贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终4395号上诉人（原审原告）：李翠凤，女，1974年12月02日出生，侗族，贵州省锦屏县人，住贵州省锦屏县。委托诉讼代理人：万鹤，贵州正辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：王吉发，男，1973年07月20日出生，侗族，贵州省锦屏县人，住贵州省锦屏县，与原告李翠凤是夫妻关系。被上诉人（原审被告）：贵州医科大学第二附属医院，统一社会信用代码：125200004300302423，住所：贵州省凯里市康复路3号。法定代表人，陆方阳，职务：院长。委托诉讼代理人：张明，男，1988年8月26日出生，贵州省凯里市人，住贵州省凯里市。被上诉人（原审被告）：锦屏县中医医院，统一社会信用代码：125226284301304115，住所：贵州省锦屏县三江镇潘寨村。法定代表人：欧德灯，职务，院长。委托诉讼代理人：杨含有，男，1977年8月15日出生，侗族，户籍地：贵州省锦屏县。原审被告：中南大学湘雅医院，统一社会信用代码：121000004448850142，住所：湖南省长沙市湘雅路87号。法定代表人，雷光华，职务：院长。原审被告：锦屏县人民医院，统一社会信用代码：12522628430130083U，住所：贵州省锦屏县三江镇第一居民区194号。法定代表人：欧德灯，职务，院长。原审被告：怀化市第二人民医院，统一社会信用代码：12431200448195045X，住所：湖南省怀化市城东新区卢林路。法定代表人：谭力铭，职务，院长。委托诉讼代理人：武国宏，男，1983年01月13日出生，苗族，湖南省靖州县人。上诉人李翠凤与被上诉人贵州医科大学第二附属医院、锦屏县中医院，原审被告中南大学湘雅医院、怀化市第二人民医院、锦屏县人民医院医疗损害责任纠纷一案，因李翠凤不服贵州省锦屏县人民法院（2019）黔2628民初428号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月6日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人李翠凤上诉请求：1、撤销锦屏县人民法院（2019)黔2628民初428号民事判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定对于已经报销部分医疗费不支持不当。保险合同与人身损害赔偿的性质不同，上诉人李翠凤的医疗费是基于保险合同而扣除，不能减免被上诉人的侵权赔偿责任，一审法院没有把报销部分医疗费作为被告人的赔偿责任不当，与保险法的规定相悖。二、一审法院认定的住院伙食补助费赔偿金额不当。一审法院按照锦屏县当地机关事业单位出差报销伙食补助标准计算不当，应参照2019年贵州省人身损害（含道路交通事故）赔偿标准，应按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内100元/天计算，伙食补助费应为16200元。三、精神损害抚慰金酌情赔偿过低不当。精神损害抚慰金是在医疗费、误工费等之外的赔偿，结合上诉人系七级伤残和病情反复发作、医疗费用无法评估等特殊情况，支持7000元过低，二审应调整。四、护理费的计算有出入。上诉人在一审法院没有及时提供证据证明从事交通运输行业的证据，因护理人王吉发系自己购买货车从事运输，按照2018年分业非业私私营单位从业人员年平均工资的交通运输、仓储和邮政业计算，护理费为51895元（86100元/年÷365天×220天)。五、鉴定费由被上诉人承担。被上诉人贵州医科大学第二附属医院二审进行书面答辩称：一审判决正确，望二审维持。上诉人李翠凤向一审法院提出诉讼请求：一、判令被告锦屏县中医院按过错责任赔偿原告37600.51元（其中医疗费90945.14元、误工费261499.1元、护理费41208元、住院伙食补助费16200元、交通费5185元、住宿费1500元、营养费18000元、被抚养人生活费31182元、13755元、残疾赔偿金252736元，共计752010.24元×5%）；二、判令被告贵州医科大学第二附属医院按过错责任赔偿原告112801.54元（其中医疗费90945.14元、误工费261499.1元、护理费41208元、住院伙食补助费16200元、交通费5185元、住宿费1500元、营养费18000元、被抚养人生活费311824元、13755元、残疾赔偿金252736元，共计752010.24元×15%）；三、判令被告锦屏县中医医院、被告贵州医科大学第二附属医院共同赔偿原告精神损害抚慰金30000元；四、判令被告锦屏县中医医院、贵州医科大学第二附属医院承担原告后续治疗费1200000元；五、判令被告锦屏县中医医院、贵州医科大学第二附属医院承担本案案件受理费、鉴定费。