福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5024号 上诉人（原审被告）：晋江市艾克网吧，住所地福建省晋江市灵源街道灵水东街38号。 主要负责人：吴宽星。 委托诉讼代理人：陈纯利，晋江市永和法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：柯明艺，晋江市永和法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘红梅，女，1983年10月6日出生，汉族，住河南省睢县。 委托诉讼代理人：吴达舟，福建晋贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：詹丰沛，福建晋贤律师事务所实习律师。 上诉人晋江市艾克网吧（以下简称艾克网吧）因与被上诉人刘红梅工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2019)闽0582民初5164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 艾克网吧上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回刘红梅的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用全部由刘红梅承担。事实和理由：一、刘红梅于2017年5月15日受伤，同年9月14日进行工伤认定，同年12月19日进行劳动能力鉴定，刘红梅做了这些准备工作后，却不申请劳动仲裁主张权利，等到2018年6月4日经法院通知才提起刑事附带民事赔偿诉讼。在不存在不可抗力的情况下，从受伤到申请劳动仲裁间隔23个月，超过了一年的仲裁时效。即使从2017年12月19日劳动能力鉴定时起算，至2019年4月15日申请劳动仲裁，也超过了一年的仲裁时效期间，刘红梅已丧失胜诉权。晋江市劳动人事争议仲裁委员会也认定本案超过劳动仲裁时效期间，作出不予受理的决定。二、刘红梅刑事附带民事诉讼赔偿数额为94151.26元，其收到王加鲜家属5000元赔偿款，这是基于侵权行为应承担的责任。在民事侵权中已经确认的赔偿项目，在工伤保险待遇费用中又再次确认赔偿该项目，一个项目赔偿两次，属于双重赔偿。 刘红梅辩称，一、2018年6月4日，泉州市中级人民法院向刘红梅发出《告知提起附带民事诉讼通知书》，通知刘红梅作为被害人有权提起附带民事诉讼，刘红梅于同月13日起诉，该行为属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《劳动争议调解仲裁法》）第二十七条第二款规定的“向有关部门寻求权利救济”的情形，仲裁时效于2018年6月13日刘红梅提出刑事附带民事诉讼请求之日发生中断并重新计算。二、刘红梅的主张并未超过诉讼时效期间，法院有权对该案进行实体审理，刘红梅并未失去胜诉权。劳动仲裁时效与诉讼时效相互独立，即使超过劳动仲裁时效，产生的法律后果是劳动仲裁委员会不予受理，并不等同于刘红梅丧失了向法院主张权利的胜诉权。 刘红梅向一审法院起诉请求：1.判令艾克网吧向刘红梅支付医疗费14429.77元、住院伙食补助费700元（14天×50元/天）、交通费800元、停工留薪期工资18000元（6个月×3000元/月）、住院期间的护理费3733元（14天×8000元/月/30天）、出院后的护理费14400元（180天×8000元/月/30天×30%）、一次性伤残补助金27000元（3000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金28762.08元（上一年度在岗职工平均工资69029元/12个月×5个月）、一次性伤残就业补助金28762.08元（上一年度在岗职工平均工资69029元/12个月×5个月），合计136586.93元。2.判令艾克网吧应依法为刘红梅补缴工作期间的社会保险费用。 一审法院认定事实：刘红梅自2016年8月20日进入艾克网吧处工作，岗位是收银员，月工资3000元，双方签订了书面的劳动合同。2017年5月15日凌晨5时许，刘红梅在艾克网吧的收银台工作时被陌生男子王加鲜用刀刺伤，后送至安海医院救治，经诊断为：1.腹部开放性损伤（横结肠破裂，腹壁贯通伤），2.急性弥漫腹膜炎。刘红梅在安海医院住院14天。2017年9月14日，晋江市人力资源和社会保障局对刘红梅作出工伤认定决定书，认定刘红梅所受伤害是工伤。2017年12月19日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，确认刘红梅劳动功能障碍等级（伤残）九级。 一审法院认为，关于刘红梅的起诉是否超过仲裁时效期间，其诉讼请求是否应予驳回的问题。根据《工伤保险条例》第二条“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费”的规定，艾克网吧应参加工伤保险而未参加，违反了法律、法规的有关规定，艾克网吧作为用人单位没有履行法定义务。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”和劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第85条“‘劳动争议发生之日’是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日”的规定，该“权利被侵害之日”系“当事人知道或者应当知道”，指有证据表明权利人知道自己的权利被侵害或者根据一般规律推定权利人知道自己的权利被侵害的日期，并不是侵害权利发生的时间，而应是争议发生的时间。工伤，系劳动者在从事职业活动或者与职业活动有关的活动时所遭受的不良因素的伤害和职业病伤害，而工伤认定、劳动能力鉴定结果是主张相关工伤保险待遇之诉的重要依据。因而，劳动者和用人单位因工伤保险待遇发生争议的，以治疗终结之日或者伤残评定之日作为仲裁时效的起算点，刘红梅主张以劳动能力鉴定结论出具之日作为仲裁时效的起算点，予以支持。 刘红梅主张本案仲裁时效在2018年6月13日发生中断而重新起算，而艾克网吧主张刘红梅受伤存在两个法律关系，侵权纠纷已由法院判决，另一个是工伤保险待遇纠纷，刘红梅从受伤到本案起诉时已经超过一年。一审法院认为，因第三人造成的工伤，相较于其他劳动争议存在特殊性，即受伤劳动者除了拥有依法享受工伤保险待遇的权利，还可请求第三人承担相应的人身损害的民事赔偿责任。