福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0502民初5690号 原告：吴和国，男，1956年3月13日出生，汉族，住江西省抚州市南城县。 委托诉讼代理人：汪水兰（系吴和国妻子），住福建省泉州市鲤城区。 被告：福建省邦嘉物业管理有限公司，住所地：福建泉州经济技术开发区。 法定代表人：李立煌，总经理。 委托诉讼代理人：苏志评，男。 原告吴和国与被告福建省邦嘉物业管理有限公司（以下简称“邦嘉物业公司”）劳动争议一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴和国及其委托诉讼代理人汪水兰，被告邦嘉物业公司委托诉讼代理人苏志评到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴和国向本院提出诉讼请求：1．解除双方劳动关系；2．邦嘉物业公司向吴和国支付经济补偿金42567元。事实和理由：吴和国自2010年6月20日到邦嘉物业公司处务工，担任保安岗位，先后在锦绣江南小区、建龙花苑小区、新城旺角小区、旺角菜市场和嘉龙尚都小区做物业安保。入职后未签订劳动合同。2019年6月20日，双方才签订为期一年的劳动合同，未办理社会保险手续。吴和国近12个月平均工资为4054元。吴和国入职后一直要求办理社会保险手续，但是邦嘉物业公司均不予置理。现吴和国年龄越来越大，生活得不到保障，为维护吴和国自身合法权益，特向贵院依法提起诉讼，根据《劳动合同法》第三十八条规定，要求邦嘉物业公司支付经济补偿金42567元，望判如所请。 邦嘉物业公司辩称，吴和国与邦嘉物业公司之间系劳务关系，并非劳动关系。吴和国出生于1956年3月13日，截至2016年3月13日已达到法定退休年龄，即吴和国与邦嘉物业公司之间的劳动合同终止。2016年3月13日之后，双方形成劳务关系。吴和国要求解除与邦嘉物业公司的劳动关系，并要求支付经济补偿金缺乏事实与法律依据。另外，吴和国的起诉已超过诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月20日，吴和国进入邦嘉物业公司工作，任保安，双方未签订书面劳动合同。邦嘉物业公司未为吴和国办理社会保险。2019年6月2日，吴和国（作为乙方）与邦嘉物业公司（作为甲方）签订一份《劳动合同书》。该合同约定：合同期限自2019年6月20日至2020年6月20日；岗位为保安领班，工作地点在福建泉州；岗位的薪酬制度双方约定为1700元/月，甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定休假日工作的，安排乙方补休或按照上述约定的基本工资作为计算基数，依法核算加班工资；在合同期限内，甲乙双方必须按照国家和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴。邦嘉物业公司已支付吴和国2019年10月至2020年9月的工资分别为4124元、4004元、4064元、4624元、4094元、3824元、4079元、4049元、4034元、4184元、4169元、4079元。2020年10月10日，吴和国离开邦嘉物业公司。2020年11月5日，吴和国向泉州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该劳动仲裁委员会于2020年11月5日作出泉开劳仲不［2020］7号不予受理通知书，认为吴和国的申请不符合受理条件，决定不予受理。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，吴和国虽已达法定退休年龄，但达到法定退休年龄，并不必然导致劳动者丧失劳动关系主体资格，未开始依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，与用人单位的用工关系仍为劳动关系。邦嘉物业公司未提供证据证明吴和国已开始享受养老保险待遇或领取退休金，故本院认定吴和国与邦嘉物业公司之间的用工关系应为劳动关系。双方的劳动关系合法有效。邦嘉物业公司作为用人单位未依法为吴和国缴纳社会保险费。吴和国于2020年10月10日离开邦嘉物业公司，要求解除与邦嘉物业公司的劳动关系，合法有据，予以支持。劳动关系解除后，邦嘉物业公司应按吴和国的工作年限支付经济补偿金。吴和国2019年10月至2020年9月的月平均工资为4110.66元［（4124元+4004元+4064元+4624元+4094元+3824元+4079元+4049元+4034元+4184元+4169元+4079元）÷12个月］，并于2010年6月20日至2020年10月10日在邦嘉物业公司工作，故邦嘉物业公司应支付吴和国经济补偿金43161.93元（4110.66元/月×10.5个月）。吴和国主张经济补偿金按42567元计算，系对自身权利的处分，本院予以照准。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决如下： 一、吴和国与福建省邦嘉物业管理有限公司的劳动关系于2020年10月10日解除； 二、福建省邦嘉物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付吴和国经济补偿金42567元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省邦嘉物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  蔡扬华 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  庄 恺 速录员  林颖颖 判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。