广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初10306号原告：李贻萌，女，1976年12月14日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：江晓璐、李婷，依次系广东广信君达律师事务所律师、实习律师。被告：魏伟，男，1983年5月12日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。原告李贻萌与被告魏伟合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李贻萌的委托诉讼代理人江晓璐、李婷到庭参加诉讼。被告魏伟经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李贻萌向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告返还入股本金3.6万元及利息（利息分段计算，以本金1.8万元为基数按人民银行同期贷款利率计算，自2018年12月20日起计至实际清偿之日止；以本金1.8万元为基数，自2019年12月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际清偿之日止）；2.被告承担本案的受理费。事实和理由：原告与案外人刘宁、曹成龙于网络上认识，在网络交流过程中被告提议与原告及案外人刘宁、曹成龙合伙购买公司，共同经营公司名下的天猫商铺，合伙期限为五年，原告及案外人的投资款被告会分五年逐年向原告及案外人返还，天猫店铺的利润，按各人公司持股比例分配，5年期限届满后，原告及案外人可退出合作，公司归被告所有。2018年3月25日，原告与被告及案外人刘宁、曹成龙就出资购买广州市然魅贸易有限公司（以下简称“然魅公司”）合作经营公司名下然魅数码专营店（天猫店铺）签订《合伙协议》。《合伙协议》签订后，原告、被告及案外人曹成龙通过上海舞泡网络科技有限公司（以下简称“舞泡公司”）向案外人陈泳泉购买了然魅公司及旗下天猫店铺，原告根据被告的指示，将9万元投资款通过支付宝方式支付给舞泡公司员工徐欢欢。原被告及案外人曹成龙购买然魅公司后，然魅公司股权结构如下：被告认缴出资36万元，持股72%；原告认缴出资9万元，持股18%；案外人曹成龙认缴出资5万元，持股10%；案外人刘宁由于个人原因，未作为然魅公司显名股东。购买然魅公司后，然魅公司未作任何利润分配，被告也一直未按《合伙协议》的约定向原告返还投资款，截至2020年3月18日，被告拖欠原告两年的投资款3.6万元。原告认为被告未按《合伙协议》的约定向原告返还投资款已构成严重违约，遂成讼。被告魏伟提交书面答辩状称：一、其与李贻萌是共同合作经营然魅公司天猫店铺，双方均为该公司股东。被告与原告及案外人刘宁、曹成龙签订的《合伙协议》本质是然魅公司在设立阶段股东之间签订的合作协议。被告与另外三名股东共同于2018年3月在广州通过舞泡公司的介绍购买了然魅公司100%的股权。原告作为然魅公司占股18%的股东，其支付的9万元是对公司的出资，已全部用于支付然魅公司相应股权转让款及居间费用。所以原告的出资行为是履行股东对公司的出资义务，该出资已转化为公司财产，原告无权要求返还。二、被告全程参与了公司筹建及运营。从受让然魅公司股权到公司实际投入运营，原告全程参与，亦是公司实际经营者之一。因被告期初经营吉祥娃娃数码天猫店铺的利润收入较为可观，2018年3月左右原被告等4个人共同商量决定一起在“舞泡网店铺交易平台”选购了一家广州注册的天猫店铺即然魅公司。当月原被告等三名股东一起在广州一会计师事务所办理工商转让及交接、分配股份比例等。4月份左右然魅公司正式过户，原被告之间进行刷单合作至10月份。三、公司经营亏损并非被告本人主观故意，在公司面临无法继续经营和被迫关闭的情况下被告在股东群中向各股东公布公开。然魅公司不断投入推广成本及日常经营资金需要，公司资金紧张，被告在股东群发布声明请求股东成员帮助，否则所涉及的天猫店铺会转成淘宝店铺，没有变卖价值，但原告坚决不同意。由于之前遗留的刷单问题导致店铺保证金被扣掉，然魅数码专营店及被告原来本身的吉祥娃娃数码专营店也都被淘宝关闭。目前因为前述店铺倒闭导致被告欠下109万元债务，若再由被告退还股东的投资款将明显有违公平正义。经审理查明：2018年3月25日，魏伟（甲方）、李贻萌（乙方）、刘宁（丙方）、曹成龙（丁方）签订《合伙协议》，约定：公司名称为然魅公司，公司旗下仅有然魅数码专营店（天猫店铺）并无其他平台；股东出资和股权结构：魏伟、李贻萌、刘宁、曹成龙均以现金方式出资，认缴注册资本依次为9万元、9万元、6万元、5万元，持有公司股权比例依次为60%、18%、12%、10%，以上信息需要与工商注册信息一致，若公司未成立，也可对上述注册资本的认缴金额进行约定；财务及盈亏承担：公司盈亏按提前约定时由法人个人承担盈亏风险，股东不参与亏损分配；合作时间：所有参股股东均为5年期限，股东参股合作年限2018年3月21日至2023年3月20日为止；返本利方式（返本金和利润分红方式）：由甲方个人出资，返还其他三位股东的参股本金，每年分别返还乙方、丙方、丁方个人参股本金的五分之一；五年内反清乙、丙、丁方全部本金，不得拖欠；入股本金按自然年，当年的12月20日反清，不得拖延，如有拖延需和股东当事人协商决定，如协商不成功按12月20日反清当年退还本金数额；合作期间逢3月20日、6月20日、9月20日、12月20日，以股东所持股权比率进行纯利润计算返还；如以上没有如约及时返款，股东可及时提出疑义要求赔偿；全职工作：协议各方相互保证，自本协议签署之日起，然魅公司由法人全权负责及处理公司事宜，其他股东有能力者也可以举荐投票决定等。李贻萌称通过舞泡公司向案外人陈泳泉购买了然魅公司及旗下天猫店铺，并向舞泡公司员工支付投资款9万元；并提供《舞泡网合同书》（出让方陈泳泉，受让方为魏伟、曹成龙、李贻萌；标的公司为然魅公司，居间方为舞泡公司，2018年3月14日签订）、《支付宝转账电子回单》（载明：李贻萌向徐欢欢支付宝账户转账9万元）及《微信聊天记录》予以证明。另查明，然魅公司于2012年11月13日成立，注册资本50万元，现登记的法定代表人为魏伟。2018年3月27日，然魅公司股东由陈泳泉变更登记为曹成龙、李贻萌、魏伟，其中魏伟、李贻萌、曹成龙认缴出资额依次为36万元、9万元、5万元，认缴出资时间均为2046年12月31日；次日，然魅公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。本院认为：结合本案证据及双方陈述，李贻萌与魏伟等签订的《合伙协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。李贻萌支付然魅公司投资款9万元并成为然魅公司股东，魏伟自愿承诺以其个人出资分期向李贻萌返还前述参股本金9万元，但截至本案庭审之日魏伟尚未依约履行，理应承担违约责任。结合案涉协议关于返还时间的约定，现李贻萌主张魏伟向其返还款项3.6万元（9万元*1/5*2）并支付资金占用利息（利息以1.8万元为基数，自2018年12月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；利息以1.8万元为基数，自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；利息以1.8万元为基数，自2019年12月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）有理，本院依法予以支持；超出部分本院不予支持，并依法予以驳回。魏伟经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告魏伟于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李贻萌返还款项3.6万元并支付利息（利息以1.8万元为基数，自2018年12月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；利息以1.8万元为基数，自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算；利息以1.8万元为基数，自2019年12月21日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告李贻萌的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费732元，由被告魏伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。(本页无正文)审 判 长  陈亚男人民陪审员  粟丽萍人民陪审员  赖小娟二〇二〇年十二月三日书 记 员  符晓璐叶丽方