福建省安溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0524民初5714号 原告：郑鑫杰，男，1983年8月2日出生，汉族，福建省惠安县人，住福建省泉州市鲤城区。 被告：安溪中科置业有限公司，住所地：福建省泉州市安溪县参内乡参洋片区E-02-41地块，统一社会信用代码：91350524MA33GQUH3R。 法定代表人：江嵘，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：叶惠珍，女，系公司员工。 原告郑鑫杰与被告安溪中科置业有限公司（以下简称“中科公司”）劳动争议一案，本院于2020年11月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告郑鑫杰、被告中科公司的委托诉讼代理人叶惠珍均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑鑫杰向本院提出诉讼请求：1．判令中科公司向郑鑫杰支付劳动期间报酬7,586元［即10,000÷21.75×12.5+10,000÷21.75×2×200%］；2．判令中科公司支付违法解除劳动合同赔偿金10,000元；3．判令中科公司支付未依法支付劳动报酬的经济补偿7,586元。 事实和理由：原仲裁裁决认定劳动时间截至9月29日有误，实际因中科公司于29日将郑鑫杰移除钉钉工作群，导致郑鑫杰无法打卡，事实上郑鑫杰按解除劳动通知时间上班至10月1日。仅因29日上午申请劳动仲裁，半天未上班。所以实际工作时间为正常班12.5天，加班2天。原仲裁认定郑鑫杰“未履行预拌混凝土验收职责且安排他人代签交货单据，违反被申请人的录用条件”，这是错误的。一、当日浇筑混凝土项目不属于构成工程实体的混凝土，仅用于临时地面硬化，不需要制作同条件养护试块，不需要进行强度等性能检测，故中科公司提出的影响工程质量之说毫无依据。二、当日浇筑的混凝土有十余车，并不是中科公司所说的4车，郑鑫杰从当日上午7时30分开始浇筑至13时外出午餐及午休，仅此期间有3车未签字。三、中科公司从未告知混凝土料单需本人签字，建筑工程法律规范、工程行业惯例也没有对发货单签字确认的要求，而现实中签字的作用仅是对混凝土材料的数量进行确认，但当时施工现场并未安装测量混凝土数量的地磅设备，故郑鑫杰有理由认为仅需确认混凝土车有到达工地现场即可，不需要本人对每张单子签字。综上所述，郑鑫杰认为原仲裁认定郑鑫杰违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项并没有法律依据，中科公司违法解除劳动合同，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条支付赔偿金。中科公司对于认定的劳动关系并无异议，但9月份工资并未在10月份发放，在11月5日仲裁庭审时，劳动仲裁委要求工资部分先行发放，但截至目前尚未发放工资，已超过30天，按《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定应支付相应的赔偿金。事实上，公司因内部争斗，要求郑鑫杰违章去配合施工方进行施工，郑鑫杰不愿意接受，公司就寻找各种借口将郑鑫杰辞退，造成郑鑫杰在年底这段时间一时难以找到新工作，无收入来源的情况下还要承担房贷的压力，生活受到困扰。基于以上情况，根据劳动法规规章的规定，郑鑫杰向安溪县人民法院提起诉讼。 安溪中科置业有限公司辩称，一、原仲裁认定郑鑫杰出勤时间为13.5天无误。郑鑫杰于2020年9月14日入职中科公司，上班至2020年9月29日，扣除郑鑫杰自认的2020年9月29日上午前往劳动仲裁委员会申请仲裁的半天时间，实际出勤天数为13.5天。郑鑫杰声称其2020年9月30日当天有出勤，但事实并非如此。郑鑫杰于2020年9月29日晚上10点1分通过微信发信息给中科公司人事经理叶惠珍，表示会在2020年9月30日上午9时将宿舍清理出来移交，并表示会将宿舍钥匙放在施工方项目经理王再树处。叶惠珍随后通过微信发信息通知工程部张景钟于2020年9月30日交接钥匙并前往宿舍检查。张景钟于2020年9月30日上午9时至12时期间通过微信与叶惠珍对接宿舍钥匙和现场情况，在宿舍及施工现场并未见过郑鑫杰。再者，如郑鑫杰当天有出勤，又何需将钥匙寄放在施工方项目经理处，大可直接交接给中科公司人员。可见，郑鑫杰于2020年9月30日上午9时许收拾完行李，移交了宿舍钥匙，便自行离开施工现场。