黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院民 事 判 决 书(2020)黑0208民初450号原告：齐齐哈尔农村商业银行股份有限公司龙沙支行（原齐齐哈尔市市区农村信用合作联社龙沙信用社），统一社会信用代码91230202128286749，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区中环路24号。负责人：张宇飞，该支行行长.委托诉讼代理人：王广斌，黑龙江鑫维律师事务所律师，职业证号12302200510445049。被告：耿立军，男，1971年6月1日出生，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区，委托诉讼代理人：李玉明，黑龙江松泽律师事务所律师，职业证号12302201110534704。被告：齐齐哈尔市山里田米糠油有限公司，机构代码：05286617-2，地址黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区雅尔塞镇。法定代表人：刘芳，该公司董事长。原告齐齐哈尔农村商业银行股份有限公司龙沙支行（以下简称龙沙支行）与被告耿立军、被告齐齐哈尔市山里田米糠油有限公司（以下简称山里田公司）第三人撤销之诉一案，本院于2018年6月25日作出（2018）黑0208民初209号民事判决，原告龙沙支行不服，提起上诉。齐齐哈尔市中级人民法院于2018年11月20日作出（2018）黑02民终2164号民事判决书，判决维持原判。原告龙沙支行向黑龙江省高级人民法院申请再审。黑龙江省高级人民法院于2019年9月19日作出（2019）黑民申3258号民事裁定书，指令齐齐哈尔市中级人民法院再审，再审期间中止执行。齐齐哈尔市中级人民法院于2020年5月20日作出（2020）黑02民再33号民事裁定书，裁定撤销齐齐哈尔市中级人民法院（2018）黑02民终2164号民事判决书和本院（2018）黑0208民初209号民事判决书，发回本院重审。本院于2020年6月11日受理后，依法另行组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王广斌，被告耿立军、委托诉讼代理人李玉明到庭参加诉讼、被告山里田公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本案经审判委员会讨论认为，本案涉嫌虚假诉讼，决定移送公安机关，但公安机关审查认为不构成虚假诉讼，不予立案，本现已审理终结。原告龙沙支行分公司向本院提出如下诉讼请求：1、撤销（2017）黑0208民初180号民事判决书。2、判令被告耿立军不享有山里田公司建设工程价款优先受偿权。3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原审判决适用法律错误，应予撤销。一、《合同法》第286条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效。（一）、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质的；（二）、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。上述规定说明：《合同法》保护的建筑施工价款优先受偿是针对有效合同情况下的承包人，被告耿立军与山里田公司连施工合同都没有签订，其施工合同因其没有施工资质而无效，因此被告耿立军不具有承包人的身份，他只是实际施工人，按照相关法律规定，承包人具有建筑施工资质对施工价款享有优先受偿权，实际施工人不具有建筑施工价款优先受偿权。二、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》：四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。山里田公司的房照于2013年11月办理完毕，建筑工程的竣工时间应在2013年11月之前且应当进行过竣工验收，否者不能办理房照，因此被告耿立军的诉讼请求已过诉讼时效。三、原告与被告山里田公司借款合同纠纷一案，齐齐哈尔市中级人民法院已于2016年6月6日作出判决，判决山里田公司如不能偿还借款，应以抵押的房产折价变卖、拍卖进行清偿。原告在申请强制执行过程中，被告耿立军向执行法院申请优先受偿权，导致执行中止，原审判决适用法律错误，损害原告合法权益，依据《民事诉讼法》第五十六条之规定，原告享有诉权。另外，被告耿立军与山里田公司之间的工程承包合同的总价款为两仟多万元，如此巨额的工程价款，双方却没有签订施工合同。被告耿立军的施工活动在2013年结束，但却于2017年在梅里斯区法院提起诉讼，提起诉讼的时间是在原告向中级法院申请强制执行后，被告耿立军取得梅里斯区法院判决之后向齐齐哈尔市中院申请执行，原告的执行因此搁置。基于这两点，原告认为，被告耿立军与被告山里田公司的工程价款的真实性存疑，有虚假诉讼之嫌，请法院依法予以关注。综上，原审判决适用法律错误，损害了原告合法权益，应予以撤销，判决被告耿立军不享有优先受偿权。