山西省闻喜县人民法院刑 事 判 决 书（2020）晋0823刑初147号公诉机关山西省闻喜县人民检察院。被告人姚旭贵，曾用名杨旭贵，男，1970年3月14日出生，公民身份号码14272919700314****，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省运城市闻喜县。2002年7月22日因犯非法拘禁罪被闻喜县人民法院判处管制二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月21日、2017年6月21日、2018年6月21日分别被闻喜县公安局取保候审，2018年10月22日经本院决定被取保候审，2019年9月25日经本院决定逮捕，并由闻喜县公安局执行逮捕，现羁押于闻喜县看守所。辩护人谷盼盼，北京隆安（太原）律师事务所律师。山西省闻喜县人民检察院以闻检刑刑诉（2018）183号起诉书指控被告人姚旭贵犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2019年12月9日作出（2018）晋0823刑初190号刑事判决，以被告人姚旭贵犯开设赌场罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10万元。宣判后，被告人姚旭贵不服向运城市中级人民法院提出上诉。运城市中级人民法院于2020年8月24日作出（2020）晋08刑终232号之二刑事裁定，以原判事实不清、证据不足，裁定撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。闻喜县人民检察院指派检察员梁学斌出庭支持公诉，被告人姚旭贵及辩护人谷盼盼到庭参加诉讼。现已审理终结。山西省闻喜县人民检察院指控：2012年夏天的某一天，被告人姚旭贵从侯某某(已判刑)处获得“百家乐”网络赌博网站代理权后，在闻喜县桐城镇某某宾馆办公室的电脑上接受张某某（已判刑）投注，涉案赌资达到50万元，事后因张某某未及时偿还赌资，侯某某在姚旭贵经营的某某宾馆内逼其偿还赌资并对其进行殴打。姚旭贵被逼无奈向其父杨某某、其兄杨某某二借款将赌资全部偿还给侯某某。针对起诉书指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了户籍证明，到案经过，前科证明，证人张某、张某某、张某某二、侯某某、张某某的证言，辨认笔录，被告人姚旭贵的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人姚旭贵以非法营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人姚旭贵在案发后能自动投案，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可从轻或减轻处罚。被告人姚旭贵辩称，50万的百家乐网络赌博筹码是侯某某给张某某的，不是自己给的，自己不构成开设赌场罪。辩护人认为，公诉机关指控被告人姚旭贵犯开设赌场罪的证据不足，不能成立，一是公诉机关指控被告人姚旭贵从侯某某处获得百家乐网络赌博网站代理权并接受张某某50万元投注的证据不足，不能成立。不能以姚旭贵替张某某向侯某某偿还了50万元赌资就认定是姚旭贵接受了张某某的投注，因果关系不能成立。