浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初9500号 原告：盘小秀，女，1969年8月18日出生，瑶族，户籍所在地湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：欧向晖，浙江天韵律师事务所律师。 被告：台州市盛尔达塑业有限公司，住所地：浙江省温岭市大溪镇金岙村，统一社会信用代码9133108174582061XJ。 法定代表人：王洪兵。 委托诉讼代理人：黄宗伟，浙江咨道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴炜，浙江咨道律师事务所实习律师。 原告盘小秀与被告台州市盛尔达塑业有限公司劳动争议一案，原告于2020年10月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年11月9日公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 原告诉请：1、被告赔偿原告社会保险待遇损失95842元（5055元/月×158月×12%=95842元，其中5055元/月是上一年度浙江省职工月平均工资，158个月是指原告从2006年10月20日开始上班，2020年4月8日离职，扣除中间请假4个月，12%是指企业给劳动者缴纳社会保险费的下限）；2、被告支付原告自2019年5月至8月的加班费12138元。庭审中，原告撤回了第二项诉讼请求，本院就此依法予以准许。事实与理由：原告自2006年10月20日经招聘进入被告注塑车间，成为一名注塑工。自进入被告处工作以来，原告认真完成工作任务，多次获得被告的嘉奖，工资也得到稳步提升，二次因工负伤。在原告十三年半的工作期间，被告仅与原告签订了一两年的劳动合同，仅为原告缴纳了2012年12月以及2013年12月这两个月的社会保险费，且每个月只能休息一天，国家的法定节假日休假待遇亦未能保障。2018年10月份，原告因丈夫做手术，与被告请假之后回家。紧接着2019年年初至2019年7月期间，因家里装修需要，原告通过丈夫（原告丈夫也在被告处工作）以家里装修为由向被告请假。2019年7月3日，原告经被告多次催促，回到被告处上班。2020年4月，原告离开被告公司。至今，原告年满五十周岁，依法应当办理退休手续，享受退休后的社会保险工资待遇。但因被告未依法为原告缴纳社会养老保险，现原告无法享受社会养老保险工资待遇，受到重大经济损失。原告就此依法向温岭市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委于2020年8月18日作出不予受理的决定。原告对此不服。 被告辩称：原告诉称的缴纳社保情况属实，之所以没有按时缴纳，是因为原告入职时，考虑到年龄较大等原因，其本人承诺放弃缴纳社会保险，已缴纳的社会保险也系为完成当时缴纳社保的任务，特别是第二次即2013年12月缴纳的时候，原告当时是离职状态。原告曾在被告处上班并发生两次工伤属实，但原告并非2006年就开始在被告处上班，且期间多次离职、再入职。两次工伤，双方都经调解解除了劳动关系。第二次工伤离职后，双方于2017年1月1日签订了劳动合同，原告再次入职被告。后原告于2018年10月份告知被告其家人做手术请假回家，但原告直到2019年7月3日才回到公司。考虑到原告丈夫也在被告处上班，被告同意原告过来上班，但中间时间段应当视为双方解除了劳动关系，2019年7月重新建立劳动关系，次月原告就满50周岁，双方劳动合同关系终止。故原告实际可以计算的未缴纳社会保险的工作时间应当为3年，完全无法缴足15年的养老保险，无法享受养老金保险待遇，未缴纳社会保险对原告没有损失。且缴纳社会保险是行政机关管理事项，是否可以通过诉至法院得以解决被告对此有异议。综上，请求驳回原告的诉讼请求。即使法院认定被告需要支付原告社会保险损失的话，也应当自2017年开始每年按照上一年度浙江省平均工资的12%计算，不能统一按照2018年度浙江省平均工资的12%计算。 就原、被告双方陈述一致的事项，本院予以认定。