文书内容重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0103民初1425号原告：重庆市第一房地产经营公司，住所地重庆市渝中区民权路7号9楼，统一社会信用代码915001032029345656。法定代表人：刘伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘发双，重庆索通律师事务所律师。被告：重庆钱柜文化艺术发展有限公司，住所地重庆市江北区观音桥东环路68号一层及负一层，统一社会信用代码9150010574287994XK。法定代表人：陈运陶。被告：重庆钱坤宁物业管理有限公司，住所地重庆市江北区杨河二村53号4-3，统一社会信用代码9150010568390143XU。法定代表人：陈运陶。被告：陈运陶，男，1943年12月10日出生，汉族，住重庆市渝中区。原告重庆市第一房地产经营公司（以下简称第一房地产公司）与重庆钱柜文化艺术发展有限公司（以下简称钱柜文化公司）、重庆钱坤宁物业管理有限公司（以下简称钱坤宁物业公司）及陈运陶合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告第一房地产公司的委托诉讼代理人刘发双到庭参加诉讼，被告钱柜文化公司、钱坤宁物业公司及陈运陶经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告第一房地产公司向本院提出诉讼请求：1.判令钱柜文化公司支付第一房地产公司欠款158872.2元，并支付以158872.2元为基数从2012年1月1日起至付清之日止按银行同期贷款利率计算的资金占用损失；2.判令钱柜文化公司支付第一房地产公司律师费10000元；3.判令钱坤宁物业公司、陈运陶对钱柜文化公司上述付款义务承担连带保证责任；4.本案诉讼费由钱柜文化公司、钱坤宁物业公司及陈运陶负担。事实及理由：钱柜文化公司承租第一房地产公司位于金鹰广场530.65㎡房屋，并将承租房屋转租，收取次承租人的保证金和预付租金。因渝中区整体规划，需要对金鹰广场进行业态调整，但钱柜文化公司无法向次承租人退还上述款项。2009年10月25日，第一房地产公司与钱柜文化公司、钱坤宁物业公司签订《协议书》，约定由第一房地产公司为钱柜文化公司垫付退还给次承租人的保证金和租金，共计3067584元，钱柜文化公司在2010年12月31日前一次性还清，钱坤宁物业公司承担连带还款责任。2011年1月31日，第一房地产公司与钱柜文化公司、钱坤宁物业公司签订《补充协议》，将还款期限延长一年至2011年12月31日。其后，钱柜文化公司陆续还款，但截至2018年，仍余158872.2元未还清。2018年5月25日，钱柜文化公司、钱坤宁物业公司向第一房地产公司出具《还款计划》及《承诺书》，承诺在2019年5月20日前还清全部欠款，钱坤宁物业公司对本金、利息、违约金及实现债权的所有费用提供不可撤销的连带责任保证担保。但是，钱柜文化公司、钱坤宁物业公司仍然未按还款计划和承诺还清欠款。2019年7月，钱柜文化公司、钱坤宁物业公司的法定代表人陈运陶又向第一房地产公司出具《承诺书》，确认欠款总金额为158872.2元，并保证在2019年10月31日前全部还清欠款。但截至起诉之日，钱柜文化公司、钱坤宁物业公司及陈运陶均未履行还款义务，为维护自身合法权益，第一房地产公司遂诉至本院。被告钱柜文化公司未应诉答辩。被告钱坤宁物业公司未应诉答辩。被告陈运陶未应诉答辩。经审理查明，2019年10月25日，第一房地产公司（甲方）与钱柜文化公司（乙方）、钱坤宁物业公司（丙方）签订《协议书》。协议第一条约定，乙方承租甲方位于渝中区邹容路88号金鹰广场560.65平方米的房屋后（以下简称承租房屋一），将承租房屋一对外转租，现因渝中区整体规划，对金鹰广场进行业态调整，甲、乙双方同意双方就承租房屋一签订的租赁合同自本协议签订时解除，乙方承诺不就解除合同、搬离金鹰广场事宜要求甲方承担任何违约、赔偿及其他任何责任，并同意甲方不对乙方给予任何形式的补偿。第二条约定，截止本协议签订时，乙方将承租房屋一对外转租，收取了次承租人保证金42000元及次承租人预付而尚未实际发生的租金共计2647584元，现乙方无法向次承租人退还前述款项，为尽快使次承租人搬离金鹰广场，完成金鹰广场业态调整工作，甲方同意垫资向承租房屋一的次承租人退还前述款项。第三条约定，乙方承诺向甲方归还甲方垫资向承租房屋一次承租人支付的款项及利息共计3067584元，具体支付时间为：于2010年12月31日前一次性付清。