湖北省武汉经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0191民初5322号 原告暨被告：北京市金龙腾装饰股份有限公司，住所地北京市海淀区清河安宁庄东路****楼035。 法定代表人：孙喜顺，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡律学，湖北诚明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王进红，湖北诚明律师事务所律师。 被告暨原告：徐进一，男，汉族，1975年12月13日出生，住湖北省孝昌县。 委托诉讼代理人：陈茜，湖北敏讷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎丹丹，湖北敏讷律师事务所实习律师。 原告暨被告北京市金龙腾装饰股份有限公司（以下简称装饰公司）与被告暨原告徐进一（以下简称徐进一）劳动争议一案，本院于2020年9月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。装饰公司的委托诉讼代理人胡律学，徐进一及其委托诉讼代理人陈茜、黎丹丹到庭参加诉讼。双方在庭外调解期限内未能达成一致意见，该调解期限1个月已从审限中扣除。本案现已审理终结。 装饰公司向本院提出诉讼请求：1.装饰公司不支付2020年1月9日至2020年5月21日工资29750.58元；2.装饰公司不支付双倍工资34164.37元；3.装饰公司不支付经济补偿金4500元；4.确认双方解除试用期的劳动关系；5.本案诉讼费由徐进一承担。事实和理由：徐进一于2019年12月9日入职装饰公司，任武汉办事处成本核算员，工作内容为负责东风凤凰城项目部成本核算，试用期3个月，试用期满后如通过考核，双方签订正式劳动合同，如不符合用人单位要求，用人单位有权在试用期满后对其决定不予录用，徐进一在入职试用时，装饰公司的项目负责人要求徐进一提交简历、学历、资质证书并签订试用期合同，但徐进一至离开项目部时仍未提交任何书面的材料且拒绝签订试用合同，受武汉疫情影响，装饰公司武汉项目随即停工，导致装饰公司无法书面解除劳动关系，双方未签订劳动合同属于不可抗力所致，装饰公司不应当支付徐进一未签订劳动合同双倍工资。受疫情影响，装饰公司5月份才恢复正常工作，若认为双方存在劳动关系，则停工停产期间应按国家相关政策执行，适当给予徐进一生活费，装饰公司不存在恶意拖欠徐进一工资，且已实际向解除劳动关系的徐进一发放了13000元。徐进一存在试用期间未按照装饰公司要求提供相关学历证书、资质证书、不服从项目部工作安排、多次无故旷工逛街、与后勤人员打架等不符合装饰公司录用条件的表现，装饰公司解除与徐进一试用期劳动合同不属于违法，不需要支付经济补偿金。 徐进一针对装饰公司的起诉辩称，双方于2019年12月9日建立劳动关系后，一直未签订劳动合同，更未约定试用期，装饰公司未要求徐进一提供简历、学历、资质证书，应支付徐进一未签订劳动合同的双倍工资；装饰公司于2020年5月21日发微信与徐进一解除劳动关系，属于违法解除，应支付赔偿金；徐进一工作岗位为成本核算员，在本职工作外接受装饰公司安排加班完成了《中国武汉-东风凤凰城19#-4物业用房精装修施工图》，装饰公司应支付该部分绩效40000元；装饰公司拒不支付徐进一的工资，严重损害徐进一的合法权益。 徐进一向本院提出诉讼请求：1.装饰公司支付徐进一未签订劳动合同的双倍工资差额89400元；2.装饰公司支付徐进一2020年1月9日至2020年5月22日的工资共计40200元；3.装饰公司支付徐进一绩效工资40000元；4.装饰公司支付徐进一2020年4月16日至2020年5月20日加班工资8925元；5.装饰公司支付徐进一违法解除的经济赔偿金9000元。事实和理由：徐进一于2019年12月9日入职装饰公司，任武汉办事处成本核算员，负责东风凤凰城项目部成本核算，装饰公司一直未与徐进一签订劳动合同。根据装饰公司的安排，徐进一于2020年4月16日至2020年5月20日完成了甲方的项目《中国武汉-东风凤凰城19#-4物业用房精装修施工图》，徐进一应当获得绩效40000元。装饰公司共支付徐进一工资13000元，拒绝支付徐进一工资、加班工资、绩效工资等的行为严重损害徐进一合法权益。 