福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初16035号 原告（互为被告）：晋江同泰模具有限公司，住所地福建省晋江市池店镇钱头村雁山路95号。 法定代表人：阳检发，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪秋生、陈鑫龙，福建泓源律师事务所律师。 被告（互为原告）：李俊杰，男，汉族，1982年12月29日出生，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：黄印瑜，重庆森吉律师事务所律师。 原告晋江同泰模具有限公司（以下简称同泰公司）与被告李俊杰工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，因双方当事人均不服晋江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的同一裁决，均向本院起诉，后起诉的（2020）闽0582民初16090号合并在先起诉的本案审理，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理，原告（互为被告）同泰公司的委托诉讼代理人陈鑫龙，被告（互为原告）李俊杰及其委托诉讼代理人黄印瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 同泰公司向本院提出诉讼请求：判令同泰公司无需支付李俊杰各项工伤保险待遇299726元。事实和理由：2018年12月左右，同泰公司将部分模具项目承揽给李志远，再由李志远带着其自己叫来的李俊杰、李跃闽一起来完成承揽项目，李俊杰是直接受雇于李志远，而非同泰公司，李俊杰的工资大部分由李志远直接发放，从法律关系上讲，李俊杰与李志远之间存在劳务关系，与同泰公司不存在劳动关系，李俊杰并非同泰公司员工。2018年12月13日，李俊杰在工作过程中因自身违规操作而受伤，同泰公司出于人文关怀，当即先送李俊杰到医院救治，并为李俊杰垫付了所有医疗费，但李俊杰并非同泰公司员工，不应向同泰公司主张工伤保险待遇各项费用。另外，李俊杰于2019年6月26日到福建三晋司法鉴定所进行伤残等级鉴定，其损伤构成十级伤残，而泉州市劳动能力鉴定委员会于2020年5月26日出具的鉴定结论却为劳动功能障碍等级(伤残)七级。福建三晋司法鉴定所与泉州市劳动能力鉴定委员会对李俊杰进行鉴定所依据的病例材料、鉴定依据是一样的，但所得出的鉴定结论却相差甚远，仲裁委在未查证同样的鉴定材料为何作出不同鉴定结论的情况下，直接以七级伤残作为认定依据系错误的，与客观事实严重不符，且被告李俊杰并非原告的公司员工。退一步说，即使同泰公司需要支付，裁决书认定的工伤待遇项目明显偏高，应予调整。 李俊杰辩称，答辩意见与其起诉意见一致。 李俊杰向本院提出诉讼请求：1.解除李俊杰与同泰公司之间的劳动关系；2.判决同泰公司支付李俊杰因工伤而产生的住院伙食补助费42天×50元/天＝2100元、住院期间护理费76266元/365天×42元/天＝8776元、停工留薪期间工资8000元/月×8个月＝64000元、一次性伤残补助金8000元/月×13个月＝104000元、一次性工伤医疗补助34年×0.4个月/年×6355.50元＝86435元、一次性伤残就业补助金34年×0.4个月/年×6355.50元＝86435元，共计351746元。事实和理由：李俊杰自2017年10月受聘于同泰公司，任钳工一职，工资平均8000元/月。2018年12月13日下午16时许，李俊杰在同泰公司车间工作时，右手不慎被机台伤及。受伤后，李俊杰被送至泉州仁福骨外科医院住院治疗42天（2018年12月13日至2019年1月24日），出院诊断为：1.右手指近节指骨粉碎性骨折；2.右拇长屈肌腱、示指指深屈肌腱、第1骨间背侧肌断裂；3.右拇短屈肌、拇短展肌、拇内收肌、拇对掌肌毁损；4.右手指A2滑车断裂；5.右拇示指双侧指固有动脉神经断裂；6.右手虎口区皮肤缺损；7.左大腿植皮术后皮片坏死。2020年1月14日，李俊杰受伤经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年5月26日，李俊杰的伤情经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级（伤残）七级。李俊杰因工伤受损，同泰公司理应赔偿，为此李俊杰提起仲裁，仲裁委依法作出裁决，但仲裁委错误地计算了李俊杰解除劳动关系时年龄，认定停工留薪期明显偏短。 同泰公司辩称，一、李俊杰从事模具制造，经常将模具制造过程的部分项目承榄给他人制作，2018年12月左右，同泰公司将部分项目承榄给李志远，再由李志远带着其自己叫来的李俊杰、李跃闽一起来完成承榄项目，李俊杰是直接受雇于李志远，而不是同泰公司，工资大部分是由李志远直接发放，从法律关系上来讲，李俊杰与李志远存在劳务关系，与同泰公司不存在劳动关系。