湖北省武汉市硚口区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0104民初5490号原告：汪旺环，女，1969年9月17日出生，汉族，湖北省武汉市人，无职业，住湖北省武汉市黄陂区，委托诉讼代理人（特别授权）：沈芳，系国浩律师（武汉）事务所律师。被告：湖北双汇商业投资有限公司，住所地：湖北省武汉市硚口区古田二路长丰街汇丰企业总部3号楼506室。法定代表人：李宝华，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：臧文亚，系漯河双汇商业连锁有限公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：汪盼，系河南双汇投资发展股份有限公司员工。原告汪旺环与被告湖北双汇商业投资有限公司（以下简称“双汇公司”）劳动争议一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪旺环的委托诉讼代理人沈芳，被告双汇公司的委托诉讼代理人臧文亚、汪盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪旺环向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付未签劳动合同的双倍工资7500元（2500*3）；2.被告支付2019年12月工资差额244.78元（1840/22*14-1016.13+90）；3.被告向原告支付休息日加班工资107586.20元（2500/21.75*52*9*2）；4.被告向原告支付法定节假日加班工资22758.62元（2500/21.75*11*9*2）；5.被告向原告支付未休年休假工资10574.71元（2500/21.75*2*46）；6.被告向原告支付解除劳动合同补偿金23750元（2500*9.5）；7.被告赔偿2010年9月至2012年6月未缴社会保险损失共计22214元[3739.8*（16%+8%+1%+1%+1%）*22]。事实和理由：原告于2010年9月5日入职被告，从事营业员工作，职务为班长。原告与被告未签订书面劳动合同。被告在原告入职时未为原告办理社保，直至2012年7月才开始为原告缴纳社保费用。原告于2019年9月17日达到法定退休年龄后，未享受基本养老保险待遇，并与被告持续保持用工关系。2019年12月19日，被告向原告发出《劳动合同终止通知》，终止了双方的劳动合同关系。原告在被告任职期间，全年无休，工作时间严重超出法律的规定，被告应依法支付休息日加班工资、法定节假日加班工资以及未休年休假工资。因被告未依法为原告缴纳2010年9月至2012年6月期间的社保费用，导致原告缴纳社保年限不足，未能享受基本养老保险待遇，其过错在被告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会作出的硚劳人仲裁字[2020]第241号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，原告向法院提起诉讼，恳请法院支持原告的全部诉讼请求。被告双汇公司辩称：原告与被告之间已签订书面劳动合同，被告不存在向原告支付未签劳动合同的11个月双倍工资的情况。用人单位向劳动者支付的未签订书面劳动合同的二倍工资，是基于用人单位没有依法与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非是劳动者提供劳动的对价给付，因此二倍工资不属于工资的范畴，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条特殊时效的规定。原告在2020年1月6日申请劳动仲裁时已超过1年的仲裁时效，原告的该项诉讼请求应当予以驳回。原告要求被告向其支付2019年12月工资差额244.78元的诉讼请求未经过劳动仲裁前置程序，原告的该项诉讼请求应当予以驳回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。原告主张的休息日、法定节假日加班费没有相应的事实及依据，其应当承担举证不利的责任，被告无需向原告支付工作日、法定节假日加班工资。原告要求被告支付46天的未休带薪年休假工资不符合法律规定。《企业职工带薪年休假实施办法》中年休假“工资报酬”是指由于用人单位的原因未安排劳动者休年休假，致使劳动者未享受法定假日福利，用人单位应当对劳动者承担的福利性补偿。就此发生的争议不属于劳动报酬争议，应当适用1年的劳动仲裁时效。原告主张2019年以前的未休带薪年休假工资已超过1年的仲裁时效，不应当予以支持。被告已在每年春节放假期间为原告安排了不低于10天的假期，扣除其每年春节3天的法定节假日，原告每年实际享受年休假均不低于5天。原告已经在春节期间整体享受了其带薪年休假，其要求被告支付其未休带薪年休假工资无依据，该项诉讼请求应当予以驳回。原告诉称其不能享受基本养老保险待遇的过错在于被告，但是原告在被告工作不足10年，原告将不能享受基本养老保险待遇的责任归结于被告完全不符合实际情况。原告不能享受基本养老保险待遇与被告的行为不存在因果关系，被告不应承担原告的养老保险损失。社会保险还包括基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。其中医疗保险、工伤保险、生育保险及失业保险待遇是即时性待遇，只有在出现符合法定条件的情形下才能主张享受。原告主张上述保险待遇损失，应当证明其符合上述保险待遇的条件，并举证证明因未缴纳上述社会保险导致其遭受的明确损失，原告如不能举证证明则应当承担举证不利的后果。综上，原告的诉讼请求无依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月5日，汪旺环入职双汇公司。双方在汪旺环入职时未签订书面劳动合同。在2010年9月至2012年6月期间，汪旺环自行在武汉市黄陂区社保处灵活就业人员窗口缴纳社会保险费用共6438.64元。2012年7月，双汇公司开始为汪旺环缴纳社会保险费。2013年9月18日，汪旺环与双汇公司签订了劳动合同期限自2013年10月1日起至2019年9月30日止的《劳动合同书》。该合同约定双汇公司聘用汪旺环从事营业员工作，该岗位执行综合计算工时制制度。汪旺环于2019年9月17日达到法定退休年龄后，其未享受基本养老保险待遇，并继续在双汇公司工作。2019年12月19日，双汇公司向汪旺环邮寄送达了《劳动合同终止通知》，双汇公司以其与汪旺环签订的劳动合同已到期、汪旺环已到法定退休年龄为由，终止了双方的劳动合同关系。