云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初3307号原告（反诉被告）：云南爱思睿装饰工程有限公司，住所地：楚雄开发区**私营城第三批**地第**，统一社会信用代码：91532300MA6MXX6D20。法定代表人：张梅，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李明，男。委托诉讼代理人：殷应祥，云南滇楚律师事务所律师（特别授权）。被告（反诉原告）：宇泽半导体（云南）有限公司，，住所地：楚雄市东升路**附**统一社会信用代码：91532300MA6NUK4U8G。法定代表人：高文飞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马勇，云南中应律师事务所律师（特别授权）。原告云南爱思睿装饰工程有限公司（以下简称爱思睿公司）与被告宇泽半导体（云南）有限公司（以下简称宇泽公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序进行审理，后被告宇泽公司于2020年8月4日提出反诉，本院决定将本诉与反诉合并审理。因案情复杂，本院于2020年8月14日作出（2020）云2301民初3307号民事裁定书，裁定将本案转为普通程序审理，并于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）爱思睿公司的委托诉讼代理人李明、殷应祥、被告（反诉原告）宇泽公司的委托诉讼代理人马勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告爱思睿公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程尾款565000元；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告爱思睿公司将第1项诉讼请求变更为判令被告支付原告工程尾款564800元［（68台×80**元／台-1088**元-163200元-质保金54400元）＋（62台×80**元／台-992**元-质保金49600元）］，并增加一项诉讼请求即请求判令被告支付原告违约金37831.95元。事实和理由：我公司与宇泽公司对宇泽公司位于楚雄市东升路888号附19号厂区单晶生产线单晶炉洞口封闭施工项目承包事宜达成共识，并于2019年12月9日、2020年4月16日签订了两个单晶炉洞口封闭施工合同，合同对承包方式、数量、单价、付款方式等进行了约定，其中单晶炉基础焊接共计130台，每台单价8000元，两个合同总价款1040000元。合同签订后，我公司依约进场施工，现依约如期完成了两个合同约定的130台单晶炉基础焊接施工并交付宇泽公司，宇泽公司已全部投入使用，并分三次支付工程款371200元。按照合同约定，工程完工后要将合同总价款10%作为质量保证金，故扣除每个合同约定的工程总价款的10%作为质保金后，宇泽公司尚欠我公司工程款564800元。经我公司多次催要，宇泽公司以各种理由搪塞，至今未付，已构成违约，宇泽公司除支付尚欠的工程款外，还应支付以尚欠工程款为基数，按同期银行贷款利率6%上浮30%计算的违约金37831.95元。现诉至人民法院，请求判如所请。本诉被告宇泽公司辩称，爱思睿公司的起诉事实和理由与客观事实不符。爱思睿公司承包施工的两个合同范围内的单晶炉封闭工程没有完全完成施工，第一个合同中的68台单晶炉封闭工程基本完成，但没做色标；第二个合同中的30台单晶炉封闭工程基本完成，但没做色标，其余32台单晶炉封闭工程未进行施工，是由我公司发包给他人施工。至今为止，爱思睿公司承包施工的工程并未全部完成，亦未经过竣工验收，根据合同约定，我公司支付剩余工程款的条件尚未成就，故请求人民法院驳回爱思睿公司的全部诉讼请求。反诉原告宇泽公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令解除反诉原告与反诉被告于2019年12月9日签订的68台单晶炉洞口封闭施工合同；2.判令反诉被告赔偿反诉原告违约金163200元；3.判令解除反诉原告与反诉被告于2020年4月16日签订的62台单晶炉洞口封闭施工合同；4.