安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0403民初3935号 原告：苏娜，女，1989年7月10日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：陈敏，安徽博弈和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李多建，安徽博弈和律师事务所律师。 被告：淮南市公安局交通警察支队，机构地址安徽省淮南市田家庵区国庆西路，统一社会信用代码11340400003050783P。 负责人：朱银章，该单位支队长。 委托诉讼代理人：杨开厂，安徽震一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王谦，安徽震一律师事务所律师。 被告：淮南市同帮人力资源有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆中路（印机厂综合楼101），统一社会信用代码91340400682072887X。 法定代表人：李进，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁蓉蓉，安徽安铎律师事务所律师。 被告：淮南市人才流动中心，住所地淮南市国庆中路92号，统一社会信用代码123404007668569023。 法定代表人：张寿帆，该中心主任。 原告苏娜诉被告淮南市公安局交通警察支队（以下简称：交警支队）、淮南市同帮人力资源有限公司（以下简称：同帮公司）、淮南市人才流动中心劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年审理。原告苏娜及其委托诉讼代理人陈敏、李多建、被告交警支队委托诉讼代理人杨开厂、王谦、被告同帮公司委托诉讼代理人梁蓉蓉到庭参加诉讼。被告淮南市人才流动中心经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏娜向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2011年3月--2017年3月共计72个月未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资201411.36元（每月实发工资1743.38元＋每月五险1054元＝2797.38元，2797.38元×72个月＝201411.36元），以及补缴社保75888元；2、判令被告补偿原告8年零3个月的住房公积金27489.6元（交警支队除公务员外其他工作人员缴纳住房公积金标准1380元×10%×2倍×12个月×8年3个月）；3、判令被告支付原告连续工作8年零3个月被违法辞退的赔偿金46436.5元（每月实发工资1743.38元＋每月五险1054元＝2797.38元，2797.38元×2倍×8年3个月）；4、判令被告赔偿原告8年3个月的失业保险金22356元（1242元×18个月）。诉讼期间原告苏娜又将诉讼请求变更为：1、判令被告交警支队支付原告2011年3月--2017年3月共计72个月未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资201411.36元（每月实发工资1743.38元＋每月五险1054元＝2797.38元，2797.38元×72个月＝201411.36元）；赔偿养老、医疗、失业、工伤、生育等社保经济损失63335.52元（每月养老保险645.31元、医疗180.01元、失业16.98元、工伤13.59元、生育23.77元，每月合计879.66元，879.66元×72个月）；2、判令被告共同承担补偿原告8年4个月的住房公积金27973.8元（应发工资2797.38元×10%×100个月）；3、判令被告共同承担支付原告连续工作8年4个月被违法辞退的赔偿金46995.9元（应发工资2797.38元×2倍×8年4个月）；4、判令被告共同承担支付原告劳动合同期满，没有续签劳动合同继续用工4个月的双倍工资赔偿金11189.52元（应发工资2797.38元×4个月）；5、判令被告淮南市赔偿未给原告缴纳失业保险金6年造成经济损失的赔偿金，帮助办理社保减员，失业金领取的一切相关手续。按规定每月1242元，计算18个月，为22356元。6、判令被告淮南市立即支付补偿原告8年4个月未享受年休假期间的三倍工资9984.5元（每年5天，8年4个月计42天，实发工资1743.38÷22天×300%×42天）。