福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5243号 上诉人（原审被告）：叶立华，男，1974年3月22日出生，汉族，住福建省建宁县。 委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：邹权，男，1992年2月25日出生，汉族，住贵州省瓮安县。 委托诉讼代理人：黄小红，福建启望律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蓝开浩，男，1987年10月17日出生，汉族，住福建省上杭县。 被上诉人（原审被告）：周鹏程，男，1988年5月11日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。 被上诉人（原审被告）：赵洪林，男，1985年12月6日出生，汉族，住重庆市巫山县。 被上诉人（原审被告）：翟友鹏，男，1990年9月12日出生，汉族，住重庆市巫山县。 上诉人叶立华因与被上诉人邹权、蓝开浩、周鹏程、赵洪林、翟友鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初6002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人叶立华及其委托诉讼代理人庄漫莉、被上诉人邹权及其委托诉讼代理人黄小红、被上诉人赵洪林、翟友鹏到庭参加诉讼，被上诉人蓝开浩、周鹏程经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 叶立华上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判叶立华无需承担赔偿责任或将本案发回重审。事实和理由：一、一审法院程序违法，叶立华依法参加一审法院组织的两次庭审，一审认定叶立华第二次庭审拒不到庭与事实不符，属程序违法。二、一审判决仅以蓝开浩提供的录音认定叶立华系分包人是错误的，该录音形成于邹权起诉之后一审开庭之前，录音内容并未提及叶立华系分包人，也未说明叶立华与邹权之间系劳务关系，且邹权在起诉状中自行确认系受蓝开浩雇佣，一审认定邹权受叶立华雇佣违背当事人意志。叶立华从未与蓝开浩签订分包协议，一审认定叶立华系非法转包缺乏事实和法律依据。其他上诉意见与一审的答辩意见一致。 邹权辩称：叶立华与蓝开浩之间是如何商谈的其并不清楚，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。 赵洪林、翟友鹏辩称：叶立华与蓝开浩之间是什么关系其并不清楚，在涉案工程之前，其不认识邹权，请求法院依法判决。 蓝开浩提交书面答辩意见称：一、其未承揽涉案工程，与邹权之间不存在劳务关系，邹权系由叶立华雇佣。蓝开浩与邹权并不相识，对此邹权亦予以确认，邹权系经叶立华安排到事发地工作，所从事的工作任务由叶立华安排，接受叶立华管理，工资由叶立华确定和发放。根据电话录音内容可知，邹权与叶立华系师徒关系，叶立华雇佣邹权到涉案工程工作并支付180元/天的工资，叶立华在录音中称倒贴了一万多块钱，可见叶立华对该电安装项目系存在风险责任的，若其仅是受雇佣，则不存在贴钱的风险责任。叶立华与赵洪林、周鹏程的对话录音及庭审中明确叶立华到石狮市法恩派家居有限公司追讨电安装包工工程款，一审认定叶立华雇佣邹权与事实相符。二、蓝开浩系出售装修材料给石狮市法恩派家居有限公司，仅收取材料款，水电安装工程及款项与蓝开浩没有关系，出于朋友关系才介绍叶立华承包涉案电安装工程，一审认定蓝开浩承揽涉案工程错误，但蓝开浩自愿放弃提起上诉。三、邹权没有相应的资质且未做好防护措施，应自行对其损害负主要责任。周鹏程、赵洪林、瞿友鹏作为定作人也存在过失。四、叶立华主张的审判程序中出庭人员问题，蓝开浩认为系笔误，由法庭依法核实更正。 周鹏程未作答辩。 邹权向一审法院起诉请求：蓝开浩、周鹏程、赵洪林、叶立华、翟友鹏共同承担连带赔偿责任，赔偿邹权各项损失149127.83元。 一审法院认定事实：石狮市法恩派家居有限公司是周鹏程、赵洪林、翟友鹏作为股东，于2019年6月10日注册成立的有限责任公司，法定代表人为周鹏程。邹权于2019年3月21日经叶立华通知，到位于周鹏程、赵洪林、翟友鹏所租赁的石狮市××镇××号××房提供劳务。