广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0312民初3838号 原告：吴某某，男，汉族，户籍地：黑龙江省木兰县，现居住地：桂林市临桂区榕山路。 委托诉讼代理人：李某某，广西某某律师事务所律师。 被告：北京某某科技有限公司，住所地：北京市海淀区。 法定代表人：穆某某，执行董事。 委托诉讼代理人：莫某某，公司法律顾问。 被告：陈某某，男，汉族，住桂林市临桂区。 被告：桂林某某商务有限公司，住所地：桂林市象山区环城南路。 法定代表人：郑某某，总经理。 委托诉讼代理人：俸某某，广西某某律师事务所律师。 被告：某某财产保险股份有限公司某某分公司，住所地：某某市渝北区。 负责人：刘某某。 原告吴某某与被告陈某某、北京某某科技有限公司（以下简称北京某某公司）、桂林某某商务有限公司（以下简称桂林某某公司）、某某财产保险股份有限公司某某分公司（以下简称某某保险某某公司）健康权纠纷一案。本院于2020年8月31日立案后，被告北京某某公司申请追加桂林某某公司作为被告参加诉讼，本院经过审查后，依法追加桂林某某公司作为本案被告参加诉讼。桂林某某公司作为本案被告参加诉讼后，申请追加某某保险某某公司作为本案被告参加诉讼，本院经过审查后，依法追加某某保险某某公司作为本案被告参加诉讼。2020年10月21日，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴某某及其委托诉讼代理人李某某；被告北京某某公司的委托诉讼代理人莫某某；被告桂林某某公司的委托诉讼代理人俸某某到庭参加了诉讼。被告某某保险某某公司经过本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴某某向本院提出诉讼请求：一、判令被告共同向原告赔偿医疗费5538.22元，误工费45000元，护理费15000元，住院陪护费2333.33元、住院伙食补助费1400元，营养费3000元，司法鉴定费1400元，共计73671.55元；二、本案诉讼费用由被告共同承担。 事实和理由：被告陈某某系“美团外卖”旗下的一名送外卖的骑手，“美团外卖”隶属于北京某某科技有限公司，2020年3月24日23时10分，被告陈某某驾驶车牌号为桂Ｃ×××××的二轮电动车，由临桂区大圆盘方向沿榕山路往机场路方向行驶，行驶至榕山路消防队门口对面路段时，与由其右侧往左侧横过道路的行人原告吴某某发生碰刮，造成原告吴某某受伤及桂Ｃ×××××的二轮电动车轻微损坏的交通事故。根据桂林市公安局临桂分局交通管理大队出具的第45032242XXXXX42号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告陈某某上路行驶未遵守有关交通安全规定行驶，是造成事故的主要原因，原告吴某某横过道路时未走人行横道，是造成事故的次要原因，并认定被告陈某某承担此次事故主要责任，原告吴某某承担此次事故次要责任。 原告在上述车祸受伤后便于2020年3月25日凌晨到桂林医学院第二附属医院就诊住院，桂林医学院第二附属医院入院诊断为1、右侧胫骨平台骨折伴骨髓水肿，右侧腓骨小头骨髓水肿。2、右膝前后交叉韧带损伤（I级）、内侧副韧带损伤（考虑Ⅱ级），右膝关节积液，关节周围软组织水肿，内外侧半月板前后角损伤（Ⅰ-Ⅱ°）并建议住院治疗。原告在桂林医学院第二附属医院住院治疗4天，共计花费医疗费4294.24元，后于2020年3月29日出院。由于原告出院后仍感到身体不适，便又于2020年3月29日到临桂梁桥水中西医结合医院继续治疗，临桂梁桥水中西医结合医院入院诊断为中医诊断：骨折（气滞血瘀），西医诊断：1、右侧胫骨平台粉碎性骨折；2、右膝内外侧半月板前后角损伤（1-11°）；3、右膝前后交叉韧带损伤（1度）；4、右膝内侧副韧带损伤（考虑11度)；5、左肺上叶尖后段、下叶背段局限性肺气肿。原告于临桂梁桥水中西医结合医院住院治疗10天，共计花费8195.22元。之后，原告分别于2020年4月29日及2020年5月22日到临桂梁桥水中西医结合医院复查，共计花费343元。 原告出院休养后，要求对其因道路交通事故人体损伤程度鉴定及人身损害误工期、护理期、营养期进行评定，桂林市公安局临桂分局交通管理大队于2020年7月1日委托桂林市华源司法鉴定所对上述事项进行鉴定，桂林市华源司法鉴定所于2020年7月22日出具桂市华源[2020]法医鉴字第271号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为1、原告因道路交通事故致右侧胫骨平1页台粉碎性骨折的认定损伤程度属轻伤一级。