北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0102民初20562号原告：王胜男，女，1983年10月5日出生，汉族，住北京市宣武区。委托诉讼代理人：刘元龙，北京市惠诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋昂勋，1991年1月29日出生，汉族，北京市惠诚律师事务所实习律师，住北京市昌平区。被告：吉林省宝成房地产开发有限公司，住所地吉林省长春市绿园区青年路以西青欣路以北建行小区6栋1门205室。法定代表人：潘大军，总经理。委托诉讼代理人：马戈，吉林司鼎律师事务所律师。被告：潘大军，男，1976年11月25日出生，汉族，吉林省宝成房地产开发有限公司总经理，住吉林省长春市朝阳区。委托诉讼代理人：马戈，吉林司鼎律师事务所律师。被告：刘洋，女，1982年6月14日出生，汉族，自由职业，住吉林省长春市朝阳区。委托诉讼代理人：马戈，吉林司鼎律师事务所律师。被告：潘珍，男，1952年5月21日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人：马戈，吉林司鼎律师事务所律师。原告王胜男与被告吉林省宝成房地产开发有限公司（以下简称宝成公司）、潘大军、刘洋、潘珍借款合同纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告王胜男的委托诉讼代理人刘元龙、蒋昂勋，被告宝成公司、潘大军、刘洋、潘珍的委托诉讼代理人马戈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王胜男向本院提出诉讼请求：1.宝成公司向王胜男偿还借款本金50万元；2.宝成公司向王胜男支付违约金（以50万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年6月1日起计算至实际付清之日止）；3.潘大军、刘洋、潘珍就上述1、2款项承担连带偿还责任；4.本案的诉讼费由宝成公司、潘大军、刘洋、潘珍承担。事实和理由：宝成公司的定向融资计划产品于2017年11月份在无锡金融产品交易中心备案后以非公开方式向投资者发行。宝成公司委托上海凯定金融信息服务有限公司（以下简称凯定公司）就该公司的定向融资计划产品进行承销，并委托凯定公司作为该产品的受托管理人。2017年11月30日，王胜男与宝成公司签订《“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”认购协议》（以下简称《认购协议》），王胜男购买了宝成公司的定向融资计划产品，金额为50万元。根据认购协议约定，王胜男购买的产品利率为年化收益率10.5%，按季度付息，每逾期一日按照逾期未付金额的日万分之五支付违约金。王胜男购买完后，宝成公司按约支付了相应利息，至2019年5月底产品到期，宝成公司并未依约向王胜男归还本金，并单方向王胜男发出延期6个月兑付的告知，王胜男对此不予认可。王胜男与宝成公司之间的合同真实、合法、有效，应受法律保护，现宝成公司逾期支付本金的行为已严重违约，除向王胜男偿还本金外，还应按合同约定向王胜男支付逾期违约金。潘大军、刘洋、潘珍对本产品提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保，应对王胜男主张的诉请承担连带给付责任。宝成公司、潘大军、刘洋、潘珍辩称，对于宝成公司发行定向融资产品及王胜男认购了50万元的事实无异议。但是违约金计算过高，要求予以调整。本案中，潘大军、刘洋、潘珍不应承担保证责任。王胜男主张潘大军、刘洋、潘珍承担保证责任的依据是《认购协议》《担保函》。但《认购协议》《担保函》并不能具备保证担保的法律要件。首先，在《认购协议》上没有潘大军、刘洋、潘珍的签字。其次，《担保函》的内容对于保证担保的意思表示不具体、不特定、时间逻辑有错误（认购协议2017年11月30日签署、而《担保函》的签字日期是2017年11月10日）。担保协议应该与主合同一同签署或者在主合同签订之后签署，不会在主合同签订前就签署，从时间上看这担保函更加的不能确定与王胜男的认购协议相匹配。另外，担保函中对于背景事实方面的表述也是错误的，其中表述“发行人已经就该项目与所有认购人达成了《认购协议》”，而事实上2017年11月10日担保函签署的日子尚未与“所有认购人达成《认购协议》”。