安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0825民初2269号 原告：余海林，男，1970年12月16日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：邵新龙，安徽天柱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余喜，安徽天柱律师事务所律师。 被告：安徽省太湖县林星板业有限公司，住所地安徽省太湖县。 法定代表人：徐国安，该公司执行董事。 诉讼代表人：石礼旺，安徽省太湖县林星板业有限公司管理人负责人。 委托诉讼代理人：舒彩虹，安徽省律信律师事务所律师。 第三人：安徽皖科机械贸易有限公司，住所地安徽省潜山市天柱山大市场****。统一社会信用代码913408245689595489。 法定代表人：朱金河，该公司总经理。 原告余海林与被告安徽省太湖县林星板业有限公司、第三人安徽皖科机械贸易有限公司案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告余海林的委托诉讼代理人余喜、被告安徽省太湖县林星板业有限公司的管理人负责人石礼旺、委托诉讼代理人舒彩虹到庭参加诉讼，第三人安徽皖科机械贸易有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 余海林向本院提出诉讼请求：一、要求撤销太湖县人民法院作出的（2020）皖0825执368号执行裁定书、确认余海林对安徽皖科机械贸易有限公司债务不承担责任；二、本案受理费由被告承担。事实与理由：被告与第三人对外追收债权纠纷一案，太湖县人民法院于2019年8月5日作出（2019）皖0825民初1234号民事判决书，判决第三人于该判决生效后十日内向被告偿还借款本金500万元及利息。后由于第三人未按判决履行偿还义务，被告向太湖县人民法院申请追加原告为被执行人。太湖县人民法院于2020年7月1日作出(2020)皖0825执368号执行裁定，裁定追加原告为（2019）皖0825民初1234号案件被执行人，同时裁定原告在裁定生效之日起10日内向被告偿还借款本金500万元及利息。原告认为（2020）皖0825执368号执行裁定认定事实不清，适用法律错误。首先，原告现已非第三人股东。第三人公司股东多次变更，经2016年8月23日最后一次变更，现股东为朱金河，出资2000万元，占投资比例100%。其次，原告在第三人公司股权早已转让，（2020）皖0825执行368号执行裁定认定原告抽逃出资事实不清，原告并不是未依法出资。原告为维护自身合法权益，特向贵院起诉。 安徽省太湖县林星板业有限公司辩称，一、（2020）皖0825执368号裁定书认定的事实清楚，适用法律正确。（2020）皖0825执368号裁定书认定的事实有第三人登记档案、变更登记档案、银行流水等证据予以证实，原告应出资的数额以及实际出资后抽逃出资大于500万元。1、2011年1月24日，第三人设立登记，注册资本为300万元，实收资本为300万元，第三人发起人为原告与钱金霞，原告认缴出资额240万元，实缴出资额240万元，持股比例为80%，原告为公司法人代表，钱金霞出资60万元，该出资2011年1月21日均转入第三人的账户。2011年1月24日该注册资本转出170万元到过渡账户（尾号为0056的银行内部账户），2011年1月25日再转出108万元。2、2011年4月15日，第三人，注册资本变更登记为500万元，新增出资200万元，其中原告认缴出资额400万元，实缴出资额400万元，新增出资160万元，持股比例为80%，钱金霞新增出资40万元。2011年4月19日，其中的增资款200万元转入过度账户（尾号为0056的银行内部账户）。3、2011年6月20日，公司变更登记，注册资本变更登记为800万元，实收资本变更登记为800万元，其中原告认缴出资额700万元，实缴出资额700万元，新增出资300万元，持股比例为87.5%。2011年6月20日，原告将新增出资300万元转入第三人账户，又双第三人账户转给徐三童100万元。2011年6月21日，原告将第三人账户中的200万元转入原告本人账户，2011年6月22日，原告又分两次将200万元转入第三人账户。4、2012年7月10日，第三人变更登记，注册资本变更登记为2000万元，实际资本变更登记为2000万元，新增出资1200万元，其中原告认缴出资额1750万元，实缴出资额1750万元，新增出资1050万元，持股比例为87.5%，钱金霞新增出资150万元，2012年7月9日，钱金霞转入第三人150万元。2012年7月9日，潜山汇鑫担保投资公司分四次转入第三人账户合计497.906元，当天该款分四次从第三人账户转入原告账户合计487.5887元。2012年7月10日，原告再次将该账户的资金1050万元出资。2012年7月10日，该出资款从第三人账户转至原告账户100万元，转至尾号为5098账户1000万元，转至钱金霞账户100万元。