2、原告人身损害误工期为150日，护理期为90日，营养期为60日。 原告在住院期间及出院后多次与被告陈某某沟通赔偿事宜，被告陈某某仅向原告支付了7294.24元医疗费后，就再也未向原告进行过任何赔偿。由于被告陈某某是在执行工作任务的过程中，致使原告受到伤害，因此根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，被告北京某某科技有限公司应当承担赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法审理，判如所请。 庭审中，原告认为鉴于被告北京某某公司追加了桂林某某公司为本案被告，那么本案的责任应当由某某公司承担。 被告北京某某公司辩称，根据原告吴某某诉状中的事实理由，之所以将答辩人列为被告并要求承担赔偿责任，是原告认为被告陈某某为美团外卖骑手，送餐是履行答辩人职务的行为，该认识及主张与事实不符。 作为美团外卖APP的运营方，北京某某仅为平台内商户提供信息技术服务，与配送服务人员不存在劳动、劳务或者劳务派遣关系。美团外卖APP（下称“平台”）由北京某某提供信息技术服务,由北京某某合作公司上海某某某某科技有限公司（以下简称“上海某某”）对外开展经营。平台商户外卖订单的配送工作系由包括第三人桂林某某商务有限公司在内的配送公司完成。北京某某及上海某某与该等第三方配送公司既非共同配送主体，亦不与其签订劳务派遣合同，同时对该等第三方的配送服务人员也不实施劳动管理、不支付劳动报酬，各主体均为平台交易生态闭环的独立方，各自独立提供自身环节端的服务并自负其责。 经核，桂林某某与上海某某签订《配送服务合同》，合同期限自2019年10月1日至2020年9月30日止。按照该合同约定，桂林某某应负责招聘、管理配送服务人员。根据合同第4.1.2、第4.1.3条以及第5.2.7条，配送人员在配送过程中出现的任何问题，包括但不限于工伤、意外事故、对第三方造成任何侵权等，均由桂林某某承担责任并保证上海某某及其关联公司免责。 与上海某某签订《配送服务合同》后，桂林某某将相关服务外包给广西自贸区优活跃劳务服务有限公司（下称“优活跃公司”），由优活跃公司与包括被告陈某某在内的配送服务人员签署协议，优活跃公司按照约定将陈某某等派往桂林某某指定站点从事外卖配送业务。北京某某与被告陈某某不存在任何劳动、劳务或劳务派遣关系。 各地法院近期都审理过涉及外卖配送员交通事故、劳务公司和北京某某的案件，案件事实与本案十分接近。经审理，上述法院均认定外卖配送员与平台不存在劳动、劳务或劳务派遣关系，判决北京某某不承担责任。 另外，桂林某某已经向北京某某出具说明，证实其与被告陈某某的关系，同时也表态会妥善处理此纠纷。 综上，请求法庭依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。 被告桂林某某公司辩称，一、被告桂林某某公司认可陈某某是被告某某公司聘请的外面配送员。二、事故认定书已经划分了此次事故的主次责任，在赔偿上应当做赔偿比例的划分。三、某某公司在某某保险重新公司投保了雇主责任险，事故在保险期限内，某某公司承担的责任应当由某某保险某某公司在承包范围内赔偿。四、原告主张的各项费用由不合理的地方请法庭依法予以扣减。 被告某某保险某某公司辩称，1、陈某某系“美团骑手”，在我司投保了，予以认可；2、根据保险合同的约定，我司不承担伤者的误工费及其营养费，只承担伤者的医药费。3、根据保险合同的约定，伤者系交警队委托的伤残鉴定，并未通知我司，同时交警队所适用的标准也并非系保险合同所约定的鉴定标准，故对此我司对于对方的鉴定结论不予认可；4、因答辩人不是直接侵权人，不应承担本案诉讼费和鉴定费。 被告陈某某辩称，原告诉请的误工费不合理。且答辩人为原告垫付了医药费9000元，钱是直接交到医院的。 当事人围绕诉讼请求，在庭审中均依法提交了书面证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据和事实，因与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定的关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月24日23时10分，被告陈某某驾驶车牌号为桂Ｃ×××××的二轮电动车，由临桂区大圆盘方向沿榕山路往机场路方向行驶，行驶至榕山路消防队门口对面路段时，与由其右侧往左侧横过道路的行人原告吴某某发生碰刮，造成原告吴某某受伤及桂Ｃ×××××的二轮电动车轻微损坏的交通事故。