广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0103民初6268号 原告：黄锦堂，男，1977年7月18日出生，汉族，身份证地址南宁市青秀区，现住南宁市兴宁区。 被告：广西桂彩体育发展有限公司，住所地南宁市青秀区云景路33号凤岭名园1号楼203号，统一社会信用代码：91450100MA5MTDUJ66。 法定代表人：李城宇。 被告：广西乾盈铮商贸有限公司，住所地南宁市西乡塘区心圩江东路8号盛天尚都9号楼A单元9A-1102号，统一社会信用代码：91450100579419846E。 法定代表人：刘振新。 被告：丘常宏，男，1975年10月16日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：李洪舟，男，1976年4月1日出生，汉族，住南宁市良庆区。 被告：李城宇，男，1967年10月18日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：黄小平，女，1967年4月1日出生，壮族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：陈骁，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：农轩，广西同望律师事务所律师。 原告黄锦堂与被告广西桂彩体育发展有限公司（以下简称“桂彩公司”）、广西乾盈铮商贸有限公司（以下简称“乾盈铮公司”）、丘常宏、李洪舟、李城宇、黄小平委托合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告黄锦堂、被告黄小平的委托诉讼代理人陈骁到庭参加了诉讼，被告桂彩公司、乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告黄锦堂向本院提出诉讼请求：1、桂彩公司支付给黄锦堂购彩委托款本金100000元，桂彩公司支付给黄锦堂按协议约定分享的购彩收益款26000元（基数是100000元，每月收益率为2%，2019年5月8日至2020年6月9日期间收益是26000元，从2020年6月10日起至实际清偿之日止的收益，按协议约定的计算方法另计）；2、乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇、 黄小平在未出资本息范围内对上述债务承担赔偿责任；3、桂彩公司、乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇、黄小平承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月8日，黄锦堂与桂彩公司签订了中国体育彩票《委托操作协议细则》，协议约定至2019年3月7日止，032号协议第3条明确约定在协议期内，根据账户的实际购彩资金，甲乙双方每月按约定的方式和比例分别享有国家体育彩票管理部门给予的购彩流量佣金返点收益和购彩中奖所得收益(以下简称“购彩收益”)。....若当月因桂彩公司操作原因导致购彩收益不足黄锦堂总购彩资金3%的，由桂彩公司补足给黄锦堂；032号协议第4条明确约定在协议期间....如桂彩公司技术和操作失误造成黄锦堂投入购彩总金额亏损达20%时，黄锦堂有权提出终止委托业务，黄锦堂投入购彩总金额的亏损部分由桂彩公司承担；032号协议第8条明确约定本协议约定的黄锦堂投资购彩收益按购彩资金实际到账日次日开始计算，购彩收益每月结算一次，并于结算日转账到黄锦堂账户，购彩资本金100000元按协议终止日次日全额退还到黄锦堂账户，如遇节假日顺延至工作日。2018年5月25日，黄锦堂向桂彩公司提交了一份书面申请书，黄锦堂因家里急需用钱周转向桂彩公司申请终止委托，并自愿同意桂彩公司在签订申请书之日起，三个月内归还黄锦堂委托购彩本金200000元整(其中10万元于2019年6月11日结清)及购彩收益，桂彩公司法定代表人李城宇兼总经理和董事长丘常宏均已签批同意，但三个月到期后，桂彩公司并没有终止协议。