广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初3835号原告：中山市古镇利和广场有限公司，住所地广东省中山市×××××××××××××。法定代表人：欧炳维，总经理。委托诉讼代理人：张子扬，广东登鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：林家立，广东登鼎律师事务所律师。被告：邱云娟，女，1982年9月6日出生，汉族，住广东省中山市东区×××××××××××××××××××××。原告中山市古镇利和广场有限公司（以下简称利和公司）与被告邱云娟服务合同纠纷一案，本院于2020年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告利和公司的委托诉讼代理人张子扬到庭参加诉讼，被告邱云娟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利和公司向本院提出诉讼请求：1.确认利和公司与邱云娟在2017年7月29日签订的《运营管理协议》在2020年1月25日解除；2.邱云娟向利和公司支付2020年1月1日至1月25日的宣传推广费845.93元及违约金16.92元（违约金计算方法：以845.93元为基数，从逾期之日起，每日按千分之一计算，暂计至2020年1月25日是16.92元，实际计算至付清之日止）；3.利和公司有权没收宣传推广费保证金2097.9元；4.邱云娟向利和公司补交宣传推广费本金优惠3146.85元。事实和理由：邱云娟与利和公司在2017年7月29日签订《中山利和广场商铺租赁合同》，承租古镇利和广场四层4011卡商铺。同日，双方签订《运营管理协议》，两份合同均约定：1、邱云娟应当按照每月每平方米5元的标准向利和公司支付宣传推广费；2、邱云娟迟延交纳本合同项下租金及其他费用的，每迟延一日，邱云娟应向利和公司支付相当于欠费金额1‰的迟延履行违约金；3、《租赁合同》一经解除，《运营管理协议》自动终止，邱云娟原因导致运营协议提前终止的，利和公司有权没收宣传推广费保证金，邱云娟应当补交已享受的折扣优惠。上述合同签订后，邱云娟从2020年1月起就没有支付过宣传推广费，经催告仍不支付。利和公司认为，邱云娟的行为已构成违约，损害利和公司的利益，依约应当承担违约责任。邱云娟作答辩，亦未提交任何证据。本院经审理认定事实如下:2017年7月29日，出租人中山市利和置业有限公司（甲方）与承租人邱云娟（乙方）签订《中山利和广场商铺租赁合同》（合同编号为GZRS-2017-034），约定由甲方将位于广东省中山市×××××××××商铺出租给乙方经营餐饮业务，其中第7.1约定“本合同签署之日起7日内，向商管公司支付相当于两个月宣传推广费金额的保证金，即人民币2097.9元”第13.1约定“有关招牌和广告的设置事宜乙方应当严格遵守商管公司的规章制度，并交纳相关费用”，第13.6约定“租赁期间由商管公司按每月每平方米建筑面积人民币5元收取宣传推广费，装修期间免收宣传推广费。宣传推广费于公历每月第五日前与租金一并缴纳，由甲方向商管公司代为缴付”，第23.3约定“双方确认，本合同因乙方违约而提前终止的，则甲方有权没收本合同项下之履约保证金。本合同因甲方违约而提前终止的，甲方应当无息双倍返还本合同项下的履约保证金”，第23.4约定“乙方延迟交纳本合同项下租金及其他费用的，则每延迟一日，乙方应向甲方或物管公司支付相当于欠费金额1‰的延迟履行违约金；延迟超过30日，甲方有权单方解除合同”，第23.8约定“如乙方原因导致本合同提前终止（包括乙方违约导致甲方解除合同的情形），则乙方应在本合同终止后7日内补交装修期和第五条项下或其他方式已享受的租金、物业管理费、宣传推广费等优惠金额”。该租赁合同还约定了其他内容。2017年7月29日，利和公司（甲方）与邱云娟（乙方）签订《营运管理协议》，其中第六条约定“甲方根据乙方与业主签订之租赁合同约定面积，按每月每平方米人民币5元收取宣传推广费，并履行乙方与业主签订之租赁合同约定之宣传推广的义务”。2017年12月26日，出租人利和公司（甲方）与承租人邱云娟（乙方）签订《中山利和广场商铺租赁合同》补充协议（二），约定宣传推广费从2017年11月1日起计。2017年8月20日，利和公司将商铺交付给邱云娟使用。