广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终2903号上诉人（原审被告）：张神妹，男，1961年5月7日出生，汉族，住广东省英德市。上诉人（原审被告）：张荣发，男，1970年10月27日出生，汉族，住广东省英德市。上述上诉人共同委托诉讼代理人：戴海燕，广东乐同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组。负责人：张亚月，男，1961年3月28日出生，汉族，住广东省英德市。委托诉讼代理人：黄雅程，广东广信君达（清远）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李军苗，广东广信君达（清远）律师事务所律师。原审被告：张木金，男，1958年8月14日出生，汉族，住广东省英德市。上诉人张神妹、张荣发与被上诉人英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组、原审被告张木金排除妨害纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2018）粤1881民初1100号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张神妹、张荣发上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，判决驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、本案属于土地权属争议，依法应当由人民政府处理，一审法院受理本案违反法定程序。2、涉案房屋及其他砖屋、棚房建在被上诉人的林权证颁发之前，不应包含在林权证范围之内，否则说明林权证的颁发存在权属不清、四至不明的情况，应予以撤销。一审判决在涉案土地权属未查清前判决属于认定事实不清。3、涉案土地的权属纠纷已在清新法院进行审理，该案处理结果会直接影响本案的审理，庭前上诉人提交了中止审理的申请。4、被上诉人提交的涉案土地权属证是在1981年证的基础上换发而来，1981年的权属证虽然持证单位写的是九龙公社寨背大队营地村，但实际该证属于坑口营地两个村共同持有。二审时我方补充提交了英府林证字（2009）第18232号证，该证也是根据1981年的山林权证颁发，根据1981年第十行而颁发的，该证至今属于坑口营地两村共有，并且坑口营地两村至今仍共用一个银行账户，所以两村之前同属一个大村，土地的权属并不是界限分明，而是共同所有。被上诉人英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组答辩称：1、本案系因答辩人拥有涉案土地的林权证，被答辩人未经同意擅自在答辩人林权证范围内建房，侵害了答辩人的物权，本案不属于土地权属纠纷，属于民事纠纷，被答辩人侵权，答辩人要求其恢复原状于法有据。2、虽然被答辩人已就答辩人的林权证提起行政诉讼，但现并未撤销该林权证，被答辩人侵占林地的行为构成侵权，一审法院判决并无不当。原审被告张木金未提交答辩意见。英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组向一审法院起诉请求：1.张神妹、张荣发、张木金停止侵害，排除妨害。立即拆除所有建筑在我村土地上的违法建筑，并清空鱼塘中的鱼类；2.张神妹、张荣发、张木金连带支付非法占用英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组土地期间的占用费用80000元；3.本案的一切诉讼费由张神妹、张荣发、张木金负担。一审法院认定事实，英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组拥有的林地小地名背岗山在2009年12月11日经英德市人民政府颁发《中华人民共和国林权证》［英府林证字（2009）第18234号］均明确记载：小地名背岗山，面积196亩，林地所有权权利人为九龙镇寨背村委会营地村民小组，四至范围：东至凹仔中间路为界，南至山凹仔中间，西至屋背中间，北至凹中间。张木金、张神妹、张荣发系英德市九龙镇寨背村委会坑口组村民。1978年左右张神妹、张荣发、张木金的父亲在其中一块涉案土地的水塘中养鱼并在旁边建有一间平房，1991年左右，张神妹和张荣发开始在涉案的另一块土地上建造楼房两栋以及其他杂物房平房。现英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组认为张神妹、张荣发、张木金侵占英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组土地，私自建房侵犯了英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组的权利，要求张神妹、张荣发、张木金停止妨害。庭审中，张神妹、张荣发、张木金则认为，张神妹、张荣发、张木金建房的地方系张神妹、张荣发、张木金祖辈的宅基地，自己不存在侵权。另查明，双方争议的鱼塘范围内的土地，英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组已经向英德市人民政府申请行政确权。张神妹在双方争议的土地上所建的房屋已经取得了宅基地使用权［土地证号：英德集用（2015）第0032号］。另外，一审法院委托英德市测绘队对张神妹、张荣发、张木金的建筑物是否在英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组持有的林权证范围内进行了现场勘。2019年4月1日，英德市测绘队做出《九龙镇寨背村委会营地村民小组与张木金、张神妹、张荣发土地争议测绘说明》，该《说明》内容为：一、根据所测的张木金、张神妹、张荣发的房屋、棚房、砖屋的其中一部分位于九龙镇寨背村委会营地村民小组的林权证范围内（详见附图一）。二、张木金、张神妹、张荣发的房屋（含棚房、砖屋）超林权证面积共435.26平方米，其中A棚房超288.64平方米，合0.43亩；B二层（砼2）房屋超16.27平方米，合0.02亩；C砖屋超14.65平方米，合0.02亩；D砖屋超28.46平方米，合0.04亩；E棚房超50.63平方米，合0.08亩；F空巷（含围墙）超36.61平方米，合0.05亩（详见附图二）。一审法院认为，本案是排除妨害纠纷，根据《中华人民共和国物权法》第三十五条的规定“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”，故侵害、妨害物权，造成权利人侵害的，权利人可以要求排除妨害。