江苏省淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0804民初4548号原告：冯良民，男，1970年11月17日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：张云生，江苏浦佳律师事务所律师。被告：淮安市新淮建材厂，住所地淮安市淮阴区王家营街道沈渡村。投资人：曹乃山，该厂厂长。委托诉讼代理人：邓晓强，江苏律轩律师事务所律师。原告冯良民与被告淮安市新淮建材厂劳动争议一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯良民及委托诉讼代理人张云生，被告淮安市新淮建材厂的委托诉讼代理人邓晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯良民向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告支付原告2017年12月至2018年4月工资37500元、医疗费8543.20元、住院伙食补助费1200元、护理费15000元、停工期留薪期及至劳动能力鉴定作出之日工资225000元、一次性伤残补助金135000元、一次性医疗补助金180000元、一次性就业补助金85500元、解除劳动关系经济补偿金15000元、失业救济金损失9000元，合计711743.20元。事实和理由：原告为被告的职工，从事机械维修及电工工作。工资标准为机械维修每月6000元、电工每月1500元，合计7500元。2018年4月7日，原告在从事设备调试过程中因对设备进行维修，右手臂绞进了机器之中受伤。后住院进行治疗。2019年10月14日，经淮安市淮阴区人力资源和社会保险机构认定，原告所受伤害为工伤。又经劳动能力鉴定机构鉴定伤残等级为伍级。原告经治疗伤情稳定后即向被告提出安排工作的要求，但被告一直不予安排，且至今未为原告参加社会保险。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法裁判。被告淮安市新淮建材厂辩称：虽然原告受伤被认定为工伤，但与事实不符，原告是在为刘某勤安装输送带时受伤，因证据对被告不利，最终才被认定为工伤。被告同意解除劳动合同，实际上劳动合同到2017年12月已经终止。原告2017年12月之后已经不在被告处上班，不应向其支付工资。原告主张护理费、停工留薪期工资无依据。经济补偿金、失业金不应赔偿。对一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金不予认可，应依法予以计算。本院经审理认定事实如下：2017年2月起，原告开始在被告淮安市新淮建材厂从事电工工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。2017年1月1日，被告与王明玖就相关生产业务外包事宜签订了承包合同。2019年4月15日，本院作出（2019）苏0804民初364号民事判决，确认原告冯良民与被告淮安市新淮建材厂之间自2017年2月份起存在事实劳动关系。2018年4月7日15时左右，原告在工作时被机器绞伤，于当日被送至中国人民解放军第八二医院住院治疗，于2018年6月6日出院，出院医嘱：在医生指导下逐步行右手功能锻炼；每月复查X片，视骨折愈合情况在医生指导下逐步行右上肢及肘、腕关节功能锻炼；一年后取右肱骨内固定；建议休息六个月。原告受伤后，不再至被告处工作，原告称其治疗结束后多次要求被告为其安排工作，庭审中被告均不予回复。被告对此不予认可。2019年10月14日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出淮阴人社工认[2019]290号《认定工伤决定书》，对原告冯良民所受伤害认定为工伤。2020年8月14日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出江苏劳鉴工再[2020]260号《江苏省劳动能力鉴定结论通知书》，对原告冯良民致残程度鉴定为伍级。2018年10月15日至2019年12月17日，原告六次到中国人民解放军第八二医院复查，支出医疗费2103.2元。原告还四次至淮安中山医院有限公司进行康复治疗，支出康复医疗费4410元。2018年10月29日，原告委托中国人民解放军第八二医院司法鉴定所对其伤残等级和误工、营业、护理期限进行鉴定，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所于2018年11月26日作出八二院司鉴所[2018]临鉴字第355号司法鉴定意见书，鉴定意见为：冯良民构成人体损伤五级残疾，误工期限以365日为宜，营养期限以90日为宜，护理期限以150日为宜。原告为此支出鉴定费2100元。2020年8月24日，原告向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于当日作出淮劳人仲不字[2020]第253号《不予受理通知书》，原告遂诉至本院。