锡林浩特市人民法院民 事 判 决 书（2020）内2502民初5129号原告：卢某，住北京市亦庄开发区8号楼202室。委托代理人：马某1，锡林郭勒盟“148”协调指挥中心法律服务所法律工作者。被告：锡林郭勒盟时代丽晶假日酒店有限责任公司。法定代表人：栗某。被告：马某2，住内蒙古自治区。原告卢某诉被告锡林郭勒盟时代丽晶假日酒店有限责任公司（以下简称锡盟丽晶公司）、马某2建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告卢某及委托诉讼代理人马某1、被告马某2到庭参加诉讼，被告锡盟丽晶公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。原告卢某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令二被告承担连带给付责任给付原告剩余工程价款1081843.50元(自2012年8月15日起按照中国人民银行同期同业贷款利率支付利息，至本案执行完毕之日止)；2.本案诉讼费用依法由二被告承担。事实与理由：原告与被告马某2于2012年4月21日签订《建设工程施王合同》(主合同，包括酒店装修、大包、材料和人工)一份，该合同明确约定：施工范围、合同工期及工程价款为6500000元；并加盖锡林浩特市时代丽晶假日酒店有限责任公司（以下简称锡市丽晶公司）的公章及马某2名章。双方又于2012年8月20日签订《建设工程施工合同》(补充合同，对主合同酒店进行增项棋牌室、会议室、KTV和阁楼简装修)。该合同明确约定：施工范围、合同工期及工程价款为1100000元；并加盖锡市丽晶公司的公章及被告马某2签字确认。合同签订后，原告按照合同约定于2012年8月15日完成工程，酒店自完工后开始试营业。2012年10月30日，双方签订《工程竣工验收单及保修协议》，加盖锡市丽晶公司的财务专用章及被告马某2签字确认。被告马某2与原告装修酒店即本案被告锡盟丽晶公司法定代表人栗某系夫妻关系，上述两份合同的签订也系栗某与原告进行协商，再由被告马某2进行加盖公章和签字确认。后被告马某2与栗某将锡市丽晶公司变更为锡盟丽晶公司(即本案被告)。原告多次找被告马某2和被告锡盟丽晶公司的法定代表人栗某索要工程款。二被告于2012年4月至12月份通过转账方式向原告支付工程款5306070.50元；2013年2月至11月份通过转账方式支付工程款、办理会员卡抵顶工程款和支付维修工人工资三种方式向原告支付112086元；2014年3月至12月份通过抵顶二手车奔驰ML300城市SUV车辆，该车作价为850000元用于抵顶工程款及为原告办理会员卡80000元和30000元两笔，共计向原告支付工程款960000元用于抵顶原告工程款共计80000元；2016年2月、8月两次办理会员卡共40000元，用于抵顶原告工程款；2017年和2018年均未还款；2019年11月30日办理会员卡20000元抵顶原告工程款。被告拖欠原告工程款共计7600000元，已支付6518156.5元，尚欠1081843.50元。原告多次向二被告索要拖欠工程款，被告均以各种理由推脱，现原告为了维护其合法权益不再遭受二被告的不法侵害，现原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关法律规定，提其本案诉讼，请求人民法院依法支持原告诉求。被告锡盟丽晶公司未作答辩。被告马某2辩称，首先，欠款事实承认，我们装修酒店时的欠款。当时我是代理法人，金额我不清楚，是栗某和卢总商量决定的。后期我俩走了手续流程。其次，时代丽晶酒店还在，钱都是为了酒店运营，酒店可以承担责任，酒店也认可这个欠款，只是需要点时间。最后，我当时只是代理法人，现在也无能为力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：原告与锡林浩特市时代丽晶假日酒店有限责任公司于2012年4月21日签订《建设工程施工合同》、2012年8月20日签订《建设工程施工合同补充协议》，约定被告将时代丽晶酒店的装修工程发包给原告，合同价款7600000元，马某2在上述合同中签字，并加盖锡林浩特市时代丽晶假日酒店有限责任公司公章。工程完工后，双方于2012年10月30日签订《工程竣工验收单及保修协议》，内容“工程名称：锡市丽晶假日酒店内装修工程。地点：锡林浩特市察哈尔大街与重庆路交汇处。工程内容：见2012年4月21日签订的合同价款为650万元的建设工程施工合同及2012年8月20日签订的合同价款为110万元的建设工程施工合同补充协议。本工程已于2012年8月15日完成合同范围内的全部工程，经验收基本合格，已投入使用。双方经友好协商，发包人认为不完善的部分电视柜由承包人在保修期内对其进行保修或更换，承包人承诺在发包人按合同支付工程款的情况下，在保修期内定期对本工程进行保修（每年不少于两次维修），保修期限自2012年10月30日至2013年10月29日。保修期满后如再发生维修或更换的项目，承包人承诺按成本价格收取发包人费用。本工程竣工验收单及保修协议一式四份，双方各执两份”。后被告陆续向原告付款，根据原告自认及其于2019年11月27日与被告法定代表人栗某的谈话录音，办卡后尚欠原告工程款1081843.50元。另查明，锡林浩特市时代丽晶假日酒店于2013年5月23日登记成立，系个体工商户，并于2018年12月28日注销。被告锡盟丽晶公司于2014年7月15日登记成立，系自然人独资企业，设立时注册资本500万元，投资人马某2，法定代表人马某2，后法定代表人变更为栗某。马某2与栗某原为夫妻关系，双方现已离婚。锡市丽晶酒店未登记注册成立。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告卢某与锡市丽晶公司签订施工合同，并按双方约定完成的酒店装修，发包人对此没有异议，本院予以确认。合同生效后双方应按约定及时履行合同义务，现发包人未结清工程款，已构成违约，应承担继续履行及赔偿损失的违约责任。就欠付数额，根据查明内容，确认欠付工程款1081843.50元，违约利息自保修期满即2013年10月30日开始支付。就给付责任主体问题。施工等系列合同均加盖锡林浩特市时代丽晶酒店有限责任公司的公章，但该公司最终并未设立，故不能作为民事主体。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”的规定，被告马某2作为公司的发起人，在公司未成立的情况下，对公司债务负有清偿责任，故其应作为原告债务的清偿主体。被告锡盟丽晶公司于2014年登记注册，投资人为马某2，虽现该公司已更换投资人及法定代表人，但公司的经营范围仍为时代丽晶酒店的酒店住宿，原告出示证据显示该债务一直在该公司挂账和部分结算，且现任法定代表人栗某对欠付原告债务认可，故被告锡盟丽晶公司对上述装修欠款亦负有给付责任。被告锡盟丽晶公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提出答辩意见或证据材料，视为其已放弃对原告的陈述进行抗辩、对原告的举证进行质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告马某2、锡林郭勒盟时代丽晶假日酒店有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告卢某剩余工程款1081843.50元及利息（以1081843.50元为基数，自2013年10月30日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告卢某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7268，由被告马某2、锡林郭勒盟时代丽晶假日酒店有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  李静二〇二〇年十二月二十四日书记员  刘铮本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。