河南省洛阳市西工区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0303刑初291号公诉机关河南省洛阳市西工区人民检察院。被告人姚伟，男，汉族，1978年11月29日出生，初中毕业，无业。2019年5月24日因犯危险驾驶罪被洛阳市西工区人民法院判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币5000元。2020年5月27日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局金谷分局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。辩护人李亚峰、李东（实习），河南大鑫律师事务所律师。被告人徐园园，男，汉族，1988年10月24日出生，小学毕业，无业。2020年3月24日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局金谷分局取保候审，同年5月22日被刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。辩护人王明菲，河南开为律师事务所律师。河南省洛阳市西工区人民检察院以洛西检一部刑诉〔2020〕259号起诉书指控被告人姚伟、徐园园犯诈骗罪，于2020年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市西工区人民检察院指派检察员于延红出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，1、2018年6月份至2019年6月份，被告人姚伟、徐园园均待业在家，二人在不具备办理经济适用房能力和条件的情况下，对外虚假宣称系房管局的工作人员，以能够帮被害人买某办理汉宫花苑经济适用房为由，先后以号费、小房换大房、增加地下室以及收房款的名义，骗取买某共计523040元，所得款项被二人用于归还欠款、个人消费等。待被害人发觉可能被骗后，姚伟、徐园园向被害人家属书写了收据、退款协议、还款协议等，但截止案发，姚伟、徐园园并未退赔受害人损失。2、2019年4月至5月期间，被告人姚伟对外虚假宣称系洛阳市房管局工作人员，在不具备办理经济适用房能力和条件的情况下，以能够帮助他人办理经济适用房为由，先后骗取被害人牛某110000元、牛某220000元、郭某30000元。另查明，2019年5月24日，被告人姚伟因犯危险驾驶罪被河南省洛阳市西工区人民法院判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。缓刑考验期间自2019年6月10日起至2019年9月9日止。公诉机关认为，被告人姚伟、徐园园的行为均已构成诈骗罪。姚伟在缓刑考验期间内犯新罪和发现宣判以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚，建议对姚伟判处有期徒刑十年零六个月以上十一年以下，并处罚金。建议对徐园园判处有期徒刑十年以上十年零六个月以下，并处罚金。被告人姚伟辩称对指控的犯罪事实不予认可；被告人徐园园对上述犯罪事实无异议。辩护人李亚峰提出的辩护意见是，1.本案证据不足以认定被告人姚伟主观上具有非法诈骗他人财物的故意，其只是为了赚取好处费；2.姚伟仅应对其所得的数额承担责任；3.姚伟系从犯，社会危害性小，应从轻、减轻处罚。辩护人王明菲对被告人徐园园构成诈骗罪的定性不持异议，认为徐园园系从犯，有坦白情节，无前科，当庭认罪，可从轻、减轻处罚。上述犯罪事实有经庭审质证、确认的户籍证明、前科证明、刑事判决书、到案经过、发破案报告书、报案材料、转账截图、微信聊天记录截图、银行转账记录、银行交易明细，证人孙某、金某1、金某2证言，被害人买某、牛某1、牛某2、郭某陈述，被告人姚伟、徐园园供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姚伟、徐园园以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。关于辩护人李亚峰认为姚伟主观上不具有诈骗他人财物的故意，经查，姚伟冒充房管局工作人员，向被害人虚假宣称徐园园也系房管局工作人员，使被害人陷入错误认识，姚伟在此过程中分得钱款的多少，并不影响其非法占有的目的，姚伟主观上具有诈骗犯意，客观上实施了诈骗行为，故该辩解与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人李亚峰认为姚伟系从犯，辩护人王明菲认为徐园园系从犯的辩护意见，经查，二人在诈骗中相互配合均起到了必不可少的关键作用，不宜区分主从犯，辩护人的上述意见本院不予采纳。徐园园到案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。辩护人的该从轻辩护意见理由成立，本院予以采纳。姚伟在缓刑判决宣告以前还有本罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。姚伟、徐园园的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予退赔。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市西工区人民法院（2019）豫0303刑初135号刑事判决书中对被告人姚伟判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金人民币5000元（已缴纳）的缓刑执行部分。二、被告人姚伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币25万元，与前罪拘役二个月，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币25.5万元(已缴纳5000元)。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2031年5月26日止）。三、被告人徐园园犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币25万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2030年5月21日止）。四、责令被告人姚伟、徐园园于本判决生效后十日内共同退赔被害人买聪明经济损失人民币523040元；被告人姚伟退赔被害人牛晓辉经济损失人民币10000元、退赔被害人牛晓杰经济损失人民币20000元、退赔被害人郭利平经济损失人民币30000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳完毕。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长 张 硕人民陪审员 赵 喆人民陪审员 赵彦锋二〇二〇年十二月九日代书 记员 赵 怡附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。