吉林省吉林市昌邑区人民法院民事判决书（2020）吉0202民初475号原告：中建二局装饰工程有限公司。法定代表人：杜某，该公司董事长。委托诉讼代理人：林某。委托诉讼代理人：李某，辽宁良友律师事务所律师。被告：吉林市锦东家温泉房地产开发有限公司。委托诉讼代理人：张某，吉林冠霖律师事务所律师。原告中建二局装饰工程有限公司（以下简称中建二局）与被告吉林市锦东家温泉房地产开发有限公司（以下简称锦东家公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告中建二局委托诉讼代理人林某、李某，被告锦东家公司委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中建二局向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令锦东家公司给付中建二局工程款557,301.9元，违约金83,595.28元，总计640,897.19元；2.请求判令锦东家公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年11月10日，中建二局与锦东家公司签订《大合院样板间精装修工程施工合同》，合同约定：一、1.工程名称：大合院样板间精装修工程；2.工程地址：吉林市××区白桦林家温泉项目；3.工程范围：（1）装饰装修部分等；六、工程造价：六、2.本合同采取可调价格合同，计算造价依据为：实际完成工程量×投标综合固定单价为最终确定工程总造价；七、工程款支付：2.于当月集中付款日支付甲方核定已完工程的70%；九、2.如因乙方违约致使合同无法履行，违约方须向另一方支付合同总价款15%的违约金并赔偿另一方由此产生的经济损失。合同签订后，中建二局按合同约定积极履行合同，保质保量施工，锦东家公司没有按合同约定支付工程款，导致中建二局被迫停工，给中建二局造成巨大经济损失。综上，锦东家公司违反合同约定，不按时履行付款义务，中建二局多次催要款项，锦东家公司以等待办理贷款为由，迟迟不予支付，因锦东家公司的违约行为，导致合同解除，除赔偿中建二局实际损失外，还应支付中建二局违约金。故恳请法院判令锦东家公司履行付款义务，赔偿损失，支付委员金，维护中建二局的合法权益。锦东家公司辩称，一、锦东家公司不存在违约行为；二、根据合同中约定的付款条件，付款条件应当包括相当金额发票、付款申请、验收单、付款情况表、详细情况见合同附件四。但是中建二局没有满足付款条件，锦东家公司没有付款义务；三、中建二局未完全按照设计图纸进行施工，部分工程量存在异议，中建二局已完成的工程存在严重质量问题，部分施工工艺不符合要求。施工材料、封样与约定不符。已完工程未得到锦东家公司的验收。中建二局自行停工给锦东家公司造成了损失，延误了锦东家公司向部分客户交付的时间。所以，锦东家公司不存在违约行为，请依法驳回中建二局的诉讼请求。中建二局告向本院提交了以下证据，证据1，大合院样板间精装修工程施工合同，证明中建二局、锦东家公司于2017年11月10日签订《大合院样板间精装修工程施工合同》，合同约定：第六条：工程造价，计算造价依据为：实际完成工程量×投标综合固定单价为最终确定工程总造价；第七条：工程款支付2.于当月集中付款日支付甲方核定已完成工程的70%；第九条：2.如因乙方违约致使合同无法履行，违约方须向另一方支付合同总价款15%的违约金并赔偿另一方由此产生的经济损失；证据2，白桦林家温泉大合院样板间装修工程清单确认表，证明经双方签字确认的中建二局已完成工程量，共8页，全部上传网络；证据3，工程量清单报价表，证明中建二局在投标时的综合固定单价，根据合同第六条约定，该固定单价是不允许调整的，该证据共25页；证据4，EMS快递单（单号1098972995429），证明中建二局向锦东家公司邮寄提交大合院清单报价。证据5.安装单价报价表，证明签订合同时，我方安装工程的综合单价及具体数额；证据6，施工图纸，证明中建二局已经按照图纸实际施工装修；证据7,白桦林家温泉大合院样板间装修工程装修无争议工程量清单报价表，证明无争议装修工程款数额为300,045.95元；证据8.