北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初10975号原告：广州立鑫塑胶有限公司，住所地广东省广州市白云区太和镇大沥太和庄三街六巷5号首层101。法定代表人：黄桂芳，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李骞，广东尚辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张芮，北京超成律师事务所律师。被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：翟琳娜，国家知识产权局审查员。委托诉讼代理人：万琦，国家知识产权局审查员。第三人：吴群星。原告广州立鑫塑胶有限公司（简称立鑫公司）因实用新型专利权无效行政纠纷一案，不服国家知识产权局于2020年5月22日作出的第44420号无效宣告请求审查决定（简称被诉决定），于法定期限内向本院提起行政诉讼。本院于2020年8月18日受理本案后，依法组成合议庭，并通知吴群星作为第三人参加诉讼，于2020年11月17日公开开庭进行了审理。原告立鑫公司的委托诉讼代理人李骞、张芮，被告国家知识产权局的委托诉讼代理人翟琳娜、万琦到庭参加了诉讼。第三人吴群星经过本院合法传唤未出庭，依法不影响本案审理。本案现已审理终结。被诉决定系国家知识产权局针对立鑫公司的专利号为ZL201720261509.0号、名称为“按摩头部件及具有该按摩头部件的软管”的实用新型专利（简称本专利）所提无效宣告请求而作出的，该决定认定：本专利权利要求1-9不具备创造性，据此作出决定，宣告本专利全部无效。原告诉称：第一，被诉决定认定本专利权利要求1实际解决的技术问题有误。基于本专利权利要求1与证据10相比的区别特征，本专利权利要求1实际要解决的技术问题应为更好地对人体按摩，特别是小平面或者曲面的皮肤。第二，本领域技术人员在证据10的基础上结合证据7不能得到权利要求1的按摩锟的技术方案。证据10中五花瓣状设置属于常规设计，证据7只有一个可以绕着其纵轴自由转动的按摩辊，本专利的按摩头和出膏口是分体的，属于创造性设计，且证据7、10的按摩头没有对称性设计。故本专利权利要求1具备创造性。第三，基于本专利权利要求1具备创造性，权利要求2-9亦具备创造性。综上，被诉决定认定事实有误，请求人民法院依法判决撤销被诉决定，判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律法规正确，审理程序合法，审查结论正确，原告的诉讼理由不能成立，请求人民法院驳回其诉讼请求。第三人未出庭亦未提交书面意见陈述。本院经审理查明：本专利系专利号为ZL201720261509.0、名称为“按摩头部件及具有该按摩头部件的软管”的实用新型专利，申请日为2017年3月17日，授权公告日为2017年10月27日，专利权人为立鑫公司。本专利授权公告的权利要求书共计10项权利要求。吴群星针对本专利于2019年12月6日向国家知识产权局提出了无效宣告请求，同时提交了相应的证据，其中包括：证据7：公开号为EP0779044A1的欧洲专利文献及其中文译文，其公开日为1997年6月18日；证据7公开了一种用于皮肤上的流体产品的类似按摩的应用装置，与本专利及证据10均属于相同的膏体产品包装领域，并具体公开了（参见证据7中文译文第10页第2-4段，第12页第2-3段，附图5）：在某些装置中，所述流体产品散布装置包括滚珠，该滚珠在皮肤表面上滑动时将流体从头部传送到皮肤上，该头部与外壳保持恒定的连通，从而将流体均匀地散布。其它已知的装置用绕其纵轴自由转动的滚子或圆柱体替代滚子球。在后一种情况下，在涂抹器和皮肤之间实现更大的表面接触。在证据7的具体实施方式中，当装置1-2倒置或倾斜时，如图5所示，容纳在壳体2中的流体流过颈部5和开口10，到达按摩辊15，当按摩辊15在皮肤18上旋转时，将流体产品转移到皮肤上，并且凸起17同时对皮肤施加摩擦或按摩作用，显著地增加了流体的流动和吸收。经形式审查合格，国家知识产权局受理了上述无效宣告请求，并成立合议组对本案进行审理。吴群星于2019年12月26日提交了补充意见，重新提交了证据1-9并补充提交了如下证据（编号续前）：证据10：授权公告号为CN204568342U的中国实用新型专利，其授权公告日为2015年8月19日。证据10公开了一种五珠花型注头PE软管，两者均属于产品包装领域，该技术方案用于解决现有技术中存在的在滚珠滚动按摩过程中很容易使从软管内部挤出的膏体回流入软管内部，使软管内部的膏体受到污染，并且滚珠按摩面积较小，按摩舒适度较差的技术问题，提供了一种设置有出膏装置和入膏装置以及滚珠分布整体呈五花瓣状的PE软管。