山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0902民初7069号原告：陈绍东，男，1969年11月11日出生，汉族，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：焦平春，山东锦春律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵玉森，山东锦春律师事务所律师。被告：韩玉峰，男，1965年8月28日出生，汉族，住泰安市泰山区。被告：杨家民，男，1967年10月7日出生，住泰安市泰山区。委托诉讼代理人：王臣林，泰安泰山泰前法律服务所法律工作者。被告：泰安市御井建筑安装工程有限公司，住所地泰安市泰山区上高街道办事处小井村。法定代表人：王纪水，总经理。委托诉讼代理人：王臣林，泰安泰山泰前法律服务所法律工作者。原告陈绍东与被告韩玉峰、杨家民、泰安市御井建筑安装工程有限公司（以下简称泰安御井建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈绍东及其委托代理人赵玉森、被告韩玉峰、被告杨家民、被告杨家民与泰安御井建筑公司的共同委托诉讼代理人王臣林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈绍东向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告支付伤残赔偿金186247.6元、误工费36000元、护理费10437元、营养费2700元、住院伙食补助费1300元、鉴定费2000元、交通费600元、精神抚慰金5000元，共计244284.6元；2.诉讼费用由三被告承担。事实和理由：原告受被告韩玉峰雇佣，在被告泰安御井建筑公司卧龙大观工地从事内墙砌砖工作；2020年4月6日9时，原告在干活时从电梯井坠落，导致原告受伤，后被送往中国人民解放军联勤保障部队第九六0医院(泰安)住院治疗，主要诊断为腰椎骨折、右桡骨骨折、肋骨骨折、肺挫伤、创伤性胸腔积液、下尺桡关节远端脱位等。经了解得知，涉案工程为被告泰安御井建筑公司卧龙大观项目，泰安御井建筑公司将工程转包给没有施工资质的杨家民，被告杨家民又将室内砌墙工程分包给没有施工资质的被告韩玉峰。原告在从事被告韩玉峰的雇佣活动中遭受人身损害，被告韩玉峰作为雇主应当承担损害赔偿责任；被告泰安御井建筑公司、被告杨家民违法转包、分包工程，对于原告的损失，被告泰安御井建筑公司、被告杨家民应与被告韩玉峰承担连带赔偿责任。为此，望判如所诉。韩玉峰辩称，平时原告跟着我一起干活，我自己也干活，原告不应该起诉我；原告是自己掉进去的，当时我也在干活，还是我把他给救上来的。我不应当承担责任。杨家民辩称，我挂靠在御井公司，是卧龙大观工地的负责人。我将涉案工程的墙体的劳务部分包给了韩玉峰，价格是200元/立方米，砌墙不需要资质，所以我方没有过错。我已经垫付医疗费76249.28元，相关的医疗费单据已经交付给原告，原告已从医保处报销部分费用。原告5月4日出院后，我方又支付现金30000元。请法院核实原告核报部分，核报部分应从总额中予以扣除。关于原告的受伤经过，原告是受韩玉峰雇佣，从事砌墙工作，事发当天，原告与韩玉峰准备砌5号楼西单元一层电梯井的墙体，他们把防护网拆除了，否则就无法砌墙，原告抹完一层楼道墙体灰缝，端着灰盆，准备下到一层地面准备和韩玉峰砌墙，不慎摔倒，从楼梯跌到了一层电梯井旁边，韩玉峰准备扶原告，原告急于站起来，又从电梯井掉下，掉到了负一层储藏室，导致原告受伤。原告作为长期从事建筑的工人，有一定的经验常识，其没有做到自我防护，对其受伤，应承担次要（三分之一）的责任。泰安御井建筑工程公司辩称，我公司已经尽到必要的安全保障义务，在本案中没有过错，不应承担责任。2020年3月31日，泰山区安全检查站向公司出具的施工隐患安全通知书中，没有安全防护网这一项，说明在施工过程中，我公司已经按照施工规范进行，公司已经尽到必要的安全保障义务。