山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终992号   上诉人(原审被告):中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司。   负责人:刘某。   委托诉讼代理人:李某,山西泰一律师事务所执业律师。   被上诉人(原审原告):赵某1,男,应县镇子梁乡西辉耀村人,住应县。   委托诉讼代理人:王某21,男,应县民生法律服务所法律工作者。   被上诉人(原审被告):赵某2,1983年8月9日出汉族,应县金城镇胡寨村人,住应县。   上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称大地财保太原中心支公司）因与被上诉人赵某1、赵某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市应县人民法院（2020）晋0622民初696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月06日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大地财保太原中心支公司的委托诉讼代理人李某，被上诉人赵某1的委托诉讼代理人王某21到庭参加诉讼，被上诉人赵某2经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。   大地财保太原中心支公司上诉请求：1、依法撤销(2020)晋0622民初696号民事判决书,查清事实后依法改判。2、依法判令被上诉人承担二审上诉费用。事实与理由:上诉人认为,原审判决对被上诉人部分损失的事实不清证据错误,具体如下:一、一审判决对被上诉人赵某1残疾赔偿金认定错误事实不清,证据不足。1、被上诉人伤残认定为9级缺乏依据,依据的《人体损伤致残程度分级》鉴定标准要求,“二锥体压缩性骨折”才能构成9级伤残。而本案上诉人赵某1伤情为一处压缩性骨折,一处爆裂性骨折并未达到伤残要求,故依据9级计算伤残依据不足,应予重新鉴定以确认损失。2、被上诉人赵某1提供的居住证明存在重大缺陷,不能证明其在应县城镇居住生活一年以上的事实。故一审判决按照城镇居民可支配收入计算残疾赔偿金缺乏事实依据。二、一审判决对被上诉人赵某1误工费的认定30504元缺乏证据支持。被上诉人未提供收入减少的确切证据,提供证明的证人也不能出庭作证,按照建筑业计算误工收入显然依据不足。应参照居民服务业的标准计算更为合理,请求二审法院予以更正。综上,请求二审法院查清事实,依法支持上诉人之请求。   赵某1辩称，1、原审法院对伤残的认定是依据司法鉴定意见书所作出的,上诉人对鉴定意见书如果不服,其应在一审开庭时可以向法院申请鉴定,也可在规定的时间内提出,但上诉人一直没有提出重新鉴定申请,视为对自己诉讼权利的放弃,故原审法院也只能依据司法鉴定意见作出裁决。2、答辩人在原审法院开庭,向法院提交了赵某1于2013年在应县购买房屋的合同以及房屋的预告登记，充分证明赵某1居住在××县居民计算。3、答辩人没有正式工作,时常从事油漆工作,在外承包内,外强刮腻子、刷涂料工作,在一起有许多一块干活的人可以为证,答辩人并且和卖油漆的门市是有往来,所作证明佐证赵某1从事建筑行业,故原审法院对答辩人所作的误工证明予以认定。综上所述,一审法院认定事实清楚,适用法律正确,判决准确,故请求二审法院驳回上诉人的上诉请求,维持原判。   赵某2未提交书面答辩意见。   赵某1向一审法院起诉请求：请求判令赵某2、中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司赔偿赵某1医疗费43850.96元、救护车费2000元、住院伙食补助费7100元、营养费4500元、护理费12060元、残疾赔偿金133048元、精神抚慰金10000元、鉴定费3500元、后续治疗费9000元、误工费30420元、赡养费65592.9元、被扶养人生活费31738.5元、交通费3000元，共计355810.46元。   一审法院认定的事实：2019年10月18日17时52分许，赵某2驾驶×××号小客车沿新建东街由东向西行驶至应县梨花集团路段处，在左转掉头时遇赵某1驾驶×××号摩托车由西向东行经该处发生碰撞，造成赵某1受伤、两车受损的交通事故。2019年11月1日，经应县公安局交通管理大队作出第140622120190000236号道路交通事故认定书，认定赵某2负本次事故全部责任，赵某1无责任。事故发生后，赵某1先在应县人民医院门诊治疗，当日支出门诊费1461.5元，2020年3月30日支出门诊检查费143.2元，救护车费2000元。19日转入山西华晋骨科医院接受治疗，共住院70天。经诊断为：腰1、2椎体骨折。支出医疗费42246.26元。住院期间，赵某2为赵某1垫付医疗费33468元，大地财保太原支公司为赵某1垫付医疗费10000元。2020年8月2日，经山西省怀仁司法鉴定中心作出晋怀司鉴【2020】临鉴字第99号司法鉴定意见书，评定赵某1损伤为九级伤残，后续治疗费约需8000元－9000元，误工期180天，护理期90天，营养期90天。赵某1支出鉴定费3500元。   