如认定被告人姚旭贵构成开设赌场罪，恳请法院在量刑时考虑被告人姚旭贵主动到案，并如实供述犯罪事实，构成自首，当庭认罪认罚，悔罪态度明显，且是在侯某某胁迫下向张某某提供的50万元赌博筹码，对其减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，2012年夏天的一天，被告人姚旭贵通过侯某某（已判刑）取得百家乐网络赌博账号和密码后，在闻喜县桐城镇某某宾馆办公室的电脑上向张某某（已判刑）提供50万元的百家乐网络赌博账号和密码，事后因张某某未及时偿还赌资，侯某某在被告人姚旭贵经营的某某宾馆内逼姚旭贵偿还赌资并对其进行殴打，后被告人姚旭贵借款将赌资全部偿还给侯某某。认定上述事实的证据有：1、受案登记表、立案决定书，主要内容为：2016年6月21日姚旭贵到闻喜县公安局投案自首，同日被闻喜县公安局以开设赌场罪立案侦查。2、证人侯某某的证言，主要内容为：2013年夏天的一天，我找姚旭贵聊天，去他办公室的时候，看见姚旭贵和张某在电脑上进行百家乐网络赌博，之后他们说想让我让张某某二给他们出点分，他们可能欠张某某二赌债让我做担保，姚旭贵用他自己的手机给张某某二打电话，我跟他说给姚旭贵他们出50万元的分，账号和密码都是张某某二直接发到姚旭贵手机上的，过了一段时间，张某某二跟我说姚旭贵还不上赌资了，我就去某某宾馆问姚旭贵要钱，到某某宾馆后，我叫姚旭贵给张某打电话让张某过来，他俩都说没钱给，我就拿起姚旭贵办公室茶几上的水果刀吓唬张某，张某夺刀的时候把手给划破了。后来张某给张某某打电话叫他过来跟我说好话，张某某和我商量先给20万现金，剩下的以后再给，然后我就给张某某二打电话叫到某某宾馆，张某把20万元的赌资给了张某某二之后我就走了。3、证人张某某2016年10月17日的证言及辨认笔录，主要内容为：我叫张某某又名张某某五,我认识侯某某、张某和姚旭贵（经辨认确认），姚旭贵开了一家某某宾馆。我没有在侯某某跟前出过赌博筹码，我在姚旭贵跟前出过几次。我和姚旭贵平时关系不错经常去他宾馆里玩，我记得是2012年夏天的一天，我到他办公室玩时在他电脑上发现有“百家乐”赌博软件，我就问他是不是玩百家乐，他说他不玩，但是他跟前有百家乐的分，我就告诉他我想玩，给我出点分，然后姚旭贵就给我上了5万到10万的分，我在他办公室电脑上就把他给我的输完了，随后就叫他给我上了些分，我在酒店玩过几次，我总共在姚旭贵跟前出了三四次分，输了有70万左右，最少有60万，姚旭贵给我的“百家乐”账号是玩家账号，没有“洗码费”和“占成”的说法。我把分输完的第二天姚旭贵就打电话叫我到他宾馆，我到的时候看到侯某某和姚旭贵两个人在，姚旭贵问我要赌资，我生气的骂了几句就走了，后来姚旭贵解释说是侯某某是他的上线逼着他要钱，至于侯某某是不是他的上线我不知道。我给过姚旭贵现金也有银行转账，最后我把我的白色路虎牌越野车抵押给他后，他给了我20万左右的现金，我们的赌资就结算清楚了。我记不得我给了多少现金，转账用的是中国工商银行卡给姚旭贵转的账，大概通过银行转账和现金总共给他的赌资有40万左右，最后我欠姚旭贵20万左右的赌资，我把我的白色路虎车抵押给他后，他给了我20万的现金，之后姚旭贵把车过户到他自己名下了。我见过几次张某，那天去宾馆的时候我没注意张某在不在，也没听说过侯某某打张某的事。我和侯某某一起去过某某宾馆，但是他们当时说了什么我不记得了。我还在张某某四跟前出过很多次，都是现金结算赌资，每次都是张某某四的大儿子去取赌资。2017年6月8日的证言，主要内容为：姚旭贵是2012年夏天的时候给我出的分，2012年夏天的一天，我去姚旭贵的办公室玩，看见他的电脑上有“百家乐”赌博软件，姚旭贵说他不玩但是有分，我就让他给我出分，姚旭贵给我出了50万分，赌博账号和密码是他通过手机发送到我的手机上的，我拿上账号密码之后在闻喜开了一家宾馆玩去了，当天就输完了，过了几天他给我打电话让我去他宾馆，去的时候侯三（侯某某）也在，去了就让我还赌资，我发了几句牢骚就走了。后来他说他帮我还了，让我慢慢还，我后来也还清了。