白桦林家温泉大合院样板间装修工程安装无争议报价表，证明无争议安装工程款为56,431.44元；证据9,白桦林家温泉大合院样板间装修工程装修有争议工程量清单报价表，证明中建二局与锦东家公司在装修工程价款方面存在争议；证据10，白桦林家温泉大合院样板间装修工程安装有争议报价表，证明原锦东家公司在安装工程款方面存在争议。锦东家公司对上述证据进行了质证，对证据1真实性无异议，对其证明问题第六条工程造价为合同采用暂估价格，本合同采用可调价格合同，之后才是中建二局陈述的可调总计，第七条未完整陈述合同约定的情况，工程款的支付与进度完成情况相关联，乙方按照工程进度申报付款资料，并甲方核定后于当月集中付款日支付甲方核定已完成工程的70%。付款与质量完成情况相关联，监理及甲方确认的工程验收单作为乙方编制付款申请表的附件。质量不合格，甲方有权暂停支付工程款。第七条第六项付款相关文件、程序，详细情况见合同附件四。对证据2，该确认表只能证明中建二局已经施工完成的工程范围，并非是经双方最终确认已完工的工程的最终审核确认。合同中第八条甲方责任中明确约定，确认表上相关人员的签字只是锦东家公司对工程量的初步确认，不能认定为锦东家公司对中建二局施工的工程量进行了最终审核认定。该确认表中明确中建二局施工的部分工程存在工程质量问题。对证据3，该工程量清单报价表不能证明中建二局的主张。合同约定的合同造价为暂估价格，合同采用可调价格合同，所以双方的约定不能依据投标时的综合固定单价予以确定。对证据4真实性无异议，对证明内容有异议，该证据只能证明中建二局提交过清单报价，但是中建二局依然没有完成合同第七条工程款的支付中第六项所要求的全部付款条件，其付款请求不符合双方约定。对证据5，该份证据系中建二局自行编制，并未经锦东家公司相关部门审核进行确认，无法证明中建二局所主张事实；对证据6，该图纸不能证明中建二局已经全部按照图纸施工完毕，且不存在质量问题；对证据7至证据10，均系中建二局自行编制，未经过锦东家公司成本部门对工程量进行审核确认。锦东家公司向本院提交了以下证据，证据1大合院样板间精装修工程施工合同。20页证明中建二局、锦东家公司双方于2017年11月10日在吉林市签署，合同约定：工程概况。工程名称为大合院样板间精装修工程。地址位于吉林市××区白桦林家温泉项目。工程范围装饰装修部分，双方确认的施工图纸范围内的所有工程，以及为了满足装修效果而进行的设计变更及现场签证等施工内容。乙方按照甲方及监理的要求（包括图纸和工程量变更以及甲方确认的施工组织设计等），结合现场实际施工需要，负责组织大合院样板间精装修工程的供货、施工、维护、竣工、验收及保修期内的维修等工程。（二）承包方式。本工程采用总承包方式，包人工、包材料、（除甲供材）包机械、包工期、包质量、包安全、包检验、包维护、包验收合格等。（三）保修条款。本合同防水工程保修期为五年，室内装修工程的质量保修期为两年，质量保修期均自工程竣工验收合格之日起计算，其余未提及的国家相关标准执行。（四）工期。计划开工日期，2017年11月15日计划竣工日期，2018年1月15日。（五）质量标准及验收。本工程以甲方批准的施工图纸、作法说明、设计变更、验收标准以及国家、行业、吉林市指定的施工及验收规范为质量评定验收标准，质量等级要求为合格。（六）工程造价。约定为暂估总价，本合同采用可调价格合同，计算造价依据为：实际完成工程量*投标综合固定单价为最终确定工程总造价。（七）工程款的支付。合同工程款的支付中约定：2.付款与进度完成情况相关联，乙方按照工程进度申报付款资料并经甲方核定后，于当月集中付款日支付甲方核定已完工程的70%；3.付款与质量完成情况相关联，监理及甲方确认的《工程验收单》作为乙方编制的付款申请表的附件，若工程质量达不到验收规范要求，甲方有权暂缓支付部分工程款；6、付款文件包括相当金额发票、付款申请、验收单、付款情况表等，详见合同附件四。证据二、工程结算书。21页。证明2019年3月25日，白桦林家温泉大河院样板间装修工程结算书，工程造价为255,685.95元。证据3工程质量整改通知单（7页）及现场照片（17张）。证明中建二局已完成施工部分存在卧室与客厅标高不一致、浅啡网窗台板及过门石有破损、裂纹及空鼓、大白乳胶漆项目平整度达不到验收标准、壁纸工程存在脱皮裂缝翘边及污斑、成本品实木窗套与墙面间缝隙过大未填缝处理、石膏板吊棚漏水、瓷砖工程存在空鼓瓷砖有裂痕崩瓷两砖接缝高低差度过大，填缝不均匀等质量问题。