内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事判决书（2020）内08民终1860号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司。负责人：陈某。委托诉讼代理人：孙某。委托诉讼代理人：王某1。被上诉人（原审原告）：杨某，司机，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：王某2，内蒙古北琛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡某，司机，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：任某，现住内蒙古自治区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨某、被上诉人胡某、被上诉人任某机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2020）内0823民初2163号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人孙某、王某1、被上诉人杨某的委托诉讼代理人王某2、被上诉人胡某到庭参加诉讼。被上诉人任某经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求法院依法改判(2020)内0823民初2163号，赔偿杨某九级伤残赔偿163128元改判为十级伤残81564元或发回重审。2、请求法院依法改判(2020)内0823民初2163号，赔偿杨某精神损害抚慰金6000元改判为3000元或发回重审。3、请求法院依法改判(2020)内0823民初2163号,赔偿杨某被扶养人生活费134530元改判为40613元或发回重审。4、判决被上诉人承担一审、二审诉讼费以及鉴定费。事实与理由：2020年3月26日,被告胡某驾驶×××(×××)号重型仓栅式半挂汽车,在先锋镇公庙村福旺达农贸专业合作社院内倒车时,碰撞行人杨某,造成原告杨某受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定,被告胡某承担事故全部责任,杨某无责任。事故车辆在人保财险公司投保强险和商业第三者险,事故发生在保险期限内。事故发生后原告杨某于2020年3月26日至2020年4月28日在包头云龙骨科住院治疗3天，诊断为左肩部重度挫裂伤、腋神经损伤。后由巴彦淖尔市金桥司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.杨某的损伤属九级伤残;2.误工90-270日,护理60-90日,营养60-90日；3.二次手术壹万元。鉴定报告中载明左肩关节外展51-70度,后伸10度,内收20度,左肩关节丧失功能分值50%以上。但经我公司测量伤者左肩关节活动度大于上述鉴定结果鉴定标准适用错误,伤残程度过高,我公司不认可该鉴定结论,开庭时提出重新鉴定申请,，但法院不与支持。事故发生时,原告杨某母亲王金荣并未年满60周岁,仍有劳动能力,在家务农有收入来源,并未因杨某受伤残疾导致生活困难,故一审法院判定赔偿其抚养费不符合法律规定,也不符合情理。杨某父亲杨挨全虽年满63周岁,但和杨某母亲共同务农,也有收入来源，故杨某父亲的抚养费也不符合情理，我公司不予认可。一审法院对于被扶养人生活费判决时未考虑实际情况,也不符合法理。杨某辩称，一、上诉人请求改判或发回重审乌拉特前旗人民法院（2020)内0823民初2163号判决书没有法律依据。首先，答辩人认为原审法院做出的（2020)内0823民初2163号判决书认定事实清楚，适用法律正确。原审法院认定一审被告胡宏亮违反交通法规发生交通事故，并负事故全责，应对答辩人的损失承担赔偿责任。上诉人作为肇事车辆交强险、商业第三者责任保险的保险人，应该在保险的责任限额范围内先行赔偿。一审答辩人的各项损失，均在交强险及商业第三者责任保险责任限额范围内，一审法院判决正确。二、上诉人请求贵院对原审法院认定的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费予以改判，答辩人认为上诉人的这一请求是没有法律依据的(一）关于伤残等级：一审法院经法定程序由双方当事人摇号选定巴彦淖尔市金桥司法鉴定所进行鉴定，且该司法鉴定所具备相关资质，鉴定程序合法，所作检查详细明确，分析说明依据充分。答辩人认为该鉴定机构出具的鉴定结论客观真实，被答辩人要求重新鉴定申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定。被答辩人没有证据足以反驳鉴定结论，只是单方面的臆想，是拖延时间的一种拒绝理赔行为，是保险公司社会责任的逃避。