那个网站是阳光在线，姚旭贵给我的账号密码是玩家账户，不能分出子账户。账号密码是通过短信的方式给我的。姚旭贵给我出50万分的时候只有我们两个在。除了这次，后来陆陆续续又给我出过几次，第一次给我出了50万，后来我给了他30万算是把50万赌资结清了。后来再出分都是现金交易。后来有一次我们跟张某一起玩过一次，后来姚旭贵说全输完了我就给了他10万元，剩下的几次都是50万分、10万分的出，我总共在姚旭贵跟前出过70万左右，最少70万元的赌资。我在姚旭贵跟前出的分都输完了。姚旭贵的账号是代理账号，给我的是玩家账号。张某被打了是后来我听姚旭贵说的。白色路虎车是因为资金周转卖给他的不是因为赌资。2018年8月3日的证言，主要内容为：2012年夏天的一天，姚旭贵在某某宾馆一次性给我出了50万分，赌博账号和密码是他通过手机发送到我的手机上的，他给我的账号是玩家账号，没有“洗码费”和“占成”，我拿上筹码在我家或者某个宾馆的电脑上将50万元筹码输完了。过了几天姚旭贵给我打电话让我去他宾馆，去的时候侯某某也在，去了就让我还赌资，我发了几句牢骚就走了。后来他说他帮我还了，让我慢慢还了40万，因为姚旭贵自己说10万元的洗码费他不要了。他还跟我说张某因为还不上赌资被打了。姚旭贵给我筹码的时候只有我们两个在。我们大部分是通过现金结赌资。除了50万元的筹码外，还有一次是跟姚旭贵、张某一起，每人10万元，共30万元我答应了，后来我找他时他告诉我筹码全部输完了，随后我把10万元赌资给了姚旭贵，之后我再没在姚旭贵跟前玩过。2019年1月21日的证言，主要内容为：50万元的筹码是姚旭贵给自己出的，在姚旭贵办公室看到他电脑上有百家乐赌博的界面，就问他有没有筹码，他说有，是侯某某给的，准备自己打，我就找他要了，他通过手机给我账号和密码。后来姚旭贵找我到他的宾馆，去了以后说侯某某一共给了他100万筹码，我输了50万，张某输了50万元，侯某某把张某打了一顿，现在找我要钱，侯某某就在隔壁的办公室坐着，我去见了侯某某，发牢骚说刚输完就要钱，侯某某没有接话，我就走了。发筹码时没有其他人在场。2019年1月21日提交的证言，主要内容为：自己回想了一些细节，特向人民法院进行说明。当时姚旭贵叫自己到他办公室玩，侯某某也在，自己见姚旭贵电脑上有百家乐界面，就向姚旭贵要筹码。姚旭贵说码是侯三的，让我和侯三说。因为侯某某不给我出码，我就让姚旭贵把码给我，输了算我的。因为姚旭贵不会操作，他就把张某从别的房间叫过来，张某把码上好，我记下存在手机上就走了。第二天输完了，姚旭贵打电话让我过去，说侯三要钱，把张某和他打了，让我给钱，我很生气，就和姚旭贵来到侯三那个房里，说你是什么开线的，昨天输了钱，今天就要，人家都是星期一结账，没见过这种开线的，我马上没有钱，侯三不接话，我就走了。过了两天，姚旭贵打电话说别生气了，事情已经过去了，已经替我把钱给侯三了，他惹不起侯三，认倒霉了，等我方便了再把钱给他，后来我给了姚旭贵一部分，没有给完。我现在想想有必要把事情说清楚，不能让姚旭贵贴着钱，挨了打，再被冤枉了。以前没说清楚，是因为时间太长，也不关我的事，就没在意，现在说的都是事实，愿负法律责任。4、证人张某在2017年6月14日的证言，主要内容为：2012年的夏天侯某某给我打电话让我去某某宾馆，我去了之后侯某某叫我替他打一把，输了3万分，后来跟我说他有分，给我点让我玩，我说行，之后他就给了我一个账号密码，我记住之后就走了。后来一个星期我一共出了50万分，每次都是我联系侯某某，他给我上分，后来侯某某问我要赌资时，在某某宾馆用刀把我的手划破了，赌资我陆陆续续用现金的方式给侯某某了。我跟侯某某只是认识，不知道他为什么要叫我到某某宾馆，给我上分的时候只有我、姚旭贵和侯某某三个人，我拿的玩家账号，没有洗码费。