广西壮族自治区玉林市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂09行赔初32号 原告苏运祥，男，汉族，1945年5月12日出生，住广西博白县。 委托代理人朱艳姝，北京京平律师事务所律师。 被告博白县人民政府，地址：博白县博白镇大街069号。 法定代表人孙国梁，县长 委托代理人冯山，博白县自然资源局工作人员。 委托代理人庞丹凤，博白县自然资源局工作人员。 原告苏运祥诉被告博白县人民政府（以下简称博白县政府）征地行政赔偿纠纷一案，本院2019年10月16日立案后于2019年12月19日裁定驳回原告的起诉，原告不服向广西壮族自治区高级人民法院（以下简称区高院）提起上诉，区高院作出裁定指令本院继续审理本案，本院依法另行组成合议庭后于2020年11月3日公开开庭审理了本案。上列诉讼参加人除原告苏运祥、被告博白县政府的法定代表人孙国梁不到庭参加诉讼外，其余均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏运祥诉称，原告是博白县博白镇城东村马王塘队村民，在该组承包1.7 -2- 亩土地种植果树，因城南公园建设需占用原告的承包地，在未出示征地合法文件和经济补偿的情况下，被告于2017年5月1日、8月23日分别强行推毁原告的承包土地上的树木（以下简称清表行为），其中有0.7亩土地被桂政土批函【2015】150号、桂政土批函【2017】112号、桂政土批函【2017】507号三个征地批复批准征收，有1亩土地未经批准征收（以下简称红线外土地）。清表行为已经被玉林中院作出的（2018）桂09行初41号行政判决、区高院作出的（2018）桂行终1136号行政判决确认违法。2019年5月27日，原告向被告邮寄行政赔偿申请，被告于次日签收，但至今未答复。原告依据《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）等相关规定提起诉讼，原告请求本院：一、判令被告赔付地上附着物损失、土地补偿费、安置补助费三项合计190883元；二、判令被告在博白县平方米安置地给原告，并办理相关产权证书；三、判令被告将1亩土地恢复原状；四、判令被告为原告建立基本养老保险预存账户并缴纳养老保险费、支付养老保险补贴8198.05元；五、本案诉讼费由被告负担。 原告提供的证据为：1、原告身份证，证明原告是本案适格的诉讼主体；2、玉林中院（2018）桂09行初26、41号行政判决、区高院（2018）桂终1135、1136号行政判决，证明清表行为已被确认违法，被告应承担国家赔偿责任；3、《行政赔偿申请》，快递底单及妥投单；证明2019年5月27日原告向被告提出《行政赔偿申请》，被告于5月28日签收后一直未予答复，原告在法定期限内提起诉讼。4、《赔偿清单》、视频光盘、照片、《证明》和证人身份证复印件；证明原告承包地及地上附着物损失的数量和金额；5、《博白县2016年第六批次城市建设用地征地补偿安置方案公告》、《博白县2017年第二批次城市建设用地征地补偿安置方案公告》；证明土地补偿费计算参照《征地补偿安置方案公告》；6、广西壮族自治区国土资源厅《政府信息公开告知书》（桂国土资公开告知【2018】19号、24号）；城南公园照片；证明原告位于城南公园项目的承包地未经合法用 -3- 地审批，现项目已建成，原告的土地承包权被非法剥夺，该部分承包地应当恢复原状；7、《征地协议书》、博政发【2013】10号，《博白县城规划区内征收土地房屋留用地安置地暂行规定》，广西壮族自治区国土资源厅《政府信息公开告知书》（桂国土资公开告知【2018】66号、32号）及附件桂政土批函【2015】150号、桂政土批函【2017】112号、桂政土批函【2017】507号三个批复的《勘测定界图》），证明依据《征地协议》、《安置地暂行规定的通知》的规定，原告被推毁的位于桂国土批函【2015】150号、桂政土批函【2017】112号、桂政土批函【2017】507号批复批准征收范围内的承包地，应当拨付相应的安置返还地交付给原告，并办理相关权属证书；8、户口《关于印发广西壮族自治区被征地农民参加基本养老保险制度指导意见的通知》（桂人社发【2016】46号）、《关于确定统一使用2014年全区城镇单位在岗职工平均工资的通知》、《广西2016年度在岗职工平均工资》。证明原告户养老保险计算依据。 被告博白县政府辩称：一、原告在承包地上的种植物是政府发布拟征地公告后抢种的，属于土地管理法第二十五条规定的违法行为，不属于受法律保护的合法权益，政府实施的征地行为对其合法权益不产生实质影响，其提出行政赔偿不符合法律规定；二、政府对马王塘队涉案的土地实施的征收行为合法，征收公告、补偿、安置等各项具体行为合法，该村民小组除原告外，其余被征地拆迁农户都已经足额领取了补偿款和安置用地，原告本案列举的事实与理由不成立；三、政府发布征地公告后，原告没有在公告规定的期限内到指定部门办理征地补偿登记手续，后经县政府组成的征地工作组到现场核实登记，在征地登记地块表反映的原告的地块地号和面积、附着物种类和数目和原告在本案主张的明显不一致，原告主张的相关土地面积和附着物种类及数量明显不符合实际；综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求本院驳回原告的诉讼请求。 被告提供的证据为，1、补偿安置公告；2、征地协议；3、征地地块登记表； -4- 4、博政发【2013】10号《博白县政府关于印发博白县城规划区内征收土地房屋留用地安置地暂行规定的通知》、博政发【2013】11号《博白县政府关于征收博白县城规划区内农村集体土地及地上附着物补偿安置有关问题的通知》、博政发【2016】31号《博白县人民政府关于印发博白县基础设施项目工程建设征收房屋及构筑物补偿标准和青苗及果树竹木补偿标准（2016年调整）的通知》。以上证据用于博白县政府征地程序合法。 被告博白县政府在举证期限届满后提供的证据为：《广恒中央城征地地块登记表》、《广恒中央城建设项目征收土地补偿费结算表》（以下将两表统称为《结算表》），用以证明本案中被告因征地、清表行为应赔偿给原告的具体费用。 本院于2020年12月3日组织各方当事人勘查现场，经勘查，原被告都确认红线外土地现已被建成城南公园。勘查现场结束后原告对《结算表》质证称，不认可表中所记载的土地面积、附着物种类和数目等内容的真实性，应以原告主张的为准。 经原被告阅卷发表书面质证意见和庭审质证，各方发表质证意见如下： 原告对被告提供的证据的质证意见是：不认可被告提供的证据的真实性、合法性、关联性，被告提供的证据不能证明清表行为合法，也不能证明红线外土地被批准征收。 