双方对原告受伤前的月工资水平有争议，原告称其电工月工资1500元由被告发放，机械维修月工资6000元由王明玖发放。原告为证明其主张向本院提交了（2019）苏0804民初364号民事判决书、与王明玖的通话录音、活期存款账户明细，并申请证人王某,4出庭作证。被告对原告的工资标准不予认可。本院对此认证如下：对于原告从事电工的工资，被告作为用人单位，未能举证原告的月工资数额，且被告在2017年7月向原告发放工资1500元，故本院认可原告每月电工工资1500元的主张。对于原告从事机械维修工的工资，原告称其每月从王明玖处领取6000元现金后便存入银行，其提供的活期存款账户明细可以反映出其自2017年5月起至2017年12月每月均以现金方式存款，但数额自5000元到10000元不等，结合原告的工作内容，其主张的6000元过高，本院酌定为每月4500元。故原告受伤前月工资为6000元（1500元+4500元）。本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告作为用人单位，应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额等内容。被告并未举证证明已向原告发放2017年12月至2018年4月的工资，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持，具体计算为30000元（6000元*5月）。原告冯良民因工作所致的伤害已经由淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》认定为工伤，其依法应当享有相应的工伤保险待遇。被告淮安市新淮建材厂未依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，故应由被告淮安市新淮建材厂按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告各项工伤保险待遇费用。对于医疗费，结合原告伤情及出院医嘱，其确需定期进行复查及功能锻炼，由此产生的医疗费被告应予以支付；对于鉴定费，其中人身损害三期鉴定系原告自行委托，且也非工伤必经程序，故对由此产生的2100元鉴定费应由原告自行承担，以上合计6513.2元。住院伙食补助费1200元，符合法律规定，本院依法予以支持。对于护理费，被告对司法鉴定意见书确定的护理期限不予认可但未提出相反证据予以反驳，结合原告伤情程度、治疗及出院医嘱休息六个月等实际情况，原告主张护理期限150天并无不当，对其要求被告支付护理费15000元的诉讼请求，本院依法予以支持。职工因工致残被鉴定为五级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。工伤职工在停工留薪期内，享受原工资福利待遇，停工留薪期满后应回用人单位上班。停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排适当工作的，原工资福利待遇照发。原告治疗结束后多次要求被告为其安排工作，被告未能举证证明其已安排适当工作但原告拒不提供劳动，原告要求被告支付停工留薪期及至劳动能力鉴定作出之日的工资的诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持，具体计算为171000元（6000元*28.5月）。原告主张的一次性工伤医疗补助金180000元、一次性伤残就业补助金85500元，符合法律及本地区规定，本院依法予以支持。对一次性伤残补助金，本院依法计算为108000元（6000元*18月）。原告治疗结束后，被告未能为原告安排适当岗位，原告主张自仲裁之日即2020年8月24日起解除与被告之间的劳动关系，有事实和法律依据，本院依法亦予以支持。原告构成五级伤残，在原告多次要求被告安排工作均未得到被告回复的情况下，现原告提出解除劳动关系并主张经济补偿金，于法有据，本院依法予以支持，根据原告的工作年限及月工资，被告应支付的经济补偿金为24000元（6000元*4）。因被告未为原告缴纳失业保险，导致原告现无法领取失业金，故应赔偿原告的失业保险损失，根据原告的应缴费年限及月工资，被告应支付的失业保险损失为28800元（6000元*40%*12）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告冯良民与被告淮安市新淮建材厂之间的劳动关系于2020年8月24日解除；二、被告淮安市新淮建材厂于判决生效后十日内向原告冯良民支付各项工伤保险待遇、拖欠工资、经济补偿金、失业金损失合计649943.2元；三、驳回原告冯良民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时，根据《诉讼费交纳办法》的规定，向该院预交上诉案件受理费（收款单位：江苏省淮安市中级人民法院；收款银行：中国银行淮安市清江浦支行；被告上诉费缴纳账号：62×××13）。审 判 员 陈海孝二〇二〇年十二月九日法官助理 左嫣茹书 记 员 杜文军