我认识张某某，侯某某给我上分的时候张某某不在。侯某某也向张某某索要赌资，张某某输了50万元百家乐分。我和姚旭贵、张某某一起玩过一次百家乐，姚旭贵说只有我们两个我才玩的，我赢了大概2、3万分，后来张某某来了我就走了，后来我听说张某某把20万输完了。我们当时在某某宾馆的三楼客房的电脑上用玩家账号玩的。2018年8月11日的证言，主要内容为：侯某某是在某某宾馆二楼姚旭贵的办公室向我提供的50万元百家乐网络赌博筹码，也是在姚旭贵的电脑上操作给我的，当时有我、姚旭贵和侯某某在场。我听张某某说是姚旭贵向他提供了50万元的筹码，事后我听说侯某某向姚旭贵索要50万赌资具体不知道给了谁。侯某某在某某宾馆殴打我索要赌资时也把姚旭贵给打了，原因就是索要张某某输的50万赌资，要不是通过姚旭贵把50万筹码给了张某某，侯某某是不会逼姚旭贵索要赌资的，姚旭贵应该是从中获利的，如果不获利姚旭贵不会给张某某提供筹码，张某某给我说是姚旭贵给他出的50万元赌博筹码，现在姚旭贵一直向张某某索要50万元赌资。我不知道最后张某某给没给，张某某的路虎牌越野车后来给了姚旭贵，是不是抵消了赌资我不知道。我没有在姚旭贵跟前购买过百家乐筹码我也不知道姚旭贵给谁提供过百家乐网络赌博筹码。5、证人张某某二的证言，主要内容为：我认识侯某某，也认识张某，在开设赌场期间张某在我跟前替解某某出过几次百家乐码。姚旭贵、张某某我都认识。我的上级代理是侯某某二。我给张某提供过百家乐筹码，当时张某是给解某某跑腿的，他自己玩不玩我不清楚，姚旭贵和张某某我就没和他们过过招，不可能给他们出码。我听社会上的人说侯某某可能把张某弄伤了，具体什么原因我不知道，也没有听说过侯某某给他们几个出过码。侯某某没有跟我说过要给姚旭贵、张某他们赊50万元或者100万元的码，我没有一次性出过那么大数目的码。6、证人张某某的证言，主要内容为：我跟侯某某认识十几年了，平时都叫他“侯三”。我认识姚旭贵，张某是我侄子。2012年或者2013年夏天的时候，侯某某在某某宾馆殴打张某的事我是后来听说的，具体原因我不清楚。我不知道侯某某有没有给张某出过码，我不知道张某有没有欠过侯某某赌债，我没有替张某处理过欠侯某某赌资的事，也没有替张某向侯某某还过赌资。7、证人杨某某二的证言，主要内容为：姚旭贵是我弟弟。2012年，我和我父亲杨某某一共给他凑过40万元现金，是我给他的。我父亲凑了十几万，剩余的都是我凑的，他只说有急用，具体是什么事情他没有说。借的40万元钱陆陆续续都还给我们了。8、关于向公安机关检举事宜的情况说明、闻喜县公安局情况说明、关于侯某某所属相关财物调查报告、搜查证、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、山西省文物交流中心涉案文物鉴定书、关于闻喜县公安局原副局长景某某收受花瓶违法问题的复函，主要内容为：2018年7月，被告人姚旭贵向6.03专案组举报侯某某在闻喜县某某公寓有住处并有可能藏匿文物及财产的线索，专案组民警对该处进行搜查，发现并扣押字画73幅、陶器5件、瓷器20件、木器2件，经讯问侯某某，查实以上物品均系侯某某个人财产，并依法将上述物品随案移送。2016年底，被告人姚旭贵举报杜某某通过其向景某某送两个花瓶的线索，闻喜县公安局将景某某涉嫌受贿的线索移交闻喜县监察委员会，经闻喜县监察委员会调查，景某某任闻喜县公安局副局长期间，收受杜某某“粉彩花卉孔雀纹瓶”一对，查证属实，根据有关法律规定，其行为属受贿违法行为，不涉嫌受贿罪或其他犯罪。9、前科证明，主要内容为：被告人姚旭贵未发现有其他违法犯罪行为。山西省闻喜县人民法院刑事判决书，主要内容为：2002年7月22日，被告人姚旭贵因犯非法拘禁罪被闻喜县人民法院判处管制二年。