湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3101民初3437号原告：刘震霞，女，1986年3月27日出生，苗族，湖南省永顺县人，大专文化，无业，现住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：于国军，湖南董艺律师事务所律师。被告：吉首五菱汽车销售服务有限责任公司，住所地：湘西经济开发区工业大道**。法定代表人：杨芬，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭大华，湖南湘州律师事务所律师。原告刘震霞诉被告吉首五菱汽车销售服务有限责任公司（以下简称吉首五菱公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月30日公开开庭进行了审理，原告刘震霞及其委托诉讼代理人于国军、被告吉首五菱公司法定代表人的委托诉讼代理人彭大华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘震霞向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告立即支付原告上班工资2200元；2、判决被告立即支付原告病假工资24720元；3、判决被告立即支付原告产假生育津贴31600元；4、判决被告立即支付应补发的工资差额17070.10元；5、判决被告立即支付原告经济赔偿金33600元；6、判决被告立即支付原告养老保险待遇损失4704元；7、判决被告立即支付原告失业保险损失费9452元。以上合计：123346.7元。事实与理由：2017年1月1日，原告进入被告公司工作。2019年7月5日，因腹部疼痛难忍，原告去医院检查发现怀孕，系先兆性流产。由于妊娠反应严重，原告向被告请假，与被告协商后病休在家保胎。2020年3月3日，原告在吉首市人民医院生产儿子黎梓霖。2020年6月18日，原告尚在产假、哺乳期间，被告通知解除劳动合同。另外，被告一直未给原告购买失业保险；养老保险、生育保险购买至2019年12月；基本医疗购买至2020年1月。综上，原告在被告公司工作期间，被告不仅违法不给原告购买失业保险，擅自终止原告生育保险等被告法定义务，还在原告产期、哺乳期解除与原告的劳动合同。为维护原告合法权益，特诉讼至法院，请求判如所诉。被告吉首五菱公司辩称：因原告无故旷工，严重违反了公司的相关规定，按照公司及法律规定，被告解除与原告的劳动合同合法，故原告的诉讼请求不能成立，请法院予以驳回。当事人围绕自己的主张向本院提交了证据，原告提交证据如下：证据1、州劳人仲案字（2020）第54号《仲裁裁决书》、《湘西土家族苗族自治州劳动人事仲裁委员会送达回证》，拟证明原、被告之间的劳动纠纷已经过劳动仲裁程序。证据2、2017年1月1日、2018年1月1日《劳动合同书》各一份、2019年1月1日《劳动合同续订书》，拟证明原告刘震霞自2017年1月在被告公司工作，工资标准一直为4200元/月的事实。证据3、湘西土家族苗族自治州社会保险服务中心于2020年6月11日出具的《证明》、《养老保险个人缴费明细》，拟证明原告自在被告公司工作，工资标准一直为4200元/月的事实。证据4、湘西自治州医疗生育保险管理服务局于2020年6月11日出具的《证明》，拟证明被告将原告基本医疗保险购买至2020年5月份，生育保险仅购买至2019年12月的事实。证据5、《疾病诊断证明书》及病案资料，拟证明原告因怀孕且妊娠反应严重到医院检查、就诊、住院的事实。证据6、《生育服务证》、《出生医学证明》，拟证明原告怀孕符合生育二胎政策及有158天产假的事实。证据7、《请假条》、《关于刘震霞社保医保工伤生育保险事宜保证书》、手机通话记录截屏，拟证明原告因妊娠反应严重须病休保胎向被告公司请假的事实。证据8、2020年6月18日《解除劳动合同通知书》，拟证明被告认可2020年6月18日前与原告存在劳动关系及6月18日通知解除、终止原告劳动合同的事实。经审查，原告提交的第1、2、3、4、5组证据材料，被告质证对真实性、合法性无异议，但对证明目的有异议，以上证据本院仅就客观性予以采信；第6组证据，被告质证是与本案无关联，原告提交该组证据的目的是生育二胎的合法性及有158天的产假，系客观事实，且与本案有关，本院予以采信；第7、8组证据被告对真实性无异议，仅对证明目的有异议，该组证据本院仅就客观性予以采信。