广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终1574号 上诉人（一审原告）：吴丽鹏（又名吴瑕），女，汉族，1977年9月3日出生，广东省汕头市潮南区居民，现住钦州市灵山县。 委托诉讼代理人：吴鉴新，广西海岸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴迪，广西海岸律师事务所实习律师。 被上诉人（一审被告）：灵山县艺安装饰设计有限公司，住所地钦州市灵山县三海街道新光路392号，统一社会信用代码：91450721MA5LC2PL7J。 法定代表人：韦照淋，总经理。 上诉人吴丽鹏因与被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服灵山县人民法院作出的（2019）桂0721民初1366号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月25日召集双方当事人进行了询问。上诉人吴丽鹏及其委托诉讼代理人吴鉴新、吴迪，被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司的法定代表人韦照淋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人吴丽鹏上诉请求：撤销灵山县人民法院(2019)桂0721民初1366号民事判决第二项及案件受理费、评估费的判决，改判支持上诉人一审的退还工程款和支付违约金的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人没有向被上诉人提出变更、增加工程项目的要求，被上诉人也无证据证明上诉人提出变更、增加工程项目的要求。水电部份的增加，是被上诉人欺诈，当时被上诉人没有通知上诉人，也不征得上诉人同意，单方做出《水电材料清单》和《增项变更单》交给上诉人，要上诉人签字确认并支付增加的款项，否则停止施工。上诉人无法看清用料，又不想拆开查看，被迫按被上诉人的要求多支付11000元，被上诉人才继续施工。上诉人没有带第三人进入施工现场，被上诉人也无证据证实上诉人带第三人进入施工现场。二、合同期满，被上诉人未能完成装修义务，这是被上诉人违约的事实。上诉人与被上诉人只签订《室内装饰工程合同》，没有签订《家庭居家装饰装修工程施工合同》，上诉人与被上诉人签订的充协议书，本意是针对《室内装饰工程合同》未尽事宜进行补充，被上诉人故意用格式合同来蒙骗上诉人，一审判决以格式条款中的留空白处没有填写有内容为由，机械地评判与《室内装饰工程合同》无关联性，不作认定和处理是错误的。一审判决评判“案涉工程项目的工程价格款应按实际完成的工程量来计算工程款”错误。事实上，上诉人已付了201975.1元，被上诉人仅做了169390.79元的工程，应退还上诉人32584.31元，不是上诉人欠被上诉人37246.19元。被上诉人没有在2018年10月20日完成装修义务的违约事实清楚，上诉人没有要求变更、增加项目。三、一审判决不予认可上诉人的商品补充协议书及2018年9月4日、2018年10月22日、2019年1月16日、2019年1月23日、2019年4月21日的收据。但是一审的时候被上诉人认可了上述物品是上诉人自行购买的，被上诉人也同意按照方案核对价格，从总的工程款扣减，但是一审法院无视双方指认，对上诉人购买的物品价格没有从总工程款扣除，违反事实。这几项收据总价格是28441元，应该从总的工程款扣除。综上，望判决如请。 被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司答辩称，一、一审法院认定事实清楚。上诉人在上诉称：“1、上诉人没有向被上诉人提出变更、增加工程项目的要求；2、上诉人没有带第三人进入施工现场。”不是事实。被上诉人与上诉人于2018年6月19日双方签订了《室内装饰工程合同》，由被上诉人为上诉人位于灵山盛天名城9-1-1303、1305室进行室内装修。由于被上诉人在装修施工过程中，上诉人私自带第三方人员进入施工现场，造成工程现场或工程进展受损，故双方于018年8月15日签订《补充合同》，《补充合同》第1条明确：“甲方不得私自带第三方人员进入施工现场，如再发现此类情况……”上诉人确有私自带第三方人员进入装修施工现场。