山西省长治市屯留区人民法院   民事判决书   （2020）晋0405民初556号   原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司。   法定代表人张献军，职务总经理。   住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。   委托代理人耿富明，山西耿诚律师事务所律师，一般代理。   委托代理人王海军，男，汉族，山西省潞城市府西南路潞建综合楼1单元301号，河南省大成建设工程有限公司项目经理，特别代理。   被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司。   法定代表人宋建国，男，汉族，山西省长治市屯留区渔泽镇常村矿社区D区0012室，职务执行董事。   住所地山西省长治市屯留区路村乡王村村南（官庄往北600米）。   委托代理人崔化琴，山西化晴律师事务所律师，特别代理。   原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司与被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司委托代理人耿富明、王海军、被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司法定代表人宋建国及其委托代理人崔化琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司提出诉求，一、判令被告支付原告工程款7707710.34元；二、判令被告支付原告的利息损失1667027.91元（暂时计算至原告向人民法院起诉之日，直至实际付清之日止）；（以上一、二合计9374738.25元）；三、诉讼费由被告承担。事实与理由：早在2014年，原告即开始在被告处施工建设，并分别于2015年3月1日、3月2日和5月1日，与被告签署七份《建设安装工程承包合同》，约定由原告承揽被告潞安煤机油引羿神能源焦炉煤气新增项目工程、麟源煤业改造及修缮工程、麟源焦化酚氰废水处理及回用附属工程、麟源煤业干熄焦项目附属工程、麟源煤业低水熄焦改造工程、麟源煤业脱硫脱硝界区外管网工程和麟源煤业焦炉集中制冷水池工程等七项工程，工期范围自2015年3月至2015年12月期间，工程价款按国家定额据实结算。七份合同中还约定：“自工程竣工之日，两周内形成结算文件，四周内办理审计，确定工程结算款等。”根据双方约定，原告如期完成施工任务，但被告不仅没有支付工程款，甚至迟迟不予会审结算，直到2016年1月份，原被告双方才对上述七项工程签署了《建筑安装工程预决算书》，确定会审后工程价款分别为2493721.41元、1471439.65元、304601.4元、2139294.26元、271815.23元、261395.29元和765443.1元（七项工程合计为7707710.34元）。此后，原告多次催要，但均不奏效。原告认为，双方订立的七份合同合法有效，且均已通过双方会审结算，被告应依约支付所欠工程款。直至原告起诉之日，被告尚欠原告工程款共计7707710.34元，同时，因被告延迟支付工程款，截止原告起诉之时，已经给原告造成利息损失1667027.91元，直接损害了原告及广大农民工的合法权益。现原告依法向提起诉讼，请贵院支持原告的诉讼请求。   被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司口头辩称，一、本案不具备付款条件，原被告所签的承包合同第五条约定最终结算除了需要报施工组织设计等结算资料外，还需要办理审计后确定工程款，直至目前原告办理了双方的结算文件没有办理第三方审计，原告所建工程完工多年但至今没有移交过任何施工资料和开工竣工的资料也没有财务挂账，最终工程款没有确定，不具备支付条件。二、涉案工程不符合施工常规，依据法律规定，200万以上要招标，本案原告的工程没有任何开竣工报告，按照合同原告应每月报月度报表，本案原告没有提供月度报表，至今财务没有任何记录，原企业法人离任时候没有任何显示，根据合同约定，三方审计没有，我们有必要查明价款，本案应第三方审计明确工程价款。三、本案合同约定办理审计确定工程结算款，确定结算款一月支付，由于原告的原因没有审计，最终没有确立合同价款，谈不上逾期付款，更谈不上逾期损失。   