重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终4675号上诉人(原审被告)：宋磊，男，汉族，1989年10月15日出生，住四川省丹棱县。委托诉讼代理人：叶栋强，重庆合纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭杨，重庆合纵律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:高玲，女，汉族，1986年4月9日出生，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：崔超，重庆钜沃律师事务所律师。原审被告：唐胜勇，男，汉族，1986年2月19日出生，住重庆市铜梁区。上诉人宋磊因与被上诉人高玲、原审被告唐胜勇房屋买卖合同纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2019)渝0108民初15899号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。宋磊上诉请求：撤销原审判决，依法改判宋磊对一审被告唐胜勇的支付义务不承担连带赔偿责任，本案一审、二审案件受理费由高玲承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。宋磊并未向高玲出具过《担保协议书》，而一审法院在宋磊未参与诉讼的情况下，对存疑的《担保协议书》采信，判决宋磊承担连带责任错误。二、一审法院适用法律错误。根据案涉的《房地产买卖协议书》，唐胜勇履行协议的最后期限是2018年11月1日，即债务履行到期日。根据相关法律规定，债务人未履行债务的，保证期间从债务到期之日开始计算。本案担保期应从2018年11月2日开始计算，因双方未约定担保期间，故担保期应为六个月。即从2018年11月2日计算至2019年4月1日。本案中，高玲在担保期间还未开始计算前，即2018年10月8日就要求宋磊承担担保责任于法无据，且在其后的担保期间内，高玲也未要求宋磊承担担保责任，故保证期已过，宋磊不应当承担责任。三、一审法院未能保障宋磊的权利。高玲起诉时，刻意隐瞒宋磊的送达地址，导致宋磊未能收到一审文书，丧失诉讼权利。高玲二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宋磊上诉请求，维持原判。唐胜勇二审述称：我认为赔偿金额过高，同意把定金退还给高玲，不是我主观不愿意履行合同，而是其他客观原因合同不能履行。我因为刑事案件被判刑一年零八个月，2020年4月5日才释放。高玲向一审法院提出诉讼请求：1、解除高玲与唐胜勇之间的买卖合同关系；2、唐胜勇双倍返还高玲定金240000元；3、判令唐胜勇支付高玲资金占用损失，资金占用损失以120000元为基数，从2018年11月1日起，按日千分之二计算至付清之日止；4、判令唐胜勇赔偿高玲他项损失与经济损失200000元；5、唐胜勇承担诉讼费、保全费、担保费、律师费等诉讼费用；6、宋磊对前述2、3、4、5项诉讼请求承担连带清偿责任。一审经审理查明：2018年4月25日，高玲与唐胜勇、案外人重庆灵露房地产经纪有限公司签订《房地产买卖协议书》，约定：唐胜勇将其所有的位于重庆市南岸区桂雨路*号*幢*单元*号房屋作价1000000元出售给高玲；高玲将定金120000元支付给唐胜勇，第一次付款在按揭过户后唐胜勇取得房屋产权证之日，具体金额以银行为准；签订合同之日唐胜勇将上述房地产移交给高玲；唐胜勇负责解除银行抵押；高玲知晓唐胜勇因合同被告第三方保全，唐胜勇约定时间为2018年11月1日之前完成解封或者过户手续；唐胜勇配合高玲办理按揭过户手续；若唐胜勇未在规定时间内过户给高玲指定上证人则唐胜勇在一周内赔付违约金120000元给高玲，若逾期未支付唐胜勇按每日2‰利息支付给高玲，迟延支付高玲有权向南岸区人民法院提起诉讼；唐胜勇知晓高玲同意将房屋过户给高玲指定上证人之日，配合高玲完成所有手续；唐胜勇同意高玲出售溢价由高玲收取。合同签订后，高玲通过银行转账向宋磊支付涉案房屋定金120000元。唐胜勇出具《收条》一张，载明：收到高玲购买南岸区桂雨路*号*幢*单元*号房屋定金120000元。指定收款账户：宋磊……本人唐胜勇愿意让高玲将购房定金给宋磊由宋磊代为收取，为办理处理查封、保全等手续。同日，宋磊出具《担保协议》一张，载明：本人宋磊……办理唐胜勇……房子买卖协议作为担保……如有违约，违约金由宋磊代为支付120000元另加定金120000元……给高玲。一审另查明，2018年4月3日，案外人邓娅向重庆市南岸区人民法院申请对涉案房屋采取保全措施，该房屋至今存在查封。一审另查明，高玲于2018年10月8日，以前述诉讼请求向重庆市南岸区人民法院提起诉讼，重庆市南岸区人民法院通过公告方式向唐胜勇、宋磊送达了起诉状副本等材料，后2019年7月2日，高玲自愿撤回对唐胜勇、宋磊的起诉。