刘红梅提供的福建省泉州市中级人民法院（2018）闽05刑初42号刑事附带民事判决书、告知提起附带民事诉讼通知书、刑事附带民事起诉状、法律文书生效证明、受理申请执行通知书等证据可以证明，刘红梅于2018年6月13日就本案侵权行为向泉州市中级人民法院提起刑事附带民事诉讼，向王加鲜提出了包括医疗费用等项目的附带民事诉讼请求，在（2018）闽05刑初42号刑事附带民事判决书生效后，刘红梅就该案附带民事赔偿部分申请了强制执行，但现有证据材料并未体现王加鲜就该附带民事赔偿部分履行完毕。刘红梅先行提起人身损害赔偿的诉讼以要求侵权行为人承担民事赔偿责任，再提起本案诉讼以要求用人单位给予工伤保险待遇，虽然系通过不同的诉讼主张相应的权利，但两者皆是同一起因即第三人的侵权行为致害所伤，且提起的诉讼均是对自身权利受害的救济。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款“前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”，该款“向有关部门请求权利救济”的规定中并未体现对因第三人造成的工伤的权利救济予以区分，也未对该权利救济予以特别限制或明确排除权利救济的途径，且根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称社会保险法》）第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的规定，二者权利救济间存在一定的关联。刘红梅通过提起附带民事诉讼以要求该侵权行为人赔偿医疗费用等，但侵权行为人未能就生效判决所确定的附带民事部分履行全部赔偿义务，后刘红梅对艾克网吧提起本案工伤保险待遇纠纷的诉讼，鉴于艾克网吧应参加工伤保险而未参加，其作为用人单位依法应按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，刘红梅通过先后诉讼以主张相应权利，与《社会保险法》第四十二条的规定并不相悖。因而，刘红梅主张仲裁时效在2018年6月13日提出刑事附带民事起诉状时中断，其提起本案诉讼未超过相应的时效期间，予以采信。 刘红梅在本案中所涉的伤害系工伤，依法应享有相应的工伤保险待遇。艾克网吧未能为刘红梅办理参加工伤保险手续，依法应由艾克网吧按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。1.医疗费方面，刘红梅起诉主张14429.77元。诉讼中，艾克网吧主张其向医院交了17000元，经一审询问，刘红梅表示到医院结算查了一下，现确认艾克网吧预存医疗卡里的金额合计17000元，扣除本案中已主张的医疗费14429.77元，余下的部分款项由刘红梅用于门诊医疗。根据疾病诊断证明书、住院病案首页、医疗费发票等体现的内容，刘红梅主张的住院期间的医疗费14429.77元，予以采信。在一审审理过程中，对于艾克网吧垫付的该项医疗费14429.77元，刘红梅表示认可并撤回本案中的该项医疗费14429.77元的诉讼请求，属刘红梅行使处分权的范畴，符合法律规定，予以照准。鉴于刘红梅在本案中并未主张其他医疗费用，故艾克网吧预存的17000元扣除14429.77元，尚余2570.23元，可用于抵充其他项目的费用支出。2.住院伙食补助费方面，根据《社会保险法》第三十八条第二项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费”的规定，劳动者因工受伤住院的有权主张住院期间的伙食补助。刘红梅在晋江市医院住院14天，系在统筹地区内住院治疗，应按照30元/天的标准，对刘红梅主张的住院伙食补助费按30元/天×14天=420元予以部分支持。3.护理费方面，根据《社会保险法》第三十九条第一项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利”、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）第十二条“社会保险法第三十九条第一项治疗工伤期间的工资福利，按照《工伤保险条例》第三十三条有关职工在停工留薪期内应当享受的工资福利和护理等待遇的规定执行”和《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，工伤职工因尚无法进行生活自理的，可依法主张相应的生活护理费。刘红梅住院治疗的14天期间生活应由他人护理，参考泉州市地区一般护工市场价格水平酌定为80元/天，故刘红梅住院期间的护理费为80元/天×14天=1120元。结合劳动能力鉴定结论书所载明的鉴定结论，刘红梅虽经评定伤残等级，但劳动能力鉴定委员会未予确认需要生活护理，则刘红梅所主张的生活护理费除住院期间的部分按1120元依法应由所在单位即艾克网吧负责外，其他生活护理费的主张依据不足，不予支持。4.停工留薪期间工资方面，《社会保险法》第三十九条第一项“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利”和《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”等规定了停工留薪期间工资。结合刘红梅经诊断的伤情“1.腹部开放性损伤：横结肠破裂，腹壁贯通伤；2.急性弥漫腹膜炎”且医嘱门诊随访，依据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》、《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》，可确定刘红梅的停工留薪期为6个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故艾克网吧应支付刘红梅该停工留薪期间工资3000元/月×6个月=18000元，对刘红梅的该项主张予以支持。5.一次性伤残补助金方面，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”和第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，鉴于刘红梅的工资虽低于2017年泉州统筹地区在岗职工平均工资的60%，但刘红梅仅按3000元/月的标准提出相应的计算主张，属当事人对自己权利的处分，予以照准。结合劳动能力鉴定结论书所载明的刘红梅经评定为劳动功能障碍等级（伤残）九级，故刘红梅主张的一次性伤残补助金3000元/月×9个月=27000元，予以相应支持。6.