山西省娄烦县人民法院刑事判决书（2020）晋0123刑初67号公诉机关娄烦县人民检察院。被告人程某，一九六〇年二月一日出生，户籍所在地山西省太原市，住山西省太原市。2001年8月13日因贩卖毒品罪被古交市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元；2012年1月因吸毒被古交市公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒两年；2016年6月因吸毒被古交市公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒两年；2020年9月因吸毒被古交市公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒两年。指定辩护人梁某，山西国晋（娄烦）律师事务所律师。被告人陈某，一九六四年十一月二十三日出生，户籍所在地山西省太原市，现住山西省太原市。2012年1月因殴打他人被古交市公安局东曲派出所调解处理，因贩卖毒品罪于2020年9月3日被娄烦县公安局刑事拘留，同年9月29日经娄烦县人民检察院批准被娄烦县公安局依法执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。辩护人高某，山西慧科律师事务所律师。娄烦县人民检察院以娄检一部刑诉﹝2020﹞58号起诉书指控被告人程某、陈某贩卖毒品罪，于2020年12月10日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。娄烦县人民检察院指派检察员李某出庭支出公诉，被告人程某及其辩护人梁某、被告人陈某及其辩护人高某到庭参加诉讼。现已审理终结。娄烦县人民检察院指控，2019年以来，被告人程某多次向“香香”（身份待查）购买毒品土制海洛因用于自己吸食和贩卖从中获利。到了2019年12月，被告人陈某多次向被告人程某购买毒品土制海洛因向娄烦县吸毒人员崔旭东、蔚某贩卖并从中获利。2020年9月1日18时许，娄烦县公安局民警在古交市梭峪乡郝家沟中石化加油站内将当场进行毒品交易的被告人陈某和娄烦县吸毒人员蔚某等人抓获，现场从被告人陈某驾驶的面包车上查获疑似毒品土制海洛因四小包，该毒品来源于被告人程某。经鉴定，被查获的毒品中均检出海洛因和咖啡因成分。2019年1月至2020年9月期间，娄烦籍吸毒人员崔旭东、蔚某向被告人陈某购买毒品土制海洛因，交易方式为将每次购买毒品的毒资微信转账给被告人陈某妻子常玲玲的微信，并由被告人陈某电话确认后进行交易。被告人陈某向被告人程某购买毒品的交易方式也是由陈某的妻子常玲玲用微信转账给程某的妻子胡继华的微信。常玲玲微信转账记录显示：与娄烦县吸毒人员蔚某微信转账交易累计54次，与胡继华微信转账记录累计交易109次，金额达22.295万元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、搜查、辨认、侦查实验笔录等证据。公诉机关认为，被告人程某、被告人陈某的行为违已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人程某系毒品再犯，应当从重处罚。被告人程某、被告人陈某自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议判处被告人程某有期徒刑七年，并处罚金；判处被告人陈某有期徒刑六年六个月，并处罚金。被告人程某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人案发后配合公安机关调查，交代了全部犯罪事实，属于坦白，可以从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，认罪悔罪态度好，可以从宽处罚；被告人贩卖毒品是因为自己吸食毒品，以贩养吸，没有从中获利，建议从轻处罚希望法庭参考并采纳。被告人陈某对指控事实、罪名没有异议，且与检察机关签署《认罪认罚具结书》，但在开庭审理过程认为对其适用有期徒刑六年六个月的刑罚偏重，希望法庭从轻判处。其辩护人提出的辩护意见是：建议认定被告人陈某为非法持有毒品罪，陈某主要是以出租车为业，有人要毒品向陈某购买时，其目的也是为了赚取一定的出租车费，有本案证人证明，根据有关会谈纪要，不以营利为目的的应当认定为非法持有毒品罪；被告人是初犯、偶犯，当初因殴打他人在古交市东曲派出所调解处理，没有对其作出行政拘留和罚款，不应认定为劣迹；被告人陈某被抓后，主动交代犯罪事实，构成坦白，主动检举上线程某，程某归案后对指控罪名供认不讳，应当认定为立功；被告人陈某提供毒品的人员较少，是社会末端人员，社会危害性较小，没有向下游扩散的风险；本案的疑似毒品是土制毒品，侦查机关对此只作了定性鉴定，而没有做定量鉴定，因毒品含量不同应当受到的处罚也不同，结合本案根据两被告人的供述，以及证言，都证实含量较低危害性较小；家属愿意缴纳罚金；微信转账记录188888元，与起诉书指控的数据有差异，根据两被告人的陈述还有其他款项，希望法庭酌情予以扣除。建议对陈某处以三年以下刑罚。经审理查明，被告人程某2019年以来多次向“香香”（身份待查）购买毒品土制海洛因用于自己吸食和贩卖从中获利。到了2019年12月，被告人陈某提出向被告人程某购买毒品土制海洛因向吸毒人员贩卖，被告人程某便多次向被告人陈某提供毒品土制海洛因，被告人陈某将每次购买毒品的钱款都是通过其妻子常玲玲的微信（微信号×××,昵称“Dawn”）转账给被告人程某的妻子胡继华的微信账号(微信号×××),转账交易记录多达109次，涉及金额224430元。此外，被告人程某于2001年8月13日因贩卖毒品罪被古交市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。