安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0122民初7892号 原告（被告）：朱成根，男，1970年1月27日出生，汉族，住安徽省安庆市潜山县。 委托诉讼代理人：刘勇，安徽昊华律师事务所律师。 被告(原告)：肥东县章龙门业中心，经营场所安徽省肥东县撮镇镇龙塘工业聚集区新安路安徽斯坦德纺织有限公司钢结构厂房内，统一社会信用代码92340122MA2P14BP48。 经营者:吴章龙。 委托诉讼代理人：胡世全，安徽众城高昕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨友良，安徽众城高昕律师事务所律师。 原告(被告)朱成根诉被告(原告)肥东县章龙门业中心（以下简称章龙门业中心）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案朱成根及其委托诉讼代理人刘勇，章龙门业中心委托诉讼代理人杨友良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱成根诉称：1.依法确认解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求法院依法判决被告给付原告工伤赔偿共计348805.6元（详见赔偿清单）；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2019年4月25日入职肥东章龙门业中心，岗位为底漆工，双方未签订劳动合同，被告未给原告购买社会保险。2019年7月6日，原告在被告处厂房内工作时被飞动的气管打到左眼受重伤，2020年3月9日，经肥东县人力资源和社会保障局认定为工伤（编号：肥东工认【2020】0044号），2020年7月16日，经合肥市劳动能力委员会鉴定劳动功能障碍程度为8级。后原告要求被告给付工伤赔偿未果。为了维护原告的合法权益特诉至贵院，望依法判决。 章龙门业中心辩称：一、原告与被告之间系定作人与承揽人之间的关系，双方不存在劳动关系，被告无需支付工伤待遇和其他赔偿，被告自请工友、自己安排工作时间和流程，自行分配报酬，其工作具有绝对的独立性，是承揽行为。根据最高院关于审理人身损害赔偿案件法律若干解释第10条的规定，承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；二、被告工伤待遇的相关就计算标准于事实及法律不符。在工资计算方面，应当按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月月缴工资计算，即月工资为8937元。在社会平均工资计算方面，应按照上一年度全省统筹工资6433元计算。另，关于出院记录护理费，根据原告的安徽省人民医院24小时出院记录，入院情况中表述为左眼结膜明显充血、水肿，根据安徽省工伤职工停工留薪期间分类目录，眼和眶损伤S05只能符合第一种，其停工留薪期间应为一个月。 章龙门业中心诉称：1.请求撤销东劳人仲案字【2020】380号仲裁裁决书，判决肥东县章龙门业中心无需支付朱成根各项工伤待遇257205元；2.本案的诉讼费由朱成根承担。 朱成根辩称:一、朱成根在厂内的工作时间、工作内容由被告安排，工作按月发放，原告受伤经肥东县人力资源及社保局认定为工伤，工伤认定的前提是双方存在劳动关系；二、对于仲裁裁决结果有异议的部分，停工留薪期工资，原告于2019年7月6日受伤，2020年3月18日回厂工作，期间因病治疗停工8个多月，根据原告在安徽省立医院及安徽省第二人民医院的出院记录，诊断为左眼外伤性前房积血，左眼晶体脱落等视力接近失明，属于安徽省工伤职工停工留薪期管理办法中的眼球穿透性损伤6个月，肥东劳动仲裁委认定为1个月属于事实不清、适用法律错误。故结合原告停工治疗时间以及法律规定以6个月为宜；三、住院伙食补助费依据安徽省合肥市中级人民法院关于提高住院伙食补助费、营养费标准的通知，每天为50元。故，住院伙食补助费应为50元；四、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据安徽省实施工伤保险条例办法规定，以统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，合肥地区2019年职工月平均工资为7509.58元，故，一次性工伤医疗补助金为60076.6元、一次性伤残就业补助金112643.7元，护理费为1802.3元，劳动能力鉴定费280元；五、一次性伤残就业补助金应当以原告在职时平均工资10209元为基数计算。 朱成根举证：证据一：原告身份证复印件、被告企业信息公示报告，证明主体适格、管辖适当；证据二：就诊病历及出院小结，证明2019年7月6日，原告在被告处厂房内工作时被飞动的气管打到左眼受伤。入院诊断为左眼外伤性前房积血、左眼脉络结膜积液、左眼晶体脱落等，导致视力几乎丧失；证据三：认定工伤决定书，证2002年3月9日，经肥东人力资源和社会保障局认定申请人此次受伤为工伤；证据四：因工负伤劳动能力鉴定结论书，证明2020年7月16日，经合肥劳动能力委员会鉴定劳动功能障碍程度为8级；证据五：工资单，证明原告自入职至今月工资记录单，均有企业法人吴章龙签字确认，经核算，平均工资为10209元/月；证据六：劳动能力鉴定费发票，证明原告申请劳动能力鉴定支付鉴定费280元；证据七：劳动仲裁裁决书，证明本案已经经过了仲裁前置程序。 