河南省三门峡市陕州区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1203刑初271号公诉机关三门峡市陕州区人民检察院。被告人卢洋，男，1991年11月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河北省邯郸市邱县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月19日被三门峡市陕州区公安局取保候审。辩护人刘星绍、禹婉晴，河南亚太人律师事务所律师。被告人陈凤龙，男，1992年11月10日出生，汉族，专科文化程度，农民，住河北省邯郸市邱县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月19日被三门峡市陕州区公安局刑事拘留，同年9月18日被三门峡市陕州区公安局取保候审。被告人刘孟鑫，男，1990年2月26日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河北省邯郸市邱县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年8月20日被三门峡市陕州区公安局刑事拘留，同年9月18日被三门峡市陕州区公安局取保候审。三门峡市陕州区人民检察院以三陕检一部刑诉[2020]233号起诉书指控被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫犯开设赌场罪，于2020年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门峡市陕州区人民检察院指派检察员卫芳出庭支持公诉。被告人卢洋及其辩护人刘星绍、被告人陈凤龙、刘孟鑫均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月至案发，被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫三人为了获取非法利益，以注册赌博平台二维码和在微信朋友圈发布赌博广告的方式，先后共同担任“大爆奖”、“大掌柜”、“大智慧”等网络赌博平台的代理并发展下线，主要由卢洋负责联系上级代理和下级代理，被告人陈凤龙、刘孟鑫根据卢洋要求向不特定人群免费散发印有下载赌博平台二维码的打火机、停车牌、提醒牌等，并提供自己的手机号、支付宝账户、银行卡等供卢洋用于赌资和佣金结算、提现，被告人卢洋向被告人陈凤龙、刘孟鑫支付报酬。经查，赌博平台及上级代理沈某向被告人卢洋返佣金共543305.88元，被告人卢洋向下级代理返佣金251453.98元，被告人卢洋指使被告人陈凤龙向下级代理返佣金23220元。被告人卢洋担任代理期间共非法获利26.86319万元，被告人陈凤龙、刘孟鑫各非法获利1万余元。案发后，被告人卢洋经民警电话通知于2020年8月17日到主动到公安机关接受调查；被告人陈凤龙、刘孟鑫经被告人卢洋多次联系分别于2020年8月18日、8月19日主动到公安机关投案。目前，被告人卢洋退还赃款41万元；被告人陈凤龙退还赃款11975元；被告人刘孟鑫退还赃款13500元。本院另查明：三门峡市陕州区公安局于2020年8月17日依法扣押被告人卢洋银灰色华为手机1部、银灰色小米手机1部、白色苹果手机1部、乐视金色手机1部、黑色VIVO手机1部、黑色电脑主机1台、银行卡2张（卡号：62×××01、62×××72）、打火机48个（其中：46个二维码下方编号为24301260、2个二维码下方编号为9816526）、手机SIM卡1张；于2020年8月18日依法扣押被告人陈凤龙小米手机1部；于2020年8月19日依法扣押被告人刘孟鑫浅蓝色IQ00手机一部。上述事实，被告人卢洋及其辩护人、被告人陈凤龙、刘孟鑫在开庭审理过程中均无异议，且有经法庭质证、认证的下列证据予以证实:1.物证：扣押清单及照片；2.书证：被告人户籍证明及无前科证明、到案经过、支付宝截图、支付宝交易明细、情况说明、退赃证明；3.证人证言：证人沈某、易某的证言；4.被告人的供述和辩解：被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫的供述和辩解；5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：搜查、检查笔录；6.视听资料、电子数据：手机截图、录频视频、支付宝账单等证据，足以认定。本院认为：被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈凤龙、刘孟鑫在共同犯罪过程中起次要作用，均系从犯，均应依法从轻处罚。被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫主动到案，且如实供述主要犯罪事实，均系自首，均可依法减轻处罚。案发后，三被告人积极退赃，均可酌情从轻处罚。被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫自愿认罪认罚，均可依法从宽处理。辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。根据三被告人的犯罪事实、性质、情节及认罪、悔罪表现，结合司法行政部门的调查评估意见，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人卢洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金50000元(已缴纳)。（被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人陈凤龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金30000元(已缴纳)。（被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人刘孟鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金30000元(已缴纳)。（被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人卢洋、陈凤龙、刘孟鑫分别退缴在陕州区公安局的涉案赃款41万元、11975元、13500元，予以没收，上缴国库。五、三门峡市陕州区公安局依法扣押的被告人卢洋银灰色华为手机1部、银灰色小米手机1部、白色苹果手机1部、乐视金色手机1部、黑色VIVO手机1部、黑色电脑主机1台、银行卡2张（卡号：62×××01、62×××72）、手机SIM卡1张、打火机48个（其中：46个二维码下方编号为24301260、2个二维码下方编号为9816526）；被告人陈凤龙小米手机1部；被告人刘孟鑫浅蓝色IQ00手机一部，予以没收，上缴国库，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  水振中人民陪审员  张好勤人民陪审员  陈亚民二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  孙雪琪附:涉及本案法律条文1.《刑法》第三百零三条第二款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。2.《刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。3.《刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。4.《刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。5.《刑法》第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。6.《刑法》第七十三条第二、三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。7.《刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。8.《刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。