山东省郯城县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1322民初7534号 原告：白创建，男，1989年6月16日出生，汉族，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：张燕，山东图文律师事务所律师。 被告：临沂巨达科技环保工程有限公司，住所地郯城县李庄镇家电工业园区。 法定代表人：姜平，总经理。 委托诉讼代理人：陈维坤，临沂经济开发法律服务所基层法律工作者。 原告白创建与被告临沂巨达科技环保工程有限公司（以下简称巨达公司）劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白创建及委托诉讼代理人张燕、被告巨达公司的委托诉讼代理人陈维坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告白创建向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无需向被告支付违约金100000元；2、判决被告支付原告经济补偿金12000元；3、判决被告支付原告2020年1月至3月工资共计6000元；4、判决被告支付原告应休未休年假工资差额2768元；5、判决被告支付原告出差报销费用3481元；6、判决解除《员工保密及竞业限制协议》。事实与理由:一、郯劳人仲案字【2020】第85号裁决书认定事实错误。仲裁庭审中，用人单位并未提交充分证据证实原告有违反《员工保密及竞业限制协议》的行为，也未在庭审后一周内举证，而是在庭审近两个月后才提交两份无法核实真实性的证据复印件来证实其主张，在没有其它有效证据相互印证的情况下，上述证据不应作为认定原告私自向被告的客户销售同类产品牟利的依据。原告2020年1月实际出勤天数为20天，仲裁委以被告受疫情影响停产为由，在被告未提交相关证据证明的情况，直接将原告2020年1月工资按照未提供正常劳动支付生活费是错误的。原告提交的银行流水充分证明离职前平均月工资为6020元，仲裁委以2500元为基数计算未休年假工资没有事实依据。原告在为被告提供劳动期间被安排出差并实际支出了3481元，被告应予以支付。原告是因被告未为其依法缴纳社保等原因离职，被告应依法支付经济补偿金。被告从未支付竞业限制补偿金，《员工保密及竞业限制协议》对原告不产生约束力，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)中有关竞业限制的规定》第八条规定请求予以解除。二、郯劳人仲案字【2020】第85号裁决书认定原告违约，应向被告支付违约金适用法律不当。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、二十四条规定可以得知竞业限制是针对劳动关系解除或是终止以后的情形，只有劳动者在劳动关系解除或终止后违反竞业限制约定才需要按照约定支付违约金。本案中的《员工保密及竞业限制协议》约定“原告在职期间及离职后两年以内，非经被告书面同意，不得自营或者在与被告同类产品、提供同类服务的其他企业经营与被告相同、具有竞争性关系的产品、服务”显然是为了限制职工权利。仲裁委在认定《员工保密及竞业限制协议》关于竞业限制的相关约定不符合法律规定的竞业限制的构成要件前提下，认定原告的行为属于违约行为应当按照竞业限制协议约定支付违约金显然是相互矛盾的。如原告的行为不构成竞业限制，根据《中华人民共和国劳动合同法》二十五条之规定，原告不应支付被告违约金。用人单位根据《员工保密及竞业限制协议》主张原告在职期间的违约金没有法律依据。综上，请求法院依法查明事实，支持原告的各项诉讼请求。 被告巨达公司辩称，原告在被告工作期间为其支付了工资及出差费用。原告私自销售与被告生产经营具有相同性质的竞争对手的产品而自己获利，此利润远远高于仲裁委仲裁裁决书裁决的100000元违约金，因此原告的行为违反了原被告签订的劳动合同及协议书约定，更违反了法律规定、忠实信用与职业道德，因此原告诉求应予驳回。2020年年初的疫情工厂不准开工，工人居家生活，这是政府的规定也是众所周知的事情，因此在该阶段的劳动争议案件，仲裁委均只支持了生活费，因此原告关于这期间的生活费按照工资发放的事实与理由不成立。综上，仲裁裁决书认定的事实正确，适用的法律正确。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下： 被告巨达公司成立于2014年5月30日，其经营范围为“建筑工程安装施工。石灰窑炉机械设备、电气自动化设备、环保设备的研发、生产、销售、安装与技术服务。货物和技术的进出口业务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”。 原告白创建于2018年7月25日入职被告巨达公司。2018年9月3日，双方签订《员工保密及竞业限制协议》，载明：“甲方：临沂巨达科技环保工程有限公司乙方：白创建五、乙方如违约使用甲方商业秘密或导致秘密泄露的，应承担违约责任，须支付甲方违约金五万元并立即终止双方劳动关系----。六、乙方在甲方任职期间及离职之后的两年以内，非经甲方事先同意，不得在与甲方经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务；乙方在离职之前或者离职之后的两年以内，不得抢夺甲方客户，或者引诱甲方其他员工离职到竞争对手处工作；也不得自营与甲方相同或具有竞争性关系的产品或服务。乙方违反本条约定的，应向甲方支付违约金十万元，如造成甲方经济损失超过违约金的，应赔偿甲方得全部经济损失（包括直接经济损失和间接的利益损失）。七、甲方逐月发放的薪资和福利待遇中，均已包括用以给乙方在竞业限制期内的补偿金额。”2019年9月3日，双方签订《劳动合同》，合同期限为固定期限，自2019年9月3日起至2021年9月3日止，共计两年。2019年11月11日，原告白创建与广西平南县宝佳钙业有限公司（下称宝佳公司）签订《岗位除尘设备及安装合同》，合同约定：“购货方（甲方）：广西平南县宝佳钙业有限公司供货方（乙方）：白创建一、工程内容乙方按照甲方的厂房码头输送带的岗位点进行灰尘收集处理。乙方出设计方案、设备、材料、安装、调试达标一体式全包工程项目。二、合同价款总金额（小写）：（17.2万元）总金额（大写）：（壹拾柒万贰仟元整）”。2019年11月12日至2020年5月8日。宝佳公司三次向原告支付该合同款项共计155600元。2020年1月20日，被告巨达公司向原告白创建发放年终奖并开始放假，规定2月1日恢复上班。由于疫情原因，原告未于2月1日到岗。