被告提交证据如下：证据1、2017年8月7日《员工手册》，拟证明根据员工手册的规定，刘震霞应该履行请假手续。证据2、2020年6月18日《解除劳动合同通知书》，拟证明2020年6月18日因刘震霞无故旷工，公司通知解除劳动合同。证据3、《关于刘震霞社保医保工伤医疗保险事宜保证书》，拟证明原告为了报账，双方就医保社保方面进行了协商。证据4、《2019年1月点名表》，拟证明刘震霞的休假日期。证据5、医保社保《应缴明细表》，拟证明原告为了报账，双方协议计算医保社保的基本情况。证据6、被告吉首五菱公司的工资表，拟证明刘震霞的工资标准以及最后的工资已经发放。原告任行政主管时的工资是4200元/月，调岗后每月工资为3000多元（具体工资情况视业绩决定）。证据7、《请假单》，拟证明刘震霞请假是2019年7月12日至2019年8月31日，该请假单是事后于2020年8月31日补写的假条。证据8、1、州劳人仲案字（2020）第54号《仲裁裁决书》，拟证明原被告的劳动争议纠纷已经经过仲裁，并且作出了裁决。经审查，被告提交第1、2、3、4、6、7、8组证据系客观已发生事实，本院仅就客观性予以采信；第5组证据为被告单方面意思表示，不作证据采信。根据上述采信的证据，结合庭审查明的事实，本院确认以下法律事实：2017年1月1日，原、被告订立为期一年的书面《劳动合同书》，原告入职被告单位从事人事主管工作，月薪4200元/月。2018年1月1日，双方再次订立一年期《劳动合同书》，原告从事行政主管工作，月薪4200元/月，同时该合同依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，对双方权利义务关系进行了明确，包括劳动保护；劳动条件和职业危害保护；社会保险；劳动合同变更、解除、终止、续订；经济补偿金标准；赔偿办法及其他事项。2019年1月1日，双方订立《劳动合同续订书》，约定：“经甲、乙双方协商一致，同意续订2018年1月1日签订的劳动合同，续订类型为壹年期限合同，期限为2019年1月1日起至2019年12月31日止。”2019年7月4日，原告因怀孕腹部疼痛，加之妊娠反映严重等原因，从2019年7月5日起休假，除医院住院治疗4天外，期间在家休息至8月31日，当日，原告给被告补写了请假条。2019年9月2日，原告返回被告处上班，被告告知无适合工作岗位，双方于9月2日订立了《关于刘震霞社保医保工伤生育保险事宜保证书》，约定：“刘震霞因身体原因，不能从事现在岗位的工作，公司考虑到毕竟是老员工，情况特殊，经公司研究决定如下：一次性把已上保险交到2020年元月份，2020年元月份以后，乙方自己全部承担，2020年二月份以后公司在刘震霞交付以上保险费用后由公司代缴社保机构（回岗位除外）在此期间，甲方在履行约定时，乙方不得有任何理由，上告和无理要求。此保证一次两份，签字生效。”双方当事人签字认可。之后，原告在家休养待产。2020年3月3日，原告生育一子，至2020年6月18日，被告以原告严重违反公司规章制度旷工为由解除与原告的劳动合同关系，双方酿成纠纷。另查明，被告2020年7月给原告发放工资数以实际工作天数计算为548元，被告从8月后停发了原告的工资。本院认为，本案为劳动争议纠纷，双方当事人争执在于被告解除与原告劳动合同的理由是否依法成立的争议，即被告以原告在怀孕期间未能履行续签请假事宜，认为原告旷工是一种严重违反劳动纪律行为而予以解除劳动合同关系是否依法成立。在本案中，原告确认已怀孕期间为2019年7月4日，7月11日，经吉首市人民医院诊断原告需绝对卧床休息半月，7月25日-29日原告在吉首市人民医院住院4天保胎，出院后于8月31日到岗请假。因原告怀孕，被告以无适合岗位为由拒绝原告上班。2020年9月2日，双方签订了《关于刘震霞社保医保工伤生育保险事宜保证书》，该保证书是否能起到双方合意确认原告请假在家待产是争议的实际焦点。1、该保证书是原、被告合意后的真实意思表示；2、怀孕周期是生活常识；3、从该保证书的内容来看，是一份原、被告双方就原告在劳动合同期间内被告履行承担原告社会保险义务的承诺，以及确认了原告因怀孕情况特殊不能从事现在岗位的工作的事实。