安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0705民初4877号 原告：蒙偶勤，女，1984年6月27日出生，壮族，住广西都安瑶族自治县,现住铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：章建国,安徽景旺律师事务所律师。 被告：铜陵市铜官区舒家家居销售中心，住所地安徽省铜陵市红星美凯龙综合馆F1楼，统一社会信用代码92340705MA2NGP5762。 法定代表人：姚春叶，职务经理。 委托诉讼代理人：董照永，安徽铜都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈香琴，女，1979年1月23日出生，汉族，现住安徽省铜陵市铜官区。 原告蒙偶勤诉被告铜陵市铜官区舒家家居销售中心（以下简称舒家销售中心）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告蒙偶勤及其委托诉讼代理人章建国、被告舒家销售中心委托诉讼代理人董照永、陈香琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告蒙偶勤向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间劳动关系于2020年7月21日已经解除；2.依法判令被告立即支付原告2020年7月份工资2500元（当庭撤回起诉）;3.依法判令被告退还原告服装押金200元（当庭撤回起诉）;4.依法判令被告立即向原告支付拖欠的加班费174971元;5.依法判令被告立即向原告支付双倍工资140438元;6.依法判令被告立即向原告支付经济补偿金21371元。以上合计:339480元。事实与理由：原告与被告劳动争议纠纷一案,业经铜陵市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“仲裁委”)仲裁,[2020]铜劳人仲裁字50-1号、50-2号裁决书没有查明案件事实,没有正确适用举证责任规定,只支持了第2、第3项仲裁请求,现原告不服依法起诉至贵院,理由如下:一、本案中,加班费事实清楚,证据充分,应当得到支持;1.每天延长的工作时间原告工作地点在铜陵红星美凯龙,证据显示其工作场所营业时间为:周一至周五9:00-17:30,周六、周日9:00-18:00。同时,被告工作制度中要求全部营业人员全年每天8:30之前到岗做开门前的准备工作和召开晨会。众所周知,红星美凯龙是开放的营业场所在商场内的所有商家必须遵守统一的下班时间,否则该商家的商品就处于无人看管的状态,因此,该下班时间足以认定。因此,应当按照周一至周五每天半小时,周末每天1小时计算被延长的工作时间加班时间。另外,原告等员工经常因为要求做促销活动加夜班到凌晨,此应当据实计算加班时长。2.加班天数涉及周六、周日以及法定节假日时间的加班事实证据确实充分。首先,考勤表清晰记载在被告处上班的全体员工每月出勤的情况;其次被告单位工作制度明确要求每周休息不超过一天,即每个月休息不超过4天;其二,被告满勤奖的要求是每月休息不超过4天;其四被告制作的工资表显示原告每月都是满勤奖(被告持有工资表,原告掌握部分)。以上证据客观真实且互相印证,因此,原告根据考勤表记录相对照2017年3月以来的日历计算的加班天数与事实完全相符,应当得到支持。但是,被告一方面辩称考勤表没有单位盖章,一方面辩称考勤表被修改,但没有提供其盖章的考勤表,因此其辩称是自相矛盾的。根据商场的工作情况,自2017年3月至原告解除合同之日,考勤表均由经理、督导负责考勤并保管,考勤表上有不同时间段经理、督导填写(包括被告负责人的妻子朱唯燕和经理周梅填写),此点只要核实即可查明。原告最近2年是督导,负责考勤并保管考勤表,原告将自己保管的考勤表提交给仲裁委以证明自己的主张,合情、合理、合法。被告称原告偷盗考勤表,是诬陷。另,被告辩称考勤表有篡改,被告应当申请鉴定。该考勤表是历史书证,任何篡改都能够鉴定出来。但被告没有申请鉴定。3.加班费基数基于仲裁委已经认定原告解除劳动关系前12个月的平均工资为6106元,原告对此不持异议,加班费计算基数为6106元。综上,原告加班费合计174971元,详见计算清单。二、原告有权要求被告支付经济补偿金;被告不支付劳动报酬(加班工资)并使用违法手段逼迫劳动者离职,严重损害了劳动者合法权益。因此,原告依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定,向被告提交了《解除劳动关系通知书》(公证送达),因此,原被告之间劳动关系于2020年7月21日已经解除。