2018年12月13日，李俊杰在工作过程中因自身违规操作而受伤，同泰公司出于人文关怀、为伤者考虑，当即先送李俊杰到医院救治，并为其垫付所有医疗费，但其并非同泰公司员工，不应向同泰公司主张工伤保险待遇各项费用。二、2019年6月26日，李俊杰到福建三晋司法鉴定所进行伤残等级鉴定，鉴定结论为“被鉴定人李俊杰所受损伤构成十级伤残”。2020年5月26日，泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为“劳动功能障碍等级(伤残）七级，未迖到生活自理障碍等级”。同泰公司认为，福建三晋司法鉴定所与泉州市劳动能力鉴定委员会对李俊杰进行鉴定所依据的病例材料、鉴定依据是一样的，但所得出的鉴定结论相差甚远（一个鉴定十级伤残、一个鉴定七级伤残），该鉴定结论与事实严重不符，泉州市劳动能力鉴定委员会所作出的鉴定等级偏高，不应作为认定伤残等级的依据，对此同泰公司申请重新鉴定。三、退一步讲，即使认定李俊杰为同泰公司员工，其主张的赔偿费用偏高，应依法予以调整：1.住院伙食补助费应以30元/天计算；2.泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为“未达到生活自理障碍等级”，故李俊杰生活可以自理，不需要护理，无需支付护理费；3.停工留薪期工资，参照福建省工伤职工停工留薪期分类目录，指骨折，2-4个月，李俊杰要求支付8个月过高，仲裁委认定4个月亦偏高，同泰公司认为2个月更为公平合理。另外，同泰公司对李俊杰月工资并不清楚，同泰公司将部分项目承榄给李志远的薪酬各不一样，每次承榄工作完成，才与李志远结算，李俊杰工资大部分都由李志远直接发放，但因李志远不愿对此事负责，才追溯到同泰公司身上，所以在举证责任分配上，应当不同于与同泰公司直接存在劳动关系的举证责任，李俊杰负有证明其工资水平的举证责任，李俊杰主张月工资8000元偏高，且其无证据证明，应予调整；4.一次性伤残补助金应在李俊杰举证证明其工资金额及确定伤残等级后再予以认定；5.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，应在确定李俊杰系属同泰公司员工及确定伤残等级后再依法予以认定。综上，同泰公司认为，李俊杰并非同泰公司员工，不应向同泰公司主张工伤保险待遇各项费用，即使同泰公司需要支付，也应对工伤保险待遇各项费用进行调整。 双方当事人争议的焦点：1.李俊杰与同泰公司之间是否存在劳务关系?2.同泰公司应赔偿李俊杰工伤保险各项待遇的项目及金额如何确定？ 同泰公司提供下列证据：1.营业执照一份，证明同泰公司的诉讼主体资格；2.身份证一份，证明李俊杰的诉讼主体资格；3.劳动能力鉴定结论书及法鉴定所司法鉴定意见书各一份，证明泉州市劳动能力鉴定委员会与福建三晋司法鉴定所对李俊杰的伤情进行鉴定所依据的病例材料、鉴定依据是一样的情况下，福建三晋司法鉴定所鉴定李俊杰为十级伤残，泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定李俊杰为七级伤残，存在较大差异；4.裁决书一份，证明仲裁委在未查证同样的鉴定材料为何作出不同鉴定结论的情况下，直接以七级伤残作为认定依据是错误的，且认定的工伤待遇项目金额明显偏高；5.劳动人事争议仲裁专递邮件详情单及中国邮政速递物流信息各一份，证明同泰公司于2020年11月11日收到仲裁委的裁决书。 对此，李俊杰质证认为，对证据1、2三性没有异议；对证据3劳动能力鉴定结论书没有异议，对司法鉴定意见书三性有异议，该司法鉴定意见书不能做为定案依据，不能证明同泰公司所要证明的内容及目的；对证据4三性没有异议，但不能证明同泰公司所要证明内容及目的；对证据5三性没有异议。 李俊杰提供下列证据：1.身份证一份，证明李俊杰身份情况；2.内资企业登记基本情况表一份，证明同泰公司企业基本信息；3.认定工伤决定书一份，证明李俊杰所事故伤害系工伤；4.劳动能力鉴定结论书一份，证明李俊杰的劳动功能障碍伤残等级（伤残）七级；5.疾病诊疗证明书、住院病案首页、出院小结、入院记录、手术记录、放射报告、CT影像诊断报告书各一份，证明李俊杰的伤情及治疗经过；6.裁决书、送达回证各一份，证明李俊杰与同泰公司之间的争议经仲裁委裁决。 对此，同泰公司质证认为，对证据1-2三性没有异议；对证据3真实性没有异议，对工伤决定书有异议，李俊杰非同泰公司员工；对证据4表面真实性没有异议，对鉴定结论有异议，鉴定结论为七级与福建三晋司法所做出的十级伤残存在较大差异；对证据5-6三性没有异议。 本院认为，同泰公司及李俊杰提供的上述证据（除福建三晋司法鉴定所司法鉴定意见书外），客观真实，与本案事实有直接的关联性，能够证明案件事实，本院均予以采纳并作为定案的依据。一、同泰公司主张其与李俊杰不存在劳务关系，未能提供相应证据证明，其该主张本院不予采纳。二、泉州市劳动能力鉴定委员会已依法对李俊杰的伤情作出鉴定，同泰公司未能在法定期限内向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，现向本院申请重新鉴定，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 李俊杰系同泰公司钳工，2018年12月13日下午16时许，李俊杰在同泰公司车间工作时，右手不慎被机台伤及。