太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初5561号原告：山西省投资集团有限公司，统一社会信用代码911400007515157260。法定代表人：行某，职务不详。委托诉讼代理人：刘某，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：何某，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被告：山西晋海源镁业有限公司赵家堡镁合金分公司，统一社会信用代码91140121051987685F。负责人：赵某1，职务不详。被告：山西晋海源镁业有限公司，统一社会信用代码911400007010033007。法定代表人：赵某2，职务不详。被告：山西胜洁渊煤化集团有限公司，统一社会信用代码91140100736337634X。法定代表人：班某，职务不详。原告山西省投资集团有限公司（以下简称“山投集团”）与被告山西晋海源镁业有限公司赵家堡镁合金分公司（以下简称“晋海赵家堡分公司”）、山西晋海源镁业有限公司（以下简称“晋海公司”）、山西胜洁渊煤化集团有限公司（以下简称“胜洁公司”）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山投集团的委托诉讼代理人刘某、何某到庭参加了诉讼，被告晋海赵家堡分公司、晋海公司、胜洁公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山投集团向本院提出诉讼请求：1、判令被告晋海赵家堡分公司偿还原告特别流转金200万元及截至2020年3月20日的利息340799.99元，并支付自2020年3月21日至所有款项实际付清之日的利息（利息以200万元为基数，以年利率3.2%按季度计算，结算日为每季度末月20日）。2、判令被告晋海赵家堡分公司向原告支付违约金（违约金以200万元为基数，按年利率0.96%自2017年1月2日计算至所有款项实际付清之日，暂计至2020年3月20日为62560元）。3、判令被告晋海赵家堡分公司支付原告因主张权利而支付的前期律师费10000元。4、判令被告晋海公司、被告胜洁公司对上述1-3项诉讼请求承担连带清偿责任。5、本案的诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：根据山西省财政厅晋财建一[2013]239号文件《关于下达2013年第三批企业技术改造项目资金计划的通知》，原告与被告晋海赵家堡分公司于2013年12月23日签订《省级财政投入经营性领域项目特别流转金投资协议》（编号：STJT[2013]特转第0154号)，协议约定省财政厅投入“年产1300万片压铸镁合金散热器”资金200万元，原告和被告晋海赵家堡分公司双方同意采取特别流转金扶持方式，期限三年，被告晋海赵家堡分公司应当自投资到位起三年后十日内一次性向原告足额归还特别流转金,特别流转金年收益率为3.2%，按季支付。被告晋海赵家堡分公司未能履行协议约定义务，除应退还原告特别流转金外还应承担相应的赔偿责任（利息、诉讼费、律师费等）。被告晋海赵家堡分公司逾期未归还本息的，应支付违约金，违约金年利率为特别流转金年利率的30%。同日，原告与被告晋海赵家堡分公司及担保人被告胜洁公司签订《担保合同》（编号STCG[2013]担保第0130号），约定被告胜洁公司对被告晋海赵家堡分公司履行上述主协议义务承担连带责任保证，担保金额为被告晋海赵家堡分公司应向原告支付的款项（包括本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用），担保期限为主债务履行期限届满之日起三年。2013年12月24日，太原市财政局向被告晋海赵家堡分公司拨付200万元，同日，被告晋海赵家堡分公司向原告出具《到款确认书》，确认于2013年12月24日收到上述特别流转金，即双方约定的期限为2013年12月24日至2016年12月23日。被告晋海公司系被告晋海赵家堡分公司总公司，特别流转金到期后，原告多次要求三被告还款未果。为避免国有资产流失，维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告晋海赵家堡分公司、晋海公司、胜洁公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未在法定期限内提交答辩状和书面证据。原告山投集团围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过对证据的审查及原告的陈述，对本案的事实认定如下：被告晋海赵家堡分公司为被告晋海公司的分支机构。2012年6月27日，山西省财政厅下发晋财建一[2012]109号关于省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的通知，主要内容为：根据财政部《财政支出绩效评价管理办法》（财预[2011]285号）及《企业国有资产监督管理暂行条例》有关规定，现将省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的有关事项通知如下：一、财政部门授权管理。本通知所称经营性领域项目，是指各类市场主体投资建设的，为了取得长期、稳定的经营收入，而且确实具有收入功能、效用和投资回收能力的项目。今后，省级财政投入经营性领域的项目资金，由省财政厅授权山投集团行使出资人职能，履行出资人权利，承担保值、增值责任......。