湖南省安仁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1028民初1261号 原告：龙正春，男。 原告：龙惠玉，女。 委托诉讼代理人：颜晓华，湖南华竞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文兴，湖南华竞律师事务所律师。 被告：伍良华，男。 被告：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司 法定代表人：邓媛，系该公司经理。 委托诉讼代理人：雷敏，湖南银光律师事务所律师。特别授权。 原告龙正春、龙惠玉与被告伍良华、中国人民财产保险有限公司郴州市分公司（以下简称：人保郴州分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，龙正春、龙惠玉于2020年8月7日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，诉讼过程中，中国人民财产保险有限公司郴州市分公司申请重新鉴定，重新鉴定后，本案依法适用简易程序由审判员李会胜于2020年12月17日公开开庭进行审理。龙惠玉及其委托诉讼代理人颜晓华、张文兴、被告伍良华、人保郴州市分公司的委托诉讼代理人雷敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙正春、龙惠玉向本院提出诉讼请求：一、判令被告伍良华赔偿原告各项损失合计368041.49元；二、判令被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在保险合同范围内对被告伍良华的赔偿责任承担保险理赔责任；三、由被告承担诉讼费用。事实与理由：2020年1月4日8时，被告伍良华驾驶湘XXXXX小型轿车从龙市乡方向驶往安仁县城方向，当车行驶至城关镇东周村马古组路段时，超越前方由原告驾驶的湘AAAAA普通二轮摩托车两车发生刮撞，造成原告受伤，发生两车不同程度受损的交通事故。 安仁县交警大队查明：涉案的湘XXXXX的小型轿车为被告伍良华所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司购买了交强险及商业险，本次事故发生在保险合同约定的承保期内。安仁县公安局交警大队安公交认字[2020第0104-01号道路交通事故认定书认定：被告伍良华承担本次事故的主要责任，原告龙正春承担次要责任。 事故发生后，原告龙正春当日即被送至南华大学附属第一医院治疗，被诊断为：广泛性脑挫伤并脑出血(认知功能障碍运动功能障碍平衡功能障碍ADL完全依赖)，蛛网膜下腔出血，头面部骨折，腔隙性脑梗死，脑萎缩，气管切开术后，轻度贫血，颈椎病，双侧颈动脉斑块形成，支气管扩张并肺部炎症肺气囊双肺下叶膨胀不全，尿路感染(细菌、真菌)，慢性荨麻疹。原告于2020年3月19日出院，期间，原告共花费医药费214534.81元，护理费3730元。被告伍良华已支付97000元，被告保险公司垫付了10000元医药费。出院后，龙正春家人发现其精神智力异常记忆力下降，脾气怪异，生活不能自理。 2020年7月18日，湘南学院司法鉴定中心出具了三份司法鉴定意见书。其中，湘南学院司法鉴定中心湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1062号司法鉴定意见书评定，龙正春在本次交通事故中所遭受的人体损伤构成拾级伤残；湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1063号司法鉴定意见书评定，龙正春的后续治疗费用为12000元；湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1064号司法鉴定意见书评定，截止至7月17日，龙正春损伤后的误工期为193日，护理期为193日，营养期为63日。7月20日，郴州市博雅司法鉴定所出具的郴博雅司鉴所(2020)精鉴字第102号司法鉴定意见书显示，龙正春目前诊断为脑挫裂伤所致器质性智能障碍(轻度)，精神伤残等级为捌级。此外，原告将申请护理依赖程度鉴定，并另行主张护理依赖费用。 原告龙正春、龙惠玉共育三个子女，均已成年。原告龙惠玉事发时年满55周岁，丧失劳动能力，需要原告龙正春扶养为维护合法权益，原告特诉至法院，请求判如诉请。 附损失清单 一、伤残赔偿金(包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通 费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金等)，合计361975.3元。 1、伤残赔偿金:39842×20×(30%+1%)=247020.4元。 2、被抚养人生活费:26924×20×31%÷4=41732.2元。 3、精神抚慰金:15000元。 4、护理费:3730元+150元/天×(193天-22天)=29380元。 5、误工费:54272÷365×193天=28697.2元。 另外，保险公司申请重新鉴定，虽然结论一致，即误工时间应自2020年1月4日计算至2020年12月11日（共342天），误工费增加至50852.12元。 6、交通费:145.5元。 二、医疗费用(医药费、诊疗费、住院费、后续治疗费、住 院伙食补助费、营养费)，共计:237184.81元。 1、医疗费+后续治疗费:214534.81+12000=226534.81元(其 中被告已付97000元)。 2、住院伙食补助费:100元/天×75天=7500元。 3、营养费:63天×50元/天=3150元。 三、鉴定费及照相费:6632元。 四、被告应承担的损失责任 [(237184.81-10000)×0.7+10000]+[(361975.3+6632- 110000)×0.7+110000]-97000-10000=353054.49元。 