这个担保函内容上是面对所有认购人，把所有认购人视为了“债权人”，但是却没有将债权人明确、也没有将债权额度明确，那么这样的错误的、模糊的书面文件是无法起到保证合同作用的。这个《担保函》出具的背景是在凯定公司的工作人员要求下签署的。签署《担保函》的时候，潘大军、刘洋、潘珍并无担保的意思表示。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月30日，宝成公司（甲方）与王胜男（乙方）签订《认购协议》，约定：第一条、本产品基本情况：（一）产品名称：“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”。（二）备案发行规模：不超过20000万元（最终上限以无锡金融资产交易中心接受备案文件为准），分若干只发行。B档：认购金额50万（含）——100万，预期年化收益率10.5%/年。（五）计息方式：按照单利计息，不计复利。（六）还本付息方式：每季度付息一次，最后一期利息随本金一起支付。（七）担保安排：融资方股东刘洋、潘大军及其实际控制人潘珍，为本产品的发行提供全额无条件的不可撤销的连带责任保证担保。（十五）募集资金用途：本产品发行所募集资金扣除发行费用后用于长春市西安桥北地块棚户区改造项目。第二条、本产品的认购：（一）双方同意，乙方按以下条款向甲方认购本产品：认购类别（档）：B档，认购总金额50万元整。第四条、违约责任：发行人应严格按照协议约定向投资人支付本息，逾期支付的，每逾期一日，按照逾期未付金额的日万分之五支付违约金。第一节、本系列定向融资工具发行基本情况及发行条款：三、本产品的主要条款：（一）产品名称：“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”产品。（二）发行规模：本产品的发行规模为20000万元。（三）产品期限为12+6个月。（四）投资利率及其确定方式：本产品为固定利率产品，投资利率将向具备相应风险识别和承担能力的合格投资者进行询价，由发行人和承销商根据询价情况协商确定，在产品存续期内固定不变。具体见《认购协议》。（十一）担保人及担保方式：宝成公司的股东刘洋、潘大军及其实际控制人潘珍，为发行不超过2亿元【定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目】提供全额无条件的不可撤销的连带责任保证担保。第六条、法律适用及争议解决：（二）对于本协议双方在履行本协议过程中发生的争议，由双方协商解决。协商不成，双方同意将争议提交都匀仲裁委员会进行仲裁。该协议尾部有宝成公司加盖的公章、刘洋加盖的人名章、王胜男的签字。2019年12月1日，宝成公司出具《投资确认函》，内容为：王胜男：您已认购了由本公司发行的“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”产品，备案号码为“锡金所定融备字［2017］6XXX号”，备案机构为：无锡金融资产交易中心有限公司。现该定向融资计划已成立，自2017年12月1日开始起息。您的认购金额为50万元，期限为18个月。另查，2017年11月10日，潘大军、刘洋、潘珍分别对“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”产品的所有认购人出具《担保函》，内容为：兹有宝成公司（下称“发行人”），于无锡金融资产交易中心有限公司备案发行定向融资工具，即“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”产品，发行人已就该项目与所有认购人（以下简称“贵方”）达成了【《认购协议》】（以下简称标的协议），本人愿意为发行人在标的协议项下兑付本金、以及由此产生的收益、罚息、违约金以及贵方为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于催收费用、保全费、提存费、鉴证费、过户费、各项税费、公告费、执行费、差旅费、律师费（按诉讼标的额的3%计算）、诉讼费用）等义务提供不可撤销的无限连带责任担保，上述保证范围内的债务统称为“被担保债务”，并作出如下承诺：一、本人承诺，如发行人未按标的协议的约定履行兑付被担保债务，目标的协议履行期届满的当日（指自然日），本人将无条件代发行人向贵方及贵方权利继受人兑付。