安徽省肥东县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0122刑初576号 公诉机关安徽省肥东县人民检察院。 被告人张伟,男,1996年6月11日出生于安徽省肥东县,汉族,初中文化，户籍地安徽省肥东县，现住安徽省肥东县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年7月8日被肥东县公安局刑事拘留，同年8月10日经肥东县人民检察院批准，同日被肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。 辩护人宛健长，安徽汇思律师事务所律师。 辩护人王阳阳，安徽汇思律师事务所律师。 被告人赵萍萍,女,1996年4月28日出生于安徽省肥西县,汉族,专科文化，户籍地安徽省合肥市蜀山区，现住安徽省合肥市蜀山区。因涉嫌犯诈骗罪于2020年7月8日被肥东县公安局取保候审。 辩护人汪遐龄，安徽安泰达律师事务所律师。 辩护人徐圣晖，安徽安泰达律师事务所律师。 肥东县人民检察院以肥检刑诉[2020]2656号起诉书指控被告人张伟、赵萍萍犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年11月10日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员陆广林、王李出庭支持公诉,被告人张伟及其辩护人宛健长、王阳阳，被告人赵萍萍及其辩护人汪遐龄、徐圣晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肥东县人民检察院指控：2019年2月份左右，被告人张伟冒充女子身份在网上和被害人厉嘉泉认识，张伟谎称自己叫“王某”（开始自称“王晴”，后改称“王某”），并在网上和厉嘉泉确定男女朋友关系。后被告人赵萍萍在张伟要求下多次冒充“王某”身份和厉嘉泉见面，见面时张伟则自称是“王某”的表弟，并以谈恋爱、家中有人生病、交通事故需要修车等理由多次对被害人厉嘉泉实施诈骗。 1、2019年2月26日，被告人张伟冒充女性身份，以谈恋爱为名，骗取厉嘉泉向张伟实际控制的他人银行账户转款15000元。 2、2019年7月18日凌晨，被告人张伟车辆在路上发生交通事故，张伟让被告人赵萍萍到达现场，并让赵萍萍以“女朋友王某”身份约厉嘉泉到场谎称该车是自己撞坏需要几万元维修费为由，骗取厉嘉泉向其微信转账20000元，张伟并从厉嘉泉银行卡中取款10400元。 3、2019年2月至2019年9月，被告人张伟冒充女性身份，以谈恋爱为名，骗取厉嘉泉给其微信转账、发红包共计247446.4元（其中20000元为支付上述车辆维修费用）。 4、2019年6月的一天，被告人张伟冒充女性身份，以谈恋爱需要花钱为名利用被害人徽商银行信用卡消费（含套现）共计33980.11元（期间，张伟转款6000元给厉嘉泉用于还款）。 5、2019年8月初，被告人张伟冒充女性身份，以谈恋爱为名，骗取厉嘉泉支付宝账号密码后用厉嘉泉支付宝“花呗”等消费28363.08元。 6、2019年8月的一天，被告人张伟以“女朋友王某”身份约厉嘉泉吃饭并让被告人赵萍萍冒充“王某”在场,后赵萍萍按照张伟要求以女朋友身份要求厉嘉泉配合支付宝“刷脸”认证，并在厉嘉泉不知情的情况下，张伟以厉嘉泉身份贷款共计51400元（其中12000元张伟已还款），随即张伟将该款项转走。 被告人赵萍萍在明知被告人张伟对被害人厉嘉泉实施诈骗行为的情况下，仍按张伟要求多次以“女朋友王某”身份与厉嘉泉见面，并帮助被告人张伟对厉嘉泉实施诈骗。 2020年7月8日，被告人赵萍萍退赔被害人厉嘉泉人民币十万元并取得谅解。 针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人张伟、赵萍萍的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。同时公诉机关建议，以被告人张伟犯诈骗罪判处五年以上六年以下有期徒刑，并处罚金；犯盗窃罪判处有期徒刑一年九个月，并处罚金；数罪并罚。以被告人赵萍萍犯诈骗罪判处两年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金；犯盗窃罪判处一年以上一年四个月以下有期徒刑，并处罚金；数罪并罚。 被告人张伟对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，且具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出，对张伟犯诈骗罪无异议，但诈骗金额有异议；对张伟犯盗窃罪有异议，其主观上没有非法占有目的，网商贷行为亦非秘密窃取，其行为不构成盗窃罪；张伟具有初犯、偶犯，认罪认罚等情节，建议法庭在五年以下量刑。 