辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0302民初863号原告：于树杰，女，1969年5月18日出生，汉族，住吉林省东丰县。委托诉讼代理人：边宝林，辽宁钢城正大律师事务所律师。被告：鞍山太平洋城房地产开发有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**莘英路**。法定代表人：王红旭，经理。委托诉讼代理人：王凤瑞，男，该公司员工。被告：鞍山东大建筑工程有限公司第一分公司，住，住所地辽宁省鞍山市铁**南一道街**/div>负责人：王兴，经理。委托诉讼代理人：徐杉杉，女，该公司员工。委托诉讼代理人：王振伟，辽宁弘扬律师事务所律师。被告：尚生，男，1970年2月1日出生，汉族，住辽宁省辽阳县。委托诉讼代理人：张孝军，辽阳市辽阳县兴隆法律服务所法律工作者。原告于树杰与被告鞍山太平洋城房地产开发有限公司（以下简称太平洋公司）、鞍山东大建筑工程有限公司第一分公司（以下简称东大第一分公司）、尚生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于树杰及其委托诉讼代理人边宝林，被告太平洋公司委托诉讼代理人王凤瑞、被告东大第一分公司委托诉讼代理人徐杉杉、王振伟、被告尚生及其委托诉讼代理人张孝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于树杰向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令太平洋公司、东大第一分公司、尚生连带赔偿医疗费29,488.81元、护理费3,989.08元、住院伙食补助费2,700元、营养费6,000元、误工费37,397.1元、残疾赔偿金254,560元、精神抚慰金16,000元、交通费2,000元、鉴定费1,350元，合计353,484.99元；2．请求判令太平洋公司、东大第一分公司、尚生承担本案诉讼费用。事实和理由：太平洋公司系鞍山东山艺境项目（商品房开发项目）业主方，东大第一分公司系该商品房开发项目施工单位，2019年8月，于树杰进入施工现场，为其提供劳务，尚生以不定期现金方式支付本人报酬。2019年11月5日，因太平洋公司、东大第一分公司、尚生的原因导致于树杰在施工现场从二层（高约3米）处摔落，造成颅骨骨折及其他骨折挫伤等。受伤期间，太平洋公司、东大第一分公司、尚生拒绝赔偿于树杰一切费用，双方协商未果，故于树杰诉至法院。太平洋公司辩称，于树杰不属于我们公司员工，这个人在什么时候受伤我们不知道，我们保留反诉的权利。我方与于树杰没有劳动合同，也没有支付各种费用，在哪受伤我们也知道，也不存在雇佣关系。东大第一分公司辩称，于树杰诉状表述不够明确，于树杰本人并非东大第一分公司雇佣，东大第一分公司将工程分包给刘世江。刘世江雇佣了尚生，尚生雇佣了本案的于树杰为其做力工。所以于树杰本人和东大第一分公司并没有劳务关系，至于于树杰是如何受伤，诉状中并未表述清楚。东大第一分公司对于树杰如何受伤并不知情。事后于树杰也未曾找过东大第一分公司协商解决赔偿的事宜。所以东大第一分公司认为，于树杰是与尚生之间存在的个人雇佣关系，而并非与东大第一分公司之间存在雇佣关系，按照侵权责任法35条之规定，如因为雇主的原因承担赔偿责任，也应当按照过错比例来承担责任。于树杰在本案中所提到的伤害是否是因为提供劳务造成的，于树杰并没有充分的证据或在诉状中没有表述其是如何受伤。根据东大第一分公司的了解，于树杰并非在提供劳务时所受到的伤害，所以东大第一分公司不应对其进行赔偿。根据东大第一分公司和相关人员的证据情况及了解的情况，可以证明当时的施工现场是符合施工条件的，并没有存在瑕疵的行为，所以请法庭依法驳回于树杰对东大第一分公司的诉讼请求。尚生辩称，一、首先请求判决驳回对尚生的诉讼请求，应先仲裁委员会处理。二、于树杰受伤是工作中受伤，应以劳动争议案件向仲裁委员会认定劳动关系后，去市人力资源和社会保障局认定工伤，诉求劳动争议案件，不应到法院起诉。三、于树杰在诉讼中没有提到尚生为被告，法院在审理过程中于树杰追加，不符合法律规定，其一于树杰在诉讼中没写到尚生为被告，也没有要求尚生赔偿，法院在受理中于树杰申请尚生为被告，尚生没有看到申请材料，更不知要求尚生的赔偿事由和内容。四、于树杰与尚生都是在东大第一分公司上班（打工），于树杰上班不是尚生找去的，更不是尚生承包的活，于树杰与尚生都是出力的，工资待遇相等，尚生是瓦工挣瓦工钱，于树杰是力工，挣力工钱，尚生也没有给于树杰开过工资，也不是领导和被领导的关系。于树杰受伤时，尚生根本就不在现场，受的伤与尚生没有关系。五、《人力资源社会保障部门关于执行工伤保险条例若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资的承包单位承担用人单位依法承担的工伤保险责任。”于树杰在工作中受伤，根据法律规定理应诉建筑施工方也是承包方，而承包方有资质有工商营业执照，并且赔偿数额比法院判决数额还高，请求判决驳回于树杰的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1．于树杰提供的鞍山市肿瘤医院及东丰县横道河镇卫生院的票据，因无法证明与本案有关，本院不予采信；2．