福建省泉州市丰泽区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0503行初102号 原告贾俊杰，男，1972年4月1日出生，汉族，住陕西省眉县。 被告国家税务总局泉州市鲤城区税务局，住所地泉州市丰泽区前坂街79号。 法定代表人张美雪，局长。 出庭应诉行政机关负责人：李友力，副局长。 委托代理人林福建，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 第三人莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司，住所地福建省泉州市鲤城区江南街道锦美社区锦美78号4-5层，统一社会信用代码91350502MA2XUAWL70。 法定代表人程瑞金，董事长。 委托代理人房莉蓉，福建义全律师事务所律师。 委托代理人陈小茜，福建义全律师事务所律师。 原告贾俊杰不服被告国家税务总局泉州市鲤城区税务局（以下简称：鲤城区税务局）履行征缴社会保险费的法定职责一案，于2020年10月15日向本院提起行政诉讼，本院于2020年10月20日立案受理，并依法向被告鲤城区税务局送达了起诉状副本及应诉通知书。因莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司（以下简称：来克泉州分公司）与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭审理了本案。原告贾俊杰，被告鲤城区税务局的行政机关负责人李友力副局长、委托代理人林福建，第三人来克泉州分公司的委托代理人房莉蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贾俊杰诉称，诉讼请求：1.判令被告鲤城区税务局向第三人来克泉州分公司追缴应缴未缴的社会保险部分，给贾俊杰予以补缴，总计75个月，折合6年3个月，金额总计682117.5元，全额由第三人来克泉州分公司承担；或经济补偿给原告贾俊杰，由原告贾俊杰依个人身份自行参保缴纳；2.本案诉讼费由第三人来克泉州分公司承担。事实与理由：贾俊杰于2010年10月7日进入来克泉州分公司处担任开发组长职位，双方签订劳动合同，在职10年期间，来克泉州分公司只给贾俊杰缴交了2年9个月的社保，有6年3个月没缴，没缴的具体时间段为：2010年10月-2011年4月计7个月；2011年7月-2013年10月计28个月；2014年1月-2017年4月计40个月；总计75个月，折合6年3个月。社会保险具体包括：养老保险，失业保险，生育保险，工伤保险，医疗保险，严重侵害了贾俊杰的合法权益。1.贾俊杰于2010年10月7日在东莞入职时，公司名称为东莞xxx鞋业技术有限公司；2012年10月由东莞迁至泉州鲤城区江南街道霞州村后，租住在联泰厂内，公司也是挂靠在联泰厂名下；后因联泰要拆迁，公司再于2016年12月改为挂靠在莆田市来克体育用品有限公司名下，名称为莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司，在公司服务快10年，公司在劳动合同的其他事项约定栏也有特别注明：其本人于2010年10月7日入职至今的年资予以保留；另外，在开具给原告的《离职证明》里，也有注明在职时间为2010年10月7日至2020年1月7日；同时泉州中院的二审判决书也证明了贾俊杰的在职时间实际为2010年10月7日至2020年1月7日，之前的2017年1月1日入职为来克泉州分公司说谎，提供伪证，造成鲤城法院一审的误判，在原本无可争议的入职时间、工作年限上都说谎做伪证，来克泉州分公司严重违背了诚实守信原则，应给予严厉惩罚，全额由其承担社保补缴。2.贾俊杰于2020年6月24寄给鲤城区税务局的补缴申请书，鲤城区税务局于2020年8月17书面回复，只认可2017年1月-4月属应缴未缴，只补缴4个月，此不合理，应根据实际情况及泉州中院的裁决文书，判处来克泉州分公司补缴75个月的社保费用。 原告贾俊杰向本院提供以下证据材料： 1.身份证复印件，证明贾俊杰主体资格； 2.国家税务总局泉州市鲤城区税务局全国组织机构统一社会信用代码公示查询，证明鲤城区税务局主体资格； 3.企业信息登记表，证明来克泉州分公司主体资格； 4.劳动合同，证明贾俊杰与来克泉州分公司的劳动关系； 5.离职证明，证明贾俊杰与来克泉州分公司的劳动关系将近10年； 6.基本养老个人历年缴费明细表，证明来克泉州分公司给贾俊杰缴交的全部社会保险明细； 7.申请书，证明贾俊杰寄给鲤城区税务局申请社保补缴的书面资料； 8.情况说明回复函，证明鲤城区税务局就社保补缴寄给贾俊杰的书面回复函； 9.