湖南省凤凰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘3123刑初45号公诉机关凤凰县人民检察院。被告人金某某，男，土家族，中专文化，无业，湖南省永顺县人，住永顺县。因犯诈骗罪，于2014年1月15日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌合同诈骗罪，于2017年12月26日，被凤凰县公安局刑事拘留，2018年1月31日，被依法执行逮捕。现羁押于凤凰县看守所。辩护人桂英，湖南四维律师事务所律师。凤凰县人民检察院以凤检诉刑诉（2018）136号起诉书指控被告人金某某犯伪造公司印章罪、合同诈骗罪，向本院提起公诉。本院经开庭审理后，于2019年6月20日作出判决（即：（2018）湘3123刑初219号刑事判决）。尔后，因被告人金某某不服提起上诉,湘西州中级人民法院经审理以本案原判决部分事实不清，证据不足为由，于2019年12月30日作出裁定（即：（2019）湘31刑终154号刑事裁定书），即裁定“撤销湖南省凤凰县人民法院（2018）湘3123刑初219号刑事判决；将本案发回湖南省凤凰县人民法院重新审判”。本院于2020年2月24日重新立案受理，但因受“新型冠状病毒”疫情影响致使本案无法正常继续审理，而裁定对本案进行中止审理，2020年10月12日裁定恢复对本案的审理。本案恢复审理后，本院依法另行组成合议庭,于2020年10月15日公开开庭进行了审理。凤凰县人民检察院委派检察员彭丽、彭延君出庭依法履行职务，被告人金某某及其辩护人桂英均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年6月至9月，被告人金某某在“凤凰县红xx装饰有限公司”做业务员，负责为公司联系装修业务。金某某为了私下与客户签订装修合同获得更大利益，便在吉首市关厢门花了80元伪造该公司的印章，并持该印章分别与客户龙某、滕某甲、龙某甲等签订施工合同。2016年9月，金某某因伪造公司印章私自与客户签订装修合同，被“凤凰县红xx装饰有限公司”发现后开除。同年10月，金某某在沱江镇城北汽车站进口对面租赁了杨某乙的私宅二楼，成立了“绿xx装饰公司”，聘请林某丙等人到其公司上班从事室内装修业务。在承接业务过程中，金某某制作名叫“金文俊”的名片，对外称是凤凰“绿xx装饰公司”的老板。2016年10月至2017年5月，金某某利用假身份“金文俊”以签订装修合同、口头协议的方式，骗取装修款和装修材料，部分履行合同后，携款逃匿，涉案价值人民币174万元，其中既遂数额133万元。公诉机关认为，被告人金某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第二百二十四条第一款（一）、（四）项之规定，分别构成伪造公司印章罪、合同诈骗罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，数罪并罚追究其刑事责任并建议合并执行五年以上七年以下有期徒刑并处罚金。1.书证：报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、批捕决定书、户籍资料、前科材料、装修合同、收据等；2.证人林某丙、林某丁、林某戊、侯某、杨某乙、田某丙、钟某的证言；3.被害人龙某、滕某甲、王某甲、向某甲、王某乙、滕某乙、李某、姚某、林某甲、田某甲、朱某、黄某甲、杨某甲、向某乙、胡某、田某乙、安某、张某甲等人的陈述；4.被告人金某某的供述与辩解；5.鉴定意见：湘西自治州天平房地产评估有限责任公司房地产评估报告、湖南安迪司法鉴定中心司法鉴定意见（湘迪安司鉴中心（2018）文鉴字第100号）；6.辨认笔录等证据在卷加以佐证，并请求本院依法作出判决。被告人金某某对起诉书指控的事实没有异议，但对指控的伪造公司印章罪和合同诈骗罪的涉案金额有异议，其辩解认为其行为不构成伪造公司印章罪，而对指控的合同诈骗数额因鉴定未包括人工费，不符合实际，应该核减其人工费。所得的装修款有大部分已经实际用于装修开支，并不是以非法占有为目的，后来由于资金链断裂，无法完工才“跑路”的。其辩护人辩护认为，金某某伪造的公司印章字样与真实的公司印章字样不一致，同时被伪造的公司依法尚未成立，被告人的行为不符合伪造公司印章罪的犯罪构成要件，依法不能成立伪造公司印章罪；其二、金某某的行为不构成合同诈骗罪。因为金某某与装修客户签订装修合同时不具有非法占有的主观目的，本案中虽然其签订合同时使用了假名“金文俊”，但不影响双方签订合同的真实意思表示，也不影响合同的实际履行；虽然在合同的履行后期，被告人出逃且更换了手机卡，其原因是因为被告人的经营管理不善，导致资金断裂，无法继续履行合同而外出躲债，是一种回避客户催促履行合同的暂时斡旋措施，而不代表其对装修款项侵吞和占有。同时，本案中被告人将收得的装修款基本全部用于实际装修，且履行了装修合同中的大部分义务，期间也没有对装修款项进行肆意挥霍。为此，其行为不符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，依法不能成立合同诈骗罪。经审理查明：一、被告人金某某以伪造印章并以他人公司名义与他人签订装修合同为手段和以虚假名字与他人签订装修合同诈骗装修款的犯罪事实2016年1月份，林某乙在凤凰县沱江镇“城北汽车站”入口处租赁房屋拟定成立一家“凤凰县红xx装饰有限公司”，但公司对外挂牌却为“红xx装饰有限公司”。一个多月之后，林某乙用刻好的“凤凰县红xx装饰有限公司（总部）”印章以及相关材料到工商部门进行登记注册，但因“红xx装饰公司”已被他人注册过而无法登记注册。尔后，林某乙于2016年9月27日将原拟定的公司注册登记为“凤凰县湘x装饰有限公司”，公司的住所变更为“沱江镇城北社区新意家园”。