证据4罚款单。（7页）证明中建二局因施工质量问题，未按整改通知进行整改，下达罚款单罚款七万元。证据5公证书2页、照片59张，证明为保留现场证据，于2018年4月28日到吉林市江城公证处办理了保全证据公证，公证处派员对现场进行了全程摄像及拍照，共保留现场照片59张，光盘一张，详细记录了中建二局撤场后的施工现场实际状况，并于2018年5月3日出具了（2018）吉江城证字第16021号公证书。证据6工作联系函、工程验收单、工程量确认单。中建二局未完工程由东升木业、长春和艺林木业有限责任公司施工完成，已经验收合格投入使用。证据7证人路双菲证言。中建二局对锦东家公司提交的证据进行了质证，对证据1，关于第六条工程造价，中建二局不是按照合同的暂估总价主张，是按照可调节价格，实际工程量×综合固定单价，该固定单价结算时不予调整。关于付款条件，我方自2017年11月至2018年7月期间向锦东家公司提交工程进度报表，申请进度款，锦东家公司分文未付，2018年7月以后，该项目交付锦东家公司使用，锦东家公司也实际接收使用。我方继续催要工程款，锦东家公司至今未付。该付款条件不足以对抗锦东家公司已经实际接收该工程而拒绝付款，且该合同已经解除。对证据2，该工程结算书是锦东家公司单方制作，我方从未见过工程结算书，也未对工程结算书予以确认，该结算书没有事实，也未合同约定结算。对证据3该整改通知单真实性、合法性及关联性均有异议。该整改通知单是锦东家公司后期自行制作的，我们从未接收过整改通知。且该整改通知的时间节点，我方已经将该项目实际交付，锦东家公司实际使用不存在质量问题，不能以质量问题抗辩工程款。此外，整改通知单的内容根本不是质量问题，对照片的真实性有异议，大合院样板间从移交至锦东集团提供至庭审之日，有两年之久，移交样板间之时，锦东集团工程部及质量验收人员，均未对质量产生问题，并予以签字确认。锦东家公司现在上传照片，应为后期使用人员破坏所致，且照片并无拍摄日期。对证据4，真实性、合法性及关联性均有异议，无法证明下发到中建二局处。移交过程中均未收到罚款单。对证据5，在公证现场没有我方公证人员在场，存在隐蔽工程，无法证明我方实际的施工量。对证据6，我方在移交工程时已经完成90%以上的工程量，不能证明该工程是由东升木业、长春和艺林木业有限责任公司完成。工程项目是白桦林家温泉小镇项目，与涉案工程不是一个项目。虽然证人系锦东家公司员工，但其出庭作证陈述的事实并没有违反客观事实，恰可以证明中建二局撤场后工程存在的相关质量问题及施工现场的状况。2.证人证明了中建二局撤场后，后续工程已经由其他工程公司施工完毕，并交付。对于中建二局提交的证据本院认定如下：对于证据1《白桦林.家温泉项目大合院样板间精装修工程施工合同》，锦东家公司对其真实性无异议，本院予以确认；对于证据2《白桦林.家温泉项目大合院样板间工程清单确认表》本院予以确认；对于证据3《白桦林.家温泉项目大合院样板间装修工程清单计价表》，锦东家公司认可该表中的综合单价为双方合同约定的综合固定单价，故对于该证据，本院予以确认。该表中载明的本院予以确认；对于证据4，EMS快递单，该快递单无锦东家公司工作人员签收字样，本院不予以确认；对于证据5《白桦林.家温泉项目大合院样板间安装工程清单计价表》，本院不予以确认；对于证据6施工图纸，不能证明中建二局最终的实际施工工程量，本院不予以确认；对于证据7《白桦林.家温泉项目大合院样板间装修无争议表及安装无争议表》，本院予以确认；对于证据8《白桦林.家温泉项目大合院样板间装修有争议表及安装有争议表》，本院不予确认。对于锦东家公司提交的证据，本院认定如下：对于证据1《白桦林.家温泉项目大合院样板间精装修工程施工合同》，本院予以确认；对于证据2工程结算书，本院不予确认；对于证据3工程质量整改通知单及现场照片，锦东家公司未能提供证据证明曾将工程不质量整改通知单送达中建二局，对该组证据不予确认；对于证据4罚款单，由于锦东家公司未能提供证据证明已将该罚款单送达中建二局，对该份证据不予确认；对于证据5公证书及照片予以确认；对工作联系函、工程验收单、工程量确认单予以确认。