大连市普兰店区人民法院行 政 判 决 书（2020）辽0214行初75号原告：庄河城乡规划设计有限公司，统一社会代码：91210283747870338H，住所地庄河市黄海大街二段70号。法定代表人：刘乃和，系该公司总经理。委托诉讼代理人：修京严，女，系该公司监事，住所地庄河市。被告：庄河市市场监督管理局，统一社会信用代码：11210283311550675M，住所地庄河市世纪大街一段8号。法定代表人：刘德义，系该局局长。行政负责人：那魁元，系该局副局长。委托诉讼代理人：杨春珍，女，系该局工作人员，住庄河市。委托诉讼代理人：常江，男，系该局工作人员，住庄河市。被告：大连市场监督管理局，统一社会信用代码：11210200MB17672543，住所地大连市沙河口区中山路381号。法定代表人：曲寿巍，系该局局长。委托诉讼代理人：孙艳，女，系该局工作人员，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：单祚升，男，系该局工作人员，住大连市沙河口区。第三人：吴永平，男，1956年2月15日出生，汉族，住庄河市。原告庄河城乡规划设计有限公司诉被告庄河市市场监督管理局、大连市市场监督管理局、第三人吴永平行政处罚争议一案，原告庄河城乡规划设计有限公司于2020年9月11日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案，并于2020年9月15日向被告庄河市市场监督管理局、大连市市场监督管理局第三人吴永平送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、权利义务告知书等相关材料。被告庄河市市场监督管理局于2020年9月16日收到上述材料，并于2020年9月27日向本院递交了答辩状及相关证据材料。本院于2020年9月27日收到被告庄河市市场监督管理局上述材料，并于2020年9月28日向原告庄河城乡规划设计有限公司、被告大连市市场监督管理局、第三人送达了答辩状、证据材料。被告大连市市场监督管理局于2020年9月21日收到起诉状等相关材料，于十五日内向本院邮寄送达了答辩状及相关材料，本院于2020年10月10日收到，于2020年10月10日向原告庄河城乡规划设计有限公司、被告庄河市市场监督管理局、第三人吴永平送达了答辩状、证据材料。本院于开庭三日前向原告庄河城乡规划设计有限公司、被告庄河市市场监督管理局、大连市市场监督管理局及第三人吴永平送达了开庭传票。本院依法组成合议庭，于2020年11月18日公开开庭审理了本案。原告委托代理人修京严及被告庄河市市场监督管理局副局长那魁元、委托代理人杨春珍、常江及被告大连市市场监督管理局委托代理人单祚升、孙艳均到庭，经合法传唤第三人吴永平未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庄河市市场监督管理局作出庄市监审批不予受理字[2020]第1号不予受理通知书具体内容：经审查，提交的庄河城乡规划设计有限公司变更登记申请，我局决定不予受理。不予受理理由如下：1、庄河城乡规划设计有限公司于2017年4月24日被庄河市市场监督管理依法吊销营业执照。依据《中华人民共和国公司法》第180条“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散。（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”第183条“公司因本法第衣摆八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任有限公司的清算由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以认清人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”第184条“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。”规定中表明吊销后应成立清算组进行清算。二、依据《中华人民共和国公司登记管理条例》（1994年6月24日中华人民共和国国务院令第156号发布，根据2014年2月19日《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》修订，自2014年3月1日起施行）第四十二条“有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原告公司登记机关申请注销登记。