江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0722民初6527号 原告：刘书贵，男，1969年3月9日生，汉族，住东海县。 委托诉讼代理人：董洪建、韩善武，江苏公善民律师事务所律师。 被告：牛群，男，1990年6月9日生，汉族，住山东省兰陵县。 委托诉讼代理人：王振官、高磊，山东铭星律师事务所律师。 被告：江苏泰同食品有限公司，住所地江苏省东海县牛山街道湖东路5号。 法定代表人：金相喆，董事长。 委托诉讼代理人：马加玉，江苏汇丰恒通律师事务所律师。 被告：山东元邦金属表面工程有限公司，住所地山东省临沂市兰山区金坛路63-1号。 法定代表人：刘恒军，经理。 委托诉讼代理人：王振官、高磊，山东铭星律师事务所律师。 原告刘书贵与被告牛群、江苏泰同食品有限公司（以下简称：泰同公司）提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2020年9月25日受理后，根据原告刘书贵的申请，依法追加山东元某金属表面工程有限公司（以下简称：元某公司）作为共同被告参加诉讼，适用简易程序由审判员吴鹏独任审判，公开开庭进行了审理，原告刘书贵及其委托诉讼代理人韩善武、被告牛群及元某公司的共同委托诉讼代理人高磊、被告泰同公司的委托诉讼代理人马加玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘书贵向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费等各项损失，共计人民币190778.59元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告泰同公司建造仓库，被告牛群系实际施工人。2019年6月23日，被告牛群雇佣原告刘书贵为其抬卸建筑材料石棉丝夹心板，下午4点半左右，原告在从事劳务抬卸建筑材料过程中，不慎从近3米高的装潢架上摔落致腿部摔伤骨折等。后被送至东海仁慈医院住院治疗并手术，共花费医疗费用33491.27元，后经连云港正达司法鉴定中心司法鉴定，结论为：“1、被鉴定人刘书贵因意外受伤致右侧股骨粗隆间粉碎性骨折；目前遗留右髋关节功能丧失达25%以上（未达50%),构成人体损伤十级残疾。2、被鉴定人刘书贵的误工期限为伤后之日起240日，护理期限为伤后之日起150日，营养期限为伤后之日起150日；二次手术取内固定误工期限为30日，护理、营养均为20日。3、需补给被鉴定人刘书贵后续必然发生的二次手术取内固定费用13000元(或以实际发生为准)。”本次事故给原告造成医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、后续治疗费等各项损失，共计人民币219278.59元。原告住院治疗期间，被告牛群已支付医疗费28500元，还应赔偿人民币190778.59元。因被告牛群不具有相应的建筑资质，被告泰同公司应承担连带赔偿责任。被告方至今未履行赔偿义务，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告牛群辩称，江苏厚居建设工程有限公司承包泰同公司的工程，后分包给我公司，要求追加江苏厚居建设工程有限公司作为共同被告，以便查清案件事实。答辩人未雇佣原告，原告系专业装卸货物的，该装卸工程系承包给原告，系承揽关系。 被告泰同公司辩称，原告刘书贵起诉答辩人属诉讼主体错误，请求驳回原告对泰同公司的起诉。答辩人从未聘用或招用原告从事建设仓库事宜，也没有招聘被告牛群从事建仓库事宜。答辩人和元某公司于2018年8月17日签订《建设工程施工合同》，为答辩人建设5、6号钢结构车间，承包方式：包工、包料、包某、包进度、包质量、包文明施工。合同第六条乙方（元某公司）责任约定：1、乙方施工过程中，乙方及其他工作人员造成自身或甲方人员或第三方任何人身伤害、财产损失等意外事故的，相关法律责任及赔偿责任均由乙方承担，如甲方因此被追诉或承担法律责任的，乙方应赔偿甲方全部损失及赔偿责任（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全评估费、审计费等），从元某公司营业范围看，元某公司有建设钢结构资质和能力，即使原告属被告牛群聘用，根据合同相对性原则，一切责任应该由元某公司和牛群承担责任，与答辩人无关。综上，请求驳回原告对答辩人的起诉！ 被告元某公司辩称，我公司答辩意见，同被告牛群的答辩意见。 经审理查明：2018年8月17日，泰同公司（发包人甲方）与元某公司（承包人乙方）签订《建设工程施工合同》，约定泰同公司将其5#、6#钢结构车间发包给元某公司施工，工程地点位于东海县，承包方式：包工包料包某等，工期40天，合同价款为316万元。 被告牛群系被告元某公司的员工，在案涉工程工地上工作。原告刘书贵及案外几人，长期为泰同公司卸货，2019年6月23日，被告元某公司因为施工需要，购进建筑材料石棉夹芯板，后牛群联系刘书贵等4人抬卸石棉夹芯板，每人半天，报酬为150元，被告牛群也参与一起装卸，在第二车货物装卸时，没有防护措施，原告不慎从装潢架摔落，致使腿部受伤。 