本院经审理认定事实如下：被告杨家民、泰安御井建筑工程均认可，被告杨家民以泰安御井建筑公司名义承包了卧龙大观三期1-7号住宅楼的土建工程，后杨家民将其中5号楼的二次结构的砌墙工程分包给被告韩玉峰，双方约定价格为200元/立方米。韩玉峰承包上述工程后，组织人员进行施工。2020年3月底，经他人介绍，韩玉峰雇佣原告陈绍东参加施工。关于劳务报酬，原告称，每天按照200元计算，最后按照砌墙的方量再给部分钱，但双方未明确具体标准。被告韩玉峰称，自己给包括原告在内的所有工人按照190元/立方米计算报酬，每天先预付工人200元，砌完一层一结算，按照此标准计算，每人至少可以拿到200元，干得多可能还会拿得更多。2020年4月6日早上九时许，原告不慎从二楼和一楼间的楼梯滑倒，跌到一楼的电梯井跟前，又从电梯井掉入了负一层的地下室，因此受伤。关于受伤原因，原告称，当天自己在砌5号楼西单元1楼西户的外墙，因为在里面无法够到外面的墙，因此去了二楼，趴在二楼的地上抹一楼的墙缝，干完活后，原告沿二楼与一楼间的楼梯往下走，在离一楼地面只有几个台阶的时候，因楼梯上有石子，所以脚下一滑，从楼梯上滑下来，一直滑到一楼的电梯井跟前，因为电梯井跟前没有防护网，原告又从电梯井掉入了负一层的地下室，因此受伤。对此，三被告则称，原告因为自身原因不慎摔倒，从楼梯跌到了一层电梯井旁边，当时韩玉峰还想扶他，而原告急于站起来，又不慎从电梯井掉下去，掉到了负一层储藏室。三被告还称，原告作为长期从事建筑的工人，没有做到自我防护，对于自己的受伤存在过错，而被告已经尽到了安全防护义务，为此，被告御井建筑公司提交施工安全隐患通知书、隐患整改报告书复印件予以证实。对于原告提到的拆除电梯跟前防护网的原因，三被告称，当时工人在电梯跟前砌墙，如果不拆除防护网，就无法砌墙，这并非是被告未尽到安全防护义务。原告受伤后，被告韩玉峰及其他工人将其救上来，送往中国人民解放军联勤保障部队第九六〇医院进行救治，被诊断为胸椎骨折，右桡骨骨折、肋骨骨折、肺损伤、创伤性胸腔积液、肺结节、肺不张、下尺桡关节远端脱位，当即住院治疗，住院期间行胸椎骨折切开复位内固定、右桡骨骨折切开复位内固定术、右下尺桡关节脱位复位固定术，同年5月1日出院，共计住院25天，住院病历长期医嘱记载有留陪人，住院期间的医疗费共计76249.28元。该费用由被告杨家民垫付。此外，杨家民还垫付了原告在该医院急诊室救治所花费的医疗费共计4529.5元。2020年5月4日，被告杨家民支付给原告30000元，原告向其出具收条，载明“今收到人民币30000元，后期治疗费”。被告杨家民称，该费用应从总的赔偿数额中予以扣除。原告则称，因原告今后还需要拆除钢板，该30000元是被告给的后期治疗费，而原告起诉的费用中不包含后期治疗费，故该费用不应扣除。2020年7月30日，原告委托泰安科技事务司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，同年8月6日该鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：陈绍东的伤残程度鉴定为九级、十级伤残，误工期限为180日，护理期90日，营养期限90日。为此，原告花费鉴定费2080元。另查明，山东省2019年城镇居民人均可支配收入为42329元/年。还查明，原告在中国平安人寿保险股份有限公司处投保商业险，事发后，原告从该保险公司获取保险赔偿金20000元。原、被告因赔偿问题未能达成一致意见，因此原告诉来本院，要求处理。本案审理过程中，原告明确了其各项诉求的计算依据，各被告也针对原告的各项诉求发表了意见，归纳如下：1、误工费。原告主张其误工收入应按照每天200元计算，根据鉴定机构的鉴定意见误工期为180天，误工费为36000元。被告称，该费用应包含在伤残赔偿金内。2、护理费。原告主张由其对象戚爱荣护理，护理人员收入根据山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，每天为115.97元，按照鉴定机构的鉴定意见护理期为90天，故护理费为10437元。