河南省郑州市管城回族区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0104行初76号原告河南创之想教育信息咨询有限公司，住所地河南省郑州市管城回族区城东路233号南楼2楼201号。法定代表人：李春香。委托代理人黄蒙，该单位员工。委托代理人杨鑫城，河南亚太人律师事务所律师。被告郑州市管城回族区市场监督管理局，住所地河南省郑州市管城回族区陇海东路15号。负责人苏保军，局长。行政单位出庭负责人唐皓，副局长。委托代理人刘晶晶，郑州市管城回族区市场监督管理局工作人员。委托代理人马宗瑞，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告郑州市管城回族区人民政府，住所地河南省郑州市管城回族区商城路217号。负责人张艳敏，区长。行政机关出庭负责人：杨胜军，副区长。委托代理人韩辉，管城回族区司法局工作人员。委托代理人谷焕贞，河南法学汇信律师事务所律师。原告河南创之想教育信息咨询有限公司(以下简称创之想教育公司)诉被告郑州市管城回族区市场监督管理局、郑州市管城回族区人民政府行政处罚一案，于2020年10月10日向本院提起行政诉讼。本院于2020年10月10日立案后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月24日公开开庭审理了本案，原告河南创之想教育信息咨询有限公司的委托代理人黄蒙、杨鑫城，被告郑州市管城回族区市场监督管理局的委托代理人刘晶晶、马宗瑞及其出庭行政首长唐皓，被告郑州市管城回族区人民政府的委托代理人韩辉、谷焕贞及其出庭行政首长杨胜军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告公司实际经营者黄蒙曾在原告公司设立之初一同设立郑州市管城区创想食堂，原告公司与创想食堂的经营一直都是一同经营，创想食堂一直经营的都是餐饮服务，并且办理有河南省食品小经营店登记证，专门为原告提供餐饮服务，涉案餐饮服务的经营主体应当是郑州市管城区创想食堂，被告的行政处罚相对人主体错误。2020年7月16日，被告1以原告存在未经许可从事过期食品经营活动行为为由向原告下达了管市监处[2020]208号行政处罚决定书，该处罚决定没收了原告厨具；没收原告违法所得350元；罚款人民币51000元；罚款人民币102000元。原告认为被告1对原告的行政处罚行为违法。2020年8月5日，原告向被告2申请复议，2020年9月27日，被告2做出管政复决字[2020]第074号行政复议决定书，维持了被告1的处罚决定，被告2的复议决定书是错误的，应予撤销。综上，被告管市监处[2020]208号行政处罚决定书认定事实主要证据不足、使用法律错误、滥用职权、处罚明显不当，故请求法院依法撤销管市监处[2020]208号行政处罚决定书、管政复决字[2020]第074号行政复议决定书或变更管市监处[2020]208号行政处罚决定书第1、2、3、4项处罚。为了维护原告的合法权益，故诉至法院。请求：1.撤销管市监处[2020]208号行政处罚决定书、撤销管政复决字[2020]第074号行政复议决定书；2.本案的诉讼费用由被告承担。原告河南创之想教育信息咨询有限公司向本院提交了如下证据：证据一、河南创之想教育信息咨询有限公司企业登记信息及股东、法人变更信息打印件一份；证据二、郑州市管城区创想食堂企业信用信息公示报告及营业执照副本复印件一份；证据三、原告原经营照片一张；证据四、李春香与黄蒙户口本一份；证据一—四证明：原告原股东及法定代表人为黄蒙，在黄蒙设立原告公司之初，为配合公司经营，申请设立有郑州市管城区创想食堂并办理了《河南省食品小经营店登记证》，以此来配合原告公司内部的餐饮提供。本案事发时原告法定代表人及股东李春香系原告初始法定代表人及股东黄蒙之母，黄蒙系创想食堂的经营者。创想食堂依法可以进行食品经营；证据五、王权威干调粮油店出具《证明》一份证明：原告所述被告查出的过期罐装豆瓣酱确系李春香购买袋装豆瓣酱并装进涉案瓶子内的事实；证据六：《出库单》及微信转账凭证一张证明：被告查处的过期冷冻鸡肉因李春香购买时未仔细查看在购买时已经过期；证据七、《房屋租赁合同》复印件及《证明》原件一份证明：原告公司于2020年6月1日刚搬进涉案房屋，刚进行试营业；证据八：原告员工与学生家长聊天记录三页证明：学生家长对原告工作的认可，原告也会吸取本次教训，规范管理，回报社会；被告郑州市管城回族区市场监督管理局辩称，被告依法履行了监管职能，作出的行政处罚事实清楚，程序合法，证据确凿，法律依据充分，处理适当。原告所称黄某设立创想食堂一事在被告调查过程中没有提出过也没有提供过相关证据，因此被告行政处罚的相对人主体正确。请求依法公正判决。被告郑州市管城回族区市场监督管理局向本院提交以下证据：1.立案审批表；2.行政处罚决定书及送达回执；3.询问调查通知书、现场笔录、实施行政强制措施决定书、财务清单、责令改正通知书及送达回证；4.行政处罚案件有关事项审批表（扣押物品）；5.河南创之想教育信息咨询有限公司营业执照及法人身份证复印件、现场照片、听证申请；6.行政处罚案件有关事项审批表（举行听证）、行政处罚案件有关事项审批表（行政处罚事先听证告知书）、行政处罚案件听证主持人审批表；7.