广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初7020号原告：广州鑫煌贸易有限公司，住所地广州市增城区永宁街创兴路****。法定代表人：旷蒙，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱国民，广东安达信律师事务所律师。被告：广东金华城建设集团有限公司，住所，住所地广东省茂名市电白区水东镇海滨新区**div>法定代表人：陈高。委托诉讼代理人：李开胜，该公司员工。委托诉讼代理人：高维忠，广东纬纵律师事务所律师。被告：云浮市金濠房地产开发有限公司，住所地，住所地广东省云浮市区金丰路**金濠花苑********iv>法定代表人：关伟濠。委托诉讼代理人：罗泽华、陈伟国，均系广东百润律师事务所律师。原告广州鑫煌贸易有限公司（以下简称鑫煌公司）诉被告广东金华城建设集团有限公司（以下简称金华城公司）、云浮市金濠房地产开发有限公司（以下简称金濠公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案受理后，依据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定，由审判员李娜适用普通程序独任审理并进行了公开开庭。原告鑫煌公司法定代表人旷蒙及委托诉讼代理人朱国民，被告金华城公司委托诉讼代理人李开胜、高维忠，被告金濠公司委托诉讼代理人陈伟国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鑫煌公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告金华城公司立即向原告支付拖欠货款3365580.11元和违约金2338886.55元，以及应付税费824733.05元，并以所欠款项为基数，自起诉之日起至欠款还清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；2、判令被告金濠公司对被告金华城公司上述欠款及利息承担连带支付责任；3、本案诉讼费由两被告共同承担。事实与理由：金华城公司因承包金濠公司开发的云浮市金丰北路西侧金濠花苑小区建设项目-A区9-13、15、16座工程施工需要，向原告订购钢材。2017年11月27日，两被告在广州市黄埔区与原告签订一份《钢材购销合同》，约定由原告作为供货方，金华城公司作为需货方，金濠公司作为担保方，金华城公司工地的所有钢材全部由原告供应。三方在购销合同中明确约定了采购钢材的品种、规格、质量，数量、计量方式，价格、结算方式及收款方式，违约责任，钢材的交货方式、运输方式及接货方式等相关条款。购销合同第七条还明确约定“若在合同履行过程中发生争议，应由双方协商解决，协商不成的，双方一致同意由合同签订所在地的广州市黄埔区人民法院管辖。”为保障合同的履行，金濠公司以担保方的名义在《钢材购销合同》签字并盖章。合同签订后，原告自2017年12月至2018年10月期间向金华城公司的上述工地供应了多批次的钢材，供货总价款为16270798元。2020年3月27日，经供需双方以及担保方结算对账，三方确认截至2020年3月27日两被告合计应支付原告货款和违约金5704466.66元，并应向原告支付税费824733.05元。此后，原告多次向两被告催收上述欠款，但两被告均不愿履行结清货款的义务，故原告为保障自身合法权益诉至法院请求判如所请。被告金华城公司口头答辩称：1、按照钢材购销合同约定和事实，金华城公司计算截至2020年8月12日所欠钢材款为232844.96元，违约金为20956元（钢材总货款为15578570.75元，违约金按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率计算，即年利率9%，自2018年10月30日起以钢材款6825950.25元为基数计算至2019年9月11日为219207.71元，自2019年9月12日起以232844.96元为基数计算至2020年8月12日为20956元），共欠款253800.96元。2、金华城公司已将案涉《钢材购销合同》的权利义务转让给金濠公司，案涉债务应由金濠公司承担。被告金濠公司书面答辩称：1、对于原告向金濠公司主张的货款和违约金金额5704466.66元不予认可。原告提供钢材的总货款为16270798元，金濠公司已向原告支付了15564933.5元。