贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初9375号 原告：姚荣洪，男，1985年6月4日生，汉族，住贵州省兴义市。 委托诉讼代理人：王顺莉（姚荣洪之妻），女，1983年10月8日生，布依族，住贵州省兴义市。 被告：廖兴江，男，1969年12月19日生，汉族，住贵州省兴义市。 被告：贵州佰福置业有限公司，住所地贵州省兴义市黄草街道办事处延安路龙盘中学旁。 法定代表人：王益文，该公司总经理。 被告：兴义市盘江书院，住所地贵州省兴义市黄草街道办事处北门社区三组。 法定代表人：王雕，该书院校长。 原告姚荣洪与被告廖兴江、贵州佰福置业有限公司（以下简称佰福公司）、兴义市盘江书院建设工程施工合同纠纷一案，本院2020年9月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚荣洪及其委托诉讼代理人王顺莉到庭参加诉讼，被告廖兴江、佰福公司、兴义市盘江书院经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚荣洪向本院提出诉讼请求：1.判决三被告共同支付拖欠原告的劳务费233000元及违约金5000元，合计238000元；2.本案诉讼费用由三被告共同承担。在诉讼过程中，姚荣洪变更第1项诉讼请求为由廖兴江支付140000元，兴义市盘江书院支付93000元及违约金5000元。事实及理由：2017年，被告廖兴江向被告佰福公司承接施工兴义市盘江书院的房建附属工程。此后，廖兴江将工程中的部分转包给原告施工。双方签订了3份劳务承包合同，3份合同的工程内容不一样，做一样签1份。施工内容为挡墙抹面清光、围墙基础石墙砌筑等，合同对施工内容及单价进行了详细的约定。2018年2月13日，廖兴江同原告进行了结算，总工程价款为455536元，减去施工期间陆续支付的36500元，尚欠419000元未支付。2019年2月前，建设单位兴义市盘江书院王总支付了原告4000元工程款。2019年3月28日日，经佰福公司对原告施工的工程债务进行核对，并召开会议同意，施工单位廖兴江支付200000元，剩余工程款建设单位佰福公司于2019年3月30日前支付219000元。但该公司至今未支付过分文费用。2019年3月28日，兴义市盘江书院与原告签署还款协议，约定由佰福公司支付的219000元，直接转由兴义市盘江书院支付。而后兴义市盘江书院支付20000元，剩余195000元未支付。2019年9月28日，兴义市盘江书院又与原告签订还款协议，约定尚欠原告200000元，签订协议之日起支付80000元，剩余120000元于2020年4月10日前一次性支付。该200000元就是前述219000元扣减已付款24000元后，尚欠的195000元的基础上加5000元，因为兴义市盘江书院未按期付款，原告的工人去找其要钱，其承诺支付5000元作为工人的车费、伙食费等。在签署会议纪要和还款协议后，廖兴江已支付60000元，故廖兴江还应支付140000元；兴义市盘江书院已支付107000元，故兴义市盘江书院还应支付93000元。另兴义市盘江书院未按期履行给付义务，按照还款协议约定，其应当支付5000元的违约金。 廖兴江、佰福公司、兴义市盘江书院未到庭，在答辩期限内亦未向本院提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2017年6月12日，廖兴江以黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司名义（甲方）与姚荣洪（乙方）签订一份《兴义市盘江书院附属工程劳务承包合同》，该合同主要约定甲方决定将兴义市盘江书院附属工程挡土墙抹面清光、围墙抹面、线条、围墙底角20㎝高石材铺贴、圆窗内青砖砌筑、排水沟水篦子安装、看台补砌砖、梯步砌筑、看台表面抹面清光的所有劳务发包给乙方施工。承包单价为挡土墙抹面清光20元/㎡（按实际面积计算）含外架搭设拆除或用吊板搭设粉刷；围墙抹面、线条、围墙底角20㎝高石材铺贴、圆窗内青砖砌筑综合单价20元/㎡（按实际面积计算）含外架搭设拆除或用吊板搭设粉刷；排水沟水篦子安装5.5元/㎡；看台补砌砖、梯步砌筑单价0.35元/块（按实际方量计算）；看台表面抹面清光20元/㎡（实际面积计算）。