判令反诉被告赔偿反诉原告违约金148800元；5.判令反诉被告赔偿反诉原告损失241615.68元（其中货物发空运损失159198.01元、人员窝工损失82417.67元）；6.本案反诉诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2019年12月9日，我公司与爱思睿公司签订68台单晶炉洞口封闭施工合同，工期两天。合同签订后，爱思睿公司进行了施工，我公司分两次支付了工程款合计272000元，但爱思睿公司在基本完成68台单晶炉施工后，对68台单晶炉的色标至今未施工。在我公司与爱思睿公司交涉前述合同过程中，双方又于2020年4月16日签订62台单晶炉洞口封闭施工合同，工期两天。我公司于2020年5月25日支付给爱思睿公司预付款99200元，后爱思睿公司在该工程施工中两次停工，仅完成30台单晶炉大部分工程施工，对该30台单晶炉至今未做色标。经我公司反复催促，爱思睿公司拒绝施工。我公司为履行已签订的合同，只得自行采购单晶炉洞口封闭物资并另行与鲁杰签订单晶炉洞口封闭合同，将爱思睿公司未施工的32台单晶炉洞口封闭工程发包给鲁杰施工。综上，爱思睿公司未完全完成第一个工程施工，第二个工程只施工了30台单晶炉，且在该30台单晶炉色标未完成的情况下拒绝施工，严重耽误我公司的生产计划，给我公司造成了重大损失。现诉至人民法院，请求判如所请。反诉被告爱思睿公司辩称，宇泽公司现诉请要求解除与我公司签订的两个单晶炉洞口封闭施工合同，但两个合同我公司已经全部履行完毕并不存在解除合同的情形。至于宇泽公司主张的违约金，双方签订的两个合同都是宇泽公司提供的格式合同，合同中的违约责任条款明显加重了我公司应当承担的责任，属于无效条款，宇泽公司要求我公司承担违约金无事实和法律依据。综上，宇泽公司的反诉诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。爱思睿公司针对本诉诉讼请求所依据的事实和理由及反诉辩解，向本院提交了以下证据：1.营业执照；2.法定代表人身份证明；3.法定代表人身份证复印件；4.企业信用报告；5.2019年12月9日签订的单晶炉洞口封闭施工合同；6.2020年4月16日签订的单晶炉洞口封闭施工合同；7.微信聊天记录截图打印件；8.落款为2020年6月8日的单晶炉洞口封闭施工合同；9.录音及文字整理材料。宇泽公司针对本诉辩解及反诉诉讼请求所依据的事实和理由，向本院提交了以下证据：1.分别于2019年12月9日、2020年4月16日签订的单晶炉洞口封闭施工合同；2.爱思睿公司针对2019年12月9日签订的单晶炉洞口封闭施工合同开票明细及已开发票；3.云南农信网上银行电子回单（支付给爱思睿公司）；4.2020年6月9日签订的单晶炉洞口封闭合同；5.2020年6月9日签订的备件买卖合同；6.照片；7.海运报价单；8.海关报关单；9.空运报价单；10.宇泽公司2020年6月份人员工资表；11.云南农信网上银行电子回单（支付给云南金卓贸易有限公司）。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.宇泽公司提交的证据2、3能够相互印证，证实宇泽公司向爱思睿公司支付工程款及爱思睿公司开具发票的情况，本院予以采信；2.宇泽公司提交的证据4、5、11结合庭审能够相互印证，证实宇泽公司将爱思睿公司未完成施工的32台单晶炉洞口封闭工程以单包工、每台10**元、合计32000元的价格交由鲁杰承揽，向云南金卓贸易有限公司购买单晶炉洞口封闭工程所需材料并支付货款101913.30元的事实，本院予以采信；3.宇泽公司提交的证据6结合庭审能够证实爱思睿公司对已经完成施工的68台单晶炉及62台单晶炉中的30台没有做色标，本院予以采信；4.宇泽公司提交的证据7-10载明的当事人系宇泽（江西）半导体有限公司而非本案宇泽公司，两个公司系不同的法人，且宇泽公司未提交其他证据印证以上证据7-10与本案纠纷存在关联，故本院不予采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：宇泽公司因需要封闭单晶炉洞口找爱思睿公司施工，但未提供施工图纸，爱思睿公司查看施工现场后出具了报价单（包含每台单晶炉槽钢1366.76元、色标450元、综合单价8002.05元等内容）并根据报价单制作了样品（没有做色标）。