安徽省休宁县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1022民初1117号 原告：黄山市大鹏建筑装潢工程有限公司,住所地安徽省黄山市屯溪区社屋前路**徽州公馆****,统一社会信用代码91341000790138177W。 法定代表人:叶物嵩，董事长。 委托诉讼代理人：汪佳，安徽哲启律师事务所律师。 被告：安徽休宁大地村镇银行股份有限公司，住，住所地安徽省休宁县海阳镇富宁时代商业广场****一社会信用代码91341000571763159Y。 法定代表人：纪寿福，董事长。 委托诉讼代理人：邱祝英，安徽道同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐春飞，安徽道同律师事务所律师。 被告：黄山市威华置业有限公司，住所地安，住所地安徽省休宁县齐云东大道**信用代码9134102258302496XU。 法定代表人：梅忠年，董事长。 委托诉讼代理人：江建辉，安徽哲启律师事务所律师。 原告黄山市大鹏建筑装潢工程有限公司（简称大鹏公司）与被告安徽休宁大地村镇银行股份有限公司（简称大地银行）、黄山市威华置业有限公司（简称威华公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。大鹏公司的委托诉讼代理人汪佳，大地银行的委托诉讼代理人邱祝英、唐春飞，威华公司的委托诉讼代理人江建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄山市大鹏建筑装潢工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令安徽休宁大地村镇银行股份有限公司立即给付建筑装饰工程款人民币1266800元及违约金(按每日1‰暂计算至2020年9月3日的违约金为1079080元，其中应付未付工程款的违约金832000元,质保期满应付未付的质保金的违约金247080元；另2020年9月3日后的违约金按每日1‰另行计收至款清之日止)；2、判令黄山市威华置业有限公司对上述拖欠工程款及违约金承担连带责任；3、本案的诉讼费由被告承担。 事实及理由：2015年9月15日,安徽休宁大地村镇银行股份有限公司与黄山市威华置业有限公司订立了《安徽省休宁大地村镇银行综合楼装饰工程委托代建协议书》,约定黄山市威华置业有限公司为银行综合楼装饰工程委托代建方,履行工程发包人职责,其后原告中标,成为该装饰工程的承包方,于2015年12月12日,大鹏公司与大地银行签订了《建筑装饰工程施工合同》,承包位于××道××号××小区××＃××楼（银行综合楼）楼内装饰工程项目。 原告于2016年4月16日开工实施该楼内装饰工程,于2017年4月2日竣工,并于4月26日通过了被告及监理单位质量等级合格验收。2017年8月1日,两被告所委托的安徽瑞邦工程造价有限公司出具了《休宁大地村镇银行办公楼装饰工程建设工程竣工结算审核书》。9月12日两被告确认该工程结算审定造价为9412569.98元,在与黄山市威华置业有限公司办理工程财务决算后,2017年10月10日由黄山市威华置业有限公司出具的《装饰工程项目财务结算书》体现，应付未付原告的装饰工程款共1266800元,其中应付未付款796172元。应预留5%质保金470628元,质保期二年,自2017年4月26日至2019年4月25日期满。 为了收回被拖欠的工程款,自2017年11月以来,原告多次找黄山市威华置业有限公司,然而黄山市威华置业有限公司告之由于安徽休宁大地村镇银行股份有限公司未按“协议”“合同”约定付款,拖欠的责任在安徽休宁大地村镇银行股份有限公司。因此原告多次会同黄山市威华置业有限公司共同找安徽休宁大地村镇银行股份有限公司要求给付欠款,但是至今无果。 原告与安徽休宁大地村镇银行股份有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》第19条，工程款支付19.2款约定“工程竣工验收合格,以及工程决算审计确认后一个月内付清审定价的95%,其余5%作为质保金”,第29条保修29.2“保修期限2年,自工程竣工验收之日开始计算”,第31条违约31.4款“乙方有权要求甲方每延迟一天按应付未付的工程款1‰向乙方支付违约金”等。同时,两被告之间所签订的“委托代建协议书”第五条第二款“在装饰工程竣工验收合格以及决算审计成果经双方确认后一周内,甲方付款至工程总价款的95%(含预付款),余款按质保约定履行。”