湖南省衡东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0424刑初232号 公诉机关衡东县人民检察院。 被告人罗日华，男，1960年9月4日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地、现住地:湖南省衡东县。因犯盗窃罪，2001年11月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元;因犯非法制造枪支罪，于2014年6月20日被本院判处有期徒刑三年。因涉嫌非法制造枪支罪，于2020年8月23日被衡东县公安局刑事拘留;2020年9月4日经衡东县人民检察院批准逮捕，当日由衡东县公安局执行逮捕，现羁押在衡东县看守所。 指定辩护人刘润姣，衡东县法律援助中心法援律师。 被告人徐玉冬，男，1975年10月25日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地、现住地:湖南省株洲市渌口区，因涉嫌非法持有枪支罪，于2020年9月7日由衡东县公安局决定取保候审，2020年11月27日由本院决定取保候审。 衡东县人民检察院以东检一部刑诉[2020]74号起诉书指控被告人罗日华犯非法制造枪支罪、被告人徐玉冬犯非法持有枪支罪，于2020年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员郭朋程担任审判长，与人民陪审员谢笃彪、丁荣华组成合议庭，于2020年12月23日公开开庭进行了审理，衡东县人民检察院检察员陈琼出庭支持公诉，被告人罗日华及其指定辩护人刘润姣，被告人徐玉冬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 衡东县人民检察院指控：自2019年4月以来，被告人罗日华多次通过拼多多软件在网上购买射钉枪撞针、击针座、无缝钢管、Ａ0ＧＳ瞄准镜等配件和制作工具，非法制造了一条枪支。2020年8月初，被告人徐玉冬向被告人罗日华提出借一把鸟铳去打猎。8月13日晚，被告人罗日华将自制的枪支送至被告人徐玉冬家，并在被告人徐玉冬家门前试开一枪。被告人徐玉冬随后将该枪悬挂在其家中楼卧室门后。8月22日，被告人徐玉冬委托其姐夫钱某将该条枪支上交给公安机关。经衡阳市公安局刑事科技技术研究所鉴定，该枪支为以火药为动力的枪支;徐玉冬上交枪支的枪柄涂有咖啡色的油漆与罗日华家提取的带有咖啡色涂料的铝盆进行油漆成分对比检验，油漆种类相同，且均检出碳、氧、铁钙、铝、镁、硅元素成分。 2020年8月22日公安机关在被告人徐玉冬处查封扣押渔具袋一个，不锈钢钢珠一瓶，射钉弹九颗，4倍瞄准镜一个,自制枪支一条。2020年8月22日在被告人罗日华处查封扣押铝盆一个，醇酸清漆一瓶，铁红酚醛防锈漆一瓶，无缝钢管一根，八倍镜一个，击针弹簧两个，击针一个，不锈钢钢珠一袋。2020年8月29日在被告人罗日华处查封扣押油漆刷一个、木刨一个、304尖端机米一袋、钻头六个、电钻一把、台钳一个、打磨片十二张、角向磨光机一个。 2020年8月22日，被告人罗日华被公安机关口头传唤到案，2020年9月4日被告人徐玉冬主动投案。 公诉机关认为，被告人罗日华非法制造枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人罗日华系累犯，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚;被告人徐玉冬违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百十八条第一款之规定，事实清楚证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人徐玉冬具有自首情节，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。被告人徐玉冬认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。综上，建议判处被告人徐玉冬拘役三个月，缓刑四个月。