（一）公司被依法宣告破产；（二）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现，但公司通过修改公司章程而存续的除外；（三）股东会、股东大会决议解散或者一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会决议解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依法予以解散；（六）法律、行政法规规定的其他解散情形。”中第四项之规定，该公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记。三、如对本不予受理决定持有异议，可以自收到本通知后60日内依据《中华人民共和国行政复议法》的规定，向大连市市场监督管理局或庄河市人民政府申请行政复议，也可以自收到本通知书后6个月内依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，直接向人民法院提起行政诉讼。大连市市场监督局作出大市监复决字[2020]28号行政复议决定具体内容如下：申请人庄河城乡规划设计有限公司目前状态为吊销，尚未注销。该公司成立于2003年4月10日，设计登记时注册资本为人民币200万元，投资者为刘乃和、修京严，分别出资人民币18万元和2万元，法定代表人刘乃和，经营范围为规划设计（丙级），经营期限十年。2006年10月吴永平因与申请人及申请人的法定代表人刘乃和因申请人的股权确认事宜发生民事纠纷，经庄河市人民法院和大连市中级人民法院两审审判后作出吴永平享有申请人三分之一股份的生效判决，吴永平于2013年8月申请法院强制执行，被申请人于2013年10月协助庄河市人民法院执行前述生效裁判文书，将吴永平在申请人的股东身份进行注册登记，则申请人的投资者为刘乃和、修京严、吴永平，认缴出资分别五人民币11.33万、6.67万和2万。经营期限届满后，申请人注销了税务登记，尚未办理企业注销登记，庄河市人民法院2018年裁定成立清算组再次公示申请人进行清算。期间申请人的2个股东修京严、刘乃和认为吴永平的出资违反规定，遂召开股东会，作出解除吴永平的股东资格的决议，通知吴永平并于2020年4月2日向被申请人提出办理公司股权变更登记的申请，要求解除吴永平的股东资格并将其股权返还刘乃和，被申请人接到该申请后，经审查，认为申请人在被吊销营业执照后申请股东变更登记的行为不属于公司登记范畴，作出不予受理的决定并通知申请人。申请人对被申请人作出的不予受理的决定不服，遂提起行政复议申请。上述事实有下列证据证明：证据一：企业机读档案登记资料及申请人公司设立登记申请材料；证据二：《庄河市市场监督管理局公司登记有关事项审批表》《不予受理通知书》（庄市监审批不予受理字[2020]第1号）及《送达回证》；证据三：庄河市人民法院民事判决书[（2006）庄民权初字第3746号]和大连市中级人民法院民事判决书[（2009）大民三终字第465号]；证据四：庄河市人民法院《执行通知书》[（2013）庄执字第2207号]；证据五：申请人提供的《申请办理公司股权变更登记》及股东会决议等材料。本机关认为：根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条及《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十四条和第四十二条的规定，公司被吊销后应成立清算组进行清算，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记。本案中，申请人在被吊销营业执照后，向被申请人提出的申请股东变更的等级，不属于现阶段的公司登记范畴，故被申请人针对申请人在其营业执照已经被吊销的情况下提出变更股权登记的申请作出的不予受理的具体行政行为并无不妥。被申请人作出涉案的行政行为适用的《中华人民共和国公司登记管理条例》系国务院2016年2月修订的版本，被申请人在《不予受理通知书》中关于该适用依据修订日期的表述不完整，虽然未对适用依据的内容及最终的行政行为产生影响，但属于对适用依据修订日期的表述有瑕疵，本机关依法指出。综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，本机关决定如下：维持被申请人作出的不予受理的具体行政行为。