但原拟定成立的“凤凰县红xx装饰有限公司”住所外墙悬挂“红xx装饰有限公司”的招牌至今尚未撤离。2016年6月份，被告人金某某受雇到“红xx装饰有限公司”从事业务员工作。2016年7月份左右，金某某在吉首市关厢门花了80元伪造了一枚字样为“红xx装修责任有限公司”的印章，并持该印章私下以林某乙挂牌成立的“红xx装饰有限公司”名义与龙某、滕某甲、王某甲等客户签订装修合同并收取客户预交的装修款项，尔后自行雇请员工为客户装修。尔后，因其中一个属于金某某私下签订装修合同的客户拿着原始合同来到林某乙挂牌成立的“红xx装饰有限公司”催促尽快安排入场施工时，被告人金某某私刻公司印章冒充公司与客户签订装修合同并收取装修费不予上交的实情被公司发现，进而公司将其解聘。2016年9、10月份期间，被告人金某某结识了“湘西绿xx装饰有限公司”法人刘某，金某某曾提出要挂靠刘某的公司在凤凰承揽室内装修业务，但因“挂靠费”的问题两人未达成一致意见，刘某便不同意挂靠，于是被告人金某某便于2016年10月租赁了凤凰县沱江镇城北汽车站对面的杨某乙私宅二楼，自行挂牌成立“绿xx装饰公司”（未注册登记），招揽房屋装修业务，并聘请林某丙等人为公司业务员。2016年10月底，金某某又提出以刘某的公司名义承接凤凰县人力资源和社会保障局的“食堂内外维修和新开排水沟”工程，刘某同意后便将字样为“湘西绿xx装饰有限公司”合同专用印章借给金某某。金某某开设公司后，以假名“金文俊”大量制作名片，对外自称是凤凰“绿xx装饰公司”老板，客户均以“金总”、“金老板”、“小金”称谓金某某。2016年11月起，金某某用假名“金文俊”与多名受害人签订装修合同并加盖“湘西绿xx装饰有限公司”合同专用章。金某某收到装修款（包括前期收取的装修款项）后，经常请一些朋友到热度ＫＴＶ、皇家一号洗浴城、酒店等高消费场所挥霍，造成装修资金断裂，导致房屋部分装修后无法继续履行合同，无法完成房屋装修。2017年3、4月份，金某某就产生了一走了之的想法。2017年5月28日夜晚，金某某关闭其挂牌成立的“绿xx装饰公司”并离开凤凰，逃往浙江、福建等地进行躲藏。次日，金某某便更换手机号码，屏蔽微信号，导致装修客户无法与其取得联系，人处于失联状态。被告人金某某潜逃之前，除了履行与龙某、滕某甲、王某乙、林某甲签订装修合同达到80%以上，王某甲、向某甲、滕某乙、李某、姚某的装修合同均没有履行主要义务，造成被害人较大的经济损失。具体犯罪事实如下：1、2016年9月中旬，王某甲购买“凤凰县世纪城”16栋，并准备装修。当时听说“凤凰县红xx装修公司”比较有名气，且通过售楼服务员介绍认识金某某，金某某也自称是“红xx装修公司”老板并与王某甲商谈房屋装修的情况，之后其就被金某某带到城北车站出口的“红xx装修公司”办公室商谈材料规格和要求，并确定由金某某的“红xx装修公司”来装修。2016年9月19日，其预付2000元房屋设计定金，2016年10月2日由其丈夫龙某甲与金某某签订施工合同，之后并交给金某某78000元装修款。2016年11月份左右，金某某在城北汽车站对面住宅二楼成立“湘西绿xx装饰有限公司”，同时王某甲在房屋装修施工过程中又支付部分款项，包括前期支付的款项共计向金某某支付装修款120800元，但后期支付的款项金某某却以“金文俊”假名向其出具收据。2017年5月底，金某某没有按照合同的约定继续装修，便出逃躲藏。经湘西自治州天平房地产评估有限公司对被告人金某某已装修部分的评估价格为86014元（不含人工费）。同时，根据评估公司对估价对象实物状况的描述：房屋装修工程量中的水电铺设、木工工程已基本完成，可依据向某提供《凤凰世纪城16栋xx室装修合同履行清单》核算出被告人金某某装修王某甲、龙某甲的房屋花费的水电安装、木工的人工费共计9000元。折算实际投入装修工程的款项，余款25786元被金某某挥霍，导致无法完工。2、2016年11月22日，金某某通过他人介绍认识了居住在凤凰县世纪城6栋的业主向某甲，金某某自我介绍是“绿xx装饰公司”老板，专门从事室内装修设计工作。经商谈，与向某甲达成装修协议价为39.8万元，并签订了“绿之源装修公司施工合同”，工程日期为2016年11月22日至2017年7月22日，首付10万元定金。金某某实际收取向某甲装修款24万元，经湘西自治州天平房地产评估有限公司对被告人金某某已装修部分的评估价格为64153元（不含人工费）。同时，根据评估公司对估价对象实物状况的描述：房屋装修工程量中的水电铺设完成，可依据向某提供《凤凰世纪城6栋xx室向局》核算出被告人金某某装修向某甲的房屋花费的水电安装人工费为14500元。折算实际投入装修款项，余款161347元被金某某挥霍，导致无法完工。3、2017年2月6日，金某某通过他人介绍认识了居住在凤凰县世纪城16栋的业主滕某乙，自我介绍是“绿xx装饰公司”老板，专门从事室内装修设计工作。经商谈，与滕某乙达成装修协议价为118888元，并签订了“绿之源装修公司开工合同”，工程日期为2017年2月6日至2017年4月28日，首付1万元定金。金某某实际收取滕某乙装修款共70000元，经湘西自治州天平房地产评估有限公司对被告人金某某已装修部分的评估价格为41927元（不含人工费）。同时，根据评估公司对估价对象实物状况的描述：房屋装修工程量中的水电铺设、木工工程已基本完成，可依据向某提供《凤凰世纪城16栋xx室装修合同履行清单》核算出被告人金某某装修滕某乙的房屋花费的水电安装、木工的人工费共计13000元。折算实际投入装修工程的款项，余款15073元被金某某挥霍，导致无法完工。4、2017年2月20日，金某某通过他人介绍认识了凤凰星城4栋的业主李某，金某某自我介绍是“绿xx装饰公司”老板，专门从事室内装修设计工作。