安徽省安庆市宜秀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0811刑初149号 公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。 被告人林学渊，男，汉族，1985年10月15日出生于福建省诏安县，初中文化，无业，户籍地福建省诏安县，案发时租住广东省汕头市朝阳区吉兴路出租房。2013年12月28日因犯销售伪劣产品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金十五万元。2019年12月26日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被安庆市公安局菱北分局（现更名经开分局）刑事拘留，2020年1月22日经安庆市宜秀区人民检察院批准被逮捕。现羁押于安庆市看守所。 辩护人王廷练，广东威戈律师事务所律师。 被告人翟大帅，男，汉族，1985年5月15日出生于安徽省砀山县，初中文化，个体经营，户籍地安徽省砀山县，现住安庆市宜秀区。2019年12月27日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被安庆市公安局经开分局刑事拘留，2020年1月22日经安庆市宜秀区人民检察院批准被逮捕，同年6月1日被安庆市公安局经开分局取保候审，同年9月18日被本院决定取保候审。 辩护人丁国安，安徽君江律师事务所律师。 辩护人光建，安徽君江律师事务所律师。 安庆市宜秀区人民检察院以宜检刑诉〔2020〕140号起诉书指控被告人林学渊、翟大帅犯销售伪劣产品罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，后因被告人林学渊当庭对起诉书指控的事实提出异议，本院依法转为普通程序，于2020年10月21日、12月21日公开开庭审理了本案。安庆市宜秀区人民检察院指派检察员鲍卫萍、检察员助理何流出庭支持公诉，被告人林学渊及其辩护人王廷练、被告人翟大帅及其辩护人光建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆市宜秀区人民检察院指控：2019年1月至2019年12月，被告人翟大帅多次通过被告人林学渊，以每条120元的价格购买假冒软、硬中华注册商标且伪劣香烟，期间所购买的假冒中华注册商标香烟均由被告人林学渊以他人名义从广州市通过快递公司邮寄至安庆后，由快递公司拨打其提供给被告人翟大帅的手机号码提货,交易货款则由被告人翟大帅通过中国邮政储蓄银行开发区雷池路营业所ATM机汇入林学渊提供的户名为杜杰伟、杨再先等银行账号。其中2019年12月18日,被告人翟大帅向杨再先账户存入23900元购买假冒中华注册商标香烟货款,之后由被告人林学渊于当日在广州市白云区美佳乐便利店通过POS机刷卡套现。具体事实如下： 1.2019年1月2日及25日，被告人林学渊通过佳吉快运邮寄销售给被告人翟大帅的166条硬中华香烟和30条软中华香烟，在合肥市中转时被安徽省肥东县烟草专卖局执法人员查获。经安徽省烟草质量监督检测站检验，该196条中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2.2019年7月4日，被告人林学渊通过德邦快运邮寄销售给被告人翟大帅的50条软中华香烟，在合肥市中转时被合肥市瑶海区烟草专卖局执法人员查获。经安徽省烟草质量监督检测站检验，该50条中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述被查获的合计246条中华香烟经安庆市价格认证中心认定，共计价值人民币126700元。 3.2019年12月26日，被告人林学渊通过中通快递公司邮寄销售给被告人翟大帅的150条硬中华香烟和45条软中华香烟，翟大帅在提货过程中被公安机关查获。之后民警又从其经营的烟酒店查获未销售的20条硬中华香烟及151瓶假冒茅台、五粮液、古井、梦之蓝、口子窖等注册商标白酒。