太原市尖草坪区人民法院民事判决书（2020）晋0108民初1968号原告：江苏信安水利工程有限公司，住所地江苏省盐城市盐都区龙冈镇凤凰委会永昌南路15号。法定代表人：封顶军，董事长。委托诉讼代理人：陈思维，北京市盈科（盐城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宪芳，北京市盈科（盐城）律师事务所律师。被告：陕西空天实业有限公司，住所地陕西省西安市碑林区朱雀大街六号陕建安装大厦F805A。法定代表人：高小军，董事长。委托诉讼代理人：靳田雨，山西山竹律师事务所律师。被告：刘三三，男，1984年11月10日生，汉族，陕西空天实业有限公司监事，住山西省吕梁市。委托诉讼代理人：靳田雨，山西山竹律师事务所律师。原告江苏信安水利工程有限公司与被告陕西空天实业有限公司、刘三三建设工程合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏信安水利工程有限公司委托诉讼代理人陈思维、张宪芳，被告陕西空天实业有限公司及被告刘三三委托诉讼代理人靳田雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏信安水利工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告陕西空天实业有限公司签订的石笼水下安装服务合同，判决被告陕西空天实业有限公司支付原告石笼基础理坡费67500元；2、判决被告陕西空天实业有限公司支付原告违约金400000元，并从起诉之日起按照银行间同业拆借利率支付资金利息至本清之日；3、判决被告刘三三对上述款项承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费、保全费用由二被告承担。事实与理由：2020年7月11日，案外人江海与被告刘三三签订水下安装服务合同，合同约定工程工期从2020年7月20日至2021年3月20日，工程总造价7600000元。被告刘三三支付20000元预付款后，原告安排相关施工人员到现场进行预施工，共计施工17天，期间被告刘三三仅向原告支付了100000元预付款。合同签订后被告刘三三多次想要解除合同，以原合同价格过高为由提出重新签订协议。2020年7月23日，案外人江海与被告刘三三重新磋商，签订了新的合同。将原来的合同主体变更为原告与被告陕西空天实业有限公司。该合同对安装服务合同的总价款，工期及结算方式也进行了调整，并明确了被告刘三三为该合同的担保人。同时之前的石笼水下安装服务合同作废。根据合同约定，被告陕西空天实业有限公司应当向原告支付工程总造价的12%作为预付款，经原告多次催要，被告陕西空天实业有限公司仍不支付，并与第三方签订了安装服务合同。原告江苏信安水利工程有限公司与被告陕西空天实业有限公司签订的安装服务合同合法有效，合同签订后，原告依约进行安装服务，被告刘三三拒不履行合同付款义务，原告有权解除合同，且根据双方合同约定被告陕西空天实业有限公司应当向原告支付违约金并支付原告实际施工的工程量款项，被告刘三三为该合同提供担保，应当对上述款项承担连带责任。综上，为维护原告合法利益，向贵院提起诉讼，望判如所请。被告陕西空天实业有限公司辩称：一、涉案《石笼水下安装服务合同》尚未生效，对原被告双方不具有实质约束力，原告据此主张解除合同并要求二被告支付违约金即无事实依据，也无法律依据；二、退一步讲，即使涉案合同已生效，涉案合同也因被告陕西空天实业有限公司与原告之间属于违法分包而无效，原告依据涉案合同主张二被告支付违约金于法无据；三、再退一步讲，即使涉案合同有效，二被告也不存在违约的情况。相反，因原告不具备履行合同的能力且在已经收取被告陕西空天实业有限公司120000元的情况下拒不进场，造成无法实现合同目的；四、涉案合同签署后，原告于2020年7月31日仅安排6次潜水作业人员进场，2020年8月1日下午在未告知被告陕西空天实业有限公司的情况下擅自撤场。原告未向被告提供任何施工作业，原告主张施工费用67500元与事实严重不符。被告刘三三辩称：我虽然是担保人，但是被陕西空天实业有限公司不承担责任，我也不承担责任。原告江苏信安水利工程有限公司围绕诉讼请求依法提交了安装服务合同2份、付款凭证、施工图片、江苏美人鱼水下工程有限公司涉案现场施工的视频、工作日志等证据;被告陕西空天实业有限公司提供了安装服务合同、企业信用信息公示报告、劳务分包合同、施工日志、微信聊天记录等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。本院认定事实如下：中铁十二局集团第四工程有限公司（太原市汾河生态水利工程二标段项目部）作为甲方与被告陕西空天实业有限公司作为乙方签订了《劳务分包合同条款》，合同约定，分包项目名称太原市汾河生态景观带工程水利工程第二标段，分包项目地点山西省太原市城区段汾河主河道西岸上，分包范围护坡工程，分包内容…乙方承担内容：包含石笼护坡、生态框护坡、三维抗侵蚀防护垫等与此相关所有工作…乙方任务须自行完成本合同规定的施工作业项目，不得将本合同项下工程转包或分包给他人…否则，乙方与任何第三方签订的合同无效…2020年7月11日，被告刘三三作为甲方与案外人江海作为乙方签订了《太原市汾河生态水利石笼水下安装服务合同》，合同约定，工程地点山西省太原市汾河。工程名称太原市汾河石笼水下安装。服务范围太原市汾河生态水利石笼水下安装服务，施工项目汾河沿边石笼安装…总方量40000立方；配合甲方理坡工作。承包方式包工不包料…付款方式本工程甲、乙双方签订合同后乙方人员设备进场三日内甲方按工程总造价的10%支付乙方760000元工程的预付款；潜水作业人员进场，甲方另支付给乙方120000元。2020年7月23日，被告陕西空天实业有限公司与原告签订了《太原市汾河生态水利石笼石笼水下安装服务合同》，合同约定，工程地点山西省太原市汾河。工程名称太原市汾河石笼水下安装。服务范围太原市汾河生态水利石笼水下安装服务施工项目：汾河沿边石笼…总方量40000立方；配合甲方理坡工作。承包方式包工不包料…付款方式本工程甲、乙双方签订合同后，甲方按总造价的12%支付乙方624000元工程预付款。2020年7月13日至2020年8月2日原告安排施工人员在涉案工程工地施工作业。2020年7月11日，被告刘三三支付江海20000元，2020年7月15日，被告刘三三支付江海100000元。被告刘三三系被告陕西空天实业有限公司项目经理，案外人江海系原告江苏信安水利工程有限公司涉案工程项目负责人。本院认为，原告与被告陕西空天实业有限公司签订的《太原市汾河生态水利石笼水下安装服务合同》系违法分包合同，属无效合同。原告主张解除合同，应以有效合同为前提，对该项诉讼请求，本院不予支持；虽涉案合同属无效合同，但原告作为实际施工人，可参照合同约定主张工程款。因江海系原告江苏信安水利工程有限公司项目负责人，被告刘三三系被告陕西空天实业有限公司项目经理，被告刘三三已支付江海涉案工程预付款120000元，视为被告陕西空天实业有限公司支付原告相应工程价款，故原告主张工程款67500元，因被告陕西空天实业有限公司已支付工程款120000元，对该项诉讼请求，本院不予支持；原告主张支付违约金，因原告并未完成全部施工，且被告陕西空天实业有限公司向原告支付的工程款已超过原告所主张的工程款，该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，无事实基础，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，判决如下：驳回原告江苏信安水利工程有限公司的诉讼请求。案件受理费4156元，由原告江苏信安水利工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 张琴 二〇二〇年十二月十五日书记员 池凯