四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民初324号 原告：南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司，住所地：四川省南充市顺庆区潆华北路一段**。 法定代表人：王徐雅行，总经理。 委托诉讼代理人：张献尹，四川泰宇律师事务所律师。 被告：望和多彩原浆啤酒有限公司，住所地：安徽颖上经济开发区望和路。 法定代表人：车洪前，董事长。 原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司（以下称顺驰万达公司顺鑫分公司）与被告望和多彩原浆啤酒有限公司（以下称望和公司）合同纠纷一案。本院于2020年9月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顺驰万达公司顺鑫分公司委托诉讼代理人张献尹到庭参加了诉讼，被告望和公司经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告顺驰万达公司顺鑫分公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原被告双方签订的《合作协议》与《补充协议》；2、依法判令被告返还原告销售代理费20,000,000元及资金占用利息（按20,000,000元×年利息24%计算，从2018年6月12日起计算至付清之日）；3、依法判令被告支付原告违约金5,000,000元及延迟利息（从2019年7月21日起每天按千分之五计算至付清之日止）、律师费5万元。4、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年6月6日，原告与被告就代理销售“望和啤酒”的代理权及销售业务达成《合作协议》。于2018年6月12日，双方又签订了《补充协议》。协议中约定：1、销售经销权的费用为2000万元，支付时间为双方签订《合作协议》后五个工作日内；被告（即甲方）承诺原告（即乙方）每年纯利润不低于所交销售经销权费用的20%，不足时扣除收入的纯利润给予补足。2、结算和支付时间从2018年6月12日（转款时间）起算满一年后二十个工作日内由被告支付给原告。3、若超过二十个工作日未办理结算和付款，则被告须对原告双方确定的当年纯利润按照年利率24%计算违约金；若再逾期十个工作日，原告有权单方解除合同，由被告退还2000万元销售经销权费用及使用该款期间的资金利息（按年利率24%计算）。4、违约条款中还约定违约方应向守约方支付500万元违约金、律师费等。 原告依约履行协议义务，被告未兑现承诺不能保证原告每年的纯利润达到400万元，也未在次年的二十个工作日（即2019年7月11日）结算并支付任何款项，更没有足量发货。其行为严重损害了原告的合法权益，原告于2019年9月起诉，双方达成调解协议，经南充市中级人民法院作出（2019）川13民初321号《民事调解书》，调解内容对货款及补足的款项作出结算，对本诉状中的诉讼请求作出保留，未主张。根据调解书的内容，被告在2020年3月30日之前仍未履行支付1336295.33元补足款的义务，原告正准备申请强制执行。 望和公司未向本院提交反驳证据，亦未提交书面答辩意见。 根据顺驰万达公司顺鑫分公司提供的相关证据，本院审查认定以下事实： 2018年6月6日，原告与被告就代理销售“望和啤酒”的代理权及销售业务达成《合作协议》，2019年6月13日双方又签订了《补充协议（一）》。双方在《合作协议》及《补充协议（一）》中约定：望和公司授权顺驰万达公司顺鑫分公司为“望和啤酒”的南充市顺庆区区域销售经销商，代理期限自2018年6月6日起至2028年6月6日止，共十年，顺驰万达公司顺鑫分公司一次性向望和公司支付代理费2000万元，支付时间为双方签订《合作协议》后五个工作日内；望和公司承诺顺驰万达公司顺鑫分公司每年纯利润不低于所交代理费2000万元的20%，不足时扣除收入的纯利润给予补足。结算和支付时间从2018年6月12日（转款时间）起算满一年后二十个工作日内由望和公司支付给顺驰万达公司顺鑫分公司。若超过二十个工作日未办理结算和付款，则望和公司须对双方确定的当年纯利润按照年利率24%计算违约金；若再逾期十个工作日，顺驰万达公司顺鑫分公司有权单方解除合同，由望和公司退还2000万元代理费使用该款期间的资金利息（按年利率24%计算）。结算依据以双方财务报表对账结果为准来确定顺驰万达公司顺鑫分公司当年的纯利润。违约条款中还约定违约方应向守约方支付500万元违约金、律师费等。在解除合作协议或计算违约金情形出现10日内履行违约方退款或支付义务，逾期则按每迟延一天千分之五计算延期付款利息，直到付清为止。 2018年6月12日，顺驰万达公司顺鑫分公司向望和公司支付了代理费2000万元。 因顺驰万达公司顺鑫分公司认为望和公司未兑现承诺，不能保证每年的纯利润达到400万元，也未在次年的二十个工作日（即2019年7月11日）结算并支付任何款项，更没有足量发货，遂于2019年9月向本院提起诉讼，提出与本次诉讼一致的诉讼请求，即1、依法解除原被告双方签订的《合作协议》与《补充协议》；2、依法判令被告返还原告销售代理费20000000元及资金占用利息（按20000000元×年利息24%计算，从2018年6月12日起计算至付清之日）；3、依法判令被告支付原告违约金5000000元及延迟利息（从2019年7月21日起每天按千分之五计算至付清之日止）、律师费5万元。