广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初7556号原告：林雪彬，男，1991年3月18日出生，汉族，身份证住址广东省韶关市曲江区，委托诉讼代理人：曾会源，国信信扬律师事务所律师。被告：医夫约健康科技湖北有限公司，住所地湖北省枣阳市南城惠湾社区三组。法定代表人：吴静。原告林雪彬与被告医夫约健康科技湖北有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月5日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序，由审判员黄敏独任公开开庭进行了审理。原告林雪彬及其委托诉讼代理人曾会源到庭参加了诉讼。被告医夫约健康科技湖北有限公司（以下简称医夫约公司）下落不明，经本院公告传票传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告林雪彬向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付2018年11月12日至2019年1月25日工资21934元；2.判令被告支付2018年11月12日至2019年1月24日加班费61297元（包括延长工作时间加班费20951元、休息日加班费36969元、法定节假日加班费3377元）；3.判令被告支付未提前30日书面通知辞退的代通知金12000元；4.判令被告支付拖欠21934元工资差额的利息，自2018年11月12日开始计算，按年利率24%计算至付清之日；5.确认原、被告于2018年11月12日至2019年1月25日存在劳动关系，被告为原告补缴2018年11月12日至2019年1月25日五险一金；6.判令被告支付违法解除劳动关系赔偿金36000元；7.在职期间公司没有跟我签订劳动合同，判令被告支付二倍工资72000元；8.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告明确将前述第五项诉讼请求变更为：确认原、被告于2018年11月12日至2019年1月25日存在劳动关系。事实与理由：2018年11月9日原告应邀到被告处面试，经过面试详谈，被告确定原告任职品牌总监，底薪12000元／月，入职后为原告购买五险一金。2018年11月12日原告正式入职被告处，工作岗位为品牌总监，每月工资底薪12000元，但双方未签订劳动合同，被告也未为原告购买五险一金。入职后，被告安排工作较多，导致原告经常需要加班加点工作，甚至周日和元旦都被要求加班。2018年12月10日理应发放原告2018年11月的工资，但被告拖延至2018年12月18日才发放，且发放数额还少了。原告询问被告工作人员刘兰西为何工资迟发和工资数额发少了，对方表示老板觉得工资高不想发，故在2018年12月18日才发，但对于工资数额一直没有给出答复。原告2018年12月的工资也是拖延至2019年1月16日发放，且该月工资数额也少了。2019年1月25日，被告突然找原告谈话，通知公司不再需要原告的这个岗位，即使原告表示同意更换工作岗位，但被告还是坚决辞退原告，且被告并未提前通知原告。而且，原告2018年11月、12月工资以及2019年1月工资，被告都拖延了好些天才发，且每月的工资都没有发齐数目。故原告诉至法院，请求依法公正处理！被告医夫约公司辩称：无答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月11日，林雪彬向广州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称广州市仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁请求：医夫约公司支付：1.2018年11月12日至2019年1月25日的工资11587.5元；2.2018年11月12日至2019年1月24日的加班费31522.22元，其中延长工作时间加班费为10179.64元、休息日加班费为18893.66元、法定节假日加班费为2448.92元；3.违法解除劳动关系赔偿金36000元；4.2018年11月12日至2019年1月25日因未订立书面劳动合同的二倍工资72000元；5.未提前30日通知解除劳动合同的代通知金12000元。2019年11月7日，广州市仲裁委作出穗劳人仲案〔2019〕4753号仲裁裁决书，裁决：医夫约公司支付林雪彬违法解除劳动关系赔偿金120000元和2018年12月12日至2019年1月24日期间因未签订书面劳动合同二倍工资差额部分17655.17元；驳回林雪彬的其他仲裁请求。林雪彬对前述仲裁裁决不服，向本院提起本案诉讼；医夫约公司未提起起诉。为证明其主张，林雪彬向本院提交以下证据：1.辞退证明（打印件，无加盖公司公章）；2.