广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0304民初4433号 原告：曾志君，男，1967年8月29日出生，汉族，住桂林市。 委托诉讼代理人：龚文达，广西桂山律师事务所律师。 被告：桂林市金友房地产开发有限公司，住所地：桂林市象山区翠竹路61号，统一社会信用代码：91450300753748021Y。 法定代表人：蒋金月。 诉讼代表人：桂林市金友房地产开发有限公司破产管理人。 委托诉讼代理人：赵慧，广西优寻律师事务所律师。 被告：蒋金月，男，1957年4月6日出生，汉族，住桂林市叠彩区。 原告曾志君与被告桂林市金友房地产开发有限公司（下称金友公司）、蒋金月破产债权确认纠纷一案，根据桂林市中级人民法院（2020）桂03民初110号民事裁定，指定本院审理。本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告曾志君、委托诉讼代理人龚文达， -2- 被告蒋金月、金友公司委托诉讼代理人赵慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告在桂林市金友房地产开发有限公司破产一案中享有破产债权共计172.6066万元，（其中本金为人民币80万元，利息为人民币926066元）；2、判令被告蒋金月对上述债权承担连带还款责任；3、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：一、双方借贷事实：1、2014年1月24日，被告蒋金月作为桂林市金友发地产开发有限公司的法定代表人，以公司开发房地产项目需要开支为由代公司向原告借款50万元，约定月息4%，借款期4个月，并出具《借条》一张给原告，被告蒋金月在借款人处以法定代表人身份代表公司签字，同时注明“同等条件下可优先考虑曾志君承包”内容，公司在担保人处签字盖公章，同日，原告通过转账方式向被告蒋金月个人账户支付了50万元。2、2015年4月24日，蒋金月作为桂林市金友发地产开发有限公司的法定代表人，同样以公司开发房地产项目需要开支为由代公司向原告借款30万元，约定月息4%,并出具《借条》一张给原告，被告蒋金月在借款人处以法定代表人身份代表公司签字，公司在担保人处签字盖公章。原告作为建筑施工承包人员常备有现金，因此直接向其支付了现金30万元，在借条上也注明了是现金。二、合同履行情况：后两被告一直未支付利息及本金，2017年7月13曰，公司法定代表人蒋金月代表公司在两张借条上均注明借条继续有效，公司担保期继续延期。三、两笔借 -3- 款的公司实际借款人是被告公司被告蒋金月在借款人处以法定代表人身份代表公司签字，款项也是用于公司开发房地产项目前期开支，而且在借条上承诺“同等条件下可优先考虑曾志君承包”。四、公司担保并没有过期1、2017年7月13日，公司法定代表人蒋金月代表公司在两张借条上均注明借条继续有效，公司担保期继续延期。2、根据《民法总则》第六十一条：法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。五、破产管理人广西鑫达盛企业清算服务有限公司没有按同—标准审核原告的债权申报认定，因为管理人反而将“唐道明”没有进入公司账户的巨额个人债务认定为公司债务，现在诸多债权人己经联名向桂林市公安局象山分局经侦大队举报。六、即使认定借款为被告蒋金月个人债务，公司作为担保人也应当与债务人对原告的经济损失承担连带赔偿责任根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第四条：董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。而被告蒋金月是作为桂林市金友发地产开发有限公司的法定代表人，以公司开发房地产项目需要开支为由代公司向原告借款，且同时注明“同等条件下可优先考虑曾志君承包”内容。综上所述，为维护原告的合法权益，特依法向人民法院提起诉讼，恳请人民法院依 -4- 法支持原告的诉讼请求。 被告金友公司的诉讼代表人辩称，2014年1月24日，借款人蒋金月，担保人金友公司，向原告出具了一份借条，载明借到原告50万元，利息按4%计算，借期为四个月。同日，原告通过银行转账50万元给蒋金月，原告与蒋金月的借款关系是成立的。关于保证责任的问题，金友公司被告虽然在2014年1月24日作出担保承诺，但被告的连带责任已经免除。因为申报人未提供，在保证期间内要求金友公司承担保证责任的证据。根据担保法第二十六条第二款之规定，被告的保证责任免除。后期蒋金月在借条上书写，此借款继续有效，继续延期，不能认定为金友公司的意思，因为蒋金月本身就作为借款人与金友公司利益存在冲突。在保证关系中，不能代表公司重新作出新的保证承诺。 被告蒋金月辩称，借款事实存在，该借款用于公司支出。