安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0521民初3853号 原告：王春香，女，汉族，1955年9月1日生，户籍地安徽省当涂县，现住安徽省当涂县。 委托代理人：杨宗利，安徽姑城律师事务所律师。 被告：刘庆，男，1995年9月30日生，汉族，住安徽省当涂县，现住安徽省当涂县。 被告：马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司，住所地安徽省马鞍山市当涂县姑孰镇恒生阳光城1栋9号。统一社会信用代码91340521MA2XY67F0J。 法定代表人：王玉根，该公司总经理。 委托代理人：钱金荣，安徽民主律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座（1181幢）。统一社会信用代码91310000710935628W。 负责人：韩歆毅，该公司董事长。 委托代理人：鞠娟，上海松岚律师事务所律师。 原告王春香与被告刘庆、马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司（以下简称：木林扎森公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称：国泰财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理。由审判员李昭平适用简易程序，公开开庭进行审理。原告王春香委托代理人杨宗利，被告刘庆、木林扎森公司委托代理人钱金荣、国泰财保公司委托代理人鞠娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王春香诉称：2020年4月21日23时40分许,刘庆驾驶无号牌“小刀”牌二轮电动车沿当涂县姑孰镇白纻山路由东向西行驶至姑溪山水一期路段时，车头部位撞到步行的王春香，造成王春香受伤和车辆受损的交通事故。当涂县公安局交通管理大队认定：刘庆负事故的全部责任，王春香无责任。2020年4月22日，王春香被送入皖南医学院弋矶山医院住院治疗，住院天数为11天。出院诊断为：左侧上颌骨颧骨颧弓骨折。王春香临床治疗终结后，经安徽公正司法鉴定所鉴定：王春香左侧上颌骨、颧弓、颧骨骨折经内固定治疗，现遗留张口功能受限属九级伤残；后续医疗费约7000元；误工期限120日、营养期限60日、护理期限30日。刘庆受雇于木林扎森公司，在执行工作任务配送饿了么外卖的途中发生本次交通事故，且木林扎森公司为刘庆在国泰财保公司投保了保险。据此，原告具状法院请求判令：一、被告赔偿原告各项损失182256元。其中：医疗费22006元、后续医疗费7000元、住院伙食补助费30元/天×11天=330元、营养费30元/天×60天=1800元、护理费135.5元/天×30天=4065元、误工费120天×3500元/30天=14000元、伤残赔偿金37540元/年×15年×20%=112620元、被扶养人生活费23782元/年×5年/4人×20%=5945元、精神抚慰金12000元、交通费400元、鉴定费2090元。合计182256元。二、本案诉讼费由被告承担。 被告刘庆辩称：1、对本次事故发生的事实及事故责任的划分均无异议。2、事故发生后，其通过微信支付给医院4500元医疗费。3、其在马鞍山木林扎森公司工作，是饿了么的快递员。事发时在履行工作，应由公司承担赔偿责任。4、对原告的伤情没意见。 被告木林扎森公司辩称：1、对本次事故发生的事实及事故责任的划分均无异议。2、其公司没有垫付任何费用。3、刘庆在送单的过程中发生的本起交通事故。4、其公司为驾驶员刘庆投保了雇主责任险附加第三者责任险。5、原告诉请的医疗费与票据金额不符；误工费天数过长，原告年满65岁，误工标准过高。6、其公司因本案支出律师费3000元，要求保险公司承担。 被告国泰财保公司辩称：1、本案案由是健康权纠纷，系侵权纠纷，而其公司与木林扎森公司之间签订的是保险合同，是保险纠纷，原告非保险合同的相对方，其公司不同意在本案中一并处理保险合同关系。2、若法院经审理后认为可以在本案中处理保险合同，其公司答辩意见如下：对事故发生的责任认定无异议。木林扎森公司在其公司投保了雇主责任险附加第三者责任险，保额40万元，事故发生在保险期间内。目前尚无证据证明刘庆与木林扎森公司系雇佣关系，希望提供劳务合同证明，也没有证据证明刘庆是在配送过程中出险，要求提供由饿了么盖章的事故发生当天的平台订单信息，否则不同意承担责任。3、对原告误工证据不认可，保险特别约定第7条，第三者的误工费用，以三者的实际务工收入为准，若无证明，按100元/天赔付。鉴定意见书也不认可，原告伤情根据保险合同约定的鉴定标准仅构成十级伤残，残疾赔偿金为40万元×10%=40000元。医疗费仅在医保范围内承担责任，后续医疗费未实际发生。鉴定费不属于保险赔偿范围。 经过庭审举证、质证，结合双方当庭陈述和抗辩，确认以下事实： 2020年4月21日23时40分许,刘庆驾驶无号牌“小刀”牌二轮电动车沿当涂县姑孰镇白纻山路由东向西行驶至姑溪山水一期路段时，车头部位撞到步行的王春香，造成王春香受伤和车辆受损的交通事故。当涂县公安局交通管理大队认定：刘庆负事故的全部责任，王春香无责任。2020年4月22日，王春香被送入皖南医学院弋矶山医院住院治疗，住院天数为11天。出院诊断为：左侧上颌骨颧骨颧弓骨折。