湖南省桑植县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0822民初1605号 原告：尚花群，女，1975年12月25日出生，土家族，住湖南省桑植县。 委托诉讼代理人：王智能，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖旺，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。 被告：陈刃，女，1980年1月7日出生，土家族，住湖南省桑植县。 被告：李新月，女，1976年11月1日出生，土家族，住湖南省桑植县。 共同委托诉讼代理人：孙志刚，湖南芙蓉律师事务所律师。 原告尚花群与被告陈刃、李新月合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尚花群委托诉讼代理人王智能、肖旺，被告陈刃、李新月共同委托诉讼代理人孙志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尚花群向本院提出诉讼请求：1.判决两被告立即向原告支付转让费41万元，并向原告支付违约金40万元；2.本案诉讼费等费用全部由两被告承担。 事实与理由：2019年7月15日，原告与被告签订《美吉兴集团幼儿园转让协议书》，约定原告将自己位于桑植县何家坪社区覃家台美吉兴集团幼儿园（装饰、装修、设备等）以120万元转让给两被告。两被告应于签订协议时向原告支付转让款45万元（定金），在2019年9月8日向原告支付转让款45万元，于2020年2月22日向原告付清剩余转让款30万元，原被告双方还就其他事宜进行了约定。合同签订后原告依约向两被告进行了交付，但两被告并未按照约定按时足额向原告支付转让款，现仍下欠原告转让费41万元。原告多次催收，但两被告仍未履行付款义务。同时，由于两被告延迟付款的行为已经构成违约，根据双方签订的转让协议第九条的约定被告应向原告支付违约金。原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼。 被告陈刃、李新月辩称原告的诉请没有事实和法律依据，因为：1.原告违约在先，原告没有按合同约定在协议签订15日内协助被告与房东签署协议，办理好房屋和场地的租赁手续;2.原告保证幼儿园使用的房屋与场地租赁期自2025年7月7日，且每年的租金为4万元，这是原、被告签署幼儿园转让协议书的重要前提，但原告至今没有确保该条件的实现，而且因为原告擅自转让幼儿园，现房东已发函保留收回房屋与场地的权利，导致转让协议的履行存在极大不不确定性，证照的过户手续的办理、房屋租赁期限和租金标准都不能保证，被告当然有理由不支付剩余的转让款；3.原告违反合同约定擅自带走学员和教职人员，给被告造成了损失；4.被告不存在违约行为，原告诉请支付转让费和违约金没有依据，合同有关定金的约定与法律规定不符，原告主张违约金标准过高。综上，请求法院驳回原告的全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年8月23日，桑植县教育局为桑植县美吉兴集团幼儿园颁发了有限期限4年民办学校办学许可证，地址为桑植县澧源镇何家坪居委会覃家台组，校长和举办者为尚花群，学校类型幼儿园。桑植县美吉兴集团幼儿园的办学场地系陈阿群所办的六一幼儿园的办学场地，陈阿群（乙方）与覃海潮、覃章奎（甲方）签订有《房屋及场地租赁协议》，约定租赁期限自2015年7月8日至2025年7月7日止，房屋租金为每年2万元，每年9月份一次性付清年租金，以后每三年付一次，租金为6万；甲方不得擅自将房屋转租、转让、转借给第三方，在租赁期限内，乙方有权把幼儿园转让给他人，甲方不得干涉。 2019年7月15日，尚花群（甲方）和陈刃、李星月（乙方）签订《美吉兴集团幼儿园转让协议书》（以下简称“转让协议书”），约定：一、甲方将自己位于桑植县何家坪社区覃家台美吉兴集团幼儿园（装修、装饰、设备等）转让给乙方；二、甲方与房东覃海军、覃海潮签订了租赁合同，租期到2025年7月7日，租期为10年，年租为每年4万元，现甲方已给覃海潮缴纳3年房租。本协议后15日内，甲方应协助乙方与房主另行签订房屋转租协议，如果没有和房东签订协议，乙方把房租交给甲方（甲方负责帮助缴纳）并保证乙方同等享有甲方在原有房屋租赁合同中所享有的权利与义务。（甲方为了帮助乙方房租保证不变，和乙方拟定一份幼儿园合伙协议只给房东看，合同是不生效的）；三、幼儿园现有装修、装饰、设备在甲方收到乙方转让金后全部无偿归乙方使用，幼儿园所有动产无偿归乙方；四、乙方在签订协议的当日向甲方支付（转让费）定金共计45万元，2019年9月8日向甲方支付转让费45万元，甲方将所有证件交给乙方办理转户手续，所有手续交接完毕后再向甲方支付（转让费）尾款共计30万元，于2020年2月22日付清。（所有转账以银行转账记录为依据）。