被告即投入使用。诉讼中本院委托鉴定机构对杜某施工的工程质量进行鉴定，确定杜某所施工工程质量部分不合格，应予以返工及维修，但对马某以使用部分质量不符合约定为由主张损失等的权利，不予支持。三、关于杜某要求马某给付工程欠款数额的确定问题。马某诉称已为杜某支付垫付款、设备购置款，因工程已实际投入运营，马某未向法庭提交相应证据佐证，马某应承担举证不能的责任。本案中，合同约定装修工程价款为每平方米1130元，该工程合计2581.47平方米，共计2917061.1元，减去杜某已经认可收取的款项2023514元，马某尚欠工程款893547.1元。另鉴于双方未进行竣工验收，本案中因工程质量部分不合格，应予返工及维修，对杜某的合同外工程增量与工程维修费用折抵后，酌定按工程款的10%予以扣除工程质保金恰当，即291706元。综上，扣除工程质保金后，欠款金额应为601841.1元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、十一条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）马某于本判决生效后十五日内给付原告（反诉被告）杜某工程款601841.1元。二、驳回被告（反诉原告）马某的诉讼请求。三、原、被告双方鉴定费用由各自承担。本诉案件受理费20110元由原告（反诉被告）杜某承担，反诉案件受理费9996元，由被告（反诉原告）马某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南藏族自治州中级人民法院。审判长 黄 宏审判员 崔晓辉人民陪审员 闹 日二〇二〇年十二月三十日书记员 伍 燕附本案适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。