山东省成武县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1723民初793号 原告：刘洪喜，男，1974年9月25日出生，汉族，住山东省成武县。 委托诉讼代理人（特别授权）：何涛、仝露露，山东善理律师事务所律师。 被告：江苏仪征苏中建设有限公司，住所地江苏省仪征经济开发区。统一社会信用代码913210817307396915。 法定代表人：金玉平，总经理。 被告：宋述知，男，1961年10月22日出生，汉族，住山东省成武县。 委托诉讼代理人：孟君，成武伸正法律服务所法律工作者。 原告刘洪喜诉被告江苏仪征苏中建设有限公司、宋述知建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案，于2020年5月6日转为普通程序。案件审理过程中，原告申请司法鉴定，后撤回鉴定申请。本院于2020年11月4日对本案公开开庭进行了审理，原告刘洪喜及委托诉讼代理人何涛、被告宋述知及委托诉讼代理人孟君到庭参加诉讼，被告江苏仪征苏中建设有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案进行了缺席审理。本案现已审理终结。 刘洪喜向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令二被告支付原告刘洪喜工程款23万元（暂定），当庭确定诉讼请求为228382元；2.请求判令二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告江苏仪征苏中建设有限公司将自己承建的位于北外环的清华园项目工地14#、15#、16#楼工程发包给被告宋述知，被告宋述知又将该清华园项目工地14#、15#、16#楼的内墙抹灰工程转包给原告刘洪喜，有原告刘洪喜和被告宋述知签订的《劳务内部班组合同》为证。合同约定“实方丈量，按抹灰面积每平方米16.5元计算”，“每栋楼分三次付款，每次付已完成工程量的75%，全部完工付已完成工程量的90%，余10%交工后一次性付清（工程全部完工余款年底结清）”。原告刘洪喜按照合同约定完成工程，但二被告拒不结算，拒不支付工程款。二被告的行为构成违约，严重侵害刘洪喜的合法权益，故原告刘洪喜依法诉至人民法院，请求依法判决，支持原告诉请。 被告宋述知辩称，一、原告所述事实不清，要求被告承担支付230000元工程欠款责任没有事实依据。被告不欠原告230000元工程款，原告的起诉无理无据，原告根本不能提交230000元的工程款的付（收）款凭证、当事人对劳务完成的工程量、共同确认的证据，如劳务验收、结算凭证、质检报告等来说明工程量及工程款。二、原告应承担对其不利的法律责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条规定，当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明，当事人经释明未申请鉴定、虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。第十六条规定，人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证，鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证，经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。原告因负有举证责任而申请鉴定，但原告未能提供其他可以证明工程量及工程款的有效依据，故原告应承担举证不能的法律后果。三、被告不应再向原告支付工程款，原告因违约应当返还工程款。被告分别于2019年11月7日、11月15日、11月24日与原告签订劳务内部班组合同三份，合同第16条约定，每栋楼分三次付款，每次付已完成工程量的75%，全部完工后付已完成工程量的90%，余10%交工后一次性付清；第20条约定，乙方人员及材料组织不及时，半途停工，工程款按照实干工程量的50%结算，甲方有权重新组织人员进场，另50%工程款作为重新进场人员的补偿款。原告实施劳务过程中三次共领取工程款957000元。按照合同约定，全部完工后付已完成工程量的90%，余10%交工后一次性付清。原告未按照合同约定完成全部工程量便撤离工地，系半途停工，被告要求原告继续履行劳务约定被拒绝，按照合同约定，原告只能领取已完成工程量的劳务款的50%，原告根本没有权利领取957000元。因此被告不欠原告230000元工程款，原告无权要求被告支付该工程款，原告应返还从被告处领取的工程款的50%即478500元。