原告苏娜在开庭法庭辩论前将第6项诉讼请求数额变更为：16020.6元（2797.38每月＊3倍＊42天除以22天，得出16020.6元），增加第7项诉讼请求：2014.1-2019.7共计67月的加班工资，每月双休日每月四天，共67个月，268个班，按每月应发工资2797.38元除以22天，127.15元每天，共68154.34元，法定节假日是88个，127.15＊3＊88,88个班是一年11个，共8年。原告苏娜明确全部诉请要求被告淮南市承担，其他被告承担连带责任。原告苏娜当庭表示诉请2公积金请求，另案处理。事实和理由：原告于2011年3月1日至2019年7月止，在淮南市车辆管理所业务受理岗工作,有工资单、警务公开栏照片和单位出具的工作年限证明为证。在交警支队车管所连续工作8年零3个月，其中有6年没有给缴纳社保。《劳动法》第五条规定，调节社会收入，完善社会保险，协调劳动关系，逐步提高劳动者的生活水平。交警支队不但没给原告逐年增长工资，反而还随意的降低工资。交警支队作为国家行政单位，违法长期未予原告签订书面劳动合同，未给原告缴纳社会保险。原告为了保障自己的合法权益，提起诉讼，请求判如所请。 被告交警支队辩称：1、答辩人与被答辩人之间不存在劳动关系。①原告陈述其自2011年3月至2019年7月在答辩人处工作，不符合事实，没有证据能完全证实；②2017年4月至2019年7月在淮南市人才服务所工作，从淮南市人才服务所领取工资，投保社会保险，接受淮南市人才服务所的管理，因此，被答辩人与淮南市人才服务所存在劳动关系。2、答辩人与被答辩人之间系劳务（派遣）关系。根据本案原告举证的派遣协议书、工资表等证据，可以证明：淮南市人才服务所与淮南市订立劳务派遣协议。被答辩人与淮南市人才服务所订立了劳动合同，由淮南市人才服务所派遣被答辩人到交警支队工作。由淮南市人才服务所为被答辩人发放工资，缴纳社会保险等，据此可见，答辩人与被答辩人之间不存在劳动关系，只是劳务派遣关系。3、部分诉讼请求已经超过时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因此，即使被答辩人2011年至2017年3月被答辩人与答辩人之间存在劳动关系，因为2017年4月被答辩人从答辩人处离职，又如淮南市人才服务事务所。其主张离职补偿或赔偿应当从2017年3月起计算时效。而其于2020年6月提出仲裁申请，已达3年之久，答辩人也并不拖欠劳务报酬，显然被答辩人超过法定一年仲裁时效，其相关请求不应当得到支持。4、部分诉讼请求，没有事实和法律依据。①关于2011年至2017年3月的二倍工资及补缴养老保险费的诉求。因为双方不存在劳动关系，即使存在劳动关系，由于超过1年的仲裁时效，也不应当支持。②8年3个月的公积金补缴。该请求既不属于人民法院受理民事案件的范围，也不属于用人单位的法定强制性义务。③8年3个月的违法辞退赔偿金。答辩人不存在违法辞退。根据答辩人与淮南市人才服务所的派遣协议，派遣协议约定的派遣期限届满，答辩人可以退回被答辩人。故不存在答辩人违法退回，更不存在答辩人辞退，（答辩人只有退回权，没有辞退权）或违法辞退。④发放18个月失业金22356元的请求。被答辩人被退回淮南市人才服务所后，淮南市人才服务所可以另行安排被答辩人的工作，也可以解除劳动合同。即便解除劳动合同，也不影响其领取失业保险金。故诉求答辩人交警支队没有任何依据。综上，答辩人认为原告对答辩人的诉求不应当支持，请依法判决驳回对答辩人的诉讼请求。 被告同帮公司辩称：基本同意被告交警支队的意见，补充意见：事务所与交警支队签订人才派遣合同，合同约定由交警支队支付相关费用，事务所不承担责任。 原告苏娜、被告交警支队、被告同帮公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告淮南市人才流动中心未提交证据，本院组织双方当事人质证，对双方均无争议的证据，本院经核实予以确认。 对有争议的证据，本院分析认证如下： 1、原告提交的车管所警务公开栏拍摄照，证明复印件（原件提交），证明苏娜与交警支队成立事实上的劳动合同关系，交警支队是认可原告是其单位的工作人员，如是派遣人员，被告1应该在举证中提出来。被告交警支队质证意见：公示栏照片无异议，只能证明原告曾经在被1处工作过，对证明的真实性无异议，上面载明的是我单位工作人员，原告在2017年3月以前我单位工作，从2017年3月就劳务派遣了。被告同帮公司质证意见：同被1的意见，补充，在2017.4原告与人才服务事务所签订合同后，人才服务事务所按期足额向其支付了工资。