一审法院认定事实：2016年6月22日，原告因右肢麻木、颈椎不适前往被告锦屏县中医医院检查治疗，门诊经检查诊断以ｌ、Ｃ4／5、Ｃ5／6椎间盘突出,2、颈椎退行性改变收入住院治疗。2016年7月1日至2016年7月7日，原告出现全身乏力、头昏、呕15吐、肢体乏力等症状，被告锦屏县中医医院初步诊断因脑梗引起原告的上述症状并对治疗方案进行了调整，因诊疗方案调整过后，原告及家属认为原告的病情并未有所改善，要求转上级医院进一步治疗，于2016年7月11日办理住院手续，共计住院治疗19天。出院诊断：中医诊断中风（肝阳上亢），西医诊断：1、脑梗2、颈椎病（神经根型）3、左侧蝶窦炎，出院情况：患者神清，精神尚可，右上肢乏力有所缓解，头昏好转，体位改变后症状较前减轻，右上肢肌力3＋级，无肌张力增高，右下肢肌力正常。同日，原告转院至被告贵州医科大学第二附属医院神经内科进行治疗，入院时经过颅脑核磁共振检查考虑：1、左侧顶叶、左侧桥小脑区病灶（急性期梗塞灶？占位病变？）；2、左侧蝶窦炎，并行颅脑ＣＴＡ检查未见明显异常。原告治疗至2016年8月16日出院，共计住院治疗36天，出院诊断：多发性脑梗塞（左侧顶叶、左侧桥小脑角区）急性期。出院医嘱：1、注意休息，低盐低脂饮食，2、院外继续服用阿司匹林、阿托伐他汀预防脑猝中，3、有情况随时就诊。原告在被告贵州医科大学第二附属医院出院后于2016年8月18日又到锦屏县中医医院进行康复治疗，锦屏县中医医院中医诊断中风气血亏虚，西医诊断脑梗晒后遗症，原告在锦屏县中医医院康复治疗至2016年10月10日出院，共计住院治疗53天。2016年11月3日，原告前往被告怀化市第二人民医靖州院区就诊，入院诊断脑梗死恢复期，住院治疗至2016年11月16日出院，共计住院治疗13天，出院诊断：1、左侧辐射冠半卵圆中心区团块状异常信号：脱髓鞘病变？脑梗死？出院医嘱：ｌ个月后进行复诊，如病情病变到医院及时就诊，必要时到上级医院诊治。2017年3月17日，原告到被告中南大学湘雅医院就诊，入院诊断颅内病变查因、脱髓鞘病变、血管炎，于2017年4月6日出院，住院16治疗20天，出院诊断：脱髓鞘脑病。原告于2017年4月13日再次前往锦屏县中医医院进行康复治疗，2017年4月24日出院，住院治疗11天。2018年8月5日，原告因头晕伴恶心、呕吐就诊于锦屏县人民医院，于2018年8月15日出院，住院治疗10天。原告李翠凤在锦屏县中医医院3次住院分别产生的医疗费用为4161.59元（其中医保报销3200.82元，自费960.77元）、7813.02元（其中医保6813.02元，自费1000元）、2496.8元（其中医保报销1439.93，自费1056.87元），在怀化市第二附属人民医院住院治疗期间产生治疗费用为4724.61元，在锦屏县人民医院住院治疗期间产生的医疗费为3538.51元（其中医保报销3087.07元，自费451.44元），在贵州医科大学第二附属医院住院治疗期间产生的医疗费为20834.52元（其中医保报销13366.61元，自费7467.91元），在中南大学湘雅医院住院期间产生的医疗费用共计为31861.95元（其中医保部分报销13923.43元，自费金额为17938.52元）。原告非住院期间曾几次到锦屏县人民医院进行检查和购买药品，共计产生费用386.5元，在怀化市第二人民医院购买药物产生费用为469.3元，在中南大学湘雅医院门诊检查及购买药品产生费用共计为11752.1元（其中检查及购买药品的费用为10552.1元、检验费1200元），原告李翠凤及陪护人员因到中南大学湘雅医院进行住院治疗及后续检查产生交通费用共计为1892元。