江西省石城县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0735刑初183号公诉机关江西省石城县人民检察院。被告人许亚男，男，1989年6月16日出生，山东省苍山县人，汉族，初中肄业，司机，户籍地山东省兰陵县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年7月26日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押在石城县看守所。指定辩护人董云州，江西保全律师事务所律师。江西省石城县人民检察院以石检一部刑诉〔2020〕174号起诉书，指控被告人许亚男犯非法经营罪，于2020年11月16日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石城县人民检察院指派检察员胡文清出庭支持公诉，被告人许亚男及其辩护人董云州到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人许亚男明知为他人运输违禁品，根据蔡胜军（在逃）的安排，于2020年7月25日早上7时许驾驶苏Ｆ×××**轻型货车途经江西省赣州市石城北服务区时，被石城县烟草专卖局工作人员拦下，当场查获卷烟6105条，并将许亚男移送石城县公安局接受处理。经查，许亚男未取得烟草专营手续。经鉴定，该批卷烟系真品卷烟，价值为人民币980585.10元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定意见、被告人许亚男供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人许亚男未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时，被告人许亚男具有《中华人民共和国刑法》第二十七条第一款规定之情节，系从犯。庭审中，公诉机关建议以非法经营罪判处被告人许亚男有期徒刑六年至六年六个月，并处罚金人民币15万元。庭审后，公诉机关变更量刑建议，建议以非法经营罪判处被告人许亚男有期徒刑五年，并处罚金人民币5万元。被告人许亚男辩称其并不知道自己装的货是卷烟，其不构成非法经营罪。辩护人提出证明被告人许亚男明知自己运输的是违禁物品的证据不足，如果认定被告人许亚男构成犯非法经营罪，也应考虑以下量刑情节：被告人许亚男无前科恶劣，属从犯，且因意志以外的原因被查获，应认定为非法经营罪未遂。经审理查明，2020年7月24日，蔡永捷顺达货站老板蔡胜军（即“老蔡”，另案处理）安排被告人许亚男前往广东省陆丰市装货运往辽宁省方向。因被告人许亚男当日在广西南宁市，蔡胜军便与其商定此次运费为11000元，其中包括被告人许亚男开空车由广西南宁市前往广东省陆丰市的放空费3000元。次日，被告人许亚男驾驶苏Ｆ×××**轻型货车前往陆丰市，当晚23时许，货主通过手机与其取得联系并将其带至陆丰市河东镇一偏僻地段装货。装货完毕且接到货主可以上高速的通知后，被告人许亚男驾车上高速并往辽宁方向行驶。2020年7月26日上午9时30分许，被告人许亚男驾驶装有货物的苏Ｆ×××**轻型货车途经江西省赣州市石城北服务区时，被石城县烟草专卖局工作人员拦下，当场查获卷烟6105条，被告人许亚男被移送石城县公安局接受处理。经查，被告人许亚男未取得烟草专营手续。经鉴定，该批卷烟系真品卷烟，价值人民币980585.10元。另查明，2020年7月29日，石城县公安机关扣押了被告人许亚男所有的苏Ｆ×××**轻型货车1辆、行车记录仪1台、手机2部、卷烟6094条。上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：第一组证据：相关书证1.受案登记表、归案情况说明。证实：2020年7月26日9时30分许，许亚男驾驶装有卷烟的车辆在石城县被查获。2.户籍及前科劣迹证明。证实：被告人许亚男于1989年6月16日出生，属完全刑事责任能力，此前无违法犯罪记录。3.石城县烟草专卖局出具的说明。证实：全国在销卷烟品牌目录中未查询到被扣押的四个卷烟品牌。第二组证据：鉴定意见1.涉案卷烟价格认定意见书、涉案卷烟价格认定明细表。证实：江西烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组认定，从许亚男车上查获的6105条卷烟价值人民币980585.10元。2.鉴别检验报告。证实：江西省烟草质量监督监测站出具鉴别检验报告，认定从许亚男车上扣押的四种类型卷烟均系真品卷烟。第三组证据：检查、勘验笔录1.扣押决定书、扣押清单。证实：2020年7月29日，石城县公安局治安大队民警黄欢、黄锡球扣押许亚男驾驶的苏Ｆ×××**货车1辆、卷烟6094条、手机2部、行车记录仪1个。2.江西省石城县烟草专卖局检查笔录及现场照片。