被告对原告提供的证据的质证意见是：原告提供的证据不具备真实性、关联性，不能证实其存在损失，也不能证实其诉讼请求应得到支持。 本院对上述证据认证如下： 原告提供的证据，可以证明本案的清表行为被本院作出的（2018）桂09行初41号行政判决确认违法，该判决已经发生法律效力。经原告向被告申请赔偿，至原告提起本案诉讼前被告未给予答复。 -5- 被告提交的证据，能证明被清表的土地中有部分已经被合法征收，但不能证明被告在原告提起本案诉讼前已将被清表土地的地上附着物补偿款发放给原告，也不能证明已将附着物补偿款提存。 经审理查明，原告是博白县博白镇城东村马王塘队村民，其位于该队范围内的承包地先后经桂政土批函【2015】150号、桂政土批函【2017】112号、桂政土批函【2017】507号批复批准予以征收，被告于2017年11月组织人员将原告的承包地强制清表，被本院作出的（2018）桂09行初41号行政判决确认违法,该判决现已发生法律效力。 另查明，原告在本案诉讼中主张，被告实施上述清表行为时有1亩土地未经合法征收即被被告用于建设城南公园（即红线外土地），经本院组织原被告勘查，红线外土地现被用于建设城南公园，该公园为开放式公共场所，供不特定人群休闲、游玩所用。被告主张该部分土地是征转分离、利用玉林市增减挂指标使用的集体土地。 再查明，对被清表土地的地上附着物种类、数量及补偿款问题，原告主张为1棵龙眼树、320棵番石榴树、430棵桉树，合计应补偿93000元。被告主张按照《结算表》记载，为番石榴树40棵，按博白县政府发布的文件计算青苗补偿款为2800元。 本院认为，本案被确认违法的是被告实施的强制清表行为，本案处理的是清表行为给原告所造成损失的赔偿问题，原告请求落实安置地和办理养老保险，属于征地补偿安置问题，应通过征地补偿程序解决，不是清表行为造成的损失，不属于本案的审理范围。根据《中华人民共和国物权法》第四十二条、《中华人民共和国土地管理法》第二条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条的规定，国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收并给予补偿；征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用； -6- 土地补偿费、安置补助费、应支付给土地所有者即集体经济组织；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。本案中，被告实施的清表行为推毁涉案土地的地上附着物，侵犯了原告的财产权，给原告造成了损失。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第（八）项的规定，被告应就其违法行为给原告造成的直接损失承担赔偿责任。违法清表行为造成的后果是推毁地上附着物，被告承担的赔偿责任，应限于地上附着物的损失和相应的利息。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，在行政赔偿案件中原告应对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。原告应承担证明其所受到损失的举证责任，但因被告违法清表导致原告无法举证，因此应由被告承担举证责任。被告提供了《结算表》以证明应支付给原告的地上附着物的补偿款数目，原告未提供相反的证据予以证明，对原告的主张本院不予采信支持，本院据此认定被告应赔偿给原告的附着物补偿款为2800元，以及从违法行为发生之日（因被告无法证明具体日期，本院从有利于原告的原则出发确定为2017年11月1日）起至被告赔付之日止的利息。 原告请求被告恢复红线外土地的原状，因该部分土地已被用于建设城南公园，不具备恢复原状的条件，本院对原告的该诉讼请求也不予支持。至于该部分土地的土地补偿款和安置补偿款，被告可在各方协商一致的情况下根据实际情况支付，原告请求本院判令被告支付没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告请求被告赔付各项损失199081.05元没有事实和法律依据，本院不予支持。原告请求被告拨付安置地并办理权属证书、建立养老保险账户并缴纳养老保险费，不在本案的审理范围，本院对此不予审查。对原告的其他诉讼请求，本院一并予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，判决如下： 一、被告博白县人民政府自本判决生效之日起十五日内赔偿2800元和相应 -7- 利息给苏运祥（利息以2800元为基数，自2017年11月1日起至2019年8月20日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月21日起至赔付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回苏运祥的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审 判 长  庞 忠 审 判 员  林慧琪 审 判 员  吕 博 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  陈广进 书 记 员  陈国昭 -8- 附：一、本判决适用的相关法律依据 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 2、《中华人民共和国国家赔偿法》 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； -9- （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 3.《中华人民共和国土地管理法实施条例》 第二十六条土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。征收土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的，安置补助费支付给农村集体经济组织，由农村集体经济组织管理和使用；由其他单位安置的，安置补助费支付给安置单位；不需要统一安置的，安置补助费发放给被安置人员个人或者征得被安置人员同意后用于支付被安置人员的保险费用。市、县和乡（镇）人民政府应当加强对安置补助费使用情况的监督。