福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初1451号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人陈锦冲，男，1988年3月1日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯非法利用信息网络罪，于2020年5月11日被抓获，同年5月12日被刑事拘留,同年6月19日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人黄建新、王锦红，福建正成功律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检二部刑诉〔2020〕234号起诉书指控被告人陈锦冲犯非法利用信息网络罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察官林秀闷出庭支持公诉，被告人陈锦冲及其辩护人黄建新到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2020年3月至5月期间，为获取非法利益，被告人陈锦冲使用电脑、手机、手机电话卡、“新酷卡”短信群发器等工具，向不特定的手机用户发送违法犯罪信息，信息内容大致为“0神秘睬鑫888已派讼至帐护，热点通知：台奥⑥和睬已上线，戳：320087f.com瞪入”、“0滕迅首创【天天彩票】，五六码稳计划，亏损包赔，佳QQ;2386061314，带回血，点→w1.pg1168.com手冲就赠28%”等。经统计，被告人陈锦冲至少向22506个用户账号发送上述信息。 2020年5月11日，南安市公安局侦查员在南安市抓获被告人陈锦冲，当场扣押作案工具手机电话卡1063张、台式电脑1台、笔记本电脑3台、华为荣耀手机1部、ｖｉｖｏ手机1部、苹果手机1部、红米手机2部、小米手机5部、无线数据终端1台、ＧＯＩＰ设备2台。 公诉机关认为：被告人陈锦冲伙同他人利用互联网向他人发送赌博网站信息，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（二）、（三）项、第二十五条第一款的规定，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任，被告人陈锦冲到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，可以从轻处罚，建议在有期徒刑九个月至一年的幅度内对被告人陈锦冲处刑，并处罚金。公诉机关提供了扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单，现场抓获照片，搜查笔录、搜查清单，手机号码清单，网址登录页面截图、“新酷卡”软件页面截图、电子数据勘查取证工作记录，工作说明报告书，抓获经过报告书、羁押证明，户籍证明，被告人陈锦冲的供述等证据证实。 被告人陈锦冲对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出被告人陈锦冲主观恶性较小，涉案时间短，归案后有坦白情节，自愿认罪认罚，是初犯、偶犯，已预交罚金，有悔罪表现，建议对被告人陈锦冲判处有期徒刑九个月。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。审理过程中，被告人陈锦冲向本院预交罚金人民币10000元。 本院认为：被告人陈锦冲利用信息网络，向22506个以上用户账号发布有关违法犯罪的信息，情节严重，其行为已构成非法利用信息网络罪。公诉机关的指控成立。被告人陈锦冲归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈锦冲自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人陈锦冲积极预交罚金，可以酌情从轻处罚。辩护人对以上从轻处罚情节提出的相关辩护意见适当，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条第（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人陈锦冲犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月11日起至2021年2月10日止。罚金已缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机电话卡1063张、台式电脑1台、笔记本电脑3台、华为荣耀手机1部、vivo手机1部、苹果手机1部、红米手机2部、小米手机5部、无线数据终端1台、GOIP设备2台，均予以没收，由扣押机关南安市公安局依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 员 李炳南 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 洪爱娥 书 记 员 黄安顺 附：本案适用的主要法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 1第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： 2（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； 3（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； 4（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 5单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 6有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 7第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 8二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 9第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 10被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 11犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 12第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十条非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”： （一）假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站的； （二）设立用于实施违法犯罪活动的网站，数量达到三个以上或者注册账号数累计达到二千以上的； （三）设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，数量达到五个以上或者群组成员账号数累计达到一千以上的； （四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的： 1.在网站上发布有关信息一百条以上的； 2.向二千个以上用户账号发送有关信息的； 3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的； 4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的； （五）违法所得一万元以上的； （六）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络的； （七）其他情节严重的情形。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 1第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 2第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： 3（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； 4（二）被告人违背意愿认罪认罚的； 5（三）被告人否认指控的犯罪事实的； 6（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； 7（五）其他可能影响公正审判的情形。 8人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。