云南省文山市人民法院民 事 判 决 书(2020)云2601民初5657号原告：文山七都春天文化股份有限公司，住所地：文山市。法定代表人：田超，公司总经理。委托诉讼代理人：张晓航。特别授权。委托诉讼代理人：张春文，云南临吉律师事务所律师。特别授权。被告：徐某，男，汉族，1988年11月1日生，住文山市。委托诉讼代理人：杜文雯，云南天信律师事务所律师。特别授权。原告文山七都春天股份有限公司（以下简称七都春天）与被告徐某合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告七都春天的代理人张晓航、张春文、被告徐某及其代理人杜雯文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七都春天向本院提出诉讼请求：1.确认七都春天与徐某签订的《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》于2020年10月12日解除；2.判令徐某将七都春天三楼、四楼经营场地归还七都春天；3.判令徐某支付2020年10月11日经营所得分成费用4221.07元及合同解除后2020年10月12日至2020年10月29日期间（暂计18天）强制霸占经营所得损失费计281403.9元。自2020年10月29日以后的经营所得损失，按每日15633.55元支付至徐某实际归还经营场地之日止；4.判令徐某支付违约金22万元。（前述费用共暂计：505624.97元）；5.本案诉讼费由徐某承担。事实和理由：2020年3月18日，七都春天与徐某签订了《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》，七都春天将望华帝景小区A幢三、四楼娱乐场所交由徐某承租运营管理。双方约定分成结算标准“公司每天项目经营所得收益由甲方（七都春天）负责财务资金的管理和财务报表制作统计...乙方(徐某）提取每月项目总收入（毛利）金额的73%...”即经营所得收支及财务核算统一由七都春天进行监管支配，七都春天每月按营业收入所得的73%支付给徐某作为徐某收益分配，并约定了双方权利义务及相关违约责任。合同签订后履约过程中，徐某经常将客户已实际付款订单账户私自用公司体验券进行抵扣，以隐瞒实际经营所得金额，造成七都春天实际收入分成损失。2020年10月11日，徐某私自更换经营场所内原公司指定的收款账户，私自收取经营所得，严重违反《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》约定的资金管理内容及财务监管核算规定，给公司造成严重损害。鉴于此，七都春天第一时间向徐某发出《告知书》，同徐某积极沟通协商处理该事宜。但徐某枉顾合同规定的权利义务，沟通未果，导致七都春天自2020年10月11日始对三楼、四楼的桑拿、足浴运营项目没有任何收入，对七都春天造成极大损害。徐某私自更换收款账户、截留营业收入的违约行为，致使合同目的无法实现，双方签订《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》无法继续履行，且一定程度上构成违法行为。七都春天依据双方签订的合同约定及法律规定，于2020年10月12日向徐某发出《终止合同通知书》，依法行使解除权，但徐某拒不退还经营场所。2020年10月14，七都春天又向徐某发出《限期撤离经营场地通知书》要求限期撤离经营场所，但徐某仍旧霸占经营拒不退还，且不支付任何经营所得费用。综上，徐某的违约及违法行为，给七都春天造成了巨额损失。为维权益，七都春天特此提起诉讼，请支持七都春天的诉讼请求。徐某辩称，（一）七都春天的起诉与客观事实不相符，徐某无任何违约行为。本案的案件事实为：七都春天曾自主经营桑拿、足浴业务，为扩大经营，七都春天于2019年6月印制并向社会公众发放了一万张免费体验券。之后七都春天决定将桑拿、足浴业务对外承包。