本院经审查对该组证据的真实性予以确认。 2、原告提交的银行（工资）业务流水明细单，证明原告每月领取工资的金额，原告的工资是固定的，没有体现出年休假，法定节假日，双休价加班费用。被告交警支队质证意见：无异议，2017年以前在交警支队工作，交警支队发工资截止到2017年3月，在此时间之后就派遣了。加班事实原告负有举证责任。被告同帮公司质证意见：同被1的意见,补充一点，通过原告的举证可证明淮南市人才服务事务所自与原告签订劳动合同后就按期为其支付工资，没有拖欠情形。本院经审查对该证据的真实性予以确认。 3、原告提交的社保局参保缴费情况证明，证明原告在社保缴费的起止时间，缴费单位，单位是由被1借用被2、3来缴费的，原告参加工作时间，被告1未给原告买保险。被告交警支队质证意见：真实性无异议，证明观点有异议，本案原告是符合劳务派遣，并不是与交警支队存在事实劳动关系，从证据可以证实其都缴纳了社保，原告缴费日期是与其陈述的是不一致的，与交警支队事实劳动关系不成立。被告同帮公司质证意见：基本同被1意见，补充，根据原告方的陈述，也说明人才服务事务所在与原告订立劳动合同后，即为其按时足额缴纳了社保。本院经审查认为:该证据具有真实性。 4、原告提交的经济补偿协议书复印件（原件在被1处），证明该协议书结合同帮公司的答辩意见，印证了原告与被1存在事实上的劳动合同关系。上面没有原告签字，没收到这笔钱。被告交警支队质证意见：真实性无异议，恰恰可以证明双方合同期满，终止合同，仅仅是双方协商支付，具有双方的随意性，自愿支付，不代表有法律上的义务。被告同帮公司质证意见：同被1，补充，该证据说明了人才服务事务所已经向原告提出了经济补偿，由被1承担经济补偿金，但原告拒绝签字。本院经审查认为:该组证据具有真实性。 5、原告提交的车管所两份证明2020.4.24和2020.11.11（原件提交），证明原告是在2011.3-2019.7一直在被1车辆管理所工作，车管所也证明一直未给原告缴纳保险，也证明原告在此期间一直要求补缴社保，说明原告的主张未超过诉讼时效，也证明原告在为其工作期间存在加班，但单位未向其支付加班费，单位证明也没有说明原告是派遣关系。被告交警支队质证意见：两份证据真实性无异议，不同时间出具两个证明，应该有法人的签字，更能说明是单位真实意思表示，对证明观点有异议，只能证实原告在车管所工作，并不代表存在劳动关系，我们认可原告2017年之前在被1处工作，之后是派遣；原告以此主张加班工资是没有依据，没有证据证明原告在周末在节假日加班，年休假以法院认定为准。被告同帮公司质证意见：同被1，补充，在2017.4原告与人才服务事务所签订合同后，人才服务事务所按期足额向其支付了工资。关于原告主张的加班工资及年休假，超过了仲裁范围，属于新增内容，不具有同一性，请法院依法裁决。本院对该证据的真实性予以确认。 6、原告提交的交警支队文件，淮公交警2019.140号，2019.171号，（原件提交），市政府信访办的信访回复（原件提交），证明140号答复内容上也证明了原告与被1存在实际的劳动关系，得到了交警支队认可，被告1违法解除劳动合同后，原告在2019.9开始进行信访，10月份信访结束，要求通过诉讼处理。被告交警支队质证意见：真实性无异议，证明观点有异议，违法解除劳动合同是有异议的，原告是人才交流中心的职工，该中心根据之间的合同终止合同与被1没有关系，劳务派遣期满我们退回符合法律规定，对证实其在交警支队工作是有异议的，我们不否认原告在交警支队工作，2013年之后是派遣到这工作，并不代表他的劳动关系一直在交警支队。信访回复真实性无异议。被告同帮公司质证意见：基本同被1，补充，原告在2013.9才与淮南市人才服务所签订劳动合同成立劳动关系。本院经审查对该证据的真实性予以确认。 7、原告提交的牛玉敏个人书面证明(2020.11.20)，证明原告参加工作的时间，被告1未为原告购买社保，原告在工作期间有加班，未休年休假。被告交警支队质证意见：证人应当出庭作证，且牛玉敏也有诉讼，是循环作证。被告同帮公司质证意见：同被1，证人无法核实身份，及陈述的真实性，请法庭依法裁决。 本院经审查认为:该证人为自然人,没有出庭作证,接受法庭及双方当事人的询问,且牛玉敏与原告马林传虽然是一个单位同事,但是由于从事的具体工作不一样,相关工作情况牛玉敏不能全面的了解。本院经审查对该证据不予认定。 8、被告交警支队提交的社保管理中心征缴一科2020.8.12出具情况说明一份（原件提交），证明原告的参保情况，苏娜是2017年4月至2019年7月在淮南市人才服务所（企业）正常参保缴费。