河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4492号上诉人（原审被告）：张海阔，男，汉族，1975年3月14日生，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：王浩、赵东超（实习），河南智卓律师事务所律师。代理权限系一般代理。被上诉人（原审原告）：开封市民间借贷登记服务有限公司。住所地河南省开封市荣勋花园**楼营业房**。法定代表人：魏建霖，董事长。委托诉讼代理人：丁志敏，系该公司法律顾问。代理权限系特别授权。原审被告：李荣武，男，回族，1967年12月11日生，住河南省开封市龙亭区。原审被告：开封市路路通工程建材有限公司。住。住所地尉氏县大马乡岗李村/div>法定代表人：张海阔。原审被告：毛志伟，男，汉族，1983年1月16日生，住河南省开封市经济技术开发区。上诉人张海阔因与被上诉人开封市民间借贷登记服务有限公司（以下简称民间借贷公司），原审被告开封市路路通工程建材有限公司（以下简称路路通公司）、李荣武、毛志伟借款合同纠纷一案，不服开封市金明区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫0211民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张海阔上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2020）豫0211民初1716号民事判决，依法改判借款合同无效，驳回民间借贷公司对张海阔的诉讼请求。事实与理由：1、从事银行业金融机构的业务活动需要特许经营，本案民间借贷公司并没有经过授权，就开展放贷业务，违反了法律规定，因此民间借贷公司与其他原审被告签订的借款合同应当属于无效的借款合同。2、借贷发生后，民间借贷公司扣除了6万元的砍头息，其实际支付的金额为194万元。本案实际用款人为毛志伟，该笔业务实际上系民间借贷公司与毛志伟商谈的业务，张海阔与毛志伟系朋友关系，毛志伟当时告知张海阔要用公司的资格走个过桥，在此基础上张海阔就安排公司会计师某和毛志伟一起办理手续，民间借贷公司没有交付给张海阔任何手续，民间借贷公司起诉后张海阔才知道当时公司是借款人，同时一审判决发生后，毛志伟告知张海阔当时民间借贷公司扣除了6万元的砍头息，实际情况是交易发生后，毛志伟取出6万元现金交付给民间借贷公司作为首期利息。3、张海阔一审庭审期间提交的流水可以证明张海阔与路路通公司不存在资金混同，因此张海阔不应当承担连带责任。民间借贷公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告李荣武、路路通公司、毛志伟未到庭陈述意见。民间借贷公司向一审法院起诉请求：1、请求判令路路通公司向民间借贷公司偿还借款本金1135303元并支付利息（截止到2020年4月21日的利息共计125097元；2020年4月22日之后的利息以1135303元本金为基数按照月利率2％计算至欠款结清之日）；2、判令张海阔、毛志伟、李荣武对上述本息承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2019年4月30日，民间借贷公司与路路通公司签订借款合同（合同编号：民贷企贷字2019第02300号），约定路路通公司向民间借贷公司借款贰佰万元，借款期限为十天，自2019年4月30日至2019年5月9日，借款用途为还贷周转金，采用月利率制，贷款利率为15‰，罚息利率为借款人未按本合同约定按时足额偿还借款本金的，出借人有权从逾期之日起按原借款利率加收50％执行，直至借款人清偿本息。借款利息按借款实际发放日开始计息，至借款结清之日止按照实际天数计收。第四条约定，借款应按本合同约定的期限一次性偿还借款。借款人应于本合同约定的结息日或借款到期日前向出借人指定的账户支付利息。在借款人同时拖欠借款本金及利息的，出借人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序。毛志伟、李荣武分别于2019年4月30日出具保证书，约定被保证的主债权是出借人民间借贷公司对借款人路路通公司享有的合同编号为民贷企贷字2019第02300号数额为人民币贰佰万元整的债权。保证方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。保证担保的范围为主债权及利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金、律师费、诉讼费、保全费、实现债权的费用等。借款当日，民间借贷公司将200万元借款转账至路路通公司指定账户，路路通公司向民间借贷公司出具收款证明。路路通公司向民间借贷公司分别于2019年6月11日转账200000元、6月25日转账100000元、7月10日转账180000元、8月9日转账320000元、9月17日转账200000元、11月26日转账100000元，2019年12月4日由杨**代路路通公司微信转账支付50000元、通过银行转账给民间借贷公司财务张文静50000元，上述共计1200000元。路路通公司为一人有限责任公司。另查明，2015年5月12日，开封市人民政府办公室出具汴政办（2015）65号文件，该文件是开封市金融服务双计划工作方案，上面显示“大力开展还贷周转金业务，为企业到期贷款提供资金周转服务。积极引导金融服务公司、博茂金融服务公司、民间借贷登记服务公司、东京小贷公司等金融服务类公司开展好还贷周转金业务，不断完善工作流程，为企业提供更加灵活、优质的金融服务。”。一审法院认为，民间借贷公司系经市政府金融办同意为解决中小企业贷款周转问题设立的金融服务机构，目的是为了帮助困难企业走出困境，防止资金链断裂，维持正常生产经营。但民间借贷公司的设立未经有权机关批准，不能视为金融机构，公司与他人发生的借款行为应当以民间借贷纠纷来认定。