北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初47229号原告（反诉被告）：眭正翔，男，1978年12月16日出生，户籍地成都市成华区。委托诉讼代理人：吴屯，北京市智多鑫律师事务所律师。被告（反诉原告）：马玉涛，女，1979年9月26日出生，汉族，户籍地北京市西城区。委托诉讼代理人：刘艳丽，北京市金台律师事务所律师。第三人：刘莹，女，1978年7月30日出生，户籍地北京市东城区。原告（反诉被告）眭正翔诉被告（反诉原告）马玉涛、第三人保证合同纠纷一案，本院于2019年12月30日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年11月14日公开开庭进行了审理。眭正翔委托诉讼代理人吴屯，马玉涛及其委托诉讼代理人刘艳丽到庭参加了诉讼。第三人刘莹经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。眭正翔向本院提出本诉诉讼请求：一、判令被告马玉涛赔偿原告眭正翔损失20万元；二、判令案件受理费由被告马玉涛负担。2016年12月29日，马玉涛作为甲方，眭正翔作为乙方，张**作为丙方，眭正翔作为丁方，与借款人刘莹签订共同出借协议书，约定甲乙丙丁四方作为出借人，共同向借款人出借300万元，其中马玉涛出借180万元，周峰出借50万元，张**出借50万元，眭正翔出借20万元，借款人刘莹用北京市丰台区太平桥小区xx号楼x门xx室房屋提供抵押担保，并办妥抵押登记手续，协议约定由最大出借人即马玉涛与借款人刘莹到不动产登记中心办理不动产登记证明，不动产登记证明担保金额为四共同出借人共同出借金额300万元，约定马玉涛必须保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息后，才能配合借款人注销房产抵押登记，否则需要承担连带责任。借款人刘莹到期未还款，也无力还款，只有其抵押的房产能通过协商变卖或拍卖还款，但2018年3月29日，马玉涛背着眭正翔和其他共同出借人，与借款人刘莹将抵押登记注销，同时刘莹又将房产抵押给他人，抵押借款额已经超过其房产价格，眭正翔起诉刘莹胜诉后已经进入执行阶段，但未能获得可供执行的财产。因此眭正翔诉至法院。马玉涛针对本诉答辩称，不同意眭正翔全部本诉诉讼请求。理由如下：一、共同出借协议书是马玉涛存在重大误解的情况下签订的，依法应予以撤销；（一）证人李某的证言能够证实共同出借协议书是美房提供的格式文本，马玉涛是在美房和先投的要求下，在办理房产抵押的场所签订的，证明共同出借协议书并不是眭正翔和被告马玉涛经过协商后作出的真实意思表示。（二）共同出借协议书中为马玉涛设定了重大责任和义务的第一个第7条并没有放大或加重字体，甚至还有两个第7条出现，表明并没有人对共同出借协议书中第一个第7条约定的内容向马玉涛作出特别提示和说明，结合共同出借协议书中出现的多处明睁眼漏的错误，可以证明大家都没有认真看共同出借协议书的具体内容。（三）马玉涛在第一次庭审时补充提交的聊天记录能够证明先投俱乐部里的其他人也都认为大出资人没有通知小投资人的义务，大投资人听从平台的安排做事情，即配合平台做事情不属于配合借款人做事情。马玉涛有理由相信平台要求其注销房产抵押登记时，平台已经衔接好了接替马玉涛的大投资人和作为小投资人的眭正翔的关系，已经促使他们签订了新的共同出借协议书。马玉涛认为其配合平台注销房产抵押登记，不属于配合借款人刘莹注销房产抵押登记，二者有本质的区别。由此可见，马玉涛认为平台安排其与眭正翔、张**和眭正翔签订共同出借协议书的目的只是为了把四人参与共同出借业务之事做个确认，并不知道共同出借协议书为其设定了特别重大的义务。否则在没有获得任何额外利益的情况下（马玉涛持有抵押权证，本是包括原告在内的每个出借人都可以享有的利益，并不属于额外利益），马玉涛一不会同意签署该共同出借协议书，二不会配合平台注销房产抵押登记。