河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民再338号再审申请人（原审被告）河南大河速递广告有限公司，住所地郑州市郑东新区金水东路7号，统一社会信用代码91410000749218917J。法定代表人王泽远，该公司董事长。委托诉讼代理人赵彩红，河南零度律师事务所律师。委托诉讼代理人王茜，河南零度律师事务所律师（实习）。被申请人（原审原告）邵某，男，1976年4月19日出生，汉族，住河南省淮阳县。再审申请人河南大河速递广告有限公司（以下简称大河速递公司）与被申请人邵某劳动争议一案，本院于2019年6月28日作出（2019）豫0105民初10196号民事判决。大河速递公司、邵某均不服该判决提出上诉，郑州市中级人民法院于2019年9月2日作出（2019）豫01民终15666号民事判决，认为原审判决认定事实清楚，但实体处理部分欠妥，应予部分纠正。大河速递公司不服该判决向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2020年4月15日作出（2019）豫民申7832号民事裁定，指令郑州市中级人民法院再审本案。郑州市中级人民法院于2020年9月14日作出（2020）豫01民再136号民事裁定，撤销郑州市中级人民法院（2019）豫01民终15666号民事判决及本院（2019）豫0105民初10196号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大河速递公司申请再审称：一、二审判决认定事实错误，适用法律不当，大河速递公司根据邵某工作量及实际出勤情况，已经及时足额发放邵某正常上班期间的每月工资，不存在拖欠或少发情形，工资与出勤、工作量成正比，邵某因自身原因造成工资绩效低，并非岗位的工资低，根据考勤记录可证明，邵某存在未正常提供劳动的旷工行为，二审法院按照正常标准及最低工资标准判决支付工资差额没有事实及法律依据，大河速递公司无需支付工资差额；二、邵某系主动离职，大河速递公司不存在过错，二审法院判决支付经济补偿金适用法律错误，《劳动合同法》是2008年1月1日施行，明确规定经济补偿金年限是自2008年开始计算，二审法院判决的计算期限没有法律依据；三、二审法院对邵某是否具有领取失业险金的条件没有查证，是否造成失业险损失也未查清，大河速递公司一直在为邵某缴纳失业保险，且邵某主动离职后已有证据证明邵某重新就业，不符合失业金领取条件，该判决大河速递公司支付失业保险损失，认定事实不清，适用法律错误。综上所述，请求：一、依法撤销原一、二审判决，依法重新审理，不支持邵某差额工资5390.41元，不支持邵某经济补偿金74022.76元，不支持邵某失业保险金损失36480元；二、本案诉讼费用由邵某承担。邵某辩称：关于失业金，大河速递公司停缴我的失业金，我自己后来补缴是事实，我也提供了证据。邵某原审起诉请求：一、大河速递公司支付邵某工资26125元；二、大河速递公司支付邵某经济补偿金102712.5元；三、大河速递公司支付邵某赔偿金205425元；四、大河速递公司支付邵某带薪年休假工资62155.86元；五、大河速递公司支付邵某失业保险损失36480元；六、大河速递公司支付邵某加班费44714元。本院原审认定事实：邵某提交的郑州市社会保险局出具的《基本养老保险个人权益记录单》显示：参加工作日期为2002年8月1日；单位名称为河南大河速递广告有限公司；个人历年缴费工资信息表显示，2018年7月，邵某月申报工资为5937.49元，月缴费基数为5937.49元；个人缴费明细表中邵某基本养老保险缴费至2018年10月；大河速递公司为邵某缴费月数为195个月。邵某提交的尾号为9532的中国工商银行明细显示：2017年7月至2018年6月，邵某每月实收工资分别为5488.69元、3736.69元、4724.61元、5461.32元、5433.49元、13802.6元、3362.1元、7367.63元、2977.2元、3675.28元、3195.49元、3479.08元，共计62704.18元。大河速递公司提交的工资表显示：2018年7月至2018年10月，邵某每月实收工资分别为2180.08元、4352.09元、1183.44元、1285.94元。2018年11月30日，邵某提出辞职并向大河速递公司邮寄辞职信；2018年12月1日，大河速递公司收到该辞职信。2018年12月22日，邵某收到大河速递公司邮寄的《社会保险关系转出通知书》。大河速递公司提交的邵某签字确认的《劳动合同书》显示，合同签订时间为2017年1月1日，双方选择合同类型为固定期限，自2017年1月1日至2019年12月31日，共3年；大河速递公司聘用邵某在管理岗位工作，常用工作地点为郑州；大河速递公司因生产和工作需要，依据邵某的专业、特长、工作能力和表现，需调整邵某工作岗位及工作报酬的，原则上要协商一致，按变更合同办理，但下列情况除外：大河速递公司确因生产经营服务需要，临时安排邵某到其他工作地点工作或者从事其他岗位工作的，邵某要接受；邵某所在岗位执行不定时工作制；该《劳动合同书》另约定了其他事项。大河速递公司提交的考勤表显示：2018年7月份邵某班15公休7休9,2018年8月邵某班11休10公休10，2018年9月邵某班16休15，2018年10月邵某班10。大河速递公司提交的《请假审批表》显示，邵某于2018年申请公休假时间为2018年8月1日至2018年8月10日，实际请假天数为10天。邵某因与大河速递公司劳动争议纠纷，于2019年1月4日向郑州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲字[2019]0011号不予受理申诉通知书，决定不予受理，主要理由如下：你要求大河速递公司支付工资26125元、经济补偿金102712.5元、赔偿金205425元、带薪年休假工资62155.86元、失业保险损失36480元、加班费44714元的请求，因你未提供有效劳动关系证据，该委不予受理。邵某不服，诉至本院。本院原审认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据《基本养老保险个人权益记录单》及邵某工资情况，本院确认邵某与大河速递公司之间存在劳动关系。