文书内容重庆市忠县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0233民初4218号原告：重庆京投营销策划有限公司，住所地重庆市北部新区高新园星光大道76号7-1，统一社会信用代码91500000MA60KFBG9P。法定代表人：肖情，公司执行总经理。委托诉讼代理人：谭祥军，重庆泰源（忠县）律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：向娇，重庆泰源（忠县）律师事务所律师，一般代理。被告：黄海霞，女，汉族，生于1987年11月2日，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：李明星，重庆强智律师事务所律师，特别授权。原告重庆京投营销策划有限公司（以下简称：京投营销公司）诉被告黄海霞劳动争议一案，本院于2020年10月23日立案受理后，依法适用简易程序由审判员石建军独任审判并于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告京投营销公司的委托诉讼代理人谭祥军，被告黄海霞及其委托诉讼代理人李明星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告京投营销公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告之间不存在劳动关系，原告不承担被告工资、二倍工资差额、经济补偿金等的支付义务；2、本案诉讼费由被告承担。事实理由：原告对重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会作出的渝忠劳人仲案字（2020）第156号仲裁裁决书不服，认为：被告黄海霞于2018年6月7日与重庆京投万昱置业有限公司（以下简称：万昱公司）签订渠道专员薪资确认书，然后在忠县对万昱公司开发的楼盘从事渠道开发工作，其工资报酬等由万昱公司发放。2019年10月16日，原告公司登记成立。2020年5月，万昱公司委托原告向被告代付工资、报酬、销售提成及代扣代缴个税，其他没有任何改变。原告认为，万昱公司仍然依据双方签订的渠道专员薪资确认书的内容对原告等人进行管理、安排工作、适用规章制度等。原、被告之间不存在劳动关系，也不存在事实劳动关系，被告依据劳动关系提出的所有请求不能成立。同时，被告与万昱公司的薪资确认书约定，被告不要求万昱公司缴纳社保，并将用人单位缴纳的社保费用1000元发放给个人。现被告以原告未为其缴纳社保费用为由，解除劳动关系后主张经济补偿金。被告系恶意主张损失，增加民营企业用工成本，违反诚实信用，不应得到支持。被告黄海霞辩称，2018年6月，被告与万昱公司签订薪资确认书属实，但系万昱公司起草之后交给被告签字，是入职条件之一。同时，该确认书的内容违反法律规定。被告还认为，原告公司在经营过程中，因经营需要，设置多个关联公司。原告与万昱公司的出资人均为重庆京投投资集团有限公司，原告与万昱公司是关联公司。原告自2020年4月起以银行转账方式按月向被告发放工资，充分说明原被告双方存在事实劳动关系。在此期间，原告未按照法律规定为被告缴纳社会保险，应依法承担相应法律责任。另在被告履职期间，有两个客户的提成原告尚未支付。分别是龙洪全购买的A1-1附1层-9号房和刘华英购买的A1-1屋-85号房，两套房屋提成共计2.4万元，故原告尚应支付被告2020年7月的工资为28,890元。经审理查明，重庆京投投资集团有限公司于2010年6月24日注册成立，经营范围：一般项目：企业利用自有资金对外投资；市场营销策划、企业形象策划；商务信息咨询、企业管理咨询；知识产权代理。2014年3月20日京投投资集团与自然人米军出资设立万昱公司，经营范围：一般项目：房地产开发及房屋销售；物业管理，房屋租赁，房屋营销策划，市场建设与经营，市场管理。2019年10月16日，京投投资集团出资设立京投营销公司（法人独资），经营范围：房地产营销策划；市场营销策划；房地产销售代理；房地产经纪；市场信息咨询与调查；二手房买卖；广告设计；会议展览展示服务；承办经批准的文化艺术交流活动。2018年6月7日，被告入职万昱公司，并与万昱公司签订渠道专员薪资确认书。双方约定：1、岗位为渠道专员；2、薪资结构为基本工资1500元、绩效工资500元、社保补贴1000元。2020年3月之前的工资，由万昱公司安排发放；2020年4月至6月，原告以转账方式向被告支付了部分工资；2020年7月工资尚未发放。2019年1月至2020年4月，被告个人所得税由万昱公司代扣代缴。自2020年4月1日起，被告受雇于原告公司，并由原告公司代扣代缴了被告在2020年4-7月期间的个人所得税。2020年7月31日，被告上完班后离开工作岗位。2020年8月1日，被告以原告未依法为其缴纳社保，也未及时足额发放工资报酬为由向原告公司管理人员谭艳邮寄解除劳动关系通知书，该邮件于当日被签收。