重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0241民初5259号 原告：母新民，男，1964年3月26日生，汉族，重庆市秀山土家族苗族自治县人，住重庆市秀山县。 委托诉讼代理人:吕春亮，重庆泽贤律师事务所律师。 被告：高村，男，1975年6月30日生，汉族，福建省平潭县人，住重庆市秀山县。 委托诉讼代理人:陈双，重庆汇润律师事务所律师。 第三人：河南高速发展路桥工程有限公司（以下简称河南路桥公司），住所地：郑州市郑东新区CBD内环伟业财智广场一幢42层83号。统一社会信用代码：91410000712635661N（2-20）。 法定代表人：武智建，该公司董事长。 委托诉讼代理人:敖朝生，重庆泽贤律师事务所律师。 原告母新民诉被告高村、第三人河南路桥公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月30日受理后，适用简易程序于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告母新民的委托诉讼代理人吕春亮，被告高村的委托诉讼代理人罗上军、冉丽明，第三人河南路桥公司的委托诉讼代理人敖朝生到庭参加诉讼。后原告变更诉讼请求，本院于2020年11月13日第二次公开开庭进行了审理，原告母新民的委托诉讼代理人吕春亮、被告高村的委托诉讼代理人陈双、第三人河南路桥公司的委托诉讼代理人敖朝生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告母新民向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告返还多支付的未施工工程隧道(土建)工程款773416.84元、隧道(机电)工程款147787.90元及利息（以921204.74元为基数，自2018年3月29日起本息清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）;2.请求判决被告支付原告资料员工资9万元及利息（利息以9万元为基数，自起诉之日起至偿还之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.铲车费11万元及利息（利息以11万元为基数，自起诉之日起至偿还之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）;4.案件受理费14890元、保全费5000元、诉讼财产保全责任保险费2800元由被告承担。事实与理由:2013年2月5日，第三人河南路桥公司与业主方秀山华信国有资产经营有限公司就秀山县狮子口隧道工程子项目签订《施工合同》。2014年8月6日，原告母新民(甲方)与被告(乙方)高村签订秀山县梅云公路狮子口隧道工程《劳务分包合同》，该合同第五项约定，在施工期间如出现工程变更，且变更得到业主批准，并且亚行同意计量后，变更增加部分价款甲方占20%，乙方占80%，乙方负责税费。该合同第六项约定工程竣工后验收合格通过审计决算后，甲方返还乙方保留金的5%，但最迟不超过两个月。被告在施工过程中，就拟增加施工的工程部分，其隧道(土建)尚有773416.84元工程量、隧道(机电)147787.90元工程量未实际施工。而原、被告在结算时，已将该部分工程量的工程价款结算给被告，原告母新民已实际履行。后经审核，业主方已将该部分工程款予以核减。因此，应以实际完成的工程量和审计审核为据，对该部分被告未施工的工程量相应的价款予以扣减。按上述《劳务分包合同》第十一项约定，被告(乙方)负责资料员等管理人员工资。经重庆市第四中级人民法院(2017)渝04民初35号生效民事判决书认定，资料员的工资标准每月6000元，2014年至2017年4月资料员工资合计174000元予以抵扣工程款，并判令被告交付未完成部分的资料。2017年3月，甲方重新设置资料员持续工作至2018年6月28日全部资料完成，期间工资共计90000元。另，施工期间原告根据被告指定，代高村向母斌支付了铲车款11万元，该款在前案中未作处理。以上资料员工资9万元及铲车款11万元均应由被告承担。按合同约定，现被告在原告处尚保留有部分质保金，被告已另案提起诉讼主张返还。 被告高村答辩称：1.关于隧道（土建）工程773416.84元的问题。该合同并没有原告称的隧道（土建）工程，该工程内容不在合同范围内，不应扣减。且原告已经从涉案工程总价款中提取了1200多万元，该钱主要用于原告诉称的隧道(土建)工程，我已经承担了合同约定工程范围中所有开支，包括税费。2.原告所称的隧道(机电)工程款147787.90元，原告已经从我的工程款中扣除了57800元，隧道(机电)工程是因为业主方减少了这个工程量。且该请求已在(2017)渝04民初35号民事判决和（2017)渝民终420号民事判决中得到解决，一事不再理。3.针对原告提出的支付原告11万元铲车价款的问题。原告所称的铲车是我与原告之间的买卖关系，与本案没有关联，且该价款的问题已在(2017)渝04民初35号民事判决和（2017)渝民终420号民事判决中得到解决，一事不再理。4.关于原告所说的支付给资料员的工资9万元，我已支付相应时间段所应支付的，其他时间段的资料员工资是原告自己的其他工程的费用，应由原告自己支付。5.