广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤09刑终452号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某桂，男，1993年6月5日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省茂名市电白区，因本案于2020年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人杨某桂犯贩卖淫秽物品牟利罪一案，于2020年9月29日作出（2020）粤0904刑初473号刑事判决。原审被告人杨某桂不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷，讯问上诉人，认为本案的事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人杨某桂利用手提电脑、手机、移动硬盘等作案工具从网络上下载色情视频，再剪辑成约5分钟时长的小视频以2元至5元不等价格通过微信贩卖牟利。从2020年2月18日起至2020年3月18日止，杨某桂出售淫秽小视频超过1000部，总获利约6000元人民币。2020年3月18日18时许，茂名市公安局茂南分局红旗派出所民警在茂名市电白区电城镇鸡打鸡打村被告人杨某桂家中将其抓获，当场缴获白色meisheng笔记本电脑1台、手机6部、移动硬盘1个、银行卡2张。经茂名市公安局茂南分局淫秽物品审查鉴定小组审查鉴定，从被告人杨某桂家扣押到的移动硬盘内共储存有13个文件夹，共计有38933个文件，随机抽查一个名为“十二月份”的文件夹内储存有1231个视频为淫秽物品；扣押到的iphone6手机(IMEI/MEID码为：359285069073686)微信号为wxid_y96nqvlu93zgl2的文件夹内含有的964个视频为淫秽品；扣押到的iphone6手机(IMEI/MEID码为:356984065243284)微信号为wxid_7g7x6pkuoyz312、wxid-gf9abdjauz3bl2、wxid_hnwh502xway322三个微信号文件夹内共含有7278个视频为淫秽物品；扣押到的iphone6手机（IMEI/MEID码为：356991063720189)微信号为wxid.6vgf3yhtsow222的文件夹内含有6615个视频为淫秽物品。原审判决认定上述事实，有物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据予以证实。原审法院认为，被告人杨某桂以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，作出如下判决：（一）被告人杨某桂犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。（二）对作案工具iphone6手机3部（机身码35928506907366、356984065243284、356991063720189）、笔记本电脑1台及移动硬盘1个予以没收，上缴国库；其余3部手机、银行卡2张由公安机关依法处置。上诉人杨某桂上诉提出：原审判决认定其犯罪的事实不清，量刑过重。请求本院依法改判其有期徒刑三年以下。本院二审查明的事实与一审一致。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的以下证据证实：（一）物证、书证1.受案登记表、立案决定书，证实本案于2020年3月19日立案进行侦查。2.抓获经过，证实杨某桂于2020年3月18日18时在广东省茂名市电白区电城镇鸡打村被公安机关传唤回派出所接受调查。3.户籍资料，证实案发时杨某桂已达到完全刑事责任年龄。4.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实杨某桂无违法犯罪前科。5.搜查证、搜查笔录，证实公安民警依法对杨某桂位于茂名市电白区电城镇鸡打村的家进行搜查并扣押到相关物品，已制作扣押清单。6.扣押清单、送检物品清单及说明，证实公安民警从杨某桂处扣押到笔记本电脑1台、手机6台、移动硬盘1个、银行卡2张，将其中3部手机（机身码359285069073686、356984065243284、356991063720189）及移动硬盘1台移送检验。7.办案说明，因132464958**用户为广州号码，中国联合网络通信有限公司茂名分公司无法提供该号码的机主信息及2020年1月10日至今的通话记录。8.微信支付账单明细：（1）微信号：LoveYmg0605(昵称：情迷•迷住我。）的个人微信收款账单记录,证实2020年1月1日至2020年3月18日，共226笔记录，收入66笔共计17953.59元，支出149笔共计16857.75元。（2）微信号：（昵称：AO纯色）的个人微信收款账单记录，证实2020年2月18日至2020年3月19日，共1096笔记录，收入1062笔共计4992.36元，支出34笔共计4912.84元。9.签认照片，杨某桂签认其本人所使用的邮政储蓄银行卡和建设银行卡照片；签认贩卖色情视频的手机、移动硬盘、笔记本电脑照片；签认微信贩卖色情视频的记录截图。（二）上诉人杨某桂的供述与辩解。上诉人杨某桂的供述：2020年3月18日18时许，我在广东省茂名市电白区电城镇鸡打村家中正在照顾我的女儿（2个月大)，我听到有人敲门我就去开门了，开门之后是你们公安机关的人员，问我是不是在售卖淫秽色情视频。我说是之后你们公安机关的人员就将我口头传唤回你们派出所了。我有向他人出售网络贩卖淫秽色情物品的违法犯罪行为。我出售的是网络淫秽色情视频。我是从2020年2月18日开始贩卖淫秽色情视频的。