湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初3581号 原告：曾冠，男，1967年1月12日出生，汉族，居民，住湖南省新化县。 委托诉讼代理人：奉先章，湖南楚梅律师事务所律师。 被告：湖南新化农村商业银行股份有限公司。住所地：湖南省娄底市新化县。 法定代表人：李谟放，该行行长。 委托诉讼代理人：张斌，湖南迪坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐集中，男，1970年9月22日出生，汉族，系该行人力资源部经理，住湖南省娄底市娄星区乐坪办事处街心居委会四组。 原告曾冠与被告湖南新化农村商业银行股份有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告曾冠及其委托代理人奉先章、被告湖南新化农村商业银行股份有限公司的委托代理人张斌、唐集中到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告请求判令：1、判令被告继续履行与原告的劳动合同，为原告安排工作岗位；2、判令被告按湖南省城镇非私营单位在岗职工分行业年平均工资支付原告自2005年10月1日起至2019年12月1日的工资和津贴、补贴共计人民币1168164元；3、判令被告为原告足额补缴自2005年10月1日起至今的各项社会保险（包括养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险和住房公积金）费用和相应的滞纳金；4、本案受理费用由被告承担。事实与理由：原告本系原新化县农村信用合作社联合社（2016年6月22日，该社经批准改制为湖南新化农村商业银行股份有限公司）员工，2005年9月22日，原告因高利转贷被新化县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2005年9月25日，原告回到被告处（当时的新化县农村信用合作社联合社）报到，要求上班并安排工作，被告于当年11月28日向当时的湖南省信用联社出具了请示报告，但一直没有得到批示。此后，原告每年均向被告提交报告，要求安排工作岗位并补发工资、津补贴和足额补缴五险一金。但时至今日，被告一直没有替原告安排工作岗位，也没有替原告补发工资、津补贴和足额补缴五险一金，仅替原告办理了医疗保险和失业保险手续。2019年12月12日，原告就此向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2020年8月24日作出新劳人仲字【2019】第89号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告工资损失472950元，对原告要求继续履行合同、安排工作岗位和补缴社保的请求予以驳回。原告认为，原告系被告的在职员工，依法享有上岗工作和领取工资、津补贴以及享受社保待遇的权利。但自2005年10月1日以来，被告对原告的合法诉求一直置若罔闻，导致原告的合法权益遭受严重侵害。新化县劳动人事争议仲裁委员会的裁决仅部分维护了原告的合法权益。基此，为全面维护法律的尊严和原告的合法权益，特向贵院起诉，请依法判处。 被告湖南新化农村商业银行股份有限公司辩称：一、被答辩人被追究刑事责任前系国家公务员，副科级干部，依法不适用《劳动法》和《劳动合同法》，应受《公务员法》的约束。1、被答辩人系1999年11月5日被任命新化县农村信用合作联社副主任。新化县农村信用合作联社属于国有银行，联社副主任属于副科级干部，国家公务员。有《娄底地区农村金融体制改革劳动小组办公室文件》《关于刘志明等同志职务聘任及解聘的通知》为证。2、《劳动法》第二条规定“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法”，1995年8月4日发布的《劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第一条《适用范围》第4项：“公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法”均规定，公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员均不适用《劳动法》。3、被答辩人作为公务员或比照实行公务员制度的事业组织的工作人员，应该属于行政法规范的范畴，适用2005年4月27日颁布的《公务员法》。据此，被答辩人与答辩人之间不适用劳动法，属于行政法规范的范畴，被答辩人要求继续履行劳动合同，安排工作岗位、支付工资以及社保待遇的诉讼请求缺乏法律依据。