四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初2204号 原告：谢廷金，女，1955年1月15日出生，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理人）：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被告：杨金涛，男，1991年4月19日出生，住四川省邛崃市。 被告：富德财产保险股份有限公司四川分公司。所在地：成都市武侯区人民南路四段12号，统一社会信用代码：91510000062384783X。 负责人：李捷，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：沈建辉，男，该公司员工。 原告谢廷金与被告杨金涛、富德财产保险股份有限公司四川分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢廷金的委托诉讼代理人叶欣、被告杨金涛、富德财产保险股份有限公司四川分公司的委托诉讼代理人沈建辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢廷金向本院提出诉讼请求：1．判令二被告赔偿原告各项损失共计63,532.78元（医疗费36,198.88元、营养费2,975.00元、住院伙食补助费725.00元、取内固定费用18,000.00元、护理费20,100.06元、精神抚慰金3,300.00元、残疾赔偿金24,205.50元、交通费500.00元、鉴定费1,800.00元）；2．本案诉讼费由被告富德财产保险股份有限公司四川分公司承担。事实和理由：2020年3月26日，杨金涛驾驶川LXXXXX号小型轿车沿国道213线由犍为县方向往沐川县方向行驶，当车行至国道213线2501公里20米时与从左往右横过马路的行人谢廷金相撞，造成谢廷金受伤及川LXXXXX号小型轿车受损的交通事故。犍为县公安局交通警察大队出具了道路交通事故认定书，认定被告杨金涛在此次交通事故中负主要责任，谢廷金负次要责任。原告随即被送往犍为县人民医院住院治疗，2020年4月24日出院，共住院29天。出院医嘱：休息3月，加强营养，住院期及休息期需一人护理；择期取内固定。成都蓉城司法鉴定中心鉴定谢廷金伤残等级两个十级；取内固定费用18,000.00元。谢廷金驾驶的川LXXXXX号小型轿车在富德财产保险股份有限公司四川分公司购买了交强险、100万元商业第三者责任险及不计免赔险，本次交通事故发生在保险期内。为维护原告权利，原告诉至法院，望判如所请。 被告杨金涛辩称，我购买了保险，原告的损失应由保险公司承担。对原告诉请的赔偿金额我没有异议，该由保险公司承担的就由保险公司承担，该原告自行承担的就由原告自行承担。我垫付了医疗费26,200.00元、营养费2,000.00元、生活费1,000.00元、护理费5,000.00元，共计34,200.00元，要求在本案中一并处理。 被告富德财产保险股份有限公司四川分公司辩称，1．对事实部分和交警责任划分无异议；2．对医疗费金额36,198.88元（含保险公司及杨金涛垫付金额）没有异议，但要扣除20%的自费药费用。医疗项下超交强险限额的部分我方认可承担80%赔偿责任；3对鉴定费不认可；4．营养费认可29天、25元一天；5．住院伙食补助费认可；6．后续治疗费认可8,000.00元；7．对残疾赔偿金认可；8．护理费认可院内29天，120元一天，院外30天、60元一天；9．交通费认可300.00元；10．精神抚慰金认可3,000.00元；11．川LXXXXX号小型轿车在我公司购买了交强险、100万元商业第三者责任险，本次交通事故发生在保险期内；12．我方垫付医疗费10,000.00元，要求在本案中一并处理。 经审理查明：2020年3月26日，被告杨金涛驾驶川LXXXXX号小型轿车沿国道213线由犍为县方向往沐川县方向行驶，当车行至国道213线2501公里20米时与从左往右横过马路的行人谢廷金相撞，造成谢廷金受伤及川LXXXXX号小型轿车受损的交通事故。原告随即被送往犍为县人民医院治疗，经诊断：“1．右侧锁骨远端粉碎性骨折；2．左胫骨外侧髁骨及平台粉碎性骨折；3．右胸第1-6肋骨骨折伴双侧胸腔积液；4．头皮裂伤；5．全身软化组织损伤。”原告于2020年4月24日出院，共住院29天。出院医嘱：“1．休息3月，右肩部及左下肢暂不负重及剧烈运动，加强营养，住院期及休息期需一人护理；……；3.择期行内固定取出术；……6．门诊随访（住院期及休息期需一人护理）。”原告用去医疗费36,198.88元。2020年4月3日，犍为县公安局交通警察大队出具第511123420200000764号道路交通事故认定书，认定被告杨金涛在此次交通事故中负主要责任，谢廷金负次要责任。2020年8月28日，成都蓉城司法鉴定中心出具编号：成蓉司鉴【2020】临鉴字第1183号司法鉴定意见书，鉴定意见：“1．被鉴定人谢廷金因道路交通事故致左胫骨外侧髁骨及平台粉碎性骨折，手术治疗后目前后遗左膝盖关节功能障碍，其损失所致致残等级为十级；至右侧第1-6肋骨骨折，其损失所致致残等级为十级。2．被鉴定人谢廷金后续治疗费约为人民币18,000.00元。”原告用去鉴定费1,800.00元。 另查明：1．川LXXXXX号小型轿车在富德财产保险股份有限公司四川分公司投保了交强险和100万元商业第三者责任险及不计免赔险，本次交通事故发生在保险期内；2．被告杨金涛垫付原告医疗费26,200.00元、营养费2,000.00元及住院期间护理费，被告富德财产保险股份有限公司四川分公司垫付原告医疗费10,000.00元，二人要求垫付款在本案中一并处理。 上述事实，有原、被告在庭审中的陈述、身份信息、道路交通事故认定书、病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票等证据在卷佐证。 