重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0102民初6386号原告：邓玉军，男，1965年2月24日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：肖静，重庆万忠律师事务所律师。被告：涪陵许文骨伤科医院，住所地重庆市涪陵区新华东路6号，登记号PDY97127050010217A2222，统一社会信用代码92500102MA5Y5BF93H。经营者：陈英，女，1976年11月17日出生，汉族，涪陵许文骨伤科医院经营者，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：秦敏，重庆峡阳律师事务所律师。被告：张强，男，1984年5月25日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。原告邓玉军与被告涪陵许文骨伤科医院、张强提供劳务致害纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓玉强及其委托诉讼代理人肖静，被告涪陵许文骨伤科医院经营者陈英及其委托诉讼代理人秦敏，被告张强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓玉强向本院提出诉讼请求：被告支付残疾赔偿金75878元、护理费7200元、误工费36000元、营养费1500元、医疗费13271.07元、鉴定费1430元、精神抚慰金3000元、交通费500元，共计97145元（138779.07元×70%）。事实和理由：2020年5月10日，原告受张强的邀请一起到涪陵许文骨伤科医院给其安装阳光棚玻璃。当天10时许，原告踩在钢架上安装时，不慎踩滑从3米高的钢架上跌落地面受伤。原告受伤后，就到为涪陵许文骨伤科医院就珍，诊断为“左锁骨骨折、左胸第8、11肋骨骨折”等。原告住院治疗35天，医疗费13271.07元。2020年8月12日，原告委托重庆市涪陵区司法鉴定所进行鉴定，该所对原告的伤残等级、误工期限、营养费邓作出鉴定意见。事后，双方就赔偿问题进行协商，未能达成赔偿意见，故诉至你院，望判如所请。被告涪陵许文骨科医院辩称，一、（1）、涪陵许文骨科医院不是本案适格的被告，我院将门窗及玻璃加工安装承包给了张强担任负责人（投资人）的涪陵区强兴玻璃加工厂（个体工商户）的，属于该厂工商登记的经营业务范围；由其自带加工安装及其设备和机具，利用自身技术自行组织进行加工安装，我们负责接收劳动成果和支付加工安装费用，双方之间系承揽关系，而不是劳务关系。涪陵区强兴玻璃加工厂才是本案适格被告；（2）、涪陵许文骨科医院不认识本案原告，也不知晓原告参加了施工，原告是涪陵区强兴玻璃加工厂的负责人张强雇请的，并由其安排工作和管理，与涪陵许文骨科医院无关；（3）、起诉缺乏事实依据。二、原告在安装过程中，明知是在从事存在重大安全隐患的凌空作业时，不搭安全跳板、不套安全绳，致使不慎滑落受伤，其自身具有重大过错，应承担不低于40%的责任。涪陵区强兴玻璃加工厂作为专业单位，对从事加工安装过程中的安全风险应当预见并应采取必要适当的防护措施，但其未尽必要的责任，是导致损害发生的重要原因。三、原告主张的损失不当，应进行调整，本案不是侵权案件，不应赔偿精神抚慰金。综上，涪陵许文骨科医院与原告之间不存在劳务关系，不是本案适格的被告，不应承担损害赔偿责任，请求驳回原告对涪陵许文骨科医院的诉讼请求。被告张强辩称，涪陵许文骨科医院叫我去安装玻璃，以及我叫邓玉军去做工均属实，我与邓玉军之间不存在雇佣关系，我不应承担责任；安装玻璃是以我个人名义去安装的，不是以涪陵区强兴玻璃加工厂的名义安装的。本院认定事实如下：2020年4月28日，涪陵许文骨科医院的阳光玻璃棚需要安装玻璃，该院经营者陈英到重庆驰川节能科技有限公司订购玻璃，该公司销售人员告知陈英他们公司只卖玻璃不负责安装，并将张强的联系方式告诉陈英。陈英与张强联系后，张强就到涪陵许文骨科医院量尺寸，张强量好尺寸后到重庆驰川节能科技有限公司订购玻璃。涪陵许文骨科医院支付重庆驰川节能科技有限公司玻璃款8338元。同年5月10日，张强叫上邓玉军、张金权、廖江到涪陵许文骨科医院安装阳光棚的玻璃，到现场后，由张强统一对工人进行安排工作和管理。当日10时许，邓玉军踩在阳光棚的钢架上安装玻璃时不慎从高处跌落受伤。随后，邓玉军在涪陵许文骨科医院住院治疗35天，支付医疗费13271.07元，出院诊断为“左锁骨骨折、左胸第8、11肋骨骨折、头部开放伤”。