(二）关于精神损害抚慰金，答辩人的精神损害抚慰金属于法定的赔偿内容，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》，一审法院认定的数额并没有超出法律的规定，且相对于答辩人的精神损害而言，该精神损害抚慰金远远不能弥补，何况被答辩人完全没有任何证据证明该数额偏高。(三）关于被扶养人生活费根据一审中答辩人提供的证据及事实情况，本案答辩人杨某是全家唯一劳动力，系全家全部的经济来源。其母亲经中国残疾人联合会认定为贰级智力残疾，其妻子经中国残疾人联合会认定为叁级肢体残疾，均无劳动能力。其父年事己高，加之其父身体状况不好，常年病痛缠身，无劳动能力，需答辩人进行赡养。除此之外，杨某长子现就读呼和浩特市，为大一新生，无经济来源，需杨某为其支付学费及生活费。其幼子刚满2周岁，正是需要答辩人抚养的时候。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。综上，一审法院认定抚养费数额正确，被答辩人的上诉无事实及法律依据，不应得到支持。三、鉴定费、案件受理费均为直接损失，基于法律明确规定，保险公司在诉讼中作为赔偿义务人理应承担全部诉讼费用及鉴定费用。鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费用亦必然发生。为明确答辩人伤残等级，故委托鉴定机构对伤残等级、三期情况及二次手术费用进行鉴定，并支付了鉴定费。是以，鉴定费应由被答辩人承担。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，“诉讼费用的负担是人民法院根据谁败诉谁负担的一般原则，并结合案件的具体情况，决定由哪一方当事人负担的。”保险公司是否应当承担诉讼费，不应机械地依据保险条款的约定，这属于人民法院的司法权利，应由人民法院认定。四、原一审法院认定事实清楚，适用法律正确根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，原审法院认定各项赔偿金额正确，有相应的法律依据，被答辩人应当依法赔偿。综上，答辩人认为，被答辩人的上诉，缺乏事实与法律依据，其上诉不能成立，恳请法院依法驳回。胡某辩称，我认为一审判决是正确的。杨某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告因本起道路交通事故造成的医疗费58675.33元、住院伙食补助费3300元、营养费9000元、护理费12366元、交通费1339元、残疾赔偿金163128元、鉴定费2760元、残疾辅助器具费1818元、被扶养人生活费276674.7元、误工费68580元、二次手术费10000元、精神损害抚慰金6000元，共计573147.73元；2.判令被告赔偿原告车辆停运损失费81000元；1、2项共计654147.73元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、损害事实的发生经过及责任认定情况：2020年3月26日18时2分许，被告胡某驾驶×××(×××)号重型仓栅式半挂汽车，在先锋镇公庙村福旺达农贸专业合作社院内倒车时，碰撞行人杨某，造成原告杨某受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定，被告胡某承担事故的全部责任，原告杨某无责任。经本院审核，该责任认定书是交警部门经过现场勘查、调查取证，依法出具的，可以作为认定本案事实的依据，故本院予以采信。二、受害人的伤情、治疗情况、支出的医疗费用及鉴定情况：原告杨某受伤后于2020年3月26日至2020年4月28日在包头云龙骨科医院住院治疗33天，诊断为左肩部重度挫裂伤、腋神经损伤。支出住院医疗费51575.88元，支出门诊医疗费853元。出院医嘱：1.继续修养，保护患肢，避免再损伤；2.左上臂外固定架固定，定期针孔处换药，预防针道感染，视骨折愈合情况拆除外固定架，必要时需再次手术更换内固定；3.左肩部前侧伤口仍需定期换药，观察伤口愈合情况，预防伤口感染；4.避免剧烈活动，避免左上肢负重，建议左肩关节外展制动；5.患者局部皮肤过敏，必要时就诊皮肤科进一步诊治；6.在医师指导下行适当功能锻炼；7.定期复查，门诊随诊。另在乌拉特前旗人民医院门诊治疗，支出门诊医疗费5825.45元。就原告的伤情，经原告申请，由人民法院组织双方当事人协商鉴定机构后委托巴彦淖尔市金桥司法鉴定所鉴定，鉴定意见为，1.杨某的损伤属九级伤残；2.误工90-270日，护理60-90日，营养60-90日；3.二次手术费壹万元。上述原告杨某的伤情、治疗情况、支出的医疗费及伤残鉴定情况有相应的医疗机构的诊断证明书、住院病历、医疗费票据及有资质的司法鉴定所出具的鉴定意见，应是客观真实的，与本案的道路交通事故有关联性，故本院予以采信。