2020年3月28日，七都春天作为甲方，徐某作为乙方，双方签订了《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》（以下简称《合同》），合同约定：“甲方将文山市七都春天文化股份有限公司三、四楼场地承租给乙方运营管理，承租有效期为1年（2020年3月18日至2021年3月28日止。甲方负责财务结算统计工作，配合好乙方开展经营管理；甲方应配合乙方办公行政人员的工资支付；甲方负责提供项目经营场地和项目经营所需固定现有设施设备，保证水电日产供给正常使用。乙方全权对公司承包的项目负责运作经营和管理；乙方负责三楼、四楼、五楼的水电费，三、四楼项目经营所有成本费用；营业当月，乙方可根据每周成本开支情况向甲方申请预支已付的部分成本费用；乙方提取每月项目总收入（毛利）金额的73%，甲方于每月10号前将该收入全额划拨到乙方指定账户。如若甲方无故取消合同，或甲方未按规定全额支付上月营业所得或拖欠支付超过10天以上，或甲方未经乙方同意擅自更改场地固定设施设备导致乙方无法正常经营的，视为甲方违约，甲方应承担违约责任。如若乙方无故取消合同，或乙方故意隐瞒或未足额上报当月经营所得的情况，视为乙方违约。”。合同签订后，徐某一直积极履行合同，无任何松懈。但七都春天为了撕毁双方之间合约、制造矛盾，无中生有出徐某存在以下违约行为：1.徐某私自将客户已实际付款订单账户私自用公司体验券进行抵扣，以隐瞒实际经营所得金额；2.徐某私自更换经营场所内原公司指定的收款账户，私自收取经营所得，截留营业收入。然而，七都春天指责与客观事实不相符，徐某不存在上述违约行为。（1）本案系七都春天同意徐某使用体验券，不存在徐某擅自使用、隐瞒实际经营所得的行为。在合同签订前，七都春天自主经营桑拿、足浴业务期间，向社会公众发放了一万张免费体验券，且该体验券内没有任何明确体验截止时间。考虑到七都春天品牌信誉，为了维护七都春天的企业形象，徐某也就同意消费者继续使用免费体验券，并没有实际收取费用。七都春天在与徐某结算时，也将体验券对应的款项进行扣除，并没有将对应款项的73%支付给徐某。不存在徐某私自使用体验券，并隐瞒实际经营所得的违约行为。（2）徐某并没有将经营所得占为己有，没有截留营业收入。因桑拿、足浴的经营业务特殊性，徐某与七都春天在实际履行合同过程中，每十天（大约每月10号、20号、30号）进行一次生活费预支，用于支付经营成本；每七天进行一次技师工资预支，用于保障技师人员的稳定。但七都春天自2020年9月20日起，就以各种理由拒不按时支付生活费、技师工资，导致徐某无法维持经营。因七都春天未履行付款义务，徐某享有同时履行抗辩权，有权拒绝七都春天请求履行合同的权利。更为重要的是，收款账户是变更于七都春天原法定代表人徐世洪名下，且徐某均是将营业票据如实放置于营业场所内的保险柜中，并多次通知七都春天进行账务结算，但七都春天均置之不理。徐某没有截留款项，只要七都春天进行结算，徐某均愿意配合。徐某不存在《合同》第六条约定“故意隐瞒或未足额上报当月经营所得的情况”的违约行为，七都春天起诉与客观事实不相符，应依法驳回其诉讼请求。（二）本案合同依法不能被解除，应继续履行。七都春天关于“要求徐某归还场地、支付强制霸占经营所得损失费、违约金”的诉讼请求无事实及法律依据，应予以驳回。合同的解除只有有法定解除及协议解除两种情形，法定解除须具备《合同法》第九十三条第二款及第九十四条规定的条件并经当事人行使解除权；而协议解除则须合同当事人约定解除合同的条件，条件成就时，解除权人才可以解除合同。《合同》第六条第（三）款就约定解除进行了明确规定“涉及以上除乙方（答辩人）未足额上报经营所得情况外的违约行为的，未违约方可以单方面解除合同”，即只有在徐某出现无故取消合同、故意隐瞒当月经营所得情况的两种违约行为时，七都春天才可以解除合同。在本案中，徐某无任何违约行为，不承担违约责任，七都春天不享有单方面解除合同的权利，《合同》应该继续履行。在《合同》继续履行且履行期限尚未届满的情形下，徐某不负有归还经营场所的责任。