付款方式为乙方所有承包工程完工、装饰装修完工、竣工验收合格后30天内支付全部尾款，施工途中每月支付当月完工的60%。合同还对其他的权利义务进行了约定。合同首部甲方处书写为黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司,但是未加盖印章,在合同尾部廖兴江在甲方处签名,亦未加盖黔西南州鸿建建筑安装工程有限责任公司印章。2017年6月29日，廖兴江（甲方）与姚荣洪（乙方）签订《兴义市盘江书院附属围墙基础石墙、地梁、围墙砌筑工程劳务承包合同》，主要约定甲方将兴义市盘江书院附属围墙基础石墙砌筑、围墙地梁成品、围墙砌筑工程的所有劳务发包给乙方施工。承包单价为围墙基础石墙砌筑85元/㎡（按实际收方为准）；围墙地梁成品40元/㎡含柱子（按实际施工长度计算）；围墙砖体砌筑186元/m3（按实际收方为准）。付款方式为乙方完成所有工程，经甲方和建设单位验收合格后20天内付清工程款，施工期间适当预付生活费。开工日期为2017年6月29日至2017年7月19日。合同签订后，姚荣洪按照合同约定进场施工。2017年8月26日，廖兴江（甲方）又与姚荣洪（乙方）签订一份《劳务分包合同》主要约定甲方将兴义市盘江书院足球场的休息室、厕所砖体砌筑、旗台梯步水泥清光（带平台）工程劳务分包给姚荣洪施工。承包价格为砖体砌筑200元/m3；梯步石材安装（带平台）、旗台梯步水泥清光（带平台）35元/㎡。合同签订后，姚荣洪亦按照约定进场施工。以上工程在2018年2月施工结束。 2018年2月13日，姚荣洪与廖兴江的技术员贾春华办理结算，并签署《姚荣洪施工班组结算单》载明：“姚荣洪所施工盘江书院附属工程工程款合计455536元。总计预支现金33000元、银行转账3500元，合计36500元。扣除借支后工程款为455536元-36500元=419000元。”廖兴江同日在该结算单下方签署付款时核实预支款后支付，付款时间2018年4月15日前，并签名捺印。 签署上述结算单后，廖兴江未按约定付款。2018年10月10日，建设单位佰福公司、施工班组姚荣洪等人、施工单位参会人员廖顺云、廖顺朝等人在坪东广发益康园办公室开会并形成《会议纪要》载明经建设单位组织施工方和施工班组（姚荣洪）共同开会讨论就姚荣洪在盘江书院工程款支付事宜达成以下意见：1.施工单位在2018年腊月30日前支付200000元给施工班组；2.剩余所有工程款项由建设单位支付，支付时间为2019年3月；3.工程款共计455536元，已支付36500元。未支付款419000元。佰福公司法定代表人王益文在该会议纪要下方建设单位佰福公司盖章旁签署2019年3月30日付200000元，并签名捺印。 2019年3月28日，兴义市盘江书院与姚荣洪签署《贵州佰福置业有限责任公司债券债务核对清单》，载明廖兴江工程-姚荣洪，工程项目围墙砌砖、水泥清光等附属工程合同总额219000元，结算总金额219000元，已支付4000元。剩余应付总金额215000元。王敏在甲方核对人处签名，并注明2019年2月前王益文微信已支付20000元，已核实，并加盖了兴义市盘江书院印章。姚荣洪在乙方对账人处签名捺印。同日，兴义市盘江书院（甲方）与姚荣洪（乙方）签署《兴义市盘江书院还款协议》，主要约定经双方友好协商，就工程一事达成如下偿还协议：甲方欠乙方工程款合计219000元。2019年2月前王总微信已支付4000元，甲方承诺于2019年3月31日前付款20000元给乙方，甲方尚欠乙方工程余款195000元于2019年9月30日一次性付清。其他约定为协议期内如乙方确实有实际困难，双方协商解决。乙方不得以任何理由到学校滋事、干扰学校正常教育教学。该协议违约金5000元，如有违约，违约方必须支付守约方违约金5000元。姚荣洪陈述会议纪要中约定由佰福公司支付的款项，在该还款协议中约定直接转由兴义市盘江书院承担。协议签订当日，王敏向姚荣洪转账支付了20000元，故尚欠195000元未支付。 