甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘06民终1512号 上诉人(原审原告）：武威海川房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省武威市凉州区。 法定代表人：高延梅，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭兴虎，甘肃纵横律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蔡万文，男，1985年9月18日出生，汉族，初中文化，住甘肃省武威市凉州区。 上诉人武威海川房地产开发有限责任公司因与被上诉人蔡万文建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2019）甘0602民初8148号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人武威海川房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人郭兴虎到庭参加诉讼，被上诉人蔡万文经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 武威海川房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销一审判决依法改判驳回蔡万文诉讼请求。事实和理由：一审认定由其承担保证金利息及临建房屋费用适用法律错误。 蔡万文缺席审理没有答辩意见。 蔡万文向一审法院起诉请求：1、请求法院判令海川公司偿付蔡万文已评估未支付的工程款164626元、双方确认未支付的工程款229701元、设备租赁费及装卸费650693元、应付工资493903元、塔吊喷淋系统费用13600元，塔吊安装检测费用9000元、工程预算费用70000元，钢材运费及装卸费13890元、撤场费用36400元，共计1681813元及利息；2、请求法院判令海川房公司偿付蔡万文保证金利息478000元（蔡万文于2016年5月13日向海川公司交纳保证金1000000元，利息按照月息2%计算至2018年5月10日）；3、请求法院判令海川公司偿付蔡万文钢材款利息121835元（蔡万文于2017年11月3日购买价值966995元的钢材，利息按照月息2%计算至2018年5月10日）；4、请求法院判令海川公司赔偿蔡万文的损失1538414元。以上共计3820062元。 一审法院查明事实：2016年5月13日，蔡万文与海川公司签订《工程质量施工保证金协议书》，约定由蔡万文承包修建海川公司开发的海川商业区二标段工程（汇金广场A塔）。因蔡万文无施工资质，2017年8月23日，海川公司与甘肃第九建设集团公司签订武威海川房地产开发有限责任公司武威汇金广场建设项目《建设工程施工合同》，约定二标段工程由蔡万文挂靠甘肃第九建设集团公司施工。根据《工程质量施工保证金协议书》约定，蔡万文于2016年5月13日向海川公司交纳工程总价款5%的保证金100万元，后蔡万文进场组织施工，在汇金广场A塔施工现场修建了临时宿舍、塔吊基础，安装了塔吊及塔吊喷淋设施，购买钢材，完成人工清槽、基础防水、保护层等工程。2017年10月16日，海川公司与甘肃第九建设集团公司协商解除了双方签订的武威汇金广场建设项目《建设工程施工合同》。2018年3月13日，海川公司向一审法院申请先于执行，要求蔡万文撤出施工现场。一审法院审查后作出（2018）甘0602民初2560号先于执行民事裁定书，蔡万文不服申请复议，经一审法院复议后裁定驳回蔡万文的复议申请。在执行过程中，一审法院委托甘肃省信诺工程造价咨询有限公司、甘肃三公价格评估有限责任公司分别对已完工程造价，临舍、钢材、塔吊价格进行了鉴定、评估。甘肃省信诺工程造价咨询有限公司作出的2018甘信鉴字第069号工程造价鉴定意见书确定：已完工程（人工庆槽、基础防水、保护层、混凝土、塔吊基础）造价为649347.93元（含税64349.80元）。甘肃三公价格评估有限责任公司作出的甘公评字（2018）150-32号关于临舍钢材塔吊的价格评估结论书确定：1、临建房屋（混合结构房6间、彩钢房、厕所）价格72028元，2、塔吊价格156500元、租赁费92600元，3、钢材231.45吨价格851302.6元。2018年5月5日，海川公司与蔡万文达成执行和解协议：蔡万文于2018年5月7日前撤离汇金广场A塔施工现场，海川公司收购蔡万文购买的钢材支付价款966995元,海川公司收购塔吊支付蔡万文价款20万元,海川公司返还蔡万文保证金100万元（实际退还日期为2018年5月10日）,海川公司支付蔡万文已完成工程款649347.93元（含税64349.80元）,海川公司支付蔡万文施工的西大门一樘坪价款30000元；其余涉诉的财产损失通过诉讼阶段解决。同时,双方对涉案汇金广场A塔包括塔吊喷淋系统在内未评估的临设进行确认并形成确认单一份。先于执行结束后，蔡万文向一审法院提起诉讼，要求海川公司支付已评估但未支付的工程款、确认未评估的工程款、设备租赁费等费用及保证金利息、钢材款利息、人工工资、损失等。重审期间，蔡万文申请司法鉴定，要求对临时宿舍、确认但未评估的工程、修建的塔吊基础、安装的塔吊及塔吊喷淋设施的费用，钢材运费及装卸费、撤场费用，租赁架杆、扣件、竹夹板、丝托等设备的租赁费用进行评估。一审法院委托甘肃省信诺工程造价咨询有限公司进行评估，该公司于2020年8月4日作出甘信鉴字（2020）第147号工程造价鉴定意见书确定：1、临时宿舍等工程造价74711.78元（含税7403.87元）；2、未评估临设的造价为125572.76元（含税12444.14元）；3、钢材运费、装卸费13890元；4、租赁的架杆、扣件、竹夹板、丝托488930.00元；5、钢筋加工设备租赁费54000元。