二、中科公司解除与郑鑫杰之间的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，郑鑫杰关于赔偿金的主张缺乏事实基础和法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件，或劳动者严重失职给用人单位造成重大损害，用人单位可以解除劳动合同。郑鑫杰在中科公司上班期间存在工作失职、不作为的事实，具体如下：（一）郑鑫杰不履行工作职责、工作态度散漫、缺乏责任心，不具备担任中科公司建设工程项目经理的条件。1．建设工程项目经理的工作职责及应具备的责任心、工作态度。郑鑫杰在担任中科公司项目经理期间所负责的建设项目位于安溪县参内乡参洋片区（茶学院旁），整个项目面积达200亩，集商业和住宅为一体的大型小区。身为该项目现场项目经理，身负协调各方关系、监督施工单位按要求施工、解决现场各类问题等责任，身处施工方、监理方、供应商等利益往来频繁的各类主体之中，除了应完成建设方安排的工作内容外，还应具备较强的责任心、认真积极的工作态度，如项目经理不履行工作职责、缺乏责任心、工作态度散漫，导致的不良后果将最终体现在建筑工程的质量上面，所涉及的利害关系范围广、程度深。2．郑鑫杰无故未履行验收职责且安排他人代签交货单据，工作失职。中科公司对项目经理的工作要求之一是对预拌混凝土进行验收，具体包括对混凝土质量的检查、方数确认、到达与卸料时间确认、交货单据签署。郑鑫杰在仲裁阶段已承认在2020年9月27日13时至16时期间，无故不在岗履行对其中3车预拌混凝土进行验收的工作职责，并安排施工方人员陈和源代为签署交货单据。考虑到预拌混凝土的质量是建筑工程质量的重大影响因素，且交货单据系中科公司与预拌混凝土提供方进行货款结算的唯一依据，郑鑫杰无故未履行混凝土验收职责的行为已属于重大工作失职。3．郑鑫杰无故未履行清点土方车运输数量的职责，缺乏责任心。中科公司工地因建设临时停车场而对工地进行挖掘，形成一堆废土需往外清运，郑鑫杰所在部门领导于2020年9月25日要求郑鑫杰负责对承包废土清点土方车运输数量进行清点。郑鑫杰在仲裁阶段虽口头否认未履行清点土方车运输数量责任的事实，却作出“我在心里有清点”的陈述。事实上，土方运输的承包人在运输前5车期间，郑鑫杰并未在施工现场，而在办公室内，直到中科公司工程部经理张景钟前往办公室要求郑鑫杰到现场清点车数，郑鑫杰方才到现场履行工作职责。上述事实虽未造成中科公司重大经济损失，但郑鑫杰未履行工作职责，还强词夺理声称“在心里清点”，足可见郑鑫杰工作方式较为诡异，工作态度极其散漫，责任心严重缺乏。（二）郑鑫杰的不作为，导致停工整改，影响工程进度，造成中科公司重大损失。中科公司施工现场因土方车进出造成污水外流至公路，郑鑫杰所在部门领导于2020年9月23日要求郑鑫杰负责处理，但郑鑫杰无故未处理，导致污水外流现象持续恶化。2020年9月27日，行政执法部门检查发现该问题，责令中科公司停工整改，整改工作为期2天，工程进度整体延后2天。工期对于建设工程的重要性不言而喻，因此，郑鑫杰的不作为导致的工程进度延后实属中科公司的重大损失。郑鑫杰在仲裁阶段已认可上述事实，但却认为与其无关。中科公司认为，作为一个建设工程的项目经理，工程现场产生的问题均应在其工作职责范围内，而郑鑫杰在工程现场出现问题后，消极应对，导致问题恶化，造成严重后果，还辩称与其无关，本身就是不负责任的表现。（三）郑鑫杰诚信不足、贪欲较强。郑鑫杰在2020年9月30日没有出勤的情况下，还以中科公司将其移出钉钉系统无法打卡谎称有出勤，可见郑鑫杰连一天459.77元的便宜都想“争取”。中科公司认为，郑鑫杰以撒谎的行为追求蝇头小利，可见其诚信不足、贪欲较强，实在不适合担任偌大一个建设工程的项目经理。基于上述事实，综合考虑郑鑫杰的所作所为和通过其行为所能够了解的其工作态度、责任心、诚信度、物质欲望等内在因素，中科公司认为郑鑫杰不具备作为一个项目经理的通常条件，且造成中科公司工期延误的重大损失，中科公司解除与郑鑫杰的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，无需向郑鑫杰支付赔偿金。三、郑鑫杰主张未依法支付劳动报酬的经济补偿缺乏依据。中科公司于每月15日向员工发放上一月份的工资。在2020年10月15日之前，中科公司便收到了仲裁委员会送达的郑鑫杰提起劳动仲裁的材料，郑鑫杰在仲裁申请中主张的工资与中科公司根据郑鑫杰的出勤天数计算的工资存在出入，因此中科公司暂缓支付郑鑫杰2020年9月份的工资，留待仲裁委员会裁决后支付。中科公司已于2020年12月1日按照裁决书（安劳人仲案〔2020〕61号）裁决金额向郑鑫杰支付了2020年9月份的工资。