重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终7304号上诉人（原审原告）：重庆兴农融资担保集团有限公司，住所地重庆市渝北区龙山街道龙山路70号1幢,统一社会信用代码915000005828358674。法定代表人：刘壮涛，董事长。委托诉讼代理人：李继红，重庆静昇律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱幸，重庆静昇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆家和琴森木业有限公司，住所地重庆市彭水县保家工业园区，统一社会信用代码915002435616286315。破产管理人：重庆学苑律师事务所。委托诉讼代理人：喻川虎，重庆学苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨琴，女，1968年1月31日出生，汉族，住四川省成都市。被上诉人（原审被告）：郭巍，男，1972年12月7日出生，汉族，住四川省彭州市。被上诉人（原审被告）：彭州佳和农业有限公司，住所地四川省成都市彭州市小鱼洞镇大楠村三组，注册号510182000023921。法定代表人：黄俊豪。被上诉人（原审被告）：重庆嘉禾北美木屋制造有限公司，住所地重庆市彭水县保家镇大河坝村1组，统一社会信用代码91500243MA5U6F12XW。法定代表人：张金成。原审第三人：重庆市渝中区兴农投小额贷款有限公司，住所地重庆市渝中区中山三路121号12楼1207、1208、1209室，统一社会信用代码9150010305481670X2。法定代表人：夏文，董事长。原审第三人：重庆兴农资产经营管理有限公司，住所地重庆市渝北区黄山大道中段64号，统一社会信用代码91500000075695521D。法定代表人：向君，董事长。原审第三人：重庆市彭水县兴农融资担保有限公司，住所地重庆市彭水县汉葭镇石嘴街，统一社会信用代码915002436814915108。法定代表人：李辉，董事长。上诉人重庆兴农融资担保集团有限公司（以下简称重庆兴农担保公司）因与被上诉人重庆家和琴森木业有限公司（以下简称家和琴森公司）、杨琴、郭巍、彭州佳和农业有限公司（以下简称佳和农业公司）、重庆嘉禾北美木屋制造有限公司（以下简称嘉禾公司）、原审第三人重庆市渝中区兴农投小额贷款有限公司（以下简称农投小贷公司）、重庆兴农资产经营管理有限公司（以下简称兴农资产公司）、重庆市彭水县兴农融资担保有限公司（以下简称彭水兴农担保公司）追偿权纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2018）渝0103民初22333号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人重庆兴农担保公司上诉请求：1.改判一审法院第一项、第二项，杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司立即向重庆兴农担保公司清偿10057142.28元；2.一审、二审诉讼费用由家和琴森公司、杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司承担，并以一、二审诉讼费为基数按年利率24%计算资金占用损失至收回上述费用之日止。事实与理由：1.一审法院判决关于律师费、诉讼费的资金占用损失认定不清，适用法律错误；2.一审判决关于反担保保证人责任的资金占用费仅支持至破产受理日止系法律适用错误；3.一审判决关于其他连带责任保证人不承担责任的事实认定不清，适用法律错误。家和琴森公司、郭威二审答辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当驳回上诉，维持原判。杨琴、佳和农业公司、嘉禾公司未到庭发表答辩意见，亦未提交书面答辩意见。农投小贷公司、兴农资产公司、彭水兴农担保公司未到庭陈述，也未提交书面述辩意见。重庆兴农担保公司向一审法院起诉请求：1.判令家和琴森公司立即向重庆兴农担保公司支付代偿资金12571427.85元及资金占用费（从2017年12月19日起至付清日止，以12571427.85元为基数，按日利率千分之一计算）；2.判令家和琴森公司向重庆兴农担保公司支付因重庆兴农担保公司行使追偿权所产生的律师代理费12824元，及以上述律师代理费为基数从律师代理费支付之日起至重庆兴农担保公司收回上述律师代理费之日止按日利率千分之一计算的资金占用费；3.判令杨琴以其全部财产对第1、2、6项诉讼请求所涉债务承担连带保证责任；4.判令确认杨琴以其抵押物（位于成都市武侯区太平南新街8号1层和2层的共计46处不动产，车牌号为川X的奔驰车、川X的揽胜极光车）对第1、2、6项诉讼请求所涉债务承担抵押担保责任，重庆兴农担保公司有权就前述抵押财产折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；5.判令杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司立即向重庆兴农担保公司清偿10057142.28元（代偿资金的五分之四份额）；6.