湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初4388号原告：上海岑特钢结构工程有限公司。住所地：上海市松江区新浜镇新绿路**。法定代表人：郑勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘婷婷，湖北言达律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：文蕾，上海法浦律师事务所律师。特别授权代理。被告：深圳市磊鑫环境建设股份有限公司。住。住所地：深圳市福田区振兴路**建艺大厦**东/div>法定代表人：罗杰华。委托诉讼代理人：孙诚，湖北筝辰律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：张彤，湖北筝辰律师事务所律师。特别授权代理。原告上海岑特钢结构工程有限公司（以下简称上海岑特公司）与被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司（以下简称深圳磊鑫公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序审理。原告上海岑特公司的法定代表人郑勇及委托诉讼代理人刘婷婷、被告深圳磊鑫公司的委托诉讼代理人孙诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海岑特公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付第一阶段尚欠的工程款156111.60元、第二阶段的材料及加工费44010元，合计200121.60元；2、判令被告向原告支付违约金61572.60元；3、判令被告向原告支付资金占用费4096.94元（暂从2019年12月1日起计算至2020年5月31日，直至被告偿还所有工程款止，以1年期LPR计算）；4、判令被告承担全部诉讼费用，含差旅费、律师费等。事实和理由：2019年10月21日，原被告签订《团风环湖公园一期起步区铁艺工合同》，工程款307683元（含人工工资等）。原告按照合同履行了自己的义务，被告应于2019年11月支付原告首期工程款，但直至2020年5月，被告只支付了5万元，剩余156111.60元仍未支付。此前，出于对被告的信任，原告继续履行了合同义务，产生了第二阶段定制的材料及加工费44010元。期间，原告多次催告被告支付工程款，但被告在公司内部互相推诿，恶意拖欠工程款。疫情期间，原告已垫付支付了工人工资。但截止具状之日，被告尚拖欠工程款200121.60元。被告深圳磊鑫公司辩称，原告只完成了部分结构施工，按照合同要求，工程款应在工程交付验收，根据实际工程量据实结算。但原告没按合同要求与被告办理竣工结算，不符合约定的付款条件。故原告主张被告支付工程款及违约金、资金占用费，没有事实和法律依据。关于律师费，合同并没有明确约定，该费用也不是原告的必要损失，无权要求被告承担，请求驳回原告的全部诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方提交的证据，本院认定如下：被告对原告提交的《团风环湖公园一期起步区铁艺工合同》、企业信用信息公示报告、郑勇与罗俊华的微信聊天记录、购销合同清单、郑勇与杨先锋的电话录音光盘、郑勇与被告罗经理的电话录音光盘、情况说明的真实性不持异议，本院对上述证据的真实性予以认定。原告提交的送货单，系原告单方制作，被告没有对该送货单予以签字认可，本院对该证据不予认定。原告提交的《采购合同》、被告辩称无证据原件且采购原料无法证明用于涉案工程，故对关联性也不予认可。庭审时，原告提交了该合同原件，且该合同上载明的工程地点团风县及合同约定制作6个不锈钢景观字等内容，且在郑勇与罗杰荣的微信聊天记录中也出现过“远迈采购合同pdf”文件，《采购合同》所反映的内容与本案案情高度吻合，故本院对该证据的三性予以认定。原告向本院提交了律师费发票，因该证据为复印件，无法核实其真实性，本院对该证据不予认定。被告向本院提交了材料结算单，原告对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认，证明目的将在判决理由部分予以阐述。本院经审理认定事实如下：2019年10月21日，原告上海岑特公司（乙方）与被告深圳磊鑫公司（甲方）签订《团风环湖公园一期起步区铁艺施工合同》，甲方委托乙方对团风环湖公园一期起步区项目的WIFI亭、公厕、标识牌、井盖、L0不锈钢字等分项工程施工；采购内容：包括WIFI亭钢结构施工安装、公厕钢结构制作安装、标识牌、井盖、LO不锈钢字钢构制作安装等分项工程、工程量、材料、规格、单价：详见《本合同工程量清单》。