广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初8532、8533号原告：广州市增城万子豪程大酒店，住所地广州市增城区新塘镇新塘大道中128号。[（2020）粤0118民初8532号案原告、（2020）粤0118民初8533号案被告]经营者：陈芝庭，男，1960年5月18日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：陈之锋、张文锋，该酒店员工。被告：黄鸿义，男，1966年1月4日出生，汉族，住广西永福县。[（2020）粤0118民初8532号案被告、（2020）粤0118民初8533号案原告]委托诉讼代理人：高新国，广东兆鹏律师事务所律师。第三人：增城市信盈发展有限公司，住所地广州市增城区新塘镇新银开发区（市场地址：广州市增城区新塘镇新墩村南碱大道旁）[（2020）粤0118民初8532号案第三人、（2020）粤0118民初8533号案被告]法定代表人：陈芝庭。委托诉讼代理人：陈之锋，该公司员工。原告广州市增城万子豪程大酒店（以下简称豪程酒店）与被告黄鸿义、第三人增城市信盈发展有限公司（以下简称信盈公司）劳动争议纠纷一案于2020年8月17日诉至本院。原告黄鸿义与被告豪程酒店、被告信盈公司劳动争议纠纷一案于2020年8月19日诉至本院。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭对两案进行合并审理。豪程酒店的委托诉讼代理人陈之锋、张文锋，黄鸿义及其委托诉讼代理人高新国，信盈公司的委托诉讼代理人陈之锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议事项为第五、六、七、八项，其他事项无争议。一、入职时间：2017年12月27日。二、离职时间：2019年11月18日。三、劳动者工作岗位：保安。四、离职前十二个月的平均工资：4046.42元。五、关于解除劳动关系的情况：黄鸿义主张：豪程酒店在未通知其的情况下单方违法解除双方劳动关系，其不清楚解除劳动关系的原因，当时豪程酒店称不签收离职表就不向其发放拖欠的工资，所以其签收了离职表。豪程酒店答辩意见及证据：2019年11月17日，黄鸿义在工作期间发现客人损坏酒店的财物，以向酒店领导告发威胁客人，通过微信红包收取客人200元红包“封口费”。事后其对黄鸿义进行罚款，黄鸿义不接受，而且没有回去上班。2019年11月18日下午，其再次通知黄鸿义回来上班，但黄鸿义没有来。为此，其提交微信红包截图、监控视频截图、《离职声明》、《离职手续表》、《员工离职审批表》等作证。法院认定及理由：黄鸿义并未就其主张的事实进行举证，其要求支付解除劳动关系赔偿金的主张缺乏事实依据，本院不予支持；豪程酒店提交的《员工离职审批表》中的“离职原因”及“辞退原因”均显示“X”，其提交的其他证据也不能证明其主张。双方均确认自2017年12月27日至2019年11月18日存在劳动关系，但双方并未就劳动关系解除理由进行有效举证，故黄鸿义与豪程酒店劳动关系的解除应视为豪程酒店提出，双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”和第四十七条第一、三款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，豪程酒店应支付黄鸿义解除劳动关系的经济补偿。依前文认定的事实，黄鸿义在豪程酒店处工作年限共计1年10个月，离职前月平均工资为4046.42元，经济补偿应为8092.84元（4046.42元/月×2个月）。六、关于未休年休假工资：黄鸿义主张：按照法律的规定，其每年有10天的年假，已经休息了5天。豪程酒店答辩意见及证据：黄鸿义只有五天年假，而且已经休完了。对此，其提交《休假申请单》作证。法院认定及理由：黄鸿义主张每年有10天的年假，但其未就其累计工作年限进行举证，依前文认定，其与豪程酒店于2017年12月27日至2019年11月18日期间存在劳动关系，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条第一、二款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，黄鸿义工作已满1年不满10年，其在2017年12月27日至2019年11月18日期间依法享受带薪年休假9天（5天+326天÷365天×5天，不足1整天的部分不计算）。根据《休假申请单》显示，黄鸿义已休年假5天，且双方予以确认。《劳动合同》载明“加班补贴345元，超时补贴555元”，黄鸿义剔除加班工资后的月平均工资为3146.42元（4046.42元-555元-345元），因此，豪程酒店应支付黄鸿义剩余4天未休年休假工资1157.3元[3146.42元/月÷21.75天×4天×（300%－100%）]。七、关于加班工资：黄鸿义主张及证据：上班分两班倒，每班12个小时，白天班从早上7点到晚上7点，夜班从晚上7点到次日早上7点，劳动合同约定每月休息4天，但有时候工作忙不能保证每月都有休息，法定节假日也没有休息，上班期间需要打卡考勤。为此，其提交了《劳动合同》、《加班登记表》、《排班表》为凭。豪程酒店辩称：其每天安排工作人员早、中、晚三班，黄鸿义每月休息4天，国家法定节假日都有休息。法院认定及理由：《劳动合同》载明“试用期满后，乙方的月工资为人民币2100元，加班补贴345元，超时补贴555元，社保补贴200元”，该内容证实了黄鸿义的工作性质存在加班的情形，而根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，考勤记录属于用人单位掌握管理的证据，豪程酒店并没有提交，而且豪程酒店明确表示核实黄鸿义具体上班时间的情况后回复本院，但其并未在本院指定的期间内就上述情况回复本院，应承担举证不能的责任。因此，对于黄鸿义主张其存在工作日、休息日及法定节假日加班的情况，本院予以采信。结合保安岗位工作的性质特点，本院认为扣除劳动者必要的休息和用餐时间，按每天10小时标准计算劳动者的工作时间更符合日常生活常理。