上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初18337号原告：季琴芳,女,1947年11月17日出生,汉族,户籍地上海市杨浦区松花江路XXX号XXX室。委托诉讼代理人：王倩，上海申恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王学红，上海申恒律师事务所律师。被告：吴西麟,男,1958年2月16日出生,汉族,住上海市杨浦区市光二村XXX号XXX室。委托诉讼代理人：吴刚(吴西麟之子)。被告：上海荣正物业管理有限公司,住所地上海市杨浦区政德东路XXX号XXX室。法定代表人：吴玉清，该公司董事长。委托诉讼代理人：王毅。原告季琴芳诉被告吴西麟、上海荣正物业管理有限公司(以下简称“物业公司”)身体权纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告季琴芳的委托诉讼代理人王倩、王学红，被告吴西麟及其委托诉讼代理人吴刚，物业公司的委托诉讼代理人王毅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季琴芳向本院提出诉讼请求：依法判令两被告赔偿原告医疗费53,205.36元、住院伙食补助费390元、营养费3600元、护理费8850元、残疾赔偿金58,892元、精神损害抚慰金5000元、医疗辅助用品费32元、交通费800元、财产损失5000元、鉴定费1850元、律师费5000元。事实和理由：原告季琴芳系上海市杨浦区世界路99弄小区业主,被告上海荣正物业管理有限公司系该小区业委会聘请的物业公司,被告吴西麟系被告物业公司的员工,在世界路99弄小区担任保安一职。2019年11月1日8时许,被告吴西麟在杨浦区世界路99弄小区门口当班恰遇原告丈夫居志成从此经过,被告吴西麟认为原告驾车进出小区经常按喇叭与原告的丈夫居志成发生言语争执,原告得知后至小区门口询问情况,双方又发生言语冲突。随后被告吴西麟将原告打倒在地，致使原告受伤。经鉴定,原告椎体骨折,构成轻伤二级。2020年3月18日，上海市杨浦区人民法院对被告吴西麟因犯故意伤害罪,判处有期徒刑十个月。后原告经上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所评定为伤残十级。原告认为两被告的行为侵犯了原告的合法权益,应当对原告的损失承担侵权赔偿责任。被告吴西麟辩称，不同意原告的诉讼请求。本案事发因原告引起并将矛盾激化，故原告对于事件发生有过错，应当减轻被告吴西麟的责任。被告吴西麟最多只应当承担20%责任。被告吴西麟在上班时间发生了该事件，其行为系职务行为。所以雇员责任应当由雇主物业公司承担。对原告主张的各项费用及计算标准的意见：1、医疗费，所有医疗费发票金额都应扣除医保统筹支付部分。其中神经内科治疗费用、感冒咳嗽治疗费用、内科治疗费用、牙齿治疗费用、老年门诊癫痫惊厥失眠治疗费用、心理门诊治疗费用均与本案无关，不同意赔偿。2、住院伙食补助费，计算方式无异议。3、营养费，应按照20元每天的标准计算90天。4、护理费，原告未提供实际护理费支出的证据，应按照40元每天的标准计算90天。5、残疾赔偿金，计算方式无异议，不同意赔偿。6、精神损害抚慰金，不同意赔偿。7、交通费，无发票不予认可。8、医疗辅助用品费，无发票不予认可。9、鉴定费，鉴定报告及发票真实性无异议。10、财产损失，原告无法证明手机是否因本案事故受损，也无法证明手机价值，故不予认可。11、律师费，原告自行聘请律师与被告无关，不同意承担。被告物业公司辩称，不同意原告的诉讼请求。刑事判决书已经明确系原告殴打被告吴西麟一记耳光，所以本案的过错方系原告。这是被告吴西麟自我保护的一种反击，并不是故意殴打原告。被告吴西麟已经在刑事案件中受到刑事处罚，所以不应当赔偿民事损失。对于公司的保安，其工作范围不包含殴打他人，被告吴西麟的行为不属于职务行为，所以本案被告物业公司不承担任何赔偿责任。对原告主张的各项费用及计算标准的意见：1、医疗费，所有医疗费发票金额都应扣除医保统筹支付部分。2、住院伙食补助费，计算方式无异议。3、营养费，应按照20元每天的标准计算90天。4、护理费，不予认可。5、残疾赔偿金，计算方式无异议，不同意赔偿。6、精神损害抚慰金，本案事件由原告引起，不同意赔偿。7、交通费，无发票不予认可。8、医疗辅助用品费，无发票不予认可。9、鉴定费，鉴定报告及发票真实性无异议。10、财产损失，原告无法证明手机是否因本案事故受损，也无法证明手机价值，故不予认可本院经审理认定事实如下：1、(2020)沪0110刑初148号刑事判决书查明：2019年11月1日8时许，吴西麟在本市杨浦区世界路99弄小区门口当班，认为季琴芳驾车进出小区经常按喇叭与季琴芳的丈夫居志成发生言语争执，季琴芳得知后，至小区门口找吴西麟理论，扇了吴西麟一记耳光。