文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0406民初1496号原告：李**，男，1985年6月21日出生，汉族，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：莫望杰，湖南纲维（衡阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艺霏，湖南纲维（衡阳）律师事务所实习律师。被告：别铁军，男，1979年4月13日出生，汉族，住湖北省仙桃市。委托诉讼代理人：唐铁章，湖南金浯律师事务所律师。被告：湖南家里汇网络科技有限公司，住所地湖南常德市汉寿高新技术产业园区竹子碑居委会孵化大楼内。法定代表人：罗永安，系公司经理。委托诉讼代理人：郑春义，湖南豪宇律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，系公司总经理。委托诉讼代理人：左文杰，湖南金州律师事务所律师。原告李**与被告别铁军、湖南家里汇网络科技有限公司（以下简称家里汇公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东公司）身体权、健康权纠纷一案，本院于2020年11月12日立案。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李**及其委托诉讼代理人莫望杰、王艺霏，被告别铁军及其委托诉讼代理人唐铁章,家里汇公司的委托诉讼代理人郑春义,平安财险广东公司的委托诉讼代理人左文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李**向本院提出诉讼请求：1、判令被告别铁军、家里汇公司赔偿原告因本案交通事故造成的各项损失合计人民币135567.26元；2、判令被告平安财险广东公司在保险范围内承担上述赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告别铁军、家里汇公司承担。被告别铁军辩称：被告家里汇公司为被告别铁军投保了雇员险及第三者责任险，本案损失应由平安财险广东公司在保险责任范围内进行赔偿；被告别铁军是在为家里汇公司执行工作任务时造成对他人的损害，超出保险赔偿范围的损失应由家里汇公司进行赔偿；原告的部分赔偿标准过高，应依法予以核减；此外，被告别铁军为原告垫付了4000元医药费。被告家里汇公司辩称：本案为交通事故侵权纠纷，别铁军作为家里汇公司的雇员，在从事雇佣活动过程中因重大过失造成第三人人身损害，其作为侵权行为人应当承担赔偿责任；原告李**所主张的住院期间伙食补助费、误工费等费用过高，应依法予以核减；对于医疗费、鉴定费，应根据原告提供的有效票据予以核实；家里汇公司在平安财险广东公司处投保了雇主责任保险，保单中的特别约定，未以突出标注方式显示，未尽到提示义务，相关免责条款对家里汇公司及别铁军不发生效力，别铁军在保险期间所发生的保险事故，在保单约定的保额范围内全部赔偿责任应由保险公司承担。被告平安财险广东公司辩称：平安财险广东公司不是本案的必要共同被告，本案虽然是道路交通事故引起的损害赔偿纠纷，但平安财险广东公司并不是本案的侵权责任人，且平安财险广东公司承保险种为雇主责任险，仅与被告家里汇公司存在商业保险合同关系，原告将平安财险广东公司列为本案被告缺少法律依据；家里汇公司为被告别铁军投保了雇主责任险A版、上下班途中及境内公出附加险和第三者责任保险（A款），保险期间自2020年5月31日00时起至2020年5月31日23时止，被保险人为家里汇公司，保费1元，家里汇公司和别铁军需提供事故发生在订单配送期间的凭证记录，如事故未发生在配送过程中，则平安财险广东公司将不承担保险赔付责任；保险合同是认定保险责任的基础，根据雇主责任保险第三者保险（A款）内容的约定，平安财险广东公司的赔付范围为原告损失中的死亡赔偿金、残疾赔偿金、医疗费用（不含后续治疗费）及物损费用，除此之外，原告主张的其他项目损失，均应由其余被告承担；原告的损失标准主张过高，应依法予以核减；本案的赔偿责任基础是家里汇公司的用人责任，本案的保险责任没有优先全额赔偿的依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院经审查认定事实如下：2020年5月31日14时43分，别铁军驾驶衡阳电动L3055二轮电动车沿衡阳市雁峰区黄茶岭菜市场南侧道路由东向南左转驶入蒸阳南路东侧道路，再沿蒸阳南路东侧道路由北向南逆向行驶时，其车左前部与沿蒸阳南路由南向北行驶与李**驾驶的衡阳电动X**2二轮电动车左前部发生碰撞，造成李**倒地受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，李建军立即被送往衡阳市中心医院住院治疗，于2020年6月15日出院，住院15天，花费住院费39868元，花费门诊费1508.7元。2020年6月11日，衡阳市公安局交通警察支队雁峰区大队作出第2020283号《道路交通事故认定书》，认定别铁军负此次事故全部责任，李**无责任。2020年9月29日，衡阳市衡州司法鉴定所作出衡州司鉴所（2020）临鉴字第271号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、李**的误工期为280日，护理期为120日，营养期为90日；2、给予后期取内固定治疗费12000元左右（或以医院的正式发票为依据）。