广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0702民初3644号 原告：钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队，住所地钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队。 代表人：陈明贤，队长。 委托代理人：李慧基，广西三振律师事务所律师。 委托代理人：张成勇，广西三振律师事务所律师。 被告：广西朝云置业发展有限公司，住所地南宁市青秀区长湖路18号中天世纪花园C区住宅4单元1601号房。统一社会信用代码914501003273905066。 法定代表人：党祥誉，执行董事。 委托代理人：鲍向东，南宁市海宁法律事务所法律工作者。 原告钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队与被告广西朝云置业发展有限公司合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告的代表人陈明贤及委托代理人李慧基和被告的委托代理人鲍向东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长岭队向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告签订的《农村第三产业就业用地合作协议》;2、判决被告将开发原告上述就业土地造成的深坑（面积约12亩，深度约6米）回填平整并将该就业用地交还原告；3、判决被告向原告 -2- 支付合作收益461814元；4、判决被告向原告支付合作收益违约金59050元；5、本案的诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告与被告于2018年8月6日签订了《农村第三产业就业用地合作协议》（以下简称《合作协议》），约定原告将其合法所有的就业用地（位于钦州市，不动产权证号为：桂（2016）钦州市不动产第××号）提供给被告开发建设，原告和被告就该用地进行合作开发建设。《合作协议》第九条第1款约定，为表达诚意，甲方的第一期第一年合作收益（即2021年8月6日至2022年8月6日的合作收益）共计人民币1033560元，乙方分三年支付给甲方。2019年8月6日前支付30%,即人民币310068元；2020年8月6日前支付35%,即为人民币361746元；2021年8月6日前支付35%,及为人民币361746元。按照该约定，被告需在2019年8月6日前支付合作收益310068元，但被告直到现在才支付了210000元，还差2100068元没有支付。另外被告本应在2020年8月6日前支付合作收益361746元给原告，但直到现在被告依然没有支付。按照《合作协议》第九条第3款的约定，“乙方逾期支付甲方合作收益的，乙方按日向甲方支付应付合作收益的千分之一违约金；逾期超过90天的，甲方可单方面解除合同”，因此，被告应支付原告违约金59050元（一是以逾期支付100068元合作收益为基数，从2019年8月7日至2020年9月25日共13个月20天，按每日约100元计算共41000元；二是以合作收益361746元为基数，从2020年8月7日至2020年9月25日共1个月20天，按每日约361元计算共18050元，以后的违约金另行计算），现原告提出解除双方签订的《农村第三产业就业用地合作协议》有事实依据，符合合同的约定。《合作协议》第三条中约定，被告必须在2018年8月6日至2021年8月6日的三年期限内，将本项目建设完毕并取得相关的验收合格证明文件，并将属于甲方收益的建筑物交 -3- 付甲方使用。但从目前被告履行合同的状况来看，被告只是在该就业用地上开挖了深坑，其他的根本上没有动工建设，且早已停工，被告也跟原告表达了不再继续开发建设。因此，根据合同法的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要义务的，当事人可以解除合同。综上，原告主张解除与被告签订的《合作协议》有事实依据和法律依据，且被告应将开挖的深坑回填平整，恢复原状，并将就业用地交还原告使用。根据上述事实和双方签订的合同的规定，为維护原告的合法权益，特向法院提出诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。 被告朝云公司辩称，原、被告确实签订了本案的合作协议，但该协议没有履行，而是由广西骊绿置业投资有限公司和广西坚丽置业发展有限公司履行，支付给原告的21万元也是该两公司支付，责任应由两公司承担；双方合同开发肯定是有风险，现在经营不下去了，原告要求支付合作盈利，被告不予认可。要求支付违约金，由于没有依据，不应支持。 经审理查明：原告长岭队为甲方与被告朝云公司为乙方签订《农村第三产业变业用地合作协议》，甲方将其所有的第三产业用地提供给乙方，由乙方负责投入合作开发建设所需全部资金，建设大型城市综合性用房，而且必须在三年内（即2021年8月6日前）建设完毕交付使用，双方合作期限为55年，从2021年8月6日起至2076年8月6日止，乙方必须在六个月动工优先建设属于甲方收益的房屋，政府部门导致办证原因延期不属于违约，在20201年8月6日前乙方必须向甲方交纳第一年租金，逾期支付违约金给甲方；项目建设完成后，甲方给与5000㎡的精装修房屋给甲方作为合作收益分配，甲方对该楼房拥有自主经营权，除此之外房屋经营权归乙方拥有，乙方在合作期内自主经营、甲方无权干涉乙方的经营，甲方不参与乙方经营分配。