经安徽省烟草质量监督检测站检验，上述查获的215条中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，且经安庆市价格认证中心认定共计价值人民币105750元。经相关注册商标白酒企业检验，查获的151瓶白酒均属假冒注册商标产品；并经检测机构检验，其中假冒梦之蓝、古井年份原浆八年、天之蓝、海之蓝、古井年份原浆十六年、口子窖十年品牌白酒为不合格产品；经安庆市价格认证中心认定，该151瓶假冒注册商标白酒共计价值人民币46749元，其中不合格假冒品牌白酒价值人民币12290元。 4.2019年10月至12月期间,被告人翟大帅将其购买的假冒中华注册商标香烟，以每条140元的价格分别销售给安庆市开发区俊腾烟酒店经营者杨某及安庆七街天顺烟酒店经营者李某50条及70条，销售价值合计人民币16800元。 公诉机关就其指控的事实和罪名向本院提交了书证、辨认笔录及照片、鉴定意见、视听资料、电某、证人证言、被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人林学渊、翟大帅无视国家法律规定销售伪劣卷烟等产品，其中林学渊销售金额共计256350元，翟大帅涉案货值金额共计285440元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。被告人翟大帅已经着手实行销售伪劣产品犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂。被告人翟大帅自愿认罪认罚，建议对翟大帅判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元，提请本院依法判处。 被告人林学渊对起诉书指控的罪名无异议，辩称起诉书指控的事实1、2与其无关，事实3中从翟大帅经营的烟酒店查获未销售的20条硬中华香烟与2019年12月18日翟大帅向杨再先账户存入的23900元存在销售金额重复认定的情况。 辩护人提出以下辩护意见：1.起诉书指控的事实1、2中246条香烟无据证实是被告人林学渊所有或者邮寄，相应金额应从林学渊涉案金额中扣除；2.指控的事实3中从翟大帅经营的烟酒店查获未销售的20条硬中华香烟销售金额存在重复认定；3.价格认定结论不应采信，涉案香烟价格应由省级烟草部门出具的零售价格计算；4.根据司法解释，涉案烟草，能够查清销售或者购买的价格的，按其销售或者购买的价格计算，无法查清的，由省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，本案涉案香烟林学渊销售价格为120元每条，应按此价格计算；5.综合以上意见，被告人林学渊涉案销售金额不足5万元，达不到追诉标准，建议法庭查清事实，免予追究林学渊的刑事责任。 被告人翟大帅对指控事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出以下辩护意见：1.价格认定结论不应采信，涉案香烟价格应由省级烟草部门出具的零售价格计算；2.被告人翟大帅如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，确有悔罪表现，依法可以从轻处罚；系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；系初犯、偶犯；犯罪动机和目的是维持家庭基本生活开支，建议在公诉机关量刑建议的基础上减轻处罚并适用缓刑。辩护人当庭提交收据三张、证明二张、结婚证复印件一份、出院小结二份。 经审理查明：2019年1月至2019年12月，被告人翟大帅多次通过被告人林学渊，以每条120元的价格购买假冒软、硬中华注册商标且伪劣香烟，期间所购买的假冒中华注册商标香烟均由被告人林学渊以他人名义从广州市通过快递公司邮寄至安庆后，由快递公司拨打其提供给被告人翟大帅的手机号码提货，交易货款则由被告人翟大帅通过中国邮政储蓄银行开发区雷池路营业所ATM机汇入林学渊提供的户名为杨再先银行账号。具体事实如下： 1.2019年1月2日及25日，被告人林学渊通过佳吉快运邮寄销售给被告人翟大帅的166条硬中华香烟和30条软中华香烟肥市中转时被安徽省肥东县烟草专卖局执法人员查获。