山西省太原市杏花岭区人民法院   刑事附带民事判决书   （2020）晋0107刑初507号   公诉机关暨刑事附带民事公益诉讼机关太原市杏花岭区人民检察院。   被告人杨某甲,男,汉族,现住山西省太原市。2007年6月28日因犯非法持有枪支罪被太原市杏花岭区人民法院判处有期徒刑一年,缓刑二年。2020年7月16日因涉嫌犯非法经营罪被公安机关刑事拘留,同年8月18日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。   辩护人贾宇宏，山西黄河律师事务所律师。   被告人赵某,男,汉族,现住山西省太原市。2020年7月16日因涉嫌犯非法经营罪被公安机关刑事拘留,同年8月18日被取保候审。   辩护人杜万义，北京盈科（太原）律师事务所律师。   太原市杏花岭区人民检察院以并杏检二部刑诉〔2020〕423号起诉书指控被告人杨某甲、赵某犯非法经营罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事公益诉讼机关太原市杏花岭区人民检察院于2020年12月14日向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。太原市杏花岭区人民检察院检察长孙向荣出庭支持公诉，检察员李隆参加刑事附带民事公益诉讼，被告人杨某甲、赵某及辩护人贾宇宏、杜万义到庭参加诉讼。现已审理终结。   太原市杏花岭区人民检察院指控，2016年5月至7月,被告人杨某甲、赵某违反国家城市建筑垃圾管理规定,在未取得处置建筑垃圾资质的情况下,在太原市××区大梁山、龙门沟附近私设渣土倾倒场地,接纳运输车辆在该处倾倒渣土并收取费用。其中,被告人杨某甲负责整体管理该渣土倾倒场地,被告人赵某负责销售土票及记账,现查明,被告人杨某甲、赵某从中获利约6.2万元。   太原市杏花岭区人民检察院同时提起附带民事公益诉讼诉称，被告人杨某甲、赵某私自开设土场,导致大量渣土倒入龙门沟,堵塞河道,影响河道行洪,侵害了社会公共利益。杨某甲、赵某卖出土票为30元/车,每车倒土量至少为15m/车。清理河道的工程结算单中,清理渣土工程量为81684m,政府实际支付金额为645028.12元,经核算,杨某甲、赵某至少应承担的清理费用为242426.464元。   针对上述指控的犯罪事实及附带民事公益诉讼，公诉机关暨附带民事公益诉讼机关当庭提供了书证、证人证言、被告人供述等证据。认为被告人杨某甲、赵某的行为构成非法经营罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，对被告人依法判处。同时向本院提起刑事附带民事公益诉讼，认为二被告人的行为违反了《中华人民共和国环境保护法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十五条、《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《河道管理条例》第三十六条之规定,请求判令杨某甲、赵某承担清理河道费用242426.464元。   被告人杨某甲对起诉书指控的罪名及犯罪事实供认不讳。对刑事附带民事公益诉讼部分亦予认可。辩护人的辩护意见是，1.对指控的罪名没有异议。2.在量刑处罚方面，被告人具有坦白情节，并有悔罪表现，建议法庭予以从轻处罚。   被告人赵某对起诉书指控的罪名及犯罪事实供认不讳。对刑事附带民事公益诉讼部分亦予认可。其辩护人的辩护意见是：1、依据罪刑法定原则，不应认定被告人赵某构成犯罪；2、被告人赵某如构成犯罪，应认定为从犯，建议综合全案案情对其免予刑事处罚。被告人赵某的辩护人当庭提交了村民证明等证据，证实被告人杨某甲曾因在龙门沟办土场事宜召集村民会议。关于附带民事公益诉讼，被告人赵某代理人发表答辩意见，认为附带民事公益诉讼的清理费用应当对因其他事项产生的费用予以核减，且赵某在本案所起作用相对较小，要求减轻赵某所需承担的数额。   