天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0112民初2376号原告：李武生，男，1967年10月12日出生，汉族，住河北省邯郸市大名县。委托诉讼代理人：齐鑫，河北宏扬律师事务所律师。被告：刘高建，男，1993年11月15日出生，汉族，住天津市北辰区。被告：刘洪新，男，1970年10月12日出生，汉族，住天津市东丽区。被告：天津市津南区会会宝运歌舞厅。经营者：韩德运，男，1981年7月10日出生，汉族，住天津市津**。原告李武生与被告刘高建、刘洪新、天津市津南区会会宝运歌舞厅（以下简称会会宝运歌舞厅）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人齐鑫，被告刘高建、刘洪新到庭参加诉讼，被告会会宝运歌舞厅经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李武生向本院提出诉讼请求:1.请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等损失暂计50,000元（残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等待司法鉴定后再一并主张）；2.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，李武生变更诉讼请求为：1.请求判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金共计295,211.34元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告刘高建系雇佣关系。2019年6月28日，被告刘高建雇原告为其承接的位于天津市津南区津沽路53号的被告刘洪新承包的被告天津市津南区会会宝运歌舞厅名下的雷石KTV门市房进行装修，被告刘高建承诺每天给原告报酬300元，原告与被告刘高建之间、被告刘高建与被告刘洪新之间分别签有合同书。2019年8月24日，原告在雷石KTV装修吊顶作业时，由于被告对装修施工现场没有设置和采取任何安全防护设施和措施，也没有给原告提供任何安全防护用具，造成原告从高处坠落摔伤。事发后，被告刘高建开车载原告去天津市津南区咸水沽医院拍了CT片，经诊断，需住院手术治疗，手术需两天后进行。被告刘高建嫌等手术时间长便建议原告回邯郸治疗，经被告刘高建联系，原告住进邯郸市第一医院治疗，花去巨额费用。三被告在支付了部分费用后，再不支付，无奈成讼。综上，原告与三被告法律关系明确，三被告侵权致原告人身损害事实清楚，三被告分别作为本案的施工方、承包方、发包方应依法承担赔偿责任。三被告拒不赔偿，严重侵害了原告的合法权益，为此，特持状起诉，望支持原告的诉讼请求。刘高建辩称，不同意原告的诉讼请求，对原告起诉的事实认可，不认为与原告是雇佣关系，原告自己也有部分责任。认为误工费过高，残疾赔偿金不应该按照天津市的要求计算，营养费、交通费、精神损害抚慰金都不应该由刘高建承担。刘洪新辩称，不同意原告的诉讼请求，认为原告自己也有部分责任。原告没有按照操作工程施工，没有使用被告方提供的脚手架干活，原告自己应该付一大部分责任。会会宝运歌舞厅在庭前会议中辩称，出于同情可以出点钱，只对刘洪新，和下面的人没有关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李武生向本院提交证据如下：一、原告身份证复印件1张，该证据证明原告本人的身份信息，具有诉讼主体资格。二、诊断证明书1张、住院病案一份，该证据证明原告的伤情及住院治疗情况。三、医药费票据4张、住院明细清单一份，该证据证明原告治疗伤情的费用及详细花费情况。四、刘洪新与刘高建的承包合同书一份，该证据证明刘高建承包刘洪新发包的KTV装修工程的事实。五、刘高建与李武生的雇佣合同一份，该证据证明刘高建承包刘洪新的KTV装修工程雇佣原告干活的事实。六、报警案件登记表1张，该证据证明派出所处理原、被告纠纷的情况，登记原告受伤的时间、地点、原因，记载了本案几个被告对原告受伤事实的认可，并愿意协商解决，也记载了民警的处理意见。七、个体工商户基本信息（户卡）1张，该证据证明会会宝运歌舞厅的登记信息，该信息与被告刘洪新、刘高建签订的承包合同上记载的装修工程地点信息一致。八、个体工商开业登记申请书1张，该证据证明会会宝运歌舞厅经营者韩德运的身份信息。九、鉴定费票据1张，该证据证明原告对伤情进行鉴定的费用。十、司法鉴定报告书一份，该证据证明原告的伤残等级和其他合法的鉴定意见。