证据10具体公开了（参见说明书第[0024]-[0033]段，附图1-4）：该软管包括管体300、注头200和管盖100；注头200包括注体220和滚珠210，在注体220内部设有出膏装置230，注体220下端面为水平面，上端面与下端面之间夹角为45°，在注体220的上端均匀开设有5个凹腔221，凹腔221位置分布整体呈五花瓣状，滚珠210设置在凹腔221内，滚珠210的直径大于凹腔221在上端面开孔的直径，从而将滚珠210卡设在凹腔221内部，避免滚珠210从凹腔221内滑出，在注体220上端中心位置开设有与出膏装置230连通的出膏孔222。管体300包括筒体320和管头310，管头310设置在筒体320上端，注头200与管头310平面错位螺旋连接，注头200相对管头310可做旋转运动，在管头310外端面上设有与出膏装置230能够通过旋转打开或闭合的入膏装置330，在管头310上还开设有内部连通筒体320内部的膏体，外部连通入膏装置330的入膏孔334。入膏装置330包括第一入膏筒体333和设置在第一入膏筒体333内部的第二入膏筒体336，在第一入膏筒体333外壁上设有两个限制出膏装置旋转角度的限位块331、335，入膏孔334与第一入膏筒体333相连通，在第二入膏筒体336上开设有用于入膏的入膏槽332，入膏槽332设置在入膏孔334上侧。出膏装置230包括第一出膏筒体231和设置在第一出膏筒体231内部的第二出膏筒体233，在第一出膏筒体231内壁上设有与限位块331、335相对应的定位块232，出膏孔222与第二出膏筒体233相连通，在第二出膏筒体233上开设有与入膏槽332相对应的出膏槽234。使用时，将管盖100打开，旋转注头200，从而带动设置在注头200内部出膏装置230旋转，当定位块232旋转到与一块限位块331相碰时，停止转动注头200，手动挤压筒体320，使设置在筒体320内部的膏体在挤压力的作用下通过入膏孔334、第一入膏筒体333、入膏槽332进入第二入膏筒体336，随后通过出膏槽234进入第二出膏筒体233，再通过出膏孔222挤出。随后反向旋转注头200，使定位块232旋转到与另一块限位块335相碰时，停止旋转注头200，使入膏装置330和出膏装置230处于闭合状态，然后再用五花瓣状滚珠210滚动涂抹并按摩，最后当使用完毕后，将管盖100盖设在注头200和管头310外侧。针对上述无效宣告请求，立鑫公司于2020年2月11日提交了意见陈述书及其权利要求书的修改替换页，修改后的权利要求书为：“1.一种按摩头部件，其特征在于，包括：沿介质挤出方向依次连接的用于与软管管体(2)连接的底座(11)、开关组件(12)和按摩组件(13)；其中，所述底座(11)设有与所述软管管体(2)内部连通的第一出口(111)，所述按摩组件(13)设有第二出口(131)；所述开关组件(12)与所述底座(11)可转动的连接；当所述开关组件(12)处于第一工位时，所述第二出口(131)与所述第一出口(111)导通，当所述开关组件(12)处于第二工位时，所述第二出口(131)与所述第一出口(111)封闭；所述按摩组件(13)包括至少一个按摩头(132)，且所述按摩头(132)可绕其自身轴线转动；所述按摩组件(13)包括两个按摩头(132)，两个所述按摩头(132)对称设置于所述第二出口(131)的两侧。2.根据权利要求1所述的按摩头部件，其特征在于，所述开关组件(12)包括与所述底座(11)可转动的连接的转体(121)；所述转体(121)上设有通料口(1211)，当所述转体(121)在所述底座(11)上转动到第一工位时，所述转体(121)内的所述通料口(1211)与所述第一出口(111)重合，所述第二出口(131)与所述第一出口(111)导通；当所述转体(121)在所述底座(11)上转动到第二工位时，所述转体(121)内的所述通料口(1211)与所述第一出口(111)错开，所述第二出口(131)与所述第一出口(111)封闭。3.根据权利要求1所述的按摩头部件，其特征在于，所述按摩头(132)上设有多个凸点。4.根据权利要求3所述的按摩头部件，其特征在于，所述按摩头(132)的材质为硅胶。5.一种具有按摩头部件的软管，包括软管管体(2)，其特征在于，还包括权利要求1至4中任一项所述的按摩头部件(1)，所述按摩头部件(1)中的底座(11)与所述软管管体(2)可拆卸连接。6.根据权利要求5所述的软管，其特征在于，所述底座(11)与所述软管管体(2)螺纹连接。7.根据权利要求5所述的软管，其特征在于，所述底座(11)与所述软管管体(2)卡扣连接。8.根据权利要求5所述的软管，其特征在于，还包括用于覆盖所述按摩头部件(1)的外盖(3)，所述外盖(3)与所述软管管体(2)可拆卸连接。