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金方面，劳动合同书所载明的劳动合同期限是“从2016年8月20日起至2017年8月20日止”，虽然劳动合同期满是劳动合同终止的一种情形，但是根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”的规定，劳动合同到期时仍处在停工留薪期内的，该劳动合同虽到期但不能自然终止，工伤人员在停工留薪期内或者劳动能力鉴定结论尚未作出前，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系，应当延续至停工留薪期满。在本案中，刘红梅因工伤而需要停工留薪期6个月即自2017年5月15日至2017年11月15日，鉴于劳动合同到期后，现有证据并未体现双方当事人就劳动合同的续订达成一致意见，故该劳动合同在该停工留薪期满时终止。结合《工伤保险条例》第三十七条第二项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，刘红梅因工致残被鉴定为九级伤残，其享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是劳动合同期满终止或者其本人提出解除劳动合同，在本案中，双方也均确认了劳动关系解除。结合泉州市最后一次公布的平均预期寿命（女性77.34岁）与解除或终止劳动关系时年龄之差，刘红梅提出按5个月支付相应的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的主张，不超出按《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额，予以照准。因而，以终止劳动关系时泉州市上年度即2016年度职工月平均工资（57141元/12月）为基数计算，则一次性伤残就业补助金为57141元/12月×5个月=23808.75元，一次性工伤医疗补助金亦为57141元/12月×5个月=23808.75元。交通费，刘红梅主张800元。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”和《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，鉴于现有证据材料未体现刘红梅到统筹地区以外就医，刘红梅未能提供其符合规定的相关证据材料，故对刘红梅的该项主张不予支持。上述各个项目及金额，可确定的住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等各项工伤保险待遇共计94157.5元，再扣除上述可用于抵充的余额2570.23元，则一审确定艾克网吧尚应支付刘红梅的工伤保险待遇金额为94157.5-2570.23=91587.27元。 关于刘红梅要求艾克网吧补缴社会保险费用的主张是否应在本案中予以支持的问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定了“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险管理相关部门的法定职责，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故不作处理。 综上所述，刘红梅因工伤致残，艾克网吧作为用人单位应按照法律规定的项目和标准支付因该工伤发生的相应费用。刘红梅提出的其他诉讼请求，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条第一款、第三款、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第十三条第二款、第五十一条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、晋江市艾克网吧应给付刘红梅住院伙食补助费420元、住院期间护理费1120元、停工留薪期间工资18000元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金23808.75元、一次性伤残就业补助金23808.75元，该6项合计94157.5元，扣除艾克网吧已垫付的余额2570.23元后，限艾克网吧晋江市艾克网吧于判决生效之日起10日内向刘红梅清偿工伤保险待遇费用91587.27元。二、驳回刘红梅的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于刘红梅主张权利是否已超过仲裁时效期间的问题。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第85条“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。本案属于工伤保险待遇纠纷，工伤保险待遇的确定须以工伤认定、劳动能力鉴定为前提，一审认定劳动者和用人单位因工伤保险待遇发生争议申请仲裁，以治疗终结之日或者伤残评定之日作为仲裁时效的起算点，并无不当。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款规定，前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。刘红梅于2018年6月13日就本案侵权行为以王加鲜为被告向本院提起刑事附带民事诉讼，属于向有关部门请求权利救济的情形，仲裁时效于该日发生中断，从中断时，起仲裁时效期间重新计算，一审认定刘红梅于2019年4月16日向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，未超过仲裁时效期间，并无不当。 关于刘红梅收到王加鲜家属的5000元赔偿款是否应从工伤保险待遇中扣除的问题。社会保险是一种社会性风险分担机制，是对受害人的一种基本社会保障，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。在本案中，艾克网吧没有证据证明王加鲜家属支付的5000元赔偿款系医疗费，该款项无需从工伤保险待遇中扣除，艾克网吧关于工伤保险待遇中对王加鲜家属已经赔偿的5000元款项进行了双重赔偿的主张，不能成立。 综上所述，艾克网吧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由晋江市艾克网吧负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭金旺审判员张兴裕 审判员 康   艳   华 二〇二〇年十二月十八日 书记员 苏   水   福 附本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。