二、被答辩人作为国家公务员或比照实行公务员制度的事业组织的工作人员，其被追究刑事责任，其已经被开除公职。1、被答辩人于2005年9月22日，因高利转贷罪被新化县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。有新化县人民法院（2005)新刑初字第136号刑事判决书为证。2、根据《行政机关公务员处分条例》第十七条第二款“行政机关公务员依法被判处刑罚的，给予开除处分”的规定，被答辩人早在2005年9月22日缓刑确定之日，就已经被开除。被答辩人自被追究刑责后没有继续工作，就已经充分说明其被开除了公职的事实。三、被答辩人属于人民银行娄底支行、湖南省农村信用合作联社和娄底市农村金融体制改革领导小组办公室的直管千部，与答辩人不存在任何劳动关系。被答辩人起诉答辩人的主体错误。1、答辩人副科级及以上干部至今均由省联社任免和管理，被答辩人被追究刑事责任之前，属于县级联社班子人员，其人事档案属于湖南省联社直管。有《湖南省农村信用合作联社办公室关于切实加强县级联社班子人员认识档案管理工作的通知》，该通知明确了“县级联社班子人员的人事档案正本必须由上级主管部门保管”。2、被答辩人的人事任免权在娄底市农村金融体制改革领导小组办公室和人民银行娄底支行。有《娄底地区农村金融体制改革劳动小组办公室文件》《关于刘志明等同志职务聘任及解聘的通知》为证。3、被答辩人因被追究刑责被开除公职后，没有与答辩人签订过任何劳动合同，没有为答辩人提供过任何劳动。因此，被答辩人与答辩人之间没有任何劳动合同关系。四、被答辩人与答辩人不存在任何劳动关系，被答辩人没有为答辩人提供任何形式的劳动，依法不能获得任何劳动报酬。《劳动法》第四十六条“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”的规定，我国实行的是按劳分配的基本原则，因被答辩人没有提供劳动，不能获得劳动报酬，不能不劳而获。五、被答辩人提起仲裁及民事诉讼，已经远远超过了诉讼时效。劳动仲裁的时效期间为一年。被答辩人被开除的时间是2005年9月22日，以被答辩人被判处缓刑为计算节点，被答辩人至少应该在2006年9月21日前申请仲裁。可被答辩人直至2020年才申请仲裁，已经超过了14年的时间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，被答辩人申请仲裁早已经远远超过了诉讼时效期间，其仲裁请求及诉讼请求依法应予以驳回。六、退一万步讲，假使被答辩人与答辩人存在劳动关系，因被答辩人没有上班，没有为答辩人提供劳动，其诉讼请求也不能获得支持。答辩人有部分没有到岗上班的工作人员，因该些人员没有提供劳动，答辩人同样没有发放这些人员的工资，有“新化县农村信用合作联社正式职工工资明细表”为证。七、被答辩人担任联社副主任期间，严重损害了联社利益和国家利益，以谋取私利，答辩人不可能再与其建立劳动合同关系。综上，被答辩人的诉讼请求缺乏事实及法律依据，答辩人请求人民法院依法应驳回其全部诉讼请求。 查明的事实 根据原告的起诉、被告的答辩及双方举证、质证和庭审中当事人的陈述等，本院确认如下事实： 一、双方当事人无争议的事实： 1、原新化县农村信用合作社联合社属集体所有制企业，于2016年6月22日改制为湖南新化农村商业银行股份有限公司，湖南新化农村商业银行股份有限公司于2019年12月4日经娄底市市场监督管理局核准登记。 ２、原告曾冠于1987年10月经新化县劳动局审批招用为原新化县信用合作联社集体职工。1998年4月2日，经娄底地区人事局审批，“同意录用为国家干部”。2001年3月2日担任原新化县农村信用合作社联合社副主任，2004年5月17日任原涟源农村信用合作社联合社副主任，2004年9月22日回原新化县农村信用合作社联合社。2005年9月22日，原告曾冠因犯高利转贷罪，被判处有期徒刑二年，缓刑三年。 3、2005年9月25日，原告曾冠到原新化县农村信用合作社联合社报到，要求上班并安排工作。2005年11月28日，原新化县信用合作社联合社作出新信联[2005]18号《新化县农村信用合作社联合社关于曾冠违规借贷款案件有关情况的报告》，向湖南省农村信用社联合社进行请示，相关内容为：曾冠于2005年9月25日回联社报到，要求上班并安排工作，对曾冠如何处理，特此将情况报告，请上级批示。 4、2010年9月29日，原新化县信用合作社联合社作出《新化县农村信用合作联社拟同意曾冠同志内退并补交养老保险金的报告》，内容为：湖南省农村信用社联合社娄底办事处：曾冠，现年43岁，1987年10月参加信用社工作，原任新化县农村信用合作联社副主任。2004年7月涉嫌违规放贷被娄底市经侦支队立案查处，曾冠在查处期间，省联社社保中心停缴了养老保险，案件了结后，各级主管部门对曾冠未做任何行政处分决定。