天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0113民初4748号原告：孔得粮，男，1974年9月27日出生，汉族，户籍地山东省单县，现住天津市北辰区。委托诉讼代理人：耿俊，北辰区保盈法律服务所法律工作者。被告：天津夜港湾酒店管理有限公司，住所地天津市北辰区小淀镇小淀商业街19门。法定代表人：王现强，总经理。委托诉讼代理人：邵泽新，天津众驰律师事务所律师。被告：王现强，男，1979年11月16日出生，汉族，住天津市北辰区。原告孔得粮与被告天津夜港湾酒店管理有限公司（以下简称“夜港湾”）、王现强健康权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔得粮和委托诉讼代理人耿俊，被告天津夜港湾酒店管理有限公司的委托诉讼代理人邵泽新和王现强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孔得粮向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告给付原告医药费3357.42元；2．诉讼费由被告承担。诉讼中，原告根据鉴定结果诉讼请求变更为：1．请求依法判令被告给付原告医药费82526.28元、营养费4500元、伙食补助费2000元、误工费36978.24元、护理费11371.8元、伤残赔偿金184476元、被抚养人生活费34811元、交通费1000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2900元，共计366563.32元；2．诉讼费由被告承担。事实及理由：原告孔得粮在天津做贴砖工作，被告天津夜港湾酒店管理有限公司以前有一些贴砖的工作都是由原告孔得粮给做的。2020年1月7日被告天津夜港湾酒店管理有限公司总经理王现强打电话告知原告有一些贴砖的工作让原告去看看，原告如约来到天津市北辰区小淀镇小淀村商业街19门看是否可以做。后经原被告商谈。原被告均同意并决定当天就开始工作。原告准备工作，在下楼拿工具的时候不慎摔伤，被告总经理王现强及时把原告孔得粮送去医院并交住院押金3000元。原告出院后多次与被告总经理商议。想把此次摔伤事件做一个处置，但是被告总经理王现强同意处置此事但不提赔偿数额，由于原告伤势尚未库愿，一家老小无收入，生活实在困难，原告无奈，原告为了维护自身的权益故诉至法院。望判如所请。天津夜港湾酒店管理有限公司、王现强辩称，请求贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求，理由如下：一、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣、承揽或无偿帮工系。答辩人曾因酒店装修问题计划2020年春节过后贴砖，找到过包括被答辩人在内的几个人看活。2020年1月7日，被答辩人到达现场后，看到答辩人并没有购买瓷砖，现场也不具备施工条件，双方均表示，有什么事过完年再说。故，被答辩人诉状中提到了当天干活的情形不存在。二、被答辩人的受伤，与答辩人无关。2020年1月7日，双方口头达成过完年再决定是否干活的一致后，答辩人处理点事，等答辩人回到酒店内时，看到被答辩人躺在了酒店的地面上，表情痛苦，经询问，被答辩人告知其受伤，答辩人出于人道第一时间将被答辩人送至医院救治，并垫付医疗费3000元。因答辩人与被答辩人不存在雇佣、承揽或无偿帮工关系；被答辩人的受伤与答辩人之间不存在直接的因果关系；答辩人为被答辩人垫付的医疗费仅是处于人道，与答辩人对被答辩人的受伤有无过错无关。基于上述事实，结合《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9-14条的规定，请求贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。针对原告变更诉讼请求后的答辩意见为，对医疗的数额没有异议，但是王现强垫付了3000元；营养期90天不认可，认为45天为宜，45天是估算的，每天20元为宜，也是估算的；伙食费认可；误工期过长，认为90天为宜；交通费过高，认为300元可以；护理期太长，认为45天为宜；伤残赔偿金184476元数额认可；被抚养人生活费34811元数额认可；精神抚慰金1000元为宜；鉴定费凭票据。二被告不同意承担，二被告没有故意和过失。本院经审理认定事实如下：原告称，2020年1月5日，被告王现强通过微信联系原告说有贴瓷砖的活，2020年1月6日被告王现强让原告来夜港湾看贴瓷砖的活儿，但原告认为这个活儿比较简单不需要去看，2020年1月7日上午9时许，原告来到天津市北辰区，当时该地址正在装修，被告王现强告诉原告一楼顶和二楼过道需要贴瓷砖，原告认为被告王现强系让其直接来干活的，但双方没有商量工钱，在原告下楼拿工具时踩到一楼顶玻璃天窗摔倒楼下，当日原告被送到北辰医院自2020年1月7日至2020年1月27日住院治疗，诊断为肱骨远端多发性骨折、桡骨头骨折等多处骨折。原告认可被告王现强为其垫付了3000元医药费。