本案的争议焦点为张神妹、张荣发、张木金在涉案土地上建造的房屋以及张神妹、张荣发、张木金所挖的鱼塘是否在英德市林权证范围内或在英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组土地范围内。关于争议的鱼塘，因涉及权属争议，英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组已经向英德市人民政府申请行政确权，故一审法院不予处理。根据2019年4月1日英德市测绘队做出的《九龙镇寨背村委会营地村民小组与张木金、张神妹、张荣发土地争议测绘说明》可知，张神妹、张荣发、张木金所建的楼房、楼房后面搭建的棚子以及两间砖屋、棚房有部分在英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组的林权证范围内，面积为435.26平方米，对于该部分面积（除去张神妹房屋占用的16.27平方米），张神妹、张荣发、张木金属于无权占有，构成了对英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组所有权的妨害，英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组诉请要求张神妹、张荣发、张木金拆除该部分建筑，符合法律规定，一审法院予以支持。关于张神妹的房屋有部分在英德市林权证范围内的问题，虽然英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组对该部分拥有所有权，但张神妹、张荣发、张木金依法取得了土地使用权证，张神妹、张荣发、张木金在该土地建房具有合法的土地使用手续，并不构成侵权。故张神妹的房屋在英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组林权证范围内的部分，英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组起诉要求拆除，一审法院不予支持。除此之外，张神妹、张荣发、张木金在英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组林权证范围内的建筑面积418.99平方米（435.26平方米－16.27平方米）应予以拆除，并返还给英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组。由于案涉的两间楼房后面位置建筑、两间砖屋、棚房系张神妹、张荣发所建，无证据证明是张木金所建，故应由张神妹、张荣发予以拆除并将侵占英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组的林地返还给英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组。结合张神妹、张荣发侵占英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组林地的面积、时间跨度、过错程度等因素，一审法院认为应酌定张神妹、张荣发支付占用英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组土地期间的费用为20000元。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第五十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院作出如下判决：一、限张神妹、张荣发于判决发生法律效力之日起三十日内拆除在英德市林证字（2009）第18234号林权证范围内的418.99平方米的林地（具体位置详见附图三）上的建筑物。二、限张神妹、张荣发于判决发生法律效力之日起十五日内支付英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组的土地占用费20000元。三、驳回英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组的其他诉讼请求。案件受理费1800元，由英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组负担1350元，张神妹、张荣发负担450元。本案二审期间，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。另查明，上诉人张神妹、张荣发就案涉英府林证字（2009）第18234号林权证的登记问题向清远市清新区人民法院提起林权行政登记纠纷诉讼，起诉英德市自然资源局和被上诉人营地村，要求撤销英府林证字（2009）第18234号林权证。清远市清新区人民法院作出（2019）粤1803行初284号之一行政裁定，裁定驳回上诉人张神妹、张荣发的起诉。上诉人张神妹、张荣发不服向本院提起上诉。本院于2020年11月16日作出（2020）粤18行终298号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院认为，本案系排除妨害纠纷。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。根据审理查明的事实，结合双方当事人上诉请求和答辩意见，本案争议焦点归纳为上诉人张神妹、张荣发应否拆除涉案建筑物并支付土地占用费。本案中，被上诉人英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组持有英府林证字（2009）第18234号林权证，而上诉人张神妹、张荣发建造的建筑物位于上述林权证的范围内，该建造行为已构成对被上诉人英德市九龙镇寨背村委会营地村民小组所有权的妨害。虽然上诉人张神妹、张荣发主张涉案建筑物并不位于上述林权证的范围内，但其并未提供证据证明其主张，且该主张与英德市测绘队做出的《九龙镇寨背村委会营地村民小组与张木金、张神妹、张荣发土地争议测绘说明》相矛盾，故本院对其主张不予支持，上诉人张神妹、张荣发应承担侵权责任，拆除涉案建筑物并支付土地占用费。综上所述，上诉人张神妹、张荣发的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费450元，由上诉人张神妹、张荣发负担。本判决为终审判决。审判长  苏永术审判员  钟莹莹审判员  成振平二〇二〇年十二月四日法官助理周嘉俊书记员韦思烨