湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1021民初1231号原告：刘才平，男，1958年9月6日生，汉族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：刘石荣，系原告儿子，代理权限系特别授权。委托诉讼代理人：尹敏华，系原告儿媳，代理权限系特别授权。被告：李建华，男，1969年1月1日生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被告：湖南高城消防实业有限公司郴州分公司，住所地：郴州市北湖区郴江镇七里洞村船洞组（郴资桂路）。法定代表人：阳爱国。以上二被告共同委托诉讼代理人：李虹，湖南福城律师事务所律师，代理权限系特别授权。被告：湖南省天宇建设工程有限公司桂阳分公司，营业场所：湖南省郴州市桂阳县黄沙坪街道曾家村。法定代表人：何平，该公司经理。委托诉讼代理人：邱昌雄，代理权限系特别授权。被告（追加）：李积丰，男，1973年11月29日生，汉族，住湖南省桂阳县。原告刘才平诉被告湖南省天宇建设工程有限公司桂阳分公司（以下简称天宇公司）、湖南高城消防实业有限公司郴州分公司（以下简称高城公司）、李建华、追加被告李积丰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘才平、被告李建华、天宇公司、高城公司、追加被告李积丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘才平向本院提出诉讼请求：请求法院判令三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残补助金等费用共计226165.76元并承担本案诉讼费。事实与理由：天宇公司包工包料承包了桂阳工业园共和项目区标准厂配套基础设施（一期）项目的消防安装工程，而后天宇公司又将该工程转包给高城公司。李建华聘请原告等人为该工程做消防修补工。2019年12月31日下午，李建华急于年底完工验收结账，而天花板消防通道的防水脱落，验收前需修补，在没有采取任何安保措施的情况下要原告站在3.5米左右高的铁架上修补。在施工过程中，铁架不稳，原告连人带架摔倒在地。原告当即被送至桂阳县中医院，住院5天，花医疗费8638.16元，后转入桂阳县××人民医院住院38天，花医疗费55748.1元。出院医嘱为定期复查Ｘ片，全休3个月。2020年3月30日经郴州市平阳司法鉴定所鉴定原告因摔伤致骨盆部损伤为工伤9级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费1万元左右。综上天宇公司、高城公司对工程转包存在过错，各被告应对原告损失承担连带赔偿责任。扣除李建华已给付原告61000元医疗费，现请求各被告赔偿原告其他经济损失226165.76元。被告李建华辩称，本被告系高城公司工作人员，担任桂阳润华项目工程项目经理，管理项目工程系履职行为，如需要承担责任，也是被告公司承担，本被告不是本案适格被告，本被告不应当担责而应由高城公司承担责任。被告高城公司辩称，1.李建华系本公司工作人员，履行职务管理案涉工程；2.本被告承包的是消防安装工程，防火涂料不属于工程范围，只是本被告在施工过程中造成防火涂料脱落，天宇公司要求修补，故本被告才将修补工作以3000元价格发包给了李积丰。本被告与李积丰属于承揽关系，风险应由李积丰承担。本被告没有雇请过原告；3.这次事故是原告站在铁架上由一起施工的廖廷武推动铁架跌倒受伤，是原告与廖廷武无视安全违规作业造成，对本案事故有重大过失，应当承担主要责任，廖廷武系原告叫来，本被告申请追加廖廷武为被告；4.刘才平的损失应按照农村标准进行计算；5.原告的医疗费是预交的发票，无法核实真实医疗费；6.误工期、护理期、营养期、伤残等级本被告申请重新鉴定，后续治疗费过高，不应适用工伤标准。被告天宇公司辩称，1.本被告承包的是开发区标准厂房所有工程，将消防工程分包给被告高城公司是合法的；2.原告非本被告聘请，其受伤与本被告没有事实与法律关系；3.本被告就原告受伤没有过错，不应赔偿。被告李积丰辩称，本被告没有承包工程，是按点工（每小时）来计算工资，4栋厂房3200元，李建华给了本被告3000元，李建华叫本被告做事，本被告就叫了原告，原告还叫了他一个老乡去。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，对双方当事人无争议的证据本院予以确认并在卷佐证，对双方当事人有争议的事实与证据，本院认定如下：对原告经常居住地的认定。原告提交了租房合同、微信聊天记录、微信转账记录、租金收条、桂阳县龙潭街道八字塘社区居委会出具的居住证明、原告儿子刘石荣的工作证明、刘石荣的工资清单与银行交易明细、授权委托书及邱湘婷的房产证书复印件，拟证明原告经常居住地在城镇，其赔偿标准应适用城镇户口。被告高城公司、李建华不予认可，认为原告系农村户籍，且经高城公司核实，原告系居住在农村。对于租房合同、微信聊天记录、转账记录、租金收条本院予以确认并在卷佐证，原告提交的租房合同系原告本人签订，虽然缴费系原告亲属，但不能因此就说明原告并未居住在租房内。居住证明、工作证明虽然没有相关经手人签名，形式上有瑕疵，但结合本院已确认的证据以及刘石荣的工资清单与交易明细，再有被告李积丰庭审中陈述“我是在桂阳找原告做事的，他家里我没有去过，我们在桂阳做了四年”，可以认定原告常年在桂阳县务工，其经常居住地系在桂阳县城。