内蒙古自治区包头市石拐区人民法院民事判决书（2020）内0205民初220号原告：中地寅岗建设集团有限公司。法定代表人：郭志轩，董事长。委托诉讼代理人：许冰玉，内蒙古金矢律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵宝龙，上海恒建律师事务所律师。被告：内蒙古通航航空有限公司。法定代表人：白文举，董事长。委托诉讼代理人：王志。委托诉讼代理人：乔国炜，内蒙古东方玉德律师事务所律师。第三人：中航蓝天工程技术有限公司。法定代表人：杨明德。委托诉讼代理人：周军红。原告中地寅岗建设集团有限公司（以下简称寅岗公司）与被告内蒙古通航航空有限公司（以下简称通航公司）、第三人中航蓝天工程技术有限公司（以下简称中航公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。寅岗公司的委托诉讼代理人许冰玉、赵宝龙，通航公司的委托诉讼代理人王志、乔国炜，第三人中航公司的委托诉讼代理人周军红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。寅岗公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令通航公司退付寅岗公司投标保证金600000元；2.依法判令通航公司支付寅岗公司工程款3714419元；3.依法判令通航公司支付寅岗公司至起诉时2020年6月30日应付的逾期付款违约金3412830元；4.依法判令通航公司从2020年6月30日起，支付逾期付款违约金，利随本清。逾期付款违约金计算以欠付工程款3714419元为本金，按2%月息计算（月违约金为74288元）；5.本案的诉讼费由通航公司承担。事实和理由：2016年，寅岗公司与通航公司签订《五当召通用机场土石方工程施工协议》，约定由寅岗公司完成位于包头市××区的石拐通用机场土石方工程。2017年7月30日，经检查、验收满足下部道路施工工序要求，将所完工程移交于下部道路施工的接收单位中航公司。2018年2月8日，通航公司向寅岗公司出具《石拐五当召通用机场土石方工程结算明细》，确认结算后工程款总计15469253元。开工前，通航公司比照招投标程序组织了内部的议标程序，参加议标首先需要缴纳投标保证金600000元。2016年7月28日，寅岗公司通过案外人王某向通航公司转账支付投标保证金600000元。通航公司出具收款收据。2016年8月1日，通航公司向寅岗公司发放了《议标通知》。案涉工程已经施工完毕，验收和结算完毕。通航公司应该向寅岗公司退还投标保证金600000元。依据合同约定，工程款应在工程验收合格后结清。未按照合同规定付款，应按逾期天数，以每天按逾期款项的千分之五支付滞纳金。经检查、验收后，2017年7月30日将完工工程移交于接收单位中航公司时，通航公司即应向寅岗公司结清全部工程款。通航公司逾期未付款，应按日支付滞纳金，即违约金。寅岗公司自愿将违约金计算方式下调至每月2%，按月累计，利随本清。请依法支持寅岗公司的诉请。通航公司辩称，一、寅岗公司起诉通航公司主体不适格，依法应驳回起诉。1.依据合同法第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定，案涉工程为民用航空工程，合同必须经中国民用航空华北地区管理局备案后才生效，通航公司与寅岗公司签订协议前，通航公司已告知其相关内容并说明协议为临时合同，待总承包方中标后双方需另行订立合同。本案通航公司与寅岗公司签订的协议未经备案，故属无效合同；2.依据合同法第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。2016年9月通航公司和寅岗公司订立的施工协议与寅岗公司和中航公司订立的劳务作业施工合同，工程地点、工程名称、工程量、工期、工程价格基本一致，后订立的合同应当视为对先前订立协议内容的修改及主体变更的确认，从形式上寅岗公司与中航公司已经形成合同关系。从合同的实际履行看，中航公司向寅岗公司已支付部分工程款；寅岗公司向中航公司出具发票；寅岗公司向中航公司提交工程交接记录；寅岗公司向中航公司提交工程结算书。合同从签订形式到合同履行的事实行为，都说明了双方在履行彼此约定的义务。故本案通航公司主体不适格，法院依法应当驳回起诉；二、寅岗公司将工程违法转包给没有资质的个人王某，因违反法律、行政法规强制性规定，所签合同应当认定无效，合同无效的情形下，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据，经计算工程价款为14100844元。