丙方同意与乙方承担连带还款责任，甲方有权向乙方、丙方之任一方提出还款要求。第四条约定，乙丙方还款方式具体为：1.乙方于2008年11月5日与重庆华信资产管理有限公司签订《江北区现代广场D区房屋租赁合同》，承租位于江北区建新北路8号现代广场D区一层及负一层，建筑面积约13269.53平方米的房屋（以下简称承租房屋二）。丙方系乙方按照租赁合同约定成立的子公司，承担租赁合同之乙方的权利义务。乙方、丙方已将承租房屋二部分转租，享有按照转租合同收取租金的权利。现乙方、丙方同意将承租房屋二之转租合同项下收取租金的权利转移给甲方，由甲方直接向承租房屋二的次承租人收取租金。承租房屋二未转租部分，乙方、丙方同意将该部分房屋的承租及对外转租、收取租金的权利转移给甲方。甲方向承租房屋二的次承租人收取到的净租金收益（扣除税费、财务成本、向重庆华信资产管理有限公司支付的租金以及收取租金所支出等成本后的款项）视为乙方、丙方按照本协议第三条约定向甲方支付的还款；2.在本协议第三条约定还款期限前，无论因何种原因致使甲方收取到的承租房屋二的净租金收益不足乙方、丙方应还款总额3067584元时，乙方、丙方均应在第三条约定还款期限前采用现金方式向甲方付清所有款项；3.乙方、丙方向甲方付清所有款项后，甲方可与乙方、丙方签订协议，将向承租房屋二次承租人收取租金的权利转移给乙方、丙方。2010年12月21日，第一房地产公司向钱柜文化公司出具《关于支付相关款项的函》，告知钱柜文化公司《协议书》约定的还款期限即将届满，要求其严格按照《协议书》约定的时间支付垫资款3067584元，如逾期支付，第一房地产公司将根据协议约定追究相应违约责任。2011年1月31日，第一房地产公司（甲方）与钱柜文化公司（乙方）、钱坤宁物业公司（丙方）签订《补充协议》，约定2009年10月25日《协议书》约定的债务履行时间已届满，但乙方未能按照合同约定一次性全额向甲方归还前述款项，经甲乙丙三方协商一致，现达成以下协议，以兹共同遵守：一、还款期限延长一年至2011年12月31日；二、乙方应按以下方式向甲方还款：（1）2011年1月30日之前，向甲方支付人民币50万元；（2）2011年6月30日之前，向甲方支付人民币100万元；（3）2011年12月31日之前，向甲方支付剩余款项，即人民币1567584元。同时约定丙方继续就乙方的前述债务向甲方承担连带还款责任，如乙方违约，甲方有权直接向丙方提出还款要求，丙方应无条件履行。2018年5月18日，第一房地产公司向钱柜文化公司发出《函》，告知钱柜文化公司，截至目前，钱柜文化公司累计还款2908711.8元，剩余158872.2元未支付，要求钱柜文化公司根据《协议书》以及《补充协议》的约定，将剩余158872.2元立即支付，否则，第一房地产公司将通过法律途径收回欠付款项。2018年5月25日，钱柜文化公司、钱坤宁物业公司共同向第一房地产公司出具《承诺书》及《还款计划》，载明钱柜文化公司应于2011年12月31日还清第一房地产公司垫付的租金及保证金共计3067584元，截至目前已经还款2908711.8元，剩余158872.2元本金未还；钱柜文化公司承诺于2019年5月20日前还清全部欠款，钱坤宁物业公司为钱柜文化公司前述承诺所形成的全部债务（保证范围：包括本金158872.2元、利息、违约金以及实现债权的所有费用）提供不可撤销的连带责任保证担保。钱柜文化公司及钱坤宁物业公司分别在《承诺书》中加盖公章，陈运陶作为上述两公司的法定代表人分别在《承诺书》及《还款计划》中签名捺印。2019年7月24日，陈运陶出具《承诺书》，载明：一、保证在2019年7月24日至2019年8月24日前先还58000元；二、保证在2019年10月31日前全部付清余款；三、如到期不还，用渝中区较场口某房屋作为抵押；四、拖欠第一房地产公司欠款总金额158872.2元。陈运陶在还款保证人处签名捺印。另查明，第一房地产公司与重庆索通律师事务所签订《诉讼法律服务合同》，约定第一房地产公司委托重庆索通律师事务所就案涉纠纷提供诉讼法律服务，代理阶段为一审，律师费10000元。第一房地产公司于2019年12月24日向重庆索通律师事务所支付了上述律师费10000元。2019年11月8日，第一房地产公司向本院提起本案诉讼。审理中，第一房地产公司陈述钱坤宁物业公司未向其提供同意担保的董事会或股东会决议。上述事实，有协议书、关于支付相关款项的函、补充协议、函、承诺书、还款计划、承诺书、诉讼法律服务合同、发票及银行交易凭证等证据及当事人的陈述载卷为凭，足以认定。本院认为，第一房地产公司与钱柜文化公司、钱坤宁物业公司签订的《协议书》及《补充协议》系各方真实意思表示，不违反法律以及行政法规的强制性规定，合法有效，各当事人应当按约履行各自义务。