云南省芒市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云3103刑初330号公诉机关芒市人民检察院。被告人江承骏（曾用名江裕昊），男，汉族，1994年9月15日出生，大专文化，务工，户籍所在地云南省腾冲市，住腾冲市。因本案于2020年5月14日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于芒市看守所。辩护人陈定宇，云南宏鑫律师事务所律师。被告人杨永成，男，汉族，1980年12月20日出生，高中文化，运输服务人员，户籍所在地云南省保山市隆阳区，住保山市隆阳区。因本案于2020年5月12日被刑事拘留，同年6月18日被芒市公安局取保候审，同年8月17日被芒市人民检察院取保候审，同年10月13日被本院取保候审。芒市人民检察院以芒检二部刑诉〔2020〕59号起诉书，指控被告人江承骏、杨永成犯非法经营罪，于2020年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。芒市人民检察院指派检察员杨晓娟、检察官助理杨政波出庭支持公诉，被告人江承骏、杨永成，辩护人陈定宇到庭参加诉讼。现已审理终结。芒市人民检察院指控：2019年9月20日19时许，德宏州芒市烟草专卖局执法人员联合芒市公安局遮放边境派出所民警，在芒市遮放镇建材市场停车场内查获被告人杨永成，当场从其驾驶的车牌为云Ｍ×××××红色华菱之星牌大货车车厢内查获用绿色编织袋包裹的烟叶。随后，查获之后来到现场的被告人江承骏。经称重、鉴定，查获的烟叶重量共计11260千克，价值为人民币441292元。经查，查获的烟叶系江承骏雇佣杨永成运输，拟将烟叶从梁河拉运至瑞丽，未办理烟草专卖品准运证及烟草专卖零售许可证。针对上述指控，公诉机关向本院提交如下证据：物证，书证，证人证言，被告人供述和辩解，鉴定意见，检查笔录，视听资料。公诉机关认为，被告人江承骏、杨永成违反国家烟草专卖管理法律法规，未办理烟草专卖品准运证和烟草专卖零售许可证运输卷烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。被告人杨永成在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；其到案如实供述犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，可以依法从宽处理。建议以非法经营罪判处被告人杨永成有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金。被告人江承骏及其辩护人陈定宇对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。辩护人陈定宇提出的辩护意见是：1.江承骏在接到传唤后自愿到芒市公安局接受讯问，系自首，可以从轻或者减轻处罚。2.本案的犯意由徐铭伟提起，收购烟叶、支付运费均由徐铭伟负责，江承骏按照徐铭伟的安排雇请杨永成拉运烟叶，江承骏系本案的从犯。3.本案证据存在众多瑕疵。烟叶检测数量提取不科学，提取烟叶时江承骏不在现场，杨永成也未在提取笔录上签字，且无见证人在场，委托检验书、提取笔录和检测报告不符合法律规定。物价鉴定部门没有对实物进行查验、核实或勘验，认定程序不合法，鉴定价格过高。4.江承骏是初犯，建议对其从轻处罚并宣告缓刑。被告人杨永成对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结。经审理查明：2019年9月20日19时许，德宏州芒市烟草专卖局执法人员联合芒市公安局遮放边境派出所民警，在芒市遮放镇建材市场停车场内查获被告人杨永成，当场从其驾驶的云Ｍ×××××红色华菱之星牌大货车车厢内查获用绿色编织袋包裹的烟叶。随后，查获来到现场的被告人江承骏。经称重、鉴定，查获的烟叶重量共计11260千克，价值为人民币441292元。经查，查获的烟叶系江承骏雇佣杨永成运输，拟将烟叶从梁河拉运至瑞丽，未办理烟草专卖品准运证及烟草专卖零售许可证。上述事实，有下列当庭举证、质证的证据予以证实：1.物证照片。证实查获的烟叶及运输车辆情况。2.案件移送函、受案登记表、立案决定书。证实案件来源及立案情况。3.户口证明。证实江承骏、杨永成的主体身份情况。4.移送案件材料清单、涉案物品清单及相关材料。证实德宏州芒市烟草专卖局对涉案烟叶作为证据先行登记保存，后将本案相关材料及涉案烟叶移送芒市公安局。5.