2019年4月22日，双方签订了补充协议，约定延期执行，收益按原约定履行，在延期期间，甲方有权随时终止合同。2019年6月11日，双方第二次签订了补充协议，约定双方于2018年3月8日签订的委托购彩协议到期后一致同意延期至2019年12月7日止，月购彩收益率2%，每月10日支付月收益，节假日顺延至下一个工作日，其它条款不变。 2019年12月9日，双方第三次签订了补充协议，约定双方于2018年3月8日签订的委托购彩协议到期后一致同意延期至2020年3月7日止，月购彩收益率为2%，每月10日支付月收益，续签协议到期后不许再延期，其它条款不变。2020年5月26日，黄锦堂向桂彩公司递交了关于支付委托购彩款本金及收益的函，丘常宏签收，桂彩公司没有履行黄锦堂催款函约定的付款时间内清偿债务的责任。2020年6月12日，黄锦堂与桂彩公司的代表丘常宏在青秀山派出所会面商谈终止协议，但桂彩公司还是拒不履行偿还责任。综上所述，桂彩公司在原协议、申请书、补充协议及催款函到期后不履行约定，黄锦堂催讨未果。桂彩公司注册资金500万元整，股东黄小平于2017年11月27日已实缴出资额30万元，但于2019年10月29日抽逃出资额30万元，桂彩公司股东实缴出资额是0元。桂彩公司具有偿还能力拒不偿还，关闭办公场所。基于以上事实，黄锦堂特向本院提起诉讼。 被告黄小平辩称，一、黄锦堂与桂彩公司之间的合同属于桂彩公司的经营行为，应由桂彩公司自行承担，与黄小平无关。二、根据合同的相对性，黄小平并不是合同的当事人，没有在合同上签字，因此不应承担责任。三、根据公司章程，股东的出资时间未到，黄锦堂要求黄小平承担连带责任没有法律依据。 被告桂彩公司、乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见、质证意见和证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告桂彩公司、乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月8日，黄锦堂（甲方）与桂彩公司（乙方）签订了《委托操作协议细则》，约定如下：1、甲方将合法的自有资金100000元，委托乙方进行购买中国体育彩票的代理操作，甲方在乙方指定的体育彩票销售终端机代码账号以缴费形式存入购彩资金。2、甲方委托乙方操作的资金在协议期内按《国家彩票管理条例》，资金存入后不可提取，只能购彩。乙方以科学、专业、稳健、负责为甲方全权购买体育彩票和兑现彩票奖金的操作。甲方在协议期内不能干预乙方独立操作，但甲方可以定期了解该账户的每一笔购兑情况及每日购彩资金和兑彩奖金的浮动盈亏情况。3、在协议期内，根据账户的实际购彩资金，甲乙双方每月按约定的方式和比例分别享有国家体育彩票管理部门给予的购彩流量佣金返点收益和购彩中奖所得收益(以下简称“购彩收益”)。即在本协议期限内，按照甲方投入的总购彩资金计算，每月超出总购彩资金3%以外的购彩收益属于甲方支付给乙方的委托代理报酬；若当月因乙方技术和操作原因导致购彩收益不足甲方总购彩资金3%的，由乙方补足给甲方。4、在协议期间，甲方不得无故解除委托业务并要求撤资，如确需中途解除委托并要求撤资。应提前一个月与乙方协定方案，但该账户所造成的一切损失由甲方负责。若购彩账户余额高于甲方投入购彩总金额的，高出部分金额属于委托代理报酬归乙方所有；如乙方技术和操作失误造成甲方投入购彩总金额亏损达20%时，甲方有权提出终止委托业务，甲方投入购彩总金额的亏损部分由乙方承担。5、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，作为该协议执行的依据。6、本协议有效期为12个月，即自2018年3月8日起至2019年3月7日止。7、如遇不可抗力的外界因素如兑奖政策变动等，则本协议自动终止，或签订补充协议。8、本协议约定的甲方投资购彩收益按购彩资金实际到账日次日开始计算，购彩收益每月结算一次，并于结算日转账到甲方账户；购彩资本金100000元按协议终止日次日全额退还到甲方账户，如遇节假日顺延至工作日。