重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0240民初2705号原告：贵州诚联建设工程有限公司，住所地贵州省遵义市湄潭县湄江镇新世纪广场E栋二楼，统一社会信用代码91520328214950132X。法定代表人：安启樊，该公司董事长。委托诉讼代理人：向建明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：谭红，重庆律缘律师事务所律师。被告：谭航空，男，1973年10月25日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：向世荣，男，1977年8月25日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：谭娅林，1976年12月19日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：朱乾波（与谭娅林系夫妻关系），信息同下。被告：朱乾波，男，1975年11月19日出生，住重庆市石柱土家族自治县。被告：重庆新添远房地产开发有限公司，住所地重庆市渝北区人和镇洪湖东路5151幢4-1，统一社会信用代码91500000331559693W。法定代表人：王兴科，该公司总经理。委托诉讼代理人：何西，男，该公司股东及总经理。被告：重庆裕亿房地产开发有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县西沱镇温泉路21号，统一社会信用代码91500240552006531T。法定代表人：谭佑祥，该公司经理。第三人：湄潭县建筑工程公司重庆分公司，住所地重庆市石柱土家族自治县西沱镇月台路，统一社会信用代码91500240305146836E。法定代表人：谭桂祥，该公司经理。原告贵州诚联建设工程有限公司（简称：贵州诚联公司）与被告谭航空、向世荣、谭娅林、朱乾波、重庆新添远房地产开发有限公司（简称：重庆新添远公司）、重庆裕亿房地产开发有限公司（重庆裕亿公司）及第三人湄潭县建筑工程公司重庆分公司（湄潭重庆分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告贵州诚联公司的委托诉讼代理人向建明、谭红，被告谭航空（第二次、第三次未到庭）、向世荣（第三次未到庭）、重庆新添远公司的委托诉讼代理人何西（第二次、第三次未到庭）、第三人湄潭重庆分公司的法定代表人谭桂祥（第一次、第三次未到庭）到庭参加诉讼，第三人重庆裕亿公司经本院合法传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。贵州诚联公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告给原告退还保证金4000000.00元；2.以4000000.00元为基数，从2015年11月起至实际支付时止按每日1‰的标准支付资金利息，暂计算至2019年8月为5580000.00元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年12月26日，原告与被告重庆裕亿公司签订《建设工程施工合同》。合同约定:1、由被告重庆裕亿公司将西沱镇揽月新城项目5#楼发包与原告修建;2、原告向被告一次性缴纳履约保证金400万元，同时1#、2#楼主体封顶时退还与原告保证金的100%。2014年1月29日，原告按合同约定向被告重庆裕亿公司缴纳了履约保证金400万元。2015年5月，被告重庆新添远公司作为“揽月新城”开发商业主与原告签订《建设工程施工合同》。合同约定:1、由被告重庆新添远公司将西沱镇揽月新城项目1#、2#5#楼发包与原告承建;2、原告向被告重庆新添远公司一次性缴纳履约保证金为400万元，其退还履约保证金方式按原告(向建明)与谭航空、向世荣、朱乾波三人签订的协议执行。2015年1月26日，向建明代表原告贵州诚联公司与被告谭航空、向世荣、谭娅林签订《协议书》。协议书约定:1、原告缴纳的履约保证金400万元由被告谭航空、向世荣、谭娅林分别归还。但前述约定三被告分别归还的保证金共计金额为300万元，对其尚差100万元未进行相应约定;2、若被告谭航空、向世荣、谭娅林逾期归还超过60个工作日，每日按逾期归还的保证金的1%‰承担资金利息。涉及项目1#、2#楼主体早已于2015年10月封顶，其被告履行退还保证金的条件早已成就。时至今日，被告仍未履行退还履约保证金之义务。上述事实，有《建设工程施工合同》、《协议书》等证据佐证。