山西省绛县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0826民初1426号 原告：张陶，男，1977年8月17日出生，汉族，现住绛县。 委托诉讼代理人：马跟庆，男，山西旭辰律师事务所律师。 被告：山西新晓天房地产开发有限公司住所地：运城市盐湖区人民北路（锦绣花城北区19号楼9号门面） 法定代表人：吕佐平职务：总经理 委托诉讼代理人：赵姣彦，女，山西德明律师事务所律师。 原告张陶与被告山西新晓天房地产开发有限公司（以下简称新晓天公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张陶及其委托诉讼代理人马根庆、被告新晓天公司的委托诉讼代理人赵姣彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张陶向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付工程款4480307元及利息（利息从2018年10月6日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至工程款全部付清之日按一年期贷款市场报价利率计算。截止2020年10月8日为401952.07元）；2.判令原告对承建的紫金城小区一、二、三区车库，四区北半部分车库及连接商铺折价或者拍卖的价款优先受偿；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月28日，原告借用山西亚森建筑工程有限公司（以下简称亚森公司）的资质与被告【原名山西晓天房地产开发有限公司（以下简称晓天公司）】签订了一份《建筑工程施工合同意向书》，承包被告开发的位于绛县紫禁城小区10#楼、地下车库。双方约定，10#楼的建筑面积为17000平方米，地下车库面积为18908.4平方米，承包范围为施工图纸范围内的土建工程（包含与人防相关的土建工程）自混凝土垫层开始。车库工程付款方式为每个防火分区框架主体完工付本区工程总价的55%；地面工程完工付本区工程总价的30%；竣工验收完毕，工程资料交甲方后付至工程总价的95%；剩余5%质保金无质量问题满一年一个月内付清。同时约定，如被告未能按合同约定支付工程款，乙方有权停止施工，因此造成的经济损失由甲方承担。 合同签订后，原告按照约定完成紫金城小区一、二、三区车库，水池泵房，四区北半部分车库及连接商铺工程。但由于被告的原因，该小区10#楼至今未能开工建设。在施工期间，由于被告不能按约定支付工程款，致使工期一再顺延。工程竣工后，被告在未组织验收的情况下即投入使用。2018年10月6日，双方对该项工程进行了结算，确认原告完成的工程价款为15192539元，扣除被告已经支付的10842232元，尚欠原告工程款4350307元。 此外，被告于2016年3月24日将位于运城市区的一处敬老院工程二次结构的劳务以清包的方式发包给原告，约定单价为每平米170元，被告先向原告借支生活费，工程全部完工付至97%，剩余部分三个月后付清。但被告仅支付了10000元，尚欠130000元拒不支付。被告不按合同约定履行付款义务，长期拖欠农民工工资，其行为已严重违约。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告辩称，2015年1月28日被告与亚森公司签订建设工程施工合同意向书，在施工过程中2016年被告公司被袁氏兄弟控股的绛县信远房地产开发有限公司实际控制，期间被告公司多次要求亚森公司停止施工，因此对于2016年之后涉案工程的所有事宜被告公司不清楚，被告公司没有与原告进行过结算，中间的付款事宜被告公司也不清楚；对于2016年3月24日敬老院的承包事宜被告公司没有发包该工程；综上，请求驳回对被告公司的诉请。 原告提交如下证据： 第一组：企业信息查询单，拟证明：山西晓天房地产开发有限公司于2016年2月24日变更为山西新晓天房地产开发有限公司；张骁勇于2011年12月13日至2016年2月24日任山西晓天房地产开发有限公司法定代表人；2016年2月24日该公司法人变更为毋世刚，2017年3月9日变更为吕佐平； 第二组：建筑工程施工合同意向书一份、2017年3月5日山西亚森建筑工程有限公司出具的情况说明一份，拟证明：2015年1月28日原告使用山西亚森建筑工程有限公司资质与被告签订合同，承包被告开发的绛县紫金城小区10号楼及地下车库，其中10号楼建筑面积为17000平方米，地下车库的建筑面积为18908.40平方米；原告为该项工程的实际施工人。 