经原告李翠凤申请，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对各被告在治疗原告李翠凤的医疗活动中是否存在过错及过错参与度与伤残等级、护理期限、营养期限、误工期进行鉴定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2020年8月24日作出17复医［2020］临鉴字第2975号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、锦屏县中医医院对李翠凤的诊疗过程中存在检查不完善，诊断上存在遗漏，对患者疾病的发展、预后有不利影响，不排除与患者目前的损害后果之间存在一定因果关系，医方过错原因力为轻微原因，建议参与度为5%左右；2、贵州医科大学第二附属医院对李翠凤的诊疗过程中存在漏诊之过错，对患者疾病发展、预后有一定不利影响，不排除与患者目前的损害后果之间存在一定因果关系，医方过错原因力为轻微原因，建议参与度为10%-15%；3、怀化市第二人民医院、中南大学湘雅医院、锦屏县人民医院对李翠凤的诊疗过程无过错。同日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心还作出复医［2020］临鉴字第2976号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李翠凤目前右侧偏瘫（肌力4级）构成七级残疾；2、李翠凤病后可予休息至评残前一日、营养180日、护理180日-240日；3、李翠凤目前日常生活活动能力10项评分为60分以上，无护理依赖；4、李翠凤系患脱髓鞘脑病，目前遗留右侧偏瘫，后续需要针对脱髓鞘脑病治疗及康复治疗，治疗费用目前无法评估。原告因本次鉴定产生鉴定费18850元，交通费3013元，住宿费280元。另查明，原告李翠凤与丈夫王吉发于2004年9月30日生育次子王才坤，现就读于贵州航空技术学校大一年级。原告李翠凤的母亲龚细妹出生于1946年7月25日，龚细妹与其丈夫（已去世）共生育有四个子女，龚细妹一直在锦屏县生活。原告生病之前曾在平略镇菜园村的石材厂上班，但未能提供相应的收入证明，其丈夫平时从事木工等零工，没有固定收入。一审法院认为：一、关于责任主体及责任方式的认定。本案医疗事故经复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定,原告所患的脱髓鞘脑病是疑难复杂性疾病,非常见病,该病可急性发作或亚急性损害神经中枢,起病急性,表现多样,缺乏特征性症状及体征,早期难以下结论。原告第一次因反复颈肩疼痛及右上肢麻木而到锦屏县中医医院进行治疗，锦屏县中医医院诊断颈椎病、脑梗并无不当，但第二次入院仍仅仅考虑脑梗后遗症，存在诊断上的遗漏，使患者再次丧失了早期诊断的机会，其在诊疗过程中检查不完善，对患者的疾病发展、预后有不利影响，与患者目前的损害后果之间存在一定的因果关系，过错原因力为轻微原因，建议参与度为5%左右。贵州医科大学第二附属医院对患者诊疗过程中存在漏诊之过错，对患者的疾病发展、预后有一定不利影响，与患者目前的损害后果之间存在一定的因果关系，过错原因力为轻微原因，建议参与度为10%-15%左右。怀化市第二人民医院、中南大学湘雅医院、锦屏县人民医院对李翠凤的诊疗过程无过错。复旦大学上海医学院司法鉴定中心作为司法部认定的具有从事医疗过错司法鉴定的专业机构，具有鉴定资质，且参与本次医疗事故鉴定的鉴定人员均具有相应的鉴定资质，其就本次医疗事故所作的《司法鉴定意见书》具有合法性、客观性、科学性，对该《司法鉴定意见书》，本院予以采信。结合原告自身的病情情况及当地医疗水平的客观实际情况，本院认定被告锦屏县中医医院对原告的损失承担5%的过错责任较为适宜，贵州医科大学第二附属医院对原告的损失承担13%的过错责任较为适宜。