综上所述，被告未按《建设工程施工合同》《协议书》的约定向原告履行退还履约保证金义务是事实，其被告的违约行为损害了原告的合法权益。据此，根据《合同法》第60条、第107条和《民事诉讼法》第33条之相关规定，特诉至贵院，请求及时审处，以维护原告的合法权益。谭航空辩称：当时约定的150万元保证金约定的是将揽月新城房子作为抵扣，没有约定直接返还这150万元。另外的100万元保证金是我们已经支付了的，大概是在2014年支付的。向世荣辩称：100万元连带退还的问题，我们是已经退还了这100万元保证金的，我应退的40万元已经退还了的。现在应该由谭航空退还150万元，谭娅林退还110万元。谭娅林、朱乾波辩称：约定的110万元保证金属实，退还方式按照我们签订的协议约定了具体退还方式和责任，连带承担的100万元保证金我们是已经支付了的。协议是在2015年签订的，以前是400万元保证金，在2015年签订的协议是给了100万元才签订的300万元保证金的协议书。重庆新添远公司辩称：答辩人并未实际收到原告缴纳的履约保证金400万元，答辩人不应当承担返还保证金的义务。收取的300万元保证金应由谭航空归还150万元，向世荣归还40万元，谭娅林负责归还110万元。被告重庆裕亿公司书面答辩称：2013年12月26日，原告贵州诚联公司与答辩人签订《建设工程施工合同》。2015年5月，被告重庆新添远公司作为涉案的“揽月新城”开发商新业主与贵州诚联公司签订《建设工程施工合同》，其形成新的承发包关系，涉及到我公司与贵州诚联公司所涉债权、债务均由重庆新添远公司承继，我公司不再承担任何债权、债务。第三人湄潭重庆分公司述称：我们是原告贵州诚联公司的分公司，现在原告起诉被告返还保证金，保证金退还给原告我公司没有意见。根据当事人陈述和经审查确认，本院认定事实如下：原告贵州诚联公司原名称为湄潭县建筑工程公司，第三人湄潭重庆分公司系原告贵州诚联公司的分公司。被告谭娅林与被告朱乾波系夫妻关系。被告谭航空、谭娅林、向世荣以及案外人何西挂靠被告重庆裕亿公司在石柱土家族自治县西沱镇开发商品房，项目名称揽月新城。2013年12月26日，第三人湄潭重庆分公司与被告重庆裕亿公司签订建设工程施工合同，该合同约定了第三人湄潭重庆分公司向发包人重庆裕亿公司支付保证金400万元。合同签订后，向建明代第三人湄潭重庆分公司转给被告重庆裕亿公司200万元，袁华春代第三人湄潭重庆分公司向谭娅林的配偶朱乾波转款185万并支付现金15万元。此后，因重庆裕亿公司开发资质问题，谭航空、谭娅林、向世荣以及案外人何西变更挂靠公司为被告重庆新添远公司。并以被告重庆新添远公司的名义与原告贵州诚联公司（湄潭县建筑工程公司）补签建设工程施工合同。约定了第三人湄潭重庆分公司向发包人重庆裕亿公司支付保证金400万元的退还方案为按照向建明（第三人湄潭重庆分公司）与谭航空、向世荣、朱乾波三人签订的协议执行。第三人湄潭重庆分公司（甲方）与被告谭航空（乙方）、向世荣（丙方）、谭娅林（丁方）于2015年1月26日签订协议书，载明：“对于位于重庆市石柱县西沱镇双桥居委火电大道SZ-31-93地块的揽月新城房地开发项目（以下简称”本项目”）的土地使用权和开发经营权，实际由乙、丙、丁、何西四方投资获得，现挂靠在重庆裕亿公司名下。同时，甲方与裕亿公司于2013年12月26日就本项目签署了《建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）。经友好协商，甲、乙、丙、丁四方现就《建设工程施工合同》有关履行问题达成如下一致协议，以资各方严格遵守。一、对于甲方按《施工合同》第25条约定应当收取的300万元履约保证金，甲方同意由乙、丙、丁三方分别向其承担履约保证金的归还义务及未归还的违约责任；同时、乙、丙、丁三方互不对另两方的归还、违约承担连带或共同的支付责任。甲方不再向何西、重庆裕亿公司以及乙、丙、丁、何西就本项目新设的项目公司主张履约保证金的返还。二、乙、丙、丁三方分别按如下期限和方式向甲方归还保证金：（1）在本协议生效后15个工作日内，由乙方向甲方归还50万元，由丙方向甲方归还15万元，由丁方向甲方归还35万元；（2）在本项目1#、2#楼主体封顶后5个工作日内，由乙方向甲方归还100万元。由丙方向甲方归还25万元，由乙方向甲方归还75万元；若乙、丙、丁三方未能按照前述约定期间各自对甲方的保证金归还义务，应当按如下方式分别承担违约金赔偿责任；逾期归还时间不超过60个工作日的，每日按照逾期归还保证金金额的千分之一承担利息；逾期归还时间超过60个工作日的，以自己应当分得的本项目房产向甲方抵偿债务（按照市场销售价格的80%计算抵偿价格）。