湖南省临湘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0682民初1678号 原告：柳秋珍，女，汉族，1959年8月14日出生，住湖南省临湘市，系死者周某某之妻）。 原告：冯美莲，女，汉族，1935年1月4日出生，住湖南省临湘市，系死者周某某之母）。 原告：周现，男，汉族，1986年8月7日出生，住湖南省临湘市，系死者周某某之子）。 三原告的委托诉讼代理人：周岳平，岳阳市三湘法律服务所法律工作者。 被告：夏庆义，男，1969年12月13日出生，汉族，住湖南省临湘市。 被告：夏佛关，男，汉族，1974年11月16日出生，住湖南省临湘市。 被告夏庆义、夏佛关的委托诉讼代理人：廖英，湖南思阳律师事务所律师。 被告：夏佑保，男，汉族，1959年3月24日出生，住湖南省临湘市。 被告：李再梅，女，汉族，1952年11月7日出生，住湖南省临湘市，系死者夏某某之妻）。 被告：夏新，男，汉族，1983年9月21日出生，住湖南省临湘市，系死者夏某某之子）。 被告：夏永清，男，汉族，1943年6月2日出生，住湖南省临湘市。 被告：杨小望，女，汉族，1966年8月10日出生，住湖南省临湘市，死者冯某某之妻）。 被告：冯荣龙，男，汉族，住湖南省临湘市，死者冯某某之子）。 被告：杨晓辉，男，汉族，1973年3月14日出生，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 被告：冯志勇，男，汉族，1973年12月18日出生，住湖南省临湘市。 原告柳秋珍、冯美莲、周现与被告夏庆义、夏佛关、夏佑保、李再梅、夏新、夏永清、杨小望、冯荣龙、杨晓辉、冯志勇提供劳务者受害责任纠纷一案，岳阳市中级人民法院将该案发回重审。在诉讼过程中，周某某死亡，追加柳秋珍、冯美莲、周现作为原告参加诉讼；夏某某死亡，追加李再梅、夏新作为被告参加诉讼；冯某某死亡，追加杨小望、冯荣龙作为被告参加诉讼。本院于2020年7月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告柳秋珍、周现及委托诉讼代理人周岳平，被告夏庆义、夏佛关的委托诉讼代理人廖英，被告夏佑保、杨晓辉、冯荣龙到庭参加了诉讼，被告李再梅、夏新、夏永清、冯志勇、杨小望经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：依法判定被告支付原告住院医疗费、误工费、伙食费、护理费、死亡赔偿金、安葬费、精神抚慰金等费用790851元。事实与理由：2019年3月18日，冯某某（已死亡）经谢松球介绍，接手白羊田镇双泉村松山组夏庆义等被告家的鱼塘工地打挡土围墙。被告鱼塘围边已做起了3／7墙，被告夏庆义为了鱼塘挡土墙更坚实，将已做砖墙外边伴着装模再加倒一层水泥墙。3月19日，被告夏庆义装好了模板，冯某某带领7人包括周某某在内根据被告夏庆义的安排将水泥混合倒入模板内。在施工过程中，被告夏庆义所装的模板出了问题，不能施工，只能停工。停工后周某某把施工工具收到一起，发现挡土墙上有一条板凳横搭在上面，周某某过去把板凳拿下来，因裤脚被模板架挂着，周某某摔倒在矮的围墙上，同去的冯某某、杨晓辉立即将周某某送到桃林医院后转临湘医院，路上遇堵车后转岳阳市一人民医院东院检查，通过检查医院要求住院。周某某于2019年3月20日进入岳阳市二人民医院住院治疗。周某某入院诊断结果为：1、闭合性腹部外伤，消化道穿孔，肠梗阻；2、急性腹膜炎，感染性休克；3、双侧腹股沟疝；4、左小腿皮肤裂伤等。住院83天，花费医药费11万余元。因无钱医治，被迫出院。周某某因伤于2020年4月11日死亡。 