邹权于2019年3月22日在工作过程当中受伤，分别被送往石狮市医院和石狮市赛特医院治疗，住院治疗期间蓝开浩转账4000元给叶立华，叶立华作为医药费交付给医院，邹权住院期间收到翟友鹏、周鹏程、赵洪林支付的款项10000元，叶立华的款项10000元，合计收到款项24000元。邹权于2019年7月3日委托福建三晋司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、护理期及误工期进行鉴定并支付相应鉴定费，该鉴定所于2019年7月4日作出闽三晋司鉴【2019】临鉴字第211号鉴定意见书（两处十级伤残、后续治疗费21000元、护理期90日、误工期270日）。邹权因与蓝开浩就赔偿问题未能达成一致意见，于2019年7月23日诉至法院，2019年9月19日撤回起诉，2019年10月16日再次诉至法院。 一审法院认为，双方对于录音材料（含文字）未提出鉴定要求，予以确认。结合双方提供的录音材料（含文字），邹权是经叶立华通知后，到事发的工地工作，从事的工作任务是叶立华所安排，工资也由叶立华确定和发放，邹权与蓝开浩、周鹏程、赵洪林、翟友鹏在事发之前并不相识，故确认系叶立华雇佣邹权在该工地为其提供劳务，叶立华作为直接雇主，未尽到督促邹权在水电安装过程中做好自身安全保护措施，导致邹权在工作过程中跌落受伤，叶立华依法应承担赔偿责任。蓝开浩虽主张其仅是介绍人，而非承揽人，但其不仅安排叶立华到该厂房从事水电安装工作，而且与叶立华确定了工作及购买工作所需的材料，周鹏程、赵洪林、翟友鹏也不认可其为介绍人，蓝开浩所提供的两份录音材料也无法直接证明其主张，故认定系蓝开浩向周鹏程、赵洪林、翟友鹏承揽位于石狮市××镇××号××房的水电安装项目，即其与周鹏程、赵洪林、翟友鹏之间是承揽合同关系。蓝开浩作为承揽人承揽工程，应具备从事承揽活动的相应资质，但蓝开浩缺乏从事水电装修活动的相应资质，其不但未自己施工及布置好安全措施等工作，反而将所承揽的水电安装项目违法转包给叶立华，依法应当承担相应的赔偿责任。周鹏程、赵洪林、翟友鹏作为定作人，将租赁厂房的水电安装项目发包给没有相应资质的承揽人蓝开浩施工，存在选任过失，应承担一定的赔偿责任。邹权作为提供劳务的一方，在工作过程中，未能做好安全防范措施，依法应当承担一定的责任，结合案件事实，各方的过错程度，酌定邹权自行承担30%责任，蓝开浩承担25%赔偿责任，叶立华承担25%赔偿责任，周鹏程、赵洪林、翟友鹏承担20%的赔偿责任。邹权虽然主张蓝开浩、周鹏程、赵洪林、叶立华、翟友鹏承担连带责任，但本案并非发生在建设工程施工领域或因安全生产事故导致，仅是周鹏程、赵洪林、翟友鹏租赁厂房内部分项目的装修工作，应当由各责任人按各自过错比例承担责任。关于赔偿项目及计算标准，具体认定如下：1.医疗费，邹权主张的医疗费36840.54元有相应住院材料、正式医疗费发票等证据相互为证，能够印证邹权为治疗伤情所支出的医疗费用，故邹权主张的医疗费，依法予以支持；2.误工费，邹权为农村户籍，未提供证据证明其收入情况，其主张的误工费依照鉴定意见为270天，其误工费为44760.82元（2019年公布的2018年度福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资60510元／年÷365天×270天）；3.护理费，邹权主张的护理费为出院后的护理，未提供证据证明护理人员的收入情况及需要二人护理，根据鉴定意见，结合邹权的受伤部位，治疗情况、鉴定意见及护理依赖程度，确实需要一人进行护理，其主张的护理费为7460.13元（2019年公布的2018年度福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资60510元／年÷365天×90天×护理依赖程度50%）；4.交通费，结合邹权就医需要，考虑时间、人数、次数以及就医地点，其所主张的交通费，予以支持300元；5.住院伙食补助费，邹权住院时间22天，结合本地实际情况和物价水平，予以确认按每天50元计算为1100元（22天×50元）；6.营养费，邹权受伤住院治疗，住院期间需要适当加强营养，才有利于伤情恢复，结合邹权的受伤程度和病情需要，予以支持营养费均参照医疗费的10％计算为3684.05元（医疗费36840.54元×10%）；7.残疾赔偿金，邹权定残年龄为六十周岁以下，伤残等级为两处十级，赔偿系数为11％，其计算标准参照2019年公布的2018年度福建省农村居民人均可支配收入17821元／年计算残疾赔偿金为39206.2元（17821元／年×20年×11％）；8.