内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院   刑事判决书   （2020）内0502刑初1221号   公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。   被告人李某,男，1982年9月12日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地内蒙古通辽市，捕前住通辽市科尔沁区敖力布皋镇。曾因犯受贿罪于2016年5月13日被通辽市科尔沁左翼后旗人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元，2018年7月20日刑满释放；又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月25日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2019年8月29日被取保候审，再因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年8月17日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2020年8月28日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。   辩护人聂晓美,内蒙古蒙嘎立（科左后）律师事务所律师。   通辽市科尔沁区人民检察院以科检二部刑诉（2020）Z1179号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2020年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月22日公开开庭审理了本案。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员陈饮冰出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人聂晓美到庭参加诉讼。现已审理终结。   通辽市科尔沁区人民检察院指控：被告人李某（微信号×××）与冯某（微信号××××××）、徐某（微信号×××）系朋友关系，徐某与刘某（微信号×××）系朋友关系。   被告人李某在冯某（另案处理）处购买冰毒8克后用于贩卖。   2019年6、7月份的一天，被告人李某向徐某贩卖0.6克冰毒，收取人民币800元。   2019年7月23日，徐某与刘某欲购买冰毒吸食，经徐某通过手机与被告人李某商定以人民币800元购买0.6克冰毒后，经刘某通过微信转账方式将人民币800元转给李某，后李某未能得到冰毒转卖给徐某和刘某，故将人民币800元通过微信转账的方式退给了徐某。   为证明上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了受立案登记表、证人证言、微信提取记录、前罪刑事判决书及释放证明、辨认笔录、司法鉴定意见书、户籍证明、抓获经过、被告人李某供述与辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人李某明知是毒品而两次贩卖冰毒0.6克，其中未遂一次，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人李某曾在一次贩卖毒品犯罪中，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。提起公诉，请依法判处。   被告人李某对公诉机关指控的从冯某处购买毒品及向徐某贩卖0.6克毒品的事实有异议。辩解没有在冯某处购买过毒品，也没有向徐某贩卖过毒品。对指控2019年7月23日徐某、刘某共同向李某购买毒品的事实没有异议，提出不清楚自己的行为构成何罪。辩护人提出认定李某向徐某贩卖毒品的事实不清，证据不足，不能认定被告人李某有罪。对起诉书指控被告人李某贩卖毒品罪未遂部分，辩护人没有异议。   经审理查明，侯某与冯某系夫妻关系（均另案处理），2019年6月初，侯某通过网络赌博输钱后，产生贩卖毒品赚钱想法。随后通过冯某联系王某（另案处理），王某称有50克冰毒，价格人民币13000元。随后侯某与王某添加微信联系后，侯某到四川省成都市购买毒品,将毒品带回后用于自己吸食及贩卖。其中被告人李某在冯某处购买8克冰毒用于贩卖，具体事实如下：   1、2019年6、7月份的一天，被告人李某以人民币800元价格向徐某（已行政处罚）贩卖冰毒0.6克。   2、2019年7月23日，徐某与朋友刘某共同出资人民币800元，由徐某联系被告人李某购买毒品，刘某通过微信转账给李某钱款后，因李某未能联系到毒品卖家，故于同日通过微信将800元退回徐某。   2019年7月24日，被告人李某在通辽市××旗一修理厂内被公安机关抓获归案。因检察机关未批捕于2019年8月28日被公安机关取保候审，补充侦查后于2020年8月17日再次被公安机关刑事拘留。   认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审、逮捕证等法制手续、户籍证明、违法人员信息表、扣押物品清单、前罪刑事判决书及释放证明、抓获经过及以下证据予以证明   1、行政处罚决定书，证实2020年6月23日，违法行为人徐某如实供述其购买的毒品是在侯某、李某手中购买的，并承认自己吸食毒品的事实，被通辽市公安局科尔沁区公安分局罚款伍佰元。   2、徐某、刘某、李某转账记录，证据调取于腾讯科技有限公司，证实用户×××：×××（刘某）于2019年7月23日10时59分向用户×××：×××(李某)转账人民币800元。2019年7月23日15时20分，用户×××：×××(李某)向用户×××：×××（徐某）转账人民币800元。