甲方将属于其收益的房屋出租给乙方招商管理，作为甲方取得的物业经营收益。在第一收益期内出租起始自2021年8月6日起，年收益为1033560元，甲方不承担乙方的经营风险和盈亏，采取先结 -4- 算再承租使用的方式。还约定，甲方的第一期第一年合作收益即2021年8月6日至2022年8月6日共计1033560元，乙方分三年支付给甲方，2019年8月6日支付30%即310068元，2020年8月6日支付35%即361746元，2021年8月6日支付宝35%即361746元。合作期内乙方需在合同签订合同30日内支付15万元保证金，建设完毕后支付第一租金后，甲方无息返还乙方。乙方逾期支付甲方合作收益的，乙方按日向甲方支付宝合作收益的1%违约金，逾期超过90天的，甲方可单方解除合同，乙方存在甲方的保证金15万元不予退还。甲乙双方未经对方同意不得将项目转让给第三方。合作期内，所有乙方与第三方产生的经济纠纷经及一切债务均由乙方承担，和甲方无关。合同签订后，被告依约定向原告支付了21万元，组成施工人员进行了部分施工作业后便停工至今。原告认为被告没有按时支付租金，经催告后仍没有履行义务，双方产生纠纷，故向法院提起诉讼，要求予以解决。 在诉讼过程中，被告同意解除与原告签订的合作合同。 以上事实，有当事人提供的合作协议、委托书、不动产权证书、建设用地规划许可证、声明等证据及双方在庭审中的陈述在案附卷予以佐证，本院予以确认。 本院认为，原告为了本集体组织的经济的发展，将集体的第三产业建设用地交给被告朝云公司开发建设综合市场，双方签订合作协议，但究其实际权利义务，原告提供土地使用权后，只收取楼盘完工后固定实际建筑面积房屋，再将该房屋返租给朝云公司收取固定租金作为合作收益，并无双方共同开发的工程项目、共担风险并共享利润的意思表示，故双方签订合同名为合作建房合同，实为土地使用权租赁合同关系。原、被告之间签订的合作协议系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，为合法有效合同。双方应按合同约定履行各自义务，否则应承担相应违约责任。现被告同意解除与原告之间的合作合同关系，属于双方当事人的意思表示，没有违反法律规定，本院应予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经 -5- 履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告要求被告恢复涉案用土原状，对开挖土地进行回土平整后予以返还的请求，符合法律规定，本院予以支持。根据合同约定，原告获得的合作收益就是房屋建设好后返租给被告的租金，但从合同履行情况来看涉案房屋并没有进行建设时双方已同意解除合同，合同目的已不能实现，故合同尚未履行的终止履行，现原告请求被告支付的合作收益，于法无据，本院不予支持。由于被告在合同履行过程中违约致使合同目的不能实现，故其应承担相应违约责任。但被告违约是由于未能履行建设房屋义务造成的合同目的不能实现，并不是未履行交纳合作收益即租金，故原告请求支付合作收益违约金不当，本院不予支持。 至于被告认为合同的实际履行主体是广西骊绿置业投资有限公司和广西坚丽置业发展有限公司，本案应由坚丽公司和骊绿公司承担的辩驳意见，被告为此提供了被告与坚丽公司和骊绿公司之间的责任免除书予以佐证，但原告否认其知道被告的雷劈让行为，且被告没有提供其他证据佐证，故对被告的辩驳意见，本院不予采纳。被告与坚丽公司和骊绿公司之间的关系属于转包关系，与本案无关，故被告与坚丽公司和骊绿公司的问题应另行处理。 综上所述，依据《中华人民共和国合同》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、确认原告钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队与被告广西朝云置业发展有限公司于2018年8月6日签认的《农村第三产业就业用地合作协议》已于2020年12月22日解除； 二、被告广西朝云置业发展有限公司将位于钦州市的土地（不动产权证号为：桂（2016）钦州市不动产第××号）在本判决书生效之日起三十日内回土填平整后交还原告钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队； 三、驳回原告钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队的其他诉讼请求。 -6- 上述义务，义务人如果未按本判决指定的期间履行义务，权利人可申请人民法院强制执行。 案件受理费减半收取4604元，由原告钦州市钦南区沙埠镇大岭村委长岭队负担4504元，由被告广西朝云置业发展有限公司负担100元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员 何 锋 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 邓龙鹏