河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终3338号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。统一社会信用代码：91410200793242156H。住所地：开封市黄河路北段阳光新天地**楼**。负责人：胡永庆，总经理。委托诉讼代理人：孙鑫、董倩倩，河南龙文律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：范霞，女，1977年7月20日生，住，住河南省开封市经济技术开发区/div>委托诉讼代理人：柳志强，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：尤言枝，女，1926年7月29日生，住，住河南省开封市祥符区/div>委托诉讼代理人：潘志勤，男，1972年12月21日，汉族，住，住河南省开封市顺河回族区尤言枝之子。代理权限为特别授权。上诉人中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称平安财险开封公司）、上诉人范霞因与被上诉人尤言枝机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2020）豫0205民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险开封公司委托诉讼代理人孙鑫、上诉人范霞委托诉讼代理人柳志强、被上诉人尤言枝委托诉讼代理人潘志勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险开封公司上诉请求：撤销一审判决，改判平安财险开封公司在保险限额内承担167969.81元，不服金额为142330.19元。事实与理由：一审认定事实有误。1、尤言枝已达94岁高龄，即便无本次事故，其也无法完成护理依赖鉴定所依据的日常生活活动能力，同样需要家人护理；2、尤言枝因本次事故致股骨头置换，一般情况下很难构成护理依赖，鉴定机构鉴定时应充分结合当事人自身因素，明确护理依赖是否为本次事故所致。结合尤言枝伤情及年龄，平安财险开封公司同意按部分护理依赖赔偿；3、考虑到尤言枝的实际年龄，其护理费应暂支持2年，2年以后发生的另行主张。一审判决一次性支付5年护理费不当。范霞上诉请求：1、撤销一审判决，改判范霞不承担赔偿责任，尤言枝退还垫付款33629元；2、案件受理费由尤言枝承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1、尤言枝在陇海医院实际住院治疗16天，其余37天均为挂床，一审认定其住院天数时未对该部分治疗费用核减错误；2、鉴定意见未考虑尤言枝年龄较大、各项生理机能下降的实际情况，亦未对事故损害参与度进行认定，该鉴定结论不实，一审采信鉴定意见作为本案评判标准错误；3、尤言枝患有高血压三级及脑血栓、××，其住院治疗多数药物非本案事故受伤治疗所需，该部分治疗费用应予酌减；4、一审对已满95周岁的尤言枝护理费暂按5年认定系行使自由裁量权，但对其5年之后发生的另行主张的裁判理由，对范霞极为不公，易形成不良判例。尤言枝辩称，1、根据人身损害赔偿标准，七十五周岁以上的暂定五年。一审适用法律正确，并无不当；2、尤言枝住院期间每天都在用药，其提交的病历无挂床记录，尤言枝每天用药和理疗，有清单为证。范霞要求对医疗费用酌减无事实及法律依据；3、司法鉴定系通过开封中院委托，双方全程参与，程序合法有效。尤言枝向一审法院起诉请求：1、判令范霞、平安财险开封公司赔偿医疗费86875.04元、伙食补助费4300元、营养费1720元、交通费1720元、伤残赔偿金34200.97元、精神抚慰金10000元、护理费用198475.48元、鉴定费1300元、伤残辅助器具3100元，以上共计341691.49元；2、诉讼费用由范霞、平安财险开封公司承担。一审法院认定事实：2019年10月22日14时，在开封市长城公寓门口，范霞驾驶豫Ｂ×××**小型普通客车由北向南倒车时，将在路边站立的尤言枝碰倒，致使尤言枝受伤，造成交通事故。事故认定范霞负事故全部责任，尤言枝不负事故责任。范霞驾驶的豫Ｂ×××**小型普通客车在平安财险开封公司投保有交强险和200000元商业三责险（含不计免赔险），事故发生时在保险责任期间内。事故发生当日，尤言枝被送到开封市中心医院住院治疗32天，支付医疗费78418.8元。2019年11月23日，尤言枝转入开封市陇海医院住院治疗53天，支付医疗费用8069.74元，其中范霞为尤言枝垫付33629元，平安财险开封公司垫付10000元。尤言枝在住院期间购买辅助器具支付医疗费3100元。