天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0102民初2694号原告:么淑琴，女，1960年4月1日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：么向和，男，1951年12月8日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：管铁流，广东华商（龙岗）律师事务所律师。被告：天津三建建筑工程有限公司，住所地天津市河东区八纬北路17号。法定代表人：扈朝阳，董事长。委托诉讼代理人：许国立，该公司职员。委托诉讼代理人：陈文杰，该公司职员。原告么淑琴与天津三建建筑工程有限公司（以下简称三建公司）健康权纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告么淑琴及其委托诉讼代理人么向和、管铁流，被告三建公司的委托诉讼代理人许国立、陈文杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。么淑琴向本院提出诉讼请求：1.请求判令三建公司向么淑琴支付精神损害抚慰金200000元；2.残疾赔偿金461190元；3.治疗职业病低价变卖住房的财产损失1950000元；4.后续治疗费500000元；5.住院伙食补助费差额6480元；6.门诊医疗费39307.49元；7.营养费41880元；8.陪护费64260元；9.交通费3935元；10.误工费24560.7元；11.早期未对么淑琴进行职业病鉴定赔偿金280000元；12.租房费137725元；13.复印费1711元；14.刻盘费72元；15.出租车费81元；16.火车费2810元；17.旅馆费2845元；18.律师费25000元；19.本案诉讼费由三建公司承担；以上共计3561857.19元。事实与理由：么淑琴于1976年8月入职三建公司，1976年8月至1986年7月任抹灰工，1986年8月至1989年2月任油漆工，1989年3月开始在三建公司的机械施工队从事后勤工作，偶尔从事刷油漆工作，2000年7月买断离岗。么淑琴工作中长期接触各类油漆、防水涂料以及稀释剂苯、甲苯、二甲苯等化学物质，长期超时间工作，经常每两周只休一天。在从事油漆工作前，三建公司没有告知么淑琴其工作环境可能存在危害因素，没有组织过任何岗前培训和安全教育，在工作中也没有向么淑琴提供过任何有效的劳动防护用品，喷涂作业时没有防毒口罩，在地下室刷漆作业时，没有安装通风设备。么淑琴自1986年8月开始从事油漆工作后，经常感到身体不适，并且身体状况越来越差，月经周期改变出血量增大，并且有憋气、喘息性咳嗽、发热、浑身无力、身体瘀斑等症状。么淑琴曾多次到被告的保健站和各大医院就医。1994年6月1日么淑琴到血液病医院就诊，诊断结果为间接皮肤紫癜，血检指标异常，建议进行骨髓抽查。1995年至1999年期间么淑琴多次住院治疗。2000年上半年，么淑琴在天津市南开医院内科进行一个疗程的血液净化治疗。2000年7月劳动关系被解除。么淑琴劳动关系解除后，丈夫病情加重，家庭支出沉重经济困难，无法再住院系统治疗，只得长期门诊治疗。2013年10月么淑琴病情恶化，2014年8月19日被中国医学科学院血液病医院诊断为：急性髓系白血病。2017年9月13日被天津市职业病防治院诊断为：职业性慢性重度苯中毒（白血病），2017年12月8日经天津市人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年1月18日经天津市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。么淑琴被离职前已经发现血液系统疾病，三建公司应安排么淑琴进行职业病诊断治疗，劳动关系应当维持至职业病诊断结论出具，如么淑琴诊断为职业病则劳动关系继续维持，么淑琴享受职业病待遇，三建公司强制买断工龄后令么淑琴陷入经济困难的窘境，为了治病分别于1999年、2010年低价出售自住房屋筹资治病，造成巨大财产损失。由于三建公司提供劳动场所存在职业危害因素，且未提供职业病防护用品导致么淑琴罹患严重的职业性肿瘤，令么淑琴的生命健康遭受巨大威胁。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《中华人民共和国侵权责任法》等规定，三建公司应当承担侵权赔偿责任。故么淑琴起诉至法院。三建公司辩称，1.么淑琴起诉我公司属主体错误之诉，应当予以驳回；2.么淑琴的主张违反了一事不再理的原则，不应再予以审查；3.么淑琴陈述的案件情况与事实不符，三建公司并未对其造成任何人身伤害；4.么淑琴的主张缺乏相应的法律依据；5.么淑琴的诉请早已超过法定的诉讼时效。综上，请求法院驳回么淑琴全部诉请。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定事实如下：么淑琴于1976年8月与三建公司签订劳动合同，2000年7月1日双方解除劳动关系，2005年6月办理退休手续，享受养老保险待遇。