河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1547号上诉人（原审被告）：侯操，男，1987年1月10日出生，汉族，住鹤壁市山城区。上诉人（原审被告）：付龙飞，男，1985年3月16日出生，汉族，住鹤壁市山城区。二上诉人共同委托诉讼代理人杨红军，河南世纪唐人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭新喜，男，1970年1月30出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：石兴，河南岩石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹤壁市山城区宝山街道办事处，住所地鹤壁市山城区长风路南段。代表人：王海宾，该办事处主任。委托诉讼代理人：康备战，河南谦荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹤壁市普辉建材有限公司，住所地鹤壁市山城区故县村铁路西。法定代表人：李保军，该公司经理。上诉人侯操、付龙飞因与被上诉人郭新喜、鹤壁市山城区宝山街道办事处（以下简称宝山办事处）、鹤壁市普辉建材有限公司（以下简称普辉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2020）豫0603民初823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。侯操、付龙飞上诉请求：撤销原判，改判由宝山办事处、普辉公司承担赔偿责任，郭新喜存在过错应减轻相应的赔偿责任。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，涉案违章建筑的拆除主体是宝山办事处和普辉公司，应由其对郭新喜的损害承担赔偿责任。侯操、付龙飞不是赔偿主体。二、郭新喜在施工过程中操作不当，致使安全带被烧断存在过错，其应承担部分责任。三、郭新喜误工费按照建筑行业平均工资不当，认定误工期限过长，精神抚慰金计算偏高。郭新喜辩称，侯操、付龙飞没有施工资质，未对过郭新喜进行岗前安全生产培训，未提供有效的安全防护措施。事故发生的根本原因是安全带老化所致，郭新喜在事故中不存在过错。郭新喜受伤前后均在建筑行业务工，一审判决按照建筑业标准计算误工费正确，确定精神抚慰金符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。宝山办事处辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，赔偿数额计算正确。请求驳回上诉，维持原判。普辉公司未作答辩。郭新喜向一审法院起诉请求：判令侯操、付龙飞、普辉公司、宝山办事处赔偿其各项损失共计225389.32元。一审法院认定事实：2019年8月22日，郭根喜受侯操雇佣，在普辉公司的违章建筑拆除干活时，从高处坠落受伤。郭新喜于当日入住鹤壁市人民医院住院治疗，住院16天，2019年9月7日出院。出院诊断为腰1椎体爆裂骨折、腰2椎体椎板骨折、脾破裂、胸8椎体骨折、双侧胸腔积液。经鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所鉴定，郭新喜外伤致腰1椎体爆裂骨折、椎管占位、马尾神经损伤、其损伤严重程度构成九级伤残。郭新喜住院期间需生活护理2人，出院后需生活护理1人，护理期限为3个月。郭新喜的误工期限考虑需8个月。鉴定费2500元。普辉公司的违章建筑拆除工程系由付龙飞转包给不具备相应资质的侯操。郭新喜生育两子：郭富豪（2007年7月17日出生）、郭志轩（2005年11月27日出生）。侯操为郭新喜垫付12000元。一审法院认为，公民的健康权应受法律保护。郭新喜和侯操达成口头协议，由郭新喜为侯操提供劳务，侯操给付郭新喜报酬，属雇佣合同。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。侯操雇佣郭新喜在普辉公司的违章建筑拆除干活时，郭新喜从高处坠落，造成郭新喜受伤的事实，侯操作为雇主，应当对其雇员在工作中受伤损失承担赔偿责任。付龙飞把工程转包给无任何资质及安全许可证的侯操，也应承担连带赔偿责任。郭新喜要求普辉公司，宝山街道办承担责任，没有事实依据，不予支持。郭新喜所受经济损失有：1.郭新喜主张医疗费80397.04元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……”根据郭新喜提交的医疗费票据，其主张的医疗费，予以支持。2.郭新喜主张误工费36650.67元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”郭新喜定残日为2020年9月30日，参照河南省建筑业上一年度年平均工资54972元计算，其的误工费为54972元÷12个月×8个月=36648元。超出部分，不予支持。3.郭新喜主张护理费16079.35元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”参照鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所的鉴定意见书，郭新喜住院期间需生活护理依赖2人，出院后仍需生活护理依赖1人，护理期限为3个月。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理费为46858元÷365天×（16天×2人+90天×1人）＝15662.13元。