广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初2608号原告：彭云，女，1987年2月22日出生，汉族，住陕西省咸阳市杨陵区。委托诉讼代理人：李倩雯，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：莫刚，男，1986年11月9日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告：曾瑶，男，1994年3月26日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：广州莫叔叔壹面餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市番禺区南村镇南里路95号101，统一社会信用代码91440101MA5CUCG56X。法定代表人：莫刚。三被告共同委托诉讼代理人：冀丹伟，系广东格林律师事务所律师。原告彭云与被告莫刚、曾瑶、广州莫叔叔壹面餐饮管理有限公司（以下简称莫叔叔公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月21日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭云及其委托诉讼代理人李倩雯，被告莫刚本人，被告莫刚、曾瑶、莫叔叔公司的共同委托诉讼代理人冀丹伟到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告彭云向本院提起诉讼请求：一、解除彭云与莫刚、曾瑶于2019年7月7日签订的《合作协议》；二、莫刚和莫叔叔公司共同连带退还彭云的合伙投资款10万元并支付资金占用损失（以10万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自起诉之日起计算至实际清偿之日止）；三、由莫刚、曾瑶、莫叔叔公司共同承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年7月7日，莫刚称其拥有餐饮管理经验，让彭云投资入股一起经营面馆，曾瑶提供技术支持，三方签订《合作协议》。合同签订后，彭云依约分5笔向莫刚转账投资款10万元。根据《合作协议》第二条约定，本合伙依法组成合伙企业…第四条约定，由甲方负责进货支出和费用支出……任何支出由甲、乙方确认后入账。第五条约定，店内盈余每一个月结算一次……等。双方约定经营的合伙体为莫叔叔面馆，但莫叔叔公司为莫刚开办的个人独资企业。自原告支付上述款项以来，莫刚从未提供企业的每月财务结算报表、未提供20万元投资款项的支付凭证及未放入公共账户，也未按照三方所约定的建立专用账户管理企业支出，所有入账都未经彭云同意。截止至本案起诉前，彭云多次向莫叔叔公司法定代表人莫刚提出退股，但其故意躲避，为保障彭云权益，特向法院起诉，请求法院支持诉请。被告莫刚、曾瑶、莫叔叔公司辩称：彭云要求解除合伙协议没有法律依据，莫刚将自己出资的20万元以及原告彭云出资的10万元单独建帐，单独设立账户，符合合同约定，莫刚按照合伙协议约定已出资20万元到专用账户，并未违反协议约定，且按照协议约定，店铺已实际经营，彭云要求解除合伙协议没有法定或者约定的解除事由，应予以驳回；彭云要求返还投资款10万元没有依据，双方合伙，应共担风险，共负盈亏，债权债务按照投资比例计算，原被告双方共同出资合作经营莫叔叔公司，按照协议约定应共担风险和共负盈亏，彭云没有任何依据要求返还10万元，其诉讼请求应予以驳回。经审理查明：2019年7月7日，莫刚（甲方）、彭云（乙方）、曾瑶（丙方）签订《合作协议》，载明：一、甲乙双方共同自愿合伙经营（店名）莫叔叔面馆，前期预需投资30万元整，甲投资20万元，甲方占投资总额的75%，乙方投资10万，占投资总额的20%，丙方占技术股5%，如前期投资不足，需扩大投资仍按原比例进行投资（具体数目以账面为准）；店内所有财产为双方共有。二、本合伙依法组成合伙企业，以甲方名义办理《莫叔叔壹面馆经营许可证》，《卫生经营许可证》和工商登记等，并注册为企业负责人。三、合伙双方本着共同经营，共同劳动（参与劳动者按市场工资结算），共担风险，共负盈亏的宗旨精诚合作，店内盈余按照各自投资比例分配（除去一切费用后），店内债务同样按照各自投资比例负担。四、共同经营中，由甲方负责进货支出和费用支出（费用有：人员工资、各种招待费、房租、消耗用品等）即现金管理（建立专用账户），任何支出由甲、乙方确认后入账。由甲方负责店内经营和货物管理，即账目管理，甲方必须把当天的营业利润入账，任何一方不得在店内取走现金和货物，如需取货必须现金结算并做好记录。七、合伙人可以自由退伙，依据合伙开店协议，按照自愿、平等、公平、诚实的原则，由双方共同协商赔偿事宜做好财产、债务分割并签订退伙协议。2019年5月2日，彭云通过支付宝向莫刚支付6万元；同日，通过手机银行支付19000元，备注“面馆筹备金”；2019年6月6日，彭云通过手机银行向莫刚支付21000元，备注“备用金”。2019年7月9日，莫叔叔公司成立，其类型为有限责任公司（自然人独资），莫刚为莫叔叔公司唯一股东，曾瑶担任监事。2020年1月13日，彭云向莫刚、曾瑶、莫叔叔公司发送《解除〈合伙协议〉告知函》，要求解除《合伙协议》，并要求莫刚、莫叔叔公司退还10万元。为证明其主张，莫刚提交其与彭云的微信聊天记录，载明：2019年8月31日，彭云“我刚来店里看你没在就问一下，我还以为你下午回来呢，我说等一下你”，莫刚“下周六啊，应该没什么生意，生意不太好，所以我要把这边弄好了，准备出租”……彭云“这会儿人还行吧中午”……彭云“我看那个叔叔也过来了，帮忙来了，他写招聘好招，不是好招啊”，莫刚“有一个女孩过来问了，一跟他说着说着，不来了，不知道咋回事儿，工资也不会比别人的啊”，彭云“来吧，这着急也没用，本来就不好招人……莫总，那你先忙，我改天过来再找你”……莫刚“这个月应该好了，这个月怎么样？