4、本案诉讼费由被告承担。经本院主持调解，双方自愿达成调解协议，本院遂作出（2019）川13民初321号《民事调解书》对双方当事人自愿达成的如下协议予以确认：一、顺驰万达公司顺鑫分公司、望和公司双方确认合作第一年度（2018年6月12日-2019年6月11日）顺驰万达公司顺鑫分公司第一年度的纯利润为312139.61元。依据双方原合同和补充协议的约定，望和公司补足顺驰万达公司顺鑫分公司第一年度利润为3687860.4元。二、因望和公司逾期支付顺驰万达公司顺鑫分公司第一年度利润的违约金，按照年利率24%计算，自2019年7月11日开始计算至2019年12月5日，共计149天，逾期利润违约金为366177.93元。三、顺驰万达公司顺鑫分公司、望和公司确认自2018年6月至2019年6月，顺驰万达公司顺鑫分公司应付望和公司啤酒货款629043元，2019年6月20日至2019年11月，应付货款1762875元；2019年12月应付货款325825元，共计应付货款2717743元。四、前面第一、二项费用共计4054038.33元。顺驰万达公司顺鑫分公司同意望和公司以应收货款2717743元抵扣相应的补足的利润以及其他款项，抵消后望和公司还需向顺驰万达公司顺鑫分公司支付1336295.33元。五、望和公司承诺在2020年3月30日之前将应付的1336295.33元一次性支付给顺驰万达公司顺鑫分公司。逾期不支付，顺驰万达公司顺鑫分公司保留《补充协议》（一）中所有的权利（包括解除《合作协议》，返还20000000元代理费以及按照年利率24%计算的资金占用利息，望和多彩原浆啤酒有限公司还应另承担违约金5000000元）。六、望和公司自愿承担案涉的诉讼费83400元和律师代理费50000元，于2019年12月31日之前一次性支付给顺驰万达公司顺鑫分公司。七、前述第五、六项确定的支付金额共计1469695.33元，由望和公司在调解书确定的时间内转入顺驰万达公司顺鑫分公司的账户（账户名：南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司账号：2000××××0035开户行：四川天府银行股份有限公司南充顺庆支行）。八、款项支付完毕后，双方当事人因合作第一年度（2018年6月12日-2019年6月11日）合同履行纠纷所产生的权利义务关系终结。九、案件受理费166800元，减半收取83400元，由顺驰万达公司顺鑫分公司负担。十、本协议经双方当事人的特别授权委托诉讼代理人在人民法院调解笔录上签字生效。 因望和公司未在约定期间履行本院（2019）川13民初321号《民事调解书》载明的义务，顺驰万达公司顺鑫分公司遂于2020年9月15日向本院提起诉讼，提出如上诉讼请求。顺驰万达公司顺鑫分公司为本次诉讼支付律师代理费50,000元。 本案经本院立案受理后依法向望和公司送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等各种法律文书，望和公司于2020年9月29日收到后未在规定时间内举证、到庭应诉或提交书面答辩意见。后本院向望和公司邮寄了庭审笔录复印件、询问笔录复印件以及相关证据复印件，望和公司收到后亦未在规定时间内向本院提交书面质证意见。 本院认为，关于顺驰万达公司顺鑫分公司提起本案诉讼是否构成重复起诉的问题。虽然顺驰万达公司顺鑫分公司在本院（2019）川13民初321号民事案件中提出的诉讼请求与本案完全相同，但在该案诉讼中本院据双方调解协议制作的民事调解书并未对顺驰万达公司顺鑫分公司在该案中提起的诉讼请求进行处理，故顺驰万达公司顺鑫分公司再次起诉提出同样的诉讼请求并不构成重复起诉。现依法对顺驰万达公司顺鑫分公司提出的诉讼请求评判如下： 关于第一项诉讼请求：顺驰万达公司顺鑫分公司请求解除该公司与望和公司之间签订的《合作协议》及《补充协议（一）》。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”从该条本身文义理解，合同解除权人发出的解除合同通知到达相对方时合同即解除，此后合同解除权人向人民法院起诉则不需要再主张解除合同，而只需主张与解除合同相关的权利。本案中，顺驰万达公司顺鑫分公司没有提供证据证实该公司在起诉前向望和公司发出过解除合同的通知且该通知已到达望和公司的事实。在此情形下，司法实践中主要存在两种处理方式。一种处理方式为驳回起诉，主要理由是《中华人民共和国合同法》并没有赋予守约方通过诉讼方式解除合同的权利，在守约方没有向相对方发出解除合同通知并到达相对方的情形下，合同尚未解除，守约方主张与解除合同相关的权利条件不成就。另一种处理方式是对守约方提出的解除合同的请求进行实质性审理，若符合解除合同的条件，则予以支持并处理与解除合同相关的纠纷。主要理由：其一，守约方发出解除合同通知到达相对方即发生解除合同的效力。现守约方向人民法院起诉明确表示要解除合同，该通知同样能到达相对方，人民法院对合同解除权审查更为严格，相对方亦不需另行请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，能较为快捷地处理纠纷。其二，虽然《中华人民共和国合同法》没有明文规定守约方可以通过诉讼的方式解除合同，但亦没有禁止守约方通过诉讼方式解除合同，据“法无禁止即许可”的民法原理，守约方当然可以通过诉讼方式解除合同。