河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终3723号 上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南省郑州市郑东商务外环路29号808、809、810、812号。 负责人：李大力，该公司总经理。 委托诉讼代理人：袁丰阳，河南中亨律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈利山，男，1975年5月2日出生，汉族，住河北省邢台市高开区。 原审原告：陈福介，男，1975年5月8日出生，汉族，住河北省邢台市高开区。 原审原告：王东夫，男，1963年9月13日出生，汉族，住河北省邢台市高开区。 原审被告：郭志伟，男，1983年12月1日出生，汉族，住河北省邯郸市大名县。 原审被告：刘军超，男，1982年10月18日出生，汉族，住河南省濮阳市南乐县。 原审被告：南乐县亿通汽车运输有限公司，住所地河南省濮阳市南乐县县城北4公里106国道西。 法定代表人：苏高峰，该公司总经理。 上诉人浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司因与被上诉人陈利山、原审原告陈福介、王东夫、原审被告南乐县亿通汽车运输有限公司、郭志伟、刘军超机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台市南和区人民法院（2020）冀0527民初980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司上诉请求：1、依法改判上诉人不应承担的38,551.72元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决认定事实不清，证据不足。1、被上诉人提交的伤残鉴定结论不具备客观性和真实性，不应得到采纳。第一、鉴定程序违反相关法律规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条规定“当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定”。按此规定，鉴定前应征得人民法院同意，并与被告协商。本案中，被上诉人在伤情稳定后，未与上诉人积极沟通共同协商伤残评定事宜，而是单方委托找到邢台正和司法医学鉴定中心对其伤情进行鉴定，该鉴定机构既非被上诉人与上诉人协商确定的，亦非邢台市南和区人民法院指定的，委托主体明显不合法。而且，对于整个鉴定过程，上诉人均未参与，鉴定程序明显违反相关法律规定。第二、该鉴定结论明显依据不足。针对被上诉人提交的邢台正和司法医学鉴定中心所作出的司法伤残鉴定意见，需要说明的是，上诉人未接到被上诉人和鉴定机构的通知，未参与鉴定过程。而且，一审庭审中及庭后，被上诉人也未提供伤残部位的CT片等影像资料，无法核实其真实伤情，该鉴定机构作出的伤残等级评定依据不足。第三、上诉人在一审庭审中，答辩称“原告的伤残鉴定系单方委托，我司保留申请重新鉴定的权利，若有异议，将在7日内提出申请”。上诉人庭后在期限内向南和区人民法院邮寄了重新鉴定申请书，对被上诉人的伤情是否构成十级伤残提起重新鉴定。但是，未得到批准。2、一审法院判决金额与认定金额存在误差，判决上诉人多承担了571元。综上所述，一审法院判决认定事实不清，证据不足。被上诉人伤情不构成伤残。判决我司承担伤残赔偿金及被扶养人生活费，有失公允。一审判决金额与认定金额存有误差，判决上诉人多承担了571元，应当予以核减。恳请二审法院在查明事实的基础上，依法正确裁判，支持上诉人的全部诉讼请求。 陈利山答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，应予以驳回，维持原判。 陈福介述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，应予以驳回，维持原判。 王东夫、南乐县亿通汽车运输有限公司、郭志伟、刘军超未作陈述。 陈福介、王东夫、陈利山向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令各被告赔偿原告陈利山医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、财产损失等共计108,610.3元；2、请求法院依法判令各被告赔偿原告王东夫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计72,415元；3、请求法院依法判令各被告赔偿原告陈福介车辆损失等共计11,760.5元；4、本案诉讼费用由各被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月30日7时55分许，郭志伟驾驶豫Ｊ×××××-冀Ｄ×××××挂重型半挂牵引车（所有人：亿通汽运公司），沿南和县中兴东大街由东向西行驶至与顺和路交叉口处时，与由西向东行驶至此左转弯陈利山驾驶的冀Ｅ×××××轻型普通货车（所有人：陈福介，载王东夫）发生交通事故，后郭志伟驾驶豫Ｊ×××××-冀Ｄ×××××挂重型半挂牵引车又与道路北侧绿化带发生碰撞，造成：陈利山、王东夫受伤，两车损坏，绿化带损坏。南和县公安交通警察大队于2019年8月6日作出第1305271201900000861号道路交通事故认定书，认定郭志伟驾驶超过核定载质量的机动车上道路行驶，通过有交通信号灯控制的交叉路口，在划有导向车道的路口，未按所需行进方向驶入导向车道；陈利山驾驶机动车上道路行驶，通过有交通信号灯控制的交叉路口，向左转弯时，未靠路口中心点左侧转弯，均是造成事故发生的重要因素。