文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0283民初2991号原告：王维金，男，1944年7月21日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：王艳艳，山东向真律师事务所律师。被告：平度市言林养老院，住所地平度市凤台街道办事处台湾路168号，统一社会信用代码52370283MJE012479H。法定代理人：李某，院长。委托诉讼代理人：万德波，山东泽川律师事务所律师。被告：中路财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市北区山东路171号丁3-1、3-2，统一社会信用代码：91370203MA3N4UM07P。负责人：赵鑫，总经理。委托诉讼代理人：班玉洋，系该单位职工。委托诉讼代理人：郑先强，系该单位职工。原告王维金与被告平度市言林养老院（以下简称言林养老院）、被告中路财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称中路保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王维金的法定代理人王翠健及其委托诉讼代理人王艳艳、被告言林养老院的委托诉讼代理万德波、被告中路保险公司的委托诉讼代理人班玉洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王维金向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿医疗费49727元、护理费15480元、住院伙食补助3620元、残疾赔偿金61566.92元、营养费9000元、交通费3000元、鉴定费11960元、精神抚慰金20000元，共计174354.23万元；二、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告王维金系生活不能自理的失智老人，于2019年8月18日入住被告言林养老院处。2019年10月13日，被告言林养老院处的人员将原告推倒，致原告右侧股骨颈骨折。原告入院治疗后，又回到被告言林养老院处休养。2019年11月23日，被告言林养老院处的人员又将原告致伤，导致原告右侧股骨近端假体周围粉碎性骨折，原告再一次入院治疗。被告不仅未尽到对原告的护理责任，反而故意致伤原告，依法应承担损害赔偿责任，另外言林养老院言林养老院在被告中路保险公司投保养老机构责任险，为避免诉累要求作为共同被告。被告言林养老院辩称，1、请求原告明确是按照养老协议纠纷起诉还是以侵权纠纷提起诉讼。2、原告在被告言林养老院处入住养老院是事实，在托养期间由于原告是失智老人但是不是失能，到处拿别人的东西，在护理人员制止原告不良行为过程中，由于意外摔伤，从该过程可以看出，原告受伤并不是基于被告言林养老院的工作人员故意行为，原告自身有过错，被告言林养老院同时又在被告中路保险公司投保养老机构责任保险，发生伤害如果应该由被告言林养老院承担责任，应当由被告中路保险公司在保险范围内优先承担。另外，原告所受三次伤害，其中第三次伤害与被告言林养老院没有任何关系。理由如下：第一，第三次伤害是在原告自己家中受伤，受伤时与被告言林养老院不存在托养关系，因此，依据托养协议，被告言林养老院不应当承担责任。第二，如果按侵权起诉，被告言林养老院没有侵权行为，尽管鉴定报告原告第三次受伤说与前两次伤害有参与度，但该参与度只是医学意义的因果联系，并不存在侵权法中的因果关系，该因果关系是侵权行为与损害后果之间的联系，由于被告言林养老院没有侵权行为，不存在因果关系，不存在侵权行为构成要件，依法不应当承担侵权责任。3、第二次伤害伤残评定为九级，评定没有法律依据，通过鉴定报告和病例可以显示，第二次伤害是因为第一次置换假体受损，因此，对假体本身的损害不应当评定为伤残，因此，原告在诉讼请求中把第二次伤残加入系数，原告主张是不合理的。对于原告主张的误工费、护理期限，应当由法院根据鉴定报告酌情确定，但是，由于原告第一次与第二次受伤时间间隔很近，因此，鉴定报告中的护理期限有重复，提请法庭注意。被告中路保险公司辩称，1、同意被告言林养老院对原告所有证据的质证，被告中路保险公司承担的保险责任如下：在保险期限内或保险合同载明的追诉期内，被保险人在保险单中列明的区域范围内依法从事养老服务合同时，因过失导致意外事故，造成服务对象遭受人身损害，由受害人或其代理人在保险期间内首次向被保险人提出赔偿时，依照我国法律应当由被保险人承担的经济赔偿责任由保险人按照本保险合同负责赔偿。被告中路保险公司承担保险责任的要件是：被告言林养老院在此次事故中存在过失。2、赔偿标准按照保险合同进行赔偿。原告追究被告言林养老院侵权责任，被告中路保险公司和原告没有任何关系，被告中路保险公司只与被言林养老院存在保险合同关系，既没有法律支持，也没有义务在此次侵权纠纷中承担赔偿责任。经审理查明，2019年8月18日，甲方平度市言林养老院、乙方（入住人）王维金、丙方（担保人）王翠健签订平度市言林养老院入住协议书约定：乙方现属于生活不能自理老人、失智老人，护理等级为介护二级，入住房间为二人间，入住观察期为2019年8月18日至2018年8月30日，乙方被确定为介护二级护理，每月费用为3600元，其中含床位费1800元/人/月，护理费1200元/人/月、伙食费600元/人/月，协议还约定其他内容，同日签订青岛平度市言林养老院入住申请表、入院登记表、入院须知、入院特别约定，2019年8月27日签订护理风险告知书。2019年10月13日，原告在被告言林养老院处托养期间，因原告是失智老人，在被告言林养老院护理员制止原告行为过程中，意外摔伤，伤后入住平度市人民医院治疗16天，主要诊断为右股骨股颈骨折，并行右侧人工股骨头置换术，个人负担医疗费13653.02元。2019年11月23日，原告又在被告言林养老院处意外摔伤，又入住平度市人民医院治疗16天，主要诊断为右侧股骨近端假体周围粉碎性骨折，个人负担医疗费29892.54元。