综上所述，马玉涛对共同出借协议书存在重大误解，依法应予以撤销。二、马玉涛虽然跟刘莹签订了300万的抵押合同，但马玉涛只跟刘莹签订了180万的借款合同，且只转款180万元，因刘莹并没有在共同出借协议书上签字，该共同出借协议书对刘莹没有法律约束力，刘莹本人对眭正翔、张**和眭正翔的借款合同都是不认可的，更不会认可自己没有签过名字的共同出借协议书，故眭正翔、张**和眭正翔出借的共计120万元无法跟马玉涛单独跟刘莹签订的300万元抵押合同相关联。所以，即使马玉涛没有配合平台注销房产抵押登记，眭正翔、张**和眭正翔也是无法依据马玉涛跟刘莹签订的300万的抵押合同向刘莹主张优先受偿权的，故眭正翔、张**和眭正翔的债权没有实现，与马玉涛是否配合平台注销房产抵押登记没有因果关系，故眭正翔、张**和眭正翔无权要求马玉涛承担还款义务。三、退一万步讲，假设共同出借协议书不能被撤销，其他答辩意见和代理意见也没有被采纳，那么，根据共同出借协议书第一个第7条约定的内容来看，其实质是一个让马玉涛承担连带责任保证的担保条款，而且未约定保证期间。《中华人民共和国担保法》第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案眭正翔、张**和眭正翔并没有在法定期限内要求马玉涛承担保证责任，故根据相关法律规定，马玉涛应免除保证责任。综上所述，无论从哪个角度讲，原告都无权要求马玉涛承担还款责任，故请求法院驳回眭正翔的全部诉讼请求。马玉涛向本院提出反诉诉讼请求为：请求撤销2016年12月29日马玉涛、周峰、张**、眭正翔签署的共同出借协议书。事实和理由同本诉答辩意见一致。眭正翔对马玉涛提出反诉答辩如下：马玉涛提出的反诉没有事实和法律依据，否认共同借贷也没有事实依据。马玉涛也是会员，对其作为抵押代表的身份情况都是明知的。本案中不存在显失公平的情形。此外，眭正翔主张马玉涛承担的是违约责任，不是担保责任。第三人刘莹未出庭，未向本院提交答辩意见，亦未提供证据。原告眭正翔就本诉与反诉借款均向本院提交如下证据材料：证据一，共同出借协议书。眭正翔据此证明甲乙丙丁四方是该协议当事人，刘莹不是该协议当事人。合同成立并生效，马玉涛应当保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息，才能配合借款人注销抵押登记，否则承担连带责任，这个连带责任属于债务加入。眭正翔提起诉讼请求的基础是基于马玉涛的违约责任而产生的赔偿义务。证据二，（2019）京0102民初36824号民事判决书，眭正翔据此证明眭正翔诉刘莹民间借贷纠纷一案。证据三，从丰台区不动产登记中心调取的抵押合同与登记信息，眭正翔据此证明刘莹名下抵押房产对应的抵押权设立与注销的事实与时间。证据四，证人李某的证人证言，眭正翔据此证明马玉涛对刘莹向各共同出借人借款300万元以及抵押登记的事情都是明知的，而且也办理了相应的手续。马玉涛认可证据一中马玉涛本人签名字样的真实性，但不认可证据一的合法性和证明目的，马玉涛另主张该协议出借人周峰的身份证号和电话号码与借款人刘莹一致，而刘莹也是该协议的当事人。该协议第3条还存在一个笔误，而且还存在两个第7条。马玉涛认为根据上述瑕疵，能够证明该协议不是各方当事人真实意思表示。对证据二，马玉涛认可该证据的真实性与合法性认可，但不认可关联性，也不认可其证明目的。对证据三，马玉涛认可该不动产档案的真实性认可，不认可其证明目的。对于抵押合同的合法性，马玉涛不予认可；对抵押登记记录的真实性予以认可。对证据四，马玉涛认为证人与眭正翔等人存在利害关系，不认可其证明目的。被告马玉涛就本诉与反诉借款均向本院提交如下证据材料：证据一、马玉涛与美房网康老师的微信聊天记录截屏；证据二、马玉涛与北京先投恒远投资管理有限公司（以下简称为先投公司）签订的委托理财协议；证据三、马玉涛每月收到利息的银行转账记录；证据四、借款合同、公证书及银行转账记录；证据五、主债权及不动产抵押合同、不动产抵押登记证明和抵押协议解除/终止协议；证据六、马玉涛与李某的微信聊天记录；证据七、马玉涛与宋银浩的微信聊天记录；证据八、马玉涛收回180万元债权的银行转账记录；证据九、房屋抵押登记记录；证据十、马玉涛咨询丰台区不动产登记中心的电话录音；证据十一、先投恒远俱乐部微信群聊天记录；证据十二、房产抵押连体群微信群聊天记录；证据十三、宋银浩的书面证言；证据十四、微信聊天记录一组。