河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终598号原公诉机关安阳市殷都区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨有顺，别名杨国平,男,1974年3月21日出生于河南省安阳县,汉族,初中文化,无业,现住河南省安阳县。因涉嫌犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪,于2019年8月14日被刑事拘留,同年9月19日被逮捕。辩护人袁秀荣、时杨娟，河南奥博律师事务所律师。安阳市殷都区人民法院审理安阳市殷都区人民检察院指控原审被告人杨有顺犯盗掘古文化遗址、古墓葬一案，于2020年11月19日作出（2020）豫0505刑初6号刑事判决。原审被告人杨有顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2016年6月,被告人杨有顺伙同杜文明、杜红卫、王凤军、尚建军、曲瑞涛、李勇（均另案处理)等人在安阳市殷都区安钢中板厂北墙外的范彦涛（另案处理)的养鸡场内通过挖洞向安钢厂区内盗墓,盗取青铜器若干,后杜文明通过王红旗（另案处理)将盗挖的青铜器卖给香港人曾礼新,杨有顺分得赃款100万元。经认定,该区域属于殷墟一般保护区。二、2014年,被告人杨有顺伙同骈新会、曲永亮、张志峰(均另案处理)在安阳市殷都区西郊乡小屯村南地原殷墟古玩市场孟建军门市内挖洞盗墓,盗挖出墓志铭、玉件。经鉴定,该区域属于殷墟重点保护区,此次盗掘行为对古代文化层和一座唐代的墓葬本体造成了严重破坏。三、2013年或2014年,被告人杨有顺伙同杜文明、王凤军、曲永亮、张志峰（均另案处理)等人在安阳市殷都区四盘磨村西北角一民房内挖洞盗墓。经鉴定,该区域属于殷墟遗址保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层造成了严重破坏。四、2014年或2015年,被告人杨有顺伙同杜文明、曲永亮、王凤军、骈新会（均另案处理)等人在安阳市殷都区小司空村东头路北原一预制板厂内挖洞盗墓,盗挖出小玉件,卖给杜文明,杨有顺分得1000元。经鉴定,该区域属于殷墟重点保护区,此次盗掘行为对商代文化层造成了严重破坏。五、2016年春节前后,被告人杨有顺伙同张志峰、王红军、曲永亮、曲瑞涛、王凤军（均另案处理)等人在安阳市殷都区中州路中州嘉苑工地挖洞盗墓。经认定,该区域属于殷墟的建设控制地带。六、2016年,被告人杨有顺伙同张计军、曲永亮、史金明、张文明（均另案处理)等人在安阳市殷都区中州路与文源街交叉口东北角原一刻章门市内挖洞盗墓。其在盗墓过程中负责望风。经鉴定,该地点属于殷墟一般保护区,此次盗掘行为对古代文化层造成了破坏。七、2014年,被告人杨有顺伙同杜文明、曲永亮、王凤军、张志峰(均另案处理)等人在安阳市龙安区东风乡徐家桥村北口郭玉军（已判决）的门市内挖洞盗墓,盗挖出青铜戈等。经认定,该区域属于殷墟的建设控制地带。八、2015年,被告人杨有顺伙同张计军、曲永亮、张志峰、王凤军（均另案处理)等人在安阳市殷都区安阳市二中东墙外一工地上挖洞盗墓,盗挖出两个陶罐。经认定,该区域属于殷墟的一般保护区。九、2015年或2016年,被告人杨有顺伙同张计军、王凤军、曲永亮、乔永军（均另案处理)等人在安阳市殷都区宜家苑小区地下车库内挖洞盗墓。经鉴定,该区域属于殷墟的一般保护区，此次盗掘行为对古代文化层造成了破坏。十、2017年,被告人杨有顺伙同张计军、曲瑞涛、曲永亮、王凤军、张志峰（均另案处理)等人在安阳市龙安区刘家庄牌坊南边路西的一个废弃厂房内挖洞盗墓。经鉴定,该区域不在殷墟的建设控制地带,此次盗掘行为对殷墟时期的古文化遗址造成了较为严重的破坏。十一、2017年,被告人杨有顺伙同曲永亮、张志峰、王凤军、张现廷（均另案处理)等人在安阳市殷都区铁三路卫管处生活区副3号楼东单元一楼东户挖洞盗墓,盗挖出两个小玉片。