江西省南昌市青云谱区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0104民初2129号原告：黎云，女，汉族，1983年12月6日生，住址：湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：胡晓晟，北京大成（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王英，北京大成（南昌）律师事务所律师。被告：江西江铃汽车集团实业有限公司江铃宾馆，地址：江西省南昌市青云谱区。法定代表人：罗小俊，该公司总经理。被告：江西江铃汽车集团实业有限公司，地址：江西省南昌市青云谱区。法定代表人：王**，该公司董事长。以上两被告共同委托诉讼代理人：万承贵，南昌市金光法律服务所法律服务工作者。原告黎云与被告江西江铃汽车集团实业有限公司江铃宾馆（以下简称“江铃宾馆”）、江西江铃汽车集团实业有限公司（以下简称“江铃实业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黎云及委托诉讼代理人胡晓晟、王英，两被告的委托诉讼代理人万承贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎云向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付拖欠2020年5、6月的工资12424.58元（8511.33＋8511.33÷21.75×10=12424.58）。2、判决被告向原告支付2019年7月至2020年6月期间未签订劳动合同的双倍工资187249.26元（8511.33×2×11=187249.26）。3、判决被告向原告支付因被告江铃宾馆违法解除劳动合同从2007年4月至2020年6月期间的经济赔偿金229805.91元（8511.33×2×13.5=229805.91）。4、判决被告向原告支付未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资8511.33元。5、判决本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2007年4月入职被告江铃实业公司工作，后原告升职并担任了被告江铃宾馆综合管理部部长一职。然而，自2020年4月起，被告江铃宾馆便开始有意强行调整原告工作岗位，2020年6月5日，被告江铃宾馆一纸红头文件免除原告综合管理部部长一职，在未与原告就调岗协商一致，并未对原告进行就职培训的情形下，直接强行要求原告在手术刚恢复一个月后从事重体力活的客房服务员工作。原告对此表示强烈反对，并要求按之前的岗位履行工作职责，不料被告江铃宾馆却将综合管理部办公室的门锁、打卡机等统统更换，导致原告无法进入办公室工作，被告江铃宾馆的行为，实为变相解除与原告之间的劳动关系。因被告江铃宾馆隶属于被告江铃实业公司，原告自入职至今工资均由被告江铃实业公司发放，社会保险也均由被告江铃实业公司办理，被告江铃宾馆在2018年后未与原告签订书面劳动合同，且被告江铃实业公司未全面缴纳原告2007年4月至2020年6月期间的社保费用。故原告认为，被告江铃宾馆、江铃实业公司应当承担违法解除劳动合同的有关责任，后原告向南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年9月7日，该委经审理后作出青劳人仲案字［2020］第207号仲裁裁决书，裁决确认了两被告与原告之间的劳动关系，仅支持了部分拖欠的工资，并驳回了原告关于双倍工资、赔偿金、未提前三十日通知解除劳动关系的工资的请求。原告认为该裁决书存在事实认定不清，适用法律错误的情形：1、该委对原告的月工资数额认定不清。根据《关于工资总额组成的规定》，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，包含（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。原告每月的工资总额应当包含岗位工资、车贴、电话补贴、降温费、五险一金费用，因而计算出原告自2019年5月至2020年4月的平均工资为8511.33元，而该委却以原告到手工资计算，属于事实认定不清。况且原告月平均岗位工资应为7978元，也并非该委认为的6483.9元。2、该委对5、6月份工资裁决错误。原告2020年5、6月份均与被告江铃宾馆形成劳动关系，该委已经确认该期间的劳动关系。但该委对原告病假工资的认定、以及2020年6月份工资的认定存在错误，2020年5月份属于原告的病假期间，通过原告举证的病例资料医嘱反映多次要求原告全休一周，根据病假工资的有关规定被告江铃宾馆应当足额发放5月的病假工资。另外，原告在2020年6月3日回到被告江铃宾馆上班，打卡记录持续到2020年6月17日，但该委仅计算了6月份16日、17日的工资，事实认定存在严重失实。3、该委驳回原告赔偿金、代通知金的请求存在事实认定不清，适用法律错误的情形。调岗属于劳动合同内容的重大变更，被告江铃宾馆无权随意调整员工的工作岗位，要求一岗多能、增加劳动强度（也是降薪）、更换门锁、更换打卡机、暂停社保、拒发工资的实际行为，导致原告无法正常履行工作职责，被告江铃宾馆事实上已经违法解除了原告的劳动关系。