湖南省冷水江市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1381民初1364号原告易三永，男，1978年6月26日出生，汉族，住冷水江市。委托代理人陆序丰，湖南振瀚律师事务所律师。被告易侨，男，1989年10月13日出生，汉族，住冷水江市。委托代理人易卫星，冷水江市新亮剑法律服务所法律工作者。第三人肖铁青，男，1969年8月19日出生，汉族，住冷水江市。第三人潘尧丰，男，1981年9月7日出生，汉族，住冷水江市。原告易三永诉被告易侨提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，根据被告易侨的申请，追加肖铁青、潘尧丰为第三人参加诉讼。之后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告易三永及其委托代理人陆序丰、被告易侨及其委托代理人易卫星、第三人肖铁青、潘尧丰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易三永诉称：2019年2月25日，被告因租赁在惠州市××楼需进行改造拆墙，雇佣原告、潘尧丰等人帮忙拆墙，当天下午，原告在工作过程中，因墙体倒塌被重击身体，导致原告多次受伤，后经被告送往当地医院进行抢救治疗，期间，原告经博罗惠医院、东莞市第三人民医院、广州军区广州总医院，南方医科大学南方医院进行住院和门诊治疗，经该些医院诊断原告伤情为：1、颌面部多发性骨折、胫骨骨折等，2、右侧上颌骨骨折切开复位钛板内固定术和右侧下颌骨骨折切开复位内固定术等手术。原告总计住院28天，总计花去医疗费用95176.88元，后经南方医科大学四方鉴定中心鉴定原告伤情：1、颌面为九级伤残，2、右胫排骨为十级伤残。原告至今不能劳动在家休息。原告受伤后，被告仅支付医疗费用1808.87元，其余费用均由原告自行支付。原告多次催讨营养费、护理费等其他费用，被告以各种理由加以搪塞，故诉至法院，请求判决：1、被告立即赔偿原告医疗费用95176.68元，伤残补助金239051.58元，误工费18000元，护理费8000元，交通费5000元，后续治疗费20000元，鉴定费4356元，营养费8000元，以上共计397584.26元。扣除被告将原告送往当地医院抢救治疗所付费用1808.87元，应支付395775.39元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告易侨辩称：1、被告租赁的惠州制衣厂三楼厂房改造需拆除原隔做厨厕的砖墙，墙体约2米长、1.7米高。2019年2月25日，原告易三永、第三人肖铁青、潘尧丰来被告处玩耍时，聊到拆墙事宜时，被告告知三人该事宜已经以2000元的价格包给案外人邓锋完成，原告易三永、第三人潘尧丰主动提出由其拆墙，赚点外快，故双方协商将案涉拆墙工程以2000元的价格包干给原告易三永、第三人肖铁青、潘尧丰三人；2、被告在本案中为定作人，原告易三永、第三人肖铁青、潘尧丰为承揽人，两方之间是定作人与承揽人之间的关系而非雇佣关系。故原告以提供劳务者致害责任纠纷为由主张被告承担其受伤期间的损害赔偿，没有事实依据，易侨不是本案的适格被告；3、原告受伤，是原告及第三人承揽被告拆除墙体工程，在拆除过程中因原告自身没有注意安全和操作人员肖铁青操作不当所致，损害赔偿责任应由原告本人及第三人全部承担。被告在承揽过程中作为定作方不存在任何过错，原告要求被告赔偿其此次受伤的损害赔偿没有法律依据。第三人肖铁青辩称：1、第三人肖铁青与被告易侨的关系系提供劳务与接受劳务的关系，不是承揽关系。原告及第三人均只是向被告提供简单的体力劳务，没有提供技术、设备和材料为被告服务，不符合合同法中关于承揽合同的法律特征；被告是与劳务提供方易侨共同参与案涉拆墙作业的，如果是承揽合同关系，那么两者之间不会混同作业，而劳务可以分开计量，在劳务关系中则允许劳务的接受方和提供方共同完成劳务工作；原告及第三人均没有建筑装饰装修工程与施工资质，不可能与被告存在承揽关系；2、被告易侨是原告和第三人所提供劳务的接受方，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，因劳务造成损害的，应该由接受劳务的一方即被告易侨来承担赔偿责任，与第三人肖铁青及其公司、潘尧丰无关；3、第三人肖铁青对原告受伤的结果不存在过错。