吴西麟遂掌掴季琴芳，互殴过程中季琴芳跌坐在地受伤。经鉴定，季琴芳腰1椎体骨折，构成轻伤二级。经审理，被告人吴西麟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。2、经本院核对，原告医疗费在扣除统筹支付费用后金额为33,318.60元。3、上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所对原告季琴芳损伤后的伤残等级及休息、护理、营养期进行了法医学鉴定。该鉴定中心于2020年7月9日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人季琴芳因外伤致腰1椎体压缩性骨折,经手术治疗,评定为XXX伤残;伤后酌情给予休息期180日、营养期90日、护理期90日。原告为此垫付鉴定费1850元。4、2020年9月14日，上海申恒律师事务所开具发票一张，载明原告支付律师代理费5000元。本院认为公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。根据在案证据，涉案事故起因是被告吴西麟与原告配偶发生争执，原告扇了被告吴西麟一记耳光，被告吴西麟还击，导致本案纠纷发生。被告吴西麟未采取妥善方式解决纠纷，对双方发生肢体冲突导致的损害后果存在过错，但原告具有过错。综合考虑本案实际情况和双方过错程度，本院酌定被告吴西麟应对原告损失承担60%的赔偿责任。关于被告吴西麟事发时是否系履行职务行为，本院认为，职务行为是行为人为了实现用人单位的生产经营活动的目的和维护用人单位自身管理及社会活动需要而实施的行为。现被告物业公司认可被告吴西麟系其单位保安，事发时属于被告吴西麟上班时间。事发时，被告吴西麟系在履行维持小区内车辆秩序，在客观上起到了维护用人单位利益的作用，与其保安职责相关，故本院认定被告吴西麟系履行职务行为。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位承担侵权责任，原告因涉案事故所受的损失应由被告物业公司承担赔偿责任。综上，结合本案损害发生的实际情况和相关法律规定，本院认为，原告因本次事故产生的各项合理损失，由被告物业公司按60%的比例赔偿较为适宜。对于原告的具体损失认定如下：一、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费发票等相关证据确定，计33,318.60元；二、住院伙食补助费，原告治疗期间住院19.5天，按照每天20元标准计算，计390元；三、营养费，按照40元每天的标准参照鉴定意见所确定的营养期计算90天，计3600元；四、护理费，原告未提供发票。本院按照80元每天的标准参照鉴定意见所确定的护理期计算90天，计7200元；五、残疾赔偿金及精神损害抚慰金，本案系因刑事案件引发的民事赔偿纠纷，被告吴西麟因故意伤害罪被本院(2020)沪0110刑初148号刑事判决判处有期徒刑十个月，鉴于被告吴西麟因侵权行为已承担了刑事责任，目前关于刑事犯罪被害人可获赔残疾赔偿金及精神损害抚慰金的法律依据尚不明确，对于本案的残疾赔偿金及精神损害抚慰金，本院暂不予处理；六、医疗辅助用品费，该收据加盖长海医院公章且发生于治疗期间，凭据确认为32元；七、交通费，根据原告就诊的实际情况，酌情确定为400元；八、鉴定费，凭据确定为1850元；九、财产损失，原告无法证明事发时物品受损以及物品价值，本院不予支持；十、律师费，系原告通过司法途径以维护其合法利益所支出的实际费用，有利于其司法救济的实现，考虑到案情及诉讼标的，本院酌情支持4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告上海荣正物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告季琴芳医疗费19,991.16元、住院伙食补助费234元、营养费2160元、护理费4320元、交通费240元、医疗辅助用品费19.2元、鉴定费1110元、律师费2400元；二、对于原告季琴芳其余诉讼请求不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，减半收取计1550元，由被告上海荣正物业管理有限公司负担275元，由原告季琴芳负担1275元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  奚 懿二〇二〇年十二月三十日法官助理  戴礼朋书 记 员  陈 董附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。