福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0121民初5656号 原告：肖理，男，1973年10月29日出生，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 被告：杨仁周，男，1976年8月15日出生，汉族，住福建省闽侯县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司，住所地福建省闽侯县上街镇国宾大道338号英泰第一城B区商住2#楼1层101店面。 负责人：许阳，总经理。 委托诉讼代理人：陈秀焜、吴钧伟，福建建达律师事务所律师。 原告肖理与被告杨仁周、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司（简称“大地公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖理及委托诉讼代理人夏兴旺，被告杨仁周、大地公司的委托诉讼代理人吴钧伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖理向本院提出诉讼请求：1.判令大地公司在交强险及商业险保险责任限额内直接向肖理赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续取内固定医疗费、精神损害抚慰金、财产损失等共计244924元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；2.保险赔偿不足部分由杨仁周承担赔偿责任；3.本案的诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2020年3月16日，杨仁周驾驶车辆闽ＡＳ××××沿国道316线行驶至国道316线28公里100米时，与肖理骑行的载有李小利的电动自行车发生碰撞，导致肖理、李小利受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经福州市公安局交通警察支队鼓楼大队认定：杨仁周负本事故的全部责任；肖理负本事故的无责任；李小利负本事故的无责任。肖理受伤后被送往福州市二医院进行治疗，共住院17天。福建晟蓝司法鉴定所对肖理伤残评定为十级，误工180天、护理90天、营养90天，后续取固定物治疗费用需12000元。肖理认为，杨仁周系车辆驾驶人，本起事故的直接侵权责任人，应对肖理的损伤承担赔偿责任，大地公司系责任车辆的承保公司，应在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任。综上所述，肖理为维护自身的合法权益，依据《民事诉讼法》之规定，向法院提起诉讼，请求法院依法裁判。 杨仁周没有答辩意见。 大地公司辩称，本案肇事车辆在答辩人处投保交强险及商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。承保车辆驾驶员的驾驶证、承保车辆的行驶证均未经过审验，若驾驶员无合法有效的驾驶资格、车辆不具有合法有效的行驶证，则答辩人不承担赔偿责任。答辩人已垫付医疗费1万元，应在最终计算赔偿款时予以扣除。对肖理主张的医疗费中应扣除10%非医保及无关联用药；住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等主张偏高；答辩人对肖理的伤残等级申请重新鉴定，对伤残赔偿金、精神损害抚慰金待鉴定后予以计算；鉴定费、诉讼费不应由答辩人承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2020年3月16日，杨仁周驾驶闽ＡＳ××××小型客车沿国道316线行驶至28公里100米时，与肖理骑行的载有李小利的电动自行车发生碰撞，导致肖理、李小利受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经闽侯县公安局交通警察大队认定，杨仁周负本事故的全部责任，肖理、李小利无责任。事故发生后，肖理被送往福州市二医院进行治疗，共住院17天。2020年7月6日，经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，肖理伤残评定为十级，误工期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费用需12000元。 另查明，案涉闽ＡＳ××××号车辆在大地公司处投保了交强险、商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生后，杨仁周向肖理垫付4500元、大地公司向肖理垫付10000元。 还查明，事故发生前，肖理的经常居住地在福建省福州市仓山区××镇××村××号，根据国家统计局发布的城乡区划代码为112，系城镇居民。 福建省2019年度道路交通事故赔偿标准如下：城镇居民人均可支配收入45620元／年；居民服务、修理和其他服务业66815元／年。 本院认为，杨仁周驾驶的机动车在肇事路段与肖理骑行的非机动车发生碰撞，致肖理遭受损失，且负事故全部责任，相关赔偿义务人应予以赔偿。案涉车辆在大地公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。 关于大地公司对肖理的伤残等级申请重新鉴定的问题，虽然本案系单方委托鉴定，但福建正方圆司法鉴定所具有相应鉴定资质，鉴定程序未发现存在违法情形；肖理在事故发生后经住院治疗17日于2020年4月3日出院，出院记载其一般情况尚可，伤情明显好转，无明显红肿、渗出症状，于同年7月6日进行伤残等级鉴定，其在进行鉴定时可视为治疗终结或者临床治疗效果稳定，符合《人体损伤致残程度分级》规定的鉴定时机的规定；肖理的损伤在胫腓骨中下段骨折，并未在关节处，属《人体损伤致残程度分级》规定中未列入的致残情形，按照6附则6.1的规定，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级。