用户×××：×××(李某)于2019年7月15日至7月21日向用户×××：××××××(冯某)转账情况   3、冯某讯问笔录，供述自己的微信账号是×××，妻子侯某因为赌博输了很多钱，通过冯某联系上叫晓雪的人，想购买冰毒回来卖，第一次侯某从成都购买40克冰毒，回来后，卖给了几个人，其中一个是侯某认识的一个叫“小哥”男子，小哥叫李某，李某问我有没有冰毒，我说有后，用塑料袋包装了8克冰毒送到桥北碧桂园小区附近，在日升日美超市门前当面把冰毒交给了李某，当时要钱时，李某称过几天给，后来李某用微信分三次转账给冯某2500元，只给了4克的钱，剩余4克钱一直未给。   4、侯某讯问笔录，供述从王某手里购买过两次毒品，第一次是2019年7月初，花了13000元购买了50克毒品。认识李某，管他叫小哥，他是养大车的，李某从冯某手里拿过毒品。   5、陶某询问笔录，陈述与李某曾在一个监狱服刑系狱友，知道朋友徐某在李某处购买过毒品，2019年7月初，徐某向陶某说过在李某手里购买了一包毒品，称花了800元钱。   6、徐某询问笔录，陈述自己是吸毒人员，2017年与李某在通辽监狱服刑时相识。与刘某是朋友关系，也是2017年在通辽监狱服刑时认识的。2019年6、7月份，李某给我打电话问现在还“玩吗”（指吸食冰毒），称手里有冰毒，问我是否购买，我同意后，李某到××区徐某家中称只有6分，800元，徐某给了李某800元现金后，李某给了徐某6分冰毒。购买的6分冰毒与刘某在家中一起吸食了，我在李某手中购买冰毒的事曾告诉过陶某。同时陈述2019年7月，徐某跟刘某想买点毒品，二人总共凑了800元钱，因刘某未联系上卖家，徐某就联系了李某，李某称手中有毒品，徐某称800元想购买6分，李某同意了。李某让徐某将800元存入其银行卡，因没有存上，李某又让徐某找个超市把钱通过微信转给他，徐某找超市换了800元红包，把钱转给了刘某，并把李某微信名片转给刘某，刘某添加李某为好友后，将800元转给了李某。当时李某称拿到毒品就送过来，等了二个小时左右，李某称联系不上拿毒品的上线，就将800元钱通过微信给徐某转了回来。徐某的微信名为×××，李某的微信号为×××，刘某的微信号为×××。   7、刘某讯问笔录，供述2019年7月下旬，刘某和徐某想购买点毒品吸食，因为手里钱不够，二人一共凑了800元，由徐某联系人购买毒品，因为徐某到银行存不上钱，就找了个超市换了800元红包，并通过微信将红包转给刘某，让刘某添加一个微信账号为×××的人，添加好友后，刘某将800元转给了该人，后来听徐某说卖毒品的人联系不上，也没有收到毒品。   8、被告人李某讯问笔录，供述通过干妈贾英认识的侯某，自己的微信号为×××，微信好友里微信号××××××的人是冯某，他是侯某的对象。十次讯问里均否认从冯某处购买过毒品，也否认向徐某贩卖过毒品。在公安机关逐条核实李某与冯某微信聊天记录内容，李某回答要不就是不清楚啥意见，要不就是不语。   9、内蒙古允正声像资料司法鉴定所司法鉴定意见书，证实2019年8月8日，公安机关将扣押李某的一部OPOP牌PACM00型手机送检、提取、固化。其中2019年7月23日11时01分微信号为×××向微信号×××转账人民币800元，对方接收。同日15时10分微信名号为×××向微信号×××（小春）转账人民币800元，对方接收转账。   上述证据由公诉机关当庭出示和宣读，经质证，被告人李某及其辩护人对李某与冯某微信转账记录有异议，提出与冯某有经济往来；对冯某、侯某、陶某、徐某笔录提出异议，认为上述人员笔录中陈述不属实，且陶某证言属于传来证据；对其他证据无异议。   本院审查认为，关于被告人李某购买及向他人贩卖毒品的事实，有毒品卖家冯某、侯某的供述及冯某与李某微信转账记录相互印证；向徐某贩卖毒品事实除有徐某陈述外，还有证人陶某证言予以佐证，通过本案徐某、刘某陈述购买毒品经过，能够与公安机关调取的微信转账记录、司法鉴定意见书中关连人员使用微信×××名称聊天记录相互佐证，足以证实证人陈述的真实性，公诉机关出示的证据来源合法、客观真实、与本案具有关联性，证据之间能够相互印证，能够证实公诉机关指控的事实，予以确认。被告人李某及其辩护人的上述质证意见，与事实不符，不能成立，不予采纳。   本院认为，公诉机关指控被告人李某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李某明知是毒品而两次贩卖，其中一起即遂，毒品数量为0.6克，另一起未遂，两次行为均已构成贩卖毒品罪，应受刑罚处罚。被告人李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人李某在贩卖毒品犯罪中其中一次贩卖行为，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂从轻处罚。被告人李某提出未从冯某处购买毒品及未向徐某贩卖0.6克毒品的辩解意见，与查清的事实不符，不能成立，不予采纳。辩护人提出无证据证明2019年6、7月份李某向徐某贩卖毒品0.6克的事实，与查证事实不符，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十五条第一款之规定，判决如下：   被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月17日起至2021年9月10日止。所处罚金于本判决生效后立即缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审判长 胡红梅   人民陪审员 王敏杰   人民陪审员 韩子杨   二○二○年十二月二十三日   书记员 李 哲   附本判决所适用的法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   (五)参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。