福建省莆田市荔城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0304民初4357号 原告：莆田市荔城区友福之家海鲜楼，住所地福建省莆田市荔城区拱辰街道万科5期玉湖路万科湖滨天地8#101、8#201、8#202、8#203、8#204、8#205、8#206商铺。统一社会信用代码92350304MA2YNC4EXF。 经营者：陈庆福，男，1984年9月24日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：唐德芳，福建诚毅律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：朱智敏，福建诚毅律师事务所执业律师。 被告：林威，男，1986年1月7日出生，汉族，住福建省仙游县。 原告莆田市荔城区友福之家海鲜楼（以下简称“友福之家海鲜楼”）与被告林威因劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告友福之家海鲜楼的委托诉讼代理人朱智敏，被告林威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 友福之家海鲜楼向本院提出诉讼请求：友福之家海鲜楼无须向林威支付未签订劳动合同的二倍工资差额20000元。事实和理由：2019年6月，经友福之家海鲜楼的合伙人之一介绍，友福之家海鲜楼原欲以5000元/月的工资聘请林威至友福之家海鲜楼处进行全职工作，但林威最终仅同意在友福之家海鲜楼处进行兼职，具体兼职工作内容以及工作方式为：友福之家海鲜楼将店里后台系统中需要录入和修改的信息告知林威后，由林威在家进行操作修改。也即，林威从未到友福之家海鲜楼处办理入职手续及接受考勤打卡，友福之家海鲜楼也从未对林威进行劳动管理，双方自始至终并未建立事实劳动关系。因此，友福之家海鲜楼与林威之间根本就无需订立劳动合同，友福之家海鲜楼也就无需向林威支付未签劳动合同的二倍工资差额，闽莆荔劳人仲案[2020]071-02号裁决书存在严重错误。 林威辩称，友福之家海鲜楼所称并非事实。2019年6月22日起至2019年11月22日一直在友福之家海鲜楼上班接受友福之家海鲜楼的指派对其微信公众号、收银系统的维护，双方约定月工资5000元。友福之家海鲜楼的考勤只针对前厅和后厨进行考勤，后勤部门并不存在考勤打卡问题，故友福之家海鲜楼主张不支付双倍工资的说法是不成立的。 友福之家海鲜楼围绕诉讼请求，向本院提供下列证据： 证据一：《仲裁裁决书》、《送达回执》复印件各一份，欲证明：本案劳动争议经过仲裁裁决； 证据二：《考勤记录表》复印件一份，欲证明：林威从未在友福之家海鲜楼处接受考勤打卡，友福之家海鲜楼也未对林威进行劳动管理。 林威对友福之家海鲜楼提供的上述证据质证，认为对证据一的真实性、合法性、关联性没有异议；对证据二的证明对象有异议，林威是在友福之家海鲜楼上班的，其有向友福之家海鲜楼的老板负责工作，接受老板的指示工作。 本院经审查认为，林威对证据一的真实性、合法性没有异议，故本院对其真实性、合法性予以确认，且该组证据与待证事实相关，故本院对该组证据予以确认；证据二《考勤记录表》的来源存疑，且无其他证据佐证，形成证据链，证明其所要证明的对象，故本院对该组证据不予采纳。 林威为抗辩友福之家海鲜楼的主张，向本院提供下列证据： 证据一：《微信聊天记录》复印件一份，欲证明：微信的聊天对象庆福就是友福之家海鲜楼的老板，林威是在友福之家海鲜楼上班的。 友福之家海鲜楼对上述证据质证认为，真实性由法院认定，附条件质证如下：1.从聊天记录可以看出友福之家海鲜楼是通过手机向林威下达工作任务，可以看出林威是在自己家里操作的，并非在店里操作的；2.林威是用自己电脑操作的，可以看出林威不是一直在友福之家海鲜楼上班的，故从该份证据可以看出林威并不是一直在友福之家海鲜楼上班。 本院经审查认为，林威提供的《微信聊天记录》有原件核对，出处合法，故本院对其真实性、合法性予以确认；该组证据所体现内容与待证事实相关，故本院对该组证据的关联性予以确认。 经庭审举证、质证和本院认证，结合各方当事人的庭审陈述，本院认定本案事实如下： 2019年6月22日，林威就职于友福之家海鲜楼，从事收银系统维护、微信公众账号维护，双方约定月工资5000元，双方并未签订书面劳动合同。2019年11月22日，林威从友福之家海鲜楼离职。双方对其用工性质产生纠纷，友福之家海鲜楼认为，其与林威之间建立的是非全日制用工，双方之间根本无需订立劳动合同，友福之家海鲜楼也无需向林威支付未签劳动合同二倍工资差额。林威认为其与友福之家海鲜楼之间建立的是全日制用工关系，友福之家海鲜楼并未签订劳动合同，应当向其支付未签劳动合同的二倍工资差额。致讼。 2020年7月28日，林威向莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.友福之家海鲜楼支付给林威2019年6月22日至2019年11月22日工资25000元；2.友福之家海鲜楼支付给林威双倍工资25000元。2020年9月10日，莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：友福之家海鲜楼应当支付给林威拖欠工资20000元，二倍工资差额20000元，合计40000元。 另查明，仲裁认定2019年6月22日至2019年11月22日林威任职期间工资共计25000元，扣除林威在友福之家海鲜楼消费5000元，友福之家海鲜楼尚欠林威工资20000元。双方对该事实没有异议，本院予以确认。 本院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。友福之家海鲜楼主张与林威之间建立的是非全日制用工。非全日制用工合同的典型特征是以小时计酬,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式，且订立非全日制用工合同的小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准,劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日。友福之家海鲜楼无证据证明其用工形式符合非全日制用工合同特征，故本院对该主张不予采纳。本院对友福之家海鲜楼与林威之间全日制用工关系予以确认。 民事诉讼的证明标准是高度盖然性，友福之家海鲜楼对扣除林威在友福之家海鲜楼消费5000元，友福之家海鲜楼对尚欠林威工资20000元的事实无异议。林威抗辩称双方约定的月工资底薪为5000元，后再按工作量的5%进行抽成；如果抽成大于5000元，工资以实际的抽成为准。结合林威上班的时长五个月以及拖欠的工资数额25000元，其与林威抗辩月工资底薪5000元高度吻合，本院对该抗辩予以采纳，对于友福之家海鲜楼庭后书面所述未在诉状中对工资提出异议仅是属于自愿放弃相关权利主张的范畴，不表示认同林威月工资5000元的主张不予采信。故林威在友福之家海鲜楼工作五个月，友福之家海鲜楼应当向其支付未签劳动合同的二倍工资差额4个月×5000元=20000元、及尚欠的工资20000元。据此,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第六十八条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 莆田市荔城区友福之家海鲜楼应在本判决生效之日起十日内向林威支付未签劳动合同的二倍工资差额20000元、拖欠的工资20000元，合计40000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由莆田市荔城区友福之家海鲜楼负担。 如不服本判决，可在送达之日起判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  郑兆銮 人民陪审员  谢少雄 人民陪审员  叶振喜 二〇二〇年十二月八日 书 记 员  张祥杰 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。 第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。