安徽省芜湖市鸠江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0207民初5904号 原告：赵晓双，男，1975年4月12日出生，汉族，大专文化，审计员，住芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：李飞虎，安徽吉和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵婕，安徽吉和律师事务所律师。 被告：芜湖市审计局，住所地芜湖市政通路66号，统一社会信用代码113402000030103193。 负责人：王志鹏，局长。 委托诉讼代理人：阮稣，安徽纬纶律师事务所律师。 原告赵晓双与被告芜湖市审计局劳动争议一案，原告不服[2020]芜劳人仲第278号仲裁裁决书，于2020年9月18日向本院起诉。本院同日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月23日公开开庭进行了审理，原告赵晓双及其委托诉讼代理人李飞虎，被告委托诉讼代理人阮稣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告自2019年5月14日至2020年7月24期间存在劳动关系；2、判决被告向原告支付2019年5月14日至2020年7月24日期间的工资60678元；3、判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金92026元(4183元/月×11个月×2)；4、判决本案诉讼费由被告承担。 事实与理由:原告原系安徽新中天会计师事务所有限公司工作人员,2008年8月26日被被告抽调至被告处工作,之后原告一直在被告处工作。因原告无法继续从事安徽新中天会计师事务所有限公司安排的工作,安徽新中天会计师事务所有限公司解除劳动合同于2009年11月解除与原告的劳动合同。2009年12月至2019年5月13期间,原告一直在被告处从事被告安排的工作。因原告以非公开方式通过“市长信箱”要求被告与原告签订劳动合同并缴纳社会保险,被告于2019年5月13日通知原告回家待岗。此后原告曾多次与被告联系要求回被告处工作,并于2020年7月20日书面向被告递交《关于要求芜湖市审计局和赵晓双继续履行劳动合同的函》。被告于2020年7月23日作出《复函》,并于2020年7月24日送达给原告,被告在《复函》中称“市审计局现无法继续履行相关劳动合同”。鉴于被告已在《复函》中明确告知无法继续履行劳动合同,遂成讼。 被告辩称：1、原、被告自2019年5月14日开始已经不存在劳动关系，（2020）皖0207民初536号民事判决书中已经判决原、被告在2019年12月1日至2019年5月13日期间存在劳动关系，即从2019年5月14日开始原、被告已经不存在劳动关系。原告要求确认2019年5月14日之后与被告存在劳动关系无事实、理由和依据。原告在诉状中称2019年5月13日被告口头要求其离开工作岗位，此后，原告也一直未回到被告处上班，即原告自2016年5月14日开始未向被告提供任何劳动，亦未接受被告的劳动管理，被告也未支付其任何劳动报酬，已不具备劳动关系成立的要件，应当认定双方劳动关系已于2019年5月13日解除。所以，原告要求被告支付2019年5月14日至2020年7月24日期间的工资无事实依据。2、被告未违法解除与原告之间的劳动合同，无需支付相应的赔偿金。根据劳动合同法第40条，原告符合劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化致使劳动合同无法履行及根据关于进一步严格控制编外聘用人员通知文件第二大项的第三小条规定，对其他自行聘用人员应登记造册加强管理并按规定逐步清理清退。被告与原告之间的劳动合同合同无法继续履行，所以被告可以解除与原告之间的劳动合同。综上，被告未违法解除与原告之间的劳动合同，无需支付相应的赔偿金。 经审理查明：原告原系安徽新中天会计师事务所有限公司员工，自2008年8月起被安排至被告处从事项目审计工作。2009年11月，原告与安徽新中天会计师事务所解除劳动关系，但仍在被告处从事项目审计。期间，原告以被告各审计项目组成员的身份参与审计，接受各审计项目组所在科室的管理并按月考勤。被告按照各审计项目的工作时间段进行工资结算，根据结算情况分阶段向原告发放报酬。没有审计项目时，原告根据被告的安排参与其他辅助性工作，如档案整理等。2019年5月13日，被告以芜编办[2018]38号文件《进一步严格控制编外聘用人员的通知》中“规范编外人员实名管理。各县区、开发区、市直各部门组织对本地区、本系统现有编外人员进行全面梳理并建立实名制台账，对经批准的编外人员，于2018年6月底前报同级组织、编制、人社和财政部门备案，对其他自行聘用的人员也应登记造册，加强管理，并按规定逐步清理清退。”等内容为由，要求原告离开工作岗位。后原告离开工作岗位。 后原告就工作期间的社保待遇、公积金缴纳等问题双方协商未果，向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告2009年12月至2019年10月存在劳动关系。2019年12月31日，该仲裁委作出[2019]芜劳人仲第379号仲裁裁决书，确认原、被告在2009年12月1日至2010年1月31日、2010年7月1日至2011年12月31日、2012年5月1日至2012年6月30日、2012年8月1日至2015年3月31日、2015年5月1日至2019年5月13日期间存在劳动关系。