辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0302民初4626号原告：辽宁坚果文化传媒有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**钢城路1-15-167-1。法定代表人：王宁宁，系该公司总经理。委托诉讼代理人：焦娇，该公司员工。委托诉讼代理人：陈权，辽宁律鑫律师事务所执业律师。被告：曹振亮，男，1988年10月27日出生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。原告辽宁坚果文化传媒有限公司（以下简称坚果传媒）诉被告曹振亮演出合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告坚果传媒委托诉讼代理人陈权、被告曹振亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。坚果传媒向本院提出诉讼请求：1．判令曹振亮支付损失费2,068,065元；2判令曹振亮支付利息，即以2,068,065元为基数，从2020月1日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止；3．判令曹振亮承担诉讼费用。事实与理由：坚果传媒是一家从事互联网娱乐经济业务的公司，曹振亮拥有丰富的艺人资源，2019年5月29日双方签订《经纪合作协议（经纪）》一份，约定，将坚果传媒的平台资源与曹振亮丰富的艺人资源有机结合，实现双方共发展共获益的目的；合作期限5年，自2019年5月29日起至2024年5月28日止；曹振亮向坚果传媒推荐、介绍、提供可从事坚果传媒安排直播活动的主播艺人，坚果传媒根据曹振亮推荐成功的全部主播总流量收入的0.1%-10%给曹振亮提成。同时协议第六条第一款第二段约定乙方的违约责任包括乙方自身或作为实际控制人利用他人与其他第三方从事本行业相关或近似工作；违约方应赔偿另一方造成的全部损失，包括直接损失与预期可得利益损失；预期可得利益损失的计算方式为：以月为单位，违约方与守约方进行结算的平均每月业务量所对应的可赚取的利润、再以该利润乘以因违约而未能履行的合同剩余期间，不满一个月按一个月计算。协议签订后，从2019年6月开始至2020年8月，坚果传媒已向曹振亮支付业务提成合计689,351元，曹振亮月平均为45,957元。但曹振亮却未经坚果传媒同意擅自于2020年7月28日成立了与坚果传媒经营业务相同或相近的鞍山市天明传媒有限公司，并担任了这家公司的法定代表人，曹振亮行为严重违反了《合作协议》中限制性约定。故曹振亮应赔偿坚果传媒利益损失，即按月平均收入乘以因违约而所未能履行的合同剩余期间（45,957元/月＊45个月），共计2,068,065元。综上，现坚果传媒诉至我院，请依法裁决。曹振亮辩称，1．本人建立公司，事出有因。实际并未违约，建立公司之后，依然履行业务，招多名主播并成功。这部分主播按规定我应提取的费用，坚果传媒一直未支付（虽然我建立公司，但并未送主播）；2．坚果传媒提出的赔偿金额、方法，既不合理，也不合情，也不合法。因为坚果传媒以我每月45,000元为基础，实际我从未得到过这个数额的收入。因此用此金额计算没有证据；3．坚果传媒计算实际损失的方式虽然合同有约定，但这样计算方法不符合演义行业惯例，因为我的义务只要招募主播，这种业务市场变化大，无法确定平均数，以坚果传媒所称45,000元的平均数计算没有道理；4．另外双方签合同后坚果传媒存在明显违约行为，比如未按合同约定的比例即时支付我应得费用。还有坚果传媒在7月后，我向公司招募XXX主播，根据合同，我应该在他身上取得费用，多次索要无果，本合同实际并未是我的本意签订，提成0.1%-10%。主动权完全掌握在坚果传媒手中，我十分被动。所以这种约定我认为既不合理、也不合法。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：坚果传媒系依法成立的有限责任公司，其经营范围包括文化艺术交流活动策划；商务信息咨询（不含限制项目），从事计算机网络科技、信息技术领域内的技术开发、技术咨询、技术服务、技术转让，市场信息咨询；企业形象策划；影视设计及咨询；展览展示策划；会展服务、会务策划；网络游戏设计；平面设计；多媒体设计；企业营销策划；动漫设计；舞台设计；三维设计；礼仪庆典策划；文化办公用品的销售；经营演出经纪业务；从事广告业务；互联网信息服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2019年5月29日，坚果传媒与曹振亮签订《经纪合作协议（经纪）》，约定：甲方：坚果传媒；乙方：曹振亮。甲方是一家从事互联网娱乐经纪业务的公司，在直播、演艺娱乐、自媒体（互联网）等文化传媒领域具备广阔的资源及丰富的经验；乙方拥有丰富的艺人资源，认同甲方公司理念，希望将甲方的平台资源与自身的艺人资源有机结合，实现双方共同发展，共同获益的目的。有鉴于此，双方本着平等、自愿的原则，经协商一致，达成本经纪公司业务合作协议。第一条约定，在合作期间，乙方将按照本协议的规定，利用其与艺人相关的人脉与资源，向甲方推荐、介绍、提供可从事甲方安排的直播活动的艺人资源：双方确认并同意，就本协议项下的合作，乙方选择的合作模式如下：乙方的收益仅与乙方新近推荐给甲方正式签约的合作主播的数量相关。