四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民终3039号 上诉人（一审被告）：绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂，住所地：四川省绵阳市涪城区城郊乡大包梁村5组，统一社会信用代码：92510703MA65B8FL1N。 法定代表人：嘉兴，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭妃，四川众城（三台）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：神永科，男，1984年10月17日出生，汉族，住四川省剑阁县。 委托诉讼代理人：韩代玉，四川天府风律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。 上诉人绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂因与神永科劳动争议一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的委托诉讼代理人郭妃，被上诉人神永科及其委托诉讼代理人余朝河到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂上诉请求：一、请求依法撤销四川省绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5468号民事判决。二、请求依法驳回被上诉人的全部诉讼请求。三、本案仲裁，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、关于一审法院判决支持被上诉人2015年7月至2020年1月期间经济补偿金系认定事实错误，适用法律不当，应当予以改判。1.上诉人基于被上诉人的申请而未购买社保，现又以未购买社保主张经济补偿，违反诚实信用原则，其主张不应当得到支持。2.被上诉人在2019年2月21日系因个人发展而主动申请离职，上诉人未为其购买社保与离职之间不存在因果关系，故上诉人不应当支付2015年7月至2020年2月之间的经济补偿金。二、即使人民法院认为上诉人需要承担经济补偿金，也应当按照离职前十二月的平均工资作为标准，同时上诉人每月支付给被上诉人的200元社保补贴不属于工资范畴，在计算时应当予以抵扣，并且一审法院计算依据错误，应予纠正。三、上诉人已经足额通过银行转账向被上诉人支付了2019年11月、12月和2020年三个月的工资，不存在拖欠工资的情况。 神永科辩称，一审法院关于2020年1月和2019年12月工资报酬的差额按照《工资支付暂行规定》作出的判处，适用法律正确。每月支付的200元社保费用应当视为工资收入。计算经济补偿金时应当按照实际工作期间实领月平均工资5276.35元作为计算标准。2019年1月21日的辞职申请，系迫于无奈所写，不是自己真实意思表示。上诉人依法应当向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。 神永科向一审法院起诉请求：1、确认原告在被告处的工作年限为2015年7月至2020年1月17日；2、判决被告向原告支付2019年11月基本工资6000元、12月基本工资1650元、1月份基本工资1650元；3、判决被告向原告支付2017年11月26日至2019年11月26日加班工资179585.18元；4、判决被告向原告支付2017年至2019年11月26日带薪年休假工资报酬11586.21元；5、判决被告向原告支付经济补偿金87633元。 一审法院认定事实：2015年7月起原告在被告处工作，2019年1月22日向被告提出辞职申请,2019年2月21日从被告处离职。2019年3月2日原告再次在被告处入职，双方建立劳动关系并签订《劳动合同书》（原告乙方、被告甲方）：合同期限为2019年3月2日至2020年3月1日止；工作岗位为编程工种；工资标准按甲方制定的薪酬制度确定为1600元/月，试用期工资不得低于月工资准的80%或劳动合同履行地政府规定的最低工资标准等...。 经核实被告提供的2019年3月至2020年1月的原告工资表和支付工资转账明细反映：被告应发工资47858元，原告已领工资48798元，该工资表记载加班天数为零；其中，2019年3月至2020年9月,7个月原告在工资表上签字，其余4个月未签字；双方有争议的2019年11月至2020年1月期间的工资，原告已领工资与工资表一致，分别为：3940元、1320元、659元。2019年12月20日，原告与肖辉静、周志荣以被告未办理社会保险和拖欠工资等理由向涪城区劳动保障监察大队举报，经涪城区劳动保障监察大队调查，责令被告立即整改。2020年1月16日原告以被告未为其缴纳社会保险等理由向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，被告于次日收到。 另查明：2019年3月19日被告收到涪城区金家林街道办事处拆迁安置办公室《关于市政基础设施建设拆迁的通知》载明：被告位于大包梁村5组的生产经营厂区在建设用地范围内，2017年被告已与原城郊乡拆迁安置和服务集中发展区建设办公室达成了拆迁协议，为了确保建设项目的顺利实施，要求组织搬迁，并不再安排生产任务和接受订单等，并须在2019年5月30日前完成拆迁。同年11月12日被告向全厂员工发出《通知》载明:“2017年5月接政府拆迁通知，不能正常经营，后政府又对被告实施停电停水,导致我厂工模部无生产任务，即日起撤除工模部所有岗位，工模部全体人员调到注塑部，若不愿上班的人员则放假两个月，待拆迁完成搬至新场址后再统一由公司通知返厂定岗。”次日，被告向原告书面通知《关于协商变更生产劳动用工管理和协商变更劳动合同有关事宜的函告》。同月17日起，原告按被告的通知未到单位上班。2019年3月至2019年11月17日原告在被告处正常工作的期间为8.5个月，原告实际已领工资合计44849元，其平均工资为5276.35元。2020年5月9日，原告向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同年8月5日，该委作出绵涪劳人仲案（2020）63号仲裁裁决书。原、被告均不服此仲裁裁决书，遂起诉来院。 一审法院认为,关于工作年限的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”的规定，2015年7月原告入职被告处，2019年2月21日从被告处离职；2019年3月2日原告再次入职被告处，2020年1月17日原告与被告解除劳动合同。初次入职的诉讼时效从2019年2月21日开始计算1年，即2020年2月20日止，但原告在2019年12月20日向有关部门举报被告，从而诉讼时效中断，其时效应从2019年12月21日开始重新计算1年的期限。故原告请求确认2019年2月之前的劳动关系未超过诉讼时效，本院予以支持。 关于2019年11月至2020年1月基本工资问题。2019年11月被告因与政府达成拆迁协议，需对企业生产、经营进行调整，并书面通知原告。被告作出停产放假发放生活费，待新厂建成恢复生产后通知返岗上班的决定，是企业行使自主经营管理的权利，合情合理。但停产停工期间企业向职工发放生活费应按法律规定和合同约定处理。根据《工资支付暂行规定》第十二条：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”的规定，原告在2019年11月17日至2020年1月17日期间的工资，被告应按本市最低工资标准，即1650元向原告发放。