判令家和琴森公司、杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司承担本案的诉讼费（案件受理费114423元、保全费5000元），及以上述诉讼费为基数自诉讼费支付之日起至重庆兴农担保公司收回上述诉讼费之日止按日息千分之一计算的资金占用费。一审法院认定事实：2014年9月30日，兴农投小贷公司（甲方，贷款人）与家和琴森公司（乙方，借款人）签署《公司借款合同》〔重兴农投（2014）借字第39号〕，约定：乙方因流动资金短缺需要向甲方申请借款，借款用于购买原材料，借款期限为6个月，自2014年9月30日起至2015年3月29日止；实际借款金额、发放日期、到期日期以甲方实际划款凭证记载为准；利息和费率执行月利率18.68‰至借款到期日；乙方须于每一结息日（每月20日）付息，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清（日利率＝月利率/30）；担保措施落实后3日内发放贷款950万元，甲方将贷款划入乙方尾数为7003的银行账户；乙方提前还款的，原则应提前一个月向甲方提出书面申请，甲方同意乙方申请的，乙方可提前还款；乙方提前还款的，甲方除按乙方实际使用借款天数及本合同约定利率计算利息外，按提前还款金额的5%向乙方计收违约金；还款方式为按月结息、到期还本，即每月20日付息，到期一次性还本；除另有约定外，乙方还款按“先行偿还逾期利息（含罚息、复利），再行偿还当期利息，再行偿还逾期本金，最后偿还当期本金”的顺序归还甲方；在借款已有2笔及以上笔数借款到期的情况下，甲方有权决定乙方所付款项偿还借款的顺序；借款由彭水兴农担保公司、彭州佳和农业有限公司、家和琴森公司的法定代表人杨琴、家和琴森公司的财务负责人郭巍提供连带责任保证担保；当乙方违约时，甲方有权对逾期贷款按本合同约定的逾期罚息率计收罚息至清偿全部贷款本息为止，甲方有权单方面解除合同并要求乙方支付违约金，甲方有权宣布本合同项目的乙方已提用贷款部分的本息立即部分或全部提前到期等；关于逾期还款的违约责任，应在本合同约定执行贷款利率的基础上加收100%的利息作为逾期罚息，自逾期日起至实际偿还日止，按实际天数计算等。2014年9月30日，兴农投小贷公司向家和琴森公司尾数为7003的银行账户转账发放贷款950万元。2014年9月30日，兴农投小贷公司（贷款人）与杨琴（保证人）、郭巍（保证人）签订《保证合同》〔重庆兴农投（2014）个保字第39号〕,约定：为确保家和琴森公司与贷款人签订的编号为重兴农投（2014）借字第39号的《借款合同》的履行，保证人自愿为主合同项下的债权向贷款人提供连带责任保证担保；被担保的主债权是指因借款人与贷款人之间签订的借款合同而形成的一系列债权，被担保的主债权本金950万元；保证担保的范围包括主合同项下主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及包括但不限于诉讼费、案件受理费、律师费、调查查询费、财产保全费、财产保全担保费等贷款人实现债权和担保权的一切费用；本合同项下的保证方式为连带责任保证，本合同项下保证人系多个主体的，各主体共同对贷款人承担连带责任保证担保；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年；借款人未按主合同约定履行债务的，保证人承诺按贷款人要求在三个工作日内代为偿还借款人所欠贷款人的全部贷款本金、利息和逾期利息及实现债权的全部费用；贷款人将主债权转让给第三人的，无需经保证人同意，保证人承诺继续按照本合同的约定承担保证责任；本合同所担保债权同时存在物的担保（含借款人或第三人提供）和保证担保的，贷款人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，贷款人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权，同时贷款人有权决定由保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩等。2014年9月30日，兴农投小贷公司（贷款人）与彭水兴农担保公司（保证人）签订《保证合同》〔重庆兴农投（2014）企保字第39-1号〕,约定：为确保家和琴森公司与贷款人签订的编号为重兴农投（2014）借字第39号的《借款合同》的履行，保证人自愿为主合同项下的债权向贷款人提供连带责任保证担保；被担保的主债权是指因借款人与贷款人之间签订的借款合同而形成的一系列债权，被担保的主债权本金950万元；保证担保的范围包括主合同项下主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及包括但不限于诉讼费、案件受理费、律师费、调查查询费、财产保全费、财产保全担保费等贷款人实现债权和担保权的一切费用；本合同项下的保证方式为连带责任保证，本合同项下保证人系多个主体的，各主体共同对贷款人承担连带责任保证担保；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年；借款人未按主合同约定履行债务的，保证人承诺按贷款人要求在三个工作日内代为偿还借款人所欠贷款人的全部贷款本金、利息和逾期利息及实现债权的全部费用；贷款人将主债权转让给第三人的，无需经保证人同意，保证人承诺继续按照本合同的约定承担保证责任；本合同所担保债权同时存在物的担保（含借款人或第三人提供）和保证担保的，贷款人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，贷款人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权，同时贷款人有权决定由保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩等。