对于东大第一分公司提供的证人证言中关于施工现场有安全防护的部分，因无其他证据佐证，本院不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：太平洋公司系鞍山东山艺境房地产项目的开发单位，东大第一分公司系该项目的施工单位。东大第一分公司将工地的抹灰工程交给了刘世江，刘世江又包给了尚生。尚生与于树杰合作抹灰，于树杰为尚生倒勺。2019年11月5日，于树杰在东山艺境项目工地因踩空从二楼坠落受伤，于当日送鞍山市中心医院救治，入院诊断为：一、颅骨骨折；二、面部软组织挫伤；三、颈部挫伤；四、肋骨骨折；五、胸腔积液；六、脊髓损伤，出院诊断为同入院诊断，在出院小结中出院医嘱写明建议继续系统康复治疗，定期复诊，休息一个月。于树杰住院27天，自2019年11月5日至2019年12月2日。其中一级护理4天，二级护理23天。于树杰支付医疗费20,577.26元。鞍山市中心医院为于树杰开具了休工诊断，根据诊断书记载休工共计184天。后于树杰于2019年12月9日、2019年12月25日到鞍山市中心医院复查，分别支付医疗费1,442.45元、1,063元，合计2,505.45元。于树杰在梅河口宁康医院进行检查，支付费用分别为580元、80元，合计660元。经于树杰申请，本院依法委托鞍山市骨伤病医院法医司法鉴定所对于树杰伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2020年9月11日出具鉴定意见书，认定于树杰颈脊髓损伤评定七级伤残。于树杰支付鉴定费1,350元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案中，证人刘世江称将瓦工的活包给瓦工，瓦工自己带倒勺的，按平算钱，尚生亦称有时按平算钱，于树杰为其倒勺，故刘世江与尚生、于树杰之间符合提供劳务一方以完成一定的工作，并交付工作成果为标的，以自己的设备、技术、劳力等完成工作任务，不受接受劳务者的指挥管理，独立承担完成约定的质量、数量、期限等工作，即承揽合同的法律规定，尚生与于树杰应为松散型合伙关系。关于本案各方责任问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，太平洋公司作为项目开发单位将其工程发包给具有施工资质的东大第一分公司，不存在过错，不应承担责任。东大第一分公司作为施工单位应当对于施工现场的安全负责。本案中，于树杰在施工现场从二楼坠落，并称现场没有防护措施，东大第一分公司对此未提供充分有效的证据证明其现场楼梯有防护措施，故东大第一分公司具有一定的过错。于树杰自称长期从事倒勺工作，其应对于工作现场的安全负有谨慎的注意义务，而本案系因其踩空所致，故其应对于自己的损伤有一定过错。故综合上述分析，东大第一分公司对于树杰承担70%的赔偿责任。对于树杰受伤而导致的各项损失认定如下：1．医疗费部分，本院确认鞍山市中心医院的医疗费用23,082.71元、梅河口宁康医院660元，合计23,742.71元。对于树杰提供的鞍山市肿瘤医院的收费票据608元、133元，合计741元，以及东丰县横道河镇卫生院出具的票据6张，金额总计5,005.1元，因无法证明与本案有关，本院不予确认；2．护理费部分，本院确认3,989.08元；3．住院伙食补助费部分，本院确认2,700元；4．营养费部分，因于树杰未提供证据证明有医嘱需加强营养，故对此部分本院不予支持；5．误工费部分，于树杰提供了鞍山市中心医院出具的诊断证明书，并要求根据诊断书计算误工天数，经本院审查，诊断书记载的天数为184天，故本院确认误工天数为184天。关于计算标准，于树杰主张按建筑行业标准计算，但在本案审理中，其承认日工资为150元，故本院按此标准确认误工费27,600元（150元/天×184天）；6．残疾赔偿金部分，本院确认254,560元（31,820元/年×20年×40%）；7．精神抚慰金，本院确认16,000元；8．交通费，根据于树杰的住院天数等情况，本院酌定200元；9．鉴定费1,350元，本院予以确认。上述损失合计330,141.79元，由东大第一分公司赔偿231,099.25元（330,141.79元×70%）。关于尚生的责任问题，本院认为，尚生虽然对于树杰的坠楼受伤不存在过错，但于树杰是在合伙期间为共同利益所遭受损失，尚生应给予一定的经济补偿，考虑本案实际情况，本院酌定由尚生补偿3,000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、鞍山东大建筑工程有限公司第一分公司于本判决生效之日起十日内赔偿于树杰231,099.25元；二、尚生于本判决生效之日起十日内补偿于树杰3,000元；三、驳回于树杰其他诉讼请求；四、驳回于树杰对鞍山太平洋城房地产开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,603元，由于树杰负担2,230元，鞍山东大建筑工程有限公司第一分公司负担4,317元、尚生负担56元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  赵丽玲人民陪审员  刘晶晶人民陪审员  衣明秀二〇二〇年十二月八日代理书记员  李美慧