鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0603民初1381号原告：张明术，男，1964年5月12日出生，汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：刘亚明，河南信林律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为签署和解、调解协议；代为签收法律文书等。被告：河南正高置业发展有限公司，住所地鹤壁市山城区山城南路一号。法定代表人：汤浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：康备战，男，河南谦荣律师事务所律师，代理权限：一般代理，代收法律文书。委托诉讼代理人：唐立新，男，1974年9月11日出生，汉族，住浙江省泰顺县，该公司副董事长。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。原告张明术与被告河南正高置业发展有限公司（以下简称正高置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月3日开庭进行审理。原告张明术及其委托诉讼代理刘亚明、被告正高置业公司委托诉讼代理人康备战到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，1、判令被告支付工程款301493元及利息（以301493元为基数，按同期银行间同行拆借利率，从2016年5月31日计算至本息付清之日止）；2、判令被告支付保证金964609元及利息（以964609元为基数，按4倍同期银行间同业拆借利率年利率15.4%计算，从2017年11月23日计算至本息付清之日止）；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2014年12月28日以河南荣立建设有限公司名义与被告签署《鹤壁市正高国际广场一期土建、安装工程施工补充协议书》并进场施工，因被告不能按约定支付工程款，原被告双方于2016年1月22日就正高国际广场一期项目已完工程款、误工补偿、最终决算及合同解除、退场等事宜，协商一致，并签署了《确认书》。约定被告代原告支付各项费用后于2016年5月31日前支付原告1416854元工程款。被告在支付部分工程款后，截止目前仍有301493元工程款未付。2017年11月2日双方对保证金进行结算后签署《协议书》，约定扣除抵账给原告的正高国际广场13号楼1层101、102、103号商铺301493元房款后，尚欠原告保证金964609元，并约定于2018年6月15日前分三次偿还，如不按约定付款则被告从2017年11月23日起按照月息三分计息。至今被告未支付任何款项，故诉至法院。被告辩称，1、原告的诉请中应扣除双方合同解除后，因工程质量等原因增加的费用158197元；2、原告被告于2017年11月23日签订的协议书部分内容因违法法律规定，约定而无效，其中原被告双方约定的月息为3分，超出法定最高约定，在该保证金计息时应参照最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定予以计息，该利息应当参照2019年8月20日贷款市场报价利率四倍计算。其次，关于商铺抵账的约定因正高抵账的商品房无预售许可证，关于该房屋的抵账条款约定无效。若该条款约定有效的话，该抵账冲抵的款额中的按月息3分计算的抵工程款数额应重新计算并予以扣除。上次经法院协调双方对账后，双方确认未支付的工程款为301493元，该工程款未扣除被告答辩的应扣除的费用。本院经审理查明：2014年12月28日，原告张明术借用河南荣立建设有限公司的资质与被告正高置业公司签订《鹤壁市正高国际广场一期土建、安装工程施工补充协议书》，约定内容为工程名称：正高国际广场一期土建、安装工程；工程地点：河南鹤壁市山城区山城路与泗滨街交汇处东北；工程内容：提供施工图内的土建、水电安装。2016年1月22日，原告张明术与被告正高置业公司签订《确认书》，约定：2016年1月22日，鹤壁正高国际广场一期项目建设单位河南正高置业发展有限公司与施工单位河南荣立建设有限公司正高国际广场项目部实际经济承包人张明术，就正高国际广场一期项目已完工程款、误工补偿、最终决算以及合同解除、退场等事宜，协商一致，确定如下事宜：一、双方确定最终决算款项为人民币壹仟壹佰叁拾万元（11300000元）。三、工程款支付：……剩余工程款人民币贰拾万元（200000元），在2016年5月31日前支付给张明术。2016年1月27日，原告张明术借用河南荣利建设有限公司资质与被告正高置业公司签订了《解除建筑施工合同协议书》，约定：一、经甲乙双方商定，同意解除“2014年12月28日双方签订的施工合同”；二、乙方对其按施工合同施工的工程项目质量负责。甲方负责委托后续施工单位完善乙方已完成的工程项目验收工作。如因乙方原因未达到验收标准、由后续施工单位采取相关措施，至到验收合格为准。乙方积极配合，并承担相应费用。三、经甲乙双方核对无误，最终结算款为人民币壹仟壹佰叁拾万元（11300000元）。四、工程款支付、……2、在2016年5月31日前支付给乙方人民币贰拾万元（最后一笔工程款）。