本院查明，2017年11月10日，发包方（甲方）锦东家公司与承包方（乙方）中建二局签订《白桦林.家温泉项目大合院样板间精装修工程施工合同》，载明：“一.工程概况1.工程名称：大合院样板间精装修工程，2.工程地址：吉林市××区白桦林家温泉项目……三.保修条款本合同防水工程保修期为五年，室内装修工程的质量保修期为两年，质量保修期均自工程竣工验收合格之日起计算，其余未提及的国家相关标准执行……四.工期1.时间安排如下：计划开工日期：2017年11月15日计划竣工日期：2018年1月15日……五.质量标准及验收4.本合同工程达到竣工验收条件后，乙方须先向甲方和监理发出竣工验收通知书，甲方和监理收到竣工验收申请书后的7天内，组织人员进行竣工验收，逾期无正当理由不参加验收，视为验收合格……6.对于乙方原因造成的质量事故和引起的质量问题，甲方有权根据实际情况按合同总价的5‰到5%的要求乙方支付质量违约金，同时乙方应承担给甲方及第三方造成的全部损失……六.工程造价1.暂估总价：合同价款总额（含增值税）人民币（大写）肆拾贰万元整（小写）420,000元，其中：不含增值税合同价款预估人民币（大写）叁拾柒万叁仟捌佰元整（小写）373,800元，其中：增值税税款人民币（大写）肆万陆仟贰佰元整（小写）46,200元，适用增值税税率11%。2.本合同采用：可调价格合同，计算造价依据为：实际完成工程量×投标综合固定单价为最终确定工程总造价。综合固定单价见乙方报价表，综合固定单价除甲方限价材料外，结算时不予调整……七.工程款的支付1.预付款：无2.付款与进度完成情况相关联，乙方按照工程进度申报付款资料并经甲方核定后，于当月集中付款日支付甲方核定已完工程的70%；3.付款与质量完成情况相关联，监理及甲方确认的《工程验收单》作为乙方编制的付款申请表的附件，若工程质量达不到验收规范要求，甲方有权暂缓支付部分工程款。4.结算款：竣工验收合格完成结算后支付至结算款的98%。5.保修款：总结算款的2%待保修期满后无遗留质量问题凭付款文件一次性结清。保修期从工程全部完工并经监理，甲方验收合格之日开始计算。6.付款文件包括相当金额发票、付款申请、验收单、付款情况表等（详见合同附件4：付款操作流程）。”上述合同签订后原告按照约定进场施工，2018年原告停工撤场，后被告另行组织人员对该工程进行施工，且案涉工程目前已处于使用状态。另查明，2018年7月15日，中建二局与锦东家公司对于案涉工程已完工工程量进行了初步确认，锦东家公司工作人员张雷在白桦林家温泉项目大合院样板间工程清单确认表上注明：“空白处为二局施工项，核算以成本部为准。张雷，2018年7月15日”。又查明，2018年5月3日，吉林省吉林市江城公证处出具（2018）吉江城证字第16021号公证书，载明：“……申请人吉林市锦东家温泉房地产开发有限公司的委托代理人金延新于二〇一八年四月二十八日来到我处，称为了保留相关的证据，特向我处申请办理保全证据公证……本公证员严梓萌、公证人员高宇航于二〇一八年四月二十八日上午随申请人的委托代理人金延新来到位于吉林市××镇正在建设的白桦林家温泉小区（见照片1），在金延新和申请单位工程部经理白云龙的指引下来到小区内的一幢二层楼，据白云龙介绍此处是大合院样板间（见照片2）。应申请人的要求，10:46分公证人员高宇航打开摄像机，在申请单位工程部经理白云龙的指引与说明下对该房屋内的现状进行摄像，由本公证员进行了拍照（见照片3-59），11:00分公证人员高宇航关闭摄像机……兹证明与本公证书相粘连的附件一系现场拍照所得，与现场实际情况相符……附件：一、照片打印件59张……”。再查明，目前居住于案涉工程的业主已将房屋重新装修。本院认为，一、根据《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，中建二局与锦东家公司签订的《白桦林.家温泉项目大合院样板间精装修工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，为合法有效，双方之间形成了建设工程施工合同法律关系。双方应按照合同履行自己相应的义务。