江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏01刑终875号原公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。上诉人（原审被告人）丁盛，男，1986年12月18日生，汉族，大专文化，住南京市雨花台区，户籍地江苏省南京市玄武区。2019年9月28日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年11月4日因涉嫌犯诈骗罪、职务侵占罪被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。南京市鼓楼区人民法院审理南京市鼓楼区人民检察院指控原审被告人丁盛犯诈骗罪、职务侵占罪、合同诈骗罪一案，于2020年9月29日作出（2020）苏0106刑初587号刑事判决。原审被告人丁盛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、诈骗被告人丁盛通过向被害单位泰州迅达电子科技有限公司（以下简称迅达公司）经理李某、泰州世纪风电脑科技有限公司（以下简称世纪风公司）经理袁某谎称能够低价进货电脑，后由丁盛负责销售，双方平分利润等理由,骗取迅达公司、世纪风公司人民币共计650200元（以下币种同）。具体事实分述如下：1、2019年5月,被告人丁盛向世纪风公司经理袁某谎称由其单位出资购买电脑，由被告人丁盛负责对外销售，骗取世纪风公司250000元。2、2019年7月10日、11日,被告人丁盛两次向被害单位迅达公司经理李某谎称由迅达公司出资购买电脑，由被告人丁盛负责销售，分别骗取迅达公司200100元、200100元。二、职务侵占2019年5月至2019年9月间,被告人丁盛利用苏富特公司担任销售员的职务之便，多次伪造虚假的货物销售合同，将公司的电脑及配件提出，后销售给他人，共计侵占货款4650009元。具体事实分述如下：1、2019年7月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司118台联想电脑从本公司仓库提出，低价转卖给周某2瑶，将货款352189元占为己有。2、2019年8月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司306台联想电脑从本公司仓库提出,低价转卖给周某1，将货款852210元占为己有。3、2019年8月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司152台联想电脑从公司仓库提出,低价转卖给周某1，将货款361760元占为己有。4、2019年8月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司230台联想电脑从公司仓库提出,低价转卖给周某1，将货款644920元占为己有。5、2019年8月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司92台联想电脑从本公司仓库提出,低价转卖给周某2瑶，将货款226320元占为己有。6、2019年9月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司112台联想电脑从公司仓库提出,低价转卖给周某2瑶，将货款352800元占为己有。7、2019年9月,被告人丁盛伪造虚假供销合同,将苏富特公司76台联想电脑从公司仓库提出,低价转卖给周某2瑶，将货款267520元占为己有。8、2019年7月,被告人丁盛利用职务之便,将泰州市昊天伟业公司支付给苏富特公司用于购买1175台联想电脑和460台联想显示器的货款共计2205400元违规转至个人名下账户,后将其中800000元转账至苏富特公司，将剩余货款1405400元占为己有。9、2019年9月,被告人丁盛利用职务之便,将泰州纵横世纪公司支付给苏富特公司用于购买60台联想电脑的货款161550元占为己有。10、2019年9月,被告人丁盛利用职务之便,将泰州纵横世纪公司支付给苏富特公司用于购买7台联想电脑的货款25340元占为己有。三、合同诈骗2019年9月，被告人丁盛虚构电脑销售业务，与被害单位索远电子科技有限公司（以下简称索远公司）、被害人周某1、周某2摇等达成销售电脑的协议,骗取索远公司交付的电脑及周某2瑶、周某1支付的合同价款共计1895520元。具体事实分述如下：1、2019年9月,被告人丁盛向被害单位索远公司销售经理高某谎称苏富特公司向泰州迅达公司销售电脑缺货，骗取索远公司供货给丁盛，后丁盛以泰州迅达公司名义与索远公司签订销售总价664320元的电脑销售合同，支付200000元预付款后将合同标的192台联想电脑提出,以614400元价格将上述电脑卖给周某2瑶，所卖钱款被其占为己有。丁盛通过上述方式骗取索远公司价值464320元的电脑。2、2019年9月,被告人丁盛对迅达公司经理李某谎称帮助其公司向索远公司购买电脑，骗取迅达公司支付合同价款290000元。3、2019年9月,被告人丁盛谎称向周某2瑶销售联想电脑并与之达成销售协议，骗取周某2瑶合同价款482000元。4、2019年9月,被告人丁盛谎称向周某1销售联想电脑，并达成电脑销售协议，骗取周某1合同价款659200元。上述款项均被被告人丁盛用于赌博挥霍。2019年9月27日，被告人丁盛至南京市公安局玄武分局红山派出所投案，并表示愿将卡内存款720628.8元退还被害人。到案后，丁盛如实供述了上述事实。原审判决认定的上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：被告人丁盛的人口信息、受案登记表、立案决定书、案发经过、到案经过、苏富特公司工商营业执照、出库单、统计表、劳动合同、供销合同、手机截图、交易记录、购货价格清单、发票、扣押清单等书证，被害人叶某、周某2瑶、周某1、李某、袁某、高某等人的陈述，证人甘某、孔某、窦某的证言，检查笔录以及被告人丁盛的供述与辩解等证据。原审判决认为，被告人丁盛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；被告人丁盛利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；被告人丁盛以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。被告人丁盛一人犯数罪，应数罪并罚。被告人丁盛主动投案，后如实供述自己的犯罪事实，系自首，并退赔被害人部分经济损失，可从轻、减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条、第二百二十四条第（四）项、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以诈骗罪判处被告人丁盛有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元；以职务侵占罪判处被告人丁盛有期徒刑五年六个月；以合同诈骗罪判处被告人丁盛有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币二十万元；在案钱款按比例返还被害人，不足部分责令被告人丁盛继续退赔。上诉人丁盛上诉称，其对原审判决认定职务侵占罪、合同诈骗罪的事实和证据无异议，但认为其不构成诈骗罪，理由是其没有非法占有的目的，系出于垫资需求向迅达公司、世纪风公司借款，虽然资金回笼后将钱款用于赌博，但其已向银行提交贷款申请用于偿还借款，银行于2020年9月份批下70万左右贷款。经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）丁盛犯诈骗罪、职务侵占罪、合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人丁盛在本院审理期间未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和经质证、认证的证据予以确认。关于上诉人丁盛提出的其不构成诈骗罪的上诉理由，经查，上诉人丁盛的供述，被害人袁某、李某的证言，供销合同、手机截图、银行交易明细等证据相互印证，证实上诉人丁盛向世纪风公司经理袁某谎称由世纪风公司出资向苏富特公司购买电脑，丁盛负责对外销售，并给予世纪风公司一定利润等理由，骗取世纪风公司转账250000元至丁盛个人银行账户，且后续丁盛将钱款用于赌博，其行为构成诈骗罪。上诉人丁盛向被害单位迅达公司经理李某虚构由迅达公司出资，由丁盛负责购买电脑并销售，双方平分利润等理由，分别于2019年7月10日、7月11日骗取迅达公司200100元、200100元，并分别于当日将该钱款用于赌博网站充值，构成诈骗罪。上诉人丁盛向银行申请贷款的行为不影响诈骗罪成立，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）丁盛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪；上诉人丁盛利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；上诉人丁盛以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周 侃审判员 任志中审判员 刘明世二〇二〇年十二月二十八日法官助理陈旭霞书记员朱广霞