天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0101民初8011号原告：天津银行股份有限公司华丰支行，住所地天津市和平区建设路**。负责人：张玲玲，行长。委托诉讼代理人：包海慧，天津昭元律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢公省，天津昭元律师事务所律师。被告：天津滨海投资集团商贸有限公司，，住所地天津市滨海新区塘沽烟台道**法定代表人：付云华。被告：天津城投滨海房地产经营有限公司，住，住所地天津市滨海新区塘沽烟台道**/div>法定代表人：陈伟。委托诉讼代理人：强槟，北京惠诚（天津）律师事务所律师。被告：天津华远实业发展有限公司，住所，住所地天津开发区东岸名仕花园商业10-7div>法定代表人：杨宗成。被告：滨海投资集团股份有限公司，住所，住所地天津市滨海新区烟台道**div>法定代表人：滕汉春。原告天津银行股份有限公司华丰支行与被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津城投滨海房地产经营有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人包海慧和被告天津城投滨海房地产经营有限公司的委托诉讼代理人强槟到庭参加了诉讼。本院按照原、被告双方在合同中约定的送达地址，向被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司送达应诉手续及开庭传票，三被告未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津银行股份有限公司华丰支行向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告天津滨海投资集团商贸有限公司向原告偿还借款本金4300000元及截至2020年8月31日的利息118580元、罚息324765元、复利9604.59元，以及自2020年9月1日起至实际还清全部本息之日止的利息、罚息、复利（按照《流动资金借款合同》约定计算）；2.判令被告天津城投滨海房地产经营有限公司对上述款项在抵押担保范围内承担抵押担保责任，原告对被告天津城投滨海房地产经营有限公司名下的抵押物拍卖、变卖或折价处置后所得价款享有优先受偿权；3.判令被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司对上述款项承担连带保证责任；4.本案诉讼费、保全费、律师费由四被告承担。事实和理由：2018年11月22日，原告与被告天津滨海投资集团商贸有限公司签订了《流动资金借款合同》，约定原告向被告天津滨海投资集团商贸有限公司发放贷款，用于归还银行贷款，贷款金额为4400000元，贷款期限为12个月，自2018年11月22日起至2019年11月21日止，年利率为6.3%的固定利率，借款计、结息周期为按日计息，按月结息，结息日为每月20日。合同约定，被告天津滨海投资集团商贸有限公司不按约定偿还到期应付的贷款本金，自逾期之日起按本合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；被告天津滨海投资集团商贸有限公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按合同约定的贷款利率加收50%计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。合同约定，原告为实现债权产生的包括但不限于公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等相关费用由被告天津滨海投资集团商贸有限公司承担。同日，原告与被告天津城投滨海房地产经营有限公司签订了《抵押合同》，分别以坐落于天津开发区××号路××花园××开发区××号路××花园××房屋作为抵押物为被告天津滨海投资集团商贸有限公司签订的《流动资金借款合同》项下贷款所产生全部债务提供抵押担保，并按国家相关规定办理了抵押登记。抵押担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、损害赔偿金、实现债权与抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公证费、送达费、保险费等）和其他所有应付的费用。被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司分别于原告签订了《保证合同》，为上述贷款提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、损害赔偿金、实现债权与抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公证费、送达费等）和其他所有应付的费用。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起三年。合同签订后，原告如约向被告天津滨海投资集团商贸有限公司发放了贷款。但被告天津滨海投资集团商贸有限公司未按约偿还贷款本息，经原告催要未果。