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，该196条中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2.2019年7月4日，被告人林学渊通过德邦快运邮寄销售给被告人翟大帅的50条软中华香烟，在合肥市中转时被合肥市瑶海区烟草专卖局执法人员查获。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，该50条中华香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述被查获的合计246条中华香烟经安庆市价格认证中心认定，硬中华香烟450元/条，软中华香烟650元/条，共计价值人民币126700元。 3.2019年12月18日，被告人翟大帅向被告人林学渊支付购买假冒中华注册商标且伪劣香烟货款23900元，货款存入杨再先账户，林学渊当日在广州市白云区美佳乐便利店通过POS机刷卡套现。 4.2019年12月26日，被告人林学渊通过中通快递公司邮寄销售给被告人翟大帅150条硬中华香烟和45条软中华香烟，翟大帅在提货过程中被安庆市公安局经开分局查获。之后该局民警又从翟大帅经营的烟酒店查获其之前从林学渊处购入但尚未销售的20条硬中华香烟以及151瓶假冒茅台、五粮液、古井、梦之蓝、口子窖等注册商标白酒。经安徽省烟草质量监督检测站检验，上述查获的215条中华香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，且经安庆市价格认证中心认定，硬中华香烟450元/条，软中华香烟650元/条，共计价值人民币105750元。经相关注册商标白酒企业检验，查获的151瓶白酒均属假冒注册商标产品，经检测机构检验，其中假冒梦之蓝（7瓶）、古井年份原浆八年（8瓶）、天之蓝（4瓶）、海之蓝（12瓶）、古井年份原浆十六年（6瓶）、口子窖十年（12瓶）品牌白酒为不合格产品。经安庆市价格认证中心认定，不合格假冒品牌白酒价值人民币12290元。 2019年10月至12月期间,被告人翟大帅将其从林学渊处购买的假冒中华注册商标且伪劣香烟，以每条140元的价格分别销售给安庆市开发区俊腾烟酒店经营者杨某及安庆七街天顺烟酒店经营者李某50条及70条，销售价值合计人民币16800元。 上述事实中，被告人林学渊销售假冒伪劣卷烟金额共计76820元；被告人翟大帅销售假冒伪劣卷烟金额16800元，销售假冒伪劣卷烟、白酒货值金额共计244740元。 另查明，被告人翟大帅归案后如实供述了犯罪事实，其居住地司法行政机关经调查认为其具备适用社区矫正的条件，其向本院退缴违法收入16800元，预交罚金150000元。安庆市公安局经开分局依法扣押被告人林学渊现金5337元、苹果手机三部，扣押被告人翟大帅vivo手机一部。 上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实下列证据予以证实。 一、被告人的供述和辩解 1.被告人林学渊的供述与辩解证实：被告人林学渊侦查阶段初期对起诉书指控事实拒不供认，在第一次退回补充侦查后供述其于2018年来安庆向翟大帅推销假香烟，2019年6、7月份，翟大帅向其购买假香烟，软硬中华都是120元一条，其提供给翟大帅转账销售假烟款的银行卡是其特意购买的，户名分别是“杨再先”“杜杰伟”，银行卡里收到的假烟款基本是到商店买东西刷POS机套现；其是从广州白云区通过中通快递将假中华香烟邮寄到安庆的，邮寄时登记的名字是随便写的，填写收假烟的人的地址是安庆市火车站附近，收货人用过张伟、斯伟伟，翟大帅使用的手机号码其提供过一次，其按照翟大帅提供的规格和编码提供假烟。在安庆，就翟大帅一个人找其买过假烟。对方购买假烟的货款其在白云区美佳乐超市消费以及套现过。其跟翟大帅商量过安庆中华烟的规格和编码要求。其对起诉书指控的由合肥烟草部门查获的邮寄给翟大帅的假冒中华香烟是其销售的事实予以否认。 2.