事故发生后，李俊杰被送至泉州仁福骨外科医院住院治疗42天，于2019年1月24日出院，出院医嘱：建议休息2个月。同泰公司已承担李俊杰治疗工伤的医疗费。该事故伤害于2020年1月14日经晋江市人力资源和社会保障局认定为工伤，李俊杰伤情于2020年5月26日经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍等级(伤残)七级、未达到生活自理障碍等级。同泰公司未为李俊杰办理参加工伤保险，李俊杰于2020年10月14日申请劳动仲裁委员会，仲裁委于2020年11月2日作出仲裁裁决。 李俊杰已构成工伤事故，其未参加工伤保险，依法应当享有工伤保险待遇。李俊杰主张月工资为8000元，同泰公司主张不清楚李俊杰工资情况，未能提供李俊杰工资的发放情况，应承担举证不能的法律后果，故李俊杰主张月工资为8000元，本院予以采纳。本院依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，确定李俊杰请求赔偿的项目及金额如下： 1.住院伙食补助费，李俊杰住院治疗42天，应为42天×30元/天＝1260元。 2.住院护理费，李俊杰住院治疗42天，应为42天×80元/天＝3360元，合法有据，予以支持。 3.停工留薪期间工资，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》规定，结合李俊杰的受伤及康复情况，给予李俊杰停工留薪期4个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，应为4个月×8000元/月＝32000元。 4.一次性伤残补助金，李俊杰的伤残等级为七级，应为13个月×8000元/月＝104000元。 5.一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，李俊杰于2020年10月14日提出自愿与同泰公司解除劳动关系，其与泉州市最后一次公布的人口平均预期寿命相差32.1年（70.89-38.79），不满一年按一年计算为33年。七级工伤职工的上述二项补助金计算标准均为每满一年发给0.4个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故原告应支付被告一次性工伤医疗补助金79553元（33×0.4个月×723212元/12月）、一次性伤残就业补助金79553元（33×0.4个月×723212元/12月）。 以上合计299726元。 综上所述，本院认为，晋江同泰模具有限公司与李俊杰之间建立了劳动关系，双方应按劳动法的相关规定履行各自义务，仲裁委裁决双方劳动关系自2020年10月14日起解除，符合法律规定，本院予以支持；李俊杰的受伤已构成工伤，依法应当享有工伤保险待遇，因同泰公司没有依法为被告办理工伤保险及缴纳工伤保险费，故同泰公司应当依照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工李俊杰支付上述经本院核算的各项费用；同泰公司、李俊杰的其他诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第二条、第十四条第一款第（一）项、第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、《福建省实施办法》第二十一条第二款、第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、晋江同泰模具有限公司与李俊杰之间的劳动关系自2020年10月14日起解除； 二、晋江同泰模具有限公司应于本判决生效之日起十日内支付李俊杰住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，共计299726元； 三、驳回晋江同泰模具有限公司、李俊杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由同泰公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  吴式级 二〇二〇年十二月三十日 书记员  郭鸿亮 附件：本案所适用的法律法规及司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…… 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；…… 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十一条第二款用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 附件二：执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。