申请人如对本决定不服，可以自收到本决定书之日起15日内依法向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。原告庄河城乡规划设计有限公司提出诉讼请求：诉讼请求：1、请求撤销庄河市市场监督管理局作出的庄市监审批不予受理字（2020）第1号《不予受理通知书》的具体行政行为；2、请求撤销大连市市场监督管理局作出的大市监复决（2020）28号《行政复议决定书》；3、判令庄河市市场监督管理局给予申请人办理股东变更登记。事实与理由：一、基本事实：原告于2003年4月经过登记设立，注册资金200,000元，股东为刘乃和、修京严，分别出资180,000元、20,000元。2005年5月11日，大连市中级人民法院作出错误的判决，判决吴永平为原告的股东，认定吴永平出资的资产为辽宁省建设厅批准的原告专有的丙级（暂定）城市规划编制《资质证书》。嗣后又判决吴永平占三分之一股权。2013年10月法院强制执行股东变更登记，从股东刘乃和180000元的出资中扣减66700元转移给吴永平，从而登记吴永平出资66700元。原告的注册经营期限为10年，期满后营业执照被吊销。2013年4月，原告进行了清算，注销了税务登记，但尚未办理企业注销登记。经吴永平申请，庄河市人民法院于2018年11月2日作出民事裁定书，裁定成立清算组再次对原告强制清算。期间，股东刘乃和、修京严认为根据《公司法》及其司法解释等相关的法律规定，吴永平的出资违反《公司法》关于股东出资的规定，《公司法》规定股东出资属于非货币财产的，必须具备两个要件即可用货币估价、可以依法转让，缺一不可，这是强制性规定。但吴永平出资的非货币财产，为原告专有的丙级城市规划编制《资质证书》，《资质证书》是从事规划的企业进行城市规划编制的资格认定，为行政许可项目，具有专属性，且不管用货币对其估价是否违法，不可转让却是法律规定的，将该《资质证书》作为非货币财产出资，明显违背《公司法》关于出资的规定，系违法行为。这种违法的出资依法不能认定为出资，且2005年4月之后，该《资质证书》未被年检已失效，所以，吴永平作为股东，自始终根本没有依法履行出资义务。没有出资，依据《公司法》规定应当补缴。原告处于解散后的清算程序中，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条的规定“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。”，吴永平应当在公司清算期间补缴全部出资，但吴永平未补缴。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十六条“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”的规定，股东刘乃和、修京严依法定程序于2020年1月2日召开股东会作出决议：限制吴永平相应的股东权利；向其发出补缴出资的催告通知书，限其30日内补缴出资。该股东会议决议、催告通知书已经送达吴永平。但吴永平至今未补缴出资。基于前述事实，2020年3月30日股东刘乃和、修京严依法定程序再次召开股东会，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议决出该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”的规定，股东会决议解除吴永平的股东资格。该决议已通知吴永平。股东会后，原告在法定期间内向庄河市市场监督管理局申请办理股东变更登记，庄河市市场监督管理局作出不予受理的具体行政行为。原告向大连市市场监督管理局申请复议，期间，庄河市法院于2020年7月28日作出民事裁定书，终结对原告强制清算程序。2020年8月28日大连市市场监督管理局作出《行政复议决定书》，决定“维持被申请人作出的不予受理的具体行政行为。”原告收到《行政复议决定书》后，即持庄河市法院终结强制清算程序的民事裁定书，再次向庄河市市场监督管理局申请股东变更登记，仍被拒绝。基于上述事实，原告提起诉讼。二、庄河市市场监督管理局作出不予受理的具体行政行为不当。理由：1、适用法律错误。庄河市市场监督管理局作出的《不予受理通知书》表述的不予受理的理由有二，一是援引《公司法》一百八十条、第一百八十三条，认为“规定中表明吊销后应成立清算组进行清算”。