2012年7月12日，第三人账户发生的所有交易流水，即从其他人账户转入第三人账户1200万元，该1200万元转至原告账户，再从原告账户转至尾号为0056的银行内部账户，再从尾号为0056的银行账户转至原告账户，证实尾号为0056的银行账户实际为原告所有。5、2013年7月30日，钱金霞将持有的12.5%的第三人股权出让，10.5%股权转让给原告，2%出让给余海龙，第三人变更登记，股东变更为原告与余海龙。变更后，原告认缴出资1960万元，实缴出资1960万元，持股比例98%，余海龙认缴出资40万元，实际出资40万元，持股比例2%。6、2013年11月28日，余海龙将所持公司全部股权转让给钱益珊，第三人股东变更为原告与钱益珊。7、2015年6月3日，第三人名称由安徽省潜山县皖西诚信机械有贸易有限公司变更为安徽皖科机械贸易有限公司，公司经营范围进行了变更。8、2015年10月28日，原告将持有的98%的股权转让给涂开远，钱益珊将所持2%股权转让给朱宣云，法定代表人变更为涂开远，公司股东变更为涂开远与朱宣云。9、2015年11月30日，股东变更为卢芬40万元，涂开远1960万元；10、2016年8月23日，公司股权变更为朱金河出资2000万元，占投资比例100%，第三人的法定代表人变更为朱金河。二、后期虽然原告不是第三人的股东，但是原告在实际担任第三人股东期间多次抽逃出资，并且抽逃的数额大于500万元。现在第三人无财产可供执行，故法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条之规定追加原告为（2019）皖0825民初1234号案件执行人于法有据。原告作为第三人股东存在其个人财产与公司财产混同的情形，第三人涉案借款500万元归还了原告向潜山汇鑫融资担保有限公司的个人欠款及与其关联人的借款。三、提起案外人执行异议之诉的前提条件应先提起案外人的执行异议申请，在案外人的执行异议申请被裁定驳回后，方可提出案外人执行异议之诉，但是原告未在法定期限内提出执行异议，故原告的起诉不符合条件。 安徽皖科机械贸易有限公司未作陈述。 经审理查明，被告安徽省太湖县林星板业有限公司与第三人安徽皖科机械贸易有限公司对外追收债权纠纷一案，本院于2019年8月5日作出（2019）皖0825民初1234号民事判决，判决安徽皖科机械贸易有限公司于该判决生效后十日内向安徽省太湖县林星板业有限公司偿还借款本金500万元及利息（自2014年8月13日至2015年8月13日止按年利率9.3%计算，自2015年8月14日至实际清偿之日止按年利率13.95%计算）。判决生效后，在执行过中，因安徽皖科机械贸易有限公司没有按生效法律文履行金钱给付义务，安徽省太湖县林星板业有限公司向本院申请强制执行，安徽皖科机械贸易有限公司的财产不足以偿还被告的债务，安徽省太湖县林星板业有限公司在申请追加原告为被执行人。2020年7月2日，本院作出（2020）皖0825执368号执行裁定书，认为安徽皖科机械贸易有限公司的财产不足以偿还安徽省太湖县林星板业有限公司的债务，其原股东余海林多次在第三人公司增资过程，抽逃出资，抽逃的资金远远超过500万，其原股东余海林应在抽逃出资范围内承担责任。遂根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条之规定，裁定追加余海林为被执行人。余海林在该裁定生效之日起10日内向安徽省太湖县林星板业有限公司偿还借款本金500万元及相应利息。 另查明，安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司于2011年1月24日登记成立，成立时公司注册资本为300万元，余海林出资240万元、钱金霞出资60万元。2011年1月21日，余海林于实缴出资240万元，钱金霞实缴出资60万元。2011年4月8日，经股东会决议，安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司注册资本由300万元增加到500万元，增资后余海林出资额400万元，即新增出资160万元，钱金霞出资额100元，新增出资40万元。2011年4月18日，余海林及钱金霞将新增出资款存入安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司银行账户。2011年6月18日，经股东会决议，安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司注册资本由500万元增加到800万元，增资后余海林出资额700万元，即新增出资300万元，钱金霞出资额100万元。2011年6月20日，余海林将新增出资款存入安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司银行账户。2012年7月8日，经股东会决议，安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司注册资本由800万元增加到2000万元，增资后余海林出资额1750万元，即新增出资1050万元，钱金霞出资额250万元，即新增出资150万元。