3月7日，原告离职。 另查明，自原告白创建入职以来，其工资待遇情况为：实习期每月4000元，转正后每月5000元；2019年8月份涨至每月6000元。被告巨达公司未依法足额为原告缴纳社会保险费用。 2020年6月2日，巨达公司向郯城县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求白创建支付竞业限制违约金100000元。白创建于2020年7月6日提起反申请，反申请事项为不包括第一项请求的本案其他诉讼请求。仲裁委裁决：一、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人违约金10万元；二、反被申请人于本裁决生效之日起十日内支付反申请人2020年1-2月份的生活费2170元、2020年3月1日-6日期间的生活费299元，合计2469元；三、反被申请人于本裁决生效之日起十日内支付反申请人年假工资差额1150元；四、驳回反申请人的其它仲裁请求。白创建对该仲裁裁决不服，故提起诉讼。 本院认为，本案争议的焦点为：一、原告白创建在职期间是否负有竞业限制义务；二、原告白创建是否违反了竞业限制义务；三、违约金数额的认定；四、被告巨达公司是否应当支付经济补偿金。五、被告巨达公司应付原告白创建工资、生活费等数额的认定。六、《员工保密及竞业限制协议》是否应予解除。 对于焦点一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，原被告签订的《员工保密及竞业限制协议》明确约定了在职期间竞业限制条款。从合同的角度分析，原告白创建理应遵守，这是当事人意思自治精神的体现。从现有的法律规定分析，虽然法律明确规定了离职后劳动者竞业限制义务，但不能据此认为法律禁止在职期间约定劳动者竞业限制义务。法律允许约定竞业限制乃是为了保护用人单位的商业秘密和其他可受保护的权利，劳动者在职期间违反竞业限制义务，相较于离职后违反竞业限制义务，主观恶性更重，对用人单位造成的损害也更为突出，更是法律所不能容之行为。从劳动者忠实义务分析，在劳动关系存续期间，义务是双方的，用人单位应对劳动者尽保护义务，劳动者也应对用人单位尽忠实义务。综合以上分析，劳动者在职期间应当遵守诚实信用原则和职业道德，不得损害用人单位利益。故对原被告双方约定的在职期间竞业限制条款具有法律效力，予以认定。 对于焦点二、原告系被告巨达公司的售后技术人员，2019年7月1日被告巨达公司与宝佳公司签订的和2019年11月11日原告白创建与宝佳公司签订的两份《岗位除尘设备及安装合同》可以看出，两份合同的工程内容条款中除了收尘器主要材料材质以及价格等少许差异，其他合同内容几乎完全相同，可以认定两份合同所涉为相似设备，均系以除尘为目的的环保设备。可以证明原告白创建在工作期间从事与公司竞争性业务。本院认定原告白创建违反了竞业限制义务。 对于焦点三、根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因在职期间的竞业行为造成的损失具有无形性，难以用证据予以精确量化评价，综合原告白创建从事竞业行为的产品及服务数额、一般利润所得等，兼顾公平原则，原告白创建又称违约金过高，本院酌定减少为50000元。 对于焦点四、因原告严重违反公司规章制度，违反合同约定，不符合享受解除劳动合同经济补偿金的条件，对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。 对于证据五、根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资，超过一个工资支付周期的，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，原告的稳定工资为6000元，其工作到2020年1月20日，被告应支付1月工资6000元。被告受疫情影响导致被告巨达公司停产，原告未能提供正常劳动，被告应依法支付原告2020年2月的生活费1085元（1550元/月×70%×1个月）、2020年3月1日至6日期间的生活费299元（1550元/月×70%÷21.75天×6天）。故对原告要求被告支付1至3月份工资6000元的诉求，予以支持。根据《企业带薪年休假条例》第二条及第五条的规定，工作1年以上不满10年的职工，年休假5天，对应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。本案中，被告巨达公司未提供证据证明安排了原告带薪年休假应支付白创建年休假工资差额2758.62元（6000元/月÷21.75天×200%×5天）。关于原告请求被告支付其出差报销费用3481元，原告提供的票据无法证明是用于为被告工作而支出的费用，本院不予支持。 对于焦点六、根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，在竞业限制期限内应给劳动者补偿。一方面竞业限制补偿应在解除或终止劳动合同后支付。另一方面竞业限制补偿须在竞业限制期限内按月支付。再根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条规定，当事人在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因同人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。本案中，原被告在《员工保密及竞业限制协议》约定了竞业限制的补偿金在逐月发放的薪资和福利中，违反了法律规定，亦不符合常理。应认定被告未支付竞业限制补偿金，故对原告要求解除《员工保密及竞业限制协议》的诉求，予以支持。 综上所述，对原告的诉讼请求，对合法有据部分予以支持，其他予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告白创建于本判决生效之日起十日内支付被告临沂巨达科技环保工程有限公司违约金50000元； 二、被告临沂巨达科技环保工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告工资6000元、年休假工资报酬2758.62元，共计8758.62元； 三、解除原、被告签订的《员工保密及竞业限制协议》； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元减半收取计5元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  陈兰峰          二○二○年十二月十七日 书记员范中达