本协议采取包工、包料、包施工安装、包质量、包工期、包食宿、包安全与文明施工责任的承包方式；乙方应在甲方项目部或业主要求的日期前完成制作安装与验收交付；合同价款：本合同暂定分项工程的材料、制作、安装等综合费用为307683元，含税9%（增值税发票）。分项工程交付验收后再按实结算；结算方式：甲乙双方根据甲方指定的材料员、施工员、项目经理等签字确认的《送货单》《入库单》或收方资料及图纸等为依据，经甲方相关部门现场核实已验收合格的实际发生的工程量进行结算（结算量不能超过合同或图纸量，如有增加量，须有相关变更资料，项目及成本相关负责人签字确认），单据须经甲方相关负责人审批签字，乙方应于交付验收合格后30日内向甲方提交完整的甲方相关人员签字确定的《送货单》《入库单》（供应商联）办理结算核对，乙方不在规定时间内提交完整资料进行核对（如果延期以甲方结算量为准），甲方可根据自身工作安排调整结算时间及付款，各阶段付款时间为甲方审核通过后，乙方提供合法有效的9%增值税专用发票后，乙方逾期不提供发票或收据的，甲方有权暂缓付款；付款方式：甲乙双方约定按月按进度支付，①乙方每月25日前向甲方上报月度实际供货量或工程量，经甲方审定后，按照甲方资金计划于次月25-26日间支付上月已验收供货量或工程量进度款的70%。②乙方交付完毕，甲方及业主验收合格后一个月内办理结算手续，双方签字确认后，甲方支付至结算总款的95%，余下5%作为质保金，质保期限与业主对甲方要求相同：质保期内如有违约或甲方代处理的质量事件，须扣除质保期发生的违约费用后支付余款；甲方的权利与义务：…甲方有义务知会乙方供货所必须的项目情况…，甲方应当负责现场施工的总协调工作…，甲方指定信息联系人杨先锋定期与乙方联系人进行沟通，对发生的交易、配合情况、各项目跟进情况等相关问题进行沟通，探讨解决合同中存在的问题；乙方的权利与义务：…乙方指定信息联系人郑勇定期与甲方联系人进行沟通，对发生的交易、配合情况、各项目跟进情况等相关问题进行沟通，探讨解决合作中存在的问题…；违约责任：因乙方原因导致不能按期完工的，乙方承担违约责任，甲方有权每天按结算总金额的1%收取违约金…；协议解除：若乙方供货质量、送货时间、现场配合、售后服务不能满足甲方需求，并受到订货项目三次以上投诉的，甲方有权单方解除合同。甲、乙双方有上述规定以外的任何其他违约行为达三次的，无过错方有权单方解除本协议，违约方应向守约方赔偿全部经济损失。任何一方在不符合本协议约定的情况下单方终止履行本协议的，须向对方赔偿因此造成的全部损失。合同附件四工程量清单对产品规格、数量进行了详细约定。上述合同签订后，原告为涉案工程于2019年11月22日向案外人远迈（上海）广告设计制作工作室采购6个不锈钢景观字（即团风公园项目），并支付货款10000元。2019年12月6日，原告向案外人上海昌皇实业有限公司支付货款33400元。并于12月10日，与案外人上海昌皇实业有限公司签订购销清单（合同），购买价值32910元镀锌管及钢板。原告按照合同约定完成了公厕及WIFI亭钢结构的制作和安装，不锈钢字和指示牌仅进行了制作还未安装。2020年5月18日，被告方联系人杨先锋与原告电话确认工程进度，尚有团风公园项目六个字的不锈钢景观字及十一个指示牌已经制作完成但未安装。杨先锋告知原告关于涉案工程，深圳磊鑫公司准备撤场，剩余工程转交光伏园林景观公司，并让原告将已做定制材料（景观字及指示牌）直接交付给光伏园林景观公司。另查明，2020年5月，被告向原告支付5万元。诉讼期间，原告与被告对涉案工程已安装项目进行了结算，并于2020年12月3日，双方确认公厕及WIFI亭钢构施工，结算金额为180983.32元。关于未向被告交付的定制材料（景观字及指示牌），班组上报的价格为57600元。本院认为，原告与被告签订的《团风环湖公园一期起步区铁艺施工合同》，系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规禁止性规定，合同成立有效。原告按照被告定作要求完成了涉案钢结构的制作及安装，现原告已完成了公厕及WIFI亭钢结构的制作和安装，上述工程已交付使用，被告应当支付相应的费用，经双方对账确认上述工程的结算金额为180983.32元，扣减被告已支付的5万元，被告还应向原告支付130983.32元。本案的争议焦点为已制作未安装的定制产品（景观字及指示牌）的损失金额认定及损失应由谁承担。