山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0281民初8348号原告：纪仁进，男，1962年12月2日生，汉族，住胶州市。委托代理人：钟涛，山东天航（胶州）律师所律师。被告：李涛，男，1986年11月6日生，汉族，住胶州市。被告:尤慧敏，女，1983年11月23日生，汉族，住胶州市。两被告共同委托诉讼代理人：周国栋，山东汇融律师事务所律师。原告纪仁进与被告李涛、尤慧敏建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告纪仁进的委托诉讼代理人钟涛、被告尤慧敏及被告李涛、尤慧敏的委托诉讼代理人周国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付工程款634225.3元；2、请求依法判令被告以634225.3元为基数，支付自2017年1月23日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告将胶州市胶莱镇沙梁三村和二的厕所、道路改造等项目发包给原告，现涉案工程均已完工使用，但被告仍尚欠原告工程款634225.3元，经原告多次催要未果。为了维护原告的合法权益，故提起诉讼。被告李涛、尤慧敏共同辩称，原告所诉不成立，请求驳回原告的诉讼请求。理由：一、在（2018）鲁0281民初34号一案中，原告提交的合同已证明双方是按图纸工程量施工，经青岛工信有限公司就工程量鉴定，原告没有按图纸全部施工完毕，实际施工量占图纸的比例平均为54.36%，因此原告应就其实际施工的工程量应主张工程款27.18万元，被告已支付了38万元，已多支付了10.82万元。对于多支付的款项被告保留请求返还权利。二、对于原告主张合同外的工程量（沙梁二），原告没有提交签证等证据证明实际工程量，且根据双方的约定增加工程量必须经被告签字确认，原告没有证据证实增加工程经被告确认，沙梁二工程不在合同之内，原告主张的沙梁二的工程款，被告也没有收到该工程款，根据原被告双方录音中可以看出，沙梁二的工程量是加在沙梁三中申报的，但沙梁二的工程量被审计部门扣除，原告也没有提交增加部分的人工费等的成本是多少，因此原告主张增加沙梁二的工程款没有依据，不应支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月24日，原告与被告李涛签订了合同书，约定被告李涛将胶莱镇沙梁三村的厕所改造工程发包给原告，价款50万元，为包死价，原告包工包料，其中工程所需用的管子及厕所的便盆等配件由被告李涛提供，施工中出现的隐蔽工程，当天根据实际工程量，经双方签字确认追加给原告。被告称其自冷相宗处承包的本案工程，冷相宗是自青岛胶州湾建设集团有限公司处承包的本案工程，发包方是青岛胶东和平投资发展有限公司，承包方青岛胶州湾建设集团有限公司。被告就沙梁三村改厕和生活污水治理工程的工程量申请了鉴定，本院委托后，青岛公信永和工程管理咨询有限公司作出了鉴定意见，其鉴定意见中仅有实际施工工程量、实际施工工程量占投标工程量的比例，存在未完成投标工程量的情形。原告称沙梁二村厕改排污工程造价是270000元，人工费是200000元，利润是70000元，应由原被告各分得35000元。被告称是扣除人工费后各一半，但追加的工程量被审计部门扣除了，被告并没有拿到款。施工员周瑜、监理韩锡慧、胶莱镇分管改厕朱镇长证明，胶州市胶莱镇沙梁三村的厕所改造项目实际由纪仁进按我方现场要求组织施工并完成，图纸外沙梁三村的排水沟、截水沟、挖沟槽土方等工程（工程金额244225.3元）及沙梁二村新增的27万工程量也均由纪仁进组织施工并完成。本案涉及的工程已实际交付使用。原告称是2016年10月份实际使用；被告称不清楚实际交付使用的时间，被告未参与验收。被告已支付了原告工程款38万元。被告李涛、被告尤慧敏是夫妻。2017年9月3日原告、被告李涛、被告尤慧敏的录音中，被告李涛说“你们沙梁这块啊，没有沙梁二这块啊，按图纸，材料是新城公司的，不是老冷的，把沥青绿化踢出去，包给我一共是100多万左右，咱俩谈的发票、关系我负责，咱俩签的是50万，我包给你按新城公司的图纸50万，纪书记找人工干，我负责去要钱，什么时候拨下来我什么时候给纪书记拨，就这么定的，咱有合同，然后沙梁二又干了，沙梁二这块新城公司给的价，按国家标准是27万，当时咱俩谈的，27万去了人工，挣钱咱俩一人一半，是不是这么谈的？”、“咱可以找审计局那个报告，最后结算的没有沙梁二，本身就没有这个项目”，纪仁进说“咱追加工程，追加咱就分，追加的应你去找。”