二是援引《企业登记管理条例》第四十二条第四项规定，认为“该公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记”。问题在于，申请人审评办理变更登记事项的是股东变更，适用的是股东变更登记事项的法律法规，而《不予受理通知书》所援引的法律法规却是关于公司清算、注销的规定，明显系适用法律错误。大连市市场监督管理局认为，根据《公司法》第一百八十条及《企业登记管理条例》第三十四条和第四十二条的规定，申请人（原告）在被吊销营业执照后，申请股东变更登记，不属于现阶段的公司登记范畴。该认为与法相悖。股东的涉及企业经营的活动存在于企业注销前的任何阶段，公司法没有规定在企业被吊销期间股东不能变更，最高法院关于《公司法》的司法解释，对未出资的股东如何处理作出明确的规定，包括清算阶段。因此，大连市市场监督管理局的决定亦适用法律误。2、股东资格的丧失，是因股权转让、公司回购、被除名，股权被强制卖变更等事由发生，对此，法律作出了相关规定。因而，股东变更是常态。吴永平的股东资格因法院判决而取得，但该判决并未判决其终身股东。吴永平的股东资格能否保持到企业注销，取决于其是否全面履行了出资义务，亦取决于其是否转让股权，等等。事实证明，吴永平未全面履行出资义务，经催缴后亦未补缴，股东会依《公司法》司法解释的规定解除其股东资格，合法有效。法院判决其为股东的判决书所确定的事项已履行完毕，其不能成为阻却原告申请股东变更登记的事由。庄河市市场监督管理局依法应予受理办理股东变更登记的申请，并予以登记。3、不予受理原告申请股东变更登记，是违背事实依据。本案关键的一节事实是，吴永平现在已不是原告的股东。2020年3月30日原告股东会依法作出决议解除吴永平在法定期间内未提出异议。原告提供了足以证明该节事实的证据，但被告庄河市市场监督管理局却罔顾事实，不予受理原告的股东变更登记申请，其具体行政行为明显于法无据，实属不当。4、原告股东会依法决议解除吴永平的股东资格，是行使股东权的行为，亦是企业一项经营活动，为企业的自主经营权。行政部门不宜干涉。股东变更不是行政许可项目需要审批。只要变更程序、变更事由符合法律规定，即应予以办理变更登记。综上，依据《行政诉讼法》第十二条第二款、第十八条、第七十条第（一）、（二）、（六）项之规定，原告提起诉讼，请求判令庄河市市场监督管理局作出的庄市监审批不予受理字（2020）第1号《不予受理通知书》的具体行政行为；请求撤销大连市市场监督管理局作出的大市监复决字（2020）28号《行政复议决定书》；判令庄河市市场监督管理局给予申请人办理股东变更登记。为支持诉讼请求原告提供了如下证据：1、不予受理通知书，证明原告的行政诉讼符合法定程序。2、行政复议决定书，证明原告的行政诉讼符合法定程序。3、股东会决议（向吴永平催缴出资），证明吴永平的股东资格已解除，程序合法，庄河市市场监督管理局应予登记。4、股东会决议（解除吴永平股东资格），证明吴永平的股东资格已解除，程序合法，庄河市市场监督管理局应予登记。5、二份快递单（催告书电子文件），证明该催告书已经送达给吴永平的。6、大连市中级人民法院（2005）大民合终字第204号民事判决书，证明吴永平的出资违反《公司法》的规定。7、协助执行通知书，证明吴永平的出资违反《公司法》的规定。8、庄河市法院作出的（2019）辽0283强清1号之一，证明终结对原告的强制清算。被告庄河市市场监督局对原告提供的证据发表质证意见：对证据1、2没有异议；对证据3、4、5有异议，该证据与本案没有关联性，被告只审查不予受理，而不是受理后是否予以登记；证据6、7真实性合法性没有异议，关联性有异议，意见和证据3、4、5一致，且无法证明吴永平出资违反公司法；证据8真实性、合法性没有异议，但与本案没有关联，也证明了，原告在提交申请时，原告没有主体资格。该证据原告在申请时也没有向被告庄河市市场监督管理局提供。被告大连市市场监督管理局对原告提供的证据发表质证意见：对证据1、2没有异议；对证据3、4、5有异议，质证意见与被告庄河市市场监督管理局一致；证据6、7、有异议，质证意见与被告庄河市市场监督管理局一致；证据8、同意被告庄河市市场监督局的意见，该证据被告大连市市场监督管理局是第一次看到，该证据在复议期间被告庄河市市场监督管理局与原告都没有提供，与被告大连市市场监督管理局的复议结果没有关系。被告庄河市市场监督局辩称：一、答辩人依法履行了公司登记相关审查及答复的法定职责。原告2020年4月9日到答辩人庄河市市场监督管理局设在政府公共行政服务中心的办事大厅窗口，申请办理股东变更登记。