2020年8月24日，被告黄海霞就劳动报酬、未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金等向重庆市忠县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年9月29日作出渝忠劳人仲案字（2020）第156号仲裁裁决书，裁决：1、确认原、被告于2020年8月1日解除劳动关系；2、原告支付被告2020年7月工资4890元；3、原告支付被告未签订劳动合同二倍工资差额34,527元；4、原告支付被告经济补偿金28,772元；5、驳回被告的其他仲裁请求。原告收到该仲裁裁决书后，对仲裁裁决书不服，故起诉至本院。另查明，原告分别于2020年5月20日、6月12日、7月31日通过银行转款方式向被告支付2020年4月、5月、6月的部分工资11,073元、12,658.11元、4877.34元。但是原告在2020年5月、6月、7月、8月分别为被告代扣代缴上月个人所得税时，申报的被告工资薪金分别为28,873元、30,645元、5030元、4995元。原告京投营销公司一直未为被告申办缴纳社会保险。诉讼中，本院调取了原告在陈小兰提起的劳动争议仲裁案中，向仲裁庭提交了2020年7月6日-12日及7月13日至19日渠道拓客来访奖励发放表各一份，该表由谭艳对渠道职员的带访任务进行统计后制作，并交公司管理人员签字确认。两份表格尾部有备注载明：“每人每周带访任务6组/周，超过任务，每组来访奖励20元/组，上不封顶。”还查明，通过被告提交由用工单位进行个税申报的收入额表明，被告2019年8月-2020年3月工资分别为17,650元、3880元、7935元、16,840元、11,823元、6865元、1190元、1190元。以上事实，有原告提交渠道专员薪资确认书、渝忠劳人仲案字（2020）第156号仲裁裁决书，被告提交的身份证复印件、微信记录、邮寄凭证、出资情况查询以及原、被告在庭审中陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，结合原、被告诉辩称意见，本案的主要争议焦点在于原、被告双方是否存在劳动关系。本院审查认为，第一，原、被告均具备法律、法规规定的主体资格。第二，根据被告提交的个人所得税代扣代缴记录显示，被告自2020年4月1日起受雇于原告公司，原告公司自2020年5月起为被告申报代扣代缴个人所得税。同时，原告通过转账方式分别于2020年5月、6月、7月发放了被告2020年4月、5月、6月的工资。庭审中，原告陈述系代万昱公司发放工资、报酬和销售提成，并向本院提交了万昱公司出具的情况说明。本院审查认为，原告应当就其系接受万昱公司的委托代为发放工资等事实承担举证责任。但原告并未提交其与万昱公司之间关于委托发放工资的相关协议，也未提交其也万昱公司资金往来相关证据，仅凭原告提交的情况说明并不能其证明目的。故本院对原告诉称的系接受万昱公司的委托代发工资的陈述意见不予采信。依据法律规定，用人单位是劳动者工资支付和工资薪金个人所得税申报和代扣代缴的法定义务主体，故本院认定，原告京投营销公司系被告黄海霞的用人单位。第三，载明2020年7月的两份渠道拓客来访奖励发放表显示，谭艳将该期间的渠道拓客来访情况进行统计，对超过每周6组带访任务应当奖励的工作人员制作奖励发放表，并交公司管理人员签字确认后，渠道员工在该表上签名领取相应奖励。该事实充分说明原告对被告的工作设置相应考核标准，也对被告进行了管理，双方具备劳动关系上的管理与被管理的特征。第四，被告从事是销售渠道的拓展，其工作也是原告公司业务的组成部分。综上，原、被告之间的关系符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定的情形，应当认定双方存在劳动关系。对于劳动关系的起止时间，被告主张双方一直存在劳动关系。根据庭审查明事实，原告成立于2019年10月，自2020年4月起开始向被告发放工资。被告于2020年8月2日以原告未为其缴纳社保等理由向原告管理人员提出并邮寄解除劳动合同通知书。本院审查认为，被告提出的解除劳动合同的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，双方的劳动关系依法解除。故本院认定，原、被告双方于2020年4月1日至2020年8月1日期间存在事实劳动关系，对于双方基于劳动关系产生的权利义务依法予以保护。关于原告是否应当支付被告欠付的2020年7月工资。依据法律规定，工资应当以货币形式按时足额支付给劳动者。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。被告在原告处工作至2020年7月31日，被告在仲裁中要求原告公司支付2020年7月工资及提成28,890元，诉讼中被告要求原告按照个税申报数额支付其2020年7月工资5650元及提成24,000元。本院审查认为，原告应当对被告的工资标准及原告已足额发放被告工资的事实承担举证责任。同时，被告也未对仲裁裁决相关内容提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可。故本院确认，原告京投营销公司应支付被告2020年7月工资4890元。