9、本协议生效后三个月内甲方不得以任何理由解除委托业务并要求撤资，否则甲方在之前获得的购彩收益应视为乙方的委托代理报酬，甲方应双倍赔偿给乙方……乙方中国体育彩票销售点编号：4500100455缴费户名：李城宇……黄锦堂在甲方处签字、捺印，桂彩公司在乙方处加盖公司印章并由李城宇、邓燕签字确认。 同日，黄锦堂向桂彩公司出具《委托书》，确认其委托桂彩公司代理中国体育彩票投注和兑奖，授权金额为100000元，授权期限自2018年3月8日至2019年3月7日。 黄锦堂于上述合同签订次日向约定的体育彩票销售网点缴费100000元，缴费凭证记载的收费机构为“广西壮族自治区体育彩票管理中心”，缴费项目为“广西区体育彩票中心体育彩票款”。 2018年5月25日，黄锦堂向桂彩公司申请终止双方于2017年11月17日和2018年3月8日签订的中国体育彩票《委托操作协议细则》，要求桂彩公司在三个月内归还购彩本金200000元及购彩收益。该申请书空白处写有“同意办理终止委托业务，呈董事长审批。李城宇2018年5月26日”字样，以及“同意丘常宏2018年5月31日”、“同意按原合同执行。到期另行商议。丘常宏2018年8月27日”等内容。 2019年4月22日，黄锦堂与桂彩公司分别在双方于2018年3月8日签订的《委托操作协议细则》空白处签字或盖章，确认“经双方协商同意延期执行，收益按原约定履行，在延期期间，甲方有权随时终止合同。”后，双方于2019年6月11日确认将双方于2018年3月8日签订的《委托操作协议细则》延期至2019年12月7日，月购彩收益率为2%，每月10日支付月收益，其他条款不变。2019年12月9日，双方确认将前述合同延期至2020年3月7日。 2020年5月26日，黄锦堂向桂彩公司发出《关于支付委托购彩款本金及收益的函》，要求桂彩公司支付委托购彩款本金10万元及未支付的收益2.6万元。庭审中，黄锦堂确认桂彩公司已于2018年4月10日至2019年5月22日期间按每月3000元的标准支付了购彩收益。 另查明，中国体育彩票销售网点编号为4500100455的网点业主为李城宇，其持有的《中国体育彩票代销证》有效期限自2017年11月2日至2022年11月1日。 还查明，黄锦堂提交的桂彩公司资料显示，桂彩公司股东黄小平于2017年11月27日实缴出资30万元，李新勇于2017年11月27日实缴出资50万元。庭审中，黄小平否认其曾实际出资。后本院向南宁市行政审批局调取了桂彩公司的工商内档资料，载明桂彩公司于2017年9月25日登记设立，投资人及投资情况如下：李洪舟认缴出资80万元（出资比例为16%）、余嘉祥认缴出资40万元（出资比例为8%）、李城宇认缴出资240万元（出资比例为48%）、丘常宏认缴出资140万元（出资比例为28%），出资时间均为2067年12月30日前，法定代表人为李城宇。2017年11月26日，桂彩公司向工商部门申请股权变更，并提交了股东会决议（决议内容为李诚宇分别向丘常军、李新勇、黄小平、刘卡军转让12%、13%、10%、3%的股权，李洪舟向刘卡军转让1%的股权，余嘉祥分别向刘卡军、丘常宏转让6%、2%的股权）以及相应的股权转让协议书、公司章程，变更后的股东及出资情况如下：丘常宏认缴出资150万元（出资比例为30%），李城宇认缴出资50万元（出资比例为10%），丘常军认缴出资60万元（出资比例为12%），李新勇认缴出资65万元（出资比例为13%），李洪舟认缴出资75万元（出资比例为15%）、黄小平认缴出资50万元（出资比例为10%），刘卡军认缴出资50万元（出资比例为10%）；出资时间均为2067年12月30日。2019年6月11日，桂彩公司再次申请了股权变更登记，并备案了相应的股东会决议、股权转让协议书和公司章程，变更后的股东及出资情况如下：广西顾荣投资集团有限公司认缴出资255万元，出资比例为51%；丘常宏认缴出资额100万元，出资比例为20%；李洪舟认缴出资额60万元，出资比例为12%；李城宇认缴出资额35万元，出资比例为7%；黄小平认缴出资额50万元，出资比例为10%；上述股东的出资（认缴）时间均为2067年12月30日前。