10、户籍证明，主要内容为：被告人姚旭贵的基本信息。到案经过，主要内容为：2016年6月21日，被告人姚旭贵主动到闻喜县公安局投案。12、被告人姚旭贵2016年6月21日的供述，主要内容为：2013年夏天的某一天，侯老三（侯某某）到我的闻喜县某某宾馆办公室，让我出码玩百家乐，并让我给侯老大（侯某某二）要码，我拒绝后他就自己给侯老大打电话，要了100万的码后，让我给张某打电话,叫张某过来安装赌博软件。在电脑上下载“阳光在线”赌博软件后，侯老三就让张某把100万的码分成两份，一份50万的码给了张某，侯老三在电脑上“玩”了一会后看我一直不赌，就让我联系张某某五来赌，张某某五来了之后，他把赌博的账号和密码给了张某某五。张某某五走后，侯老三让我注意张某某五这块的码，我说这钱不是我的，他说这中间的洗码费是我俩的，我说我不要洗码费，张某某五的50万码费都不知道谁出，以后要不下怎么办。侯老三说他不管就走了。过了三四天以后，他就逼着我还钱。快到星期天，侯某某在某某宾馆找到我，让我还100万的筹码钱，但是我不同意，给张某某五打电话，张某某五说让我先垫上。张某某五来了又走了之后，侯某某赖着不走，我实在没办法就先给了他15万，但是侯某某不愿意，一直赖着不走，又哭又闹，我看实在没办法就又问我爸和我哥借了40万，他还说不够，但是我实在没有他就走了。第二天一早他就给我打电话，我说没有他就威胁我说让我准备关门，之后他的手下来了7、8个人来了我的宾馆要钱。之后侯某某来我办公室拿着一个白毛巾包着个不知道什么东西（后来知道是电警棍）顶着我后背，一边电我一边让我还钱。后来看我实在拿不出钱就让人把张某叫过来。张某过来之后，侯某某就让张某还钱，张某也说没钱，还电了张某几下。之后我趁着侯某某去取菜刀跑了。后来听说侯某某把张某打的不轻。最后张某某帮张某把钱还了。2016年8月21日的供述，主要内容为：2012年夏天的一天早晨十点左右（具体时间记不清了），我在办公室（某某宾馆）的电脑上打开“阳光在线”网站以“百家乐”方式进行网络赌博时，侯某某一人到我的办公室，看见我在玩就把我推到一边了，他在我的账号上把剩余的一万多分输完后，让我给侯老大（侯某某二）要码，我说我和侯老大没交情拒绝后，他就给刘某某二打电话要了100万的分。之后叫张某过来在电脑上操作把100万的码分成两份（具体怎么分的我不清楚，只听侯某某说把100万元平分了），张某带走了一份，剩余的分侯某某叫我玩，我不玩，就让我联系张某某五过来。张某某五来了之后，他把赌博的账号和密码给了张某某五后张某某五在电脑上把账号密码记住就走了。过了三四天时间，侯某某打电话问我要100万的赌债，我说把钱要下再给他，后来他又到我的办公室逼着我还赌债，我从我的农业银行卡取了十五万元现金给了他，侯某某不愿意，非要100万元（包括张某输的50万元）的赌资。第二天侯某某的几个手下就到我办公室逼我还钱，要不就让我关门，我拒绝了并且把他们骂出去了，我从监控里看到他们就在我的宾馆的大门口。过了一会侯某某来我办公室拿着一个白毛巾包着个不知道什么东西（后来知道是电警棍），我坐在电脑前面玩游戏没有动，他就一边电我一边让我还钱。后来又把张某叫过来，听说侯某某把张某打的不轻。我后来给张某某发短信说张某在我店里被打了，他去没去我就不知道了。最后张某某帮张某把钱还了，听说还了40万元。2017年3月24日的供述，主要内容为：2012年前半年，侯某某逼迫我和他合伙给张某某五、张某出百家乐分之前，张某某五曾向我借了20万买奔驰车，后来多次催要无果，所以把过户之前车牌号是晋MG****，现在的车牌号是晋M8****的白色路虎神行者卖给我了，过户在我妻子张某某六名下。