经认定,该区域属于殷墟的建设控制地带。十二、2012年左右,被告人杨有顺伙同曲瑞涛、贾湘峰、张志峰、张利军（均另案处理）等人在安阳市殷都区铁西路平原制药厂家属院16号楼3单元1楼东户挖洞盗墓,盗挖出一个小玉片，以2万元的价格卖掉后，杨有顺分得3000元。经鉴定,该区域属于殷墟遗址的保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层和商代墓葬本体造成了严重破坏。十三、2015年,被告人杨有顺伙同张计军、张志峰、李兴旺、杨军的（均另案处理)等人在安阳市殷都区铁一路文源绿岛西墙外一烟酒门市(尊影专业私人会所）内挖洞盗墓。经鉴定,该区域属于殷墟的一般保护区,此次盗掘行为对商代文化层造成了严重破坏。十四、2013年或2014年,被告人杨有顺伙同杜文明、王凤军、曲永亮、骈新会（均另案处理）等人在安阳市殷都区王峪口村一废弃院子内挖洞盗墓,盗挖出花觚、角杯、玉器等，杨有顺分得3000元。经鉴定,该区域属于殷墟的重点保护区,此次盗掘行为对古代文化层造成了严重破坏。十五、2015年,被告人杨有顺伙同杨军、史金明、王凤军、曲瑞涛、曲永亮（均另案处理)等人在安阳市殷都区铁西路县物资局家属院4号楼1单元1楼西户挖洞盗墓。经鉴定,该区域处于殷墟保护范围边沿与建设控制地带交界处,此次盗掘行为对古代文化层造成了破坏。十六、2015年或2016年,被告人杨有顺伙同杜文明、王凤军、曲永亮、张志峰（均另案处理)等人在安阳市殷都区王峪口村南二巷101号院挖洞盗墓,经鉴定,该区域属于殷墟遗址的保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层造成了严重破坏。十七、2016年,被告人杨有顺伙同杜文明、王凤军、曲永亮、张志峰（均另案处理)在安阳市殷都区黑河路铁道向北刘宝臣的饭店内挖洞盗墓。经鉴定,该区域处于殷墟的重点保护区,此次盗掘行为对商代文化层造成了严重破坏。十八、2016年,被告人杨有顺伙同杜文明、曲永亮、李永超、曲瑞涛(均另案处理)在安阳市殷都区安钢大道与黑水河路刘宝臣饭店对面铁道路东的一废品站内探墓。经认定,该区域属于安阳殷墟的重点保护区。十九、2017年,被告人杨有顺伙同王凤军、史金明、张志峰、曲永亮（均另案处理)等人在安阳市殷都区铁西路平民村新安街20号院挖洞盗墓。经认定,该区域属于安阳殷墟的建设控制地带。二十、2012年,被告人杨有顺伙同王凤军、张志峰、张现廷、曲永亮(均另案处理)等人在安阳市龙安区刘家庄72号院挖洞盗墓,盗挖出玉件若干,并以40万元的价格销赃，杨有顺分得赃款4万元。经认定,该区域属于安阳殷墟的建设控制地带。二十一、2017年,被告人杨有顺伙同曲瑞涛、王凤军、曲永亮、杜文明（均另案处理)等人在安阳市龙安区文源名居东区南边路东一门面房地下室内挖洞盗墓。经认定,该区域属于安阳殷墟的建设控制地带。二十二、2013年或2014年,被告人杨有顺伙同王凤军、张志峰、曲永亮(均另案处理)等人在安阳市殷都区大司空村蔬菜研究所南门小路东田地内挖洞盗墓。经鉴定,该区域处于殷墟遗址的保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层造成了破坏。二十三、2015年,被告人杨有顺伙同王凤军、曲永亮、骈新会（均另案处理)等人在安阳市殷都区小屯村原殷墟古玩市场西侧下水道内挖洞盗墓。经鉴定,该区域处于殷墟的重点保护区,并压占殷墟官殿宗庙区,此次盗掘行为对古代文化层和一座唐代墓葬本体造成了严重破坏。二十四、2015年或2016年,被告人杨有顺伙同张现廷、张志峰、王凤军、曲永亮（均另案处理)等人在安阳市殷都区任家庄76号民房内挖洞盗墓。经认定,该区域属于安阳殷墟的建设控制地带。