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定提请本院依法判处。 被告人罗日华辩称：一、徐玉冬的枪跟其没有关系，不知道徐玉冬为什么诬陷栽赃其。二、其购买这些零部件是为了做射鱼箭的，公安机关查获的这些工具根本不可能做出抢。三、徐玉冬的枪经常出毛病，就拿来给帮忙给他修枪，修的时候就用手机拍了张照片。四、是徐玉冬委托其在网上买了个瞄准镜，花了545元。 其辩护人辩称，本案在证据上是存疑的，二被告人的供述完全是相反的，没有其他证人予以佐证，即便罗日华非法制造枪支，望法庭考虑到其年龄大了，身体健康状况较差，其行为没有给社会造成很大的危害性，对其从轻处罚。 被告人徐玉冬辩称，其在公安机关供述的都是事实，其认罪认罚。 经审理查明：自2019年4月以来，被告人罗日华多次通过拼多多软件在网上购买射钉枪撞针、击针座、无缝钢管、Ａ0ＧＳ瞄准镜等配件和制作工具，非法制造了一条枪支。2020年8月初，被告人徐玉冬向被告人罗日华提出借一把鸟铳去打猎。8月13日晚，被告人罗日华将自制的枪支送至被告人徐玉冬家，并在被告人徐玉冬家门前试开一枪。被告人徐玉冬随后将该枪悬挂在其家中楼卧室门后。8月22日，被告人徐玉冬委托其姐夫钱某将该条枪支上交给公安机关。经衡阳市公安局刑事科技技术研究所鉴定，该枪支为以火药为动力的枪支;徐玉冬上交枪支的枪柄涂有咖啡色的油漆与罗日华家提取的带有咖啡色涂料的铝盆进行油漆成分对比检验，油漆种类相同，且均检出碳、氧、铁钙、铝、镁、硅元素成分。 2020年8月22日公安机关在被告人徐玉冬处查封扣押渔具袋一个，不锈钢钢珠一瓶，射钉弹九颗，4倍瞄准镜一个自制枪支一条。2020年8月22日在被告人罗日华处查封扣押铝盆一个，醇酸清漆一瓶，铁红酚醛防锈漆一瓶，无缝钢管一根，八倍镜一个，击针弹簧两个，击针一个，不锈钢钢珠一袋。2020年8月29日在被告人罗日华处查封扣押油漆刷一个、木刨一个、304尖端机米一袋、钻头六个、电钻一把、台钳一个、打磨片十二张、磨光机一个。 2020年8月22日，被告人罗日华被公安机关口头传唤到案，2020年9月4日被告人徐玉冬主动投案。 上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实： 1、户籍资料，证明被告人罗日华、徐玉冬在犯罪时均已满十八周岁，负完全刑事责任。 2、到案经过，证明侦查人员于2020年8月22日根据专案组下发的线索查出本案，2020年8月22日，被告人罗日华被公安机关口头传唤到案，2020年9月4日被告人徐玉冬主动投案。 3、扣押物品（照片）、扣押决定书，证明公安机关于2020年8月22日在徐玉冬处查处渔具袋1个、不锈钢钢珠1瓶、射钉弹9颗、4倍瞄准镜1个、自制枪支1条。2020年8月22日在罗日华处查处铝盆1个、醇酸清漆一瓶、铁红酚醛防锈漆1瓶、无缝钢管1根、无缝钢管一根、八倍镜1个、击针弹簧2个、击针1个、不锈钢钢珠1袋。2020年8月29日在罗日华处查封油漆刷1个、木创1个、304尖端机米一袋、钻头6个、电钻1把、台钳1个、打磨片12张、磨光机1个。 4、被告人徐玉冬付款手机截图、被告人罗日华收款手机截图，证明2020年8月15日19:04:23徐玉冬手机支付500元给罗日华。 5、被告人罗日华拼多多订单交易记录、拼多多账户截图、罗日华收款手机截图，证明罗日华于2019年4月至12月期间在拼多多上购买了6.75mm精密亮面钢珠、红外线瞄准器卡槽版3各、射钉弹击发簧、射钉枪配件击针1个送弹簧、小口径无缝钢管(外16内6.8，65厘米)、木柄木凿6mm1把、木工、麻花钻头7.0mm、击针座射钉枪原装配件自动退6.8口径、精密管小口径无缝钢管、快速寻鸟镜、98K八倍镜十字瞄准器(可调放大镜)、射钉枪配件击针座、击针座总成射钉枪配件6.8径含弹簧阻铁射钉器等物品。 6、被告人罗日华被扣押的苹果手机中储存的枪支照片三张，证明照片拍摄时间为2019年12月12日，该枪支没有扳机，不能击发。 7、衡东县人民法院(2014)东刑初字第53号刑事判决，证明被告人罗日华，因犯盗窃罪，2001年11月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元;因犯非法制造枪支罪，于2014年6月20日被本院判处有期徒刑三年。 