山西省太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2020）晋0107民初5160号   原告：山西杰仕达伟业建筑工程有限公司混凝土搅拌站。   负责人：王某。   委托诉讼代理人：郭某，湖南旷真律师事务所律师。   被告：河南宏岳建设有限公司太原分公司。   负责人：石某。   被告：河南宏岳建设有限公司。   法定代表人：李某，执行董事。   二被告共同委托诉讼代理人：任某，北京市一法（太原）律师事务所律师。   二被告共同委托诉讼代理人：段某，北京市一法（太原）律师事务所实习律师。   原告山西杰仕达伟业建筑工程有限公司混凝土搅拌站（以下简称杰仕达搅拌站）与被告河南宏岳建设有限公司太原分公司（以下简称宏岳太原分公司）、河南宏岳建设有限公司（以下简称宏岳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杰仕达搅拌站委托诉讼代理人郭某，被告宏岳太原分公司、宏岳公司委托诉讼代理人任某、段某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杰仕达搅拌站向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付欠付货款354757.94元及至实际支付之日的违约金（以同期银行贷款利率的四倍从2013年11月13日起，暂计至起诉之日为425922.34元）。共计780680.28元；2、被告承担本案律师费30000元；3、被告承担本案诉讼费、保全费、保函费。事实与理由：被告宏岳太原分公司承建“金林佳园住宅小区二期地下车库”工程，向原告购买商品混凝土。自供货之日起，原告共向该工程供应混凝土1045531.3元。被告至今未付部分货款，且供货期间多次逾期付款，情节严重，给原告造成巨大损失。原告诉请法院判如所请。   宏岳太原分公司、宏岳公司辩称，1、被告已按照原告的指示向案外人张海焘给付完毕货款，双方之间已不存在债权债务关系。双方于2013年11月18日进行最终结算，出具结算书，总造价为98643.65元，张海焘已签字。2013年11月22日，宏岳太原分公司、杰仕达搅拌站及张海焘三方签订《协议书》，约定被告应向杰仕达搅拌站支付款69077.36元，直接给张海焘抵消双方的债务，剩余354757.94元由张海焘负责追回。合同签订后，宏岳公司于2013年12月5日、2014年4月14日分两次向张海焘支付货款共计986434.65元，原告于2013年11月按合同总价1045531.3元向被告宏岳太原分公司出具收据，并注明宏岳分公司以986434.65元支付，该行为显然系原告对被告与张海焘结算价格的追认，同时亦系对被告履行给付义务的确认，请驳回原告的诉讼请求；2、本案诉讼时效应当从2014年4月14日开始计算，至2016年4月14日就已超过二年诉讼时效，被告依法抗辩本案债权诉讼时效已过，原告的诉讼请求不应当得到法院支持。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：   被告宏岳太原分公司承建“金林佳园住宅小区二期地下车库”工程，向原告购买商品混凝土。2013年7月2日，原告杰仕达搅拌站（乙方）与承建方被告宏岳太原分公司（甲方）签订《商品砼供应合同》，约定：原告为被告供应商品砼3000m3，以实际供应量为准；按乙方实际泵送货量为结算依据；每批次砼供应完，甲方应签收结算书，双方在三日内办理结算，由双方代表签字或者盖章生效，若因甲方原因未能按期办理结算，从签收到乙方结算之日起十五日内视为认可；付款方式：工程款每100万立方，付总额款的80%，封顶之前付到总额款的90%，余额在28天强度报告出来一次性付清；若甲方未能按约支付砼款并超二个月以上时，所供应砼款全部在原合同价格的基础上按每方增加20元执行，同时甲方从欠款之日起按应付款额的日千分之一承担违约金。   2013年11月18日，原告杰仕达搅拌站与被告宏岳太原分公司进行结算，总造价1045531.3元，工程量2954.83立方。   2013年11月22日，被告宏岳太原分公司（甲方）与原告杰仕达搅拌站（乙方）、张海焘（丙方），三方签订《协议书》，约定：甲、乙、丙三方协商一致，一、甲、乙双方同意：甲方向乙方应付商品砼货款中690773.36元，可直接支付给丙方，由丙方代乙方收取。乙方有责任给甲方开具相应票据；二、甲方向丙方付款的时间为：按照《商品砼供应合同》中关于付款的约定，从首次支付开始计算，直到丙方全额收取690773.36元止，之后甲方应付乙方的款项由乙方收取；三、甲方向丙方全额支付690773.36元后，乙丙之间议定债权债务全部消除。