……四、本人承诺，在贵方及贵方权利继受人未全部实现兑付权益前，本人不向发行人行使追偿权。六、本担保函项下的保证累加于而非代替贵方已取得的任何其他的担保权利。贵方及贵方权利继受人可以不先行使其他担保权利（包括但不限于抵押人或出质人是被担保人本人的物权担保以及其他物权担保）而直接行使本担保函项下的保证担保。本人承诺不因贵方及贵方权利继受人放弃全部或部分物的担保而要求免除任何保证责任，保证人仍在本担保函约定的担保范围内就全部债务先于物的担保履行保证责任。七、本担保函的保证期间为标的协议履行期届满之日起2年。再查，2018年10月14日，贵州省司法局向苏州市姑苏区人民法院出具复函，内容为：贵院《苏州市姑苏区人民法院函》已收悉，我省未登记设立都匀仲裁委员会，贵阳市仲裁委员会在都匀市辖区内设有贵阳仲裁委员会黔南州分会，现已暂停业务办理。2020年4月23日，贵阳仲裁委员会作出《不予受理通知书》，根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条、第二十四条的规定对王胜男的仲裁申请不予受理。以上事实有《认购协议》《投资确认函》《担保函》《不予受理通知书》、复函、当事人陈述及开庭笔录在案佐证。本院认为：王胜男与宝成公司签订的《认购协议》系双方当事人真实意思表示，不违反国家强制性规定，为有效合同。双方均应按照合同约定履行合同义务。本案中，依据合同约定，合同期限为18个月，年化收益率为10.5%，自2017年12月1日开始起息，每季度付息一次，最后一期利息随本金一起支付。故宝成公司应于2019年5月31日将本金50万元及利息支付王胜男，对于王胜男主张宝成公司偿还借款本金50万元，具有事实及法律依据，本院予以支持。宝成公司未依约履行付款义务，应当承担违约责任。依据合同约定，宝成公司逾期支付的，每逾期一日，按照逾期未付金额的日万分之五支付违约金。故王胜男要求宝成公司支付违约金（以50万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年6月1日起计算至实际付清之日止），具有事实依据，亦不违反法律强制性规定，本院予以支持。宝成公司、潘大军、刘洋、潘珍辩称违约金过高，但缺乏证据支持，本院不予采信。关于连带保证责任的问题，首先，《认购协议》上约定刘洋、潘大军及潘珍，为本产品的发行提供全额无条件的不可撤销的连带责任保证担保，刘洋在该协议上加盖了人名章。其次，潘大军、刘洋、潘珍对改造项目产品的所有认购人出具了《担保函》，承诺提供不可撤销的无限连带责任担保，应视为其同意对宝成公司的债务承担连带担保责任，故王胜男有权要求潘大军、刘洋、潘珍对宝成公司的债务承担连带清偿责任。潘大军、刘洋、潘珍辩称《担保函》的内容对于保证担保的意思表示不具体、不特定，且出具时间在《认购协议》之前，不具备保证担保的法律要件。经查，潘大军、刘洋、潘珍出具的《担保函》内容明确具体，亦写明相对方为“定向融资工具·长春市西安桥北棚户区改造项目”产品的所有认购人，王胜男作为认购人之一，应当享有相关的权利；且《担保函》的出具时间并不能否认其内容的有效性，故对上述抗辩意见，本院不予采信。综上，王胜男要求潘大军、刘洋、潘珍对宝成公司的上述债务承担连带偿还责任，与法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效之日起10日内，被告吉林省宝成房地产开发有限公司向原告王胜男偿还借款本金50万元；二、本判决生效之日起10日内，被告吉林省宝成房地产开发有限公司向原告王胜男支付违约金（以50万元为基数，按照每日万分之五的标准，自2019年6月1日起计算至实际付清之日止）；三、本判决生效之日起10日内，被告潘大军、刘洋、潘珍对被告吉林省宝成房地产开发有限公司上述第一、二项给付义务承担连带清偿责任。如果被告吉林省宝成房地产开发有限公司、潘大军、刘洋、潘珍未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9627.50元、公告费（以实际发生金额为准），由被告吉林省宝成房地产开发有限公司、潘大军、刘洋、潘珍负担（于本判决书生效后7日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员  张 彤二〇二〇年十二月二十五日法官助理  孙钊昭书 记 员  索 倩