等约定。依据以上条款约定,经测算,两被告应支付原告每延迟一天按应付未付的工程款1‰，至2020年9月3日的违约金共1079080元,其中自2017年10月13日至2020年9月3日期间按应付未付款796172元计算的违约金为832000元(796172×1‰×1045日)。2019年4月25日质保期满后,应付未付的质保金470628元,计算至2020年9月3日期间的违约金247080元(470628×1‰×525日)。 现装饰工程质保期限早已满期,为了维护原告的合法权益,故向贵院提起诉讼,望判如所请。 原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、原告的营业执照复印件及法人代表身份证明、身份证复印件各一份,证明原告的诉讼主体资格；2、两被告的工商登记信息复印件一份，证明被告的诉讼主体资格；3、《建筑装饰工程施工合同》复印件一份，证明2015年12月12日原告与安徽休宁大地村镇银行股份有限公司双方签订合同,就承包工程款支付、质保期限、违约责任承担等方面进行约定；4、《安徽省休宁大地村镇银行综合楼装饰工程委托代建协议书》复印件一份，证明装饰工程业主方为安徽休宁大地村镇银行股份有限公司,黄山市威华置业有限公司为委托代建方,并就工程款付款方式、工程款代支付方式等进行了约定；5、《工程竣工验收报告表》、《竣工结算审核书》复印件各一份，证明涉案工程已合格验收,以及工程审定结算造价为9412569.89元；6、《装饰工程财务结算书》复印件一份，证明经原告与黄山市威华置业有限公司结算，两被告应付未付原告的工程款为1266800元；7、大地村镇银行预付款明细表复印件、黄山市威华置业有限公司致安徽休宁大地村镇银行股份有限公司的催款函复印件各一份，证明原告向两被告催款,黄山市威华置业有限公司告知大地村镇银行仅预拨付装饰专项资金600万元,并未按照装饰工程结算审定造价总额全部付清。安徽休宁大地村镇银行股份有限公司存在应拨付而未给付黄山市威华置业有限公司装饰工程款项,拖欠款的直接责任在安徽休宁大地村镇银行股份有限公司。 安徽休宁大地村镇银行股份有限公司辩称，1、大地银行与原告没有装饰工程承、发包合同关系，案涉装饰工程由大地银行发包给威华公司总承包，根据合同相对性原告主张的工程款应与威华公司结算，与大地银行无关；2、装饰工程价款经审计为941万余元，大地银行截至目前已经全部付清；3、原告与大地银行签订的建设工程施工合同为内部做账使用，并非实际履行的合同，该合同不能作为双方办理结算的依据。 安徽休宁大地村镇银行股份有限公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、2014年11月13日《综合楼建设合作协议书》复印件一份，证明大地银行综合楼由黄山市威华置业有限公司负责代建，代建内容包括土建和装饰两个部分，该工程为交钥匙工程，双方按成本价格＋代建管理费方式办理结算手续，该成本价格包括土地成本、建筑成本、装修成本及办证过程中产生的相关税费成本；2、2015年9月15日《委托代建协议书》复印件一份，证明大地银行综合楼内装饰工程由大地银行委托威华公司代建。协议第4.3条、4.4条约定：甲方承诺按照协议约定的期限和方式支付工程款，乙方承诺按照法律规定及协议约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全。乙方承诺：依法履行与承包方签订的“装饰施工合同”，并承担全部的民事责任及其他法律责任，不给甲方造成任何影响。合同第5.2条约定的工程款支付方式为：“装饰工程验收合格以及决算审计成果经双方确认后一周内，甲方付款至工程款总价款的95%（含预付款），余款按质保约定履行”；3、《协议书》复印件一份，证明大地银行与大鹏公司签订的《建筑工程施工合同》，系为了做账需要而签订，并非实际履行的合同；4、装饰工程款预付一览表及附件复印件各一份，证明截至2017年1月20日，大地银行已支付威华公司装饰工程款950万元，超额支付装饰工程款，同时证明，所有装饰工程款大地银行均与威华公司结算，与大鹏公司无关；5、威华公司出具给大地银行的单项工程财务预结算函复印件一份，证明截至2017年1月17日，威华公司已经收到大地银行装饰工程款750万元，再次申请200万元。这笔款项威华公司是明确予以认可的；6、建筑装饰工程施工合同复印件一份，证明综合楼的装饰工程是由威华公司转包给大鹏公司，大鹏公司跟我们没有实际上的装饰合同关系。 