而该委却忽视原告仲裁期间提供的证据，错误采信被告江铃宾馆调岗属于单位自治行为的说法。因而该委驳回原告关于赔偿金、代通知金请求的裁决，属于事实认定不清、适用法律错误。4、该委驳回原告要求的双倍工资，同样认定错误、适用法律错误。原告与被告江铃宾馆应当签订无固定期限劳动合同，但是自2018年4月起未与原告签订劳动合同是一个持续的违法状态，被告江铃宾馆应当支付未签订劳动合同的双倍工资。综上所述，被告江铃宾馆未与原告协商一致，强行调换原告的工作岗位，未及时与原告签订书面劳动合同，未为原告及时缴纳社保，拖欠原告的劳动报酬，且变相违法解除与原告的劳动关系，被告江铃宾馆的行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定。而南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，存在事实认定不清，适用法律错误的情形，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告江铃宾馆、江铃实业公司辩称：一、关于原告2020年5、6月应发工资。1、青云谱区劳动人事争议仲裁委员会裁决书在计算原告2020年5月、6月应得工资未考虑病假中的双休日及五一法定假等因素，稍有差异，应当予以修正。2、裁决书对原告月工资数额计算准确，符合相关规定。二、关于原告未签订劳动合同的双倍工资。1、无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。2、裁决书关于原告申请仲裁超过时效的认定，查明事实清楚，适用法律准确，应当予以维持。三、关于原告解除劳动合同经济赔偿金及代通知金。1、要求被告支付金额高达二十三万余元的经济赔偿金，不存在被用人单位非法解除或终止与其劳动合同的事实基础。2、被告依照企业管理制度停发其缺勤期间的工资，不构成解除或者终止与其劳动合同。3、被告至今未决定单方与原告解除劳动合同，故不存在原告主张该诉请的前提和条件。基于以上事实与理由，被告认为：原告先后申请劳动仲裁及提起民事诉讼，要被告支付2020年5、6月份工资、支付所谓未签订劳动合同期间双倍工资、支付解除劳动合同经济赔偿金、解除劳动合同代通知金等，没有任何事实与法律根据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求和辩称理由依法提交了证据，经本院审查，对原告提供的企业信息、劳动争议仲裁裁决书、送达回证、原告2019年1月至2020年6月的工资流水、平均工资计算清单、《关于江铃宾馆龙江等同志人事任免的决定》、江铃实业公司联系便函、原告的社会保险参保缴费证明、南昌大学第二附属医院出院证明书、疾病证明书、请假条、微信聊天记录、录音；被告提供的劳动合同、营业执照、考勤记录予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2007年4月入职被告江铃实业公司，双方于2008年1月1日签订劳动合同，合同期限自2008年1月1日起至2013年1月1日止。上述劳动合同期满后，原告与被告江铃实业公司再次签订劳动合同，合同期限自2013年1月1日起至2018年1月1日止，本合同期满后原告与两被告均未再签订劳动合同。原告自2007年4月入职以来，工资均由被告江铃实业公司发放，社会保险也均由被告江铃实业公司办理，并按被告江铃实业公司的指示数次调整工作岗位和工作地点，自2011年1月起原告在被告江铃宾馆任职并于2019年起担任被告江铃宾馆综合管理部部长一职。原告于2020年5月因病休假19天；于2020年6月因病休假7天，到岗1天。被告江铃宾馆于2020年6月5日作出人事任免决定，免除原告综合管理部部长一职（另行安排工作）。2020年6月6日，安排原告为被告江铃宾馆客房部服务员，为此，原告与被告江铃宾馆沟通无果，2020年6月17日，原告在未履行请假或离职手续的情况下便再未上班。2020年7月21日，原告向南昌市青云谱区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原告与被告江铃实业公司自2007年4月至2011年存在劳动关系，与被告江铃宾馆自2011年至2020年6月存在劳动关系；裁决被告江铃宾馆向原告支付拖欠的2020年5-6月工资14658.18元；裁决被告江铃宾馆向原告支付2018年5月至2019年4月期间未签订劳动合同的双倍工资220911.46元；裁决被告违法解除劳动合同从2007年4月至2020年6月期间的经济赔偿金2271118.61元裁决被告江铃宾馆向原告支付未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资10041.43元。该仲裁委员会于2020年9月7日作出青劳人仲案字［2020］第207号仲裁裁决书，查明原告离职前月平均工资为6483.9元。裁决确认原告与被告江铃实业公司自2007年至2010年存在劳动关系，原告与被告江铃宾馆自2011年至2020年6月17日存在劳动关系；被告江铃宾馆应向原告支付病假工资4471.5元；驳回原告关于双倍工资、赔偿金、未提前三十日通知解除劳动关系的工资的请求。原告不服提起诉讼。