依据《建设工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》释义的通知第七条存在下列情形之一的，属于转包：（一）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（三）施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的；（四）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的；案涉工程施工现场的相关负责人员，均为案外人王某的亲戚或朋友，且这些亲戚、朋友与寅岗公司毫无关联，王某负责租赁施工设备，其亲戚、朋友负责施工管理。该笔保证金作为后续履约保证金，且三方约定该笔保证金在工程竣工验收合格后无息返还；三、寅岗公司严重拖延工期193天，未能按约定完成工程和提交验收资料，致案涉工程至今未依法验收、未能实际使用。依双方约定，应按工程款65%进行支付；双方在起诉前未对账，尤其是2017年7月30日前，双方债权债务关系不明确，恳请当庭对账。1.最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定支付工程款的前提条件是工程经竣工验收合格。涉案工程作为A类工程，其质量是否合格不能仅依据各方当事人的确认，需要经过依法验收方能确定。同时，寅岗公司请求支付工程款，就负有证明其所作工程经竣工验收合格的责任，寅岗公司因严重拖延工期而未能按约定提交验收材料，致使案涉工程至今未能依法验收。对其要求支付剩余工程款的诉讼请求，依法应当予以驳回；2.根据招标书2016-1第11.10中的条款约定，“每月按工程进度支付其工程款的65%，待工程验收合格后支付5%，余5%的质量保证金（按照国家质量保修条例规定和要求无息付清），剩余25%工程款为无息且分五年支付。”经通航公司计算，2017年7月10日前，通航公司已经向王某支付工程款6758760元，向寅岗公司支付2626303元，合计支付工程款共计9385063元；2017年3月24日，王某代寅岗公司作出承诺书，表明自愿承担延误工期每日100000元的罚款，从2017年4月1日至2017年7月29日，严重拖延工期120天，故寅岗公司应当自愿接受12000000元罚款，两项之和为21385063元；2017年7月30日前，寅岗公司仅向通航公司提交经通航公司和监理确认的工程量统计表，数额为8996828元，案涉工程在2019年8月经预验收，受疫情影响，至今未出验收合格证，案涉工程也未实际投入使用。故应按其提交的工程量65%支付工程款，经计算为5847938元。寅岗公司应当返还通航公司多付工程款15537125元；3.寅岗公司与中航公司签订的《劳务作业施工合同》第六条工程劳务作业费用及付款办法第三条规定，寅岗公司在要求支付任何款项之前必须先向中航公司提交税率为11%的发票。招标书2016-1第11.6约定“固定总量及综合包干单价系为完成该工程全部工程和工作内容所需要的劳务、材料、机械、管理......税费、利润等费用”，依据《中华人民共和国合同法》第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。中航公司和通航公司已向寅岗公司支付工程款共计12224834元，而寅岗公司仅向中航公司出具3400000元的税票，且寅岗公司拒绝履行剩余开票义务，造成通航公司和总承包人中航公司运营成本增高，企业营业税增加，增值税税款无法抵扣的损失（970732元）。所以通航公司和中航公司依据双方约定及法律规定有权拒绝向其支付剩余工程款，并保留向寅岗公司反诉因其拒绝开票给通航公司造成的损失，寅岗公司应自行承担违约后果；4.在施工过程中，王某通过赊账的方式向四家企业租赁设备及购买材料，欠款共计968996元，现通航公司已与四家企业达成协议，此欠款由通航公司代为支付。通航公司在寅岗公司起诉前实际支付12224834元和已准备付款968996元，合计付款金额为13193830元。通航公司已超付工程款，不存在任何违约行为；综上，通航公司实际依招投标文件约定的支付方式已提前超额支付工程款，寅岗公司应依法返还多付工程款。故寅岗公司的支付工程款、利息及违约金的诉讼请求，无事实依据和法律依据。恳请法院驳回其诉讼请求；四、因寅岗公司将案涉工程违法转包于个人王某，严重拖延工期，致案涉工程至今未能依法验收。故通航公司有权拒绝返还履约保证金。1.在招（议）标（招标编号为：2016-1）文件中12.1条中明确规定，该保证金在中标后直接转为履约保证金。寅岗公司中标后，应当视该笔保证金已转变为履约保证金。