2017年3月之前是在交警支队工作，之后是派遣关系。原告苏娜质证意见：同我方举证时的证明观点，苏娜是从2017.4之前工资是交警支队所开，交警支队未给其购买社保，2017.4-2019.7，是被1借用资质为其参保的。被告同帮公司质证意见：原告与淮南市人才服务事务所签订劳动合同，劳动关系存在期间，事务所为其缴纳了社保。本院对该证据的真实性予以确认。 9、被告同帮公司提交的原告人才派遣劳动合同书附身份证，证明人才服务事务所与原告签订劳动合同后，对劳动地点，劳动报酬及社保和福利进行了相关约定，原告本人签字确认，表示认可，且根据原告举证说明，事务所已经在合同履行期间内按期足额向两原告支付工资，并为其缴纳社保，无任何拖欠情形。原告苏娜质证意见：苏娜的合同签字不是苏娜本人签字，证明观点有异议，交警支队严重违反用工制度。被告交警支队的质证意见：真实性无异议，恰恰可以证实原告与人才事务所存在劳动合同关系，其系派遣人员，原告对于与人才事务所签订劳动合同是知情的，派到交警支队也是知情的，是自愿签订的合同。本院经审查认为：经庭后找当事人核实，并做了谈话笔录，马林传认可苏娜的签名的其帮着代签的，结合马林传与苏娜是夫妻关系，在同一个单位上班，共同生活，且这次仲裁及紧接着的劳动争议诉讼两人都是一起的，再根据苏娜提交的银行（工资）业务流水单，可以判断苏娜是知道丈夫马林传代自己签订该协议的，是同意的，对该证据予以确认。 10、被告同帮公司提交的人才派遣合同复印件2013.9（原件提交,甲方交警支队,乙方淮南市人才服务事务所），证明根据该合同约定，应当由被告1支付被派遣员工包括两原告在内的经济补偿金，社保费用，赔偿金，工资报酬，且该合同履行期是在人才事务所与两原告劳动关系存续期间。原告苏娜质证意见：真实性无异议，合法性有异议，证明观点有部分异议，从该合同时间上看，被告1、2在2013.9建立合同关系，该合同中所有的约定针对劳动者的权利义务均由被1承担，由此可说明被1仍然是两原告的用工单位。被告交警支队质证意见：真实性无异议，无论是经济赔偿金等都是双方之间的约定，不违反法律规定，不能因此判定被1与原告有劳动关系。本院对该证据的真实性予以确认。 11、被告同帮公司提交的劳动终止说明书两份，报纸公告一份，失业保险申领单两份，失业保险申领花名册一份，证明人才事务所与原告系劳动合同期满终止，且终止劳动合同已经登报公告，且已经电话告知两原告，并向其出具了劳动终止说明书，以及失业保险申领单，但两原告自己拒绝在失业保险申领花名册上签字，拒绝领取上述费用，事务所程序合法，没有违法终止劳动合同的情形。原告苏娜质证意见：终止解除证明书时间是2019.7.22，作为原告没有收到过书面的证明书，被告也未提供有原告收到证明书的书面证据；该合同解除严重违背了劳动合同法第36、40、41条规定；各材料都是单方面制作的，系违法解除劳动合同。被告交警支队质证意见：无异议，这是两年期满终止，不是解除。本院经审查认为：结合综合本案其他证据，对该组证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2011年3月原告苏娜到被告交警支队下属的车管所工作，双方未签订书面劳动合同，交警支队未为马林传购买社保。2017年3月苏娜（乙方）与淮南市人才服务事务所（甲方）签订“人才派遣劳动合同书”，其中乙方一栏：派遣用工单位名称：淮南市车辆管理所，本人简历：2004年9月—2007年6月毕业于淮南市白天鹅艺术学校；2012年2月1日--2017年2月工作于淮南市车辆管理所。劳动关系状况：在与淮南市人才服务事务所签订劳动合同前未建立劳动关系。苏娜的丈夫马林传代替苏娜填写了上述信息并代替苏娜签字确认。约定合同期限从2017年4月1日至2019年3月31日，甲方派遣乙方到交警支队岗位工作。第十条约定：甲方根据用工单位提供的岗位报酬，以货币形式每月20日前将劳动报酬按用工单位提供的工资清单，发放至乙方的银行工资卡中。由于用工单位未及时支付到账，一切责任由用工单位承担。第十五条约定：本合同所约定的甲方相关义务，经甲方与用工单位协议约定，由用工单位承担；本合同依据与用工单位签订的《人才派遣合同》解除和终止。双方依法终止和解除合同的，甲方应当向乙方出具解除或终止合同证明，并在15日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。乙方应当按照双方约定与用工单位办理工作交接，应当支付经济补偿款的，在办理工作交接时支付。合同对社会保险和福利、劳动争议处理等均进行了约定。