安徽省阜阳市颍州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1202民初5937号 原告：何俊宝，男，1964年9月10日出生，汉族，住安徽省巢湖市无为县。 委托诉讼代理人：宋翠兰、范士群，安徽美林律师事务所律师。 被告：兴润建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市祥山大街216号，统一社会信用代码91370983166601033A。 法定代表人：李云岱，该公司经理。 委托诉讼代理人：高翔、秦晓蕊，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 被告：安徽金种子集团阜阳房地产开发有限公司，安徽省阜阳市颍州区沙河路金种子集团综合楼8幢1-3层，统一社会信用代码91341200728521685H。 法定代表人：贾光明，该公司经理。 委托诉讼代理人：任红、边志强，该公司员工。 原告何俊宝诉被告兴润建设集团有限公司（以下简称兴润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理，在审理过程中本院依据原告申请追加安徽金种子集团阜阳房地产开发有限公司（以下简称金种子公司）为共同被告参加诉讼，2020年7月20日被告兴润公司提出管辖权异议，本院裁定驳回，被告兴润公司不服，提出上诉，安徽省阜阳市中级人民法院于（2020）皖12民辖终128号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序于2020年11月26日公开开庭进行了审理，原告何俊宝的委托诉讼代理人宋翠兰、范士群，被告兴润公司委托诉讼代理人高翔、秦晓蕊，被告金种子公司委托诉讼代理人任红、边志强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告何俊宝向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告支付工程款2233000元及利息损失6123.93元（自起以2233000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计算至2020年7月1日，款清息止）；后变更请求依法判令被告立即向原告支付工程款2333000元及利息损失6398.17元（自起以2333000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率暂计算至2020年7月1日，款清息止）；2、依法判令本案诉讼费用、保全费用、保全保险费用由被告承担。事实与理由：2015年7月16日、2015年12月13日、2016年12月9日，被告兴润公司分别通过招投标的方式竞得金种子公司开发的金银岛商住小区人防地下室及7#楼公建配套（综合服务中心）工程，1#、2#商住楼工程，5#、6#商住楼工程施工项目，并分别与金种子公司签订了《建筑工程施工合同》，上述工程均为原告施工。案涉工程全部验收合格并经最终结算，金银岛小区1#、2#楼，5#、6#楼、人防地下室7#楼经工程造价审核总工程款为132788486.94元，其中，1#、2#楼工程款为57670857.2元，5#、6#工程款为50388350.33元，人防地下室、7#楼工程款为24729279.41元。截至2020年6月5日扣除5#、6#质保金以及部分工程款外，金种子公司已经把绝大部分工程款项支付给了被告兴润公司，而被告兴润公司也向原告何俊宝支付了大部分款项，尚欠2233000元工程款至今未予支付。原告为维护自身合法权益，根据民事诉讼法相关规定，特具状至法院，望判如所请。 被告兴润公司辩称，一、我司并未拖欠被答辩人工程款,本案并非建设工程施工合同纠纷。首先,根据被答辩人的诉请可明确得知本案并非针对涉案工程的施工过程、工程量或工程质量、工期等与建设工程施工合同相关的争议。被答辩人诉请我司支付相关款项,仅对结算金额产生争议。其次，被答辩人就案涉项目向我司出具工程项目施工承诺书三份,承诺书中明确约定金银岛商住小区人防地下室及7#公建配套工程按照工程结算价值的百分之二(2%)缴纳管理费494585.6元(结算工程款为24729279.41元×2%＝494585.6元)、1#、2#商住楼工程按照工程结算价值的百分之二(2%)缴纳管理费1153417.1元(结算工程款为57670857.2元×2%＝1153417.1元),5#、6#商住楼工程按照工程结算价值的百分之一点五(1.5%)缴纳管理费(结算工程款为50388350.33元×1.5%＝755825.3元。以上管理费合计2403828元。且被答辩人因施工消防控制室、消防泵房及5#6#消防工程验收存在质量问题，未能确保分部工程及竣工验收一次交验合格,我司另对被答辩人罚款30万元。结合我司已支付款项可知我司已向被答辩人支付所有工程款,并未拖欠被答辩人任何款项,被答辩人诉请金额是其应向答辩人缴纳的管理费;再次,即使原告诉请款项不是案涉工程款,根据原告出具的承诺书中第十二条明确载明结算办法由兴润公司已完成工程结算值,并按已完成工程结算值的90%与原告结算,工程结算后未支付的价款按建设单位拨付的比例分次拨付。发包方至今尚未向我司支付完毕本案工程款,我司向原告的付款条件未完全成就。二、本案涉嫌虚假诉讼,被答辩人在其提供的证据中存在伪造证据的行为,其提供的授权委托书中加盖的我司公章系被答辩人伪造,其行为已涉嫌刑事犯罪,我司拟向公安机关报案,追究被答辩人的刑事责任。综上,我司并未拖欠被答辩人工程款,该款项系被答辩人应向我司交纳的管理费。被答辩人的诉请无事实及法律依据,请求贵院依法驳回被答辩人的全部诉请。 被告金种子公司辩称，一、我们已支付给兴润公司的工程款是130217972.61元，目前已经多付了540484.94元，5、6号楼的质保金没到期，没有退还，关于质保金的数额有争议；二、5、6号楼目前不能办理房产证，已经预期违约，造成的损失我们要追究；三、兴润公司违法分包，给我们公司造成了损失。我们不应该给钱，我们已经按照合同约定支付了工程款。我们和兴润公司签的合同，与原告何俊宝没有合同关系。 经审理查明：2015年7月16日阜阳市集中招投标交易中心就金银岛小区人防地下室7#楼工程向兴润公司发出中标通知书。