马玉涛据上述证据证明整个过程马玉涛都是按照美房网和先投公司的要求和安排去做的，美房网和先投公司的投资模式本身无法保护眭正翔利益，眭正翔能否收回债权与马玉涛无关，眭正翔如果无法从刘莹处收回债权，都是美房网和先投公司造成的，应当向美房网和先投公司主张权利。针对上述证据材料，眭正翔发表了如下质证意见：证据一真实性关联性都不认可，证明目的不认可；证据二不认可关联性，证明目的不认可；证据三真实性认可，但与本案没有关联性，证明目的也不认可；证据四的证明目的不予认可；证据五，真实性关联性认可，证明目的不认可；证据六，真实性关联性均不认可，证明目的不认可；证据七，真实性关联性均不认可，证明目的也不认可；证据八，真实性关联性均不认可，证明目的也不认可；证据九，真实性认可关联性认可，证明目的不认可；证据十，证明目的不认可，关联性不认可，真实性不认可；证据十一，真实性不认可，关联性不认可，证明目的也不认可；证据十二，房产抵押连体群微信群聊天记录，真实性不认可，关联性不认可，证明目的也不认可；证据十三，真实性关联性证明目的均不认可。证据十四，真实性关联性证明目的均不认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据材料，本院对以下事实予以确认：一、眭正翔与刘莹民间借贷纠纷一案的审理经过与认定事实2019年9月12日，本院立案受理（2019）京0102民初36824号眭正翔诉刘莹民间借贷纠纷案件，并于2019年12月3日作出生效裁判文书。该判决对以下事实予以确认：2016年12月29日，刘莹（借款人、甲方）与眭正翔（出借人、乙方）签订《借款合同》，甲方因本人需要，向乙方申请人民币借款，乙方同意向甲方出借上述借款。甲、乙双方遵照有关法律规定，经协商一致，订立本合同。借款合同约定：第一条乙方同意出借金额为人民币￥200000．00元（大写：贰拾万元整），借款于合同生效后按本合同第二条约定的方式支付。第二条本合同双方同意以银行转账的方式作为乙方向甲方支付借款的方式，甲、乙双方应保留银行划款记录，甲方收到款项后，应为乙方出具本人签署的收条或收据。（1）甲方的收款账户［户名：刘莹，账号：×××，开户行：中国工商银行九龙山支行］；（2）乙方的收款账户［户名：眭正翔，账号：×××，开户行：招商银行北京市分行］；合同双方均同意：借款款项、借款利息的支付和还款均通过以上两个账户进行，双方名下的其他银行账户的资金往来不作为借款款项、借款利息支付和还款的凭证。第三条本次借款的月利率为2％。同时，第十二条约定因本协议有关事项办理公证、登记、转让、第三方协助、税收或因债权人实现债权支付律师费时（以政府指导价为限），该费用由甲方承担。2016年12月29日，北京市中信公证处对上述借款合同进行了公证。同日，眭正翔向刘莹账户转账200000元。眭正翔当庭自认，刘莹以现金方式向其归还利息至2017年9月28日。根据上述查明事实，本院判令如下：一、被告刘莹于本判决生效之日起十日内向原告眭正翔偿还借款本金200000元及利息（以200000元为计算基数，按照年利率24％计算，自2017年9月29日起支付至实际清偿之日止）；二、被告刘莹于本判决生效之日起十日内向原告眭正翔支付律师费10000元。二、案涉共同出借协议书的约定与履行经过2016年12月29日，马玉涛、眭正翔、张**、眭正翔四人作为共同出借人，签署共同出借协议书。四方共同确认：刘莹因本人资金周转需要，向四方申请借款300万元，其中马玉涛出借180万元，眭正翔出借50万元，张**出借50万元，眭正翔出借20万元……刘莹同意以其全部所有权及处分权的房屋向四方提供抵押担保，并办妥抵押登记手续，房屋坐落为北京市丰台区太平桥小区xx号楼x门xx房。