作为劳务接受方的被告应该提醒作业人员注意安全并采取安全事故防范措施，但被告未尽到以上义务，过错在被告；4、肖铁青并无参与案涉拆墙事宜的意思表示，不存在主动要求拆墙的事实，包括原告等人在借工具时也不在场。第三人潘尧丰辩称，同意第三人肖铁青的答辩意见。此外，拆墙的工具是帮被告借的，和被告一起去拿的工具，工具也不是潘尧丰所在厂房的，与被告之间不存在承揽关系，只是为被告提供劳务。经审理查明：原告易三永、被告易侨、第三人肖铁青、潘尧丰系朋友关系。2019年2月25日，被告易侨因其租赁的广东省惠州市××楼厂房改造需拆墙，与原告易三永、第三人肖铁青、潘尧丰达成口头协议，由原告及第三人肖铁青、潘尧丰协助被告进行拆墙作业，被告易侨支付相应的报酬。原、被告及第三人肖铁青、潘尧丰均在拆墙现场施工，轮流拆墙。同日下午5时许，在肖铁青持锤拆墙时，墙体倒塌，原告易三永被倒塌的墙体砸伤头面及右下肢等多处。原告受伤当日，即由被告等人送往博罗惠博医院住院治疗，经诊断为：颅底骨折、面颅骨骨折、右侧胫腓骨粉碎性骨折。原告在博罗惠博医院住院期间支出医疗费用1808.87元。同日原告又转至东莞市第三人民医院住院治疗4天，经诊断为:累及颅骨和面骨的多处骨折伴颌面多处软组织裂伤；右胫骨、腓骨远端粉碎性骨折；有距骨骨折；双肺挫伤或吸入性改变。原告在东莞市第三人民医院住院期间支出医疗费用6303.81元。2019年3月1日，原告转院至南方医科大学南方医院住院治疗，经诊断为：颌面部多发性骨折；颌面部软组织挫裂伤；右侧胫骨远端骨折；右外踝骨折；右距骨骨折伴踝关节不全脱位等。原告分别于2019年3月11日、2019年3月19日进行了两次手术，并于2019年3月22日出院，共计住院21天，在该医院住院期间花费医疗费86924.28元，支出转院护送费1500元。2019年12月25日，原告在广州军区总医院附属一五七医院进行右胫、腓骨远端骨折术后复查花费诊查费、检查费共139.72元。2019年4月15日，原告在冷水江市中医院进行复查，支出医疗费373.2元。以上原告共支出医疗费用95549.88元。2020年1月13日，原告伤情经南方医科大学司法鉴定中心鉴定为：易三永颌面部多发性骨折内固定术后致张口受限Ⅱ度的伤残程度为九级，右胫腓骨远端粉碎性骨折致右踝关节丧失功能50%以上的伤残程度为十级。原告支出鉴定费2756元。2020年8月25日，原告伤情经娄底市旭日司法鉴定所鉴定为：1、建议被鉴定人易三永休息（误工）期一百捌拾天；2、建议鉴定之前与本次外伤有关的医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，自鉴定之日起后续诊疗项目费用贰万元（包括面部及右下肢内固定取出费用）；3、建议护理其捌拾天；4、建议营养期捌拾天。支出鉴定费1600元。后原告与被告就赔偿责任的问题协商未果，遂诉至本院。另查明：（一）原告易三永、被告易侨、第三人肖铁青、潘尧丰四人均在广东从事物业行业，并无建筑施工类资质。第三人肖铁青作为股东的东莞市粤楚兴实业投资有限公司、东莞市宏鑫实业投资有限公司经营范围为：实业投资、物业投资、房地产信息咨询服务、投资咨询服务、物业管理、房地产中介服务、房屋租赁、货物进出口、技术进出口。易三永及潘尧丰并非肖铁青的公司员工。（二）原告受伤之后，第三人肖铁青支付医疗费1000元。原告自认被告易侨支付医药费1808.87元。上述事实，有原告提交的身份证复印件、博罗惠博医院的病历资料及住院费用汇总清单、广州军区总医院附属一五七医院医疗门诊收费票据、东莞市第三人民医院的病历资料、东莞市第三人民医院的医疗发票及每日清单、南方医科大学南方医院的病历资料、南方医科大学南方医院的费用清单及医疗费发票、收款收据、鉴定结论、鉴定发票、冷水江市中医院的医疗发票、电话录音资料，被告提交的工商注册资料以及当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。对原告提交的冷水江市中医院的医疗发票，虽被告有异议，但该费用支出符合日常生活经验，与原告的伤情治疗情况也基本吻合，故本院予以采信。对被告提交的三份证人证言，三位证人均无正当理由未到庭参加诉讼接受询问，本院不予采信。本院认为，公民的身体权、健康权受法律的保护。一、本案各方当事人之间的法律关系认定。本案中，被告易侨与第三人肖铁青、潘尧丰通过口头商谈的方式达成基本意向，将案涉拆墙项目交付给原告易三永、第三人肖铁青、潘尧丰，约定支付相应的报酬。