广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初818号原告：丁进文，男，1971年5月6日出生，汉族，住广州市东山区。被告：保利长大工程有限公司，住所地广东省广州市天河区广州大道中942号，统一社会信用代码914400001903345106。法定代表人：刘刚亮。委托诉讼代理人：张萍萍，广东圣和胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春峰，广东圣和胜律师事务所律师。原告丁进文与被告保利长大工程有限公司劳动争议一案，本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员李暨鹏独任，公开开庭进行审理。原告丁进文，被告保利长大工程有限公司的委托诉讼代理人张萍萍、李春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁进文向本院提出诉讼请求：1.被告支付违法解除劳动合同赔偿金72万元；2.被告支付待工期间工资46.50645万元。事实和理由：本人在原公司2006年签订无固定期限合同，因病待工从2010年11月至今近9年。2018年8月18原公司改制，即广东省交通集团属下广东省长大公路工程有限公司增资扩股协议签约仪式在广州举行，中国保利集团成为新广东长大公司最大的股东。2018年10月原公司要求二级单位清理不在岗人员，期间从2018年10月16开始到2019年4月25日分公司书记李斌及人事部长段星红一直同我商谈解除合同赔上金额问题。2019年4月24由保利集团控股（51%）的保利长大工程公司成立，2019年7月26日新公司发文解除合同。此次合同纠纷源于原公司改制引起。10月份港航分公司书记李斌电话征询过我个人意愿，个人也在考虑是否留在新公司还是同原公司协议解除合同，期间要求原公司提供劳动合同及改制方案以便选择，但原公司一直不提供也不讲任何理由，询问回去上班港航分公司也不提供具体岗位和薪资，最后协商一致按照解除协议谈判，因补偿标准无依据，从2018年10月16到2019年4月25日晚9点才商谈完成，达成口头协议：港航分公司补偿42万元双方同意解除合同，港航分公司整理资料上报原公司审批，双方等待正式签订协议的时候，新公司以旷工的名义7月26日发文对我进行除名。投诉事实与理由为1.新公司违法除名；2.原公司订立、履行、变更、解除合同违法；3.分公司执行合同违背诚实信用原则。被告保利长大工程有限公司答辩称：一、丁进文自2010年12月5日假期结束后至解除劳动合同之日止长期旷工，保利长大工程有限公司（下称“长大公司”）与其解除劳动合同是具备事实依据和法律依据的，属于合法解除，无须向其支付赔偿金。1.丁进文在长大公司多次催促返回岗位的情况下仍然拒绝返回，该种行为已严重违反长大公司《员工奖惩暂行规定》。丁进文于2010年11月5日申请休探亲假获部门负责人批准，假期仅30天，从2010年11月5日至2010年12月5日止。假期结束后，丁进文并没有按时回到公司上班，亦未按照长大公司《员工考勤管理暂行规定》办理任何请假手续。长大公司曾多次通过电话联系丁进文尽快返回岗位上班，但丁进文一直以“在忙”为由拒绝返岗。2011年5月12日，长大公司向其书面发出催促上班通知，但丁进文并没有回来上班工作；其后，长大公司亦曾再次电话联系丁进文上班，且分别于2017年8月9日和2018年11月27日书面催促丁进文返岗，否则按照长大公司相关规章制度进行处理，但丁进文仍然以忙、拒接电话或要求长大公司答应其提出的不合理岗位及不合理高薪酬为由拒不上班。丁进文上述行为已严重违反了长大公司《员工奖惩暂行规定》第十一条的规定，长大公司解除与其的劳动合同有理有据。2.丁进文声称其于2010年11月2日向长大公司申请休病假，要求休假直至其病痊愈为止，但长大公司并未收到丁进文该份请假报告，亦从未批准及同意其休假。而且作为一名在1995年入职长大公司工作达8年以上的员工，应当十分清楚：根据《广东省长大公路工程有限公司员工考勤管理暂行规定》第十条、第十一条规定，原告请病假必须填写请假单，按程序审批，办理请假手续，并提供县级以上医院的诊断说明书，但事实上，原告既无请假单、无领导审批、无医院诊断证明、也未办理任何请假手续。因此，丁进文关于因病待工的主张是非常荒谬的。3.丁进文关于其长期不上班是属于病假待工状态的主张没有任何证据予以证明，且不符合常理，更不符合事实。事实上，如前所述，长大公司已多次催促丁进文按时上班，而并非同意其待工。综上所述，丁进文自2010年12月5日起在其既未被批准休假，亦未被同意待工的情况下擅自离开岗位，拒绝返回岗位上班，属于重大过错，严重违反长大公司的规章制度，长大公司有权与其解除劳动合同，并无须向其支付任何经济补偿或赔偿金。