章龙门业中心质证：对证据一三性无异议；对证据二真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，申请人视力几乎丧失表述不准确；对证据三真实性无异议，对合法性、关联性及证明目的有异议，认定工伤决定书中申请人不是被告，申请人与被申请人之间属于承揽关系，认定工伤不符合法律规定；对证据四真实性无异议，对合法性、关联性及证明目的有异议，申请人不是被告，鉴定工伤8级不符合法律规定；对证据五的合法性、关联性及证明目的有异议，根据工伤保险条例64条，本条例所称工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，申请人4月25日开始计算报酬至7月6日，共73天，总额为11899元+7919元+1930元，平均每天297.9元，月工资应为8937元；对证据六三性有异议，本组证明证明劳动能力鉴定为原告本人申请；对证据七三性无异议。 章龙门业中心举证：证据一：被告营业执照副本、原告身份证，证明原被告主体适格；证据二：结算清单，证明被告以班组形式计件结算报酬，原被告之间系承揽关系；证据三：仲裁裁决书，证明裁决书认定事实不清、适用法律错误。 朱成根质证：对证据一无异议；证据二恰恰证明双方的是劳动关系，不是承揽关系，朱成根的月工资为10209元；对证据三的三性无异议，但是对裁决的结果有异议，同答辩意见。 根据当事人提交的证据和经庭审确认的事实，本院认定事实如下：2019年4月25日,原告进入被告单位工作，岗位底漆工。2019年7月6日，原告工作时不慎受伤，住院治疗2次合计9天。2020年3月9日,原告受伤被肥东县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年7月16日,经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告未为原告办理工伤保险。后原告向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，肥东县仲裁委于2020年11月2日作出东劳人仲案字【2020】第380号仲裁裁决书。后原告向本院起诉，被告也向本院起诉，本院作出（2020）皖0122民初8282号民事调解书，双方均同意两案合并审理。 以上事实有原被告身份信息、仲裁裁决书及当事人陈述等证据载卷证明。 本院认为，原告受伤被认定为工伤,用人单位为被告章龙门业中心,被告章龙门业中心未为原告办理工伤保险，原告的工伤保险责任应由被告章龙门业中心承担。章龙门业中心应按规定支付原告的公司保险待遇费用。本院同意仲裁委的意见，原告的工资发放记录显示月均工资为8937元/月,对原告要求一次性伤残补助金的请求,根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，八级伤残为11个月的本人工资，故被告应支付其一次性伤残补助金，即：8937元/月×11个月=98307元；根据《工伤保险条例》第三十七条和《安徽省实施办法》第二十五条、第二十六条的规定，经职工本人提出，可与用人单位解除劳动关系，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金51464元（统筹地区上年度职工月平均工资6433元×8个月）和一次性伤残就业补助金69495元（统筹地区上年度职工月平均工资6433元×15个月）；被告的停工留薪期，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》规定最高为6个月，结合原告受伤后治疗情况等因素.其停工留薪期酌定为3个月,停工留薪期工资为：3个月×8937元/月=26811元；原告提供的鉴定费发票证明垫付鉴定费280元，本院予以支持；原告工伤治疗住院9天，由原告家人护理，原告的护理费，根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，应按统筹地区上年度职工月平均工资80%的标准按月支付，被告的护理费为：9天×6433元/月÷30天×80%=1544元；根据《工伤保险条例》第三十条规定，原告的住院伙食补助费为：9天×20元/天=180元。 综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 一、朱成根与被告肥东县章龙门业中心解除劳动关系； 二、肥东县章龙门业中心于本判决生效后十日内支付原告朱成根一次性伤残补助金98307元、一次性工伤医疗补助金51464元、一次性伤残就业补助金96495元、停工留薪期工资26811元、护理费1544元、住院伙食补助费180元，鉴定费280元，合计275081元； 三、驳回原告朱成根的其他诉讼请求； 四、驳回被告肥东县章龙门业中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取计5元由被告肥东县章龙门业中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  钟成胜 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理夏露 书记员蔡丽 附：本案适用的法律条文 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。