吉林省磐石市人民法院民事判决书（2020）吉0284民初1809号原告：刘运志，男，1971年4月5日出生，汉族，个体户，住辽宁省营口市。委托诉讼代理人：张健源，吉林三名律师事务所律师。被告：董文彪，男，1982年9月10日出生，汉族，农民，住磐石市。委托诉讼代理人：范盛昌，吉林正霄律师事务所律师。被告：磐石市红旗岭镇顺源米业有限公司，住所地磐石市红旗岭镇十里村。法定代表人：董文彪，经理。原告刘运志与被告董文彪、磐石市红旗岭镇顺源米业有限公司（以下简称顺源米业公司）合伙合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月14日，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘运志向本院提出诉讼请求：1.判令董文彪、顺源米业公司偿还借款500万元；2.确认原、被告签订的《质押合同》合法有效，判令刘运志对董文彪提供的质押物，即将磐石市红旗岭镇顺源米业有限公司所有的筒仓6个、烘干塔2座（其中300吨一个、500吨一个）、大卷扬机7台、小卷扬机9个、地称1台以及其所有的建筑物及附属物：即看护房一座、供热给300吨烘干塔的锅炉房及300吨锅炉一个、供热给500吨烘干塔的锅炉房及500吨锅炉一个、柳工牌CLG835铲车一辆及顺源米业所有的4600平米土地使用权享有优先受偿权。事实和理由：2017年7月17日，刘运志与顺源米业公司及顺源米业公司法定代表人董文彪达成《玉米经营协议》，约定由刘运志出资700万元，董文彪出资300万元进行收购玉米烘干。刘运志负责进、出粮库玉米过磅数量、按数量付款给农户，出库干粮负责收款，收款后放车出库。董文彪提供粮库配套设施并负责收储、烘干、物流、销售等运营工作。董文彪承诺约定年经营干粮8万吨以上，刘运志以出库干粮为准每吨所得固定收益18元，经营期间如出现亏损，由董文彪承担。董文彪主要利润是粮库收储、运营等利润，刘运志不参与分配。如经营中遇到不可抗拒的事情造成亏损时，由董文彪承担，确保刘运志投资收回。合同履行过程中，又另口头约定变更为由刘运志出资1,000万元，董文彪不负责出资。2018年4月15日双方合作结束。2018年5月10日，董文彪为刘运志出具欠据一张，确认2017年11月17日，刘运志借给董文彪1,000万元用于顺源米业正常生产经营，截止2018年5月1日前董文彪合计还款给刘运志500万元，仍欠钱款500万为担保500万元欠款的偿还，2018年5月18日，顺源米业公司与刘运志签订《质押合同》一份。再次确认顺源米业公司在建设和经营期间向刘运志借款500万元，向李奇峰借款800万元。约定将顺源米业公司所有的全部财产移交刘运志及李奇峰做为债务担保，质押金额为1,000万元。协议签订后，董文彪和顺源米业公司向刘运志实际交付了质押财产。签订质押合同当日，董文彪与刘运志还签订了《质押借款协议书》一份，约定将董文彪所持有的顺源米业的40.05％的股权（799万元股权）质押给刘运志。并办理了股权出质登记。董文彪辩称，1.本案是合伙合同，不是借款合同。虽然在2017年7月17日《玉米经营协议》中约定了保底条款，但是原、被告最终没有履行保底条款，最终刘运志自愿承担了部分经营亏损，通过协商最后商定董文彪返还给刘运志的欠款数额由500万改为384万，刘运志实际承担了部分经营风险，所以本案的性质还是合伙合同，不是借款合同。2.顺源米业应返还给刘运志的384万元已经用顺源米业公司的资产和经营权抵顶并已经履行，董文彪已经不欠刘运志钱了。2018年6月18日《以物抵顶债务协议书》最终确认应返还给刘运志384万元，刘运志已经按手印予以确认，同时顺源米业公司已经用公司的资产和经营权作价1,300万元抵顶给刘运志和李奇峰并已经履行，刘运志庭审中也自认已经实际经营顺源米业公司了，所以董文彪已经不欠刘运志钱了。综上，请人民法院依法驳回刘运志的诉讼请求。经审理查明，2017年7月17日刘运志与董文彪达成《玉米经营协议》，约定由刘运志出资700万元，董文彪出资300万元进行收购玉米烘干。