本院认为：公民的生命权、身体健康权依法受法律保护。公民因生命、身体健康受到侵害有权要求侵权人和赔偿义务人依法进行赔偿。犍为县公安局交通警察大队出具的第511123420200000764号道路交通事故认定书、成都蓉城司法鉴定中心出具的编号：成蓉司鉴【2020】临鉴字第1183号司法鉴定意见书客观公正，符合法律规定，本院予以采信。关于是否扣除20%自费药费用的问题，虽然被告富德财产保险股份有限公司四川分公司与被告杨金涛签订的保险条款中确有关于自费药的规定，但作为格式合同，保险公司未提供证据证明免责合同条款已交付投保人并已对该条款进行了明确提示和说明，故该条款不产生效力，对保险公司要求扣除20%自费药费用的抗辩理由，本院不予采纳。关于被告杨金涛垫付的5,000.00元护理费及1,000.00元生活费的承担问题，庭审中被告杨金涛未举证证明在原告住院期间其支付给护工陈玉莲的1,000.00元生活费及5,000.00元护理费中超过法律规定的金额系征得原告方的同意或该款项实际用于原告处，故对被告杨金涛要求原告退还1,000.00元生活费及超过法律规定的护理费的抗辩理由，因无证据予以证实，本院不予采纳，该部分款项应由被告杨金涛自行承担。关于原告的住院天数、护理天数及营养期的问题，犍为县人民医院出具的住院期间病历材料、出院医嘱已明确载明原告住院时间、出院后的休息时间、营养期等相关事项，故本院对原告住院天数29天，护理期119天数，营养期119天予以认可。对原告诉求的营养费2,975.00元，按25元/天×119天=2,975.00元符合法律规定，故本院予以支持。原告诉请的护理费20,100.06元，本院根据原告住院时间、出院医嘱，按照2019年度四川省居民服务、和其他服务业年度平均工资44,085.00元计算44,085.00元/年÷12月÷21.75天×119天=20,100.06元符合法律规定，本院予以支持。对原告诉请的后续治疗费18,000.00元，有鉴定意见书予以证实，本院予以支持。对原告诉求的鉴定费1,800.00元，被告保险公司提出鉴定费不属于理赔范围，但未提供保险合同双方约定应拒绝理赔的依据，其抗辩理由不能成立，结合原告提供的鉴定票据，对原告的主张，本院依法予以支持。原告诉请的精神抚慰金3,300.00元，根据原告伤情程度，本院予以支持。原告诉请的交通费，本院酌情认可300.00元。庭审中原、被告一致认可的项目：医疗费36,198.88元、住院伙食补助费725.00元、残疾赔偿金24,205.50元，前述内容不违反法律规定，本院予以确认。原告谢廷金因本次交通事故造成的各项损失本院确认如下：医疗费36,198.88元、后续治疗费18,000.00元、伤残赔偿金24,205.50元、精神抚慰金3,300.00元、营养费2,975.00元、住院伙食补助费725.00元、护理费20,100.06元、鉴定费1,800.00元、交通费300.00元。综上，原告因本次交通事故造成的各项损失共计107,604.44元。上述损失，由被告富德财产保险股份有限公司四川分公司在交强险限额内赔偿原告59,705.56元，超出交强险限额的部分47,898.88元，按照杨金涛与谢廷金的责任划分由被告富德财产保险股份有限公司四川分公司在商业第三者责任险限额内承担80%的赔付责任即38,319.10元。被告富德财产保险股份有限公司四川分公司为原告垫付医疗费10,000.00元、被告杨金涛为原告垫付33，098.33元（医疗费26,200.00元、营养费2,000.00元、住院期间护理费4,898.33元）二人要求在本案中一并解决，因此，为减少诉累，二被告的垫付款分别在原告应得的交强险及商业第三者责任险赔偿限额中予以扣除。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院＜关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释＞》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告富德财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效后10日内在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告谢廷金因本次交通事故造成的各项损失共计54,926.33元； 二、被告富德财产保险股份有限公司四川分公司于本判决生效后10日内支付被告杨金涛垫付款33,098.33元； 三、驳回原告谢廷金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取694.00元，由原告谢廷金负担100.00元、被告富德财产保险股份有限公司四川分公司负担594.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  李娟 二〇二〇年十二月二十三日 书记员  罗璇 附：本判决书所适用的法律条文： 1．《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 2．《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担责任。 3．《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 4．《最高人民法院＜关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释＞》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 5．《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。