2014年9月30日，兴农投小贷公司（贷款人）与佳和农业公司（保证人）签订《保证合同》〔重庆兴农投（2014）企保字第39-2号〕,约定：为确保家和琴森公司与贷款人签订的编号为重兴农投（2014）借字第39号的《借款合同》的履行，保证人自愿为主合同项下的债权向贷款人提供连带责任保证担保；被担保的主债权是指因借款人与贷款人之间签订的借款合同而形成的一系列债权，被担保的主债权本金950万元；保证担保的范围包括主合同项下主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，以及包括但不限于诉讼费、案件受理费、律师费、调查查询费、财产保全费、财产保全担保费等贷款人实现债权和担保权的一切费用；本合同项下的保证方式为连带责任保证，本合同项下保证人系多个主体的，各主体共同对贷款人承担连带责任保证担保；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年；借款人未按主合同约定履行债务的，保证人承诺按贷款人要求在三个工作日内代为偿还借款人所欠贷款人的全部贷款本金、利息和逾期利息及实现债权的全部费用；贷款人将主债权转让给第三人的，无需经保证人同意，保证人承诺继续按照本合同的约定承担保证责任；本合同所担保债权同时存在物的担保（含借款人或第三人提供）和保证担保的，贷款人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，贷款人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权，同时贷款人有权决定由保证人先承担保证责任，保证人承诺不因此而提出抗辩等。2016年7月28日，兴农投小贷公司（债权人，甲方）与嘉禾公司（保证人，乙方）签订《保证担保合同》,约定：鉴于家和琴森公司与甲方签订的编号为重兴农投（2014）借字第39号的《借款合同》，杨琴与甲方签订的编号为重兴农投（2014）借字第40号的《借款合同》，为保障甲方债权实现，应债务人请求，乙方自愿为此项债权向甲方提供保证担保；乙方保证担保的主债权人甲方与债务人签订的上述主合同项下的借款金额总计2750万元，其中家和琴森公司借款950万元，借款期限自2014年9月30日至2015年3月29日止，杨琴借款1800万元，借款期限自2014年9月30日至2015年9月29日止；乙方保证担保的范围包括主合同项下主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和甲方实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、保全费、律师费等）以及其它所有主合同债务人的应付费用；本合同项下的保证担保方式为连带责任保证担保，本合同项下保证人系多个主体的，各主体共同对贷款人承担连带责任保证担保；本合同项下的保证担保的期间为从主合同生效之日到主合同债务履行期届满后5年止；对债务人在主合同无效后应承担的返还责任或赔偿责任，乙方应承担连带责任；甲方将主债权转让给第三人的，无需经乙方同意，乙方承诺继续按照本合同的约定承担保证责任；当主合同下的债权除了本合同项下的连带责任保证担保之外，还有物的担保（包括债务人自己提供的物的担保或第三人提供的物的担保）的，甲方有权首先选择以物的担保实现债权，也有权首先选择以乙方提供的连带责任保证担保实现债权，也有权选择由物的担保和乙方提供的连带责任保证担保同时承担第一顺序的清偿责任等。2014年9月30日，家和琴森公司（委托人，甲方）与彭水兴农担保公司（受托人，乙方）签订《融资担保委托合同》（彭兴农担2014066号），载明：甲方因向兴农投小贷公司申请融资授信950万元〔重兴农投（2014）借字第39号〕，特委托乙方为其融资债务向融资公司担保连带责任保证担保；主债务金额950万元；担保费用142500元，甲方在本合同签订之日起10个工作日内一次付清担保费用；甲方股东杨琴提供个人保证反担保，另行签订《个人保证反担保合同》；甲方股东杨琴自愿将其位于四川省成都市武侯区太平南新街X号X层（共46个摊位）房产抵押给乙方，另行签订《房地产抵押反担保合同》；甲方股东杨琴自愿将其两辆汽车（车牌号为川X的梅赛德斯奔驰牌X汽车；车牌号为川X的揽胜极光X汽车）抵押给乙方，另行签订《汽车抵押反担保合同》；甲方保证乙方可向其追偿的债权范围包括但不限于以下项目：（1）代偿资金：因乙方代为清偿，乙方向融资公司支付的全部款项（包括但不限于融资本金及利息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资公司实现债权所发生的各项费用）；（2）乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费代理费等）；（3）资金占用费：以上述（1）、（2）项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部代偿资金，乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用等之日止；乙方代偿后可以将追偿债权转让给第三方，甲方不得对此提出任何异议。