《钢材购销合同》关于排除适用合同法相关规定的约定不符合法律规定，也不符合公平原则，约定的违约金标准过高，金濠公司请求法院依法调整违约金计算标准，可以参照一年期全国银行间同业拆借贷款市场报价利率上浮50%计算。违约金的起算日期除按照《钢材购销合同》的约定外，还应当依据原告出具的送货单的特别约定确定，即送货单上的备注应当视为对付款期限的变更。另外，金濠公司支付的款项应先抵扣违约金，超出部分抵扣欠付钢材款，之后再以抵扣后的钢材款为基数计算违约金，以此类推，经计算截至2020年7月24日，金华城公司实欠原告货款1098606.25元，违约金70028.95元。2、对于原告主张的应付税费824733.05元不予认可。根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。因此，在案涉买卖合同履行过程中，开具发票为原告的义务，原被告并未在《钢材购销合同》约定开具发票的应付税费由金华城公司及金濠公司承担，原告要求金濠公司对应付税费承担连带清偿责任没有事实依据。3、金濠公司于庭后补充意见，确认金华城公司已将案涉合同权利义务转移给金濠公司，金濠公司同意承担案涉钢材款的付款义务，对于钢材价格、欠付货款和违约金计算等以金华城公司的意见为准。鑫煌公司围绕诉讼请求依法提交了《钢材购销合同》、送货单、承诺函、情况说明、付款统计单、业务回单（收款凭证）、开具发票清单、部分发票复印件作为证据，金华城公司提交了工程合同、补充协议、情况说明、工作证明、发票复印件作为证据，金濠公司提交了银行付款回单、钢筋付款明细、发票复印件作为证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院依法组织双方质证并在卷佐证。本院经审理查明如下事实：被告金华城公司原名广东金华城建设工程有限公司，于2019年4月15日变更为现名称。2017年8月20日，金濠公司（发包人）和金华城公司（承包人）签订了《建设工程施工合同》，约定金华城公司承包金濠公司开发的金濠花苑小区建设项目-A区9-13、15、16座的建筑和装修工程。2017年11月27日，鑫煌公司（甲方、供货方）、金华城公司（乙方、需货方）、金濠公司（丙方、担保方）签订了一份《钢材购销合同》，约定金华城公司工地所有的钢材全部由鑫煌公司供应，工程名称为金濠花苑小区建设项目-A区9-13、15、16座，工程地点为云浮市金丰北路西侧。合同第二条第1点约定金华城公司工地向鑫煌公司购入钢材约6000吨，最终数量以双方的有效结算单据为准。第三条第1点约定鑫煌公司所供钢材按当日广州钢材批发网发布的广州地区网上所对应品牌的价格为基价再下调100元/吨（此钢材单价不含税）；第2点约定付款方式为：①货到工地之日起10天内付清全部货款；②如需垫资，所供钢材按当日广州钢材批发网发布的广州地区网上所对应品牌的价格为基价百分之四十钢材不加不减（钢材进场5天内支付），余下百分之六十钢材上浮80元吨/每月结算（最长不得超过90天），此钢材单价不含税，若要开发票，上浮9.5%计算；第3点约定货款的结算以鑫煌公司提供的送货单并由金华城公司指定材料员黄思健在送货单上签名为依据；若材料员发生变更，金华城公司应及时书面告知鑫煌公司；第4点约定鑫煌公司指定旷蒙为合同委托收款人，并持盖有鑫煌公司公章的收据向金华城公司收款，其他人收款视为无效，如金华城公司在未经鑫煌公司指定收款人允许的前提下私自将货款交给他人或打入他人账户，由此而造成的经济损失与鑫煌公司无关，由金华城公司全权负责。合同第四条约定若金华城公司逾期未支付钢材款，应按违约之日起所欠货款的总额每日支付千分之一点五的违约金；违约金优先于货款支付，同时鑫煌公司可中止供货以督促金华城公司付款；且特别约定此违约金条款属于本合同的特别条款，若双方发生纠纷，违约方不得就违约金标准提出任何异议，订立合同各方一致同意此条款不适用《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款中关于违约方可以请求调整计付标准的规定。第五条约定鑫煌公司材料员旷蒙或刘剑锋和金华城公司材料员黄思健对钢材的交接视为双方的交接，双方在送货单上签字认可，作为货款结算的凭据。第六条第4点约定如金华城公司不能按约定期限支付货款，鑫煌公司有权向金濠公司追诉，金濠公司应无条件承担连带清偿责任。合同签订后，鑫煌公司自2017年12月10日至2018年10月19日期间向案涉项目地址送货。