2019年11月，爱思睿公司开始组织人员为宇泽公司封闭单晶炉洞口。2019年12月9日，宇泽公司（发包人、甲方）与爱思睿公司（承包人、乙方）签订单晶炉洞口封闭施工合同，约定：工程名称68台单晶炉洞口封闭工程；工程地点楚雄市东升路888号附19号宇泽公司厂区；工程承包范围总价包干，该价格已包括且不限于设备、材料、机械、人工、达标验收、保险、税费、安全文明施工、售后服务等；工程期限，施工周期从发包人车间现场单晶炉安装完成后，承包人应在两天内按要求完成单晶炉的洞口封闭，该工期不因承包人开工迟延而顺延；本工程质保期9个月，但依国家规定或行业惯例质保期更长的，以质保期较长的时间为准；合同价款结算与支付，单晶炉基础焊接68台，单价8000元，总价（本工程总价）544000元，甲方应在合同签订后10个工作日内支付总额20%的预付款即108800元，所有工程完工后十个工作日内支付总额30%即163200元，验收合格后十个工作日内支付总额的40%即217600元，本合同总额的10%即54400元作为质保金将在项目质保期（9个月）满且通过终验合格后支付，乙方应在第二笔款项支付前提供合同总金额50%发票，剩余50%发票支付第三笔货款前提供，乙方开票迟延，甲方付款日期同等顺延；乙方项目经理李明；甲方授权代表张羽；本合同附件为工程报价单及清单、工程图纸；工程竣工后承包人向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告、竣工图（含电子版图纸），发包人在收到后30天内组织本单位人员、监理人员进行验收，验收期为正常运行3个月，如在此期间承包人的施工无法达到合同约定的技术条款，验收期将顺延；工程验收合格，设备进入质保期；质保期满，承包人应提请发包人进行终验收，若终验不合格，承包人应进行维修，直至终验合格，否则买方有权拒付质保金；承包人工程逾期的，每逾期一日，应按合同总价款的千分之五向发包人支付违约金，逾期超过十五日的，发包人有权解除合同，并要求承包人承担合同总金额30%的违约金，违约金不足以弥补发包人损失的，承包人应予以补足；承包人工期明显滞后七天以上，且拒不实施整改及赶工措施的，发包人可以解除合同，发包人解除合同的，承包人应承担合同总金额30%的违约金，违约金不足以弥补发包人损失的，承包人应予以补足。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同尾部签章页载明爱思睿公司授权代表李明、宇泽公司授权代表汤炜。合同签订后，2020年1月3日，宇泽公司向爱思睿公司支付工程预付款108800元。2020年1月20日，爱思睿公司完成了68台单晶炉洞口封闭除色标外的所有工程施工。爱思睿公司每施工完成一台单晶炉洞口封闭工程，宇泽公司经调试后即投入使用，68台单晶炉自2019年12月起陆续投入使用，并于2020年1月全部投入使用。2020年3、4月份，爱思睿公司、宇泽公司曾对68台单晶炉洞口封闭工程进行验收。2020年4月20日，宇泽公司向爱思睿公司支付工程款163200元。2020年4月初，爱思睿公司进场对宇泽公司其他单晶炉洞口封闭工程进行施工。2020年4月16日，宇泽公司（发包人、甲方）与爱思睿公司（承包人、乙方）签订62台单晶炉洞口封闭施工合同，该合同约定的工程承包范围、工程期限、单晶炉单价、合同附件、竣工验收及质保、工程逾期的违约责任、合同解除等内容与前一个单晶炉洞口封闭施工合同约定的内容一致，该合同还约定：工程总价496000元，甲方应在合同签订后10个工作日内支付总额20%的预付款即99200元，所有工程完工后十个工作日内支付总额的30%即148800元，验收合格后十个工作日内支付总额的40%即198400元，本合同总额的10%即49600元作为质保金将在项目质保期（9个月）满且通过终验合格后支付；乙方项目经理李明；甲方授权代表汤炜。合同签订后，宇泽公司于2020年5月25日向爱思睿公司支付工程预付款99200元。该合同约定的62台单晶炉洞口封闭工程，爱思睿公司对其中的30台完成了除色标外的所有工程施工，并由宇泽公司于2020年6月12日投入使用；对其中的8台完成了包括槽钢在内的大部分工程施工（上方铁板未铺）；对剩余24台的下方平台进行了施工，对上方平台、栏杆、梯子、槽钢等未施工。