新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2323民初1872号 原告：刘鑫，男，1967年1月23日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。委托诉讼代理人：刘仕映，男，汉族，呼图壁县司法局工作人员，由重庆市武隆区黄莺乡隆兴村村民委员会推荐。被告：呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县石梯子西沟。法定代表人：鱼笑，总经理。委托诉讼代理人：宋银芳，新疆元正盛业律师事务所律师。原告刘鑫与被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司（以下简称西沟煤炭公司）劳动争议一案，本院于2020年10月26日立案后，于2020年11月26日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘鑫及其委托诉讼代理人刘仕映，被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司的委托诉讼代理人宋银芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘鑫向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告经济补偿金146,616元，交通费5,000元，租床费80元，护理费9,897元，营养费1,410元，手术费17,000元，补发未安排工作工资109,962元，总计289,965元。2．本案诉讼费用由被告承担。庭审中经释明原告明确诉讼请求为：1．解除劳动合同关系；2．判令被告向原告支付经济补偿金146,616元；3．判令被告向原告支付交通费5,000元、租床费80元、护理费9,897元、营养费1,410元；4．手术费17,000元；5．补发未安排工作工资109,962元；对仲裁裁决中一次性伤残补助金85,526元、一次性医疗补助金33,492元、一次性就业补助金66,984元、停工留薪期工资36,654元、医疗费1,521元、住院期间伙食费510元、鉴定费300元无异议，对这几项同意仲裁裁决结果。事实与理由：2008年3月，原告刘鑫进入被告西沟煤炭公司从事采掘工作，2019年在工作中受伤，2019年9月18日，经呼图壁县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年5月20日，经昌吉州劳动能力鉴定委员会认定为十级伤残。原告受伤后，被告没有按时给原告发放工资，也没有给原告安排适当的工作，甚至没有给原告发放基本生活费，而且被告已经三年没有给原告交纳社会保险，原告对呼劳人仲字【2020】34-1号仲裁裁决书中无异议的同意执行仲裁裁决结果，对有异议的裁决事项请依法判决。被告西沟煤炭公司辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求依法驳回。原告受伤后被告通知原告康复后返岗，但原告没有返岗，并且到仲裁委员会去要求解除与被告的劳动关系，原告主张的经济补偿金没有事实及法律依据；被告西沟煤炭公司成立的时间是2017年10月10日，与原告是在2018年11月签订了劳动合同，原告与被告是自2018年11月建立了劳动关系，2018年11月之前原告与被告不存在劳动关系，即便支付经济补偿金也不是原告所述的数额；原告主张的交通费已在仲裁裁决书中认定，今日的主张属于重复主张；原告没有证据证明租床费需要变更承担，护理费也在仲裁裁决书中做了认定，今日的主张属于重复主张；手术费用属于尚未发生的事实，该主张没有事实及依据；原告不同意到岗上班，也未提供相应的劳动，不同意支付补发未安排工作工资，所以，同意按仲裁裁决结果支付各项费用，对原告超出仲裁裁决事项的诉讼请求不认可。原、被告提交证据如下：1．原告提交劳动合同书1份、呼劳人仲字【2020】34-1号仲裁裁决书1份，拟证明原告于2008年3月开始到被告公司工作。经质证，被告对劳动合同书的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告是与呼图壁县石梯子西沟煤矿签订的劳动合同，并非与被告签订的合同，合同期限是从2008年1月15日至2012年12月30日，合同期限早已届满；被告西沟煤炭公司成立的时间是2017年10月10日，与原告是在2018年11月签订了劳动合同，对2018年11月之前原告与被告不存在劳动关系；对仲裁裁决书的真实性、合法性、关联性均认可，具体意见待举证时一并发表。2．原告提交公共汽车票据12张、出租车票据76张，拟证明原告治疗期间、出院后回家以及鉴定乘车原告家属来往乌鲁木齐与呼图壁产生的交通费用。经质证，被告对出租车票据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告主张的交通费明显过高，且与就医的地点时间不符合，发票中有物业公司、投资公司的票据，这不是原告就医的交通费票据；对公共汽车的真实性、合法性、关联性均认可，仲裁裁决中已经对该项费用予以支持，并且高于原告要求的这项费用，原告要求5,000元的交通费过高。3．原告提交租床费票据1张，拟证明原告出院后，原告的家属因为没有住旅社，就在医院租床住产生的费用。经质证，被告对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，该票据的沙依巴克区金福来超市，并非原告所述的租住医院的床位，原告所述并不是事实，租床的费用不在法律规定的赔偿范围内。4．原告提交病历首页1份、出院记录1份，拟证明原告住院17天，上肢肩肘固定到2020年8月13日，护理费是47天，每天210.57元，营养费是47天，每天30元。经质证，被告对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，我方认可原告住院17天的事实，但是出院病历中写明，建议出院后护理30天，原告主张47天的护理费没有事实和依据；原告主张的47天营养费没有事实和法律依据，出院医嘱中没有写需要加强营养，且仲裁裁决中对营养费和护理费已经进行了认定和支持，原告本次的主张属于重复主张。5．原告提交诊断证明书1份，拟证明原告左肩膀需要取出内固定，原告取出内固定的手术费用是17,000元。经质证，被告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告主张的17,000元手术费并未实际产生，因此对尚未产生的费用主张没有事实及法律依据。