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：桂林市中级人民法院于2019年4月16日作出（2019）桂03破申4号民事裁定书，受理对金友公司的重整申请。原告向桂林市金友房地产开发有限公司破产管理人申报债权本金为80万元，利息为926066元。被告的破产管理人作出初审意见：对申报人申报的债权不予认可。理由：2014年1月24日，借款人蒋金月，担保人金友公司向申报人出具借条一份，载明 -5- 借到申报人50万元，月息按4%计算，借期4个月。同日，申报人通过银行转账50万元给蒋金月，申报人与蒋金月的借款关系已成立。因此，管理人对申报的本息予以认可。关于保证责任问题。金友公司虽然在2014年1月24日作出担保承诺，但金友公司的连带保证责任也已免除。因为申报人未提供在保证期间内要求金友公司承担保证责任的证据，根据担保法第二十六条第二款之规定，金友公司的保证责任免除。后期，蒋金月在借条上书写的此借款继续有效，继续延期。不能认定为金友公司的意思表示，因为蒋金月本身是借款人，与金友公司存在利益冲突，在保证关系中，其不能代表公司重新作出新的保证承诺。故管理人对申报人申报的债权不予认可。申报人在异议期内提出异议，管理人对申报人的申报进行了复核。复核意见对异议人的异议不予认可，理由：2014年1月24日，借款人蒋金月，担保人金友公司向申报人出具借条一份，载明借到申报人50万元，月息按4%计算，借期4个月。同日，申报人通过银行转账50万元给蒋金月，申报人与蒋金月的借款关系已成立。但申报人在申报债权时主张2015年4月24日向蒋金月给付了现金30万元，且异议人未能提供转账凭证，且没有提供其30万元的资金来源，且经管理人核实，蒋金月不认可收到现金30万元，称该30万元是写给异议人的利息，管理人对30万元不予认可。关于保证问题。蒋金月虽然作为借款人在借条上书写的此借款延期，但蒋金月作为借款人仅代表其本人作为借款人认可借款继续有效，并不能认定为金友公司的意思表示，因为蒋金月本身是借款人，与金友公司存在利益冲突，在保证关系中，其不能代表公司重新作出新的保证承诺。综上，管理人认为异议人的异 -6- 议不成立。原告对复核意见不服遂提起本案诉讼。 本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明的，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。原告提供2015年4月24日的借款现金30万元的借条，没有转账凭证等证据证实，本院不予支持。2014年1月24日，原告转款50万元予蒋金月，同日蒋金月作为借款人出具借条，金友公司作为担保人在借条上盖章，2017年7月13日，蒋金月在借条上写明此借条继续有效。关于该笔50万元借款，金友公司是否要承担担保责任问题。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议。蒋金月作为借款人，又是金友公司股东及实际控制人，金友公司为蒋金月提供担保，未有证据经过股东会或者股东大会决议，故该担保为无效担保。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债务人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。无论担保是有效担保还是无效担保，债权人均应在保证期间向保证人主张权利。蒋金月虽然作为借款人在借条上书写此借款延期，但蒋金月作为借款人仅代表其本人作为借款人认可借款继续有效，并不能认定为金友公司的意思表 -7- 示，因为蒋金月本身是借款人，与金友公司存在利益冲突，在保证关系中，其不能代表公司重新作出新的保证承诺。综上，原告曾志君未与保证人金友公司约定保证期间，未在主债务履行期届满之日起六个月要求保证人金友公司承担保证责任，金友公司的保证责任已免除。故对原告要求确认对金友公司享有本金80万元，利息为926066元的诉请，本院不予支持。要求蒋金月承担连带责任亦无法律依据。 依照《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国企业破产法》第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款之规定，判决如下： 驳回原告曾志君的诉请请求。 本案案件受理费20335元（原告已预交），由原告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费20335元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行］。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  蔡 曦 人民陪审员  黄秀洪 -8-          人民陪审员陈春燕 二〇二〇年十二月十六日 书记员余志福