济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初10201号原告：隋海飞，男，1988年7月2日出生，汉族，住吉林省辽源市委托诉讼代理人：刘潇，山东凡涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：周云粉，山东凡涛律师事务所律师。被告：杜新楠，男，1989年4月7日出生，汉族，住黑龙江省铁力市委托诉讼代理人：袁春永，山东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：昌洪伟，山东诚公（潍坊滨海）律师事务所律师。原告隋海飞与被告杜新楠确认劳动关系纠纷一案,本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告隋海飞的委托诉讼代理人刘潇，被告杜新楠的委托诉讼代理人昌洪伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。隋海飞向本院提出诉讼请求：1.确认隋海飞与济南历下艺美美肤馆从2018年11月21日至2020年4月13日存在事实劳动关系；2.判令杜新楠向隋海飞支付未签书面劳动合同的二倍工资差额133951元；3.判令杜新楠向隋海飞支付违法解除劳动合同的赔偿金38612.75元；4.判令杜新楠向隋海飞支付拖欠的2019年12月份工资3600元、奖金8500元，2020年2月份待岗工资12000元和3月份待岗工资1910元；5.判令杜新楠向隋海飞支付2019年春节期间7天带薪年休假工资3862元、2020年春节期间7天带薪休假工资3862元。变更第一项诉讼请求为：确认隋海飞与济南历下艺美美肤馆从2019年3月19日至2020年4月13日存在事实劳动关系；变更第二项诉讼请求为：判令杜新楠向隋海飞支付未签书面劳动合同的二倍工资差额103110.2元；变更第三项诉讼请求为：判令杜新楠向隋海飞支付违法解除劳动关系的赔偿金25145.75元。事实和理由：2018年11月21日，隋海飞到济南历下艺美美肤馆燕山银座店）工作，职位为保健部长，约定工资为12000元/月。2019年4月底，杜新楠安排隋海飞到济南历下艺美美肤馆七星吉祥大厦门店工作，一直未与隋海飞签订书面劳动合同，也未给隋海飞缴纳社保，拖欠隋海飞12月份基本工资3600元及12月份奖金8500元，一直未发放。因疫情原因，一直未按正常时间开店营业，随着疫情防控形势趋好，全国企业有条不紊地复工生产经营，隋海飞多次与历下艺美美肤馆领导黄蕊沟通何时可以复工上班，领导回复需先向社区报备，四月份可以复工上班。但是据隋海飞了解已经复工，且店里已有员工正常上班。后隋海飞多次要求上班时，却被告知其已被辞退，且11月份基本工资3600元及12月份奖金8500元也不再向其发放。上述情况已严重侵犯了隋海飞的合法权益，现隋海飞为维护自身合法权益，特向法院依法提起民事诉讼，恳请贵院依法判决。杜新楠辩称，一、本案的诉讼主体错误。理由是：杜新楠与隋海飞之间不存在劳动关系，隋海飞也未到杜新楠处工作，隋海飞起诉杜新楠属于错列诉讼主体。二、隋海飞陈述也与事实不符。隋海飞在诉状中陈述，自2018年11月21日就到杜新楠的济南历下艺美美肤馆燕山银座店处工作，该陈述与事实明显不符，也与杜新楠《个体户注销情况》中载明的成立时间2019年3月19日不相符，另杜新楠原公司于2019年5月28日办理了卫生许可证，经过装修后2019年6月底才开始营业。另外隋海飞在起诉状中明确陈述，其是到杜新楠的济南历下艺美美肤馆下设的美肤馆（燕山银座店）工作，但杜新楠的济南历下艺美美肤馆并未开设任何分店。综上，隋海飞起诉无事实与法律依据，请求法院依法驳回隋海飞的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：隋海飞于2018年11月开始跟随黄蕊（系杜新楠配偶）从事美容服务工作，起初在杜新楠的燕山银座美肤馆工作。后因该美肤馆经营规模扩大需要，杜新楠于2019年3月19日在七星吉祥大厦2-904室开设了济南历下艺美美肤馆，并注册登记。隋海飞于2019年3月19日到济南历下艺美美肤馆为客户提供美容美体及足疗服务。双方约定隋海飞的工资构成为12000元基本工资加提成。2019年12月，隋海飞休年假回家，后因疫情原因，隋海飞多次与黄蕊联系何时复工，黄蕊最终通知其已被辞退，不用再来上班。杜新楠一直未与隋海飞签订书面劳动合同，也未给隋海飞缴纳社会保险。济南历下艺美美肤馆企业类型为个体工商户，经营者为杜新楠，经营场所为济南市历下区文化东路29号七星吉祥大厦2-904室，注册日期为2019年3月19日。2020年7月15日注销，注销原因为歇业。庞丽秋通过中信银行分别于2019年3月26日、4月30日、6月28日、7月29日、8月28日、9月25日、10月25日、12月25日向隋海飞转账5200元、15318元、8000元、12000元、11940元、12000元、15740元、8400元。2019年11月28日，刘亭亭通过中国建设银行向隋海飞转账12000元。2019年6月10日，杜新楠通过微信向隋海飞转账6903元，黄蕊通过微信向隋海飞转账18000元。