河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫12民终1337号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易实验区。法定代表人：顾越，董事长。委托诉讼代理人：臧娜，女,中国太平洋财产保险股份有限公司三门峡中心支公司职工，代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）:杨建国，男，1970年11月19日出生，汉族，住河南省卢氏县。被上诉人（原审被告）:李留栓，男，1974年10月9日出生，汉族，住河南省。被上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：河南自贸实验区郑州片区。法定代表人：刘敏，总经理。委托诉讼代理人：符一博，男,该公司职工，代理权限：特别授权。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司（以下简称“太平洋保险总公司”）因与被上诉人杨建国、李留栓、中国太平洋财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称“太平洋保险河南分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省卢氏县人民法院（2020）豫1224民初859号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭通过阅卷、询问当事人的方式对本案进行了审理，本案现已审理终结。太平洋保险总公司的上诉请求：改判在一审判决的基础上，减少赔偿17283.95元，被上诉人承担诉讼费。理由：不计免赔险是商业三责附加险，发生事故后，按照对应投保的主险条款规定的不计免赔计算的，应当由被保险人李留栓自行承担免赔金额，保险公司在限额内赔偿，李留栓未投保不计免赔，根据约定应免除20%责任，一审判决时多判了不计免赔的20%。杨建国辩称，车辆投保有交强险和商业险，保险公司应当赔偿，请求维持原判。李留栓辩称，案发协商时，保险公司说我投保的有交强险和商业险，一审判决也认定我投保的有不计免赔险，保险公司在一审中从来没提过这个上诉理由，保险公司应当承担保险责任，请求维持原判。杨建国向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失暂计200000元；2.本案诉讼费由被告承担。一审诉讼过程中，杨建国变更诉讼请求1为：请求法院判令被告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计246563.69元。一审法院认定的事实：2019年8月7日8时许，李留栓驾驶豫Ｍ×××××号小型客车，行驶至卢氏飞马停车场路段时将行人杨建国撞倒，造成杨建国受伤、车辆受损之交通事故。后卢氏县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定李留栓负该事故全部责任，杨建国无责任。原告杨建国于事故发生当日被送往卢氏县人民医院进行治疗，经诊断为：1.闭合性颅脑损伤：①脑震荡；②头皮裂伤；2.双肺挫伤伴肺炎；3.多处软组织损伤；4.牙冠折；5.残余性中耳炎、鼓膜穿孔伴双侧混合型聋；6.双眼高血压；7.右侧肩袖损伤；8.右侧肱骨上段骨折；9.右侧锁骨远端及右侧肩峰骨损伤；10.右肩关节积液；11.左拇指损伤；12.上呼吸道感染；13.完全性右束支阻滞。住院治疗143天，于2019年12月28日出院，期间共计医疗花费48043.95元。2020年1月9日，原告杨建国在卢氏县人民医院复印病历花费20元。2020年1月14日，经卢氏公安交通警察大队委托，由三门峡莘正法医临床司法鉴定所对杨建国伤残程度进行鉴定。2020年1月18日，三门峡莘正法医临床司法鉴定所作出关于杨建国伤残程度的三莘正司鉴所[2020]临鉴字第006号司法鉴定意见书，鉴定意见：杨建国的伤残等级为十级。原告杨建国为此支付鉴定费800元。诉讼过程中，被告太平洋保险总公司对原告杨建国伤残等级鉴定结论不服，以原告杨建国的鉴定系单方委托，且未通知其公司陪同鉴定为由向本院申请重新鉴定。本院经审查后告知保险公司其申请重新鉴定理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，故不予准许。一审另查明，1.原告杨建国在2018年11月至2019年6月在国外工作期间正常发放工资，每月工资分别为：11394.86元、10981.73元、11038.36元、10683.34元、11871.95元、3663.45元、11565.29元、4132.65元。2.杨建国的扶（抚）养的人有：蒋秀荣（杨建国母亲，1943年8月29日生，有子女四人，长女杨小改，长子杨改合，次子杨建方、三子杨建国）。3.李留栓驾驶的豫Ｍ×××××号小型客车在被告太平洋保险河南分公司处投保有交强险，在被告太平洋保险总公司处投保有商业三责险（保险金额为500000元），且投保有不计免赔，事故发生时尚在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担侵害生命健康权的民事责任。原告杨建国因被告李留栓驾驶的豫Ｍ×××××号小型客车发生交通事故遭受人身损害，经交警部门认定被告李留栓负事故全部责任，故原告要求被告赔偿其损失，理由正当，依法应予以支持。