根据桂林市公安局临桂分局交通管理大队出具的第45032242XXXXX42号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告陈某某上路行驶未遵守有关交通安全规定行驶，是造成事故的主要原因，原告吴某某横过道路时未走人行横道，是造成事故的次要原因，并认定被告陈某某承担此次事故主要责任，原告吴某某承担此次事故次要责任。 原告在上述车祸受伤后便于2020年3月25日凌晨到桂林医学院第二附属医院就诊住院，桂林医学院第二附属医院入院诊断为1、右侧胫骨平台骨折伴骨髓水肿，右侧腓骨小头骨髓水肿。2、右膝前后交叉韧带损伤（I级）、内侧副韧带损伤（考虑Ⅱ级），右膝关节积液，关节周围软组织水肿，内外侧半月板前后角损伤（Ⅰ-Ⅱ°）并建议住院治疗。原告在桂林医学院第二附属医院住院治疗4天，共计花费医疗费6092.16元，该款由被告陈某某垫付，原告于2020年3月29日出院。由于原告出院后仍感到身体不适，又于2020年3月29日至2020年4月8日在临桂梁桥水中西医结合医院继续治疗，临桂梁桥水中西医结合医院入院诊断为中医诊断：骨折（气滞血瘀），西医诊断：1、右侧胫骨平台粉碎性骨折；2、右膝内外侧半月板前后角损伤（1-11°）；3、右膝前后交叉韧带损伤（1度）；4、右膝内侧副韧带损伤（考虑11度)；5、左肺上叶尖后段、下叶背段局限性肺气肿。原告于临桂梁桥水中西医结合医院住院治疗10天，共计花费8195.22元。被告陈某某垫付了3000元。之后，原告分别于2020年4月29日及2020年5月22日到临桂梁桥水中西医结合医院复查，共计花费343元。 原告出院休养后，要求对其因道路交通事故人体损伤程度鉴定及人身损害误工期、护理期、营养期进行评定，桂林市公安局临桂分局交通管理大队于2020年7月1日委托桂林市华源司法鉴定所对上述事项进行鉴定，桂林市华源司法鉴定所于2020年7月22日出具桂市华源[2020]法医鉴字第271号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为1、吴某某因道路交通事故致右侧胫骨平台粉碎性骨折的认定损伤程度属轻伤一级。2、原告人身损害误工期为150日，护理期为90日，营养期为60日。鉴定费1400元。 庭审中，原告提供了桂林市麓风装饰有限公司的工作证明，证明原告及其妻子刘晓雪是该公司职工，原告的月薪9000元，刘晓雪的月薪5000元。但没有提供工资单和交纳社保的证明。 另查明，被告陈某某是被告桂林某某公司聘请的外卖配送员，事故发生时，正在进行被告桂林某某公司指派的“美团外卖”的派送业务。被告桂林某某公司为被告陈某某在某某保险某某公司投保了雇主责任险，保险单号为：65149301XXXXX7638；保险时间：2020年3月24日0时起至2020年3月24日24时止，共1天。特别约定：“3、误工费每人50元每天，上限180天；4、第三者人身伤亡累计赔偿限额为200000元，可赔付的项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、住院期间床位费、急救车费、护理费”。 被告北京某某公司作为美团外卖APP的运营方，为平台内商户提供信息技术服务，与配送服务人员不存在劳动、劳务或者劳务派遣关系。美团外卖APP由北京某某公司提供信息技术服务,由北京某某合作公司上海某某某某科技有限公司对外开展经营。平台商户外卖订单的配送工作系由包括第三人桂林某某公司在内的配送公司完成。北京某某公司及上海某某公司与该等第三方配送公司不是共同配送主体，没有与配送公司签订劳务派遣合同，同时对第三方的配送服务人员也不实施劳动管理、不支付劳动报酬，各主体均为平台交易生态闭环的独立方，各自独立提供自身环节端的服务并自负其责。 本院认为，被告陈某某是被告桂林某某公司聘请的外卖配送员，事故发生时，正在进行被告桂林某某公司指派的“美团外卖”的派送业务，属于履行职务行为，对于原告吴某某的损失应当由被告桂林某某公司承担。 对于桂林市公安局临桂分局交通管理大队出具的第45032242XXXXX42号道路交通事故认定书（简易程序）认定，认定被告陈某某承担此次事故主要责任，原告吴某某承担此次事故次要责任的结果，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以认定。 