经审理查明，2016年5月至7月,被告人杨某甲、赵某违反国家城市建筑垃圾管理规定,在未取得处置建筑垃圾资质的情况下,在太原市××区大梁山、龙门沟附近私设渣土倾倒场地,接纳运输车辆在该处倾倒渣土并收取费用。其中,被告人杨某甲负责整体管理该渣土倾倒场地,被告人赵某负责销售土票及记账,期间共计收费约6.2万元。被告人杨某甲个人获利约8000元，被告人赵某个人获利约4200元。   杨某甲、赵某私自开设土场,导致大量渣土倒入龙门沟,堵塞河道,影响河道行洪,侵害了社会公共利益。杨某甲、赵某卖出土票为30元/车,每车倒土量至少为15m/车。清理河道的工程结算单中,清理渣土工程量为81684m,政府实际支付金额为645028.12元,经核算,杨某甲、赵某至少应承担的清理费用为242426.464元。   证实上述犯罪事实的证据有：   1.太原市公安局提供的举报信、受案登记表、立案决定书、侦破报告，证实2020年6月10日职工新村责任区刑警队受案登记，被举报人杨某甲于2016年5月前后，在未取得任何行政审批手续的情况下，组织人员在太原市××区大梁山、龙门沟一带开设土场，售卖土票给太原市渣土车队，让渣土车队将渣土倾倒在大梁山、龙门沟一带，杨某甲等人从中非法获利6万余元，并于同日决定立案，同年8月9日该案告破。   2.太原市公安局杏花岭分局职工新村责任区刑警队出具的到案经过，证实2020年7月14日上午，民警电话通知被告人杨某甲、赵某来队配合案件调查，被告人杨某甲、赵某于2020年7月15日9时许来到职工新村责任区刑警队，民警将二人带至太原市公安局杏花岭分局龙潭办案中心审查。   3.书证。   ⑴山西喜峰工贸有限公司、太原市兆丰机械施工有限公司、太原市鑫磊土石方工程有限公司、太原市润道土石方工程有限公司出具的公司账目，证实以上车队2016年倒土相关情况。   ⑵山西乾诚瑞业基础工程有限公司出具的营业执照、河道清理合同、公司账目、发票，证实2017年3月20日杏花岭区杨家峪接到大窑头村民委员会同山西乾诚瑞业基础工程有限公司签订河道清理合同，并由太原市杏花岭区财政局向其支付645028.12元。   ⑶刘某出具的路某、尤某转账明细、王某的个人账户对账单，证实其通过手机银行转账向王某转账468838.65元，   ⑷刘某出具的施工账目明细表，证实山西乾诚瑞业基础工程有限公司清理河道应收账款176189.5。   ⑸武某的银行流水，证实2017年10月17日、10月20日收取王某转账汇款46万元。   ⑹城市建筑垃圾审批流程图、申请办理城市建筑垃圾填埋场须知、杏花岭区建筑垃圾、固废处置场基本情况、杏花岭区市容环境卫生中心情况说明，证实被告人杨某甲、赵某违反国家城市建筑垃圾管理规定,在未取得处置建筑垃圾资质的情况下,在太原市××区大梁山、龙门沟附近私设渣土倾倒场地。   ⑺关于太原市大梁山附近行洪通道被费渣土填埋的情况说明、山西省人民政府安全生产委员会办公室关于对太原市大梁山附近废渣弃土非法排倒挂牌督办的通知及相关公函、报告、审批卡、申请书，证实清理河道工程的必要性及结算审批流程。   ⑻被告人杨某甲、赵某的前科材料及户籍证明。   4．大窑头村委会出具的证明及晋高强审[2017]056号工程结算审核报告书，证实杏花岭区黄龙沟疏浚应急处理工程审定金额745028.12元。   5.证人证言。   ⑴杨某乙的证言节录，土场是杨某甲开设的，应该是没有手续。土场的工作人员有杨某甲、赵某、赵某甲，还有一些村民也在土场干活挣钱。大窑头村倾倒渣土处就是在大窑头村大梁山下的龙门沟内，倾倒渣土处土地归属权应该属于村集体，倾倒处土地用途是荒沟，它的功能是天然的排水沟。是2016年5月前后倒的，一共倒了两三个月，具体倾倒渣土是我们村的张某，张某就是明磊运输车队的司机，是他联系的明磊运输队，拉的哪里的渣土我不知道，倾倒的都是挖地基挖出来的渣土，渣土中包括浮土和建筑垃圾，应该还有一些别的车队。每倒一车土杨某甲他们向车队收取35元，我听说这些钱他们分了，一分钱都没有交给村集体，也没有分给村民。   ⑵尹某的证言节录，经我们查阅公司账本，账本显示我们公司2016年在大窑头村大梁山倒过渣土。那会儿我们车队是在杏花岭区中车建筑工地、五一路取的土，挖土装车后倒在了大梁山，账本显示我们在大梁山一共倒了477车的土，2016年5月6日倒了51车，5月7日倒了52车，5月8日倒了30车，5月9日倒了32车，5月10日倒了53车，5月12日倒了70车，5月26日倒了79车，6月8日倒了23车，6月22日倒了23车，6月23日倒了11车，7月26日倒了13车，9月16日倒了38车，11月4日倒了2车，每车15方左右的土，从土场购买每车的土票为35元，一共倒了16695元的土。我公司当时从这个土场买土票是一个叫胡某的司机向土场经营人买的，他告诉我说是从大窑头村的杨老七他们经营的土场那里购买的，土场是杨老七的，但是我没有去过现场，也没有向土场相关人员买过土票。据我所知，明磊车队、润道车队、兆丰车队也都在这个土场倒过土，他们倒土的量我不清楚。   ⑶李某的证言节录，我查看了公司账本，看到账本上整个2016年账目上记录的是2016年6月12日出账12600元，出账项目为宝马加油、大梁山土场费，其中12000元是在大梁山土场买土票的费用。据我回忆一张土票五、六十元，具体多少钱一张土票我记不住了，12000元钱一共买了有200多张土票，具体情况我记不清楚。大梁山土场开了多长时间我不知道，我们倒土的时间肯定不长，账目显示的用完这个12000元的土票后，我公司就再也没有去过大梁山土场倒土。   ⑷丁某的证言节录，明磊车队一共通过红儿向大窑头村土场购买了共计三万元左右的土票。红儿告诉车队说他从他们村土场买是每张土票50元左右，这样算下来我车队一共从大窑头村土场购买了600张左右土票。剩下20张左右的土票没有使用。   ⑸张某甲的证言节录，2016年我车队在大窑头村大梁山土场倒土一共倒了79车，每张土票我记得是四、五十元，具体多少钱我记不清楚，我车队买这个土场的土票一共花了4000元左右。我买土票就是在大窑头村土场入口处他们搭建的临时活动房向土场人员买的，进了活动房他们土场工作人员都有四、五个，具体向谁买我记不住了，我听到他们相互称呼时有个人叫“保林”，别的人名字我都没注意听。   ⑹张某的证言节录，2016年的夏天我们明磊车队要找地方倒土，就是我找村里负责卖土票的赵某买上土票，我再把土票交给经理，经理分给我们车队的司机们，司机把土票交给土场负责收土票的杨某、杨某丙，再根据杨某、杨某丙现场指挥把土倒到大梁山土场，倒完土后由杨某丁开着铲车把土清理推到龙门沟，整个土场是由赵某甲、武某甲招呼协调的。一开始我听说是大窑头村委会开设的土场，我们村民还就开设土场签过字，当时的村长是杨某甲。杨某甲开设土场的时候，经过村民签字同意了，说的是土场盈利分给村民，但是土场也就开了一个月左右，盈利我不知道我们村民一分钱也没分到。我从赵某那里一张土票35元买的，交给丁某的也是一张35元，我车队往土场一共倒了一个多月的土，倒了有大几百车，每车土有17方、18方左右，一共买了2万多3万元左右的土票。   经辨认，张某辨认出被告人杨某甲、赵某。   ⑺李某甲的证言节录，2016年那会儿我们大窑头村村长杨某甲进行村务活动的相关报账就不用我，他直接对接的杨家峪街办财政所的工作人员贺某。杨某甲即使进行财务活动不通过我记账，但是这个账本体现的是2016年左右的项目。我看了村里整个2016年的账目汇总和明细表，没有土场收入相关入账。我听说杨某甲确实在2016年的时候在村里龙门沟、大梁山开设过土场。就是在2016年，具体时间我不知道，开了多长时间我也不知道。我不知道他和谁一起开的土场，土场都有谁在那里工作我也不知道，但肯定是他组织开的土场。如果是杨某甲以村集体名义开设的土场，那村里的会议记录肯定要体现，村里肯定要开会表决通过。据我所知杨某甲并没有召开村民会议或者代表会议讨论研究开设土场一事。   ⑻刘某甲的证言节录，我是大窑头村的支部委员、村委委员。2016年的时候我们村的会议记录没有关于在大窑头村开设土场的相关会议记录。