一审法院认为，根据《合同法》之规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。高玲、唐胜勇签订的《房地产买卖协议书》是双方的真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约自觉履行义务。唐胜勇未按合同约定交付房屋，也无法为高玲办理涉案房屋的房屋产权登记的行为，已构成违约，高玲可以据此解除《房地产买卖协议书》，并要求唐胜勇退还相应的购房定金120000元，根据《担保法》之规定，收取定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。因此，一审法院对高玲该项诉讼请求，予以支持。唐胜勇应当双倍返还高玲定金240000元。对于高玲要求他项损失、资金占用损失、经济损失的诉讼请求，因高玲未举示证据证明其损失明显大于定金，应当承担举证不能的不利后果，因此，一审法院对高玲该项诉讼请求，不予支持。对于高玲要求唐胜勇承担起保全担保费、律师费的诉讼请求，因高玲、唐胜勇并未就此进行明确约定，且该保全担保费、律师费并非诉讼过程中的必要费用，因此，高玲该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。对于高玲要求宋磊承担连带清偿责任的问题，因宋磊出具的《担保协议书》，其对唐胜勇违约行为承担保证责任的意思表示明确，根据《担保法》之规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。该案中，高玲、唐胜勇并未对保证方式进行明确约定，因此，宋磊在本案中应当承担连带清偿责任。结合其出具的《担保协议书》，宋磊的保证范围为240000元，保证期限从唐胜勇违约行为开始之日起算即2018年11月2日起六个月。由于高玲于2018年10月8日已经通过诉讼方式要求宋磊承担其保证责任，保证期间并未经过。因此，宋磊应当对唐胜勇向高玲双倍返还定金240000元承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、高玲与唐胜勇买卖关系于本判决生效之日起解除；二、唐胜勇于本判决生效之日起双倍返还高玲购房定金240000元；三、宋磊对唐胜勇前述第二项支付义务承担连带清偿责任；四、驳告高玲其余诉讼请求。该案案件受理费收取为7980元，公告费300元，共计8280元，由高玲负担280元、唐胜勇负担8000元。二审庭审中，宋磊申请对《担保协议》上其手写签名、落款指印进行鉴定，重庆法正司法鉴定所依法对宋磊的申请作出鉴定，渝法正（2020）文痕鉴字第284鉴定书的鉴定意见为：认定落款日期为2018年4月25日的《担保协议》右下方担保人处“宋磊”签名字迹是宋磊本人所写。渝法正（2020）文痕鉴字第284号-1鉴定书的鉴定意见为：无法判断落款日期为2018年4月25日的《担保协议》右下方落款身份证号码处的指印是否为宋磊的指印。二审其余查明事实与一审查明事实一致。本院认为，重庆法正司法鉴定所出具的，渝法正（2020）文痕鉴字第284鉴定书、渝法正（2020）文痕鉴字第284号-1鉴定书程序合法，本院依法对前述鉴定报告内容予以采信。由于唐胜勇未就本案提起上诉，其视为对一审判决结果予以认可。一审法院认定唐胜勇未按合同约定交付房屋，也无法为高玲办理涉案房屋的房屋产权登记的行为，构成违约，本院予以支持。高玲可以据此解除《房地产买卖协议书》，并要求唐胜勇退还相应的购房定金120000元，根据《担保法》的规定，主张唐胜勇双倍返还定金。因宋磊出具的《担保协议书》，经重庆法正司法鉴定所鉴定，系其本人所签订，对唐胜勇违约行为承担保证责任的意思表示真实、明确，按照《担保法》之规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。高玲要求宋磊在本案中应当承担连带清偿责任符合法律规定，由于宋磊的保证范围为240000元，保证期限从唐胜勇违约行为开始之日起算即2018年11月2日起六个月。高玲于2018年10月8日已经通过诉讼方式要求宋磊承担其保证责任，保证期间并未经过。宋磊关于保证期间已过的上诉理由，本院不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。对宋磊的上诉请求，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7900元，由宋磊负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威审 判 员  苏 渝审 判 员  韩 艳二〇二〇年十二月二十九日法官助理  徐一佳书 记 员  周 伟