鑫煌公司制作了送货单，载明送货单号、送货时间、货品名称、数量、单价、金额，部分送货单上记载的单价有标注“＋240元”，备注有“货到90天内付清”或“40%货到付款”或“60%三个月内付款”等内容，送货人处有旷蒙或刘剑锋签名，收货人处有黄思健签名。根据送货单金额计算的货款总额为16270798元。对该货款总额，鑫煌公司表示根据合同第三条第2点约定在垫资情况下货物单价有所调整并体现在送货单上，故以送货单载明的单价数量计算货款总额；金华城公司则表示不存在垫资的情况，且根据合同第三条第1点约定货物单价应按当日广州钢材批发网发布的价格每吨下调100元，故货款总额不应以送货单载明的单价计算。2018年6月25日，金濠公司和金华城公司签订补充协议，约定钢筋、水泥、砖、砂、商品混凝土等材料由金濠公司采购。2018年9月6日，金濠公司向鑫煌公司出具承诺函，表示由于其未及时付款给金华城公司，导致金华城公司未及时付款给鑫煌公司，金濠公司承诺分期支付款项，若金华城公司收到款项后10天内没有支付给鑫煌公司，鑫煌公司可以向金濠公司申诉，金濠公司将直接向鑫煌公司支付购销钢筋款。金濠公司在承诺函落款处盖章，鑫煌公司员工刘剑锋签名。金华城公司已向鑫煌公司支付钢材款15564933.5元，其中金华城公司支付1088770.5元，金濠公司支付7592630元，剩余6883533为个人账户支付。分别于2017年12月13日支付500000元，于2018年1月2日支付742815元，于2018年1月9日支付546132元，于2018年1月18日支付100000元，于2018年1月24日支付150000元，于2018年2月9日支付846727元，于2018年4月3日支付955939元，于2018年4月21日支付350000元，于2018年5月12日支付537346元，于2018年6月2日支付405862元，于2018年6月12日支付436256元，于2018年6月29日支付498268元，于2018年7月17日支付366203元，于2018年8月3日支付447985元，于2018年9月18日支付1088770.5元，于2018年10月17日支付780317元，于2018年11月23日支付512313元，于2018年11月30日支付500000元，于2018年12月7日支付500000元，于2018年12月25日支付500000元，于2019年1月4日支付500000元，于2019年1月25日支付500000元，于2019年2月28日支付300000元，于2019年3月7日支付300000元，于2019年3月15日支付500000元，于2019年4月3日支付300000元，于2019年4月18日支付400000元，于2019年5月6日支付300000元，于2019年5月25日支付300000元，于2019年6月6日支付300000元，于2019年6月28日支付300000元，于2019年7月12日支付200000元，于2019年7月29日支付300000元，于2019年9月11日支付300000元。鑫煌公司提交了一份落款日期为2020年3月27日的情况说明，主要内容为：根据我司2017年11月27日与鑫煌公司签订的钢材购销合同，应付钢材款16270798元，违约金4998602.16元，我司已支付15564933.5元（其中货款12905217.89元，违约金2659715.61元）。尚需支付货款3365580.11元，违约金2338886.55元，合计应支付鑫煌公司货款和违约金5704466.66元。以上结算金额未计税费，截止到2020年3月27日，需开票货款金额为8681400.5元，应向鑫煌公司支付税费8681400.5×9.5%=824733.05元。该情况说明正文下方有金濠公司员工徐玉飞、何燕玲签名并确认“数据复核无误”，落款处需货方一栏为金华城公司，有黄思健签名并备注材料员，供货方一栏为鑫煌公司，有刘剑锋签名，担保方一栏为金濠公司，但并无签字盖章。对该份情况说明，鑫煌公司认为黄思健有权代表金华城公司结算，金华城公司则表示黄思健仅为材料员，公司未授权其进行结算，金濠公司亦表示未授权徐玉飞、何燕玲签署文件，金华城公司及金濠公司均对该情况说明的数据不予认可。关于开票情况，鑫煌公司举证证实自2018年11月16日至2020年7月21日期间，根据付款情况已向金华城公司开具增值税专用发票1088770.5元，已向金濠公司开具增值税专用发票7592630元，共计开具发票金额为8681400.5元，但金华城公司拒收发票。