第三组：紫金城项目工程结算单，拟证明：2018年10月6日原告与被告项目的负责人杨某进行结算，双方确认原告施工的工程总金额为15192539元； 第四组证据：毋世刚付款记录2张（毋世刚确认、张陶确认），张陶记录的付款记录1张，被告法人张骁勇出具的欠条两份，拟证明：原、被告双方确认的工程款为9308820元，2016年1月8日被告公司承诺以紫金城1号楼3单元602室房屋作价310648元抵顶相同金额的工程款，但最后没有履行承诺，而是将房屋出卖给他人，实际上仅向原告支付了10万元，并给原告出具了金额分别为138960元和48000元两份欠条，张骁勇把欠条上的时间提前到2015年11月9日和2015年12月29日；之后又向原告支付了128万元及商混47万元，被告共计已支付工程款10842232元，被告还欠原告4350307； 第五组：张骁勇与黄尚国签订的协议、黄尚国、张陶与李兴荣签订的协议、李兴荣自己书写的结算单，拟证明：2016年3月24日被告的法定代表人张骁勇将运城的敬老院二次结构工程的劳务部分承包给黄尚国及张陶，由于黄尚国与张陶是合伙关系，当时由黄尚国出面签订协议；约定劳务费每平米的单价为170元，工程全部完工付97%工程款，剩余的三个月付清；2016年3月27日原告与黄尚国又与李兴荣签订协议，由李兴荣提供劳务，完成该项工程，经李兴荣结算，总计劳务费为141034元，扣除张骁勇给原告借支的生活费10000元，还欠131034元。由于张骁勇是晓天公司的法人和实际控制人，他的行为是履行职务，该部分工程款应由被告承担。 第六组：张骁勇书写的承诺书一份，拟证明：张骁勇在承诺书中明确表示他负责在2016年11月20日前把紫金城车库的结算完毕，否则按原告提供的预算作为结算依据，张骁勇对原告施工的项目及工程造价是完全清楚的。 第七组：申请证人杨某出庭作证，拟证明：工程施工量以及结算的情况。 被告对原告证据的质证意见：对第一组证据无异议；对第二组证据意向书真实性无异议，但对证明目的有异议，该意向书证明被告公司将工程发包给亚森公司，亚森公司是施工人，意向书的第二页明确规定亚森公司承保的工程不能转包；情况说明不清楚，说明书的出具时间在意向书签订后，因此不能证明原告是实际施工人；对第三证据的真实性有异议，结算单没有经过被告公司确认，2016年被告公司决定不再参与紫金城的项目，杨某已不在被告公司担任职务，至于后期的工程事宜都是原告和信远公司之间的，与被告没有关系；对第四组证据的真实性、关联性、证明目的均有异议，毋世刚出具的付款记录不能证明与涉案工程相关，且该付款记录没有经过被告公司确认，第三张付款记录是原告本人出具的，真实性无法核实；对2015年11月9日、2015年12月29日的欠条与本案无关，该欠条没有被告晓天公司的盖章，欠条上记载的张涛不是本案的原告张陶；第五组证据两份协议与被告公司无关，2016年3月份张骁勇已不担任被告公司的法人，其行为应为个人行为，被告公司并未就老年公寓发包给原告，原告与黄尚国之间的关系被告公司不清楚，被告公司未与原告进行结算；第六组证据需要向张骁勇本人核实，2016年11月20日张骁勇不担任被告公司法人，其行为视为个人行为，与被告公司无关，庭审中提交的结算单据都是2018年的，张骁勇出具的是2016年晓天公司当时在负责紫金城项目时对张陶的欠款，但不是涉案的全部欠款；第七组证据证人杨某不能证明工程的施工量和结算情况，根据杨某当庭陈述结算没有经过被告公司的确认，结算只是杨某自己认为的结算量，且在2016年被告公司和杨某之间不存在劳动合同关系，杨某陈述2016年之后其工资由袁氏发放。 被告新晓天公司未向本院提交证据。 经审查，原告所举第一、二、三组证据的真实性予以确认；第四组证据毋世刚出具的付款记录系原告自认被告晓天公司已付的工程款，对其予以确认；被告法人张骁勇出具的两份欠条，被告提出欠条上没有被告晓天公司的盖章，欠条上记载的张涛不是本案的原告张陶的异议，原告未提交证据中的“张涛”与本案原告系同一人的证据，不予确认；第五组证据两份协议与被告公司无关，第六组证据张骁勇未做确认，也未加盖被告公司公章，本院对第五、六组证据不做确认；第七组证据的证人证言可以印证第三组证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月28日，原告张陶借用亚森公司的资质与被告新晓天公司（原名晓天公司）签订了《建筑工程施工合同意向书》，承包被告开发的位于绛县紫金城小区10#楼、地下车库。