本院对原告吴某某因为本次交通事故受伤在桂林医学院第二附属医院和临桂梁桥水中西医结合医院住院治疗情况予以认可。对庭审中被告提出的原告 第9页共11页 存在治疗其他病灶的情况进行了核查，经查，原告在临桂梁桥水中西医结合医院治疗与交通事故无关的用药为护肝片一瓶价格34.50元、阿托伐他汀钙片一盒价格47.15元、阿卡波糖片60片价格144元、盐酸二甲胍肠溶片一瓶价格24.84元，合计价格250.49元。 对于由桂林市公安局临桂分局交通管理大队委托桂林市华源司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，由桂林市华源司法鉴定所于2020年7月22日出具的桂市华源[2020]法医鉴字第271号《法医临床司法鉴定意见书》的鉴定意见，本院予以确认并在本案中予以采信。 对于原告在庭审中提供的桂林市麓风装饰有限公司的工作证明，证明原告及其妻子刘晓雪的收入情况，因为原告没有提供工资单和交纳社保的证明，原告的举证不足以证明其工资的收入状况，应当承担举证不能的责任，只能参照2020年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中的居民服务、修理和其他服务业给付。 综上所述，本院参照《2020年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，确定原告的各项损失如下：1、医疗费14379.89元（实际医疗费14630.38元，治疗与交通事故无关的用药无关的药品价格250.49元，应当予以减除，被告陈某某支付医疗费9092.16元在总数中减除）；2、误工费23860.68元（150天×58061元／年÷365天）；3、护理费14316.41元（90天×58061元／年÷365天）；4、住院伙食补助费1400元（住院14天×100元／天）；5、营养费1200元（60天×20元／天）；6、司法鉴定费1400元，上述6项合计56556.98元。因为原告吴某某承担此次事故次要责任，因此，应当承担30﹪的责任，即16967.09元；被告陈某某承担此次事故主要责任，因此，被告陈某某应当 第10页共11页 承担70﹪的责任，即39589.89元，由于被告陈某某已经支付给了原告医疗费9092.16元，因此，还需要支付30497.73元。在本案中，由于被告陈某某属于履行职务行为，被告陈某某给原告造成的各项损失30497.73元，应当由被告桂林某某公司承担。 被告桂林某某公司为被告陈某某在某某保险某某公司投保了雇主责任险，与被告某某保险某某公司形成了保险合同关系，本案中，由于被告桂林某某公司、陈某某与被告某某保险某某公司对保险合同的条款理解，存在很大的分歧，本院不宜在本案中依照《中华人民共和国保险法》第三十条的规定作出裁判。因此，本院不在本案中对保险合同进行一并处理，应当由被告桂林某某公司、被告陈某某与被告某某保险某某公司在另案中处理。 至于被告北京某某公司在美团外卖APP提供信息技术服务,与被告陈某某不存在劳动、劳务或劳务派遣关系，因此原告请求被告北京某某公司为被告陈某某的侵权行为承担赔偿责任的理由不足，本院不予以支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条；《中华人民共和国合同法》第四十一条、第一百二十五条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第三十条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告桂林某某商务有限公司赔偿给原告吴某某各项损失30497.73元； 二、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。案件受理费1642元，由原告负担961元，被告桂林某某商务有限公司负担681元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费1641元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  廖伟文 人民陪审员  李华秀 人民陪审员  陈 颖 二〇二〇年十二月八日 法官 助理  徐文耀 书 记 员  韦 祎