我在2016年山西省安全委员督办我们大窑头村，让清理可能因下雨带来的泥石流灾害的渣土的时候，才知道我们村的大梁山下面的沟里被人倒了好多土。杨某甲任职期间我没有接到过召集会议商议要在村里开设土场的相关内容的通知，我所做的会议记录里更没有体现过这块内容。   ⑼赵某甲的证言节录，2016年杨某甲说要以村委会的名义成立一个村民合作社，再以合作社名义成立土场，组织在土场倒土为村民谋福利，土场挣了钱分给村民，但是合作社没成立，土场有没有审批我不清楚，就在这种情况下土场开始运营了。土场开始倒土后，村长杨某甲雇了好几个我们村的村民在土场工作，赵某卖土票；我在土场招呼安全指挥车辆；武某甲联系车队往土场倒土，也在土场招呼车辆安全等；杨某收取司机们的土票，每倒一车土，收一张土票，偶尔也开一下铲车；杨某丁和赵某乙开铲车把土推到沟里；张某乙和杨某丙指挥车辆倒土，招呼车辆的安全，杨某丙也收了一段时间的土票。杨某甲定下工人的工资，带自己的汽车去工作的每人每天100元，不带车的每人每天80元，铲车司机每人每天200元，铲车是杨某甲个人投入到土场的，铲车要挣租赁费。土场经营了二十来天一个月左右的时间，土场的出入口被杨某戊和太钢东矿堵了，车队不能顺利进入倒土也不来了，土场就停了，我就不干了。这个土场肯定没有审批手续，杨某甲定的是以村里合作社的名义办的这个土场，所以不会有土场审批手续的。我个人发了3600元工资。这个土场的应该是赵某来记工。杨某甲来决定土场盈利的分配。   ⑽杨某丙的证言节录，2016年杨某甲说要在大梁山龙门沟开设一个土场，组织大车在土场倒土。土场开始运行，我们村的武某甲就叫我去土场招呼倒土，我招呼大车倒土，土场一共运行了一个来月，就被当时的村支书杨某戊堵了，土场就停了。我一开始听说杨某甲说要审批土场，也要去跑手续的，最后应该没有审批下来。杨某甲组织开设土场，赵某是卖土票的。我在土场工作是武某甲记工、还负责记账倒了多少土，我们多少人出工、出工多少天等记账工作。土场投入了一台杨某甲个人的50铲车，怎么结算费用我不清楚，但是肯定给钱。土场是杨某甲开的，赵某和武某甲肯定向杨某甲汇报工作部署及收入支出情况。杨某甲开设土场没有经过村里两委会和四议两公开的程序，也没有开过村民代表大会。   ⑾杨某的证言节录，2016年杨某甲说要成立一个农村经济合作社，再以这个合作社名义开设一个土场，组织大车在土场倒渣土，买土票挣钱挣来的钱分给村民。土场开始运行后，招呼土场的武某甲叫我去土场干活，我的工作主要是在晚上大车拉过来土后进入土场，我收取司机们的土票，之后我再把当天收回来的土票交给赵某。土场一共运行了一个来月。杨某甲开的土场，赵某是卖土票的，我在土场收土票，收回的土票再交回给赵某，赵某统一管理土票。土场一共挣了6万元左右，土场的工作人员都挣到工资了。   ⑿张某乙的证言节录，2016年我们大窑头村长杨某甲在我们大窑头村大梁上龙门沟那里开了一个渣土场，组织大车在土场倒土，土场干了六、七天后，杨某甲去了我家把我也叫到土场干活，我去了就是在土场指挥大车倒土。我一共干了十几二十天左右，后来土场的路被我们当时的村书记杨某戊堵住了，车辆无法出入，土场不再经营，我也就不再干了。村长杨某甲开设的土场，赵某卖土票不怎么来土场。我们的分工是武某甲定的，我们去土场工作是杨某甲定的。杨某甲将自己的一台铲车也租给土场，收取租金，收多少钱我不知道。土场一共开了有一个月左右。据我所知龙门沟是杨某甲承包的，杨某甲当时召集村民代表开会说要办土场的时候我也在，我当时是村民代表。杨某甲召集了王某甲、我、赵某、武某甲、张某丙等一共十名左右的村民代表在杨某甲他妈家开的会，杨某甲在会上说要以村委会名义成立一个土场，倒土挣钱后分给村民。   ⒀赵某乙的证言节录，2016年的时候杨某甲告诉我他要在大梁山那个地方修路，雇佣我开他的铲车给他平路，就是倒下土后让我开着铲车把土推平。我就给他干了一个来月，后来太钢东矿把路堵了，没办法继续干下去，我就没有继续再干。赵某是卖土票的，土场一共干了一个多月，我一共挣了3000多元。