2017年9月1日，邱云娟向利和公司交纳宣传推广费保证金2097.9元。合同履行过程中，利和公司履行了相关宣传推广义务。因邱云娟拖欠租金、物业服务费、宣传推广费等，利和公司于2019年11月6日向邱云娟发出《解除通知书》，认为邱云娟拖欠宣传推广费23922.83元（暂计至2019年10月25日）、物业服务费107618.82元等，遂通知双方签订的合同（含《运营管理协议》等）于2020年1月25日解除，并要求邱云娟于2020年1月31日前撤离商铺内所有物品及装修等。利和公司于2019年11月6日将《解除通知书》通过邮政EMS快递邮寄给邱云娟。此后，邱云娟已缴纳2020年1月之前的宣传推广费，2020年1月1日至2020年1月25日未付的宣传推广费合计845.93元。本院认为，利和公司与邱云娟签订的《运营管理协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力，双方均应恪守履行。合同履行过程中，邱云娟迟延交纳宣传推广费等费用且已超过三十日，构成违约，利和公司主张解除《运营管理协议》，符合双方当事人对合同解除条件的约定及法律规定，本院予以支持。利和公司于2019年11月6日将《解除通知书》通过邮政EMS快递邮寄给邱云娟，且通知书明确载明合同解除时间为2020年1月25日，解除通知已产生法律效力，故本院确认《运营管理协议》于2020年1月25日解除。合同解除后，不影响邱云娟在合同有效期内应当负担的合同义务，故利和公司主张邱云娟支付2020年1月1日至2020年1月25日的宣传推广费845.93元，理据充分，本院予以支持。关于利和公司主张的逾期违约金、没收宣传推广费保证金、补交宣传推广费优惠的诉讼请求。本院认为，双方签订的租赁合同对履约保证金（含宣传推广费保证金）约定了不予返还及双倍赔偿的规则，据此可认定宣传推广费保证金具有违约定金的性质。租赁合同还约定承租方违约情形下应补交宣传推广费优惠金额，据此可认定宣传推广费优惠款项也具有违约金的性质。此外租赁合同还约定按日1‰的标准支付延迟履行违约金。即，针对邱云娟迟延履行行为导致合同解除的情形，双方既约定了定金条款，又约定了两项违约金条款。《中华人民共和国合同法》第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”因此违约金与定金原则上不能并用。利和公司当庭选择适用违约金条款，本院予以支持。鉴于利和公司未提交相关证据证明其损失金额，且迟延履行行为给利和公司造成的损失主要是利息损失，双方约定的日1‰的标准已过分高于实际损失，故本院酌情调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍支付违约金，自逾期之日即2020年1月6日起支付至清偿之日止。对利和公司主张的没收保证金及补交宣传推广费优惠的诉讼请求，本院均不予支持。邱云娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩及质证等诉讼权利，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十一条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告中山市古镇利和广场有限公司与被告邱云娟于2017年7月29日签订的《运营管理协议》于2020年1月25日解除；二、被告邱云娟于本判决生效之日起七日内向原告中山市古镇利和广场有限公司支付宣传推广费845.93元及违约金（以845.93元为基数，自2020年1月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至清偿之日止）；三、驳回原告中山市古镇利和广场有限公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元（已由原告中山市古镇利和广场有限公司预交），由原告中山市古镇利和广场有限公司负担25元，由被告邱云娟负担25元，并直接向原告中山市古镇利和广场有限公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  朱 鹏人民陪审员  苏婉兰人民陪审员  袁惠成二〇二〇年十一月三十日书 记 员  陈嘉欣