陕西省榆林市横山区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0803民初3414号原告：白某某 原告：刘某甲  原告：刘某乙 共同委托代理人：韩琳，陕西宇内律师 事务所律师。共同委托代理人：梁耀伊，陕西宇内律师事务所律师原告：刘某丙 委托诉讼代理人：刘生舜 被告：陕西华洋人力资源服务有限公司 委托诉讼代理人：苏斌朝，陕西华洋人力资源服务有限公司榆林分公司负责人。委托诉讼代理人：刘奕卓，陕西华洋人力资源服务有限公司职工。被告：中国电信股份有限公司横山分公司 委托诉讼代理人：曹锐强，中国电信股份有限公司横山分公司职工。委托诉讼代理人：刘雷，陕西王东律师事务所律师。原告与被告陕西华洋人力资源服务有限公司、被告中国电信股份有限公司横山分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月23日受理后，组成合议庭依法适用普通程序于2019年11月6日公开开庭进行第一次审理。在审理的过程中因刘甲于2019年11月17日因病去世，本案从2019年11月16日至2020年9月20日中止审理，本院依照民事诉讼法的有关规定确定刘甲继承人白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙过程中，因继承人刘某丙羁押于宝鸡市陈仓区戒毒所从2018年9月至2020年9月强制隔离戒毒。2020年9与16日期满解除隔离，现本案于2020年9月21日恢复审理。于2020年10月23日进行了第二次开庭审理，经庭前审查白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙为刘甲的第一顺位继承人，依法变更为本案原告。原告白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙及其委托代理人刘生舜、韩琳、梁耀伊，被告陕西华洋人力资源服务有限公司（以下简称“华洋公司”）的委托代理人苏斌朝、刘奕卓，被告中国电信股份有限公司横山分公司（以下简称“电信横山分公司”）的委托代理人曹锐强、刘雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘甲向本院提起诉讼请求：1.依法撤销榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会作出的横劳人仲案字[2019]47号裁决书;2.确认二被告单方解除与刘甲的无固定期限劳动合同的行为违法;3.依法判令二被告支付原告2018年5月至2019年9月工资42160元;4.依法判令二被告给刘甲补缴2018年5月至2019年9月的社会保险费用;5.依法判令二被告支付刘甲劳动关系存续期间近3年节假日加班工资8177.4元，双休日加班工资51542.4元，延长工作时间加班工资92925元，共计152644.8元;6.依法判令二被告支付刘甲违法解除劳动合同经济补偿金29760元，赔偿款59520元;7.依法判令二被告交清原告职工套餐话费欠费;8.本案诉讼费由被告承担。事实与理由： 2007年4月刘甲受聘到被告中国电信股份有限公司横山分公司工作，被安排在门卫岗位兼司炉工，并负责公司院内卫生清洁工作，月工资600元。10月间，公司负责人要求与陕西泽方商贸服务有限公司签订劳动合同，并告知只是履行程序，工作、工资等待遇不变，均有本公司负责，于是刘甲服从了被告中国电信股份有限公司横山分公司的安排，陕西泽方商贸服务有限公司与刘甲签订了2007年10 月1日至2008年9月30日止的劳动合同书。2008年10月被告陕西华洋人力资源服务有限公司与刘甲续签了2008年10月1日至2009年 12月31日止的劳动合同书。而后逐年续签到2017年。门卫一直由刘甲一人守岗值班不分昼夜，工作认真，领导满意，从未受过任何处罚，无有不良记录，工资由原来的600元逐年调到2480元。2018年再没有续签，刘甲认为依法已自动转为无固定期限劳动合同。 2018年10月，被告陕西华洋人力资源服务有限公司送来了"劳动合同解除证明书"并载明4月份已经解除。刘甲对其单方解除无固定期限劳动合同的违法行为提出异议，拒绝签收，要求依法继续履行劳动合同，遂产生争议，后经多次协商未果，刘甲申请了劳动仲裁。现不服榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会(横劳人仲案[2019] 47号)裁决书，依法提起诉讼。综上所述，刘甲认为二被告严重违反了《劳动合同法》、《劳动法》的严格规定，严重损害了劳动者的合法权益，应当承担违法责任，请求人民法院依法支持刘甲的诉讼请求，维护劳动者的合法权益。被告华洋公司辩称：一、刘甲诉求撤销横劳人仲案字[2019]47号《裁决书》于法无据，应驳回其该项诉求。二、横劳人仲案字[2019]47号《裁决书》己认为华洋公司“违法”解除了与刘甲的劳动关系，并按照刘甲诉求的仲裁事项，裁定，华洋公司向刘甲支付“违法解除劳动关系赔偿金49600元”。刘甲本次诉求支付“违法解除劳动合同经济补偿金29760元，赔偿金59520 元”于法无据，应予以驳回。