被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司提出反诉要求：一、请求依法判令被反诉人出具《施工组织设计》并办理第三方审计事宜以确定工程结算款。二、请求依法判令被反诉人向反诉人开具本诉判决所定的工程款项金额的增值税专用发票。三、本案诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：自2014年以来，被反诉人在反诉人处施工建设，并分别于2015年3月1日、3月2日和5月1日，与反诉人签署七份《建筑安装工程承包合同》，约定由被反诉人承包反诉人潞安煤机油羿神能源焦炉煤气新增项目工程、麟源煤业改造及修缮工程、麟源焦化酚氰废水处理及回用附属工程、麟源煤业干熄焦项目附属工程、麟源煤业低水熄焦改造工程、麟源煤业脱硫脱硝界区外管网工程和麟源煤业焦炉集中制冷水池工程等七项工程，根据合同第五条工程价款支付的约定，被反诉人应及时出具《施工组织设计》作为施工和结算依据，并自工程竣工之日，两周内形成结算文件，四周内办理审计，确定工程结算款。然而因被反诉人工地负责人工作变动原因，至今迟迟没有移交工程结算所需的相关手续也没有按月向发包人进行进度月报。被反诉人虽称对上述七项工程与反诉人签署了《建筑安装工程预决算书》，但该结算书时间不明，工程量不实，且结算书仅是结算所需的文件之一，双方约定的最终结算款系以第三方审计结果为准。鉴于被反诉人因自身原因未全面履行合同，截止反诉之前仍未能办理第三方审计，致使最终工程结算款至今无法确定，从而影响了工程款结算事宜。另根据《中华人民共和国税收征收管理法》等法律规定，被反诉人作为工程承包方负有结算开具增值税专用发票的义务，且工程结算开票也是反诉人公司财务管理的基本要求，反诉人作为一般纳税人缴纳税款后获得完税凭证，持完税凭证方能进行税款抵扣，获取增值税专用发票以抵扣进项税是法律赋予反诉人的权利。现被反诉人提起起诉要求支付工程款，反诉人认为被反诉人应全面履行合同，按合同约定向反诉人履行移交施工组织设计的相关资料，并应由反诉人进行第三方审计确定最终结算款后，被反诉人应向反诉人出具对应的工程款增值税专用发票，以免影响反诉人企业所得税税前扣除及增值税的进项税额的抵扣进而造成不必要的经济损失。综上，被反诉人未履行出具《施工组织设计》、办理第三方审计及开具增值税专用发票等义务，严重影响反诉人按期履行支付工程款的义务及行使抵扣税款的合法权益，反诉人现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第52条的规定，提起反诉，请求人民法院公正判决，以维护反诉人的合法权益。   原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司辩称，一、2016年元月，原被告已经经过审核并签订了《建筑安装工程预决算书》，确定经会审后的工程价款的具体数额，而会审是在相关施工资料的基础上形成的，因此，双方已经用实际行动改变了双方合同第五条第三项的约定。二、双方签订的《建设安装工程承包合同》第五条第三项中关于“四周内办理审计”的约定并不明确，无法实际执行。双发没有约定办理审计具体的指向，什么审计单位？是外部审计还是内部审计？由谁牵头组织审计？审计的相关事项没有明确约定，存在约定不明的情况。至关重要的是，被告自2016年时就已经实际使用涉案工程，且长达五年之久。同时，组织办理审计的主要责任在于被告，故被告不能再以工程未经审计为由拒付工程款。三、2020年2月26日，住房和城乡建设部办公厅作出《关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工工作的通知》，明确规定：“加快清理政府部门和国有企业拖欠民营企业账款，建立和完善防范拖欠长效机制，严禁政府和国有投资工程以各种方式要求企业带资承包，建设单位要按照合同约定按时足额支付工程款，避免形成新的拖欠。规范工程价款结算，政府和国有投资工程不得以审计机关的审计结论作为工程结算依据，建设单位不得以未完成决算为由，拒绝或拖延办理工程结算和工程款支付。”因此，反诉原告要求进行审计的反诉请求应予以驳回。四、原告可以在被告支付工程款的同时，开具增值税发票。   