证实：2020年7月26日，石城县烟草专卖局工作人员许峰、陈中才将在石城北收费站拦下的苏Ｆ×××**红色轻型仓栅式货车车厢内发现的4种卷烟6105条、手机2部及行车记录仪1个予以扣押。3.许亚男两部手机微信检查笔录、电子数据检查笔录。（1）许亚男与杨某某（微信名：走南闯北）微信语音聊天内容摘录。杨某某：这老板连车窗都不压下来，把我领进一个里边五六公里，把我往旁边一搁，说等着吧。一会儿过来辆车，跟这辆车走，都是一片空地。还要开车上高速溜达一圈，转了一圈看着没情况，我才上高速。老板他全程没露面。现在让我说那几个长啥样，我肯定说那是片空地呀。这回是散装的，我8500元，你们8000元，以前的价。杨某某：一个手都低下来，我看都不让，我都看不到。许亚男：现在连单子都不用签了。杨某某：警灯在那闪烁，没敢往前走。许亚男：老蔡让阿秋今天晚上8点发车，我明天早上5点发车。杨某某：到晚上九点十点才能装车。许亚男：那你今天装货，也不知道他装了几部车是吧，反正老马让你赶紧走是吧。杨某某：不知道，跟任何人不让接触。那个老板他长啥样，我都不知道。许亚男：这货拉的。杨某某：他接我的时候，那个车窗户都不放下来，装车的时候他跑了。杨某某：广东境内尽量别休息，出了广东再睡。杨某某：到晚上11点了，给我打电话过来吧，完了我到那去，去那个小山旮旯去装点东西出来，上高速12点了。许亚男：看阿秋几点钟装吧，他要是装的早的话，我应该就得12点了，他是十一二点的话，我估计今天没戏，得等明天。许亚男：阿秋现在过去了，我估计要装，我得等到12点了。杨某某：你导航到霞胡高速口，等老板给你打电话，你几点装再下高速。许亚男：装货去装货去，电话来了。那老板打电话来让我到高速路口等他们，也就是阿秋在那个高速路口等待的那个地方。许亚男：宝哥，老蔡让我跟阿秋间隔点时间到，阿秋先到我再过几个小时到，不然的话，他那边放空费不好说。（2）许亚男与薄某某（即“阿秋”）微信语音聊天内容摘录。薄某某：老蔡让我这周五到，特别隐蔽，老板连面都不露，到车跟前窗户都不敢摇。许亚男：你知道他装货地方在哪不，你根本就不知道，他可能这次换地方了，不可能还在那。薄某某：基本上装货应该他换不了新位置，那么隐蔽的地方应该还是上那装。薄某某：他要求我现在过来的，过来说等会出来接我，给我打电话说是有半个小时。我才发现这个货还严谨呢，老蔡所有聊天记录都要求清空了，都说了不用给他发了，直接装货直接走进行，出广东在休息，然后把聊天记录删了。许亚男：老蔡刚跟你讲啊，那你把那个聊天记录给删啦？薄某某：对对，从昨天都让我一直删聊天记录，所有聊天记录不留痕。（3）许亚男与绝板岂微信语音聊天内容摘录。绝板岂：从哪装货去东北啊，你现在在什么地方？许亚男：广东，我现在往那边放空，800多公里3000块钱，放完后从那边拿货，去东北2800公里8000块钱。上述摘录证实：许亚男、杨某某、薄某某三人为蔡胜军装货，许亚男装货至东北运费是8000元，广西南宁至广东陆丰的放空费为3000元。三人均按蔡胜军的安排，等货主电话，接到电话后按货主指令去装货。装货的时间是晚上十一点左右，装货的地点均是偏僻隐蔽的空地上，装货时货主全程在车上未露面，且不让看货。装货后无货单，也不允许在广东境内休息，有警灯的地方不敢往前开。且按蔡胜军的要求，薄某某、许亚男删除了与蔡胜军的聊天记录。第四组证据：辨认笔录证实：被告人许亚男经两次辨认，在公安机关提供的12张男性免冠照片中辨认出7号男子为“老蔡”蔡胜军。第五组证据：证人证言1.证人陈某1的证言。证言：我是石城县双汇物流中心负责人。物流中心在承接货物时，需要验明货物的种类，以防托运的物品是危险品或专营专卖的违禁品等，且在承接货物时，要出具货运单，还要托运人提供托运人的姓名、联系方式、接货的地址、接货人的姓名、联系方式等，并进行核对。我们搞物流的及运货司机都清楚哪些物品可以装运，哪些货物不能装运。现在全国各地都有物流公司，没必要另外支付放空费，让司机从南宁放空到陆丰装货。一般也不会安排在深夜装货，多辆货车为同一货主，装货也不会叉开时间。2.证人龚某的证言。证言：我从事货运司机十几年。每次送货都有货运单，货运单上记录了运送货物的种类和数量，下货的时候，接货的货主都会和我核对货物的数量，无误之后我才算完成一单货运。我们搞运输的一定要知道送货的目的地，才好计算运费，其次会查看货物，防止是违禁品，三是应该有运货单，否则货少了或者遗失了谁负责。3.证人陈某2的证言。证言：我从事物流行业十四年。我们都会要求托运人提供本人身份信息、联系方式，在装货过程中，还要检查货物是否是违禁品，货物到达目的地后，再由收货人清点货物同时结算运费。如果是违禁品，我们有规定不能承接。货主可以在当地找货运司机，没必要多花放空费，如果多花放空费从异地前来装货，肯定不正常。第五组证据：被告人许亚男的供述与辩解供述与辩解：我从2018年开始专职从事运输。2020年7月24日11时许，“老蔡”微信说有货要我去运输，并叫我和我朋友“阿秋”一起从广东陆丰运去辽宁，从南宁开空车去陆丰费用3000元，陆丰装好货后再运往辽宁，运费8700元，其中700元给老蔡，我和“阿秋”同意了。