2014年9月30日，杨琴（保证反担保人，甲方）与彭水兴农担保公司（被担保人，乙方）签订《个人保证反担保合同》（彭兴农担2014066-1），约定：基于家和琴森公司于2014年9月30日与乙方签订的彭兴农担2014066号《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本保证合同，本合同生效后，乙方将与兴农投小贷公司签订担保金额为950万元的保证合同；在委托合同约定期间内，乙方依主合同为委托人提供的担保，担保本金余额不超过950万元，甲方按照该主合同约定的金额向乙方提供保证反担保；本合同保证方式为连带责任保证，即甲方对委托人应支付给乙方的各项费用（包括但不限于乙方为委托人代偿的全部资金以及乙方为行使追偿权而产生的其他费用、代偿资金占用费等）提供连带责任保证；甲方承担的保证反担保责任范围包括代偿资金、乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等）、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等），资金占用费（以上述资金金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述资金为止），甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任；保证期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起或自委托人违约之日起两年等。2014年9月30日，杨琴（抵押人，甲方）与彭水兴农担保公司（抵押权人，乙方）签订《房地产抵押反担保合同》（彭兴农担2014066-2），约定：基于家和琴森公司于2014年9月30日与乙方签订的彭兴农担2014066号《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本合同，本合同生效后，乙方将与兴农投小贷公司签订担保金额为950万元的保证合同；本合同项下抵押财产是指本合同附件一所列明的全部房地产；抵押反担保的范围包括代偿资金、乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等）、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等），资金占用费（以上述资金金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述资金为止）；当主合同项下主债务到期，债务人不履行还款义务导致乙方垫款代偿时，乙方既可向债务人追偿，也可以直接行使本合同项下的抵押权；本合同生效后，乙方依法将主债权转让给第三人的，甲方在原抵押担保范围内继续承担担保责任；本合同签订之后30个工作日内，甲乙双方应依法共同到有关登记机关办理抵押物的登记。附件一载明了位于成都市开侯区太平南新街8号2层137号的抵押房产（共46个摊位，其中，一楼面积共计182.44平方米，二楼面积共计238.53平方米）。至今，双方未就上述房产抵押办理抵押登记。2014年9月30日，杨琴（抵押人，甲方）与彭水兴农担保公司（抵押权人，乙方）签订《汽车抵押反担保合同》（彭兴农担2014066-3），约定：基于家和琴森公司于2014年9月30日与乙方签订的彭兴农担2014066号《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本合同，本合同生效后，乙方将与兴农投小贷公司签订担保金额为950万元的保证合同；杨琴自愿将其两辆汽车（一是车牌号为川X的梅赛德斯奔驰牌X汽车，发动机号为X；二是车牌号为川X的揽胜极光X汽车，发动机号为X）作为抵押物抵押给抵押权人；抵押反担保的范围包括代偿资金、乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等）、乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费代理费等），资金占用费（以上述资金金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述资金为止）；当主合同项下主债务到期，债务人不履行还款义务导致乙方垫款代偿时，乙方既可向债务人追偿，也可以直接行使本合同项下的抵押权；本合同生效后，乙方依法将主债权转让给第三人的，甲方在原抵押担保范围内继续承担担保责任；本合同签订之后30个工作日内，甲乙双方应依法共同到有关登记机关办理抵押物的登记。