山东省淄博市张店区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0303民初3274号 原告（被告）：刘鲁梦，女，1993年8月20日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：翟玮玮，山东法来律师事务所律师。 被告（原告）：山东爱思教育咨询有限公司。住所地，山东省淄博市张店区。 法定代表人：柯受伦，执行董事。 委托诉讼代理人：赵树，山东瑞文律师事务所律师。 原告（被告）刘鲁梦与被告（原告）山东爱思教育咨询有限公司（以下简称爱思公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。刘鲁梦及其委托诉讼代理人翟玮玮、爱思公司的委托诉讼代理人赵树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘鲁梦向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告劳动关系，并支付经济补偿金27668.75元；2、请求依法支付带薪年休假工资10177元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告未给原告缴纳社会保险，原告有权解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。原告于2017年11月到被告处从事销售工作，在职期间被告未与原告签订劳动合同且一直没有为原告缴纳社会保险。我国法律明确规定：用人单位为劳动者缴纳社会保险系系法定义务，具有法定性和强制性，经张劳人仲案字(2020)第373号仲裁裁决书确定原被告之间存在劳动关系，但并未确认解除其劳动关系，且被告也一直主张未解除劳动关系。鉴于被告一直以来并未给原告缴纳社会保险，依据劳动合同法规定，原告有权申请解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金。二、对张劳人仲案字(2020)第373号仲裁裁决书中第四项中带薪年休假的数额不服，原告认为该时间及计算标准系计算错误，被告应赔偿原告带薪年休假工资10177元。综上，为维护原告的合法权益，诉至法院，望判如所请。 爱思公司辩称，我公司同意解除劳动合同，我公司认为在2020年4月8日就已经解除，离职原因系刘鲁梦主动提出辞职，不符合要求支付经济补偿的条件。我公司不应支付带薪年休假工资，并且我公司就劳动争议向法院提起诉讼，请求支持我方的诉求。 爱思公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告不支付被告2020年4月工资485.52元、游学提成12058元、带薪年休假工资5132.61元；2、请求依法判令原告不返还被告罚款3000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告因劳动关系发生争议，被告向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日作出张劳人仲案字(2020)第373号仲裁裁决。原告不服故向贵院提起诉讼。第一，原告已经足额支付了被告劳动（关系）存续期间的全部工资，不存在拖欠工资的情形。第二，游学提成的计算方式被告自进入公司就知晓，公司的所有的员工对游学提成的计算方式均知晓，并且公司所有员工也是按照统一的计算方式、统一的计算标准进行核算并发放，因此被告在劳动仲裁中所主张的数额不属实。第三，原告公司对于年休假有相关规定，应由公司员工提出申请后方可进行休年假。本案被告在劳动关系存续期间并未向原告提出要求休年假，应视为被告对自己权利的放弃。原告不可能强制要求包括被告在内的公司员工休年假。此外，被告在劳动仲裁中主张其2019年、2020年度的平均工资分别为9344.8元、9093.28元，被告的月工资数额远超出个人所得税起征点，被告应当提交其个人所得税缴纳证明予以证实，否则原告对工资收入数额有异议。第四，对于罚款3000元，其原因并非被告与原告法定代表人发生争吵之后，原告提出“交罚款3000元或者离职走人”，实际是被告在工作期间因个人原因在接洽客户过程中发生与客户争吵导致客户流失，致使公司造成经济损失，并且严重损害公司形象，原告按照公司相关规定对被告进行的处罚。综上，淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决是错误的，故诉至法院，望判如所请。 刘鲁梦辩称，爱思公司主张的诉求我方认为无事实和法律依据，且该主张已在仲裁前置程序中详细列明，双方查明数额正确、无误，且该罚款系爱思公司内部制度，未履行民主程序及公示，未经全体职工讨论也没有与职工代表平等协商，未向职工在公司内部公共场所做出公示，且我方也没有签署相关的文件，我方认为该公司内部文件系违法，不能约束职工刘鲁梦。 本院经审理认定事实如下：刘鲁梦自2017年11月在爱思公司工作，2019年4月9日离开爱思公司，双方未签订劳动合同，爱思公司亦未为刘鲁梦缴纳社会保险费。 刘鲁梦主张2019年4月份工资应为1765.52元（4800元÷21.75×8天）；爱思公司认可工资标准为底薪3900元、晚班补助300元及保险补助600元，但认为应当以3900元为基数，30天为计薪天数计算4月份8天的工资数额。爱思公司已发放刘鲁梦2019年4月份工资1280元。 刘鲁梦主张12人游学提成12058元，爱思公司认可11人游学提成为9775元，认为其中有一人退费，签证及车费不应计入提成中，公司客户的提成比例为2%，而不是刘鲁梦主张的2.5%。爱思公司为证明该项主张申请其工作人员庄晓倩、邹晓童出庭作证并提交了其制作的提成明细一份。证人证实入职前公司进行了岗前培训，发放了公司规章制度等，游学提成系离职后统一结算，公司客户提成比例为2%，车费签证费不计入提成；职工可以选择由公司交纳社会保险或公司每月发放600元保险补助。 