2020年1月6日，汪旺环向武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁决：1、由双汇公司支付汪旺环未签书面劳动合同双倍工资22000元；2、由双汇公司支付汪旺环休息日加班工资90216元（2000/20.75×52×2×9）；3、由双汇公司支付汪旺环法定节假日加班工资19084元（2000/20.75×11×9×2）；4、由双汇公司支付汪旺环未休年休假工资8867元（2000/20.75×2×46）；5、由双汇公司支付汪旺环解除劳动合同补偿金19000元（2000×9.5）；6、由双汇公司赔偿汪旺环2010年9月至2012年6月未缴社会保险损失共计22214元。2020年8月24日，武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会作出硚劳人仲裁字[2020]第241号仲裁裁决书，裁决：一、双汇公司于本裁决生效之日起十日内支付汪旺环2019年度的带薪年休假工资850.5元；二、双汇公司于本裁决生效之日起十日内支付汪旺环2010年9月至2012年6月期间社保损失6438.64元；三、驳回汪旺环的其他仲裁请求。汪旺环不服该裁决，于2020年9月7日向本院提起诉讼。诉讼中，汪旺环主张其离职前12个月的平均工资为2500元。经计算，本院予以认可。因当事人各持己见，调解未达成协议。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双汇公司虽然在汪旺环于2010年9月5日入职时未与汪旺环签订书面劳动合同，但双方已于2013年9月18日签订了劳动合同期限自2013年10月1日起至2019年9月30日止的《劳动合同》。且双汇公司于2019年12月19日终止双方的劳动合同时，该合同约定的劳动合同期限已届满，汪旺环也已达到法定退休年龄。故本案不符合用人单位应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的情形。现汪旺环请求双汇公司向其支付未签劳动合同的双倍工资差额7500元，没有依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。汪旺环在本案中提出的“双汇公司支付2019年12月工资差额244.78元”的诉讼请求，其未在劳动仲裁程序中主张，且该诉讼请求属于独立的劳动争议，故汪旺环应当就该诉讼请求向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院对汪旺环的该项诉讼请求不予审理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。由于汪旺环提交的证据不足以证明其在休息日、法定节假日存在加班，亦不足以证明双汇公司掌握其加班事实存在的证据，故汪旺环应当承担不利的后果。现汪旺环请求双汇公司向其支付休息日加班工资107586.20元、法定节假日加班工资22758.62元，无事实和法律依据，本院不予支持。汪旺环于2010年9月5日入职双汇公司后，已在双汇公司工作将近十年。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，汪旺环自2011年9月5日起依法可以享受年休假。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位保存向劳动者支付工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的书面记录的时间为两年。由于汪旺环提交的证据不足以证明其未休年休假，而双汇公司提交的证据不足以证明汪旺环已休年休假，故汪旺环请求双汇公司向其支付2011年9月5日至2017年12月19日期间的未休年休假工资，本院不予支持。但双汇公司应对2017年12月20日至2019年12月19日期间汪旺环的未休年休假工资承担无法举证的法律后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，双汇公司应向汪旺环支付未休年休假工资2298.85元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，劳动合同期满的，或者劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。本案中，汪旺环于2019年9月17日达到法定退休年龄后，其并未享受基本养老保险待遇，并继续在双汇公司工作，因此双方仍然是劳动关系，属于《中华人民共和国劳动法》的调整范围。双方的劳动合同于2019年9月30日期满时，汪旺环已达到法定退休年龄，故双汇公司可以于2019年12月19日终止和汪旺环的劳动关系。但因汪旺环至今未能享受基本养老保险待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款、第四十七条的规定，双汇公司应当向汪旺环支付解除劳动合同的经济补偿金。现汪旺环请求双汇公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金23750元，本院予以准许。为劳动者缴纳社会保险费系用人单位的法定义务。汪旺环与双汇公司于2010年9月5日建立劳动关系后，双汇公司于2012年7月才开始为汪旺环缴纳社会保险费。汪旺环在2010年9月至2012年6月期间自行在武汉市黄陂区社保处灵活就业人员窗口缴纳社会保险费用共6438.64元。武汉市硚口区劳动人事争议仲裁委员会作出硚劳人仲裁字[2020]第241号仲裁裁决书，裁决由双汇公司向汪旺环支付2010年9月至2012年6月期间社保损失6438.64元。由于双汇公司在收到该仲裁裁决书后，并未向人民法院起诉，故本院对该项裁决予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第五款、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、湖北双汇商业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向汪旺环支付未休年休假工资2298.85元；二、湖北双汇商业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向汪旺环支付解除劳动合同的经济补偿金23750元；三、湖北双汇商业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向汪旺环支付2010年9月至2012年6月期间的社会保险损失6438.64元；四、驳回汪旺环的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后的案件受理费5元予以免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  毛丽二〇二〇年十二月七日法官助理朱瑞波书记员刘世奇