银行交易明细，显示：2018年12月18日发放工资8020元；2019年1月16日发放工资12000元；2019年1月25日发放工资9870.37元；3.离职申请表，载明“离职原因陈述：公司要求撤掉本岗位，本人也同意换岗位，但是公司还是坚决辞退我”（打印件）；4.离职交接表（打印件）；5.离职结算表（打印件）；6.医夫约入职表（打印件），载明林雪彬的入职时间为2018年11月12日；7.医夫约入职须知（打印件）；8.医夫约员工应聘申请表，载明申请日期为2018年11月12日（打印件），林雪彬陈述前述证据3-8的原件都在医夫约公司处，其只是对前述证据进行了拍照，故只有打印件；9.录音和对应书面记录，拟证明离职原因为医夫约公司无故将林雪彬辞退，因担心无法拿到工资，林雪彬被迫将离职原因由“公司无故辞退”更改为“辞职”；10.办公场所照片和医夫约公司作为参展公司在广州琶洲会馆药博会的展位照片；11.2018年11月12日至2019年1月25日加班汇总表（打印件），由林雪彬自行制作；13.2018年11月12日至2019年1月25日加班记录截图（包含周一到周五加班、周六日加班和元旦加班），林雪彬陈述仅打印了一部分，打印件均为微信聊天记录截图，内容为林雪彬与医夫约公司广州地区负责人丽莎、Nancy、周海平、陈镜蓝、黄镁君及其他代理商以及林雪彬在工作群的微信聊天记录；14.2019年春节放假通知（打印件），内容显示医夫约公司通知在2019年1月26日至2019年2月12日期间放假休息；15.林雪彬与周海平的微信聊天记录截图；16.离职证明（有原件，加盖医夫约公司公章），由医夫约公司于2019年1月25日出具，载明“兹证明林雪彬于2018年11月12日任医夫约健康科技有限公司品牌部营销总监一职，上班地点是广州市白云区齐富路联富大厦6023B，在职时间为2018年11月12日至2019年1月25日，在此工作期间无不良表现，工作优秀，同事工作融洽，现已办理所有离职手续”。再查，本院依法调取穗劳人仲案〔2019〕4753号仲裁庭审笔录，载明林雪彬在仲裁庭审中陈述：工资为固定工资12000元/月，没有其他工资构成；周一到周六工作，周日休息，每天工作时间为早上9点至12点和下午1点半到6点；最后工作日为2019年1月24日，工资也支付至2019年1月24日；离职时间为2019年1月24日，具体解除原因是医夫约公司广州负责人刘兰西当天口头告知其整个公司只留一名平面设计，不再需要林雪彬的工作岗位；林雪彬在仲裁庭审并陈述，2019年1月24日当天其要求刘兰西出具离职证明并载明离职原因为公司无故辞退，但刘兰西告知如果出具离职证明并载明离职原因是医夫约公司无故辞退，则要下个月才发放工资，并表示广州办事点随时可能被撤掉，存在不发放工资的可能性，林雪彬为尽快拿回工资，故按照医夫约公司的要求填写了个人原因辞职的申请表，次日2019年1月25日医夫约公司便结清了工资。前述仲裁庭审笔录并显示医夫约公司向仲裁委书面提交了三份网上银行电子回单，显示2018年12月18日发放林雪彬2018年11月工资8020元；2019年1月16日发放工资12000元；2019年1月25日发放工资9870.37元，林雪彬对前述证据真实性确认。另查，本案庭审中，林雪彬确认医夫约公司人事周海平在招聘时已告知其工作时间为每周工作六天（周一到周六），具体时间为早上9点至12点和下午1点半到6点，每月工资为12000元，但林雪彬认为前述工资仅为每月底薪；林雪彬并陈述在职期间有就工资数额、加班费向公司提出过异议，但没有相关证明予以证明；其并确认最后工作至2019年1月24日，2019年1月25日上午其回去医夫约公司办理工作交接，之后就没有出勤了。本院认为：根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的证据规则，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关于劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，本案中，依据林雪彬提交的银行流水、微信聊天记录、离职证明和林雪彬庭审陈述，可以证实林雪彬接受医夫约公司的工作管理，并由医夫约公司向林雪彬发放劳动报酬，林雪彬的工作内容亦属于医夫约公司的业务组成部分，双方之间符合劳动关系的基本特征，可以证明林雪彬与医夫约公司之间成立劳动关系。关于劳动者的入离职时间，由用人单位负举证责任。因医夫约公司未到庭应诉，也未提交证据证明林雪彬的入离职时间，应承担举证不能不利后果，故本院采信林雪彬的陈述和主张，并有医夫约公司出具的离职证明作为佐证，足以证实林雪彬与医夫约公司在2018年11月12日至2019年1月25日期间存在劳动关系。虽林雪彬关于确认劳动关系的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，但该请求与本案劳动争议具有不可分性，应当合并处理，故本院认定林雪彬与医夫约公司在2018年11月12日至2019年1月25日期间存在劳动关系。