十一、2019年8月25日的手机录音，内容是民警在询问被告期间刘高建承认自己是包工还承认原告和刘高建是雇佣关系；并证明该雇佣合同是在民警的支持下签署的，该合同是真实有效的不存在欺诈胁迫，合同纸张不完整是因为下面有一个条款是由刘高建承担全部责任，其不同意这个条款，就把这条撕掉了，原告的签字是李武生妻子代签的，因为当时李武生是半昏迷状态。十二、CT片子复印件一份，证明原告的伤情和治疗情况。刘洪新向本院提交了装修施工规章制度一份，证明工地存在规章制度，这份规章制度是依照海报形式贴在现场墙上的。刘高建、会会宝运歌舞厅未向本院提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实及证据，本院审查认定如下：1.原告与刘高建之间是否存在雇佣关系。原告主张其与刘高建之间存在雇佣关系，并提交了“聘用合同”一份；刘高建认为与原告不存在雇佣关系，双方是互帮互助关系。原告提交的“聘用合同”中原告地位为“受聘方”，刘高建的地位为“聘用方”，合同期限为“自2019年6月28日至工程结束”；虽然该合同未直接体现案涉工程情况，但是结合庭审情况及其他证据，刘高建承包案涉装修工程部分项目后，联系原告到其工程现场施工，并对原告进行管理和工资发放，原告受伤后其主动将原告送至医院并垫付医疗费等，已然享有雇主身份并履行雇主职责；刘高建称“聘用合同”是在逼迫下所签，但并未就此提供证据，亦无其他证据显示刘高建在签订合同时受到逼迫，故本院认可该“聘用合同”，并认定原告与刘高建之间存在雇佣关系（劳务关系）。2.施工现场是否存在装修施工规章制度。刘洪新提交了装修施工规章制度一份，拟证明装修施工现场存在施工规章制度，原告认为现场无规章制度。刘洪新提交的装修施工规章制度未显示施工单位信息，其亦未提交该规章制度在现场张贴的证据，本院对该证据不予采纳，故不能认定被告方在施工现场设置装修施工规章制度。3.被告方是否对原告进行安全生产作业培训。原告主张未经过岗前培训；刘高建、刘洪新主张每天都对原告进行安全提醒，但未提交安全生产培训的证据。在无其他证据佐证的情况下无法认定被告方对原告进行了合理的安全生产作业培训。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：会会宝运歌舞厅将其名下的雷石KTV门市房装修工程发包给刘洪新，刘洪新与刘高建签订了《承包合同书》，刘洪新将案涉工程“吊石膏顶造型、打隔断”等分包给刘高建。刘高建雇佣原告进行现场施工作业，2019年8月24日，原告在案涉雷石KTV工程现场进行吊顶作业时，在水泥堆上将两只塑料桶倒扣，并登上水桶顶部进行作业，后水桶顶部毁坏原告坠落摔伤。事发后，刘高建将原告送至津南区咸水沽医院拍CT片检查，经诊断，需住院手术治疗，手术需两天后进行。刘高建建议原告回河北省邯郸市治疗，经刘高建联系，原告于2019年8月25日住进邯郸市第一医院治疗，经该院诊断为：腰椎椎体爆裂骨折（L2）伴椎管狭窄、腰椎滑脱症（L4、5）。诉讼过程中，经天津市天平司法医学鉴定所鉴定，李武生外伤致脊柱损伤，评定为九级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期90日。本院认为，本案立案案由为生命权、健康权、身体权纠纷，但是原告与被告刘高建之间系劳务关系，原告系在提供劳务时自身受到损害，故本案应为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点为：一、原告损害的责任承担问题；二、原告各项损失的认定问题。本院分别评判如下：一、关于原告损害的责任承担问题。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告摔伤是高处作业时存在不规范操作及安全隐患所致，在吊石膏顶造型时应采取合理的防护措施，使用正确的登高作业工具。现场堆放水泥后，被告方在明知的情况下未将水泥袋挪开，导致无法安置脚手架和梯子，被告方未在施工现场设置装修施工规章制度，亦未对原告进行足够的安全生产作业培训及安全管理义务，刘高建作为接受劳务一方应当承担主要的过错责任。原告作为有一定装饰装修作业经验的人员，应具备一定的安全生产意识及审慎的防范义务，现场因水泥堆无法安置脚手架和梯子其应通知被告方要求挪开，不应擅自将塑料桶反扣在水泥堆上进行施工作业，故原告存在一定的过错，应对自身损失承担一定责任。关于刘洪新、会会宝运歌舞厅的责任，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，刘洪新应当知道刘高建未具备相应的资质或安全生产条件，仍将工程分包给刘高建施工，且刘洪新作为案涉装修工程的承包人亦应提供符合安全要求的施工现场，其对原告造成的损害应与刘高建承担连带赔偿责任；会会宝运歌舞厅作为工程发包人，在知道刘洪新不具备室内装饰装修资质的情况下仍将工程发包给刘洪新，应该对原告造成的损害与刘洪新、刘高建共同承担连带赔偿责任。