被告夏庆义、夏佛关辩称，从主体关系来看，夏庆义、夏佛关不是周某某的雇主，夏庆义、夏佛关不是本案适格被告；从事实上看，缺乏夏庆义、夏佛关承担赔偿责任的事实基础，原告提供的证据不能证实其“在答辩人家鱼塘施工后收工时摔倒”；从法律上来看，即使摔倒属实，也缺乏夏庆义、夏佛关承担赔偿责任的法律依据；湘雅二医院司法鉴定中心（2020）临鉴字第1104号司法鉴定意见书程序违法，不能作为证据采信，依法应当驳回原告诉讼请求。 被告夏佑保辩称，因模板出了问题，我就要周某某他们停工了。在我家吃完中饭后，周某某他们要离开时，周某某当时说肚子有点痛，之后一直没有人告诉我周某某是摔了。直到十多天后，白羊田镇司法所的人来找我，说是给我们做事的人有人摔了，肠子都摔断了。不排除周某某在别的地方摔了来找我扯皮。 被告冯荣龙、杨晓辉辩称，杨晓辉、冯志勇、冯某某3人合伙请周某某做事，周某某在工地受伤属实，到医院治疗也属实，杨晓辉、冯志勇、冯某某已支付周某某医药费3万元。但杨晓辉、冯志勇、冯某某不是本案适格被告，我们3人与被告夏庆义之间属于雇佣关系而非承揽关系，不应承担该事故的责任，应由夏庆义承担赔偿责任。 被告李再梅、夏新、夏永清、冯志勇、杨小望未到庭、未提交答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实确认如下：关于湘雅二医院司法鉴定中心（2020）临鉴字第1104号司法鉴定意见书，本院委托该鉴定机构对周某某闭合性外伤与在工地摔伤是否存在因果关系进行鉴定，本院在选定鉴定机构时，与案卷中留有电话号码的当事人均联系过，鉴定程序合法，本院对该司法鉴定意见书予以采信。关于周某某死亡与在工地摔伤是否存在因果关系，虽然原告提供了岳阳市平安司法鉴定所尸表检验笔录，但该检验笔录不能证明周某某死亡与在工地摔伤存在因果关系。 经审理查明，夏庆义、夏某某、夏佑保、夏佛关、夏永清是白羊田镇双泉村松山组村民，五户共有一口约60平方米的山塘。夏庆义、夏佛关修建房屋时将该山塘填埋。夏庆义、夏佛关决定在自家院墙边修一口约60平方米的山塘用于还建，夏庆义、夏佛关委托其哥哥夏佑保具体操办。夏佑保请人将山塘挡土墙模板装好后，经谢松球介绍，夏佑保与冯某某于2019年3月18日达成口头协议：山塘挡土墙灌装混凝土业务采用包工不包料的方式以4500元的价格承包给冯某某施工。冯某某与杨晓辉、冯志勇3人合伙组成施工队。2019年3月19日，冯某某、杨晓辉、冯志勇雇请周某某、周现、刘辉等一行7人前往山塘工地进场施工。工作2个小时，工程量完成约一半，因挡土墙模板出了问题，冯某某等人被迫停工。夏佑保同意增加500元工钱后，冯某某等人答应第二天继续施工。当天中午1点多钟，冯某某等人在施工现场收拾工具准备回家。周某某在收拾工具时不慎摔倒在模板上，导致腹部受伤。周某某受伤后，冯某某、杨晓辉等人当天下午将周某某送到桃林医院后转临湘医院，因遇上堵车后转送岳阳市一人民医院东院检查，医院要求周某某住院治疗，但周某某当天没有住院返回家中。第二天即3月20日周某某进入岳阳市二人民医院住院治疗。周某某入院诊断结果为：1、闭合性腹部外伤，消化道穿孔，肠梗阻；2、急性腹膜炎，感染性休克；3、双侧腹股沟疝；4、左小腿皮肤裂伤等，周某某共住院83天。冯某某、杨晓辉、冯志勇已支付周某某医药费3万元。 本案在重审过程中，经湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定，认定周某某闭合性外伤（肠穿孔）与在工地摔伤存在直接因果关系。 由于原告没有提供周某某出院后的损失证据，本院只计算周某某住院期间的相关损失。周某某受伤造成的损失有：医疗费112658.78元、误工费12341.3元（54272÷365×83）、护理费15193.78元（66816÷365×83）；住院伙食费4980元（60×83）；营养费2490元（30×83）；交通费酌情1000元；鉴定费1220元；合计149883.86元。 