车牌号为川X的梅赛德斯奔驰牌X汽车的车架号为X,车牌号为川X的揽胜极光X汽车的车架号为X。至今，双方未就上述车辆抵押办理抵押登记。2017年3月24日，兴农投小贷公司分别向家和琴森公司、佳和农业公司、嘉禾公司、杨琴、郭巍、彭水兴农担保公司出具《贷款逾期催收通知书》〔内容为对2014年9月30日《公司借款合同》项下的欠款本金、利息、逾期利息等进行催收〕，并通过EMS快递进行了邮寄。2017年12月15日，兴农投小贷公司（出让方）与兴农资产公司（受让方）签订《债权转让合同》，约定：出让方合法执有编号为重庆兴农投（2014）借字第39号的《公司借款合同》及编号为重兴农投（2014）企保字第39-1号《保证合同》等相关担保合同项下的全部债权；出让方自愿将其持有的标的债权转让给受让方，标的债权对应的资金本金金额为950万元，受让方确认在签署本合同之前已经详细阅读了《公司借款合同》〔重兴农投（2014）借字第39号〕、《保证合同》〔重庆兴农投（2014）个保字第39号、重庆兴农投（2014）企保字第39-1号、重庆兴农投（2014）企保字第39-2号〕和其他全部相关信息（以上合称债权文件），自愿承担受让并持有标的债权的一切风险；受让标的的债权转让价格为1258.75万元；出让方收到受让方预付的不低于500万元转让价款后，本合同项下的标的债权转让生效（债权交割）；自标的债权转让生效之日起（含当日），受让方享有标的债权在债权文件项下的全部权利和义务；受让方有权将其购买的债权再转让。2017年12月18日，兴农资产公司向兴农投小贷公司支付了债权转让款500万元。2017年12月19日，兴农资产公司向兴农投小贷公司支付了债权转让款756.375万元。2017年12月18日，兴农资产公司（债权人，甲方）与彭水兴农担保公司（保证人，乙方）签订《债务代偿协议》〔（2017）重兴农资产代偿字第01号〕，约定：2017年12月15日，甲方与兴农投小贷公司签订了《债权转让协议》，甲方收购了兴农投小贷公司对家和琴森公司《公司借款合同》项下全部债权及担保权利，截止2017年12月15日，甲方对家和琴森公司债权本金余额为950万元，利息13582147元，合计债权金额为23082147元；2014年9月30日，乙方、佳和农业公司、郭巍、杨琴分别与兴农投小贷公司签订了《保证合同》，由乙方、佳和农业公司、郭巍、杨琴为家和琴森公司的上述借款提供连带责任保证担保；家和琴森公司逾期未向甲方偿还欠款，应甲方要求，由乙方向甲方承担连带保证责任；乙方于本协议生效后3个工作日内向甲方一次性支付代偿款，代偿款计算方式为：甲方收购金额+甲方收购金额×年利率11%×期限（以甲方实际收购日起至乙方代偿日）（甲方收购金额、甲方实际收购日以甲方与兴农投小贷公司签订的《债权转让协议》内约定转让价格为准）；乙方支付完毕代偿款之日起，甲方将不再追究《公司借款合同》、《保证合同》、《债权转让协议》项下乙方的担保责任；乙方支付完毕代偿款后5个工作日内，甲方应当向乙方出具书面《代偿确认书》及《担保责任解除通知书》，明确乙方代偿事实，并解除乙方的连带责任保证担保；乙方支付完毕代偿款后，乙方即依法取得对家和琴森公司的追偿权，以及要求佳和农业公司、郭巍、杨琴等连带责任保证人清偿其应当承担的份额的权利，以及反担保人承担责任的权力。2017年12月19日，彭水兴农担保公司委托重庆兴农担保公司代其向兴农资产公司转账支付了代偿款12571427.85元。2017年12月26日，兴农资产公司出具《代偿确认书》，其载明：根据《公司借款合同》〔重兴农投（2014）借字第39号〕、《保证合同》〔重庆兴农投（2014）企保字第39-1号〕、《债权转让合同》、《债务代偿协议》的相关约定，因借款人未按期履约导致担保人彭水兴农担保公司代为偿付了金额为12571427.85元的代偿款，经我司确认无误，特向彭水兴农担保公司发送本函告确认书。同日，兴农资产公司向彭水兴农担保公司出具《担保责任解除通知书》，载明：贵司与我司于2017年12月18日签订了《债务代偿协议》，并按该协议向我司履行了代偿责任，我司同意解除《公司借款合同》、《保证合同》、《债权转让协议》项下彭水兴农担保公司的担保责任。另查明，彭水兴农担保公司（转让方）与重庆兴农担保公司（受让方）签订《担保追偿债权转让合同》（合同编号：兴农债转2017001号），约定：鉴于重庆兴农担保公司收购了兴农投小贷公司对家和琴森公司《公司借款合同》〔重兴农投（2014）借字第39号〕项下的全部债权，转让方系该笔债权的连带保证人之一，转让方依据《债务代偿协议》于2017年12月19日向重庆兴农担保公司支付了代偿款共计12571427.85元，同时取得了对债务人、其他连带保证人、反担保人的追偿债权；现转让方同意按本合同的条款转让，受让方同意按本合同的条款整体受让转让人对债务人、其他连带保证人、反担保人的全部追偿债权的以及其相关的权益；截至基准日，追偿债权合计金额为12571427.85元，自本合同签订之日起，转让方将其拥有的全部债权转让给受让方，受让方由此承继转让方取得的对债权所享有的所有权属和相关权益，包括但不限于主债权、担保权益等，与债权有关的全部风险自转让日起全部转移至受让方，由受让方承担；双方一致同意本合同项下债权的转让价款为12571427.85元；受让方应于2017年12月19日前向转让方付清上述款项；鉴于受让方已于2017年12月19日代转让方向兴农资产公司支付了代偿款共计12571427.85元，转让方应当偿还受让方代支付的代偿款项，双方一致同意受让方欠付转让方的转让款债务与转让方欠付受让方的代偿款债务在相同数额范围内相互抵销，未抵销债务部分继续由负债方依约向债权方清偿。