寅岗公司与中航公司签订的合同中，双方未约定履约保证金，因三方已约定将该笔保证金作为后续履约保证金，且三方约定该笔保证金在工程竣工验收合格后无息返还；2.履约保证金即在保证质量的情况下，按约定履行相关义务的保证金，通航公司与寅岗公司约定，待工程竣工验收合格后，无息返还其保证金。因寅岗公司违法转包行为，导致寅岗公司严重拖延工期、工程管理秩序混乱而不能按约提交验收资料，致使案涉工程至今未能依法验收，通航公司有权拒绝返还该笔保证金。故恳请法院依法驳回寅岗公司返还600000元招标保证金的诉讼请求。综上所述，寅岗公司将案涉工程违法转包于没有资质的个人王某，该行为即违反法律、法规强制性规定，又违背双方约定，在此情况下，寅岗公司在施工期间还以各种借口严重拖延工程工期，致使通航公司遭受巨大经济损失；待案涉工程完成后又未能按约提供相关验收资料，导致案涉工程现未依法进行验收；且中航公司多次向寅岗公司催要税票，寅岗公司态度强硬的拒绝向中航公司提供双方约定的税票。据此，寅岗公司以上种种违法违约行为，已严重影响到了工程质量、工程工期及建筑市场秩序。故恳请人民法院在查明事实的情况下，支持通航公司的答辩意见，依法驳回寅岗公司的请求。中航公司述称，1.中航公司与通航公司签订的合同中，关于案涉工程的部分无效。中航公司于2017年7月18日与通航公司签订《建设工程施工合同》，合同约定的工程内容包含案涉工程。但案涉工程已于2017年7月，由寅岗公司按照《五当召通用机场土石方工程施工协议》履行完毕，即在通航公司对案涉工程进行招投标时，该工程已完工。对已完成的工程进行招标属于违法招标，该部分工程的招投标及合同无效，应当以符合当事人真实意思表示，并在施工中实际履行的合同作为履行依据，即通航公司与寅岗公司之间的合同。且寅岗公司与通航公司之间也就案涉工程进行了工程结算并签订结算协议，因此，在中航公司与通航公司签订的《建设工程施工合同》中，关于案涉工程的部分无效。在实际履行过程中，中航公司也未就该部分内容进行实际履行。2.中航公司与寅岗公司之间为无效合同，不应由中航公司对寅岗公司承担付款义务，且该合同中约定的争议解决方式为向北京仲裁委员会申请仲裁，涉及到该合同的效力、履行、违约责任等问题应当由北京仲裁委员会仲裁管辖，法院对此没有管辖权。为寅岗公司与通航公司间就案涉工程付款需要，中航公司与寅岗公司于2017年7月签订《工程劳务作业合同》，中航公司与寅岗公司并未实际履行该合同，仅在通航公司对案涉工程进行付款时，根据通航公司的需要，配合通航公司对寅岗公司进行付款，截至目前，通航公司仅通过寅岗公司进行付款1089771元，其余款项由通航公司自行支付给寅岗公司。可以看出，该合同签订的作用仅在于办理付款手续需要，并非双方真实意思表示，属于无效合同。且通航公司也就该协议签订了《承诺函》，函中通航公司也明确表示，中航公司与寅岗公司间签订的《工程劳务作业合同》是为了“完善公司手续”，案涉工程仍然依照寅岗公司与通航公司双方签订的《五当召通用机场土石方工程施工协议》履行。因此，中航公司与寅岗公司之间签订的《工程劳务作业合同》为无效合同，不应由中航公司对寅岗公司承担付款义务。而且，根据《工程劳务作业合同》第十条的约定，如中航公司与寅岗公司就该合同发生争议的，应当向北京仲裁委员会申请仲裁解决，法院对此没有管辖权；3.根据通航公司于2018年2月8日向寅岗公司出具的《承诺书》内容看，寅岗公司与通航公司之间的《五当召通用机场土石方工程施工协议》为双方真实意思且实际履行的合同，案涉工程的履行仍然应该按照通航公司与寅岗公司间签订的协议履行，由通航公司履行付款义务。虽然中航公司与通航公司于2017年7月18日签订《建设工程施工合同》，同月中航公司与寅岗公司签订了《工程作业劳务合同》，但通航公司又于2018年2月8日向寅岗公司出具《承诺书》，对上述两份合同的内容进行了变更。《承诺书》中明确表示，即便中航公司就案涉工程与寅岗公司签订了《工程劳务作业合同》，该合同也与寅岗公司“没有任何经济关系”，就案涉工程的履行仍然依照与寅岗公司签订的《五当召通用机场土石方工程施工协议》执行。从签订时间和签订内容来看，该《承诺书》签订在后，是对三方关系的最终明确，依据该《承诺书》内容，案涉工程的履行应当依据《五当召通用机场土石方工程施工协议》执行，中航公司对该工程不承担付款义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据本院予以采信，并在案佐证。当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：2018年10月18日内蒙古寅岗建设集团有限公司变更为中地寅岗建设集团有限公司。