过车记录车型识别详细信息。证实云Ｍ×××××华菱大型汽车在2019年9月17日至20日期间的行驶轨迹，在梁河、遮放有过车记录。6.通话清单。证实杨永成、徐铭伟等人在2019年9月期间的通话情况。7.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证实侦查机关依法扣押了涉案烟叶及杨永成驾驶的云Ｍ×××××车辆。8.委托保管物品清单。证实扣押的烟叶已委托德宏州芒市烟草专卖局保管。9.芒市公安局经侦大队出具的情况说明、协查函、询问提纲。证实无法找到江承骏供述的徐铭伟。10.德宏州芒市烟草专卖局出具的证明。证实经在云南省烟草专卖管理信息系统查询，江承骏、杨永成未办理烟草专卖品准运证和烟草专卖零售许可证。11.电话记录。证实江承骏向彭丽萍借款并由徐铭伟担保的情况；郭升向一个不知名男子出售烟叶的情况。12.查获经过、到案经过。证实现场查获江承骏、杨永成的经过。13.证人明某的证言。证实其不认识江承骏、杨永成，不知道他们非法运输烟叶的情况。14.被告人的供述与辩解。（1）江承骏供称：2019年9月17日，其联系杨永成帮“老徐”运输烟叶到瑞丽，给他9000元运费。当天其和杨永成到梁河装好烟叶，其驾驶云Ｍ×××××轿车在前走，并让杨永成把车开到遮放菜市场旁的一个停车场，后被公安机关查获。（2）杨永成供称：2019年9月17日，其驾驶云Ｍ×××××货车帮江承骏从梁河运输烟叶到遮放，江承骏承诺给3500元运费。同月20日，其在遮放菜市场旁的停车场停放期间被民警查获。15.价格认定协助书、委托检验书、德发改价认〔2019〕414号价格认定结论书、检测报告、鉴定意见通知书。证实（1）经云南省烟草质量监督检测站检测，涉案烟叶中有等级的烟叶88.1%，级外烟叶6.7%，无使用价值的烟叶5.2%。（2）经德宏州发展和改革委员会价格认证中心认定，涉案烟叶价格为人民币441292元。鉴定意见已告知江承骏、杨永成。16.检查（勘验）笔录、称量笔录、过磅单、称量照片。证实德宏州芒市烟草专卖局执法人员对查获的烟叶进行检查、称量，重量共计11260千克。江承骏、杨永成对称量结果无异议。17.辨认笔录及照片。证实江承骏、杨永成相互辨认出对方；江成俊辨认出徐铭伟。18.同步录音录像光盘。证实侦查机关取证程序合法。上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认，并作为定案依据。本院认为，被告人江承骏、杨永成违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，是共同犯罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人江承骏起主要作用，是主犯；被告人杨永成起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人江承骏到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人杨永成如实供述自己的罪行，认罪认罚，可以依法从宽处理。辩护人陈定宇提出被告人江承骏是初犯，自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；提出江承骏是自首、从犯，建议宣告缓刑的辩护意见，与查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予采纳；提出烟叶检测数量提取不科学，认定程序不合法，鉴定价格过高的辩护意见，经查，执法人员对烟叶称量、提取现场拍照、录音录像，制作检查（勘验）笔录，价格认定系法定部门依法作出，故该辩护意见不予采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人江承骏犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2025年5月13日止。罚金限判决生效之日一次缴纳。）二、被告人杨永成犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日一次缴纳。）三、查获的涉案烟叶依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  段丽红人民陪审员  邢改芬人民陪审员  刀过喊二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  董 娜