金华城公司则称其系代金濠公司付款，故拒收发票，亦不认可发票上的钢材款价格。金濠公司确认自2018年11月26日至2020年7月21日期间已收到鑫煌公司向其开具的发票共计6812313元。根据鑫煌公司提交的发票，鑫煌公司于2018年11月16日向金濠公司开具了增值税专用发票780317元，与金濠公司自认收到的发票金额相加为7592630元。鑫煌公司根据送货单制作了《云浮金华城钢材明细单》，列明送货日期、送货金额、应付日期、实付日期、付款金额、违约天数等，并以日利率1.5‰计算违约金数额，最终得出货款总额为16270798元，违约金总额为5002449元，已付货款为15564933.5元，其中抵扣违约金2547696.83元之后抵扣货款13017236.67元，故尚欠付货款3253561.33元，违约金2454752.17元，合计尚欠5708313.5元。对该明细单与诉请金额不一致的情况，鑫煌公司表示诉请金额为2020年3月27日的情况说明中载明金额，是根据金濠公司提供的数据统计得出，所以与该明细单的欠付货款及违约金数据略有差异，主张以情况说明中的数额为准。另，该明细单显示，鑫煌公司并未计算2017年12月10日至2018年2月7日到期货款的违约金。本院认为：鑫煌公司、金华城公司、金濠公司之间签订的《钢材购销合同》是各方当事人的真实意思表示，除违约金条款外，不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的民事法律行为，应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同中通过特别条款约定不适用《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，属于排除当事人的法定权利，应属无效约定。综合原被告双方的诉辩意见，本案主要有四个争议焦点，一是2020年3月27日的情况说明能否作为鑫煌公司、金华城公司、金濠公司之间的结算依据，二是金华城公司尚欠鑫煌公司货款和违约金数额的确定，三是鑫煌公司诉请的税费能否得到支持，四是金华城公司的案涉合同权利义务是否转移给金濠公司，金濠公司应当承担何种责任。一、关于第一个争议焦点，该份情况说明并无金华城公司、金濠公司盖章，故关键在于签字人员是否有权代表公司。其一，虽然金濠公司认可徐玉飞、何燕玲为其员工，但是金濠公司表示并无授权该两人，也无证据证明两人得到金濠公司授权进行结算；其二，虽合同约定黄思健有权签收货物，但合同并未约定其有权代表公司进行结算，且其在签名旁备注为材料员，可见其对自己的授权范围明确清楚知晓。因此，从本案证据来看，该份情况说明并未得到金华城公司、金濠公司的确认，鑫煌公司要求以该份情况说明作为最终结算依据，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。二、关于第二个争议焦点，欠付货款和违约金数额的确定。首先，根据送货单统计供货总金额为16270798元，金华城公司表示部分送货单上记载的钢材价格未按照合同第三条第1点约定按当日广州钢材批发网发布的价格每吨下调100元，不认可鑫煌公司主张的货款总额，对此本院认为，合同明确约定货款的结算以鑫煌公司提供的送货单并由金华城公司指定材料员黄思健在送货单上签名为依据，故双方结算应当以送货单上记载的单价和付款时间为准。金华城公司又表示案涉交易中不存在垫资的情况，但是根据合同上下文的理解，垫资应是指在金华城公司未能按照合同第三条第2点约定的第①种付款方式支付款项时则按照第②种方式约定的付款时间、价格进行计价，送货单上价款的浮动以及付款时间的调整符合双方的合同约定，因此，金华城公司要求重新计算总货款的意见不符合双方约定，本院不予采纳，并确认货款总金额为16270798元，应付时间亦应以鑫煌公司根据送货单制作的明细单中所主张的应付日期为准。其次，鑫煌公司诉请违约金按照合同约定的日利率1.5‰计算，该标准明显超出法律规定范围，鑫煌公司并未举证证实除了资金占用利息损失以外的其他实际损失，金华城公司及金濠公司均主张违约金计算标准过高并请求调整，故本院依法调整为按照每日万分之四计算。再次，合同明确约定违约金优先于货款支付，故金华城公司及金濠公司支付的款项应先抵扣违约金再抵扣货款。最后，根据鑫煌公司提交的《云浮金华城钢材明细单》，其并未计算2017年12月10日至2018年2月7日到期货款的违约金，其诉请亦未主张2020年3月27日之后的违约金，系其对自身权利的自由处分，并未违反法律法规，本院予以准许。