被告人翟大帅的供述与辩解证实：被告人翟大帅到案后供述稳定，供称2018年底一个姓方的男子（经辨认为被告人林学渊）到其位于安庆市火车站附近经营的洪福烟酒商贸店，向其推销高仿香烟，双方谈好硬中华和软中华均是120元一条，之后对方留给其一个电话号码，同时给其一张电话卡，后姓方的男子将香烟样品寄给其，其觉得质量不错，遂从林学渊处订假烟，除了抓获时被扣的195条，还有家中尚未售出的20条香烟，其他均已出售。其每次都是将现金通过邮储银行雷池路ＡＴＭ机汇款到户名叫杨再先（卡号是62×××61）或杜杰伟账户，民警扣押的195条香烟尚未付款，之前欠方姓男子（林学渊）11000元，实际支付52600元。每次都是用方姓男子给其的手机卡与对方联系，对方先后一共给了4次手机卡，每次购买的香烟均是通过中通快递发过来的，寄到中通经开区二部，然后其自己去提货，每次签收的时候用的是叫张伟的假名字，广州那边留了16520097544的联系号码。2019年1月，其找林学渊分两次购买假中华香烟，每次购买100条，当时联系好了以后林学渊给其发货了，但是过了一段时间林学渊电话联系其说假烟在合肥停留了2天应该是出事了，后来其接到合肥物流的电话，问其是干什么的，其谎称自己是做汽车配件的，对方说其汽车配件里有假烟，被合肥烟草查获了，其遂将电话挂断。2019年7月，其又向林学渊购买50条假香烟，这次没有接到物流电话，是林学渊打给其的，称这一批香烟又在合肥停留了两天以上，让其把号码毁掉，之后林学渊又寄了一张电话卡来了。对方给其发短信的号码是186××××2536。卖假烟的还有一个号码是130××××9652。 一张姓男子到其店里推销高仿酒，先后进了两批，第一次付了6000元、第二次付了3000元。分别是剑南春9瓶，五粮液13瓶，古井献礼8瓶，古井五年10瓶、古井八年8瓶，茅台6瓶，梦三7瓶、海之蓝12瓶，小池窖12瓶，五年口子12瓶，六年口子24瓶，天之蓝4瓶，口子10年12瓶、口子20年8瓶，古井16年6瓶。 这些烟和酒其知道是假的。2019年10月份的时候，一个叫杨某的男子在其处购买50条假硬中华，140元一条的价格。2019年11月初，七街天顺烟酒店老板娘（李某）分三次在其处购买了70条假硬中华，一共收取9800元。 二、证人证言 1.杨某的证言证实：其与翟大帅是老乡，在开发区中兴大道开俊腾烟酒店，2019年10月初，其从翟大帅处购买了50条假硬中华，按照140元一条的价格，因为其店里生意不好，就想搞点假烟赚钱，假烟都被其以400元价格卖给外地客户了。 2.李某的证言证实：其称与翟大帅是老乡，在安庆市宜秀区文苑世家5号开天顺烟酒店，2019年11月初，翟大帅打电话称有假烟，问其要不要，都是假中华，140元一条，让其先试20条，然后将烟送至其店里，其以400元至420元价格出售，后来又分两次在翟大帅处购买假中华50条，都被其卖掉了。12月21日，其打电话给翟大帅让他再弄点假烟，后来听说翟大帅被抓了。 3.魏某1的证言证实：其系广州市中通快递员，中通73124978350778、7315249780686这两单是从其处发出的，是其收件小弟魏海华收件的，在白云区马路边拉的货，一共两件，一件收了100元快递费，寄到安徽安庆。 4.魏某2的证言证实：其系广州市中通快递员，平时人们喊其魏海华，中通73124978350778、7315249780686这两单是其于2019年12月23日晚上23时收的货，收货后没有验货，快递单上发货人信息是假的。 5.张某的证言证实：其在广州市白云区开美佳乐超市，“阿马”（经辨认系被告人林学渊）是在其店里抓到的，“阿马”于2019年12月18日前后在其店内消费了23900元，是用银行卡刷ＰＯＳ机付款的。平时“阿马”偶尔也有几千元的消费。 三、书证 1.户籍证明证实：被告人林学渊、翟大帅的基本信息。 2.违法犯罪记录查询证明、刑事判决书证实：被告人翟大帅无违法犯罪记录。被告人林学渊曾因犯销售伪劣产品罪被判刑。 3.扣押决定书、扣押清单证实：公安机关在翟大帅处扣押VIVO手机一部、硬中华卷烟170条、软中华45条、剑南春9瓶、五粮液13瓶、古井献礼8瓶、古井五年10瓶、古井八年8瓶。