二被告称，2020年1月5日被告王现强以个人名义要约原告于转天到天津市北辰区××镇××村××街××号看贴瓷砖的活儿及商量工钱，但2020年1月7日上午原告才来该地址，因是冬天无法施工，被告王现强和原告只是商量如何施工和工钱问题，在被告王现强下楼接电话时候，听到有人喊，才发现原告摔在一楼地面，被告王现强和现场其他人将原告送到医院，并为原告垫付3000元医疗费。诉讼中，原告申请对伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托天津市中天法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年9月25日出具鉴定意见书，鉴定意见为原告右肘关节损伤符合九级伤残，误工期为评残前一日，护理期为90日，营养期为90天。另查，原告之女孔某，2013年1月19日出生。本院认为，关于原、被告是否形成劳务关系的问题。本案中，原告称2019年1月5日和6日，原、被告仅通过电话和微信协商一致，被告已经同意将该贴瓷砖工作交给原告，双方已经形成了劳务关系，但未对费用进行商谈，1月7日当天只是进行施工。被告抗辩，1月7日只是让原告到装修现场商谈如何施工及价格问题。综上，本院认为原告所述在未查看现场及未商谈价格的情况下，直接进入现场进行施工，不符合交易习惯，也不符合常理，对被告抗辩双方仅是进行施工前磋商的主张，本院予以采信，故原、被告双方并未形成劳务关系。关于被告责任承担问题。本案中，原告系应被告要求到装修现场进行查勘磋商，被告对原告的人身安全有提醒注意义务，原告在该现场摔伤，被告存在过错，应承担侵权责任。但原告作为常年从事装修工作人员，长期在情况比较复杂的装修现场进行工作，其有经验和能力保障自身安全，且其系因不小心踩在天窗玻璃上造成玻璃破碎摔伤存在过错。综上，被告应负次要责任，原告负主要责任，本院酌定被告承担30%的责任，原告承担70%责任。关于二被告责任承担问题。诉讼中，原告称仅是被告王现强以个人名义联系原告，并未提到被告夜港湾。原告要求被告夜港湾承担连带责任的依据，仅是装修场地门口挂有被告夜港湾牌子。被告王现强也称系其以个人名义联系原告。在原、被告并未形成劳务关系的情形下，被告王现强以个人名义联系原告到装修现场进行磋商的行为，应由被告王现强承担对原告的侵权责任，故原告要求被告夜港湾承担的请求于法无据，本院不予支持。关于赔偿数额问题。对于医疗费，通过原告提交的医疗费票据，及被告对原告提供的医药费数额82526.28元没有异议，本院对该数额依法确认。对于误工费，鉴定意见书中鉴定意见为误工期到评残日前一日，原告主张36978.24元，该主张不违反法律规定，本院予以确认。对于营养费，鉴定意见书中鉴定意见为营养期90天，原告主张4500元，该主张不违反法律规定，本院予以确认。对于护理费，鉴定意见书中鉴定意见为护理期为90日，原告主张11371.8元，该主张不违反法律规定，本院予以确认。对于住院伙食补助费，原告向本院提交了自2020年1月7日至2019年1月27日在北辰医院住院治疗20天的证明材料，原告主张2000元，该主张符合法律规定，本院依法确认。对于残疾赔偿金，鉴定意见书中鉴定意见为右肘关节损伤符合九级伤残，原告主张184476元，该主张符合法律规定，本院予以确认。对于被扶养人生活费，原告主张34811元，该主张符合法律规定，本院予以确认。对于原告主张交通费，本院根据原告就医等情况，本院酌定确认其交通费500元。对于鉴定费2900元，此费用确系针对原告伤残鉴定所花费，系原告实际损失，该主张本院予以确认。关于原告主张精神抚慰金问题，原告因本次事故致残，给其本人在精神上造成一定程度的损害，综合考虑双方责任、过错程度及原告伤残等级，本院酌定支持3000元。综上，原告因本次事故造成的经济损失为：医疗费82526.28元、误工费36978.24元、营养费为4500元、护理费11371.8元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）219287元、交通费500元、鉴定费2900元，合计360063.32元。被告王现强承担30%赔偿责任即108019元，扣除被告王现强垫付3000元，应为105019元，剩余经济损失由原告自行承担，另被告应赔偿原告精神损害抚慰金3000元，对于原告其他诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：一、被告王现强于本判决生效后十日内赔偿原告孔得粮医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通费、鉴定费等经济损失合计105019元；二、被告王现强于判决生效后十日内赔偿原告孔得粮精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告孔得粮其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告王现强负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 刘 阳二〇二〇年十二月十八日书记员 张壮壮附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。