山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终3345号上诉人（原审被告）：泗水县圣水峪镇开国建材商店，住所地泗水县圣水峪镇南尧湾村。主要负责人：姚开国，身份情况同上诉人姚开国。上诉人（原审被告）：姚开国，男，1964年5月21日出生，汉族，个体工商户，住泗水县。上诉人（原审被告）：冯彦云，女，1963年3月7日出生，汉族，个体工商户，住泗水县。三上诉人共同委托诉讼代理人：孟现祥，山东铭信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈善新，男，1948年2月14日出生，汉族，农民，住泗水县。委托诉讼代理人：张皓，山东泗水滨律师事务所律师。上诉人泗水县圣水峪镇开国建材商店、姚开国、冯彦云因产品销售者责任纠纷一案，不服山东省泗水县人民法院（2019）鲁0831民初3050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泗水县圣水峪镇开国建材商店(以下简称开国建材商店)、姚开国、冯彦云上诉请求：请求二审人民法院依法撤销一审错误判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院认定：“上诉人所售产品存在批示缺陷”一审法院此认定根本错误。一审法院认定“被告开国建材商店应该根据产品的特点和使用要求标明产品的规格、等级、所含主要成分的名称，并告知消费者”。一审此一认定根本错误。上诉人所销售的是普通的建材商品。依据《产品质量法》第27条第五项“裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。”本案所涉及商品“过木”属普通的难以附加标识的裸装产品，而且被上诉人对该普通的建材性能亦有充分的了解。因此一审此一认定未附加产品标识存在批示缺陷根本错误。2、一审承办人员混淆了产品缺陷和指示缺陷的区别。产品缺陷依据《产品质量法》第46条规定“产品的缺陷是指产品存在危及人身，他人财产安全的不合理危险，产品有保障人体健康，人身财产安全的国家标准，行业标准的，是指不符合该标准”。显然在此不包含批示缺陷更何况依据该法第27条第五项之规定“过木”属可以不附加产品标识的裸装产品。3、一审认定“上诉人作为建材经销商在出售建材商品时理应询问购买建材的用途，向原告推荐合适的建材。同时认定三次到现场送货，理应知道原告购买过木的用途，但其并未告知原告施工风险也未进行劝阻。”一审此一认定根本错误。上诉人只是建材销售者，至于被上诉人购买商品的具体用途被上诉人并未明确告知上诉人，上诉人虽曾为被上诉人送货，但期间被上诉人并未施工。一审庭审时被上诉人的雇员当庭证实施工期间并未见到上诉人。一审庭审时此事实一审已查清。再者“过梁”“过木”的区别被上诉人作为正常成年人，有明确的认知，一审承办人员将这一区分责任归结给销售者，很显然承办法官否认了被上诉人最基本的智商，以此作为让上诉人承担责任的基础更属无稽之谈。4、一审法院对被上诉人使用不当的行为避而不谈明显错误。本案被上诉人所购上诉人出售商品是“过木”而不是“过梁”，“过木”不是承重的产品，一审庭审时被上诉人提供的照片完全能够证实被上诉人将该“过木”按“过梁”使用，致使承重过大造成本案事故的发生。被上诉人作为正常成年人，对“过木”、“过梁”的区分有着正常的认识，但其仍将“过木”作为“过梁”使用，明显属使用不当。其责任不能由其他人承担。总之一审法院认定事实不清，适用法律不当，据此特上诉，请求二审人民法院依法驳回被上诉人的诉讼请求。陈善新辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人上诉理由不成立，应依法驳回被答辩人的上诉请求，维持一审判决；本案诉讼费用由被答辩人承担。一、被答辩人销售的产品没有达到国家标准，给购买被答辩人木材的答辩人造成损失，应当赔偿损失。1、根据《产品质量法》第三十三条规定，销售者应当建立并执行进货查验制度，验明产品合格证明和其他标志。2、根据产品质量法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。3、根据一审查明的事实，被答辩人出售的建材商品由泗水县苗馆镇洪乐水泥制品厂生产，该厂自称其所生产的产品没有国家标准或行业标准。被答辩人在进货时尽到查验制度，在答辩人购买销木材时事前未做说明，且被答辩人销售的过木不符合答辩人使用木材的要求。被答辩人给答辩人造成损失，应当承当赔偿责任。二、被答辩人未尽到告知义务，给答辩人造成损失，应当承担赔偿责任。1、根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第十六条规定，经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。2、被答辩人开国建材商店作为建材经销商，在出售建材商品时理应询问答辩人购买建材的用途，向答辩人推荐合适的建材商品，并告知使用注意事项并作出明确警示。3、被答辩人未尽到告知义务与答辩人使用不当的行为有直接联系。答辩人明确告知被答辩人需要一根六米的梁，被答辩人未尽到询问告知义务，推荐答辩人使用过木。4、被答辩人作为建材商品销售者，了解建材商品的使用用途及注意事项，有义务告知答辩人商品的使用用途和注意事项，而不应将这份义务推卸为答辩人应有的“常识”。三、一审审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案中，被答辩人未能举证排除其他原因造成本次事故发生，被答辩人应当承担赔偿责任。被答辩人亦没有证据证明其通过其他方式对该特殊使用方法向答辩人尽了明确的警示说明义务，应承担赔偿责任。综上所述，被答辩人上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求上级人民法院依法驳回上诉，维持原判。陈善新向一审法院起诉请求：1.请求法院判决被告赔偿我经济损失10000元；2.本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实，被告开国建材商店系经营建材销售的个体工商户，实际经营者为被告姚开国、冯彦云，注册时间为2009年2月23日。2019年3月24日，原告因自建房屋所需去被告姚开国、冯彦云经营的建材商店买建材，被告姚开国将过木出售给原告。2019年4月1日，原告在进行屋顶漫水泥作业时过木断裂，原告及其雇佣的三施工人同时从房顶掉落下来，导致四人不同程度的受伤，并分别就医治疗。另查明，涉案过木的生产者系泗水县苗馆镇洪乐水泥制品厂，该厂系个人独资企业，投资人为刘庆军。该厂投资人称其所生产的产品没有产品质量合格证书，也没有相关的国家标准和行业标准。被告姚开国曾三次到原告施工现场送货，分别是送过木、苇箔、水泥。