对原告主张的外购药费421元及辅助器具费1818元，因有相应的医嘱意见，且原告提供了正规票据予以证实，故本院予以支持。三、误工费：68580元。原告杨某系司机，从事道路运输业，根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》（以下简称《办法》）的规定及内蒙古自治区公安厅交通管理局“关于印发《2020年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿调解标准》的通知”（以下简称《标准》）的规定，误工费按照自治区2020年上一年度交通运输、仓储和邮政业的年平均工资92706元标准计算。因有明确的鉴定意见，原告误工期90-270日，本院折中计算误工期为180日，误工费为45718元（92706元÷365天×180天)。四、护理费：12366元。因有明确的鉴定意见，原告护理期60-90日，本院折中计算护理期为75天，根据《办法》及《标准》的规定，护理费应参照自治区2020年上一年度居民服务、修理和其它服务业的年平均工资50150元标准计算。三被告均认可赔偿护理费10305元，不违反法律规定，故本院予以支持，护理费为10305元。五、住院伙食补助费：3300元（100元×33天）。符合《办法》及《标准》的规定，即住院伙食补助费应按自治区2020年上一年度国家一般工作人员出差伙食补助每人每天100元标准计算，同时原告实际住院33天，故对原告的该请求本院予以支持。六、营养费：9000元。因有明确的鉴定意见，原告营养期60-90日，本院折中计算营养期为75天，根据《办法》及《标准》的规定，营养费应参照住院伙食补助费每天100元的标准计算，营养费为7500（100元×75天）。七、残疾赔偿金：163128元（40782元×20年×20%）。根据《办法》及《标准》的规定，伤残赔偿金按自治区2020年上一年度城镇居民年人均可支配收入40782元标准计算20年，原告构成九级伤残，伤残赔偿指数为20%，故对原告的该请求本院予以支持。八、精神损害抚慰金：6000元。根据《办法》的规定，当事人因伤致残提出精神损害抚慰金的，精神损害抚慰金按总额30000元（含本数）以下金额酌情给付，并按伤残等级每个级差递减10%计算，故对原告的该请求本院予以支持。九、被扶养人生活费：276674.7元。根据《办法》及《标准》的规定，被扶养人生活费按自治区2020年上一年度城镇居民人均消费性支出25383元标准计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。原告构成九级伤残，伤残赔偿指数按20%。原告母亲王金荣出生于1960年4月23日，现年60周岁，被扶养人生活费计算20年，原告杨挨全出生于1957年5月1日，现年63周岁，被扶养人生活费计算17年，二人共有两个儿子。原告儿子杨子恒出生于2018年6月3日，现年2周岁，被扶养人生活费计算16年。王金荣被扶养人生活费为50766元（25383元×20年×20%÷2），杨挨全被扶养人生活费为43151元（25383元×17年×20%÷2），杨子恒被扶养人生活费为40613元（25383元×16年×20%÷2）。被扶养人生活费共计为134530元。对原告妻子郭俊风的被扶养人生活费，原告提供结婚证、残疾证各一份，证明其妻子肢体残疾三级，但未提供丧失劳动能力又无其他生活来源的证据，且郭俊风的残疾是在与原告结婚前就患有的，故本院不予支持。待原告提供证据后可另行主张。十、二次手术费：10000元。因有明确的鉴定意见，原告二次手术费壹万元，故对原告的该请求本院予以支持。十一、交通费：2061.5元。原告提供的部分交通费票据为定额发票及出租车费票据，属扩大支出范围，且部分火车票乘车人非原告，本院不予支持。但考虑原告外出就医及鉴定支出交通费是必然的，合理的，故本院酌定交通费为300元。十二、停运损失费：81000元。原告提供道路运输证、从业资格证及证明三份，未提供相应的评估鉴定意见书，无法证实×××(×××)号车辆的实际停运损失费，故对原告的该请求本院不予支持。但原告可在提供合法有效证据后再行主张。十三、鉴定费：2760元。根据我国保险法的相关规定，为了查明保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支出必要的、合理的费用由保险人承担。该鉴定费属上述法律规定范畴，故应由被告保险公司承担。十四、车辆及保险情况：被告胡某发生事故时驾驶的×××(×××)号车辆的实际所有人为被告任某，该车辆在被告保险公司投保交强险及1000000元不计免赔商业第三者责任保险一份，事故发生在保险期限内。被告胡某系被告任某雇佣的驾驶员。十五、赔偿情况：被告任某垫付原告医疗费17000元，被告保险公司垫付原告医疗费26026.52元。一审法院认为，本案的道路交通事故交警部门已作出明确的责任认定，即被告胡某承担事故的全部责任，原告杨某无责任，本院予以采信。