2019年2月20日北京中航勘地基基础工程有限公司变更为中航蓝天工程技术有限公司。一、关于合同约定及履行2016年7月28日，王某向通航公司支付600000元投标保证金，通航公司出具了收据。2016年通航公司（甲方发包方）与寅岗公司（乙方承包方）签订了《五当召通用机场土石方工程施工协议》约定“第一条：工程名称包头市石拐通用机场土石方工程，本合同土石方工程量约为169.65万立方米。图纸以外取土按签证核量。强夯按实际工程量核算。土石方工程总造价：经双方确定本合同土石方单价为6.89元/m，爆破单价为9.3元/m。全部工程造价暂定为人民币约1483万元。第二条工程期限：根据双方协商工程期限自2016年9月28日起至2017年1月20日止。第四条工程按月进度付款。具体为每月完成工程量统计报表，经监理、甲方确认后，支付已完成工作量工程款65%。剩余工程款待工程验收合格后结清。第五条双方责任：工程竣工后，甲方应组织专门人员在15日内进行验收。不按合同规定预付或结算工程款，除支付合同规定的预付或结算工程款外，还应按逾期天数，以每天按逾期款项的千分之五支付滞纳金。”2017年通航公司就案涉工程进行了招标，中航公司中标后，双方于2017年7月18日签订了《建设工程施工合同》，约定“6．工程承包范围：土石方及地基处理过程：本过程土石方工程量总挖方量1768050.84立方米，总填方量1938681.88立方米。处理方式采用分层回填、分层强夯……道面工程及其附属工程：新建一条长1200米、宽30米跑道，两侧道肩各宽1.5米。……跑道，垂直联络道、停机坪及道肩总面积59002平方米，道面结构相同”中航公司与通航公司签订《建设工程施工合同》后，中航公司（用工单位甲方）与寅岗公司（劳务单位乙方）签订了合同编号1725540050668号的《劳务作业施工合同》，工程名称包头市石拐区新建通用机场建设项目，约定“一、工程劳务作业内容、预计工作量及劳务作业综合单价：1.土石方挖运施工，预计工作量169.65万m，土石方挖运作业不含税综合单价为5.82元/m，土石方挖运作业含税综合单价为6.46元/m（税率11%）；石方爆破预计工作量33.77万m，石方爆破不含税综合单价为8.38元/m，石方爆破含税综合单价为9.3元/m（税率11%）。施工期限69天，2017年7月23日前进场开工，于2017年9月29日前完成全部劳务作业。”2017年8月2日寅岗公司与中航公司进行了工序移交，交接检查记录载明“工程名称五当召通用机场项目场地平整及地基处理工程，移交单位名称（上道工序名称）土石方场平，接收单位名称（下道工序名称）停机坪及跑道施工工程，交接部位土石方场平交停机坪及跑道施工工程，检查日期2017年7月30日，交接内容检查土石方场平的表面平整度、标高、长度、宽度等项目。检查结果：经交接双方检查土石方场平的表面平整度、标高、长度、宽度，符合设计及施工质量验收规范的要求，亦满足下部道路施工工序的要求，双方同意移交。”移交单位加盖寅岗公司石拐区五当召通用机场土石方工程项目部章，接收单位加盖中航公司包头市石拐区新建通用机场建设项目资料专用章，并有见证单位加盖公章。2018年2月8日通航公司出具了承诺书，承诺“寅岗公司与中航公司签订的施工合同，合同编号为：1725540050668，只是完善公司的手续，与寅岗公司没有任何经济关系。寅岗公司与通航公司以前签订的协议依然有效。结算量以通航公司与寅岗公司项目部双方签订的结算书为准。本公司若有违反本承诺，愿意承担相应法律责任。”二、关于工程结算2018年2月8日通航公司与寅岗公司就五当召通用机场土石方工程进行了结算。结算明细“1.挖运土石方：158.69万m×6.89元/m=1093.3741万元；2.爆破工程按总量20%计算为：317380m×9.3元/m=295.1634万元；3.土夹石：308009m×2.5元/m=77.0022万元；4.根据工程部要求跑道挖方处须比设计图纸高程超挖500mm,故产生爆破量为：33090m×9.3元/m=30.7737万元；5.因前期机场施工现场没有临时用水、电，现场需采用发电机发电，水车送水，水电产生费用共计2万元；6.现场3栋彩板房费用共计8万元，甲方支付乙方8万元后，3栋彩板房及房内设施电器全部归甲方所有；7.施工方提出超出20%以外的爆破量，按甲、乙双方各负担50%执行，单价依据投标单价，237875m“×9.3元/m=221.2238万元，按50%计算为221.2238万元×50%=110.6119万元；8.