被告人陈某自2019年12月以来，多次向被告人程某购买毒品后，又向娄烦籍吸毒人员崔旭东、蔚某多次贩卖毒品，所卖毒品的钱款，均转到其妻子常玲玲的微信账户，其中蔚某的微信（微信号：×××,昵称为一生有你）与常玲玲的微信转账交易记录多达45次，涉及金额14090元。2020年9月1日18时许，娄烦县公安局民警在古交市梭峪乡郝家沟中石油加油站内将正在进行毒品交易的被告人陈某和娄烦县吸毒人员蔚某等人当场抓获，现场从被告人陈某驾驶的面包车×××上查获疑似毒品土制海洛因四小包，又在陈某家里的客厅茶几抽屉里查获一包土制海洛因，经称重，上述五包疑似毒品净重0.45克，该毒品来源于被告人程某。被告人陈某又向公安民警检举提供了被告人程某的姓名、电话、家庭住址等，配合公安民警在古交市金信公司宿舍大门口将程某抓获，当场从程某身上提取到一包疑似毒品，后又在其家中卧室搜查出用红色塑料布包着的一包疑似毒品，经称重，上述两包疑似毒品净重0.52克。公安机关依法扣押以上毒品，并取其中0.38克样品进行疑似毒品海洛因定性检验，经鉴定，被查获的疑似毒品中均检出海洛因和咖啡因成分。另，公安机关依法扣押被告人陈某BBK牌手机壹部、×××银灰色五菱之光面包车壹辆；依法扣押被告人程某白色红米手机壹部。上述事实有经庭审质证、确认的下列证据书证受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，吸毒现场检测报告书，抓获经过，常住人口基本信息，扣押清单、扣押决定书，随案移送清单、太原市收缴毒品入库清单，情况说明，指认照片，程某行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、嫌疑人前科劣迹调查表，王亮清、程某、常玲玲、胡继华的微信支付交易明；被告人程某、陈某的供述与辩解；证人蔚某、崔旭东、曹义、赵代杰、常玲玲、胡继华的证言；鉴定意见；勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据证实，足以认定。上述证据中，被告人陈某的辩护人指出的关于搜查笔录中的时间为2020年9月1日，并将扣押清单一份交陈某收执，但扣押清单的时间却为2020年9月2日，时间相冲突的意见，本院经审查认为，该份证据虽有一定的瑕疵，但被告人陈某均签字确认，对搜查、扣押的事实均予认可；对蔚某的辨认笔录中，保证人没有签字，形式上存在瑕疵，对该份证据的合法性存在异议的意见，经本院审查认为，辨认人蔚某为向被告人陈某购买毒品的人员，与被告人陈某多次实际接触过，能够辨认出陈某并签字确认，辨认笔录虽没有见证人的签字，但不影响所要证明的事实，且以上证据被告人陈某开庭审理时均无异议，故以上证据本院予以确认。本院认为，被告人程某、被告人陈某违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人程某到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人程某自己吸毒，有贩卖毒品前科，是毒品再犯，在量刑时予以考虑。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。被告人程某的辩护人提出的有关从轻处罚的意见，符合相关法律规定，本院予以采纳；提出的被告人以贩养吸，没有获利的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陈某被抓获到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；认罪认罚，依法可以从宽处理；主动配合公安机关抓获同案犯，属立功，可以从轻或减轻处罚。关于被告人陈某的辩护人提出的关于被告人陈某被抓后，主动交代犯罪事实，构成坦白，主动检举上线程某，程某归案后对指控罪名供认不讳，应当认定为立功的辩护意见，符合有关法律规定，本院予以采纳；关于其他辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陈某的家属主动缴纳罚金10000元，在量刑时给予考虑。综上，根据被告人程某、被告人陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度和认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人程某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币壹万伍仟元。（罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币壹万元。（已缴纳。）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日至2026年4月2日止）三、被公安机关扣押的土制毒品净重0.59克予以没收（已由公安机关上缴国库）；犯罪工具被告人陈某BBK牌手机壹部、×××银灰色五菱之光面包车壹辆、被告人程某白色红米手机壹部予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 李建强人民陪审员 雷旭清人民陪审员 梁幸生 二〇二〇年十二月三十日书记员 李宏伟附有关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或某未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人被、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。