9.根据权利要求8所述的软管，其特征在于，所述外盖(3)与所述软管管体(2)卡扣连接。”本专利说明书第[0050]段载明，“需要说明的是，按摩组件13包括两个按摩头132，两个按摩头132对称设置于第二出口131的两侧。两个按摩头132均可绕其自身轴线旋转。并且两个按摩头132可以呈角度设置，能更好的对人体按摩，特别是小平面或者曲面的皮肤。”2020年4月22日，国家知识产权局举行口头审理。2020年5月22日，国家知识产权局作出被诉决定。庭审中，原告明确表示其对被诉决定关于本专利权利要求1与证据10相比区别特征的认定不持异议，若权利要求1不具备创造性，其不再主张权利要求2-9具备创造性。上述事实，有本专利授权公告文本、修改后的权利要求书、证据7、证据10及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：本案争议焦点为本专利权利要求1是否具备专利法第二十二条第三款规定的创造性。专利法第二十二条第三款规定，创造性是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。一、关于被诉决定认定的技术问题是否正确的问题鉴于原告明确表示其对被诉决定关于本专利权利要求1与证据10相比区别特征的认定不持异议，故本院予以确认，即二者的区别在于：按摩组件(13)包括两个按摩头(132)，两个按摩头(132)对称设置于第二出口(131)的两侧，该按摩头(132)可绕其自身轴线转动；而证据10在注体220的上端分布整体呈五花瓣状的凹腔221，出膏孔222设置在该五花瓣状的中心位置，通过设置在五个凹腔221内的滚珠210的旋转完成按摩涂抹；即两者用于完成按摩功能的构件的具体结构和设置方式存在差异。对于原告提出被诉决定认定本专利权利要求1实际解决的技术问题有误，应为更好地对人体按摩，特别是小平面或者曲面的皮肤的主张，本院认为，在确定发明实际解决的技术问题时，应首先分析要求保护的发明与最接近的现有技术相比有哪些区别特征，然后根据该区别特征所能达到的技术效果确定发明实际解决的技术问题。虽然本专利说明书中记载了本专利能更好的对人体按摩，特别是小平面或者曲面的皮肤，但基于区别特征确定本专利实际解决的技术问题不能仅仅根据本专利说明书中的文字记载。基于本专利与证据10用于完成按摩功能的构件的具体结构和设置方式存在差异，本专利权利要求1实际解决的技术问题是如何实现较大力度的按摩。被诉决定对此认定正确，本院予以确认。原告的上述主张缺乏依据，本院不予支持。二、关于现有技术是否给出技术启示根据证据7的记载，在本领域利用滚珠和绕其纵轴自由转动的按摩辊完成流体产品的散布均属于常规的涂抹方式，且其公开了通过具有凸起的按摩辊完成流体产品的涂覆和按摩。故证据7给出了明确的通过按摩辊的方式施加较大的按摩力度进而获得更好的按摩效果的技术启示。在此基础上，本领域技术人员在需要在较大面积的皮肤上实施力度较大的按摩时，很容易想到采用该按摩辊的方式。且选择何种按摩头及对应的设置方式均属于本领域技术人员人员基于应用场景和所涂抹膏体的具体作用可以进行的常规选择，该选择并不需要付出创造性的劳动。当需要在已设置有出膏口的软膏头部设置辊状的按摩头时，为了同时保证顺畅出膏及按摩效果，并且使产品具有一定的美观度，本领域技术人员很容易想到选择将两个按摩辊对称设置在出膏口的两侧。原告在本专利的说明书中并未记载选择将按摩辊对称设置的理由及相应的技术效果。因此，本专利权利要求1相对于证据10与证据7及本领域公知常识的结合不具有实质性特点和进步，进而不具备创造性。鉴于原告明确表示在本专利权利要求1不具备创造性的情况下，其不再主张本专利权利要求2-9具备创造性，故在本院已认定权利要求1不具备创造性的情况下，权利要求2-9亦不具备创造性。综上所述，被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，结论正确，原告请求撤销被诉决定，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告广州立鑫塑胶有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告广州立鑫塑胶有限公司负担（已交纳）。各方当事人如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，预交上诉案件受理费一百元，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  兰国红人民陪审员  李 晶人民陪审员  周军生二〇二〇年十二月二十八日法官 助理  赵 楠书 记 员  刘嘉兴