上诉人在被上诉人在装修中，对原设计提出变更、修改，要求被上诉人变更、增加项目装饰装修。从人民法院勘验笔录、室内装饰装修情况和广西金朋工程造价咨询有限公司“金朋价鉴函[2020]03-004号”《工程造价鉴定意见》可以证实，被上诉人在装修过程中，确实出现有变更、增加装修项目。上诉人确未足额支付被上诉人的工程款项。从“金朋价鉴函[2020]03-003号、004号”《工程造价鉴定意见》，可以评估被上诉人在装饰装修的工程款。二、一审法院审理中程序合法、适用法律正确。一审法院在审理中，对被上诉人与上诉人于2018年6月19日双方签订了《室内装饰工程合同》，由于双方均同意解除，因此，一审法院判决双方解除合同是正确的。三、上诉人是自己购买的物品，与被上诉人无关，不应计算到工程款中。一审没有扣除这方面的欠款是正确的，被上诉人认可上诉人购买了28441元的上述物品，但是不应该扣除。上诉人的上诉理由和法律依据均不成立，请二审法院依法驳回其上诉。 吴丽鹏向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告于2018年6月19日签订的《室内装饰工程合同》和2018年8月15日签订的《商品套房装修补充协议书》；2、被告退还工程款55396.94元给原告；3、被告支付违约金19800元给原告（计至2019年4月20日，以后另计）；4、被告承担本案受理费。 一审法院认定事实：被告灵山县艺安装饰设计有限公司于2017年9月1日成立；经营范围建筑装饰工程的设计、施工；建材、钢材、装饰材料的销售。2017年9月28日原告(甲方)与被告(乙方）签订《装修及设计定单》一份，约定：被告对盛天名城9栋A1303、1305室进行装修设计；装修面积为190平方米；收取装修定金为2000元；设计完成后，甲方应选择乙方施工，并签订相应施工合同；装修定金在竣工结算后退还。双方还在该合同中增加条款约定：不用付任何设计费用，免费提供设计，订金2000元可以放到装修工程款或装完后退回。该定单签订后，原告向被告支付了定金2000元，被告也为原告提供了设计动图。2018年6月19日，原告(甲方)与被告(乙方）签订《室内装饰工程合同》（含附件《装饰预算》）一份，合同约定：甲方委托乙方对其位于灵山盛天名城9-1-1303、1305室进行室内装修；房型为平层4室3厅1厨3卫；施工总面积为195平方米；委托方式为全包；工程总造价为220000元；开工日期为2018年6月20日，竣工日期为2018年10月20日，工程总天数为120天；工程使用主要材料的品种、名称、规格、型号，经双方认可，详见附件预算、主材单；施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认增加的费用，应签订补充协议；凡甲方自己采购的材料、设备，产品质量由甲方负责，施工质量由乙方负责；材料供应为乙方应按合同预算书所列材料进行材料供应，并负责保管；甲方提供的主要材料，不在乙方保修范围内，如需乙方安装，则收取一定工费，如因施工不当造成损失，由乙方负责赔偿；工程合同款支付方式为签订工程合同当天支付66000元，木作工程进场当天支付110000元，竣工验收合格时支付44000元，工程竣工验收合格10天内支付工程总造价100%；工程施工中如有项目增加需要变更，双方应签订补充合同或办理签证；工程量变化或设计变更、不可抗力、停水停电、节假日、休息时间以及小区规定不能施工的造成工期延误，工期应顺延，如果因乙方原因而延迟完工，每延一日，以装饰工程直接造价（不含主材造价）的0.5‰作为违约金罚款支付给甲方直至工程直接造价扣完为止，如果因甲方原因而延迟完工，每延一日，以装饰工程直接造价（不含主材造价）的0.5‰作为违约金罚款支付给乙方；结算以预算单价为准，甲乙实测工程量签证为结算工程量，进行结算。合同还约定了其他条款。原告与被告签订合同后，被告进场进行施工，原告分别于2018年6月19日、2018年8月20日、2018年9月13日、2018年9月21日向被告支付工程款66000元、50000元、40000元、42600元，共计198600元。在施工过程中，原告要求被告变更、增加了部分的工程项目，但双方仅就水电部分进行确认，其他的未按合同的约定签订补充合同或签证。