广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0403民初3792号原告：王晓玲，女，1987年6月25日出生，汉族，公民身份号码510××××××××××××487，住四川省苍溪县××××××××××××。委托诉讼代理人：温旺平，江西翠微律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄良军，系原告丈夫。被告：任小勇，男，1974年1月22日出生，汉族，公民身份号码512××××××××××××194，住四川省阆中市×××××××××××。委托诉讼代理人：胡发林，基层法律服务工作者。原告王晓玲（以下简称原告）与被告任小勇（以下简称被告）合同纠纷一案,本院于2020年11月9日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人温旺平、黄良军，被告及其委托诉讼代理人胡发林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除2019年2月28日签订的《合同书》，被告应向原告支付合同剩余价值（即2020年11月至2021年2月的承包款）79200元；2.判令被告向原告支付2019年10月起至实际交回经营权期间的承包款，从2019年10月暂计至2020年10月的承包款为163400元，并以163400为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%从2019年10月1日起至实际支付之日止期间的逾期利息，暂计至起诉日为6111.88元；从2019年10月暂计至2020年10月的赵永喜的承包款为76800元，并以76800为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%从2019年10月1日起至实际支付之日止期间的逾期利息，暂计至起诉日为2725.79元；3.判令被告向原告支付违约金20万元；4.本案的所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：珠海市斗门区凯都汇娱乐有限公司（以下简称凯都汇公司）于2018年7月30日成立，股东任小勇（占股40%）、王晓玲（占股40%）、赵永喜（占股20%），注册资金50万元，实际投入154万元。凯都汇公司成立初期是共同经营，每月股东都有钱分。后股东任小勇为了增加其收入，要求其承包经营。为此凯都汇公司召开股东会表决，三名股东及凯都汇公司均有签字盖章的《股东会决议》，该决议一致同意将凯都汇公司经营权对外发包，可由股东承包经营，也可以由第三方承包经营，并明确承包价为第一年每月3万元，第二年起依次递增10%，承包款直接按股份比例直接转入股东指定账户。承包期以两年为限，承包期内承包人自负盈亏，合法经营。三股东依据该《股东会决议》与被告任小勇签订《合同书》，合同第二条、第三条、第四条约定自2019年3月1日起至2021年2月28日期间由任小勇承包经营，第一年承包款为每月3万元，第二年起依次递增10%。第一年每月向王晓玲支付1.2万元承包款，向赵永喜支付0.6万元承包款，视为发包方（凯都汇公司）收到承包款。任一股东未收到承包款，均有权直接以个人名义向乙方（指被告）主张权益。乙方（指被告）连续两个月未支付承包款，视为根本性违约。经营期间被告自负盈亏，依法纳税、依法用工，否则给凯都汇公司及股东造成的损失负赔偿责任。股东赵永喜授权原告王晓玲以王晓玲的名义向被告任小勇追诉拖欠赵永喜的2019年10月起至实际交回经营权之日止期间的承包款。有权代表赵永喜转让其在凯都汇公司中所拥有的20%股权。现被告自2019年10月份拖欠王晓玲9800元承包款，2019年11月份起至今拖欠王晓玲、赵永喜承包款，依合同约定应视为根本性违约。且被告在经营期间拖欠工人工资、房租、水电费、货款，擅自把公司的消防设施出售，已严重损害公司、股东利益。根据《合同书》第四条约定，任一方违约，违约方自愿支付违约金人民币20万元，并另行赔偿相应损失。被告承包经营期间，无正当理由拒付承包款项，偷卖公司资产，拒不支付工人工资、房租水电费，使公司和股东陷入困境，经多次沟通无果，故诉至法院。被告辩称：2020年1月爆发的新冠肺炎疫情完全中断了原告的承包经营（停业时间从2020年1月24日至2020年5月18日），虽2020年6月份以来可复工经营，因疫情未能完全控制，不能完全恢复正常的经营。此外，重庆索隆音乐文化传播有限公司以著作权侵权为由起诉凯都汇公司，经珠海市香洲区人民法院判决，凯都汇公司应赔偿经济损失及受理费共计23750元，该纠纷的事实发生于被告承包经营之前。为避免侵权行为，被告对凯都汇公司的系统更新升级共缴费41000元。