西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初24975号 原告（被告）：李岩，男，1986年1月8日出生，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告（原告）：西安金秋锐搏汽车用品有限公司。住所地西安市未央区。统一社会信用代码91610112556970934R。法定代表人：孟小方，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：雷爱华，陕西科健律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟涛，陕西科健律师事务所律师。原告（被告）李岩与被告（原告）西安金秋锐搏汽车用品有限公司（以下简称金秋锐搏公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）李岩和被告（原告）金秋锐搏公司的委托诉讼代理人雷爱华、李伟涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）李岩诉称：其于2009年4月26日入职金秋锐搏公司，担任销售经理，从事销售工作。其劳动报酬包括底薪和不定期发放的业绩提成奖金。双方未签订书面劳动合同。2020年3月20日，金秋锐搏公司监事及行政高宏拒绝支付2月份基本工资，后又降低30%基本工资并取消业绩提成，故原告于2020年5月23日通过EMS邮政快递向金秋锐搏公司邮寄送达《被迫解除劳动关系通知书》。其不服仲裁裁决，请求判令：1.金秋锐搏公司支付拖欠李岩2018年10月至12月销售业绩提成工资1万元，2019年1月至12月销售业绩提成工资56660元，2020年1月至5月销售业绩提成工资27442元；2.金秋锐搏公司支付李岩因拖欠工资、未缴纳社保而被迫解除劳动关系经济补偿金120612元（10488元×11.5年=120612元）；3.金秋锐搏公司支付李岩2019年未休年假差额工资9644元（10488÷21.75×10天×200%），2020年未休年假差额工资2893元（144天÷365天=3天×10488÷21.75天×10天×200%）；4.未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资差额133198元（10488元×12.7个月=133198元）；5.金秋锐搏公司出具解除劳动关系证明；6.本案诉讼费由金秋锐搏公司承担。另对金秋锐搏公司的起诉辩称，其于2009年4月26日入职。双方未签订劳动合同，也未补订无固定期限劳动合同，金秋锐搏公司也没有为其缴纳社保，也不曾安排其享受带薪年休假，侵犯其合法权益。被告（原告）金秋锐搏公司辩称，其公司于2010年6月27日注册成立，李岩自此作为业务员入职其公司，从事销售工作，后升职为业务经理，平均工资每月5000元。2020年5月19日其公司因李岩侵占公司财物将其辞退，李岩工作9年多。不存在销售业绩提成，双方从未约定，也未实际支付。双方解除劳动关系系因李岩侵占其公司财产，涉嫌职务侵占罪，且其公司已于2020年5月19日与李岩解除劳动关系，不存在再次解除劳动关系。李岩在其处工作未到10年，故主张10天年休假工资缺少法律和事实依据。由于李岩工作未满10年，不应当签订无固定期限劳动合同，不应支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资。李岩办理交接并处理好给其公司造成的损失，会出具解除劳动关系证明。由于李岩涉嫌职务侵占罪，本案应中止审理。综上其起诉要求：1.不予支持金秋锐搏公司向李岩支付解除劳动合同经济补偿金5万元；2.不予支持金秋锐搏公司向李岩支付2019年未休年休假工资2298.9元；3.本案诉讼费由李岩承担。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月27日李岩入职金秋锐搏公司从事销售工作，双方未签订书面劳动合同。金秋锐搏公司自2017年11月起为李岩交纳了养老保险，其余社会保险未缴纳。金秋锐搏公司法定代表人孟小方于2019年6月30日向李岩转账4730元；2019年7月27日向李岩转账1722元；2019年7月29日向李岩转账9140元；2019年8月27日向李岩转账4561；2019年9月27日向李岩转账4730元；2019年10月28日向李岩转账4730元；2019年11月28日向李岩转账4730元；2019年12月27日向李岩转账4730元；2020年1月20日向李岩转账4730元；2020年1月22日向李岩转账9200元；2020年3月16日向李岩转账4730元；2020年4月24日向李岩转账4750元。后双方产生劳动争议，李岩于2020年5月27日申请劳动仲裁，请求：1.金秋锐搏公司支付李岩2020年2月基本工资5000元，4月基本工资5000元，5月1日至5月22日期间基本工资4368元；2.金秋锐搏公司支付李岩2018年4季度业绩提成工资1万元，2019年1月至9月业绩提成工资40195元，2019年10月至12月业绩提成工资16465元，2020年1月至5月业绩提成工资27442元；3.金秋锐搏公司支付李岩解除劳动合同经济补偿金120614元；4.金秋锐搏公司支付李岩2019年10天未休年休假工资9644元，2020年4天未休年休假工资3778元；5.金秋锐搏公司支付李岩2019年4月27日至2020年5月23日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额133198元；6.