广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初28451号原告：谢兰才，男，1975年10月16日出生，瑶族，住广东省广州市番禺区××××××××××××之一401房，公民身份号码432××××××××××××413。被告：佛山市南海皮厂有限公司，住所地广东省佛山市南海区××镇，统一社会信用代码企独粤南总字×××××1号。法定代表人：杨力，任董事长。委托诉讼代理人：罗彦斌，广东胜伦律师事务所律师。原告谢兰才与被告佛山市南海皮厂有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2020年11月3日立案，依法适用简易程序，于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告本人及被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告自2009年7月8日开始不再担任被告的董事职务；2.被告立即向公司登记机关申请办理公司董事的变更登记备案手续，董事不再登记于原告谢兰才名下。事实和理由：原告在2009年7月8日辞去了被告的董事职务，从当日起原告不再是被告的董事。近期，原告查询国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告得知，原告仍登记为被告的董事。在原告辞去被告的董事职务时，被告未及时向公司登记机关办理公司董事的变更手续。原告认为，在原告辞去被告公司董事后，被告理应依法向公司登记机关办理备案登记手续。原告为维护自己的合法权益，特具状于贵院，请求贵院判如所请。被告答辩称，一、谢兰才提起本案的目的实际上早已达到，其提起本案没有任何意义由于谢兰才2020年10月10日、13日向公司提出，“近期司法行政部门正在调查专职律师违规兼职工作，谢兰才作为专职律师，是该次调查的对象，如果处理不好，其律师执业证将可能面临注销”，故他向公司提出申请，希望公司能出具“已经在2009年7月8日辞去董事职务，并自2009年7月8日起不再是公司董事”的证明。虽然公司与谢兰才早已没有联系，谢兰才在2020年10月前也从来没有提出过需办理变更董事备案手续的需求，其也是直到2020年10月10日、13日才提出相关申请，但由于事关谢兰才的律师执业资格，公司仍给予了高度重视，并在收到谢兰才申请的当天就作出了全力配合谢兰才需求的决定。经过公司核实，由于谢兰才确实早已离职，为了打消司法行政部门的顾虑，还原客观事实，也为了保护谢兰才的律师执业证不被注销，不对谢兰才产生不利的影响，公司秉持实事求是和负责任的态度，在收到申请后连夜进行研究，并在次日就按照谢兰才的要求为其出具了相关证明。实际上，只要谢兰才拿到了公司开具的“已经辞去董事职务，已不再是公司董事”的证明，就足以满足司法行政部门的要求，谢兰才继续提起本案没有任何意义。除了尽可能快地向谢兰才出具相关证明外，公司还不惜耗费大量的人力物力，多次积极主动向当地市场监督管理部门沟通、协调、争取，尽力为谢兰才办理变更董事备案手续，但市场监督管理部门均回复无法办理在本案中，除了尽可能快地向谢兰才出具相关证明，让其律师执业证不会被注销外，公司还多次积极主动向各级市场监督管理部门沟通、协调和争取，尽力为谢兰才办理变更董事备案手续，但市场监督管理部门均回复无法办理，具体情况如下：在2020年10月12日上午，公司到佛山市南海区××监督管理局（以下简称“区局”）罗村分局（以下简称“罗村分局”）咨询有关变更董事的事宜，罗村分局称“需要先将企业移出严重违法失信企业名录和异常名录，才能办理其他业务，同时必须补充全部年报内容。”2020年11月18日上午，公司前往广东省市场监督管理局（以下简称“省局”）服务窗口咨询企业状态。广东省市场监督管理局服务窗口反馈，“企业状态为在营（开业）企业，该企业列入经营异常名录和黑名单。”广东省市场监督管理局建议，“这种状态具体需要到企业所在地的市场监督管理部门咨询具体情况，并提供当地市场监督管理局地址。”2020年11月18日中午，按照市场监督管理局的要求，公司在国家企业信用信息公示系统（广东）上补充2013-2019年度年报，并公示。2020年11月18日下午，公司电话咨询罗村分局。罗村分局建议，“因营业执照已过期，需咨询区局信监股是否可办理移出异常名录。”随后，区局信监股回复，“鉴于企业目前状态，可直接办理企业注销，便能自动移出异常名录。”2020年11月19日上午，公司桂城行政服务中心市场监督管理窗口咨询。窗口答复，“公司属于吊销企业，省局和国家企业信用信息系统（广东）查询得出的‘在营’是系统错误导致。目前除了办理注销，不能办理其他任何商事登记或备案业务。”此外，窗口表示不同意出具吊销证明，也表示“法院出具判决书，要求执行机关办理董事变更，一直没有遇到过，即使有，也必须是明确要求行政机关如何操作才行，否则还是无法办理除注销以外的任何业务。”2020年11月19日下午，公司再次到罗村分局，工作人员打印《企业机读档案登记资料》显示，公司目前状态是登记成立。