广西壮族自治区阳朔县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0321行初39号 原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司，住所地桂林市阳朔县高田镇新村路13号。统一社会信用代码914503213226420730。 法定代表人杜枫，总经理。 被告阳朔县市场监督管理局，住所地阳朔县阳朔镇将军路9号。统一社会信用代码11450321MB1534469D。 负责人梁文强，局长。 委托诉讼代理人梁燕娜，该局行政许可和登记注册股股长。 委托诉讼代理人廖沅，该局政策法规股副股长。 原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司不服阳朔县市场监督管理局工商行政管理一案，于2020年8月17日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告的法定代表人杜枫，被告阳朔县市场监督管理局的委托诉讼代理人梁燕娜、廖沅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳朔县市场监督管理局于2019年10月12日向原告作出（朔）登记内不予受理字【2019】第1号《不予受理通知书》。认为：经审查，提交的变更股东、注册资本申请，我局决定不予受理。不予受理的理由如下：根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条及国家市场监督管理总局印发的《公司变更登记提交材料规范》，你（单位）提交的申请材料不齐全，不符合法定形式。 原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司诉称，原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司法定代表人杜枫多次去被告行政机关，办理公司营业执照相关内容变更登记、减资等手续，被告行政机关以我局原先从来没有办理过这类内容变更的情况为由，至今不给予办理。具体事项为：1、原告公司依据《公司法》于2018年6月29日召开股东大会，要求各股东及时履行出资义务，因出资额30%的原股东唐旭蕾明确表示不出资，且不想退股，致使该公司60%的股东易巴巴置业（上海）有限公司和10%的股东杜枫以出资额70%的（2/3表决权）的比例，通过了至诚(2018)002号个别股东调整和同时办理减资的通知(即股东会决议），将不出资的股东唐旭蕾解除其股东身份，并对其认缴的资本额予以法定的程序注销；该决议完全符合《公司法》关于修改公司章程，减少注册资本按照出资比例行使表决权，以及需经2/3以上表决权的股东通过的相关的法律规定，但原告拿着这个通知(即股东会决议)和公司编制的资产负债表、财产清单，以及在报纸上减资的公告等手续齐全的材料去被告机关办理变更登记时，确因股东唐旭蕾不到场、不配合变更登记为由，不予变更登记，该不作为行为违背了《公司法》对于重大事项关于2/3以上表决权的股东通过的相关的法律规定；更有趣的是，被告行政机关工作人员说，既然股东唐旭蕾不能到场，要求原告公司先去法院打官司，确认股东会决议有效之诉后方可办理变更登记，原告在不得已情况下，到阳朔县人民法院打了股东会决议有效确认之诉，于2019年9月28日广西壮族自治区阳朔县人民法院作出（2019)桂0321民初907号民事裁定书，该裁定书在事实陈述和认定中，明确表示法院不应通过国家强制力直接干预公司自治范畴内的事务，股东会决议有效确认之诉不予支持，从该民事裁定书事实认定可知，原告股东会决议属于公司自治范畴内的事项，只要公司做出的股东会决议在60日以内，没有被唐旭蕾提出异议并且被人民法院撤销的情况下，该股东会决议具有《》规定的法律效力，被告行政机关应当依据《公司法》的相应规定，给予原告公司及时办理变更手续。故被告行政机关的不作为，于法于事实，无理无据，且具有违法性，请贵院判决确认其违法。2、被告行政机关在原告多次催促的情况下，于2019年10月12日给原告下达了（朔）登记内不予受理字[2019]第1号不予受理通知书，该通知以提交的申请材料不齐全，不符合法定形式为由而不予受理。请问被告行政机关：“原告提交的申请材料不齐全具体是哪个？从不予受理通知书应当明确而没明确！再有不符合法定形式，具体是指哪个材料不符合法定形式？应当明确而不明确。”别说本案不存在材料不齐全和材料不符合法定形式的事实，假设存在情况下，被告行政机关也应在合理的期限内一次性告知原告补正相关材料的义务，但被告行政机关的不作为，且没履行相关告知义务，故被告存在不作为的行政行为违法。3、被告行政机关（朔）登记内不予受理字[2019]第1号不予受理通知书，规定了原告不服可以在3个月内提起行政诉讼？而行政诉讼法规定的是6个月，缩短了原告的合理诉求期限；同时该不予受理通知书引用《登记管理条例》第二十七条和《公司变更登记提交材料规范》都是下位法，应当引用上位法《公司法》的规定，即应当适用甲法，却使用了乙法？法律依据存在违法，并有不疋当的考虑，显示公正，滥用职权，明显不合理的程序违法性。综上，因被告行政机关不作为的具体行为，法律依据存在违法，并有不正当的考虑，显示公正，滥用职权，明显不合理，且程序违法的行为，侵犯了原告公司的合法权益，导致行政相对人原告公司与被告具有法律上的利害关系，符合行政诉讼法的相关规定，故依据《行政诉讼法》的相关规定，向阳朔县人民法院提起行政诉讼，来维护原告的自身合法权益。故原告诉请要求：1、确认被告桂林市阳朔县市场监督管理局不作为违法，要求其履行工商执照变更登记义务，即按原告公司主张的按照出资比例行使表决权，并经2/3以上表决权通过的通知（股东会决议）的修改公司章程，减少注册资本的要求办理变更登记，履行相关手续义务；2、案件受理费由被告方负担。 原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司提供的证据有： 1、不予受理通知书，证明2019年被告不予受理原告变更股东及注册资本的情况。 2、民事裁定书，证明原告对股东唐旭蕾诉讼的情况及法院认定的事实。 3、公司章程，证明原告公司章程的情况。 4、减资公告，证明原告登报减资的情况。 5、会议纪要，证明原告合法召开股东会作出决议的情况。 6、情况说明，证明原告减资的说明。 7、股东缴纳投资通知、股东会决议、股东会财务证明、催缴通知、召开会议通知，证明依照公司法规定的时间和程序，公司召开的股东会和股东会决议合法有效。 被告阳朔县市场监督管理局辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，应当驳回原告的诉讼请求。首先，原告诉称被告不作为违法与事实不符。2019年10月12日，被告向原告下达（朔）登记内不予受理字【2019】第1号《不予受理通知书》，理由为原告提交的申请材料不齐全、不符合法定形式。根据《中华人民共和国公司登记条例》（2006修订）第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商总局规定要求提供的其他文件”。