2019年10月29日桂彩公司再次申请了股权变更登记，并备案了相应的股东会决议、股权转让协议书和公司章程，变更后的股东及出资情况如下：乾盈铮公司认缴出资255万元，出资比例为51%；丘常宏认缴出资额100万元，出资比例为20%；李洪舟认缴出资额60万元，出资比例为12%；李城宇认缴出资额35万元，出资比例为7%；黄小平认缴出资额50万元，出资比例为10%；上述股东的出资（认缴）时间均为2067年12月30日前。 再查明，黄小平分别于2017年10月19日、2017年10月26日、2018年2月7日向桂彩公司转账10万元、10万元、3万元，转账凭证记载的用途为缴桂彩公司股权转让款。李新勇于2017年11月7日向桂彩公司支付10万元，黄小平主张该款系李新勇代其支付的。桂彩公司分别于2017年10月26日、2017年11月8日、2018年2月5日向黄小平出具收据，确认分别收到其支付的股权转让款20万元、10万元、3万元。 本院认为，黄锦堂与桂彩公司签订的《委托操作协议细则》约定的主要内容为黄锦堂向桂彩公司支付委托购彩款10万元，购彩所获收益归桂彩公司，如出现亏损桂彩公司填补，黄锦堂按每月3%收取收益。上述约定与委托合同关于权利义务归属于委托人这一特征不相符合；反之，黄锦堂不需承担购彩风险并按月收取固定收益，到期桂彩公司向黄锦堂退还购彩资金，该合同体现出借贷合同特征。综上，本院确认黄锦堂与桂彩公司签订的《委托操作协议细则》实为借款合同，该合同的主要内容是双方的真实意思表示合意，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力。关于还本付息的问题。根据黄锦堂与桂彩公司签订的《委托操作协议细则》以及延期约定，案涉借款于2020年3月7日到期，桂彩公司应依约向黄锦堂返还借款本金100000元。关于利息。黄锦堂确认桂彩公司在2018年4月10日至2019年5月22日期间按每月3000元的标准支付利息。现黄锦堂要求桂彩公司按照每月2%的标准支付利息，于法有据，本院予以支持。利息的计算方法如下：以100000元为基数，自2019年5月11日起至上述款项实际清偿之日止，按月利率2%计算。 关于乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇、黄小平的责任问题。黄锦堂以黄小平抽逃出资和乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇未出资为由要求桂彩公司的各股东在未出资范围内对桂彩公司的前述债务承担赔偿责任。黄锦堂主张黄小平曾于2017年11月7日出资30万元并提供桂彩公司的资料作为证据。黄小平否认其已实际出资，并主张其向桂彩公司支付的33万元系股权转让款。本院经向工商局调取桂彩公司的工商内档资料，该资料未显示黄小平曾向桂彩公司出资。本院认为黄锦堂提交的桂彩公司资料并非工商部门所出具的，其证明力低于本院向工商部门调取的资料，且黄小平对该30万元款项做出了合理解释，该解释与工商登记信息相互印证。综上，对黄锦堂提出的黄小平抽逃出资30万元，证据不足，本院不予采信。因此，黄锦堂以抽逃出资为由要求黄小平对桂彩公司的债务承担赔偿责任，本院不予支持。黄锦堂以未履行出资义务为由要求乾盈铮公司、丘常宏、李洪舟、李城宇、黄小平对桂彩公司的债务承担责任，经查上述股东的出资期限尚未届至，故对黄锦堂的该项主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广西桂彩体育发展有限公司向原告黄锦堂返还借款本金100000元； 二、被告广西桂彩体育发展有限公司向原告黄锦堂支付借款利息（以100000元为基数，自2019年5月11日起至上述款项实际清偿之日止，按月利率2%计算）； 三、驳回原告黄锦堂的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案案件受理费2820元，由被告广西桂彩体育发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  张 瑶 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许 可中途退庭的，可以缺席判决。