甘肃省定西市中级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2020）甘11刑终234号   上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）霍某，男，汉族，1965年1月25日生，甘肃省陇西县人，农民，住陇西县。   原审被告人张某1，男，汉族，1973年10月21日生，甘肃省陇西县人，农民，住陇西县。   陇西县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人霍某指控原审被告人张某1犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2020年9月29日作出（2020）甘1122刑初62号刑事附带民事判决。宣判后，霍某不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。   原审判决认定，自诉人暨附带民事诉讼原告人霍某与被告人张某1系同村村民，2019年8月9日凌晨，霍某在陇西县文峰镇党家门村冯家门社村民杨某1家中喝酒期间，被告人张某1酒后与霍某发生争吵，被告人张某1殴打霍某致受伤。霍某损伤经医院诊断：腰椎左侧第二横突骨折，住院治疗16天好转出院，出院医嘱休息二周。经鉴定：自诉人霍某损伤程度为轻伤二级。霍某住院治疗期间由被告人张某1护理至出院，并支付了霍某住院期间的治疗费用4436.56元及伙食费用。   原审认定上述事实的证据如下：   （一）法庭依职权调取证据如下：   1、被告人张某1的供述与辩解证明，2019年8月8日23时许，张某1酒后到村里的小卖部去买烟，当时霍某、付某及小卖部老板杨某1在小卖部里喝酒。张某1与霍某等人一同喝酒划拳喝酒期间，其听见霍某骂他，张某1便和霍某相互辱骂，张某1将霍某推了一把，并在霍某腰部捣了几拳、用膝盖在霍某的后腰部顶了几下，之后被人拉开。   2、被害人霍某的陈述证明，2019年8月9日0时许，霍某和付某、张某2给杨某1家中帮忙迁坟，几个人在杨某1的小卖部喝酒期间张某1也来了，几个人一起在杨某1家里喝酒。当时张某1和付某因为以前的事情发生争吵，霍某劝说时张某1辱骂霍某，之后霍某和张某1争吵了起来，张某1在霍某头上打了一巴掌，霍某准备站起来时张某1用膝盖在其腰部顶了两下，杨某2和付某将霍某拉到门外，当天早上霍某报了警。   3、证人付某的证言证明，2019年8月8日21时许，在陇西县文峰镇党家门村冯家门社杨某1的小卖部，因村里人给杨某1家中帮忙迁坟，付某等人在小卖部里喝酒到凌晨，之后付某等人去坟地迁坟了，回来后付某等人在小卖部说话聊天，期间张某1和霍某在小卖部沙发上坐着，当时付某酒喝多了，其迷糊中听见霍某和张某1在说话，之后付喜某到门外的一辆车上去睡觉了。霍某和张某1打架时付某没有看见，付某等人去迁坟时霍某和张某1没有去，两个人在小卖部里。霍某和张某1是否发生争吵其不知道，在小卖部时付某没有看见两人有身体接触，张某1是否动手殴打霍某其没有看见。   4、证人杨某1的证言证明，2019年8月9日0时许，杨某1和村里人霍某、付喜军在杨某1的小卖部里喝酒，期间张某1喝醉酒来到小卖部，进来后张某1和霍某在说话聊邻里琐事。之后其他人聊了一会去上坟了，霍某躺在沙发上，张某1在旁边说话，期间张某1和霍某发生吵架，后来两人走了。张某1和霍某以前没有矛盾。   5、证人张某3的证言证明，张某3系霍某妻子，2019年8月9日6时许，张某3看见霍某躺在家里炕上叫唤，当时霍某说前一天他给杨某1家里帮忙时被张某1打了，他腰疼的无法走路。之后张某3让霍某拨打了120急救电话和110报警电话，霍某被送到医院治疗。霍某是2019年8月8日早上离开家去干活，当晚没有回家，第二天早上张某3得知前一天晚上霍某去杨某2家帮忙了。   6、证人杨某2的证言证明，2019年8月9日0时许，杨某2家中迁坟，村里人在杨某2弟弟杨某1家里喝酒，张某1来之后和大家说话，当时张某1来时喝了酒。期间张某1和霍某在争吵，后来杨某2回家睡觉了。第二天早上杨某2发现霍某和付喜军在他家睡觉，霍某说前一天晚上他被张某1打了，腰部受伤疼的无法走路，之后杨某2将霍某送回家。   7、证人张某2的证言证明，2019年8月8日晚上11时许，张某2到陇西县文峰镇党家门村冯家门社的“疯子小卖部”，当天张某2给杨某1家帮忙迁坟，当时小卖部有霍某、张某1、付某等人，因为张某2去时在其他地方喝了酒，小卖部里发生的事情记不清了。第二天张某2听说当晚霍某和张某1因琐事发生争吵，张某1将霍某打伤住院了。当晚霍某和张某1是否打架张某2记不起了，两人是否争吵也没有印象。   8、受案登记表、立案决定书证明，陇西县公安局对张某1故意伤害案立案侦查的事实。   9、辨认笔录及刑事照片证明，张某1对殴打霍某的小卖部地点进行辨认的事实。   10、诊断证明书证明，经陇西县第二人民医院诊断，霍某损伤为：腰椎左侧第二横突骨折，住院治疗。   