福建省德化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0526民初1290号 原告：苏聪明，男，汉族，1971年5月6日出生，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：苏德锋，福建戴云律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨春桂，福建戴云律师事务所律师。 被告：许淑媚，女，汉族，1975年2月5日出生，住福建省德化县。 委托诉讼代理人：陈文晖，德化县群胜法律服务所法律工作者。 原告苏聪明与被告许淑媚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告苏聪明及其委托诉讼代理人苏德锋、被告许淑媚及其委托诉讼代理人陈文晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏聪明向本院提出诉讼请求（伤残鉴定后）：要求许淑媚赔偿苏聪明医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项经济损失307130.31元。事实与理由：2019年9月份间，许淑媚雇佣苏聪明到福建省德化县环城南路“德化县永兴装潢材料店”店面从事用电线路安装等劳务作业，劳务工资按350元/天计算。同年9月4日，苏聪明在从事劳务作业过程中，从人字梯架上意外摔落到地面受伤，由许淑媚家属赖礼孝送苏聪明回家中休养，后因伤情严重，于2019年9月8日入德化县医院住院治疗，经诊查系患左股骨颈骨折，行左股骨颈骨折闭合复位内固定术，于2019年9月13日出院，医疗花费17040.35元。出院医嘱：继续绝对卧床休息3个月，每间隔1个月复查，1年后取出内固定物，定期复查如出现股骨头坏死需进一步行关节置换术。出院后，苏聪明多次到德化县医院门诊检查治疗，因骨折愈合延迟，医嘱建议绝对卧床休息。经鉴定，苏聪明的伤情构成九级伤残。事故造成损失如下：1.医疗费17407.35元（17040.35元+171元+196元）；2.住院伙食补助费住院150元（5天×30元/天）；3.营养费2000元；4.误工费68654.52元（事故发生日起定残前一天97天×231.16元/天）；5.护理费13638.44元（住院5天×231.16元/天+院后180天×231.16元/天×30%）；6.交通费（含伤残鉴定交通费）1000元；7.后续取钢板费用1万元；8.残疾赔偿金182480元（20年×45260元/年×20%）；9.精神损害抚慰金1万元；10.鉴定费1800元。以上合计307130.31元。 许淑媚辩称，一、双方不存在雇佣关系，而是承揽关系。2019年初，答辩人与苏聪明口头商定，答辩人购置的位于××小区××幢××室××房××镇××路××号“永兴建材商场”的店面，由其设计室内用电布线并实施安装电路、开关、插座、灯具等全部工程，待两处工程完工验收后，答辩人支付工程款15000元。上述两处工程所需材料由苏聪明发微信给答辩人丈夫采购。2019年3月14日，答辩人预付工程款3000元，以包工不包料的方式承包给答辩人施工作业。2019年9月4日，苏聪明摔伤致上述工程耽搁，尔后答辩人将未完工工程另行发包给他人施工。今年春节前，苏聪明催讨工程款，答辩人根据其完成的工作量再支付9000元。故，双方不存在雇佣关系。二、苏聪明在施工作业中受伤，不得归责于答辩人。苏聪明具有几十年的电工工作经验，是室内布线安装的专业人员，其在作业施工中受伤，摔伤的高度只有2.7米，是自己疏忽大意操作不当造成的，自身存在者重大过错。双方为承揽关系，只有定作人对承揽人的不当定作、不当指示、不当监督检验等过失造成承揽人致害第三者或自身损害的，才应承担相应的过错赔偿责任。故。本案事故责任不得规则于答辩人。三、苏聪明诉求的部分赔偿项目及数额不合理：医疗费中2020年4月20日的门诊收费票据196元，是否是医疗本案事故的伤情没有病历可以支持；没有证据证明其是城镇居民，且有两张同样的“建议卧床休息3个月”的诊疗证明书，存在医嘱过度治疗之嫌；其要求护理费不合理，只能按住院期间5天及出院90天部分护理依赖，按居民服务业每天136.14元计算；交通费按300元计算。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，双方当事人对对方提供的书面证据的真实性均无异议（居民身份证、门诊病历、入院记录、出院记录、疾病诊疗证明书、长期医嘱单、临时医嘱单、DX检查报告单、CT检查报告单、医疗费票据、费用清单、微信转账记录），本院予以确认并在卷佐证。 