河北省张家口市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）冀07行审复31号 复议申请人（原申请执行人）张家口市生态环境局经济开发区分局，住所地张家口市桥东区盛华西大街17号。 法定代表人晁玮，局长。 被申请人（原被执行人）河北鑫鼎房地产开发有限公司，住所地河北万全经济开发区金利南路2号水远管业办公楼3楼301房。 法定代表人柳建旺，该公司董事长兼总经理。 复议申请人张家口市生态环境局经济开发区分局不服张家口经开区人民法院（2020）冀0791行审7号行政裁定，向本院提出复议申请。本案现已审查终结。 一审法院认为，2019年8月2日，张家口市生态环境局经济开发区分局执法人员对河北鑫鼎房地产开发有限公司（以下简称鑫鼎公司）开发的银河湾小区进行检查，经查该小区已完工全部交房。检查发现该小区南侧200米处建有铁棚房一间，内有两根暗管延伸至沟渠中，其中一根未排水，另一根正在排放该小区产生的生活污水。2019年8月7日，张家口市生态环境局经济开发区分局对鑫鼎公司违法排污进行立案调查。2019年8月9日，该局对鑫鼎公司作出责令改正违法行为通知书并送达鑫鼎公司，责令鑫鼎公司立即停止排污，并在7个工作日内对排污暗管进行拆除，如未在期限内改正违法行为，则启动按日连续处罚。 2019年8月28日，张家口市生态环境局经济开发区分局对鑫鼎公司私设暗管排放污染物的整改情况进行检查，检查时，该公司已经将私设的暗道拆除。2019年10月9日，张家口市生态环境局经济开发区分局局长、副局长、法规科科长、执法大队队长、监测站站长等人就鑫鼎公司的私设暗管排放污水检查情况及处理意见（罚款15万元）进行了讨论。2019年9月27日，张家口市生态环境局经济开发区分局作出行政处罚案件调查报告，认定鑫鼎公司的违法事实为私设暗管排放污染物，违反《中华人民共和国水污染防治法》第三十九条之规定，依据该法第八十三条第三项规定进行处罚。2019年11月11日，张家口市生态环境局经济开发区分局做出行政处罚事先告知书及听证告知书，告知鑫鼎公司因实施了私设暗管排放污染物的违法行为，将被处以罚款15万元，鑫鼎公司有权陈述及申辩。2019年11月15日，鑫鼎公司申请听证并提出陈述和申辩。2019年11月25日，张家口市生态环境局经济开发区分局就上述案件举行了听证。鑫鼎公司对违法行为违法证据和案件适用的法律条款均无异议，但提出，其公司因为所开发的银河湾小区非因自身原因导致排污管网未能接入市政管网系统，但在此情况下为听从政府安排维护购房群众及安置村民的稳定，在配套设施未健全的情况下交房，才导致违法排污的事情发生。该小区用人工方式抽取生活污水，并提交了鑫鼎公司因此支付的费用清单及付款凭证等，请求张家口市生态环境局经济开发区分局减免处罚。 2019年11月26日，张家口市生态环境局经济开发区分局做出听证报告，认为鑫鼎公司的申辩理由与其违法事实无直接因果关系，不能作为免除行政处罚的原因，仍决定对鑫鼎公司处以15万元的罚款。 2019年12月31日，张家口市生态环境局经济开发区分局作出《张经环罚〔2019〕037号行政处罚决定书》，认定被执行人私设暗管排放水污染物，违反了《中华人民共和国水污染防治法》第三十九条的规定，依据《中华人民共和国水污染防治法》第八十三条第三项的规定，对被执行人作出罚款15万元的行政处罚决定，并写明被执行人收到本处罚决定之日起十五日内缴至指定银行和账户，逾期不缴纳罚款的，申请执行人可以根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第一项规定，每日按罚款数额3%加处罚款。同日，送达鑫鼎公司。 2020年7月28日，因鑫鼎公司逾期未就《张经环罚〔2019〕037号行政处罚决定书》提起行政诉讼或行政复议，张家口市生态环境局经济开发区分局向其公司送达行政强制执行催告书，该公司仅进行了陈述及申辩，但仍未主动履行。 一审法院认为，河北鑫鼎房地产开发有限公司所开发的银河湾小区，因市政排污集中管网未建全，应政府要求，为维护购房群众及安置村民的稳定，该小区在配套设施未健全尚不能交付的情况下交房。被执行人为解决小区排污才私设暗管，从而导致违法排污的事情发生。在申请执行人发出整改通知后，被执行人已整改，采用人工排污。银河湾小区不能正常排污系因市政集中管网未建全，不能接入管网所致，该客观事实与被执行人的违法行为之间存在直接的因果关系。