原告平均工资6106元/月,工作年限3年多,即经济补偿金为6106元/月*3.5个月=21371元。三、被告未按照法律规定与原告签订书面劳动合同及无固定书面劳动合同,原告有权主张相应的双倍工资。原告自2017年2月14日开始上班至2020年7月13日止,其中2018.4.1-2019.3.31签订了书面劳动合同。2017.3.1-2018.3.31没有签订书面劳动合同,2019.4.1-2020.7.13没有按照法律规定签订无固定期限劳动合同。原告有权要求被告支付双倍工资。即67166元｛(6106元/月*11个月)(2017.3.1-2018.3.31)+73272元(6106元/月*12个月)(2019.4.1-2020.7.13)｝,合计140438元。综上,原告为维护自身合法权益,特起诉至法院,望判如所请。 被告舒家销售中心辩称：除原告要求的第一项诉讼请求以外，请求法院判决驳回原告的其他诉讼请求。理由如下：原告向被告主张加班工资没有事实证据足以证明，事实上原告也没有加班，原告不仅没有加班，而且在上班期间内经常迟到经常请假；原告要求被告支付双倍工资无事实和法律依据，原、被告之间签订了书面劳动合同，被告之所以不能充分举证是因为原告趁工作便利将被告持有的原、被告之间的劳动合同偷走了，被告曾经向公安部门进行了报案，既然原、被告之间签订了劳动合同，原告要求被告支付双倍工资无事实根据，即使在2020年4月原、被告之间未签订劳动合同，但明显不适用支付双倍工资的法律规定。原告要求被告支付经济补偿金无事实和法律依据，根据劳动合同法的规定，原告提出解除劳动合同，就不能主张经济补偿金，而且原告必须提前一个月提出解除劳动合同，否则根据法律规定，被告可以扣发原告一个月的工资。虽然原告在解除劳动合同通知中称被告未支付其加班工资，因原告这些理由不成立，所以被告不应支付经济补偿金。 原告为证明其主张提交以下证据： 1、身份证、营业执照复印件各一份，证明原告与被告的主体资格。 2、劳动合同书一份，证明原告与被告于2018年4月1日至2019年3月31日签订劳动合同的事实；合同约定：原告每日工作不超过八小时，每周不超过四十小时；被告保证原告在合同期内依法享受国家规定的各项休息休假权利；被告安排原告延长工作时间或在休息日、法定节假日工作的，应依法给原告补休或支付加班加点工资；原告的基本工资为2300元/月，绩效工资等按照单位工资分配制度和原告实际劳动贡献确定。 3、微信截图照片、《军之星家居公司例会制度》、《店面日常业绩分配制度》、《店面制度处罚机制》、《军之星家居工作规范》各一份，证明原告每天早上8：30开晨会，迟到者接受处罚。被告规定周一至周五17：30下班，周末18：00下班；被告有严格的例会制度、业绩分配制度、奖惩机制以及工作规范，所有员工必须遵守。 4、光盘一份，证明光盘中显示的场所与被告所在红星美凯龙商场中的销售门店装潢、布局、环境等完全一致，同时能够证明证据3中的相关工作制度张贴在店内以供员工遵守；与证据3相互印证，进一步证明原告的上下班时间。 5、考勤表一组，证明原告自2017年2020年加班情况及每个月最多休息四天的事实；与证据三、四相关制度相印证，被告没有安排补休，除春节以外的法定节假日均在加班。 6、工资流水、工资单各一组，证明原告解除劳动关系前12个月的平均工资为6106元的事实；已经发放的工资不包括加班工资。 7、微信截图一份，证明因为业绩需要，被告经常安排做促销活动，要求原告等加夜班甚至到凌晨一两点；因为原告一直要求支付加班费，单位负责人感到不满，其将上班时间提前至7：30，以此方式逼迫原告离职。 8、公证书、发票各一份，证明原告被迫于2020年7月21日解除与被告之间劳动关系。 9、（2020）铜劳人仲裁字52-1、52-2号裁决书复印件一份，证明原告与被告劳动争议纠纷案件已经劳动仲裁委裁决。 10、当庭提交一份安徽省阳光就业网上服务大厅原告就业、失业登记情况打印件（出示手机页面）一份，证明原告主张签订劳动合同的事实是2018年4月1日至2019年3月31日，其他时间没有签订书面劳动合同，也没有签订无固定劳动合同。 被告对原告提交的证据质证意见如下： 对证一无异议。 对证二真实性无异议，但是原告一开始去被告处上班，原、被告就签订了劳动合同。 对证三真实性不认可，且与本案无关联性。 对证四真实性、关联性不予认可，同时也不能达到原告的证明目的。 对证五考勤表真实性、合法性不认可，如果是考勤表的话，应该是单位的考勤表，但是原告说明考勤表的渠道是自有，由此可以断定原告盗窃了被告的考勤表，来源不合法，而且从考勤表的签字来看，所谓的员工签名很多是出自一个人书写，笔迹相同，对于原告盗窃劳动合同伪造考勤表，从而想从被告处获得很大受益，被告认为原告的行为有可能涉嫌诈骗，我们将保留向公安机关报案追究其刑责的权利。 