湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0104民初2105号原告暨被告：金书，男，1968年6月13日出生，汉族，住湖北省通城县。委托诉讼代理人：吕璐，湖北浩泽律师事务所律师（特别授权）。被告暨原告：武汉市华元副食品有限公司汉口经营部，住所地武汉市沿河大道******楼********（原**）。负责人：巩林元，该经营部经理。委托诉讼代理人：黄爱华，女，该经营部员工（特别授权）。原告暨被告金书诉被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部劳动争议纠纷一案,金书、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部均不服武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会所作的硚劳人仲裁字(2018)第356号仲裁裁决，先后向本院起诉，本院立案受理了原告金书诉被告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部劳动争议纠纷一案[案号（2019）鄂0104民初42号]和原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部诉被告金书劳动争议纠纷一案[案号（2019）鄂0104民初43号]。原一审将两案一并审理，并用一份判决书对两案作出民事判决[案号（2019）鄂0104民初42、43号]，判令：一、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书支付二倍工资差额29084元；二、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书支付休息日加班工资27230.16元，法定节假日加班工资8023.17元；三、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书支付未休年休假工资4862.53元；四、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书支付经济补偿金31728元；五、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部协助金书办理失业保险申领手续；六、驳回金书的其他诉讼请求。武汉市华元副食品有限公司不服原一审所作的民事判决，上诉至武汉市中级人民法院。武汉市中级人民法院作出（2019）鄂01民终7092号民事裁定和（2019）鄂01民终7091号民事裁定，认为武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会作出硚劳人仲裁字（2018）第356号仲裁裁决后，金书、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部均不服，分别向一审法院提起诉讼，一审法院分别立案，即（2019）鄂0104民初42号案件和（2019）鄂0104民初43号案件，一审法院将两案一并审理，但并未将两案合并为一案，用一份判决书作出（2019）鄂0104民初42、43号两案的判决。按照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。”上述规定系对双方当事人均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉案件审理的程序性规定，一审法院未并案审理，违反上述规定。裁定撤销（2019）鄂0104民初42号民事判决和（2019）鄂0104民初43号民事判决，发回本院重审。本院重新立案受理了原告金书诉被告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部劳动争议纠纷一案[案号（2020）鄂0104民初2105号]和原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部诉被告金书劳动争议纠纷一案[案号(2020)鄂0104民初2104号]。2020年9月10日本院作出(2020)鄂0104民初2104号民事裁定，裁定(2020)鄂0104民初2104号案件并入（2020）鄂0104民初2105号案件审理。本院依法适用普通程序，由审判员彭文华担任审判长，与审判员徐岚路、人民陪审员夏璠组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告暨被告金书及其委托诉讼代理人吕璐、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部委托诉讼代理人黄爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告金书诉称并辩称，金书于2002年3月入职武汉市华元副食品有限公司汉口经营部从事仓库保管工作，2016年4月开始从事搬运工作。双方未签订书面劳动合同，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为金书缴纳了2005年9月至2018年8月的社会保险。2012年以前，没有休息日；2013年1月起，每周休息一天，公司未支付加班费。工作期间公司从未安排过年休假，也未支付年休假工资。2018年7月金书因病需要请假休息，但公司没有批准并要求其离职，未支付任何补偿。现金书不服仲裁裁决，向本院提出诉讼请求：1、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书违法解除劳动关系的经济赔偿金87252元；2、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书未签订书面劳动合同的双倍工资差额29084元；3、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书休息日加班费328706.94元；4、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书法定节假日加班费40115.86元；5、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书年休假工资差额36468.97元；6、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为金书办理失业保险领取手续；7、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部承担本案诉讼费用。