西安市雁塔区人民法院民 事 裁 定 书（2020）陕0113民初19689号原告：西安美术学院，住所地：西安市。法定代表人：郭线庐，该学院院长。委托诉讼代理人：司马文妮，陕西弘业律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欢，陕西弘业律师事务所律师。被告：沈恒，男，1968年9月3日出生，汉族，住黑龙江省鹤岗市工农区。第三人：陕西西美艺术发展有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：杨晓阳，该公司董事长。原告西安美术学院（以下简称“西安美院”）与被告沈恒、第三人陕西西美艺术发展有限公司（以下简称“西美公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，依法进行了审理。原告西安美院诉称，2005年8月30日，其与沈恒签署了《企业承包经营合同》，约定以下内容：1.由沈恒承包西安美院占股99.8%的西美公司；2.承包期限自2005年8月31日至2007年12月31日；3.承包费用为每年税后100万元，承包金上交的时间按年度计算，即本合同签订之日起10日内承包方（沈恒）向发包方（西安美院）预交本年度承包金100万元，以后每年预收一次，直至合同期满，承包方超过15天不能按照合同约定缴清承包费，发包方有权终止合同，由此造成的一切损失由承包方负责；4.承包方未能按合同规定上缴承包金的，或承包方严重违反合同或违反法律、法规的，发包方有权收缴承包方的风险抵押金，有权终止合同并要求承包方给予相应的经济赔偿。《企业承包经营合同》签订后，西安美院依约向沈恒履行了所有的合同义务，包括将西美公司的营业执照、公司印章、银行账户等移交给沈恒，并向沈恒提供了西安美院综合楼一层的办公室作为沈恒的办公场所，但沈恒仅在合同期内向西安美院交付了承包费100万后，再未向西安美院交纳过任何费用，期间，西安美院多次以书面函件形式通知沈恒补交费用，但沈恒一直未进行补交。合同期满后，沈恒未向西安美院移交西美公司，也未向西安美院交纳费用，经西安美院多次催要后，沈恒于2008年9月向西安美院交付了30万元费用。2009年10月27日，西安美院向沈恒发送《关于对“西美公司”承包人有关问题的函》，明确表示不与沈恒续签合同，且要求沈恒补交承包款，返还西美公司所有证照、印鉴以及综合楼一层办公场所及学院的固定资产，但沈恒收到上述函件后一直拒不配合。另外，在沈恒承包之前，西安美院通过西美公司承揽了延安干部管理学院工程及曲江艺术工程，该工程款有1238527.2元的尾款打到沈恒控制的西美公司账户中，沈恒应将上述款项归还西安美院。西安美院为维护自己的合法权益于2010年10月向西安市雁塔区人民法院提起了诉讼，诉讼过程中，沈恒亦提起反诉。西安市雁塔区人民法院以西安美院作为西美公司的股东，认为沈恒侵犯了作为独立法律主体的西美公司对具有特殊法律象征意义的印章、记载专门内容的账簿等物品的控制权、使用权、保管权，股东以自己的名义提起诉讼，未经过西美公司的股东会议，亦未履行《公司法》规定的股东代表诉讼的相关法定程序，又以在合同期限届满时，双方未共同委托评估机构对公司清产核资，诉讼中经法院释明均未申请法院委托评估，公司资产状况无法核算，且沈恒第二、三项反诉请求不属于法院的受案范围，不符合起诉条件，驳回了原、被告的起诉。西安美院不服西安市雁塔区人民法院作出的该裁定，向西安市中级人民法院提起上诉，西安市中级人民法院因为西安美院起诉所依据的法律关系既包括企业承包经营合同纠纷又包括租赁合同法律关系和股东权利以及股东代表诉讼等多种法律关系，以西安美院起诉所依据的法律关系不能混乱和交叉，待西安美院将其诉讼请求所依据的法律关系及诉讼请求明确后，可另案进行诉讼为由，维持了西安市雁塔区人民法院的裁定，驳回西安美院的上诉。经过诉讼后，沈恒依然占用西安美院办公场所并继续经营西美公司，但未向西安美院交纳任何费用，西安美院也在该期间多次要求沈恒返还西美公司并返还工程款及清缴相关费用，且于2019年5月7日向沈恒公证送达了《关于办理陕西西美艺术发展有限公司交接手续的函》，但沈恒收到该函件后未履行交接义务。