二、关于原告损失数额的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”结合贵州省统计局公布的《2019年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，原告的损失如下：（一）医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”结合本案，原告李翠凤在锦屏县中医医院3次住院分别产生的医疗费用为4161.59元（其中医保报销3200.82元，自费960.77元）、7813.02元（其中医保6813.02元，自费1000元）、2496.8元（其中医保报销1439.93，自费1056.87元），在怀化市第二附属人民医院住院治疗期间产生治疗费用为4724.61元，在锦屏县人民医院住院治疗期间产生的医疗费为3538.51元（其中医保报销3087.07元，自费451.44元），在贵州医科大学第二附属医院住院治疗期间产生的医疗费为20834.52元（其中医保报销13366.61元，自费7467.91元），在中南大学湘雅医院住院期间产生的医疗费用共计为31861.95元（其中医保部分报销13923.43元，自费金额为17938.52元）。原告非住院期间曾几次到锦屏县人民医院进行检查和购买药品，共计产生费用386.5元，在怀化市第二人民医院购买药物产生费用为469.3元，在中南大学湘雅医院门诊检查及购买药品产生费用2010552.1元、检验费1200元，共计11752.1元。以上费用共计88038.9元，其中医保报销41830.88元，原告自费部分为46208.02元，有正式票据，予以认定。对于医保已经报销部分的医疗费，原告再次请求没有事实依据，不予支持。（二）误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”结合本案，原告未能举证证明其近三年的平均收入情况，可参照上一年度农林牧渔业年平均工资52067元／年予以计算，根据《鉴定意见书》的鉴定意见，原告病后可休息至评残前一日，原告从2016年6月22日因病入院至2020年8月23日（评残前一日），一直在医院或家里进行治疗和康复，一直未能从事劳动，结合原告的病情情况，其误工期可从2016年6月22日起计算至2020年8月23日（评残前一日），共计为1521天，则原告的误工费计算为：52067元／年÷365天×1521天＝216969.6元。（三）护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”结合本案，原告住院期间均是由其丈夫王吉发进行护理，王吉发没有固定收入，原告亦未能提供护理人员的收入证明，则护理人员的护理费用可按上一年度居民服务行业标准38568元／年予以计算。根据《鉴定意见书》的鉴定意见，原告的护理期限180日—240日，结合原告的病情情况，按照一人予以护理即可，护理期限确定为220日较为事宜，则护理费计算为：38568元／年÷365天×220天＝23246.5元。（四）营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合本案，原告因病构成七级伤残，确实需加强营养，根据《鉴定意见书》的认定，原告的营养期为180日，结合原告病情情况，本院认为每天50元的营养费较为适宜，则营养费计算为：50元／天×180天＝9000元。（五）交通费。据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”结合本案，原告提供到中南大学湘雅医院治疗期间产生的交通费用票据1892元，到复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定时产生的交通费用3013元，有正式票据，本院予以支持。另外，原告虽未能提供到贵州医科大学第二附属医院及怀化市人民医院靖州医院治疗期间产生的交通费用票据，但原告确实到这两家医院进行治疗，其转院和出院回家，确实会产生部分交通费用，对该费用可参照锦屏至凯里的客车票据费用2250元／人、锦屏至靖州的客车票据费用30元／人进行计算，按二人计算，则到贵州医科大学第二附属医院治疗的交通费计算为：50元／人×2人×2＝200元，到怀化市第二人民医院靖州医院治疗期间产生的交通费计算为30元／人×2人×2＝120元。以上交通费用共计为5225元。（六）住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”按照锦屏县当地机关事业单位出差报销伙食补助费用的标准，出差县级伙食补助标准为50元／天，出差市级伙食补助标准为80元／天，出差省级伙食补助标准为100元／天。本案中，原告在锦屏县中医医院3次住院共计83天，在锦屏县人民医院住院10天，在贵州医科大学第二附属医院（凯里）住院36天，在怀化市第二人民医院靖州医院住院13天，在中南大学湘雅医院住院20天，则原告的住院伙食补助费计算为：50元／天×106天＋80元／天×36天＋100元／天×20天＝10180元。