重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初5012号原告：重庆三峡银行股份有限公司，住所地重庆市江北区江北嘴汇川门路99号，统一社会信用代码915001017116939742。法定代表人：丁世录，该公司董事长。委托诉讼代理人：周德智，重庆万同律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓晓娟，重庆万同律师事务所律师。被告：陈英，女，1972年7月16日出生，汉族，住福建省福州市罗源县。被告：林宝健，男，1984年11月19日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：林娟，女，1984年8月27日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：林宝健，系林娟丈夫。被告：陈泽曦，男，1986年8月18日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。委托诉讼代理人：林鎧，福建天月律师事务所律师。原告重庆三峡银行股份有限公司（以下简称三峡银行）与被告陈英、林宝健、林娟、陈泽曦金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告三峡银行的委托诉讼代理人周德智、被告林宝健以及作为林娟的委托诉讼代理人、陈泽曦的委托诉讼代理人林鎧到庭参加诉讼，被告陈英经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三峡银行向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告陈英立即向原告支付借款本金人民币200万元及利息2678.13元（利息暂计至2018年5月3日）,共计2002678.13元；2、请求判令被告陈英立即向原告支付暂算至2018年5月3日的罚息498000元，后续罚息以200万元为基数，按照年利率9%上浮50%（即13.5%）进行计算，直至还清之日止；3、请求判令被告陈英立即向原告支付暂算至2018年5月3日的复利64698.28元，后续复利以未支付利息、罚息之和为基数，按照年利率9%上浮50%（即13.5%）进行计算，直至还清之日止；4、请求判决被告林宝健、林娟、陈泽曦对被告陈英的上述债务承担连带清偿责任；5、请求判决本案诉讼费、律师费10万元由以上被告承担。事实及理由：2015年6月28日，三峡银行与陈英签订借款合同，约定由三峡银行向陈英提供借款200万元，年利率9%，期限12个月。为确保因该借款合同项下的债权得到实现，同日，三峡银行分别与重庆东城建材有限公司、林宝健签订《保证合同》，约定二被告分别对上述200万元借款本息的偿还承担连带保证责任。林娟出具声明，表明其知晓并同意其配偶林宝健对陈英向三峡银行申请个人经营性贷款提供连带责任保证，因此林娟也应当承担担保责任。上述合同签订后，三峡银行按照约定于2015年6月29日足额发放借款，但借款到期之后，上述被告一直未归还借款，截至2018年5月3日，尚欠本金200万元、利息2678.13元、罚息498000元、复利64698.28元。被告重庆东城建材有限公司于2019年4月29日未经合法清算完成注销，其股东陈英、陈泽曦应就所涉债务承担清偿责任。被告林宝健、林娟认为联保体担保只应对自己的债务承担责任。被告陈泽曦辩称其只是重庆东城建材有限公司的挂名股东，并未参与公司实际经营，更未分得利润。重庆东城建材有限公司对外担保并未召开股东大会进行决议，该担保行为无效，三峡银行存在过错，未对担保人资格进行严格审查。重庆东城建材有限公司简易注销程序违法，陈泽曦不应对公司简易注销造成的后果承担任何责任。被告陈英未作答辩。本院经审理认定事实如下：2015年6月28日，陈英（借款人、乙方）与三峡银行（贷款人、甲方）签订《个人借款合同》（合同编号：渝三银GRJP01012015100368号），约定：陈英向三峡银行借款200万元用于重庆东城建材有限公司购货。借款期限12个月，实际用款期限以借款借据确定的期限为准，借款利率为固定利率，确定为年利率9%，借款按月结息，到期还本，每月的20日为结息日；乙方未按合同约定履行还款义务或按期支付利息，且又未就展期事宜与甲方达成协议的，甲方可对逾期借款按本合同约定的利率上浮50%计收罚息，并对未支付利息按该利率计收复利。同日，林宝健、重庆东城建材有限公司分别与三峡银行签订《保证合同》（合同编号：渝三银BZP2015062800000012号、渝三银BZP2015062800000013号）载明，本合同担保的主合同为编号渝三银GRJP01012015100368号的《个人借款合同》，主合同项下的债权构成本合同之主债权，包含债权本金、利息、罚息、复利、违约金、债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用等）；保证人的保证方式为连带责任担保，保证期间为自本保证合同生效之日至主债务履行期届满之日后两年止。保证人完全了解主合同内容，签署和履行本合同系基于保证人的真实意思表示。林娟出具声明一份，载明其同意并知晓配偶林宝健为陈英向三峡银行申请的200万元经营性贷款提供自然人连带责任保证事宜。三峡银行已于2015年6月29日发放贷款200万元。三峡银行出具借款借据载明本笔借款到期日为2016年6月29日，借款年利率9%。陈英付清了2016年5月20日前的利息，并于2016年6月29日归还利息100.62元，于2016年7月1日归还利息13985.46元、罚息1500元，复利14.54元，于2016年7月8日归还利息2735.79元、罚息5250元复利14.21元，于2016年9月21日归还复利0.01元。陈英于2015年6月29日向三峡银行交纳保证金30万元，三峡银行陈述保证金的利息在借款期间内按照年利率0.4156%计算。