陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终4176号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市。法定代表人：侯永利，公司总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷暑香，女，1965年8月1日出生，汉族，湖北省天门市人，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：李静，陕西驼城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:白牧丹，女，1988年1月27日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆林市，系xx小轿车驾驶员。被上诉人（原审被告）：刘锁伟，男，1985年5月25日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆林市，系白牧丹丈夫。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人雷暑香、白牡丹、刘锁伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初12220号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初12220号民事判决，改判上诉人在商业险限额内不承担赔偿责任，并少赔付被上诉人雷暑香误工费；2、一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人白牧丹在事故发生后驾车逃离事故现场，属法律规定的禁止性情形，上诉人将该情形作为保险合同约定的免责情形，尽到提示义务即可。上诉人已就该免责条款尽到了提示说明义务，该免责条款成立并有效，故超出交强险限额部分，应由被上诉人刘锁伟赔偿。2、被上诉人雷暑香未提交证据证明其误工损失，一审判决按照2018年陕西省在岗职工平均工资计算误工费明显不当。3、诉讼费、鉴定费属于间接损失，根据保险合同约定，不应由上诉人承担。雷暑香辩称，1、上诉人未就免责条款履行告知义务，免责条款不发生法律效力，而且被上诉人白牧丹肇事后未保护现场，本身不属于免责情形。2、答辩人雷暑香从外地来到榆林，以打工为生，一案判决认定的误工费正确。3、诉讼费、鉴定费应由上诉人承担。刘锁伟辩称，一审判决正确，应予维持。白牧丹未作答辩。雷暑香向一审法院起诉请求：1、依法判令白牧丹、刘锁伟、平安保险公司赔偿雷暑香医疗费27144.67元、护理费8000元、误工费61295元、住院伙食补助费1900元、营养费1200元、交通费760元、残疾赔偿金66638元、鉴定费1560元、支具费用2100元、精神损害抚慰金5000元，以上合计175597.67元。2、本案全部诉讼费用由白牧丹、刘锁伟、平安保险公司承担。一审法院认定的事实：2019年6月27日23时,白牧丹驾驶xx梅赛德斯奔驰牌小型轿车沿榆林市东环路由南向北行驶至东环路与长兴路T字型路口处时,车辆撞于前方由西向东步行过马路的雷暑香,造成雷暑香受伤。肇事后,白牧丹驾驶xx梅赛德斯奔驰牌小型轿车逃离事故现场,2019年7月11日15时许，白牧丹到事故中队供述了事故经过。榆林市公交局交通警察支队榆横工业区交警大队道路交通事故认定书认定，白牧丹承担此事故的全部责任,雷暑香无责任。事故发生后,雷暑香被送往榆林高新医院住院治疗38天，花费医疗费27144.67元，花费支具费用2100元。经诊断,病情为:颅脑损伤,头部外伤后反应,头皮血肿,右眼钝挫伤,右膝关节损伤,右膝关节半月板损伤,右膝关节腔积液,右侧颜面部皮肤挫伤,处皮肤软组织损伤。2020年4月20日，陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定意见书，证明雷暑香伤残等级为十级，误工期100天，护理期80天，营养期40天。肇事车辆xx梅赛德斯奔驰牌小型轿车的所有人为刘锁伟,刘锁伟与白牧丹系夫妻关系。xx号车在平安保险公司投保了交强险、第三者责任险、不计免赔险等，其中第三者责任险保险限额为100万元，事故发生在合同保险期限内。另查明，事故发生后刘锁伟向雷暑香垫付4000元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。白牧丹驾驶车辆与行人雷暑香相撞，造成雷暑香受伤的交通事故。榆林市公交局交通警察支队榆横工业区交警大队道路交通事故认定书认定，白牧丹承担此次事故的全部责任，雷暑香无责任。该事故认定事实清楚，责任分明，该院依法予以采信。白牧丹驾驶的车辆在平安保险公司投保有交强险、第三者责任险、不计免赔险，根据《道路交通安全法》第七十六条规定意见，雷暑香损失首先在平安保险榆林中心支公司交强险限额内进行赔偿，超出交强险限额部分，由平安保险公司在第三者责任险限额赔偿。因平安保险公司能够足额赔偿员工损失，刘锁伟、白牧丹依法不承担赔偿责任。