8、证人刘某（被告人徐玉冬的母亲）证言，证人刘某于2020年8月22日向公安机关陈述：大概七八天前的傍晚，罗日华骑了一辆黄色的摩托车来到其家里，罗日华摩托车上放了一个黑色的长袋子，罗日华提着黑色长袋子和徐玉冬走到了杂物房去了，罗日华在其家中呆了二十多分钟才离开，之后徐玉冬就将黑色长袋子提到他自己房间去了。 9、证人钱某证言，证人钱某于2020年8月22日向公安机关陈述，其听说罗日华又因为枪支的事情被公安机关带走了，其就回想起来大概一两月之前，徐玉冬和罗日华在其家禾塘前谈论过枪支的事情，当时徐玉冬让罗日华搞条枪玩一下。其立即打电话问徐玉冬有没有和罗日华有枪支方面的牵连，徐玉冬就称几天前罗日华放了一把枪在他家中。之后其就带公安局的民警从徐玉冬家里找了一个黑色袋子，袋子里有一条枪支，一个烟盒，烟盒内装了些子弹、一小塑料瓶钢珠。 10、被告人罗日华的供述和辩解，证明其网购的四倍镜、击针座、无缝钢管、撞针、可调放大镜等物品都是用来做射鱼箭的零件，网购的钻头、八角柄、微型台虎钳、数显卡尺是用于做射鱼箭的工具，其做了4把射鱼箭，都没有成功，其中三把当废品卖给了收废品的，一把丢在了水库里。其购买的高精度强力快压弹弓，当时是想买来玩玩，后来送给别人了。其购买的铁刨子、木工凿是用来当家用工具。快速寻鸟镜是其帮徐玉冬购买的。其手机的枪的图片是有一天晚上十点钟左右，徐玉冬和另外四名男子拿着该枪支打猎，其在楼下徐玉冬打了招呼，并提出想看看枪，徐玉冬和其中两名男子就跟其上了楼，徐玉冬和另外两名男子在其住的房间坐，其一人将枪带到杂屋去看，并拍了照片，徐玉冬当时不知道其拍了照片。 11、被告人徐玉冬的供述和辩解，证明2020年8月11日左右的晚上其和其姐夫钱某、罗日华在钱某家的禾塘上聊天，在与罗日华闲聊的时候说起罗日华以前非法制作鸟铳一事，其开玩笑的讲，让罗日华帮忙制作一把鸟铳给其打野鸡玩，罗日华当时称制作老式的鸟铳不完全，制作新式的鸟铳在网上购买材料要花费一千多元，其姐夫钱某听到其和罗日华聊枪的事，就骂了其。两天之后的晚上，罗日华骑摩托车到了其家里，罗日华当时背了一个黑色的长袋子，和其一起到了其家的杂屋内，打开黑色长袋子，里面装有一把自制长枪，这把长枪长约110厘米左右，棕褐色的枪柄是木制的，枪身上还装了一个瞄准镜。罗日华从一个白沙烟盒内取出了一个黄色钉弹，接着罗日华就从枪后拉动枪栓，然后将射钉弹装入枪管内，再将枪栓复位。最后罗日华就枪交给了其，其接过枪就对着屋外的空地朝天开了一枪。之后罗日华称他做这条枪花了三千多元本钱买材料，如果其想要这条枪的话，就按两千元价格将枪卖给其。其当时说自己现在没有这么多钱，以后想要时再说。其让罗日华将枪带回去，可罗日华当时说将枪暂时放其家里，他过几天再过来取。之后罗日华就骑摩托车离开了。8月15日18时左右，罗日华又再次骑摩托车来到其家里，在其家禾塘上从摩托车尾箱内拿出一个黑色4倍瞄准镜出来给其看，罗日华介绍说这个4倍瞄准镜要一千多元，罗日华当时一直在劝其出钱买他这条枪，其当时还是表示自己没有这么多钱买枪。其见罗日华一直在劝其买枪，又不肯走，其就问罗日华是不是没有钱用了，如果是没钱用的话，其愿意先微信转500元给他用，这把枪罗日华可以随时拿走。罗日华当时见其这样说，就表示枪暂时先放其家，其愿意玩就拿着玩。然后其通过微信二维码扫码转了500元给罗日华，罗日华收钱后就离开了。之后几天其和罗日华没有联系，一直到8月22日晚上19时，其听村里人说三樟派出所民警在刘海云家里搜查出三条自制枪支后，其心里非常害怕，其当时在祁东沙船上做事，就赶紧电话联系其姐夫钱某，请钱某将罗日华存放在其家中的枪支取走并交给派出所民警。 12、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴(痕检)字【2020】48号鉴定书。证明衡东县公安局于2020年8月25日委托衡阳市公安局刑事科学技术研究所对送检的疑似火药枪进行枪支性能鉴定枪支进行鉴定，鉴定意见为:送检的06202000500001号检材是以火药为动力的枪支。 13、湖南省公安厅物证鉴定中心湘公物鉴(理化)字【2020】(428)号检验报告。