本院认为，本案有两个焦点：一是夏庆义、夏佛关与冯某某、杨晓辉、冯志勇之间是承揽关系还是雇佣关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”承揽合同关系与雇佣关系的主要区别在于，承揽人工作具有独立性，承揽事务通常具有一定的技术含量，以交付工作成果为标的，而雇佣关系以完成一定的劳动为标的，通常系单纯的出卖劳动力。本案中，从工作性质来看，混凝土倒模并非一般性的简单劳动，需要具有一定的操作经验才能进行；夏庆义、夏佛关将混凝土倒模业务交由冯某某、杨晓辉、冯志勇施工，由此可见本案是以交付倒模成品为标的，夏庆义、夏佛关在混凝土倒模期间并未对冯某某、杨晓辉、冯志勇进行指示，而是由冯某某、杨晓辉、冯志勇雇请周某某、周现、刘辉等人自行携带搅拌机、振动泵等工具完成。故夏庆义、夏佛关与冯某某、杨晓辉、冯志勇之间构成承揽关系。杨晓辉、冯荣龙在庭审中亦认可，冯某某、杨晓辉、冯志勇三人合伙组成施工队雇请周某某、周现、刘辉等人劳动，支付每人每天工资200元，因此，可以认定周某某是冯某某、杨晓辉、冯志勇三人所雇请，周某某与夏庆义、夏佛关之间不存在直接的雇佣关系。 二是本案民事责任如何承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。周某某受伤的重要原因是自身不注意安全，在收拾劳动工具时摔倒在模板上，对事故的发生存在一定过错，应当自负一部分损失，综合全案考虑，周某某应自行承担35%的责任为宜，即52459.35元。冯某某、杨晓辉、冯志勇作为雇主，在工作中对雇员的人身负有安全责任，且应当对雇员加强安全生产教育，但冯某某、杨晓辉、冯志勇疏于教育管理，对周某某受伤存在较大过错，对周某某受伤应当承担重要责任，从全案综合考虑，冯某某、杨晓辉、冯志勇应承担40%的责任为宜，即59953.54元，其已支付的3万元可以从中抵扣。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。夏庆义、夏佛关将混凝土倒模业务发包给冯某某、杨晓辉、冯志勇施工，虽然法律没有规定从事混凝土倒模需要符合一定资质的人进行施工，但是作为发包人应当审查承包人应当具有从事混凝土倒模的相应的安全生产条件。本案中，由于冯某某、杨晓辉、冯志勇疏于教育管理，才导致周某某受伤，可以推定冯某某、杨晓辉、冯志勇不具有相应的安全生产条件。由于夏庆义、夏佛关存在对承包人的选任有过失，对周某某受伤应当承担相应的赔偿责任。从全案综合考虑，夏庆义、夏佛关应承担25%的责任为宜，即37470.97元。诉讼中由于周某某已死亡，其继承人柳秋珍、冯美莲、周现可以主张权利。冯某某已死亡，其财产继承人杨小望、冯荣龙应当在继承财产范围内对冯某某应承担的份额承担赔偿责任。夏佑保、李再梅、夏新、夏永清与周某某受伤没有关联，不应承担民事责任。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、限被告杨晓辉、冯志勇在本判决生效后十日内赔偿原告柳秋珍、冯美莲、周现损失人民币59953.54元，已支付的3万元从中抵扣； 二、被告杨小望、冯荣龙在继承冯某某财产范围内对第一项赔偿款承担连带赔偿责任； 三、限被告夏庆义、夏佛关在本判决生效后十日内赔偿原告柳秋珍、冯美莲、周现损失人民币37470.97元； 四、驳回原告柳秋珍、冯美莲、周现的其他诉讼请求。 本案受理费675元，由原告柳秋珍、冯美莲、周现负担236元，被告杨晓辉、冯志勇、杨小望、冯荣龙负担270元，被告夏庆义、夏佛关负担169元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  任刚德 人民陪审员  刘建华 人民陪审员  廖 辉 二〇二〇年十二月三日 法官助理刘欣 书记员余驰 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。