泉州中院民事判决书，证明贾俊杰与来克泉州分公司的劳动关系为将近10年； 10.社保五险计算方式，证明社保补缴金额的计算方式。 被告鲤城区税务局辩称，一、鲤城区税务局是基本养老保险费和失业保险费征收机构，在法定职责内负责有关的社会保险费征收工作。二、鲤城区税务局不具有追缴贾俊杰所诉基本医疗保险费、工伤保险费、生育保险费的权责。根据福建省人民政府办公厅2010年2月11日批复福建省地方税务局、福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅、中国人民银行福州中心支行《关于“五险统征”具体事项的请示》（闽地税发〔2010〕35号），福建省基本医疗保险、工伤保险、生育保险的参保登记、申报审核及相应的检查处罚等职责及权限暂不委托给地税部门。此外，《福建省人力资源和社会保障厅办公室国家税务总局福建省税务局办公室关于企业职工基本养老保险费、工伤保险费经办流程调整等有关事项的通知》（闽人社办〔2019〕21号）文件规定，社保经办机构负责确定参保单位所有属期为2018年12月31日（含）之前的工伤保险应缴费款，并传送税务机关征收。因此，在社会保险经办机构未进行参保登记、费款确定的情况下，贾俊杰请求鲤城区税务局向来克泉州分公司追缴应缴未缴的医疗保险、工伤保险、生育保险，不属于鲤城区税务局的职责。三、鲤城区税务局征收基本养老保险费和失业保险费以缴费单位向社会保险经办机构办理社会保险参保登记为前提。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。来克泉州分公司于2017年5月才为贾俊杰办理社会保险登记，2017年5月份之前未办理社会保险登记。在用人单位未为职工办理社会保险登记的情况下，应缴社会保险费的具体金额应由社会保险经办机构核定。在社会保险经办机构尚未进行参保登记、未核定社会保险费的情况下，要求鲤城区税务局履行征收社会保险费法定职责的请求，于法无据。四、因来克泉州分公司对双方劳动关系提出异议，鲤城区税务局需待社会保险行政部门依法查明事实后继续处理。贾俊杰于2020年6月23日提交《申请书》向鲤城区税务局来信反映来克泉州分公司未为其缴交相关社保费事项。经调查，来克泉州分公司成立于2016年12月9日，来克泉州分公司确认自2017年1月1日起与贾俊杰构成劳动关系，对双方2017年1月以前的劳动关系提出异议。此外，贾俊杰在向鲤城区税务局提交的《申请书》中附其与东莞xxx鞋业技术有限公司签订的《广东省劳动合同》，劳动合同期限从2010年10月7日起至2013年10月6日止。鲤城区税务局经向xx（泉州）轻工有限公司有关负责人员进行询问调查，该公司否认与贾俊杰存在劳动关系，并提供了该公司2013年11月和12月员工花名册作为佐证。鲤城区税务局在处理贾俊杰与来克泉州分公司社会保险争议过程中，由于用人单位对双方的劳动关系提出异议，根据《实施若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）第二十七条规定“在处理过程中，用人单位对双方的劳动关系提出异议的，社会保险行政部门应当依法查明事实后继续处理”，鲤城区税务局需待社会保险行政部门依法查明事实后继续处理。综上，医疗保险、工伤保险、生育保险的参保登记、申报审核及相应的检查处罚不属于鲤城区税务局的职责，社会保险登记前核定缴纳的职责主体为社会保险经办机构。因用人单位对双方的劳动关系提出异议，鲤城区税务局需待社会保险行政部门依法查明事实后继续处理。 被告鲤城区税务局向本院提供以下证据： 1.《广东省劳动合同》，证明贾俊杰在向鲤城区税务局来信的《申请书》中附其与东莞xxx鞋业技术有限公司签订的《广东省劳动合同》，劳动合同期限从2010年10月7日起至2013年10月6日止； 2.《说明函》，证明来克泉州分公司向鲤城区税务局提交《说明函》，确认贾俊杰自2017年1月1日入职公司； 3.《询问（调查）笔录》，证明鲤城区税务局向来克泉州分公司询问调查，来克泉州分公司对2017年1月以前的劳动关系提出异议； 4.《询问（调查）笔录》，证明鲤城区税务局向联泰（泉州）轻工有限公司有关负责人员进行询问调查，该公司否认与贾俊杰存在劳动关系； 5.《关于贾俊杰同志反映莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司未缴交社保的情况说明》，证明鲤城区税务局对贾俊杰来信的回复； 6.《税务事项通知书》及文书送达回证，证明鲤城区税务局责令来克泉州分公司为贾俊杰申报缴纳2017年1月至4月的基本养老保险费； 7.参保登记信息，证明贾俊杰社会保险增员减员登记情况，来克泉州分公司于2017年5月为贾俊杰办理增员的社保登记； 8.