甲方盖章，乙方苏娜（由丈夫马林传签字确认）。合同到期后，苏娜继续在交警支队车管所工作至2019年7月，淮南市人才服务事务所通知苏娜劳动合同到期，不用再继续上班，淮南市人才服务事务所曾经通知苏娜办理离职手续并领取失业保险等，因通知未果，淮南市人才服务事务所曾经登报公告。在劳动派遣期间，淮南市人才服务事务所按期为苏娜缴纳了社保，发放了工资。 苏娜与交警支队、淮南市人才服务事务所、淮南市人才流动中心的劳动纠纷，苏娜于2020年6月4日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1、要求补办2011年3月--2017年3月社保,赔偿社保损失91456.56元（1270.23元每月×6年）；2、缴存公积金16493.76元（8年3个月的）；3、支付违法辞退赔偿金50015元（3013元每月×2倍×8年3个月）；4、劳务派遣合同严重违法,按《劳动法》、《劳动合同法》自动视为长期无固定期限劳动合同；5、在合同未解除前停办的8/9/10三个月的社保3154.83元继续由交警支队支出（1051.61×3）；6、失业保险金应按8年给予发放22356元（1242元×18个月）；7、各项补偿、赔偿金额共计183475.76元。淮南市劳动人事争议仲裁委员会2020年6月16日以不属受案范围下发不予受理通知书并送达给苏娜，苏娜遂诉讼来院。诉讼过程中苏娜申请对"人才派遣劳动合同书"中签名进行笔迹鉴定,因对该份证据已经评判认定,不予安排鉴定。 根据苏娜提交的2020年3月18日打印的淮南市社会保险参保缴费证明显示，参保人姓名苏娜，缴费单位安徽携创房地产销售代理有限公司，职工类别在职，养老保险缴费起止时间自2017年4月至2020年2月，累计缴费月数31；工伤保险缴费起止时间自2017年4月至2020年2月，累计缴费月数31；失业保险自2017年4月至2020年2月，累计缴费月数31；医疗保险自2017年4月至2020年2月，累计缴费月数31；医疗保险自2017年4月至2020年2月，累计缴费月数31。 另查明：2013年9月1日，甲方交警支队与乙方淮南市人才服务事务所签订一份《人才派遣合同》，约定：乙方依甲方要求派遣工作人员到甲方工作，派遣费用包含被派遣者的劳动报酬、社会保险费用（包括用工单位承担部分和被派遣者个人应承担部分）及住房公积金、按国家规定应支付的税金和各类基金、甲方应向乙方支付的人才派遣管理费用，标准为：30元/人/月、其他应由甲方承担的一次性派遣费用，如经济补偿金、赔偿金等。其中第七条（三）3、有下列情形之一的，甲方应依照《劳动合同法》第四十七条用人单位向被派遣者支付经济补偿金的标准，向乙方支付一次性派遣费用：……（3）因甲方原因，乙方与被派遣者解除劳动合同，而应向被派遣者支付经济补偿金的其他情形。合同对被派遣者的招录与变更、派遣期限、派遣退回、终止延续及经济补偿等均进行了详细约定。双方均加盖公章予以确认。 再查明：庭审中查明，淮南市人才服务事务所于2019年10月11日注销，其全部业务已移交给同帮公司。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。交警支队在庭审中提出了超过仲裁时效的抗辩。经审查，苏娜所主张的支付2011年3月到2017年3月共72个月未签订劳动合同的双倍赔偿请求201411.36元的诉请，该项请求不同于工资，按照规定苏娜在2011年4月在在交警支队车管所上班一个月以后未签订书面劳动合同就应当知道自己的权益被侵害，这时候就应当及时的在法律规定的时效内主张权利，苏娜放任该情况的发生，而截止2020年6月4日申请仲裁时均已经远超过一年仲裁时效，丧失了胜诉权，该项诉请本院不予以支持。 苏娜请求72个月社保金损失63335.52元。经审理查明苏娜2011年3月到交警支队车管所工作，直到2017年3月苏娜（乙方）与淮南市人才服务事务所（甲方）签订“人才派遣劳动合同书”之前，单位交警支队一直没有按规定给苏娜缴纳社保，虽然苏娜至2020年6月才申请仲裁，被告交警支队也作出了该项请求超过仲裁时效的答辩，但是因为交警支队车管所出具书面证明，称苏娜一直向单位主张缴纳“五险一金”，该书面证据加盖有单位印章，本院已经予以认定，基于此苏娜的该项请求产生仲裁时效中断的法律效果，没有超过仲裁时效。本市养老保险单位月缴费比例2016年5月1日之前为20%，此后调整为19%，2019年5月1日以后为16%，医疗保险的单位缴费比例为6.5%。