11、陇西县公安司法鉴定中心鉴定书证明，根据法医学检查及送检材料分析认为：1、被鉴定人霍某躯体部损伤存在，符合钝性外力作用所致，损伤致其腰椎LI、L2左侧横突骨折诊断明确，治疗及时，病历记载及影像检查可佐证；2、法医学检查未见明显性外伤性伤痕。腰部左侧压痛，活动时疼痛加重，综合阅片提示L1、L2左侧横突骨折；3、横突是椎骨的组成部分。综上所述，根据《人体损伤程度鉴定标准》规定，霍某损伤程度评定为轻伤二级。   12、户籍证明，张某1身份信息情况。   （二）自诉人暨附带民事诉讼原告人霍某提交证据如下：   13、身份证复印件证明，霍某身份信息。   14、陇西县第二人民医院住院病历、出院记录证明，2019年8月9日-2019年8月25日期间，经陇西县第二人民医院诊断霍某损伤为腰椎左侧第二横突骨折，住院治疗16天好转出院。病历记载出院医嘱：带药休息二周。   15、收费票据证明，霍某复印住院病历事实。   （三）被告人张某1提交证据如下：   16、住院收费票据、住院费用清单证明，张某1支付霍某2019年8月9日-2019年8月25日住院期间治疗费用4436.56元。   17、病人出院证明书证明，霍某损伤经陇西县第二人民医院诊断：腰椎左侧第二横突骨折，住院治疗16天好转出院，出院医嘱休息二周。   原审法院认为，被告人张某1故意伤害自诉人暨附带民事诉讼原告人霍某身体致轻伤，其行为构成故意伤害罪。自诉人暨附带民事诉讼原告人霍某指控被告人张某1犯故意伤害罪的罪名成立。被告人张某1自愿认罪，可以从轻处罚。案发后，霍某住院治疗期间由被告人张某1护理至出院，被告人张某1支付了霍某住院期间的治疗费用4436.56元及伙食费用，对被告人张某1可以酌情从轻处罚。根据被告人张某1的犯罪事实、情节及悔罪表现，可以适用缓刑。关于被告人张某1辩护认为霍某的伤不是其用膝盖击打造成的，在双方撕扯过程中，其将霍某推了一把磕在沙发扶手上致霍某受伤的意见，经审查，被告人张某1的供述与辩解、被害人霍某的陈述、医院诊断证明、损伤鉴定意见印证证明被告人张某1用膝盖击打被害人霍某致腰椎左侧第二横突骨折，损伤经鉴定系轻伤的事实清楚，其辩护理由不成立，不予采纳。由于被告人张某1的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人霍某经济损失，附带民事诉讼原告人霍某要求赔偿误工费、营养费的理由成立，予以支持。关于附带民事诉讼原告人霍某要求被告人张某1赔偿护理费、住院伙食补助费的请求，因霍某住院治疗期间由被告人张某1护理至出院，并支付了霍某住院期间的伙食费用，该事实霍某无异议，故其请求不予支持。关于附带民事诉讼原告人霍某要求被告人张某1赔偿继续治疗费用、精神损害抚慰金的请求，因继续治疗费用尚未发生，待费用发生后另行提起民事诉讼处理，精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故其请求不予支持。关于被告人张某1认为霍某住院治疗期间其护理至出院，并支付了住院治疗费用、住院伙食费用的意见，符合本案事实，予以采纳。为保护公民人身健康权利不受非法侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三十六条第一款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。二、被告人张某1赔偿附带民事诉讼原告人霍某误工费、营养费共计9560元，赔偿款于判决生效后十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人霍某的其他诉讼请求。   上诉人霍某的上诉理由：一审认定事实及适用法律错误，对被告人量刑过轻，请求撤销原判，不适用缓刑，要求赔偿各项经济损失68000元。   经审理查明的事实与原审认定的事实一致，认定事实的证据原审开庭审理时已当庭宣读、出示并经质证、认证，本院审查属实，依法予以确认。   本院认为，原审被告人张某1酒后故意伤害他人身体，致他人轻伤，其行为构成故意伤害罪，原审根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依法规范量刑，符合罪刑相适应原则及适用缓刑的条件。故上诉人关于对被告人量刑过轻，不适用缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳。关于附带民事部分，上诉人在住院期间由被告人陪护，被告人已支付了住院期间的医疗及伙食费用，原审根据法律规定的赔偿范围及标准判决张某1赔偿误工费、营养费，处理适当，上诉人要求赔偿68000元经济损失的上诉请求无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 吴青彩   审判员 李 瑛   审判员 邢建新     二〇二〇年十二月十八日   书记员 张 敏