经商谈，与李某达成装修协议价为118000元，并签订了“绿之源装修公司施工合同”，工程日期为2017年2月20日至2017年5月30日，首付6万元定金。金某某实际收取了李某装修款63000元，经湘西自治州天平房地产评估有限公司对被告人金某某已装修部分的评估价格为26811元（不含人工费）。同时，根据评估公司对估价对象实物状况的描述：房屋装修工程量中的水电铺设完成，可依据被告人金某某装修同类型的房屋所花费的水电安装人工费计算装修李某房屋的水电人工费为4500元。折算实际投入装修工程的款项，余款31689元金某某挥霍，导致无法完工。5、2017年4月7日，金某某通过他人介绍了居住在凤凰县凤凰星城的业主姚某，自我介绍是“绿xx装饰公司”老板，专门从事室内装修设计工作。经商谈，与姚某达成装修协议价为110000元，并签订了“绿xx装饰有限公司施工合同”，工程日期为2017年4月7日至2017年7月7日，首付5000元定金。金某某实际收取姚某装修款110000元，经湘西自治州天平房地产评估有限公司对被告人金某某已装修部分的评估价格为27097元（不含人工费）。同时，根据评估公司对估价对象实物状况的描述：房屋装修工程量中的地面砖已铺设完成、墙面部分瓷砖贴片，水电基础铺设完成，可依据被告人金某某装修同类型的房屋所花费的水电安装、泥工人工费计算装修姚某房屋的水电人工费和泥工费共计为13000元。折算实际投入装修工程的款项，余款69903元被金某某挥霍，导致无法完工。截至2017年5月28日，被告人金某某实际收取以上五名被害人装修款共计人民币603800元，其中被告人用于装修五名被害人房屋材料经评估价格共计为246002元，用于支付装修人工费共计54000元，个人非法占有303798元。2017年12月26日13时20分，被告人金某某被天汕高速梅州市广福公安检查站执勤民警抓获。上述事实，有经当庭举证和质证，本院予以确认的下列证据证明：1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明本案案件来源情况。2、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证明凤凰县公安局于2017年12月26日对被告人金某某进行刑事拘留，尔后于2018年2月1日对金某某执行逮捕。3、户籍资料，证明案发时，被告人金某某已达应负刑事责任年龄。4、刑事判决书，证明因犯诈骗罪，广东省深圳市宝安区人民法院于2014年1月15日对金某某判处有期徒刑十个月。执行刑期自2013年10月15日至2014年8月14日。5、被害人林某乙的陈述，证明2016年1月份，其在凤凰县沱江镇“城北汽车站”入口处租赁房屋拟定成立一家“凤凰县红xx装饰有限公司”，但挂牌的名称为“红xx装饰有限公司”。一个多月之后，其用刻好的“凤凰县红xx装饰有限公司”印章以及相关材料去工商部门进行登记注册，但因“红xx装饰公司”已被他人注册过而无法登记注册。2016年9月27日，其注册了“凤凰县湘艺装饰有限公司”。2016年上半年，金某某在其拟成立的“红xx装饰有限公司”帮忙跑业务，却私刻一枚“红xx装修责任有限公司”的印章冒充公司与客户签订装修合同并收取装修费用。尔后，因金某某没有按照他与“世纪城”客户签订的合同帮客户做好，客户拿出合同到公司理论时，其才发现金某某私刻公司公章冒充公司与多家客户签订合同并收取装修款项。随后，其就开除了金某某。尔后，金某某便在城北汽车站对面成立一家“绿xx装饰公司”。6、被害人王某甲的陈述，证明2016年9月中旬，其购买“世纪城”16栋的房，并准备装修。当时听说“凤凰县红xx装修公司”比较有名气，且通过售楼服务员介绍认识金某某，金某某自称是“红xx装修公司”老板并与其商谈房屋装修的情况，之后其就被金某某带到城北车站出口的办公室商谈材料规格和要求，并确定由金某某的“红xx装修公司”来装修。2016年9月19日，其预付2000元的房屋设计定金，尔后与金某某签订施工合同，并交了装修首付款。同时其在装修施工过程中又支付部分款项，包括前期支付的款项共计向金某某支付装修款120800元，但后期支付的款项金某某却以“金文俊”假名向其出具收据。2017年5月底，金某某没有按照合同的约定继续装修，便出逃躲藏。当初之所以与金某某签订装修合同，是因为金某某当时宣称他是“凤凰县红xx装修公司”的老板，否则其不会上这个当。7、被害人向某甲的陈述，证明2016年11月份左右，其通过“世纪城”房屋销售经理钟某的介绍认识一个自称从事家装工作的“金文俊”，此人在城北车站对面开设一家“湘西绿xx装饰有限公司”。因其购买的“世纪城”6栋xx室需要装修，同时就装修价格与“金文俊”谈妥，尔后于2016年11月22日与“金文俊”签订装修合同，且在签订合同当天通过转账向“金文俊”支付装修首付款14万元，2017年1月6日左右又向“金文俊”转账10万元。施工期间，“金文俊”仅为其装修了部分水电、泥工、木工等工程，在未完工的情况下于2017年5月29日便“跑路”，不知下落，处于失联状态。在打听金某某下落的过程中，其得知金某某不仅没有按期完成其房屋装修，同时还拖欠建筑材料上的货款，拖欠施工工人的工资等情况。8、被害人滕某乙的陈述，证明2015年购买一套位于“世纪城”16栋xx室的房屋放置一年后，其准备在2017年进行装修。2017年初，其与在城北车站对面开设“绿xx装饰有限公司”的金文俊交谈。达成协议后，其于2017年2月7日在“湘西绿xx装饰有限公司”的办公室与金文俊签订装修合同。尔后，其分别于2017年2月7日、2月11日、4月21日，三次共计向金文俊支付装修款7万元。2017年5月30日，其听朋友传言金文俊失联了，于是其便于次日到金文俊的公司，发现他的公司已经关门，电话也是关机，但金文俊没有按照合同约定为其完成装修，到目前为止，房屋装修的泥工、木工差不多完工，价值在4万元左右。