2019年9月28日，兴义市盘江书院（甲方）与姚荣洪（乙方）签署《还款协议书》载明：“甲乙双方就兴义市盘江书院劳务款事宜等达成如下还款协议：甲方承诺所欠乙方劳务款共计200000元，按以下期限进行还款，签订还款协议之日起支付80000元，剩余尾款在2020年4月10日前甲方一次性支付乙方120000元。乙方不得到兴义市盘江书院办学点，扰乱办理教学程序和无理取闹，并采取极端手段堵校园大门等行为；不得到政府所在地相关部门进行上访诉求。该协议签订后乙方自愿放弃诉讼程序，如甲方不履行还款义务，乙方向甲方所在地人民法院诉讼程序解决。该协议违约金5000元，如任何一方有违约行为，违约方必须支付守约方违约金5000元。”姚荣洪陈述，因为其一直没有得到钱，其工人去找兴义市盘江书院要钱，兴义市盘江书院承诺在尚欠的195000元的基础上加5000元作为工人的车费、伙食费等，所以该份协议书中载明的所欠款项为200000元。即该份还款协议与2019年3月28日的还款协议中载明的款项系同一笔款项。 姚荣洪自认，在签署会议纪要后，廖兴江向其支付了60000元工程款，尚欠140000元；在签订《还款协议书》后，兴义市盘江书院向其支付了107000元，兴义市盘江书院欠其93000元。 为查明案件事实，本院依法向廖顺云、廖顺朝制作一份《调查笔录》，其二人陈述：廖顺云、廖顺朝与廖兴江系堂叔侄关系。其二人系廖兴江聘请在兴义市盘江书院工程中的管理人员，从2016年一直管理该工地至2018年工程结束，工资每月5000元，由廖兴江支付，但是廖兴江仅支付了小部分，还有部分工资没有支付。兴义市盘江书院的附属工程包括学校里面的路面硬化、足球场、篮球场、管道以及围墙等是廖兴江从兴义市盘江书院处承包的，其承包后又将部分工程发包给姚荣洪施工。姚荣洪施工完毕后没有得到钱，兴义市盘江书院也没有支付工程款给廖兴江，因此姚荣洪直接找王益文（兴义市盘江书院的董事长、贵州佰福置业有限公司的总经理）要钱，王益文通知施工单位过去调解，当时廖兴江在义龙那边还有工程，不能到场，所以就派其二人代表施工单位廖兴江参与调解，所以在2018年10月10日的《会议纪要》中其二人作为施工单位参会人员签字。当时协商是由廖兴江给姚荣洪200000元，剩余的王益文承诺由其直接支付给姚荣洪。调解后其二人将调解的意见给廖兴江当面讲了的，廖兴江对此没有意见。之后廖兴江和王益文是否支付款项其二人不清楚。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》及《中华人民共和国合同法》规定，建设工程的承包人应是取得建筑施工企业资质的企业，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。即个人不具备承包工程的权利能力和行为能力,无权取得建筑资质，不能承包工程建设。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定为无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的……。”廖兴江将其承包的兴义市盘江书院附属工程部分工程（包括挡土墙抹面清光、围墙抹面、围墙基础石墙砌筑、足球场休息室、厕所工程等）分包给姚荣洪施工，双方均系自然人，无权取得建筑资质，故双方为此签订的《兴义市盘江书院附属工程劳务承包合同》、《兴义市盘江书院附属围墙基础石墙、地梁、围墙砌筑工程劳务承包合同》、《劳务分包合同》无效。本案姚荣洪投入人力、物力施工了合同中约定的工程，并与廖兴江办理了结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，姚荣洪有权参照合同约定请求支付工程款。本案廖兴江作为合同相对方、发包方，其应按照结算尚欠工程款金额419000元向姚荣洪支付工程款，承担付款责任。但根据《中华人民共和国合同法》第八十四条的规定，债务人在征得债权人同意后可以将全部债务或者部分债务转移给第三人，债务人脱离原债务而免除责任，即债务转移。针对尚欠的工程款，廖顺云、廖顺朝作为廖兴江的工地管理人员，代表廖兴江（施工单位）与姚荣洪（施工班组）、佰福公司（建设单位）于2018年10月10日签署《会议纪要》，载明由廖兴江直接支付200000元工程款给姚荣洪，剩余219000元工程款由建设单位佰福公司于2019年3月支付。