通过监理日志及每周监理例会会议纪要核实机场土石方工程延误工期为2017年4月1日至2017年7月29日共120天，依据王某2017年3月24日签字的工作联系单第2条、第3条内容应处以罚款100000元/日,共计应罚款1200万元，经双方协商后施工期间所有工期延误最终确定处以罚款70万元，一次性处理完毕。以上1-8项价款均为双方协商无异议后确定，最终1+2+3+4+5+6+7-8总计：1546.9253万元”三、关于已付工程款2016年11月8日通航公司向寅岗公司支付工程款80.6万元；2016年12月12日通航公司向寅岗公司支付工程款75万元；2017年1月4日通航公司向寅岗公司支付工程款70.7603万元；2017年1月9日通航公司向寅岗公司支付工程款36.27万元；2017年1月20日通航公司通过达旺投资公司向王某支付工程款202.5万元；2017年3月27日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款50万元；2017年4月11日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款40万元；2017年4月28日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款50万元；2017年5月8日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款77.712万元；2017年5月15日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款90.664万元；2017年6月2日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款10万元；2017年6月7日通航公司向王某支付工程款40万元；2017年6月14日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款10万元；2017年6月21日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款10万元；2017年7月10日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款95万元，后王某退还40万元，实付工程款53万元；2018年2月14日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款20万元；2018年4月28日中航公司向寅岗公司支付工程款40万元；2018年6月5日中航公司向寅岗公司支付工程款25万元；2018年7月19日中航公司向寅岗公司支付工程款17.5226万元；2018年7月30日中航公司向寅岗公司支付工程款26.4545万元；2019年2月2日通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款50万元；2019年2月通航公司通过内蒙古达旺租赁服务有限公司向王某支付工程款100万元；以上共计支付工程款1175.4834万元。通航公司提交的2017年4月6日工程联系单内容“根据寅岗公司提供的进度计划表，2017年3月31日为最终节点，应完成2-11及3-V1区的全部土方工程，即五当召通用机场土方工程至此应全部完成，经检查现场实际情况并未完成工程计划内容，现对寅岗公司罚款3万元，施工单位处有王某的签字”通航公司认为罚款3万元，寅岗公司未缴纳应计算为已付工程款。因双方在2018年2月8日进行工程结算时已对罚款进行结算并核减工程款，故结算前产生的罚款30000元不应认定为已付工程款。借款人吉祥2018年12月10日出具的借条（今借到崔乃学人民币贰万元整）无法证实与寅岗公司具有关联性，无法证实系通航公司向寅岗公司支付的工程款。关于通航公司提交的向北大爆破公司担保支付爆破款199000元；向郭文有担保支付土方款333000元；向杨利军担保支付机械费146052元；向武文斌担保支付290914元油款，以上共计968966元等证据，无法证实上述款项是寅岗公司欠付、应付的款项，亦无法证实上述款项通航公司已全部支付。本院认为，寅岗公司与通航公司签订的《五当召通用机场土石方工程施工协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效合同。寅岗公司已按照合同约定履行了义务，并将涉案工程于2017年8月2日移交给下道工序的施工人（中航公司）。《五当召通用机场土石方工程施工协议》约定工程竣工后，通航公司应组织专门人员在15日内进行验收，通航公司与中航公司签订了《建设工程施工合同》，工程内容包括本案的土石方工程（上道工序）及下道工序道面工程及其附属工程，中航公司已对涉案土石方工程进行交接检查，符合设计及施工质量验收规范的要求，该验收应视为通航公司组织的人员进行的验收。