对证六银行流水原告应该向法院提供原件，对银行流水真实性无异议，但是我们需要重新核实原告的平均工资。 对证七真实性、关联性均不予认可，与被告无关。 对证八真实性无异议。 对证九真实性无异议，但是强调一点，该仲裁裁决书中关于被告支付原告双倍工资的裁决是不符合法律规定的。 对证十不予认可，因为看不出来证据来源。同时该证据不能证明2018年4月之前原、被告之间未签订劳动合同，因为该证据实际上是一种统计，如果原、被告之间签订的劳动合同没有经过劳动部门备案，它就无法真实统计。 被告为证明其主张提交以下证据： 1、接处警情况登记表一份，证明原告方偷了被告的劳动合同。 2、收条一份，证明被告向原告支付了7月份工资、服装押金、未签订劳动合同的双倍工资，合计11859元。 原告对被告提交的证据质证意见如下： 对证一真实性无异议，但该内容不能证明被告的观点，不能证明原告偷了被告的劳动合同和考勤表，出警记录上没有提及考勤表，而原告拿回的劳动合同是原告自己的一份，2018年4月1日签订的劳动合同，与安徽省阳光服务大厅所记载的时间是相吻合的。 对证二收条的三性均无异议，因此原告在诉讼请求时撤回了7月份工资和200元押金的诉讼请求以及1.5个月的双倍工资原告诉讼请求中不包括。 本院经审理认定事实如下：原告蒙偶勤于2017年2月4日到被告舒家销售中心从事销售工作，双方签订的《劳动合同书》约定，原告每日工作时间不超过八小时，每周不超过四十小时，被告保证原告在合同期内依法享受国家规定的各项休息休假权利。被告安排原告延长工作时间或在休息日、法定节假日工作的，应当安排补休或支付加班加点工资，原告的基本工资为2300元/月，绩效工资等按照单位工资分配制度和原告实际劳动贡献确定。 2020年7月16日，原告从被告处拿走了双方签订的劳动合同，被告向公安机关报案，原告称只拿走了2018年4月1日至2019年3月31日的劳动合同，被告称双方先后签订了三份劳动合同，均被原告拿走，后公安机关将原告认可的该份劳动合同复印件交于被告，此后原告未再去被告处工作。 2020年7月21日，原告在铜陵市衡平公证处的见证下向被告送达了《解除劳动关系通知书》，该通知书载明：“铜陵市铜官区舒家家居销售中心：本人蒙偶勤自2017年与你单位建立劳动关系，但你单位要求劳动者无休无止加班，极大延长了工作时间，且拒绝支付加班工资，现因你单位的违法情形，本人与你单位解除劳动关系，特此通知。劳动者：蒙偶勤，2020年7月18日”。 银行流水显示，原告蒙偶勤在解除劳动关系前12个月平均工资为6106元/月，日工资为281元（6106元/月÷21.75天）。 原告蒙偶勤提交了2017年5月至2020年6月的考勤表，该考勤表反映原告双休日及节假日存在加班，被告称该考勤表没有被告签名盖章不予认可，但表示原告负责过考勤，且被告未提交考勤表用以反映原告出勤情况。原告提交的考勤表显示2017年5月至2020年6月期间原告双休日加班185.5天，节假日加班25天。具体如下： 2017年5月，原告实际休息3天，节假日加班2天，休息日加班5天。 2017年6月，原告实际休息2天，休息日加班6天。 2017年7月，原告实际休息4天，休息日加班6天。 2017年8月，原告实际休息4天，休息日加班4天。 2017年9月，因该月考勤表丢失不计算加班费。 2017年10月，原告实际休息3天，节假日加班4天，休息日加班5天。 2017年11月，原告实际休息2天，休息日加班6天。 2017年12月，原告实际休息2.5天，休息日加班7.5天。 2018年1月，原告实际休息3天，节假日加班1天，休息日加班5天。 2018年2月，因春节期间全体放假，不计算加班费。 2018年3月，原告实际休息3.5天，休息日加班5.5天。 2018年4月，原告实际休息1天，节假日加班1天，休息日加班8天。 2018年5月，原告实际休息4天，节假日加班1天，休息日加班4天。 2018年6月，原告实际休息3天，节假日加班1天，休息日加班6天。 2018年7月，原告实际休息2天，休息日加班7天。 2018年8月，原告实际休息4天，休息日加班4天。 2018年9月，原告实际休息1天，节假日加班1天，休息日加班9天。 2018年10月，原告实际休息2.5天，节假日加班3天，休息日加班5.5天。 2018年11月，原告实际休息4天，休息日加班4天。 2018年12月，原告实际休息3.5天，休息日加班6.5天。 2019年1月，原告实际休息2天，节假日加班1天，休息日加班6天。 2019年2月，因春节期间全体放假，不计算加班费。 2019年3月，原告实际休息2天，休息日加班8天。 