我记得是赵某记的工，工资也是赵某发给我的。   ⒁刘某的证言节录，2017年3月我通过我一个叫王某的朋友介绍，知道在太原市××区清理工程，王某告诉我说他认识一个叫武某的朋友承揽下了这个清理工程，武某揽下的工程需要使用挖机等机械，我公司就投入了挖机参与实施该工程，工程施工完毕后，王某告诉我说武某需要一个有施工资质的公司补签一份施工合同，并且公司还能开出发票来，这样才能结算工程款，就这样王某就介绍武某使用了我公司的资质补签了一份清理合同，我现在记不清这份合同实际签订的时间，我能看到的是补签的这份合同落款时间为2017年3月20日，有可能是在施工中签订的，也有可能是在施工完毕后签订的。该工程的实际承揽人是武某乙。发包方是大窑头村委会。我公司投入了三台挖机，每台挖机配套一名司机，经我查看公司账目明细，我公司在该工程的施工时间为2017年3月22日至2017年5月22日，机械人力共计施工384个小时，结算费用131037.5元。我去过一次工地，看到清理的是倾倒的城市建筑垃圾等。最后结算太原市杏花岭区财政局付款的，全部支付给我公司公户，总额为645028.12元，其中包含税款45152元。我公司收款后将施工款131037.5元和开发票的税款45152元共计176189.5元留作公司款项，将剩余的468838.65元转给了王某，王某收款后留取了中介费8838.65元的费用，把剩余的46万打给了武某。我收到款项后，用我朋友路某和尤某的个人账户转给王某的，据王某讲他收款后将钱转给了武某。   ⒂王某的证言节录，2017年3月武某找到我，说他在杏花岭区大窑头村承揽了一个河道清理工程，工程施工需要挖机，我就把刘某介绍给武某，施工过程中武某向我提出结算工程款需要一家有资质的公司签订合同，我就介绍说刘某的公司就可以签这个合同，就这样武某拿着合同和刘某的乾诚公司签订了合同，刘某留存了他公司应得的部分后，把剩余该支付给武某的钱先转给我了，我再把钱给了武某。刘某一共转给我468838.65元，使用的是路某和尤某的个人账户转给我的，武某说把其中8838.65元作为我的介绍费，我就把剩余的46万元转给了武某。   ⒃武某的证言节录，2017年初杨某甲找到了我，让我想办法找工程队干那个工程。我知道王某干过这类的工程，王某就把山西乾诚瑞业工程有限公司介绍给了我。活干到半中间这个工程督导工作组委托杨某甲告诉我说，虽然工程发包给我，也由我实施了，但这是政府工程，政府不方便对这个人结算。我就把这事告诉了山西乾诚瑞业工程公司刘某，他同意以他公司名义与村委会来签订合同，我拟定好合同后，先去杨家峪乡政府经管站盖了大窑头村委会公章，盖好章后我找到刘某，把他们公司的章也盖在了合同上。施工完毕后杏花岭区财政局通过杨家峪乡政府把工程款结算给了乾诚公司，总额为64万多元，乾诚公司留下他们公司税款和工程款20万左右，把剩余部分46万通过王某给了我。我投入到这个工程中的2台铲车有一台是杨某甲的，我支付给了杨某甲好几万元机械租赁费，但具体额度我记不清了，是按照8小时1800元的标准计算的。赵某也代表大窑头村监工，我记得是每天开支二三百元，一共贵了赵某6000元到1万元，具体额度记不清了，给的是现金。   ⒃杨某戊的证言节录，2016年街办称他们接到了上级指令，说有人举报在我们大窑头村龙门沟乱倒渣土，街办让我们查一下是否属实。我就带着工作人员去现场查看，发现确实有乱倒渣土情况，我们村就把出入渣土场所两个入口的西面入口封堵了。我是现在才听说是我们村民赵某和我七叔杨某甲开设的渣土场。村里重大事项是需要四议两公开的。我作为党支部书记，对此事一点都不知情，村里也没有开过要开设土场的相关会议。我作为村民没有分到任何土场有关的钱。因为渣土倾倒堵住了龙门沟，龙门沟被堵后作为河道的排洪泄洪功能受到影响，所以省政府挂牌督办河道清理，我作为党支部书记也参加了督办清理会议，政府成立了以杨家峪街办为主的工作组，但是具体实施由村委会主任杨某甲负责，就这样杨某甲又负责把渣土清理了。   6．被告人供述。   ⑴杨某甲供述节录，我个人没有开设过土场。