3、住院伙食补助费。原告要求按照每天50元计算26天（住院25天，诊断1天），共计1300元。4、营养费。原告要求按照每天30元计算，根据鉴定机构的鉴定意见营养期为90天，营养费共计2700元。5、交通费。原告要求按照600元计算。对此，原告未提交证据予以证实，请求法院予以酌定。6、残疾赔偿金。原告主张其所受之伤构成九级、十级伤残，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，残疾赔偿金为42329元/年×20年×22%=186247.6元。7、鉴定费。原告主张支付泰安科技事务司法鉴定所鉴定费2000元。为此，提交泰安科技事务司法鉴定所鉴定费发票一张（载明金额2080元）予以证实。8、精神损害赔偿金。原告主张精神损害赔偿金5000元，但未提交相关证据予以证实，请求法院予以酌定。被告称，该费用不应支付。被告杨家民、泰安御井建筑公司对原告的伤残等级无异议，但是对护理期限、误工期限和营养期限有异议，在本院指定的期限内未申请鉴定。本院认为，原告陈绍东受雇于被告韩玉峰从事砌墙工作，双方形成劳务关系。2020年4月6日早上九时许，原告在完成砌墙工作后，从楼梯往下走，不慎从楼梯上摔下来，并掉入电梯井，因此受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”现原告作为提供劳务方，因提供劳务导致自己受到伤害，要求作为接受劳务方的韩玉峰承担相应的赔偿责任，于法有据，本院予以支持。关于韩玉峰在组织施工过程中是否尽到必要的安全教育、管理义务，事发时，韩玉峰也在现场施工，其明知拆除电梯防护网存在危险，仍将其拆除（尽管被告称不拆除防护网无法砌墙），而在拆除防护网后，韩玉峰或其工人亦未采取其他弥补或补救措施，使得电梯井存在安全隐患，而事实上，也正是因为电梯井存在的该安全隐患，导致原告从电梯井掉下去，并因此受伤，因此，韩玉峰未尽到必要的安全教育以及管理义务，对于原告受伤，应承担主要责任，本院酌定为80%。原告陈绍东在下楼梯时，无论是否是因为楼梯有石子而导致其滑倒，其作为完全民事行为能力人，尤其是有着长期类似工作经验的人员，都应知道下楼梯时应随时注意脚下是否有障碍物，特别是存在大量建筑垃圾的工地，其未尽到必要的注意义务而摔倒，对其受伤，其应承担次要责任，本院酌定为20%。关于被告韩玉峰应承担的赔偿数额：1、医疗费。原、被告均认可原告花费医疗费80778.78元（76249.28元+4529.5元），本院予以认可。韩玉峰应赔偿的医疗费数额为64623.02元（80778.78元×80%）。2、误工费。鉴定机构认定原告误工天数为180天，被告虽然提出异议，但本院指定的期限内，未申请重新鉴定，因此，对误工天数180天本院予以确认。关于误工收入的计算标准，原告主张按照每天200元计算，韩玉峰则称，是先预付200元/天，待砌完一层后再根据工程量进行结算，但其也认可一般都能拿到200元，甚至有的拿到更多，因此，对于原告误工收入每天200元本院予以确认，误工费合计36000元。韩玉峰应赔偿的误工费数额为28800元（36000元×80%）。3、护理费。鉴定机构认定护理天数90天，被告虽然提出异议，但本院指定的期限内，未申请重新鉴定，对护理天数90天本院予以确认。根据原告提交的戚爱荣的户口本可以证实，其系城镇居民，其收入按照山东省2019年城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，为115.97元/天，护理费共计10437元，韩玉峰应赔偿的护理费数额为8349.6元（10437元×80%）。4、住院伙食补助费。原告住院25天，每天按照30元计算，住院伙食补助费共计750元，韩玉峰应赔偿的住院伙食补助费数额为600元（750元×80%）5、营养费。鉴定机构认定营养天数90天，被告虽然提出异议，但本院指定的期限内，未申请重新鉴定，对营养天数90天本院予以确认。