行政处罚案件听证告知书、通知书及送达回证；8.听证笔录、听证其他有关证据材料；9.询问调查笔录、延长行政强制措施期限决定书、行政处罚案件有关事项审批表（扣押延期）；10.行政处罚案件集体讨论决定记录、行政处罚决定审批表；11.行政处罚决定履行催告书及送达回执；12.案件来源登记表、案件调查终结报告、案件审核表、听证报告。证明：被告依法履行监管职能，作出的行政处罚事实清楚、程序合法、证据确凿，法律依据充分，处理适当。被告郑州市管城回族区人民政府辩称，答辩人作出的行政复议决定符合法定程序；答辩人作出的管政复决字[2020]第074号行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确；综上所述，答辩人严格按照《行政复议法》和《行政复议法实施条例》的有关规定作出本案的行政复议决定书，复议程序合法有效，复议决定认定的事实清楚、法律适用正确，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告郑州市管城回族区人民政府向本院提交以下证据：第一组证据：1.复议申请书及申请人证据材料；2.行政复议受理通知书及EMS快递单（1027340350534）；3.行政复议答复通知书及公文送达回证。证明目的：区政府2020年8月5日收到原告的行政复议申请书，审查后受理，并向复议申请人及被申请人依法送达了受理通知、答复通知书。第二组证据：5.管城市场监管局证据材料一套。6.行政复议决定书（管政复决字[2020]第074号）；8.EMS快递单（109378908524）及公文送达回证。证明目的：区政府审查认为原行政行为认定事实清楚、程序合法，2020年9月27日作出复议决定，予以维持，并于同日向各方送达了复议决定书。经审理查明，2020年6月3日，被告郑州市管城区市场监督管理局对位于郑州市管城回族区城东路233号南楼2楼201号的创之想教育公司进行监督检查。经现场检查：该公司存在：1.创之想教育公司未取得《食品经营许可证》从事餐饮服务至案发之日起，采购食材支出350元，货值金额共计350元；2.被告郑州市管城回族区市场监督管理局执法人员在原告餐厅操作间窗台食品调料台上发现“富友”郫县豆瓣酱1瓶（净含量：1千克；保质期：12个月；生产日期：2019/02/18;已开启使用），购进金额共计15元；在餐厅操作间冰柜发现有两袋冻肉，外包装显示为“大用鲜鸡”（净含量：5kg;保质期：6天；生产日期：2020/05/25；其中一袋已开启使用）购进金额共计110元，截止案发日止“富友”郫县豆瓣酱已超过保质期106天，“大用鲜鸡”已超过保质期3天，货值金额共计125元。认定原告的行为。一、违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款，构成了未经许可从事食品经营活动的违法行为。二、违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第一款第（三）项，构成了使用超过保质期食品原料的违法行为。2020年7月16日，被告郑州市管城回族区市场监督管理局作出管市监处[2020]208号行政处罚决定书，责令原告改正违法行为，合并作出如下行政处罚：1.没收食品加工工具炒锅一口、炒菜勺1个、盆2个、菜刀2把、菜墩1个；2.没收超过保质期的“富友”郫县豆瓣酱1瓶、“大用鲜鸡”冻肉2袋；3.没收违法所得350元；4.罚款人民币102000元；以上罚没款共计102350元。原告对该处罚决定书不服，于2020年8月5日向郑州市管城回族区人民政府申请行政复议，被告郑州市管城回族区人民政府经审查于2020年9月27日作出管政复决字[2020]第074号行政复议决定书，决定：维持被告郑州市管城回族区市场监督管理局作出的行政处罚决定。原告收到该复议决定后，对复议决定不服，故起诉至法院，请求判如所请。另查明，河南创之想教育信息咨询有限公司，类型：有限责任公司（自然人独资），注册资本100万元，2017年6月15日成立，原法定代表人：李春香，2020年10月14日法定代表人辩证为李芬，经营范围：教育信息咨询（不含中介服务办班及培训）；企业信息咨询；企业营销策划；文化艺术交流活动策划；会议及展览策划；托管服务；餐饮服务；住宿；健康管理咨询（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。郑州市管城区创想食堂，经营者黄蒙，类型个体工商户，经营场所郑州市管城回族区城东路杨庄38号，注册日期2018年9月18日，经营范围餐饮服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）上述事实，有被告郑州市管城回族区市场监督管理局提供的行政处罚卷宗材料，被告郑州市管城回族区人民政府提供的行政复议卷宗材料，原告提供的企业登记信息、创想食堂营业执照、出库单、购物证明等材料为证。本院认为，针对被告的行政处罚决定原告提出如下异议：一、行政处罚主体错误。二、行政处罚程序违法。三、认定原告从事餐饮经营活动定性错误。四、认定原告食品过期证据不足，处罚过重。本院经审查阐述如下裁判意见：一、被处罚主体是否错误？原告认为被告所认定的违法行为的主体是创想食堂不是创之想教育公司。