现在，曾冠向联社提出以下两点要求：1、要求联社补缴离岗期间的养老保险金（单位部分）。2、申请内退。联社党委根据曾冠的情况，经研究，拟同意补缴其养老保险金，并同意内退。当否，请批示。 5、2012年7月3日，原新化县信用合作社联合社作出新信联[2012]34号《新化县农村信用合作联社关于曾冠能否内退、能否为其补缴“三险”的请示》，内容为：湖南省农村信用社联合社娄底办事处：曾冠，男，1967年1月出生，党员，本科文化，1987年10月参加信用社工作，原任新化县农村信用合作联社副主任。于2005年9月22日被新化县人民法院判决犯高利转贷罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。曾冠在被立案查处期间，新化联社停缴了其各项社会保险金（养老保险、失业保险、工伤保险），案件审结后，各级主管部门对曾冠都未做任何行政处分决定。现在，曾冠向联社提出二点要求：1、要求内退；2、要求联社为其补缴离岗期间的养老保险、失业保险、工伤保险。联社党委研究同意为曾冠补缴养老保险（单位部分），同意内退。再次请示前来，当否，请批示。 6、2013年2月6日，原新化县农村信用合作社联合社作出新信联发[2013]16号《新化县农村信用合作联社关于公布二0一二年员工年度考核结果的通知》，相关内容有：三、下列人员不在岗，不参与员工年度考核：张中松、王永强、曾冠、张作平、杨智、吴志高、谢能、杨丽、罗振中、高彪、金腊松。 7、2019年，原告曾冠向新化县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：裁决被申请人立即为申请人安排工作岗位；补发2005年10月1日至2019年12月1日期间的工资、津补贴850000元；足额补缴2005年10月1日起至今的社会保险。 8、2020年8月24日，新化县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字[2019]第89号仲裁裁决书。裁决书载明：本委经审理查明：申请人系新化县农村信用合作社联合社员工，2016年6月2日，新化县农村信用合作社联合社改制为湖南新化农村商业银行股份有限公司。2005年9月22日，申请人因涉嫌高利转贷罪，被新化县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。被申请人未解除与申请人的劳动合同，也未给申请人安排工作岗位，但为申请人办理了医疗保险和失业保险。本委认为：申请人被依法追究刑事责任后，被申请人未依据法律规定解除申请人的劳动合同，只为申请人办理了医疗保险、失业保险，未为申请人安排工作岗位，没有履行劳动合同约定的义务，因而被申请人有支付申请人缓刑考验期满后工资损失的义务。以该期间统筹地区相应职工月平均工资为标准，计算申请人的工资损失。对申请人要求被申请人为其安排工作岗位、补办社会保险的仲裁请求，因不属于劳动争议受案范围，不予支持。裁决如下：一、被申请人支付申请人工资损失472950元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。 二、双方当事人有争议的事实： 原、被告之间属劳动关系还是人事关系？如属于劳动关系，被告是否系用工主体、劳动关系是否已解除？ 被告认为，原、被告之间属于人事关系，不是劳动关系。原告被追究刑事责任前系新化县农村信用合作社联合社副主任，新化县农村信用合作社联合社系国有银行，联社副主任属于副科级干部，国家公务员。原告作为公务员或比照实行公务员制度的事业组织的工作人员，依法不适用《劳动法》和《劳动合同法》，应适用公务员法。退一万步讲，假使存在劳动关系，原告没有为被告提供劳动，原告的诉讼请求也不应得到支持，且2005年原告被判处刑罚后，劳动关系已解除，其后，原告未再与被告签订劳动合同。被告为证明其主张，向本院提交了《关于刘志明等同志职务聘任及解聘的通知》、《湖南省农村信用社联合社办公室关于切实加强县级联社班子成员人事档案管理工作的通知》、刑事判决书、湖南省农村信用社联合社关于对全省农村信用社已发案件落实责任追究的通知、工资表等证据。 原告认为，新化县农村信用合作社联合社并非国有银行，还是属于集体所有制经营企业，原、被告之间系劳动关系，还不是人事关系，原告也不是副科级干部；人事档案归谁保管不影响原、被告之间劳动关系的成立，职务任免的特殊性，并不能否认原、被告之间的劳动关系。原告提交了被告的[2005]18号、[2012]34号、[2019]16号等相关文件、湖南省失业保险参保人员异动情况表、申请本院调取了其档案中的《录用人员审批表》及相关人员的劳动合同等证据。 