此外，罗村分局向公司展示市场监督管理局系统，并告知，“罗村分局于2020年11月12日在系统内发起申请内容注册号为企独粤南总字第000281号的佛山市南海皮厂有限公司于2018年8月13日吊销立案查处，后因该公司未列入区局2018年度首批吊销企业名单，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第四十五条第（二）项的规定，于2018年11月6日对佛山市南海皮厂有限公司涉嫌开业后自行停业连续六个月以上一案进行销案，目前该企业的登记状态仍处于‘吊销’状态。后经分局领导审批后，系统不再显示吊销状态。此为上个月省局系统和桂城系统显示吊销状态的原因。”罗村分局建议，“由分局工作人员咨询局领导，对于营业执照已过期的企业，先以不按时递交年报为由，移出黑名单。然后再提供合法的经营场所（由市场监督管理局人员现场走访，查看企业在生产，且有员工）和更换新的营业执照，确保营业执照有效。”2020年11月23日上午，公司再次联系罗村分局，罗村分局答复，“严重违法失信企业名录必须由省局才能操作。”2020年11月23日上午，公司致电省局服务窗口，窗口答复，“移出严重违法失信企业名录为省局非公开的业务，需由处室办理，建议打12345转工单处理。”公司立即致电12345转工单处理，但至今尚未有省局工作人员联系公司答复。公司已经多次申请办理公司董事的变更登记备案手续，只是因为市场监督管理部门的原因，董事备案的变更手续至今仍未完成，所以相关责任不应当由公司承担如上所述，对于董事变更登记备案的手续，公司并不是回避、推诿，而是已经多次向市场监督管理部门联系、沟通、协调。实际上，关于变更董事备案登记的事宜，公司已经多次向市场监督管理部门提出了申请，但由于变更董事备案需市场监督管理部门自行完成多项前置程序，其中多个步骤也需市场监督管理部门的具体指引，且至今市场监督管理部门仍未完成前述前置程序和作出具体指引，故董事备案的变更手续至今仍未完成。因此相关手续未办理完成的原因在市场监督管理部门，与公司无涉，相关责任不应当由公司承担。办理公司董事的变更登记备案手续属于市场监督管理部门的行政职权，不属于民事诉讼的受案范围，不应由司法机关进行审理如以上分析，办理公司董事的变更登记备案手续，需市场监督管理部门自行完成多项前置程序，其中多个步骤也需市场监督管理部门的具体指引，公司无法替代市场监督管理部门办理。实际上，能否及如何办理公司董事的变更登记备案手续属于市场监督管理部门的行政职权，不属于民事诉讼的受案范围，不应由司法机关进行审理。综合上述，为了保障谢兰才的律师执业证不被注销，公司已经尽可能快地按照谢兰才的要求出具了相关证明。此外，公司也已经多次积极主动尽力联系各级市场监督管理部门，但由于变更董事备案需市场监督管理部门自行完成多项前置程序，其中多个步骤也需市场监督管理部门的具体指引，且至今市场监督管理部门仍未完成前述前置程序和作出具体指引，公司无法办理变更董事备案手续，公司也已无所适从。此外，能否及如何办理公司董事的变更登记备案手续属于市场监督管理部门的行政职权，不属于民事诉讼的受案范围，不应由司法机关进行审理。故请贵院依法审理、裁判，以维护公司的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告提供的证据来源合法、内容真实，与本案相关联，本院予以确认并据此认定原告所诉事实属实。本院认为，关于原告请求确认自2009年7月8日开始不再担任被告董事职务的问题。由于公司与董事之间为委托关系，依股东会的选任决议和董事同意任职而成立合同法上的委托合同。既然为委托合同，则合同双方均有任意解除权，即公司可以随时解除董事职务，无论任期是否届满，董事也可以随时辞职。本案中，被告出具《证明》确认原告在2009年7月8日已辞去公司董事职务，且被告对此没有异议，本院予以确认。原告自该天开始，即不具有被告董事的身份。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条规定：“公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。”也就是说，办理法定代表人以及执行董事、监事变更的义务主体是公司，故原告请求被告予以办理，符合法律规定，本院予以支持。对于协助的形式和范围，应以市场监督管理部门的指引为准。被告称由于被告处于吊销状态，且已被标注为经营异常，市场监督管理部门不予办理相应变更的问题，被告可另循其他法律途径解决。综上，依照《中华人民共和国公司法》第四十四条、第四十五条的规定，判决如下：一、确认原告谢兰才自2009年7月8日起不担任被告佛山市南海皮厂有限公司董事职务；二、被告佛山市南海皮厂有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内到市场监督管理部门办理前项公司董事的变更登记事项。本案案件受理费50元（原告已预交），由被告负担。经原告同意，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内支付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  曾婉慧二〇二〇年十二月十一日书记员  吴嘉荣