答辩人经审查后认为：原告已于2017年4月24日被吊销营业执照，原告被吊销营业执照后依法应当成立清算组，清算后申请注销登记。原告在被吊销营业执照后，申请股东变更登记，不属于现阶段的公司登记范畴，答辩人无权为其办理注销以外的其他登记业务。根据《公司法》、《公司登记管理条例》的规定，答辩人即时决定不予受理，并告知原告。因出具书面《不予受理通知书》需要履行内容程序和时间，原告当场表示日后来取。答辩人于当日作出《不予受理通知书》，原告于2020年4月27日取走《不予受理通知书》。二、答辩人对原告的申请登记事项不予受理符合法律规定。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条“公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；”第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四项）、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。”第一百八十四条“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参加民事诉讼活动。”的规定，公司被吊销后应成立清算组进行清算。依据《公司登记管理条例》第四十二条“有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；”的规定，公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记。依据上述规定，原告在被吊销营业执照后，申请股东变更登记，不属于现阶段的公司登记范畴，答辩人无权为其办理注销以外的其他登记业务。辽市监办发（2020）32号《辽宁省市场监督管理局办公室关于切实做好登记注册中信用约束惩戒工作的通知》也佐证了答辩人对相关法律规定的理由适用是正确的。综上所述，请贵院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告是在收到起诉状和原告证据材料后才知道，原告的公司是于2018年11月2日由庄河市人民法院作出民事裁定，成立清算组，于2020年7月8日作出裁定书终结原告的清算程序，原告2020年4月9日到被告出办理登记是处于清算的情况，这个期间是由清算组为原告办理这个登记，原告是没有资格到被告庄河市市场监督管理局办理变更股东登记的。为支持其辩解意见，被告庄河市市场监督管理局向本院提交了以下证据：1、企业机读档案登记资料，证明该公司2003年4月10日注册成立，法定代表人刘乃和，股东有刘乃和修京严、吴永平，该公司于2017年7月24日已经被吊销。2、公司登记有关事项审批表、不予受理通知书、送达回证，证明申请履行了公司登记审查、答复的职责。3、不予受理通知书、送达回证，证明申请履行了公司登记审查、答复的职责。4、送达回证证明被告已经向原告送达。5、公司法、6、公司登记管理条例、7、辽宁省市场监督管理局办公室关于切实做好登记注册中信用约束惩戒工作的通知，均证明答辩人所作出的行政行为符合法律规定。原告对被告庄河市市场监督管理局提供的证据发表质证意见：证据4没有异议；证据1有异议，股东中没有吴永平；对证据2真实性没有异议，对证明事项有异议，该法律法规没有规定企业在营业执照吊销期间不给企业办理股东变更登记；对证据3真实性没有异议，对证明事项有异议，意见同证据2一致；对证据5、6、7真实性没有异议，对证明事项有异议。被告大连市市场监督管理局对被告庄河市市场监督管理局提供的证据均没有异议。被告大连市市场监督管理局辩称：一、大连市市场监督管理局作为庄河市市场监督管理局（以下简称“庄河局”）上级主管部门，对原告的行政复议申请依法受理审查，并作出维持庄河局具体行政行为的决定证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，已经全面合法地履行了行政复议的法定职责，请求判决驳回原告的全部诉讼请求。原告庄河城乡规划设计有限公司不服庄河局于2020年4月9日作出的庄市监审批不予受理字（2020）第1号，向大连市市场监督管理局审评行政复议，大连市市场监督管理局作为庄河局的上级主管部门，于2020年6月2日，收到原告的行政复议申请及相关材料后，经审查，符合受理条件，依法受理了原告的复议申请，6月5日，将行政复议申请书副本及相关材料发送庄河局，6月12日，大连市市场监督管理局收到庄河局书面答复和当初作出具体行政行为的证据、依据等材料。