双方约定，10#楼的建筑面积为17000平方米，地下车库面积为18908.4平方米，承包范围为施工图纸范围内的土建工程（包含与人防相关的土建工程）自混凝土垫层开始。车库工程付款方式为每个防火分区框架主体完工付本区工程总价的55%；地面工程完工付本区工程总价的30%；竣工验收完毕，工程资料交甲方后付至工程总价的95%；剩余5%质保金无质量问题满一年一个月内付清。同时约定，如被告未能按合同约定支付工程款，乙方有权停止施工，因此造成的经济损失由甲方承担。 合同签订后，原告按照约定完成紫金城小区一、二、三区车库，水池泵房，四区北半部分车库及连接商铺工程。由于客观原因10#楼至今未能开工建设。2016年底工程竣工后，被告在未组织验收的情况下即投入使用。2018年10月6日，双方对该项工程进行了结算，确认原告完成的工程价款为15192539元，扣除被告已经支付的11052880元，尚欠原告工程款4139659元。 同时查明，山西晓天房地产开发有限公司于2016年2月24日变更为山西新晓天房地产开发有限公司；张骁勇于2011年12月13日至2016年2月24日任山西晓天房地产开发有限公司法定代表人；2016年2月24日该公司法人变更为毋世刚，2017年3月9日变更为吕佐平。 本院认为，原告作为不具备相关施工资质的实际施工人，其借用亚森公司的资质与被告签订的《建筑工程施工合同意向书》属无效协议。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，合同无效并不影响承包人参照合同约定主张工程价款。本案中原告实际施工并完成了合同约定的紫金城小区一、二、三区车库，水池泵房，四区北半部分车库及连接商铺工程。原告施工的工程已竣工并投入使用，且被告出具工程结算单，加盖晓天房产紫金城项目部专用章，确认了原告工程款数额，并支付了原告部分工程款，尚欠工程款4139659元。如被告不能如期支付原告工程款，可以请求法院将其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿，对原告第二项诉讼请求予以支持。原告主张所欠工程款利息，工程款数额在2018年10月6日工程结算书作出后才最终确定，应认定为债权债务确认之日，对原告的主张予以支持。 关于被告抗辩2016年被告公司被袁氏兄弟控股的绛县信远房地产开发有限公司实际控制，期间被告公司多次要求亚森公司停止施工，对工程结算单有异议，未经公司确认，证人杨某已不再被告公司担任职务，杨某不能证明工程的施工量和结算情况，经查，被告未提交要求亚森公司停工的证据，证人杨某系双方签订《建筑工程施工合同意向书》被告公司的委托代理人，也是紫金城项目负责人，被告对杨某紫金城项目负责人的身份和在结算单上加盖晓天房产紫金城项目部专用章并未提出异议，被告对杨某结算的原告的工程量有异议，庭审中未提出司法鉴定申请，亦未提交足以反驳的证据，结算单明确载明结算的均是意向书中约定的原告施工内容，对被告的抗辩意见不予支持。关于原告主张被告于2016年3月24日将位于运城市区的一处敬老院工程二次结构的劳务发包给原告，并主张被告还欠其工程款131034元，经查，原告提交的协议书系张骁勇和黄尚国签订的，与被告公司无关，对原告的主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告山西新晓天房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内向原告张陶支付工程款4139659元及利息（利息从2018年10月6日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日至付清之日止按一年期贷款市场报价利率计算）； 二、被告山西新晓天房地产开发有限公司如未按上述期限履行支付义务，原告张陶可以请求法院将其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿； 三、驳回原告张陶的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42642元，减半收取21321元，由被告山西新晓天房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判员 郗 敏 二〇二〇年十二月二十日 书记员 屈姣姣