2019年12月31日，原告出院在家休养又意外摔伤，后入住平度市人民医院治疗14天，主要诊断为右侧股骨假体周围骨折，个人负担医疗费20605.84元。经原告申请本院委托，青岛正源司法鉴定所于2020年7月24日出具司法鉴定意见书：（一）被鉴定人王维金2019年10月13日受伤致右股骨颈骨折术后目前致残程度为九级。其护理期限自受伤之日起为90-180日，其营养期限自受伤之日起为90-180日，建议其护理人数为1人为宜。（二）被鉴定人王维金2019年11月23日受伤致右侧股骨近端假体周围股折术后目前致残程度为九级。其护理期限自受伤之日起为90-180日，其营养期限自受伤之日起为90-180日，建议其护理人数为1人为宜。（三）被鉴定人王维金2019年12月31日受伤致右股骨中段股折术后目前致残程度为十级。其护理期限自受伤之日起为60-120日，其营养期限自受伤之日起为60-90日，建议其护理人数为1人为宜。（四）被鉴定人王维金2019年12月31日受伤所致伤残程度与前二次受伤存在因果关系，参与度以20-40%较为适宜。（五）被鉴定人王维金后期是否需要康复等治疗取决于临床意见及个人意愿，建议费用以实际发生为宜。原告花鉴定费11960元。以上有原告提交的被告言林养老院入住协议书、谈话录音光盘一份、人民医院门诊病历四份，住院病历三份、药费单据及药明细、陪护协议、陪护证明、陪护人员身份证复印件及陪护费发票，被告言林养老院提交的保险单复印件一份、入住申请表一份、登记表一份、入院须知、风险告知书一份、垫付原告医疗费25000汇款单一份，被告中路保险公司提交的青岛市养老机构意外伤害综合险项目协议一份，载明保险合同的赔偿方式及各赔偿项目的保额及庭审笔录，以上证据业经质证，足以确认。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，造成他人人身损害的，应当赔偿受害人因此而受到的损失，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告言林养老院作为专业养老服务机构，在签订协议时明知原告王维金属于生活不能自理、失智老人，护理等级为介护二级，应对其进行高度的看护服务义务，使入住的老人在合理限度内避免身体受到伤害。被告言林养老院没有对原告尽到审慎管理和看护义务，致使原告摔伤，在管理服务中具有过错，原告作为一名高龄老人，应当服从管理，但因其自身注意不够，存在一定的过错，结合本案具体情况，以被告言林养老院承担60%责任，原告自己承担40%责任为宜。关于原告主张的损失：1、医疗费：第一次个人负担医疗费13653.02元，第二次个人负担医疗费29892.54元，合计43545.56元，第三次个人负担医疗费20605.84元，结合鉴定意见书参与度20-40%，本院认定以30%为宜，本次医疗费应为6181.75元（20605.84×30%）。以上合计49727.31元。2、住院伙食补助费：第一次住院16天，第二次住院16天，原告主张3200元（16天×100元/天×2），第三次住院14天，原告主张420元（14天×100元/天×30%），本院予以支持。住院伙食补助费合计3620元。3、护理费：原告主张过高，且原告2019年10月13日受伤入院治疗16天，至2019年11月23日二次入院治疗16天，至2019年12月31日又住院治疗14天，因此前两次的护理期限可计算至2019年12月30日，虽然鉴定意见前两次每次护理期限为90-180日，但该两次重叠，且与第三次护理鉴定期限（60-120日）也重叠。因此前二次护理期限共计79天（自2019年10月13日--2019年12月30日），护理费为7900元（79天×100元/天）；原告主张要求赔偿超出上述部分，本院不予支持。第三次的护理费，根据鉴定意见（60-120日），本院酌定90天，为2700元（90天×100元/天×30%）。护理费合计10600元。4、营养费：第一次和第二次营养费，结合鉴定意见及原告两次住院，本院酌定30元/天，为2370元（79天×30元/天）；第三次为675元（75天×30元/天×30%）。合计3045元。5、残疾赔偿金：原告主张残疾赔偿金61566.92元,不超出法律规定，本院予以支持。6、交通费：本院酌定1000元。7、精神抚慰金：本院酌定3000元。8鉴定费：11960元，有鉴定机构发票，本院予以确认。综上共计144519.23元，由被告言林养老院赔偿86711.54元（144519.23元×60%），因原告受伤后，被告言林养老院为原告垫付款25000元，兑除后，被告言林养老院应当支付原告61711.54元（86711.54元-25000元）。原告主张被告中路保险公司承担责任，但被告中路保险公司辩称与原告不存在保险合同关系，没有义务在本次侵权纠纷中承担赔偿责任。因原告选择侵权法律关系，原告与被告言林养老院在本案中主张处理与被告中路保险公司之间的养老机构责任保险关系，与本案不属同一法律关系，本院不予处理。当事人可另案主张权利。依照《中华人民共和侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告平度市言林养老院赔偿原告王维金经济损失61711.54元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告王维金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3787元，减半收取1893.5元，由被告平度市言林养老院负担671元，原告王维金负担1222.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  徐俊卿二〇二〇年十二月十一日            本件与原件核对无异      书记员  于倩倩            申请执行期限为履      行期届满二年内提出