经对庄河局作出的具体行政行为进行审查，认为原告在其营业执照被吊销后，向庄河局提出的申请股东变更的登记，不属于现阶段的公司登记范畴，庄河局针对原告在其营业执照已经被吊销的情况下提出变更股东登记的申请作出的不予受理的具体行政行为并无不妥。由于本案案情复杂，大连市市场监督管理局不能再规定期限内作出行政复议决定，于2020年7月30日，经负责人批准，延长30日作出复议决定，并书面通知原告和庄河局，8月28日，经负责人批准，作出维持庄河局作出的具体行政行为的决定，并在法定时限内分别送达给原告和庄河局。故大连市市场监督管理局依据行政复议法既实施条例的规定，根据本案的事实和证据，全面合法地履行了行政复议职责，作出的行政复议决定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，内容适当，请求驳回原告的全部诉讼请求。二、其他情况说明。庄河局作出涉案的行政行为适用的《中华人民共和国公司登记管理条例》系国务院2016年2月修订的版本，其在《不予受理通知书》中关于该适用依据修订日期的表述不完整，虽然未对适用依据的内容及最终的行政行为产生影响，但属于对适用依据修订日期的表述有瑕疵，关于该瑕疵，本机关在行政复议决定书中已依法指出。综上，大连市市场监督管理局于2020年8月28日作出的维持庄河局作出的不予受理的具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，已全部合法地履行了行政复议的法定职责，原告的诉讼请求依法不成立，请求判决驳回原告的诉讼请求。为支持答辩意见被告大连市市场监督管理局提供证据如下：1、行政复议申请书及相关材料，原告对庄河市市场监督管理局的具体行政行为不服，向大连市市场监督管理局提出行政复议申请。2、行政复议受理审批表，证明大连市市场监督管理局收到原告的复议申请，经审查，分管负责人同意后，在法定时限内受理了原告的复议申请。3、行政复议答复通知书及送达回证，证明在法定时限内向庄河市市场监管局发送答复通知书复议申请书副本等材料。4、行政复议答复书及相关证据，庄河市市场监督管理局依法向复议机关提交书面答复及当初作出具体行政行为的证据、依据，证明其依法履行了职责，作出的具体行政行为事实清楚、证据确凿适用依据正确，程序合法，内容适当。5、延期审理通知书、审批表、送达回证，证明因情况复杂，不能再规定期限内作出行政复议决定，经批准，行政复议决定延期30日作出。6、行政复议决定书、审批表、送达回证，证明对被复议的具体行政行为进行书面审查后，按照法定程序在法定期限内作出维持被申请人的具体行政行为的行政复议决定，并依法送达原告及庄河市市场监督管理局，全面合法地履行了行政复议的职责。7、庄河市市场监督管理局的主体证明及委托代理等材料，证明庄河市市场监督管理局提供了统一社会信用代码证书、法定代表人身份证明书、行政复议委托书及代理人的身份证明材料，主体合法，手续齐全。原告对被告大连市市场监督管理局提供的证据发表质证意见：证据1、2、3、5、7没有异议；对证据4真实性没有异议，证明事项有异议，其依据的法律是对复议审查程序的内定，并没有对行政行为是否适当提交其适用的法律依据，其他意见同庄河市市场监督管理局提供的证据质证意见一致；对证据6真实性没有异议，对其证明事项和合法性有异议。被告庄河市市场监督管理局对被告大连市市场监督管理局提供的证据均无异议。本院对上述证据认定如下：对原告庄河城乡规划设计有限公司提供的证据1、2不予受理通知书、行政复议决定书，真实性、合法性予以确认。证据3、4、5股东会决议、二份快递单（催告书电子文件）与本案无关联性，因为本案是不予受理案件，而不是是否变更登记。证据6、7大连市中级人民法院（2005）大民合终字第204号民事判决书、协助执行通知书真实性合法性予以认可，对其证明的事项不予认可。证据8真实性合法性予以认可，但该裁定生效的时间是在庄河市市场监督管理局作出不予受理通知书之后，与本案无关联性。被告庄河市市场监督管理局提供的证据能够证明本案的事实，本院予以认可。被告大连市市场监督管理局提供的证据能够证明本案的事实，本院予以认可。第三人吴永平未发表陈述意见。