本次出借期限为1个月，自“2016年12月29日到2017年1月28日止”……本次出借由最大出借人马玉涛跟借款人刘莹去丰台不动产登记中心办理不动产登记证明并保管，不动产登记证明担保金额为四人共同出借金额300万元，债务期限为1个月；最大出借人马玉涛必须保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息后，才能配合借款人注销房产抵押登记，否则需要承担连带责任。该协议落款处有马玉涛、眭正翔、张**、眭正翔四人手书签名和指纹捺印。2016年12月30日，刘莹作为抵押人，马玉涛作为抵押权人，双方共同向北京市国土资源局申请设立抵押登记，并取得京（xx）丰台区不动产证明第xx号不动产登记证明。根据该证据记载抵押房产坐落为丰台区太平桥xx号楼xx层xx，抵押权种类为一般抵押，被担保数额为3000000元，附记处债务履行期限为1个月。2018年3月29日，马玉涛作为抵押权人，刘莹作为抵押人，双方共同向北京市规划和自然资源委员会申请抵押权注销登记，注销原因为担保的主债权已消灭，同日，前述抵押登记被注销。另查明，截止至本案庭审辩论终结之时，没有证据显示眭正翔对第三人刘莹的债权在本法院作出前述判决后获得全部或部分清偿，也没有证据显示本案起诉前眭正翔曾向马玉涛主张案涉债权。本院于2019年11月20日收到眭正翔本案诉讼的起诉状。上述事实，有证据材料、当事人自述与开庭笔录在案佐证。本院认为，认定案涉出借协议书的效力状态、约定属性及其约束力是本案关键争议所在。关于该协议是否成立并生效，本院认为该协议当事人主体列明甲乙丙丁四方当事人，且约定四方签字按手印后生效，据此与刘莹本人是否签字无关，该协议已经成立成效。在此基础上，本院认为可将上述关键争议进一步细分为：一、案涉共同出借协议书中关于马玉涛承担连带责任的约定是否应被撤销；二、如何解释案涉共同出借协议书中关于马玉涛承担连带责任的性质。一、案涉共同出借协议书中关于马玉涛承担连带责任的约定是否应被撤销本案中，马玉涛以反诉方式请求撤销案涉共同出借协议书，其依据为重大误解与显失公平。对此反诉意见，本院认为不能被采信。原因如下：第一，关于重大误解是否成立。成立重大误解，一般需要认定误解人在作出意思表示时，对涉及合同法律效果的重要事项存在认识上的显著缺陷，其后果是使误解人受到较大损失，以至于根本达不到缔约目的。具体到本案中，马玉涛在签署案涉共同出借协议书之前，有能力，也有可能仔细阅读该协议书条款，并且发现该协议关于仅由马玉涛一人作为抵押权人取得案涉房产抵押权的意愿。此后，马玉涛本人取得抵押权证时，也有能力，并有可能发现他项权证记载的主债权数额为300万元，而非其自己出借的180万元。综合上述已知情形，马玉涛本人完全可以，也应当了解案涉共同出借协议书的约定事项及其法律效果，不存在认识上出现显著缺陷，且达不到缔约目的的可能性。第二，关于显失公平。如前所述，对于共同出借款项，仅有最大出借人代表四位出借人作为抵押权人取得抵押权，此约定并未违反法律强制性规定，对于马玉涛而言，其本人作为抵押权人的身份反而更能保证本人债权的顺利实现，换言之，刘莹若不能取得马玉涛本人同意，根本不可能注销案涉抵押房产上设立的抵押权。而对于其他三位出借人而言，则仅能期待马玉涛能够保证三人的债权顺利回收后再配合抵押人注销抵押登记，反而处于相对弱势，且风险较大的处境。据此，前述约定亦不存在重大误解的情形。综上，本院认为应当将案涉共同出借协议认定书认定为马玉涛、眭正翔、张**、眭正翔四人的共同意思表示，协议经四人签字按印后成立并生效，不存在可适用重大误解或显失公平的空间。二、如何解释案涉共同出借协议书中关于马玉涛承担连带责任的性质对于“最大出借人马玉涛必须保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息后，才能配合借款人注销房产抵押登记，否则需要承担连带责任”中连带责任应当作何解释。