9、被害人李某的陈述，证明2016年12月底，其购买一套位于“凤凰星城”4栋1单元xxx号房准备装修，尔后，其通过滕某甲认识开设“湘西绿xx装饰有限公司”的金文俊。经商谈，其以价格为11800元全包给金文俊，并于2017年2月20日签订装修合同，预支了63000元装修款。尔后，在实际施工过程中，金文俊未按约定施工，总是做做停停。2017年5月8日开始，金文俊就一直停工，其又多次联系金文俊要求给予施工，但金文俊总以一些理由加以躲避。5月底，其便联系不上金文俊，直到现在电话也打不通，人也找不到。目前，金文俊只为其完成装修工程量的20%。10、被害人姚某的陈述，证明2017年3月，通过朋友的介绍认识在城北车站对面开设的“湘西绿xx装饰有限公司”的金文俊，因其购买位于“凤凰星城”4栋xx号房准备装修，尔后找到金文俊进行协商，达成协议后于2017年4月7日签订施工合同。其先后向金文俊支付11万元的装修款。当完成水电、瓷砖安装之后，金文俊就一直拖延没有安排木工进场施工，其便找到金文俊要求施工，但金文俊总是找理由加以推迟。2017年5月29日，其便无法联系金文俊，他所开的装修公司也关门，同时也得知雇请金文俊装修的很多业主发生类似其情况，其才知道遭受金文俊诈骗。目前，其房屋装修只完成三分之一的工程量，价值估计在3至4万元。11、被告人金某某的供述与辩解，证明2016年6月份，其在“凤凰县红xx装修公司”当业务员期间，私刻一枚“红xx装修责任有限公司”印章（因其未使用过公司的印章，也不知道该公司的全称，仅凭该公司悬挂的广告牌名称“红xx装修公司”私刻一枚类似的印章），并自称系“凤凰县红xx装修公司”的老板，使用私刻的印章与龙某、王某甲、滕某甲、黄某乙等客户签订装修施工合同，收取客户的装修款项。后因事情败露，被公司开除，至此，其使用虚假的“红xx装修责任有限公司”印章签订未完工的装修合同有王某甲、龙某等人。2016年10月份，刘某在吉首市注册成立“湘西绿xx装饰有限公司”，10月底刘某将该公司的合同专用章交付其使用，随后其使用该公章与客户签订几个装修工程项目，同时也在凤凰县城北汽车站对面挂牌成立“绿xx装修公司”。为了便以业务宣传，其开始使用假名“金文俊”印制名片，并使用假名“金文俊”与向某甲、姚某、李某、滕某乙等人签订过装修合同并收取对方的装修款。所收取的装修款共计100余万元，其中部分款项用于购买材料（50-60万元），剩余款项用于公司的开支、自己挥霍、公司员工工资、介绍回扣。因自己对收取款项的挥霍，导致资金断裂，也无力为客户继续装修完工，于是在2017年3、4月份，其就有关闭公司离开凤凰，一走了之的想法。2017年5月底，其就直接离开凤凰，更换了手机号，不再使用之前的微信，不想继续履行尚未完成的装修合同。同时，在跑路之前，其听见客户商谈报警之类的话，因感到害怕所以在跑路之后就隐姓埋名叫“金君”，躲藏在福建谋生。12、证人林某丁的证言，证明其于2016年2月份到“凤凰县红xx装饰有限公司”担任副经理职务，分管合同的签订以及公司印章（即“凤凰县红xx装饰有限公司（总部）”,印章号：ＨＹxxＥＭ）的保管等工作。2016年期间，凡是公司与需要装修客户的签订装修合同后，都必须经过其加盖公司的印章，该合同才能生效。2016年5月至9月份，金某某在“凤凰县红xx装饰有限公司”当业务员，按照工作流程，金某某一旦与客户谈好装修施工事宜后，将客户带到公司办公室向其或者公司法人林某乙报告，尔后由其、金某某或者林某乙与客户签订装修施工合同，最后合同交由其加盖公章并予以保管，客户将预付装修款交付给公司之后，由公司具体负责安排施工，同时公司也会按照合同装修总额的3%给付金某某提成。尔后，因一位客户拿着一份加盖“红xx装修责任有限公司”印章的装修合同来到公司咨询何时安排入场施工时，其才得知金某某在公司担任业务员期间私刻公司的印章，即刻成“红xx装修责任有限公司”（印章号：ＨＹ98xx38ＥＡ），并冒充公司与客户签订装修施工合同收取客户的预付装修款的实情。金某某被公司开除后，在城北汽车站对面开设一家“湘西绿xx装饰有限公司”。13、证人龙某的证言，证明2016年7月份左右，其购买了“世纪城”16栋xx号房，因当时谈论房屋装修的事，售楼部工作人员听后便向其推荐了“红xx装修责任公司”。因该公司的名气较大，其便找到当时在城北汽车站入口的“红xx装修责任有限公司”业务员金某某。双方谈妥后，2016年10月7日，其便以“全包”的方式与金某某签了《红xx装修公司施工合同》，并加盖“红xx装修责任有限公司”的印章，交了装修首付款。尔后包括首付款一共向金某某支付103520元装修款，但后来他未完工便“跑路”了。14、证人滕某甲的证言，证明2016年8月份，其购买“世纪城”13栋的房，因听朋友介绍城北车站入口处的“红xx装修公司”的装修效果不错，其便去“红xx装修公司”办公室找到金某某商谈装修事宜。过了一个月左右，金某某拿着加盖“红xx装修责任有限公司”印章的合同便到其工作单位的大厅与其签订《装修施工合同》，同时交了装修首付款。尔后包括首付款一共向金某某支付100800元装修款，但后来他未完工便“跑路”了。关于房屋装修，其一开始就认为是“红xx装修公司”为其装修，且当时金某某自称是“红xx装修公司”的负责人，尔后直到金某某开设“湘西绿xx装饰有限公司”之后，才知道金某某不是“凤凰县红xx装修公司”的负责人，当初他以“红xx装修公司”欺骗其签订施工合同。15、证人黄某乙的证言，证明其购买“凤天山庄”4栋的房之后，2016年10月份，经朋友介绍认识金某某，并得知他在“红xx装修责任有限公司”搞装修并与之签订《绿之源装修公司施工合同》，并加盖“红xx装修责任有限公司”的印章，同时交付3万元现金。