上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初4618号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人倪某，男，1974年8月21日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人刘佳，上海市为平律师事务所律师。被告人王2，男，1983年8月31日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人朱芳，上海市成平律师事务所律师。被告人许某某，男，1982年7月13日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人朱新尧，上海安盟律师事务所律师。被告人何某某，男，1971年7月23日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人章玉舟，上海市为平律师事务所律师。被告人王3，男，1988年4月13日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人陈晶，上海永联律师事务所律师。被告人陈某2，男，1974年5月6日出生，汉族，户籍地福建省莆田市。辩护人庄洋明，北京盈科(上海)律师事务所律师。辩护人张捷，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告人程某，男，1986年1月8日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区。辩护人陈先富，上海诚行律师事务所律师被告人李某，男，1972年1月26日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。辩护人程晓菲，上海创远律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉〔2020〕7784号起诉书指控被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某犯开设赌场罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉,被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某及辩护人刘佳、章玉舟、庄洋明、张捷、上海市浦东新区法律援助中心指派的朱芳、朱新尧、陈晶、陈先富、程晓菲律师到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2等以非法获利为目的，自2020年3月下旬至案发，在手机APP“快乐牛最新版”上建立“宝丰群友”微信群，被告人王2、倪某等人在手机朋友圈、微信上拉拢赌客，并组织“宝丰群友”微信群赌客在“快乐牛最新版”软件上进行“牛牛”形式的赌博。被告人王2、倪某、许某某、何某某、王3、陈某2等通过出售房卡获利，被告人李某、程某担任财务人员，专门负责向赌客收取房费提成及进行账目核算等工作。被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2对非法获利进行分成。2020年4月10日至4月14日共计5日内，通过组织赌客在该“快乐牛最新版”软件上进行“牛牛”赌博，共计获利人民币31,197元(以下币种同)。其中，被告人程某担任三天财务，共计获利15,382元；被告人李某担任两天财务，共计获利15,815元。为证实上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了证人证言，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，相关手机微信聊天记录、微信截图、支付宝转账截屏、清点记录，上海市公安局浦东分局行政处罚决定书，案发经过及工作情况，被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某的供述、前科劣迹材料及户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某以非法牟利为目的，开设赌场，其中被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理；被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某均系坦白，均可以从轻处罚；被告人李某系自首，可以从轻处罚。提请依法审判。被告人倪某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人倪某的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人倪某如实供述，认罪认罚，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人王2对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人王2的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人王2如实供述，认罪认罚，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人许某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人许某某如实供述，自愿认罪认罚，作用和地位较轻，希望对其从轻处罚。被告人何某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人何某某的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人何某某如实供述，认罪认罚，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人王3对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人王3的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人王3如实供述，认罪认罚，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人陈某2对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人陈某2的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人陈某2如实供述，认罪认罚，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人程某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人程某的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人程某如实供述，认罪认罚，参与时间短，获利较少，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。被告人李某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。辩护人对起诉书指控的事实无异议，同时认为被告人李某的犯罪行为更符合赌博罪的犯罪特征，宜以赌博罪定罪量刑；其次被告人李某系自首，认罪认罚，参与时间短，只是记账，退赔了违法所得，希望对其以赌博罪从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2等以非法获利为目的，自2020年3月下旬至案发，在手机APP“快乐牛最新版”上建立“宝丰群友”微信群，被告人王2、倪某等人在手机朋友圈、微信上拉拢赌客，并组织“宝丰群友”微信群赌客在“快乐牛最新版”软件上进行“牛牛”形式的赌博。被告人王2、倪某、许某某、何某某、王3、陈某2等通过出售房卡获利，被告人李某、程某担任财务人员，专门负责向赌客收取房费提成及进行账目核算等工作。被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2对非法获利进行分成。2020年4月10日至4月14日共计5日内，通过组织赌客在该“快乐牛最新版”软件上进行“牛牛”赌博，共计获利31,197元。其中，被告人程某担任三天财务，涉案共计获利15,382元；被告人李某担任两天财务，涉案共计获利15,815元。2020年4月15日，被告人倪某、程某被抓获；2020年4月17日，被告人王2被抓获；2020年4月24日被告人陈某2被抓获；2020年5月12日被告人王3被抓获；2020年6月2日被告人李某投案自首；2020年6月4日被告人许某某被抓获；2020年6月22日被告人何某某被抓获；到案后上述人员均能如实供述上述犯罪事实。案发后上述八名被告人家属已退赔违法所得各5,000元。上述事实，有以下经庭审质证属实的证据予以证实，本院予以确认：1、证人陆某1、康某某、薛某某、阳某某、张某、陆2、王某1、焦某某、忻某的证言，证实在被告人倪某、王2等人组建的“快乐牛最新版”软件上进行“牛牛”形式赌博的事实。2、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实从被告人王2处扣押手机2部；倪某手机1部；程某手机1部；陈某2手机1部。3、相关手机微信聊天记录、微信截图、支付宝转账截屏、清点记录，证实上述人员在快乐牛最新版软件上进行“牛牛”形式的赌博及2020年4月10日至4月14日共计获利31,197元的事实。4、相关行政处罚决定书，证实参赌人员均被行政处罚的事实。5、案发经过、工作情况，证实本案的案发及被告人的到案情况。6、被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某的供述、前科劣迹材料及户籍资料。本院认为，被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控事实清楚、证据确实充分，应予确认，但被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某并非在计算机网络上建立赌博网站，也未为赌博网站担任代理，接受投注；亦不符合一般开设赌场罪的成立条件，故不应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某、李某自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理；被告人倪某、王2、许某某、何某某、王3、陈某2、程某均系坦白，被告人李某系自首，均可以从轻处罚；各名被告人退赔了违法所得，量刑时酌情从轻处罚；被告人王3有前科、被告人程某、陈某2有劣迹，量刑时酌情从重处罚。辩护人相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人倪某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月15日起至2021年1月14日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、被告人王2犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月17日起至2021年1月16日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)三、被告人许某某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2021年3月3日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)四、被告人何某某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月22日起至2021年3月21日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)五、被告人王3犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月12日起至2021年3月11日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)六、被告人陈某2犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月24日起至2021年2月23日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)七、被告人程某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)八、被告人李某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)九、扣押在案的作案工具、退赔在案的违法所得，予以没收。被告人程某、李某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  倪建军人民陪审员  周雅娟人民陪审员  黄唯一二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  张 颖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。