因施工过程中出现有原告带第三人进入施工现场的情况，原告（甲方）与被告（乙方）于2018年8月15日签订《补充合同》一份，合同约定：在甲方未收到乙方通知可以对工程进行竣工验收时，乙方不得私自带第三方人员进入施工现场，如再发现此类情况，乙方有权无条件终止合同，并且甲方必须对已进行的装修项目和已完成的装修项目以及对乙方造成的损失（包括设计费、误工费）所产生的一切费用全部承担；因甲方私自带第三方人员对施工现场的破坏，所造成的一切费用及工期延误的一切后果一概由甲方承担。合同约定的工期届满时，装修工程并未按时完成，原告继续施工，后因工程量、价格等问题无法达成一致意见发生纠纷，装修工程于2019年1月停工。至今，工程项目未完成，双方也未对工程进行结算。在本案审理过程中，原告依法向该院申请委托鉴定机构对盛天名城的9-1-1303、1305室对未完成的工程量工程价款进行评估，2020年6月28日，广西金朋工程造价咨询有限公司作出金朋价鉴函【2020】第03-003号《盛天名城的9-1-1303、1305室已完成、未完成部分的装修工程项目工程造价鉴定意见》，鉴定结论：装修工程项目的总造价为220878.4元，其中，（1）、已完成部分装修工程项目为169390.79元；（2）、未完成部分装修工程项目为35565.61元；（3）、争议部分-合同内未完成部分为15922元。原告为此支出评估费3000元。在审理本案的同时，被告就本案案涉的装饰装修工程另行对原告向该院提起诉讼，该院已立案受理[（2019）桂0721民初1367号案，另案处理]，在该案中被告依法向该院申请委托鉴定机构对盛天名城的9-1-1303、1305室装饰装修进行评估鉴定。2020年8月18日，广西金朋工程造价咨询有限公司作出金朋价鉴函【2020】第03-004号《盛天名城的9-1-1303、1305室已完成、变更、增加部分的装修工程项目工程造价鉴定意见》，鉴定结论为：装修工程项目的总造价为255143.29元，其中（1）已完成部分装修工程项目为169390.79元；（2）争议部分-合同内未完成部分为15922元；（3）争议部分-变更部分装修工程项目为13942元；（4）争议部分-增加部分为装修工程项目为55888.5元。该工程造价鉴定意见对鉴定结论的工程项目作了说明，其中，“已完成部分装修工程项目”是指双方对该部分的装修的完成程度没有争议且现场已经完成该部分的装修；“争议部分--合同内未完成部分”是指现场勘察时该部分的装修未完成，现场未见其中列举的相关物品，双方当事人对此部分费用是否应计入退款范围，未能达成一致；“争议部分--变更部分装修工程项目”、“争议部分--增加部分装修工程项目”是指现场已经装修完成，但对于增加部分、变更部分的装修费用，双方当事人对此部分费用由哪一方承担，未能达成一致。另查明，2018年6月25日原告支付了364.80元垃圾清运费给广西祥和物业服务有限公司，2018年9月4日原告支付了移机费500元给广西中业空调销售有限公司，2019年1月22日支付了510.30元网购厨柜拉手款。另外，原告还自行购买下列装修材料，其中：2019年1月16日向灵山县灵城镇宁升涂料经营部支付了13750元腻子及墙漆款；2018年10月22日原告向美派木门购买卫生间门，支付了1800元；2019年1月23日向发灵山恒洁卫浴经营部购买浴室柜，支付了5200元；2019年4月21日向灵山县灵城镇永佳门业经营部购买淋浴门，支付了2171元；2019年4月21日向灵山县灵城镇雅帝乐门业购买门，支付了5520元；共计为28441元。上述购买的材料已由商家进行了施工或安装。再查明，2018年8月15日，原告与被告签订《商品套房装修补充协议书》一份，该合同是一份针对《家庭居家装饰装修工程施工合同》未尽事宜的补充协议，除原告与被告在合同签订方处签名、盖章及签俱日期外，合同的内容为格式条款，格式条款中的留白处没有填写有内容。 一审法院认为，关于合同是否需解除的问题。原告与被告签订的《室内装饰工程合同》，主体适格，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的规定，合同合法有效。合同约定的工期为2018年6月20日至2018年10月20日，合同工期届满后，双方仍然继续履行合同，应视为双方对原合同工期的变更，后是因双方对装修发生争议才于2019年1月停工，由于双方在工期延长后没有对工期的期限再进行约定，合同仍处在履行状态，而由于双方因装修发生纠纷导致装修工程停工，最终导致无法实现合同目的，原告要求解除合同，被告亦同意解除合同，故对原告要求解除《室内装饰工程合同》，该院予以准许。