雷暑香请求的损失项目中：医疗费27144.67元，去除医疗费票据中名字为李蜀香的二支票据40元，下剩27104.67元该院依法予以支持；护理费8000元（100元/天×80天），该院依法支持5900元（100元/天×住院38天+50天×出院42天）；误工费61295元（205元/天×299天），因本案伤残鉴定受疫情影响存在鉴定期限延迟情形（有鉴定机构说明），故该院参照鉴定意见酌情支持出院后100天的误工期，并以陕西省上一年度在岗职工平均工资标准支持雷暑香误工费28290元（205元/天×138天），对平安保险公司答辩误工费应当按照从事农林牧渔业的费用标准计算，因雷暑香虽为农业居民户口，但从异地来至榆林并非从事农作职业，其答辩意见不能成立，该院依法不予采纳；住院伙食补助费1900元（50元/天×38天）、营养费1200元（30元/天×40天），符合法律规定，本案依法予以支持；交通费760元（20元/天×38天），因未提供交通费的证据，该院依法不予支持；残疾赔偿金66638元（666380×10%），其主张不违反法律规定，该院依法予以支持；鉴定费1560元，虽雷暑香提供票据为收据，但该费用系雷暑香为了确定损失而支付的必要合理费用，该院依法予以支持；支具费2100元，根据雷暑香受伤部位及雷暑香提供正规发票，该院依法予以支持；精神损害抚慰金5000元，根据雷暑香伤残程度该院酌情予以支持。以上损失共计139692.67元。由平安保险公司在交强险、第三者限额内赔偿。庭审中平安保险公司答辩，白牧丹肇事后逃逸，属于其商业保险责任免除条款，但根据其提供证据：《机动车综合商业保险免责事项说明书》无投保人签名捺印，虽提供《机动车商业保险费率浮动告知单》有投保人刘锁伟签名，但《机动车商业保险费率浮动告知单》无免责事项说明内容，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，故平安保险公司商业保险责任免除的答辩意见不能成立，该院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，平安保险榆林中心支公司赔偿雷暑香医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、支具费、鉴定费、精神抚慰金等共计139692.67元。（刘锁伟向雷暑香垫付4000元在保险公司理赔款到法院账户后退还。）二、驳回雷暑香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1905元，由平安保险榆林中心支公司负担1515元，雷暑香负担390元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人应否在商业三者险限额内承担赔偿责任，一审判决按2018年陕西省在岗职工平均工资计算误工费是否正确。关于上诉人应否在商业三者险限额内承担赔偿责任问题。“交通肇事后逃逸”属于严重违反交通法规的情形，保险人将此作为免责条款的免责情形，可以适当减轻其明确说明义务，但保险人仍负有提示义务。本案中，上诉人作为保险人，其提交的证据不足以证明其将“交通肇事后逃逸”作为免责条款的免责情形并履行了提示义务，一审判决上诉人在商业三者险限额内承担赔偿责任并无不当。关于误工费。结合雷暑香提交的证据和陈述，雷暑香系外地来榆林的务工人员，根据《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，雷暑香的误工费应按陕西省2019年城镇私营单位就业人员上一年度平均工资，即109元/天计算，误工费为15042元（109元/天×138天）。至于鉴定费。鉴定费系被上诉人雷暑香为确定其损失程度所支出的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，理应由上诉人承担。综上，雷暑香的合理损失为：医疗费27104.67元、护理费5900元、误工费15042元、住院伙食补助费1900元、营养费1200元、残疾赔偿金66638元、鉴定费1560元、支具费2100元、精神损害抚慰金5000元，共计126444.67元。由平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿1万元，在交强险残疾赔偿限额内赔偿94680元，在商业三者险限额内赔偿21764.67元。平安保险公司的部分上诉请求成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初12220号民事判决第二项。二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初12220号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿雷暑香医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、支具费、精神抚慰金等共计104680元；在商业三者险限额内赔偿雷暑香医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费等共计21764.67元（刘锁伟向雷暑香垫付4000元在保险公司理赔款到法院账户后退还）。三、驳回雷暑香的一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1905元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1400元，雷暑香负担505元；二审案件受理费600元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担460元，雷暑香负担140元。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  贺金丽审判员  韩连梅二〇二〇年十二月二十八日书记员  延尚真