尔后，其发现金某某又在城北车站对面成立一家“湘西绿xx装饰有限公司”。此时其才知道金某某不是“红xx装修责任有限公司”的法人代表。16、证人杨某乙的证言，证明“湘西绿xx装饰有限公司”的老板（不知道名字，只知道是永顺县人）于2016年10月租赁其位于凤凰县××镇××楼，之后于2016年10月26日向其交付一年的租金，但租赁的房屋一直拖了很久才装修好，直到2017年1月“湘西绿xx装饰有限公司”才挂牌营业。17、证人田某丙的证言，证明2016年，其知道“小金”在凤凰红xx装饰公司搞家装，并经常找售楼部的刘伟，同时知道他的真名叫“金某某”。2016年底，金某某在城北汽车站对面开了一家“绿xx装饰有限公司”，并与“世纪城”售楼部人员有联系，并且帮他介绍一些“世纪城”业主的装修业务。在此过程中，其、刘伟、钟某均为金某某介绍过“世纪城”的装修业务，金某某也承诺支付2%的好处费。尔后，其收到金某某给付帮忙介绍一家装修业务的好处费2000元，另外平时金某某也请其、刘伟、钟某等售楼部人员以及广告公司老板一起唱歌、吃喝。18、证人钟某的证言，证明2016年，通过“世纪城”售楼部的刘伟介绍，其知道“小金”的真实名字为“金某某”。之后，金某某自己开设一家“绿xx装饰有限公司”。“世纪城”售楼部的刘伟、田某丙以及其都帮过金某某介绍装修业务。在介绍装修业务过程中，金某某答应支付2%的好处费，尔后因帮他介绍5家（王某甲、龙某、向某甲等）装修业务收到给付14000元的好处费，另外平时金某某也请其、刘伟、田某丙等售楼部人员一起唱歌、吃喝。19、湘迪安司鉴中心［2018］文鉴字第100号鉴定意见，证明金某某与龙某、滕某甲、唐双花、王某甲四人签订的《红xx装修公司施工合同》中加盖“红xx装饰责任有限公司”印文与“凤凰县红xx装饰有限公司（总部）”印文不是出自于同一枚印章。20、装修合同及收款收据，证明2016年10月至2017年5月期间，金某某与多名客户签订装修合同，并收取对方装修款，其中收取龙某的装修款103520元、滕某甲的装修款100800元、王某甲的装修款120800元、向某甲的装修款240000元、滕某乙的装修款70000元、李某的装修款63000元、林某甲的装修款55940元、王某乙的装修款70000元、姚某的装修款110000元，且装修合同均未按期完工。21、《装修合同履行清单》，证明被告人金某某装修龙某房屋花费水电铺设、木工人工费共计13600元，装修滕某甲房屋花费水电铺设、木工人工费共计12500元，装修王某甲房屋花费水电铺设、木工人工费共计9000元，装修向某甲房屋花费水电铺设人工费共计14500元，装修滕某乙房屋花费水电铺设、木工人工费共计13000元，装修林某甲房屋花费水电铺设、木工人工费共计13000元。22、湘西自治州天平房地产评估有限责任公司的评估报告书，证明①龙某房屋已装修部分的市场价值评估为76610元，同时确认房屋装修工程量中的水电安装、木工工程基本完成；②滕某甲房屋已装修部分的市场价值评估为82017元，同时确认房屋装修工程量中的水电安装、木工工程基本完成；③王某甲房屋已装修部分的市场价值评估为86014元，同时确认房屋装修工程量中的水电安装、木工工程基本完成；④向某甲房屋已装修部分的市场价值评估为64153元，同时确认房屋装修工程量中的水电基础铺设完成；⑤滕某乙房屋已装修部分的市场价值评估为41927元，同时确认房屋装修工程量中的水电基础铺设、木工工程基本完成；⑥李某房屋已装修部分的市场价值评估为26811元，同时确认房屋装修工程量中的水电基础铺设完成；⑦林某甲房屋已装修部分的市场价值评估为48669元；⑧王某乙房屋未装修部分的市场价值评估为7234元；⑨姚某房屋已装修部分的市场价值评估为27097元，同时确认房屋装修工程量中的地面砖已铺设完成，墙面部分瓷砖贴片，水电基础铺设完成。23、辨认笔录，证明被害人滕某乙、姚某等人对金某某身份确认情况。24、手机通话记录，证明金某某使用的手机号码“185××××****”最后一个通话时间为2017年5月29日16点21分45秒。上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。二、被告人金某某以虚假名字与建材商建立合同诈骗装修材料款的犯罪事实从2016年9月份开始，金某某分别以“湘西绿xx装饰有限公司”老板身份和“金文俊”名字与在凤凰县城内经营装饰、装修材料的建材商田某甲、朱某、黄某甲、王某丙、杨某甲、向某乙、胡某、田某乙、安某、张某甲、等人发生生意上的来往。当获得上述建材商的信任后，金某某提出让上述建材商为其提供相关的装饰、装修材料，并与建材商达成供货和结算的口头协议。之后，金某某多次从上述建材商购买各种装饰、装修材料用于其公司客户的装修，但金某某却未按照原约定的方式进行付款或结账，在相关建材商催收货款时，金某某总是以其他理由加以搪塞，拖延支付。金某某从凤凰县城内的十三名建材商经营的店铺购买装饰、装修材料货款共计484264元，支付货款共计131861元，尚欠货款共计352403元。其中张某乙的材料货款28990元，支付货款690元，尚欠货款28300元；向某乙材料货款55231元，支付货款16200元，尚欠货款39031元；滕某丙的材料货款73827元，支付货款32218元，尚欠货款41609元（自认）；滕某丁的材料货款17073元，支付货款10000元，尚欠货款7073元；胡某的材料货款61500元，支付货款21000元，尚欠货款40500元；杨某甲的材料货款8165元，支付货款2753元，尚欠货款5412元；王某丙的材料货款41536元，支付货款3000元，尚欠货款38536元；张某甲的材料货款23354元，支付货款2000元，尚欠货款21354元；田某甲的材料货款29870元，支付货款17000元，尚欠货款12870元；黄某甲的材料货款22690元，支付货款5000元，尚欠货款17690元；安某的材料货款30748元，支付货款0元，尚欠货款30748元；田某乙的材料货款56600元，支付货款0元，尚欠货款56600元；朱某的材料货款34680元，支付货款22000元，尚欠货款12680元。