二、实行持股管理原则。一是确保财政投入资金保值增值、安全高效；二是实行阶段性持股且持股不控股；三是山投集团可参与企业的重大决策，但不参与日常经营管理；四是对拟上市企业和不愿意参股的民营企业，可采用特别流转金的扶持方式。......三、纳入持股经营管理财政资金范围。......四、股权管理。......。特别流转金收益的确定由山投集团根据企业具体情况和同期银行贷款利率协商确定。投资期一般不超过5年，到期后收回......等其他内容。2013年9月23日，山西省财政厅下发（晋财建一[2013]239号）关于下达2013年第三批企业技术改造项目资金计划的通知，主要内容为：为贯彻落实省委、省政府转型跨越发展战略部署，加快推进我省工业新型化步伐，根据省经信委报送的项目资金计划，现下达你市企业技术改造项目资金计划，资金列入省经信委2013年技术改造投资规模计划。接文后，项目承担单位要按照省政府办公厅晋政办发[2010]35号和晋财建一[2012]109号规定尽快与省投资集团签订特别流转金协议再到各市财政办理拨款......等其他内容。附件：2013年山西省技术改造项目资金计划表，显示：太原8项，序号为4，企业名称为晋海赵家堡分公司，项目名称为年产1300万平片压铸镁合金散热器项目，总投资15000万元，本次计划安排特别流转金为200万元。2013年12月23日，原告山投集团（甲方）与被告晋海赵家堡分公司（乙方）在山西省太原市签订编号为STJT[2013]特转第0154号省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议，主要内容为：根据山西省财政厅关于省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的通知（晋财建一[2012]109号）的规定，为加强财政投入经营性领域项目资金绩效管理，提高财政资金使用效益，规范财政性资金授权管理，在接到省财政厅下达的预算通知后，经甲乙双方协商一致，订立本协议。据晋财建一[2013]239号文件，省财政厅投入年产1300万平片压铸镁合金散热器项目资金200万元，本次协议签订金额为200万元；经乙方要求，双方同意采取特别流转金扶持方式，期限叁年，乙方应当自投资到位起叁年后十日内一次性向甲方足额归还特别流转金。特别流转金收益为3.2%（年收益），乙方按季向甲方支付，支付日为每季末月的20日。甲乙双方约定，该项特别流转金担保人为胜洁公司，担保方式为连带责任担保，其他担保细则由双方及担保人签订担保合同约定。乙方未能履行本协议约定义务，甲方有权终止本协议。乙方除应退还甲方特别流转金外还应承担相应的赔偿责任（利息、诉讼费、律师费等）。如乙方逾期未归还本息的，应按本协议约定特别流转金利率（年）的30%向甲方支付违约金......等其他内容。原告山投集团与被告晋海赵家堡分公司、晋海公司均签字并加盖公章。同日，原告山投集团（甲方）与被告晋海赵家堡分公司（乙方）、胜洁公司（丙方）签订编号为STCG[2013]担保第0130号担保合同，应乙方的请求，丙方愿意为甲、乙双方于2013年12月23日签订的STJT[2013]特转第0154号持股管理协议或特别流转金投资协议（以下简称主合同）提供担保。甲方经审查，同意丙方作为乙方履行主合同的担保人。丙方为乙方履行主合同的义务提供担保，担保金额为乙方应向甲方支付的款项（包括本合同的本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）。丙方为连带责任保证人，乙方若不按主合同的约定付清款项，甲方有权直接向丙方追偿。丙方保证在接到甲方书面催款通知书后七个工作日内清偿上述款项，若不能在七日内清偿上述款项，应承担就该项担保款项自应付之日起至实际支付之日期间日万分之五的违约金。本担保合同的期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起叁年....等其他内容。原告山投集团在甲方处签字并加盖公章、被告晋海赵家堡分公司、胜洁公司分别在乙方、丙方处签字并加盖公章。2013年12月24日，太原市财政局以银行转账的方式将200万元转入被告晋海赵家堡分公司银行账户。同日，被告晋海赵家堡分公司向原告出具到款确认书，主要内容为：我公司于2013年12月24日收到太原市财政局拨付的资金200万元，此笔款项为省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议项下贵公司对我公司的出资款。被告晋海赵家堡分公司自2013年12月24日至2020年3月20日止按年利率3.2%计算，应支付利息404977.78元（200万元×2278天/365天×3.2%），实际支付利息64177.79元，尚欠利息为340799.99元。被告晋海赵家堡分公司未在约定的期限向原告偿还特别流转金，被告胜洁公司未履行担保责任。原告的工作人员戎磊分别于2018年12月25日、2020年4月24日通过中国邮政EMS特快专递的方式向被告晋海赵家堡分公司住所地清徐县赵家堡村工业路**邮寄催收债权通知书，要求被告晋海赵家堡分公司履行付款义务。2020月4月24日通过中国邮政EMS特快传递向被告胜洁公司住所地太原市晋源区乱石滩中段邮寄履行保证责任通知书，要求被告胜洁公司承担保证责任。上述邮寄以地址无人，电话不接为由，均被退回。