广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1640号原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄建华，男，1973年8月13日出生，公民身份号码440************718，汉族，文化程度大专，户籍所在地为广东省南雄市乌迳镇政府宿舍1号。因涉嫌犯盗窃罪于2020年4月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月4日被东莞市公安局取保候审，同年8月20日被东莞市第一市区人民检察院取保候审，同年9月4日被东莞市第一市区人民法院取保候审。指定辩护人许雄峰，广东林贤律师事务所律师。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人黄建华犯盗窃罪一案，于2020年9月22日作出（2020）粤1971刑初3861号刑事判决。原审被告人黄建华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，审阅辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2020年1月11日21时许，被告人黄建华去到东莞市******************门口，将被害人林缘摆放在门口的一颗小叶紫檀（价值为3350元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗小叶紫檀发还被害人。二、2020年2月20日晚上，被告人黄建华去到东莞市*******江边的凌丰花木场，将被害人王林养在花场里面的一颗小叶紫檀（价值约350元）盗走。三、2020年3月7日22时许，被告人黄建华去到东莞市***********牧光礼品店门口，将被害人唐玲华摆放在门口的一颗马尾松（价值为3250元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗马尾松发还被害人。四、2020年3月13日20时许，被告人黄建华去到东莞市*******客都园林绿化商铺门口，将被害人邓炼辉摆放在门口的一颗山东黑松（价值为700元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗山东黑松发还被害人。五、2020年3月20日晚上，被告人黄建华去到东莞市*********康源酒店门口，将摆放在康源酒店门口的一颗山格木（价值为700元）盗走。案发后几天的一天晚上，黄建华再次去到康源酒店门口将一颗珍珠罗汉松（价值为1800元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗山格木、珍珠罗汉松发还被害人。2020年4月2日17时许，公安机关在东莞市**************内将黄建华抓获归案。另查明，被告人黄建华于庭后向被害人王林赔偿人民币500元，取得谅解。还取得被害人邓炼辉等人的谅解。上述事实，有经原审法庭举证、质证的现场勘验材料，邓炼辉等被害人的陈述，到案经过等书证，监控录像，山东黑松等物证，被告人黄建华的供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人黄建华无视国法，以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人黄建华归案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人黄建华取得部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。暂扣于东莞市公安局东城分局的台湾罗汉松1棵、雀舌黄杨1棵由扣押机关查清权属后依法处理。视被告人的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，判决：被告人黄建华犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。上诉人黄建华认为一审量刑过重，具体理由是：1.其已经取得了三位被害人谅解；2.属于初犯、偶犯，恶性较小，案发后主动归还被盗财物，且是因为出于爱好而实施盗窃，无预谋；3.原判认定小叶紫檀3350元偏高，跟市场价不相符；4.其认罪认罚，具有悔罪表现；5.身患疾病，家庭困难；综上请求对其适用缓刑。辩护人提出黄建华系初犯、偶犯，恶性很小，案发后主动归还，危害性较小，并取得三名被害人谅解，原判认定第二宗盗窃凌丰花场的小叶紫檀错误，上诉人供述盗窃的是罗汉松而非小叶紫檀，无证据证实系上诉人盗窃了小叶紫檀。综上请求对黄建华适用缓刑。经审理查明，一、2020年1月11日21时许，被告人黄建华去到东莞市******************门口，将被害人林缘摆放在门口的一颗小叶紫檀（价值为3350元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗小叶紫檀发还被害人。二、2020年3月7日22时许，被告人黄建华去到东莞市***********牧光礼品店门口，将被害人唐玲华摆放在门口的一颗马尾松（价值为3250元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗马尾松发还被害人。三、2020年3月13日20时许，被告人黄建华去到东莞市*******客都园林绿化商铺门口，将被害人邓炼辉摆放在门口的一颗山东黑松（价值为700元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗山东黑松发还被害人。四、2020年3月20日晚上，被告人黄建华去到东莞市*********康源酒店门口，将摆放在康源酒店门口的一颗山格木（价值为700元）盗走。案发后几天的一天晚上，黄建华再次去到康源酒店门口将一颗珍珠罗汉松（价值为1800元）盗走。破案后，公安机关缴回被盗山格木、珍珠罗汉松发还被害人。2020年4月2日17时许，公安机关在东莞市**************内将黄建华抓获归案。另查明，被告人黄建华于庭后向被害人王林赔偿人民币500元，取得谅解。还取得被害人邓炼辉等人的谅解。认定上述事实的证据与原判一致。针对上诉人黄建华及其辩护人所提意见，本院综合评判如下：1.黄建华自2020年1月份至3月份，共实施盗窃六次，涉及五名被害人，并非偶犯。黄建华持续、多次作案，属于惯犯。2.关于被盗小叶紫檀的价值，经查，被害人林缘陈述，其被盗的一棵小叶紫檀和一个紫砂花盆系其花费20000元在朋友处购买的，而东莞市******根据实物对该小叶紫檀盆栽进行了价格认定，得出市场参考价为3350元。原判已根据有利于被告人的原则，选择了较低价格认定其所实施盗窃财物的价值。上诉人认为价格认定过高的意见理据不足，本院不予支持。3.黄建华称其系因出于对植物种植的喜爱才动手盗窃，但本院认为任何人不能通过违法犯罪满足个人喜好，其盗窃行为所造成的损失和影响并不会低于其他盗窃犯罪，该点不能成为对其从轻处罚的合适理由。4.黄建华的身体状况和家庭情况与本案无关联，对此本院不予评判。5.黄建华辩称的已经取得三位被害人谅解，退赃，认罪悔罪等意见，经查属实，予以采纳。6.关于原判认定的第二宗盗窃事实，即案发地位于凌丰花场的被害人王林被盗案，证据不足，本院不予认定。经查，被害人王林陈述其被盗的系一棵小叶紫檀，而上诉人则称在上址盗窃一株罗汉松，且该罗汉松已经缴获，但经被害人辨认，并非其被盗财物，双方陈述的关键内容不能印证，不能排除本案有其他人盗窃了被害人财物的可能。综上，原判在原公诉机关与黄建华达成的认罪认罚的基础上，采纳了原公诉机关六个月的量刑建议，量刑适当，尽管本院对原判第二宗盗窃犯罪事实不予认定，但鉴于该宗所涉数额较小，对整案的定罪量刑无明显影响，故对量刑不再调整。黄建华再要求适用缓刑的依据不充分，本院不予支持。本院认为，上诉人黄建华多次秘密窃取被害人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。黄建华归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。鉴于黄建华部分赔偿被害人损失，涉案赃物已经起回，并得到本案三名被害人的谅解，可以酌情对其从轻处罚。上诉人黄建华及其辩护人所提上诉意见，与本院分析不一致的，本院不予支持，相一致的予以支持。原判认定的第二宗盗窃犯罪本院不予认定，其他均予以确认，且认定相关事实的证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 骞审判员 李 哲审判员 刘 超二〇二〇年十二月三十日书记员 丘泳欣（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理。（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。