2017年4月，金某某所承接凤凰县的家装工程因其将收取的部分装修款挥霍导致资金断裂，已经无力正常为装修客户提供装修材料以便如期施工。在此情况下，金某某便使用假名“金文俊”到吉首市国盛商业广场寻找到“香港xx木业湘西总代理店”的老板向某丙，并介绍自己是专门从事室内装修设计工作的“湘西绿xx装饰有限公司”的老板。在获取向某丙信任之后，金某某提出其公司要在向某丙经营的建材店购买板材的想法，双方商谈后达成“按月结账”协议后，金某某便以假名“金文俊”与向某丙签订供货合作合同。自2017年4月19日开始，金某某多次从向某丙经营的店子购买板材累计货款达54687元。尔后，向某丙多次电话向金某某催收货款，但金某某却以各种理由延迟不肯付款。2017年5月27日，金某某便更换联系电话，屏蔽微信号码，离开凤凰逃往浙江省、福建省隐名躲藏，对所拖欠十四名材料商的货款共计407090元，拒不支付，且不予理睬。上述事实，有经当庭举证和质证，本院予以确认的下列证据证明：1、被害人张某乙的陈述，证明2017年4月，金某某到其经营的位于城北现代城“新时代瓷砖”店购买瓷砖，当时声称是“湘西绿xx装饰有限公司老板“金文俊”，业务量大等等。尔后双方达成购买建材材料赊账到月底结账的口头协议。4月份，金某某安排雇工林某丙到其店子拿了八次货，共计28990元。但到了月底，其找到金某某要求结账，他却以“业主尚未付款”为由拖延结账，尔后其要求金某某写下总欠条28300元（打折后货款）。2017年6月份，金某某欠下很多建材商的货款就“跑路”了，在“跑路”之前也没有解释欠账、结算问题。2、被害人向某乙的陈述，证明2016年6月份，金某某（原来叫“金文俊”，“跑路”之后才知道真名叫金某某）在“凤凰县红xx装饰有限公司”当业务员时，就与其达成“到其经营“冠珠瓷砖”购买瓷砖，尔后装修完一套房子就结清账目”的口头协议。2016年10月份，金某某和刘远清以合伙开设“湘西绿xx装饰有限公司”的名义要求赊账提供瓷砖，尔后金某某却在装修完房子后一直以“没有钱”为由拒绝支付货款，尔后就直接“跑路”离开了凤凰，无法找到他。到目前为止，金某某5次到其店子拿货，货款高达55231元，交付定金16200元，尚欠货款39031元。3、被害人滕某丙的陈述，证明2016年8月份开始，作为“湘西绿xx装饰有限公司”的老板金某某（原来叫“金文俊”，“跑路”之后才知道真名叫金某某）到其经营的“美心门业”店子采取“给付适当定金，安装完毕之后就结账”的方式购置门窗。但当其安装完毕后，金某某一直以“没有钱”为由拒绝给付货款。尔后就直接“跑路”离开凤凰，无法找到他。到目前为止，金某某5次到其店子拿货，货款高达73827元，交付定金31000元，尚欠货款41609元（出具“说明”加以确认）。4、被害人滕某丁证言，证明2017年2月份，自称是“湘西绿xx装饰有限公司”的老板金某某来到其经营的“兔宝宝板材”店购买板材，当时金某某说要赊账购买板材，木工完成后就结账，其觉得金某某人看起来比较老实便答应。但完工后，金某某却没有依照约定付清板材货款，且直接“跑路”，玩消失。到目前为止，金某某2次到其店子拿货，货款总计17073元，2017年5月25日找到金某某催要货款时，他支付1万元，目前尚欠7073元货款。5、被害人胡某的证言，证明2016年9月，“湘西绿xx装饰有限公司”的老板金某某到其经营的“捷西橱柜、联邦高登衣柜、友邦集成吊顶”店子购买装饰材料，但在10月份金某某就要求赊账，因其知道他是装修老板便答应。但后来，金某某却没有按期到其店子结清赊欠的货款，多次找他催要时，金某某总是要求再缓一缓，之后听说金某某已经“跑路”离开凤凰，无法找到他本人。到目前为止，金某某5次到其店子拿货，货款总计61500元，2017年期间在其催要下，金某某陆续支付21000元，目前尚欠40500元货款。6、被害人杨某甲的证言，证明2016年11月份，“湘西绿xx装饰有限公司”的老板金某某来到其“顶固五金”购买五金材料，彼此相互就熟悉。尔后，金某某要求按月结账，其便答应，但后来他没有依约结账，且“跑路”离开了凤凰，无法找他本人。到目前为止，金某某14次到其店子拿货，货款总计8156元，期间在其催要下，金某某陆续支付2750元，目前尚欠5412元货款。7、被害人朱某的证言，证明2016年10月19日，“湘西绿xx装饰有限公司”的金老板为他客户王某甲直接到其经营的“好莱客”的店子下单，购买34680元价值装修材料，当时金老板预付定金22000元，剩余货款声称安装完毕后结账，但后来打电话却无人接听，最后金老板就直接失踪了。目前，金老板尚欠12680元的货款。8、被害人王某丙的陈述，证明从2017年2月份开始，“湘西绿xx装饰有限公司”老板金文俊到期经营的“精武门”店子，以“适当交付定金”方式订购室内门。安装好了之后，期间多次找到他要求结账，他总是以“没有取得钱”为由拒绝付款。到目前为止，金文俊6次到其店子拿货，货款总计41536元，期间在其催要下，金某某陆续支付3000元，目前尚欠38536元货款。9、被害人张某甲的陈述，证明2016年12月24日，“湘西绿xx装饰有限公司”老板金文俊到其经营的“欧哲门窗”店子，以“交付押金2000元”方式下单购买价值23354元门窗。安装好了之后，期间多次找到他要求结账，他总是以“没有取得钱”为由拒绝付款。目前，金文俊尚欠21354元货款。