原告与被告签订的《商品套房装修补充协议书》，该合同是针对《家庭居家装饰装修工程施工合同》未尽事宜的补充协议，除原告与被告在合同签订方处签名、盖章及签俱日期外，合同的内容为格式条款，格式条款中的留白处没有填写有内容，该合同与本案《室内装饰工程合同》无关联性，在本案，该院对《商品套房装修补充协议》不作认定和处理。关于被告是否应退还原告装修工程款的问题。原告与被告签订的《室内装饰工程合同》约定装修工程预算总造价为220000元，对工程项目、名称、工程量、单价、品牌、规格等在合同主材单及附件《装饰预算》中进行了明确的约定，装修的方式为包工包料。在履行合同过程中，原告要求被告对原来预算的部分工程项目进行变更及增加了新的工程项目，根据《室内装饰工程合同》的约定，对有特殊施工项目、特殊质量要求、项目增加、变更的，双方应签订补充合同或办理签证，但双方并没有按照合同的约定履行，最终因工程量、工程的价格问题发生纠纷致工程停工，工程项目未完成双方也未对工程进行结算。因此，对于案涉工程项目的工程价格款应按实际完成的工程量来计算工程款，在本案，现已实际完成的工程项目包括合同内已完成的部分和变更、增加这几个部分，合同内完成的部分按合同的约定计算工程价款；变更、增加部分的工程项目是原告要求或是经原告同意变更和增加的，由于双方对变更、增加的部分工程量和价款存在争议，对这部分工程造价应按鉴定机构作出的鉴定价格为依据，根据金朋价鉴函【2020】第03-003号《盛天名城的9-1-1303、1305室已完成、未完成部分的装修工程项目工程造价鉴定意见》作出的被告完成合同约定的装修工程项目为169390.79元、尚未完成部分装修工程项目为51487.61元的鉴定意见及金朋价鉴函【2020】第03-004号《盛天名城的9-1-1303、1305室已完成、变更、增加部分的装修工程项目工程造价鉴定意见》作出的变更部分装修工程项目为13942元、增加部分装修工程项目为55888.50元的鉴定意见，该院确认盛天名城的9-1-1303、1305室的装修工程价款为239221.29元（完成合同约定的装修工程项目169390.79元＋变更部分装修工程项目13942元＋增加部分装修工程项目55888.50元=239221.29元）。《室内装饰工程合同》签订后，原告分别于2018年6月19日、2018年8月20日、2018年9月13日、2018年9月21日向被告支付工程款66000元、50000元、40000元、42600元，共计198600元。在本案中，原告还支付了垃圾清运费364.80元给广西祥和物业服务有限公司，支付了移机费500元给广西中业空调销售有限公司、支付了510.30元网购厨柜拉手款，共1375.10元，该院认为，垃圾清运费是预算中约定的费用，且已实际发生；移机费产生是因被告的过错而造成的；被告对网购的厨柜把无异议，故对原告已支付的上述1375.10元，应作为原告为装修工程垫付的价款。对原告已支付给被告定金2000元，根据双方签订的《装修及设计定单》的约定，应退还抵作工程款。对于原告购买腻子及墙漆款支付的13750元、购买卫生间门支付的1800元、购买浴室柜支付5200元、购买淋浴门的2171元、购买门支付的5520元，共计28441元，该院认为，腻子及墙漆款是原告另行请人完成的工程、门和浴室柜是原告另行购买由他人另行安装的，金朋价鉴函【2020】第03-004号《盛天名城的9-1-1303、1305室已完成、变更、增加部分的装修工程项目工程造价鉴定意见》中未将上述项目工程量、价款列入鉴定意见中，该28441元由原告自付，不作为原告垫付的工程款。综上，原告尚欠被告工程款为37246.19元（239221.29元-198600元-1375.10元-2000元=37246.19元），因此，原告请求被告退还工程款55396.94元给原告没有依据，该院不予支持。关于违约金是否应支付的问题。原告与被告签订的《室内装饰工程合同》对工期延误的违约责任进行了约定，本案中，原告在施工过程中对原约定的工程项目进行了变更及增加，被告也按其要求进行施工。但由于双方没有按照合同中对有特殊施工项目、特殊质量要求、增加、变更的项目，双方应签订补充合同或办理签证的约定，对变更、增加了部分的工程签订补充合同或签证，对工期延迟的期限也不作约定，事后亦不能协商解决，对工期延迟，双方均有过错，应负同等责任。