2019年4月，原告实际休息4天，节假日加班1天，休息日加班4天。 2019年5月，原告实际休息4天，节假日加班1天，休息日加班4天。 2019年6月，原告实际休息1天，节假日加班1天，休息日加班9天。 2019年7月，原告实际休息4天，休息日加班4天。 2019年8月，原告实际休息2.5天，休息日加班6.5天。 2019年9月，原告实际休息3天，节假日加班1天，休息日加班6天。 2019年10月，原告实际休息4天，节假日加班3天，休息日加班4天。 2019年11月，原告实际休息3天，休息日加班6天。 2019年12月，原告实际休息4天，休息日加班6天。 2020年1月，节假日加班1天。 2020年2月，因疫情期间无加班。 2020年3月，原告实际休息4天，休息日加班5天。 2020年4月，原告实际休息4天，节假日加班1天，休息日加班3天。 2020年5月，原告实际休息4天，休息日加班6天。 2020年6月，原告实际休息4天，节假日加班1天，休息日加班4天。 2020年8月3日，原告蒙偶勤向铜陵市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告2020年7月份工资及经济补偿金等。2020年9月15日，该仲裁委作出裁决，被告支付原告2020年7月工资2500元，退还服装押金200元，支付未签订书面劳动合同二倍工资9195元，该款被告已于2020年10月9日支付原告。原告对该仲裁裁决不服，于2020年10月9日向本院提起诉讼。 本院认为：原告主张双方自2020年7月21日解除劳动合同关系，被告无异议，本院予以确认。 关于原告主张的加班费，原告称其工作地点在铜陵红星美凯龙，工作场所的营业时间为：周一至周五9：00-17：50，周六、日9：00-18：00，被告工作制度要求全部营业人员全年每天8：30之前到岗做开门前准备工作，因此，应当按周一至周五每天半小时，周末每天1小时计算延长工作时间支付加班费，对此，本院认为，商场营业时间不表示是原告的工作时间，原告中午需就餐，生活时间与工作时间有混同，故原告主张每日加班半小时至1小时证据不足，本院不予认定，对原告主张的双休日及节假日加班，原告提交的2017年5月至2020年6月考勤表反映其双休日加班185.5天，节假日加班25天，被告对该考勤表虽不予认可，但也没有提交其他考勤表，而且被告亦认可原告负责过考勤，且原告的工资收入情况与原告提交的考勤表的出勤情况相吻合，故本院对该考勤表的真实性予以认定，按原告蒙偶勤2017年2月至2020年6月合计41个月平均工资5492元/月计算，被告应支付加班费59581.5元（25天×253元/天×2+185.5天×253元/天）. 对原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资，原告称其2017年2月14日开始上班至2020年7月13日止，其中2018年4月1日至2019年3月31日双方签订了劳动合同，这之前之后双方均未签订劳动合同，被告称双方前后签订了三份合同，均被原告拿走，被告报案处理，拿回了一份劳动合同复印件，因原告有私自拿走劳动合同的行为，现其不能举证只拿走一份劳动合同的情况下，本院采信被告之说。对原告主张被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资，本院不予支持。 对原告主张的经济补偿金，本院认为，原告在被告未能及时足额支付其加班工资的情况下提出解除劳动关系，被告应当支付经济补偿金，原告在被告处工作三年5个月，被告应支付经济补偿金21371元（6106元/月×3.5个月），综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条之规定，判决如下： 一、原告蒙偶勤与被告铜陵市铜官区舒家家居销售中心之间的劳动关系于2020年7月21日解除； 二、被告铜陵市铜官区舒家家居销售中心于本判决书生效后七日内支付原告蒙偶勤加班费59581.5元，经济补偿金21371元，合计80952.5元； 三、驳回原告蒙偶勤其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告铜陵市铜官区舒家家居销售中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员  蔡胜普 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  邾海霞 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。