原告对该仲裁裁决不服，于2020年1月16日诉至本院，本院于2020年4月27日作出（2020）皖0207民初536号民事判决书，判决赵晓双与芜湖市审计局在2009年12月1日至2019年5月13日期间存在劳动关系。 后原告（申请人）就与被告（被申请人）劳动期限、索取报酬及违法解除赔偿金等事项申请芜湖市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告提出仲裁请求为：1、依法裁决2019年5月14日至2020年7月24日为被申请人与申请人劳动关系存续期间;2、依法裁决被申请人支付申请人2019年5月14日至2020年7月24日的工资62745元(4183元/月);3、依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金92026元。该委于2020年9月16日作出[2020]芜劳人仲第278号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人芜湖市审计局于本裁决书生效之日起十五日内一次性向申请人赵晓双支付解除劳动关系经济补偿39738.5元;二、驳回申请人赵晓双的其他仲裁请求。 另查明，在2018年6月11日至2019年5月17日期间，被告于2018年6月11日向原告支付工资4400元；于2018年7月9日向原告支付工资4000元；于2018年8月13日向原告支付工资4400元；于2018年9月6日向原告支付工资4600元；于2018年10月16日向原告支付工资4200元；于2018年11月22日向原告支付工资3600元；于2018年12月14日向原告支付工资4400元；于2019年2月28日向原告支付工资8600元；于2019年3月12日向原告支付工资3400元；于2019年4月11日向原告支付工资4200元；于2019年5月17日向原告支付工资4400元。 以上事实，有当事人提供的[2020]芜劳人仲第278号仲裁裁决书、送达回证、原告身份证复印件、被告的身份信息、微信聊天记录、《关于要求芜湖市审计局和赵晓双继续履行劳动合同的函》、《复函》、工资明细单、《进一步严格控制编外聘用人员的通知》及当事人的部分当庭陈述在卷作证，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、2019年5月14日至2020年7月24日期间，原、被告间是否存在事实劳动关系；二、原、被告间劳动关系有无解除、何时解除，有无违反法律规定。 关于争议焦点一。判断原、被告间是否存在劳动关系，应全面理解双方协议内容以及双方实际履行情况是否符合劳动关系的本质，即一方提供劳动，一方支付报酬。原、被告经生效判决确认在2009年12月1日至2019年5月13日期间存在劳动关系。2019年5月13日，被告以履行《进一步严格控制编外聘用人员的通知》为由，要求原告离开工作岗位，亦未再向原告发放劳动报酬。原告2019年5月13日后也未再赴岗上班，未实际向被告提供劳动。故2009年12月1日至2019年5月13日期间，双方不存在事实劳动关系。原告主张被告支付2019年5月14日至2020年7月24日期间工资的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。 关于争议焦点二。本案中，因政策变化导致被告用人制度规范调整，被告无法继续与原告保持劳动关系，属于原、被告间发生事实劳动关系依据的客观情况发生了重大变化导致事实劳动无法继续，并不归咎于双方，但被告未能依法提前三十日以书面形式通知原告，又未额外支付原告一个月工资，而仅通过口头方式单方通知原告不去被告上班，属违法解除劳动关系。原告虽主张继续在被告处劳动，但被告因用人制度的调整现实已不能安排原告工作，故双方劳动关系于2019年5月13日终止。被告应依法按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。根据原告在被告处劳动时间（2009年12月1日至2019年5月13日，计九年五个月十一天）和原告在被告处近一年工作月平均工资标准4183元【（4400+4000+4400+4600+4200+3600+4400+8600+3400+4200+4400）元÷12月】的查明事实，本院认定被告应支付原告赔偿金79477元（4183元/年×9.5年×2），原告诉讼请求超出部分，无事实和法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告芜湖市审计局于本判决生效后十日内支付原告赵晓双赔偿金79477元； 二、驳回原告赵晓双的其他诉讼请求。 减半收取的案件受理费5元，由原告赵晓双负担2.5元，被告芜湖市审计局负担2.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  范云茂 二〇二〇年十二月九日 法官助理齐世民 书记员聂青玲 附：1、本案适用法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条第三项有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。 六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 2.本案参照的部门规章 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。