新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院民 事 判 决 书（2020）新2327民初1963号 原告：高小红，男，1968年8月11日出生，汉族，无固定职业，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：高东，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告：孟小卫，男，1972年3月28日出生，汉族，无固定职业住陕西省榆林市米脂县。委托诉讼代理人：周鹏，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉州准东经济技术开发区新疆宜化服务区（彩北社区）。法定代表人：吴红梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：季刚，新疆同创律师事务所律师。第三人：吴红梅，女，1972年4月21日出生，汉族，公司职员，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市长宁路**宏润园******，住新疆，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州iv>原告高小红、孟小卫与被告昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司（以下简称：亿发久公司）、第三人吴红梅企业出售合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月27日公开开庭进行了审理，原告高小红的委托诉讼代理人高东、原告孟小卫的委托诉讼代理人周鹏、被告亿发久公司的委托诉讼代理人季刚、第三人吴红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高小红、孟小卫向本院提出诉讼请求：1．依法确认原告孟小卫系被告公司股东，并占有公司60%的股权；2．依法确认原告高小红系被告公司股东，并占有公司30%的股权；3．依法判令被告及第三人协助将公司60%的股权变更登记至原告孟小卫名下，将公司30%的股权变更登记至原告高小红名下。事实与理由：2018年5月20日原告高小红及原告孟小卫与被告订立《新增股东协议》，约定新增股东后股权比例如下：孟小卫控股60%、高小红30%、王军10%。股本总金额双方认可为300万。双方认可孟小卫为执行董事，并且由孟小卫、高小红全权负责生产运营，王军不参与生产管理。合同签订后，原告高小红及原告孟小卫根据协议约定的内容，着手进行企业经营管理等活动，但被告却拒绝履行协议约定的义务。原告高小红及原告孟小卫多次要求被告履行工商变更登记等义务，被告也迟迟不予履行上述义务。经原告高小红及原告孟小卫多次催促无果，为了维护原告的合法权益，诉至法院。被告亿发久公司辩称，被告与两原告确实签订过新增股东协议，但时间不是2018年5月20日，而是2018年6月，该新增股东协议名为增加股东，实际上是两原告借用被告的资质加工销售高岭土，所以被告认为协议本身是虚假意思的表示，按照《中华人民共和国民法总则》第146条规定，该协议是无效的协议，双方实际上履行是借用资质加工销售高岭土，原告要求确认股东身份及要求变更登记与事实不符，于法无据，请求全部驳回原告的诉讼请求。第三人吴红梅辩称，请求驳回原告的诉讼请求。原告高小红、孟小卫围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：1．《昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议》，证明：根据协议，原告孟小卫、高小红取得在亿发久公司相应的股权，孟小卫为新的执行董事，亿发久公司应当履行办理章程修改、股东名册变更登记和工商变更登记的义务。被告亿发久公司质证对真实性和关联性认可，对合法性不予认可。第三人吴红梅质证对真实性予以认可，其他不予认可。本院对该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。2．昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司公司章程、股东决定书、股东（发起人）出资情况，证明：亿发久公司备案的章程和工商登记中只有吴红梅一个股东，吴红梅认缴出资210万，出资时间到2028年12月30日，亿发久公司采用认缴注册资本制，亿发久公司没有履行修改公司章程、变更股东名册和变更工商登记等义务。被告亿发久公司质证对该组证据的真实性、关联性都合法性予以认可，对证明的问题不认可。第三人吴红梅质证认为协议签订后，原告没有履行出资的要求，且在协议中也没有约定，增加股东新增变更申请的登记。本院对该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。3．新疆东方希望有色金属有限公司和昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司签订的《高岭土买卖合同》，证明：亿发久公司的股东高小红履行了《新增股东协议》中约定的事项，负责亿发久公司的经营和管理，行使了股东的权力，履行了股东的义务。