备注：3、4、5项由人民法院依据事实情况选择采信。一审法院认为，本案涉及的是合同解除后，对已履行合同部分如何结算和清理的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案中，蔡万文虽然未与海川公司签订《建设工程施工合同》，但其系涉案工程的实际施工人。海川公司与甘肃第九建设集团公司签订的《建设工程施工合同》解除后，蔡万文作为挂靠施工的实际施工人，对已履行合同部分主张权利于法有据。关于蔡万文要求海川房地产公司偿付已评估未支付的工程款164626元请求，甘肃三公价格评估有限责任公司甘公评字（2018）150-32号关于临舍钢材塔吊的价格评估结论书确定：临建房屋价格为72028元、塔吊租赁费为92600元，合计164628元，一审法院在先于执行时，双方达成的和解执行协议对临建房屋一项没有涉及，对于塔吊，评估价格为156500元，加上租赁费92600元，总价249100元，双方和解执行中海川公司以200000元价格收购，现蔡万文将塔吊租赁费92600元作为已评估未支付的工程款向海川公司主张,依据不足,故对其要求海川公司偿付已评估未支付的工程款支持临建房屋一项即72028元。关于蔡万文要求海川公司偿付双方确认未支付的工程款200284.54元的诉讼请求，双方达成的执行和解协议明确该部分费用通过诉讼解决，经甘肃省信诺工程造价咨询有限公司评估，双方确认的未评估临设造价为125572.76（含税），故海川公司应当向蔡万文支付1225572.76元（含税），蔡万文的主张中超出部分不予支持。关于蔡万文要求海川公司支付设备租赁费及装卸费542930元元的诉讼请求，1、对于设备租赁费，甘肃省信诺工程造价咨询有限公司评估虽给出了评估价，但据以鉴定评估的证据系单方凭据，未经海川公司确认，且海川公司不认可真实性，甘肃省信诺工程造价咨询有限公司的评估意见注明由法院决定是否采用，综合本案情况，该评估意见依据不足难以采信，故对蔡万文的该项诉求不予支持；2、塔吊喷淋系统费用，在双方确认未评估的临设中包含塔吊喷淋系统，该项费用已经在上述第二项“双方确认未支付的工程款”一项中包括，不能重复主张，故对蔡万文的该项诉求不予支持；3、关于钢材运费装卸费问题，甘肃三公价格评估有限责任公司评估结论书确认钢材231.45吨价格851302.6元，其中对运费、装卸费、保管费已经进行了考虑，且海川公司在执行中已以966995元高于评估价的价格收购，故对蔡万文的该项诉求不予支持；4、对于应付工资493903元、塔吊安装检测费用9000元、工程预算费用70000元、撤场费用36400元等问题，因蔡万文并未提供双方认可的有效证据，鉴定评估机构也未作出评估，且海川公司不予认可，故蔡万文的该项诉求证据不足，不予支持。关于保证金利息问题，从蔡万文与海川公司签订《工程质量施工保证金协议书》的目的来看，是为了保证工程顺利施工和保证工程质量，并约定了保证金的返还时间和扣减事项。该协议从内容看虽不属于建设工程施工合同，但海川公司明知蔡万文作为自然人，不具备建设工程施工资质，但仍签订保证金协议，将工程交由蔡万文施工，违背了《中华人民共和国合同法》第二十四条的规定，存在过失，应当承担相应责任。故蔡万文就缴纳保证金的损失，认定由海川公司按照中国人民银行中长期贷款利率承担保证金缴纳之日2016年5月13日至退还之日2018年5月10日期间的利息。关于蔡万文主张的钢材款利息，因在先于执行中，海川公司以966995元的价格收购了所购钢材，蔡万文要求偿付钢材款利息，依据不足，不予支持。关于蔡万文要求海川公司赔偿损失1538414元的诉求，因其没有提供相应证据支持其主张，不予支持。海川公司关于临时建筑和基础设施，都是进行工程建设的必要基础性设施和投入，其价值包含在已完成工程造价中的抗辩意见，临时建筑和基础设施虽是进行工程建设的必要基础性设施和投入，但只有在合同履行完毕，工程全面完工后，其价值才能体现在工程造价中，现因合同解除工程并未完工，临时建筑和基础设施等基础性设施和投入的价值并未完全体现在已完的部分工程中，且鉴定评估机构在评估时考虑了折旧因素，故海川公司的抗辩理由不成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、武威海川房地产开发有限责任公司偿付蔡万文已评估未支付的工程款72028元，确认未支付的临设款125572.76元（含税），共计197600.76元。二、武威海川房地产开发有限责任公司赔偿蔡万文保证金利息损失94736.11元（1000000元×年利率4.75%÷365×723天）。以上一、二项限判决生效后30日内履行完毕。三、驳回蔡万文的其他诉讼请求。案件受理费37360元，减半收取18680元，由蔡万文负担17250元，武威海川房地产开发有限责任公司负担1430元；评估鉴定费20000元，由蔡万文负担10000元，武威海川房地产开发有限责任公司负担10000元。 本院二审期间，各方当事人均无新的证据出示，经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，原审就保证金产生损失责任及临设费用认定处理正确，本院予以支持，武威海川房地产开发有限责任公司的上诉理由没有法律依据和事实依据。 综上所述，武威海川房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5685元，由上诉人武威海川房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 超 审判员 杨海昇 审判员 付雪莲 二〇二〇年十二月十四日 书记员 卢 瑞