即三方形成债务转移的合意，廖兴江尚欠姚荣洪419000元工程款中，将219000元转移由佰福公司向姚荣洪支付。该会议纪要达成的债务转移协议对各方当事人具有约束力，佰福公司应当向姚荣洪支付219000元的债务。后佰福公司并未实际支付，2019年3月28日，兴义市盘江书院与姚荣洪签署《贵州佰福置业有限责任公司债券债务核对清单》及《兴义市盘江书院还款协议》，载明兴义市盘江书院欠姚荣洪工程款合计219000元。2019年2月前已支付4000元，承诺在2019年3月31日付款20000元给姚荣洪。对此，姚荣洪作为债权人陈述由佰福公司向其支付的219000元债务直接转由兴义市盘江书院支付，即在佰福公司、兴义市盘江书院与姚荣洪之间又形成债务转移。故佰福公司向姚荣洪支付219000元工程款债务，最终转移由兴义市盘江书院支付。故针对本案尚欠的419000元工程款，基于上述会议纪要、对账单及还款协议，应由廖兴江支付200000元，兴义市盘江书院支付219000元。另针对兴义市盘江书院应支付的219000元，其在2019年2月前已支付了4000元，在2019年3月28日向姚荣洪支付了20000元，尚欠195000元。2019年9月28日，兴义市盘江书院又与姚荣洪签订一份《还款协议书》载明欠姚荣洪200000元劳务款。对此姚荣洪陈述，该200000元就是兴义市盘江书院应当支付的上述219000元，扣减其已支付的24000元，剩余195000元未支付，因兴义市盘江书院没有按期给付，其工人去要钱，其承诺在195000元的基础上加5000元作为工人的车费、伙食费，故还款协议中载明尚欠200000元。姚荣洪对此作出了合理说明，这系兴义市盘江书院自愿给付行为，本院予以确认。至此，兴义市盘江书院还应支付姚荣洪200000元。廖兴江、兴义市盘江书院经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。对于签署会议纪要和还款协议后已支付的款项，本院以姚荣洪自认的予以确认。姚荣洪自认签署会议纪要后，廖兴江向其支付了60000元；2019年9月28日签署还款协议后，兴义市盘江书院向姚荣洪支付了107000元。扣除上述款项后，廖兴江还应支付140000元，兴义市盘江书院还应支付93000元。对姚荣洪主张由廖兴江支付140000元，兴义市盘江书院支付93000元工程款的诉讼请求，本院予以支持。 对于违约金，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。兴义市盘江书院与姚荣洪于2019年9月28日签署的《还款协议书》约定，签订协议之日起向姚荣洪支付80000元，剩余尾款120000元在2020年4月10日前一次性支付。该协议违约金5000元，如任何一方有违约行为，违约方必须支付守约方违约金5000元。该协议系双方当事人的真实意思表示，对双方均具有约束力。兴义市盘江书院未按约定的期限一次性支付款项，直至姚荣洪提起诉讼均未支付，其已构成违约，其应当承担违约责任，即按照合同约定向姚荣洪支付5000元的违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下： 一、限廖兴江于本判决生效之日起十日内支付姚荣洪工程款140000元； 二、限兴义市盘江书院于本判决生效之日起十日内支付姚荣洪工程款93000元，违约金5000元，共计98000元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4870元，减半收取2435元，由廖兴江负担1426元，由兴义市盘江书院负担1009元（由廖兴江、兴义市盘江书院于本判决生效之日起十日直接支付给姚荣洪）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 陈 莹 莹 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 卢 声 艳 书 记 员 陈程（代）