经尤言枝申请，开封中院委托，开封大宋法医临床司法鉴定所鉴定，尤言枝右髋部损伤属九级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖，支付鉴定费1300元，支付检查费386.5元（尤言枝将该项费用计算在医疗项目中）。一审法院认为，公民的人身权、生命权、健康权依法应受保护，行为人对他人的人身权、生命权、健康权造成侵害，应当承担赔偿责任。公安部门作出的事故认定，客观真实，程序合法，双方对该事故认定均无异议，该事故认定可以作为确认事故责任的依据。范霞负事故全部责任，对尤言枝因该事故所造成的损失应承担全部赔偿。范霞驾驶豫Ｂ×××**小型普通客车在平安财险开封公司投保有交强险和商业三者险，事故发生时在保险责任期间内。根据相关法律规定，平安财险开封公司在交强险限额内对范霞因道路交通事故给他人造成损失的，由交强险优先赔偿，超出交强险部分，由商业三责险在限额内按责任比例承担赔偿责任，超出保险限额部分，由范霞按责任比例承担赔偿责任。尤言枝的各项损失按照法律规定计算如下：1、医疗费86488.54元；2、住、住院伙食补助费4250元实际住院天数85天计算，每天50元）；3、营养费1700元（按实际住院天数85天计算，每天20元）；4、护理费198344.3元（根据尤言枝伤残情况及护理依赖程度，住，住院期间护理费按1人计算院后按1人护理费用80%计算，护理费按居民服务行业工资标准计算，根据尤言枝年龄酌定暂按5年计算，5年后发生的另行主张）；5、伤残赔偿金34200.97元（尤言枝伤残等级为九级，按5年计算）；6、精神损害抚慰金10000元；7、鉴定检查费1686.5元（尤言枝将检查费计算在医疗费项目中）；8、交通费酌定为1700元；9、辅助器具费3100元，共计341470.31元。对于尤言枝上述合理合法损失，平安财险开封公司扣除前期垫付的10000元后，在保险限额内赔偿310000元，范霞赔偿21470.31元，范霞前期为尤言枝垫付33629元，相互折抵后尤言枝应当返还12158.69元。为减少当事人诉累，对于范霞多垫付的医疗费直接由平安财险开封公司从向尤言枝的赔偿款中予以扣除后返还给范霞。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在保险责任限额内赔偿尤言枝医疗费等各项损失共计297841.31元，将赔偿款直接支付到尤言枝在中国农业银行祥符区支行62×××61账户上；二、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司向范霞支付垫付款12158.69元，直接支付到范霞在中国工商银行开封分行中山路支行62×××95账户上；三、驳回尤言枝的其他诉讼请求。上述判决第一、二项，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3213元，由尤言枝负担299元，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司负担2914元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，经开封大宋法医临床司法鉴定所鉴定，尤言枝右髋部损伤属九级伤残，目前所需护理依赖程度为大部分护理依赖。该鉴定意见系法院委托有资质的鉴定机构作出，委托程序合法，结论客观公正。平安财险开封公司、范霞虽对鉴定意见有异议，但未以书面方式提出，亦未申请重新鉴定，一审予以采信并无不当。对平安财险、范霞的该上诉理由，本院均不予支持。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，尤言枝因本次事故造成九级伤残，护理依赖程度为大部分护理依赖，一审根据尤言枝年龄，结合其伤残情况及护理依赖程度，酌定护理期暂按5年计算、5年之后另行主张并无不当。对平安财险开封公司、范霞该上诉理由，本院均不予支持。尤言枝提交的医嘱单能够证实其在陇海医院住院期间的诊疗情况，范霞上诉称尤言枝存在挂床情形，但没有提交相应的证据证明，范霞主张应扣除医治尤言枝其他疾病的费用，但未提供证据证明尤言枝的医疗费中包含了治疗其他疾病的费用，未提交证据证明范霞主张的治疗其他疾病所用的具体的药品名称及金额，也未提供尤言枝的其他疾病与本次交通事故没有因果关系的证据材料，应承担举证不能的法律后果。故对范霞关于挂床和酌减部分医疗费用的上诉理由，本院亦不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司、范霞的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3782元，由中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司负担3141元，范霞负担641元。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十二月一日法官助理李德作书记员贾若瑶