被告尤慧敏说“我付给你的钱，你也有数，我查了查，转账的网银，一共38万，面上的事，50万的总工程，发包给你，先不要说追的工程，牵扯合同50万，新城审计去30%工程量，俺去30%，35万工程量，市场那确确实实的没干，按新城公司上的图纸审计的，纪磊干沙梁二27万的话，挣钱平均分，27万先不去纪磊干活的，一家子13.5万，50万也是挣钱的，不到50万俺扣您20%的保证金。”、被告李涛说“一是一二是二，30%你有本事要回来，咱还那么分，要不回来，那些签证的，我不认。”、“30%签证的钱你能找上还咱俩说的怎么分，找谁我不能认，不能从家里贴钱”、“沙二这块追加的，工程量都算在沙梁三了，一下减30%，减没有了嘛，你怎么还没明白。”、“沙二的钱在审计报告上确实加上了，把您村东西管道那些扣了，整体下了30%，人家凑数嘛”、“实际干了，你去量，去扒出来，沙梁二咱追加那块等于减没有了，不是沙梁二没给你单独签上。”、“就30%的事，60多万，还有老冷应该给的，保险措施费、规费咱干活的给咱，规费管理费40多万，应该给咱，老冷全扣了，管理费5%，胶州湾一点几，光税费他挣多少，我给开发票，税我认着，借身份证找人开的，顶名，300多万，新城给他11个点，光税钱。”、“到现在我承认，30%我不该付，那50万我100%履行，把老冷60万拿来，我给纪书记30万，合同50万元我认，老冷不给，我砸锅卖铁卖车，欠12万我认，30%那个钱我不认。”。以上事实有原告提交的合同书、录音、收据、鉴定报告、证明、工程量明细表、庭审笔录予以佐证，以上证据经庭审审查，可以采信。本院认为，被告李涛没有相应的建设工程施工资质，将本案工程转包给没有相应建设工程施工资质的原告，不符合法律规定，双方签订的本案工程合同为无效合同。但因本案工程已交付使用，原告作为承包人请求参照合同约定支付工程价款，予以支持。原告与被告李涛就胶莱镇沙梁三村的厕所改造工程约定的是原告包工包料的包死价，价款50万元，被告李涛在录音中也明确认可应当支付原告该50万元工程款，且本案工程已交付使用，应视为原告按双方约定完成了工程，原告请求支付该工程的剩余工程款120000元，予以支持。本案涉及工程已交付使用，但不能确定实际使用的时间，依原被告的录音可以确定至2017年9月3日时本案涉及工程已经完工，因此确定被告李涛承担以该120000元工程款为基数自2017年9月3日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。依被告李涛的录音，结合施工员周瑜、监理韩锡慧、胶莱镇分管改厕朱镇长出具的证明，可以认定原告承包施工完成了沙梁二村的厕所改造工程，双方约定的工程款270000元，扣除人工费后，由双方平分利润，但双方并未确定应扣除的人工费数额，因此不能确定双方应分得的工程款，原告请求分配该部分工程款，不予支持，原告可依相关证据，另行主张。原告主张图纸外沙梁三村的排水沟、截水沟、挖沟槽土方等工程的工程款，施工员周瑜、监理韩锡慧、胶莱镇分管改厕朱镇长虽证明原告施工了图纸外沙梁三村的排水沟、截水沟、挖沟槽土方等工程，但该证明并没有施工日志、施工签证等相关材料，且依原被告双方的合同约定，施工中出现隐蔽工程需当天根据实际工程量经双方签字确认追加，但原告并未提交双方签字确认的材料，原告所提交的录音中也未明确体现出图纸外沙梁三村的排水沟、截水沟、挖沟槽土方等工程，因此原告主张图纸外沙梁三村的排水沟、截水沟、挖沟槽土方等工程的工程款，证据不充分，不予支持，同时在录音中原被告称“咱追加工程，追加咱就分”，因此即使是原告实际施工了该工程，也不能确定原被告关于该部分工程款是如何分配，故对该部分工程款原告可依相关证据，另行主张。在被告李涛、尤慧敏的录音中，反映了被告尤慧敏知道本案工程承包施工的基本情况，被告尤慧敏向原告支付了本案工程款38万元，可以认定被告李涛、尤慧敏作为夫妻共同参与了本案工程，因此本案工程所负债务为被告李涛、尤慧敏的夫妻共同债务。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十三条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：一、被告李涛、尤慧敏支付原告纪仁进工程款120000元，并承担以该120000元工程款为基数自2017年9月3日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算、自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告纪仁进的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10142元，适用简易程序减半收取5071元，原告纪仁进负担4112元，被告李涛、尤慧敏负担959元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  泮晓朋二〇二〇年十二月十四日法官助理刘鑫书记员王雯雯