福建晟蓝司法鉴定所依据上述规定所作出的鉴定意见并无不妥，大地公司没有证据或者理由足以反驳该鉴定意见，其提出重新鉴定的申请，理由不能成立，不予准许。 关于大地公司提出医疗费中扣减非医保费用的问题，首先，非医保用药部分是由专业医疗机构开具的，受害人对于用药情况无法识别和掌控，不存在过错；其次，非医保用药不等于不合理用药，因非医保用药也是专业医生开出用于治病救人的，如果不用非医保用药也需使用其他替代性医保类用药，保险公司未提供两者间的差价证据；再次，基本医疗保险与商业三者险的性质有所不同，前者具有社会福利性质，而后者是纯商业性质，前者的保费较后者普通更低，如果保险公司以收取高保费来承担与低保险费同等的保险责任，显然对投保人是不公平的；第四，该非医保费用的条款是由保险公司提供免除自己责任的格式条款，保险公司是否已尽提示说明义务，具有举证责任，因其未举证，视为其未尽提示说明义务，根据《中华人民共和国共和国保险法》第十七条的规定，该免责条款不产生效力；第五，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，对人身保险中保险人以超出基本医疗保险范围为由拒赔的，不予支持，可以参照执行。综上，大地公司关于上述内容的抗辩意见，理由不能成立，不予采纳。 关于大地公司是否承担诉讼费的问题，机动车交通事故责任纠纷案件的诉讼费负担适用《诉讼费用交纳办法》，大地公司根据保险条款的约定保险公司不承担诉讼费，与法相悖，不予采纳。 现对肖理因本起交通事故所受各项经济损失核定如下： 1.医疗费，肖理主张58614.39元，已发生的医疗费用共计58614.35元，其提供了医疗票据和费用清单为据，核定58614.35元； 2.后续取内固定医疗费，肖理主张12000元，可以待实际发生后另行起诉，但因鉴定结论有确定该笔费用是必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故对后续医疗费予以支持； 3.住院伙食补助费，肖理主张1700元，其住院17日，按照当地国家机关工作人员40元/日的出差标准计算，核定680元（40元/日×17日）； 4.营养费，肖理主张5400元，结合肖理的伤情及当前物价水平，酌定3000元； 5.误工费，肖理主张41580元，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，核定误工天数为112日。肖理未举证证明其在交通事故发生前有工作、有收入，鉴于其具有劳动能力，可按照本地最低工资标准1720元/月计算，核定6421.33元（1720元／月÷30日×112日）； 6.护理费，肖理主张20790元，肖理的护理期90日，其中住院17日，大地公司同意按照护理行业标准计算住院期间护理费、出院后的护理费减半计算，予以采纳，故住院期间的护理费按照居民服务、修理和其他服务业66815元/年的标准计算；出院后的护理期核定73日，按90元/日的标准计算，即其总护理期核定9681.93元（66815元／年÷365日×17日+90元/日×73日）； 7.残疾赔偿金，肖理主张91240元，肖理因交通事故受伤，经鉴定为一处十级伤残，可按照城镇居民人均可支配收入45620元／年的标准计算，其主张没有超过赔偿标准，予以支持； 8.鉴定费，肖理主张2600元，属于确定保险事故损失所支付的必要的、合理的费用，依法应当由保险公司承担，肖理提供了发票为据，予以支持； 9.交通费，肖理主张1000元，因其未提供相关票据，考虑该项费用的实际发生，结合就医地点和时间，酌定500元； 10.财产损失，肖理主张2000元，其未提供相应证据证明电动车损毁价值或者维修费用，鉴于交通事故认定书认定电动车与肇事车辆发生碰撞，车辆局部受损是客观事实，酌定500元； 11.精神损害抚慰金，肖理主张8000元，因肖理在本起交通事故中致一处十级伤残，精神上遭受了损害，酌定6000元。 以上各项损失合计191237.61元。先由大地公司在交强险责任限额范围内支付残疾赔偿金等损失110000元、医疗费10000元，共计120000元；不足部分，由大地公司在商业三者险的限额内予以赔偿，即71237.61元。扣除大地公司先行支付的10000元后，大地公司还应支付赔偿款181237.61元。因肖理的损失并未超出保险责任的限额范围，杨仁周先行支付了4500元，大地公司可将该部分金额在赔偿款中直接返还给杨仁周。即肖理还可获赔176737.61元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿肖理各项经济损失176737.61元（不含已支付部分）； 二、中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司于本判决生效之日起十五日内返还给杨仁周垫付款4500元； 三、驳回肖理的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4974元（实收4922元），减半收取计2487元，由肖理负担692.5元，由中国大地财产保险股份有限公司闽侯支公司负担1794.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 李贤森 二〇二〇年十二月四日 法官助理 陈 卿 书 记 员 刘汝玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。