福建省人民政府办公厅2010年2月11日批复福建省地方税务局、福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅、中国人民银行福州中心支行《关于“五险统征”具体事项的请示》（闽地税发〔2010〕35号）； 9.《福建省人力资源和社会保障厅办公室国家税务总局福建省税务局办公室关于企业职工基本养老保险费、工伤保险费经办流程调整等有关事项的通知》（闽人社办〔2019〕21号）。证据8-9证明所依据的规范性文件。 第三人来克泉州分公司陈述称，一、贾俊杰主张的书面回复没有给贾俊杰新设权利和义务。所以书面回复是行政机关的告知，不具有可诉性，不属于法院受案范围；二、贾俊杰与来克泉州分公司于2010年10月7日至2016年12月31日期间不存在劳动关系，来克泉州分公司只应为贾俊杰补缴所属期2017年1月至4月职工养老保险费。根据贾俊杰提交的证据基本养老个人历年缴费明细表及来克泉州分公司提交的证据劳动合同、遵守厂规意愿书，可证明贾俊杰与来克泉州分公司于2017年1月1日至2020年1月7日期间存在劳动关系。综上，鲤城区税务局作出的书面回复认定事实清楚、依据法律正确，程序合法有效，不存在行政争议。 第三人来克泉州分公司向本院提供以下证据： 1.营业执照，证明来克泉州分公司成立于2016年12月9日的事实； 2.遵守厂规意愿书、劳动合同书，证明贾俊杰于2017年1月1日入职，与来克泉州分公司于2017年1月1日至2020年1月7日期间存在劳动关系的事实。 经庭审质证，原告贾俊杰对被告鲤城区税务局提供的证据质证如下：不认可贾俊杰是2017年1月1日入职来克泉州分公司，对其余证据无异议。第三人来克泉州分公司对被告鲤城区税务局提供的证据质证如下：对证据1因来克泉州分公司不是合同签订主体，不发表质证意见；对证据2真实性、关联性、合法性（以下简称：三性）予以认可；对证据3三性予以认可；对证据4来克泉州分公司不作为该份调查笔录的当事人主体，对该份内容的真实性不做发表；对证据5三性予以认可；对证据6三性予以认可；对证据7-9三性均予以认可。 被告鲤城区税务局对原告贾俊杰提供的证据质证如下：对证据1-3三性没有异议；对证据4-5是由来克泉州分公司签署，真实性由法庭调查；对证据6三性无异议；对证据7贾俊杰只提供了第一页，贾俊杰提交的是17页的申请书；对证据8三性无异议；对证据9真实性合法性无异议，关联性有异议；对证据10三性有异议。第三人来克泉州分公司对原告贾俊杰提供的证据质证如下：对证据1-3三性没有异议；对证据4来克泉州分公司认为仅能证明来克泉州分公司与贾俊杰于2017年1月1月-2020年1月7日存在劳动关系，但是不等于贾俊杰与来克泉州分公司之间的劳动关系存在10年之久，且该份合同已经终止；对证据5来源真实性不予认可，合同加盖的印章是第三人行政专用章并非公章，对内容及来源的真实性有异议，对形式真实性无异议；对证据6该份证据印证贾俊杰与来克泉州分公司的劳动关系存续于2017年1月1日至2020年1月7日，此前不存在劳动关系，该份明细表可以证实此前贾俊杰与xx公司存在劳动关系，xx公司为贾俊杰缴交社会保险费；对证据7-8真实性予以认可，对于申请书之后的附件没有提供完整；对证据9不能作为劳动合同期限的认定，该判决判项不涉及合同期限的认定；对证据10三性均有异议，是贾俊杰单方制作，不具有任何合法依据。 原告贾俊杰对第三人来克泉州分公司提供的证据质证如下：对证据1无异议；对证据2中遵守厂规意愿书，是联泰要拆迁，公司又挂靠在第三人名下。对劳动合同没有意见。被告鲤城区税务局对第三人来克泉州分公司提供的证据质证如下：对来克泉州分公司提供的证据三性均无异议。 本院对上述证据认证如下：原告贾俊杰提供的证据4-6、9以及第三人提供的证据1-2的真实性、合法性，本院予以确认，上述证据体现来克泉州分公司经工商登记的成立日期为2016年12月09日；贾俊杰与来克泉州分公司签订的三份《劳动合同书》均载明“其本人于2010年10月7日入职至今的年资予以保留”；来克泉州分公司出具的加盖行政部专用章的离职证明载明“贾俊杰在职时间为2010年10月7日至2020年01月06日”；泉州市中级人民法院（2020）闽05民终3275号民事判决书在本院认为部分载明“来克泉州分公司认可贾俊杰的工作年限起算于2010年10月7日”。上述证据形成完整的证据链，与贾俊杰主张的待证事实可以相印证，即可证实来克泉州分公司在工商注册成立之前，以挂靠公司的形式与贾俊杰存在劳动关系，来克泉州分公司自认双方劳动关系期间为2010年10月7日至2020年01月06日。