对于中建二局2018年停工原因，锦东家公司主张为中建二局自行撤场，并对此提供一份公证书作为证据，但该证据只能2018年4月28日案涉工程的现状，却无法证明中建二局自行撤场的事实，因而不能认定中建二局未履行合同义务自行撤场。二、关于工程质量是否符合合同约定的质量标准。锦东家公司主张中建二局的施工未达合同约定的质量标准，并向本院提出鉴定申请，但现在居住在案涉工程的业主已经对房屋重新进行了装修，且锦东家公司不能提供案涉工程竣工图纸，故无法进行鉴定，对于锦东家公司的鉴定申请本院依法不予准许。锦东家公司提供的证据不能证明工程质量不符合约定的标准，且现阶段已无法对工程质量进行鉴定，故不能认定中建二局的施工不符合双方约定的质量标准。三、中建二局、锦东家公司约定工程造价的计算标准为“实际完成工程量×投标综合固定单价为最终确定工程总造价”“综合固定单价见乙方报价表，综合固定单价除甲方限价材料外，结算时不予调整”。对于投标综合固定单价中建二局提供了《白桦林家温泉大合院样板间装修工程清单计价表》《白桦林家温泉大合院样板间安装工程清单计价表》，锦东家公司对此并无异议。但关于工程量的确认，中建二局提供了证据《白桦林家温泉大合院样板间装修工程清单确认表》，该表下方有锦东家公司签字“空白处为二局施工项，核算以成本部为准”。锦东家公司在庭审中提交了《工程结算书》，对中建二局的部分施工工程量予以确认，对于中建二局提交的《白桦林家温泉大合院样板间装修工程清单确认表》与锦东家公司提交的《工程结算书》中，双方均认可的施工工程量，本院予以确认。经中建二局及锦东家公司核对，双方工程量无争议的装修工程项目总价款为300,045.95元（双方无争议的装修工程量×中建二局装修工程清单计价表中的综合固定单价）；双方工程量无争议的安装工程项目总价款为56,431.44元（双方无争议的安装工程量×中建二局安装工程清单计价表中的综合固定单价）。对于双方有争议的工程量，中建二局向本院申请鉴定，本院依法委托鉴定机构进行鉴定，但现居住在案涉工程的业主已经对房屋重新进行了装修，且中建二局不能提供案涉工程竣工图纸，导致鉴定无法进行，鉴定公司将本院的委托予以退回。对于双方工程量有争议的装修工程款，中建二局报价为62,342.15元，与锦东家公司报价的差值为29,667.56元，即无争议的装修款数额为32674.59元（62,342.15元-29,667.56元）；对于双方工程量有争议的安装工程款，中建二局报价为35,020.83元，与锦东家公司报价的差值为35,020.83元，即无争议的安装款数额为0元（35,020.83元-35,020.83元）。故双方无争议的总工程价款为389,151.98元（300,045.95元+56,431.44元+32674.59元+0元）。关于中建二局请求判令锦东家公司给付其违约金的问题。中建二局与锦东家公司在《白桦林.家温泉项目大合院样板间精装修工程施工合同》中约定：“付款文件包括相当金额发票、付款申请、验收单、付款情况标等（详见合同附件4：付款操作流程）”，本案中中建二局未能提供证据证明其向锦东家公司提供了合同约定的付款文件，故不能证明在付款文件齐全的情况下，锦东家公司存在不向其支付工程款的违约行为，对于其主张违约金的事诉讼请求本院不予支持。关于中建二局请求判令锦东家公司支付逾期付款利息的问题。如前所述中建二局未能提供证据证明其向锦东家公司提供了合同约定的付款文件，故不能证明在付款文件齐全的情况下，锦东家公司逾期付款，故对于其主张逾期付款利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、吉林市锦东家温泉房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内给付中建二局装饰工程有限公司工程款389,151.98元；二、驳回中建二局装饰工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10208元，4010元由中建二局装饰工程有限公司负担，6198元由吉林市锦东家温泉房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判长 王志国审判员 林 杰审判员 王淑萍二〇二〇年十二月二十九日书记员 杨 雯