另查明，2020年6月3日，爱思睿公司案涉工程授权代表李明通过微信向宇泽公司工作人员晏炳根催要68台单晶炉验收工程款，宇泽公司提出68台单晶炉未做色标，要求重新验收。2020年6月7日,晏炳根通过微信向李明发送消息，告知宇泽公司的意见是62台单晶炉每台按6500元计算，后续还需封闭的200台单晶炉也交由爱思睿公司施工。2020年6月8日，晏炳根通过微信向李明发送落款时间为当日、单晶炉单价为6500元/台、台数为62台的单晶炉洞口封闭施工合同，并明确爱思睿公司将该合同盖章交回，宇泽公司即按流程支付工程款。2020年6月9日，李明与其他工作人员一同到宇泽公司与晏炳根协商68台单晶炉验收工程款支付事宜及征询62台单晶炉是否继续施工。2020年6月11日，李明与其他工作人员再次到宇泽公司协商68台单晶炉验收工程款支付事宜及征询62台单晶炉是否继续施工，宇泽公司工作人员答复已经有其他人进场施工，其不能阻止施工，其已施工部分没有做色标不符合支付验收工程款条件，且单价过高，应重新报价并审核单价。本院同时查明，2020年6月9日，宇泽公司（委托方）与鲁杰（承揽方）签订单晶炉洞口封闭合同，将其32台单晶炉洞口封闭工程改造以每台10**元的单价交由鲁杰承揽，报酬合计32000元，工程所需图纸和技术要求、材料、辅料、零部件等由宇泽公司提供。同日，宇泽公司（买方）与云南金卓贸易有限公司（卖方）签订备件买卖合同，向该公司购买单晶炉洞口封闭工程所需槽钢、角钢、方管、花纹板、花纹铝板等材料，价值合计101913.30元。2020年6月10日，宇泽公司向云南金卓贸易有限公司支付货款101913.30元。截至庭审，爱思睿公司分别于2020年3月6日、5月6日为宇泽公司开具了价税合计金额为272000元、217600元的云南增值税专用发票。为查明案件事实，本院于2020年12月10日组织爱思睿公司、宇泽公司查看现场后进行询问并制作询问笔录一份，在该笔录中爱思睿公司、宇泽公司共同确认以下内容：1.68台单晶炉洞口封闭工程现应付工程款为190060元（68台×75**元/台-1088**元-163200元-质保金51340元）；2.62台单晶炉洞口封闭工程爱思睿公司施工部分现应付工程款为212336.70元［（30台×75**元/台-992**元-质保金22650元）+（32台×75**元/台-支付鲁杰的报酬32000元-支付云南金卓贸易有限公司的货款101913.30元）］；3.对62台单晶炉施工中，爱思睿公司于2020年6月4日停工，于6月5日至7日复工，自6月8日停工后未复工；4.2020年6月10日，鲁杰进场对爱思睿公司未完成施工的单晶炉进行施工。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，爱思睿公司与宇泽公司签订的68台单晶炉洞口封闭施工合同和62台单晶炉洞口封闭施工合同均是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，本院确认两个合同合法、有效。根据两个合同约定内容，爱思睿公司在签订合同前向宇泽公司提供的报价单系两个合同的组成部分，但在签订合同时双方协商一致将报价单载明的每台单晶炉单价8002.05元约定为8000元。针对68台单晶炉洞口封闭工程，按合同约定，宇泽公司应于2019年12月24日前支付工程预付款108800元，但宇泽公司于2020年1月3日才支付该款，已经构成逾期付款。诉讼过程中，爱思睿公司、宇泽公司共同确认扣减爱思睿公司未做色标部分工程款及其自愿扣减的按总工程款10%计算的质保金后现应付工程款为190060元，对此，本院予以准许。鉴于报价单包含色标，而报价单系该合同的组成部分，因此，爱思睿公司做的样品虽没有色标，根据合同约定爱思睿公司仍应为68台单晶炉做色标，但因爱思睿公司于2020年1月20日完成68台单晶炉除色标外的所有工程施工后，宇泽公司当月已全部投入使用并于2020年4月20日支付了合同约定的完工后应付工程款163200元，且在爱思睿公司于2020年6月3日要求按合同约定支付验收工程款时宇泽公司才提出未做色标。