山西省永济市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0881刑初224号 公诉机关永济市人民检察院。 被告人樊某某，女，1966年9月6日出生，汉族，文盲或半文盲，农民，户籍所在地山西省永济市。2011年3月10日因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。2012年6月25日因犯盗窃罪被万荣县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。2018年10月25日因犯盗窃罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2019年1月29日刑满释放。2020年3月19日因涉嫌犯盗窃罪被夏县公安局决定监视居住，2020年7月17日因涉嫌犯盗窃罪被永济市公安局刑事拘留，2020年8月20日被依法逮捕。现羁押于盐湖区看守所。 辩护人白洁，北京隆安（太原）律师事务所律师。 被告人何某某，男，1969年8月15日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山西省临猗县，现住山西省永济市。2011年3月10日因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。2018年10月25日因犯盗窃罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，2018年11月15日刑满释放。2020年7月17日因涉嫌犯盗窃罪被永济市公安局刑事拘留，2020年8月20日被依法逮捕。现羁押于永济市看守所。 永济市人民检察院以永检检一刑诉（2020）110号起诉书指控被告人樊某某、何某某犯盗窃罪，于2020年11月17日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永济市人民检察院指派检察员吕红平出庭支持公诉。被告人樊某某及其辩护人白洁、被告人何某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 永济市人民检察院指控：2020年7月6日11时许，被告人何某某驾车与被告人樊某某到永济市韩阳镇四季鞋业门口时，趁被害人李某某不注意，被告人樊某某将李某某放在电动车车篓内VIVO手机盗走。经鉴定，该部手机价值1077元。后樊某某将所盗得的手机予以出卖，得赃款200元。 2020年7月15日10时许，被告人何某某驾车与被告人樊某某到临猗县孝子桥北附近，被告人樊某某趁一女子买西瓜时，将放在车篓内的一部乐视手机盗走。经鉴定，该部手机价值50元。后二人到永济市城东街道一华为手机店准备对该手机解锁时，被公安人员查获，并将该手机予以扣押。 2019年11月2日10时许，被告人何某某、樊某某与郭某某（另案处理）驾驶晋XXXXXX号车到夏县水头集市上，被告人樊某某与郭某某趁被害人兰某某在一摊位买菜时，将兰某某放在电动自行车车兜内的手机盗走。兰某某发现手机被盗后，怀疑系郭某某所为。兰某某与同行的李某一拦住郭某某索要手机，郭某某将手机扔在旁边转身逃离，后被周围群众抓获。经鉴定，兰某某被盗手机价值为1500元。 案发后，被告人樊某某家属向被害人李某某退赔损失2000元，李某某对被告人樊某某、何某某的行为表示谅解。 就指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人证言、监控视频资料、辨认笔录、价格认证意见书、被告人的供述和辩解等证据，认为被告人樊某某、何某某伙同他人、多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。现提起公诉，请依法判处。 被告人樊某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，但辩解称其是投案自首的。 其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，同时提出：1、被告人樊某某系投案自首；2、被告人樊某某不应认定为累犯；3、被告人之前监室居住的期间应予折抵刑期。 被告人何某某对公诉机关指控的罪名没有异议，但辩解称：对在夏县盗窃的事实有异议，我是去了，但樊某某与郭某某在集市上干什么我并不知道。 经审理查明： 一、2020年7月6日11时许，被告人何某某驾车与被告人樊某某到永济市韩阳镇四季鞋业门口时，趁被害人李某某不注意，被告人樊某某将李某某放在电动车车篓内VIVO手机盗走。经鉴定，该部手机价值1077元。后樊某某将所盗得的手机予以出卖，得赃款200元。 二、2020年7月15日10时许，被告人何某某驾车与被告人樊某某到临猗县孝子桥北附近，被告人樊某某趁一女子买西瓜时，将放在车篓内的一部乐视手机盗走。经鉴定，该部手机价值50元。后二人到永济市城东街道一华为手机店准备对该手机解锁时，被公安人员查获，并将该手机予以扣押。 