茅台六瓶、梦三七瓶、海之蓝12瓶、小池窖12瓶、五年口子12瓶、六年口子24瓶、天之蓝4瓶、口子10年12瓶、口子20年8瓶、古井16年6瓶；在林学渊处扣押一部金色苹果手机(较新)、一部金色苹果手机(较旧)、一部黑色苹果手机、现金5337元、一本蓝色记账本、农业银行卡一张、福建省农村信用社卡二张。 4.中通快递物流信息证实：中通73124978350778、73124978350686这两单均是从广东省广州市萝岗区科学大道敏捷广场日用品有限公司发出，寄到安徽省安庆市宜秀区火车站旁，收货人张伟，联系电话16520097544。 5.快递单号证实：2019年12月24日翟大帅被抓获时扣押的两箱假冒中华香烟外包装贴的快递单号是中通73124978350778、73124978350686。 6.转账记录证实：杨再先62×××61账户在2019年12月18日收到安庆市雷池路营业所自助服务区汇入的10000元、10000元、3900元，之后在广州美佳乐商店消费23900元。 7.抓获经过证实：2019年12月26日11时许，京溪派出所配合安庆市经开分局民警，在广州市白云区美佳乐便利店将在逃人员林学渊抓获。2019年12月26日，经开分局民警在安庆市宜秀区中通快递门面店附近抓获翟大帅，并现场缴获假中华香烟195条，后查获假中华香烟20条、各类白酒151瓶。 8.鉴定证明书等证实：公安机关从翟大帅处扣押的各类白酒151瓶均系假冒注册商标。 9.价格认定结论书证实：经安庆市价格认证中心认定，以安徽省安庆市市场零售价格计算，从翟大帅处扣押的215条中华香烟价值人民币105750元；合肥市瑶海区烟草专卖局、肥东县烟草专卖局扣押的一共246条中华香烟价值人民币126700元；从翟大帅处扣押的口子窖(10年)12瓶假酒基准日的市场零售价格为3000元、海之蓝12瓶假酒基准日的市场零售价格为1440元、天之蓝4瓶假酒基准日的市场零售价格为1140元、古井年份原浆(古16)6瓶假酒基准日的市场零售价格为2130元、古井贡酒(8年)8瓶假酒基准日的市场零售价格为1640元、梦之蓝(M3)7瓶假酒基准日的市场零售价格为2940元。 10.案件协查回复函、提取单等材料证实：合肥市瑶海区烟草专卖局向安庆市烟草专卖局出的案件协查回复函，关于2019年7月4日查扣的假香烟案件相关材料进行了提取（物流单号：7404664320，收件人斯伟伟，手机16526011563，收货地点安庆市宜秀区火车站）；肥东县烟草专卖局向安庆市烟草专卖局出具的案件协查回复函，关于2019年1月2日、1月25日查扣的假香烟案件相关材料进行了提取。(物流单号：069075694、069075709，到站办事处均为安庆水产大市场，收货人均为斯伟伟，收货人手机均为17150550785) 11.合肥市瑶海区烟草专卖局行政处理决定书证实：2019年7月4日，瑶海区烟草专卖局查获的50条软中华香烟，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定为假冒注册商标且伪劣产品，700元/条，案值35000元，待集中销毁。 12.肥东县烟草专卖局行政处理决定书证实：2019年1月2日，肥东县烟草专卖局查获的96条硬中华，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定为假冒注册商标且伪劣产品，因被检查人“林生”及收件人均不在现场，经电话联系收件人“斯伟伟”，称做汽车配件生意，香烟与其无关，肥东县烟草专卖局对此案进行了三十日公告，待集中销毁。2019年1月25日，肥东县烟草专卖局查获的70条硬中华、30条软中华，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定为假冒注册商标且伪劣产品，因被检查人“林生”及收件人均不在现场，经电话联系收件人“斯伟伟”，称做汽车配件生意，香烟与其无关，肥东县烟草专卖局对此案进行了三十日公告，待集中销毁。 13.安庆市烟草专卖局案件移送函及说明证实：安庆市烟草局对翟大帅涉嫌销售伪劣产品一案进行调查时，发现本案相关的犯罪证据，移送安庆市公安局经开分局调查处理。