么淑琴于2014年8月19日在中国医学科学院血液病医院被确诊为急性髓性白血病、上呼吸道感染、甲状腺功能减退症、高血压。2016年8月1日出具《职业接触史、职业证明书》显示，么淑琴1986年8月至1989年2月在三建公司处担任油工。本人具体工作操作方法及有毒有害物质的密切接触载明：曾从事建筑物门窗、管道涂刷及玻璃安装工作等，主要接触油漆、稀料、腻子、沥青等建筑材料。车间毒物产生地点及个人防护措施、空气浓度测定结果载明：建筑工地建筑物为开放空间，个别工程有地下室。油工在作业时主要的防护措施是戴口罩、手套，当时每天连续工作8小时，每周休息一天，偶有加班、加点情况。油工工作时接触油漆、稀料、腻子等建筑材料、当时建筑物作业时的空气未进行测定。同工种人数、有多少人、有何种病症危害载明：三建公司一工区油工队有油工36人，全公司油工工种人数140多人，截至目前，尚未发现类似病历。现病史载明：2014年8月19日在中国医学科学院血液病医院确诊为：急性髓性白血病、上呼吸道感染、甲状腺功能减退、高血压。2017年12月8日天津市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，该决定书载明诊断时间为2017年9月13日，职业病名称为职业性慢性重度苯中毒（白血病）。受伤害经过、医疗救治的基本情况和诊断结论为：该单位职工么淑琴于1986年8月至1989年2月在本单位一工区油工队从事油工工作，接触苯。2017年9月13日经天津市职业病防治院诊断为职业性慢性重度苯中毒（白血病），上述情况属于工伤情形，认定为工伤。2018年2月18日该委出具《劳动能力鉴定结论书》，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，定为伤残六级。2018年8月14日么淑琴以三建公司为被申请人至天津市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委2018年8月17日作出津劳人仲不字（2018）第114号不予受理案件通知书。么淑琴不服，于2018年9月3日向本院提起劳动争议的诉讼。经审理，对于么淑琴主张三建公司支付医疗职业病被迫低价变卖两套住房的损失2798800元、残疾赔偿金402780元、营养费20000元、精神损害抚慰金1000000元、律师费20000元等诉讼请求，本院认为么淑琴虽被确诊为职业病，但三建公司是否存在侵权行为是支付上述费用的判定条件，根据《中华人民共和国职业病防治》第五十八条规定，么淑琴应依照其他民事法律关系另行诉讼解决。本院于2019年3月29日以（2018）津0102民初8203号民事判决书，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告天津三建建筑工程有限公司给付原告么淑琴医疗费、住院伙食补助、护理费、交通费共计200233.64元；二、驳回原告么淑琴的其他诉讼请求。么淑琴与三建公司均不服该判决，上诉于天津市第二中级人民法院。天津市第二中级人民法院以（2019）津民终4555号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条第1款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该款规定只能表明工伤赔偿和民事损害赔偿的顺序，如果劳动者能够享受工伤待遇，则应先进行工伤赔偿，而不是不得再通过民事诉讼途径获得侵权赔偿。《中华人民共和国职业病防治法》第57条规定，职业病病人的诊疗、康复费用、伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。同时第58条规定，职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。因此，劳动者在依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的，在获得工伤赔偿后仍有权继续向用人单位要求侵权赔偿，主张承担工伤保险中不包含的侵权责任。么淑琴在三建公司工作期间从事油工工作，接触苯，经天津市职业病防治院诊断为职业性慢性重度苯中毒（白血病），并被认定为工伤，显然三建公司作为用人单位并未尽到预防、控制和消除职业病危害的保障义务。庭审中三建公司亦未有证据证实么淑琴在工作中存在过错，应当对么淑琴的损害承担赔偿责任。对于三建公司主张么淑琴的诉讼请求超过法定诉讼时效的抗辩，本院认为么淑琴于2017年9月才被认定为工伤，且于2018年提起了诉讼主张权利，故对该公司此项抗辩本院亦不予支持。对于三建公司主张《中华人民共和国职业病防治法》为2001年颁布，不具有溯及力的抗辩，本院认为《中华人民共和国立法法》第93条规定，法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。本案中，么淑琴虽然2000年已从三建公司离职，但其被确定为职业病的时间为2017年9月，为了更好的保护其权利，本案应当适用《中华人民共和国职业病防治法》第58条的规定。