就双方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告庄河城乡规划设计有限公司成立于2003年4月10日，设立登记时注册资本为20万元，投资者为刘乃和、修京严，分别出资人民币18万和2万，法定代表人为刘乃和，经营范围为规划设计（丙级），经营期限十年。2006年10月11日第三人吴永平向庄河市人民法院提起诉讼，要求判令吴永平享有庄河城乡规划设计有限公司二分之一股份，2008年11月17日辽宁省庄河市人民法院作出（2006）庄民权初字第3746号民事判决，判决吴永平享有庄河城乡规划设计有限公司三分之一股份。2015年5月2日大连市中级人民法院作出（2009）大民三终字第465号民事判决书,维持辽宁省庄河市人民法院（2006）庄民权初字第3746号民事判决。第三人吴永平于2013年8月申请法院强制执行，被告庄河市市场监督管理局于2013年10月协助庄河市人民法院执行上述生效裁判文书，将第三人吴永平以庄河城乡规划设计有限公司的股东身份进行了注册登记，登记后庄河城乡规划设计有限公司的股东为刘乃和、修京严、吴永平，出资额分别为11.33万、2万和6.67万。2017年4月24日被告庄河市市场监督管理局将原告庄河城乡规划设计有限公司与其他50家公司一同因无正当理由超过六个月未营业，被庄河市市场监督管理局吊销企业营业执照。2018年11月2日，经第三人吴永平申请，庄河市人民法院裁定成立清算组，法院指定辽宁恒信律师事务所担任庄河城乡规划设计有限公司清算组，对原告庄河城乡规划设计有限公司清算。2020年4月9日，原告庄河城乡规划设计有限公司的股东修京严持2020年3月30日原告公司的两个股东修京严与刘乃和召开股东会，以第三人吴永平出资不符合规定为由，作出解除第三人股东资格的决议等相关材料，到被告庄河市市场监督管理局，申请办理股东变更登记，要求被告庄河市市场监督管理局将原告的股东变更为修京严、刘乃和。同日，庄河市市场监督管理局经审查，不符合《中华人民共和国公司法》第180条、183条184条以及《中华人民共和国公司管理条例》等规定，决定不予受理，同时作出了庄市监审批不予受理字[2020]第1号《不予受理通知书》。2020年6月2日原告庄河城乡规划设计有限公司向大连市市场监督管理局申请复议，2020年8月28日作出大市复决字（2020）28号行政复议决定书，维持了庄河市市场监督管理局庄市监审批不予受理字[2020]第1号《不予受理通知书》。原告不服于2020年9月11日向本院提起诉讼。另查，庄河市人民法院于2020年7月28日作出（2019）辽0283强清1号之一《民事裁定书》，以庄河城乡规划设计有限公司无财产可供清算，参照《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第二十八条之规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定终结庄河城乡规划设计有限公司的强制清算程序。原告庄河城乡规划设计有限公司目前状态为吊销，尚未注销。本院认为，二被告具有作出案涉行政行为的法定职权。本案争议的焦点为：原告于2020年4月9日破产清算期间（2020年7月28日作出辽宁省庄河市人民法院作出（2019）辽0283强清1号之一《民事裁定书》终结裁定），及2017年4月24日因原告无正当理由超过六个月未营业被被告吊销企业营业执照的情况下，向被告庄河市市场监督管理局申请为原告变更股东是否合法，是否符合法律规定。《中华人民共和国公司法》以及《中华人民共和国公司管理条例》等规定被吊销企业不能办理除申请注销以外的其他业务。被告庄河市市场监督管理局在接到原告的变更股东申请后，依据《中华人民共和国公司法》第180条、183条184条以及《中华人民共和国公司管理条例》等规定，决定不予受理，并作出了庄市监审批不予受理字[2020]第1号《不予受理通知书》适用法律正确，程序合法，符合法律规定。被告大连市市场监督管理局依据《中华人民共和国行政复议法》第一款一项之规定作出案涉复议决定，符合法律规定。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告庄河城乡规划设计有限公司的诉讼请求。一审案件受理费50元，由原告庄河城乡规划设计有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  肖明阳审判员  曲 跃审判员  王妃嫱二〇二〇年十二月十七日书记员  任志月本案引用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。