天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0101民初3516号原告：任庆玉，男，1974年3月28日出生，汉族，住河北省沧州市青县。委托诉讼代理人：李曼，天津康诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桂章，天津康诺律师事务所律师。被告：天津市楚天情餐饮有限公司，住所地天津市和平区南马路95号一、二层。法定代表人：徐卓，总经理。委托诉讼代理人：王茜，天津击水律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽娜，天津击水律师事务所律师。原告任庆玉与被告天津市楚天情餐饮有限公司（以下简称楚天情公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月20日作出（2019）津0101民初3835号民事判决。任庆玉不服该判决，向天津市第一中级人民法院提起上诉。天津市第一中级人民法院于2020年6月16日作出（2020）津01民终2135号民事裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告任庆玉的委托诉讼代理人李曼、楚天情公司的委托诉讼代理人王茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。任庆玉向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2011年1月28日至2018年12月31日存在劳动关系；2.被告支付原告终止劳动合同经济补偿金56400元；3.诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：原告于2011年1月入职被告处工作，系厨师岗位，双方于2017年签订的劳动合同到期后，被告未与原告续签合同，且未支付终止劳动合同经济补偿金。楚天情公司辩称，不同意原告的全部诉请。被告与原告于2017年11月1日签订劳动合同，期限自2017年11月1日至2018年10月31日，原告同意在操作岗位上工作，工资不低于天津市最低工资标准。因原告身体原因于2018年9月突发疾病并住院治疗，确定原告医疗期为三个月，故劳动合同于2018年12月终止。被告曾与原告于2018年11月19日协商一致达成关于原告病假期间工资发放的说明，其中被告已明确向原告表明，希望原告病假期满后于2019年1月复工工作。由此可见，被告真实意愿为愿意与原告续订劳动合同，并非被告之原因未与原告续签劳动合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告签订书面劳动合同，约定劳动期限为2017年11月1日至2018年10月31日，岗位为操作岗，不低于天津市最低工资。2018年9月26日，原告因心脏病进行手术治疗，天津市胸科医院出具诊断证明书，建休三个月。2018年11月19日，被告楚天情公司向原告出具《关于任庆玉病假期间工资发放的说明》，内容为：“2018年9月任庆玉因个人原因，不能到天津市楚天情餐饮有限公司履职。现与任庆玉本人友好协商，任庆玉病假期间按天津市最低工资标准的80%发放其2018年10月-12月工资。在此期间，任庆玉提供由医院开具的相关文件，补齐相关请假手续。2019年1月1日开始正式复工，如不能正常上班，任庆玉提供医院出具的不能从事本职业的证明。如果因本人原因不愿继续工作或是与单位友好协商，可解除劳动合同。”另查，2014年3月20日，天津市楚天情餐饮有限公司出具《工作证明》：“兹有员工任庆玉（身份证号码130922197403××××）自2006年6月份在本公司厨部任职，特此证明！”盖有公司公章。在原审中，被告申请对该证明的公章真实性进行鉴定，经天津市天鼎物证司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为该公章与2011年1月28日企业法人营业执照（副本）、2014年8月11日公司变更登记申请书、2014年8月11日指定代表或者共同委托代理人授权委托书上的公章是同一印章盖印形成。天津市楚云天餐饮有限责任公司于2003年12月3日成立，张风雷为法定代表人兼股东，2011年6月18日法定代表人变更为石维弘，2013年7月2日注销。天津市楚天情餐饮有限公司成立于2011年1月28日，法定代表人为石维弘，张风雷为股东之一。2014年8月11日更名为天津市楚云天餐饮有限责任公司。2015年3月12日法定代表人变更为徐卓，2015年11月25日更名为天津市楚天情餐饮有限公司。通过原告提交的中国民生银行个人账户对账单显示自2014年8月20日，原告的工资于每月20日由徐卓通过银行转账发放至2018年6月20日。自2018年7月20日，原告的工资由张风雷通过银行转账发放至2019年1月21日。2019年2月20日，由徐卓向原告通过银行转账发放2019年1月份工资1287元，被告对此解释为该笔费用包括退还之前多扣缴原告的保险费及防暑降温费，但未提供具体明细。再查，被告提交原告于2019年1月1日与案外人天津市楚天舒餐饮有限责任公司（以下简称楚天舒公司）签订劳动合同，被告陈述其与楚天舒公司并非关联公司，被告持有原告与楚天舒公司签订的劳动合同复印件，系由楚天舒公司提供。原告庭审中提交天津市社会保险缴费清单，显示原告在2019年1月至10月由楚天舒公司缴费。原告陈述并不知情，未与楚天舒公司签订过合同，亦未曾在楚天舒公司上班。庭审中原告认可被告提交2018年1月至2018年12月的工资台账，台账显示2018年1月至8月被告应发工资均为4775元，被告认可原告提交的银行工资流水。本院认为，本案争议焦点之一为原、被告之间的劳动关系期间。原告与被告签订有2017年11月1日至2018年10月31日期间的书面劳动合同，但通过庭审查明，被告曾于2014年2月20日出具《工作证明》，证明内容显示被告认可原告自2006年6月在被告处任职。对该证明被告虽予以否认，但通过司法鉴定出具的结论可以认定该公章的真实性，而通过工商登记信息显示，张风雷担任楚云天公司的法定代表人和股东同时也担任楚天情公司的股东，故上述两公司存在关联，结合原告提供其工资发放的流水亦能证明上述两公司存在混同用工的情形。现原告提供的证据可以形成证据链条，故对原告要求确认2011年1月28日至2018年12月31日存在劳动关系的请求，本院予以支持。本案争议焦点之二为被告是否应当支付经济补偿金及支付的期间和计算标准。被告抗辩已经向原告表示续签劳动合同且原告也与其他公司签订了劳动合同，但根据《关于任庆玉病假期间工资发放的说明》的内容并不能证明被告要求与原告签订书面劳动合同而原告拒绝签订，且原告又与其他公司签订劳动合同并不免除被告向原告支付经济补偿金的责任，故被告抗辩由于原告的原因未续签劳动合同的抗辩意见不能成立，本院不予采信。现双方劳动关系已于2018年12月终止，被告应当向原告支付经济补偿金。根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。根据庭审查明的事实，可以确定原告在楚云天公司和楚天情公司相继工作，并非原告自身原因所致，现原告以月工资4700元标准要求被告支付自2006年6月至2018年12月31日期间的经济补偿金，经审查，本院确定被告向原告支付自2008年1月1日至2018年12月31日期间11个月的经济补偿金51700元（4700*11）。被告抗辩应当剔除加班费后计算月工资标准，通过工资台账显示原告工资构成中的加班费每月均为254元，原告2018年9月在出勤8.5天的情况下亦发放254元加班费，故被告在工资构成中列明的加班费属于原告正常工作时间应得工资的范畴，被告的抗辩意见不能成立，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第九十七条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认任庆玉与天津市楚天情餐饮有限公司自2011年1月28日至2018年12月31日存在劳动关系；二、本判决生效之日起十日内，天津市楚天情餐饮有限公司向原告支付经济补偿金51700元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，鉴定费2500元，全部由被告负担（于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判长  陈亚洁审判员  刘 蕊审判员  刘 堃二〇二〇年十二月二十二日书记员  关 悦本案引用的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。