二、丁进文自2010年12月5日起旷工期间，并未正常上班工作，亦未为长大公司提供任何劳动，更不属于其口头声称的待工状态，长大公司无须向其支付任何工资。如前所述，丁进文自2010年12月5日起擅自离幵岗位，未正常上班工作，长期旷工，未向长大公司提供任何劳动，长大公司无须向其支付任何工资，是完全合法合理的。此外，丁进文主张长大公司欠付工资的计算方法存在严重错误。1.其旷工期间并未提供任何劳动，无须计发工资；2.其主张按照1.5倍计付违约没有法律依据。综上所述，恳请法院依法驳回丁进文的全部诉讼请求。经审理查明：被告原公司名称为广东省长大公路工程有限公司，于2019年4月24日更名为保利长大工程有限公司。原告于1995年9月入职被告处，先后在被告分公司和下属广深沿江项目部从事施工管理工作，双方签订的最后一份劳动合同为自2006年11月30日起的无固定期限劳动合同。原告称其于2010年11月2日申请休病假，经相关负责领导刘洪波口头同意休假一个月，假期满后其未再回公司上班。被告称原告上述所休假期为探亲假，休假期间为2010年11月5日至12月5日，假期满后原告未返回公司上班。被告称2010年12月5日之后多次通过电话和快递方式通知原告回来上班，原告收到到岗通知后拒绝回来上班，其中书面到岗通知分别于2011年5月14日、2017年9月6日和2018年11月27日向原告邮寄；原告工资发放至2010年12月，2011年1月至2019年7月26日期间原告未正常上班，长期旷工，未向被告提供任何劳动，因此该期间被告无需计发原告工资。被告对此提供了下列证据《关于要求丁进文同志按时上班的通知》，落款日期为2011年5月12日，其中记载：“丁进文同志，你于2010年11月5日向项目部申请探亲假1个月，2010年12月5日假期结束后没有按时回项目部上班，已经严重违反公司的劳动纪律管理规定。现项目部要求你自接到本通知后，两周内回项目部报到。”2.顺丰快递详情单，收件日期为5月14日，拟证明已将《关于要求丁进文同志按时上班的通知》寄送给原告。3.《关于丁进文同志催促到岗的通知》，落款日期为2017年8月9日，被告在通知中要求原告于2017年8月20日正式到岗上班。4.国内挂号信函收据，其中显示收件人姓名为丁进文，收寄日期为2017年9月6日。拟证明已将《关于丁进文同志催促到岗的通知》寄送给原告。5.《关于催促丁进文到岗的通知》，落款日期为2018年11月7日，被告在通知中要求原告于2018年12月7日前正式到岗上班。6.EMS快递详情单，拟证明曾将《关于催促丁进文到岗的通知》邮寄送给原告。原告称对上述证据真实性不予确认，2010年底有收到单位邮寄的返回公司上班的通知，被告其余时间寄送的快递未收到，2011年被告人事部门张书记有电话通知其回公司上班，但未告知岗位及工资情况，因此其未返回公司上班。被告于2008年4月22日印发的《广东省长大公路工程有限公司员工奖惩暂行规定》第十一条规定，员工无正当理由旷工，连续旷工时间超过7天（含7天），或一年内累计旷工超过15天者，属重大过错，公司予以开除（除名）。原告主张未见过《广东省长大公路工程有限公司员工奖惩暂行规定》。被告于2019年7月26日以原告旷工为由解除双方劳动合同。原告提供了《关于同意〈关于丁进文旷工除名的报告〉的通知》，落款日期为2019年7月26日，盖有被告人力资源部印章，其中记载：“保利长大工程有限公司港航分公司：经公司研究决定，同意你司提交的《关于丁进文旷工除名的报告》中的处理意见，予以丁进文同志开除（除名〕处分，解除劳动合同，请办理相关手续。”被告确认《关于同意〈关于丁进文旷工除名的报告〉的通知》属实。原告向广东省劳动人事调解仲裁院申请仲裁，仲裁院于2019年11月18日出具粤劳人仲案终字[2019]143号仲裁裁决书，驳回原告的仲裁请求。原告不服，提起本案诉讼。本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金问题。劳动关系的本质，是劳动者为用人单位提供劳动，而用人单位向劳动者发放工资报酬的法律关系。在本案中，劳动者自2010年11月5日起未上班，未再提供劳动，用人单位亦没有发放工资。双方的劳动关系早已在2010年时实际终结，而且已终结了9年，被告向原告发出的解除劳动合同通知，只不过是在名义上确认这持续了9年的事实而已。原告自2010年12月6日起未上班，未为被告提供正常劳动，其要求被告支付2011年1月1日至2019年7月26日期间的工资，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告丁进文的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告丁进文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李暨鹏二〇二〇年十二月六日书记员  麦英杰