原告（反诉被告）提交的证据有一、1、潞安煤机油引羿神能源焦炉煤气新增项目工程《建设安装工程承包合同》（2015.3.1）；2、《建筑安装工程预决算书》；二、1、麟源煤业改造及修缮工程《建设安装工程承包合同》（2015.3.2）；2、《建筑安装工程预决算书》：三、1、麟源焦化酚氰废水深处理及回用附属工程《建设安装工程承包合同》（2015.3.2）；2、《建筑安装工程预决算书》；四、1、麟源煤业干熄焦项目附属工程《建设安装工程承包合同》（2015.3.2）；2、《建筑安装工程预决算书》；五、1、麟源煤业低水熄焦改造工程《建设安装工程承包合同》（2015.5.1）；2、《建筑安装工程预决算书》；六、1、麟源煤业脱硫脱硝界区外管网工程《建设安装工程承包合同》（2015.5.1）；2、《建筑安装工程预决算书》；七、1、麟源煤业焦炉集中制冷水池工程《建设安装工程承包合同》（2015.5.1）；2、《建筑安装工程预决算书》；八、原告公司《利息计算说明》；九、长治市麟源煤业有限责任公司工商信息。十、住房和城乡建设部建办市[2020]5号《关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工休的通知》（2020.2.26）十一、最高人民法院（2019）最高法民申4447号民事裁定书。十二、全国人大常委会法工委法工备函[2017]22号《关于对地方性法规中以审计结果作为政府投资建设项目竣工结算依据有关规定提出的审查建议的复函》文件。   被告（反诉原告）提交的证据有，1、2019年11月12日原告公司出具的情况说明。2、建设安装工程承包合同7份。3、工程造价鉴定申请书一份。   经庭审举证、质证、认证，并结合双方当事人的陈述，本院确认如下事实：2014年，原告开始在被告处施工建设。2015年3月1日原告与被告签署《建设安装工程承包合同》，工程名称为潞安煤基油引羿神能源焦炉煤气新增项目工程，2015年3月2日原告与被告签署三份《建设安装工程承包合同》，工程名称分别为麟源煤业改造及修缮工程、麟源焦化酚氰废水深处理及回用附属工程、麟源煤业干熄焦项目附属工程，2015年5月2日原告与被告签署三份《建设安装工程承包合同》，工程名称分别为麟源煤业低水熄焦改造工程、麟源煤业脱硫脱硝界区外管网工程和麟源煤业焦炉集中制冷水池工程。以上合同均约定发包方（甲方）为被告，承包方（乙方）为原告，施工地址为被告公司院内，工程结构形式为混合结构，承包方式为包工包料，技术要求为符合国家现行国家技术及有关规范，质量要求为符合现行国家验评标准，并达到合格以上要求，工期范围自2015年3月至2015年12月期间，该七份合同中均约定：“四、工程造价1、工艺安装部分，工程造价执行（2005）年《山西省建筑工程预算定额》，含税工程造价=①直接工程费（其中人工费②）＋③直接工程费中人工费调差（按57元/综合工日调差）＋②＋③×80%＋直接工程费的材差（按月进度档期长治市信息指导价）＋主材费（主材价格执行当月进度档期长治市信息指导价）。综合费率80%包含了措施费、间接费、利润和税金。2、建筑部分，工程造价执行（2005）年《山西省建筑工程预算定额》，工程造价=①直接工程费（其中人工费②）＋③直接工程费中人工费调差（按57元/综合工日调差）＋①＋③×14%＋直接工程费的材差（按月进度档期长治市信息指导价）。综合费率14%包含了措施费、间接费、利润，不含税金。税金按当地税率另计。五、工程价款的支付，1、施工组织设计审查：进场前7日内必须报详细的《施工组织设计》，经咨询单位、监理单位、建设单位审定后作为施工和结算的依据。2、发包方收到承包方的工程进度月报后，必须在15日内核实的工程进度支付70%进度款。工程进度款=（直接工程费＋调整后人工费×80%＋人工费调差＋直接工程费中材料费的材差+主材费）×70%-甲供材。3、工程结算：自工程竣工之日，两周内形成结算文件，四周内办理审计，确定工程结算款等。自确定工程结算款之日起一月内甲方支付额达到结算款的95%，剩余5%为质保金。待保修期满一次性支付给承包方。4、工程保修：本工程保修期内按国家规定执行，保修期内发生质量事故，乙方无条件维修，如乙方条件不允许时，甲方有权安排他人维修，扣除所有的费用。”以上合同签订后，原告按合同约定进行施工，竣工后交付给被告使用。