综合庭审情况、全案分析、注意义务及损害后果等因素，就双方过错程度进行综合认定后，本院认定就原告受伤的合理损失原告应负30%的责任，被告方负70%的责任，并按照责任比例承担相应的赔偿责任。关于原告各项损失认定问题。刘高建主张垫付医疗费的数额为29,000元，但原告认为其中11,200元系支付的劳务费，实际垫付医疗费金额为17,800元，刘高建认为其垫付的29,000元均系医疗费，不认可向原告支付劳务费。刘高建是在原告受伤住院后垫付的该费用，在无其他证据证明的情况下，无法认定刘高建有支付劳务费的意识表示，故本院认定刘高建垫付的29,000元均系医疗费。刘高建辩称，误工费及残疾赔偿金等不应按照天津市标准计算，原告的营养费、交通费、精神损害抚慰金，不应由刘高建承担。关于原告的各项损失，本院分析认定如下：1.医疗费27,761.34元（45,561.34元-17,800元），原告提交的医疗费票据可以证明原告医疗费为45,561.34元，因被告方为原告垫付医疗费数额为29,000元，故原告实际医疗费损失为45,561.34元-29,000元=16,561.34元。2.误工费46,242元（93,771元/365天*180天），根据司法鉴定意见书，本院对原告误工期180天予以保护；原告主张按照建筑业标准计算，因其未提供从业资格证书或者固定收入证明，应参照上年度天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算，故本院认定原告误工费为60,912元/365天*180天=30,038.79元。3.护理费15,012元（60,912元/365天*90天），根据原告受伤情况及司法鉴定意见书，该主张符合法律规定，本院予以支持。4.交通费5,000元，但未提交证据，本院结合原告伤情、受伤地点及户籍地与医院地理距离及就医次数等多方因素，酌定交通费为2,000元。5.营养费4,500元（50元/天*90天），根据司法鉴定意见书，原告营养期为90天，根据本地收入与消费水平，原告主张营养费50元/天符合常理，本院就原告该主张予以支持。6.住院伙食补助费400元（50元/天*8天），原告提交的住院病案可以证明住院共8天，根据天津市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院就原告该项损失予以认定。7.鉴定费1,820元，有鉴定费票据佐证，本院予以支持。8.残疾赔偿金184,476元，原告伤残等级九级，伤残赔偿金期限应按照20年标准，参照天津市上一年度城镇居民人均可支配收入46,119元计算，即46,119元/年*20年*20%=184,476元，故本院就原告该主张予以支持。9.精神损害抚慰金10,000元，因原告被鉴定为九级伤残，对原告该主张本院予以支持。综上，本院认定原告各项经济损失共计264,808.13元，根据原、被告各自责任比例，被告方应赔偿原告各项经济损失共计264,808.13*70%=185,365.69元。会会宝运歌舞厅未到庭参加诉讼，视为对其抗辩、举证、质证等诉讼权利的放弃，不影响本院依据现有证据和查明的事实依法做出裁判。综上所述，原告主张各项经济损失共计295,211.34元，其中185,365.69元，本院予以支持，其余109,845.65元，本院不予支持；原告主张以上经济损失由被告刘高建、刘洪新、天津市津南区会会宝运歌舞厅连带赔偿，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告刘高建于本判决生效后十日内赔偿原告李武生医疗费11,592.94元、误工费21,027.15元、护理费10,508.40元、交通费1,400元、营养费3,150元、住院伙食补助费280元、鉴定费1,274元、伤残赔偿金129,133.20元、精神损害抚慰金7,000元，合计185,365.69元；二、被告刘洪新、天津市津南区会会宝运歌舞厅对刘高建承担的上述赔偿责任承担连带责任；三、驳回原告李武生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,777元，减半收取计888.50元，由原告李武生负担275元，由被告刘高建、刘洪新、天津市津南区会会宝运歌舞厅连带负担613.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  赵冀军二〇二〇年十二月三十一日法官助理糜廷玉书记员刘俊瑶附相关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。