同时，徐某依约对经营场所享有经营管理的权利，不存在强制霸占导致七都春天经营损失的情形。且七都春天系根据2020年4月至9月期间营业平均收入主张经营损失，但因七都春天不及时支付款项，导致技师人员流失、部分业务无法开展，2020年10月至今的经营收入下降。故七都春天主张计算的经营损失无事实依据，不合理。（三）七都春天在合同履行中存在违约行为，在自责的同时，应全面履行合同。七都春天在履行合同中存在以下违约行为：1.自2020年7月20日起，七都春天就以各种理由拒不支付生活费、技师工资，导致徐某无法维持经营；2.自2020年9月起，没有于每月10号前结算支付上月经营所得；3.七都春天未经过徐某同意，擅自于2020年9月起对七都春天文化的门口、大厅、四楼休息厅进行更改，导致徐某不能正常经营；4.七都春天于2020年10月16日持续停电27小时，导致徐某无法经营；5.取消七都春天的美团优惠，侵犯了徐某的自主经营权。七都春天违背诚实信用原则，在自责的同时，应当纠正违约行为，履行合同义务。综上所述，徐某不存在违约行为，七都春天不享有解除合同的权利，其诉讼请求无事实及法律依据，恳请人民法院予以驳回。七都春天为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：1.《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》。证明：①原、被告双方于2020年3月18日签订了承租运营管理合同的事实。②合同第三条分成结算标准约定“（一）公司每天项目经营所得收益由甲方负责财务资金的管理和财务报表制作统计...(三）乙方提取每月项目总收入（毛利）金额的73%...”即运营收入资金由原告统一管理，运营收入及财务监管由原告统一支配行使的事实。③约定了其他相关权利义务及违约责任内容的事实，及解除合同的事实。2.《七都春天正式账单》。证明：被告将客户已经实际支付的账单，用公司体验券进行免费抵扣，导致原告损失部分实际收入分成。3.视频光盘、二维码收款账户照片。证明：①被告于2020年10月11日私自更换公司指定的收款账户，变更为个人账户进行收款，将营业收入全部进行截留，严重违反了合同约定的财务资金管理及支配规定，构成违约，严重损害了原告的合法权益事实。②被告私自更换公司规定的收款账户、截留营业收入所得行为，已经涉嫌盗窃罪或侵占罪的刑事违法犯罪的事实。4.《告知书》。证明：被告私自更换收款账户后，原告第一时间履行告知义务，且积极同被告进行沟通协商，要求被告及时解决处理更换收款账户事宜，但沟通未果。5.《终止合同通知书》。证明：因被告的违约行为，给原告造成严重损失，合同目的无法实现，合同无继续履行。原告根据合同约定及法律规定依法行使解除权，于2020年10月12日向被告送达《终止合同通知书》，已依法解除了双方签订的《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》事实。6.《限期撤离经营场地通知书》。证明：《终止合同通知书》送达后，被告仍旧霸占经营场所，原告再次通知被告限期撤离，但被告仍旧拒不退换经营场所的事实。7.七都春天收款交易流水单。证明：自2020年10月11日，被告更换公司指定收款账户后，公司就三楼、四楼营业项目没有任何收入，被告霸占经营行为给原告造成巨额损失的事实。8.《结算确认单》及《2020年4月至9月七都春天三楼、四楼桑拿、足疗运营收入统计表》。证明：签订合同后，自2020年4月至9月6个月期间，三楼、四楼营业收入月均469006.5元，日均为15633.55元。自2020年10月11日，被告私自更换收款账户后，以及合同解除后至今霸占经营场所期间，被告拒不支付任何经营所得，给原告造成巨额损失，被告理应按照日均为15633.55元向原告支付2020年10月11日至今的经营所得损失费用。9.收据5份。证明：七都春天在2020年9月1-日、21日预支徐某生活费共计4万元；9月7日、14日、21日预支技师工资75000元。