（七）住宿费。原告到负担大学上海医学院司法鉴定中心进行鉴定时，产生住宿费用280元，是原告的实际损失，予以认定。对其请求的其他住宿费用，没有相应的住宿费票据或其他证据材料证明，对原告的该项诉讼请求超过部分，不予支持。（八）伤残赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”结合本案，根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告因此次事故造成右侧偏瘫，损伤程23度为七级，原告请求上一年度贵州省城镇居民人均可支配收入按照31592元／年进行计算，未违反法律的规定，予以准许，则原告伤残赔偿金计算为：31592元／年×20年×40%＝252736元。（九）被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，原告次子王才坤于2004年9月30日出生，现就读于贵阳航空技术职业学校一年级，已年满16周岁，尚需支付抚养费2年，原告请求被抚养人生活费按上一年度城镇居民人均消费性支出为20788元／年予以计算，未违反法律的规定，予以准许，王才坤的被抚养人生活费计算为：20788元／年×2年×40％÷2人＝8315.2元。原告的母亲龚细妹出生于1946年7月25日，已年满74周岁，尚需支付被抚养人生活6年，龚细妹共生育有4个子女，原告请求被抚养人生活费按上一年度农村居民人均消费性支出为9170元／年予以计算，未违反法律的规定，予以准许，则龚细妹的被抚养人生活费计算为：9170元／年×6年×40％÷4人＝5502元。以上被抚养人生活费共计为13817.2元。24（十）鉴定费。本案原告的伤情经鉴定中心进行鉴定是客观实际情况，根据复旦大学上海医学院司法鉴定中心提供的票据显示，本案的鉴定费用为18850元，有正式发票，予以支持。（十一）后续治疗费。根据复旦大学上海医学院司法鉴定中心提供的《鉴定意见书》显示，原告所患的脱髓鞘脑病早期治疗以激素及营养疗法治疗，但疗效难以控固，该病特点为反复发作病程，缓解、发作，症状多变，治疗费用无法评估，现原告请求1200000元的后续治疗费，没有依据，不予支持，原告可待费用实际发生后另行主张。（十二）精神损害赔偿金。原告因为本次事故造成七级伤残，给原告造成一定的精神压力和损害，现原告请求被告赔偿精神抚慰金30000元，酌情支持7000元。综上所述，原告因本次事故产生的损失共计为603512.32元,被告锦屏县中医医院承担5%的责任,则其承担的金额计算为:30175.62元。被告贵州医科大学第二附属医院承担13%的责任,则其承担的金额计算为:78456.6元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告锦屏县中医医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计30175.62元；二、被告贵州医科大学第二附属医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计78456.6元；三、驳回原告李翠凤的其他诉讼请求。案件受理费4219元，减半收取2109.5元，由原告李翠凤负担952.5元，由被告锦屏县中医医院负担277元，由贵州医科大学第二附属医院880元。原告李翠凤负担的952.5元，予以免交。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人李翠凤提交了其丈夫王吉发系从事交通运输业的证据材料行驶证、驾驶证、道路运输证，经本院审查系新证据，经本院组织质证，被上诉人对证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，本院经审查认为该证据符合证据三性，采纳为认定案件事实的依据。本院经审理查明的事实与一审基本一致。另查明，李翠凤的丈夫王吉发从事的行业是交通运输业。本院认为，本案二审争议焦点为1、已经报销的医疗费是否应进行赔偿？2、护理费、住院伙食补助费、精神损害赔偿金用是否过低？3、关于鉴定费用是否应由被上诉人承担？