2016年1月份，原被告双方对上述七项工程签署了《建筑安装工程预决算书》，确定工程价款经决算分别为2493721.41元、1471439.65元、304601.4元、2139294.26元、271815.23元、261395.29元和765443.1元（七项工程合计为7707710.34元）。后，经原告多次催要，被告未支付工程款。   诉讼中被告向本院提出鉴定申请，本院依法委托山西天惠德工程咨询有限公司就该案工程量及工程造价进行鉴定，2020年12月1日，山西天惠德工程咨询有限公司出具THD价鉴【2020】112号工程造价鉴定意见书，鉴定结论为潞安煤机油引羿神能源焦炉煤气新增项目工程鉴定金额为2021039.88元、麟源煤业改造及修缮工程1118891.99元、麟源焦化酚氰废水深处理及回用附属工程240442.75元、麟源煤业干熄焦项目附属工程743049.98元、麟源煤业低水熄焦改造工程122282.29元、麟源煤业脱硫脱硝界区外管网工程198070.50元和麟源煤业焦炉集中制冷水池工程637872.72元，共计5081650.11元；另有部分工程价款系不确定金额，分别为麟源煤业干熄焦项目附属工程事故油池21383.86元、麟源煤业干熄焦发电35kv升压站934626.61元、35kv变电器基础45879.89元，共计1001890.36元。   本院认为，原、被告双方在自愿、平等协商的基础上签订了建设安装工程承包合同，且不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法、真实、有效的合同，双方应按照合同的约定履行各自的权利、义务。合同签订后，原告对以上工程进行施工建设，且工程完工后，被告与原告就以上工程进行结算并接收案涉工程使用至今，故被告应向原告支付工程款。诉讼中，被告提出反诉主张原告应出具《施工组织设计》，因合同中所约定的《施工组织设计》应在原告方进场前予以提供，且系施工和结算的依据，现工程已完工并交付使用，并已进行结算，故对被告的该项反诉请求，本院不予支持。被告提出反诉要求原告开具工程款增值税专用发票，因原告同意在被告支付工程款的同时，开具增值税发票，故本院可予支持。关于本案工程款的数额，被告提出鉴定申请，要求对工程量及工程造价进行鉴定，在原告同意鉴定后，本院委托山西天惠德工程咨询有限公司就该案工程量及工程造价出具了THD价鉴【2020】112号工程造价鉴定意见书，对该鉴定意见书中工程量及工程造价可确定部分数额5081650.11元，本院予以确认。关于该鉴定意见书中对工程量及工程价款不确定部分，因客观原因而致不能鉴定，故本案中不宜作出处理，可待不确定因素消除后另行起诉。关于原告主张应由被告承担迟延付款利息的要求，被告主张迟延付款系因审计事由，故不承担迟延付款的责任，但因双方在合同的约定和2019年11月12日的情况说明中对审计的履行方式约定不明，被告系案涉工程的发包方，按照有利于实现合同目的的原则，该案工程价款的审计应由发包方提交审计，故被告主张因审计事由系原告的义务，不承担迟延付款的责任，本院不予支持。涉案工程于2016年完工后经结算即投入使用，但被告至今未支付工程款，故应承担迟延付款的利息。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百七十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司工程款人民币5081650.11元及利息（利息以人民币5081650.11元为本金，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，自2016年2月1日起，计算至本判决确定的还款期限内还款之日止）。   二、原告（反诉被告）河南省大成建设工程有限公司在被告（反诉原告）长治市麟源煤业有限责任公司支付本判决第一项所确定的工程款的同时，开具工程款增值税专用发票。   三、驳回反诉原告（被告）长治市麟源煤业有限责任公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   诉讼费38712元，由被告长治市麟源煤业有限责任公司承担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数，提出副本，上诉于长治市中级人民法院。   审判员 冯莉莉     二○二〇年十二月十日   书记员 王晓晓