贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初15558号 原告：毕节市金欧威百货有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区清毕北路新商场，统一社会信用代码：91520502Ll2853265P。 法定代表人：魏横，该公司总经理。 委托诉讼代理人：兰继超（特别授权代理），贵州贵浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马应权（一般代理），贵州贵浩律师事务所实习律师。 被告：蒋玉华，男，生于1965年8月21日，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：邓继（特别授权代理），贵州伍尊律师事务所律师。 原告毕节市金欧威百货有限责任公司（下称：金欧威公司）诉被告蒋玉华劳动争议纠纷一案，本院2020年9月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人兰继超，被告蒋玉华及委托诉讼代理人邓继到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金欧威公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付经济补偿金29,900.00元和带薪年休假工资13,747.00元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：一、案件的基本事实。2007年8月份被告进入原告公司，负责公司的安保工作，原告在被告进入公司的就告知被告其在公司负责的安保工作采用轮班制，是没有周末双休、节假日及年休假（但原告公司实际上会根据情况给予负责安保工作的员工一定的休假），也不存在加班工资、节假日工资，被告明确表示可以接受，一直工作到2020年6月份，工资由原来的1,000.00多元/月,增长到2,300.00元/月。2020年6月被告在医院检查出其身体出现问题即患有高血压、脑梗等，不适宜维续工作，原告考虑到被告在原告公司长久以来勤劳工作，同意为其办理停薪留职，让其安心去住院治疗，治疗好身体问题后继续来原告公司工作。后被告到原告公司主动提出辞职申请并要求原告公司支付26,000.00元解除劳动关系经济补偿金，原告考虑到被告身休问题以及长时间为公司工作，同意给予被告25,500.00元补贴，希望被告能尽快治疗好身体。后因被告不满原告只愿意支付25,500.00元补贴，向七星关区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。二、七星关区劳动人事争议仲裁委员会七劳（人）仲案字（2020）第0324号仲裁裁决书第二、第三项裁决错误，原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金及带薪年休假工资。裁决书第二项：“被申请人支付申请人解除劳动关系补偿金：2,300.00元/月×13个月=29,900.00元”裁决错误。劳动合同法规定用人单位需要向劳动者支付经济补偿的情形为：“用人单位主动提出解除劳动关系；和劳动者协商一致解除劳动关系;用人单位被依法宣告破产；被吊销营业执照、责任关闭、撤销或者用人单位决定提前解散。”而本案中，是被告主动向原告提出离职，要求解除双方的劳动关系，而非原告主动解除与被告的劳动关系，明显不符合用人单位需向劳动者支付经济补偿的情形。所以，原告不应向被告支付经济补偿。仲裁书第三项：“被中请人支付申请人带薪年休假工资：2,300.00元÷21.75天×（45+20）天×200%=13,747.13元”裁决错误，原告不存在拖欠被告带薪年休工资。首先，被告尚未进入原告公司时原告就明确告知其进入原告公司负责的安保工作是没有年休假等节假日，也不存在年休假和加班工资（但实际上原告公司会实际情况为负责安保的员工支付一定的春节福利），被告明确表示可以接受；其次，原告公司安保工作采用的是轮班制，每年的春节期间并非每天均为被告值班，还有原告公间其他安保人员一起值班，裁决书第三项将春节期间天数均计算为被告的加班天数明显错误。七星关区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误。被告进入原告公司前原告已告知被告其在原告公司负责的安保工作采用轮班制，是没有周末双休、节假日及年休假，也不存在加班工资、节假日工资，被告明确表示可以接受，双方的行为合法有效，符合《中华人民共和国合同法》的相关规定，七星关区仲裁委适用《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条，《职工带薪年休假条例》第三条认定原告需支付被告带薪年休假，属于适用法律错误，违反立法法规定的法律位阶基本原则，根据立法法的规定：法律的效力大于国务院制定的行政法规或者其部门制定的规章，《企业职工带薪年休假实施办法》是国家人力资源和社会保障部制定、通过实施的规章，《职工带薪年休假条例》国务院制定通过实施的行政法规，《企业职工带薪年休假实施办法》和《职工带薪年休假条例》的法律位阶均低于《中华人民共和国合同法》，所以，七星关区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误，原告不应支付被告带薪年休假工资。综上所述，为维护社会主义市场经济秩序、维护司法正义，保护原告的合法利益，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告蒋玉华辩称：原告起诉纯属拖延时间，本案系违法解除，被告认为应支付经济赔偿金，如经法庭审理系合法解除，那么原告也应支付相应的经济补偿金，本案被告常年加班，应支付加班工资，带薪年休假工资被告也应依法享有，请求法庭依法判决并支持被告的答辩意见。 