原告请求被告返还多支付的工程款921204.74元，被告施工的工程已经中高院判决，若认为生效判决确有错误应当申请再审，不应另行起诉。审计报告系新证据，而非新事实。 第三人河南路桥公司述称：1.该隧道是原告通过内部承包的形式取得该项工程的施工，原告是施工人，生效判决也是判令原告支付工程款。2.第三人在整个审计过程中以第三人的名义编制了预算书和决算书也积极和审计部门争取了这些权利预算。3.2017年一审判决后，2018年才做出审计报告，出现了新的证据。通过审计核减了没有做的部分主要是机电和土建，机电包括通风和照明，原来设计的是8台，在原审判决中扣减了2台，审计后实际只有4台。原判决作出时尚未作出审计报告，审计报告出来后应作相应的核减。4.资料员的工资是原告实际承担支付的，收集、整理最后审计的资料。 经审理查明：2012年12月17日，母新民挂靠河南路桥公司以42967281.76元中标重庆市亚行贷款统筹城乡基础设施建设示范项目秀山县狮子口隧道工程子项目。2013年2月5日，河南路桥公司与秀山华信公司签订《重庆市亚行贷款统筹城乡基础设施建设示范项目秀山县狮子口隧道工程子项目施工合同》合同编号T-XS-C03，合同价格42967281.76元。2014年8月6日，母新民（甲方）与高村（乙方）签订秀山县梅云公路狮子口隧道工程《劳务分包合同》将案涉工程转包给高村。合同约定工程名称梅江至云隘公路工程狮子口隧道，合同总价34580000元，含质量检测费、不含税。本合同总价不作任何调整。工程内容：本工程为秀山县梅云公路狮子口隧道合同段（C03）。隧址内主要围岩等级有Ⅲ、Ⅳ、Ⅴ级、Ⅴ级加强及洞门墙大管棚，洞内初期支护，二次衬砌、路面铺装、机电安装、电缆沟排水沟等，隧道开挖为两端同时开挖。分包范围：T-XS-C03狮子口隧道合同变更施工图设计文件K20+760-K21+995里程隧道范围内所有工程。包含但不限于隧道进口及出口洞门墙、大管棚、隧道正洞土石方开挖、初期支护、防水铺设、二次衬砌、隧道内路面、排水边沟、中心排水沟、电缆以及各种预留孔洞、预埋件、机电安装等。施工期间，如出现工程变更，且变更得到业主批准，亚行同意计量后，变更增加部分价款甲方占20％、乙方占80％，乙方负责税费。工程竣工验收合格通过审计决算后，甲方返还乙方保留金5％，最迟不超过两个月。工程质保期一年过后甲方支付乙方保留金的5％。乙方高村应配备资料员。乙方必须严格按照规范做好材料检测、试验工作，并按规范做好工程资料。 2014年9月1日，案涉狮子口隧道工程开工，于2016的10月6日完工通车。2015年4月16日，案外人母斌向原告母新民出具《收条》载明收到原告母某代高某付铲车款11万元。 另查明：2017年3月1日，高村诉母新民、河南路桥公司建设工程施工合同纠纷一案，重庆市第四中级人民法院于2017年8月28日作出（2017）渝04民初35号民事判决书认定，因案涉工程减少2台风机,单价36125元，合计72250元，故高村完成的合同内总价34580000元-72250×80％=34522200元。关于母斌铲车款11万元的问题，因高村不予以认可，该款与该案工程结算无直接关联，相关权益人可另寻他途解决，不在该案中抵扣。关于资料员工资的问题。因《劳务分包合同》第十一项约定乙方高村应配备资料员，且《关于设立秀山梅云公路工程狮子口隧道项目部施工管理人员任职的通知》及2016年7月的《合同内计价支付结算表》明确了资料员的设置及工资起算时间2014年11月和工资标准每月6000元。案涉工程至2017年4月尚未完成资料工作，故对河南路桥公司关于计算2014年11月至2017年4月资料员工资174000元以抵扣工程款的抗辩予以支持。该案判决如下：一、母新民、河南路桥公司于本判决生效后十五日内支付高村工程款11130475元及自2016年12月6日至付清时止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；二、高村于本判决生效后十五日内向河南路桥公司提交中溪隧道2015年3至5月、2015年12月和2016年1-9月的施工日志、隧道总体的隧净高水准测量资料、隧道总体偏位平面位置测量资料、隧道测量原始放样记录资料；三、驳回高村的其他诉讼请求。母新民、河南路桥公司不服上述判决，上诉至重庆市高级人民法院，该院于2017年12月25日作出（2017）渝民终420号民事判决书，驳回上诉，维持原判。上述判决已执行完毕，全部受偿。 高村诉母新民、河南高速发展路桥工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，高村请求母新民、河南高速发展路桥工程有限公司返还质量保证金3050235.35元。本院作出（2018）渝0241民初5031号民事判决书后，母新民提起上诉。经重庆市第四中级人民法院主持调解，母新民、河南高速发展路桥工程有限公司于2019年9月15日前支付高村工程质量保证金2527405.35元及利息（从2019年10月7日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 又查明：2018年12月，施工单位河南路桥公司、建设单位秀山华信国有资产经营有限公司、委托单位秀山县审计局、审核单位重庆鑫昊工程造价咨询有限责任公司共同在《工程结算审核定案表》上签章，载明案涉工程审减1680444.94元。