装饰公司针对徐进一的起诉辩称，徐进一系朋友介绍入职装饰公司武汉项目部并试用，约定试用期3个月，试用期内以微信转账方式向徐进一发放工资，双方未签订书面劳动合同的原因系徐进一未向项目部提交个人入职相关资料，项目部无法向北京总公司备案，只有在备案后双方才能根据实际用工情况签订书面劳动合同；武汉疫情期间项目部正常发放徐进一试用期工资待遇，因徐进一在试用期内无故旷工并与员工打架斗殴决定对其不予录用，装饰公司不应当支付徐进一经济补偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资及补发工资。 本院查明：徐进一经人介绍于2019年12月9日入职装饰公司从事成本核算员，主要负责东风凤凰城项目部成本核算，双方未签订书面劳动合同，未书面约定工资待遇、试用期限及试用期录用条件。装饰公司通过工作人员个人银行卡转账方式于2020年1月19日向徐进一支付2019年12月9日至2020年1月8日的工资9000元，因武汉疫情原因徐进一于2020年4月10日复工工作，装饰公司通过工作人员个人微信转账方式于2020年5月3日向徐进一支付工资1000元，装饰公司通过工作人员支付宝转账方式于2020年5月16日向徐进一支付工资3000元。2020年5月13日晚6时许，徐进一与装饰公司后勤管理人员因宿舍钥匙发生冲突。2020年5月21日下午，装饰公司项目负责人通过微信通知徐进一“你跟杨总把工资清算完了可以走人了”，此后宿舍不让徐进一入住，次日徐进一的个人物品被人从公司宿舍扔出，徐进一为此报警并由出警人员协调处理。徐进一向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：装饰公司支付徐进一2020年1月9日至2020年5月22日的工资共计40200元、未签订劳动合同双倍工资差额89400元、绩效工资40000元、2020年4月16日至2020年5月20日加班工资8925元、违法解除劳动关系的经济补偿金9000元，该委经过审理后于2020年8月21日作出武开劳人仲裁字[2020]第247仲裁裁决书，裁决：装饰公司支付徐进一2020年1月9日至2020年5月21日工资29750.58元、未签订书面劳动合同双倍工资34164.37元、经济补偿金4500元；驳回徐进一的其他仲裁请求。装饰公司和徐进一均不服该裁决，法定期间分别诉至本院，请求依诉予判。审理过程中，装饰公司自愿撤回确认双方解除试用期的劳动关系的诉讼请求。 另查明：徐进一复工后为装饰公司的甲方从事东风凤凰城项目有关的施工图纸设计和成本核算等工作，关于该部分的费用徐进一无证据证实装饰公司需另行与之结算报酬。2020年5月13日徐进一是否未经审批私自外出双方各执一词，装饰公司未能提供公司相关管理制度及徐进一知晓该制度的证据。 本院认为：徐进一于2019年12月9日入职装饰公司时起双方建立劳动关系，建立劳动关系应依法签订劳动合同，确定各自的权利和义务，因装饰公司至今未与徐进一签订劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，装饰公司应对因用人单位作出的开除、减少劳动报酬等决定而引发的争议负举证责任；装饰公司于2020年1月19日向徐进一支付2019年12月9日至2020年1月8日的工资9000元，结合徐进一入职时间，该工资应认定为徐进一入职第1个月的工资；即使徐进一存在装饰公司所述的试用期打架、私自外出等行为，但装饰公司无证据证实该行为不符合录用条件或属于严重违反用人单位规章制度，装饰公司的解除行为无有效的规章制度依据和法律依据，不符合用人单位享有法定解除权的情形，属于违法解除，装饰公司应当向徐进一支付赔偿金9000元（9000×0.5×2），徐进一主张违法解除的经济赔偿金9000元的诉讼请求本院予以支持，装饰公司主张不支付经济补偿金4500元的诉讼请求本院不予支持，装饰公司自愿撤回确认双方解除试用期的劳动关系的诉讼请求本院予以准许。 