天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初9330号原告:王子发,男,1956年10月2日出生,汉族,住天津市河北区。委托诉讼代理人:刘仲来,天津天意律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘可刚,天津天意律师事务所律师。被告：王广庆,男,1962年3月1日出生,汉族,住天津市南开区××路××号楼××号。委托诉讼代理人:杜文雅,天津得安律师事务所律师。被告：陈瞩野，男,1962年6月16日出生,汉族,住天津市南开区。原告王子发与被告王广庆、陈瞩野委托合同纠纷一案，本院于2019年7月26日作出（2018）津0104民初14091号民事判决，被告王广庆不服提出上诉，天津市第一中级人民法院以（2019）津01民终5691号民事判决驳回上诉，维持原判。被告王广庆不服申请再审，天津市高级人民法院以（2019）津民申2298号民事裁定指令天津市第一中级人民法院再审本案。天津市第一中级人民法院以（2020）津01民再28号民事裁定撤销（2019）津01民终5691号民事判决及（2018）津0104民初14091号民事判决，将本案发回重审。本院于2020年8月27日立案并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王子发及其委托诉讼代理人刘仲来、刘可刚，被告王广庆及其委托诉讼代理人杜文雅到庭参加诉讼。被告陈瞩野经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王子发向本院提出诉讼请求：1.判令二被告给付原告投资款80万元；2.案件受理费由二被告承担，直接给付原告。事实及理由：2017年8月25日原、被告商议，由原告投资50万元，通过被告将款项转入富诚电商平台对应账户,由被告代理进行富诚电商投资项目的理财。被告承诺一年之内保证原告收益30万元，其后被告以借条及抵押房产的形式向原告承诺于2018年8月25日之前一次性偿还给原告。但至今被告仍未偿还原告投资本金和给付原告收益，故成讼。被告王广庆辩称，本案涉及的富诚电商平台已因涉嫌诈骗犯罪被广州市公安局番禺区分局东环派出所立案侦查。本案属于电信诈骗，根据相关规定原告账户内被诈骗的款项不以原告是否报案为标准，都会作为被害人的金额进行统计，故应驳回原告在本案中的起诉，移送公安机关处理。即使本案不属于应驳回起诉的情形，根据原告主张的事实和理由，原告与二被告虽然签订了一份类似委托合同的协议，但此协议履行的前提是原告将钱款打入至被告王广庆的账户。但实际钱款并没有按照当时的约定打入被告王广庆的账户，也不存在原告主张的由王广庆操作将50万转至原告在富诚电商平台账户的情形。即使成立委托合同关系，也是原告与被告陈瞩野之间成立委托合同关系。对于富诚电商项目的投资被诈骗一节，实际上是由于原告与二被告共同决定所造成。原告认可将钱款投资到富诚电商项目，并约定了分成比例，这是三方共同决定的事宜，现因不可预见的诈骗导致钱款损失，三方应根据各自的失误过错承担损失。关于王广庆签字的借款合同，因钱款未打至王广庆的账户，所以借款合同没有生效。该合同违反关于期货交易的相关法律规定，应属无效。被告陈瞩野未出庭答辩，但在庭后来本院接受询问辩称不同意王子发对陈瞩野的诉讼请求。因为当时是王广庆极力建议抛售股票改投富诚电商的项目，所以王广庆应该对此事负主要责任。原告当初就是对陈瞩野失去信任才改为委托王广庆来理财，现在又向陈瞩野主张投资款，属于自相矛盾。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：因王子发委托陈瞩野投资股票产生亏损，陈瞩野向王子发介绍王广庆有投资项目可帮助挽回损失。2017年8月25日，王子发、陈瞩野、王广庆及案外人靖某在陈瞩野家中形成三份书面材料：1、《协议》（以下称协议1）：“前期说明：在2006.9月至2017年8月陈瞩野给王子发赔了40万。经和王广庆、靖某商定，协议如下：现由原股票资金转移至现在的富诚电商项目，至2018年8月26日保证王子发资金升至80万人民币。如果到2018年8月份炒不到80万元，由王广庆补至80万元，特签订此协议！超出部分，三七分成。”落款签字：“甲方王子发，乙方陈瞩野，担保人：王广庆，证明人：靖某”；2、《协议》（以下称协议2）：“欠王子发80万若在2018年8月25日归还不上，王广庆则以坐落在天津市南开区××路××号楼××号房屋为抵押物。王广庆的身份证号为……，陈瞩野身份证号为……。”落款签字处：“欠款人王广庆，委托人陈瞩野，证明人靖某”；3、《借款协议》，载明：甲方（出款人）王子发、乙方（借款人）陈瞩野、王广庆，乙方向甲方借款人民币80万元，乙方定于2018年8月25日之前一次性偿还上述借款（可提前偿还），以王广庆房屋作为抵押物，证明人靖某。王子发提交的银行业务凭证单显示：2017年8月25日9:40王子发个人账户向湖南纬德大宗商品现货交易中心有限公司账号转账支付500000元。王子发与王广庆之间的微信聊天记录显示：二人于2017年8月24日成为微信好友，王广庆多次向王子发发送富诚电商各类宣传资讯。2017年8月25日9:52王子发向王广庆发送前述500000元转账业务凭证的照片。