我干村长时，大概是2016年，我作为村主任，召集村民代表召开村民代表会议，会议通过了要以大窑头村委会名义在我们大窑头村龙门沟开设土场的决议。决定了大窑头在龙门沟开设土场，组织车队在沟里倾倒渣土，卖的土票钱给村民发福利，同时安排村民在土场工作，解决一些就业问题。因为出入土场的路是太钢东矿的，太钢东矿不让我们走他们矿区的路，我就安排村民赵某组织人员开始修路，赵某就组织了一些村民先倒土修路，干了没多长时间，当时的村党支部书记杨某戊堵住进入土场的出入口，车辆无法进入，土场就没继续经营。我知道开设土场需要审批，我们那会决定是边组织倒土边审批手续，但是我们递交的手续还在申请过程中，土场出入口就被杨某戊堵了，无法继续经营，所以我们的审批也就停了。要在大窑头村开设土场需要杨家峪乡镇先决定，之后村民代表会和村两委会开会通过，之后再把乡里的决议和村里相关的会议记录递交给区里审批。我们村向杏花岭区环卫局递交过开设土场审批表，我记得是委托一个公司去递交过申请材料，让公司为我们代办申请土场的事情，递交的材料好像就是填写了一份申请在大窑头村办土场的表，递交到哪个部门我也不清楚，结果是没有审批通过。我组织开设土场，村民代表会议召开了，也通过了开设土场的决议，但是两委会没有召开。我们村委会那会儿一边想办法让杨某戊同意村委会开设土场，一边修路实施开设土场。我把修路和开设土场的事情全权委托给赵某办理了。修路和倒土我都没去过现场，赵某也不向我汇报情况，我也没有问过赵某，我个人觉得一共就干了十来二十天，我告诉赵某先修通路先倒土吧。土场的工作人员有赵某、杨某、武某甲、赵某乙、杨某丙，其他还有谁我不清楚。开设土场的时候我投入了一辆“50”铲车，铲车的加油、维修都是赵某从土场卖土票的收入里支出的。赵某说没有挣到钱，没有给我结算铲车的租赁费用。   我们当时开村民代表会的时候决定的就是让赵某全权负责土场的开设运营和人员分工，这些人员都是赵某召集的。土场经营所得没有发放给村民，也没进入村账，是赵某来决定这些钱的分配。   ⑵赵某供述节录，土场开设的时间为2016年6月左右，从土场开设到停工，我一直都在土场工作，土场一共开了有两个月时间。2016年5月底左右，我们大窑头村长杨某甲召开村民会议，决定以大窑头村委会名义开设一个土场，卖土票挣钱，当时承诺挣来的钱给村民分。土场开始倒土后，村长杨某甲通过自愿报名和雇佣的方式叫了几个村民在土场工作，我是卖土票管账的，武某甲在土场招呼，协调指挥车辆，赵某甲和杨某收取司机们的土票，每倒一车土收一张土票，收回后再把土票返给我，杨某丁和赵某乙开铲车把土推到沟里，杨某丙现场指挥车辆，杨某甲全面负责。一开始通往土场的路是通的，我们组织车队倒了两天土后，这条路被党支部书记杨某戊拦住不让走，我们又往龙门沟里倒土垫起来路，干了两三天才把新的通往土场的路修好，修路是武某甲指挥干的，土场一共开了两个月左右，土场实际倒土开了二十天不到一个月，后来土场的出入口被村支书杨某戊堵了，土场就停下来，我也就不干了。我听杨某甲说他去太原市环卫局跑过手续，至于跑手续的时间、材料递交部门、审批情况我都不清楚。我们土场工作人员都知道没有办下来这个土场手续，但是我们继续在土场工作，运营这个土场。   总共这个土场卖了60000多元的土票，一共卖出去2000张（次）每张土票票价30元。工人工资分几种，我分到了4200元，杨某分到3400元，武某甲分到4200元，杨某丙分到2900元，张某乙分到2000元左右，杨某丁分到3000元左右，赵某乙分到4000元，赵某甲分到3600元。杨某甲的铲车使用、维修和加油花费34000元左右，实际支付给杨某甲租赁费18000元，铲车的维修和加油费16000元，修通往土场的路花费3000元左右。这样算下来共计支出61300元，也就是土场卖出土票所有的钱。每车渣土大概20方左右，大概倒了2000来车，这个土场内大概有40000方土，里面有建筑垃圾也有黄土。   土场经营所得是杨某甲掌握支配的。他牵头成立土场，组建工作人员，决定人员分工，听取和掌握土场经营情况，决定经营所得的分配。