关于双倍工资，本院认为：装饰公司未在徐进一入职之日起一个月内依法签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”的规定，装饰公司只要未依法与徐进一签订书面劳动合同，就应当支付徐进一未签订书面劳动合同的双倍工资，但考虑本市2020年1月23日至2020年4月7日处于城市封控、复工复产和人员出行受限的状态，装饰公司在该期间与徐进一签订劳动合同存在客观障碍，徐进一在2020年4月10日前也未为装饰公司提供劳动，若该期间适用双倍工资的惩罚性规定势必导致双方权利义务不对等，有违公平原则，但装饰公司未在徐进一复工日2020年4月10日及时补订劳动合同，故应支付徐进一2020年1月9日至2020年1月22日及2020年4月10日至2020年5月21日的未签订劳动合同的双倍工资差额17275.86元(9000÷21.75×11+9000+9000÷21.75×9)，装饰公司主张不支付双倍工资34164.37元的诉讼请求本院部分予以支持，徐进一主张未签订劳动合同的双倍工资差额89400元的诉讼请求本院部分不予支持。 关于工资，本院认为：因本市因疫情原因春节假期延长至2020年2月13日，本市于2020年4月8日解除因疫情防控采取的城市封控措施，企业开始全面复工复产，徐进一于2020年4月10日正式返岗工作，徐进一2020年1月9日至2020年5月21日期间的工资应根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电［2020］5号)第二条“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”的规定执行，装饰公司在2020年1月19日发放了徐进一截至2020年1月8日的工资、2020年5月补发4000元工资，故徐进一2020年1月9日至2020年2月13日的工资及停工停产一个工资支付周期的工资即2020年2月14日至2020年3月13日的工资均应当按正常工资标准发放计20068.97元（9000×2+9000÷21.75×5），停工停产超过一个工资支付周期的工资因徐进一未提供劳动即2020年3月14日至2020年4月9日的工资按照武汉市最低工资标准的70%发放计1013.79元（1750×70%÷21.75×18），徐进一2020年4月10日返岗工作至2020年5月21日的工资应按正常标准发放计12724.14元（9000+9000÷21.75×9），扣减装饰公司2020年5月补发的4000元工资，装饰公司应支付徐进一2020年1月9日至2020年5月21日的工资差额29806.90元，装饰公司主张不支付2020年1月9日至2020年5月21日工资29750.58元的诉讼请求本院不予支持，徐进一主张2020年1月9日至2020年5月21日的工资共计40200元的诉讼请求本院部分不予支持。 关于加班工资和绩效工资，本院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，徐进一未能提供证据证明存在加班事实，也未提供证据证明为装饰公司的甲方从事东风凤凰城项目有关的施工图纸设计和成本核算等工作需由装饰公司在工资外另行支付报酬，故徐进一主张加班工资8925元和绩效工资40000元的诉讼请求本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、北京市金龙腾装饰股份有限公司于本判决生效之日起5日内支付徐进一2020年1月9日至2020年5月21日的工资差额29806.90元； 二、北京市金龙腾装饰股份有限公司于本判决生效之日起5日内支付徐进一未签订劳动合同的双倍工资差额17275.86元； 三、北京市金龙腾装饰股份有限公司于本判决生效之日起5日内支付徐进一违法解除劳动关系的赔偿金9000元； 四、驳回北京市金龙腾装饰股份有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回徐进一的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由北京市金龙腾装饰股份有限公司负担5元，由徐进一负担5元(免予交纳)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数加3份提交副本，按照不服本院判决部分的上诉请求数额交纳上诉费，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在上诉期满后7日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘晓凌 二〇二〇年十二月三十日 书记员  徐彩云