王春香临床治疗终结后，2020年10月12日，经安徽公正司法鉴定所鉴定：王春香左侧上颌骨、颧弓、颧骨骨折经内固定治疗，现遗留张口功能受限属九级伤残；后续医疗费约7000元；误工期限120日、营养期限60日、护理期限30日。木林扎森公司为刘庆在国泰财保公司投保了雇主责任保险附加40万第三者责任保险。 另查明，唐明英，1937年7月17日出生，共育有王金保、王春香、王志萍、王金凤四个成年子女。 原被告双方的争议焦点为事发时刘庆是否属于职务行为以及国泰财保公司能否作为本案被告。 关于国泰财保公司辩称无证据证明事发时刘庆为履行职务的抗辩。木林扎森公司认可刘庆系职务行为，且从木林扎森公司提供的事故发生前刘庆订单配送截图亦可证明事故时其在配送订单。故事故发生时，刘庆应当属于履行职务行为，对国泰财保公司的抗辩不予采纳。 关于国泰财保公司抗辩本案是侵权纠纷，保险公司和木林扎森公司是合同关系，保险公司不应作为侵权的被告，法院不应审理相关的合同纠纷的抗辩。根据《中华人民共和国保险法》第65条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。故王春香有权直接起诉保险公司赔偿损失。 本院认为：公民的健康权受法律保护。本案交通事故，当涂县公安局交通管理大队认定刘庆负事故全部责任，王春香无责任。刘庆受雇于木林扎森公司，事故发生时系执行工作任务造成他人损害，根据事故成因及交通事故责任认定书的责任认定情况，本院依法确定由木林扎森公司承担全部赔偿责任。木林扎森公司为刘庆在国泰财保公司投保了雇主责任保险附加40万第三者责任保险，则国泰财保公司应在保险赔偿限额内先行赔付，超过保险赔付限额部分由木林扎森公司承担。因木林扎森公司与国泰财保公司签订的保险合同中特别约定第7条“第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天”。该条系合同双方自行约定，不违反法律规定，本院予以认可，本案中，王春香的误工期限为120天，超过合同约定的期限，超过部分由木林扎森公司承担。国泰财保公司关于第三者责任保险中并无第三者残疾赔偿金的特别约定，故对其主张按照保额的10%支持残疾赔偿金不予认可。王春香单方委托有资质的鉴定机构进行鉴定未违反法律强制性规定。鉴定机构依据王春香受伤的伤情、诊疗情况、出院记录及对王春香本人到鉴定机构现场进行的测评所作出的鉴定结论具有真实性、合法性，与本案具有关联性。本院依法对安徽公正司法鉴定所为王春香出具的鉴定结论予以支持。 参照安徽省人身损害赔偿标准，结合本案查明事实，对王春香的各项损失支持和依法酌定如下： 一、医疗费22006元、后续医疗费7000元、住院伙食补助费330元（11天×30元／天）、营养费1800元（60天×30元／天）、护理费4065元（30天×135.5元/天）、鉴定费2090元、交通费酌定300元。国泰财保公司系为木林扎森公司承担替代性赔偿责任，其辩称仅在医保范围内承担医疗费，但并未举证证明哪些是非医保范围内的医疗费用，故对其抗辩不予支持。国泰财保公司可提供证据并依据保险合同向木林扎森公司主张。后续医疗费系当事人可预见的费用支出，为减少当事人诉累，本院在本案中一并支持。 二、误工费12000元（90天×100元／天=9000元、30天×100元／天=3000元）、残疾赔偿金112620元（37540元/年×15年×20%）、被扶养人生活费5945元（23782元/年×5年/4人×20%）、精神抚慰金12000元。王春香关于其误工损失提供当涂县和合餐饮有限公司出具的误工证明一份以及当涂县姑孰镇凌云社区居委会证明一份，证明其在饭店从事理菜打杂工作，月工资3500元，并耕种自家农田。但王春香未提供相应的工资表、劳务合同等予以佐证，且根据当地的工资水平，以王春香的年纪和工作性质，其相应的劳动报酬应低于月工资3500元的标准，结合保险公司关于误工费标准的意见，本院酌定按照100元/天标准支持其误工损失。国泰财保公司依据保险合同特别约定承担90天的误工费，故其承担王春香误工费9000元，其余30天的误工费即3000元由木林扎森公司承担。王春香因事故导致伤残，遭受较大的精神伤害，本院依法酌定精神抚慰金为12000元。 综上，王春香的各项损失合计为180156元。刘庆垫付医疗费4500元，应予扣除。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任保险附加40万第三者责任保险的保险限额内赔偿原告王春香医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，合计172656元。 二、被告马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司赔偿原告王春香误工费3000元。 三、被告国泰财产保险有限责任公司在雇主责任保险附加40万第三者责任保险的保险限额内赔偿被告刘庆垫付款4500元。 四、驳回原告王春香的其他诉讼请求。 上述赔偿款项，于本判决生效后十日内履行。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1973元，由原告王春香负担171元，由被告马鞍山市木林扎森文化传媒有限公司负担302元,被告国泰财产保险有限责任公司负担1500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  李昭平 二〇二〇年十二月九日 法官助理张琴琴 书记员何汐