刘运志负责进、出粮库玉米过磅数量、按数量付款给农户，出库干粮负责收款，收款后放车出库。董文彪提供粮库配套设施并负责收储、烘干、物流、销售等运营工作。经营期间如出现亏损，由董文彪承担。合同履行过程中，刘运志实际出资1,000万元，董文彪没有出资。2018年4月15日双方合作结束。2018年5月10日，董文彪为刘运志出具欠据一张，确认2017年11月17日，刘运志借给董文彪1,000万元用于顺源米业公司正常生产经营，截止2018年5月1日前董文彪合计还款给刘运志500万元，仍欠钱款500万为担保500万元欠款的偿还，2018年5月18日，顺源米业公司与刘运志签订《质押合同》一份。再次确认顺源米业公司在建设和经营期间向刘运志借款500万元，向李奇峰借款800万元。约定将顺源米业公司所有的全部财产移交刘运志及李奇峰做为债务担保，质押金额为1,000万元。协议签订后，董文彪和顺源米业公司向刘运志实际交付了质押财产。签订质押合同当日，董文彪与刘运志还签订了《质押借款协议书》一份，约定将董文彪所持有的顺源米业的40.05％的股权（799万元股权）质押给刘运志。并办理了股权出质登记。上记事实，有原、被告陈述，《借条》《质押合同》《经营协议书》《以物抵顶债务协议书》《质押借款协议书》《股权出质登记审核表》《玉米经营协议》等证据记录在卷，予以佐证。本院认为，合伙协议是指全体合伙人协商达成的关于入伙、退伙、出资数额、盈余分配等事项的协议。首先，本案原、被告之间签订的合伙协议只约定了利益的分配，没有约定亏损的承担。但从刘运志派人监督顺源米业公司进出粮数、收粮价款、掌控资金的情况，完全能够确认双方的合伙关系。其次，2018年5月10日董文彪为刘运志出具的欠据能够证明双方对合伙的结算。2018年5月18日双方签订了多份协议，刘运志的目的是收回欠款，同时能够证明欠款数额是500万元，而不能只用其一的协议书金额384万元确认合伙清算金额。在这些协议中，双方用质押借款协议书，到相关部门办理了股权出质登记，该协议具有法律效力，刘运志在庭审中明确表示放弃该项权利。之后是质押协议，此协议与其他协议不冲突，该协议约定了质押物及期限，双方应约定遵照执行。《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。第二百一十一条规定：质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。董文彪抗辩欠刘运志的债务，依据以物抵顶债务协议约定，已用顺源米业公司的全部资产还清。因双方质押期限是5年，双方没有办理任何交接手续，董文彪的抗辩主张没有法律依据，本院无法采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第六十三条、第六十四条、第六十六条、第七十一条规定，判决如下：一、董文彪于本判决发生法律效力之日起10日内给付刘运志欠款400万元；二、如到期不能偿还，评估、拍卖磐石市红旗岭镇顺源米业有限公司资产筒仓6个、烘干塔2座（其中300吨一座，500吨一座）、大卷扬机7台、小卷扬机9个、地称1台、所有的建筑物及附属物：看护房一座、锅炉房和300吨锅炉（供热给烘干塔300吨）一座、锅炉房和500吨锅炉（供热给烘干塔500吨）一座、铲车（柳工牌CLG835）一台、顺源米业所有的土地使用权4,600平方米］，所得价款的40.05%，由刘运志优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46,800.00元、诉讼保全费5,000.00元、诉讼保全支付的保险费8,152.00元。合计59,952.00元，由董文彪、磐石市红旗岭顺源米业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判长 张怀国人民陪审员 鲁晋阳人民陪审员 贾静茹 二〇二〇年十二月三十日书记员 赵木熙