因此，中科公司向郑鑫杰支付2020年9月份工资的过程未违反劳动法相关规定，劳动行政部门未责令中科公司限期支付劳动报酬，中科公司更未存在逾期不支付的行为，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的情形，无须承担加付赔偿金的责任。 郑鑫杰、中科公司对争议焦点的意见与诉辩意见相同。 本案当事人的争议焦点：1．中科公司是否应当支付郑鑫杰劳动报酬7,586元；2．中科公司是否违法解除其与郑鑫杰之间的劳动合同、是否应当支付郑鑫杰赔偿金10,000元；3．中科公司是否因未依法支付郑鑫杰劳动报酬而应支付郑鑫杰经济补偿7,586元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分析如下： 一、关于中科公司是否应当支付郑鑫杰劳动报酬7,586元的问题。 中科公司、郑鑫杰双方均确认于2020年9月14日至2020年9月29日期间，郑鑫杰出勤天数为13.5天，其中郑鑫杰在2020年9月26日、2020年9月27日两个休息日仍正常上班，且中科公司未安排郑鑫杰补休。郑鑫杰陈述其在2020年9月30日仍正常上班，但未提供相应证据加以证明，亦无证据显示郑鑫杰的出勤记录等可以证实郑鑫杰正常出勤的证据由中科公司保管而郑鑫杰无法提供的情形。结合中科公司提供其员工叶惠珍与郑鑫杰的微信聊天记录及郑鑫杰在庭审中的陈述，郑鑫杰于2020年9月30日在处理宿舍等财物交接事宜，并非执行中科公司安排的所在岗位的工作事宜或履行所在岗位的工作职责，故不能认定郑鑫杰在2020年9月30日这天系正常上班。中科公司、郑鑫杰双方约定试用期工资为10,000元，计薪天数每月为21.75日，故郑鑫杰的劳动报酬应为7,126.44元［10,000÷21.75×11.5+10,000÷21.75×2×200%］。中科公司仅于2020年12月1日支付郑鑫杰劳动报酬6,896元，还应支付郑鑫杰劳动报酬230.44元。 二、关于中科公司是否违法解除其与郑鑫杰之间的劳动合同、是否应当支付郑鑫杰赔偿金10,000元的问题。 中科公司于2020年9月28日以郑鑫杰“在试用期间被证明不符合录用条件”“严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害”为由，以《劳动关系解除通知书》的书面方式解聘郑鑫杰。中科公司提供厦门人才网职位招聘信息和《员工手册》《关联关系说明函》等证据拟佐证其解除与郑鑫杰的劳动关系不违反法律规定。郑鑫杰认为其符合中科公司的录用条件，仅在工作方式上与公司的要求存在差别，中科公司系违法解除双方之间的劳动关系。庭审中，双方均确认郑鑫杰任职安溪县参内乡参洋片区中科置业弘桥城项目经理，主要职责是协调各方单位、监督各方单位按照法律法规执行施工工程项目及对项目的进度、安全、成本等进行把关等。庭审中双方还共同确认，项目所在施工现场仅郑鑫杰一名中科公司员工。中科公司提供的招聘信息中的“岗位职责及任职要求”第5点要求“负责现场工程施工日志的准确记录，对现场签证及签字单据及真实性负责”及第6点要求“负责协调解决项目施工过程中的各类纠纷”，庭审中郑鑫杰亦承认在预拌混凝土验收环节3次让他人代签单据以及未对土方车运输数量全部进行现场实际清点。郑鑫杰亦陈述土方车造成的污水外流问题在其任职之前已经存在，虽然污水外流问题并非郑鑫杰工作失职等原因产生的，但作为项目经理，在其职责范围内本应就存在的污水外流问题提出解决措施或积极协调解决，诉讼中郑鑫杰并未提供相关证据证明其尽到提出解决措施或积极协调解决污水外流问题的职责。郑鑫杰称中科公司解聘其的理由系中科公司要求其违规操作、其未能按照中科公司的要求执行导致被解聘，但其提供微信聊天记录截图并不足以证明该主张，与中科公司上述《劳动关系解除通知书》所载内容亦不符，故对该主张，本院不予采信。中科公司辩称因郑鑫杰未重视污水外流问题导致项目被责令停工整改，但并未提供证据证明郑鑫杰的行为对中科公司造成重大损害，故对中科公司关于郑鑫杰工作期间“严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害”的主张，本院不予采纳。 本院认为，根据建设工程的特殊性及行业惯例，作为施工项目的项目经理且系唯一在场的公司员工，该岗位对于公司及工程的重要性不言而喻。郑鑫杰在试用期内未能按照岗位职责及岗位要求开展工作，违反中科公司的录用条件，中科公司与郑鑫杰解除试用期劳动合同符合法律规定，郑鑫杰请求中科公司支付赔偿金10,000元的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。 