精神损害抚慰金，邹权的伤情构成伤残等级，对本人带来了一定的打击与创伤，故精神抚慰金酌定为5000元；9.后续治疗费，邹权主张的后续治疗费21000元，有鉴定机构的意见，虽蓝开浩对于后续治疗费有异议，但未在举证期限内提出重新鉴定，故予以支持该后续治疗费；10.鉴定费，邹权依法委托鉴定机构进行鉴定，故鉴定所产生的鉴定费2600元予以支持。以上各项赔偿项目合计为：医疗费36840.54元＋误工费44760.82元＋护理费7460.13元＋交通费300元＋住院伙食补助费1100元＋营养费3684.05元＋残疾赔偿金39206.2元＋精神损害抚慰金5000元＋后续治疗费21000元＋鉴定费2600元＝161951.74元，其中邹权自行承担30%责任为48585.52元（161951.74元×30%），蓝开浩承担25%责任为36487.94元（161951.74元×25%－已支付4000元），叶立华承担25%责任为30487.94元（161951.74元×20%－已支付10000元），周鹏程、赵洪林、翟友鹏承担20%责任为28330.35元（161951.74元×20%－已支付10000元）。综上，邹权的诉请，予以部分支持。赵洪林经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、蓝开浩应于判决生效后十日内赔偿邹权各项损失36487.94元；二、叶立华应于判决生效后十日内赔偿邹权各项损失30487.94元；三、周鹏程、赵洪林、翟友鹏应于判决生效后十日内赔偿邹权各项损失28330.35元；四、驳回邹权的其他诉讼请求。一审案件受理费3283元，由邹权负担1185元，蓝开浩负担803元，叶立华负担671元，周鹏程、赵洪林、翟友鹏共同负担624元。 二审中，当事人均未提交新证据。当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，涉案的水电安装工程系由蓝开浩承揽，蓝开浩作为承揽人联系叶立华承担具体的水电安装工作，邹权则经叶立华通知到事发的厂房从事水电安装工作，后邹权在安装过程中受伤。叶立华称其曾向蓝开浩提出因项目工程太大，其一个人做不完，蓝开浩则告知叶立华可自行找一个人帮忙，叶立华遂联系邹权帮忙。叶立华主张邹权与其共同受雇于蓝开浩，其与邹权之间非雇佣关系，对此，本院认为，首先，邹权与蓝开浩均确认彼此不相识亦无接触，叶立华联系邹权到涉案工程工作亦无需蓝开浩同意或确认；其次，叶立华于一审庭审时主张“当时我说要叫邹权来帮工，给我是要350元一天，帮忙的180元一天”，二审中却主张“我与蓝开浩约定我自己是一天350元的工资，这是行情价，我也跟蓝开浩提出帮工要200元一天”，显然叶立华在一、二审中对帮工工钱数额的表述存在差额，前后矛盾；第三，叶立华对蓝开浩提供的录音真实性不持异议，根据录音内容可知，叶立华陈述“我徒弟他来做事我有跟他说过我要付他180一天的工资”；综上，邹权经叶立华通知并安排到涉案项目从事水电安装工作，由叶立华确定发放工资，双方之间系雇佣法律关系，故叶立华的上诉主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。雇员在提供劳务过程中受伤，叶立华作为雇主，未尽到安全保障义务，一审根据其过错程度认定应承担的过错责任大小并无不当，叶立华主张其无需承担赔偿责任，依据不足，本院不予采纳。关于叶立华主张的其已参与一审第二次庭审的问题，经查阅一审卷宗，叶立华确有参与一审法院组织的第二次庭审，一审判决表述“叶立华（第二次庭审）经传票传唤，无正当理由拒不到庭”存在笔误，本院予以纠正。因该表述并不影响本案裁判结果，故叶立华上诉主张一审程序违法，依据不足，不予采纳。另，蓝开浩虽在答辩意见中抗辩称，其不是涉案工程的承揽人，不应承担赔偿责任，但蓝开浩并未就此提起上诉，故本院对此不予审查。 综上所述，叶立华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费812元，由叶立华负担（多预交的2471元予以退回）。 本判决为终审判决。 审 判 长 郭金旺 审 判 员 张兴裕 审 判 员 康艳华 二〇二〇年十二月十日 法官助理 邱妙菲 书 记 员 钟昭婷 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。