从庭审查明的事实来看，易三永、肖铁青、潘尧丰提供的是单纯的体力劳动，且自身并非系从事建筑行业的从业人员。在工作过程中，易侨也直接参与了拆墙工作。易三永、肖铁青、潘尧丰在完成工作的过程中并不具备完全的独立性，故易三永、肖铁青、潘尧丰仅仅是向被告易侨提供劳务服务，是雇员，被告易侨是接受劳务的一方，是雇主。被告易侨虽然主张系承揽关系，但并未向本院提交充足的证据予以佐证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故被告易侨应承担举证不能的不利后果，本院对该项答辩意见不予采纳。二、被告易侨、第三人肖铁青、潘尧丰是否应当承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，雇员在提供劳务过程中遭受人身损害的，由雇主和雇员根据各自的过错程度承担相应的责任。拆墙事宜属于建筑施工性质作业，易侨在没有确定易三永等人具有相关作业资质的情况下仍然雇佣其从事该项作业，同时，易侨作为雇主，未提供安全的劳动条件和未尽到相应的安全保障义务，导致墙体倒塌致原告易三永受伤，对事故的发生具有较大过错。易三永作为施工人员，对自己的安全具有首要的注意义务，在自身没有取得相关资质的情况下作业，工作过程中亦未尽到安全作业的义务，对事故的发生亦存在一定的过错。根据本案的实际情况，本院酌情认定原告自身承担20%的责任，被告承担80%的责任。三、各项赔偿费用的认定。被告易侨虽然对案涉的两份司法鉴定意见均有异议，但在规定期限内并未提出重新鉴定申请，故该两份司法鉴定意见可以作为本案的定案依据。原告易三永因本次受伤共计支出医疗费用为95549.88元，有医疗票据、住院病历、费用清单等予以佐证，原告仅主张95176.68元，系当事人自由处分自身权益，不违反法律规定，依法予以认定。原告主张继续治疗费20000元，符合司法鉴定的结论，予以认定。原告系城镇户口，其构成一处九级伤残、一处十级伤残，残疾赔偿金计算为175304.8元（39842元×20年×22%）。原告从事物业行业，故其主张的误工费可以参照居民服务、修理和其他服务业的标准计算至定残前一日为止，原告主张的误工费18000元标准合理，予以认定。原告的伤情建议护理80天，有司法鉴定意见结论予以佐证，原告未向本院提交护理人员的收入情况，可参照居民服务、修理和其他服务业的标准计算，故原告主张的护理费用8000元标准合理，予以认定。原告主张交通费5000元，仅提交了转院护送费1500元的票据，故认定交通费用为1500元。原告主张鉴定费4356元，提交了正式票据，予以认定。原告伤情构成两处伤残，且司法鉴定意见结论明确营养期80天，故其可主张营养费，但营养费计算标准偏高，酌情认定为4800元（60元/天×80天）。综上，原告易三永因本次受伤所造成的各项经济损失共计327510.68元（医疗费95549.88元、继续治疗费20000元、残疾赔偿金175304.8元、误工费18000元、护理费8000元、交通费1500元、鉴定费4356元、营养费4800元）。被告易侨应承担262008.54元（327510.68元×80%），已支付的1808.67元应在其承担的民事责任份额内依法予以核减。其余损失原告易三永自行承担。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第三十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告易三永因本次受伤所造成的各项经济损失327510.68元，由被告易侨承担262008.54元，核减被告易侨已支付的1808.67元，被告易侨还应支付260199.87元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告易三永的其他诉讼请求。本案案件受理费2278.88元，减半收取1139.44元，由被告易侨承担749.12元，由原告易三永承担390.32元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至湖南省娄底市中级人民法院。审判员 刘 婕二〇二〇年十二月二十九日书记员 章露茜附相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。