安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0191民初2703号 原告：刘祥祥，男，1987年2月6日出生，汉族，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：黄丽娟,上海正源（合肥）律师事务所律师。 被告：安徽巨创品牌运营管理有限公司，住所地安徽省合肥市包河区望江东路与万岗路交口金中环广场办**，统一社会信用代码91340111MA2TORLM46。 法定代表人：黄炳生，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：白顺阶，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周琦，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 原告刘祥祥与被告安徽巨创品牌运营管理有限公司（以下简称巨创公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理后，被告巨创公司以本院不具有管辖权为由提出管辖异议。本院于2020年6月12日作出(2020)皖0191民初2703号民事裁定书，驳回了巨创公司对本案提出的管辖异议。巨创公司收到管辖异议裁定书后，向合肥市中级人民法院提起上诉。2020年9月9日，合肥市中级人民法院作出（2020）皖01民辖终378号民事裁定书，驳回了巨创公司的上诉。2020年10月21日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘祥祥委托诉讼代理人黄丽娟，被告巨创公司委托诉讼代理人周琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘祥祥向本院提出诉讼请求：判令1、解除双方签订的合作协议，巨创公司立即返还投资款34100元整；2、巨创公司赔偿其各项损失合计人民币21480元；3、巨创公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年8月27日，双方签订了《合作协议书》，约定其为本色成人项目经销商,合作期限一年。其依约投资35800元。2019年8月27日、28日,其合计支付定金10740元。2019年9月7日依约支付余款23360元。巨创公司在双方《合作协议书》附件第2条约定承担其首月店面租金。协议书第7.1条明确约定巨创公司需要为其提供前期筹备方案与策略、设备技术指导、市场业务辅导与培训、不定期营销策划方案,并对其入职人员提供培训;7.2条约定巨创公司为其提供成人本色设备及耗材等产品。但是,巨创公司并未向其提交前期筹备方案及策划,在其依据巨创公司员工选定的门面签约使用后不足一月,巨创公司提供的售货机被上海市宝山区市场监督管理局查封。据悉,查封原因系巨创公司为其选定的门面非商业使用性质,导致无法办理营业执照。另外,巨创公司不符合特许经营管理条例规定法定许可经营条件,至少拥有两家直营店并经营满一年。基于以上原因,2019年10月29日，其向巨创公司发律师函告知:解除双方之间的合作，要求赔偿各项损失合计21480元。2019年10月30日,巨创公司拒收律师函。2019年10月31日，其微信告知巨创公司律师函内容,巨创公司回复收到。后双方协商合作解除事宜未达成一致意见，遂诉至法院。 巨创公司辩称：1.同意解除案涉《合作协议》；2.案涉机器被查封系其自身原因导致；3.其自身应当承担商业风险；4.依据合同第9条第2款之约定，合同解除后，刘祥祥应退还货品及机器，并扣除相关服务费用。其退还机器时并未退还货品，应当予以扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 结合上述认定的证据及当事人陈述，本院查明以下事实： 巨创公司于2018年8月23日注册成立，经营范围包括：品牌运营管理及咨询、品牌推广及代理、生物技术开发及技术咨询、智能科技、网络科技领域内的技术开发、技术服务、技术转让、成人用品、仪器仪表、保健用品、电子产品、自动售货机、一类二类医疗器械、橡塑制品等。 2019年6月3日，巨创公司（甲方）与刘祥祥（乙方）签订了《合作协议书》，约定甲方同意乙方为上海市“本色成人”项目之经销商，合同期限自2019年8月27日至2020年8月26日；双方约定乙方的投资总额共计35800元，合同签订当日乙方支付合同定金10740元，并在协议签订时交付定金为机器配置费的30%，待甲方设备到达当地，乙方需完成合同总额60%付款，余下款项待甲方完成设备安装、调试、货品上架结束后店铺可以营业，乙方完成付款；甲方按乙方投资平台、配送标准发放,同时甲方向乙方免费赠送开业赠品、技术咨询管理服务；甲方创建“本色成人”品牌,并拥有相应经营管理技巧与经验,对此乙方予以认可；乙方要求甲方为其提供技术咨询管理服务,甲方同意在乙方支付本合同约定各款项的前提下为乙方提供技术咨询管理服务；甲方为乙方提供的技术咨询管理服务范围主要是:为乙方提供经营理念和策略、经销业务培训、管理技巧及经验分享；、甲方为乙方经营提供前期筹备方案与策略、设备技术指导、市场业务辅导供专业培训。