2012年7月9日，余海林将新增出资款1050万元存入安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司银行账户。2012年7月12日，余海林从安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司该银行账户分两次合计转回2400万元到其本人的银行账号。2013年7月30日，工商登记显示安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司股东由余海林、钱金霞变更为余海林、余海龙，余海林出资额变更为1960元，余海龙出资额为40万元。2013年11月29日，工商登记显示安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司股东由余海林、余海龙变更为余海林、钱益珊，余海林出资额为1960元，钱益珊出资额为40万元。2015年6月3日，工商登记显示安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司更名为安徽皖科机械贸易有限公司。2015年10月28日，经股东会决议，余海林将持有的公司股权转让给涂开远，钱益珊将持有的公司股权转让给朱宣云，涂开远任法定代表人。2015年10月28日，经股东会决议，朱宣云将持有的公司股权转让给卢芬。2016年8月23日，工商登记显示安徽省潜山县皖西诚信机械贸易有限公司股东由涂开远、卢芬变更为朱金河，朱金河持有公司100%股权，朱金河任公司的法定代表人。 再查明，安庆市中级人民法院于2018年10月8日以（2018）皖08破申30号民事裁定书裁定受理安徽中桥建设集团有限公司申请安徽省太湖县林星板业有限公司破产清算一案，并将该案交由本院审理。2018年11月5日，本院对该案予以立案，并指定安徽律信律师事务所担任安徽省太湖县林星板业有限公司管理人，石礼旺为负责人。 以上事实除有当事人陈述外，尚有如下证据予以证实：1、原告的身份证复印件、被告营业执照、安庆市中级人民法院（2018）皖08破申30号民事裁定书、太湖县人民法院（2018）皖0825破3号决定书；2、第三人登记档案及公司变更档案；3、太湖县人民法院（2019）皖0825民初1234号民事判决书及（2020）皖0825执368号执行裁定书；4、第三人在安徽潜山农村商业银行股份有限公司20000278091010300000018账号银行交易流水；5、安徽潜山农村商业银行股份有限公司查询回函。 本院认为，本案争议的焦点为：一、原告的起诉是否符合法律规定；二、原告是否有抽逃出资的行为。 一、原告的起诉是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条之规定，“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉”，原告对本院依据该规定第十八条、第十九条作出的追加裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉，故被告提出的提起案外人执行异议之诉应以案外人提出执行异议为前置程序的抗辩意见，本院不予采信。 二、原告是否有抽逃出资行为。根据银行交易流水显示，原告于2012年7月9日向第三人实缴增资款1050万元，在增资后第三天即2012年7月12日，又将包含该笔款项在内的2400万元转回其个人账户，转回其账户的款项远高于其本次新增出资额1050万。本院要求原告出庭接受询问，并且提供相关证据证明转回其账号款项的用途，原告无正当理由拒绝到庭，且未提供相应的证据，故原告于2007年2月15日抽逃出资1050万元的事实，本院予以认定。根据《最高人民法院关于适用 驳回原告余海林的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告余海林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  刘庆宏 审 判 员  段姣莲 人民陪审员  马明璋 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  石月朗 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）将出资款项转入公司账户验资后又转出； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （四）利用关联交易将出资转出； （五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。释义引用统计 第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。 诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。