被告天津城投滨海房地产经营有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司也未履行担保责任。为实现债权，原告与天津昭元律师事务所签订委托代理合同，支付律师代理费用。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。被告天津城投滨海房地产经营有限公司答辩称，原告与被告天津城投滨海房地产经营有限公司签订的担保合同存在无效情形，被告天津城投滨海房地产经营有限公司不应承担担保责任。一、原告审核的我方同意担保的决议不符合公司章程的规定，按照公司法规定及公司章程规定，该担保行为应由股东会决议通过而不应由董事会通过，因此，该担保合同属于无效合同。二、若最终判令我方承担责任，则应判决我方在承担责任范围内向其他三被告追偿。三、针对诉讼请求金额部分，我方对本金、利息、复利部分不发表意见。针对其他费用，合同中并没有原告可以直接主张必要费用的合理依据，且担保合同具有从属性，应将担保合同范围缩至主债务范围。故抵押合同为无效合同，我方不应承担担保责任。被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司未作答辩。针对被告天津城投滨海房地产经营有限公司的答辩意见，原告发表意见称，根据银行审查贷款过程中了解到，公司章程对外担保并未约定，根据公司法16条规定，公司对外担保可以由董事会、股东会、股东大会决议，现被告天津城投滨海房地产经营有限公司已通过公司董事会决议，因此原告已经进行了形式审查，被告天津城投滨海房地产经营有限公司应当按照其签约的抵押合同承担担保责任。被告天津城投滨海房地产经营有限公司的追偿权与本案无关。原告当庭出示了如下证据：1.各被告的身份信息，证明各被告的身份情况；2.《流动资金贷款合同》，证明原告和被告天津滨海投资集团商贸有限公司之间存在借贷关系；3.贷款借据、分户明细账，证明原告按约向被告天津滨海投资集团商贸有限公司发放了全部贷款；4.抵押合同，证明被告天津城投滨海房地产经营有限公司以约定的抵押物为上述主债务提供抵押担保；5.不动产登记证明，证明抵押物已经办理了抵押登记手续；6.保证合同，证明被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司为上述主债务提供连带责任保证；7.委托代理合同，发票、客户回单，证明原告为实现债权支付了律师费；8.被告的董事会决议、股东会决议，证明各被告的借款及担保行为已经过公司通过。被告天津城投滨海房地产经营有限公司发表质证意见称，我方对原告提供的《流动资金贷款合同》和贷款借据、分户明细账证据不发表意见；对抵押合同真实性认可，对关联性不认可，原告未提交抵押合同审核通过的相关资料，存在无效的情形，对不动产登记证明的三性均不认可，由法院进行核实。对保证合同不发表意见；对委托代理合同，发票、客户回单不发表意见，我方对三性均不认可。对董事会决议，我方对其真实性认可，对关联性不认可，该决议不是股东会决议，根据公司法及公司章程规定，提供担保应当通过股东会决议，而非董事会决议，故该决议不产生担保的意思表示，且原告提交的董事会决议为董事签字样本，不是股东签字样本，因此，被告天津城投滨海房地产经营有限公司不承担担保责任，担保合同无效。被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司未作质证。被告天津城投滨海房地产经营有限公司未向法庭提交证据。本院经庭审审查，原告提供的证据来源合法、客观真实，且与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月22日，原告（贷款人、乙方）与被告天津滨海投资集团商贸有限公司（借款人、甲方）签订了《流动资金借款合同》，约定被告天津滨海投资集团商贸有限公司向原告借款4400000元，用于归还天津银行贷款。借款期限为12个月，自2018年11月22日起至2019年11月21日止。本合同项下的借款利率为年利率6.3%，为固定利率。本合同项下借款自实际提款日起依据实际借款天数按日计息（日利率=年利率／360），按月结息，结息日为每季度末月的20日，付息日为每月的21日，结息日为非银行工作日的，不顺延。一次性提款的，按照借款期限届满日归还本金，利随本清。合同约定，甲方不按照本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，甲方在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率加收50%计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本合同约定的罚息利率计收复利。甲方出现违约行为（即甲方未按期足额支付本金、利息及其他应付款项等），乙方为了实现债权产生的包括但不限于公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等相关费用由甲方承担。另查明，2018年11月22日，被告天津滨海投资集团商贸有限公司股东会决议载明，股东会决议通过，同意在原告处办理流动资金贷款借新还旧授信业务，金额为1465万元；期限为12个月，年利率为6.3%；担保方式为抵押担保加连带责任保证担保。