何俊宝于2015年8月26日就金银岛小区人防地下室7#楼工程施工给兴润公司出具承诺书一份，约定工期260天，何俊宝要保证工程质量，安全事故责任全部由何俊宝承担并接受兴润公司对何俊宝的罚款，工程产生的债务责任全部由何俊宝承担，按工程结算价值2％向兴润公司交纳管理费等内容。2015年9月2日以金种子公司为发包方，兴润公司为承包方就金银岛小区人防地下室7#楼工程签订《建筑工程施工合同》，签约合同价款24712581.42元。 2015年12月阜阳市集中招投标交易中心就金银岛小区1#、2#楼工程向兴润公司发出中标通知书。2016年3月31日何俊宝就金银岛小区1#、2#楼工程施工给兴润公司出具承诺书一份，约定工期540天，何俊宝要保证工程质量，安全事故责任全部由何俊宝承担并接受兴润公司对何俊宝的罚款，工程产生的债务责任全部由何俊宝承担，按工程结算价值2％向兴润公司交纳管理费等内容。 2016年12月9日阜阳市集中招投标交易中心就金银岛小区5#、6#楼工程向兴润公司发出中标通知书。2017年1月3日何俊宝就金银岛小区5#、6#楼工程施工给兴润公司出具承诺书一份，约定工期540天，何俊宝要保证工程质量，安全事故责任全部由何俊宝承担并接受兴润公司对何俊宝的罚款，工程产生的债务责任全部由何俊宝承担，按工程结算价值1.5％向兴润公司交纳管理费等内容。2017年4月1日以金种子公司为发包方，兴润公司为承包方就金银岛小区人防地下室5#、6#楼工程签订《建筑工程施工合同》，签约合同价款43955220元。 原告何俊宝不是被告兴润公司人员，但被告兴润公司将上述工程全部交给原告实施施工。案涉工程全部验收合格并经最终结算，金银岛小区1#、2#楼，5#、6#楼、人防地下室7#楼经工程造价审核总工程款为132788486.94元，其中，1#、2#楼工程款为57670857.2元，5#、6#工程款为50388350.33元，人防地下室、7#楼工程款为24729279.41元。每次付工程款均是金种子公司和兴润公司对接，从来不直接付给原告何俊宝。截至2020年11月26日庭审时扣除5#、6#质保金以及部分工程款外，金种子公司已经把绝大部分工程款项支付给了兴润公司，而兴润公司也向原告何俊宝支付了大部分款项，兴润公司扣留部分款项未全部支付给原告。金种子公司共计向兴润公司支付130217972.61元的工程款,被告金种子公司尚欠51096.81元的工程款和因未到期未支付的5、6号楼质保金2519417.52元（50388350.33×5％）。尚欠51096.81元的工程款和5、6号楼质保金2519417.52元之和为2570514.33元，而结算总价款132788486.94元与金种子公司已向兴润公司支付130217972.61元之差也为2570514.33元，两者相吻合。原告何俊宝收到兴润公司直接支付以及代付工程款为127884972.61元,兴润公司截留款项为2333000元（130217972.61－127884972.61）。 另查明：2020年6月24日金种子公司给兴润公司发出“关于督促消防工程整改验收的函”，收到该函后，2020年7月20日兴润公司制作“罚款通知函”，内容为罚何俊宝30万元，后向何俊宝进行了送达。 上述事实，由原告身份证、中标通知书、建设工程施工合同、竣工验收报告、工程造价审核报告、承诺书、工程款支付申请（核准）表、转款凭证、情况说明、关于督促消防工程整改验收的函、罚款通知函及当事人陈述等，予以证实。 本院认为，兴润公司将从金种子公司中标的工程，整体交给非本单位员工且没有建筑施工资质的何俊宝施工，从何俊宝介入案涉工程承接环节的时点、工程款支付方式、实际施工人资质条件等方面审查结合住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条、第十条的规定，应认定何俊宝与兴润公司系挂靠关系，双方之间达成的挂靠协议及何俊宝给兴润公司出具的三份承诺书无效。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。案涉工程已竣工验收合格，原告有权要求支付工程款。但如果支持被挂靠企业巨额挂靠管理费，被挂靠企业从中反复获得非法利益而会助长挂靠蔓延，不利于公共安全和规范建筑市场，另外兴润公司对何俊宝罚款，不符合法律规定，因此对兴润公司主张按承诺书约定比例扣留管理费的抗辩和对何俊宝的罚款，不予支持。当然不给被挂靠企业留出非法利润空间，从公平角度考量，对企业确有一定人员成本付出的，应该留出一定的合理开支费用。从本案查明的事实看，何俊宝作为实际施工人以兴润公司的名义对外开展经营活动，但与兴润公司之间没有产权联系，双方没有统一的财务管理，没有规范的人事任免、调动或聘用手续，实际施工人自筹资金，自行组织施工，建筑施工企业只收取管理费，除派出人员催款和会计核算外，未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，更未对该工程的施工活动进行组织管理。被告兴润公司未提供人员成本付出具体证据，综合以上事实考量，酌情给兴润公司留出1000000元的人员成本费用，余下工程款应及时支付给原告何俊宝。兴润公司对金种子到期债权51096.81元，金种子公司应在51096.81元范围内承担责任，按合同相对性原告也有权向兴润公司主张该51096.81元工程款。综上，兴润公司应支付何俊宝款项1384096.81元（2333000－1000000＋51096.81）。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告兴润建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告何俊宝支付工程款1384096.81元及利息（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日计算至款项清偿之日止）； 二、被告安徽金种子集团阜阳房地产开发有限公司对上述工程款在51096.81元范围内承担责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21712元，减半收取12356元，诉讼保全费5000元，由原告何俊宝负担3728元，被告兴润建设集团有限公司负担13628元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  马怀利 二〇二〇年十二月十六日 书记员  许 静