因此对原告请求被告支付违约金给原告的请求，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条的规定，判决：一、解除原告吴丽鹏与被告灵山县艺安装饰设计有限公司于2018年6月19日签订的《室内装饰工程合同》；二、驳回原告吴丽鹏的其他诉讼请求。案件受理费2062元，评估费3000元，共计5062元由原告吴丽鹏负担5012元，被告灵山县艺安装饰设计有限公司负担50元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 经二审审理查明，与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。 综合当事人诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：被上诉人在履行合同过程中是否存在违约行为，应否支付违约金。 本院对本案综合评判如下： 本院认为，双方当事人对于解除《室内装饰工程合同》均无异议，本院予以确认。关于是否欠付或是多支付装修费用的问题，具体分析意见已经在（2020）桂07民终1575号案件阐述，在此不再重复。经（2020）桂07民终1575号一案中的核算，上诉人尚欠被上诉人装修工程费，上诉人不存在多支付装修工程费的事实，因此，上诉人请求被上诉人返还多支付的装修工程费没有依据，一审判决不支持该项请求有事实和法律依据，本院予以维持。 本案主要围绕被上诉人在履行合同过程中是否存在违约行为，应否支付违约金的问题进行审理。上诉人主张因为被上诉人的原因导致未能在约定的工期内完工，被上诉人存在违约行为。本院认为，根据上诉人与被上诉人签订的《室内装饰工程合同》约定，工程的工期是120天，竣工日期为2018年10月20日。直至诉讼发生，涉案的房屋尚未完成装修，被上诉人抗辩称是因上诉人变更、增加工程项目导致工期延长。然而根据上诉人与被上诉人签订的《室内装饰工程合同》第六条6.4约定，工程施工中如有项目增加需要变更，双方应签订补充合同或办理签证。但是被上诉人在施工过程中，变更、增加的项目除了内容为客房衣柜柜体、客房衣柜柜面（皮饰面）的《工程项目增减项单》有上诉人的签字确认外，其他变更、增加的项目均没有上诉人的签字确认，被上诉人也没有与上诉人签订补充合同或办理签证，被上诉人没有证据证实其变更、增加项目的行为得到上诉人同意，被上诉人变更、增加项目的行为构成违约。因被上诉人变更、增加项目未得到上诉人的同意致使工期延期，导致上诉人向法院起诉要求解除合同，被上诉人应承担违约责任。根据《室内装饰工程合同》第九条9.1的约定，被上诉人应按合同总金额的10%作为违约金支付给上诉人，即被上诉人应当支付违约金22000元给上诉人，但是上诉人请求的违约金为19800元，是其对自身权利的处分，本院予以支持。一审判决认为被上诉人不存在违约行为不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人吴丽鹏的上诉请求部分成立，本院予以支持。部分请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，部分实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持灵山县人民法院（2019）桂0721民初1366号民事判决第一项； 二、撤销灵山县人民法院（2019）桂0721民初1366号民事判决第二项； 三、被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司支付上诉人吴丽鹏违约金19800元； 四、驳回吴丽鹏的其他上诉请求。 一审案件受理费2062元，评估费3000元，共计5062元，上诉人吴丽鹏负担3796.5元，被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司负担1265.5元。二审案件受理费1680元，由上诉人吴丽鹏负担1260元，被上诉人灵山县艺安装饰设计有限公司负担420元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审 判 长 李夏冰 审 判 员 阮 真 审 判 员 何 海 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 覃彦凤 书 记 员 陆瑞丽