侯某某逼迫我帮张某某五还55万元赌资，一开始侯某某说先让我给张某某五垫付赌资，给侯某某二一个交代，等张某某五将赌资给了后，再和我结算赌资，后来我知道这是侯某某给我下的套。我向张某某五催要过几次，但是他至今都没给我。2017年6月13日的供述，主要内容为：2012年夏天的一天，侯某某来到我的办公室，看见我在玩就把我推到一边了，他叫我给他的大哥（侯某某二）打电话出“百家乐”分，我说我和你大哥没啥交情，人家肯定不给我出，后来侯某某给他大嫂（刘某某二）打电话要了100万分。然后他叫我给张某某打电话，叫张某某过来玩，我让他自己打，他说张某某欠他钱，直接给他打不合适，于是我就给他打电话让他过来。后来侯某某还给张某打了电话，叫张某过来，张某过来后，他们俩在我的电脑上操作，侯某某把“百家乐”的账号和密码给张某后，张某就走了。张某走后张某某才来的，当时我在办公室的沙发上坐着，侯某某在我的电脑上进行“百家乐”网络赌博，张某某在侯某某旁边看了一会，不知道他们两个说了什么，侯某某给张某某分出一个账号，上面有50万分，张某某在电脑上把账号密码记住就走了。过了几天侯某某到我办公室问我要100万的赌资，因为要赌资把我和张某都打了，后来张某某50万的赌资是我给侯某某的，张某不知道给了侯某某多少赌资。侯某某给张某某提供“百家乐”的账号和密码，张某某的50万赌资至今都没给我。我从来没有参与赌博。2017年6月14日的供述，主要内容为：银行卡的账务明细都是正常的借贷关系，没有赌资。2017年11月23日的供述，主要内容为：张某某的50万元“百家乐”筹码不是我给的,是侯某某给的，给他筹码的时候就是我、张某某和侯某某在我的办公室内。侯某某通过我办公室的电脑把分转给张某某的，在同一天侯某某也给了张某50万元的分。先给的张某后给的张某某。侯某某给张某某出码后的几天，侯某某到我的办公室逼我给张某某打电话，我把张某某叫到办公室后，张某某在办公室内胡骂一通，为了不给他们伤了和气，我把张某某推了出去，后来侯某某就逼我把张某某的赌资先垫上，因为这件事他还打了我并扬言要锁宾馆的门。2018年4月2日的供述，主要内容为：我给了侯某某大概50万的赌资，侯某某给我说他大嫂问他要100万元的赌资。因为这是在我办公室的电脑上分出去的赌博的账号和密码，所以叫我给他凑100万元的赌资，先把赌资给了刘某某二，他一直在我宾馆内又哭又闹的，我没有办法就凑了50多万元给他了。张某把50万元赌资给了侯某某，但是最后多余的赌资没有退还给我。侯某某给张某某出码的时候，就我、张某某和侯某某在办公室，他们都可以说清楚。2018年6月21日的供述，主要内容为：给张某某的50万元的“百家乐”筹码是侯某某在我办公室的电脑上给张某某的，账号和密码是侯某某直接告诉他的。侯某某在我的电脑上玩“百家乐”，叫我给张某某打电话，我不打他就凶我，我才给张某某打的。张某某过来以后就在我的办公桌的电脑上看侯某某赌博，过了会张某某主动问侯某某要赌博筹码，然后侯某某就给张某某分了50万元的赌博筹码张某某拿上账号和密码就走了，我不知道张某某把50万元的筹码输在哪了，后来也没有把50万元的赌资还给我。侯某某跟我说好像是30万元的洗码费，侯某某没有给我洗码费张某某获得50万元赌博筹码的时候是在我办公室，我不知道侯某某是否向张某某要过赌资。我也向张某某索要过赌资，但是他都以没钱为理由不给我。现在张某某还欠我50万赌资。我没有给其他人提供过“百家乐”的筹码，也没有参与过“百家乐”网络赌博。上述证据均经当庭举证、质证，相互印证，足以认定。