3、“原合同”履约保证金：在2016年5月31日前支付一次性返还乙方。若到时甲方不履行约定，则按月息3分支付本息（从2016年2月1日起计算）。2017年11月23日，原告张明术与被告正高置业公司签订《协议书》，约定：针对2016年1月22日签订的《解除建筑施工合同协议书》中约定的返还履约保证金的事宜，经甲、乙双方友好协商，一致同意，达成事宜如下：1、该保证金本金为壹佰萬圆整（1000000元），按照《解除建筑施工合同协议书》中的约定，利息应自2016年2月1日起以月息3分计算，截止到2017年11月23日止，利息总计为陆拾伍萬贰仟圆整（652000元），本息合计为壹佰陆拾伍万贰仟圆整（1652000元）。2、针对第一项，甲方以名下的商铺先行抵偿，……抵偿总价值为陆拾捌万柒仟叁佰玖拾壹圆整（小写687391），剩余欠款为玖拾陆万肆仟陆佰零玖元（小写：964609）。本案涉案工程已投入使用。被告正高置业公司认可尚欠原告张明术工程款301493元。本院审理查明的上述案件事实，有原告张明术提供的证据《鹤壁市正高国际广场一期土建、安装工程施工补充协议书》、《确认书》、《解除建筑施工合同协议书》、《协议书》及当事人当庭陈述在案为证，这些证据经本院审查，可以采信。本院认为，原告张明术借用第三人河南荣利建设有限公司资质与被告正高置业公司签订建设施工合同，张明术为实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条第（三）款规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案涉案工程虽未经竣工验收，但涉案工程已经投入使用，因此，张明术作为本案涉案工程的实际施工人，可以请求被告正高置业公司支付其双方认可的未支付的工程款301493元。关于欠付工程款的利息损失，应以301493元为基数，自2016年5月31日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告正高公司辩称因工程质量等原因增加支出的费用158197元，并未提供充分有效证据证明增加支出的费用数额及原因系原告施工质量不合格导致增加支出费用，因此，对被告该主张本院不予采信。关于被告正高置业公司应支付原告张明术保证金金额及利息损失问题。本案中，被告正高置业公司从2016年2月1日起至2017年11月23日止欠付原告张明术保证金1000000元。双方在2017年11月23日已就被告正高置业公司以商铺抵偿保证金（687391元）达成合意，因此，截止目前被告正高置业公司尚欠原告张明术保证金312609元。双方虽然约定的保证金利息从2016年2月1日起以月息3分计算，原告张明术并未就因被告正高置业公司违约支付保证金给其带来的损失达到月息3分提供充分证据，且被告正高置业公司主张约定的月息3分（违约金）过高，因此应予调整。对于被告正高置业公司未支付保证金的违约损失应按下列方式计算，从2016年2月1日起至2017年11月23日止以1000000为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算；，从2017年11月24日起2019年8月19日止以312609元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算；从2019年8月20日起至本息付清之日止以312609元为本金按照年利率15.4%计算（该利息计算标准原被告双方认可）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南正高置业发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告张明术工程款301493元及利息（利息计算方式：应以301493元为基数，自2016年5月31日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际履行完毕之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告河南正高置业发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告张明术保证金312609元及利息（计算方式：从2016年2月1日起至2017年11月23日止以1000000为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算；从2017年11月24日起2019年8月19日止以312609元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算；从2019年8月20日起至本息付清之日止以312609元为本金按照年利率15.4%计算）；三、驳回原告张明术其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费19246元，减半收取9623元，由原告负担4092元，由被告负担5531元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员  王淑静二〇二〇年十二月十九日书记员  江丽丽