眭正翔与马玉涛之间存在争议：本案中眭正翔起诉选择的案由为合同纠纷，其对马玉涛提出诉讼请求对应请求权基础为违约行为所导致的违约责任；而马玉涛则抗辩称应将该连带责任认定为连带保证责任，据此保证期间已经届满，马玉涛得以免除保证责任。对此争议，本院认为需要结合案涉共同出借协议书的文字表述、各方当事人的缔约目的以及认定后果，综合考量后方能作出结论。首先，就约定文字表述而言，该条约定明确使用了“保证”的字样，而就《中华人民共和国担保法》（以下简称为担保法）第十五条所规定的必备事项而言，案涉共同出借协议书对主债务人身份、债权数额、履行期限、利率、四位出借人身份、保证担保的范围均有书面约定，完全符合保证合同的成立要件，存在被认定为保证合同的现实可行性。其次，就该条约定的缔约目的而言，本院已于前文作出回应表述。四笔债权均由同一抵押房产提供抵押担保，仅由最大出借人一人作为抵押权人取得抵押权。最大出借人在获得担保优势地位的情况下，也需承担兼顾其他较小出借人期待利益的合同附随义务，上述权利义务安排具有合理性，但也应注意到，此处的协议安排均为关于如何保证各债权人实现债权的内容，且最大出借人依约所应承担的连带责任显然是其他债权人对案涉担保物权的转化产物，在功能与性质上存在连续性与同一性。第三，就认定后果，特别是债务性质而言，若将该条约定解释为保证责任，则马玉涛在承担保证责任后可向债务人刘莹进行追偿；若依照眭正翔主张解释，认定为因违约而产生的债务加入，则马玉涛未必享有对刘莹的追偿权。这一结论显然与马玉涛作为债权人的身份互相矛盾，于法律关系的逻辑体系中不能自洽。综上，本院认为应当将“最大出借人马玉涛必须保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息后，才能配合借款人注销房产抵押登记，否则需要承担连带责任”解释为附条件的连带保证责任，本案案由随之确定为保证合同纠纷。具体而言，马玉涛承担连带保证责任的前提是马玉涛未保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息却配合借款人注销抵押登记。关于保证期间的计算，该约定中包含“保证其他三位出借人收到借款人还款的本金和利息”的字样，应当根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，将保证期间认定为债务履行期届满之日起二年。而根据本院前述生效判决认定，眭正翔对刘莹享有的主债权对应债务履行期为2017年1月28日，据此眭正翔至迟应于2019年1月27日（含当日）向马玉涛提出履行要求，但在本案中，眭正翔于2019年11月20日向本院对马玉涛提起诉讼，已经超出前述保证期间。根据担保法第二十六条第二款规定，马玉涛已经免除保证责任。关于本案诉讼费用负担，虽然马玉涛已免除保证责任，但其眭正翔对刘莹享有的债权已经丧失担保权益，该客观结果与本案成诉存在因果关系，据此本院酌定本案本诉案件受理费与反诉案件受理费均由马玉涛负担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十二条、第一百四十三条、第一百四十七条、第一百五十一条，《中华人民共和国担保法》第十五条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）眭正翔的诉讼请求；二、驳回被告（反诉被告）马玉涛的反诉请求。本诉案件受理费4300元由被告马玉涛负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。反诉案件受理费35元，由被告马玉涛负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  宋 健审 判 员  张 洁审 判 员  陈访雄二〇二〇年十二月三日法官助理  张子才书 记 员  郑佳丽-2--1-