原告2020年5月应发工资总额为6320元，其中包括岗薪工资4270元、绩效工资1830元、全勤奖100元、电话费120元，原告该月应缴的保险费、工会会费合计423.7元已由被告代为扣缴；原告2020年6月应发工资总额为6520元，其中包括岗薪工资4270元、绩效工资1830元、全勤奖100元、电话费120元、降温费200元，原告该月的公积金、保险费、工会会费全部停缴。原告于2020年5月6日正常签到上班，本月其余18个工作日均休病假；于6月1日至3日休病假，之后的6月4日、5日、8日-12日、15日-17日均正常签到。另查明，被告江铃宾馆系独立法人，属于被告江铃实业公司的全资子公司。按照被告江铃宾馆颁行的《关于员工患病或非因工负伤医疗期及生活待遇的规定》，连续工龄10年以上15年以下的，病假工资为本人（基本）工资的80%。经本院审理查明，上述规定所称“（基本）工资”即为岗薪工资。本院认为，原告自2011年1月起在被告江铃宾馆任职并接受其规章制度的管理，虽然与被告江铃实业公司的劳动合同尚未到期，但两被告属于关联公司，视为原告与被告江铃实业公司协商一致对劳动合同进行变更，故原告自2011年1月起与被告江铃宾馆建立劳动关系。原告并未提出证据证明被告江铃宾馆提出与其解除劳动关系或者存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十七条规定的情形，且原告2020年6月17日之后主动不去上班，应认定原告系自动提出离职，双方的劳动关系已经解除。原告称被告江铃宾馆以换岗位为由逼迫其辞职，但原告与被告江铃实业公司两次签订的劳动合同均约定原告的岗位须根据被告需要进行安排，原告在被告处工作十几年，期间也多次变换岗位、更改工作地点。且用人单位有用工自主权，调岗对原告的工资水平与原岗位基本相当，并未有违反法律法规的情形。既然原告是自动离职，被告也不存在违法行为，原告主张被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金229805.91元以及未提前三十日通知解除劳动关系的一个月工资8511.33元的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张被告支付2019年7月至2020年6月期间未签订劳动合同的双倍工资187249.26元的诉请。被告江铃宾馆本应于2018年1月2日与原告续签劳动合同，但却没有续签，双方关系变为事实劳动关系，被告江铃宾馆依照法律规定本应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资，但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。依照该规定，原告于2020年7月提出双倍工资请求时明显已经超过了仲裁时效，故本院对该项诉请不予支持。关于原告主张的2020年5、6月份工资问题。首先，被告停发原告2020年5、6月份工资系因原告在这两个月请病假天数较多且未能及时办理请假手续导致被告无法正确核算原告的工资而非被告蓄意拖欠。其次，依照被告江铃宾馆内部规定，原告病假期间仅能得岗薪工资的80%，此规定符合《江西省工资支付条例》第二十五条之规定，故原告病假期间的工资应依照被告江铃宾馆内部规定进行核算。据此，本院对原告2020年5、6月份工资认定如下：原告于2020年5月休病假合计18个工作日，剩余一个工作日正常上班考勤，故被告江铃宾馆应于本月支付原告18天病假工资，13天正常工资（包括12个休息日）。原告2020年5月应发的病假工资金额为2827.03元（4270元÷21.75天×80%×18天），应发的正常工资的金额为3777.47元（6320元÷21.75天×13天），另外还要加每月12元卫生费，故应发工资合计6616.5元，扣除被告代缴的保险费、工会会费合计423.7元，实发工资应为6192.8元。原告于2020年6月休病假3个工作日，正常上班10个工作日，故被告江铃宾馆应于本月支付原告3天病假工资，14天正常工资（包括4个休息日）。原告2020年6月应发的病假工资为471.17元（4270元÷21.75天×80%×3天），应发的正常工资为4068.05元（6320元÷21.75天×14天），另外还要加每月12元卫生费及当月降温费200元，故应发工资合计4280.05元，原告本月应发工资即为实发工资。综上，被告应向原告发放2020年5月、6月工资合计10472.85元。原告离职时与被告江铃宾馆构成劳动关系，但其工资却由被告江铃实业公司发放，两被告属于关联公司，故剩余应发放给原告的元工资应由被告江铃宾馆支付，被告江铃实业公司对此承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《江西省工资支付条例》第二十五条规定，判决如下：一、被告江西江铃汽车集团实业有限公司江铃宾馆于本判决生效后七日内支付原告黎云工资10472.85元；二、被告江西江铃汽车集团实业有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告黎云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西江铃汽车集团实业有限公司江铃宾馆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  涂建斌二〇二〇年十二月二日法官助理张戈书记员李众豪