关于已制作未安装的定制产品（景观字及指示牌）的损失金额认定，因双方2020年12月3日仅对原告已制作并安装的工程予以确认，对已制作未安装的产品并未进行结算，原告向本院提交了其向案外人购买的涉案材料所需的不锈钢、镀锌管及钢板，被告认为因被告未收到上述材料，无法确认是否有损失存在。但在原告与被告方联系人杨先锋的电话录音中可知原告已完成了景观字及指示牌的制作，郑勇与罗杰荣的微信聊天记录中也显示了未安装的定制产品成品图，上述两个证据可以互相佐证景观字及指示牌已经制作完成。只是被告未通知原告上门安装，导致景观字及指示牌一直在原告处保管。原告提交的证据证实采购6个不锈钢景观字（即团风公园项目）花费10000元，采购镀锌管及钢板花费32910元。原告认为上述定制产品总费用为44010元，但现有证据仅能证实原告为定制上述产品支付的费用为42910元，故本院确认已制作未安装的定制产品（景观字及指示牌）的损失金额为42910元。原告按约完成了景观字及指示牌的制作，因被告承包的涉案工地项目转包他人导致原告已制作的定制产品无法安装，被告于2020年5月18日告知原告涉案工程已转包给他人，应认定为被告单方解除了合同。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条的规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。被告未向本院提交证据证明其已在原告制作完成景观字及指示牌前通知原告终止合同的履行，亦未提交证据证实其要求原告交付景观字及指示牌，应认定是基于被告的原因造成了原告方损失。现景观字及指示牌由原告保存，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十八条的规定：“定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”由于涉案定制材料是按被告要求的规格、工艺、材料制作的，属于特定产品，定制产品无法用于他处，故定制材料未安装所产生的损失理应由被告承担。因被告承担了景观字及指示牌未安装的损失，原告应将景观字及指示牌交付被告，由于合同中未对运费负担作出明确约定，考虑到被告违约解除合同导致涉案纠纷，该运费应由被告承担。关于原告主张违约金61572.60元，因双方合同中并未对单方终止合同而应承担的违约责任进行明确约定，故原告的该项诉讼请求，无合同依据，本院不予支持。关于资金占用费，合同约定：“各阶段付款时间为甲方审核通过后，乙方提供合法有效的9%增值税专用发票后，乙方逾期不提供发票或收据的，甲方有权暂缓付款。”关于已完工的定作项目，双方于2020年12月3日才进行结算，付款条件在该日前并未成就，且原告也未按合同约定提交证据证明其开具了相应金额的发票，故本院对原告主张的该项诉讼请求不予支持。关于原告主张被告承担律师费及差旅费，因无相应证据证实该费用已实际支付，且合同并未对此进行约定，故该项诉请无事实依据，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百五十八条、第二百六十三条、第二百六十五条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司向原告上海岑特钢结构工程有限公司支付工程款130983.32元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司向原告上海岑特钢结构工程有限公司偿付已制作未安装产品的损失42910元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、原告上海岑特钢结构工程有限公司向被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司交付已制作未安装的定制材料（景观字及指示牌），该交付运费由被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起十日内交付；四、驳回原告上海岑特钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2643元，原告已预交，由原告上海岑特钢结构工程有限公司负担914元，被告深圳市磊鑫环境建设股份有限公司负担1729元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  祝玲二〇二〇年十二月十四日法官助理龚平怡然书记员李文文