关于原告是否应当支付被告未签订劳动合同二倍工资差额。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当订立书面合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案原、被告于2020年4月起形成事实劳动关系，原告应于2020年5月1日前与被告签订书面劳动合同。但原告一直未与被告订立书面劳动合同，故原告应自2020年5月1日起至7月31日期间向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资。经本院核算，原告公司应支付被告的二倍工资差额高于仲裁裁决中认定的34,527元，但被告并未对该仲裁裁决提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，故本院确认原告应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额34,527元。关于原告是否应当向被告支付解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。庭审中，原告认为被告与万昱公司签订渠道专员薪资确认书，双方约定被告不要求万昱公司为其缴纳社会保险费用，并按月向被告支付社保补贴，现被告依据原告未为其缴纳社保费用而提出解除劳动关系进而要求原告支付解除劳动关系经济补偿金，违反诚实信用，不应支付被告经济补偿金。被告对原告的该陈述意见不予认可，抗辩系公司在招录时设置的入职条件，该约定也违反法律规定。本院审查认为，第一，该协议系被告与万昱公司签订，而不是与原告签订。原告与万昱公司虽因出资人交叉而关联，但仍是两个不同的用工主体。被告申请解除劳动关系时，原告是被告的用人单位，原告不能因被告与万昱公司签订的相关协议免除责任。第二，用人单位依法为职工申报缴纳社保费用是用人单位的法定职责，该义务内涵不仅包含缴纳社保的相关费用，还及于相关手续的办理。用人单位和劳动者不能以约定支付社保补贴的形式替代参加社会保险。即使双方都认可该协议，原告也不能与被告协议以发放社保补贴的方式而不参加社保的情形，仍属于原告违反法定义务。依据前述认定，本案被告以原告未为其缴纳社保为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位应当按照前述规定向被告支付经济补偿金。关于被告的工作年限计算，本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。本案被告于2018年6月开始在万昱公司工作，并与万昱公司签订薪资确认书。2020年4月被告在工作场所、工作岗位、工作内容均未发生变化的情况下，其用工主体由万昱公司变更为了本案原告京投营销公司，原告在支付被告经济补偿金时，被告在原单位的工作年限应当依据前述法律规定合并计算。因此，被告的工作年限应合并计算为2年2个月，原告应当支付被告2.5个月解除劳动关系经济补偿金。关于被告平均工资的认定，本院认为，虽然双方一致确认原告通过转款方式向被告支付的2020年4月、5月、6月工资分别为7173元、8655元、4562.61元。但被告认为，原告每月不只通过银行转款发放工资，还通过现金等方式发放工资，并向本院提交了原告为被告申报的工资薪金情况。结合被告提交的个税申报记录显示，被告2019年8月-2020年7月工资分别为17,650元、3880元、7935元、16,840元、11,823元、6865元、1190元、1190元、28,873元、30,645元、5030元、4995元。本院认为，依据法律规定，据实核算职工工资、申报并代扣代缴职工工资薪金所得个人所得税是用人单位的法定义务，故本院认定，原告在个税申报时确定的工资数额且有真实性、合法性，本院按照该申报数额予以确认被告离职前十二个月的工资，其离职前十二个月的平均工资应认定为11,410元。故，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金为11,410元/月×2.5月=28,525元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：一、原告重庆京投营销策划有限公司与被告黄海霞于2020年4月至2020年8月1日期间存在劳动关系。二、原告重庆京投营销策划有限公司于本判决生效后十五日内支付被告黄海霞2020年7月工资4890元。三、原告重庆京投营销策划有限公司于本判决生效后十五日内支付被告黄海霞未签订劳动合同二倍工资差额34,527元。四、原告重庆京投营销策划有限公司于本判决生效后十五日内支付被告黄海霞解除劳动关系经济补偿金28,525元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆京投营销策划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限，为本判决确定的履行期限届满后两年内。审 判 员 石建军二〇二〇年十二月二十五日法官助理 秦 军书 记 员 谭 欢