即便双方合同里没有明确约定预付生活费、技师费用的时间及金额要求，但七都春天仍旧支付了相应的费用，七都春天不存在违约行为的事实。10.《通知》。证明：合同解除后，徐某不仅拒不返还经营场所、不支付经营所得费用，也未支付经营场所的水电费。物业公司经催缴后将采取相应措施，徐某拒不缴纳水电费行为，将给七都春天带来更大的损失后果。经质证，徐某对七都春天提供的证据发表如下质证意见：对第1组证据三性无异议。对第2组证据三性无异议，但是对证明观点不予认可。对第3组证据的三性及证明观点不予认可。对第4、5、6组证据合法性不予认可、证明内容不予认可。对第7组证据三性、证明观点不予认可。对第8组证据中《结算确认表》的三性无异议，但能够证实自2020年9月起，七都春天就没有按时支付生活费、技工工资、合同价款，徐某享有同时履行抗辩权。对《统计表》的三性及证明观点不予认可。因七都春天不及时支付款项，导致技师人员流失、部分业务无法开展，2020年10月至今的经营收入下降，不能依据4月至9月的经营状况计算七都春天主张的经营损失。对第9组证据三性无异议，对部分证明内容有异议，原告是存在违约行为的。对第10组证据三性无异议，对证明内容不认可，该证据与七都春天第8组证据中的6份确认单形成完整的证据链，能够证实水电费都是七都春天的账户进行缴纳，也一致由七都春天进行代缴纳，同时根据合同第4条第一款，七都春天要保障日常水电保障使用，七都春天没有缴纳10月份的电费，违反了合同的先履行义务，徐某享有抗辩权。本院认为，七都春天提供的第1、4组证据，形式、来源符合法律规定，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。第2组证据徐某对其三性无异议，对证明内容有异议，本院认为该组证据不能证实七都春天主张的观点；第3组证据结合徐某庭审过程中认可其将收款账户更换成徐世洪的事实，可以证明徐某更换营业款的收款账户；对第5、6、7、8、9、10组证据本身真实，其证明力本院综合评判。徐某为支持其辩解，向本院提供如下证据：1.《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》（以下简称《合同》）。证明：（1）七都春天将文山市七都春天文化股份有限公司三、四楼场地承租给徐某运营管理，承租有效期为1年，2020年3月18日至2021年3月18日止。（2）七都春天负责提供项目经营场地和项目经营所需固定现有设施设备，保证水电日产供给正常使用。（3）徐某全权对公司承包的项目负责运作经营和管理。（4）营业当月，徐某可根据每周成本开支情况向原告申请预支已付的部分成本费用；徐某提取每月项目总收入（毛利）金额的73%，七都春天于每月10号前将该收入全额划拨到被告指定账户。（5）如若七都春天未按规定全额支付上月营业所得或拖欠支付超过10天以上，或七都春天未经徐某同意擅自更改场地固定设施设备的，视为七都春天违约。（6）如若徐某无故取消合同，或徐某故意隐瞒当月经营所得的，视为徐某违约；在七都春天未违约的情形下，可以单方面解除合同。2.证明（2份）。证明：双方签订合同前，七都春天印制并对外发放净桑拿体验券一万张。因净桑拿体验券未明确体验时间，徐某不得不接受消费者使用体验券，导致徐某无法获得对应价款73%的收入。3.结算确认单5份、桑拿部2020年收入明细（2015）。证明：七都春天并没有书面通知徐某不得接受体验券，在双方结算时将体验券对应金额进行了扣除。徐某不存在私自使用体验券、截留款项的行为。4.视频光盘、现场照片。证明：（）七都春天未经过徐某同意，擅自于2020年9月起对七都春天文化的门口、大厅、四楼休息厅进行装修更改，导致徐某不能正常经营。（2）七都春天于2020年10月16日开始持续停电27小时，导致徐某无法经营。（3）七都春天上述行为违反了双方合同第六条第（一）项的约定，视为违约，无权单方面解除合同。5.