依据《中华人民共和国行政处罚法》第四条“行政处罚遵循公正、公开原则，设定和实施处罚必须以事实为依据，与违法事实、性质、情节以及社会危害程度相当”，申请执行人在作出处罚决定时，未综合考虑被执行人违法的客观事实，也未调查被执行人违法排污是否产生危害后果，属认定事实不清。综上，申请执行人所作出的《张经环罚〔2019〕037号行政处罚决定书》认定事实不清，程序错误。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条、《中华人民共和国行政强制法》第五十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零一条第一款第（十四）项、第一百六十条之规定，裁定对张家口市生态环境局经济开发区分局作出的《张经环罚〔2019〕037号行政处罚决定书》不准予强制执行。案件受理费50元，由申请执行人张家口市生态环境局经济开发区分局负担。 复议申请人张家口市生态环境局经济开发区分局复议称，张家口经济开发区人民法院作出的不准予强制执行是错误的。依据《中华人民共和国环境保护法》相关规定，鑫鼎公司作为社会组成部分也应当以保护环境优先为原则，其在明知配套管网设施不完善的情况下提前投入使用该小区，造成生活污水无法排放，不惜以牺牲环境为代价理应依法承担法律责任。我局严格按照《中华人民共和国行政处罚法》相关规定履行行政处罚程序，办理鑫鼎公司涉嫌违反“水污染防治法”一案中，有现场照片（图片、影像资料）等证据足以充分说明该单位违法事实确凿。我局严格依照相关法律法规及经开区职责分工，负责全区环境污染防治的监督管理工作，对涉及的违法行为坚决予以查处。请张家口市中级人民法院依法撤销河北省张家口经济开发区人民法院作出的（2020）冀0791行审7号行政裁定书，对申请人作出的张经环罚（2019）037号行政处罚决定书准予强制执行。 被申请人鑫鼎公司辩称，鑫鼎公司设立暗管的目的不是排污而是为了预防突如其来的雨水，银河湾小区从开始投入使用到现在一直是雇佣第三方对污水进行处理，但是遇到极端恶劣天气时光靠第三方公司用人力解决排污问题有点力不从心。鑫鼎公司的行为是为了保护业主的生命财产安全，应当与自己的过错相抵。小区管网没有接通不是公司的原因，公司在开发建设期间已经履行了自己该尽到的义务，在小区内建设排污设施并且预留了与城市污水管网接通的接口，且一再请示有关部门尽快接通城市污水处理接口，提前投入使用该小区不是公司作出的决定，是因为委托开发单位村委会和区委会的强烈要求才将房子交付业主使用。张家口市生态环境局对我公司作出的高额罚款，没有进行集体讨论研究，违反了执法程序，作出的处罚决定是缺乏依据的。一审法院裁定认定事实清楚、适用法律正确。 本院认为，一审法院认为，河北鑫鼎房地产开发有限公司所开发的银河湾小区，因市政排污集中管网未建全，应政府要求，为维护购房群众及安置村民的稳定，该小区在配套设施未健全尚不能交付的情况下交房，该理由是不是必然导致鑫鼎公司进行违法排污，一审法院没有查清。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条第二款、《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第三款之规定，裁定如下： 一、撤销张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791行审7号行政裁定； 二、发回张家口经济开发区人民法院重新审查。 审判长  李立新 审判员  王瑞良 审判员  岳丽媛 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  杨纪开 附相关法律条款： 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百六十一条第二款规定：......行政机关对不准予执行的裁定有异议，在十五日内向上一级人民法院申请复议的，上一级人民法院应当在收到复议申请之日起三十日内作出裁定。 《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第三款规定：行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。