原告暨被告金书为支持其主张，向本院提交如下证据：证据1.身份证复印件、工商登记信息，证明双方的主体资格。证据2.社会保险缴费明细查询单，证明双方存在劳动关系。证据3.银行流水、工资单，证明金书部分工资是武汉市华元副食品有限公司汉口经营部通过银行转账发放，大部分工资是现金支付，金书月平均工资为2644元。证据4.考勤表，证明金书存在加班和未休年休假。证据5.手写入职时间登记表，证明金书入职时间为2002年3月。证据6.仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过仲裁前置程序。证据7.病历及病休证明，证明金书被迫离职。证据8.送货单，证明金书在2005年前入职武汉市华元副食品有限公司汉口经营部，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部未及时缴纳社保。被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部辩称及诉称，金书自行离开工作岗位，违反公司规章制度和劳动纪律，无须支付经济补偿金。双方签订了劳动合同，公司每年为金书缴纳社会保险是依据双方签订的劳动合同，公司不应支付双倍工资差额。金书岗位为仓库保管，住在公司宿舍，生活与工作存在混同，金书不存在加班事实，公司不应支付加班费。公司每年安排金书带薪年休假，不应再支付未休年休假工资差额。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部亦不服仲裁裁决，向本院提出诉讼请求：1、判令武汉市华元副食品有限公司汉口经营部不应向金书支付经济补偿金31728元、休息日加班工资12642.57元、节假日加班工资4011.58元；2、诉讼费由金书承担。被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为支持其主张，向本院提交以下证据：证据一.年休假申请，证明金书休了年休假。证据二.社保转出申请，证明金书自行离职。证据三.病休证明，证明金书自行离职。证据四.考勤表，证明金书加班，公司已安排补休或支付了加班费。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院评判如下：对金书所举证据3、证据4、证据7真实性采信，证明目的综合全案证据评判。证据5既无单位印章，又无单位负责人签名，不予采信。证据8系复印件，无原件予以核对，不予采信。对武汉市华元副食品有限公司汉口经营部所举证据一真实性采信，证明目的不予采信，仅能反映金书申请休2014年的年休假情况。对证据二、证据三真实性采信，但不能证明金书自行离职。证据四系手填考勤表，无劳动者签字确认，又无其他证据佐证，不予采信。经审理查明，金书于2005年8月入职武汉市华元副食品有限公司汉口经营部从事仓库保管工作，居住在公司提供的宿舍。2016年4月后金书从事搬运工作。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部未与金书签订劳动合同。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为金书缴纳了2005年9月至2018年7月期间的社会保险。2018年7月17日武汉大学人民医院向金书出具病休证明，建议休息两周。2018年7月18日武汉市华元副食品有限公司汉口经营部收取了金书提交的病休证明,未批准金书病假。金书2018年7月18日之后未再到武汉市华元副食品有限公司汉口经营部工作。金书离职前月平均工资为2644元。2018年9月17日金书向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出硚劳人仲裁字（2018）第356号仲裁裁决书，裁令：一、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书支付经济补偿金31728元、休息日加班工资12642.57元、法定节假日加班工资4011.58元、年休假工资2431.26元，共计50813.41元；二、武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为金书出具办理失业保险的相关证明；三、驳回金书其他仲裁请求。另查明，银行流水显示武汉市华元副食品有限公司汉口经营部自2005年8月5日起向金书转账工资,2008年3月12日武汉市华元副食品有限公司汉口经营部向金书转账工资1901元。考勤表显示，原告2010年11月26日至12月25日出勤31天，2010年12月26日至2011年1月25日出勤31天，2011年1月26日至2011年2月28日出勤33天，2011年3月1日至2011年3月31日出勤29天，2011年4月1日至2011年4月30日出勤30天，2011年5月1日至2011年5月31日出勤29.5天，2011年6月1日至2011年6月30日出勤28天，2011年7月1日至2011年7月31日出勤30.5天，2011年8月1日至2011年8月31日出勤27天，2011年9月1日至2011年9月30日出勤27天，2011年10月1日至2011年10月31日出勤27天,2011年11月1日至2011年11月30日出勤29.5天,2011年12月1日至2011年12月31日出勤30天。经本院核算2010年11月26日至2011年12月31日期间金书休息日加班共计85.5天、法定节假日加班共计7.5天。本院认为，本案存在以下争议焦点问题：一、关于入职时间。金书主张其于2002年3月入职，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部则主张金书于2005年9月入职，但双方所举证据均不能证明各自主张。银行流水显示武汉市华元副食品有限公司汉口经营部最早于2005年8月5日向金书转账工资，故本院认定金书入职时间为2005年8月。二、关于经济赔偿金和经济补偿金。经济赔偿金以用人单位解除劳动关系为前提，本案中武汉市华元副食品有限公司汉口经营部并未作出解除与金书劳动关系的意思表示，金书诉请经济赔偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于经济补偿金。