应该都是盈利的了，所以等一下，本来今天也要算一下帐，看到底怎么样的”，彭云“那就下周吧”。2019年9月2日，莫刚“同学，你有没有那些认识做小程序的，就是现在不光美团有这个外卖，就微信小程序也有这种外卖做，但是微信的优势就是他们不抽佣，这美团的佣金抽的太高了，给他们赚钱都没赚头，所以我就想试试要不要做个微信小程序”，彭云“我问一下吧，关键大部分认可美团啊，小程序谁用啊，还得推广”，后双方就计划开发小程序的问题进行讨论。2019年9月19日，莫刚发送直播页面，称“看看播放量，今天开直播了”，彭云“不错呀，是不是要请个网红直播呀”，莫刚“开通了蓝V官方账号，用来引流，现在哪有钱请”，彭云“你就是网红”……彭云“那得用你的抖音号在店里直播”，莫刚“我现在功能熟悉，然后慢慢开拓，抖音号用店里的名义弄的，属于莫叔叔壹面，官方账号，现在就需要素材，拍些什么视频上去”，彭云“拍些段子”，莫刚“拍段子我可不会，请专业的人我们没那财力，不用搞笑，我们只做面食，专业、卫生、整洁，往这几点出发，你觉得呢”，彭云“你就可以拍啊，对”，莫刚“我发现我脑子不够用了，一个美团还没搞明白，又来个抖音”，彭云“得了吧，你那么聪敏”，莫刚“心力交瘁”，彭云“抖音应该比美团容易啊”，莫刚“美团就是要算”，彭云“会起码的加减乘除就行了，有啥算的，难道还要用什么数学公式……”，莫刚“我也请教了很多人，但是这个东西，对我来说太难了，就是这个设置满减我真的搞得头痛”，彭云“可以搞一些套餐，套餐就有折扣，仅限一份，然后第二次就恢复原价，好多都是这样子的”，莫刚“看样子我们的美团你都没看过我们那么多套餐”。2019年10月12日，莫刚邀请彭云加入群聊“莫叔叔壹面活动互动平台”，彭云“建群了，我今天刚回来，辛苦了，外卖改了？”，莫刚“想办法多搞活动啊，今天把美团全部改了一下，现在还在弄，算了我一天……”。2020年1月14日，彭云称“第一你没通知我，第二我作为股东，入账也得我同意，第三营业执照也没跟我商量，第四你的20万元在账户里面吗，第五盈利不盈利不是你一个说了算”，莫刚回复“通知没通知你心里有数，每个月底都是结账日，你有义务知道和配合过来结算，开的个小店，我的钱如果不到位，请问店里的支出是哪来的钱？盈利不是我说的算，全部电子记账，你也有APP可查，营业执照说好让我做法人，我真的不愿意做这个法人，我也跟你说过随时可以转到你名下”。2020年1月19日，莫刚“彭云，明天放假了，你抽空过来清点店里的物品和对账”，2020年2月6日莫刚“今天有人要转店，转不转？现在都不准店开门，路上一个人都没有，瑶哥他们被封在家里都不准过来，我在网上发布了店铺转让，不然撑不下去了，你看什么价格适合”。莫刚另提交微信群“莫叔叔壹面”的聊天记录，载明：2019年12月12日，彭云“姚哥，店转给你吧，这个小面馆就适合自己干”，“姚哥”回复“但是你们这个店装修了这么多钱，我也不会那么多钱接啊，转店的话价钱就不能按新店来的，现在也不好做”，彭云“我知道，我和莫总再商量一下”。庭审中，莫刚确认案涉莫叔叔面馆仍在经营；彭云陈述称其于莫叔叔公司成立后未参与公司经营。另，本案审理过程中，彭云向本院申请对莫叔叔公司在2019年7月7日至2020年1月9日期间的销售收入、营业收入、成本利润等进行司法审计，后在庭审中，彭云确认审计期间为2019年5月2日至2020年10月31日，并将审计事项变更为清算审计。后彭云逾期未缴纳审计费用，本院视为其撤回该司法审计的申请。本院认为：彭云与莫刚、曾瑶签订的《合作协议》，系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，各方均应按约定履行。关于彭云主张解除《合作协议》的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两人以上公民按照协议、各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”《合作协议》由彭云与莫刚、曾瑶签订，约定了彭云和莫刚合伙经营莫叔叔面馆，并约定了共同经营、共负盈亏等内容，且根据案涉聊天记录可知，彭云曾就案涉店铺的营运事宜与莫刚等人进行协商讨论，故彭云实际参与了案涉店铺的经营，符合个人合伙的特征。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第52条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。”现彭云主张解除《合作协议》，实质上是要求退伙，考虑到个人合伙的人合性，本院对该主张予以支持。关于彭云主张莫刚和莫叔叔公司共同连带退还合伙投资款10万元并支付相应利息的问题。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第54条规定“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。”故彭云与莫刚、曾瑶合伙经营莫叔叔公司，应当待清算后再分割各方的合伙财产，而本案审理过程中，彭云申请对莫叔叔公司进行清算审计，但逾期未缴纳费用，视为其撤回审计申请，现彭云直接要求莫刚和莫叔叔公司返还出资款缺乏依据，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第52条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：一、解除原告彭云与被告莫刚、曾瑶签订的《合作协议》；二、驳回原告彭云的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由原告彭云负担2200元，被告莫刚、曾瑶负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 彭 佳人民陪审员 苏 梅人民陪审员 吴旭英二〇二〇年十二月三十一日书 记 员 王振宇王施琪