本院审查认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第五项规定：下列事实，当事人无须举证证明:（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。本案中，被告所提交的（2005）新刑初字第136号刑事判决书系生效裁判文书，该裁判文书中所认定的事实，当事人无须另行举证。该裁判文书中所认定的原告犯高利转贷罪的事实，被告无须另行举证。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十八条规定：审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。本案中，被告所提交的《关于刘志明等同志职务聘任及解聘的通知》、《湖南省农村信用社联合社办公室关于切实加强县级联社班子成员人事档案管理工作的通知》、湖南省农村信用社联合社关于对全省农村信用社已发案件落实责任追究的通知等证据，系有权机关所生成的通知或文件，内容真实，与本案具有关联性，本院予以认定。原告所提交的[2005]18号、[2012]34号、[2019]16号等相关文件，被告虽认为无原件核对，真实性不予认定。但因该文件系被告所发，本院指定被告提交上述文件核对，被告未予提交，故对上述文件予以认定。原告所提交的湖南省失业保险参保人员异动情况表，系被告为原告所缴纳失业保险、医疗保险的相关情况，本院予以认定。原告申请本院所调取的相关材料，系档案中保存的资料，内容客观真实，本院亦予以认定。 根据被告所提交的证据，可以证明如下事实：1999年11月5日，原告曾冠被娄底地区农村金融体制改革领导小组办公室聘任为新化县农村信用合作联社副主任；县级联社班子成员的人事档案正本必须由上级主管部门保管；原告曾冠因高利转贷罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年；县级联社班子成员以及办事处工作人员的责任追究，由办事处研究处理意见后，报省联社批准，由省联社作出处理决定。 原告所提交的证据及申请本院调取的资料，可以证明如下事实：1987年，原告通过招工而被录用为被告的集体职工。1998年，包括原告在内的被告的部分工作人员被录用为国家干部。2001年11月左右，新化县农村信用合作社联合社与其劳动者之间签订了一份合同期限为三年的《劳动合同书》，（原告的档案中无此劳动合同）。2007年12月左右，新化县农村信用合作联社与劳动者之间签订了一份无固定期限的《湖南省农村信用社劳动合同书》（原告的档案中无此劳动合同）。两份劳动合同中，既包括职工，也包括与原告同批次“同意录用为国家干部”的人员。原告在被判处刑罚后，多次要求回被告处上班并要求安排工作，被告对原告在被判处刑罚后，未作出任何处分，且被告的后两份报告中，研究意见均是同意原告内退，被告为原告缴纳了失业、医疗保险等至今。 本院审查认为，劳动关系是指劳动者与用人单位依法签订劳动合同而在劳动者与用人单位之间产生的法律关系。人事关系是指人事行政关系，所谓人事关系，是指在人事行政管理活动中，各级人事行政机关之间，人事行政机关与其他国家机关、企事业单位之间以及人事行政机关与国家工作人员之间发生的各种社会关系。 本案中，原告系经新化县信用合作联社招工录用为其集体职工并参与劳动。原告在新化县信用合作社联合社工作期间，经新化县信用合作社联合社申报，娄底地区人事局于1998年4月2日审批“同意录用为国家干部”。但在与原告同批次被娄底地区人事局审批“同意录用为国家干部”的被告其他工作人员档案中，均在经审批同意录用为国家干部后，与被告又签订了劳动合同，故新化县信用合作社联合社该批次被录用为国家干部的人员并未实质性地进行公务员序列。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告的档案中，虽无双方签订的劳动合同，但原新化县信用合作社联合社属于集体所有制企业，符合法律、法规规定的用工主体资格，原新化县信用合作社联合社的劳动规章制度等适用于原告，原告的工作也系原新化县信用合作社联合社业务的组成部分，原告的工作成果由原新化县信用合作社联合社享有和承担，且被告为原告缴纳了医疗等保险。至于原告档案的管理等方式，属于其内部管理规定，并不能达到改变用工主体的证明目的。 原告被判刑后，只是符合可以解除的情形，但被告未提交证据证明其已与原告解除了劳动合同或开除决定，被告亦应承担举证不能的法律后果，且被告的相关请示报告中，被告的决定是同意原告内退，被告又为原告缴纳了医疗保险等，故原、被告之间并未解除劳动合同。 综上，被告所提交的证据并并不能证明：原、被告之间系人事关系而非劳动关系；原告曾冠被判处有期徒刑二年，缓刑三年后，原、被告之间的关系已解除；被告非用工主体等事实。对此，被告依法应承担举证不能的法律后果。