确定郭志伟、陈利山均负事故同等责任，王东夫无违法行为，不负事故责任。事故发生后，原告陈利山于邢台市人民医院住院治疗25天，诊断为多发肋骨骨折、腰椎压缩性骨折、头皮血肿、脑外伤反应、多处软组织损伤、右上肢多处皮擦伤等伤情，支付住院费、门诊检查费20319.45元；后于邢台市第三医院进行检查，支付门诊检查费893.05元。其委托邢台正和司法医学鉴定中心于2019年10月12日作出邢司医鉴［2019］临鉴字第812号司法鉴定意见书，鉴定意见为陈利山多发肋骨骨折（共6根），为十级伤残；误工期90天、护理期45天、营养期45天。支付鉴定费1600元。原告陈利山提交身份证、户口本复印件，证实护理人员王立红系陈利山妻子，两人生育女儿王陈珂，出生于2007年5月21日。原告陈利山提交小米官方旗舰店手机交易记录。原告王东夫于邢台市人民医院住院治疗42天，诊断为蛛网膜下腔出血、左额、左侧侧脑室区、第三脑室区斑点状出血灶、双肺挫伤、多发肋骨骨折、右侧血胸、右侧肩胛骨骨折、部分椎体左侧横突骨折、下颌皮肤裂伤、腰1-3左侧横突骨折、右侧肾上腺区血肿等伤情，支付住院费、门诊检查费68062元。原告王东夫提交身份证、户口本复印件，证实护理人员杨巧先系王东夫妻子。原告陈福介系冀Ｅ×××××轻型普通货车车主，其提交邢台盛金机动车评估有限责任公司于2019年6月18日作出的邢盛评报字（2019）第1906017号交通事故车物损失评估报告书，陈福介所有的冀Ｅ×××××轻型普通货车车辆损失金额为21500元。支付评估费1280元、施救费320元、劳务拆检费900元。另查明，被告郭志伟驾驶的豫Ｊ×××××-冀Ｄ×××××挂重型半挂牵引车登记车主为亿通汽运公司，系实际车主刘军超挂靠在亿通汽运公司运营，被告郭志伟系刘军超雇佣司机。豫Ｊ×××××半挂牵引车于被告浙商财险郑州支公司处投保交强险及商业三者险各一份，商业三者险责任限额为1000000元，且不计免赔。事故发生在保险期间。被告浙商财险郑州支公司提交机动车辆保险投保提示书、投保声明确认函，投保人处加盖亿通汽运公司公章，证实投保人已收到《机动车综合商业保险免责事项说明书》条款，其对内容同意知悉。事故发生后，被告浙商财险郑州支公司为原告王东夫垫付医疗费10000元。一审法院认为，南和县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书事实清楚，符合法律规定，应作为处理本案的依据。原告的损失应得到相应赔偿。本案事故发生在2020年1月1日之前，参照原告户籍性质，按农村居民标准计算。被告浙商财险郑州支公司向本院提交重新鉴定申请书，申请对陈利山的伤残等级及陈福介的车辆损失价格进行重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条，被告浙商财险郑州支公司未提供足以反驳的证据或理由，故本院对其重新鉴定申请不予准许。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）第十九条规定，原告陈利山的医疗费21212.5元有医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证及病历和诊断证明，应予确认；原告王东夫的医疗费68062元有医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证及病历和诊断证明，应予确认。根据中华人民共和国公安部发布实施的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及原告王东夫伤情情况，原告王东夫主张其误工期120天、护理期42天、营养期42天，本院予以确认。原告陈利山、王东夫未提交本人及护理人员收入情况等相关证据，原告陈利山、王东夫收入情况根据其户籍性质参照农、林、牧、渔业行业平均工资标准计算；护理人员收入情况参照居民服务业行业平均工资标准计算。根据《解释》第二十条规定，原告陈利山误工费计算为6953.67元（28201元／年÷365天／年×90天）；原告王东夫误工费计算为9271.56元（28201元／年÷365天／年×120天）。根据《解释》第二十一条规定，原告陈利山护理费计算为5192.26元（42115元／年÷365天／年×45天）；原告王东夫护理费计算为4846.11元（42115元／年÷365天／年×42天）。根据《解释》第二十二条规定，交通费为必要的费用支出，二原告陈利山、王东夫交通费均酌情确定为500元。根据《解释》第二十三条规定，原告陈利山住院伙食补助费计算为1250元（50元／天×25天）；原告王东夫住院伙食补助费计算为2100元（50元／天×42天）。根据《解释》第二十四条规定，原告陈利山营养费计算为1350元（30元／天×45天）；原告王东夫营养费计算为1260元（30元／天×42天）。根据《解释》第二十五条规定，原告陈利山残疾赔偿金计算为30746元（15373元／年×20年×10%）。支付鉴定费1600元，予以确认。根据《解释》第二十八条规定，原告陈利山被扶养人生活费计算为3711.6元（12372元／年×6年÷2×10%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，原告陈利山主张的精神抚慰金予以支持，结合原告当地生活水平及其他因素综合考虑，酌情确定为3000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定，原告陈福介主张车辆损失21500元，有车辆损失评估报告书，予以确认。支付评估费1280元、施救费320元、劳务拆检费900元，为必要的费用支出，予以确认。原告陈利山主张财产损失，未在道路交通事故认定书上载明，不能证实购买手机费用支出与本案关联性，故本院不予支持。