四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民再8号 再审申请人（原审被告）张红英，女，汉族，1980年9月19日出生，住四川省南部县。 被申请人（原审原告）刘广东，男，汉族，1973年2月15日出生，住北京市大兴区。 被申请人（原审被告）李京桂，男，汉族，1979年4月6日出生，住四川省南部县。 被申请人（原审被告）罗平，男，汉族，1976年3月3日出生，住成都市新都区。 再审申请人张红英与被申请人刘广东、李京桂、罗平民间借贷纠纷一案，不服本院（2017）川0105民初258号民事判决书，向本院申请再审。本院于2019年9月26日作出（2019）川0105民申1号民事裁定书，裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人张红英到庭参加了诉讼，被申请人刘广东、李京桂、罗平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 再审申请人张红英（原审被告）再审称，原审诉讼中向张红英公告送达传票及相关法律文书，致使张红英在不知情情况下的无法参与庭审，丧失了举证等诉讼权利。原审判决认定张红英与原审被告李京桂、罗平于2014年6月17日向原审原告刘广东实际借款84万元，并签订《借款合同》，因此判决张红英与原审被告李京桂、罗平共同承担剩余借款本金利息及逾期利息、违约金。但实际上，张红英与原审被告李京桂于2013年7月11日经成都市新都区人民法院调解离婚，且张红英并未在2014年6月17日签订的《借款合同》上签字捺印，原审事实认定错误，判决缺乏依据。故请求撤销原审（2017）川0105民初258号民事判决书第一、二项判决内容；原审、再审案件受理费由原审原告刘广东及原审被告李京桂、罗平承担。 被申请人（原审原告）刘广东原审诉称，2014年6月17日，原告刘广东与李京桂、张红英、罗平签订《借款协议》，李京桂、张红英、罗平向原告借100万元，借款期限自2014年6月17日至2015年6月16日止，合同约定了借款用途、还款方式、违约责任等，后原告按照合同约定发放了借款。借款到期后，李京桂、张红英、罗平未足额偿还借款本息，故提起诉讼。原审原告刘广东再审未作辩称。 被申请人（原审被告）李京桂、罗平再审未作辩称。 原审原告刘广东向本院起诉请求：被告李京桂、张红英、罗平共同偿还刘广东借款本金583338元及利息64450元，违约金、罚息（自2015年6月17日起按年利率24%计算至实际清偿之日止）。 本院原审认定事实：2014年6月17日，出借人刘广东与借款人李京桂、张红英、罗平签订《借款合同》（合同编号：GQSC00061），合同第一条约定李京桂、张红英、罗平向刘广东借款100万元，期限为12个月，还款日期起止时间为从2014年6月17日起至2015年6月16日，每月还款93334元。合同第七条约定“借款人晚于本合同第二条分期还款表约定的还款日期还款的，应向出借人支付罚息和违约金：1.罚息：每日按当月直至借款结束的应还本息的0.05%收取罚息，每期单独计算；2.违约金：为当期应还未还款金额的10%计算，每期单独计算”，合同落款处，李京桂、张红英、罗平作为借款人签字并加盖手印，出借人刘广东签字。 同日，李京桂、张红英、罗平与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司（以下简称冠群公司）签订《信用咨询及管理服务协议》，约定李京桂、张红英、罗平经冠群公司推荐，与刘广东签订《借款合同》（合同编号：GQSC00061），应向冠群公司支付服务费12万元。落款处，李京桂，张红英、罗平作为借款人签字并加盖手印，冠群公司加盖公章。 同日，李京桂、张红英、罗平与刘广东签订一份《关于保证金的退还或罚没的说明书》，约定李京桂、张红英、罗平在借款时需向刘广东交纳借款本金4%即4万元的保证金，若借款方按时足额偿还本息，该保证金全部退还借款方，若出现超期、提前、不足额还款等违约情况，该保证金直接罚没归出借人所有。 2014年6月18日，刘广东通过银行账户向借款协议约定的被告李京桂转款84万元。同日，冠群公司出具《收据》，载明收到李京桂所交服务费12万元。 原审另查明，刘广东系冠群公司股东、法定代表人，担任公司执行董事。 原审庭审中，（一）原告刘广东陈述每月还款本息93334元，月利率为1%，每月还利息1万元，每月还本金83334元。（二）原告陈述被告偿还了五期本息，第六期偿还了5550元利息，本金未还。 本院原审认为，原告刘广东向本院提交了借款协议、信用咨询及管理服务协议、银行转账凭证、收据、收款确认书等证据，因李京桂、张红英、罗平经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对刘广东所举证据放弃质证。对刘广东所举证据，本院经审查予以采信。（一）借款本金。原告刘广东与李京桂、张红英、罗平签订了借款协议，约定借款本金100万元，该款项由三部分组成，一是刘广东向李京桂实际转款84万元，二是信用咨询及管理服务协议约定借款要扣除应由李京桂、张红英、罗平支付给冠群公司的服务费12万元，三是保证金4万元。因刘广东系冠群公司股东、法定代表人，担任公司执行董事，与冠群公司有关联关系，双方借款协议中约定的原审原告代原审被告向冠群公司支付的服务费，实际是以收取服务费的形式预扣利息的行为，因此对于服务费12万元，本院认为不应认定为李京桂、张红英、罗平的实际借款数额。