伍良华辩称：发生交通事故属实，在此次事故中已垫付了龙正春费用我垫付了101000元。请法庭查明事实，依法裁判。 人保郴州市分公司辩称：事故车辆是在保险公司投保了交强险和50万的商业险，交强险范围内保险公司垫付了10000元，原告所述的赔偿损失有些没有事实和法律依据，请法庭依法核减。1、愿意在保险范围内对合理损失进行理赔。2、残疾赔偿金没有异议，3、被扶养人生活费，原告龙惠玉需要抚养我方认为证据不足，不予认可，4、精神抚慰金无异议；5、护理费的计算标准应按100元一天计算，而不是150元；6、误工费计算到原来的鉴定前一日，鉴定意见是193天，按照鉴定的193天来计算，应该按照鉴定意见的时间计算，要变更误工费期限是没有理由的；7、医药费中超出医保的费用35732.68元不属于保险司赔偿的范围，请法院按鉴定意见进行认定，后续治疗费无异议。住院伙食补助费计算标准按100元计算无异议，住院天数无异议，鉴定费及照相费，其中有50元的照相费是不合法的，不予认可。责任承担上，因为被告伍良华承担的是主要责任，保险公司愿意在保险范围内承担70%的责任。两被告已经垫付的金额，请法院予以扣减。保险公司不承担本案诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，龙正春举证如下：证据1、原告身份证，拟证明原告身份信息；证据2：户口本复印件，拟证明龙正春和龙惠玉系夫妻关系，龙正春夫妇生有三个小孩；证据3、被告工商登记信息，拟证明被告身份信息；证据4、安公交认字（2020）第0104-01号道路交通事故认定书，拟证明被告伍良华承担事故主要责任，原告龙正春承担次要责任；证据5、南华大学附属第一医院疾病诊断书，拟证明交通事故后原告龙正春的身体情况；证据6、南华大学附属第一医院收费票据，拟证明龙正春在南华大学附属第一医院住院期间共花费医药费214534.81元；证据7、护理费收费票据，拟证明龙正春住院期间聘请护工服务22天，花费3730元；证据8、司法鉴定意见书，拟证明龙正春在事故中遭受的精神伤残等级为八级，人体损伤构成十级，后续治疗费为12000元，误工期为193天，护理期为193天，营养期为63天；证据9、湘南学院司法鉴定中心收费票据，拟证明检查和鉴定费用为2250元，郴州市精神病医院收费票据，拟证明检查和鉴定费用为4382元；证据10、车票复印件，拟证明交通费为145.5元；证据11、机动车商业保险保险单，拟证明伍良华在中国人民保险股份有限公司购买了机动车商业保险；证据12、湘公交传发（2020）29号通知，拟证明2020年湖南道路交通事故人身损害赔偿计算依据；证据13、2019年城镇非私营单位在岗职工年平均公司，拟证明误工费的计算标准；证据14、村委会证明和疾病诊断证明书，拟证明龙惠玉身体不适，需要龙正春抚养。 被告认为：证据9中湘南学院的票据中有一张照相费的票据是不合法的，不予认可，其他没有异议。对证明14中的“证明”和疾病诊断书的合法性、真实性无异议，对证明方向有异议，龙惠玉是否有经济来源，村委会是没有相应的证明能力，对龙惠玉患有的疾病虽然属实，但是乳腺上疾病经过手术治疗，其仍然有相应的劳动能力，所以该组证据不能证实龙惠玉需要他人的抚养。 被告伍良华提交了证据商业险保单。保险公司无异议。 被告人保郴州市分公司提交了重新鉴定的鉴定意见书。原告认为鉴定意见书上的结论医药费用有异议。 根据上述证据结合当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：2020年1月4日8时，被告伍良华驾驶湘XXXXX小型轿车从龙市乡方向驶往安仁县城方向，当车行驶至城关镇东周村马古组路段时，超越前方由原告驾驶的湘AAAAA普通二轮摩托车两车发生刮撞，造成原告受伤，发生两车不同程度受损的交通事故。 安仁县交警大队查明：涉案的湘XXXXX的小型轿车为被告伍良华所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司购买了交强险及商业险（50万不计免赔），本次事故发生在保险合同约定的承保期内。安仁县公安局交警大队安公交认字[2020第0104-01号道路交通事故认定书认定：被告伍良华承担本次事故的主要责任，原告龙正春承担次要责任。 事故发生后，原告龙正春当日即被送至南华大学附属第一医院治疗，被诊断为：广泛性脑挫伤并脑出血(认知功能障碍运动功能障碍平衡功能障碍ADL完全依赖)，蛛网膜下腔出血，头面部骨折，腔隙性脑梗死，脑萎缩，气管切开术后，轻度贫血，颈椎病，双侧颈动脉斑块形成，支气管扩张并肺部炎症肺气囊双肺下叶膨胀不全，尿路感染(细菌、真菌)，慢性荨麻疹。原告于2020年3月19日出院，期间，原告共花费医药费214534.81元，护理费3730元。被告伍良华已向原告支付97000元，向南华医院支付了4000元（其中1000元为救护车费）；被告保险公司垫付了10000元医药费。出院后，龙正春家人发现其精神智力异常记忆力下降，脾气怪异，生活不能自理。 2020年7月18日，湘南学院司法鉴定中心出具了三份司法鉴定意见书。其中，湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1062号司法鉴定意见书评定，龙正春在本次交通事故中所遭受的人体损伤构成拾级伤残；湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1063号司法鉴定意见书评定，龙正春的后续治疗费用为12000元；湘学司鉴中心(2020)临鉴字第1064号司法鉴定意见书评定，截止至7月17日，龙正春损伤后的误工期为193日，护理期为193日，营养期为63日。7月20日，郴州市博雅司法鉴定所出具的郴博雅司鉴所(2020)精鉴字第102号司法鉴定意见书显示，龙正春目前诊断为脑挫裂伤所致器质性智能障碍(轻度)，精神伤残等级为捌级。 诉讼过程中，人保郴州分公司对鉴定提出重新鉴定，经湖南芙蓉司法鉴定中心作出的鉴定结论为：脑外伤所致精神障碍，精神伤残评定为八级。