广西壮族自治区东兰县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1224刑初116号 公诉机关广西壮族自治区东兰县人民检察院。 被告人黄灵江，男，1987年5月23日出生于广西壮族自治区东兰县，壮族，大专文化，农民，住东兰县，因本案，于2020年10月13日经东兰县公安局决定取保候审。 东兰县人民检察院以东检刑诉〔2020〕116号起诉书指控被告人黄灵江犯传播淫秽物品牟利罪，于2020年12月21日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。东兰县人民检察院指派检察员班嵩出庭支持公诉，被告人黄灵江到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，从2018年12月12日开始，被告人黄灵江租用香港服务器，购买网站模板和萌芽采集插件，由出售网站模板编程、组合、搭建免费影院（即黑客影院，域名www.heike12.com）后交由黄灵江负责日常管理。为吸引网民观看增加收入，黄灵江设置萌芽采集插件自动采集其他网站的淫秽视频链接，链接自动展示在付费会员(VIP)专区内。网民通过注册成为会员，会员每天缴纳1元的会员费，成为VIP会员后，可点击会员专区内伦理和国产自拍片区放置的淫秽视频文件观看。2019年12月17日，黄灵江更换新的香港服务器后，将原来淫秽视频链接转移放置在电影专栏伦理片区中，网民通过注册、缴费成为VIP会员后，可点击电影专栏伦理片区放置的淫秽视频文件观看。因更换新服务器，造成旧服务器上的部分数据丢失。截止2020年9月25日，检索到该黑客影院（域名www.heike12.com）共有VIP会员17人，VIP会员在电影专栏伦理片区点击观看淫秽视频文件60个，黄灵江非法获利500元。2020年10月10日,被告人黄灵江退赃500元至东兰县公安局。 公诉机关认为，被告人黄灵江以牟利为目的，在网站上传播淫秽视频，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人黄灵江认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人黄灵江有期徒刑一年以下，可以适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了受案登记表，立案决定书，到案经过，户籍证明，搜查证，接受证据材料清单，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单，河池市文化广电体育和旅游局关于协作开展对“黑客网站”涉嫌违法的情况进行调查的函，协助查办广电市场违规网站的函，案件联合查处协议书，远程勘验屏幕截图，立案审批表和远程勘验笔录，黄灵江银行账户交易流水清单，黄灵江支付宝、微信号交易明细，远程勘验工作记录，电子数据检材工作记录、远程勘验电子数据提取记录，ＶＩＰ会员点播记录材料，黄灵江网站使用播放器、ＶＩＰ会员点播记录地址，证人龙某的陈述，被告人黄灵江的供述和辩解，提取笔录，广西壮族自治区新闻出版局桂新出鉴〔2020〕1号、（2020）46号淫秽视频出版物鉴定书等证据证实。 被告人黄灵江对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，2020年12月25日，被告人黄灵江向本院缴纳罚金2000元。 本院认为，被告人黄灵江以牟利为目的，利用互联网平台以会员制的形式传播淫秽物品。破坏了互联网健康环境秩序，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人黄灵江犯传播淫秽物品牟利罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄灵江归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。鉴于被告人黄灵江具有以上从轻处罚情节，且其系初犯，有悔罪表现，结合本案案情，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对所居住的社区也没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。公诉机关建议判处被告人黄灵江有期徒刑一年以下，可以适用缓刑，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。根据被告人黄灵江犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，并结合其认罪态度，悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第一项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人黄灵江犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、扣押在案的现金人民币五百元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  韦云龙 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  黄黎秋 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 【为他人提供书号出版淫秽书刊罪】为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。