二十五、2015年或2016年,被告人杨有顺伙同王凤军、张志峰、曲永亮(均另案处理)等人在安阳市殷都区大司空村东安置工地（现为洹上花园)里探墓，后在地槽内挖洞盗墓,盗挖出一陶罐。经鉴定,该区域处于殷墟遗址的保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层和古墓葬本体造成了严重破坏。二十六、2016年,被告人杨有顺伙同王凤军、张志峰、曲永亮(均另案处理)等人在安阳市殷都区西司空村市十二中学西墙外田地内挖洞盗墓。经鉴定,该区域处于殷墟遗址的保护区范围内，此次盗掘行为对古代文化层和墓葬本体造成了破坏。二十七、2016年,被告人杨有顺伙同张志峰、王凤军、曲永亮（均另案处理)等人到安阳市殷都区洹北中学南边、豫北纱厂西墙外探墓。经认定,该区域属于安阳殷墟的一般保护区。二十八、2015年,被告人杨有顺伙同曲瑞涛、曲永亮、王凤军、张志峰(均另案处理)等人在安阳市北关区机场南路西段路北的保庆蛋业门市内挖洞盗墓。经鉴定,该区域属于安阳殷墟保护区范围内,此次盗掘行为对古代文化层造成了严重破坏。原判认定上述事实的证据有：1.被告人杨有顺的供述；2.同案犯杜文明、李献彬等人的供述及辨认笔录；3.辨认现场笔录；4.安阳市殷墟管理处协助函、国家文物出境鉴定河南站鉴定文书；5.被告人杨有顺到案经过、无犯罪记录证明及户籍证明等证据。根据上述事实和证据，原判认为，被告人杨有顺盗掘全国重点文物保护单位安阳殷墟的古文化遗址、古墓葬，其行为已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。被告人杨有顺系自首，可以从轻处罚。杨有顺到案后积极配合公安机关辨认其他案件的犯罪嫌疑人，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二十二条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出判决：一、被告人杨有顺犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十三年八个月，并处罚金人民币二十万元；二、被告人杨有顺违法所得赃款1047000元依法应予追缴，赃款、赃物及其他违法所得向被告人杨有顺及其共犯共同追缴，均上缴国库。上诉人杨有顺的上诉理由:其有立功情节，原判量刑重。辩护人的辩护意见：杨有顺应认定为从犯，且其有立功情节，系自首、初犯，原判量刑重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人杨有顺的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，杨有顺举报杜某某、韩某某、孟某涉嫌盗墓的相关线索，未能查证落实，有安阳市公安局殷都分局出具的情况说明予以印证，故依法不构成立功。杨有顺在参与的犯罪活动中，行为积极主动，应以主犯论。杨有顺盗掘古文化遗址、古墓葬，其行为已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。原判根据杨有顺的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，综合考虑其自首等情节，在法律规定的量刑幅度内判处其有期徒刑十三年八个月，并处罚金人民币二十万元，量刑适当。故上诉人杨有顺的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。本院认为，上诉人杨有顺盗掘古文化遗址、古墓葬，其行为已构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨有顺的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨彩芳审判员  王中强审判员  张国良二〇二〇年十二月二十五日法官助理樊华书记员韦晓晨