甲方所欠乙方工程余款354757.44元由丙方负责追回；四、如甲乙双方在执行《商品砼供应合同》中，甲方未能以本协议约定向丙方付款或者未全部付款的，乙方对甲方向丙方的付款义务承担连带责任。   原告杰仕达搅拌站向被告宏岳太原分公司出具收款收据二张，载明2013年11月26日金额60万元、2013年11月27日金额445531.3元。二张收款收据的交款人处，备注有手写“冯惠林，以986434.65元付”。被告宏岳太原分公司于2013年12月5日向张海焘转账60万元，于2014年4月14日向张海焘账户转账386434.65元，共计986434.65元。   原告杰仕达搅拌站以被告宏岳太原分公司未收到剩余货款354757.94元为由，诉至法院。   上述事实，有《商品砼供应合同》《砼批量供应结算书》《协议书》、收据二张、双方当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。   本院认为，原、被告签订的《商品砼买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，系合法有效。双方当事人均应按合同约定履行义务，原告已履行完毕供应货物的义务，被告应依约履行支付相应货款义务。对涉案货款，原、被告及案外人张海焘三方签订的《协议书》，约定被告对涉案应付货款中的690773.36元直接给付案外人张海焘，用以抵消原告与张海焘之间的债务，原告对该部分的债权进行了转让。同时，该协议还约定对涉案剩余货款354757.94元由张海焘负责追回，据此，张海焘具有为原告追偿此剩余货款的代理权，其代理行为，对被代理人即原告发生效力。原告向被告出具了收款收据二张，被告于2013年12月5日、2014年4月14日向张海焘转账支付二笔共计986434.65元，认定被告支付涉案货款。被告所持收款收据二张上交款人签字“冯惠林以986434.65元付”为手写，不能证明原、被告对剩余货款达成减付协议，亦不能证明是原告对结算价款的追认，被告抗辩其已支付完毕全部货款，本院不予采信。涉案应付货款总价1045531.3元，扣除被告上述已付986434.65元，尚有剩余货款59096.65元未付，被告宏岳太原分公司应向原告支付。对张海焘所收涉案货款354757.94元，原告可另案向张海焘主张权益。涉案三方所达《协议书》，约定对涉案货款履行方式进行了变更，协议书中对剩余货款354757.94元，未明确约定付款时间，被告辩解本案诉讼时效已过，理由不能成立，本院不予采纳。原告主张支付违约金，应从其提起本案诉讼之日起计算，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，至付清之日止。被告宏岳太原分公司系分公司，不具有独立法人资格，其民事责任应由具有独立法人资格的被告宏岳公司承担，在被告宏岳太原分公司的财产不足以单独承担本案民事责任时，被告宏岳公司对不足部分负有清偿义务。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、被告河南宏岳建设有限公司太原分公司于本判决生效之日起十五日内向原告山西杰仕达伟业建筑工程有限公司混凝土搅拌站支付欠付货款59096.65元，并以此为基数，从2020年9月16日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付利息，至应付款项付清之日止；   二、被告河南宏岳建设有限公司对上述第一项款项不足部分承担清偿责任；   三、驳回原告山西杰仕达伟业建筑工程有限公司混凝土搅拌站的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费减半收取5953元（原告已预交），由原告山西杰仕达伟业建筑工程有限公司混凝土搅拌站负担5519元，被告河南宏岳建设有限公司太原分公司、被告河南宏岳建设有限公司负担434元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 李 芳     二〇二〇年十二月十日   法官助理 李 强   书记员 王正茂   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民法总则》   第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。   《中华人民共和国公司法》   第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司的，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。