违约金虽然约定为20万元，但过高，且因疫情发生，应予以免除。综上，新冠肺炎属于不可抗力，按合同法第117条的规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，可部分或全部免除责任。被告认为应免除被告的全部责任。原告围绕其诉讼请求向本院提交如下证据：1.股东会决议、合同书；2.授权委托书及照片；3.微信聊天记录；4.拖欠租金证明；5.企业信用信息公示报告。被告针对其答辩意见向本院提交如下证据：1.区文广旅体局娱乐行业业主群及斗门区歌舞业工作交流平台群对于疫情停业的通告，关于有序开放全市文化娱乐场所、互联网上网服务营业场所、经营性游泳场所的通知；2.被告向原告的微信转账及聊天记录；3.民事判决书、起诉书、证据清单、增值税普通发票、告知审判庭组成人员通知书；4.收款收据、告知函、说明、服务合同、销售合同、报价方案；5.汽车转让合同。经审查，原告提交的证据1、3、5及被告提交的证据1、2，来源合法，内容真实，且能证明本案相关事实，本院予以确认，但证明内容以本院认定为准。本院根据确认的证据及庭审笔录，查明事实如下：凯都汇公司于2018年7月30日成立，股东分别为原告、被告、赵永喜，三名股东的认缴出资额分别为20万元、20万元、10万元。2019年2月28日，股东会决议事项如下:1.将凯都汇公司位于珠海市斗门区×××××××××商业中心组团-B栋二楼14-27号商铺的凯都汇KTV的经营权发包经营，一致同意可以由公司股东承包经营，也可以由第三方承包经营。2.承包价，第一年每月3万元人民币，第二年起一次递增10%（即2019年3月1日至2020年2月28日期间承包价每月3万元，2020年3月1日起至2021年2月28日期间承包价每月3.3万元……），承包款直接由承包者按股权直接转入股东指定账户，视为公司收到该笔承包收入。3.承包期每次两年，期满或终止后，另行发包。4.承包人在合同期内合法经营，自负盈亏，合理合法使用公司设施设备。5.相关具体承包事项，由公司跟承包者签订相应合同。2019年2月28日，凯都汇公司（甲方）与被告（乙方）签订《合同书》，合同约定除与股东会决议事项1-4一致外，还约定如下内容：1.合同的期限为2019年3月1日至2021年2月28日，凯都汇公司将公司经营权发包给被告，被告在每月5号前向凯都汇公司向凯都汇公司支付当月承包款3万元（按股权比例4:4:2直接支付给股东，视为凯都汇公司收到该款项。第一年度内向被告支付1.2万元，原告支付1.2万元、赵永喜支付0.6万元），任一股东未收到该款项，均有权直接以个人名义向被告主张权益，被告两个月未支付承包款的，视为根本性违约，凯都汇公司及其任一股东均有权以自己的名义主张解除合同，并追究被告的违约责任。2.被告在经营期间因亏损或停业的，在合同未解除之前，仍应按本合同约定支付承包款。3.任一方违约，违约方自愿支付违约金20万元，并另行赔偿相应损失。原告、被告及赵永喜在甲方股东处签名确认，被告在乙方处签名确认。原、被告双方在庭审中均确认，被告尚欠原告2019年10月的承包款9800元、2019年11月的承包款12000元、2019年12月的承包款12000元、2020年1月的承包款12000元，且自2020年1月至今，被告也未向原告支付过承包款。原告在庭审中确认在实际操作中是当月承包款下个月支付。2020年1月24日，因新冠肺炎疫情防控需要，被告所在的区文广旅体局娱乐行业业主群及斗门区歌舞业工作交流平台群均要求被告暂停营业。2020年5月18日，珠海市文化广电旅游体育局发出《关于有序开放全市文化娱乐场所、互联网上网服务营业场所、经营性游泳场所的通知》，内容为：经报市新冠肺炎疫情防控指挥部同意，我市文化娱乐场所、互联网上网服务营业场所、经营性游泳场所可采取预约、限流等方式有序开放，上述场所接纳消费者人数不得超过核定人数50%，每个房间不超过核定人数50%。本院认为：原告与被告签订的《合同书》是各方真实意思表示，且没有违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，对各方均有约束力。关于本案中新冠肺炎疫情是否属于不可抗力的问题。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。我国新冠肺炎疫情发生突然，为了保护公众健康，政府按照甲类传染病的标准采取了相应疫情防控措施。具体到本案中，企业停产停工，居民居家隔离，从其产生和形成的突发性、传播和影响的广泛性及控制和阻断的艰巨性来看，新冠肺炎疫情确属不能预见、不能避免的情况，关键看对被告而言是否属于不能克服的情况，但实际上，因被告经营的是KTV娱乐场所，在政府要求被告停止经营的情况下，被告也不能通过调用库存、线上销售等途径继续经营、继续履约，即属于无法克服的情况，新冠肺炎疫情对被告而言确属于不可抗力。