结合被告为原告购买至2020年5月的基本医疗保险的事实，并于2020年6月18日下达《解除劳动合同通知书》实际情况来看，原、被告之间实际履行合同期间应认可为双方就2019年劳动合同的延续。据此，被告在保证书中意思表示为原告怀孕期间可不到被告公司上班。被告认可原告在家休息待产，该行为系认可原告的休假，即以行为表示认可了原告的请假行为，故现被告以原告未能履行请假手续，以其严重违反劳动纪律解除劳动合同无事实依据，系违法解除劳动合同行为，据此，被告应当承担支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金，数额为25200元（4200元/月×3年×2）。原告关于病假工资24720元的诉请，因在2019年7月4日-8月31日期间，原告所请假原因为怀孕期间正常保护期间，且被告也予以了同意，从保护妇女儿童权益出发，以上期间被告不得降低其工资标准，原告工资数额以原告诉请为基数，即3360元，计算2个月工资数额为6172元（6720元-548元）。2019年9月1日-2020年2月18日期间，由于原、被告双方的合意表示，加之原告确未能实际工作的客观情况，原告主张该期间工资收入不当，本院不予支持。2020年2月18日后原告享有法定的158天产假，期间，被告不得减少原告工资收入，该期间工资额为22120元（4200元/月÷30天×158天），被告应予以给付。原告主张生育保险津贴本院不再作实体处理。原告诉请的失业保险损失因未能提交其是否已实际失业（包括失业登记等）的相关证据材料佐证，本院不予确认。养老保险待遇的诉请，现因原告未能举证证明被告在社会保险经办机构不能补办导致其损失，该请求本院不予支持。关于补发2018年5月至2019年6月期间工资差额的诉请，因双方在劳动合同中明确约定了可以调整工作岗位及薪酬，故在2018年5月后原告工作岗位实际变动后，被告给原告按照变动后的工作岗位发放薪酬，结合新的薪酬待遇原告并未实际反对的客观情况，应视为合意。原告该诉请无事实依据，本院不予支持，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十九条、第八十七条，国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条、第八条，《湖南省女职工劳动保护特别规定》第八条之规定，判决如下：一、解除原告刘震霞与被告吉首五菱汽车销售服务有限责任公司的劳动合同关系。二、被告吉首五菱汽车销售服务有限责任公司给付原告刘震霞解除劳动合同经济赔偿金25200元、补发原告刘震霞2019年7月-2019年8月31日期间的工资6172元、补发原告刘震霞2020年2月18日后产假工资22120元，以上合计53492元，限于本判决生效后五日内给付原告刘震霞。三、驳回原告刘震霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告吉首五菱汽车销售服务有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 王 维 国二〇二〇年十二月十六日代理书记员 陈宇高翔相关法律条文：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动合同法》第十三条固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。国务院《女职工劳动保护特别规定》第五条用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。第八条女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。《湖南省女职工劳动保护特别规定》第八条女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育一个婴儿，增加产假15天，符合法定生育条件的，依法享受奖励产假60天。女职工怀孕未满2个月终止妊娠的，享受15天产假；怀孕满2个月未满4个月终止妊娠的，享受30天产假；怀孕满4个月未满7个月终止妊娠的，享受42天产假；怀孕满7个月终止妊娠的，享受75天产假。