再查明，2018年1月15日，兴农投小贷公司分别向家和琴森公司、佳和农业公司、嘉禾公司、杨琴、郭巍分别出具《债权转让通知书》（载明了上述2017年12月15日债权转让事宜），并通过EMS快递进行了邮寄。还查明，重庆兴农担保公司与重庆静昇律师事务所签订《法律事务委托合同》，其中约定：重庆静昇律师事务所接受重庆兴农担保公司委托，指派律师为重庆兴农担保公司因与家和琴森公司、杨琴等以下融资项目〔（1）融资担保委托合同，合同编号CQXNRZDB2011-004-01，重庆兴农担保公司代偿本息13660263.22元；（2）融资担保委托合同，合同编号CQXNRZDB2011-004-02，重庆兴农担保公司代偿本息11454049.58元；（3）融资担保委托合同，合同编号CQXNRZDB2013-176，重庆兴农担保公司代偿本息24105857.57元；（4）重庆兴农担保公司受让的兴农投小贷公司与杨琴签订的编号重兴农投（2014）借字第40号《个人借款合同》项下债权及相应担保合同项下担保权，借款本金1800万元；（5）重庆兴农担保公司受让的彭水兴农担保公司与家和琴森公司签订的合同编号为彭兴农担2014066号的融资担保委托合同及相关反担保合同项下的担保追偿债权，以及彭水兴农担保公司履行完毕与兴农投小贷公司签订的编号为重兴农投（2014）企保字第39-1号《保证合同》项下保证责任后向主债务人以及其他共同保证人的追偿权，借款本金950万元。〕发生追偿风险，重庆兴农担保公司拟以非诉与诉讼相结合的方式采用相关措施实现债权；其中，甲方应于本合同签订且乙方向甲方开具增值税发票之日起七个工作日内向乙方支付前期律师服务费10万元，双方还另行约定了风险代理费等。2018年1月25日，重庆静昇律师事务所向重庆兴农担保公司出具重庆增值税专用发票，载明收到诉讼代理费10万元。2018年3月29日，重庆兴农担保公司向重庆静昇律师事务所转账支付了律师费10万元。审理中，重庆兴农担保公司陈述本案实际支付的律师费为12824元。2018年8月3日，重庆兴农担保公司在一审法院提起本案诉讼。2019年4月11日，重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院作出（2019）渝0243破申2号民事裁定，裁定受理家和琴森公司的破产清算申请。该院于2019年6月6日作出决定书，指定重庆学苑律师事务所为家和琴森公司破产清算的管理人。一审法院认为，兴农投小贷公司与兴农资产公司签订《债权转让合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。兴农投小贷公司向家和琴森公司放款后，将其对债务人和担保人享有的债权转让给兴农资产公司。兴农资产公司受让债权后，保证人彭水兴农担保公司向新债权人兴农资产公司支付了代偿款12571427.85元，履行了代偿义务，兴农资产公司亦出具《代偿确认书》予以确认。代偿后，彭水兴农担保公司享有追偿权。代偿后，彭水兴农担保公司与重庆兴农担保公司签订《担保追偿债权转让合同》，彭水兴农担保公司将其对债务人以及反担保人等的追偿权转让给重庆兴农担保公司，该转让合法有效，一审法院予以确认。重庆兴农担保公司提起本案诉讼后一审法院向债务人、反担保人等送达了本案诉状及证据材料副本，兴农投小贷公司、兴农资产公司、彭水兴农担保公司亦作为第三人出庭参加诉讼，应当视为已经完成了向债务人的通知义务。因此，上述债权转让已发生效力。本案中，因主债务人家和琴森公司逾期未偿还借款本息，导致连带责任保证人彭水兴农担保公司为其代偿债务共计12571427.85元。该代偿金额在借款合同约定的借款本息范围内，且未超过法律规定的利息上限。彭水兴农担保公司代偿并将追偿权转让后，重庆兴农担保公司享有对主债务人家和琴森公司代偿款12571427.85元的追偿权，因法院已受理家和琴森公司破产清算申请，故对其债务只能作出确认判决。因此，一审法院依法确认家和琴森公司欠重庆兴农担保公司代偿款12571427.85元。根据《融资担保委托合同》的约定，追偿权范围包括代偿资金，行使追偿权所发生财产保全费、律师费代理费等，以及以前述资金金额为基数按日息千分之一自代偿之日起计算的资金占用费,上述资金占用费实为违约金,折合成年利率为36.5%。审理中，家和琴森公司抗辩资金占用费过高。本案中，双方均没有举示因家和琴森公司逾期未付给重庆兴农担保公司造成实际损失的证据。结合债务人的违约行为及其过错程度，兼顾合同的性质以及实际履行情况，考虑到违约金的补偿性和惩罚性的性质，根据公平原则和诚实信用原则，一审法院酌定资金占用费标准按年利率24%的标准计算。重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院于2019年4月11日受理家和琴森公司的破产清算申请，故资金占用费应计算至2019年4月11日。