为确保原告与被告天津滨海投资集团商贸有限公司签订的上述《流动资金借款合同》主合同的履行，2018年11月22日，原告（抵押权人、甲方）与被告天津城投滨海房地产经营有限公司（抵押人、乙方）分别签订了两份《抵押合同》，约定被告天津城投滨海房地产经营有限公司分别以其所有的坐落于天津开发区××号路××花园××开发区××号路××花园××的房产为被告天津滨海投资集团商贸有限公司的上述债务提供抵押担保。甲方所担保的主债权为主合同项下的贷款，贷款本金金额分别为2220000元整和2180000元整。抵押担保的范围包括主合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、损害赔偿金、实现债权与抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公证费、送达费、保险费等）和其他所有应付的费用。合同约定，借款人不履行主合同项下到期债务或按法律规定，依主合同约定提前到期的债务，乙方有权依法及本合同的约定行使抵押权，与甲方协议以抵押物财产折价抵偿主合同借款人所欠债务，或将抵押财产拍卖、变卖后以所得价款优先受偿。2018年11月29日，天津市国土资源和房屋管理局（开发区不动产登记中心）出具的不动产登记证明显示，被告天津城投滨海房地产经营有限公司以其所有的坐落于天津开发区××号路××花园××开发区××号路××花园××的不动产在房地产登记管理部门办理了抵押登记，权利人为原告天津银行股份有限公司华丰支行。另查明，2018年11月22日，被告天津城投滨海房地产经营有限公司董事会决议载明，董事会决议通过，同意为天津滨海投资集团商贸有限公司在原告处办理的金额为1465万元；期限为12个月的流动资金贷款借新还旧业务提供担保，担保方式为抵押。抵押物为坐落于天津市开发区××号路××花园××两处房产。为确保原告与被告天津滨海投资集团商贸有限公司签订的上述《流动资金借款合同》主合同的履行，2018年11月22日，原告（债权人、乙方）分别与被告天津华远实业发展有限公司（保证人、甲方）、滨海投资集团股份有限公司（保证人、甲方）签订了《保证合同》，约定被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司为被告天津滨海投资集团商贸有限公司的上述债务提供连带责任担保。甲方所担保的主债权为主合同项下的贷款，贷款本金金额为4400000元整。本保证担保的范围包括借款本金、利息、罚息、复利、损害赔偿金、实现债权与抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公证费、送达费、保险费等）和其他所有应付的费用。本合同项下的保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起三年。合同约定主合同履行债务期限届满或主合同债务提前到期，主合同借款人未按主合同约定清偿主合同项下的全部或部分债务，甲方在接到乙方书面通知之日起立即按通知的余额、方式向乙方支付，代为清偿主合同项下债务。另查明，2018年11月22日，被告天津华远实业发展有限公司董事会决议载明，董事会决议通过，同意为天津滨海投资集团商贸有限公司在原告处办理的金额为1465万元；期限为12个月，年利率为6.3%的流动资金贷款借新还旧授信业务提供连带责任保证担保。2018年11月22日，被告滨海投资集团股份有限公司董事会决议通过，同意为天津滨海投资集团商贸有限公司在原告处办理的金额为1465万元；期限为12个月，年利率为6.3%的流动资金贷款借新还旧授信业务提供连带责任保证担保。再查明，2018年11月30日，原告向被告天津滨海投资集团商贸有限公司发放贷款4400000元。截至2020年8月31日，被告天津滨海投资集团商贸有限公司尚欠原告借款本金4300000元、利息118580元、罚息324765元、复利9604.59元未能偿还。2020年9月28日，原告（甲方）与天津昭元律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定乙方接受甲方委托，委派律师担任本案中甲方的委托诉讼代理人，已向委托诉讼代理人支付发生的2376元的律师费。另查明，原告在诉前对被告的财产进行了财产保全，支出保全费5000元。本院认为，原告与被告天津滨海投资集团商贸有限公司签订的《流动资金借款合同》和与被告天津城投滨海房地产经营有限公司签订的《抵押合同》及与二被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司签订的《保证合同》均是双方当事人真实意思的表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效。双方当事人应全面履行自己的义务。违反合同义务的，应当按照合同约定和法律规定承担法律责任。原告已经依约履行了贷款发放义务，足额向被告天津滨海投资集团商贸有限公司发放了贷款，被告天津滨海投资集团商贸有限公司应承担还本付息义务。现借款期限届满，被告天津滨海投资集团商贸有限公司未能按照借款合同的相关约定偿清原告借款本息的行为，显系构成违约。双方签订的《流动资金借款合同》中已经约定了有关贷款利息和逾期利息收取的相关规定，该约定不违反法律法规的规定，合法有效，故原告要求被告天津滨海投资集团商贸有限公司偿还借款本金、利息、罚息、复利的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。