《工程审核对比表》第500章载明隧道（土建）审减773416.84元，工程量审减681834.83元。隧道（机电）工程量审减147787.90元。隧道（土建）项下包含洞口开挖、土方、石方、初期支护、洞身衬砌、洞内路面、电缆沟、中心排水沟、检查井、手孔井、防水排水、边沟、土石回填、洞口坡面防护等。隧道（机电）项下包含隧道通风系统、射流风机、风机支座、隧道照明系统、高压钠灯、变压器、柴油发电机组、高低压开关柜、电力电缆等，其中射流风机合同/投标8台（单价36125元）、送审6台、审定4台，审减工程量2台，合计72250元。 再查明：2017年3月10日，母新民与王辉签订《协议》约定根据梅云公路狮子口隧道工程，胡蝶于2017年3月辞去资料员后，王辉接手资料员工作，经双方协商一致，胡蝶未做完部分及高村未交完部分的资料由王辉接收做完，并保证交付业主为准。全部资料做完后交业主审查合格后，装订成册交业方。工资每月6000元，途中付一部分工资，资料交付业主后付清工资。2018年3月，高村履行（2017）渝04民初35号民事判决书的义务移交了剩余工程资料，母新民聘请的王辉继续编制工程资料至2018年6月。母新民已支付王辉工资44000元，尚欠46000元。 原告母新民向本院申请保全，本院于2020年11月5日作出（2020）渝0241执保279号执行裁定书对高村在本院的案款1121204元予以冻结，支会保全费5000元。原告母新民为申请保全，向中国平安财产保险股份有限公司投保了平安诉讼财产保全责任保险，保全标的为1121204元，支付保险费2800元。 以上事实有《劳务分包合同》、（2017）渝04民初35号民事判决书、（2017）渝民终420号民事判决书、（2018）渝04执101号结案通知书、《秀山县梅江至云隘公路工程T-XS-C03狮子口隧道结算书》《工程结算审核定案表》《审核造价汇总表和工程审核对比表》《协议》《王辉工资》《对私帐户明细》（2020）渝0241执保279号执行裁定书、《中国平安财产保险股份有限公司平安诉讼财产保全责任保险保单》《保全责任保险发票》、当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案争议的焦点为：一、被告应否支付原告2017年4月至2018年6月的资料员工资90000元及利息；二、保全担保保险费应否由被告承担。 一、高村应否支付原告2017年4月至2018年6月的资料员工资90000元及利息。 （2017）渝04民初35号民事判决书认定案涉工程至2017年4月尚未完成资料工作，仅判决支付2014年11月至2017年4月期间的资料员工资174000元（6000元/月×29个月），同时判令高村向河南路桥公司移交相关工程资料。该判决生效后，母新民继续聘请资料员王辉从2017年3月至2018年6月完成前资料员未完成的资料以及高村履行判决所移交的资料，后期资料员工资必然发生。因（2017）渝04民初35号民事判决书已判决高村支付2014年11月至2017年4月期间的资料员工资共计174000元（6000元/月×29个月），故只应从2017年5月起计算至2018年6月资料员工资84000元（6000元/月×14个月），超出部分不予支持。因被告欠付资料员工资给原告造成资金利息损失，利息计算为：以84000元为基数，从2018年11月30日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 二、保全担保保险费应否由被告承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条规定，金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。原告可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。本案中，原告母新民因被告高村未支付款项提起诉讼主张权利，并因申请保全产生保全担保保险费属于其为本案诉讼的合理支出，依法应予支持。因2800元保险费的保险标的为1121204元，判决金额为84000元，故本院酌情支持保全担保保险费210元。 母新民诉称为高村垫付在母斌处购买铲车的货款，高村辩称系从母民新处购买铲车，双方均未提交买卖合同，且该款系其他法律关系，与本案无直接关联，可另寻他途解决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款、《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，判决如下： 一、被告高村于本判决生效后十日内支付原告母新民资料员工资84000元及利息（以84000元为基数，从2018年11月30日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、保全担保保险费210元由被告高村承担。 三、驳回原告母新民的其他诉讼请求。 案件受理费2050元、减半收取计1025元，由原告母新民负担948元、被告高村负担77元；保全费5000元，由原告母新民负担4626元、由被告高村负担374元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员 白 译 二〇二〇年十二月十六日 书记员 张自黎