文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0106民初18349号原告：王方其，男，1973年10月17日出生，汉族，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：隆健波，重庆长隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：李凯，重庆长隆律师事务所律师。被告：重庆帆舟运输有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭镇铝城东路2号附43号，统一社会信用代码91500107304948351K。法定代表人：廖光全，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱洪，重庆合融律师事务所律师。原告王方其与被告重庆帆舟运输有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王方其及其委托诉讼代理人隆健波，被告重庆帆舟运输有限公司的委托诉讼代理人朱洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王方其向本院提起诉讼请求：1.请求判决解除原告与被告之间的劳动关系;2.请求判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金13628元（6814元/月×2月）；事实和理由：2018年11月25日原告开始到被告处从事驾驶员工作。2018年12月12日下午15时左右，原告运输混凝土从回龙坝到西水中建瑾和城工地时，因车辆侧翻造成原告左侧锁骨骨折。2019年12月2日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2020年3月6日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤伤残十级，无生活自理障碍。原告与被告就工伤赔偿事宜协商未果，特起诉至法院，望判如所请。被告重庆帆舟运输有限公司辩称，1、原告主张两个月经济补偿金无事实和法律依据：原告于2018年11月25日开始到被告处工作，从事驾驶员工作，2018年12月12日下午15时左右，原告运输混泥土从回龙坝到西永中建瑾和城工地时，因车辆侧翻造成原告左侧锁骨骨折。2020年5月1日双方解除劳动关系，不满一年半，所以不应当计算两个月，应当按照一个半月计算。2、经济补偿金的月工资计算标准为劳动者在劳动合同解除前或者终止前十二个月的平均工资，并非按照社平工资计算，王方其劳动合同约定的基本工资为1200元/月，工资构成是基本工资加计件工资，应当按照重庆市最低工资标准1800元/月计算。3、工伤认定二审判决书和本次开庭传票是同日收到，原告诉讼程序不合法。本院经审理认定如下事实：从2018年11月25日起，原告王方其到被告重庆帆舟运输有限公司处从事驾驶员工作，双方签订了劳动合同，该劳动合同中约定原告的工资为基本工资1200元加计件工资。2018年12月12日下午15时许，原告王方其驾驶混凝土车从沙坪坝区回龙坝运输混凝土到西永中建瑾和城工地时，在工地里车辆侧翻导致原告受伤。2019年12月2日，经重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出九人社伤险认字[2019]2156号认定工伤决定书，认定原告于2018年12月12日受到的伤害属于工伤。2020年3月6日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤伤残十级，无生活自理障碍。2020年4月3日，原告王方其以被告重庆帆舟运输有限公司为被申请人向重庆市高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：一、请求裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、请求裁决被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金13628元（6814元/月×2月）。三、请求判决被告支付原告十级工伤保险待遇：一次性伤残补助金47698元（双方解除劳动关系的上一年的社平工资6814元/月×7月）、一次性伤残就业补助金40884元（双方解除劳动关系的上一年的社平工资6814元/月×6月）、一次性工伤医疗补助金13628元（双方解除劳动关系的上一年的社平工资6814元/月×2月）、停工留薪期间工资27256元（双方解除劳动关系的上一年的社平工资6814元/月×4月）、鉴定期间生活津贴14309.4元（双方解除劳动关系的上一年的社平工资6814元/月×70%×3个月）、医疗费1328.98元、交通费500元、鉴定费及检查费961.1元，以上合计160193.48元。2020年4月29日，重庆市高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会做出编号2020-53号说明书：本委于2020年4月13日收到王方其以重庆帆舟运输有限公司为被申请人提出的仲裁申请，请求裁决：见申请书，现就有关事项说明如下：申请人提出的前述仲裁申请现已超过五个工作日本委未作出受理决定，现申请人要求按《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，向贵院提起诉讼。2020年10月13日，原告王方其以重庆帆舟运输有限公司为被告起诉至本院，请求判如所请。还查明，原、被告均认可双方的劳动关系于2020年5月1日解除。另查明，在原告王方其诉被告重庆帆舟运输有限公司的（2020）渝0106民初18161号案件中，被告重庆帆舟运输有限公司自述其未为原告王方其购买过工伤保险。本案审理中，双方分歧较大，调解未成。上述事实，有双方当事人的陈述，原告提交的九人社伤险认字[2019]2156号认定工伤决定书、九龙坡劳初鉴字[2019]1386号初次鉴定结论书、仲裁申请书、沙坪坝劳动人事争议仲裁委员会的编号2020-53号说明书、被告提交的其与原告签订的劳动合同书在卷证实，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，关于原告提出的解除与被告之间劳动关系的主张，本案中原、被告均认可双方已于2020年5月1日解除劳动关系。解除权利系法律赋予双方当事人的实体权利，人民法院作为居中裁判者，可以对解除事实予以确认，但无权代替当事人行使劳动关系解除权，故原告请求法院判决解除双方劳动关系的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于经济补偿金，被告未为原告缴纳工伤保险，原告在劳动过程中发生工伤，可依法解除劳动合同，并由被告支付原告经济补偿金。首先关于工资标准，原告认为其工资应按照2018年社平工资6814元计算，被告辩称原告的工资是基本工资1200元加计件工资、原告的工资标准应按照其受伤前一年社平工资6814元/月的60%计算，其仅举示了双方签订的劳动合同仅能证明原告的工资为基本工资1200元加计件工资，在未向原告发放过工资的情况下，也未能举示例如与原告同工种的工作人员的工资等其他证据证明其辩称，故本院认为，工资金额举证责任在用人单位，因被告对此未能举示证据证明，将自行承担举证不能的法律后果，鉴于双方于2020年5月1日解除劳动关系，原告主张按2018年度本市社平工资6814元/月计算原告的工资，不违反法律规定，本院予以确认；按原告在被告处工作的年限（2018年11月25日至2020年5月1日），每满一年支付一个月工资的标准向原告支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，即2年，故经济补偿金应为13628元（6814元/月×2月）。关于被告提出的工伤认定二审判决书和本次开庭传票是同日收到、原告诉讼程序不合法的辩称，因本案的开庭审理等诉讼程序均是在工伤认定的二审判决书之后进行，故对被告的该辩称，本院不予采信。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告重庆帆舟运输有限公司于本判决发生法律效力后五日内向原告王方其支付经济补偿金13628元。二、驳回原告王方其的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元（原告已预交），由被告重庆帆舟运输有限公司负担，此款限被告重庆帆舟运输有限公司于本判决发生法律效力后五日内向原告王方其支付。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  任璐二〇二〇年十二月二十四日书记员  张琪