合肥市烟草局查获三起涉烟违法案件，均通过快递渠道运输、销售卷烟，先后通过佳吉快运、德邦物流实施快递，三起收货地址及电话归属地为安庆市辖区，现将三起案件调查材料移送安庆市局侦办查处。 14.微信聊天截图证实：侦查人员从扣押的林学渊手机中恢复的林学渊微信内容，反映其微信中经常与他人聊到假香烟的内容，微信聊天出现过“安庆市宜秀区迎宾路火车站旁16520097544张伟”，出现过AQYC的编码。 15.涉案卷烟价格鉴证明细表、情况说明证实：烟草部门认定的涉案卷烟货值金额。 16.认罪认罚具结书及量刑建议书、量刑建议调整书证实：被告人翟大帅已签署认罪认罚具结书，建议判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。 17.收据证实：被告人翟大帅退赃、预交罚金情况。 18.社区影响评估意见书证实：安庆经开发政法办公室经评估认为，翟大帅具备适用社区矫正的条件。 四、检查、辨认笔录及照片 1.现场检查笔录及照片证实：2019年12月26日，民警将林学渊抓获归案，经检查发现被告人林学渊随身携带一个灰色手提包，从包内搜出一部金色苹果手机(较新)、一部金色苹果手机(较旧)、现金5337元、一本蓝色记账本、农业银行卡一张、福建省农村信用社卡二张，从林学渊身上搜到一部黑色苹果手机。 2.辨认笔录及照片证实：被告人翟大帅辨认出林学渊就是到其店里推销高档高仿香烟的方姓男子，辨认出杨某、李某就是到其店里购买高档高仿香烟的人。证人杨某、李某辨认出翟大帅就是向其推销高档高仿香烟的人。证人张某辨认出林学渊就是2019年12月18日在其店内消费23900元的“阿马”。 五、鉴定意见 1.卷烟检验报告证实：2019年12月31日安徽省烟草质量监督监测站依法对被告人翟大帅处扣押的215条中华香烟进行鉴定，鉴定结果为均系假冒注册商标且系伪劣卷烟。 2.香烟产品鉴别检验委托单、委托协议、报告证实：合肥市瑶海区烟草专卖局查获的当事人为“黄碧珍”、“斯伟伟”的50条软中华经安徽省烟草质量监督检测站鉴定系假冒注册商标且伪劣产品。肥东县烟草专卖局查获的当事人为"林生"、"斯伟伟"的96条硬中华经安徽省烟草质量监督检测站鉴定系假冒注册商标且伪劣产品；查获的当事人为“林生”、“斯伟伟”的70条硬中华、30条软中华经安徽省烟草质量监督检测站鉴定系假冒注册商标且伪劣产品。 3.检验报告证实：查获的白酒经安徽省中青检验检测有限公司检验，口子窖(10年)、海之蓝、天之蓝、古井年份原浆(古16)、古井贡酒(8年)、梦之蓝(M3)酒精项目不符合相关国家标准。 4.司法鉴定意见书证实：提取出林学渊“185××××6123”手机的通讯录140条等相关信息。 六、视听资料证实：被告人翟大帅在2019年11月至12月期间前往安庆市雷池路中国邮政储蓄银行ATM机办理业务视频。 七、电某证实：通过对翟大帅手机的数据提取，发现其手机曾使用过17150550785、16526011563号码（即合肥烟草部门查获的假中华香烟物流单上的收货人联系电话），其中17150550785在2018年4月至2018年12月期间使用过，16526011563在2019年6月使用过。 针对控辩双方意见，本院综合评判如下： 1.被告人林学渊及其辩护人关于起诉书指控事实1、2中的中华香烟不是林学渊邮寄销售给翟大帅的辩护意见。经查，被告人林学渊、翟大帅当庭确认林学渊于2018年到翟大帅店里发名片、联系销售假烟；物流单据、电某印证指控事实1、2涉及的物流单上收件人手机号17150550785、16526011563均被翟大帅使用过；翟大帅的供述证实收件人手机号由林学渊提供给其，指控事实1、2涉及的烟草被查获后，林学渊与其联系过；林学渊的供述证实其邮寄假烟时登记的名字是随便写的，填写收假烟的人的地址是安庆市火车站附近，收货人用过张伟、斯伟伟。综合以上证据，足以认定指控事实1、2中的中华香烟系被告人林学渊销售给翟大帅。故被告人林学渊及其辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。 2.被告人林学渊及其辩护人关于公安机关从翟大帅经营的烟酒店查获的20条硬中华香烟销售金额与2019年12月18日翟大帅向杨再先账户存入23900元购买假冒中华注册商标香烟货款存在重复认定的意见。