四、原告应对自己的违约行为依法承担法律责任。建设工程司法解释第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形处理修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”，这一规定是以修复后的建设工程经竣工验收是否合格作为分界点，明确了折价补偿原则在合同无效、建设工程经竣工验收不合格案件中的适用：（1）合同无效，验收不合格但可以修复的工程，工程价款可以合同约定的价款为基数，在此基础上，承包人应承担返修义务，发包人可以请求减少价款，但减少的价款应当以建设工程的修复费用为尺度，或者也可以要求承包人承担修复的费用，这种做法可以避免社会资源的浪费，平衡当事人之间的利益。 （2）对于经验收不合格，经过专业部门鉴定建设工程的质量缺陷无法通过修复予以弥补的，建设工程已经失去价值，只能铲掉重新建设，承包人要求支付工程款的，不予支持。这样可以严格制裁违法行为，保证工程质量，促进建筑市场健康有序发展。故，原告未完成约定工程便退出，且已完成工程不合格，致使被告又另行找人修复，至今仍有部分工程难以修复，原告即使要求结算工程款，也必须先履行义务，完成约定的工程、修复质量瑕疵，在建设工程具有使用价值的前提下，才能结算本案工程款。综上所述，请求法院依法驳回原告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院认定事实如下，2019年11月7日、11月15日、11月24日,被告宋述知与原告刘洪喜签订三份《劳务内部班组合同》，被告宋述知将其从被告江苏仪征苏中建设有限公司处转包的“清华园”项目工程中的14#、15#、16#楼的内墙抹灰劳务发包给原告，合同约定了工程名称、工程地点、承包范围和内容、工程日期、工程量的计算及付款方式等。合同签订后，原告组织人员进行了施工，被告宋述知共支付原告工程款957000元。本案审理过程中，原告申请对施工的劳务费数额进行司法鉴定，在本院组织双方质证时，原告刘洪喜提交的其自己记录的已完成的工程面积为72231平方米，被告宋述知提交的涉案工程量清单中认可原告实际完成71574平方米，但庭审中，被告宋述知予以否认。 另查明，原告刘洪喜、被告宋述知均无从事建筑及劳务承包的相应资质。 本院认为，被告宋述知将其从被告江苏仪征苏中建设有限公司处转包的“清华园”项目工程中的14#、15#、16#楼的内墙抹灰劳务发包给原告刘洪喜，原告为被告提供劳务，双方形成建设工程合同中的劳务合同关系，该合同因原告刘洪喜、被告宋述知均无从事建筑及劳务承包的相应资质而无效。合同虽然无效，但原告为被告提供的劳务已经物化在建筑物中，原告理应获得折价补偿。被告虽辩称原告施工的工程存在质量问题，但未提供证据证明确实存在质量问题及存在质量问题的原因，故对被告宋述知的辩称理由，本院不予采信。关于原告已完成的工程量问题，本院认为，原告主张其完成的工程面积为72231平方米，被告不予认可，原告亦未提供其他证据佐证，本院不予认定，但被告宋述知在案件审理过程中自认原告实际完成的工程面积为71574平方米，其虽在庭审时予以否认，但并未提供证据证明自认是在受胁迫或者重大误解情况下作出的，故本院认定原告已完成的工程面积为71574平方米。该面积与原告主张的面积相差657平方米，工程价款相差10840.5元（657×16.5元），被告应支付原告的工程款为217541.5元（228382元-10840.5元）。关于原告要求被告江苏仪征苏中建设有限公司承担连带责任的问题，本院认为，被告宋述知与原告签订《劳务内部班组合同》，原告为被告宋述知提供劳务，双方之间是劳务合同法律关系，施工班组不属于法律意义上的实际施工人，原告要求被告江苏仪征苏中建设有限公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告诉请部分正当，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条规定，判决如下： 一、被告宋述知于判决生效后五日内支付原告刘洪喜工程款（劳务费）217541.5元。 二、驳回原告刘洪喜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4750元，由原告刘洪喜负担100元，被告宋述知负担4650元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 长  张 旭 人民陪审员  李翠平 人民陪审员  王福云 二〇二〇年十二月五日 书 记 员  张文婷