10、被害人田某甲的陈述，证明2016年7月至2017年3月期间，“湘西绿xx装饰有限公司”老板金文俊到其经营的“巨迪橱柜”采购装饰材料，尔后经常有生意往来，便答应他先付定金后结账方式购买橱柜。但是金文俊却没有依约定结账，多次找他催要时，总是找理由加以推延。2017年6月份，得知金文俊的真名叫金某某，而且收取客户的装修款后直接“跑路”。到目前为止，金文俊3次到其店子拿货，货款总计29870元，减去预付定金17000元，目前尚欠12870元货款。11、被害人黄某甲的陈述，证明2016年10月至2017年5月，“湘西绿xx装饰有限公司”老板金文俊到其经营的“巨箭牌卫浴”的店子以赊账形式采购卫浴，中途他有时偶尔结了少部分货款。但之后打电话催收就不接电话，最后他跑离凤凰找不到人，一直处于失联状态。此时才知道金文俊真名叫金某某。到目前为止，金文俊到其店子拿货价值总计22690元，减去支付5000元，目前尚欠17690元货款。12、被害人安某的陈述，证明2016年下半年，“湘西绿xx装饰有限公司”金老板经常到其经营“宏达水电商行”购买假装水电材料，且两三天过后就结账。2017年期间，金老板便要求赊账并承诺按月结账，因为彼此熟悉便答应。但没有想到后来，金老板欠账逃跑了。到目前为止，金老板21次到其店子拿货，货款总计30748元，至今尚未支付一分钱。13、被害人田某乙的陈述，证明2016年10月份，湘西绿xx装饰有限公司”老板金文俊经常到其经营的“嘉宝莉福湘板材”的店子购买板材，彼此之间由此相互熟悉。尔后，金文俊便要求以装修完工之后再结账的方式赊欠板材，当是其听后表示同意。但之后，金文俊却没有按照约定为其结清货款，在其多次催账时，他总是以其他理由加以推迟。最后，金文俊直接“跑路”了。到目前为止，金文俊尚欠其货款为56600元。14、被害人向某丙的陈述，证明2017年4月6日，金文俊与其签订一份合作协议，即金文俊到其在吉首开设的“香港福林木业湘西总经销店”购买装修板材，货款结账以一个月为期限。在签订合同之前，金文俊为了获取其信任，还邀请其亲自到凤凰县确认他在凤凰城北车站对面二楼开了一家“湘西绿xx装饰有限公司”。自2017年4月19日，金文俊分几次从其经营建材店拉走板材，货款达54687元。5月6日，其便开始电话联系催收货款，金文俊便以各种理由加以拖延。自2017年5月27日晚上至今，其联系不上金文俊，他的电话处于关机状态，人也找不到。15、被告人金某某的供述与辩解，证明2016年10月份，其在凤凰县城北汽车站对面挂牌成立“绿之源装修公司”，并使用“绿之源装修公司”老板身份和假名“金文俊”与材料商发生生意的交往，以“赊账”结算方式从滕某丁、田某甲、朱某、黄某甲、王某丙、杨某甲、向某乙、胡某、田某乙、安某、张某乙、吴总、向某丙等十余名装修材料商购买装修材料，供货商送材料时，都是林某丙、侯某、林某戊帮忙签收。印象中，赊账的货款有40多万元，但其均没有按照事先口头约定结算方式去结清材料款。2017年3月份，其就有关闭公司离开凤凰的想法，因为材料商经常打电话催收所欠货款，况且当时其无力支付所欠下巨额货款，也无力为客户继续装修完工，2017年5月底就直接离开凤凰，更换了手机号，不再使用之前的微信，也就是一走了之，不准备支付所拖欠的货款，且在跑路之后就隐姓埋名叫“金君”，躲藏在福建谋生。之所以欠下如此之多的材料款，是因为在收到装修款之后，其经常带朋友到城北“热度ＫＴＶ”、“皇家一号ＫＴＶ”、“山水芙蓉洗脚”以及凤凰古城酒吧玩耍，吃吃喝喝，平时大手大脚挥霍亏空所致。16、证人林某丙证言，证明2016年9月份左右，金某某在城北车站对面成立“湘西绿xx装饰有限公司”的装修分公司时，便雇请其担任管理员，2017年5月29日，其与公司员工均无法联系金某某，电话一直处于关机状态，微信也屏蔽。据其了解，与金某某签订装修合同且房屋装修尚未完工的客户有：姚某、向某甲、王某甲等多人，同时金某某与建材商老板口头约定购买建材赊账协议，金某某“跑路”之后，拖欠建材商的货款大约40万元，工人工资大约18万元、尚未完成的工程价值大约共计60万元。17、证人田某丙、钟某的证言，证明2016年10月至2017年5月期间，其二人介绍多个世纪城小区业主去金某某的“绿xx装饰公司”联系房屋装修事宜，装修合同签订后，金某某给了其二人介绍费。金某某经常请朋友到ＫＴＶ、洗浴城、酒店、酒吧等场所消费。18、证人刘某的证言，证明2016年9月份，其在吉首结识了金某某，金某某想挂靠其“湘西绿xx装饰有限公司”（2016年10月19日注册登记）在凤凰承揽室内装修业务，但在“挂靠费”上两人没有达成一致意见，其不同意挂靠。于是，金某某就在凤凰开设了“绿xx装饰公司”。2016年11月份金某某又提出以其公司名义承接凤凰县人社局的排水沟工程，其同意后便将字样为“湘西绿xx装饰有限公司合同专用章”印章借给金某某，尔后金某某一直未退还其的合同专用章。案发后，其才知道金某某用该印章与客户签合同骗钱。19、证人林某戊、候某的证言，证明2016年10月至2017年5月期间，其二人带装修小工帮“绿xx装饰公司”老板金某某做工，装修所需材料均是金某某与经销商联系由经销商送货上门，装修工在“销售单”上签字就可以，经销商凭“销售单”与金某某结账。因金某某未按时支付报酬，装修不能如期完工，又欠很多装修材料款。2017年5月28日后，金某某更换了手机号码，无法联系。20、证人田某甲、朱某、滕某丙、黄某甲、杨某甲、向某乙等人的销货单，证明2016年10月至2017年5月，金某某拖欠装修装饰材料经销商材料款的具体情况。上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人金某某以非法占有目的，以伪造公司印章并以他人公司的名义和使用虚假名字与他人签订、建立合同为手段，以部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续给付装修款和装饰、装修材料用于挥霍，资金断裂无法继续履行合同后便出逃隐名藏匿，涉案金额人民币710888元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。