2020年8月12日，重庆市涪陵司法鉴定所作出渝涪司鉴[2020]涪司鉴字第212号司法鉴定意见书，鉴定意见：邓玉军左侧肩关节功能丧失25%以上评定十级伤残；受伤之日起60天需1人护理；误工期120天；需营养补助30天。邓玉军为此支付鉴定费1430元。邓玉军与张强、涪陵许文骨科医院就损失协商无果，遂诉至本院。另查明，张强系涪陵区强兴玻璃加工厂的经营者，其经营范围为加工、批发、零售：玻璃、铝合金门窗、滑拉门、套装门、室内门。2020年8月2日，张强给涪陵许文骨科医院出具收条，该收条载明：今收到承包玻璃安装53.6平方米×55/平方米=2950元，安装窗口玻璃100元，打手术室胶300元，拆门100元，共计3450元。其中吊车是我张强自己喊的，工具（如空压机、切割机）由我自己带来安装，吊车费由我张强支付费用。上述事实，有庭审中当事人的陈述，有邓玉军提交的病历、医药发票、出院证、廖江、张金全、张强调查笔录、户口薄、房产证、水电气收据，涪陵许文骨科医院提交的涪陵区强兴玻璃加工厂营业执照、收条、销售单等证据在卷佐证，这些证明材料已经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，张强与涪陵许文骨科医院之间口头约定，由张强利用自己的技能为涪陵许文骨科医院的阳光棚安装玻璃，涪陵许文骨科医院支付价款，双方形成承揽法律关系，涪陵许文骨科医院系定作人，张强系承揽人。邓玉军在张强授权范围内从事安装工作，邓玉军所提供的劳动是张强生产经营活动的组成部分，邓玉军在工作中服从张强的支配和控制。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者其他劳务活动......”故，邓玉军与张强形成雇佣关系。邓玉军在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，张强作为雇主应当承担赔偿责任。张强系个体工商户，不具有安装阳光房玻璃棚的资质，涪陵许文骨科医院作为定作人在选承揽人上存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，故，涪陵许文骨科医院作为定作人应当承担一定的赔偿责任。邓玉军在本案中自认其承担30%的责任。本院确认由张强承担50%的责任，涪陵许文骨科医院承担20%的责任，邓玉军自行承担30%的责任。诉讼中，结合邓玉军的请求，本院根据相关法律规定确认其损失如下：1、医疗费13271.07元。2、护理费7200元（120元/天×60天）。3、残疾赔偿金75878元（37939元/年×10%×20年），符合法律规定，予以支持。4、邓玉军主张精神损害抚慰金3000元，结合邓玉军的受伤情况及当地经济水平等，酌情确定500元。5、鉴定费1430元，有票据佐证，予以支持。6、邓玉军主张误工费36000元（300元/天×120天），邓玉军在庭审中陈述其从事玻璃安装工作，每天工资收入为300元，但未举证证明，且被告不予认可。故，其误工费应按每天100元计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。2020年8月12日，重庆市涪陵司法鉴定所受邓玉军的委托，该所对邓玉军伤残等级的鉴定结论为：邓玉军左侧肩关节功能丧失25%以上评定十级伤残；受伤之日起60天需一人护理；误工期120天；需营养补助30天。误工费的计算时限应从受伤之日起即2020年5月10日至定残日前一日即2020年8月11日止，共计93天。定残后对受害人的赔偿是残疾赔偿金，如果定残后再计算误工费，就会导致损失的重复计算。确定误工费9400元（94天×100元/天）。7、交通费500元，邓玉军未提供证据证明，结合邓玉军就医治疗的情况，酌情确定交通50元。8、营养费1500元，酌情确定500元。以上各项费用共计108229.07元，由邓玉军自行承担损失32468.72元，张强承担损失54114.53元，涪陵许文骨科医院承担损失21645.82元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第三十五条之规定，判决如下：一、被告张强在本判决生效后10内支付原告邓玉军赔偿款54114.53元。二、被告涪陵许文骨科医院在本判决生效后10内支付原告邓玉军赔偿款21645.82元。三、驳回原告邓玉军的其他诉讼请求。案件受理费2228元，减半收取1114元，由原告邓玉军负担372元，被告张强负担371元，被告涪陵许文骨科医院负担371元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  黎霞二〇二〇年十二月三十日书记员  简媛