在合作期间，乙方将使用其与艺人相关的人脉与资源向甲方推荐相关人员前往甲方进行面试。甲方有权自行决定是否与乙方推荐的人员进行合作以及合作的方式，并对乙方推荐的人员进行面试、培训、考核。乙方应当积极沟通与安排其推荐的人员参与、配合甲方安排的面试、培训与考核。如甲方确定与该等人员进行合作的，甲方应书面通知乙方并与该等人员签署合作协议，该等经乙方推荐与甲方签署合作协议的人员为本协议所称“合作主播”。在甲方确定与该等人员进行合作并且签署相关协议之前，乙方不得代表甲方对于任何的业务安排，收益提成，管理制度等向有关人员做出任何承诺。在甲方与该等合作主播合作期间，未经甲方书面事先同意，乙方不得就任何主播、演艺、商业活动、广告等类似活动直接与合作主播进行沟通和联络。为避免歧义，本合作项下不应视为乙方与甲方建立劳动、合伙、共同投资等关系。乙方与合作主播之间不存在任何劳动关系或者合作关系，甲方应当独自全权根据与合作主播签订的协议安排相关直播活动的开展。第二条约定，本协议项下的合作期限为5年，自2019年5月29日至2024年5月28日。第三条约定，双方确认并同意，乙方向甲方推荐合作主播的收益，应当由主播收益（包括线上主播收益与线下主播收益）与服务收益组成，本协议项下的收益全部为人民币。甲方根据乙方推荐成功的全部主播总流量收入的0.1%-10%给乙方提成；总流量收入是乙方推荐的全部主播，在全部平台项下所获得的收入；总流量收入的计算以甲方汇总的与各平台实际结算数额为准。第六条约定，一方不履行或不完全履行本协议项下任何义务，或作出虚假的陈述与保证，或违反其陈述与保证的，均构成违约。合同乙方的违约行为包括但不限于不按合同约定履行合同义务，提前解除合同并继续从事本行业工作，怠于履行合同义务，乙方不按本合同约定从事相关工作，乙方自身或作为实际控制人利用他人与其他第三方从事本行业相关或近似工作，利用在甲方处工作所获取的情报及商业秘密侵害甲方权益的。除非另有约定，违约方应尽一切合理努力继续履行本协议项下的义务，采取补救措施实现其陈述及保证或继续履行其陈述与保证，并就该等违约给另一方造成的全部损失承担赔偿责任，包括但不限于另一方所遭受的直接损失和预期可得利益损失。前款所述预期可得利益损失包括因违约方的违约行为，导致守约方相关业务量的损失（具体计算方式为：以月为单位，计算违约方与守约方进行结算的平均每月业务量所对应的可赚取的利润；再以该利润乘以因违约而所未能履行的合同剩余期间，不满一个月按一个月计算；该业务量以甲方统计结算数据为准；上述平均每月业务量所对应可赚取的利润不足5,000元的按照5,000元计算）。另查，2019年9月2日，坚果传媒与福建东辉信息科技有限公司签订了《共享经纪智能综合服务协议》，约定利用福建东辉信息科技有限公司的平台进行结算。2019年6月至2020年8月期间，坚果传媒通过该平台及单位财务人员向曹振亮发放提成款689,351元。再查，2020年7月28日，经鞍山市千山区市场监督管理局核准，鞍山市天明传媒有限公司成立。该公司登记的法定代表人为曹振亮，经营范围为一般项目：个人互联网直播服务（需备案），文化娱乐经纪人服务，组织文化艺术交流活动，信息咨询服务（不含许可类信息咨询服务），技术服务、技术开发、技术咨询、技术交流、技术转让、技术推广，企业形象策划，会议及展览服务，平面设计，市场营销策划，专业设计服务，礼仪服务，办公用品销售，广告设计、代理，广告发布（非广播电台、电视台、报刊出版单位）（除依法须经批准的项目外，凭营业执照依法自主开展经营活动）。曹振亮对此公司持股比例为100%。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中坚果传媒与曹振亮签订了经纪合作协议，双方系合作关系，双方应按照合同约定履行各自合同义务。但根据坚果传媒提供的证据可以证明，曹振亮确实存在违约行为，即在签订合同后私自开设了与坚果传媒经营范围相类似的公司，故其应承担违约责任。关于坚果传媒主张的违约金2,068,065元一节，双方签订的经纪合作协议明确记载了违约责任和赔偿责任，包括直接损失和预期可得利益损失，因坚果传媒未提供证据证明其损失的实际数额，同时曹振亮虽系违约，但未有证据显示其实际经营情况，考虑其违约程度，兼顾该行业特殊性，及曹振亮在合作期间的收入情况、合同剩余期限及坚果传媒的预期损失，本院对违约金酌情调整为60万元。关于坚果传媒要求曹振亮支付上述违约金的利息的诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、曹振亮于本判决生效之日起十日内给付辽宁坚果文化传媒有限公司违约金60万元；二、驳回辽宁坚果文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23,345元，由辽宁坚果文化传媒有限公司负担16,572元，曹振亮负担6,773元；保全费5,000元，由曹振亮负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  赵丽玲人民陪审员  张忠玲人民陪审员  李艳华二〇二〇年十二月二十九日代理书记员  李美慧