北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初63054号原告：重庆佳杰创盈科技有限公司,住所地重庆市北培区云汉大道117号附251号。法定代表人：高志远，总经理。委托诉讼代理人：李青鹏，男，重庆佳杰创盈科技有限公司员工。被告：沈阳擎云科技有限公司，住所地沈阳市浑南区富民南街2号1栋1-8-1。法定代表人：张秀芹，总经理。被告：娄雪，女，汉族，1980年12月2日出生，无业，住沈阳市沈河区。被告：于飞龙，男，满族，1981年11月19日出生，住沈阳市沈河区。三被告共同委托诉讼代理人：姜云伟，辽宁以勒律师事务所。被告：周斌，男，汉族，1980年10月31日出生，沈阳南城商贸有限公司经理，住沈阳市铁西区。原告重庆佳杰创盈科技有限公司（以下简称佳杰创盈公司）与被告沈阳擎云科技有限公司（以下简称擎云公司）、娄雪、于飞龙、周斌买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告佳杰创盈公司委托诉讼代理人李青鹏、被告擎云公司、娄雪、于飞龙委托诉讼代理人姜云伟、被告周斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佳杰创盈公司向本院提起诉讼请求：1、请求判令擎云公司付清货款本金3142631元及本金付清之日止的违约金（以4142631元为基数，自2019年2月26日起至2019年6月24日，逾期118天，违约金为244415元；以3342631元为基数，自2019年6月26日起至2020年6月15日，逾期348天，违约金为581617元，剩余本金3142631元，自2020年6月15日起至实际付清之日止；上述三段违约金均是按照日万分之五计算）；2、请求判令娄雪、于飞龙、周斌为擎云公司的全部债务承担连带责任；3、请求判令以上四个被告承担本案诉讼费、保全费、财产保全保险费(9120元)等费用。事实与理由：佳杰创盈公司与擎云公司于2018年11月12日签订了一份金额为4142631元的《货物买卖合同》（合同编号为：XXX),合同约定擎云公司应于收到货物起88天内付清全部合同货款，但擎云公司仅支付了100万元，擎云公司于2019年7月3日出具了一份《还款计划承诺书》，在文件中擎云公司对合作情况、交货情况及欠款事实进行了确认，并承诺在2019年8月31日之前付清拖欠的货款本金，但截至2019年9月29日擎云公司未履行付款义务。合作期间娄雪、于飞龙、周斌为擎云公司向佳杰创盈公司提供了《个人保证担保书》，自愿为擎云公司的债务承担连带付款责任。被告擎云公司答辩称，经过核实，认可双方签订了买卖合同，但合同中的第8条第一款关于违约责任的约定，属于格式条款，应属无效；依据合同第8条第二款关于卖方晚交货不属于违约的约定，是属于商业运作，此条应属无效；第8条第三款也是约定无效；上述条款的规定使佳杰创盈公司有绝对的权利，但擎云公司没有，属于霸王条款。另擎云公司认为违约金过高，且不存在违约行为。被告娄雪、于飞龙答辩称：虽然娄雪、于飞龙签订了《担保书》，但是佳杰创盈公司与周斌属于直接的合同关系，擎云公司应承担相应的责任，娄雪、于飞龙没有担保佳杰创盈公司和周斌之间的真实合同义务，故不承担担保责任。被告周斌答辩称：对于合同金额4142631元无异议，对于已支付的80万元无异议，但后来周斌又付给了于飞龙40-50万元之间，周斌同意承担担保责任，佳杰创盈公司确实把货卖给周斌了，周斌也拿走货了。经审理查明，2018年11月12日佳杰创盈公司（卖方）与擎云公司（买方）签署《货物买卖合同书》，主要约定：购买附件二所述产品；交货时间未明确约定；收货人：周斌；买方在收到货物日起88日内向卖方支付合同全款的100%，计4142631元；违约责任：任何一方未能如期履约（包括但不限于拒收货物、延迟提货、交货或付款），应每日按未能履约部分的0.05%向对方支付违约金；因厂家原因造成交货延迟或不可抗力除外。双方还对其他交易内容进行了约定。《货物买卖合同书》签订后，佳杰创盈公司将货物交付合同约定的收货人周斌。佳杰创盈公司向本院提交了《运输单》（复印件）证明其交货时间为2018年11月30日，但擎云公司对交货日期提出异议。庭审中，收货人周斌认可于2018年12月4日或5日实际收货。擎云公司于2019年6月24日付款20万元；2019年6月26日付款60万元。2019年7月3日擎云公司向佳杰创盈公司出具了《还款计划承诺书》，主要内容为，“截止2019年7月3日，我司尚欠货款金额3342631元。由于种种原因，我司至今无法支付货款。为表达我司的歉意与诚意，我司承诺在2019年3月27日支付50263.92元罚息；在2019年6月24日支付20万元货款；在2019年6月26日支付60万元货款；在2019年7月31日前支付50万元货款和215676.13元罚息。在2019年8月31日前支付2842631元货款和38186.01元罚息。全部货款和罚息如逾期还款，我司自愿按合同所约定违约的两倍向贵司支付违约金”。此后擎云公司仅于2020年6月15日付款20万元，余款至今未付。