超出部分，不予支持。4.郭新喜主张残疾赔偿金60655元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”郭新喜外伤致腰1椎体爆裂骨折、椎管占位、马尾神经损伤、其损伤严重程度构成九级伤残。参照河南省上一年度农村人均可支配收入标准计算，郭新喜主张的伤残赔偿金，予以支持。5.郭新喜主张精神抚慰金10000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”对于郭新喜主张的精神抚慰金，予以支持。6.郭新喜主张住院伙食补助费850元和营养费340元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”郭新喜住院共计16天，按照50元/天计算，住院伙食补助费为800元，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”郭新喜构成九级伤残，按照20元/天计算，营养费为320元，予以支持。超出部分，不予支持。7.郭新喜主张交通费340元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”酌定其交通费为320元。8.郭新喜主张鉴定费2500元，根据其提交的鉴定费发票，予以支持。9.郭新喜主张被扶养人生活费17577.26元（其中郭志轩10985.79元，郭富豪6591.47元）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”按照河南省农村居民人均生活消费性支出11545.99元/年的标准，郭志轩的被扶养人生活费为11545.99元×4年×20%÷2人=4618.4元，郭富豪的被扶养人生活费为11545.99元×5年×20%÷2人=5773元，超出部分，不予支持。综上，郭新喜的上述损失合计为217693.57元，扣除侯操已经垫付的12000元，由侯操赔偿郭新喜各项损失共计205693.57元，付龙飞承担连带赔偿责任。一审法院判决：一、侯操于判决生效后十日内赔偿郭新喜205693.57元；二、付龙飞对上述第一项判决内容承担连带赔偿责任；三、驳回郭新喜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费4680元，减半收取2340元，由侯操、付龙飞共同负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人侯操、付龙飞提交微信转账记录一组，拟证明：侯操、付龙飞受普辉公司雇佣，普辉公司为本案真正的雇主。郭新喜质证认为对该证据不知情。宝山办事处质证认为对证据有异议，不能证明上诉人的主张。本院认为，上诉人提交来自“乾龙入海”、“佛缘”、“黑孬”等微信转账记录不能证明与普辉公司具有关联性，本院对该组证据的证明力不予确认。其他各方当事人均未提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人侯操、付龙飞所提出的宝山办事处、普辉公司为涉案违章建筑的拆除主体，其应对郭新喜的损失承担赔偿责任的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，郭根喜受侯操雇佣，在拆除普辉公司的违章建筑时，从高处坠落受伤，雇主侯操应承担赔偿责任。该拆除工程系由付龙飞转包给侯操，但付龙飞未提交其承接工程的相应合同。侯操、付龙飞未提交充分有效证据证明涉案工程的违法发包人是宝山办事处或普辉公司。一审判决侯操承担雇主责任，付龙飞承担连带责任并无不当。侯操、付龙飞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于侯操、付龙飞所提出的郭新喜自身存在过错，应承担相应责任的上诉理由。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，郭新喜在施工过程中，因安全带断裂，从高处坠落受伤。郭新喜认为是安全带老旧断裂致使事故发生。侯操、付龙飞则主张郭新喜电焊时操作不当，将安全带熔断后坠落，郭新喜对此不予认可。侯操、付龙飞并未提交充分有效证据证明郭新喜进行了电焊，也未证实安全带断裂系电焊所致。雇主应当提供具备安全生产条件的劳动用品，郭新喜因安全带断裂受伤，应当由雇主侯操承担责任。侯操、付龙飞不能证明郭新喜在提供劳务过程中存在过错，其请求减轻赔偿责任的上诉理由依据不足，本院不予支持。关于上诉人侯操、付龙飞所提出的郭新喜的误工费、误工期限及精神抚慰金过高过长的理由。本案中，郭新喜长期在建筑行业务工，且事故发生时仍在从事该工作，一审判决按照建筑行业标准计算误工费并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。郭新喜因本案事故构成九级伤残，一审判决计算其误工期限至定残前一日并无不当。本案事故的发生给郭新喜造成一定的精神痛苦，一审判决认定其精神抚慰金为10000元并无不当。侯操、付龙飞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，侯操、付龙飞的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4385元，由侯操、付龙飞负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  王建霞审判员  苗国庆二〇二〇年十二月二十九日书记员  张亚楠