6．原告提交个人养老保险交费单1份，拟证明原告是2011年至2020年缴纳社会保险的情况，被告陈述与原告是2018年建立劳动关系并开始缴纳社保不属实。经质证，被告对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，该交费单中仅仅显示交费月数，年度基数，并没有表明由哪个单位缴纳社保，该缴费单可以证明原告与被告之间存在劳动关系，原告是我单位职工，但并不能证明原告所述的我单位是从2011年为原告缴纳社保的情况。7．被告申请证人赵林当庭证人证言，拟证明被告通知原告工伤后返岗情况。经质证，原告对证人证言的真实性、合法性、关联性均不认可，证人赵林是被告矿上的办公室主任，作为证人不合适，证人所述也不属实，证人通知原告去矿上并不是返岗，是解决工伤赔偿的事情，被告通知原告返岗是干原来岗位的活，原告的伤势没有完全愈合不适合原岗位的工作，证人没有如实陈述被告是由呼图壁县西沟煤矿变更名称的原由。被告对证人证言的真实性、合法性、关联性均认可，证人证言反映了被告通知原告返岗工作，原告明确拒绝并未到岗的事实情况。8．被告提交采掘业劳动合同1份、社保缴费记录1份，拟证明原告与被告于2018年11月建立劳动关系，被告给原告缴纳社保至今。经质证，原告对该组证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告一直在被告单位上班，社会保险这只是一部分。9．被告提交仲裁裁决书1份，拟证明仲裁委员会已经将原告主张的交通费、护理费、营养费等予以认定，原告重复主张没有事实及法律依据。经质证，原告对该证据真实性、合法性认可，关联性不认可，我方今日的起诉就是对交通费、护理费、营养费等的裁决不服。本院认证：对原告提交的上述三组证据，因被告对其真实性、合法性均认可，本院对上述证据的真实性予以确认。经审理查明，2008年1月15日，刘鑫与呼图壁县石梯子西沟煤矿签订一份《劳动合同书》，合同期限为固定期限，自2008年1月15日至2012年12月30日终止，刘鑫从事井下采掘岗位工作。2019年7月1日，刘鑫与被告西沟煤炭公司签订一份《采掘业劳动合同》，合同期限自2019年7月1日至2020年6月30日止，刘鑫从事掘进司机岗位工作，工作地点掘进二队。2019年7月5日，刘鑫在工作期间不慎从1米高的机器上摔倒，右肩部着地，被送往新疆维吾尔自治区职业病医院住院治疗17天，出院诊断为右侧锁骨粉碎性骨折，出院医嘱：建议全休1月；住院期间及上肢肩肘带固定期间建议陪护1人；上肢肩肘带固定至8月13日，复查肩肘带处理；营养饮食、患肢关节功能锻炼；2月内避免患肢负重及外伤……。2019年9月18日，经呼图壁县人力资源和社会保障局对刘鑫进行工伤认定，作出呼县人社工伤认【2019】094号工伤认定书。2020年5月20日，昌吉州劳动能力鉴定委员会对刘鑫进行劳动能力鉴定，作出昌州劳鉴2020年90号劳动能力鉴定结论书，认定刘鑫为十级伤残等级。2020年6月24日，刘鑫向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，1．申请人与被申请人于2020年9月22日解除劳动关系；2．被申请人向申请人支付经济补偿金146,616元（12个月×12,218元/月）；3．被申请人向申请人支付交通鉴定费5,300元、医疗费1,531.46元、租床费80元、住院伙食补助费510元、护理费47天9,897元、营养费1,410元；4．被申请人向申请人支付停工留薪期工资73,308元（6个月×12,218元/月）；5．被申请人向申请人支付伤残补助金85,526元（7个月×12,218元/月）；6．被申请人向申请人支付一次性医疗补助金33,492元（6个月×12,218元/月）；7．被申请人向申请人支付一次性就业补助金66,984元（12个月×5,582元/月）；8．被申请人向申请人支付手术费17,000元。申请人当庭增加2019年7月5日至解除合同之日的工资109,962元（12,218元/月×9个月）。呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会经仲裁后作出呼劳仲字【2020】34-1号仲裁裁决书，裁决：1．申请人与被申请人于2020年9月22日解除劳动关系；2．被申请人支付申请人一次性伤残补助金85,526元；3．被申请人支付申请人医疗补助金33,492元；4．被申请人支付申请人一次性就业补助金66,984元；5．被申请人支付申请人停工留薪期工资36,654元；6．被申请人支付申请人医疗费1,521元；7．被申请人支付申请人住院伙食补助费510元；8．被申请人支付申请人交通费180元；9．被申请人支付申请人鉴定费300元；10．被申请人向申请人护理费5,582元；11．驳回申请人其他仲裁请求。原告刘鑫对仲裁裁决事项部分不服，向本院提起诉讼；被告西沟煤炭公司对仲裁裁决事项全部认可。另查明：呼图壁县石梯子西沟煤矿于2016年-2017年因事故处于停产状态，原法定代表人鱼宗昌，现法定代表人变更为鱼笑；2017年10月10日，呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司登记成立，法定代表人为鱼笑；呼图壁县石梯子西沟煤矿与呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司注册地址均为新疆昌吉州呼图壁县石梯子西沟。再查明：受伤后原告刘鑫未再回到被告处工作，被告亦未支付工资。被告对仲裁裁决中原告主张的12,218元/月工资认可，本案庭审中也未对此提出异议。争议焦点：1．原告主张从2008年计算经济补偿金146,616元的主张是否成立；2．原告补发未安排工作工资109,962元是否成立；3．原告主张的交通费5,000元、租床费80元，护理费9,897元、营养费1,410元、手术费17,000元应如何认定。本院认为，原、被告双方对于2020年9月22日解除劳动关系、一次性伤残补助金85,526元、一次性医疗补助金33,492元、一次性就业补助金66,984元、停工留薪期工资36,654元、医疗费1,521元、住院期间伙食费510元、鉴定费300元的仲裁裁决事项无异议，本院对上述事实予以确认。关于原告主张的经济补偿金146,616元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项规定“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，第四十六条第一款第一项规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。