经查，在案证据不能排除该20条硬中华香烟是林学渊收取翟大帅23900元货款所销售的香烟这一合理怀疑，故对林学渊及其辩护人的意见予以采纳，该20条硬中华香烟不计入被告人林学渊销售金额。 3.关于销售金额的计算方式。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款规定，“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，刑法第一百四十条规定的“销售金额”是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 在案证据中被告人林学渊、翟大帅的供述印证了林学渊销售给翟大帅的假冒伪劣软、硬中华香烟价格都是120元/条，故林学渊销售金额应按其实际销售价格计算。林学渊销售已得收入23900元，应得收入（246+195）条×120元/条=52920元，销售金额共计76820元。 被告人翟大帅从林学渊处购买的461条假冒伪劣软、硬中华香烟被查获，因翟大帅销售价格不明，故应按安徽省烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算货值金额。公诉机关以安庆市价格认证中心认定的价值计算，有利于被告人，因此本院对安庆市价格认证中心出具的价格认证结论予以采信，据此计算翟大帅销售假冒伪劣卷烟货值金额232450元。此外，翟大帅销售假冒伪劣白酒货值金额12290元，销售假冒伪劣卷烟已得收入16800元。因此，翟大帅销售伪劣产品的货值金额为244740元、销售金额为16800元。公诉机关将翟大帅支付给林学渊的伪劣卷烟货款23900元计入翟大帅的销售金额，没有法律依据，不予支持。 本院认为，被告人林学渊无视国家法律规定，销售假冒伪劣卷烟，销售金额共计76820元，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人翟大帅无视国家法律规定，销售伪劣卷烟、白酒，货值金额244740元、销售金额16800元，其行为构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林学渊有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人翟大帅已经着手实行销售伪劣产品犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，主动退赃，积极缴纳罚金，依法从宽处罚。结合社区影响评估意见，依法对翟大帅减轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。公诉机关指控事实中的假冒注册商标白酒（假冒伪劣白酒除外）不属于涉案财物，应由暂扣机关依法处理。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林学渊犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月26日起至2021年2月25日止。罚金限判决生效后十内缴纳。） 二、被告人翟大帅犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、追缴被告人林学渊违法收入人民币二万三千九百元，连同被告人翟大帅退缴的违法收入人民币一万六千八百元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的假冒伪劣烟酒，予以没收，由暂扣机关销毁；扣押在案的手机，由暂扣机关依法发还被告人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  李恒圆 人民陪审员  胡志明 人民陪审员  程金凰 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  杨 艳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。