经审查，创想食堂的经营地址是郑州市管城回族区城东路杨庄38号，经营者黄蒙。创之想教育公司住所地为郑州市管城回族区城东路233号南楼2楼201号，法定代表人李春香。两者注册地址、负责人均不同。从现场检查情况看，创之想教育公司营业执照注册地址和租房合同地点是一致的，执法检查过程中在场人为创之想教育公司的负责人李春香，创想食堂的负责人黄蒙并不在场。原告在行政处罚过程中也从未对主体问题提出异议。故原告关于被告行政处罚主体错误的理由不能成立，本院不予采纳。二、行政处罚程序是否违法？原告认为被告在执法过程中并未给其送达责令整改通知书，违反了《行政处罚法》第二十三条规定，行政机关实施处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为的规定。经审查，2020年6月3日，现场检查当天被告即向原告送达了责令改正通知书，原告法定代表人李春香在送达回证上进行了签字。故原告所称没有送达责令整改通知书的理由不能成立。三、原告称，原告是从事教育的行业，不是食品经营行业，原告在自己内部餐厅进行尝试性食品加工，不应视为是经营活动，不应认定为构成未经许可从事食品经营活动。本院认为，原告作为小午托班，其餐厅主要负责向学生提供午餐，性质相当于单位内部食堂。根据《食品经营许可管理办法》第九条第三款规定，机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、企业等申办单位食堂，以机关或者事业单位法人登记证、社会团体登记证或者营业执照等载明的主体作为申请人。该《办法》第五十二条规定，本办法下列用语的含义：(一)单位食堂，指设于机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位、企业等，供应内部职工、学生等集中就餐的餐饮服务提供者;由以上规定可知，单位食堂，提供学生集中就餐的行为均属于提供餐饮服务的经营行为，并需办理相应的行政许可。故原告认为向学生提供就餐的行为不属于食品经营行为，理由不能成立，本院不予采纳。四、原告认为被告认定原告使用过期食品证据不足。涉案食品郫县豆瓣酱是2020年6月1日购买并不过期，只是使用了过期的瓶子。其提供的王权威干调粮油店的便条不是规范的发票，真实性不能认定。故其认为被告认定原告使用过期食品证据不足理由不能成立，本院不予采纳。五、关于原告认为被告行政处罚过重，缺乏合理性问题。被告的两项违法行为，其处罚起点均在5万以上，合并处罚102350元，并未超过处罚幅度，也没有减轻处罚的空间。故原告认为被告行政处罚过重的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，被告郑州市管城回族区市场监督管理局作出的管市监处[2020]208号《行政处罚决定书》认定事实清楚，证据确凿，定性准确，处罚适当，程序合法。被告管城区政府作出的管政复决字[2020]第074号《行政复议决定书》，复议维持原处罚决定，事实清楚，程序合法，适用法律正确。均无不当。原告诉讼理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款、第三十四条第一款第三项、第一百二十四条第一款第二项,《中华人民共和国行政处罚法》第三十九条,《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条,《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第一款之规定，判决如下：驳回原告河南创之想教育信息咨询有限公司的诉讼请求。本案受理费50元，由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  张志勇人民陪审员  郝秀勤人民陪审员  杨建春二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  夏 冬附法律条文《中华人民共和国食品安全法》第三十四条禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（三）用超过保质期的食品原料、食品添加剂生产的食品、食品添加剂；第一百二十二条违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。第一百二十四条违法本法规定的，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：（2）用超过保质期的食品原料、食品添加剂，或者经营上述食品、食品添加剂。《中华人民共和国行政处罚法》第三十九条行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项:（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）违反法律、法规或者规章的事实和证据；（三）行政处罚的种类和依据；（四）行政处罚的履行方式和期限；（五）不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（六）作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。