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部诉请不支付金书经济补偿金，本院应当审查武汉市华元副食品有限公司汉口经营部是否应支付经济补偿金。关于劳动关系解除，金书主张武汉市华元副食品有限公司汉口经营部不批准病假，要求其离职，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部则主张金书自行离职，但双方所举证据均不能证明其主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部未与金书签订劳动合同、未缴纳2005年8月的社会保险，收取病休证明未批假，金书系被迫离职,武汉市华元副食品有限公司汉口经营部依法应当支付金书经济补偿金，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部诉请不支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据，不予支持。仲裁裁决武汉市华元副食品有限公司汉口经营部支付金书经济补偿金31728元，本院核算经济补偿金高于仲裁，鉴于金书对该项仲裁裁决未起诉，视为认可该项仲裁裁决，故本院支持的经济补偿金数额以仲裁为准。三、关于二倍工资差额。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部主张双方签订了劳动合同，但未提交证据证明，应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”和第九十七条第二款“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”之规定，双方劳动关系建立于劳动合同法实施前，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部应当自2008年1月1日起一个月内与金书签订书面劳动合同，但武汉市华元副食品有限公司汉口经营部一直未与金书签订劳动合同，并且武汉市华元副食品有限公司汉口经营部未提出时效抗辩，故武汉市华元副食品有限公司汉口经营部应当支付2008年2月至2008年12月期间未签订劳动合同的二倍工资差额。关于二倍工资的计算标准，二倍工资差额应按照当时月工资计算，但银行流水显示2008年武汉市华元副食品有限公司汉口经营部仅支付金书一笔金额为1901元的工资，故本院以该工资作为二倍工资计算标准。经核算，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部应支付金书二倍工资差额20911元（1901×11）。四、关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，金书所举考勤表能够证明其在2010年11月26日至2011年12月31日期间存在休息日加班和法定节假日加班。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部主张金书住在公司宿舍，生活与工作存在混同，虽然金书住在公司宿舍，但武汉市华元副食品有限公司汉口经营部所举证据不能证明金书的生活与工作存在混同。经核算，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部应支付金书2010年11月26日至2011年12月31日期间的休息日加班工资20787.31元（2644÷21.75×85.5×200%）、法定节假日加班工资2735.17元（2644÷21.75×7.5×300%）。金书主张的2010年11月25日之前及2011年12月31日之后的休息日加班工资和法定节假日加班工资，金书未提供证据予以证明，本院不予支持。五、关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”和《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”之规定，金书2005年8月入职，至2015年其累计工作满10年，享有10天年休假。武汉市华元副食品有限公司汉口经营部对金书离职前两年的年休假情况承担举证责任，现武汉市华元副食品有限公司汉口经营部未举证证明金书离职前两年年休假情况，故应当支付未休年休假工资4862.53元（2644÷21.75×10×2×200%）。对两年之前未休年休假工资，金书未提供证据证明，不予支持。六、关于失业保险申领手续。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构”之规定，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为金书缴纳了失业保险，现金书属于非因本人意愿中断就业的情形，武汉市华元副食品有限公司汉口经营部依法应当为金书办理失业保险手续。金书诉请武汉市华元副食品有限公司汉口经营部为其办理失业保险领取手续，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：一、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告金书经济补偿金31728元；二、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告金书二倍工资差额20911元；三、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告金书休息日加班工资20787.31元；四、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告金书法定节假日加班工资2735.17元；五、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告金书未休年休假工资4862.53元；六、被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部于本判决生效之日起十日内协助原告暨被告金书办理失业保险领取手续；七、驳回原告暨被告金书其他诉讼请求；八、驳回被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告暨原告武汉市华元副食品有限公司汉口经营部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  彭文华审 判 员  徐岚路人民陪审员  夏 璠二〇二〇年十二月四日书 记 员  朱瑞波