根据《协议书》约定，钱柜文化公司应当于2010年12月31日前向第一房地产公司偿还垫资款3067584元，后《补充协议》将履行期限延长至2011年12月31日。2018年5月18日，第一房地产公司向钱柜文化公司催收剩余款项158872.2元。钱柜文化公司及钱坤宁物业公司于2018年5月25日共同出具《承诺书》，承诺于2019年5月20日前还清全部欠款158872.2元，钱坤宁物业公司承担连带保证责任。现履行期限早已届满，钱柜文化公司并未按照补充协议及承诺书的要求还清款项，已经构成违约，应当承担违约责任。因此，结合第一房地产公司的诉讼请求及中国人民银行对贷款利率的调整，本院依法主张钱柜文化公司支付第一房地产公司欠款158872.2元，并支付从2012年1月1日起至付清之日止的资金占用损失（以158872.2元为基数，从2012年1月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。关于律师费。虽然在2018年5月25日的《承诺书》中约定“保证方为乙方前述承诺所形成的全部债务（保证范围：包括本金158872.2元、利息、违约金以及实现债权的所有费用）提供不可撤销的连带责任保证担保”，但并未明确约定包括律师费，且案涉《协议书》及《补充协议》也未就律师费的承担作出约定。故对第一房地产公司关于律师费的诉讼请求，本院不予支持。关于钱坤宁物业公司的责任。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中，钱坤宁物业公司虽然在《协议书》《补充协议》及《承诺书》中表明其作为连带保证人，对案涉债务承担连带保证责任，但其未向第一房地产公司出具同意担保的董事会或者股东会、股东大会决议，明显违背法律规定，故该担保无效。同时，第一房地产公司作为债权人未尽到审查决议的基本义务，也存在过错。因此，钱坤宁物业公司应承担赔偿责任，但承担的赔偿责任不超过钱柜文化公司不能清偿部分的二分之一。关于陈运陶的责任。本院认为，保证合同是为保障债权的实现，保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，保证人履行债务或者承担责任的合同。本案中，陈运陶于2019年7月24日出具承诺书，虽然其在“还款保证人”处签名捺印，但该承诺书第一条、第二条是对还款期限进行的再次承诺，第四条是对尚欠债务金额进行的再次确认，而针对承诺书第三条“如到期不还用渝中区较场口某房屋作为抵押”，经本院前往重庆市不动产登记中心查询，得知该房屋所有权人并非陈运陶，且第一房地产公司陈述未就该房屋办理抵押登记，鉴于陈运陶分别为钱柜文化公司及钱坤宁物业公司的法定代表人，本院综合认定该承诺书性质上应为钱柜文化公司及钱坤宁物业公司对履行债务的承诺，陈运陶个人并不具有提供保证的意思表示。因此，对第一房地产公司要求陈运陶承担保证责任的诉讼请求，本院不予支持。钱柜文化公司、钱坤宁物业公司及陈运陶经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃民事诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆钱柜文化艺术发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告重庆市第一房地产经营公司158872.2元，并支付资金占用损失（以158872.2元为基数，从2012年1月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2019年8月20日起至付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、被告重庆钱坤宁物业管理有限公司对被告重庆钱柜文化艺术发展有限公司就本判决第一项确定的债务不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任；三、驳回原告重庆市第一房地产经营公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4902元、公告费260元，合计5162元，由被告重庆钱柜文化艺术发展有限公司、重庆钱坤宁物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  赵文康人民陪审员  刘保平人民陪审员  宋树龙二〇二〇年十二月三十一日法官 助理  刘 强书 记 员  郑敏琪