浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5545号上诉人（原审被告、反诉原告）：姚成娟，女，1987年2月25日出生，汉族，住江苏省兴化市。被上诉人（原审原告、反诉被告）：温州原宿装饰工程设计有限公司，住所地浙江省温州市瑞安市东山街道下埠村东升花苑**店面**，统一社会信用代码91330381MA2ARLTP3X。法定代表人：何张英。委托诉讼代理人：何强强，男，系公司股东。上诉人姚成娟因与被上诉人温州原宿装饰工程设计有限公司（以下简称原宿装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院(2019)浙0381民初10615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姚成娟上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人全部诉讼请求；请求依法支持上诉人的反诉请求；一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人未支付剩余工程款系因为被上诉人存在拖延工期、未全部完成装修项目等违约行为，被告有权行使先履行抗辩权拒绝支付剩余装修款项。二、因店内装修未完成、无法排烟等原因，上诉人并未实际使用店铺。上诉人原定于2019年5月1日开业计划因此推迟到5月20日。店铺装修与原宿装饰公司事先提供的效果图存在巨大差距。墙面粉刷粗糙、店内吊顶未安装、部分墙面未完工，一楼文化砖多次返工，大门也与原定大门效果图完全不同、二楼应安装三只灯笼但是实际上只安装了两只、一楼台面大理石被替换成了人造石等，存在多次返工的情况。三、被上诉人并非因正当理由导致工期延误，被上诉入应当赔偿上诉人相应的房租及物业费损失。原宿装饰公司辩称，设计效果图与实际效果不可能百分百相符。双方合同有约定工程款支付时间，上诉人应按照合同约定支付工程款。工装地砖价格较为便宜，有不平整现象正常；我方一直是说用人造石台面，如果用大理石的话造价肯定不止这么多。墙面涂料，效果图和施工图上都标注水泥油，不是上诉人所称的艺术漆。油烟机是上诉人自己购买与调试，我方并非油烟机专业人员，没有权利和能力调试。原宿装饰公司向一审提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款9100元及逾期付款违约金（以9100元为基数，自2019年5月6日起按每日1‰计算至实际履行之日止）；2、判令被告承担本案诉讼费用。姚成娟反诉请求：请求确认合同无效，返还工程款97000元。一审法院认定事实如下：瑞安市原宿装饰设计工作室于2015年4月1日成立，2019年1月18日注销。原宿装饰公司于2019年3月19日成立，该公司股东为何张英、何强强、金浩。2019年3月29日，何强强（作为乙方）与姚成娟（作为甲方）订立《装修合同》，约定：工程地址为吾悦广场115号，总计施工面积47平方米，施工内容详见施工图；开工日期为2019年4月1日，竣工日期为2019年4月25日，工程总造价97000元，施工中增加的费用应另签订补充合同，增减项目的价款，当场结清。合同一经签订，甲方即付58200元，当工期在油漆辅料进场之前，甲方应付33950元，当工期进入铺设木地板阶段（实为地砖），甲方应付4850元。甲方在应付款日不付款是违约行为，乙方有权停止施工。施工中增减项目的价款，当场结清。逾期支付工程价款，每逾期一天按未付工程款的1‰款项支付。甲方自行搬进入住使用，视为验收合格。该合同加盖瑞安市原宿装饰设计工作室印章。原宿装饰公司于2019年3月30日开始进场施工，于4月22日铺设地砖，油漆辅料于2019年4月29日前进场。施工中，增加部分施工内容数额为7400元。2019年5月17日，原宿装饰公司完成施工。2019年5月20日，该店铺试营业。姚成娟于2019年3月31日支付原宿装饰公司50000元，于4月2日支付6000元，于5月3日支付30000元，于5月5日支付10000元，共计96000元。一审法院认为，何强强系原宿装饰公司的股东，其与姚成娟订立装修合同的行为系履行职务行为，因此认定原宿装饰公司与姚成娟订立装修合同。原宿装饰公司装修的涉案项目规模较小，无证据显示装修涉及专业施工，对公共安全并无明显影响。该合同未违反法律、行政法规规定的效力性强制性规定，应认定有效。姚成娟辩称合同无效的意见，不采纳。姚成娟已使用店铺，视为装修项目合格。姚成娟应向原宿装饰公司支付价款，姚成娟要求返还价款，不予支持。涉案合同总价为97000元，增加价款为7400元，诉讼中双方均同意总价款减少100元，故总价款为104300元。减去姚成娟已支付价款96000元，故姚成娟仍需支付原宿装饰公司价款8300元。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。姚成娟未按约支付工程款，应承担违约责任。根据合同约定及本案实际情况，姚成娟应支付原告违约金（以8300元为基数，自2019年5月20日起计算至实际履行完毕之日止）。双方约定的违约金过高，酌情调整为年利率5%。根据合同约定，姚成娟未按约支付价款，原宿装饰公司有权停止施工。另外，根据姚成娟陈述及双方微信聊天记录可知姚成娟办理施工许可、消防审批、安排他人安装排风管导致工期延误。因此，虽原宿装饰公司逾期完工，但工期延误有正当理由。姚成娟辩称原宿装饰公司监工不在现场导致工期延误，依据不足，故对其赔偿工期延误损失的诉请不予支持。姚成娟辩称装修未达到效果图效果，没有事实根据，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告姚成娟于判决生效之日起十五日内支付原告瑞安市原宿设计有限公司价款8300元及违约金（以8300元为基数，自2019年5月20日起按年利率5%计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告瑞安市原宿设计有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告姚成娟的反诉诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费50元，由被告姚成娟负担，反诉受理费2936元，由姚成娟负担（姚成娟于判决生效后十日内到一审法院缴纳受理费）。上诉人没有提供新证据，经审核一审证据，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，根据姚成娟一审陈述及双方微信聊天记录以及付款时间，可知工期延误原因并不在原宿装饰公司。姚成娟称，被上诉人存在拖延工期的违约行为，依据不足，依法不予采纳。上诉人称，店铺装修实际效果与原设计效果图存在差距的问题，被上诉人已经提出合理解释，且姚成娟已经搬入使用，视为验收合格。姚成娟要求被上诉人赔偿房租及物业费损失，理由不足，不予采纳。上诉人姚成娟上诉理由均不成立，依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2986元，由姚成娟承担。本判决为终审判决。审判长 陈 宇审判员 刘伟达审判员 郑文平二〇二〇年十二月十七日书记员 董丽雅?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。