被告耿立军辩称，1、原告不具备主体资格，根据《九民会议纪要》第120条规定，债权人原则上不得提出第三人撤销之诉，只有一种情况下，债权人可以提出第三人撤销之诉，债权人有证据证明裁判文书确定的债权内容部分或者全部是虚假的，到现在为止原告不能提供证据证实裁判文书的内容是虚假的，所以原告不具备诉讼主体资格。2、关于答辩人耿立军是否具备建筑施工资质的问题，不是本案审查的范围，因为根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，即使实际施工人不具备相应的资质，但是建设工程已经使用，实际施工人可以请求支付工程款，根据合同相对性的原则，提出建筑合同是否有效的问题应当是山里田公司。《合同法》第286条规定，享有优先权是为了保障广大农民工的合法权益。3、根据《合同法》第286条规定，答辩人耿立军主张优先权有两种方式，一种是协议，另一种是申请人民法院诉讼的程序，所以在2013年9月29日答辩人施工完毕2个月之后，双方就达成了协议书，并没有超过6个月优先权的期限，况且该工程自投入使用至今也没有验收，不存在超过6个月期限的问题。4、虽然答辩人耿立军与被告山里田公司没有签订施工合同，但是答辩人耿立军是实际施工人的客观存在事实，梅里斯区法院（2017）黑0208民初180号民事判决书是根据双方的协议书和交接书以及山里田公司时任的法定代表人褚宝玉的笔录来认定的事实，该判决生效后山里田公司并没有上诉，所以不存在答辩人耿立军虚假诉讼的事实。综上所述，请求法院依法查明案件事实，依法驳回原告诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，提供了如下证据：1、山里田公司房屋产权证复印件八份，证明山里田公司建筑工程于2013年未竣工，而耿立军向梅里斯法院起诉要求给付工程款的起诉时间是2017年，是在原告申请执行之后才向法院提起诉讼，耿立军起诉已超过诉讼时效；二被告对真实性没有异议，对证明目的有异议，本院认为房照是真实、客观的，本院对其相应证明力予以认定。2、（2016）黑02民初38号民事判决书复印件一份，证明原告与山里田公司存在贷款关系，本次诉讼中原告主体合格，二被告均无异议，本院予以认证。3、（2017）黑0208民初180号判决书复印件一份，证明耿立军主张优先权，损害了原告合法权益。二被告对真实性没有异议，对证明目有异议，本院对其相应证明力予以认定。4、优先权申请书两份，证明耿立军向市中级法院主张优先受偿权的时间是2017年8月23日，原告起诉没有超过诉讼时效；二被告对真实性无异议，对证明目的有异议，本院对其相应证明力予以认定。5、2013年-2014年山里田公司与其他三家公司签订的大米加工合同5份、贷款生产设备的照片，证明：2014年之前山里田公司的厂房已经投入使用并能生产。所以耿立军的工程已经完成验收，其优先受偿权应从厂房投入使用开始计算；二被告对真实性无异议，但认为与本案没有关联性，本院对其相应证明力予以认定。6、水费、票据若干，贷款调查报告一份，证明山里田公司自2014年始产生水电费、说明其已投入使用，调查报告证明山里田公司有生产线及若干人，说明其公司已经经营。二被告对真实性无异议，但认为与本案没有关联性，本院对其相应证明力予以认定。被告耿立军提供了以下证据：1、2013年8月15日，山里田公司与耿立军签订的建设工程项目交接书，证明经双方检验，耿立军将承建的山里田公司建设项目交付，该项目的竣工及验收均由山里田公司负责；被告山里田公司无异议，原告有异议，本院对其相应证明力予以认定。2、2013年9月29日山里田公司与耿立军签订的协议书一份，证明耿立军2012年6月7日开始为山里田公司建设办公楼、生产车间及各项配套设施，2013年8月工程施工完毕后，多次向山里田公司主张权利，就工程折价或申请法院将该工程依法拍卖，并主张优先受偿权，山里田公司同意耿立军优先受偿。被告山里田公司无异议，原告有异议，认为优先受偿权是法定的，当事人约定无效，本院认为，根据《合同法》第286条，可以约定优先权，但被告耿立军未在法定期限内行使，已不具法律效力，本院不予认证。3、2017年3月6日梅里斯区法院法官赵庆金对褚宝玉的调查笔录一份，证明耿立军施工的真实性，也证实了工程的价款为两千万，同时也证实了交接书和协议书的真实性。原告对真实性没有异议，被告山里田公司经传唤未到庭放弃质证权利，本院对其相应证明力予以认定。4、耿立军于2012年7月30日与铁峰区神龙建筑器材租赁站签订的租赁合同，证明耿立军为山里田公司施工的真实性。原告对证据真实性未提异议，对证明目的有异议，被告山里田公司经传唤未到庭，放弃质证权利，本院对其相应证明力予以认定。被告山里田公司向本院提供了以下证据：1、梅里斯区政府合议纪要，证明：山里田公司工程没有完工，没有验收，政府特事特办，办理的产权证，在产权证的申请材料中也没有竣工相关材料，而且并不是竣工完毕，是把可以验收的手续补办完毕，先办理产权证是要办理企业贷款。原告及被告山里田公司对证据真实性没有异议，本院对其相应证明力予以认定。通过当事人陈述，当庭举证、质证和认证，本院认定事实如下：被告山里田公司于2012年9月13成立。被告山里田公司办公楼、生产车间及配套设施的工程项目由被告耿立军承建，总造价2099.664044万元。双方没有签订书面建设工程施工合同。