北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0114民初740号原告（反诉被告）：北京乐活游文化传播有限公司，住所地北京市昌平区天通苑北街道天通中苑二区45、46号楼自安然酒店2607。法定代表人：李辉，总经理。委托诉讼代理人：孔令北，北京市京师律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京家乔健康管理有限公司，住所地北京市朝阳区常营乡管庄路民族家园13号B段三层01号。法定代表人：于万志。委托诉讼代理人：李会平，北京市国汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王贝贝，北京市国汉律师事务所律师。原告（反诉被告）北京乐活游文化传播有限公司（以下简称乐活游公司）与被告（反诉原告）北京家乔健康管理有限公司（以下简称家乔公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）乐活游公司的委托诉讼代理人孔令北，被告（反诉原告）家乔公司的委托诉讼代理人李会平、王贝贝到庭参加诉讼。本案一审现已审理终结。原告乐活游公司向本院提出诉讼请求：1.双方《票务合作协议书》于2019年9月1日解除；2.被告返还剩余预付款173025元；3.被告支付违约金30万元；4.被告返还原告编号为N7NL01255689和N7NL01255730的两台POS机；5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年7月19日，原被告签订《票务合作协议书》，约定被告提供有竞争力的固定票务产品给原告总代理销售，原告通过乐活游智慧票务运营服务商分销平台，向各分销渠道和最终客户推广被告产品，有效期两年。协议签订后，原告积极履约，向被告汇入预付款并推广产品。现原告发现被告不按照协议约定对账方式结算对账，擅自更改美团网站后台密码，导致票款全部转入被告账户，且被告还违反了独家代理条款，侵犯原告合法权益。因沟通未果，故提起本次诉讼。被告家乔公司辩称：协议中未约定违约金计算方式，原告无盖章对账单我方不认可，1万返2000约定的是比例提成而非返还条件，不认可预期利润损失计算方式，合同不能继续执行的原因在于原告，我方未给原告造成损失。原告主张的对账单中余额已经含有赠送的金额。该合同不具备解除条件。原告已经取走旧的POS机。反诉原告家乔公司提出反诉请求：1.要求被反诉人按照《票务合作协议》的约定，全面履行合同义务在不少于12个网站进行推广；2.本案诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：反诉人与被反诉人签订的《票务合作协议》明确约定，被反诉人应在美团、大众点评、糯米、飞猪、去哪儿、京东、淘宝、口碑、携程、乐活游自我分销平台等不低于12个以上的线上平台进行推广，被反诉人实际履行的推广，远不符合合同约定的平台数量。故提起反诉。反诉被告乐活游公司答辩称：乐活游公司在合同履行过程中并不存在违约行为，双方合同约定只有在大型促销和主题活动时原告才有义务实施推广活动。实际上，家乔公司从未向乐活游公司提出任何书面、口头通知，要求乐活游公司提供进行全网推广的书面证明。双方合作期是2年，推广计划的完成应该在合作期间内。对方在2019年8月提出推广意见时候，合同才开始。我方未将POS机收回。经审理查明：2019年7月19日，乐活游公司（甲方）与家乔公司（乙方）签订《票务合作协议书》，约定：乙方提供有竞争力的固定票务产品给甲方总代理销售，甲方通过乐活游智慧票务运营服务商分销平台，向各分销渠道和最终客户推广乙方产品。第二条“合作产品”约定“双方共同制定适应市场有竞争力的产品，由乙方制定价格。门票、儿童门票、自助餐、按摩、足疗、搓澡、客房、套票等服务类产品制定至少六个”，其中名称部分有“门票、儿童门票、门票+搓澡、门票+足疗、门票+按摩、门票+自助餐”。第四条“对账和结算”约定“4、①预付票款：乙方给予甲方最大幅度的优惠，甲方于产品销售前向乙方支付金额为30万元的支票/现金/刷卡/网转，乙方赠送6万元，共计36万元做为先期结算使用，后期逐次结算并续费，每次续费不低于最近半个月的销量，乙方按照同等比例（10000元送2000元）赠送给甲方；双方须将结算凭证及对账明细表签章确认后，才可从预付款中扣除。当预付款不足时，甲方需及时续费。乙方无须给甲方开具发票，乙方直接面对消费者开具发票。当本合同终止时，乙方在5个工作日内，将剩余的预付票款退还给甲方，如因非不可抗力因素逾期未支付，则每延迟支付一天，乙方需按应支付金额的1%/天向甲方支付逾期违约利息”。第六条“市场推广”约定“2、推广计划：乙方有大型有助于网络订单增长的促销/主题活动，甲方应无偿全渠道进行真实有效推广支持，推广次数由乙方根据店内活动需求来制定。3、推广媒体：包括但不限于抖音视频、微信朋友圈广告、今日头条、腾讯新闻、爱奇艺视频、优酷视频、腾讯视频等互联网媒体，每次推广不少于三家媒体。4、线上渠道：美团、大众点评、糯米、飞猪、去哪儿、京东、淘宝、口碑、携程、乐活游自我游分销平台等不低于12个以上线上平台。6、甲、乙双方合作期间，乙方授权甲方线上运营及维护乙方各类账号（经签章批准完成）”。第七条“诚信合作约定”约定“1、④未按照合同约定给予乙方推广或虚假推广、欺骗乙方行为的，乙方有权追究损失，并有权提前终止本协议。2、合作中乙方有下列行为之一的，甲方即认为乙方违约和缺失诚信，有权追究或在互联网上公布，并有权提前终止本协议，同时乙方应返还甲方所有剩余款项和设备，乙方支付给甲方违约金，如预付款额度低于5万，则按照5万赔付给甲方，乙方给甲方造成其他损失的，还应赔偿其他损失。