本院经审理认定事实如下：2018年左右，天宇公司作为发包方（甲方）将位于桂阳县工业园共和项目区标准厂房及配套基础设施（一期）项目工程以包工包料的方式发包给高城公司（乙方）承包。工程内容与承包范围：自动喷淋系统、室内消防栓系统等施工图描述的各项内容、资料整编、报验、验收、备案等全过程。天宇公司经营范围为总公司承揽业务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），高城公司的经营范围为为公司承揽业务、消防器材与装饰材料销售。被告李建华系高城公司职工，系桂阳润华项目工程项目经理，负责上述工程。高城公司在承包的上述工程施工过程中，造成建筑物部分防火涂料轻微脱落，故天宇公司要求高城公司修补。随后高城公司雇请李积丰，李积丰又叫来原告、廖廷武二人，三人共同修复脱落的防火涂料。修补工钱由高城公司负责支付，共3000元，由李积丰领取后，再与其他二人平分。2019年12月31日下午下班后，应被告李建华要求，原告与另一工友廖廷武留下来继续修补工作，在修补涂料过程中原告不慎从操作的铁架上摔落，随后被送往桂阳县中医医院住院治疗，住院5天，经中医诊断为骨折病、气滞血瘀证，出院医嘱为出院后建议继续上级医院骨外科正规手术等治疗，住院花费8638.16元。2020年1月5日，原告被送往桂阳县××人民医院住院治疗，住院38天，经诊断为：1.骨盆骨折、2.左侧骶髂关节脱位、3.多处软组织挫伤、4.双侧髂前软组织挫裂伤、5.肺部感染，出院医嘱为：1.按时服药，注意休息；2.定期复查Ｘ片（术后2月、3月、半年、1年时）；3.术后1月后逐步扶双拐不负重下床活动，3月后逐步负重活动；4.全休3个月；5.加强患肢功能锻炼；6.不适随诊，住院花费55748.1元。2020年3月30日，原告就损伤自行委托鉴定，经郴州市平阳司法鉴定所鉴定为工伤九级、误工期180日、护理期90日、营养期90日，后续治疗费用1万元左右，花鉴定费2609元。高城公司对原告的鉴定意见不认可并申请就原告损伤进行重新鉴定。2020年9月6日，经湘南学院司法鉴定中心重新鉴定，原告损伤构成十级伤残，误工期150日、护理期80日、营养期80日，后续治疗费正常情况下12000元，三份鉴定共花鉴定费2690元，由高城公司垫付。另查，原告受伤后一直由儿子刘石荣陪护，其子从事装修行业。被告高城公司已赔付原告医疗费61000元。本院认为，本案的争议焦点，一、案涉纠纷承担责任的主体以及双方成立的是劳务关系还是承揽关系；二、赔偿金额的确认。焦点一，天宇公司将工程发包给具有承包消防工程业务资质的高城公司不属于违法分包，且其对原告损伤并无过错，故其依法无需承担对原告损伤的赔偿责任。高城公司虽然并未承担防火涂料的工程，但其在施工时导致建筑物防火涂料脱落并负责安排人员修复，该行为是对所造成的损害进行恢复原状，高城公司应属于接受原告等人涂料修复劳动的主体。从庭审中当事人的陈述来看，高城公司的职工被告李建华在接受高城公司指示后，请被告李积丰修补涂料，因一人无法完成工作，李积丰又叫来原告，原告又叫来廖廷武，对此高城公司予以默认并指示三人劳动。三人的施工工具并非自行提供，且均接受李建华指示施工修补，李积丰从高城公司领取工资后再将工资平分给原告与廖廷武。事故发生当天，李积丰已下班，原告亦是受李建华指示劳动，可见原告的劳动并非受李积丰管理与支配，而是由高城公司直接支配，双方形成管理与被管理的关系，应认定为劳务关系，高城公司系接受劳务的一方。根据我国《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务者受害的，应由接受劳务一方承担侵权责任，各自有过错的，因根据各自的过错按比例承担责任。高城公司不能证明原告对自身受伤存在过错，故原告损伤应由高城公司承担全部责任。焦点二，原告可得的赔偿项目与金额。本院依法计算如下：医疗费74386.26元（包括10000元后续治疗费）、误工费23437.39元（57031元/年÷365元×150天，参照建筑行业标准）、护理费14644.6元（66816元/年÷365天×80天，参照居民服务、修理和其他服务行业标准），营养费1600元（20元×80天）、住院伙食补助费2580元（60元×43天）、伤残赔偿金71715.6元（39842元/年×18年×10%）、精神损害赔偿金本院酌定5000元、交通费无票据本院酌定200元，原告第一次支出的鉴定费2209元，因第一次鉴定意见本院不予采纳，故该鉴定费原告自行承担。以上项目合计金额193563.85元。被告高城公司已赔付61000元，还应赔偿132563.85元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南高城消防实业有限公司郴州分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告刘才平各项损失132563.85元；二、驳回原告刘才平其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4692元，由原告刘才平承担1900元，被告湖南高城消防实业有限公司郴州分公司承担2792元，重新鉴定费用2690元，由原告刘才平承担1345元，被告湖南高城消防实业有限公司郴州分公司承担1345元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于郴州市中级人民法院。审 判 长 廖 中 元人民陪审员 欧阳海雄人民陪审员 李 爱 华二〇二〇年十二月十日法官助理许琳婕书记员张华翌附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。