被告天津城投滨海房地产经营有限公司董事会已经作出决议，以其所有的坐落于天津开发区××号路××花园××开发区××号路××花园××的不动产为抵押物为被告天津滨海投资集团商贸有限公司的上述债务向原告提供抵押担保，且已办理了抵押登记，故双方当事人之间的抵押法律关系成立并生效。在被告天津滨海投资集团商贸有限公司未能付清贷款本息的情况下，原告有权就该抵押物要求实现抵押权并优先受偿，原告的诉讼请求，证据充分，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定和《流动资金借款合同》《保证合同》的约定，在被告天津滨海投资集团商贸有限公司未能偿清原告借款本息的情况下，二被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司作为被告天津滨海投资集团商贸有限公司债务的连带责任保证人，应在约定的保证担保范围内对被告天津滨海投资集团商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任。合同约定，甲方出现违约行为（即甲方未按期足额支付本金、利息及其他应付款项等），乙方为了实现债权产生的包括但不限于公证费、诉讼费、仲裁费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等相关费用由甲方承担。由于被告违约在先，其违约的行为已经给原告造成了因诉讼产生的损失，故被告应承担原告为实现债权所需的合理费用。故原告提出的由四被告承担律师费和保全费的诉讼请求，本院予以支持。依据《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》规定：“当事人在纠纷发生之前约定送达地址的，人民法院可以将该地址作为送达诉讼文书的确认地址”，本院按照原、被告双方在合同中确认的送达地址向四被告送达开庭传票，被告天津滨海投资集团商贸有限公司、滨海投资集团股份有限公司已接收，被告天津华远实业发展有限公司未能实际接收。根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十条第一款第（一）项的规定，以邮件回执上注明的退回之日视为送达之日。被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司经本院送达开庭传票，既未出庭参加诉讼，亦未提交反驳原告主张权利的证据，视为其放弃所享有的民事抗辩权利，应自行承担法律责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条,《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十条第一款第（一）项规定，缺席判决如下：一、被告天津滨海投资集团商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告天津银行股份有限公司华丰支行偿还借款本金4300000元及利息118580元、罚息324765元、复利9604.59元（截至2020年8月31日）及自2020年9月1日起至实际给付之日止的罚息、复利（按中国人民银行同期同档贷款基准利率及双方签订的合同的标准计算）；二、如被告天津滨海投资集团商贸有限公司不能按期给付上述款项，原告可与被告天津城投滨海房地产经营有限公司以其抵押物坐落于天津开发区××号路××花园××开发区××号路××花园××的房产协议折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿，所得价款超过原告债权数额的部分归被告天津城投滨海房地产经营有限公司所有，不足部分由被告天津滨海投资集团商贸有限公司继续清偿；三、被告天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司对被告天津滨海投资集团商贸有限公司的上述债务承担连带保证责任；四、被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津城投滨海房地产经营有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司支付原告天津银行股份有限公司华丰支行为实现债权所支付的律师费2376元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22412元，保全费5000元，由被告天津滨海投资集团商贸有限公司、天津城投滨海房地产经营有限公司、天津华远实业发展有限公司、滨海投资集团股份有限公司共同承担（于本判决生效后十日内直接给付原告天津银行股份有限公司华丰支行）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 王 维二〇二〇年十二月二十九日书记员 周海燕本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十条第一款第（一）项因当事人自己提供的送达地址不准确、送达地址变更未及时告知人民法院，或者当事人拒不提供自己的送达地址而导致诉讼文书未能被当事人实际接收的，按下列方式处理：（一）邮寄送达的，以邮件回执上注明的退回之日视为送达之日。