2020年4月14日，隋海飞向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：一、请求确认隋海飞与济南历下艺美美肤馆从2018年11月21日至2020年4月13日存在事实劳动关系；二、请求裁决济南历下艺美美肤馆向隋海飞支付未签书面劳动合同的二倍工资差额133951元；三、请求裁决济南历下艺美美肤馆向隋海飞支付违法解除劳动关系的赔偿金38612.75元；四、请求裁决济南历下艺美美肤馆向隋海飞支付拖欠的2019年12月份工资3600元，2019年12月份奖金8500元，2020年2月份待岗工资12000元和3月份的待岗工资1910元；五、请求裁决济南历下艺美美肤馆向隋海飞支付2019年春节期间7天带薪休假工资3862元、2020年春节期间的7天带薪休假工资3862元。该委于2020年5月21日作出济历下劳人仲案[2020]第530号裁决书，驳回隋海飞的全部仲裁请求。隋海飞不服该裁决，在法定期间内诉至本院。本院认为，因济南历下艺美美肤馆企业类型为个体工商户，经营者为杜新楠，故，其注销后的相关义务应当由经营者杜新楠承担。一、关于隋海飞与济南历下艺美美肤馆之间是否存在劳动关系问题。根据法律规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（1）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证、出入证等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。本案中，隋海飞能够准确、完整地陈述在济南历下艺美美肤馆的工作过程，且结合隋海飞提供的中信银行业务凭证客户回单、微信聊天记录，能够形成完整的证据链，证明隋海飞被济南历下艺美美肤馆聘用并从事了相关工作。杜新楠虽对上述事实予以否认，但提交的证据不足以反驳，故对于隋海飞请求确认其与济南历下艺美美肤馆从2019年3月19日至2020年4月13日存在事实劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。二、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。隋海飞与济南市历下艺美美肤馆建立劳动关系后，济南历下艺美美馆未能在一个月内与隋海飞签订书面劳动合同，故杜新楠应向隋海飞支付未签劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。隋海飞于2020年4月14日提出劳动仲裁，杜新楠应向隋海飞支付未签劳动合同工资差额84670.4元。三、关于支付拖欠工资、奖金、待岗工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。隋海飞主张支付拖欠的2019年12月份工资、奖金，其应就2019年12月份是否正常提供劳动、奖金的给付条件及给付方式提供证据予以证明，因其并未提供充分的证据予以证明其主张，故其应承担举证不能的法律后果。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。隋海飞主张支付2020年2月至3月的待岗工资，因2020年2月至3月隋海飞的劳动关系并未解除，杜新楠应向隋海飞支付2020年2月至3月的基本生活费2674元（1910元×70%×2）。四、关于违法解除劳动关系违约金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按照一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。因杜新楠无正当理由辞退隋海飞，杜新楠应支付违法解除合同赔偿金，因隋海飞主张支付25145.75元，并未超出法律规定，本院予以支持。五、关于带薪年休假工资问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。因隋海飞与济南历下艺美美肤馆自2019年3月19日至2020年4月13日存在事实劳动关系，隋海飞自2020年3月18日起享受年休假，根据上述折算方法计算，2020年度隋海飞不享受年休假。隋海飞主张2020年春节期间7天带薪休假工资，因隋海飞已主张2020年2月待岗工资，故对该主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，判决如下：一、原告隋海飞与济南历下艺美美肤馆自2019年3月19日至2020年4月13日存在事实劳动关系；二、被告杜新楠于本判决生效之日起十日内向原告隋海飞支付未签书面劳动合同的二倍工资差额84670.4元；三、被告杜新楠于本判决生效之日起十日内向原告隋海飞支付违法解除劳动关系的赔偿金25145.75元；四、驳回原告隋海飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告杜新楠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曹凤玲二〇二〇年十二月二十一日书记员  彭金晨