根据以上确认的证据和庭审调查，本院审理查明事实如下： 苏聪明为许淑媚的房屋及位于环城路277号的店面的室内用电布线并安装电路、开关、插座、灯具等。同年9月4日，苏聪明在许淑媚的店里安装筒灯过程中，不慎从人字梯上摔落地面受伤。同年9月8日，苏聪明到德化县医院住院治疗5天，于9月13日出院。其伤情经诊断为：股骨胫骨折（左）。出院医嘱：1.定期换药，出院后如伤口周围出现红肿、热痛应及时就诊；2.指导积极行肢体功能锻炼；3.门诊随访，继续绝对卧床休息3个月，每间隔1个月来院复查；4.1年后取出内固定物；5.出院带药；6.定期复查如出现股骨头坏死需进一步行关节置换术。 出院后，苏聪明遵医嘱多次前往德化县医院门诊检查治疗。其中，2019年12月16日的CT检查报告单诊断意见为：原左股骨颈骨折术后复查，骨折愈合延迟，股骨头小囊样变待排股骨头缺血性坏死可能，请结合临床。同日的门诊病历记载“继续绝对卧床休息3个月”等。2020年4月15日，德化县医院出具的疾病诊疗证明书医记载为：患者苏聪明于2019年2月16日来我院就诊，经诊查系患左股骨颈骨折术后愈合延迟，建议卧床休息3个月，定期复查。 2020年3月1日，CT检查报告单诊断意见为：左股骨颈骨折内固定术后改变。同日的门诊病历记载“左股骨颈骨折术后愈合延迟。继续绝对卧床休息3个月，定期复查”等。2020年4月15日，德化县医院又再出具一份疾病诊疗证明书医记载为：患者苏聪明于2020年3月1日来我院就诊，经诊查系患左股骨颈骨折术后愈合延迟，建议卧床休息3个月，定期复查。住院和复查期间，苏聪明花费医疗费17040.35元+196元+171元＝17407.35元。事故发生后，许淑媚支付苏聪明医疗费8800元。 诉讼中，苏聪明向本院申请进行伤残鉴定和护理依赖程度评定，本院依法委托福建侨乡司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2020年6月28日出具鉴定意见为：1.被鉴定人苏聪明左股骨颈骨折术后遗左髋关节功能障碍构成九级伤残；2.被鉴定人苏聪明护理依赖程度为无护理依赖。为此，苏聪明缴纳伤残等级鉴定费1000元、护理依赖程度评定费800元。 另查明，苏聪明未取得电工证。许淑媚因其房屋及店面的用电等施工，分别于2019年3月14日、2020年1月15日支付苏聪明3000元、9000元，合计12000元。双方均认可许淑媚的房屋用电施工按整套房屋计价，但对店面施工计价方式发生争议。许淑媚主张店面施工亦是按量计价，店面面积约85平方米，每平方35元，按总价3000元计算。苏聪明认为店面施工按350元/天计付工资。双方未签订书面合同。 诉讼中，许淑媚向本院申请证人出庭作证。证人赖某1陈述，其雇请工人为许淑媚店里做吊顶，总包4000元；其不清楚苏聪明结算情况，事故发生时没在现场。证人郭某陈述，其为许淑媚店里做水泥，承包价4000元，没见过苏聪明。证人赖某2陈述，其为许淑媚的优山美地房子安装墙布，按每平方米工费10元计价，不认识苏聪明。苏聪明对上述证人证言质证认为，三个证人证言无法证实是承包还是雇佣关系，且其与之工种不一样，不具有可比性。 本案争议焦点1.苏聪明与许淑媚之间形成何种法律关系。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”承揽关系与雇佣关系的区别在于：首先，承揽关系与雇佣关系都涉及到提供劳务的过程，但雇佣是以直接提供劳务为目的，重在劳动过程本身；承揽合同则以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段，定作人对劳动过程本身并不看重。其次，承揽关系具有独立性，承揽人不受定作人的支配和安排；雇佣关系则具有支配性和从属性，雇员必须听从雇主的安排和指挥。再次，承揽人提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，而雇佣关系中雇工的劳务则是雇主的业务或经营活动的一部分。最后，承揽关系中，双方一般按照工作成果计付报酬，雇佣关系则一般按劳务工时计付报酬，有无劳务结果在所不问。 本案中，苏聪明的工作虽属劳务活动，但许淑媚看中的是苏聪明的劳动成果，而非苏聪明的劳动过程。双方当事人对计价方式产生争议，但无论是许淑媚主张的按35元/㎡计价，还是苏聪明主张的按350元/天计价，双方均未能提供充分的证据加以举证，且计价方式并不是认定双方法律关系的唯一标准。根据现有证据可知，在提供劳务过程中，苏聪明以包工不包料的方式，自带工具，自行安排工作时间，具有独立性和自主性。许淑媚不参与人员管理，不安排工作进度，未限定苏聪明每天的工作时间，双方之间地位平等，在工作中不存在身份上的控制、支配和从属关系。