关于邵某主张的工资26125元，邵某于2017年7月至2018年6月，实收工资共计62704.18元，折合月工资为5225元。大河速递公司提交了邵某2018年7、8、9、10月上班考勤记录，邵某虽有异议，但未有证据支持，本院对上述考勤记录予以采纳。故邵某应收差额工资为3490.41元【（5225÷21.75×15－2180.08）＋（5225÷21.75×11－4352.09）＋（5225÷21.75×16－1183.44）＋（5225÷21.75×10－1285.94）】。邵某主张的2018年11月差额工资，依据不足，本院不予支持。关于邵某主张的经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。邵某于2002年8月1日进入大河速递公司处工作，于2018年11月提出辞职，根据法律规定，大河速递公司应当向邵某支付17个月工资作为经济补偿金，计5225×17=88825元。邵某主张的赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《基本养老保险个人权益记录单》显示邵某参加工作日期为2002年8月1日，工作年限已满10年不满20年的，故2018年邵某应休带薪年假为10天。根据庭审查明的事实，邵某2018年已休10天。对于邵某诉请的2018年前的未休带薪年休假工资，已经超过一年仲裁时效，本院不予支持。关于邵某主张的失业保险损失。《郑州市失业保险条例》第三十五条之规定，用人单位未按规定缴纳失业保险费的、未按规定为失业人员出具并送达终止或者解除劳动关系证明、未按规定报送失业人员名单、档案、终止或者解除劳动关系证明等材料，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条规定，失业人员累计缴纳失业保险费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月；满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取时间最长为十八个月；十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月；失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。大河速递公司在其提交的代理词中认可从2008年开始为邵某缴纳失业保险。且邵某离职后，大河速递公司未出具并送达终止或者解除劳动关系证明，亦未为邵某办理失业保险金领取手续，致使邵某失业后不能享受失业保险待遇，应当赔偿由此给邵某造成的经济损失。根据邵某工作年限及大河速递公司为邵某缴纳失业保险的年限，邵某主张按照1600元×80﹪×24个月=30720元，本院予以支持。邵某主张的加班费，证据不足，本院不予支持。本院原审判决：一、大河速递公司于本判决生效之日起十日内支付邵某123035.41元；二、驳回邵某的其他诉讼请求。围绕当事人的再审请求，结合当事人证据及庭审意见，本院再审查明事实与原审认定事实一致，另查明：大河速递公司提供加盖郑州市社会保险局印章的郑州市社会保险参保证明主要显示：姓名邵某，企业基本养老保险、失业保险、工伤保险、基本医疗保险、生育保险均为正常参保，参保单位河南吉程医药有限公司。邵某对该证据真实性无异议，称是其自己缴纳，并补充提交河南吉程医药有限公司出具的社保缴纳情况说明一份，情况说明主要载明：现有邵某，根据其本人要求，由公司代为缴纳社保，社保缴纳时间2019年1月至今，社保费用由其个人承担。本院再审认为：关于工资差额，邵某2017年7月至2018年6月，实收工资共计62704.18元，折合月工资为5225元。大河速递公司提交了邵某2018年7、8、9、10月上班考勤记录，邵某虽有异议，但未提供充分证据予以反驳。结合上述考勤记录，大河速递公司应给付邵某工资差额3490.41元。关于邵某11月份的工资，邵某起诉称2018年9月大河速递公司不在为其安排工作并扣发其工资，大河速递公司在原审中称邵某在2018年10月31日离职后，隔了一个多月才向大河速递公司提交书面辞职单等事实可知，邵某2018年11月份未向大河速递公司提供劳动，大河速递公司应按2018年最低工资标准支付邵某该月工资1900元。关于邵某主张的经济补偿金。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。邵某于2002年8月1日进入大河速递公司处工作，于2018年11月提出辞职，根据法律规定，大河速递公司应当向邵某支付17个月工资作为经济补偿金，结合邵某2017年12月至2018年11月的平均工资4354.28元，经济补偿金计算为74022.76元。关于邵某主张的失业保险金。《河南省失业保险条例》第四十六条规定：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案中，大河速递公司提供的郑州市社会保险参保证明显示邵某的社会保险处于正常状态，参保单位为河南吉程医药有限公司，故邵某提供的证据不足以证明大河速递公司存在不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的的情形，对其要求大河速递公司支付失业保险损失的诉讼请求，本院不予支持。邵某原审其他诉讼请求证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百零七条之规定，判决如下：一、再审申请人河南大河速递广告有限公司于判决生效后十日内给付被申请人邵某工资差额3490.41元；二、再审申请人河南大河速递广告有限公司于判决生效后十日内给付被申请人邵某2018年11月份工资1900元；三、再审申请人河南大河速递广告有限公司于判决生效后十日内给付被申请人邵某经济补偿金74022.76元；四、驳回被申请人邵某的其他请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，减半收取5元，由再审申请人河南大河速递广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  潘 瑞人民陪审员  邹辉琳人民陪审员  王海东二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  席允丽