我们会上就定下了具体售卖土票和收钱记账都由我来，我收钱后把情况汇报给杨某甲，杨某甲来决定这些收入的分配，我不需要将收入的钱交给杨某甲，杨某甲做好决定后我按照杨某甲指示办理就行了。我知道倒土的车队有明磊车队、润道车队别的我就不知道了。我售卖土票没有凭据，售卖土票所得钱款全部用于各项支出了。   以上证据均经当庭举证、质证，且相互印证，足以证实上述犯罪事实。   另查明，本案审理期间，被告人杨某甲、赵某均自愿缴纳清理河道费用，其中被告人杨某甲缴纳200426.464元，被告人赵某缴纳42000元；此外，被告人赵某自愿退缴个人违法所得4200元。上述事实，有相关缴费凭证在卷为证。   对被告人赵某辩护人提出的对赵某行为不应认定为犯罪的辩护意见，本院认为，本案中被告人杨某甲虽曾就开设渣土场一事召开村民会议，但未经村两委会讨论决定，开设渣土场属个人行为；且经审理查明的事实，开设渣土场未经任何行政审批许可，属私自设立，扰乱了市场秩序，情节严重，故对被告人赵某辩护人有关赵某行为不构成犯罪的辩护意见不予采纳。辩护人当庭提交的相关书证，不影响公诉机关对被告人赵某指控罪名成立。   对被告人赵某辩护人提出的对赵某行为应认定从犯的辩护意见，本院认为，被告人赵某在开设渣土场的过程中所起作用，不属于仅起次要、辅助作用，不宜认定为从犯。   对被告人赵某民事诉讼代理人提出的有关刑事附带民事公益诉讼的答辩意见，本院认为，公益诉讼起诉机关在提起公益诉讼时，已对因其他事项产生的费用予以核减，且二被告人对刑事附带民事公益诉讼的相关诉讼请求均无异议，并在本案审理期间已分别自愿缴纳，故对相关答辩意见不予支持。   本院认为，被告人杨某甲、赵某违反国家规定，未经许可私自设立渣土倾倒场所，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杨某甲、赵某私自开设土场，导致大量渣土倒入龙门沟,堵塞河道,影响河道行洪,损害了社会公共利益，应对损害承担侵权责任。附带民事公益诉讼机关要求二被告人应当按倾倒比例承担清理费用,符合法律规定，应予支持。被告人杨某甲、赵某归案后能如实供述自己的犯罪事实且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。二被告人在本案审理期间已主动缴纳河道清理费用，被告人赵某主动退缴个人违法所得，可酌予从轻处罚。综合二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国环境保护法》第六十四条、《中华人民共和国环境侵权责任法》第四条、第十五条、《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《河道管理条例》第三十六条之规定，判决如下：   一、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金八千元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月16日起至2021年1月15。）   二、被告人赵某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金元四千二百元（已缴纳）。   （缓刑考验期从判决确定之日起计算。）   三、追缴被告人杨某甲的违法所得8000元，予以没收，上缴国库；被告人赵某主动退缴的违法所得4200元，予以没收，上缴国库。   四、判令被告人杨某甲、赵某共同缴纳清理河道费用242426.464元（已缴纳）。   如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。   审判长 王 剑   审判员 王富平   审判员 季丽清   人民陪审员 杜秀丽   人民陪审员 李如春   人民陪审员 明书玲   人民陪审员 宋林军     二〇二〇年十二月二十九日   代书记员 高子昂   代书记员 刘成娟