上述费用已包括甲方交给房东预交3年房租和右边一年的房租、以及校车车牌号为湘G426**的车辆的一切费用，第三条所述的装修装饰设备及其他相关费用等；五、……租期内乙方可以继续以甲方对的名义办理许可证、税务登记等相关手续……如乙方需办理相关转让手续，甲方有义务无偿配合；六、甲方应保证达到乙方向已入托的126名儿童的一切服务承诺，妥善处理好因经营权变更所带来的相应问题，如所产生的问题发生在2019年上半年春季一学期放假结束前，甲方应承担由此产生的相关费用；七、幼儿园原有员工除乙方同意接受留用的之外，由甲方负责安置补偿；八、……；九、如有违反合同，违反方将给对方支付违约金为定金的双倍；……。 协议签订后陈刃、李星月向尚春花支付了转让费45万元，之后又另行支付了34万元，剩余41万元转让费没有支付。为了保证房屋租赁期限及租金不上涨，2019年7月29日，根据《美吉兴集团幼儿园转让协议书》的相关约定，尚花群与陈刃又另行签订了一份《幼儿园股份合伙经营协议书》。 另查明，2020年11月16日，桑植县教育局为桑植县美吉兴集团幼儿园颁发了有效期2020年11月16日至2024年11月16日的民办学校办学许可证，地址为桑植县澧源镇何家坪居委会覃家台组，校长和举办者为尚花群，学校类型幼儿园，有限期限4年。 本院认为,原、被告双方签订的《转让协议书》为幼儿园资产的转让，协议中未约定转让资质或办学许可证，尚花群在该协议中具有配合办证的义务,故该转让协议属于当事人意思自治范围,没有违反法律、法规禁止性规定,是合法有效的合同。关于双方当事人是否存在违约行为及违约责任认定，原告主张被告未按合同约定支付转让费构成违约，被告以原告未履行协助被告与房东签署协议、办理好证照的过户手续、擅自带走学员和教职人员等合同义务为由进行抗辩，本院认为抗辩不成立。理由是：1.被告认为原告违约在先，原告没有按合同约定在协议签订15日内协助被告与房东签署协议。根据协议约定的第二条，原、被告对租赁的事宜有两个选择，一个是15日内原告协助被告与房主另行签订房屋转租协议，另一个是如果没有和房东签订协议，原告则负责帮助缴纳房租并保证被告同等享有原告在原有房屋租赁合同中所享有的权利与义务，即为了房租保证不变，原告和被告拟定一份幼儿园合伙协议只给房东看。从本案的事实来看，最终原、被告选择了第二种方式。2.被告认为根据合同约定原告要办理好证照的过户手续后才能给其支付尾款。从合同来看，协议的第四条约定的是“甲方将所有证件交给乙方办理转户手续，所有手续交接完毕后再向甲方支付尾款……”，原告仅有将证件交接给被告的配合义务，并不涉及转让资质等证照或原告保证给被告办证，被告也没有提供原告不交证件的证据。3.被告认为原告违反合同约定擅自带走学员和教职人员，给被告造成了损失，合同中亦未约定原告向被告保证了学员和教职人员的人数的不变。故本院认为被告上述抗辩的理由不成立，被告不履行合同约定的付款义务，已构成违约，对原告要求被告支付转让费41万元本院予以支持。 关于被告应否支付40万元违约金的问题。首先,根据《转让协议书》第九条约定,违反方将给对方支付违约金为定金的双倍，即约定违约金为90万。基于两被告在本案中的违约事实,原告请求两被告应当支付违约金,有合同依据。而原告提出关于定金的约定不能超过合同总价款120万元的百分之三十，据此将调整诉请的违约金为40万元。双方虽然对违约金作出约定,但被告提出合同约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。故因本案双方签订的《转让协议书》存在违约金过高的情形,本院可以依法进行调整。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款规定,当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。在原告没有提供其因被告迟延付款而造成的损失证据的情况下,应认定造成原告的损失主要是被告占用资金期间的利息。根据公平原则,结合《转让协议书》履行情况及违约情形来综合考量，酌情调整两被告应支付原告的违约金,按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%来计算。因原、被告双方均承认除去签订协议的当日支付的45万元，被告还另行支付了34万元，但原、被告均未提供上述34万元的支付时间的证明，故违约金以未付的转让费41万元为本金自最后约定的付清时间即2020年2月22日起算计算至本院2020年10月29日立案之日，则违约金为14479.09元。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下: 一、被告陈刃、李新月于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告尚花群幼儿园转让费尾款410000元及违约金14479.09元，共计424479.09元； 二、驳回原告尚花群的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11900元，减半收取5950元(原告尚花群已预缴),由原告尚花群负担2800元,被告陈刃、李新月负担3150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。 审 判 员  刘 谊 二〇二〇年十二月三十日 法官助理  彭群健 书 记 员  张 强 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。