另查明，2020年4月15日刘鲁梦就其与爱思公司的劳动争议纠纷，向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请事项为：1、确认申请人与被申请人自2017年11月至2020年4月8日存在事实劳动关系，并于2020年4月8日在申请人无过错的情况下，被申请人单方解除劳动关系；2、被申请人支付申请人2020年3月份、4月份的工资共计15224.34元；3、被申请人支付申请人2017年11月至2020年4月8日游学提成共计12058元；4、被申请人支付申请人2018年11月至2020年4月带薪年休假工资共计10177元；5、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金共计27668.75元；6、被申请人返还申请人2020年4月8日罚款3000元；7、被申请人支付申请人2017年12月至2018年10月的双倍工资共计63176.29元。淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日作出张劳人仲案字〔2020〕第373号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人自2017年11月至2020年4月8日存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2020年4月工资485.52元；三、被申请人支付申请人游学提成12058元；四、被申请人支付申请人带薪年休假工资5132.61元；五、被申请人返还申请人罚款3000元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。刘鲁梦、爱思公司对该仲裁裁决书均不服，故在法定期限内提起诉讼，要求判如所请。 以上事实有刘鲁梦提交的仲裁裁决书、工牌照片、银行流水、刘鲁梦与爱思公司法定代表人录音、刘鲁梦与爱思公司财务人员微信聊天记录、游学签单费用表及明细、微信转账记录截图、2017年12月至2020年5月薪资计算明细；爱思公司提交的仲裁裁决书、刘鲁梦工资条、工资发放记录及刘鲁梦与公司财务人员聊天记录等证据及当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。双方未对仲裁裁决书作出的驳回刘鲁梦要求爱思公司支付未签劳动合同二倍工资及3月份工资的仲裁请求提起诉讼，本院依据双方提交的证据及庭审查明的事实，对双方有争议、提起诉讼的裁决事项分别认定如下： 关于双方劳动关系。刘鲁梦与爱思公司对2017年11月至2020年4月8日存在劳动关系均无异议，本院予以确认。爱思公司对双方已经解除劳动关系亦无异议，故本院认定刘鲁梦与爱思公司于2020年4月9日解除劳动关系。 关于2020年4月份工资及罚款。2020年4月份刘鲁梦工作8天，工资标准为4800元（底薪3900元+晚班补助300元+保险补助600元），应以21.75天为计薪天数计算2020年4月份工资，数额为1765.52元（4800元÷21.75天×8天），扣除爱思公司已经支付的1280元，爱思公司还应支付刘鲁梦2020年4月份工资485.52元（1765.52元-1280元）。爱思公司辩称以3900元为基数，30天为计薪天数计算4月份的工资数额，无法律依据，本院不予采信。爱思公司收取刘鲁梦罚款3000元，无事实和法律依据，应当予以返还。 关于游学提成。爱思公司作为用人单位，应提供相关证据证实游学提成缴费数额、提成比例、提成计算方式等，爱思公司不能提供有效证据，应承担举证不能的法律责任。刘鲁梦核算的游学提成数额为12058元，爱思公司认可9775元并申请证人出庭作证、提交游学提成明细一份，但二证人系爱思公司在职工作人员与爱思公司存在利害关系，提成明细系单方制作，在无其他证据与之相互印证的情况下，无法证实爱思公司的主张，故爱思公司应当支付刘鲁梦游学提成12058元。 关于未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，刘鲁梦2017年11月入职爱思公司，刘鲁梦在爱思公司连续工作1年以上，依法享受带薪年休假。刘鲁梦2018年度应休年休假天数折算后不足1天，不享受当年度年休假；2019年度应休年休假天数为5天；2020年度应休年休假天数经折算为1天。2019年度、2020年度刘鲁梦月平均工资分别为9893.9元、9093.3元，爱思公司应支付刘鲁梦2019年度未休年休假差额工资4548.9元（9893.9÷21.75天×5天×200%）、2020年度未休年休假差额工资836.2元（9093.3元÷21.75天×1天×200%），共计5385.21元。对爱思公司辩称应由刘鲁梦提出年休假申请的理由，无法律依据，本院不予采信。 关于解除劳动关系经济补偿金。刘鲁梦于2020年4月9日离开爱思公司，刘鲁梦无证据证实系爱思公司提出解除劳动合同，亦无证据证实其离开公司的原因系爱思公司未及时足额支付劳动报酬及未依法为其缴纳社会保险费，故对刘鲁梦要求爱思公司支付经济补偿金的诉求，不符合法律规定，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条之规定，判决如下： 一、确认刘鲁梦与山东爱思教育咨询有限公司自2017年11月至2020年4月8日存在劳动关系，双方于2020年4月9日解除劳动关系； 二、山东爱思教育咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘鲁梦2020年4月份工资485.52元； 三、山东爱思教育咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘鲁梦游学提成12058元； 四、山东爱思教育咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘鲁梦未休年休假差额工资5385.21元； 五、山东爱思教育咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还刘鲁梦罚款3000元； 六、驳回刘鲁梦的其他诉讼请求； 七、驳回山东爱思教育咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由山东爱思教育咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  王 娟 人民陪审员  王均龙 人民陪审员  王 辉 二〇二〇年十二月五日 书 记 员  郭雪莹