为支持其主张，原被告向本院提交了证据。原告提交的证据，被告无异议，本院予以采信。被告提交的证据中，原告对证据一无异议，本院予以采信；证据二中准考证与本案无关联性，本院不予采信，其余证据能证明本案事实，本院予以采信；证据三系被告工作及交接班记录，不能证明被告的加班的事实；证据四系证人证言，证人与被告有利害关系，证人的证言无其他证据佐证，对其证言，本院不予采信。 经审理查明，2007年8月15日，被告进入原告公司从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工作时间为每天下午5点30分班到第二天早晨9点，每周休息2天，工资每月1千多元。被告工作期间，经双方口头协商，双方同意将工资增加至每月2,300.00元，每周休息1天。2020年7月1日，原被告因解除劳动关系相关事宜未协商一致，被告因此向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.解除劳动合同关系；2.支付经济补偿金32,200.00元；3.支付经济赔偿金64,400.00元；4.支付加班工资及带薪年休假工次暂定50,000.00元；5.补缴2007年9月至2020年6月30日的社会保险。该仲裁委于2020年8月25日作出七劳（人）仲案字(2020)第0324号仲裁裁决书，支持了被告的部分仲裁请求。原告不服，遂以前述诉讼请求诉至本院。 另查明，1.原告未给被告缴纳社会保险。2.被告在上班期间未体过年休假。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”根据上述法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金。本案中，被告未为原告缴纳社会保险，原被告未就解除劳动合同协商一致，被告向仲裁委申请解除，其应获得经济补偿。原告在被告处工作时间为12年零11个月，原告应向被告支付的经济补偿金为：2,300.00元×13个月=29,900.00元。 《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第九条规定：“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。”第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。”第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，原告在被告工作期间未按规定安排被告休年休假，其应支付磋商休年休假工资。被告2007年8月15日进入原告公司，在原告公司工作时间已超10年不满20年，从2018年起，其每年应享受10天的年休假。未休年休假由正常工作期间的工资收入（100%部分）和法定补偿部分（200%）构成。对被告正常工作期间的工资收入（100%部分），原告已足额发放，不应再支付。对法定补偿部分（200%部分）应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一般仲裁时效。被告未提交证据证明其已对2019年以前未休年休假工资申请了劳动仲裁，已超过仲裁时效，对该部分请求，本院不予支持。2019年及2020年的未休年休假工资未超仲裁时效，应予支持。被告在2020年7月1日离职，其2020年应享受的年休假天数为：182天÷365天×10天=4.99天，不足1整天的部分不支付未休年休假工资。被告的工资为2,300.00元，其应获得的未休年休假工资为2,300.00元÷21.75天×14天×200%=2,960.92元。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告从事保安工作，其工作时间具有特殊性。被告提交的证据不能证明其在有加班的事实，其又未提交证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。因此，被告提出由原告支付加班工资的请求，无事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，支付赔偿金的前提是用人单位有违法解除或终止劳动合同的行为，而本案中，被告提交的证据不能证明原告有违法解除或终止劳动合同的行为。因此，对被告的这一主张，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”由此可见，被告提出由原告为其补缴社会保险费的主张，应由有关职能部门监督处理，不属于人民法院民事诉讼的受案范围，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第一百条》，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告毕节市金欧威百货有限责任公司与被告蒋玉华的劳动关系。 二、原告毕节市金欧威百货有限责任公司于本判决发生效力之日起三日内支付被告蒋玉华经济补偿金29,900.00元。 三、原告毕节市金欧威百货有限责任公司于本判决发生效力之日起三日内支付被告蒋玉华未休年休假工资2,960.92元。 四、驳回原告毕节市金欧威百货有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元（已减半），由原告毕节市金欧威百货有限责任公司承担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  罗桂华 二〇二〇年十二月三日 书记员  蔡 薇