营养费可按照每天20元计算，营养费共计1800元。韩玉峰应赔偿的营养费数额为1440元（1800元×80%）。6、交通费。原告要求按照600元计算，但未提交证据予以证实，但该费用系受害人就医实际花费的费用，本院酌定韩玉峰应赔偿的交通费为400元。7、残疾赔偿金。原告之伤构成九级、十级伤残，故伤残赔偿金应按照山东省2019年城镇居民可支配收入42329元/年计算，数额为186247.6元（42329元/年×20年×22%）。韩玉峰应赔偿的伤残赔偿金数额为148998.08元（186247.6元×80%）。8、鉴定费。根据原告提交的泰安科技事务司法鉴定所鉴定费发票载明，原告花费鉴定费2080元，现原告主张2000元，本院予以确认。韩玉峰应赔偿的鉴定费数额为1600元（2000元×80%）。9、精神损害赔偿金。原告主张精神损害赔偿金5000元，但未提交相关证据予以证实，对其该项主张，本院不予支持。以上费用共计：254810.7元。扣除杨家民已经垫付的医疗费80778.78元、现金30000元，韩玉峰还应支付原告144031.92元。原告主张，被告杨家民支付的30000元是后续治疗费，不应予以扣除，但是后续治疗费尚未发生，是否发生以及数额现在尚无法确定，故其该项主张，于法无据，本院不予支持。如将来发生后续治疗费，原告可持相关证据，另行主张权利。被告杨家民主张，原告获得的保险赔偿应从总额中予以扣除，但原告从保险公司处获得的赔偿，是基于其与保险公司之间的保险合同而获得的保险理赔，属于另一法律关系，被告所应承担的侵权责任不因原告获得保险赔偿而减轻或者免除，因此，杨家民的该项主张，于法无据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《建设工程安全生产管理条例》第二十条规定：“施工单位从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等活动，应当具备国家规定的注册资本、专业技术人员、技术装备和安全生产等条件，依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。”本案中，被告御井安装公司认可被告杨家民以该公司名义承包卧龙大观三期1-7号住宅楼的土建工程，杨家民将其中5号楼的二次结构的砌墙工程分包给被告韩玉峰，而杨家民、韩玉峰作为个人，明显不具备建筑领域的施工资质，依照上述法律规定，御井安装公司、杨家民应当对原告陈绍东所遭受的损害承担连带赔偿责任。被告御井安装公司、杨家民辩称，砌墙无需相关资质，无事实和法律，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《建设工程安全生产管理条例》第二十条之规定，判决如下：一、被告韩玉峰于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈绍东医疗费64623.02元、误工费28800元、护理费8349.6元、住院伙食补助费600元、营养费1440元、交通费400元、残疾赔偿金148998.08元、鉴定费1600元，以上费用共计254810.7元。扣除杨家民已经垫付的医疗费80778.78元、现金30000元，韩玉峰还应支付原告144031.92元；二、被告杨家民、泰安市御井建筑安装工程有限公司对上述第一项确定的赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈绍东的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2482元、财产保全费1520元，共计4002元，由原告陈绍东负担1092元，被告韩玉峰、杨家民、泰安市御井建筑安装工程有限公司负担2910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  逯元丽二〇二〇年十二月三十日法官助理宋丽平书记员刘文