《五当召通用机场土石方工程施工协议》约定剩余工程款待工程验收合格后结清的条件已成就，通航公司应向寅岗公司支付剩余工程款。2018年2月8日通航公司与寅岗公司进行结算，案涉工程款总额为15469253元，通航公司已支付工程款11754834元，尚欠工程款3714419元。土石方工程已竣工验收，投标保证金600000元通航公司应返还给寅岗公司。关于违约金起算日期，虽然2017年8月2日已验收合格，但寅岗公司与通航公司尚未结算，2017年3月24日工作联系单及2018年2月8日双方签订的工程结算明细，证实寅岗公司应支付延误工期的工程罚款12000000元，双方经协商最终确定罚款700000元，在未结算前工程罚款已超过剩余应支付工程款，通航公司未支付工程款具有合理依据，但在双方结算后，通航公司应按照结算金额支付剩余工程款，故违约金应从2018年2月9日起算。寅岗公司主张按年24%的利率计算违约金，通航公司申请调低违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。逾期支付工程价款所产生的违约金实质是补偿守约当事人的资金被占用的损失。应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本院酌情对当事人约定的利率予以调整，从2018年2月9日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至工程款付清时止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于通航公司的抗辩意见本院不予采纳。理由如下：1.《中华人民共和国合同法》第四十四条规定依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。备案系工程行政管理部门对工程招标活动的行政管理措施，并非法律、行政法规的强制性规定，未备案的合同不影响合同效力；2.合同具有相对性，寅岗公司与第三人签订的合同不能视为对寅岗公司与通航公司签订的合同的变更。寅岗公司与中航公司签订《劳务作业施工合同》时寅岗公司已经开始施工，且已基本完成，通航公司与寅岗公司结算的依据是双方签订的《五当召通用机场土石方工程施工协议》中约定的价格，且通航公司于结算当日出具承诺书，寅岗公司与中航公司签订合同只是完善通航公司的手续，双方以前签订的协议依然有效，故寅岗公司与中航公司签订《劳务作业施工合同》并未变更《五当召通用机场土石方工程施工协议》，通航公司应按照《五当召通用机场土石方工程施工协议》履行自己的义务；3.根据寅岗公司与内蒙古蒙星建设集团有限公司签订的《劳务外包合同》、与包头市北大爆破有限公司签订《石拐区通用机场土石方工程爆破作业施工合同》、向二公司支付工程款凭证，交接检查记录、结算明细等证实寅岗公司对涉案工程的施工活动进行组织管理，现有证据无法证实寅岗公司将案涉工程转包给王某；4.通航公司与寅岗公司签订的《五当召通用机场土石方工程施工协议》并未约定支付工程款前先开具发票，故其主张寅岗公司未开具发票，其有权拒付工程款没有依据；5.关于寅岗公司延误工期，通航公司与寅岗公司在结算时已经进行罚款，并在应付工程款中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古通航航空有限公司于本判决生效后三十日日向原告中地寅岗建设集团有限公司退还投标保证金600000元；二、被告内蒙古通航航空有限公司于本判决生效后三十日日向原告中地寅岗建设集团有限公司支付工程款3714419元；三、被告内蒙古通航航空有限公司于本判决生效后三十日日向原告中地寅岗建设集团有限公司支付逾期付款违约金，逾期付款违约金以工程款3714419元为基数，从2018年2月9日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至工程款付清时止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32945.37元（中地寅岗建设集团有限公司已预交），由被告内蒙古通航航空有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。审判员 杨园 二〇二〇年十二月二十五日书记员 王彤附：本判决适用法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。