被告认为，双方之间系人事关系、被告系国家公务员、应适用公务员法及相关处理决定的抗辩主张，因被告未提交任何证据加以证明，故对被告的该抗辩主张，本院不予采纳。 法律适用的争议 一、原告提起仲裁，是否超过诉讼时效？ 被告认为，原告提起仲裁及民事诉讼，已经远远超过了诉讼时效。劳动仲裁的时效期间为一年。原告被开除的时间是2005年9月22日，以原告被判处缓刑为计算节点，原告至少应该在2006年9月21日前申请仲裁，可原告直至2020年才申请仲裁，已经超过了14年的时间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，原告申请仲裁早已经远远超过了诉讼时效期间，其仲裁请求及诉讼请求依法应予以驳回。被告提交了其在仲裁时的答辩状及仲裁笔录等证据，证明其在仲裁时提出了时效问题。 原告认为，其每年均向被告递交了要求被告安排上岗的报告，被告也多次请求，仲裁时效中断，原告的仲裁未超过仲裁时效，且追索劳动报酬不适用仲裁时效。原告提交了其多次向被告申请上班的报告及被告的相关文件等，证明其存在时效中止的情形。 本院审查认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原告于2005年9月22日被新化县人民法院以高利转贷罪判处有期徒刑二年，缓刑三年后，原告于9月25日即向被告报到，并多次报告要求安排工作岗位，被告也及时向上级相关部门进行了请示并同意原告内退，因上级部门一直未答复。可视为原告并不知道其权利受到了侵害。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款规定：人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，被告未提交证据证明其已书面通知原告拒付工资或劳动关系终止，依法应承担举证不能的法律后果。 综上，原告申请本案仲裁，并未超过仲裁时效，对被告的该抗辩主张，本院不予采纳。 二、被告应否向原告支付工资？ 被告认为，原告从2005年9月22日被判处刑罚后，未在被告处工作和上班，原告没有提供劳动，也就无权要求被告支付工资。 原告认为，原告未上班的原因是被告未为其安排工作岗位，原告多次向被告申请上班，但被告拒不安排。 本院审查认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《湖南省工资支付管理办法》（湖南省人民政府令第181号）第第二十四条第二款规定：劳动者被依法判处有期适用缓刑、拘役适用缓刑或管制期间，用人单位未与其解除劳动关系且劳动者提供了正常劳动的，用人单位应当按照国家规定或劳动合同约定支付工资。本案中，被告系原新化县信用合作社联合社改制而成立，系原新化县信用合作社联合社的权利义务继受主体。原告认为其于2005年9月22日被判处刑罚后，被告未为原告安排工作岗位，原告未实际提供劳动，系被告的原因所造成的诉讼主张，本院予以采纳。故本院认为，被告既不为原告提供劳动岗位，也未与原告解除劳动合同，原、被告之间的劳动合同法律关系存续，故被告应当按照劳动合同约定和国家规定，向原告及时足额支付工资。本案中，被告提交证据证明了其2008年至2019年扣除绩效工资后的平均工资累计为417008.1元。被告所提交的该平均工资统计低于统筹地区相应职工月平均工资。被告系金融行业，与客观事实不符，故对被告请求按该平均工资计算的主张，本院不予支持。对原告的工资损失，因原告未提供劳动，本院酌情认定按湖南省城镇非私营单位在岗职工分行业年平均工资中金融业的60%计算，但缓刑期间只计算基本生活费，共计572962元。 判决的理由与结果 本院认为，本案的主要争议焦点是：1、原、被告之间属劳动关系还是人事关系？如属于劳动关系，被告是否系用工主体、劳动关系是否已解除？应否继续履行？2、原告提起仲裁，是否超过诉讼时效？3、被告应否向原告支付工资？4、被告是否应为原告补缴社会保险？ 关于原、被告之间属劳动关系还是人事关系？如属于劳动关系，被告是否系用工主体、劳动关系是否已解除或应否继续履行的问题。本院认为，原告系经新化县信用合作联社招工录用为其集体职工并参与劳动。原告在新化县信用合作社联合社工作期间，经新化县信用合作社联合社申报，娄底地区人事局于1998年4月2日审批“同意录用为国家干部”。但在与原告同批次被娄底地区人事局审批“同意录用为国家干部”的被告其他工作人员档案中，均在经审批同意录用为国家干部后，与被告又签订了劳动合同，故新化县信用合作社联合社该批次被录用为国家干部的人员并未实质性地进行公务员序列。