就原、被告争议的下列事项，经举证、质证，本院认定如下： 就原告是否从2006年开始一直在被告处上班，原告提交了贴有“盘小秀注塑2006-10-20”字样的卡片（原告主张系门禁卡）、落款时间为2017年5月，内容为“盘小秀同志：在2017年上半年工作中表现优秀，被评为优秀员工，特发此证，以资鼓励”的荣誉证书，以及落款时间为2019年1月15日，内容为“盘小秀同志您跟随盛尔达公司风雨同舟5年以上…被公司评为‘老黄牛敬业奖’”的荣誉证书，以及落款时间分别为2010年6月21日、2012年8月9日的《温岭市人事劳动社会保障局工伤认定决定书》，以及相对应的落款时间分别为2010年8月18日、2012年12月20日的调解协议，落款时间为2010年7月22日的《台州市伤残职工劳动能力鉴定结论》予以证明。被告对原告提交的门禁卡以及2019年1月15日的荣誉证书有异议，认为非被告交付给原告，且质证称，根据上述两份调解协议，可以证明调解协议生效当时原、被告之间的劳动合同关系终结。另外，被告提交了原、被告双方于2017年1月签订的劳动合同，拟证明第二次工伤纠纷经调解后，双方直至2017年1月重新建立劳动合同关系，原告对该证据的真实性无异议，但表示原告一直在被告处上班，工资打卡记录自2015年10月开始至2017年1月20日未有中断，该证据不能证明被告拟证明的事实。本院认为，就双方对真实性无异议的证据本院予以采信。就原告提交的门禁卡，因与本案的处理并无关联性（具体原因在本院认为部分将详述），故本院对此暂不予认定。就被告辩称的2013年12月为原告缴纳社保系为完成缴纳任务，实际上原告当时是离职状态，以及原告自愿放弃缴纳社会保险的意见，因被告未提供任何证据予以证明，本院对此不予采信。就原告提交的落款时间为2019年1月15日的荣誉证书，虽然该荣誉证书上确实没有台州市盛尔达塑业有限公司的公章，但是考虑到荣誉证书是否加盖公章，非劳动者所能控制，且根据2017年5月的荣誉证书可以看出，该公司确实有颁发荣誉证书的传统，现被告否认该证据的真实性，表示双方在2017年1月份才重新签订了劳动合同，考虑到2013年12月被告为原告缴纳了社保，被告也未提出其他有力的质证意见或反驳证据，本院对被告的该质证意见不予采纳，据此认定该荣誉证书的真实性。 综上，本院认定本案事实如下：原告曾在被告处上班，2010年6月12日，原告发生工伤，后双方于2010年8月18日签订了《调解协议》，约定：被告除赔偿给原告医药费外，支付给原告一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、误工费、护理费等共计5000元，双方终止劳动关系，原告自愿放弃诉讼权利等。后原告又在被告处上班（具体开始上班时间不详），2012年7月29日，原告因不慎又发生工伤，双方就此于2012年12月20日签订了《调解协议》，约定被告除赔偿给原告医药费外，支付给原告一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、误工费、护理费等共计38000元，双方终止劳动关系，原告自愿放弃诉讼权利等。后原告又在被告处上班（具体开始上班时间不详），2017年5月，被告因原告该年上半年表现优秀，给原告颁发了“优秀员工”荣誉证书。2018年10月份，原告告知被告其丈夫做手术需请假回家照顾，被告予以准许。2019年1月15日，被告因原告在五年多的工作中为公司做出了卓越贡献，颁发给原告“老黄牛敬业奖”。原告自称2019年初开始因家里装修原因未到被告处上班，后于2019年7月3日回到被告处上班。原、被告双方曾于2017年1月签订过劳动合同。2019年8月18日，原告年满50周岁。2020年4月，原告离开被告公司。被告曾分别于2012年12月以及2013年12月为原告缴纳过共计两个月的社会保险。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理，现原告已满退休年龄，无法补缴社会保险，故原告有权据此诉至本院。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告未依照法律规定为原告缴纳社会保险，由此造成的损失应予赔偿。