湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1202民初3831号原告：中国民生银行股份有限公司咸宁支行，住所地：咸宁市双鹤路10号。（以下简称民生银行咸宁支行）负责人：张振，该行行长。委托诉讼代理人：徐唐炼、李亚玲，湖北宁华律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：王华兵，男，汉族，1974年10月5日出生，住湖北省嘉鱼县，被告：谢红，女，汉族，1973年9月11日出生，住湖北省嘉鱼县，被告：嘉鱼县好再来门窗装饰有限公司，住所地：嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道。（以下简称好再来门窗公司）法定代表人：王华兵。被告：嘉鱼县观湖酒店有限公司，住所地：嘉鱼县鱼岳镇沿湖大道38号。（以下简称观湖酒店）法定代表人：李华。委托诉讼代理人：王华兵，代理权限为一般代理。被告：谢志军，男，汉族，1978年4月3日出生，住湖北省，委托诉讼代理人：谢红，系谢志军姐姐，代理权限为特别授权。原告民生银行咸宁支行与被告王华兵、谢红、好再来门窗公司、观湖酒店、谢志军借款合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告民生银行咸宁支行委托诉讼代理人李亚玲、被告王华兵、谢红、观湖酒店委托诉讼代理人、谢志军委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民生银行咸宁支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告一、二、三、四偿还原告借款本金人民币399989.76元、利息23532.84元、罚息116413.81元，共计539936.41元（利息、罚息暂计至2020年7月6日，之后的利息、罚息计算至被告付清所有款项之日止）；2、判令被告五对上述借款本息承担连带清偿责任；3、判令原告对咸宁市房权证咸安字第××号房地产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、判令各被告承担本案诉讼费、保全费及律师费。事实与理由：2015年6月12日，被告一、被告二与原告签订《综合授信合同》（编号：905222015012660），约定在授信有效期内，被告可向原告申请使用的最高授信额度为40万元，最高授信额度的有效期为2015年6月30日至2018年6月30日。合同项下的每笔借款的利率及调整方式由双方协商确定，并约定在适用的具体业务合同或业务申请书中逾期利率、罚息利率在贷款利率基础上加收50%确定，按月结息。被告违反合同义务，原告有权要求被告赔偿原告为时限债权而支付的诉讼费、保全费、公告费、律师费等其他费用。被告二、被告三、被告四与原告签订《借款合同之补充协议》，作为被告一的共同借款人，自愿与被告一共同承担综合授信合同项下借款人所有义务。被告一与原告钦定《最高额担保合同》（编号：90522201501266004）以其名下位于嘉鱼县××球场小区及××层的房产，为被告一与原告签订《综合授信合同》项下债务承担最高额为40万元的最高额抵押担保。合同生效后，原告依被告一申请于2017年7月4日向被告发放贷款40万元。截止2020年7月6日，被告尚欠原告借款本金人民币399989.76元、利息23532.84元、罚息72960.38元，共计539936.41元。原告多次催讨未果，为维护自己的合法权益，特诉至法院，恳请判准原告的诉请。被告王华兵辩称，1、2015.6.30借款40万元，之后两年续贷了两次，每次扣了我3万元，总共扣了9万元费用。我还了两年的利息共6万元左右。2、因为生病，没有偿还能力。3、门窗公司已经在2017年申请注销了，2020.11.11予以注销。4、房权证号为鱼岳00008811的房屋已在2010年卖给我姨夫杜耀社，（2018）鄂1221民初38号、（2018）鄂12民终944号判决书可以证明。被告谢红辩称，2018年2月5日酒店转让给了其他八人。我现在在那帮忙管理经营，就给了我5%的股份。被告观湖酒店辩称，转让的只是“观湖酒店”的招牌，也没有在之前酒店的地方经营，被告王华兵之前的借贷情况酒店都不清楚。被告谢志军辩称，具体情况我不清楚，只知道手续弄好了就让我签了字。本院经审理查明，2015年6月12日被告王华兵、谢红与原告签订《综合授信合同》（编号：905222015012660），授信最高额度为40万元，期限自2015年6月30日至2018年6月30日，利率由双方协商确定，罚息利率为在贷款利率基础上加收50%确定。同日，被告王华兵、谢红与原告签订《最高额担保合同》，以其位于嘉鱼县××球场小区及××层的房产作为抵押担保财产，并办理了抵押登记，编号为嘉鱼县房他证鱼岳字第××号。