广东省惠来县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5224刑初578号公诉机关广东省惠来县人民检察院。被告人吴再生，男,1994年6月30日出生，广东省惠来县人，汉族，小学文化程度，无业，户籍地广东省惠来县×××××××××××××。因犯开设赌场罪于2015年10月30日被广东省惠来县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。因本案于2020年8月26日被羁押，同年9月4日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于广东省惠来县看守所。惠来县人民检察院以惠来县检刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人吴再生犯非法持有枪支罪，于2020年12月23日向本院提起公诉，本院于同月25日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭进行审理。惠来县人民检察院指派检察员吴丹辉出庭支持公诉，被告人吴再生到庭参加诉讼。现已审理终结。惠来县人民检察院指控：2017年上半年的一天，被告人吴再生向其朋友借了一把自制转轮猎枪用于防身，吴再生将该自制转轮猎枪藏放于其位于惠来县×××××××××××××××卧室内。2020年8月26日13时许，惠来县公安局刑警大队联合禁毒大队民警根据掌握的线索，在惠来县×××××××××××抓获被告人吴再生及吸毒人员胡某某等人，在二楼吴再生卧室衣柜内现场查获一把自制转轮猎枪。经鉴定：查获的枪形物为自制枪支，是以火药为动力击发弹丸，能够击发12号猎枪子弹，具备枪支性能。另查明，2020年8月27日，惠来县公安局依法对吴再生处以行政拘留十五日。再查明，吴再生前因犯开设赌场罪于2015年5月16日被刑事拘留，于2015年10月30日被广东省惠来县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（罚金已缴纳）；同日，吴再生被广东省惠来县人民法院决定取保候审，共羁押五个月十四天。上述事实，被告人吴再生在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘验检查笔录现场及现场图、经被告人辨认无误的作案工具照片、扣押笔录及清单、扣押决定书、检验报告、行政处罚决定书、现场检测报告书、刑事判决书、取保候审文书、户籍证明、认罪认罚具结书、认罪认罚从宽制度告知书、辨认笔录、证人林某某、吴某某、蒋某某、胡某某的证言，被告人吴再生的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人吴再生违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。依法应予惩处。公诉机关指控吴再生所犯罪名成立，本院予以支持。被告人吴再生在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，予以数罪并罚。鉴于吴再生归案后能如实供述其罪行，自愿向公诉机关签署《认罪认罚具结书》，能认罪认罚，依法可从轻处罚。对吴再生请求从轻处罚的理由成立，予以采纳。公诉机关建议对吴再生犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年六个月的意见，符合罪责刑相适应原则，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、撤销广东省惠来县人民法院（2015）揭惠法刑初字第311号《刑事判决书》中对被告人吴再生判处缓刑二年的判决；执行被告人吴再生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元的判决。二、被告人吴再生犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；前罪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。总和刑期有期徒刑二年六个月。决定执行有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前罪被羁押5个月14天应予折抵刑期。即自2020年8月26日起至2022年9月11日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡武雄人民陪审员  苏少强人民陪审员  谢泽慧二〇二〇年十二月三十日书 记 员  林森钰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。