因此，被告胡某应按该责任认定对本起道路交通事故造成原告的损害后果及产生的各项损失承担全部的过错责任及民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告任某作为被告胡某的雇主，其应对雇员在从事雇佣活动中致人损害的后果承担赔偿责任。因被告胡某在本起事故中承担全部责任，存在重大过失行为,应当与雇主被告胡某承担连带赔偿责任。被告保险公司因承保了被告胡某发生事故时驾驶车辆的交强险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，故被告保险公司首先应在交强险的责任限额范围内先行赔偿原告的各项损失，不足部分在商业第三者责任保险的责任限额内予以赔偿。因原告的诉请未超出上述两份责任保险的责任限额范围，故二被告胡某、任某在本案中不再承担赔偿责任。为了减轻诉累，被告任某垫付的医疗费原告应予退还。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、原告杨某因本起道路交通事故造成的各项损失为：医疗费58675.33元、误工费45718元、护理费10305元、住院伙食补助费3300元、营养费7500元、残疾赔偿金163128元、精神损害抚慰金6000元、被扶养人生活费134530元、残疾辅助器具费1818元、二次手术费10000元、交通费300元，共计441274.33元。该款由被告保险公司在交强险的责任限额范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金），下剩321274.33元由被告保险公司在商业第三者责任保险的责任限额范围内予以赔偿，核减被告保险公司垫付的医疗费26026.52元，被告保险公司再赔偿原告415247.81元。上述赔偿款于本判决生效后十五日内履行完毕。二、原告杨某退还被告任某垫付的医疗费17000元，该款于本判决生效后十五日内履行完毕。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费10342元，减半收取5171元，鉴定费2760元，由被告保险公司负担受理费3765元及鉴定费2760元，超标的的受理费1406元由原告承担。二审期间，上诉人提供乌拉特前旗先锋镇公庙村民委员会出具的证明。举证意图：证明被抚养人杨某的父母都有经济来源，有收入也有劳动能力。被抚养人生活费我们不予承担。杨某质证称，对该证据真实性和证明目的均不予认可。该证据与原告一审时提供的证明截然相反，一审中也是乌拉特前旗先锋镇公庙村民委员会出具的证明，该证明显示夫妻双方均没有经济来源没有工作能力，且杨某在一审中提供的其母亲的二级智力残疾均可证明其父母没有劳动能力，且根据相关法律规定60周岁以上的，年龄每增加一岁抚养费减少一年，我们认为一审判决正确。胡某：对证据认可。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩总结本案的争议焦点为，上诉人的上诉请求是否应予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。胡某于2020年3月26日驾驶重型仓栅式半挂汽车，在倒车时，碰撞行人杨某，造成杨某受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定，胡某承担事故的全部责任，杨某无责任。上诉人保险公司承保了被上诉人胡某发生事故时驾驶车辆的强制险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，故上诉人保险公司应先在交强险的责任限额范围内先行赔偿被上诉人杨某的各项损失，不足部分在商业第三者责任保险的责任限额内予以赔偿。因被上诉人杨某在一审的诉求未超出上述两份责任保险的责任限额范围，故二被上诉人胡某、任某在本案中不再承担赔偿责任。应由上诉人保险公司在保险的责任限额范围内进行赔偿。关于上诉人保险公司称，应将杨某九级伤残改为十级伤残，杨某鉴定的伤残程度过高,该公司不认可该鉴定结论；将杨某精神损害抚慰金6000元改为3000元的问题。上诉人保险公司未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。关于上诉人保险公司称被上诉人杨某的父亲、母亲有劳动能力以及收入来源，不应给付其生活费的问题。上诉人保险公司提供的证据不足以证明其主张，故本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2804元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 杜 彬审判员 毛爱萍审判员 付桂梅二○二○年十二月二十八日书记员 马宇涛