老蔡让我7月25日早上三四点开车去广东省陆丰市可塘服务区，安排“阿秋”7月24日晚上七八点动身，到时会有老板和我们联系装货去北京、天津方向，老蔡还要求我们装货后在广东省境内不得进服务区休息。我在7月25日上午七八点从南宁开货车前往广东省陆丰市可塘服务区，晚上21时20分左右，我到了陆丰市可塘服务区，大概晚上22时许，我接到一个陌生男子的电话，他叫我开车从陆丰霞胡出口驶出，然后再和他联系，我开了20多分钟从霞胡出口下了高速后，联系了对方，对方叫我停在路边等，20分钟左右后，对方让我开车跟着他往前走，行驶至一片偏僻的地方后，对方打电话叫我跟着前面的一辆摩托车走，货主一直在那辆白色越野车上没有下车。大概走了两三百米，在一个空地旁停下来，有一辆小货车，小货车上的两个人将货搬到我的货车后备箱，这些货都是用蛇皮袋装好的，大概有62蛇皮袋。装好后，货主叫我从陆丰霞胡出口上高速，一直往北京、天津方向开，直到在石城北被石城县烟草专卖局的工作人员拦下。行车记录仪是我在陆丰市可塘服务区安装上并打开的，我和石城县烟草专卖局的工作人员看过了，行车记录仪只记录了我在陆丰市可塘服务区安装时候的视频及在会昌服务区上高速之后的视频。我运输的这些卷烟没有办理手续。因为“阿秋”和我说过老蔡叫他要删掉他们之间的聊天记录，我也跟着删除了我与老蔡的聊天记录。薄某某和我说，他帮老蔡装的货，当天中午到了也没有办法装车，特别隐蔽，在现场货物的老板连面都不露，老板在车里车窗都不敢摇下，我装货的时候也这样，都是通过电话指挥我。薄某某和我说我们这一次装货比上次我们去广西装货还要严峻，老蔡还要求他删除所有的聊天记录，并且出了广东省再停车休息。老蔡也要求我出了广东省再停车休息。杨某某和我说，这货我们运的货形势相当严峻，比我们上回帮老蔡运的货还要严峻。他说老板接他时连车窗都不摇下来，都是电话指挥，老板带他往一条小路走了五六公里，后面又来了两辆车，带他来到路边的一块空地，老板先在高速公路转一圈看了没有情况后，打电话给他说没事，可以走了。老蔡叫他一直往辽宁海城这个方向走，没有货单。我和杨某某装货时的情形差不多，我的装了62蛇皮袋，我帮忙将那些蛇皮袋往我车上装的时候感觉了一下，一袋也就30斤左右。此次我们三个人都是一起帮老蔡拉货，装货地点也是一样，都是在广东陆丰市的高速路口驶出后，再由一部白色的越野车带我们走一段国道，然后到达的装货现场。但是我们三个人去装货的时间不一样。关于被告人许亚男是否明知自己所运输的货物是违禁物品的问题。经查，1.被告人许亚男在与杨某某、薄某某的微信语音聊天记录中提到：装货时货主不敢露面，连窗户都不敢摇下；先开车上高速溜达一圈，转了一圈看着没情况，才上高速；这一次装货形势比上一次还要严峻；蔡胜军还要求删除与他的聊天记录；遇到警灯闪烁时，不敢往前走。2.许亚男自己供述：此次运输货物没有货运单，运送至辽宁，具体位置不知道，其删掉了与“老蔡”的微信聊天记录，老蔡要求其出了广东省再休息。3.货主未在广东省陆丰市本地找货车装运货物，而是叫许亚男从异地到陆丰市装货再运往辽宁省方向，并约定支付3000元放空费，此与常理不符。据此，可以认定被告人许亚男应当知道自己运输的货物是违禁物品。本院认为，被告人许亚男违反国家烟草专卖管理法律法规，帮助他人运输无证经营的烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人许亚男为他人运输烟草专卖用品，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；其此前无前科劣迹，系初犯，可以从轻处罚。被告人许亚男在运输卷烟的途中被查获，系由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。辩护人提出认定被告人许亚男构成犯非法经营罪的情况下，被告人许亚男具有初犯、从犯、犯罪未遂情节，依法可对其从轻或减轻处罚，该辩护意见具有事实和法律根据，本院予以采纳。公诉机关变更后的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条之规定，判决如下：一、被告人许亚男犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月26日至2025年7月25日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴至本院。）二、本案扣押的涉案卷烟6094条，由扣押机关依法处理。三、作案工具苏Ｆ×××**轻型货车一辆予以没收，由扣押机关上缴国库。四、扣押在案的手机二部、行车记录仪一台予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  王颖娟人民陪审员  温京红人民陪审员  王慧婷二〇二〇年十二月十四日书 记 员  李 媛