原告贾俊杰提供的证据1-3、7-8以及被告鲤城区税务局提供的证据系在履行职责过程中依法制作，与待证事实相关联，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 经审理查明，来克泉州分公司在工商注册成立之前，以挂靠公司的形式与贾俊杰存在劳动关系，来克泉州分公司自认与贾俊杰劳动关系期间为2010年10月7日至2020年01月06日。来克泉州分公司已为贾俊杰缴交了2017年5月-2020年1月的社会保险费。贾俊杰于2020年6月23日向鲤城区税务局邮寄申请书，申请书主要申请事项为“向来克泉州分公司依法予以追缴75个月应缴未缴的社会保险费共计68211.75元，或由来克泉州分公司给予补偿，由其以个人名义自行缴纳。”鲤城区税务局于2020年6月24日收到该申请书。经向来克泉州分公司、联泰（泉州）轻工有限公司人事主管调查，鲤城区税务局于2020年8月17日作出《关于贾俊杰同志反映莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司未缴交社保的情况说明》，情况说明主要载明“一、对2010年10月7日起至2013年10月6日你在东莞xxx鞋业技术有限公司就职期间，该单位未为你办理社会保险参保登记并缴费的问题，建议你向人社部门进行反映或通过向人民法院提起诉讼途径解决。二、对你与联泰（泉州）轻工有限公司是否存在劳动关系建议你向人社部门进行反映或通过人民法院提起诉讼解决。三、我局已责令莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司为你补缴所属期2017年1至4月职工养老保险费。由于我局仅是社保征收机关，不具备劳动关系争议处理职权和社会保障监督检查职权，对于你诉求的其他时间段你是否与莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司存在劳动关系我局无权进行判定。因此，对于你诉求的其他时间段你是否与莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司存在劳动关系，建议你向人社部门进行反映或通过向人民法院提起诉讼解决。”鲤城区税务局于同日向贾俊杰送达该情况说明。鲤城区税务局2020年8月19日作出《税务事项通知书》，通知来克泉州分公司于2020年8月25日前就2017年1-4月未按规定为贾俊杰申报缴纳企业职工养老保险费进行申报，如逾期仍未申报的，将根据《社会保险法》相关规定处理。鲤城区税务局于同日送达来克泉州分公司。贾俊杰不服涉案情况说明，遂向本院提起诉讼。 另查明，贾俊杰与东莞xxx鞋业技术有限公司于2010年10月16日签订《广东省劳动合同》一份，合同约定的劳动合同期限为2010年10月7日起至2013年10月6日止。2013年11月11日，联泰（泉州）轻工有限公司为贾俊杰办理基本养老保险费增员，2014年1月9日，联泰（泉州）轻工有限公司为贾俊杰办理基本养老保险费减员。 本院认为，本案的争议焦点为1.被告鲤城区税务局于2020年8月17日作出的《关于贾俊杰同志反映莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司未缴交社保的情况说明》是否属于可诉的行政行为？2.被告鲤城区税务局作出于2020年8月17日作出的《关于贾俊杰同志反映莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司未缴交社保的情况说明》是否合法？ 关于争议焦点1，鲤城区税务局依据贾俊杰递交的申请书,作出情况说明具有法定职权,符合法律规定。该情况说明事实上系对贾俊杰申请征缴社保费用的答复意见，与贾俊杰具有利害关系，应为可诉的行政行为。 关于争议焦点2，首先，根据福建省人民政府办公厅2010年2月11日批复福建省地方税务局、福建省人力资源和社会保障厅、福建省财政厅、中国人民银行福州中心支行《关于“五险统征”具体事项的请示》（闽地税发〔2010〕35号），福建省基本医疗保险、工伤保险、生育保险的参保登记、申报审核及相应的检查处罚等职责及权限暂不委托给地税部门。《福建省人力资源和社会保障厅办公室国家税务总局福建省税务局办公室关于企业职工基本养老保险费、工伤保险费经办流程调整等有关事项的通知》（闽人社办〔2019〕21号）文件规定，社保经办机构负责确定参保单位所有属期为2018年12月31日（含）之前的工伤保险应缴费款，并传送税务机关征收。因此，在社会保险经办机构未进行参保登记、费款确定的情况下，贾俊杰请求鲤城区税务局向来克泉州分公司追缴应缴未缴的医疗保险、工伤保险、生育保险，不属于鲤城区税务局的职责。 