与培训、甲方不定期营销策划方案等,并对乙方入职人员提供专业培训；甲方为乙方提供“本色成人”设备及“本色成人”耗材等相关产品，甲方必须保证货物的品质；甲方提供三年的设备主机保修服务,终身设备维护;超过三年则按照配件费用及工时收费标准收取相关费用,相关运输费用由乙方承担；乙方如有需要,在乙方承担费用的情况下,甲方为乙方派技术人员到乙方当地进行协助开发市场；乙方经营应依法办理相关合法证照手续等,保证正常、合法运作；乙方实行自负盈亏,独立承担一切法律责任，经营过程中产生的债权债务纠纷、劳动纠纷、税务纠纷以及其他法律纠纷均由乙方自行承担；“成人本色”设备系甲方持有的品牌，未经甲方书面许可，乙方不得擅自允许本合同之外第三方使用该品牌；乙方后期进货，甲方按每次进货额30%返还押金；本合同签订后90天内，乙方认为自身确无经销能力，可向甲方申请退出，经甲方确认后可解除合同，乙方执意不再经营，甲方视机器情况酌情回收，剩余货品包装完好不影响二次销售的，以乙方进价退还回收，并扣除相关服务费用，应付应退还甲方赠送的开业辅料，无法退回的按配送明细表中的价格支付给甲方。 甲方承诺乙方在取得区域零售经销业务事宜后提供专业市场督导上门选址、门店统一装修、设备运输,设备安装与调试、全程指导加盟商操作与使用机器,辅助客户开店前期的准备工作、市场开拓方案及咨询、促销活动方案及指导、远程培训、专人指导、管理咨询、现场培训课程等服务。并以附件形式约定乙方首月卖多少货送多少货、甲方承担乙方首页店面租金、若因地方政策导致无法运营，乙方可走退出机制；甲方找不到店面，退还乙方保证金。 双方还对设备包装及运输、违约责任、送达及争议处理作了相应的约定。 合同签订后，刘祥祥累计向巨创公司支付各项费用34100元。巨创公司协助刘祥祥进行选址，提供了机器安装、店铺装修等服务，刘祥祥于2019年9月开展经营。 2019年9月6日，刘祥祥（乙方）与孙长剑（甲方）签订《房屋租赁合同》，约定甲方将其自有的上海市城银路555弄16号107室房屋出租给乙方经商使用，租赁期限为2019年9月6日至2020年10月5日；月租金1350元，押金1350元，交三押一。2019年12月24日，孙长剑出具《收条》，载明：“收到房租肆仟玖佰元整（4900元，2019.9.5-2019.12.24）”。 另查明，2019年10月8日，案涉自动售货机被上海市宝山区市场监督管理局查封。同月刘祥祥委托律师向巨创公司函告解除合同，律师函被拒收。后刘祥祥以微信方式告知巨创公司员工律师函主要内容，并经其确认。 庭审中，巨创公司同意解除双方签订的合同，案涉机器设备已经取回。 本院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，双方约定刘祥祥为巨创公司在上海市“本色成人”项目的经销商，是以合同形式将其拥有的经营资源许可给刘祥祥使用。巨创公司为刘祥祥经营提供前期筹备方案与策略、设备技术指导、市场业务辅导与培训、不定期营销策划方案等，经营模式较为固定，双方签订的合同符合特许经营合同特征，案涉协议具有特许经营的性质。刘祥祥向巨创公司支付的34100元应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 根据法律规定，双方当事人协商一致，可以解除合同，本案刘祥祥要求解除合同，巨创公司在庭审中同意解除合同，故对刘祥祥要求解除与巨创公司签订的《合作协议书》的主张，本院予以支持。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。对刘祥祥要求巨创公司公司返还费用及赔偿损失的诉请，本院结合以下因素进行考量：一、巨创公司不具备“两店一年”的特许经营资质，且现有证据不能证明“成人本色”品牌在签订合同时已具有成熟的经营模式。根据《商业特许经营管理条例》规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店。特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人披露其从事特许经营活动、商标或企业标志的基本情况等方面的信息；信息披露是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。现有证据不能证明巨创公司在签订合同时向刘祥祥提供了上述应当披露的信息。本案巨创公司未向刘祥祥披露上述情况，具有较大过错；二、巨创公司协助刘祥祥选址，提供设计、装修、货品和机器安装等服务，刘祥祥亦开展经营了一段时间，实际使用了巨创公司的经营资源，案涉机器已被巨创公司收回等因素；三、因商业经营中商业风险是一种普遍存在的经济现象，刘祥祥在签订合同时，对巨创公司资格、特许经营资源资质等未完全尽到谨慎审查义务，亦有过错，应当承担相应的责任，故对要求巨创公司赔偿损失的主张，本院不予支持。 综上，本院根据当事人的过错程度、巨创公司提供选址、机器货品的服务及刘祥祥经营时间等因素，酌定巨创公司向刘祥祥返还特许经营费用30000元。对于刘祥祥所主张的损失赔偿，不再予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认解除刘祥祥与被告安徽巨创品牌运营管理有限公司签订的《合作协议书》； 二、被告安徽巨创品牌运营管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘祥祥特许经营费用30000元； 三、驳回原告刘祥祥的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费1190元，减半收取为595元，由原告刘祥祥负担95元，被告安徽巨创品牌运营管理有限公司负担500元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 赵 晨 二〇二〇年十二月五日 书记员 赵玉琦 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。