被告亿发久公司质证对真实性认可，对证明的目的不予认可。第三人吴红梅质证对真实性予以认可，对证明的目的不予认可。本院对该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。被告亿发久公司向本院提交了以下证据：1．《高龄土销售合同》1份、《合作协议》1份，证明：原告于2018年1月8日以安得利通公司名义与大成矿业签订高龄土销售合同，与被告签订合作协议加工高岭土，但原告及安得利通公司均无高龄土加工、销售资质；原告借用被告公司加工销售高岭土。原告高小红、孟小卫质证对真实性、合法性、关联性，对原告方均不认可。第三人吴红梅对三性予以认可。本院对该证据综合认证。2．出示企业营业执照1份、天眼查原告企业信息1份、股东名册1份，证明：证实被告方股东工商登记及股东名册只有吴红梅，无二原告，被告方有高龄土加工、销售资质。原告高小红、孟小卫质证对三性认可，对证明的问题不予认可。第三人吴红梅对三性予以认可。本院对该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。3．出示昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议1份，证明：双方签订增加股东协议存在两个意思表示，表面上虚假意思表示的手段是增加股东，达到实现双方真实的意思表示的目的即虚假隐藏意思表示是原告借用被告资质，加工、销售高岭土资质。原告高小红、孟小卫质证对三性认可，对证明的目的不予认可。第三人吴红梅质证认为曾告知给原告对入资的资本或厂房等要进到公司的账户，才可以增加工商变更手续，但原告一直没有履行，协议签订后原告没有实际履行，实际是原告借用其资质在销售和加工高岭土。本院对该证据的三性予以认可，对证明的目的综合认证。4．出示责令停止违法行为通知书1份、情况说明1份，证明：原告一边借用被告资质加工、销售高岭土，一边又在大成公司加工高岭土，双方协议中实际履行的是原告借用被告资质，加工、销售高岭土。原告高小红、孟小卫质证对真实性、合法性、关联性以及所证明的问题均不认可。第三人吴红梅认可被告的意见。本院该组证据综合认证。5．出示《合作协议》1份，证明：原告借用被告资质加工、销售高岭土，证明协议本身就是甲方同意乙方使用甲方公司高岭土生产资质开展生产销售活动，乙方在使用甲方资质开展相关生产销售活动时，必须遵守国家的法律和相关的行业规定。此协议说明不管是签订的增加股东协议也好，此协议也好，双方的真实意思是原告借用被告的资质加工销售高岭土。原告高小红、孟小卫质证对真实性认可，对合法性、关联性以及所证明的问题不认可。第三人吴红梅认可被告的意见。本院该证据的真实性予以认可，对证明的目的综合认证。6．出示《合作协议》1份，证明：原告租用厂房，自己加工高岭土，双方实际履行的是原告借用被告资质加工、销售高岭土。原告高小红、孟小卫质证对真实性、对合法性、关联性以及所证明的问题不认可。第三人吴红梅质证对真实性认可，认为因新增股东不成立，双方才才签了合作协议。本院对该证据综合认证。7．出示录音2段、笔录录音1份，证明：高小红、孟小卫认可自己股份在安得利通、自己低价销售高岭土。安得利通与被告是合作关系，原告拒绝投入资金，双方实际履行的是原告借用被告资质加工、销售高岭土。原告高小红、孟小卫对三性及证明的问题均不认可，第三人吴红梅质证予以认可。本院对该证据综合认证。8．出示视频1段、解除通知书1份，证明：因原告无法提供生产销售发票导致无法领取款项，双方而发生矛盾，被告向高小红送达解除通知书。原告高小红、孟小卫对真实性认可，认为解除合同书是不合法，也不符合双方之间的约定，是不具有法律效力的。第三人吴红梅质证予以认可。本院对该证据综合认证。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定的事实如下：2018年6月，案外人王军代表亿发久公司的法定代表人吴红梅与原告高小红、孟小卫签订了一份《昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议》，主要内容为“经甲乙双方平等协商，甲方的公司（昌吉准东技术开发区亿发久矿物质加工有限公司，注册资金210万元）启动运营合作协议如下：一、亿发久公司法人代表吴红梅！全权委托爱人王军运营，并同意增加股东孟小卫、高小红；二、亿发久公司名下办理的环评手续、安评手续、立项报告代项目建议书，环评、安评验收、专家费用等相关费用30万，由其负责人王军支付完毕。新增股东后股权比例如下：孟小卫控股60%、高小红30%、王军10%，（按300万投资额度分配）；三、王军派人或本人在现场协调外围关系，月工资22,000元；四、企业增加股东之后由新的执行董事孟小卫及其股东高小红全权负责生产运营，王军不参与生产管理，但负责清点生产成品的吨数、及其销售的吨数的流水帐及外围关系，财务则由孟小卫、高小红各派一名财务工作人员监管，每个季度开股东会核算该季的生产量、成本、及利润，并按实际利润甲方优先分红，如果乙方虚报财务增加成本，造成利润不真实，一经查实乙方按总投资额3倍赔偿甲方；五、运营的铲车、运输车辆、机械用油、及员工工资均按市场价格计价并告知三方股东，三方签字方可生效，六、甲乙双方未尽事宜补签协议，和本协议具有同等法律效力，如产生异议，协商不成，在公司所在地法院起诉解决。”