湖南省资兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1081民初1846号 原告：郴州丰越环保科技有限公司，住所地湖南省资兴市江北工业园永丰路**。 法定代表人：曹文法，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谭春立，湖南春立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭清福，男，1962年9月7日出生，汉族，住湖南省永兴县。 被告：曹正辉，男，1969年6月16日出生，汉族，住湖南省资兴市。 委托诉讼代理人：李南章，湖南郴华律师事务所律师。 原告郴州丰越环保科技有限公司与被告曹正辉劳动争议一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郴州丰越环保科技有限公司的委托诉讼代理人谭春立、谭清福，被告曹正辉及其委托诉讼代理人李南章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郴州丰越环保科技有限公司向本院提出诉讼请求：判令原告无需支付被告经济赔偿金。事实与理由：资兴市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月5日作出的资劳人仲案字[2020]第111号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律错误。一、原、被告之间的劳动合同关系至今没有解除。被告因身体健康等原因无法胜任原岗位工作，班组同事诸多抱怨，很是不满，鉴于此，2020年6月中旬被车间安排离岗休息，并上报到了公司。随后，公司与被告进行了沟通，暂时待岗，有合适岗位公司会重新安排其工作，原告并没有任何人口头或书面通知过被告解除劳动合同关系，并且原告在2020年10月23日还书面通知了被告上班，时至今日，原告仍为被告缴纳各项社保。二、资兴市劳动人事争议仲裁委员会认定劳动合同关系已解除且是违法解除，完全是错误的。1．认定双方劳动合同关系已解除没有任何事实依据。2．被告待岗期间尚未发放生活待遇，这属于劳动报酬方面的争议，而不能据此认定劳动合同关系解除。3．双方签订的劳动合同中有明确约定调整岗位和调整薪资，原告是依据合同办事，不存在违法。综上，原告特起诉至法院，请求判如所请。 被告曹正辉辩称：原告违法解除被告的劳动合同事实清楚，证据充分，请求驳回原告的诉讼请求。原告于2020年6月16日无故不要被告上班了，也没有说明任何理由，也没有说是待岗。之后的第三天，被告夫妇和代理人一起找了原告人事部部长谭清福，提出上班要求，谭清福以各种理由推诿。事后，被告通过电话等方式多次要求上班，原告在电话中明确表示不安排工作后，被告申请了劳动仲裁。至今，原告既没有发放被告正常上班期间的工资，也没有发放过任何所谓待岗期间的生活费。在被告申请劳动仲裁后，原告才补缴了被告的养老保险等各项费用，在劳动仲裁裁决书下达后，为了本次诉讼才于2020年11月11日制作了两份通知，即通知被告去扫地和领取所谓的待岗期间的生活费。原告所做的这些都无法掩饰其违法解除劳动合同的本来目的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据1营业执照、证据2被告身份证复印件、证据3仲裁裁决书，被告没有异议，本院依法予以认定。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的证据4职工个人账户查询单、证据6通知单及短信截屏、证据7劳动合同书、证据8领取生活费和上岗通知书及短信截屏，被告对真实性均无异议，对证明方向有异议，认为不能证明双方的劳动关系未解除，本院对该四份证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案事实予以认定。对于原告提交的证据5情况说明（二份）、健康检查表，以及证人谈某、赵某的证言，被告对真实性有异议，认为是原告集体在排挤被告，本院认为证人谈某虽不能陈述具体时间，但能清楚陈述事情发生的经过，并与原告提交情况说明内容一致，故本院对证人谈某、赵某的证言及情况说明的真实性予以认定，对被告不能胜任电解车间机修岗位工作的事实予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月8日，被告入职原告公司电解车间从事机修工工作，双方于同日签订了书面劳动合同，合同期限自2013年7月8日至2018年7月7日止，其中试用期90天。2018年12月27日，双方签订了第二次劳动合同，合同期限从2019年1月1日至2023年12月31日，合同约定被告实行标准工时制（日工作八小时，含三班运转制）；实行计时工资，月薪酬为3890.77元，于每月25日前发放上月薪酬。原告为被告参投了社保。被告在生产一线车间上班，每月上班26天，接触重金属粉尘，属于从事接触职业病危害作业的劳动者。 因被告身体等原因，导致其不能按时完成工作任务，2020年6月16日17点左右，车间主管赵某给被告发了一条微信“刚刚接到车间通知，明天开始就对你不进行排班了”。被告第二天按时去原告公司上班，发现不能进行打卡考勤了。被告找到原告公司的人事负责人协商工作安排事宜，原告答复说只有熔炼车间有岗位，但被告认为工作太辛苦不愿接受。此后，被告回家未到原告处上班，原告未为被告发放待岗工资，被告遂于2020年9月21日向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，资兴市劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月5日作出资劳人仲案字［2020］第111号仲裁裁决书，裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金59605元，原告不服，故起诉至本院。 另查明，2020年10月23日，原告向被告发放《员工调岗通知单》，通知被告从2020年10月25日起调往行政部保洁员岗位。同年11月11日，原告向被告发放《领取生活费通知书》，通知被告领取待岗期间生活费。还查明，被告未到原告处打卡上班后，原告仍按时足额为被告缴纳了企业养老保险、城镇职工医疗保险、工伤保险、失业保险等各项社会保险。在2019年5月至2020年5月期间，原告向被告每月实发平均工资为4257.5元。 本院认为，本案系劳动争议，双方的争议焦点为原、被告之间的劳动关系是否已经解除，如已解除，是否系违法解除。 劳动者因个人身体等原因不能胜任工作的，用人单位可以与劳动者协商一致变更劳动合同，双方未能就变更劳动合同达成协议的，用人单位应当依法与劳动者解除劳动合同，并给予经济补偿。本案中，被告因身体等原因不能按时完成工作，其所在的车间于2020年6月17日起不再对其进行排班，之后，双方就调岗事宜未能协商达成一致意见，此时，原告应当与被告解除劳动合同并支付经济补偿金，但原告并未主动与被告解除劳动关系，且仍为被告缴纳社会保险。因此，本院对于被告主张的原告违法解除劳动合同的事实不予认定。被告于2020年9月向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同的赔偿金等各项费用，且在本案庭审中亦明确表示不愿意接受原告后续安排的保洁岗位，双方的劳动合同已无法继续履行，因此，本院认定原、被告之间的劳动合同关系因双方未能就调岗事宜达成一致而于2020年6月解除，原告应给付被告解除劳动合同经济补偿金。因被告于2013年7月入职原告处，故本院计算经济补偿金为4257.5元／月×7个月＝29802.5元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第四十条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 原告郴州丰越环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告曹正辉解除劳动合同的经济补偿金29802.5元。 如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元予以免收。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  王飞燕 二〇二〇年十二月十四日 法官助理蒋钰菊 书记员任彩霞 附相关法条 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。