因法院已受理家和琴森公司破产清算申请，故对其债务只能作出确认判决。因此，一审法院确认家和琴森公司欠重庆兴农担保公司以代偿款12571427.85元为基数从2017年12月19日起至2019年4月11日止按年利率24%计算的资金占用费。关于律师费的问题。《融资担保委托合同》约定彭水兴农担保公司因向家和琴森公司行使追偿权所发生的各项费用（包括律师费代理费等）为彭水兴农担保公司追偿的债权范围。重庆兴农担保公司受让追偿权后提起本案诉讼，并实际产生了律师费，故重庆兴农担保公司可以要求家和琴森公司承担其因本案诉讼产生的相应律师费。现重庆兴农担保公司因本案诉讼实际产生律师费12824元。相较诉讼标的额，该律师费金额亦属合理。因此，一审法院确认家和琴森公司欠重庆兴农担保公司律师费12824元。而律师费本属损失赔偿范围，故重庆兴农担保公司就律师费主张相应资金占用费，一审法院不予支持。根据杨琴与彭水兴农担保公司签订的《个人保证反担保合同》，杨琴向彭水兴农担保公司为家和琴森公司的债务提供连带责任反担保。彭水兴农担保公司履行了代偿义务，现受让人重庆兴农担保公司主张连带责任反担保保证人杨琴承担责任，系在保证期间内主张权利。在主债务人未按约偿还本案债务情况下，重庆兴农担保公司要求杨琴对家和琴森公司的债务承担连带清偿责任，一审法院予以支持。但是《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款所规定的“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，规范的只是破产程序中利息债权的确定问题，破产申请受理日之后的利息债权并未因此而消灭，故对破产受理后的资金占用费，重庆兴农担保公司仍然有权要求杨琴承担责任，且对连带保证反担保责任，仍应判决给付。因此，一审法院依法支持杨琴向重庆兴农担保公司支付代偿款12571427.85元，及以代偿款12571427.85元为基数从2017年12月19日起至付清日止按年利率24%计算的资金占用费，以及律师费12824元。关于房产抵押权的问题。根据《中华人民共和国物权法》规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中，杨琴与彭水兴农担保公司签订《房地产抵押反担保合同》，约定杨琴将其位于成都市开侯区太平南新街8号2层137号的房产（共46个摊位，一楼面积共计182.44平方米，二楼面积共计238.53平方米）向彭水兴农担保公司为家和琴森公司的债务提供抵押反担保。至今，双方未就上述房产抵押办理抵押登记。因此，就双方约定的抵押房产，抵押权并未设立。故重庆兴农担保公司主张对上述房产享有抵押权，并行使优先受偿权，于法无据，一审法院不予支持。关于车辆抵押权的问题。《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记不得对抗善意第三人”。该法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产为“生产设备、原材料、半成品、产品”、“交通运输工具”。本案中，杨琴提供其名下的两辆汽车（车牌号为川X的奔驰车、川X的揽胜极光车）作为反担保抵押，该约定是双方当事人的真实意思表示，抵押合同依法成立并生效，彭水兴农担保公司的抵押权自抵押合同生效时设立。反担保保证人和反担保抵押人均系杨琴，不存在债务人家和琴森公司自己提供物的担保的情形。因此，一审法院依法支持重庆兴农担保公司对杨琴提供的车牌号为川X的奔驰车、车牌号为川X的揽胜极光车享有优先受偿权，优先受偿权范围与前述杨琴应承担的连带责任保证反担保的债务范围一致。但是，上述车辆抵押未办理登记，重庆兴农担保公司应当按照法律规定的顺序对上述车辆实现抵押权，已登记的其他抵押权优于重庆兴农担保公司未经登记的抵押权，并且重庆兴农担保公司未经登记的抵押权不能对抗善意第三人。关于其他连带责任保证人的责任问题。担保人承担担保责任后，原债权债务关系消灭，其上的担保也跟之消灭，担保人不能向其他担保人追偿，只能向债务人追偿。杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司、彭水兴农担保公司均系家和琴森公司所负债务的连带责任保证人，各保证人与债权人没有约定保证份额，各保证人之间亦未约定相互可以追偿。故对重庆兴农担保公司主张杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司承担责任的诉讼请求，一审法院不予支持。但如前述，杨琴另作为连带责任反担保人承担反担保责任，则不在此限。关于诉讼费负担，系法院按照案件胜诉或败诉的情况在当事人之间进行分配，故对重庆兴农担保公司主张的诉讼费，应当由法院依法决定。本案中，重庆兴农担保公司起诉时交纳的诉讼费为预交诉讼费用，预交诉讼费用为当事人提起诉讼的法定义务。故对其主张诉讼费资金占用损失，一审法院不予支持。