保证金的抵扣顺序为先抵本金再抵利息。2019年4月29日，重庆东城建材有限公司注销。经鉴定，该公司注销时提供的简易注销全体投资人承诺书上陈泽曦的签名并非其本人所签。另查明，三峡银行于2018年6月21日就本案曾向重庆市渝中区人民法院提起诉讼。再查明，三峡银行将92户信贷资产委托北京博雅新港投资管理有限公司（以下简称博雅公司）清收处置。2017年11月8日，博雅公司与重庆万同律师事务所签订《法律事务委托合同》，委托重庆万同律师事务所就三峡银行与林宝健、肖加华、陈利明、陈峰鹰、郑星武、甘勇惠就金融借款合同纠纷在一审、二审、执行程序中提供法律服务。庭审中，三峡银行陈述其于2019年6月24日将保证金及利息304973.89元抵扣了本金。同时陈述复利的起算时间为2016年6月30日起算。上述事实，有《个人借款合同》、《保证合同》、声明、交易流水、借款借据、银行流水、贷款计息明细、交易明细、《信贷资产委托代理清收项目处置协议》、《法律事务委托合同》、《司法鉴定意见书》、民事起诉状、出资者股东情况、《简易注销全体投资人承诺书》以及当事人的陈述等证据予以佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，三峡银行与陈英签订的《个人借款合同》，三峡银行与林宝健有限公司签订的《保证合同》，系各方真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行合同义务。三峡银行按约发放借款200万元后，陈英未按时还本付息，已构成违约。三峡银行要求陈英返还全部借款本金的诉讼请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。同时陈英还应支付按照《个人借款合同》约定的罚息、复利的计收方式计算的罚息、复利。因《个人借款合同》中约定复利的计算基数仅为利息，故三峡银行请求以未付罚息为基数计收复利的诉讼请求本院不予支持。林宝健自愿为陈英的债务提供连带保证责任担保，担保范围包括借款本金、利息、罚息及复利等，且未超过保证期间，故三峡银行要求林宝健对陈英的债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。对于律师费，现有证据无法证实三峡银行就本案实际支付的律师费情况，故对其诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本院认为，对于保证金应当在合理期限内进行扣划，本案中，本院酌情认定在贷款到期后第三日进行抵扣，陈英交纳的30万元保证金自2015年6月29日至2016年7月2日产生的利息应为1281.43元，随保证金一并抵扣贷款本金。故截至2016年7月8日，陈英尚欠借款本金为1698718.57元，利息2678.13元。根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司解散应当在依法清算完毕后才能申请办理注销登记，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，有限责任公司、股份有限公司的清算义务人及实际控制人应当对公司债务承担连带清偿责任。清算义务人的责任基础是侵权责任，清算义务主体负有清算义务，其不履行该义务直接办理注销登记，行为具有违法性，主观具有过错。本案中，重庆东城建材有限公司于2019年4月29日在本案诉讼过程中未经依法清算以向工商登记机关出具对公承诺的方式注销，但该承诺书上股东陈泽曦的签名非其本人所签。本院认为陈泽曦出资额仅有5000元，占股比例为5%，系重庆东城建材有限公司的小股东，无法干预公司的重大决策，若对该公司近200万元的借款承担连带清偿责任存在利益明显失衡，有违公平原则，且现有证据无法确定重庆东城建材有限公司的注销行为系陈泽曦操作，故致使债权人不能依正常清算程序主张权益的损害后果并非陈泽曦直接导致，因此对三峡银行请求陈泽曦承担连带清偿责任的诉讼请求本院不予支持。对于三峡银行要求林娟承担连带责任的诉讼请求，因现有证据无法证实林娟明确作出了其愿意承担连带保证责任的意思表示，故其不应对陈英的债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十九条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告陈英于本判决生效之日起十日内返还原告重庆三峡银行股份有限公司借款本金1698718.57元；被告陈英于本判决生效之日起十日内支付原告重庆三峡银行股份有限公司借款利息2678.13元，并对所欠利息计收复利（2016年6月30日至2016年7月1日，以尚欠利息19399.38为基数，2016年7月2日至2016年7月8日，以尚欠利息5413.92元为基数，2016年7月9日起至利息付清之日止，以尚欠利息2678.13元为基数，均按照年利率13.5%计算）；被告陈英于本判决生效之日起十日内支付原告重庆三峡银行股份有限公司罚息（2016年6月30日至2016年7月2日以200万元为基数，2016年7月3日至起至本金付清之日止，以1698718.57元为基数，均按年利率13.5%计算，利随本清）；四、被告林宝健对被告陈英的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告重庆三峡银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费27323.01元，公告费560元，司法鉴定费3000元，合计30883.01元，由被告陈英、林宝健负担22063.79元，由原告重庆三峡银行股份有限公司负担8819.22元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判长  毛亚男审判员  郭雪妍审判员  邹 涛二〇二〇年十二月九日书记员  冯 婷