李**支付鉴定费1400元。另查明，别铁军与家里汇公司于2020年4月4日签订一份《劳务协议》，别铁军系家里汇公司美团专送衡阳市区域内的骑手，涉案事故发生在别铁军骑行送餐过程中。家里汇公司为别铁军在被告平安财险广东公司投保了雇主责任险A版、上下班途中及境内公出附加险以及第三者责任保险（A款）。保险期间自2020年5月31日00时00分起至2020年5月31日23时00分止，第三者责任保险（A款）累计赔偿限额为250000元（每次事故每人赔偿限额200000元），涉案事故发生在保险期限内。事故发生后，别铁军垫付了原告医疗费4000元。涉案事故发生前，李**从事装饰装修设计工作，根据李**提供的工资银行流水显示李**的月平均工资为5012.2元。本院认为，本案是一起因身体健康权受到伤害而引发的侵权之诉。本案案由应变更为身体权、健康权纠纷。本案的争议焦点是：1、李**因事故造成的各项损失如何认定；2、本案事故的赔偿责任主体及赔偿范围如何确定。关于第一个争议焦点。根据相关法律规定及本案事实，对李**的各项损失确认如下：1、医疗费：李**在衡阳市中心医院的住院费39868元，门诊费1508.7元，共计41376.7元。有医院住院病历、费用票据证实，本院予以认定；李**向本院提交了2020年5月31日由衡阳市中心医院开具的两张门诊收费票据，票面金额分别显示为188元、130元，共计318元，因票面记载个人支付金额为0元，故本院对该部分费用不予支持；平安财险广东公司辩称医药费应按照保险条款及医保规定核减的意见于法无据，且无证据支持，本院不予采纳。2、后续治疗费12000元（参照司法鉴定意见书）；3、住院伙食补助费：李**住院治疗15天，即80元/天×15天=1200元。4、营养费：司法鉴定意见载明李**营养期90日，本院酌情认定2000元。5、护理费：司法鉴定意见书确定李**的护理期为120天，李**未提供证据证明护理人员的收入状况，故本院决定按照上一年度居民服务业年平均工资标准计算，即66816元/年÷365天×120天=21966.9元。6、误工费：李**在事故发生前从事装饰装修设计工作，根据其提供的工资银行流水显示李**月平均工资为5012.2元，故本院对其主张66816元/年的误工费标准不予采纳，本院按其月平均工资5012.2元计算其误工损失，即5012.2元/月÷30天×280天=46780.5元。被告平安财险广东公司辩称误工期过高，对衡阳市衡州司法鉴定所作出的衡州司鉴所（2020）临鉴字第271号《司法鉴定意见书》有异议，但未提供证据证明，亦未在举证期内申请重新鉴定，故本院对该抗辩理由不予采纳。7、交通费：李**未向本院提供交通费用票据，考虑其伤后就医的实际情况，本院酌情认定500元。8、鉴定费：凭票核定1400元。综上，李建军因此次交通事故造成的损失共计127224.1元。关于第二个争议焦点。本院认为，衡阳市公安局交通警察支队雁峰区大队做出的道路交通事故认定书认定事实清楚、程序合法、划分责任恰当，本院依法予以采信。别铁军驾驶电动车逆向行驶，承担事故的全部责任，应认定为重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，别铁军与家里汇公司承担连带赔偿责任。家里汇公司为雇员别铁军在平安财险广东公司投保了雇主责任保险第三者责任保险（A款），根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人可以根据法律或者合同约定，直接向第三人赔偿保险金。在被保险人未申请理赔时，第三人有权就应赔偿部分直接向保险人主张权利。被告平安财险广东公司辩称，除死亡赔偿金、残疾赔偿金、医疗费用（不含后续治疗费）及物损费用外，原告的其他损失不属于保险公司理赔的范围。本院认为，保险公司提交的保险合同条款中的免责条款字体未加黑加粗等，未就文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，引起投保人注意，也未提交证据证明向投保人发出了保险条款，以及充分履行了免责条款的说明义务，故该免责条款对被保险人家里汇公司及别铁军不产生效力。综上，被告平安财险广东公司应在承保的保险责任限额范围内对原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、后期治疗费等损失共计127224.1元承担赔偿责任。别铁军已垫付医疗费4000元，应予以扣除，故被告平安财险广东公司应赔偿原告李**123224.1元。别铁军已垫付的医疗费4000元，由其依据相关保险合同另行处理。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效后十日内向原告李**赔偿各项经济损失共计123224.1元；二、驳回原告李**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3012元，减半收取1506元，由被告别铁军、被告湖南家里汇网络科技有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 员  李小燕二〇二〇年十二月三十日法官助理张存金代理书记员  李 晨            校对人：张存金      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。