由于双方确认黄鸿义每月休息四天，2017年12月27日至2019年11月18日期间，延长工作时间加班天数为493.5天（计算公式：3天+21.75天/月×12个月+21.75天/月×10个月+12天），每天延长工作2小时；休息日加班天数为106天（其中2017年1天、2018年56天、2019年49天）；法定节假日工作天数为22天（11天/年×2年）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，豪程酒店应支付黄鸿义2017年12月27日至2019年11月18日期间，延长工作时间加班工资差额5275.3元（2100元/月÷21.75天÷8小时×2小时×1.5倍×493.5天-555元÷21.75天×493.5天）、休息日工作加班工资差额15897.72元（2100元/月÷21.75天×2倍×106天-345元÷8天×106天）、法定节假日加班工资6372.41元（2100元/月÷21.75天×3倍×22天）。八、关于承担连带责任的问题：黄鸿义主张：豪程酒店和信盈公司的管理和用工存在混同，用案外人的名义发放工资，且对方的委托诉讼代理人同时担任两个公司的职位。豪程酒店、信盈公司共同答辩：其是两个不同主体的公司，发放工资的案外人是其双方的老板，委托诉讼代理人陈之锋在信盈公司担任董事长助理职务，在豪程酒店担任总经理职务。法院认定及理由：虽然豪程酒店和信盈公司的法定代表人为同一个人，但黄鸿义未提供充分证据证明豪程酒店和信盈公司存在用工混同或者其他应当承担连带责任的事由，故黄鸿义主张信盈公司对豪程酒店支付的工资及经济补偿承担连带责任的诉讼请求，理据不足，本院不予支持。九、仲裁请求：1、信盈公司、豪程酒店支付解除劳动关系赔偿金15200元；2、确认与信盈公司、豪程酒店从2017年12月27日至2019年11月18日存在劳动关系；3、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间带薪年休假工资1747元；4、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间工作日延长工作时间加班工资78600元；5、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间休息日加班工资72680元；6、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间法定节假日加班工资7687元；7、信盈公司、豪程酒店承担连带责任。十、仲裁结果：1、本裁决书生效之日起三日内，豪程酒店一次性支付黄鸿义解除劳动关系经济补偿金8092.84元；2、确认豪程酒店与黄鸿义于2017年12月27日至2019年11月18日存在劳动关系；3、本裁决生效之日起三日内，豪程酒店一次性支付黄鸿义2017年12月27日至2019年11月18日延长工作时间加班工资差额5318.10元；4、本裁决生效之日起三日内，豪程酒店一次性支付黄鸿义2017年12月27日至2019年11月18日休息日加班工资差额15897.72元；5、本裁决生效之日起三日内，豪程酒店一次性支付黄鸿义2017年12月27日至2019年11月18日法定节假日加班工资6372.41元；6、本裁决生效之日起三日内，豪程酒店一次性支付黄鸿义2017年12月27日至2019年11月18日未休年休假工资1157.30元；7、驳回其他仲裁请求。十一、豪程酒店的诉讼请求：1、豪程酒店无需向黄鸿义支付解除劳动关系经济补偿金8092.94元；2、豪程酒店无需向黄鸿义支付2017年12月27日至2019年11月18日延长工作时间加班工资差额5318.10元；3、豪程酒店无需向黄鸿义支付2017年12月27日至2019年11月18日休息日加班工资差额15897.72元；4、豪程酒店无需向黄鸿义支付2017年12月27日至2019年11月18日法定节假日加班工资6372.41元；5、豪程酒店无需向黄鸿义支付2017年12月27日至2019年11月18日未休年休假工资1157.30元；6、黄鸿义赔偿因涉嫌营私舞弊，玩忽职守，导致豪程酒店资产及品牌造成重大损失10000元。十二、黄鸿义的诉讼请求：1、信盈公司、豪程酒店支付解除劳动关系赔偿金15200元；2、确认与信盈公司、豪程酒店从2017年12月27日至2019年11月18日存在劳动关系；3、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间带薪年假工资1747元；4、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间工作延长工作时间加班工资78600元；5、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间休息日加班工资72680元；6、信盈公司、豪程酒店支付2017年12月27日至2019年11月18日期间法定节假日加班工资7687元。裁判理由与结果本院认为，黄鸿义与豪程酒店均承认于2017年12月27日至2019年11月18日期间双方存在劳动关系，对此，本院予以确认。由于豪程酒店诉请黄鸿义赔偿的问题未经过仲裁前置程序，本院不予调处。综上，根据前文之所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认黄鸿义与广州市增城万子豪程大酒店于2017年12月27日至2019年11月18日期间存在劳动关系；二、广州市增城万子豪程大酒店在本判决生效之日起五日内向黄鸿义支付解除劳动关系经济补偿金8092.84元；三、广州市增城万子豪程大酒店在本判决生效之日起五日内向黄鸿义支付未休年休假工资1157.3元；四、广州市增城万子豪程大酒店在本判决生效之日起五日内向黄鸿义支付延长工作时间加班工资差额5275.3元；五、广州市增城万子豪程大酒店在本判决生效之日起五日内向黄鸿义支付休息日工作加班工资差额15897.72元；六、广州市增城万子豪程大酒店在本判决生效之日起五日内向黄鸿义支付法定节假日加班工资6372.41元；七、驳回广州市增城万子豪程大酒店的全部诉讼请求；八、驳回黄鸿义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由广州市增城万子豪程大酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  叶浩正二〇二〇年十二月三日书记员  黄小敏附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条第一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一、二款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。