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告的档案中，虽无双方签订的劳动合同，但原新化县信用合作社联合社属于集体所有制企业，符合法律、法规规定的用工主体资格，原新化县信用合作社联合社的劳动规章制度等适用于原告，原告的工作也系原新化县信用合作社联合社业务的组成部分，原告的工作成果由原新化县信用合作社联合社享有和承担，且被告为原告缴纳了医疗等保险。至于原告档案的管理等方式，属于其内部管理规定，并不能达到改变用工主体的证明目的。 原告被判刑后，只是符合可以解除的情形，但被告未提交证据证明其已与原告解除了劳动合同或开除决定，被告亦应承提举证不能的法律后果，且被告的相关请示报告中，被告的决定是同意原告内退，被告又为原告缴纳了医疗保险等，故原、被告之间并未解除劳动合同，且应继续履行。 关于原告提起仲裁，是否超过诉讼时效的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原告于2005年9月22日被新化县人民法院以高利转贷罪判处有期徒刑二年，缓刑三年后，原告于9月25日即向被告报到，并多次报告要求安排工作岗位，被告也及时向上级相关部门进行了请示并同意原告内退，因上级部门一直未答复。可视为原告并不知道其权利受到了侵害。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款规定：人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，被告未提交证据证明其已书面通知原告拒付工资或劳动关系终止，依法应承担举证不能的法律后果。 关于被告是否应向原告支付工资的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《湖南省工资支付管理办法》（湖南省人民政府令第181号）第第二十四条第二款规定：劳动者被依法判处有期适用缓刑、拘役适用缓刑或管制期间，用人单位未与其解除劳动关系且劳动者提供了正常劳动的，用人单位应当按照国家规定或劳动合同约定支付工资。本案中，被告系原新化县信用合作社联合社改制而成立，系原新化县信用合作社联合社的权利义务继受主体。原告认为其于2005年9月22日被判处刑罚后，被告未为原告安排工作岗位，原告未实际提供劳动，系被告的原因所造成的诉讼主张，本院予以采纳。故本院认为，被告既不为原告提供劳动岗位，也未与原告解除劳动合同，原、被告之间的劳动合同法律关系存续，故被告应当按照劳动合同约定和国家规定，向原告及时足额支付工资。本案中，被告提交证据证明了其2008年至2019年扣除绩效工资后的平均工资累计为417008.1元。被告系金融行业，与客观事实不符，故对被告请求按该平均工资计算的主张，本院不予支持。对原告的工资损失，因原告未提供劳动，本院酌情认定按按湖南省城镇非私营单位在岗职工分行业年平均工资中金融业的60%计算，但缓刑期间只计算基本生活费，按每月600元计算为宜，共计572962元。 关于被告是否应为原告补缴各类社会保险的问题。本院认为，社会保险的缴纳属于行政行为范畴，按照司法权与行政权分离的原则，原告的该项诉讼请求，不属于人民法院的审理范围，原告可另循法律途径解决，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告湖南新化农村商业银行股份有限公司继续履行与原告曾冠之间的劳动合同； 二、由被告湖南新化农村商业银行股份有限公司在本判决生效后十日内支付原告曾冠工资损失572962元； 三、驳回原告曾冠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由被告湖南新化农村商业银行股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 员  罗 荣 二〇二〇年十二月七日 法官 助理  胡 庆 代理书记员  曹慧军 附：本判决适用的法律条文 对《中华人民共和国劳动合同法》的适用 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。 第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 对《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》的适用 第一条第一款人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。 对《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的适用 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的适用 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。