根据以上规定，原告因未能提供股权转让协议或者股权交割证明或者人民法院依法划转股权的判决书或裁定书等变更事项的相关证明材料，被告对原告提出的变更股东、注册资本的申请不予受理符合法律、法规的规定。其次，被告已经履行在合理期限内一次性告知原告补正相关材料的义务。原告的法定代表人杜枫首次在被告处咨询时，被告的工作人员当场一次性告知原告应当补正的材料。2019年10月，原告携带裁定书、减资报样和股东会决议等材料到被告处申请变更股东、注册资本。因原告提供的裁定书没有裁定划转股权的内容，被告的工作人员再次一次性告知原告应当提交的书面材料。但原告还是未能提供相应材料，故被告作出了《不予受理通知书》。因此，原告称被告未能在合理期限一次性告知原告应补正的其他材料无事实依据。 被告阳朔县市场监督管理局提供的证据有： 1、桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司章程，证明原告的公司章程中没有对股权转让另行规定。 2、2019公司变更提交材料规范，证明被告当场告知了原告办理公司变更登记应当提交的材料。 3、2016年公司变更登记提交材料规范，证明被告当场告知了原告办理公司变更登记应当提交的材料。 经庭审质证，对各方当事人提供无异议的证据，本院予以确认在卷，作为本案认定事实的依据。对当事人有异议的证据，本院分析与认定如下： 1、被告对原告提供以上证据的真实性、合法性和关联性均无异议，本院予以确认。 2、对被告提供的证据1，能够证实原告公司章程的规定内容，与本案有关联，本院予以认定；对被告提供的证据2、证据3，能够证实被告已经向原告履行告知义务的事实，与本案有关联，本院予以认定。 经审理查明，2018年10月，原告到被告处咨询工商变更登记的事项。因原告携带的材料不齐全，被告则向原告提供一份《公司变更登记提交材料规范》（2016年版）。2019年10月12日，原告携带民事裁定书、股东决议、减资报样等材料到原告处申请变更股东、注册资本等事项。被告经审查后认为，原告未能提供股权转让协议或者股权交割证明或者人民法院依法划转股权的判决书或裁定书等变更事项的相关证明材料，不符合变更公司事项的法定形式和要求。被告当场告知了原告办理变更工商登记、注册资本应当提交的相应材料。因原告无法提供上述材料，被告于当天向原告作出（朔）登记内不予受理字【2019】第1号《不予受理通知书》。原告认为被告拒绝为其办理公司变更登记的行为属行政不作为，应当确认其违法性，并要求其履行办理公司工商变更登记的义务。为此，原告向本院提起诉讼。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告具有工商行政管理职能，负责对辖区公司申请变更登记的职权。本案争议为原告提交的申请材料是否齐备和是否存在不履行法定职责的问题。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”、第二十六条规定：“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。”、第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照公司法作出的变更决议或者决定及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案”。《市场监管总局关于印发的通知》（国市监注【2019】2号）中的附件2《企业登记提交材料规范》规定：“减少注册资本的,提交在报纸上刊登公司减少注册资本公告样报和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。应当自公告之日起45日后申请变更登记。”、“变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。股东向股东以外的人转让股权的，提交其他股东过半数同意的文件；其他股东接到通知三十日未答复的，提交拟转让股东就转让事宜发给其他股东的书面通知；股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明；新股东的主体资格证明或自然人身份证件复印件。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院依法判决、裁定划转股权的，应当提交人民法院的判决书或裁定书，无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明和其他股东过半数同意的文件；国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构划转国有资产相关股权的，提交国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构关于划转股权的文件，无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明”。原告于2019年10月向被告提交股东会决议、减资报样和民事裁定书【（2019）桂0321民初907号】，提出变更股东、注册资本的申请。根据《企业登记提交材料规范》的要求，原告应当向被告补充提交股权转让协议或者股权交割证明。因原告无法提供上述材料，因而原告提交的申请材料不齐备。 关于被告是否存在不履行法定职责的问题。《中华人民共和国行政许可法》（2019修正版）第三十二条第一款第四项规定：“行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理：（四）申请的材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者五日内一次性告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理”，第三十二条第三款规定：“行政机关受理或者不受理的行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证”。本案中，原告在提交材料时，被告已经履行补正材料的告知义务。在其仍无法按照规定补正材料后，被告向原告作出《不予受理通知书》【（朔）登记内不予受理字【2019】第1号】的决定符合法律规定。因此，原告诉请要求确认被告不作为违法以及要求其履行公司变更登记义务无事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告桂林市阳朔至诚旅游投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费50元［户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李德强 人民陪审员  黎祥富 人民陪审员  林崇强 二〇二〇年十二月二十一日 法官 助理  黄 飞 书 记 员  刘玉婷