三、2019年11月2日10时许，被告人何某某、樊某某与郭某某（另案处理）驾驶晋XXXXXX号车到夏县水头集市上，被告人樊某某与郭某某趁被害人兰某某在一摊位买菜时，将兰某某放在电动自行车车兜内的手机盗走。兰某某发现手机被盗后，怀疑系郭某某所为。兰某某与同行的李某一拦住郭某某索要手机，郭某某将手机扔在旁边转身逃离，后被周围群众抓获。经鉴定，兰某某被盗手机价值为1500元。 案发后，被告人樊某某家属向被害人李某某赔偿损失2000元，取得谅解。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （一）、被害人陈述 1、（1）李某某的询问笔录，陈述：2020年7月6日11时许，我在韩阳街四季鞋业门口一卖茄子摊前准备买茄子，当时我的VIVO手机放在电动车车篓内，付完钱准备骑车回家时发现手机被盗，该手机是2019年11月份以1480元购的。 （2）李某某提供的手机购机发票，证明2019年12月16日购得该手机。 2、（1）兰某某的询问笔录，陈述：2019年11月2日10点左右，我和我村李某一在水头街长荣肉食店门口菜摊上买菜，到车兜内取钱时发现放在车兜内的手机不见了。扭头看到一男子手里拿着一手机往菜摊对面巷子里走，我和李某一就拦住那个男子不让离开，然后那个男子就从口袋里拿出手机放在路边的一辆电动自行车车座上转身就跑，我们就在后面追，那个男子被两个年轻人拦住，我就报警了。我的手机是一部VIVO手机，是2019年10月28日以1599元买的。 （2）兰某某提供的手机购置凭证，证明：手机的合法来源及购置价格。 （二）、视频资料 1、公安人员调取的监控视频资料，证明：2020年7月6日11时11分55秒樊某某出现在画面中，在四季鞋业门口，11时12分2秒时，被害人李某某背对电动车，樊某某从车篓内拿走一部手机；11时12分5秒樊某某离开。 2、夏县公安局调取的晋XXXXXX车主信息及轨迹，证明：2019年11月2日樊某某、何某某等人驾车（车牌号为晋XXXXXX，车辆所有人为薛某某）在夏县三贤庄出城，证明：该车到过夏县水头镇的事实。 3、夏县公安局调取的涛涛手机通讯店门前监控视频、妈妈手工坊门前监控视频及办案人员的情况说明，证明：2019年11月2日10时41分58秒晋XXXXXX停放在妈妈手工坊门前，10时43分樊某某、郭某某、何某某先后下车，10时43分19秒郭某某、樊某某先后往水头街里面走，10时48分39秒在水头街长荣肉食店门口樊某某在郭某某的掩护下实施盗窃手机，但没有成功，后10时48分44秒樊某某掩护郭某某实施盗窃，10时48分47秒郭某某将手机装入自己的口袋，10时48分49秒樊某某、郭某某离开，10时50分25秒何某某进入水头街，后在派出所十字口郭某某被抓住何某某在观望，樊某某和何某某徘徊在十字口。 （三）、证人证言 1、（1）李某二的询问笔录，证明：2020年7月15日14时许，我在手机店内看店，从外面进来一男一女，女的拿出一部香槟色乐视2手机要解锁，我让他们将手机先放这，随后再来取，他们就走了，后该手机被公安扣押。 （2）李某二的辨认笔录，证明：李某二依法辨认出樊某某、何某某。 2、李某三的询问笔录，证明：当时我不在店里，我听妻子李某二说有一部香槟色的手机要解锁。 3、李某一的询问笔录，证明：2019年11月2日10点左右，我和兰某某在夏县水头街长荣肉食店门口的菜摊上买菜，兰某某说他手机不见了，我们转身发现后面有一个男子手里拿着手机，就拦住了那个男子，男子从口袋里拿出一个手机，转身就跑，后来我们在热心群众的帮助下将那个小偷抓住，后就报警了。 4、（1）薛某某的询问笔录，证明：晋XXXXXX号车以前是我的车，这辆车一年前卖给临猗小民，看过从交警队调出的卡口图片，开车的人就是小民、樊某某，我的车就是他开的。当时是以6万多卖给他的，小民现在和我外甥女樊某某一起搭伙过着。我不知道樊某某现在在那。 （2）薛某某的辨认笔录，证明：薛某某依法辨认出其所说的小民即被告人何某某。 5、郭某某的供述笔录，主要内容：2019年11月2日，我在水头一摊位前的电动车兜内偷了一部手机，后来被发现将偷的手机扔在一三轮车的车座上逃跑，被群众抓住的事实，否认自己有同伙。 （四）物证 1、永济市公安局扣押笔录及清单、照片及办案人员的情况说明，证明：2020年7月15日，从樊某某、何某某处扣押乐视2手机一部。 2、夏县公安局扣押决定书、扣押清单及照片，证明：2019年11月2日，从郭某某手扣押作案工具镊子一把、被盗手机的外观状态。 （五）、办案人员绘制的现场图及照片，证明：李某某手机被盗现场情况（永济市韩阳街四季鞋业门口）。 （六）鉴定意见 1、永济市发展和改革局永政发改认(2020)44号认定书，证明，VIVO手机价值为1077元，乐视手机价值为50元，合计1127元。 2、夏县价格认证中心夏价认字(2019)第22号价格认定书，证明：兰某某被盗手机价值为1500元。 （七）、量刑证据 1、稷山县人民法院(2018)晋0824刑初42号刑事判决书、运城市中级人民法院(2018)晋08刑终334号刑事判决书及释放证明书，证明：樊某某于2011年3月10日因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2012年6月25日因犯盗窃罪被万荣县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，2012年7月22日刑满释放；2018年10月25日因犯盗窃罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2019年1月29日刑满释放。何某某2011年3月10日因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2018年10月25日因犯盗窃罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，2018年11月15日刑满释放。 2、谅解书、收条，证明：案发后，樊某某家属退赔偿被害人李某某2000元，李某某对二人的行为表示谅解。 3、夏县公安局水头派出所出具的归案情况说明、夏县公安局传唤证（2次）、永济市公安局韩阳派出所出具的到案经过，证明：2020年3月18日，樊某某自动到案；2019年12月12日、2020年1月6日，夏县公安局两次传唤樊某某，显示樊某某投案后两次传唤未到案；2020年7月15日，何某某、樊某某在永济市城北街道七社村被抓获。 （八）被告人的供述和辩解 1、(1)被告人樊某某的供述笔录，主要内容：2020年7月6日11时许，何某某驾车带着我到韩阳街，我看到一电动车车篓中有一部手机，就下车将手机盗走，并给何某某说我拿了一部手机。当天晚上我将手机卖给一民工，卖得200元；2020年7月15日，何某某驾车与我到临猗县孝子桥附近，路边有西瓜摊，我看到西瓜摊旁的电动车篓内有一部手机，就下车将手机盗走，后回到永济，与何某某到手机店解锁。 2019年11月份的一天，何某某、郭某某和我一起驾车到夏县水头集市上，我和郭某某先下车，何某某后下车，郭某某看到了菜摊前车兜内有一部手机，我为郭某某挡了一下，郭某某将车兜内的手机偷走。后郭某某被发现抓住，我和何某某离开。 （2）樊某某对盗窃地点的指认笔录及照片，证明：案发现场位于韩阳街四季鞋业门口。 （3）樊某某的辨认笔录，证明：樊某某依法辨认出何某某。 2、被告人何某某的供述笔录，主要内容：2020年7月6日11时许，我驾车带着樊某某，到韩阳街时樊某某下车，后上车说偷了一部手机，我还说了让她还回去，是因为她说怕被监控拍到我才让还回去的。2020年7月15日，我和樊某某驾车到临猗县孝子桥北往临晋镇走的路上，有一卖西瓜的，樊某某说她看到一部手机要下车，我将车停下，她到一电动车座上拿了一部手机上车，我看到是一部乐视手机，我说是个破手机，卖不了几个钱，要她用，后回到永济到手机店解锁，将手机放在手机店。 本院认为，被告人樊某某、何某某伙同他人、多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，系共同犯罪。被告人樊某某、何某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚。案发后，被告人樊某某家属能够积极赔偿被害人的损失，取得谅解，可予酌情从轻处罚。关于被告人樊某某及其辩护人提出樊某某应认定为自首的辩护意见，经查，2020年3月18日，被告人樊某某虽主动到夏县公安局投案，但在案件处理过程中，经公安机关两次传唤不到案，在取保候审期间又再次实施犯罪被抓获归案，其行为不符合自首的认定条件，依法不能认定为自首，故对于该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人樊某某的辩护人提出的监视居住期间应折抵刑期的意见，因不符合法律规定，本院不予支持。关于被告人何某某辩解其不知樊某某与郭某某在在夏县集市上盗窃的意见，经查，本案的监控视频资料证实，案发当日，被告人何某某、樊某某与郭某某一起驾车去夏县水头集市，樊某某与郭某某下车后即实施犯罪，在郭某某被抓获后，被告人何某某在附近观望，与樊某某在派出所徘徊后一起驾车离开，结合本案被告人樊某某、何某某共同实施的其他犯罪事实、情节，分析被告人何某某对樊某某与郭某某在集市上实施盗窃主观上应为明知，系共同犯罪，故对于该辩解意见，本院不予采纳。公安机关扣押的作案工具应予没收，扣押的手机一部应返还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告人樊某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月17日起至2021年8月16日止） 二、被告人何某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月17日起至2021年8月16日止） 三、将被告人樊某某所得赃款200元予以追缴，上缴国库。 四、将依法扣押的作案工具镊子1把予以没收，扣押的乐视2手机一部由扣押机关永济市公安局返还被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  廉 峰 人民陪审员  杨明远 人民陪审员  朱丽鹏 二〇二〇年十二月十二日 书 记 员  郑梦帆