三、关于中科公司是否因未依法支付郑鑫杰劳动报酬而应支付经济补偿7,586元的问题。 中科公司于2020年12月1日支付郑鑫杰2020年9月份的劳动报酬6,896元，庭审中，中科公司称，郑鑫杰2020年9月份的劳动报酬原应于10月15日支付，但因郑鑫杰于2020年9月29日申请劳动仲裁并请求支付工资6,896元，双方对需要支付的工资的数额存在争议，故中科公司待仲裁结果确定应付工资数额后再行支付。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未依照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或经济补偿，逾期不支付的，由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据上述规定，郑鑫杰请求中科公司支付经济补偿，应由劳动行政部门作出处理。故本院对郑鑫杰此节诉求不予支持。 根据到庭当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年9月14日，郑鑫杰入职中科公司，任中科公司安溪县参内乡参洋片区中科置业弘桥城项目经理，郑鑫杰与中科公司未签订书面劳动合同，双方约定试用期2个月，试用期月工资10,000元，转正后月工资12,000元。试用期内，因郑鑫杰未能按照岗位职责、岗位要求完成工作，中科公司于2020年9月28日以《劳动关系解除通知书》的书面方式解聘郑鑫杰，《劳动关系解除通知书》载明解聘理由为：“（一）在试用期间被证明不符合录用条件的：我司该岗位招聘条件与岗位说明书中要求该岗位对现场签证及签字单据真实性负责，但在实际工作中浇筑水泥环节，发现3次私自叫工人代签的水泥单（附单据）；（二）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的：9月23日用人部门负责人要求处理土方车造成的污水外流问题，由于员工本人原因没有引起重视，导致4日无处理状态，至9月27日该项目由于污水外流至公路被行政执法部门责令停工整改，对我司工程进度造成影响。”2020年9月29日，郑鑫杰向安溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求中科公司支付郑鑫杰工资6,896元并支付经济赔偿金20,000元。2020年11月13日，安溪县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案〔2020〕61号裁决书，裁决如下：一、中科公司支付郑鑫杰工资6,896元，中科公司应在本裁决书生效之日十五日内支付给郑鑫杰；二、驳回郑鑫杰其他申请请求。郑鑫杰不服上述裁决，于2020年11月26日向本院提起诉讼。2020年12月1日，中科公司支付郑鑫杰2020年9月份工资6,896元。 综上所述，本院认为，郑鑫杰与中科公司之间设立的劳动关系，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。郑鑫杰与中科公司未签订书面劳动合同，劳动关系自用工之日即2020年9月14日起建立。郑鑫杰在试用期间被证明不符合录用条件，中科公司解除其与郑鑫杰的劳动关系，符合法律规定。劳动关系解除后，中科公司应一次付清郑鑫杰劳动报酬7,126.44元，扣除中科公司于2020年12月1日支付郑鑫杰劳动报酬6,896元，中科公司还应支付郑鑫杰劳动报酬230.44元。郑鑫杰诉讼请求的合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条、第二十条、第二十一条、第三十九条第一项、第四十六条、第八十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、安溪中科置业有限公司应于本判决生效之日起10日内支付郑鑫杰劳动报酬230.44元； 二、驳回郑鑫杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由郑鑫杰负担，应在本判决生效后五日内缴交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  黄田中 人民陪审员  王宝峰 人民陪审员  林金木 二〇二〇年十二月三十日 法官 助理  王伟昌 书 记 员  余淑霞 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。