2017年7月3日，被告谢红、好再来门窗公司、观湖酒店分别与原告签订《借款合同之补充协议》（编号：105222017333061），确定为借款的共同借款人，自愿与被告王华兵共同承担综合授信合同项下借款人所有的义务。同日，被告谢志军与原告签订《担保合同》自愿为借款提供连带责任保证。原告于2017年7月4日向被告王华兵指定的账户发放贷款40万元。被告未按约定履行还款义务，截止至2020年7月6日，被告尚欠原告借款本金人民币399989.76元、利息23532.84元、罚息72960.38元。另查明，被告观湖酒店于2018年2月5日进行了变更登记，股东由王华兵、谢红变更为谢红、李华、熊银燕、厉凯、王爱明、黄晓华、刘月娥、任炎作。被告好再来门窗公司由股东王华兵、谢志军组成，已于2020年11月11日办理了注销登记。以上事实有原告提供的《综合授信合同》、《借款合同之补充协议》、《最高额担保合同》、《担保合同》、个人借款凭证、房屋他项权证、被告提供的《准予注销登记通知书》、《准予变更登记通知书》以及原被告的陈述佐证。本院认为，原告民生银行咸宁支行与被告王华兵、谢红签订的《综合授信合同》、《最高额担保合同》，原告民生银行咸宁支行与被告王华兵、谢红、观湖酒店签订的《借款合同之补充协议》，原告民生银行咸宁支行与被告谢志军签订的《担保合同》，均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方应依约全面实际履行。原告按约发放了贷款，被告王华兵、谢红、观湖酒店应按约定足额偿还贷款本息。对于被告王华兵辩称，原告扣了其9万元，因未提供相关证据证明，故本院不予支持。对于被告观湖酒店辩称的对于被告王华兵的借款不知情，且只是从王华兵处接手的“观湖酒店”这一招牌，本院认为酒店实质是进行了股东变更，公司在工商登记上仍以主体资格存在，公司内部股东变更不能否定公司作为独立民事主体对外承担责任和主张权利。根据《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”之规定，公司对外仍应承担责任。被告谢志军自愿为该笔借款提供连带责任保证，对于其辩称的只是的去签字，本院认为谢志军作为一个完全民事行为能力人，应当对其行为承担相应的责任，故对于其辩称不予支持。经查被告好再来门窗公司已于2020年11月11日注销，根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院予以支持”之规定，公司注销后丧失法人资格，不具有诉讼主体资格，不应列为被告。在本案中已经起诉的情况下应变更诉讼主体。因此在本案中好再来门窗公司因其已经注销不再具有主体资格，其责任应当由公司注销前的股东王华兵、谢志军承担。原告已将好再来门窗公司的股东王华兵、谢志军以借款人和保证人的身份作为被告予以起诉，原告对被告好再来门窗公司的权利与被告王华兵、谢志军已经混同，故对于原告要求被告好再来门窗公司承担连带清偿责任的诉求不予支持。对于被告王华兵辩称房权证号为鱼岳字第××号的房屋已在2010年卖给杜耀社，关于原告是否享有该房屋的优先受偿权，本院认为被告提供的两份法律文书（2018）鄂1221民初38号、（2018）鄂12民终944号中并未明确指出该套房屋的所有权归属问题，且案由是执行异议之诉，只是排除对该套房屋的执行权益。根据法律规定，不动产买卖以登记为生效要件，原告在与被告签订《最高额担保合同》时，有理由相信被告王华兵是房屋的所有权人，且办理了抵押登记，故原告享有抵押房屋的优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十三条、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条、《中华人民共和国物权法》第九条的规定判决如下：一、被告王华兵、谢红、嘉鱼县观湖酒店有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告中国民生银行股份有限公司咸宁支行借款本金399989.76元、利息23532.84元、罚息116413.81元（利息、罚息暂计至2020年7月6日，后续利息、罚息按照合同约定计算至实际清偿之日止）；二、被告谢志军对上述款项承担连带清偿责任；三、原告中国民生银行股份有限公司咸宁支行对被告王华兵、谢红位于嘉鱼县鱼岳镇球场小区及北门路3层（嘉鱼县房他证鱼岳字第××号）抵押的房屋享有优先受偿权；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取4599.5元，由被告王华兵、谢红、嘉鱼县观湖酒店有限公司、谢志军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  李相军二〇二〇年十二月三十日书记员  余梦华附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院予以支持。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。