河北省武安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0481民初2530号 原告：武安市徘徊镇西峧治军劳务队，住所地：河北省武安市徘徊镇西峧村。 经营者：岳治军，男，1977年11月13日出生，汉族，现住河北省武安市。 委托诉讼代理人：杨云海，武安市中心法律服务所法律工作者。 被告：郭红卫，男，1964年4月1日出生，汉族，现住武安市。 委托诉讼代理人：刘爱学，武安市恒信法律服务所法律工作者。 原告武安市徘徊镇西峧治军劳务队（以下简称治军劳务队）诉被告郭红卫劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告治军劳务队委托诉讼代理人杨云海，被告郭红卫委托诉讼代理人刘爱学参加诉讼。本案现已审理终结。 治军劳务队向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告不支付被告工伤保险待遇。二、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告已申请河北省劳动能力鉴定委员会对被告的停工留薪期进行再次鉴定，疫情期间为减少人员流动，原告已将再次鉴定申请书邮寄给河北省劳动能力鉴定委员会，该鉴定委员会已签收原告的再次鉴定申请书，邯郸市劳动能力鉴定委员会作出的邯劳鉴定办2019年1667号初次鉴定结论书已不具备法律效力，武安市劳动仲裁委作出的武劳人仲案（2020）30号仲裁裁决书没有事实根据，原告不服，因此提起诉讼。被告受伤治疗13天后出院后已到新的单位上班，并领取相关工作待遇，不存在停工留薪期，邯郸市劳动能力鉴定委员会的初次鉴定结论书，确定被告停工留薪期10个月，没有事实根据。武安市劳动仲裁委计算被告的其他伤残待遇，所依据的职工平均工资是2018年数据，该事故发生在2017年9月18日，即使计算工伤待遇，也应当依据2017年数据。被告在原告处上班时的日工资是80元，如果自己驾驶三马车一天费用为70元，两项合计为150元，劳动仲裁委认定被告工资150元是错误的。综上，因被告的初次鉴定结论已不具备法律效力，工伤待遇没法计算，请求人民法院依法判决原告不支付被告工伤待遇。 郭红卫辩称，1、2017年9月18日答辩人在原告处工作中被砸伤，事故发生后，答辩人先后在武安市中医院和峰峰集团总医院住院治疗。2019年4月17日答辩人被邯郸市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字[2018]04077105号《认定工伤决定书》认定答辩人受到的事故伤害属于工伤；2020年2月18日邯郸市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书邯劳鉴办2019年1667号，鉴定答辩人伤残等级为十级，停工留薪期为10个月。原告没有与答辩人签订劳动合同，没有为答辩人缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》第62条第2款之规定，原告应当承担答辩人的工伤保险待遇赔偿责任。答辩人在2020年3月向武安市劳动人事调解仲裁委员会申请要求原告支付工伤保险待遇。本案于2020年7月15日在武安市劳动人事调解仲裁委员会开庭时，原告称：“不服答辩人的伤残初次鉴定结论书的鉴定结论，在2020年3月5日已向河北省劳动能力鉴定委员会办公室提出再次鉴定申请”，于是武安市劳动人事调解仲裁委员会宣布休庭，给予原告一个月的期限，在一个月期限内提交河北省鉴定委员会再次鉴定通知书，并定于2020年8月14日第二次开庭。但原告在第二次庭审中未能提交再次鉴定通知书，系原告举证不能。故武安市劳动人事争议调解仲裁委员会依法作出武劳人仲案（2020）30号仲裁裁决书，该裁决书对本案认定的事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律准确，仲裁裁决结果合法。2、原告诉称答辩人受伤治疗13天出院后，就到新单位上班的说法与事实根本不符。根据医院出具的诊断证明，答辩人受伤的部位是右足跟骨粉碎性骨折石膏固定。答辩人自受伤后曾数月不能下床行走，怎么可能受伤13天后就能去上班？显然原告所说根本不符合事实和常理。综上所述，请人民法院依法判决原告向答辩人支付各项工伤保险待遇合计142765.96元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、郭红卫对治军劳务队提交的停工留薪期再次鉴定申请书及邮局查询回执提出异议，认为邮局回执不能证明河北省劳动鉴定委员会已受理再次鉴定申请。经本院审查后认为，该组证据不能证明河北省劳动鉴定委员会已经受理了治军劳务队再次鉴定的申请，故对郭红卫的异议理由予以采信，对该组证据的证明目的不予认可。 