其三，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条（发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持......）及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条(出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持）均赋予守约方通过诉讼方式解除合同的权利，司法实践中可以参照适用。本院认为上述第二种处理方式更能体现立法本意，故决定对顺驰万达公司顺鑫分公司关于解除该公司与望和公司之间签订的《合作协议》及《补充协议（一）》的诉讼请求进行实质性审查。 案涉《合作协议》及《补充协议（一）》是协议双方真实意思表示，合法有效。因望和公司未履行本院（2019）川13民初321号民事调解书确认的义务，顺驰万达公司顺鑫分公司据该调解书第五项“望和公司承诺在2020年3月30日之前将应付的1,336,295.33元一次性支付给顺驰万达公司顺鑫分公司。逾期不支付，顺驰万达公司顺鑫分公司保留《补充协议》（一）中所有的权利（包括解除《合作协议》，返还20,000,000元代理费以及按照年利率24%计算的资金占用利息，望和多彩原浆啤酒有限公司还应另承担违约金5,000,000元）”之约定，请求解除案涉《合作协议》及《补充协议（一）》依据充分，本院予以支持。因望和公司2020年9月29日收到本院向该公司送达的含有解除合同诉讼请求的起诉状，本院确认案涉《合作协议》及《补充协议（一）》于2020年9月29日解除。 关于第二项诉讼请求：顺驰万达公司顺鑫分公司请求判决望和公司返还销售代理费20,000,000元，并按年利率24%标准，从2018年6月12日起计算资金利息至本金付清之日止。其一，本案双方约定顺驰万达公司顺鑫分公司向望和公司一次性支付20,000,000元，获得望和啤酒在南充市顺庆区的独家销售经销权十年，即顺驰万达公司顺鑫分公司平均每年向望和公司支付代理费2,000,000元。自2018年6月12日双方开始履行协议至2020年9月29日本院确认案涉《合作协议》及《补充协议（一）》解除之日，协议履行时间为2年3个月零18日，顺驰万达公司顺鑫分公司应向望和公司支付协议履行期间的代理费4,509,863元【2,000,000元×（2+3/12+18/365），取整】。上述代理费应在望和公司返还的代理费中予以扣减，即望和公司应向顺驰万达公司顺鑫分公司返还代理费15,490,137元（20,000,000元-4,509,863元）。其二，望和公司违约导致合同解除，应当按约定向顺驰万达公司顺鑫分公司支付占用代理费的资金利息，但双方约定按年利率24%的标准支付占用代理费的资金利息，超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2020）修正》确定的法律保护上线，本院参照上述规定第二十六条规定，确认望和公司从2020年9月30日起，以15,490,137元为基数，按同期一年期贷款市场报价利率四倍的标准向顺驰万达公司顺鑫分公司支付资金利息。 关于第三项诉讼请求：顺驰万达公司顺鑫分公司请求判决望和公司向其支付违约金500万元及迟延利息、律师费。虽然双方约定违约方应向守约方支付违约金500万元并支付迟延期间利息，但一方面，本院已判决望和公司向顺驰万达公司顺鑫分公司支付代理费资金利息；另一方面，顺驰万达公司顺鑫分公司并没有举证证实该公司因望和公司违约实际发生了损失且损失已超过了本院计算的上述资金利息，故对顺驰万达公司顺鑫分公司关于违约金500万元及迟延利息的主张本院不予支持。顺驰万达公司顺鑫分公司因本次诉讼发生律师费50,000元，依据双方约定应由望和公司承担。 被告望和公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席判决。 综上，顺驰万达公司顺鑫分公司的诉讼请求部分成立，应予以相应支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司与被告望和多彩原浆啤酒有限公司2018年6月6日签订的《合作协议》及2019年6月13日签订的《补充协议（一）》均于2020年9月29日解除； 二、被告望和多彩原浆啤酒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司返还代理费15,490,137元并支付资金利息（资金利息计算方式：以15,490,137元为基数，按同期一年期贷款市场报价利率四倍的标准，从2020年9月30日起计算至上述本金付清为止）； 三、被告望和多彩原浆啤酒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司支付律师费50,000元； 四、驳回原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费167,050.00元，由被告望和多彩原浆啤酒有限公司负担100,230.00元，原告南充顺驰万达商务贸易服务有限公司顺鑫分公司负担66,820.00元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  李卫东 审判员  杨 辉 审判员  雷发军 二〇二〇年十二月十一日 书记员  毛 蕊