关于刘广东在借款数额中直接预扣4万元作为保证金，无法律依据且与交易习惯不符，不宜将其计入借款本金。故本院认定刘广东实际给付被告的借款本金数额为84万元。现原告自认被告已归还借款本金83334×5=416670元，故被告尚欠原告本金为423330元。尚欠借款期限内的利息为8400元×7-5550元=53250元；（二）关于逾期违约金、罚息等，原告主张以剩余本金583338元为基数，从2015年6月17日起按年利率24%计算至实际清偿之日止。上述原告主张中，主张的利息标准未违反法律规定，本院予以支持，但原告主张的计息基数包含以借款本金支付服务费及保证金，本院对该部分金额扣除后，逾期利息以尚欠本金423330元为基数进行计算。 原审缺席判决如下：一、李京桂、张红英、罗平于本判决发生法律效力之日起十日内向刘广东偿还借款本金423330元并支付利息53250元；二、李京桂、张红英、罗平于判决发生法律效力之日起十日内向刘广东支付逾期利息、违约金（以本金423330元为基数，从2015年6月17日起按年利率24%计算至实际付清之日止）；三、驳回刘广东的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费12145元，公告费600元，保全费3020元，由李京桂、张红英、罗平负担。 本案再审就原审证据材料所查明的事实与原审一致。 本案再审另查明，原审被告张红英再审中提出案涉借款发生之前，其与原审被告李京桂已离婚，且其并未在《借款合同》上签名，案涉借款与其无关。其证据材料为：1、2013年7月11日成都市新都区人民法院（2013）新都民初字第1589号《民事调解书》及送达回证；该材料反映原审被告张红英、李京桂原系夫妻关系，双方于2013年7月11日经成都市新都区人民法院调解离婚。2、《四川鼎诚司法鉴定中心文痕鉴定意见书》（鼎诚鉴[2018]文鉴字020号）；该鉴定意见书载明，张红英于2018年10月19日委托四川鼎诚司法鉴定中心对案涉《借款合同》、《收款确认书》落款处的“张红英”签名笔迹是否出自张红英本人的笔迹进行鉴定。2018年11月9日，四川鼎诚司法鉴定中心出具的鉴定意见为：1、载明“本合同签订日期2014年6月17日”的《借款合同》落款“甲方（签字或盖章）、法定代表人：”处“张红英”签名字迹不是出自张红英本人的笔迹；2、载明“日期2014年6月17日”的《收款确认书》落款“收款人：”处“张红英”签名字迹不是出自张红英本人的笔迹。 本院再审认为，原审原告刘广东向本院提交了借款协议、信用咨询及管理服务协议、银行转账凭证、收据、收款确认书等证据，因李京桂、罗平原审及本案再审经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对案涉借款行为的认可及证据抗辩权利的放弃，故原审被告李京桂、罗平与刘广东签订借款合同，向刘广东借款之事实，本院予以采信。原审认定“刘广东实际给付李京桂、罗平的借款本金数额为84万元，并因原告自认被告已归还借款本金83334×5=416670元，因此李京桂、罗平实际尚欠刘广东借款本金423330元，尚欠借款期限内的利息为8400元×7-5550元=53250元”的事实并无不当。原审关于逾期违约金、罚息的计算，以尚欠本金423330元为基数从2015年6月17日起按年利率24%计算至实际清偿之日止，符合法律规定。 因原审被告张红英在本案再审中提交的新都民初字第1589号《民事调解书》能够证实案涉借款发生之前，张红英与原审被告李京桂已离婚，该笔借款并非发生在双方婚姻关系存续期间；而四川鼎诚司法鉴定中心出具的《文痕鉴定意见书》（鼎诚鉴[2018]文鉴字020号）也证明案涉《借款合同》及《收款确认书》落款处“张红英”签名字迹不是出自张红英本人的笔迹，且本案原审原告再审中经本院合法传唤，未到庭对张红英提交的证据材料进行抗辩，因此本院有理由相信张红英并非案涉借款的共同借款人。 综上，原审判决张红英承担共同还款责任，认定事实方面有误，故原审判决应予撤销，并依法改判。经本院审判委员会决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下： 一、撤销成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初258号民事判决书； 二、原审被告李京桂、罗平于本判决发生法律效力之日起十日内向原审原告刘广东偿还借款本金423330元并支付利息53250元； 三、原审被告李京桂、罗平于本判决发生法律效力之日起十日内向原审原告刘广东支付逾期利息、违约金（以本金423330元为基数，从2015年6月17日起按年利率24%计算至实际付清之日止）。 四、驳回原审原告刘广东的其他诉讼请求。 如果原审被告李京桂、罗平未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 原审案件受理费12145元，公告费600元，保全费3020元，由原审被告李京桂、罗平负担。再审公告费600元由原审原告刘广东承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  王 东 人民陪审员  蔡正银 人民陪审员  肖隆颖 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  李金宴