2、郭红卫对治军劳务队提交的第一次鉴定结论我方收到的回执提出异议，对证据的证明目的有异议。经本院审查后认为，该组证据不能证明河北省劳动鉴定委员会已经受理了治军劳务队再次鉴定的申请，故对郭红卫的异议理由予以采信，对该组证据的证明目的不予认可。 3、治军劳务队对郭红卫提交的《认定工伤决定书》提出异议，认为该证据无相关的送达回执，不能证明原告已收到，不具备法律效力。经本院审查后认为，治军劳务队并未提交相反的证据推翻该证据，故对治军劳务队的异议理由不予采信，对该证据予以确认。 4、治军劳务队对郭红卫提交的《初次鉴定结论书》提出异议，认为原告已向河北省劳动鉴定委员会申请再次鉴定，此《初次鉴定结论书》无法律效力。经本院审查后认为，治军劳务队并未提交河北省劳动鉴定委员会已经受理其申请重新鉴定的证据，故对治军劳务队的异议理由不予采信，对该证据予以确认。 5、治军劳务队对郭红卫提交的记工表提出异议，认为没有原告的签字和盖章。经本院审查后认为，记工表无经办人签字，无治军劳务队公章，无法确认其真实性，故对该组证据不予确认。 6、治军劳务队对郭红卫提交的仲裁裁决书、开庭笔录提出异议，认为此次仲裁书已经起诉，未生效；对开庭笔录真实性无异议，劳动仲裁委无权决定河北省劳动鉴定委员会是否受理再次鉴定申请，应当以河北省劳动鉴定委员会做出受理或不受理再次鉴定的决定。原告依法申请再次鉴定，但该鉴定委员会至今没有告知是否受理或不受理，从而不能证明初次鉴定结论的合法性。经本院审查后认为，对该组证据的真实性予以认可，治军劳务队辩解其已经申请重新鉴定，但其并未提交河北省劳动鉴定委员会受理通知书，在武安市劳动人事调解仲裁委员会指定的期限内仍未举证，应当承担举证不能的不利后果，对治军劳务队异议理由不予采信，对该组证据本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月郭红卫到治军劳务队处工作，工种为拉浆工，双方未签订劳动合同，治军劳务队没有为郭红卫参加工伤保险。2017年8月郭红卫被派遣到武安市河道治理工程工作，2017年9月18日17时许，郭红卫在拆钢模板时，钢模板架突然倒塌，砸伤右脚；郭红卫受伤后在武安市中医院住院治疗，实际住院天数13天，郭红卫在住院期间由其妻子负责护理，郭红卫妻子的日工资60元；2019年1月3日武安市劳动人事争议调解仲裁委员会作出武劳人仲案［2018］746号裁决书，裁决内容为：申请人与被申请人存在劳动关系。2019年4月17日邯郸市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（冀伤险认决字【2018】04077105号）认定申请人受到的事故伤害属于工伤；2020年2月18日邯郸市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书（邯劳鉴办2019年1667号）鉴定申请人伤残等级为十级伤残，停工留薪期为10个月。郭红卫在受伤前月平均工资4500元。治军劳务队在2020年3月7日以邮政ＥＭＳ形式向河北省劳动能力鉴定能力委员会邮寄了对郭红卫的停工留薪期再次鉴定的申请书，河北省劳动能力鉴定能力委员会未有结论。武安市劳动人事争议调解仲裁委员会给予治军劳务队一个月的时间去河北省劳动能力鉴定能力委员会查询，治军劳务队未能在期限内提交河北省劳动能力鉴定委员会受理再次鉴定通知书。2020年8月14日武安市劳动人事争议调解仲裁委员会作出武劳人仲案［2020］30号裁决书，裁决内容为：一、2018年7月18日申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金21744.32元、一次性工伤医疗补助金43510.64元、停工留薪期工资45000元、住院伙食补助费220元、护理费780元，合计142765.96元。治军劳务队不服该仲裁裁决于2020年10月10日向本院提到诉讼。 本院认为，2013年6月郭红卫到治军劳务队处工作，双方未签订劳动合同，武劳人仲案[2018]746号裁决书裁决双方存在事实劳动关系。武劳人仲案[2020]30号裁决书裁决2018年7月18日双方解除劳动关系，双方对此无异议，双方劳动权利义务关系于2018年7月18日终止。 关于治军劳务队是否应当支付郭红卫工伤保险待遇。郭红卫系治军劳务队职工，在工作中受伤，被认定为工伤，鉴定为十级伤残，停工留薪期10个月，治军劳务队没有为郭红卫参加工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇赔偿责任。”