证明湖南省公安厅物证鉴定中心检验报告中检材为徐玉冬上交枪支的枪柄涂有咖啡色油漆与罗日华家提取的带有咖啡色涂料的铝盆进行油漆成分对比检验，检验出送检的04202004400001号和04202004400002号检材油漆种类相同，且均检出碳、氧、铁、钙、铝、镁、硅元素成分。 本院认为，被告人徐玉冬上缴的枪支对比被告人罗日华手机内存的枪支照片，系同一把枪支，徐玉冬上缴的枪支能击发，罗日华手机照片中的枪支没有扳机，系半成品，不能击发。从罗日华住处查获的油漆盆取样与从涉案枪支上的油漆取样进行成分对比检验，两个样本油漆种类相同，所含金属元素相同。上述证据与被告人罗日华的网购记录截图，从被告人罗日华住所搜出来制作枪支的零配件（无缝钢管、瞄准镜等），以及制作工具（木创、尖端机米、钻头、电钻、台钳、打磨片、角向磨光机等）能形成完整的证据链，证实从徐玉冬上缴的枪支系被告人罗日华所制造。被告人徐玉冬的供述，证人刘某、钱某的证言及徐玉冬、罗日华微信转款记录亦能形成完整证据链，证实系被告人罗日华将枪支放到被告人徐玉冬处，其有意将该枪支售卖给被告人徐玉冬。对于被告人罗日华辩称被告人徐玉冬故意构陷其，徐玉冬拿该枪支打猎路过其家时，其背着徐玉冬等人在杂屋内用手机拍了该枪支的照片，因其手机里枪支图片是半成品，没有扳机，不能击发，徐玉冬不可能拿着不能击发的枪支去打猎。被告人罗日华后又称其系帮忙给徐玉冬修枪，修的时候用手机拍了照片。被告人罗日华的辩解理由前后矛盾，不符合逻辑，也不符合实际情况，本院不予采信。综上，被告人罗日华非法制造枪支，被告人徐玉冬违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为分别构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人罗日华、徐玉冬的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人罗日华曾因犯非法制造枪支罪，被判处有期徒刑三年，在该刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法制造枪支罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人罗日华有犯罪前科，酌定从重处罚。被告人徐玉冬主动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法可从轻从宽处罚。公诉机关提出对被告人徐玉冬判处拘役三个月，缓刑四个月，该量刑建议恰当，本院予以采纳。株洲市渌口区司法局接受本院委托对被告人徐玉冬是否适用社区矫正进行调查评估，株洲市渌口区司法局经调查后，建议本院对被告人徐玉冬适用社区矫正。对株洲市渌口区司法局的建议，本院予以采纳，对被告人徐玉冬宣告缓刑，适用社区矫正。据此，对被告人罗日华适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十一条之规定；对被告人徐玉冬适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人罗日华犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月22日起至2024年8月21日止）。 二、被告人徐玉冬犯非法持有枪支罪，判处拘役三个月，缓刑四个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。 三、涉案枪支及制作枪支的零部件、制作枪支的工具予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭朋程 人民陪审员  谢笃彪 人民陪审员  丁荣华 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  彭 艳                            校对责任人：郭朋程 打印责任人：彭艳                附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。