关于合同是否已达解除条件的问题。被告确认在疫情发生前，被告已超过两个月未向原告支付承包款，根据《合同书》的约定，被告两个月未支付承包款的，视为根本性违约，故原告主张解除双方签订的《合同书》，有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告应向原告支付承包款金额的问题。如前所述，在本案中对被告而言新冠肺炎疫情属不可抗力，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第一款“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”的规定，被告可就新冠肺炎疫情期间的承包款进行部分或者全部免除。参照《广东省高级人民法院关于审理涉新冠肺炎疫情商事案件若干问题的指引》第四条“确因疫情或者政府及有关部门采取疫情防控措施影响导致合同不能履行，当事人主张适用不可抗力并请求部分或者全部免除责任的，应结合疫情发生时间、政府及有关部门采取的防控措施、合同履行受影响的程度、当事人是否及时履行了通知义务等因素综合判断，并依照民法总则第一百八十条、合同法第一百一十七条、第一百一十八条等规定处理”的规定，被告确因政府采取的防控措施而在2020年1月24日至2020年5月18日期间停止营业导致合同目的根本不能实现，而在2020年5月18日之后，政府也是要求被告经营场所接纳消费者人数不得超过核定人数50%，每个房间不超过核定人数50%。因此，根据本案的实际情况及公平原则，本院酌定2020年2月、3月、4月、5月，被告每月向原告支付承包款3000元，2020年6月、7月，被告每月向原告支付承包款6600元，即2020年2月至7月，酌定被告应向原告支付承包款共计25200元。考虑到疫情情况，2020年8月开始正常计算承包款，2020年8月至11月，被告欠原告每月承包款13200元，合计52800元。原、被告均确认被告尚欠原告2019年10月的承包款9800元、2019年11月的承包款12000元、2019年12月的承包款12000元、2020年1月的承包款12000元，即被告2019年10月至2020年1月共欠原告承包款45800元。故，从2019年10月至2020年11月，被告共应向原告支付承包款123800元。关于被告是否应向原告支付赵永喜承包款的问题。本院认为，原告提交的赵永喜的授权委托书是微信电子文件，未能提交原件予以核对，本院对授权委托书的真实性不予确认。故而原告不能代替赵永喜向被告主张赵永喜的承包款。关于逾期付款违约金的问题。被告违约在前，疫情发生在后，但无论是原告所主张的违约金还是利息，被告违约主要是造成了原告的利息损失，原告要求被告支付20万元的违约金及相关利息显然过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，本院调整为按年利率15%计算逾期付款违约金。虽合同约定当月5号前支付当月承包款，但原告确认在实际操作中是当月承包款下个月支付，故而应从隔月1日开始计算当月的违约金。如2019年10月的承包款9800元，应从2019年12月1日计至清偿之日止，以此类推。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告王晓玲与被告任小勇于2019年2月28日签订的《合同书》于本判决发生法律效力之日起解除。二、被告任小勇于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王晓玲支付2019年10月至2020年11月的承包款123800元及2020年12月至《合同书》解除之日止的承包款（按每月13200元计算）。三、被告任小勇于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王晓玲支付逾期付款违约金（以当月拖欠的承包款为基数，按年利率15%从隔月1日起计至实际清偿之日止）。四、驳回原告王晓玲的其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9082元（原告王晓玲已预付），由原告王晓玲负担6160元，被告任小勇负担2922元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  梁昆鹏审 判 员  张碧鸿人民陪审员  吴小冰二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  周宗丽书 记 员  张雁鸣附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。