综上，原告陈利山各项损失共计75516.03元；原告王东夫各项损失共计86039.67元；原告陈福介各项损失共计24000元，其主张总损失22720元，本院予以支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告浙商财险郑州支公司应在交强险伤残赔偿金责任限额范围内赔偿原告陈利山51703.53元，赔偿原告王东夫14617.67元；医疗费10000元已先行垫付给原告王东夫；在交强险财产损失责任限额范围内赔偿原告陈福介车辆损失2000元。下剩部分，按事故责任比例进行划分。在本次事故中，郭志伟、陈利山均负事故同等责任，王东夫无违法行为，不负事故责任。郭志伟驾驶超过核定载质量的机动车上道路行驶，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款之规定。根据保险合同条款，应在商业三者险责任限额范围内扣减10%免赔率。被告刘军超、郭志伟辩称，本次事故应由保险公司全部承担，其没有见到保险条款，保险公司没有对条款解释说明，免赔不应发生效力。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，该条款即发生法律效力。投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。本案中被告郭志伟驾驶的豫Ｊ×××××-冀Ｄ×××××挂重型半挂牵引车挂靠在亿通汽运公司运营，根据被告浙商财险郑州支公司提交投保提示书、投保声明确认函，已证实投保人、被保险人亿通汽运公司已收到《机动车综合商业保险免责事项说明书》，被告浙商财险郑州支公司对免责条款已作出提示，故免责条款发生效力，被告刘军超、郭志伟的答辩意见，本院不予采纳。被告浙商财险郑州支公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告陈利山各项损失10715.62元【（75516.03元－51703.53元）×50%×90%】；赔偿原告王东夫各项损失27639.9元【（86039.67元－14617.67元－10000元）×50%×90%】；赔偿原告陈福介各项损失9324元【（22720元－2000元）×50%×90%】。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告刘军超作为涉案车辆实际车主及郭志伟雇主，原告剩余部分损失应由被告刘军超承担赔偿责任。被告刘军超应赔偿原告陈利山1190.63元；赔偿原告王东夫3071.1元；因原告陈福介主张各被告赔偿其损失共计11760.5元，故由被告刘军超赔偿原告陈福介剩余损失436.5元。被告亿通汽运公司系涉案车辆挂靠单位，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第三条之规定，被告亿通汽运公司对该部分损失应当承担连带赔偿责任。另，被告亿通汽运公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，是对其自身权利的自由处分，本院不予干涉，可依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第十条，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司于本判决生效之日起十日内除已垫付10000元医疗费外，在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿原告陈利山62419.15元，赔偿原告王东夫42257.57元，赔偿原告陈福介11324元；二、被告刘军超于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈利山1190.63元，赔偿原告王东夫3071.1元，赔偿原告陈福介436.5元；三、被告南乐县亿通汽车运输有限公司对本判决第二项承担连带赔偿责任；四、驳回原告陈利山、王东夫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4156元，减半收取计2078元，由被告刘军超负担1409元，由原告陈利山、王东夫负担669元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于被上诉人陈利山伤残赔偿金及被扶养人生活费的确定问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。本案中，被上诉人陈利山委托邢台正和司法医学鉴定中心作出邢司医鉴［2019］临鉴字第812号司法鉴定意见书，鉴定意见为陈利山多发肋骨骨折（共6根），为十级伤残。该鉴定机构及鉴定人员具有合法的鉴定资格，鉴定结论依据充足。上诉人虽主张该伤残鉴定结论系单方委托，不具有客观性、真实性，但上诉人并未提交足以反驳该鉴定结论的相关证据，故一审不予重新鉴定并无不当。一审判决据此认定被上诉人陈利山的伤残赔偿金及被扶养人生活费正确，本院对上诉人的主张不予支持。本案审理过程中，上诉人明确表示放弃关于一审判决金额与认定金额存有误差的上诉主张。 综上所述，浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费764元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈勤耕 审 判 员 武 洁 审 判 员 武 聪 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 刘张琪 书 记 员 郝云霄