一审法院认为，本案争议的焦点问题为：一、被告开国建材商店出售给原告的过木是否存在产品缺陷以及被告对产品的缺陷是否存在过错。二、被告姚开国、冯彦云是否应为本案的适格责任主体。针对第一个焦点问题本院认为，产品缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险；产品有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。销售者出售的产品或者其包装上的标识必须真实，并有产品质量检验合格证明。根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料。销售者售出的产品不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的，给购买产品的消费者造成损失的，应当赔偿损失。本案中，被告开国建材商店作为建材销售商出售的建材商品应该有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准。被告出售的建材商品由泗水县苗馆镇洪乐水泥制品厂生产，该厂自称其所生产的产品没有国家标准或者行业标准。被告开国建材商店作为销售者应当建立并执行进货查验制度，验明产品的合格证明和其他标识，同时，被告开国建材商店应该根据产品的特点和使用要求，标明产品的规格、等级、所含主要成分的名称，并告知消费者，被告未能举证证明尽到了上述义务，存在指示缺陷。另外，被告开国建材商店作为建材经销商在出售建材商品时理应询问原告购买建材的用途，向原告推荐合适的建材商品，并告知使用注意事项，且被告开国建材商店的经营人姚开国曾三次到施工现场送货，理应知道原告购买过木的用途，但其并未告知原告施工风险也未进行劝阻，导致原告及与原告雇佣的其他三人受伤，故被告开国建材商店对于其销售的产品给原告造成的损失应承担相应的赔偿责任。针对第二个焦点问题本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。另外，《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。本案中，被告开国建材商店的经营者虽登记为姚开国，但该字号的实际经营人为被告姚开国、冯彦云，营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致，应以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人，即应列姚开国、冯彦云为共同被告。被告姚开国、冯彦云作为被告开国建材商店的实际经营人应对被告开国建材商店经营期间所负的债务承担相应的责任。关于原告陈善新主张的损失问题。本院认为，1.医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，原告向本庭提交的证据均为泰安市王氏益民骨伤诊所出具的收款收据，不属于正规医疗费票据，应有其他相关证据予以佐证，原告除提交收款收据外还向本庭提交泗水县人民医院DX影像诊断报告单。通过对上述证据的综合判断，原告虽未能提交正规的医疗费票据，但结合医院的影像诊断报告单能够证实原告的伤情，原告到泰安市王氏益民骨伤诊所治疗应为客观事实，对于原告主张的医疗花费共计7800元尚在合理费用区间内，本院予以支持。另外，关于原告主张的在泗水县人民医院作影像诊断花费400元，应有相关的医疗费票据，但原告未提交医疗费票据或其他医疗费凭证予以佐证，本院不予支持。2.护理费，护理费应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，原告并未向本庭提交护理人员收入、人数及期限的相关证明，故应承担举证不能的法律后果，本院对于该项费用不予支持。3.住院伙食补助费，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，原告离开本地到泰安市治疗，可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元/天计算，共计外出治疗8次，计款320元。4.交通费，原告虽未向本庭提交相关的交通费票据，但鉴于原告到泰安市王氏益民诊所治疗的客观事实，本院酌定交通费500元。5.精神抚慰金，综合考虑本案原告受伤的原因和原告的伤情，该次事故尚未对原告造成严重后果，也未对原告造成严重的精神损害，故本院对于原告要求精神抚慰金的请求不予支持。原告的上述损失共计8620元。综上所述，被告开国建材商店销售的产品导致原告受损应由其实际经营人承担相应的赔偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条，《中华人民共和国产品质量法》第二十七条、第三十三条、第四十条、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定，判决：一、被告泗水县圣水峪镇开国建材商店、姚开国、冯彦云于本判决生效后十日内一次性支付原告陈善新医疗费、住院伙食补助费、交通费共计8620元；二、驳回原告陈善新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告泗水县圣水峪镇开国建材商店、姚开国、冯彦云负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，陈善新因自建房屋所需去姚开国、冯彦云经营的建材商店买建材，姚开国将过木出售给陈善新。开国建材商店作为建材销售商，出售的建材商品应该有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准，本案中其出售的建材商品由泗水县苗馆镇洪乐水泥制品厂生产，该厂自称其所生产的产品没有国家标准或者行业标准。开国建材商店应当建立并执行进货查验制度，验明产品合格证明和其他标志，应该根据产品的特点和使用要求，标明产品的规格、等级、所含主要成分的名称，并告知消费者，但其未能举证证明尽到了上述义务，存在指示缺陷。另外，开国建材商店作为建材经销商在出售建材商品时理应询问陈善新购买建材的用途，推荐合适的建材商品，并告知使用注意事项，且开国建材商店的经营人姚开国曾三次到施工现场送货，理应知道陈善新购买过木的用途，但其并未告知陈善新施工风险也未进行劝阻，致陈善新及其雇佣的三施工人同时从房顶掉落受伤，故一审判决开国建材商店对于其销售的产品给陈善新造成的损失承担相应的赔偿责任，并无不当。综上所述，上诉人泗水县圣水峪镇开国建材商店、姚开国、冯彦云的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人泗水县圣水峪镇开国建材商店、姚开国、冯彦云负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年十二月三日书记员  李梦琦