杨琴、郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司经一审法院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃相应民事诉讼权利，一审法院依法可以缺席进行审理并作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条，《中华人民共和国破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认重庆家和琴森木业有限公司欠重庆兴农融资担保集团有限公司代偿款12571427.85元、律师费12824元，并支付代偿款12571427.85元为基数从2017年12月19日起至2019年4月11日止按年利率24%计算的资金占用费；二、杨琴在本判决生效之日起十日内向重庆兴农融资担保集团有限公司支付代偿款12571427.85元、律师费12824元，并支付以代偿款12571427.85元为基数从2017年12月19日起至付清日止按年利率24%计算的资金占用费；三、重庆兴农融资担保集团有限公司就杨琴提供担保的车牌号为川X的奔驰车以及车牌号为川X的揽胜极光车享有优先受偿权；四、驳回重庆兴农融资担保集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费114423元，由重庆兴农担保公司负担4423元，由家和琴森公司、杨琴负担110000元；财产保全费5000元，由家和琴森公司、杨琴负担。本院二审期间，各方当事人均未举示新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点系：1.本案反担保保证人责任的资金占用费仅支持至破产受理日是否正确；2.郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司应否对案涉债务承担连带清偿责任；3.案涉律师费、诉讼费应否计算资金占用损失。本院依据已查明的案件事实与相关法律法规对争议焦点评析如下：争议焦点之一，本案反担保保证人责任的资金占用费仅支持至破产受理日是否正确。《中华人民共和国破产法》第四十六条规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。根据一审查明事实，重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院于2019年4月11日受理家和琴森公司的破产清算申请，故资金占用费应计算至2019年4月11日，确认重庆家和琴森木业有限公司欠重庆兴农融资担保集团有限公司代偿款12571427.85元、律师费12824元，并支付代偿款12571427.85元为基数从2017年12月19日起至2019年4月11日止按年利率24%计算的资金占用费，符合法律规定，经审查并无不当。重庆兴农担保公司上诉称本案反担保保证人责任资金占用费仅支持至破产受理日止系法律适用错误的上诉理由，无事实依据及法律依据，本院不予采信。争议焦点之二，郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司应否对案涉债务承担连带清偿责任。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第五十六条规定，被担保的债权既有保证又有第三人提供的物的担保的，担保法司法解释第38条明确规定，承担了担保责任的担保人可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。《中华人民共和国物权法》第176条并未作出类似规定，根据《物权法》第178条关于“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”的规定，承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的，人民法院不予支持，但担保人在担保合同中约定可以相互追偿的除外。本案中，郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司、彭水兴农担保公司在担保合同中并未约定可以相互追偿，故一审法院判决郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司不承担连带责任并无不当。重庆兴农担保公司上诉称郭巍、佳和农业公司、嘉禾公司应对案涉债务承担连带清偿责任的上诉理由，本院不予采信。争议焦点之三，案涉律师费、诉讼费应否计算资金占用损失。一审法院认为重庆兴农担保公司起诉时交纳的诉讼费为预交诉讼费用，预交诉讼费用为当事人提起诉讼的法定义务，律师费本属损失赔偿范围，故一审法院不支持诉讼费、律师费的资金占用损失并无不当。重庆兴农担保公司上诉称律师费、诉讼费资金占用损失认定不清，适用法律错误的上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人重庆兴农担保公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费114423元，由上诉人重庆兴农融资担保集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  成 瑛审 判 员  沈 娟审 判 员  郝绍彬二〇二〇年十二月十六日法官助理  王 秦书 记 员  毛 颖