就具体未办理社会保险手续的年限，本院认为，本案中，虽原告主张自身于2006年10月20日开始在被告处上班，双方的劳动合同关系延续至原告年满50周岁止，但2010年以及2012年每次在发生工伤事故之后，根据双方的调解协议，可以看出被告赔偿了包括一次性就业补助金等各种损失，双方劳动合同关系自签订协议生效之日就终止，原告放弃向被告诉讼的权利。故在第二次签订调解协议之前即2012年12月20日之前，双方基于劳动合同关系所产生的权利义务已经清算完毕，原告不得再就被告的用工当中的未缴纳社会养老保险的损失向被告主张权利。考虑到2012年12月20日双方就工伤纠纷调解之后，原告一般需要休息一段时间再参加工作，再根据被告于2013年12月为原告缴纳了社会保险，以及2019年1月15日上面载明的“风雨同舟5年以上”，本院酌情认定原告自2013年年中左右与被告重新建立了劳动合同关系。就之后的工作情况，本院认为，2018年10月份原告以家人手术需要照顾为由请假回家之后，2019年1月15日被告尚给原告颁发了荣誉证书，应当认定2019年1月15日之前，被告是同意原告该段时间的未到岗均作为请假处理。但在此之后，原告直至2019年7月3日返回被告处上班，该长时间内原告因自身原因在未正常办理请假手续的情况下，未能提供任何劳动，但被告也未向原告发出解除劳动合同关系的通知，该时间段内原告无法定理由长时间未到岗提供劳动，应当视为原、被告之间劳动关系的权利义务实质上处于中止状态。原告不能就该时间段被告未为其缴纳社会保险费而主张权利。综上，本院认定最近一次原、被告之间的劳动合同关系自2013年年中左右开始建立，其中2019年1月16日至2019年7月2日期间暂时中止，直至2019年8月18日因原告年满50周岁而终止，原告可主张的被告未依法为其办理社会保险缴纳手续的时间为5年7个月[具体为2013年5个月（扣减已缴纳的当年12月份），2014-2018年各12个月，2019年2个月）]。就具体的赔偿标准，法律法规未对损失赔偿的具体标准作出明确规定。根据我国目前的养老金制度按月领取养老金的前提是，缴纳15年社会保险费。即使被告为其缴纳社会保险，原告在达到法定退休年龄后若不自行缴纳至15年，亦不能享受养老保险待遇。况且，原告在达到法定退休年龄前未及时主张补缴社会保险，亦错过了被告为其补缴或自行延缴的机会，故原告不能享受养老保险待遇的原因不能完全归责于被告。但任何人不应从自己的违法行为中获益是基本的法律精神，被告不应因未为原告办理缴纳社会保险手续而有所得益，原告可以按照被告未缴纳的保险费金额要求被告支付保险待遇损失。原告主张按照被告应当给原告缴纳的社会保险费计算，具体计算方式为：按照2018年浙江省职工平均工资5055元/月的标准，乘以企业给劳动者缴纳保险费的下限12%，再乘以应缴纳的月份。被告则对原告提出的计算标准稍有异议，认为每月的缴费基数均应按该月对应的上一年度的浙江省在岗职工月平均工资的标准计算更有合理性。本院认为，被告提出的计算标准相对更加合理，本院对该意见予以采纳，并认定被告应支付给原告社会保险待遇损失34784.28元【（2个月×5536元/月+12个月×5092元/月+12个月×4699元/月+12个月×4310元/月+12个月×4031元/月+12个月×3709元/月+5个月×3341元/月）×12%】。综上，本院对原告诉请合理的部分予以支持，对超出部分不予支持。本院依照《中华人民共和国劳动法》第三条,《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告台州市盛尔达塑业有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告盘小秀社会保险待遇损失34784.28元； 二、驳回原告盘小秀的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告台州市盛尔达塑业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员 赵敏丹 二〇二〇年十二月二十八日 代书记员 孙 伟