本市2011-2019年最低档社会保险金的月度缴费基数分别为：1720元、2032元、2305元、2390元、2620元、2849元、3064元、3396.35元、3017.01元。经过计算、统计苏娜2011年3月至2017年3月养老保险及医保单位部分缴纳损失金额分别为34548.5元、11228.36元，小计45776.86元。对于失业保险，苏娜没有举证证明领取不到，也没有举证证明因交警支队前期未缴纳费用造成的损失比例、损失程度，故该分项诉讼请求不予支持。对于生育保险，苏娜未举证证明存在应当享受生育保险情形的前提下而不能享受生育保险，故分项诉讼请求不予支持。 苏娜当庭表示住房公积金另案处理，符合法律规定。关于苏娜诉请交警支队支付失业保险损失及办理社保减员、失业金领取的手续等，苏娜未提交证据证明该项社保已经实际受到损失，故对于要求支付该部分损失的请求不予支持,但是根据法律规定,用人单位在解除或终止劳动关系时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内办理社会保险关系转移手续等,故苏娜要求交警支队办理社保减员手续,同时要求其他被告承担连带责任,对此项具体请求,同帮公司及交警支队应当予以协助办理;该项下其他请求不符合法律规定,不予支持。 关于要求被告承担被违法辞退的赔偿金请求46995.9元。苏娜从2011年3月至2017年3月在交警支队工作期间，该段时间，经查交警支队未与苏娜签订劳动合同，未依法为苏娜缴纳社保等违反了法律规定；苏娜从2017年4月至2019年通过签订人才派遣劳动合同书的方式与淮南市人才服务事务所产生劳动关系，交警支队为用工单位。该工作期间，通过苏娜具体工作部门交警支队车管所出具的证明，苏娜未休年休假、加班均未获得报酬，交警支队、淮南市人才服务事务所均未提交支付年休假工资、加班工资报酬的证据，故淮南市人才服务事务所解除终止劳动关系存在违法行为，而苏娜2020年6月申请仲裁，不超过仲裁时效。对于苏娜要求支付未休年休假工资、加班工资，根据法律规定，应当一并审理。对于该项请求，应当依法支持。苏娜前后工作8年零4个月，工作地点均在交警支队车管所，根据法律规定，苏娜在原用人单位的工作年限可合并计算至新用人单位的工作年限。苏娜的工作期限8年4个月，应当依法赔偿8个半月工资的二倍的赔偿金，对于计算的工资基数，应当以苏娜在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资计算，根据苏娜提供的工资发放银行流水，计算解除终止劳动关系前12个月的平均工资为1722.77元，故该项请求的数额确定为29287.09元（1722.77元×8.5月×2倍）。该款由于淮南市人才服务事务所违反法律规定，解除或终止劳动关系，应当承担民事责任，但是由于淮南市人才服务事务所与交警支队约定补偿金或赔偿金等由交警支队承担，为节约诉讼成本，该款应当由交警支队承担。 关于苏娜要求被告交警支队支付8年4个月未休年休假的工资16020.6元及苏娜工作8年4个月法定节假日和周末加班的工资。经审理查明苏娜从2011年3月至2017年3月在交警支队工作，但双方未签订劳动合同，从2017年4月1日至2019年7月苏娜与淮南市人才服务事务所签订《人才派遣合同》，由淮南市人才服务事务所派遣苏娜至交警支队工作，具体工作地点仍然在交警支队下属的车管所。故2011年3月至2017年3月，苏娜与交警支队具有劳动关系；2017年4月至2019年7月，苏娜是劳动者，淮南市人才服务事务所是用人单位，交警支队是用工单位。根据苏娜提交的交警支队车管所的证明，苏娜从2011年3月至2019年7月没有享受年休假，没有获得加班补助，对此证据交警支队对真实性没有异议，本院对苏娜未休年休假及没有获得加班补助的事实予以认定，苏娜从2011年3月至2017年3月在交警支队工作，双方具有事实劳动关系，这期间的工资补助，由于交警支队未提交支付工资补助的证据，故应当由交警支队承担，对于2017年4月至2019年7月的工资补助，因为淮南市人才服务事务所未提交支付上述款项的证据，故淮南市人才服务事务所应支付苏娜工资补助。另查明，淮南市人才服务事务所于2019年10月11日注销，其全部业务已移交给同帮公司。庭审中同帮公司认可其承继了淮南市人才服务事务所注销后的权利义务，但辩称依照淮南市人才服务事务所与交警支队签订的《人才派遣合同》约定，经济补偿金应当由交警支队承担，并提交了《人才派遣合同》在卷佐证。