关于工资标准。依据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生的争议，用人单位负有举证责任。本案中，医夫约公司未到庭应诉，也未提交证据证实林雪彬的工资标准，应视为其放弃相关举证和质证的权利，应承担举证不能不利后果，故本院采信林雪彬的主张，认定林雪彬月工资为12000元。关于工资差额和利息。依据林雪彬提交的银行交易明细，可以证实医夫约公司已实际发放林雪彬在职期间的工资。林雪彬未提交证据证明其在职期间有对工资数额提出过异议，也无证据证明医夫约公司存在扣发工资等情况，应视为其认可工资数额，其要求医夫约公司支付2018年11月12日至2019年1月25日期间的工资差额，该主张缺乏事实依据，本院不予支持。因本院已认定医夫约公司已足额支付林雪彬在职期间的工资，林雪彬要求医夫约公司支付工资差额的利息，该主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于加班费。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。本案中，林雪彬虽主张其存在加班，但其提交的工作记录、加班记录证据仅为微信截图或手机拍摄照片，上述证据并不足以证明林雪彬处于持续工作状态，尚不足以证实其存在加班事实，应对此承担举证不能不利后果。其次，林雪彬也未提交证据证实其在职期间有对每月工资数额提出过异议，可视为其对工资发放标准和形式进行了实际认可，应视为双方以实际履行的行为对劳动者每月工资进行了实际约定，即发放的工资总额包括了正常工作时间的工资和加班时间的加班工资。最后，根据医夫约公司实际发放的工资数额，对林雪彬每月工资进行了折算，其每月正常工作时间的工资标准未低于广州市最低工资标准，符合工资支付基准的规定。综上所述，林雪彬要求医夫约公司支付加班费，该主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于解除劳动关系问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负有举证责任。本案中，医夫约公司未到庭应诉，也未提交证据证实林雪彬的离职原因，应承担举证不能不利后果。林雪彬主张其系被医夫约公司无故辞退，提交离职申请书、离职证明、录音光盘等证据，故本院采信林雪彬的主张，确认医夫约公司系以撤销工作岗位为由解除与林雪彬的劳动关系，但医夫约公司未提交证据证明前述解除行为合法有据，故本院认定医夫约公司构成违法解除与林雪彬的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，医夫约公司应向林雪彬支付违法解除劳动关系赔偿金。如前所述，本院已认定林雪彬的入职时间2018年11月12日、离职时间2019年1月25日以及林雪彬月工资为12000元，经计算，医夫约公司应支付林雪彬违法解除劳动关系赔偿金12000元（计算公式：12000元×0.5个月×2倍）。关于未签劳动合同二倍工资差额。本院认为，医夫约公司未提交证据证明其司已与林雪彬签订劳动合同，应承担举证不能不利后果，故本院采信林雪彬的主张，认定双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，医夫约公司应支付林雪彬未签订劳动合同的二倍工资差额。经核算，医夫约公司应支付林雪彬2018年12月12日至2019年1月25日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额18206.90元[计算公式：12000元/月÷21.75天×14天+12000元/月÷21.75天×19天]。关于代通知金问题。本院认为，如前所述，本院已认定医夫约公司系违法解除双方劳动关系，故本案不属于支付代通知金的情形。林雪彬要求医夫约公司支付代通知金12000元，该主张并无法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认原告林雪彬与被告医夫约健康科技湖北有限公司在2018年11月12日至2019年1月25日期间存在劳动关系；二、于本判决生效之日起五日内，被告医夫约健康科技湖北有限公司支付原告林雪彬违法解除劳动关系赔偿金12000元；三、于本判决生效之日起五日内，被告医夫约健康科技湖北有限公司支付原告林雪彬2018年12月12日至2019年1月25日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额18206.90元；四、驳回原告林雪彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告医夫约健康科技湖北有限公司负担（于本判决生效之日起五日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 黄 敏二〇二〇年十二月二十八日书记员 梁梓珊