治军劳务队应当支付郭红卫工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，治军劳务队应当支付郭红卫一次性伤残补助金31500元（4500元×7个月）、一次性工伤医疗补助金43510.64元（5438.83元×8个月）、一次性伤残就业补助金21755.32元（5438.83×4个月）。依据《工伤保险条例》第三十三条、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条规定，治军劳务队应当支付郭红卫停工留薪期工资45000元（4500元×10个月）。郭红卫住院13天，住院期间由家人负责护理，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条规定，治军劳务队应支付郭红卫住院伙食补助费220元及护理费780元（13天×60元）。治军劳务队虽提出向河北省劳动能力鉴定能力委员会邮寄了对郭红卫的停工留薪期再次鉴定的申请书，但是并未提交河北省劳动能力鉴定委员会受理再次鉴定通知书。应当认定郭红卫《认定工伤决定书》及《初次鉴定结论书》已经生效。治军劳务队虽提出郭红卫的日工资是80元，如果自己驾驶三马车一天费用为70元，两项合计为150元，劳动仲裁委认定日工资150元是错误的，依据劳动部《工资支付暂行条例》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务。治军劳务队并未提供相应证据证明郭红卫月工资收入，本院认定郭红卫月工资为4500元（150元×30天）。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第三十四条之规定，判决如下： 一、2018年7月18日郭红卫与武安市徘徊镇西峧治军劳务队解除劳动关系。 二、武安市徘徊镇西峧治军劳务队自本判决生效之日起十日内支付郭红卫一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金43510.64元、一次性伤残就业补助金21755.32元、停工留薪期工资45000元、住院伙食补助费220元、护理费780元，合计142765.96元。 如果未按本判决指定的期间履行给予付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由武安市徘徊镇西峧治军劳务队负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  刘欢 二〇二〇年十二月十四日 书记员  韩进 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《河北省工伤保险实施办法》 第二十七条工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，并由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工伤情严重或者有特殊情况的，经设区的市或者省直劳动能力鉴定委员会确认，停工留薪期可以适当延长，但延长的时间不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按《条例》和本办法的规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。 第二十八条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明并报经办机构同意到本设区的市以外的地区就医途中所需的交通、食宿费，由工伤保险基金支付。 前款规定的伙食补助费和交通、食宿费的支付标准，由省社会保险行政部门会同省财政部门制定，报省人民政府批准后执行。 第三十四条五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或者终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月，七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月;一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月工资，其中：五级22个月，六级16个月，七级10个月，八级8个月，九级6个月，十级4个月。 五级至十级工伤职工需要安装配置伤残辅助器具的，按省社会保险行政部门规定的标准，由工伤保险基金一次性支付伤残辅助器具的安装配置费用。 工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付;距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。