福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终1240号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）沈家希，男，1989年9月29日出生于江苏省常熟市，汉族，大专文化，无业，家住常熟市××街道××幢××室。因涉嫌犯诈骗罪于2020年4月14日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 辩护人李光进，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。 辩护人李萍萍，福建重宇合众（泉州）律师事务所实习律师。 惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人沈家希犯诈骗罪一案，于2020年10月19日作出（2020）闽0521刑562号刑事判决。原审被告人沈家希不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人、审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定:2017年1月，被告人沈家希通过“倩女幽魂”手机游戏认识了被害人吴某，两人在网络交往过程中，沈家希虚构其未婚且有良好的经济能力及家庭背景等事实，取得吴某的信任，进而双方在网络上以男女朋友的名义开始交往。2017年4月至2019年10月期间，被告人沈家希编造家人治病需要，投资月子中心、“喜茶”店，公司资金周转困难、帮父母购买保险等虚假理由，骗取被害人吴某多次通过微信、支付宝及银行卡等方式向其转款共计人民币（币种下同）1404215.4元。被告人沈家希将上述款项用于个人挥霍及归还欠款等。 2020年4月10日，被告人沈家希在常熟市××街道××幢××室被常熟市××队民警抓获归案。案发后，被告人沈家希家属与被害人吴某达成还款协议，并已先期归还40万元，吴某对沈家希的行为表示谅解。 原判认定上述事实的证据有：被害人吴某的陈述，证人顾某1、朱某、顾某2的证言，受立案材料，抓获经过，微信聊天记录截图，微信、支付宝及银行账户转账记录，协议书及谅解书，工作说明，户籍证明，被告人沈家希的供述与辩解。 原审法院认为，公诉机关指控被告人沈家希犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人沈家希多次实施诈骗，可以酌情从重处罚。被告人沈家希已退还被害人部分款项，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人沈家希自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。其辩护人提出与上述相符的辩护意见，理由成立，予以采纳；提出其具有自首情节的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人沈家希犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人沈家希返还被害人吴某人民币1004215.4元。 上诉人沈家希诉称：一、其存在自首情节，一审法院未予认定。此前公安机关电话告知其应到惠安接受调查后，其从未表示拒不到案，且在父亲疾病及疫情管控无法到案的情况下主动询问承办警官是否需要到当地公安机关备案，在承办警官告知其不用的情况下，其才未至公安机关进行备案。其明确表示了其欲至当地公安机关备案的意思表示且从未否认自己的相关行为，均能如实供述。犯罪嫌疑人因病或其他客观原因导致难以到案而以电信方式投案，也应视为投案，因此其的行为是通过电信方式自首。二、一审法院未充分考虑案件事实、性质、情节和社会危害性及所有从轻情节。1.其对犯罪事实如实供述，自愿认罪，确有悔罪表现；2.其系初犯、偶犯，没有前科，有悔改表现；3.其的犯罪行为没有扩散，受害人仅一人，社会危害性相对较小；4.其家属积极赔偿受害人损失并获得谅解。请求二审法院依法对其从轻、减轻处罚。其辩护人除提出相同的辩护意见外，还提出上诉人沈家希家属愿意尽可能代为预交罚金，请求二审法院予以从轻处罚。 经审理查明，原审法院认定上诉人沈家希于2017年4月至2019年10月期间，以家人治病需要，投资月子中心、“喜茶”店，公司资金周转困难、帮父母购买保险为由，骗取被害人吴某的钱款1404215.4元。上诉人沈家希于2020年4月10日被抓获。原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人沈家希是否有自首情节的问题。经查，上诉人沈家希归案系于2020年4月10日18时15分，江苏省常熟市公安局巡特警大队琴湖中队民警在常熟市××街道××幢××室抓获在逃人员沈家希，后将其移交琴湖派出所处理，该事实有公安机关出具的抓获经过证据证实，上诉人沈家希亦供述在案，可相互印证，其归案的过程不符合自首的成立条件。故其及辩护人诉、辩称其有自首情节的意见与本案查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人沈家希犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人沈家希多次实施诈骗，可以酌情从重处罚。上诉人沈家希已退还被害人部分款项，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人沈家希自愿认罪认罚，可依法从宽处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人沈家希的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人沈家希作出的量刑适当，上诉人沈家希及其辩护人提出请求再予从轻处罚的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 洪完明 审 判 员 董耿瑜 审 判 员 孙志坚 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 庄丹钦 书 记 员 庄巧毅 附：本案适用法律的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。