三、本协议由甲、乙、丙、丁四方签名或盖章后生效。本协议一式陆份，甲、乙、丙、丁各执一份，重庆裕亿公司存一份，为项目公司预留一份。甲方由向建明签字，在庭审中第三人湄潭重庆分公司予以追认，乙方谭航空签名，丙方向世荣签名，丁方由谭娅林的委托代理人朱乾波签名。协议签订后，被告向世荣已经支付了40万元，被告谭航空尚欠150万，被告谭娅林尚欠110万元。2020年10月16日，第三人湄潭重庆分公司将对谭航空享有的150万元债权以及对被告谭娅林享有的110万元债权转让给其总公司原告贵州诚联公司，并向被告谭航空、谭娅林、朱乾波邮寄了债权通知书。涉案楼盘尚未办理产权登记，被告谭航空、谭娅林、向世荣也未对涉案房屋进行分配。庭审中，原告贵州诚联公司认可已收到退还保证金140万元，并变更诉讼请求为：判决被告退还原告保证金260万元；并以260万元为基数按照每日1‰从2015年11月起计算至实际支付时止。以上事实有原、被告提供的有效证据及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为：第三人湄潭重庆分公司与被告谭航空、向世荣、谭娅林于2015年1月26日签订的协议书系各方真实意思表示，合同有效。被告谭航空、谭娅林应当按照约定履行合同义务。根据庭审查明情况，涉案项目1#、2#楼主体在2015年10月均已封顶，被告谭娅林、谭航空并未在封顶后60个工作日内归还保证金，涉案项目至今尚未取得办理产权登记，故不能以被告谭娅林、谭航空分得房屋按照市场价值80%抵扣。被告谭娅林尚欠第三人湄潭重庆分公司保证金110万元，被告谭航空尚欠第三人湄潭重庆分公司保证金150万元，利息应从封顶后60个工作日即2015年12月25日起按照银行同期利率计算至付清时止。第三人湄潭重庆分公司现已将对谭航空享有的150万元债权以及对被告谭娅林享有的110万元债权转让给其总公司即原告贵州诚联公司，故原告贵州诚联公司现请求被告谭航空退还保证金150万元及利息，被告谭娅林退还保证金110万元及利息于法有据，本院应予支持。关于被告向世荣、朱乾波、重庆裕亿公司、重庆新添远公司是否应当承担退还保证金责任的问题。被告向世荣已按照协议退还了保证金40万元，按照协议“互不对另两方的归还、违约承担连带或共同的支付责任”的约定，不应再承担退还保证金的责任。被告朱乾波在签署协议书时系谭娅林的委托代理人，且该笔债务发生在其与谭娅林结婚之前，系谭娅林婚前债务，故朱乾波不应当承担责任。被告重庆裕亿公司、重庆新添远公司均系被挂靠单位，涉案保证金实际由挂靠人谭航空、向世荣、谭娅林使用，且第三人湄潭重庆分公司与被告谭航空、向世荣、谭娅林已达成退还保证金协议，故被告重庆裕亿公司、被告重庆新添远公司不应承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第八十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告谭航空于本判决生效后三十日内返还原告贵州诚联建设工程有限公司保证金1500000.00元及利息（以1500000.00元为基数从2015年12月25日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；以1500000.00元为基数从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算至付清时止）；二、被告谭娅林于本判决生效后三十日内返还原告贵州诚联建设工程有限公司保证金1100000.00元及利息（以1100000.00元为基数从2015年12月25日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日；以1100000.00元为基数从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的市场贷款报价利率计算至付清时止）；三、驳回原告贵州诚联建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27600.00元（原告已预交），由被告谭航空承担15923.00元，被告谭娅林承担11677.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  周 胜人民陪审员  谭金春人民陪审员  熊成蓉二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  秦 宇