其次，《中华人民共和国社会保险法》第五十七条第一款规定：用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章,向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。第五十八条第一款规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的,由社会保险经办机构核定其应缴纳的社会保险费。第八十四条规定：用人单位不办理社会保险登记的,由社会保险行政部门责令限期改正;逾期不改正的,对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下罚款。《社会保险费征缴暂行条例》第二条第一款规定：基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费（以下统称社会保险费）的征收、缴纳，适用本条例。第六条规定：社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费的征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定，可以由税务机关征收，也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构（以下简称社会保险经办机构）征收。第十一条规定：省、自治区、直辖市人民政府规定由税务机关征收社会保险费的，社会保险经办机构应当及时向税务机关提供缴费单位社会保险登记、变更登记、注销登记以及缴费申报的情况。第二十三条规定：缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处1000元以上5000元以下的罚款；情节特别严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处5000元以上10000元以下的罚款。《福建省人力资源和社会保障厅办公室国家税务总局福建省税务局办公室关于企业职工基本养老保险费、工伤保险费经办流程调整等有关事项的通知》（闽人社办〔2019〕21号）文件规定，原由税务机关负责的企业职工基本养老保险单位参保登记业务的受理，转由人社部门所属的社保经办机构负责。社保经办机构应及时将单位参保登记信息传递给税务机关，在税务机关反馈单位参保登记信息接收成功后，再办理新增人员参保登记业务。 本案中,虽然根据在案证据可以证明来克泉州分公司自认与贾俊杰存在劳动关系的期间为2010年10月7日至2020年01月06日，但来克泉州分公司工商注册登记体现的成立日期为2016年12月9日，在公司成立之前，来克泉州分公司作为用人单位的法律主体并不存在，在此之前，事实上是以挂靠公司的形式与贾俊杰发生劳动合同关系。贾俊杰诉请补缴自2010年10月至2016年12月期间的社会保险费，该期间的挂靠公司并未在社会保险经办机构进行参保登记、亦未核定社会保险费。根据前述法律规定可以看出,鲤城区税务局是社会保险费征收部门,而不是劳动保障行政管理部门,依据《社会保险费征缴暂行条例》的规定,缴费单位未按照规定申报应缴纳的社会保险登记、变更登记或者注销登记,或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的,由劳动保障行政部门责令限期改正。因此,要求缴费单位进行办理相应的缴纳社会保险手续,依法可由劳动保障行政部门行使职权。鲤城区税务局并不具备劳动关系争议处理职权，亦无法对贾俊杰与挂靠公司是否存在劳动关系问题进行判定。故鲤城区税务局作出无法征缴该期间的社会保险费的情况说明，符合法律规定，并无不当。关于2017年1月-4月期间的社保费用，鲤城区税务局依法作出责令来克泉州分公司限期申报的税务事项通知书，符合法律规定，亦无不当。 综上，鲤城区税务局作出的《关于贾俊杰同志反映莆田市来克体育用品有限公司泉州分公司未缴交社保的情况说明》认定事实清楚、证据确实充分，法律依据正确，程序合法。贾俊杰的诉讼请求无事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告贾俊杰的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告贾俊杰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  吕俊高 人民陪审员  陈芳芳 人民陪审员  林爱云 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  吴桂芬 附本案引用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。