生活费预支收据（8份）、技师工资预支收据（20份）、尾款结算收据（7份）。证明：（1）根据双方交易习惯，七都春天每十天预支2万元生活费给徐某用于维持经营；但七都春天自2020年9月21日起，未按时进行生活费的预支，违反了双方合同第三条第（二）款的约定。（2）根据双方交易习惯，七都春天每七天预支技师工资给徐某，用于保障技师员工的稳定性；但七都春天自2020年9月21日起，未预支技师工资，违反了双方合同第三条第（二）款的约定。（3）自2020年9月起，七都春天于2020年9月14日才向徐某支付8月的经营结算款，于2020年10月12日才向徐某支付9月的经营结算款，违反了双方合同第三条第（三）款关于“每月10号前结算支付经营毛收入的73%”的约定。（4）因七都春天未履行合同义务，徐某享有同时履行抗辩权。6.美团网站截屏。证明：七都春天擅自取消七都春天桑拿足浴的美团优惠，导致徐某经营损失，违反了双方合同第二条第（一）、第五条第（一）项的规定。7.2020.10.10至2020.11.22期间七都春天桑拿部营业日报表、2020.10.10至2020.10.31期间，每天夜班、白班、中班的经营统计表。证明：徐某将每天经营收入进行详细如实地统计，并将营业票据提供给七都春天。并且全部经营数据都能通过七都春天管控的财务系统查询，徐某没有故意隐瞒当月经营所得。8.终止合同通知书回复函、财务结算的短信通知。证明：（1）因七都春天没有履行付款义务，徐某行使同时履行抗辩权，通知要求七都春天履行合同义务，并声明双方签订合同未被解除。（2）徐某于2020年11月6日通知七都春天结算2020年10月11日至10月31日期间的收支账目，七都春天拒不结算。（3）徐某无违约行为，七都春天不享有合同解除权。七都春天对徐某提供的证据发表如下质证意见：对第1组证据的三性无异议，部分证明观点不认可。第2组证据的三性及证明观点不认可。对第3组证据的三性无异议，证明观点不认可。对第4组证据的三性及证明观点不认可。对第5、6组证据，真实性、合法性无异议，关联性及证明观点有异议。对第7组证据的真实性、合法性无法核实，证明观点有异议。对第8组证据的三性无异议，但不能证明徐某的证明观点。本院认为，徐某提供的第1、5、7、8组证据，形式、来源符合法律规定，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。第2组证据因证人未出庭接受双方质询，本院不予采信；第3组证据三性七都春天无异议，本院认为该组证据真实、合法，与本案具有关联性，其证明力本院综合评判；第4组证据本身真实，其证明力本院综合评判；第6组证据因七都春天认可其取消美团优惠券的事实，该证据可以证明七都春天取消涉案经营项目的美团优惠券。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：2020年3月18日，七都春天与徐某签订《文山市七都春天文化股份有限公司承租运营管理合同》（以下简称《合同》），约定七都春天将望华帝景小区A幢三、四楼娱乐场所交由徐某承租运营管理。承租期限为1年，自2020年3月18日起到2021年3月18日止。并约定如下内容：1.徐某以承租运营管理方式入场，全权对公司承担的项目负责运作经营和管理；七都春天负责财务结算统计工作，配合好徐某开展经营活动；徐某负责支付的项目经营成本费有三、四、五楼的水电费，三、四楼项目经营所有成本费用；2.分成结算标准，公司每天项目经营所得收益由七都春天负责财务资金的管理和财务报表的制作统计；营业当月，徐某可根据每周成本开支情况向七都春天申请预付已付的部分成本费用；徐某提取每月项目总收入（毛利）金额的73%，每月的10日前结算上月经营所得后，七都春天需按月毛收入73%的资金结算后全额划拨到徐某指定账户；3.七都春天的权利和义务，合作期间，七都春天负责提供项目经营场地和项目经营所需固定现有设施设备，保证水电日常供给可正常使用；七都春天义务配合徐某管理和完善好承租场地的硬件设施设备及消防安全设施设备的完善和维护工作等；4.