本案中，原告自2019年7月5日因工受伤后，于2019年9月18日被认定为工伤，并于2020年5月20日认定伤残等级为十级，原告仲裁中要求解除劳动合同，被告亦同意解除劳动合同，故原告主张被告支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。关于原告主张经济补偿金从2008年开始起算是否成立。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，被告西沟煤炭公司虽然成立于2017年10月10日，但公司经营范围、场所与呼图壁县石梯子西沟煤矿完全一致，应视为法律上的关联公司，结合原告刘鑫从2008年起一直在西沟煤矿工作，工作岗位一直从事井下采掘工作，表明工作岗位、工作场所没有变动，原告主张经济补偿金连续计算的请求，符合法律规定，本院予以确认。由于被告对工资标准按12,218元/月计算无异议，对原告主张的经济补偿金146,616元予以支持。停工留薪期满至劳动关系解除之日，劳动者与用人单位之间仍然存在法律上的劳动关系，但是，劳动者未提供劳务，用人单位也不支付劳动报酬，双方实际处于劳动关系中止状态。关于原告主张补发工资109,962元（9个月×12,218元/月）的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，原告于2019年7月22日出院，出院医嘱全休一个月，原告于2019年9月18日被认定为工伤，结合原、被告双方对仲裁裁决停工留薪期为三个月无异议，故原告的停工留薪期应为2019年7月5日至2019年10月5日，原告停工留薪期结束后，直至申请劳动仲裁之日没有回用人单位工作，期间原告没有向用人单位提出病假申请，也未及时提出劳动能力鉴定，直至2020年5月才申请劳动能力鉴定，原告未提交证据证明停工留薪期满后继续治疗的证据，也未提交向劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪的相关证据，原告主张补发工资的主张于法无据，本院不予以支持。原告交通费5,000元。鉴于原告工伤确需就医治疗及复诊，交通费用支出属必要费用，结合原告提交的交通费票据，故本院酌情确认交通费为180元。原告主张护理费9,897元。原告提交的出院医嘱载明住院期间及上肢肩肘带固定期间建议陪护1人，2019年7月5日至2019年8月13日需陪护，故本院确认原告护理期间为38天，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，被告应支付原告护理费，本院依照昌吉州上一年度职工月平均工资5,582元的标准确认原告的护理费为7,071元（5,582元/月÷30天×38天）。原告主张的营养费1,410元。原告提交的出院医嘱载明建议全体1个月及营养饮食，故对原告主张营养费予以确认。关于原告主张手术费17,000元，由于该费用尚未实际发生，待发生后另行主张，对该主张本院不予支持。原告主张的租床费80元。由于租床费均不属于工伤赔偿范围，原告的该项主张于法无据，本院不予支持。综上，被告应当支付原告的工伤保险待遇为一次性伤残就业补助金85,526元、一次性工伤医疗补助金33,492元、一次性就业补助金66,984元、停工留薪期工资36,654元、医疗费1,521元、伙食费510元、交通费180元、鉴定费300元、护理费7,071元、营养费1,410元、经济补偿金146,616元，以上合计380,264元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、＜最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释＞第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、原告刘鑫与被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司劳动关系于2020年9月22日解除；二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付2019年7月5日至2019年10月5日期间停工留薪期工资36,654元；三、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性伤残补助金85,526元；四、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性医疗补助金33,492元；五、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付一次性就业补助金66,984元；六、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付医疗费1,521元；七、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付住院伙食补助费510元；八、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付交通费180元；九、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付鉴定费300元；十、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付经济补偿金146,616元；十一、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付护理费7,071元；十二、被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告刘鑫支付营养费1,410元；十三、驳回原告刘鑫的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告呼图壁县石梯子西沟煤炭有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  员   鞠凤娟二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 八 日书  记  员   马丽霞