另查明，赵某2所有的×××号小客车在大地财保太原支公司投保了机动车交强险和1000000元第三者商业险，保险期为2019年10月1日至2020年9月30日止。   再查明，赵某1与妻子马香媛生育一女一子，女儿赵某1，2006年3月3日出生；儿子赵某2，2013年11月24日出生。居住在××县。赵某1父亲赵青，1955年3月8日出生；母亲张桂花，1956年6月1日出生；赵青与张桂花生育一子一女，女儿赵晓荣，儿子赵某1，居住在应县X小区物业室。   上述事实有下列证据予以证实，原审原、被告的当庭陈述，赵某1身份证、户口复印件、村委会证明、结婚证复印件、《商品房买卖合同》、房屋预告登记证书、诊断证明书、病历、药费单据、事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、×××号小客车保险单、物业证明、误工证明等证据在案为凭，并经开庭质证和一审法院审查，应予采信。   一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。赵某2驾驶机动车行驶，在车辆掉头过程中未能注意观察路面状况确保安全畅通的原则下通行，其行为违反道路交通安全法相关规定，导致本次事故发生，应县交警部门作出的交通事故认定书，责任划分准确适当，一审法院予以采信。山西省怀仁司法鉴定中心作出晋怀司鉴【2020】临鉴字第99号《司法鉴定意见书》结论客观、科学，一审法院亦予以采信。因此，对赵某1的合理损失应先在交强险限额内赔偿，不足部分在第三者责任险限额内赔偿，仍有不足由实际侵权人赵某2承担。   本次事故赵某1产生的各项费用有：1.医疗费43850.96元，救护车费2000元；2.住院伙食补助费，参照山西省机关工作人员出差伙食补助标准每人每天100元，即70天×100元/天＝7000元；3.营养费，每天按50元，即90天×50元/天＝4500元；4.对于护理费，应参照山西省2019年度居民服务、修理和其他服务业标准48893元计算，即48893元÷365天×90天＝12056元；5.对于误工费，根据赵某1提供的误工证据，参照山西省2019年度建筑业61856元计算，即61856元÷365天×180天＝30504元；6.残疾赔偿金，参照山西省2019年城镇居民人均可支配收入33262元，即33262元×20年×20%＝133048元；7.精神抚慰金10000元；8.被扶养人生活费，因均居住在城内，应适用城镇标准，且被扶养人为四人，年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费支出21159元，被扶养人生活费应计算为42172元；9.后续治疗费9000元；10.结合赵某1就医实际情况，一审法院酌情认定交通费2000元；以上费用合计296130.96元。   综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司于本判决生效后十日内在保险合同限额内赔偿赵某1296130.96元（保险公司垫付的10000元，在实际执行中予以扣减）；二、赵某1退还赵某2已垫付的医疗费33468元；三、驳回赵某1其他的诉讼请求。逾期未给付，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6637元（赵某1预交1490元），鉴定费3500元，由中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司负担9075元，赵某1负担1062元。   二审中，赵某1提交新证据为：原件和复印件,留存复印件物业交费证据一份,证明赵某1从2014年7月就一直在应县X居住,在城镇,应按城镇标准计算。   二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。   本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，一致确认本案争议焦点为：1、一审伤残鉴定能否作为定案依据;2、残疾赔偿金的赔偿标准;3、误工费以何标准予以赔偿。   针对争议焦点1.一审时保险合同提出异议并未提交书面鉴定申请，一审据此作出判决的，现保险公司又提出异议，要求重新鉴定，本院不予支持。争议焦点2.赵某1提交了在应县X小区购买房屋的证据《商品房买卖合同》、房屋预告登记证书，二审时又提交了2014年7月1日到2021年7月1日在应县X物业管理有限公司缴纳水费、物业费的历史缴费信息，足以证明赵某1出事前就居住在城镇，一审按照城镇标准赔偿残疾赔偿金正确。争议焦点3.误工费，证人钟某、窦某1、王某2、窦某2、高某出具证明，证实赵某1与他们一起从事油工工作，应县三宝建筑维修装饰队出具证明，证实赵某1一直从事油工工作，时常与该单位有业务往来，以上证据，足以证实赵某1从事油工工作，一审参照建筑业标准予以赔偿误工费适当。   综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费5592元，由中国大地财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜      二〇二〇年十二月三日   书记员 张馨月