徐某的权利和义务，徐某对在承租场内经营的项目有全权管理运作的权利；有权在规定时间内按项目经营所得的总收益向七都春天提起上月总收入金额的73%作为支付员工工资、成本运作管理费等，若因徐某资金原因导致的不良问题由徐某负责，若因七都春天拖欠或未足额划拨导致的不良问题由七都春天负责等。5.违约责任，（1）在徐某承租期间，视为七都春天违约的情况有：①合同到期前未经双方协商七都春天无故取消承租合同的；②未按规定全额支付上月营业所得或拖欠支付超过10天以上的；③七都春天未与徐某协商并经徐某同意擅自更改场地固定设施设备导致徐某无法正常经营的。（2）视为徐某违约的情况：①合同未到期前未经双方协商徐某无故取消承租合同的；②徐某故意隐瞒或未足额上报当月经营所得的情况，七都春天有权要求徐某赔偿违约金2万元。（2）涉及以上除徐某未足额上报经营所得情况外的违约行为的，未违约方可单方解除合同，并要求对方给未违约方按20万金额赔偿等内容。《合同》签订后，双方正常履行《合同》至2020年8月。自2020年9月21日起，七都春天未按时向徐某进行生活费的预支；于2020年9月14日向徐某支付8月的经营结算款，于2020年10月12日向徐某支付9月的经营结算款。未经徐某同意，七都春天取消了涉案经营项目的美团优惠券。徐某于2020年10月11日将公司指定的收款账户变更为其父亲徐世洪个人账户。2020年10月12日，七都春天因徐某更改收款账户，向徐某发出《终止合同通知书》，单方面提出解除合同，明确提出解除时间为2020年10月12日；2020年10月14日，七都春天向徐某发出《限期撤离经营场地通知书》，通知徐某于2020年10月16日零时前办理移交手续并撤离经营场地。徐某于2020年10月13日就七都春天对其发出的《终止合同通知书》作出《终止合同通知书回复函》，复函称徐某不存在任何违约行为，七都春天无权单方解除合同，徐某更改收款账户是因为七都春天未及时向徐某支付相关款项。本院认为，综合双方诉辩观点，本案争议焦点如下：1.2020年10月12日双方之间的合同是否已解除；2.徐某是否应该将经营场地归还七都春天、七都春天主张的损失及违约金是否应得到支持。逐一评析如下：关于争议焦点1，本院认为，双方在合同中约定了违约责任，七都春天未经徐某同意取消美团优惠券的行为，侵害了徐某的自主经营权；未按合同约定于每月的10日前返款给徐某，七都春天上述行为已经构成违约；徐某更改收款账户的行为发生在七都春天上述行为之后，七都春天不按合同约定履行在先，故七都春天不享有单方合同解除权，其于2020年10月12日送达给徐某的《终止合同通知书》，不符合法律规定的单方解除合同条件，本院对其证明力不予采纳，该《终止合同通知书》不能证明双方的合同已经解除，七都春天作为解除合同的主张方，负有举证证明责任，现其提供的证据不能证实合同已解除，应承担举证不能的后果。徐某关于七都春天对经营场地装修整改、停电27小时属于其七都春天违约行为的辩解，本院不予采纳，因对场地整改及装修属于对经营场地的正常维护，停电27小时也是为了维修设备，故不予采纳。关于争议焦点2，本院认为，七都春天的第2、3项关于由徐某归还场地及承担损失的责任均建立在合同已依法解除的基础上，根据上述对争议焦点1的评述，因双方之间的合同未解除，七都春天关于归还场地和承担损失的诉请本院不予支持。鉴于七都春天在本案中也存在违约行为，根据双方违约行为的程度及影响，本院认为七都春天关于由徐某支付违约金22万元的诉讼请求不应得到支持。综上，七都春天的诉讼请求不予支持；徐某的辩解部分予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回文山七都春天文化股份有限公司的诉讼请求。案件受理费8580元，减半收取计4290元，由文山七都春天文化股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。审判员 王 娟二〇二〇年十二月二十三日书记员 钱光玉