目前，沈恒仍实际占有并控制西美公司，水、电等费用正常缴纳，且2020年疫情期间，沈恒以西美公司名义向西安美院递交了《关于我公司人员进入院区的申请》，沈恒对该申请签字予以确认。多年来，由于西美公司的董事会不履行召集股东会的职责，2019年8月9日，西安美院作为西美公司股东，根据《公司法》以及西美公司《章程》于2019年8月30日下午两点在西安美院召集临时股东会，会议议题为：1.收回西美公司经营权；2.就沈恒拖欠承包费、工程款等费用，侵犯西美公司营业执照正副本，公司印章、财务账簿等侵犯公司及股东权益事宜并且书面通知了杨晓阳（任西美公司董事长)、白吉甫两位股东。2019年8月30日下午两点，两位股东均未参加本次股东会，但由于西安美院占股西美公司99.8%，拥有绝对控股权，因此即使其他两位股东未参加股东会，西安美院依然就两项会议议题形成了决议，即同意收回西美公司经营权，并就沈恒拖欠承包费、工程款等费用，侵犯西美公司营业执照正副本，公司印章、财务账簿等侵犯公司及股东权益事宜提起诉讼。之后，2019年9月2日，西安美院作为西美公司的股东，按照《公司法》的规定请求西美公司董事会及监事就沈恒拖欠承包费、工程款等费用，侵占西美公司营业执照正副本，公司印章、财务账簿等侵犯公司及股东权益事宜提起诉讼，但西美公司董事会及监事至今未就沈恒一系列侵权事宜提起任何诉讼。因此，西安美院认为沈恒侵犯了作为独立法律主体的西美公司对具有特殊法律象征意义的印章、记载专门内容的账簿等物品的控制权、使用权、保管权，且沈恒占用西美公司的应收账款1238527.2元，该款项属于西美公司的资产，应予返还。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告返还西美公司所有证照、印鉴、财务账簿等物品；2、被告向原告清腾综合楼一层西美公司办公场所；3、被告向原告返还账面款项1238527.2元；4、本案诉讼费由被告承担。后西安美院变更诉讼请求为：1、被告向第三人返还西美公司所有证照、印鉴、财务账簿等物品；2、被告向第三人返还西安美院综合楼一层西美公司办公场所；3、被告向第三人返还账面款项1238527.2元；4、本案诉讼费由被告承担。本院经审查认为，《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定，董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。经询，西安美院称沈恒是西美公司的承包人，在工商登记中没有任何职务，既不是董事，也不是监事，而是在西美公司任职总经理。西安美院称其作为西美公司的股东起诉沈恒，按照《中华人民共和国公司法》及西美公司章程规定履行了前置程序，并提交了西美公司章程、股东会通知、快递单、快递查询截图、《关于公司董事会就沈恒损害公司权益提起诉讼的请求》、快递单、快递查询截图予以证明。西安美院称其仅向杨晓阳邮寄了《关于公司董事会就沈恒损害公司权益提起诉讼的请求》，但该快递投递截图显示该邮件未妥投而被退回，且沈恒作为西美公司的总经理，属于高级管理人员，而杨晓阳并非西美公司监事，西安美院未举证证明其向西美公司监事会发送要求提起诉讼的请求，更不存在监事会收到股东书面请求后拒绝提起诉讼或者三十日内未提起诉讼的情况，故西安美院在本次起诉前未依法履行股东代表诉讼的前置程序，其本次起诉不符合法律规定的条件，依法应予驳回西安美院的起诉。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：驳回原告西安美术学院起诉。本案案件受理费15947元，于本裁定生效后由本院全额退还原告西安美术学院。如不服本裁定,可在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提交副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长 朱 华审判员 蒲婷婷审判员 李亚楠二〇二〇年十二月二十二日书记员 魏 艳1