横劳人仲案字[2019]47号《裁决书》认定华洋公司违法解除了与刘甲的劳动关系，并支持了刘甲关于支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求，裁定华洋公司向刘甲支付“违法解除劳动关系赔偿金49600 元”。该裁决作出后，华洋公司本着化解矛盾而“息诉罢讼”原则，未提出起诉，认可了该裁决书的裁判结果。《劳动合同法》第四十八条及《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”依据上述事实和法律法规的明确规定，刘甲本次主张支付“违法解除劳动合同经济补偿金29760元，赔偿金59520元”于法无据，应驳回其不当诉求。三、刘甲诉求支付其2018年10月至2019年9月的“工资”于法无据，应予以驳回。 自华洋公司与刘甲正式建立劳动合同关系后，双方签订的《劳动合同书》及《劳动合同续订书》，将劳动合同期限约定至2017年12 月31日。因用工单位岗位整合，在双方约定的劳动合同期限届满前，华洋公司就己告知刘甲将不再续签劳动合同，且因刘甲拒绝离岗，华洋公司于2018年2月5日向刘甲送达了《劳动合同解除证明书》(但并未要求刘甲签署收据)，解除了延期1个月的事实劳动关系，要求刘甲在2018年3月31日前办理社会保险转移手续，并停止支付刘甲的工资。为保障刘甲的权益，华洋公司实际将刘甲社保费用缴纳至2018年5月方停止缴纳。但刘甲长期占据用工单位的门房及宿舍，影响到企业正常的经营活动，华洋公司于2018年10月11日，再次向刘甲送达并要求其签收《劳动合同解除证明书》，确定了双方的劳动关系己解除的事实。刘甲在提起劳动争议仲裁程序时，明确提出了支付“解除劳动合同关系经济赔偿金”诉求。华洋公司解除与刘甲的劳动关系后，因刘甲拒绝离岗，长期占据用工单位门房及宿舍用于个人的居住、生活场所，在多次劝说无果的情形下，用工单位以“排除妨碍纠纷”将刘甲诉至人民法院。不存在刘甲所称的“为保护公司财产安全、维护正常工作秩序”而未离岗的行为，故刘甲诉求支付其2018年10月至2019年9月的“工资”无事实、法律依据，应予以驳回。 四、刘甲诉求“补缴社会保险费用”的争议事项，因不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，应予以驳回。刘甲主张支付其加班费152644.8元无事实和法律依据，应依法予以驳回。自华洋公司与刘甲建立劳动关系后，刘甲由华洋公司将其安排在用工单位“门卫”岗位工作，日常管理均由用工单位负责，劳动报酬亦由用工单位核算后支付给华洋公司，华洋公司在履行代扣代缴社保费用后，将刘甲的劳动报酬全额支付给刘甲，从未克扣刘甲的任何费用。华洋公司从未接到刘甲称其“加班”且未领取“加班费”的信息或投诉，华洋公司亦无收到用工单位支付的刘甲劳动报酬不支付给刘甲的行为。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。” 刘甲应举证证明其所称“加班”的事实， 否则，应承担举证不能的不利法律后果。六、刘甲诉求华洋公司交清其“职工套餐电话费欠费”事项，不属于《劳动争议调解仲裁法》适用范围，且于法无据，应予以驳回。刘甲所称的“公司职工统一套餐手机卡”，并非华洋公司办理， 华洋公司从未承诺为其缴费，更无法将此卡报停 (刘甲仲裁程序诉求事项)。华洋公司认为，应本着谁使用谁承担费用的公平原则， 若刘甲所使用的手机欠费，应由刘甲承担相应的缴费责任。且原 告诉求华洋公司为其交清“职工套餐电话费欠费”事项，不属于《劳动争议调解仲裁法》适用范围，依法应予以驳回。综上，刘甲本次诉求事项与事实不符，于法无据，依法应驳回其不当诉求，保护华洋公司的合法权益。被告电信横山分公司辩称：一、我公司将后勤保安业务外包，本案刘甲与我公司无劳动合同关系，将我公司列为被告主体不适格；二、本案刘甲与本案第一被告华洋公司有劳动关系，第二至第六诉求与我公司无关；三、刘甲第七条诉求我公司认为，移动电话个人实名制，个人办理，非我公司办理，我公司执行的职工套餐补贴享受时间对象由我公司决定，没有为刘甲补贴的义务，第七条诉求于法无据，非劳动争议，应予驳回。当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人双方无异议的证据，经本院审查予以确认并在卷佐证。对当事人双方有异议的证据本院作如下认定：刘甲提供2007年8月-9月份银行账户交易明细单一份，证明被告电信公司2007年4月份起聘用刘甲开始支付工资的事实。2019年9月14日夜间工作照片5份；证明刘甲2019年夜间延续工作的事实。案例1份，证明榆林市与刘甲同类岗位加班工资得到依法支持的事实。因刘甲未提供原件，二被告不予认可，经本院审查，银行账户交易明细单真实性予以认可，但并不能达到刘甲要证明的事实，只能证明有工资进账并不能就此推定与电信公司所支付。照片内容模糊不仅不符合证据的形式要件，且不能单独证明待证事实。案例真实性予以认可，但案情与本案不完全相符，对于证明目的不予认可华洋人力提供证据：劳动合同书1份、劳动合同续订书2份、劳动合同解除证明书1份；证明刘甲与被告之间建立劳动关系的事实，以及解除劳动合同关系的事实。陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明，刘甲与被告之间建立劳动关系后，被告不仅未欠刘甲的社保费，反而在解除劳动关系后为刘甲多缴纳了3个月的社保费；以及被告足额支付了刘甲的全部劳动报酬，不存在补发工资的情形。刘甲对上述证据中解除证明书有异议，双方争议未解决；第二组有异议，双方争议未解决。电信横山分公司提供2015年至2018年外包合同四份，证明电信公司将后勤业务外包给陕西通信服务有限公司的事实，刘甲认为与其无关，对于华洋人力提供的证据及电信横山分公司提供证据经本院书面形式审查，来源合法，客观真实，相互印证形成完整证据链条证明待证事实，本院予以认定。对于证人证言证实刘甲及妻子日常在电信公司门房及宿舍居住，但对于具体工作时间未能证明，刘甲补充提交的通话记录并不能证明待证事实，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2015年至2018年，中国电信股份有限公司榆林分公司将其所属的全市后勤等业务劳务外包给陕西省通信服务有限公司榆林分公司，陕西省通信服务有限公司榆林分公司又将后勤物业服务项目外包给陕西华洋人力资源服务有限公司。2007 年10月1日，陕西泽方商贸服务有限公司与刘甲签订劳动合同约定，乙方刘甲从2007年10月1日至2008年9月30日由甲方根据工作需要安排乙方在电信横山分公司门卫岗位，从事工作。2009年1月1日至2017年12月31日，刘甲与被告华洋公司签订书面劳动合同约定期限从2008年10月1日至2009年12月31日，以一年期限为固定期限合同，续订合同生效日期至2017年12月31日。2018年10月，被告陕西华洋人力资源服务有限公司向刘甲送达"劳动合同解除证明书"。刘甲认为被告对其单方解除劳动合同的违法行为提出异议，拒绝签收，要求依法继续履行劳动合同，遂产生争议，后经多次协商未果，刘甲申请了劳动仲裁，榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月2日出具(横劳人仲案[2019] 47号)裁决书，刘甲不符仲裁裁决书依法提起诉讼。在审理的过程中因刘甲于2019年11月17日因病去世，本院法确定刘甲继承人白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙参加诉讼。另查明， 2007年陕西泽方商贸服务有限公司与刘甲签署的劳动合同中明确约定加班加点工资，其他年份与华洋公司均未作明确约定。2013年合同中约定：5、乙方由下列情形甲方可依法解除本劳动合同：（8）企业转产，重大技术革新或者具有方式调整，经变更劳动关系后，仍需裁减人员的。再查明，华洋人力公司提供的陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明显示“刘甲基本养老保险参保至2018年5月份止；工资明细记载：刘甲的工资领取至2018年5月止，社会保险代扣均至2018年5月止。本院认为，劳务派遣是指劳务派遣机构与派遣劳动者订立劳动合同，把劳动者派向其他用工单位，在由其用工单位向派遣机构支付一笔服务费的用工形式。本案的争议焦点1、榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会作出的横劳人仲案字[2019]47号裁决书的撤销问题；2、华洋人力公司是否应当向刘甲支付加班工资及华洋人力公司单方解除劳动合同的行为是否违法，华洋人力公司是否应当支付刘甲补偿金及赔偿金；3、华洋人力公司是否应当为刘甲补缴2018年5月至2019年9月的社会保险费用。具体评析如下：本案争议焦点1，刘甲诉求撤销榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会作出的横劳人仲案字[2019]47号裁决书评述如下：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。本案中，刘甲在裁决书未生效前提起诉讼，裁决尚未生效，不存在撤销问题，故对于诉求撤销榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会作出的横劳人仲案字[2019]47号裁决书的诉求，依法予以驳回。争议焦点2，根据本案已查明的事实，刘甲与被告华洋人力公司系劳务派遣关系，被告华洋人力公司系劳务派遣单位即用人单位，电信横山分公司为用工单位。刘甲与华洋人力公司连续签订多次劳动合同，华洋人力公司在电信公司岗位整合时作出对刘甲解除劳动关系的证明书，违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第（四）项的规定：裁员时，应当优先留下与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的人员。