民间借贷公司与路路通公司之间签订的借款合同系各方当事人真实意思表示，但路路通公司向民间借贷公司借周转资金的行为有别于向金融机构借款，民间借贷公司设立的初衷及企业的性质决定其不宜收取高额利息。法院酌定将路路通公司所含本息中，已履行部分的利率调整为年利率12％，未履行部分的年利率调整为6％，双方签订文件中关于利率和利息的约定不再适用。根据相关法律规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中因合同约定出借人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序，合同履行过程中出借人未对本息偿还方式进行明确，故可以认定为双方没有约定，应当按照先息后本的顺序进行计算。经核算，自2019年4月30日至2019年6月11日计42天，借款本金2000000元按年利率12％计算，产生利息27616元，2019年6月11日还款200000元，折抵利息后，本金变更为2000000元＋27616元-200000元=1827616元；自2019年6月11日至2019年6月25日计14天，产生利息8412元，当日归还100000元，折抵利息后，本金变更为1827616元—100000元＋8412元=1736028元；自2019年6月25日至2019年7月10日计15天，产生利息8561元，当日归还180000元，折抵利息后，本金变更为1736028元—180000元＋8561元=1564589元；自2019年7月10日至2019年8月9日计30天，产生利息15432元，当日归还320000元，折抵利息后，本金变更为1564589元—320000元＋15432元=1260021元；自2019年8月9日至2019年9月17日计39天，产生利息16156元，当日归还200000元，折抵利息后，本金变更为1260021元—200000元＋16156元=1076177元；自2019年9月17日至2019年11月26日计70天，产生利息24767元，当日归还100000元，折抵利息后，本金变更为1076177元—100000元＋24767元=1000944元；自2019年11月26日至2019年12月4日计8天，产生利息2633元，当日归还100000元，折抵利息后，本金变更为1000944元—100000元＋2633元=903577元；自2019年12月5日至本息还清之日止的利息，以903577元为本金按年利率6％计算。根据相关法律规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。该规定要求股东的财产应当与公司的财产相分离，且产权清晰，当债权人提起债的请求权时，一人股东应当承担举证证明责任，举证证明的程度未设定边界，一般应当通过清算、审计或第三方机构确认、会计账册等，证明其财产是否分离。本案张海阔对个人财产与公司财产是否独立未尽到举证证明责任，因此，民间借贷公司请求其承担连带责任，予以支持。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。故民间借贷公司要求毛志伟、李荣武对路路通公司的债务承担连带清偿责任的主张，予以支持。毛志伟、李荣武承担保证责任后，有权向路路通公司追偿。对于路路通公司、张海阔、李荣武、毛志伟辩称借款合同为无效合同，张海阔不是适格主体等主张，因证据不足，不予采信。对于民间借贷公司主张高出法院计算的部分及其他诉求，因证据不足，不予支持。一审法院判决：一、开封市路路通工程建材有限公司于判决书生效后十日内支付给开封市民间借贷登记服务有限公司借款本金903577元及利息（从2019年12月5日至本息还清之日止的利息，以903577元为本金按年利率6％计算）；二、张海阔、毛志伟、李荣武对上述债务承担共同连带清偿责任；三、毛志伟、李荣武对上述债务承担连带保证责任后，有权向开封市路路通工程建材有限公司追偿；四、驳回开封市民间借贷登记服务有限公司其他的诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为16143.6元，财产保全费5000元，由开封市民间借贷登记服务有限公司负担4570.3元，由开封市路路通工程建材有限公司负担16573.3元。二审期间，1、张海阔申请证人师某出庭作证。证人师某出庭证明在路路通公司借民间借贷公司200万元当天，民间借贷公司转账后，路路通公司向民间借贷公司支付利息6万元。民间借贷公司质证后认为证人所述不是事实，双方交易均系通过银行转账方式进行，应当以双方的转账记录为准；2、张海阔提交毛志伟取款凭证一份及本案张海阔代理人与毛志伟微信聊天记录一份，证明当时确实扣除砍头息6万元。民间借贷公司质证后认为，证据真实性无法核实且证据与本案无关联性，不能达到张海阔的证明目的。本院审理查明的事实与一审法院审理查明的基本事实一致。本院认为，民间借贷公司系经市政府金融办同意为解决中小企业贷款周转问题设立的金融服务机构，目的是为了帮助困难企业走出困境，防止资金链断裂，维持正常生产经营。民间借贷公司与路路通公司之间签订的借款合同系各方当事人真实意思表示，但路路通公司向民间借贷公司借周转资金的行为有别于向金融机构借款，民间借贷公司设立的初衷及企业的性质决定其不宜收取高额利息，一审法院已酌定调整年利率，一审法院此项判决内容正确，应予维持。张海阔并未提供充分证据证明其公司财产独立于个人财产，一审法院判决被告承担连带责任并无不当。对于张海阔主张的民间借贷公司出借款项当天扣除“砍头息”6万元的上诉请求，由于一审期间张海阔未对此提出抗辩，二审期间提供的证据不能充分证明其上诉请求，且民间借贷公司不予认可，对张海阔此项上诉请求，本院不予支持。综上所述，民间借贷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13378元，由张海阔、李荣武、开封市路路通工程建材有限公司、毛志伟负担。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇二〇年十二月三十日书记员 刘霁月