2019年7月1日，原告孟小卫、高小红与被告亿发久公司签订了一份《合作协议》，主要内容为“一、甲方同意乙方使用甲方公司高岭土生产资质开展生产、销售活动；二、乙方在使用甲方公司资质开展相关的生产和销售活动时，必须遵守国家的法律和相关行业规则，由此产生的任何法律纠纷和经济赔偿，完全由乙方负责，与甲方无关，如乙方公司无力承担赔偿责任，乙方公司全体股东以个人财产继续承担相应的经济责任；三、乙方必须保证使用甲方资质过程中所生产的产品，各项质量和技术指标符合国家质量标准和行业约定，如由此产生的法律和经济纠纷完全由乙方负责，连带赔偿责任同本协议第二条；四、乙方在生产、销售过程中，所发生的一切安全事由均有乙方负全责，由此产生的任何纠纷和赔偿责任同本协议第二条；五、合作过程中，乙方通过甲方公司进行业务核算的，需向甲方公司提供真实、合法的业务发票，并承担由此业务所产生的相关税费，如不能按时提供，甲方有权扣除该业务的税费，缴纳至当地税务机关；六、2019年7月1日起，乙方每月5日前按时向甲方支付25,000元（大写：贰万伍仟元整）的资质使用费，如需开票，税金由乙方承担，合作协议中止之时为费用停止计算之日；七、从2019年7月1日起，公司经营所产生的利润分红，原甲方10%的股份分红，乙方每月5日前按照上月生产量向甲方支付1元/吨的分红提成，如有乙方瞒报生产量的情况发生，按10元/吨计算瞒报部分的业务提成，如需开票，税金由乙方承担；八、乙方在使用甲方公司资质的期间，承担由此产生的所有费用，包括但不限于资质审验费、办公费、水电费、财务代理费等等，以上费用由甲方向乙方提出，并由乙方同意后支出，如由此原因造成的资质无法正常使用，完全由乙方承担，由此产生的任何纠纷和赔偿责任同本协议第二条；九、如甲乙双方停止合作，需提前1个月告知对方”。本院认为，本案中案外人王军代表亿发久公司的法定代表人吴红梅与原告高小红、孟小卫于2018年6月签订的《昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议》中约定，“新增股东后股权比例如下：孟小卫控股60%、高小红30%、王军10%！（按300万投资额度分配）”。该约定实质上是原股东即本案的第三人吴红梅将全部股份出让，协议名称虽为“股权”转让，但协议的内容实为个人独资企业资产的整体转让，在协议名称与协议内容不一致时，应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质，个人独资企业资产的整体转让属于企业出售的范畴，本案是企业出售合同纠纷案。原、被告签订的“股权”转让合同中的相关事项是涉及对公司的经营方针、董事人员职务确定、增加注册资本、公司章程的修改及分红等相关内容。根据《中华人民共和公司法》第六十一条关于“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十七条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”和第三十七条第一款关于“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。”的规定，原、被告在签订的“股权”转让合同前后，原股东即本案的第三人吴红梅未履行采用书面形式签字的相关资料手续置备于公司。原、被告于2018年6月签订的《昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议》违反公司法的规定，属无效的合同。本案中，原告高小红、孟小卫认可在签订“股权”转让协议后无资本出资，同时未提交证据证明以其他方式出资。被告辩称，双方签订协议是虚假意思的表示，实质是两原告借用其资质加工销售高岭土。双方于2019年7月1日签订的《合作协议》能够证明原告曾有借用被告资质加工销售高岭土行为，但不能证明双方签订“股权”转让协议的唯一目的是原告借用被告资质加工销售高岭土。本案中，原、被告双方签订的《昌吉准东经济技术开发区亿发久矿物质加工有限公司新增股东协议》虽属双方真实意思表示，但旦因违反了公司法的规定，致该协议为无效的协议。原告高小红、孟小卫认可在签订“股权”转让协议后无资本出资，同时未提交证据证明以其他方式出资。故原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国公司法》第三十七条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告高小红、孟小卫的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,000元，减半收取2,500元，由原告高小红、孟小卫负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条款规定的，本案申请执行后，人民法院可依法向对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审  判  员   牛文武二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 二 日书  记  员   史彩霞