经折算，原告2019年11月的应领工资为3940/2+1650/2=2795元，而实际已领工资3940元，故原告2019年11月的工资，被告已足额发放。 关于加班工资的问题。原告当庭并未提供证据证明存在加班的情形，且原告签字认可的工资表上也未注明有加班的情况。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因此，原告请求加班费的诉请，本院不予支持。 关于经济补偿金的问题。被告未及时足额支付原告劳动报酬，并且未为其购买社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应当支付原告经济补偿，原告诉请合理部分，本院予以支持。 关于未休职工带薪年休假工资问题。原告再次与被告建立劳动关系的存续时间未达到职工带薪年休假已满1年以上的规定，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工资支付暂行规定》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，一审法院遂作出了如下判决：一、原告神永科与被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂从2015年7月至2019年2月21日止和从2019年3月2日至2020年1月17日止存在劳动关系；二、被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向原告神永科支付2019年12月、2020年1月工资496元（1650÷2-659+1650-1320）;三、被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向原告神永科支付经济补偿金26381.75元（5276.35×5个月）；四、驳回原告神永科的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂承担。 二审中，当事人没有提交新证据，一审判决认定的事实清楚，本院二审予以确认。 本院认为，对于绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂是否足额发放了神永科停工、停产期间的工资问题。依照《工资支付暂行规定》第十二条以及参照《北京市工资支付规定》的相关规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应当支付神永科2019年11月的工资为2547.5元（3940元/2+1650元/月×70%/2），而神永科实际已领工资3940元，故神永科2019年11月的工资，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂已足额发放。绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂应当支付神永科2019年12月至2020年1月17日的工资为1732.5元（1650元/月×70%×1.5月），而神永科实际已领工资1979元（1320元＋659元），故神永科2019年12月至2020年1月17日的工资，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂也已足额发放。 其次，依据本案查明的事实和收集在卷的有效证据可以认定，神永科虽然系2015年7月入职绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂，但其于2019年2月21日自愿离职，解除双方之间的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，作为用人单位的绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂依法不应当支付2015年7月至2019年2月21日期间的经济补偿金。2019年3月2日神永科再次入职绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂，由于绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂未依法给神永科缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，作为劳动者的神永科依法可以解除劳动合同，同时依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，作为用人单位的绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂依法应当向神永科支付2019年3月至2020年1月劳动关系存续期间的经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂依法应当向神永科支付1个月工资标准的经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”以及《工资支付暂行规定》第十二条之规定，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂每月向神永科支付200元保险补偿金不应计入工资范畴，神永科2019年3月至2020年1月期间的月平均工资为4654.10元【[（44849元＋3940元）－200元/月×9.5月＋1979元]÷10.5月】，故绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂依法应当向神永科支付4654.10元（4654.10元×1个月）的经济补偿金。 综上所述，绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5468号民事判决第一项，即（一）、原告神永科与被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂从2015年7月至2019年2月21日止和从2019年3月2日至2020年1月17日止存在劳动关系； 二、撤销绵阳市涪城区人民法院（2020）川0703民初5468号民事判决第二、三、四项，即（二）、被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向原告神永科支付2019年12月、2020年1月工资496元（1650÷2-659+1650-1320）;（三）、被告绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向原告神永科支付经济补偿金26381.75元（5276.35×5个月）；（四）、驳回原告神永科的其他诉讼请求。 三、绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂自本判决书生效后十日内，向神永科支付经济补偿金4654.10元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回神永科的其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，由神永科负担。二审案件受理费10元，由绵阳市涪城区精钢兴塑胶模具厂负担。 本判决为终审判决。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 伍 静 审判员 罗 琴 审判员 陈兴旺 二〇二〇年十二月三十日 书记员 陈进文