结合以上情况，应视为在实际履行合同过程中，双方变更了合同内容，爱思睿公司无须做色标，故宇泽公司以爱思睿公司至今未做色标为由拒付扣除质保金后的工程款不能成立，其要求解除68台单晶炉洞口封闭施工合同并按合同总价的30%支付工程逾期违约金163200元的反诉诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持，其应支付爱思睿公司68台单晶炉洞口封闭工程工程款190060元。针对62台单晶炉洞口封闭工程，按合同约定，宇泽公司应于2020年4月30日前支付工程预付款99200元，但宇泽公司于2020年5月25日才支付该款，已经构成逾期付款。诉讼过程中，爱思睿公司、宇泽公司共同确认扣减爱思睿公司未做色标部分工程款、支付鲁杰的报酬32000元、支付云南金卓贸易有限公司的货款101913.30元及其自愿扣减的按已完工部分总工程款10%计算的质保金后应付工程款为212336.70元，对此，本院予以准许。该合同履行过程中，因爱思睿公司向宇泽公司主张68台单晶炉验收工程款而宇泽公司提出未做色标应重新验收致双方发生争议，爱思睿公司于2020年6月4日停工，后其在6月5日至7日复工期间，宇泽公司提出62台单晶炉每台单价调整为6500元，若爱思睿公司同意，即按流程支付68台单晶炉工程款，爱思睿公司不同意该意见并于2020年6月8日停工，宇泽公司次日即签订合同将62台单晶炉中未完成施工的32台交由鲁杰施工并向云南金卓贸易有限公司购买施工材料，鲁杰于2020年6月10日进场施工。结合该合同约定的工程期限为宇泽公司车间现场单晶炉安装完成后，爱思睿公司在两天内按要求完成单晶炉洞口封闭，现宇泽公司未提交证据证实其完成单晶炉安装后，爱思睿公司未跟上进度对单晶炉洞口进行封闭施工造成工程逾期且工程逾期超过十五日或爱思睿公司工期明显滞后七天以上且拒不实施整改及赶工措施，故该合同虽约定宇泽公司的解除权及爱思睿公司工程逾期的违约责任，但实际并不符合合同解除的条件，亦无证据证实爱思睿公司存在工程逾期的违约行为，对宇泽公司要求解除62台单晶炉洞口封闭施工合同及由爱思睿公司承担工程逾期超过15天按合同总价30%计算的违约金的反诉诉讼请求，本院不予支持。该合同爱思睿公司已完成30台单晶炉除色标外的所有工程施工，且宇泽公司已全部投入使用，至于其未完成施工的32台，宇泽公司未经双方确认已交由案外人完成施工，现经双方共同确认已扣除爱思睿公司完成施工的30台单晶炉工程款的10%作为质保金，故宇泽公司应支付爱思睿公司62台单晶炉洞口封闭工程工程款212336.70元。本案中爱思睿公司不存在工程逾期的违约行为，故对宇泽公司要求爱思睿公司支付因其违约造成的经济损失241615.68元的反诉诉讼请求，本院不予支持。因案涉两个单晶炉洞口封闭施工合同均未约定逾期付款的违约责任，且爱思睿公司在本案中主张的工程款，系在本案诉讼中才经爱思睿公司、宇泽公司共同确认，故爱思睿公司以宇泽公司支付工程款逾期为由主张违约责任无事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）宇泽半导体（云南）有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）云南爱思睿装饰工程有限公司68台单晶炉洞口封闭施工合同的工程款190060元（款交法院）；二、由被告（反诉原告）宇泽半导体（云南）有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）云南爱思睿装饰工程有限公司62台单晶炉洞口封闭施工合同的工程款212336.70元（款交法院）；三、驳回原告（反诉被告）云南爱思睿装饰工程有限公司的其他本诉诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）宇泽半导体（云南）有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9972元，由原告（反诉被告）云南爱思睿装饰工程有限公司负担3470元（已交），由被告（反诉原告）宇泽半导体（云南）有限公司负担6502元（未交，限本判决生效后十五日内交纳，款交法院）。反诉案件受理费9336元，减半收取计4668元，由被告（反诉原告）宇泽半导体（云南）有限公司负担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  普秀梅人民陪审员  鲍有红人民陪审员  王世荣二〇二〇年十二月十一日书 记 员  阮志燕