另查明，原告受伤后到东海仁慈医院住院治疗，期间进行骨科手术，2019年7月8日出院，支出医疗费33491.27元，被告牛群已垫付医疗费28500元。 2020年4月22日，原告单方连云港正达司法鉴定中心进行法医学鉴定，2020年5月12日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：“1、被鉴定人刘书贵因意外受伤致右侧股骨粗隆间粉碎性骨折；目前遗留右髋关节功能丧失达25%以上（未达50%),构成人体损伤十级残疾。2、被鉴定人刘书贵的误工期限为伤后之日起240日，护理期限为伤后之日起150日，营养期限为伤后之日起150日；二次手术取内固定误工期限为30日，护理、营养均为20日。3、需补给被鉴定人刘书贵后续必然发生的二次手术取内固定费用13000元(或以实际发生为准)。”原告支付本次鉴定费2400元。被告元某公司、牛群虽然对上述单方鉴定不服，庭审时要求申请重新鉴定，但庭审后向本院递交申请，放弃重新鉴定。 元某公司工商登记信息经营范围包括钢结构工程制作、安装、施工（凭资质经营），元某公司称自己具备钢结构施工资质，但未提供相关资质证书。 以上事实，有当事人陈述、报警记录、出院记录、医疗费明细、医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、工商登记信息等证据予以证实。 本院认为，综合当事人陈述的意见及本案查明的事实，本案争议焦点为：1.元某公司与刘书贵之间系承揽关系还是雇佣关系；2.刘书贵在本次事故中自身是否存在过错；3.泰同公司在本案中是否应当承担责任；4、原告损失数额的确定。 关于第一个争议焦点问题，牛群系元某公司派往案涉钢结构工地的员工，牛群联系原告等人装卸石棉夹芯板，系履行职务行为，相关行为后果应当由元某公司负担。牛群与刘书贵等人协商，卸货半天，报酬为每人150元，没有谈及具体的工作要求，同时根据刘书贵本人的陈述，牛群也参与一起卸货，并非原告等人独立的完成卸货工作，完成上述劳务，综上，元某公司与刘书贵之间系雇佣关系，并非承揽关系。 关于第二个争议焦点问题，原告长期为同泰公司卸货，应当具备相关经验，本次事件中，根据原告本人的陈述，因为没有防护措施导致跌落受伤，应当认定原告自身没有尽到合理防范及注意义务，自身应当承担一定的责任，本院酌情认定由原告自己承担30%。 关于第三个争议焦点问题，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。泰同公司发包的钢结构厂房，需要相关施工资质，虽然工商登记信息中，元某公司的营业范围包括钢结构工程制作、安装、施工，但是根据泰同公司自己提交的工商登记信息备注“凭资质经营”，因此还需审查是否具备相关的资质，审理中元某公司及泰同公司均未提交相关资质方面的证据，应当认定泰同公司未尽审查义务，将案涉工程发包给没有资质的公司施工，故泰同公司应当承担连带赔偿责任。 关于第四个争议焦点问题，原告提交的司法鉴定意见书，庭审中被告牛群、元某公司虽然不认可，要求申请重新鉴定，但是庭后又书面申请放弃重新鉴定申请，因此本院对原告提交的司法鉴定意见书予以采信。关于后续治疗费用，待实际发生后原告另行主张。根据查明的事实以及有关统计数据，对于原告的损失认定如下：1、医疗费：33491.27元；2、住院伙食补助费：600元（15天×40元/天）；3、营养费：5100元（170天×30元/天）；4、护理费：17000元（170天×100元/天）；5、误工费37667元（270天×51056元/365天）；6、伤残赔偿金：104920.32元[（23836元+5636元）×1.78×10%×20年]；7、精神损害赔偿金：5000元；8、鉴定费：2400元；合计206178.59元。 综上，被告元某公司赔偿原告刘书贵144325.01元（206178.59元×70%），扣除牛群前期垫付医疗费28500元，尚余115825.01元，被告泰同公司承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下： 一、被告山东元邦金属表面工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告刘书贵各项损失共计115825.01元； 二、被告江苏泰同食品有限公司对上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告刘书贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取727元，由原告负担127元，被告元邦公司负担600元（已由原告垫付，被告元邦公司应负担部分与上述款项一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 员  吴 鹏 二〇二〇年十二月十一日 法官助理  马 跃 书 记 员  刁晨露