因此，虽然苏聪明与许淑媚之间未签订承揽合同，但双方的工作方式符合承揽合同关系的法律特征，双方构成承揽关系。 本案争议焦点2.许淑媚应否对苏聪明的损失是否应承担赔偿责任及责任承担比例问题。 本院认为，苏聪明作为完全民事行为能力人，明知自己未取得电工资质仍承接案涉工程，并在作业时未采取任何安全防护措施，其在作业过程中疏于安全防范、草率作业是造成本案事故发生的直接原因。苏聪明对事故发生存在较大过错，应对由此造成的损害后果承担责任。许淑媚与苏聪明之间形成承揽关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”许淑媚作为定作人，将案涉工程发包给没有相应资质的苏聪明，存在选任过失，应当承担赔偿责任。综合双方的过错程度，本院酌定由苏聪明对其自身损失自行承担65%的责任，许淑媚对苏聪明的损失承担35%的赔偿责任。 本案争议焦点3.苏聪明因本案事故产生的经济损失的认定。 本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对苏聪明诉请的赔偿项目和赔偿标准，本院依法确定如下：1.医疗费17407.35元，有医院收费票据及病历材料等为据，予以支持。2.营养费，根据苏聪明伤情，按医疗费用的10%予以支持较为合理，即按1740元予以支持。3.住院伙食补助费为5天×30元/天＝150元，符合事实和法律规定，本院予以支持。4.护理费参照2019年度居民服务行业从业人员平均工资183.05元/天计算，住院期间的护理费为5天×183元/天=915.25元。出院后的护理费，根据鉴定意见，并综合考虑双方的诉求和答辩意见，酌定出院后的护理费为90天×183.05元/天×30%=4942.35元，故护理费为5857.6元（915.25元+4942.35元）；5.误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合苏聪明的伤情程度、医嘱建议及其自认的2020年5月7日开始上班，本院确定其误工时间为受伤之日起至2020年5月6日，为245天。苏聪明未能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据其陈述的从事的物业保安及其兼做电工的情况，按照2019年度居民服务、修理和其他服务业的从业人员平均工资183.05元/天计算其误工损失，即183.05元/天×245天=44847.25元。6.残疾赔偿金，苏聪明系城镇居民户口，根据伤残鉴定标准及福建省2019年城镇居民人均可支配收入数额，残疾赔偿金为20年×45620元/年×20%＝182480元。7.精神损害抚慰金，根据伤残等级，苏聪明请求10000元，符合相关规定，本院予以支持。8.交通费，苏聪明虽未能提供票据证实，考虑到其因治疗、复查、鉴定确实需要支出必要的交通费用，本院酌情按800元予以支持。9、伤残鉴定费1000元，本院予以支持；护理依赖程度评定费800元，因评定结果为无护理依赖，该费用由申请人苏聪明自行承担。10.后续治疗费尚未实际发生，苏聪明可待其实际发生后，再行主张。 因此，苏聪明的各项经济损失具体如下：医疗费17407.35元、营养费1740元、住院伙食补助费150元、护理费5857.6元、误工费44847.25元、残疾赔偿金182480元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、伤残鉴定费1000元。以上合计264282.2元。 综上，本院认为，许淑媚与苏聪明之间形成承揽关系，许淑媚作为定作人，将案涉工程发包给没有相应资质的苏聪明，存在选任过失，应当承担35%赔偿责任，即264282.2元×35%=92498.77元，扣除许淑媚已支付的8800元，尚应再支付83698.77元。综上，对苏聪明的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、许淑媚应于本判决生效后十五日内赔偿苏聪明各项经济损失83698.77元； 二、驳回苏聪明的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。 案件受理费5906.95元，由苏聪明负担4014.95元，许淑媚负担1892元，均限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄佳鸿 人民陪审员  林丽红 人民陪审员  张秀玲 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  陈瑞婷 附：一、主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。