被告太平洋保险河南分公司系被告李留栓驾驶车辆的交强险保险人，被告太平洋保险总公司系被告李留栓驾驶车辆的商业三责险保险人，且事故发生在保险期间内，因此应当由被告太平洋保险河南分公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告太平洋保险总公司在商业三责险范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由被告李留栓承担赔偿责任。原告杨建国因交通事故遭受的各项损失有：1.医疗费：48043.95元，有卢氏县人民医院出具的住院收费票据、费用清单、住院病历等凭证，予以支持；2.住院伙食补助费：7150元（50元/天×143天）;3.营养费：2860元（20元/天×143天）；4.护理费：17895.02元（125.14元/天×143天），原告主张按150元/天计算，于法无据，对计算标准按河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资÷365天，即125.14元/天（45677元÷365天），原告主张护理天数按178天计算，依据不足，护理天数按原告实际住院143天予以支持；5.残疾赔偿金：68401.94元（34200.97元/年×20年×0.1）；6.被扶养人生活费：2746.45元。原告主张其二哥杨建方无劳动能力，跟随其生活，应计算被扶养人生活费，被告保险公司对此有异议，不予认可。对此，本院分析认为，被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，原告提供证据不足以证明杨建方丧失劳动能力又无其他生活来源，故对原告该项请求，不予支持。对原告母亲姜秀芳的抚养人按实际四人计算，其被扶养人生活费为2746.45元（21971.57元/年×5年×10%/4）；7.误工费：51162.4元（9416.4元/30天×163天）,原告提交的2018年11月至2019年6月工资流水结合个人所得税纳税记录、员工薪酬发放清册可印证原告杨建国事故发生前月平均收入为(11394.86元+10981.73元+11038.36元+10683.34元+11871.95元+3663.45元+11565.29元+4132.65元)/8=9416.4元，对原告主张将退回出国路费15000元计入月工资的说法不予采信，对原告主张2019年4月工资应加上扣除8640.85元路费的说法，因证据不足不予支持，对原告误工天数计算至定残前一天为163天；8.精神抚慰金：5000元；9.交通费：3140元（300元+20元/天×142天）；原告伤情较重，于2019年9月2日包车到三门峡市中心医院检查系实际存在，故对该次复查交通费按300元计算，扣除9月2日往返三门峡一天，剩余142天交通费按20元/天计算；10.鉴定费：800元；11.病历复印费：20元。依据法律规定和交强险的赔偿项目和范围，原告要求的赔偿包括医疗费用赔偿、伤残赔偿两部分。被告保险公司应在交强险项下各赔偿限额内进行赔偿，属于医疗费用赔偿项目下的费用为：医疗费48043.95元、住院伙食补助费7150元、营养费2860元，共计58053.95元。由被告太平洋保险河南分公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，超出的48053.95元（58053.95元-10000元），由被告太平洋保险总公司在商业三责险范围内承担。属于伤残赔偿项目下的费用为：护理费17895.02元、残疾赔偿金68401.94元、被扶养人生活费2746.45元、误工费51162.4元、精神抚慰金5000元、交通费3140元、病历复印费20元，共计148365.81元。由被告太平洋保险河南分公司在交强险伤残费用限额内赔偿110000元，超出的38365.81元（148365.81元-110000元），由被告太平洋保险总公司在商业三责险范围内承担。被告太平洋保险河南分公司应向原告赔付的数额为120000元，被告太平洋保险总公司应向原告赔付的数额为86419.76（48053.95元+38365.81元）。鉴定费800元，不在保险合同范围内，由被告李留栓负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内向原告杨建国支付各项损失共计120000元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司于本判决生效后十日内向原告杨建国支付各项损失共计86419.76元；三、驳回原告杨建国的其他诉讼请求。案件受理费4999元，减半收取2499.5元，由原告杨建国负担399.5元，被告李留栓负担2100元；鉴定费800元，由被告李留栓负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，李留栓的神行车保机动车保险单正本中显示,承保险别栏目为:第三者责任险、车损不计免赔率，太平洋保险总公司上诉称李留栓的车辆未投保不计免赔险，与保险单的内容不符。第二，上诉人称，应扣除20%不计免赔率，上诉人所称的免赔率属于免责条款，本案中，上诉人并未提交证据证明对于该免责条款尽到了提示及说明义务，李留栓的车辆投保有交强险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期间，一审判决保险公司承担相应的赔偿责任，认定事实清楚。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费233元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  路增广审判员  汤静侠二〇二〇年十二月二日法官助理杨爽书记员赵佳鑫