被告华洋人力公司的解除行为违法应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告华洋公司辩称于2018年2月5日向刘甲送达了《劳动合同解除证明书》但未提供证据予以证明，刘甲自认从2018年10月收到华洋公司《劳动合同解除证明书》，故对于合同解除时间以劳动者收到通知之日起。刘甲从2018年5月至2018年10月继续提供劳务服务，被告华洋公司应当按照2480元/月，支付刘甲2018年5月至2018年10月六个月的工资共计14480元。刘甲诉称2018年11月至2019年11月16日刘甲仍然在岗位提供劳务服务，但是被告电信横山分公司已无用工之意，于2019年5月向本院提起排除妨害诉讼，要求刘甲交付门房及锅炉房钥匙，对于刘甲此项诉求不予支持。被告华洋公司应当按照2480元/月ⅹ10年ⅹ2=49600元支付刘甲经济赔偿金。刘甲诉求违法解除劳动合同经济补偿金29760元不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故本院不予支持。关于刘甲主张劳动关系存续期间的加班费用，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘甲在庭审中自认从来没有向被告主张休假，并非用工单位的原因导致其不能休假，加之门卫工作的特殊性，根据行业惯例，一般门卫人员普通存在工作时间较长的情形，其原因在于门卫工作的部分内容具有值班性质，对于未明显超过该行业通常执行的工作时间部分，不宜认定为加班。因此，刘甲以照片及通话记录、证明其存在加班事实证据不足，本院对其主张不予支持。《劳动合同法》第九十二条和《劳动合同法实施条例》第三十五条均规定，用工单位违反劳动合同法的规定，给被派遣劳动者造成损害的，派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。本案中刘甲不属于故意或重大过失的情形而被退回的造成劳动者权利受损，其要求派遣单位和用工单位承担责任即电信横山分公司与华洋公司应对刘甲的上述赔偿责任承担连带赔偿责任，本院予以支持。争议焦点3.关于刘甲要求二被告给刘甲补缴2018年5月至2019年9月的社会保险费用的诉请。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定:“用人单位无故不缴纳社会保险费的,由劳动行政部门责令其限期缴纳;逾期不缴的,可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定:“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的,由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”依据上述法律规定，用人单位为劳动者建立、补缴社会保险账户,属社会保险经办机构进行监督的行政职责范畴,如用人单位未按规定为劳动者建立社会保险账户或不缴纳社会保险金,应由社会保经办机构强制征缴,不属于人民法院民事案件的受理范围。故刘甲所持该诉由不能成立。刘甲诉二被告交清职工套餐话费欠费因未向法庭提交相关证据证明，应承担对其不利的法律后果，故对其此项诉求不予支持。刘甲在诉讼过程中死亡，依照《中华人民共和国继承法》第十条规定并经刘甲的继承人白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙明确表明参加诉讼。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五十五条规定，在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人依据进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。本院依法变更原告为白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国继承法》第十条，《劳动合同法实施条例》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第五十五条之规定，判决如下： 一、被告陕西华洋人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙工资共计14480元；二、被告陕西华洋人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙经济赔偿金49600元；三、被告中国电信股份有限公司横山分公司对上述付款责任承担连带责任；四、驳回原告白某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告陕西华洋人力资源服务有限公司、中国电信股份有限公司横山分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间            审  判  长  常  静           人民陪审员  阿  梅           人民陪审员  韩喜玲   二0二0年十一月十日 书  记  员  李树云 1