归案后，被告人金某某如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人金某某曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人金某某实施合同诈骗的违法所得，依法予以追缴发还对应的被害人。关于公诉机关指控被告人金某某伪造公司印章罪的问题。经查，虽然被告人金某某供认其伪造“凤凰县红xx装饰有限公司”的印章（自认为“凤凰县红xx装饰有限公司”就是悬挂招牌上的“红xx装饰有限公司”）并以该公司的名义与他人签订装修合同是为了获取工程利益，但结合其自身缺乏装修启动资金、生活上肆意挥霍的习惯，以及事后其在无力履行装修合同的情况下直接出逃、隐名躲藏等实情的考量，被告人金某某使用其伪造印章并以他人公司名义与装修客户签订装修合同的目的初衷是为了更好实施诈骗，其伪造印章并以他人公司名义与装修客户签订装修合同仅系其实施合同诈骗的手段。为此，因被告人实施合同诈骗罪的手段和目的存在牵连，按照刑法理论应从一重处罚，即按照合同诈骗罪加以处罚。关于公诉机关指控被告人在无履行能力的情况下，以履行部分合同的方式，诈骗被害人龙某、滕某甲、林某甲、王某乙的房屋装修款事实。经查，被告人金某某与上述四位装修客户签订装修合同后，分别收取龙某103520元、滕某甲100800元、林某甲55940元、王某乙70000元。在被告人金某某停止装修并出逃之后，评估公司对被告人完成房屋装修部分的价格进行评估，即龙某的房屋实际装修部分的价格为76610元（未含人工费）、滕某甲的房屋实际装修部分的价格为82017元（未含人工费）、林某甲的房屋实际装修部分的价格为48669元（未含人工费）、王某乙的房屋未装修部分的价格为7234元。同时，评估公司在评估时描述了龙某、滕某甲、林某甲的房屋装修工程量中的水电安装、木工工程基本完成，为此依照在卷《装修合同履行清单》可以核算被告人装修龙某的房屋所花费的水电安装、木工人工费为13600元、装修滕某甲的房屋所花费的水电安装、木工人工费为12500元。由此可见，被告人对龙某、滕某甲、林某甲、王某乙的房屋进行装修的价格分别为90210元、94517元、48669元（未含人工费）、62766元，相对被告人收取龙某、滕某甲、林某甲、王某乙实际款项，被告人金某某对龙某房屋装修合同实际履行达87%、滕某甲房屋装修合同实际履行达93.7%、林某甲房屋装修合同实际履行达87%、王某乙房屋装修合同实际履行达89.6%。从民法角度而言，被告人金某某为龙某、滕某甲、林某甲、王某乙装修房屋，已经履行了合同绝大多数的义务，不存在先履行小额合同或者部分履行合同的情形，即使被告人金某某在履行装修合同中存在违约、未彻底完工的情形，亦可在民事法律范畴内加以解决，而不宜用严厉的刑法对其行为加以规制。被告人金某某及其辩护人辩解、辩护认为，本案中，被告人不具有非法占有的主观目的，合同不能履行是因被告人的经营管理不善所导致，且后期的外出，也是基于回避客户催债所需，而不代表其对装修款项及货款侵吞和占有。为此，其行为不符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，依法不能成立合同诈骗罪。经查，本案中被告人金某某无运作装修工程资金的情况下，以虚假名字或者身份与装修客户、建材商签订或建立合同，以部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续给付装修款和供应装饰、装修材料，在取得装修款后进入娱乐场所进行肆意挥霍，导致资金断裂无力继续履行合同后，便出逃外地，更换联系方式，四处隐名躲藏，了无音信，同时被告人供认不再履行装修合同和支付货款。为此，无论是被告人的主观故意或者客观行为，甚至主观目的，均符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，依法应当以合同诈骗罪论处。被告人及其辩护人的辩解、辩护意见与本案的客观事实不符，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）、（三）、（四）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定,判决如下:一、被告人金某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2023年3月25日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人金某某实施合同诈骗的违法所得共计人民币710888元，依法予以追缴发还对应被害人（其中发还王某甲25786元、向某甲161347元、滕某乙15073元、李某31689元、姚某69903元、向某丙54687元、张某乙28300元、向某乙39031元、滕某丙41609元、滕某丁7073元、胡某40500元、杨某甲5412元、王某丙38536元、张某甲21354元、田某甲12870元、黄某甲17690元、安某30748元、田某乙56600元、朱某12680元。）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  吴绍明人民陪审员  田茂辉人民陪审员  王 芳二〇二〇年十二月二十八日法官助理费立民代理书记员  李嘉莹附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。