关于么淑琴主张的合法损失范围及数额，具体分析如下：一、医药费39307.49元，么淑琴主张2014年至2019年期间个人支付的门诊治疗费，对此提供了医疗费单据等予以佐证，本院对其中有关职业病的个人负担的医药费予以确认，包括在中国医学科学院血液病医院花费的18762.3元、在天津中医药大学第一附属医院花费的627.05元、在中国人民解放军第二七二医院花费的212.1元、在天津市职业病防治医院花费的530元、在河北燕达医院花费的5487.7元、在天津市第三中心医院花费的1124.57元。对于么淑琴主张的其他医疗费用，无法证实系治疗职业病，本院不予确认。二、住院伙食补助费6480元，么淑琴主张住院216日，每日按100元计算，扣除已判决给付的15120元，本院认为么淑琴实际住院期间应为206日，本院已判令按每日70元给付。在本案中么淑琴主张每日应按100元计算，本院予以支持，对其此项诉讼请求确认的金额为6180元。三、营养费41880元，么淑琴主张2014年8月11日至2016年2月24日止，治疗期间的营养费每天100元，对此本院认为么淑琴主张563日的营养期未提供证据予以证实，但本院考虑其住院期间、放化疗期间应当加强营养，本院酌情确定其营养期为500日，每日按30元计算。四、护理费64260元，么淑琴主张2014年8月11日至2016年2月24日，治疗期间产生的护理费，本院认为么淑琴此项诉讼请求经本院（2018）津0102民初8203号生效判决已有判定，在本案中么淑琴再次主张本院不予确认。五、精神损害抚慰金200000元，么淑琴因职业病被确定致残等级为6级，对其此项诉讼请求，本院予以确认的金额为25000元。六、残疾赔偿金461190元，么淑琴因职业病被确定致残等级为6级，其主张的残疾赔偿金数额，符合相关规定，本院予以确认，但应扣除其已经获得的一次性伤残补助金50544元。七、治疗职业病低价变卖住房的财产损失1950000元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。八、后续治疗费500000元，么淑琴此项诉讼请求，未有证据证实，本院不予确认。九、交通费3935元，么淑琴主张2014年8月11日起至2016年2月24日止，门诊治疗期间产生的交通费，本院酌情确定为2000元。十、误工费24560.7元，么淑琴主张1998年12月1日至2005年5月31日，按照在职期间应得工资每月747元计算30%的补偿金，共计6年5个月17255.7元；自2000年7月1日至2019年12月31日，医疗补助金7020元、住房补助金285元。本院认为么淑琴此项诉讼请求经本院（2018）津0102民初8203号生效判决已有判定，在本案中么淑琴再次主张本院不予确认。十一、早期未对么淑琴进行职业病鉴定赔偿金280000元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。十二、租房费137725元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。十三、复印费1711元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。十四、刻盘费72元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。十五、住宿费2845元，么淑琴此项诉讼请求，无法证实因就医治疗职业病产生，本院不予确认。十六、出租车费81元、火车费2810元，么淑琴此项诉讼请求，无法证实因就医治疗产生，本院不予确认。十七、律师费25000元，么淑琴此项诉讼请求，没有法律依据，本院不予确认。么淑琴合理损失数额为：医药费26743.72元、残疾赔偿金410646元、精神损害抚慰金25000元、营养费15000元、住院伙食补助费6180元、交通费2000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、第十七条第一、二款、第十八条规定，判决如下：一、天津三建建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向么淑琴赔付医药费26743.72元、残疾赔偿金410646元、精神损害抚慰金25000元、营养费15000元、住院伙食补助费6180元、交通费2000元；二、驳回么淑琴的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18109元，由么淑琴负担15646元，天津三建建筑工程有限公司负担2463元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判长  申鸿涛审判员  孙 伟审判员  杨英杰二〇二〇年十二月二十八日书记员  刘盛楠附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。