本院经审查认为，同帮公司作为淮南市人才服务事务所权利义务的继承单位，应当承担淮南市人才服务事务所作为用人单位的义务，但根据《人才派遣合同》第七条（三）3约定“有下列情形之一的，甲方应依照《劳动合同法》第四十七条用人单位向被派遣者支付经济补偿金的标准，向乙方支付一次性派遣费用：……（3）因甲方原因，乙方与被派遣者解除劳动合同，而应向被派遣者支付经济补偿金的其他情形。”淮南市人才服务事务所应支付的工资补助应当由交警支队实际支付，本案中，为节约司法资源，提高诉讼效率，本院认为该经济补偿金由交警支队直接支付给苏娜更加妥当，同帮公司答辩意见有事实和法律依据，本院予以采纳。但是苏娜基于计算的工资基数有误，应当予以调整。 关于苏娜要求被告交警支队支付8年4个月未休年休假的工资16020.6元的具体数额确定。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。苏娜2011年3月参加工作，故苏娜2012年3月起应当享受年休假，2019年7月离职时满8年4个月，故2012年至2019年苏娜每年的年休假为5天。由于没有苏娜近8年4个月的工资表，而苏娜提供的银行流水显示其2016年至2019年7月每月工资为1380元至2100.85元不等，经过统计计算，苏娜的平均月工资为1709.14元，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定，原告未休年休假工资经计算为6679.4元（1709.14元÷21.75天×200%×5天×8.5月）。 关于苏娜要求被告交警支队支付工作8年4个月法定节假日和周末加班的工资数额确定。根据法律规定，每年的法定休息日为11天，根据本案证据，苏娜8年4个月以来节假日及周末加班未获补助。苏娜法定节假日的工资为21609.81元（1709.14元÷21.75天×11天×3倍×8年＋1709.14元÷21.75天×11天×3倍÷3,4个月按照每年的三分之一计算），苏娜周末加班的工资为60350.32元（1709.14元÷21.75天×4天每月×12月×2倍×8年，请求计算8年，以庭审记录明确的请求为准）。 上述请求事项，马林传要求交警支队承担，各被告承担连带责任，因交警支队与淮南市人才服务事务所（后续业务移交给同帮公司）约定费用由交警支队负担，为节约司法成本，判决由交警支队承担。由于交警支队、同帮公司均具有独立资格，淮南市人才流动中心与本案没有关联性，不承担责任。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十三条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十四条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第五十八条、第五十九条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告淮南市公安局交通警察支队于判决生效后十日内支付原告苏娜养老保险、医保损失45776.86元、违法辞退赔偿金29287.09元、未休年休假工资6679.4元、法定节假日的加班工资21609.81元、双休日加班工资为60350.32元，合计支付163703.48元。 二、被告淮南市公安局交通警察支队于判决生效后十日内协助办理原告苏娜的社保减员手续等； 三、驳回原告苏娜其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告淮南市公安局交通警察支队负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  杨 勇 人民陪审员  王道琪 人民陪审员  李 林 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员  刘靖怡 附1：证据目录 一、原告苏娜提交的证据名称及证明观点如下： 1、原告身份证复印件，证明原告主体适格。 2、被告官网公布的企业信息打印件，一个文件复印件，证明被告诉讼主体资格，基本情况，其中人才事务所移交给同帮公司。 3、仲裁申请书2020.6.4、不予受理通知书2020.6.16、送达回执（原件提交），证明原告已经通过仲裁前置程序及仲裁事项。 4、车管所警务公开栏拍摄照，证明复印件（原件提交），证明马林传与被1成立事实上的劳动合同关系，被告1是认可原告是其单位的工作人员，如是派遣人员，被告1应该在举证中提出来。 5、银行业务凭证，证明原告每月领取工资的金额，原告的工资是固定的，没有体现出年休假，法定节假日，双休价加班费用。 