对龙正春医保费超过基本医疗保险同类医疗费用标准费用鉴定结论为：住院费用共计210331.9元，其中超过基本医疗保险同类医疗费用标准费用为35732.68元。 原告龙正春、龙惠玉共育三个子女，均已成年。原告龙惠玉事发时年满55周岁。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。依照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，按交通事故责任双方各自过错的比例承担责任。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险(保险额为50万元，且不计免赔)，故伍良华的赔偿应由人保险郴州分公司在第三者商业险限额代为赔偿。根据安仁县公安局交警大队《道路交通事故认定书》认定的责任：伍良华承担本次事故的主要责任，龙正春承担本次事故次要责任，本院确定主要责任按70%比例赔偿。因此，对不足部分，由人保郴州市分公司在商业险50万元范围内代替伍良华承担70%赔偿责任。对于龙正春的损失计算标准，本院根据相关规定确定为：住院伙食补助费100元/天，营养费30元/天，误工费、护理费按上年度当地2019年农、林、牧渔业职工年平均工资54272元标准。 龙正春的合理损失按上述标准认定如下： 一、医疗费用(医药费、诊疗费、住院费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费)，共计:235924.81元。 1、医疗费+后续治疗费:214534.81+12000元=226534.81元(其中被告已付97000元及到南华医院住院时支付的3000元)。 2、住院伙食补助费:100元/天×75天=7500元。 3、营养费应按３０元一天计算:为63天×30元/天=1890元。 二、伤残赔偿金(包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金等)，合计349455.64元。 1、伤残赔偿金:39842×20×(30%+1%)=247020.4元。 2、被抚养人生活费:原告诉请26924×20×31%÷4=41732.2元，本院认为，龙惠玉５６岁，尚有一定劳动能力，而且龙正春已满５７岁，本身抚养龙惠玉的能力也不足了，故酌情认定龙正春抚养龙惠玉的能力按７０％计算，为２９２１２．５４元。 3、精神抚慰金:15000元 4、护理费:3730元+150元/天×(193天-22天)=29380元。 5、误工费:原告以被告申请重新鉴定，故要求误工费增加至第二次鉴定的时间，增加至50852.12元，本院认为其要求不符合法律规定，也不合理，应以原鉴定的日期确定。计算为54272÷365×193天=28697.2元 6、交通费:145.5元 三、鉴定费及照相费:6632元。 三项合计：592012.45元。 关于非基本医保用药问题：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”据此，只要是治疗交通事故所受伤害所花费的医疗费，不管是不是基本医保用药，均应属于赔偿范围。至于保险公司是否理赔，则是交通肇事人与保险公司之间的保险合同产生的关系。保险合同中的非医保用药免责条款属于责任免除条款，保险公司如果没有证据证明有提示和明确说明，未尽到法定特别告知义务，该条款不具有效力。另外，国家基本医疗保险和本案的商业性的保险合同并不是一种性质完全相同的合同，故非医保用药免责的条款不及于受害人与肇事方之间的法律关系。 龙正春的损失赔偿计算方式为：一，交强险：1、医疗费用10000元；2、伤残费用项110000元；二、不足部分472012.45元，由被告伍良华承担70%，即330408.72元，由人保郴州市分公司在商业险限额内代替伍良华承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险有限公司郴州分公司在交强险责任限额内赔偿龙正春、龙惠玉的医疗费10000元、伤残赔偿费用110000元。 二、中国人民财产保险有限公司郴州分公司在商业三者责任险限额范围内代替伍良华赔偿龙正春损失330408.72元。 以上二项扣除保险公司已支付的10000元，伍良华已支付的100000元，还应支付原告340408.72元。 上述赔偿责任，限在本判决生效后十日内履行至安仁县人民法院诉讼执行案款账号（开户行：长沙银行股份有限公司郴州分行安仁支公司/户名:安仁县人民法院执行款专户/账号：800261789411018）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6596元，减半收取3298元，由龙正春承担989元，伍良华承担2309元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  李会胜 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  王媛媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： (一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 (二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括： （一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由； （二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； （三）判决结果和诉讼费用的负担； （四）上诉期间和上诉的法院。 判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。