因此，根据送货单载明的送货时间、送货金额、应付日期，以及金华城公司及金濠公司的付款时间、付款金额，本院统计并计算得出金华城公司尚欠鑫煌公司货款1620930.5元、违约金129026.07元（计算方式详见附表）。三、关于第三个争议焦点，根据商事交易惯例，货款通常含税计价，案涉合同约定“钢材单价不含税，若要开发票，上浮9.5%计算”，可见双方明确案涉货款为不含税价格，若开具发票则以上浮9.5%的价格结算。根据我国税务管理规定，开具发票是出卖方应有义务，且鑫煌公司的举证足以证实已实际开具金额为8681400.5元的增值税专用发票，金华城公司拒收发票的行为并不足以推翻鑫煌公司的开票事实。本院认为，鑫煌公司诉请的税款824733.05元实质为含税货款差价，性质属于货款，即使其部分发票的开票对象为金濠公司，亦不影响鑫煌公司向金华城公司一并主张权利，符合合同约定亦未超出发票载明税率，故鑫煌公司的该项诉请有事实及法律依据，本院予以支持。金华城公司尚欠货款1620930.5元及违约金129026.07元，以及货款差价824733.05元，鑫煌公司诉请自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率对尚欠货款及货款差价计算逾期利息，事实和法律依据充分，本院予以支持，但是对违约金加收利息，属双重处罚，缺乏法律依据，本院不予支持。四、关于第四个争议焦点，根据《中华人民共和国合同法》第八十八条的规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。金华城公司和金濠公司均主张金华城公司已将案涉合同的权利义务转让给金濠公司，但本院认为，第一，金华城公司与金濠公司于2018年6月25日签订补充协议约定钢材等材料由金濠公司采购，但并未告知鑫煌公司或由金濠公司与鑫煌公司另行签订合同，该补充协议仅对金华城公司和金濠公司产生法律约束力；第二，金濠公司在2018年9月6日向鑫煌公司出具的承诺函并未体现金华城公司将合同权利义务向其转让，且未得到鑫煌公司同意的转让行为并不发生法律效力。因此，金华城公司与金濠公司的该项主张不能成立。案涉合同约定金濠公司为担保方，但金濠公司在本案中明确表示由其承担付款义务，构成债的加入，故金濠公司应对金华城公司的案涉债务承担共同还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告广东金华城建设集团有限公司、云浮市金濠房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告广州鑫煌贸易有限公司支付货款1620930.5元及违约金129026.07元，并自2020年6月16日起至清偿之日止，以1620930.5元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付逾期利息；二、被告广东金华城建设集团有限公司、云浮市金濠房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告广州鑫煌贸易有限公司支付货款差价824733.05元，并自2020年6月16日起至清偿之日止，以824733.05元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付逾期利息；三、驳回原告广州鑫煌贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57504元，由原告广州鑫煌贸易有限公司负担34828元，由被告广东金华城建设集团有限公司、云浮市金濠房地产开发有限公司共同负担22676元。财产保全费5000元，由原告广州鑫煌贸易有限公司负担3028元，由被告广东金华城建设集团有限公司、云浮市金濠房地产开发有限公司共同负担1972元。（该受理费及保全费原告已预缴，原告广州鑫煌贸易有限公司同意由被告广东金华城建设集团有限公司、云浮市金濠房地产开发有限公司在履行本判决时向其迳付24648元。）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李娜二〇二〇年十二月二十八日法官助理王春梅书记员廖茜茹（代）附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。