6、原告提交的社保局参保缴费情况证明，证明原告在社保缴费的起止时间，缴费单位，单位是由被1借用被2、3来缴费的，原告参加工作时间，被告1未给原告买保险。 7、经济补偿协议书复印件（原件在被1处），证明该协议书结合同帮公司的答辩意见，印证了原告与被1存在事实上的劳动合同关系。 8、人才派遣劳动合同书复印件（原件提交），证明合同中第11条所述的社保，用工单位代扣代缴，原告与被1存在事实劳动关系，并不是真实的劳务派遣。 9、车管所两份证明2020.4.24和2020.11.11（原件提交），证明原告是在2011.3-2019.7一直在被1车辆管理所工作，车管所也证明一直未给原告缴纳保险，也证明原告在此期间一直要求补缴社保，说明原告的主张未超过诉讼时效，也证明原告在为其工作期间存在加班，但单位未向其支付加班费，单位证明也没有说明原告是派遣关系。 10、交警支队文件，淮公交警2019.140号，2019.171号，（原件提交），市政府信访办的信访回复（原件提交），证明140号答复内容上也证明了原告与被1存在实际的劳动关系，得到了交警支队认可，被告1违法解除劳动合同后，原告在2019.9开始进行信访，10月份信访结束，要求通过诉讼处理。 11、牛玉敏个人书面证明(2020.11.20)，证明原告参加工作的时间，被告1未为原告购买社保，原告在工作期间有加班，未休年休假。 二、被告淮南市公安局交通警察支队提交的证据名称及证明观点如下： 1、社保管理中心征缴一科2020.8.12出具情况说明一份（原件提交），证明两原告的参保情况，从2013.2-2019.7马林传是淮南市保安服务有限公司，人才服务所为其发放工资，与被1的劳务派遣关系，苏娜是2017.3之前是在交警支队工作，之后是派遣关系。 三、被告淮南市同帮人力资源有限公司提交的证据名称及证明观点如下： 1、两原告人才派遣劳动合同书附身份证、参保缴费须知（原件提交），马林传两份（原件一份，复印件一份），苏娜一份，证明人才服务事务所与原告签订劳动合同后，对劳动地点，劳动报酬及社保和福利进行了相关约定，原告本人签字确认，表示认可，且根据原告举证说明，事务所已经在合同履行期间内按期足额向两原告支付工资，并为其缴纳社保，无任何拖欠情形。 2、人才派遣合同复印件2013.9（原件提交），证明根据该合同约定，应当由被告1支付被派遣员工包括两原告在内的经济补偿金，社保费用，赔偿金，工资报酬，且该合同履行期是在人才事务所与两原告劳动关系存续期间。 附2：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。 第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第四十五条国家实行带薪年休假制度。 劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止: （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。 劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。 用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 国务院《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假： （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的； （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的； （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的； （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的； （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第二条中华人民共和国境内的企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位(以下称用人单位)和与其建立劳动关系的职工，适用本办法。 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为:(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。