后王广庆继续向王子发发送富诚电商各类宣传资讯。2017年9月9日、10日王子发向王广庆发送手机收到的富诚电商平台短信验证码截图的照片，王广庆向王子发发送富诚电商平台账户详情的截图照片。2018年8月26日约定的投资期限届满，王子发未收到诉争的80万元款项，为此与王广庆、陈瞩野、靖某等人多次以会面和电话形式协商。其中2018年9月14日的录音中王广庆表示：“我既然签了这字，我也负这责任”；2018年8月31日的录音中靖某表示：“这事当时我在场，‘别管你们赔赚，我也不参合也不管，你到时给我归这钱。’这是（王子发）原话，你们去的那儿考察，觉得那买卖行，他没去，我也不知道这买卖，所以就信你们呗。”陈瞩野表示：“这事是我有主要责任，王哥（王广庆）主要也是帮我。”2018年3月23日，刘书兰（王广庆妻子）到广东省广州市公安局番禺区分局东环派出所举报被诈骗一案，王广庆、陈瞩野随行；2018年12月12日，公安机关向刘书兰发送受案回执。另，王子发主张其在富诚电商平台账户的开立是2017年8月25日从陈瞩野家中离开后到王广庆办公处由王广庆的工作人员操作，50万元转账至平台账户是由王广庆在银行柜台操作。陈瞩野主张对王子发、王广庆、靖某等人从陈瞩野家中离开后如何开立平台账户及向账户转账汇款一节不知情，但承认王子发在富诚电商平台上的账户是由陈瞩野和王广庆共同协商决定什么时候买，买多少等具体交易操作，账户登录一开始需要手机验证码，后来不需要了，因为王广庆掌握密码。王广庆主张从陈瞩野家中离开后和王子发等人去餐馆吃饭，在餐馆中商议将款项关联到王广庆的投资账户上，故在餐馆签订了诉争的三份协议，之后从陈瞩野处得知款项未关联到王广庆账户名下，王广庆随即离开，对王子发在投资平台账户的开立和转账均不知情。本院认为，本案争议焦点为：一、本案是否因公安机关受理刘书兰被举报诈骗一案而裁定驳回原告起诉或中止审理；二、原告与二被告之间真实法律关系的性质认定问题；三、二被告在本案中的具体责任承担问题。对此，本院分析如下：首先，原告在本案中请求二被告承担诉争三份协议项下的民事责任，而二被告并非公安机关立案侦查刑事案件中的涉嫌刑事犯罪行为人，故该刑事案件和本案在当事人与法律事实方面均不同一，被告王广庆主张裁定驳回原告起诉缺乏事实和法律依据，本院不予采纳；本案也并非必须以相关刑事案件的审理结果为依据，不存在法定中止审理的情形。其次，虽然原告在原审和本案中均主张与二被告之间系委托投资关系，但从诉争三份协议的内容看，被告王广庆向原告承诺的是无论投资盈亏均保证一年到期后原告获得80万元，为此还自愿提供个人名下房屋作为抵押；二被告又共同以借款人的名义与原告签订《借款协议》，约定了借款金额、借款期限。诉争的三份协议均未见任何有关原告承担投资风险的内容，这与委托投资的本质特征明显不相符，而是符合借贷法律关系的特征，故上述三份同时形成的协议作为一体，性质应认定为借贷协议。最后，王广庆否认参与原告在投资平台账户的开立、向投资平台转账50万元以及投资账户的具体操作，这与原告提交的微信聊天记录内容明显不符；王广庆辩称当日从陈瞩野家中离开后和原告等人去餐馆吃饭，在餐馆签订诉争三份协议，这与原告向投资平台转账的时间和陈瞩野的陈述不符，故对王广庆上述抗辩主张本院均不予采信，认定王广庆实际参与运作原告的投资账户。另一方面，陈瞩野在《借款协议》上也作为借款人签字，同时承认与王广庆共同参与操作原告投资账户，协商投资决策。综合以上事实可以认定原告转入投资平台的款项处于二被告控制之下，原告与二被告之间的借款合同已经生效，借款本金应认定为实际进入投资账户的50万元，当事人约定的固定投资收益30万元应视为原、二被告之间关于投资期限内利息的约定，但该利息已经超过相关司法解释规定的范围，考虑原告在原审案件的起诉时间，本院依法调整该利息为按年利率24%标准计算的120000元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正前）第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王广庆、陈瞩野于本判决生效后十五日内向原告王子发返还借款本金500000元并给付2018年8月25日前的借款利息120000元；二、驳回原告王子发其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元（原告王子发已预交），由原告王子发负担2655元，由被告王广庆、陈瞩野负担9145元，于本判决生效后十五日内直接给付原告王子发。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  刘玉梅审 判 员  张惟威人民陪审员  张永红二〇二〇年十二月七日书 记 员  张 于附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条【定义】借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条【自然人间借款合同的生效时间】自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正前）第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。