关于被告人姚旭贵所提50万的百家乐赌博筹码是侯某某给张某某的，不是自己给的，及辩护人所提公诉机关指控被告人姚旭贵犯开设赌场罪的证据不足，不能成立的辩护意见，经查，被告人姚旭贵多次供述是侯某某在其办公室将赌博筹码直接给了张某某，但证人张某某先后多次证明50万的百家乐网络赌博筹码是姚旭贵给自己出的，筹码是侯某某给姚旭贵出的，证言相对稳定，证人张某亦证实侯某某向其索要赌资时在某某宾馆将自己殴打，同时也将姚旭贵殴打了，原因就是索要张某某输的50万赌资，听张某某说是姚旭贵给他出的50万元赌博筹码，现姚旭贵一直向张某某索要50万元赌资。与证人侯某某的证言能够相互印证，虽然侯某某证实50万元筹码是从张某某二处取得，张某某二予以否认，现有证据无法证实50万元百家乐网络赌博筹码是从何处取得，但综合全案证据能够证实被告人姚旭贵向张某某提供50万元的百家乐网络赌博筹码，后侯某某在某某宾馆向姚旭贵、张某索要赌资时，殴打了姚旭贵及张某，姚旭贵借款将赌资归还给侯某某的事实，故对被告人及辩护人所提此节辩解、辩护意见本院不予采纳。关于公诉机关认定被告人姚旭贵的行为构成自首的公诉意见，经查，被告人姚旭贵于2016年6月21日主动到闻喜县公安局投案，其归案后至庭审，供述是侯某某从自己的电脑上直接给张某某出分的，不是自己向张某某提供的百家乐赌博账号和密码，而证人张某某始终证实是姚旭贵为其提供的筹码，证人侯某某否认自己直接为张某某提供百家乐赌博账号，证实是将赌博账号和密码提供给姚旭贵，现有证据能够证实侯某某从他人处取得百家乐网络赌博账号和密码后，提供给被告人姚旭贵，由被告人姚旭贵提供给张某某的事实，因被告人姚旭贵没有如实供述其开设赌场的犯罪事实，不应认定为自首，故对公诉机关所提其构成自首的公诉意见不予采纳。关于被告人姚旭贵检举揭发的犯罪事实是否构成立功的问题，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。其中，揭发他人犯罪行为，查证属实的，是指犯罪分子对其所知道的其他犯罪人的犯罪行为进行揭发，经过司法机关查证以后，证明其揭发的情况属实。如果犯罪分子不是揭发他人罪行，而是交代自己罪行，或者虽然是揭发他人罪行，但经过查证不是事实或者不属犯罪行为，均不能认为是立功表现。本案中，被告人姚旭贵向公安机关检举景某某任闻喜县公安局副局长期间收受杜某某“粉彩花卉孔雀纹瓶”的事实，经查证属实，但闻喜县监察委员会认定景某某的行为属受贿违法行为，不涉嫌受贿罪或其他犯罪，同时被告人姚旭贵还举报侯某某在闻喜县某某公寓有住处并有可能藏匿文物及财产的线索，专案组民警对该处进行搜查，发现并扣押字画73幅、陶器5件、瓷器20件、木器2件，经讯问侯某某，查实以上物品均系侯某某个人财产，并依法将上述物品随案移送。被告人姚旭贵检举景某某收受杜某某“粉彩花卉孔雀纹瓶”的事实，闻喜县监察委员会认定属受贿违法行为，因不属于犯罪行为，不应认定为立功表现，而被告人姚旭贵协助公安机关追回侯某某个人财产的情节，不属于《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定的具有其他有利于国家和社会的突出表现，因此不应认定为立功。本院认为，被告人姚旭贵为他人提供百家乐网络赌博账号和密码，接受他人投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人姚旭贵具有前科，酌情从重处罚，但鉴于其能够主动到公安机关投案，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条之规定，判决如下：被告人姚旭贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2022年9月24日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张永明人民陪审员  赵宝奎人民陪审员  张丽娜二〇二〇年十二月十日法官 助理  宁张军书 记 员  乔蓓蓓