另查明，2018年12月11日，原告召开董事会，形成[2018]219号董事会会议决议，议题：关于授权山西省财政资产管理有限公司统一管理省级财政投入经营性领域项目资金的相关事宜，主要内容为：根据省财政厅晋财建一[2012]109号、晋投基字[2013]141号、晋财建一[2018]5号文件精神，为提高工作效率，强化资产管理，会议同意集团公司对省级财政投入经营性领域项目资金授权山西省财政资产管理有限公司统一管理，山西省财政资产管理有限公司做好项目资金的管理工作，代集团公司行使出资人职能，履行出资人权利，确保国有资产保值增值......等其他内容。2020年4月30日，山西省财政资产管理有限公司（甲方）与北京天驰君泰（太原）律师事务所（乙方）签订合同编号为财政诉（2020）27号山西省财政资产管理有限公司代山投集团诉晋海赵家堡分公司、晋海公司、胜洁公司合同纠纷一般风险代理协议。2020年7月17日，北京天驰君泰（太原）律师事务所向山西省财政资产管理有限公司开具税号为02576643、金额为10000元的山西增值税专用发票。2020年7月20日，山西省财政资产管理有限公司通过银行转账的方式向北京天驰君泰（太原）律师事务所支付前期律师费80000元，银行附言：代山投支付迈迪等八家特别流转金律师费。本院确认以上事实的证据有，企业信用信息公示报告、文件、特别流转金投资协议、担保合同、支付凭证（业务回单）、到款确认书、催收债权通知书、中国邮政EMS特快专递单及庭审笔录等在案为凭，可以采信。本院认为，涉案特别流转金投资协议为借款合同性质，约定的特别流转金收益为借款期间的利息，该协议与担保合同均系各方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，各方均应按约履行。中国人民银行支付系统专业凭证、被告晋海赵家堡分公司出具的到款确认书，可以证明被告晋海赵家堡分公司已收到特别流转金200万元。被告晋海赵家堡分公司未按约定履行偿还特别流转金200万元及承担支付利息的义务，已构成违约，应承担民事责任，故原告主张被告晋海赵家堡分公司支付特别流转金200万元、截止2020年3月20日欠付的利息340799.99元、及偿还特别流转金200万元自2020年3月21日起至实际付清之日止按年利率3.2%计算利息的诉讼请求，理由和证据充分，本院予以支持。因被告晋海赵家堡分公司逾期偿还特别流转金200万元，给原告造成损失，应按特别流转金投资协议的约定承担违约金，通过计算违约金的年利率3.2%×30%=0.96%，被告晋海赵家堡分公司并未在特别流转金200万元投资到位起叁年后十日内即2017年1月2日履行义务，故原告主张被告晋海赵家堡分公司承担自2017年1月2日起至实际付清之日止按年利率0.96%计算的违约金的诉讼请求，理由和证据充分，本院予以支持。原告主张支付律师费10000元，该费用系合同约定的原告为实现债权而产生的费用，有委托代理合同、付款凭证及发票为凭证，虽然合同签订主体及付款主体为山西省财政资产管理有限公司，但依据原告提供的关于授权山西省财政资产管理有限公司统一管理省级财政投入经营性领域项目资金的相关事宜的董事会会议决议，原告已委托山西省财政资产管理有限公司管理原告受托管理的省级财政投入经营性领域项目资金，做资金管理和收缴工作，故该项请求，理由和证据充分，本院予以支持。担保合同约定担保期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起叁年，原告与被告晋海赵家堡分公司签订特别流转金协议约定被告晋海赵家堡分公司应当自投资到位起叁年后十日内一次性向原告足额归还特别流转金，太原市财政局向被告晋海赵家堡分公司放款日为2013年12月24日，即投资期限为2013年12月24日至2017年1月2日，保证期间自2017年1月3日至2020年1月2日止，虽然原告于2020年4月24日向被告胜洁公司邮寄履行保证责任通知书被退回，在被告胜洁公司已超过合同约定的保证期间，故原告主张被告胜洁公司承担保证责任的诉讼请求，理由和证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告晋海赵家堡分公司系被告晋海公司的分公司，其民事责任应由被告晋海公司承担。被告晋海赵家堡分公司、晋海公司、胜洁公司经本院合法传唤未到庭，视为放弃其诉讼权利，当缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第七十七条第一款、第一百零九条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山西晋海源镁业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司特别流转金200万元、截止2020年3月20日欠付的利息340799.99元，并支付特别流转金200万元自2020年3月21日至实际付清之日止按年利率3.2%计算的利息。二、被告山西晋海源镁业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司特别流转金200万元自2017年1月2日起至实际付清之日止按照年利率0.96%计算的违约金。三、被告山西晋海源镁业有限公司于本判决生效后十日内支付原告山西省投资集团有限公司律师费10000元。四、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26106元（原告已预交），由被告山西晋海源镁业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判长 郭 峰人民陪审员 宋士佩人民陪审员 周俊林 二〇二〇年十二月五日书记员 宁晓丽