黄山市威华置业有限公司辩称，1、原告是按照招投标程序中标大地银行的室内装饰工程，威华公司仅仅是接受大地银行的委托，代表银行履行业主义务，不是本案室内装饰合同的当事人，因此产生的合同法律后果应由大地银行承担，至于他们之间的纠纷可以另案解决；2、对原告主张的数额不持异议，但如上所述，威华公司不应当承担合同责任；3、威华公司与大地银行目前就成本争议差额达到近2000万元，因此大地银行认为已经结清的理由不能成立，并且双方的成本争议已经在休宁法院及黄山中院分别立案受理。 黄山市威华置业有限公司为证明自己的主张，向本院提供如下证据：1、总行大楼付款情况明细复印件一份，证据来源是大地银行提交给黄山中院的，证明2016年9月13日的300万元不是室内装饰工程款，2016年2月3日的159万元是注明审计后装饰款，这是室外装饰的工程款，按照该表，我们只收到800万元，而不是950万元。2、四方结算审定签署表复印件一份，证明大地银行支付了159万元装饰款是元龙公司的装饰款，与本案无关。 经庭审举证、质证，本院认定事实如下：2014年11月13日，大地银行与威华公司签订《安徽休宁大地村镇银行股份有限公司综合楼建设合作协议书》，威华公司成为该工程承包人；2015年9月15日,大地银行与威华公司签订《安徽省休宁大地村镇银行综合楼装饰工程委托代建协议书》,双方就室内装饰工程进行约定，作为上述协议的补充文本。2015年12月12日,就大地银行综合楼室内装饰工程，大鹏公司分别与大地银行、威华公司签订了《建筑装饰工程施工合同》各一份，约定内容基本一致。大地银行、威华公司和大鹏公司三方还签订《协议书》一份（没有日期），约定大地银行与大鹏公司签订的《建筑装饰工程施工合同》仅作为大地银行做账使用，不作为三方权利义务的依据。 大鹏公司于2016年4月16日进行室内装饰工程施工,2017年4月2日竣工,4月26日通过了工程验收。2017年10月10日，大鹏公司与威华公司签订《装饰工程财务结算书》，载明该工程经安徽瑞邦工程造价有限公司审定，造价为9412569.98元，威华公司已付工程款8145769.98元，未付工程款1266800元（含质保金470628元，2019年4月25日质保期满）。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。威华公司系案涉大地银行综合楼工程的承包人，威华公司承包之后将案涉室内装饰工程转包给大鹏公司。大鹏公司虽就案涉室内装饰工程分别与大地银行、威华公司签订了《建筑装饰工程施工合同》，但其是与威华公司进行工程结算，由威华公司向其支付工程款，因此，实际履行的合同是与威华公司签订的工程施工合同。大鹏公司应当向威华公司主张权利。大鹏公司和威华公司对工程已付、未付工程款均无异议，且工程已过质保期，威华公司对未付工程款应当予以支付。大鹏公司主张违约金过高，且双方合同约定不明确，本院依法调整。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下: 一、被告黄山市威华置业有限公司在判决生效后十五日内支付原告黄山市大鹏建筑装潢工程有限公司工程款1266800元及利息(其中：796172元,自2017年10月11日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至2019年8月19日，2019年8月20日至付清日按2019年8月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；470628元，自2019年4月26日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至2019年8月19日，2019年8月20日至付清日按2019年8月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)； 二、驳回原告黄山市大鹏建筑装潢工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费25567元，由被告黄山市威华置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  刘良民 人民陪审员  吴敏文 人民陪审员  吴复兴 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  汪 静