为了保证擎云公司实际付款，娄雪（于2018年11月6日）、于飞龙（于2018年11月15日）、周斌（于2019年11月28日）分别签署了《个人保证担保书》，对擎云公司（债务人）与佳杰创盈公司（债权人）之间的债务承担连带保证责任；保证期间为债务人最后一笔债务履行期届满之日起两年止；保证范围：主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、调查费、差旅费等）。佳杰创盈公司诉讼过程中，向本院提出保全申请，并向中国平安财产保险股份有限公司北京分公司交纳了保全责任保险费9120元。上述事实，有双方当事人陈述、开庭笔录及《货物买卖合同书》、《还款计划承诺书》、《个人保证担保书》等证据在案佐证。本院认为，依据佳杰创盈公司与擎云公司之间签订的《货物买卖合同书》，可以认定双方之间存在买卖合同法律关系，系双方真实意思表示，对双方均具有约束力。佳杰创盈公司作为出卖人已按合同约定履行了供货义务，擎云公司作为买受人在认可实际收货且出具《货物买卖合同书》的前提下应承担付款责任。擎云公司至今未足额支付货款的行为已构成违约，应依据合同约定承担违约责任，故本院对佳杰创盈公司主张擎云公司支付合同剩余货款3142631元的诉讼请求予以支持。同时，双方在《货物买卖合同书》中明确约定有违约条款即“任何一方未能如期履约（包括但不限于拒收货物、延迟提货、交货或付款），应每日按未能履约部分的0.05%向对方支付违约金；因厂家原因造成交货延迟或不可抗力除外”，该条款未违反法律规定真实有效，佳杰创盈公司依据该条款主张违约金符合合同约定，本院亦予以支持。擎云公司认为违约金过高提出要求本院予以酌减，本院认为违约金具有补偿性和惩罚性，擎云公司迟延付款在先且在出具《还款计划承诺书》后仍未履行付款承诺属再次违约，在此情况下佳杰创盈公司按双方《货物买卖合同书》的约定主张按日万分之五标准计算违约金正当合理，对擎云公司的该项抗辩理由，本院不予采信。但对于违约金起算的时间，佳杰创盈公司以自己提交的《运输单》（复印件）记载的2018年11月30日起算88天，本院认为证据不足，应以收货人周斌认可的2018年12月5日起88天计算即从2019年3月2日起计算，超出部分本院不予支持（违约金：以4142631元为基数，自2019年3月2日起至2019年6月24日止，逾期113天，金额为234059元；）。佳杰创盈公司提出因向本院申请保全，而向中国平安财产保险股份有限公司北京分公司交纳了保全责任保险费9120元，并主张该费用由四被告承担。但在《货物买卖合同书》中双方除对违约行为应产生的违约金进行了约定，并未对其他赔偿项目进行约定，该笔费用不应属于追索欠款而产生的必要费用，娄雪、于飞龙、周斌作为担保人在主合同没有明确约定的情况下，亦不应承担相应的保证责任，本院对佳杰创盈公司该项诉讼请求不予支持。擎云公司又提出佳杰创盈公司供货迟延的抗辩，但未向本院提交有效证据，且《货物买卖合同书》约定的收货人周斌认可实际收货，合同又未约定具体交货日期，擎云公司也未提交证据所谓迟延交货给其造成的损失，故本院对擎云公司该项抗辩亦不予采信。娄雪、于飞龙、周斌分别以个名义出具了《个人保证担保书》，在擎云公司违约付款的情况下，应向债权人佳杰创盈公司承担连带担保责任，本院对佳杰创盈公司主张娄雪、于飞龙、周斌对擎云公司的上述债务承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。娄雪、于飞龙提出货物实际买卖关系发生在周斌与佳杰创盈公司之间，自己对交易不知情，故不应承担保证责任的抗辩理由，于法无据，本院不予采信。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条；《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告沈阳擎云科技有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆佳杰创盈科技有限公司支付货款3142631元及违约金（2020年6月15日之前的违约金815676元；其后的违约金以3142631元为基数，按照日万分之五的标准，自2020年6月15日起实际付清之日止）；二、被告娄雪、于飞龙、周斌就上述第一项内容向原告重庆佳杰创盈科技有限公司承担连带付款责任；三、被告娄雪、于飞龙、周斌承担连带付款责任后，有权利向被告沈阳擎云科技有限公司追偿；四、驳回原告重庆佳杰创盈科技有限公司其他诉讼请求。如果被告沈阳擎云科技有限公司、娄雪、于飞龙、周斌未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38622元、保全费5000元，（原告重庆佳杰创盈科技有限公司已预交），由原告重庆佳杰创盈科技有限公司负担287元（已交纳），其余均由被告沈阳擎云科技有限公司、娄雪、于飞龙、周斌负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  徐立平人民陪审员  刘文苹人民陪审员  闫 静二〇二〇年十二月二十六日书 记 员  梁 媛