2020年1月30日的时候，我在家中用笔记本电脑上网看新闻的时候，我看到一条新闻评论下面那里有卖淫秽色情视频的小广告，我就想着我也可以贩卖淫秽色情视频赚钱用来还债，接着我就在“闲鱼”和“转转”二手交易平台中购买了5台二手的手机，并在网上购买了5张网络手机卡（该手机卡只能上网收发信息，不能打电话，不需要实名制），在2020年2月18日的时候我购买的二手手机就到货了，我就用每台手机都注册了一个微信账号。我就上网寻找色情网站并从色情网站里面下载了大约600部的淫秽色情视频（2020年2月18日至2020年3月18日累计约3600部淫秽色情视频），一部淫秽色情视频的时长大约在60分钟左右，我就用笔记本将淫秽色情视频剪辑成5分钟左右的一个片段视频用于发送好友(因为微信发视频最多只能发送5分钟时长的视频）。我就用我其中注册的“两个微信账号”寻找微信群聊，我加入微信群聊之后我就将我的另外注册的“三个微信账号”的好友二维码发出去，并且打上我这里有淫秽色情视频的小广告之后我就退出刚加入的微信群聊，微信群聊中有人看到我发的广告并且想要购买的话就会添加我另外“两个微信账号”为好友并谈好价格之后进行购买，一部淫秽色情视频我卖出去的价格是3元到5元人民币，每天大约能卖出60部的淫秽色情视频，每天晚上我会将两个微信账号收到购买淫秽色情视频的钱转账给我自已日常使用的微信。从2020年2月18日开始出售淫秽色情视频直至2020年3月18日被你们公安机关人员抓获。我所售卖的淫秽色情视频是网上淫秽色情网址下载来的。我下载淫秽色情的是一个视频的网址，但网址里面的视频都是淫秽色情的。我不记得网址了。这些淫秽色情网址我是在网络评论中发现的。向我购买淫秽色情的客户主要是西藏人，我都是在网上寻找西藏人的微信群聊，叫他们拉我进群我就打广告了。我出售淫秽色情视频是在我家中出售，地址是：广东省茂名市电白区电城镇鸡打村。我从淫秽色情视频网站下载回来的视频，我存放在黑色的移动硬盘。我所出售淫秽色情视频用的手机、笔记本电脑、移动硬盘已经被你们公安机关的人员扣押了。从我售卖淫秽色情视频开始到现在一共下载了大约500部淫秽色情视频。我每天大约出售60部的淫秽色情视频，我每部淫秽色情视频售卖的价格是2元-5元人民币不等，我每天大约获利200元的人民币。我自2020年2月18日至2020年3月18日售卖淫秽色情视频总获利大约6000元人民币。公安机关在我家中扣押了我6台手机(3台金色64G的苹果6(其中一台手机屏幕坏了）、一台黑色16G的苹果6、一台白色16G的小米note、一台黑色128G的苹果7PLUS)，一台笔记本电脑、一个移动硬盘、两张银行卡（邮政银行卡和建设银行卡)。被扣押的手机有6台，其中有5台是有装了手机卡的，手机号码分别是：171284119**、132464958**、17128412001、158898285##、一台手机没有手机号码，还有一台手机屏幕坏了我不记得手机号了。扣押的银行卡账号是：邮政银行(6217995840021596096)、建设银行（6217003140010641780)。我一共有6个微信账号用于参与售卖淫秽色情视频。打色情广告的微信账号两个，售卖淫秽色情视频的微信账号3个，总收款的微信账号一个(用于每天晚上收款售卖的3个微信账号的钱)。我用于打色情广告的微信账号是：IU12188(微信昵称：AU米其)、绑定的手机号是：17128412001、还有一个微信账号因发色情广告被微信官方封号了（微信绑定的手机号码是：13246495998,微信账号跟昵称不记得了）。我用于售卖淫秽色情视频的微信账号是：wan203080(微信昵称：珊儿，微信绑定的手机号码是：171284119**);微信账号是:UII1186(微信昵称：曲仁珍，微信绑定的手机号码是：17082104707),还有一台手机屏幕坏了，我记不住该手机的微信账号及绑定的手机号。我用于总收款的微信账号是：loVeymg0605(微信昵称：情迷迷住我，微信绑定的手机号码是：158898285##)。向我购买淫秽色情视频的人有：微信号：gblzok(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：okl83080082728(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号:wxid_qq60ou22f5q22(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：zml5209752992(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid_slko754tqst022(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid_hc3ixmhxlvxr22(微信昵称：王金)，微信号：wxid_5menglrevtc0622(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid-j4tjfzanbzp622(微信昵称：愿家人平安），微信号：mol8278331067(微信昵称：单枪匹马闯江湖），微信号：wxid_iwoq8q62xigs22(微信昵称：被月亮盯上的姐姐），微信号:wxid69a3qmma4ew812(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid_xlv3tbr3v7ftl2(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：s3005n(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：rzdjl314520bbmm(微信昵称：猪头一个），微信号:AAA17758421822(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：mml5597562997(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid_zoss4eg8r8qj22(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：nilunl3659563989(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号:gangbul376(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：wxid_c6volodthio422(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：D17760318044(微信昵称:登真朗加），微信号：crqdl81497738(微信昵称：梦醒了，就好好努力），微信号：aljs8888889(微信昵称是西藏文，电脑无法打字显示），微信号：yadl7793845567(微信昵称：顿智甲）等，约300到400个人购买过。我不认识向我购买淫秽色情视频的人。我的微信好友（昵称:Ay小兔牙，号码：mnbvcxzl23bbb)给我售卖淫秽色情的三个微信号发送淫秽色情视频是因为我有时候没有淫秽色情视频了我就会向她购买一批的淫秽色情视频，总共购买了大约50部，每部价格人民币2元。客人知道我有淫秽色情视频卖是我自己去微信群聊打广告的，客人有需要就添加我的微信。我知道售卖淫秽色情视频是违法犯罪行为，我售卖淫秽色情视频的目的是为了赚钱，因为我家中很困难。我所售卖淫秽色情视频赚取的6000元人民币都被我家中日常花销用光了。微信账号：UII1186(微信昵称：曲仁珍，微信绑定的手机号码是：17082104707)是我2020年2月份申请的，绑定的手机号码是我从网络上购买的网络手机卡(这种手机卡只能上网收发短信，不能打电话，不用实名制），主要是用于售卖淫秽色情视频，是我三个售卖淫秽色情视频中售卖数量最多的一个微信号。这个微信账号：UII1186(微信昵称：曲仁珍）的微信好友是我在浏览器论坛上找到的微信交流群，我加进去之后就用来打广告，有兴趣的人就会加我微信购买了。微信账号：UII1186(微信昵称：曲仁珍）没有收取过报道新冠病毒疫情相关的视频，可能我加的群聊里面有人发过这类的报道视频，但我没有留意。这个微信账号所添加的微信好友我一个都不认识，都是网络上添加的好友，但他们主要都是西藏地区的人。这个微信号自从申请之后就是我本人一直在使用，没有外借过他人。我平时都是直接发视频截图给西藏客户，发表情包叫他打钱我就发视频，西藏客户给我发的语音消息我都没有听，没有跟他们语言交流，我不懂西藏语言。我不认识一个名字叫“索朗旦增”的人。没有同伙跟我一起售卖淫秽色情视频。我的家人朋友对我售卖淫秽色情视频的情况都不知情。（三）鉴定文书（1）茂公南淫秽物品鉴字[2020]002号鉴定书，证实杨某桂所使用的移动硬盘内名为“十二月份”的文件夹内1231个视频为淫秽物品，其余140个视频为普通视频;另外12个文件夹内的37445个文件内容形式待定。（2）茂公南淫秽物品鉴字[2020]003号鉴定书，证实杨某桂所使用的手机内的两个微信号文件夹内含有的964个视频为淫秽物品；其余111给视频为普通视频和无效视频。（3）茂公南淫秽物品鉴字[2020]004号鉴定书，证实杨某桂所使用的手机内的四个微信号文件夹内含有的7278个视频为淫秽物品；其余715给视频为普通视频和无效视频。（4）茂公南淫秽物品鉴字[2020]005号鉴定书，证实杨某桂所使用的手机内的两个微信号文件夹内含有的6615个视频为淫秽物品；其余263给视频为普通视频和无效视频。（四）电子证据检查工作记录，检材和样品扣押杨某桂所使用的苹果手机3部，移动硬盘1个。经对杨某桂所使用的手机和移动硬盘进行检查，在送检手机内提取到大量杨某桂售卖色情视频的信息，发现有大量几十秒到六分钟左右的短视频。以上证据来源合法，证据间能相互印证，本院均予以确认。本院认为，上诉人杨某桂以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端贩卖淫秽视频超过1000个，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应予刑罚。杨某桂贩卖淫秽视频超过1000个，情节特别严重，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。对于上诉人杨某桂所提意见，经查，公安机关在抓获杨某桂时，当场缴获其手机、笔记本电脑及移动硬盘一批，并依照法定程序从该扣押物品中提取到大量本案涉案的淫秽视频及交易记录等，杨某桂用于交易淫秽视频的微信号昵称AO纯色的个人微信收款账单从2020年2月18日至同年3月19日共计1096笔。这与其供述、电子数据、截图签名等相关书证及鉴定结果等证据相吻合，该种情形符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，属情节特别严重。因此，上诉人杨某桂所提意见，理由不成立，不予采纳。原审判决认定上诉人杨某桂犯贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张书铭审 判 员 张 驰审 判 员 周经辉二〇二〇年十二月三十日法官助理 柯雅丽书 记 员 陈 烨附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。