被告人赵萍萍对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议，且具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出，张伟在2019年7月1日之前的诈骗部分与赵萍萍无关，经与公诉机关核对，赵萍萍参与诈骗的相关费用共计139723.19元；赵萍萍协助张伟首次给被害人刷脸，后张伟通过此前掌握被害人的支付宝密码实施了16次盗窃行为，除第一次盗窃被害人支付宝贷款3800元外，其他均与赵萍萍无关，且首次盗窃的3800元已由张伟归还，盗窃所得亦被张伟挥霍；赵萍萍具有坦白、认罪认罚、初犯偶犯、退赔谅解等从宽处罚情节，现其已怀孕，符合缓刑适用条件，建议法庭对赵萍萍在二年六个月以下量刑，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。 另查明:2020年7月8日，被告人张伟、赵萍萍被公安机关抓获，归案后均能如实供述上述事实。被告人赵萍萍参与诈骗金额为139723.19元，但未实际分得上述违法所得。现赵萍萍已怀孕。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：手机，受案登记表、立案决定书、户籍信息、微信和支付宝交易明细、银行账单、到案经过、协议书、谅解书等书证，证人杨某、王某的证言，被害人厉嘉泉的陈述，被告人张伟、赵萍萍的供述与辩解，辨认、扣押、检查等笔录，电子数据等。被告人张伟、赵萍萍及其辩护人对认定上述事实的证据不持异议，本院依法予以确认。 关于被告人张伟辩护人提出张伟为被害人及共同花费等应在诈骗数额中予以扣减之辩护意见，经查，上述款项的支出应为张伟获取被害人信任，进一步骗取钱款所支出的犯罪成本，依法不予扣减，故对此节辩护意见不予采纳。 关于被告人张伟辩护人提出张伟不构成盗窃罪之辩护意见，经查，被告人张伟等人采取欺骗手段登录被害人支付宝账户进行网贷，并在被害人不知情的情形下秘密将其支付宝网贷资金非法据为己有，其行为符合盗窃罪的犯罪构成要件，故对此节辩护意见不予采纳。 关于被告人赵萍萍辩护人提出赵萍萍协助张伟首次给被害人刷脸，之后盗窃被害人支付宝贷款均与赵萍萍无关之辩护意见，经查，被害人刷脸识别是首次登录其支付宝及进行网贷的前置程序，赵萍萍为此向张伟提供帮助，应对此行为所产生的后果承担责任，即应对张伟多次盗窃支付宝网贷资金的总额负责，故对辩护人的此节辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人张伟以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物，数额巨大；以非法占有为目的，秘密窃取他人支付宝账户网贷资金，数额较大，其行为分别构成诈骗罪、盗窃罪。被告人赵萍萍明知张伟实施诈骗、盗窃行为，仍积极为其提供帮助，应以诈骗罪、盗窃罪的共犯论处。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人张伟系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人赵萍萍系从犯，应当从轻减轻处罚。被告人张伟、赵萍萍归案后均如实供述自己的罪行，系坦白，并自愿接受处罚，可对其从轻处罚。被告人赵萍萍退赔被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人提出的辩护意见中合理部分予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人张伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年7月8日起至2027年1月7日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人赵萍萍犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、责令被告人张伟于判决生效后十日内退赔被害人厉嘉泉损失人民币二十六万八千五百八十九元五角九分。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 费    维    斌 人民陪审员 许兵人民陪审员宋晓明 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员 王        亮 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。