①总代理：甲方是乙方产品在各网络上销售的总代理商，一旦发现乙方以其他任何名义、形式或委托第三方来跃过甲方在网络上销售本合同产品或其他产品（经甲方书面同意的除外）。则甲方视乙方缺失诚信”。本协议的有效期为自签约即日起两年。协议还约定了其他条款。同日，家乔公司向乐活游公司出具品牌（票券业务）总代理授权书，授权合作时间为2019年7月19日至2021年6月30日。2019年7月23日，乐活游公司向家乔公司银行账户转账30万元。乐活游公司提交对账单两份，记载时间为2019年7月22日至2019年8月13日的对账单上加盖有家乔公司财务章，记载已检金额99444元、本期汇入360000元、本期发生99444元、本期余额260556元，并备注“7.25-8.13号代收商家点评款33565.56元”；记载时间为2019年8月14日至2019年8月22日的对账单无盖章及签字，记载已检金额58466元，上期余额260556元、本期汇入0元、本期发生58466元、本期余额202090元，并备注“余额202090元按一万赠送2000元核算现金为168408.33元”。2019年8月14日，家乔公司向乐活游公司发送微信称：“我就想问问，你们怎么推广的”“我二楼还有20多人自己家人，除了会员，你们有多少，给我给解释”、乐活游公司回复：“现在是传统洗浴淡季……自从我家接手后，之前在线的都没有停过……其他渠道的客户可能暂时没买……”，家乔公司回复：“你们发这都没有意义，我说啥都没有意义，跟你们合作还不如我自己弄了呢……你要就只美团儿的话，咱也不用合作了，我自己就能搞活动，好吧，你要降降价，降价搞活动不可能，你想都不要想了，要不能合作你看你回来，咱们合同解除了得了，我们想别的办法好吧”。庭审中，乐活游公司陈述自2019年8月21日之后无法登陆双方合作产品的美团后台，并陈述家乔公司在美团平台上自行上线温泉产品、未交付温泉产品给乐活游公司。乐活游公司提交的北京市国信公证处于2019年10月15日出具的08222号公证书记载通过输入“150XXXXXXXX”和相应密码无法登陆美团后台。家乔公司陈述因维持经营对美团后台的收款账户密码进行了修改，只修改一个平台的密码不影响其他十一个平台的销售。乐活游公司提交的北京市国信公证处于2019年10月15日出具的08223号公证书记载进入“美团首页”后点击“家乔温泉洗浴中心”进入界面后的点击操作情况与点击“家乔温泉”进入界面后的点击操作情况。另外，对于案涉产品的推广和销售，乐活游公司陈述除美团平台以外在其他平台进行过推广但未提交相关证据佐证，对账单记载均为美团平台的销售额。上述事实，有《票务合作协议书》、银行交易流水、对账单、（2019）京国信内经证字第08222号、（2019）京国信内经证字第08223号公证书、微信聊天记录及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为：乐活游公司与家乔公司签订的《票务合作协议书》系双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应予认定合法有效，当事人应依约定履行权利义务。根据查明事实和双方诉辩意见，本案焦点之一在于确认乐活游公司是否享有对合同的约定解除权。根据《票务合作协议书》第六条“市场推广”中约定，乐活游公司应提供不低于12个以上的线上销售平台；根据双方微信往来沟通，家乔公司多次要求乐活游公司在除美团以外其他平台进行推广销售，虽乐活游公司庭审陈述其在除美团以外平台进行推广，但未提交证据佐证推广销售情况，对其陈述本院不予采信，应认定乐活游公司未履行该合同义务。根据双方订立的《票务合作协议书》第七条约定，“甲方是乙方产品在各网络上销售的总代理商，一旦发现乙方以其他任何名义、形式或委托第三方来跃过甲方在网络上销售本合同产品或其他产品（经甲方书面同意的除外），则甲方视乙方缺失诚信”。本案中，家乔公司系在多次要求乐活游公司开展除美团以外平台的推广销售未果的情况下进行密码修改，未存在家乔公司通过第三方销售案涉产品，且综合乐活游公司违约行为及其仍可在其他平台进行推广销售，应认定家乔公司案涉修改密码行为不构成对于合同有关总代理的约定的违反。对于乐活游公司主张家乔公司未向其提供“家乔温泉”产品违反总代理约定，其未证明该产品包含在双方《票务合作协议书》约定的合作产品范围内，未存在家乔公司通过第三方进行销售，且其提交的公证书亦未能证明在双方协议签订后家乔公司自行销售该产品的情况，以及该产品销售对其履行双方《票务合作协议书》的影响，综上，对于乐活游公司的前述主张，本院亦不予支持。合同双方均应基于诚信原则全面履行合同约定的己方义务。乐活游公司应继续提供线上渠道进行案涉产品的推广销售，在此情况下，家乔公司亦应配合恢复乐活游公司对美团平台的操作权限。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京乐活游文化传播有限公司与北京家乔健康管理有限公司继续履行2019年7月19日签订的《票务合作协议书》；二、驳回原告北京乐活游文化传播有限公司的诉讼请求；三、驳回反诉原告北京家乔健康管理有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费8395元，由原告北京乐活游文化传播有限公司负担，已交纳。反诉案件受理费2900元，由反诉被告北京乐活游文化传播有限公司负担，于本判决生效后七日内缴纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员 朱晋华二〇二〇年十二月三十日法官助理 谷佳琛书 记 员 刘晓爽