金秋锐搏公司为李岩补缴2009年4月26日至2020年5月23日期间医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险及2009年4月26日至2017年10月31日期间养老保险；7.金秋锐搏公司为李岩出具解除劳动关系证明。西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月11日作出未劳人仲裁字（2020）146-1号仲裁裁决书，裁决：1.金秋锐搏公司支付李岩解除劳动合同经济补偿金5万元，2019年未休年休假工资2298.9元，2020年未休年休假工资459.78元，以上合计52758.68元；2.金秋锐搏公司为李岩出具解除劳动关系证明；3.驳回李岩第2项、第5项仲裁请求。西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月11日作出未劳人仲裁字（2020）146-2号仲裁裁决书，裁决：1.金秋锐搏公司支付李岩2020年2月基本工资5000元、4月基本工资5000元、5月1日至5月22日基本工资3678.24元，以上合计13678.24元；2.金秋锐搏公司为李岩补缴2010年6月27日至2020年5月23日期间医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险及2010年6月27日至2017年10月31日期间养老保险，具体补办补缴以经办机构核定核算为准。双方对未劳人仲裁字（2020）146-2号仲裁裁决书均未提起诉讼，该裁决书现已生效。双方均不服未劳人仲裁字（2020）146-1号仲裁裁决，诉至本院，形成诉讼。庭审中，李岩称其因金秋锐搏公司未为其缴纳社保、拖欠工资、未签订劳动合同于2020年5月23日与金秋锐搏公司解除劳动合同，金秋锐搏公司称因李岩侵占公司财物其于2020年5月19日口头辞退李岩。以上事实有银行流水、仲裁裁决书、证人证言、当事人陈述等相关证据在卷为证。本院认为，李岩和金秋锐搏公司均认可双方之间存在事实劳动关系，本院予以确认。关于入职时间，秋锐搏公司成立于2010年6月27日，该公司亦认可李岩于该日期入职，而李岩未能提供充分证据证明其在此之前已入职金秋锐搏公司，故认定双方劳动关系于2010年6月27日成立。关于离职时间，李岩提交的EMS邮寄单由于缺少签收信息，不能认定该邮件已送达，金秋锐搏公司提交的离职公告系其单方制作，缺少李岩签字，真实性无法核实，故对双方主张的离职时间均不予认可。由于李岩于2020年5月27日提起劳动仲裁，故应认定双方于2020年5月27日解除劳动关系。综上，李岩在金秋锐搏公司工作9年11个月。关于李岩离职前12个月月平均工资，金秋锐搏公司作为用人单位未能提交工资发放的相关证据，且其公司提交的证人证言认可该公司存在由法定代表人孟小方向员工支付工资的情形，结合李岩提交的银行流水，可以确认李岩的工资系通过孟小方个人账户支付。根据李岩提交的银行流水以及未劳人仲裁字（2020）146-2号仲裁裁决认定的2020年2月和4月的工资金额核算，李岩离职前12个月月平均工资为6040.25元。由于金秋锐搏公司未能提供证据证明其因李岩侵占公司财产而与李岩解除劳动关系，而李岩已提起劳动仲裁，故应认定系李岩主动与金秋锐搏公司解除劳动关系。由于金秋锐搏公司未按规定为李岩缴纳社会保险，故李岩主张经济补偿金符合法律规定，应予支持。金秋锐搏公司应支付的经济补偿金为60402.5元。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。由于李岩未提供证据证明其累计工作满10年，故其2019年的年休假为5天。由于李岩于2020年5月27日离职，故其2020年的年休假为2天。金秋锐搏公司提交的考勤表缺少李岩签字，真实性无法核实，故其主张李岩已休年休假缺少法律和事实依据，其应支付李岩未休年休假工资3887.98元（6040.25元÷21.75天×7天×200%≈3887.98元）。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。现双方劳动合同解除，故李岩要求金秋锐搏公司出具解除劳动合同证明符合法律规定，应予支持。由于双方不符合签订无固定期限劳动合同的条件，故李岩要求金秋锐搏公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的主张缺少法律和事实依据，故本案不予支持。李岩提交的证据不能证明金秋锐搏公司应支付其销售业绩提成工资，故对其主张的销售业绩提成工资本案不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条规定，判决如下：一、被告（原告）西安金秋锐搏汽车用品有限公司于本判决生效后5日内支付原告（被告）李岩经济补偿金60402.5元；二、被告（原告）西安金秋锐搏汽车用品有限公司于本判决生效后5日内支付原告（被告）李岩2019年和2020年未休年休假工资3887.98元；三、被告（原告）西安金秋锐搏汽车用品有限公司于本判决生效后5日内向原告（被告）李岩出具解除劳动合同证明；四、驳回原告（被告）李岩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（双方各预交10元），由被告（原告）西安金秋锐搏汽车用品有限公司承担，于本判决生效后5日内支付原告（被告）李岩。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。      审  判  员 杨  玫                        二〇二〇年十二月二十一日 书  记  员    王  璠