被告耿立军于2012年6月7日进行施工，2013年7月施工完成。2013年8月15日山里田公司作为甲方、耿立军作为乙方，双方签订一份《建设项目交接书》，内容：经甲乙双方协商及共同检验，乙方将承建的齐齐哈尔市山里田公司建设项目交予甲方（单位工程附属设施明细及决算造价结算单），今后该建设项目的竣工及验收均由甲方负责并承担相应费用，乙方给予协助配合。山里田公司在甲方处加盖公章，由褚宝玉签字，耿立军在乙方处签名。2013年9月29日耿立军（甲方）与山里田公司（乙方）签订协议书，协议内容：经甲乙双方平等协商，就耿立军工程事宜达成如下协议，一、耿立军2012年6月7日开始为齐齐哈尔市山里田米糠油有限公司建设办公楼、生产车间及配套设施，2013年7月工程施工完毕，我公司还欠耿立军工程款9591640.44元。二、以上设施在施工结束即投入使用。三、耿立军自施工结束后于2013年8月开始，多次向我公司主张权利，就工程折价或申请在人民法院将该工程依法拍卖，并主张有优先受偿权。四、同意耿立军在建设的办公楼、生产车间及各项配套设施在人民法院将该工程依法拍卖时享有优先受偿权。五、本协议自双方签字盖章生效，本协议一式两份，由双方分执。耿立军在甲方处签名，山里田公司在乙方处盖章并由褚宝玉签名。被告山里田公司于2013年11月21日取得办公楼及生产车间房屋产权证。2014年7月31日被告山里田公司在原告龙沙支行贷款2000万元，并用办公楼及生产车间等八处房产设定抵押。贷款到期后，被告山里田公司未偿还。原告龙沙支行向齐齐哈尔市中级人民法院提起诉讼。2016年6月6日齐齐哈尔市中级人民法院作出（2016）黑02民初字38号民事判决书，判决被告山里田公司偿还原告龙沙支行贷款本息23,006,650.75元；如被告山里田公司不能偿还贷款本息，用抵押的房产进行折价、变卖或拍卖的价款清偿。判决书生效并进入执行程序。2017年1月19日被告耿立军诉来本院要求被告山里田公司给付工程款959.164044万元并在被告耿立军在其承包建设工程价款享有优先受偿权。本院于2017年3月8日作出（2017）黑0208民初180号民事判决书，支持被告耿立军的诉讼请求，判决被告山里田公司给付被告耿立军工程款959.164044万元,且就工程款在工程折价或者拍卖的价款优先受偿。判决生效后，被告耿立军向齐齐哈尔市中级人民法院申请优先受偿，导致原告龙沙支行的执行案件中止执行。于是，原告龙沙支行于2018年1月16日向本院提起第三人撤销之诉，要求撤销本院（2017）黑0208民初180号民事判决书，判决被告耿立军不享有优先受偿权。根据以上事实，本院认为，被告山里田公司在原告龙沙支行处贷款2000万元并用其办公楼和生产车间等八处房产设立抵押。原告龙沙支行对被告山里田公司的八处抵押房产享有担保物权并非债权。被告耿立军主张工程款优先受偿直接影响原告申请执行权利的实现，因此，原告龙沙支行依法享有撤销诉权。被告耿立军抗辩原告没有撤销诉权，本院不予采信。被告山里田公司对被告耿立军承建办公楼、生产车间及各项配套设施并欠其工程款的事实不予否认且被告耿立军持有被告山里田公司的工程造价汇总表及工程项目移交书，事实清楚，证据充分。本院（2017）黑0208民初180号民事判决书第一项判项判决被告山里田公司给付欠被告耿立军工程款并无不妥。关于被告耿立军主张的工程款是否享有优先受偿权问题。2002年6月11日最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿的批复》第四条规定：建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日期计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：当事人对建设工程实际竣工日日有争议的按照下列情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。（三）建设工程未经竣工验收的，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案被告耿立军工程于2013年7月完成施工并交付被告山里田公司使用，2013年9月29日双方虽然签订优先受偿协议。但在法定的六个月内未行使优先受偿权，已超法定期限，被告耿立军已丧失优先受偿的权利，本院（2017）黑0208民初180号民事判决书第二项判项判决被告耿立军对建设工程的价款就建设工程折价或者拍卖的价款优先受偿错误，应予撤销。此案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《最高人民法院的解释》第二百九十四条、第二百九十五条、第二百九十六条，第二百九十八条、第三百条并参照《最高人民法院》第四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）黑0208民初180号民事判决书第二项判项。二、驳回原审原告耿立军对建设工程折价或者拍卖价款优先受偿权的诉讼请求。案件受理费50.00元由二被告各负担25.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  任德志审 判 员  德 婧人民陪审员  范无际二〇二〇年十二月三十日书 记 员  朋 超