关于已经报销的医疗费是否应进行赔偿的问题。保险合同与人身损害赔偿的性质不同，上诉人李翠凤的医疗费是基于保险合同而扣除，不能减免被上诉人的侵权赔偿责任，一审法院没有把报销部分医疗费作为侵权人的赔偿责任不当，本院予以纠正，至于赔偿后，医保部门是否追偿系另一法律关系。因此，应以全额医疗费金额88038.9元为计算依据。上诉人对此的上诉理由成立，本院予以采纳。关于护理费用的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”结合本案，李翠凤住院期间均是由其丈夫王吉发进行护理，王吉发从事货车运输，应按照2018年分业非业私私营单位从业人员年平均工资的交通运输、仓储和邮政业计算，护理费为51895元（86100元/年÷365天×220天)。一审法院在查明事实的基础进行认定并无不当，此项本院根据新证据予以判决，当事人诉讼请求护理费为41208元，超出视为对权利的放弃，本院予以认可诉讼请求护理费金额为41208元。关于鉴定费用的问题，鉴定费用属诉讼费用的范畴，应根据侵权责任比例确定鉴定费用的承担，本案鉴定费用为18850，已由李翠凤交纳，考虑到李翠凤的家庭情况，就此笔鉴定费用由李翠凤承担6850元，锦屏县中医医院承担6000元，贵州医科大学第二附属医院承担6000元。上诉人要求住院伙食补助费，一审根据李翠凤实际住院地点不同，适用不同标准对住院伙食补助费进行认定并无不当，本院予以确认。精神损害赔偿金一审已充分考虑上诉人身体状况对精神的损害，并就精神损害赔偿金作出了支持，该金额的认定并无不当，本院予以确认。因此，上诉人住院伙食补助费和精神损害赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。李翠凤此次医疗损害产生的损失共计为644454.7元（医疗费88038.9元+误工费216969.6元+护理费41208元+营养费9000元+交通费5225元+住院伙食补助费10180元+住宿费280元+伤残赔偿金252736元+被抚养人生活费13817.2元+精神损害赔偿金7000元=644454.7元）,被上诉人锦屏县中医医院承担5%的责任，即32222.7元（644454.7元×5%=32222.7元）,被告贵州医科大学第二附属医院承担13%的责任,即83779.1元（644454.7元×13%=83779.1元）。综上，一审程序合法，认定事实清楚，但处理结果不妥，本院予以纠正。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更贵州省锦屏县人民法院（2019）黔2628民初428号民事判决第一项，即：“被告锦屏县中医医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计30175.62元；”为锦屏县中医医院于本判决生效后十日内一次性赔偿李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计32222.7元；二、变更贵州省锦屏县人民法院（2019）黔2628民初428号民事判决第二项，即：“被告贵州医科大学第二附属医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计78456.6元；”为贵州医科大学第二附属医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告李翠凤医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、精神损害赔偿金、鉴定费共计83779.1元。三、驳回李翠凤的其它诉讼请求。若义务人未按判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2109.50元，由被上诉人锦屏县中医医院负担277元，由贵州医科大学第二附属医院负担880元，上诉人李翠凤负担的952.5元（一审已免交）；鉴定费18850元，由上诉人李翠凤负担6850元，被上诉人锦屏县中医医院负担6000元，由贵州医科大学第二附属医院负担6000元；二审案件受理费免于收取。本判决为终审判决。审判长  欧阳平审判员  王大梅审判员  吴竹春二〇二〇年十二月十八日法官助理孙瑜书记员田仁晖