成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初9327号 原告：广州海星国际旅游有限公司成都分公司，住所地成都市成华区双桥路213号附401、402号。 负责人：田慧仙，高级项目经理。 委托诉讼代理人：张娜，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何九辞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 被告：四川景致国际旅行社有限公司，住成都市武侯区佳灵路20号1栋8层54号。 法定代表人：李山鹰，总经理。 被告：成都天鉴文化旅游有限公司，住成都高新区紫荆西路58号。 法定代表人：薛亮，执行董事。 被告：李山鹰，男，汉族，1981年7月14日出生，住成都市青羊区。 三被告共同委托诉讼代理人：陈代勇，四川量力律师事务所律师。 第三人：四川航协商务旅游发展有限公司，住所地成都市人民南路四段46号（锦绣花园华南15-1）。 法定代表人：杨超，执行董事兼总经理。 第三人：李声明，男，汉族，1974年7月21日出生，住四川省金堂县。 第三人：范国洪，男，汉族，1974年1月4日出生，住四川省射洪县。 原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司（以下简称广州海星旅游成都分公司）与被告四川景致国际旅行社有限公司（以下简称四川景致公司）、成都天鉴文化旅游有限公司（以下简称成都天鉴公司）、李山鹰旅游服务合同纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法审理并作出（2018）川0108民初9757号民事判决。广州海星旅游成都分公司不服该判决，向成都市中级人民法院提起上诉。2020年6月23日，成都市中级人民法院以事实不清、程序不当为由将该案发回本院重审。本院于2020年7月6日立案后，依法追加四川航协商务旅游发展有限公司（以下简称航协旅游公司）、李声明、范国洪作为第三人参加诉讼。并于2020年12月8日另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州海星旅游成都分公司的委托诉讼代理人张娜、何九辞，被告四川景致公司、成都天鉴公司、李山鹰的共同委托诉讼代理人陈代勇到庭参加诉讼。第三人航协旅游公司、李声明、范国洪经本院合法传唤无正理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 广州海星旅游成都分公司向本院提出诉讼请求：1．请求法院判决四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司共同向广州海星旅游成都分公司支付采购款7，800，000元，逾期支付采购款违约金2，488，500元（违约金按每日万分之五计算，2018年2月15日合同到期日三被告未缴纳金额900万元，后2018年3月22日后陆续共缴纳金额120万元，以尚欠的金额为基数，分段计算的违约金；还有逾期一个月的违约金，按照所欠总金额900万元为基数，按15%计付；暂计至2018年11月15日，实际支付至付清之日）；2．判令航协旅游公司、李声明、范国洪与四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司承担共同偿还责任；3．四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司支付广州海星旅游成都分公司本案律师费36，000元、财产保全保险费20，577元、交通费及差旅费48423元；4．本案受理费、财产保全费由四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司承担。事实与理由：2017年2月15日，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司签订了《地接业务接待合同》，四川景致公司将其在四川区域的旅游市场地接服务全部委托广州海星旅游成都分公司进行采购和接待，包括景区门票、餐饮住宿、旅游团队接待、交通、旅游客车配备地接服务项目。合作期限为1年，从2017年2月15日起至2018年2月14日起，并由成都天鉴公司为四川景致公司在《地接业务接待合同》项下的义务承担无限连带担保责任。在《地接业务接待合同》签订后，广州海星旅游成都分公司已完全履行了合同约定义务，但四川景致公司、成都天鉴公司一直拖欠采购款，在广州海星旅游成都分公司的多次催缴后仍未履行，截至起诉之日起，四川景致公司、成都天鉴公司仅采购款拖欠已达7，800，000元。经广州海星旅游成都分公司调查，四川景致公司系李山鹰投资的一人公司。《中华人民共和国公司法》第六十二条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”李山鹰作为四川景致公司唯一股东，无任何财务会计报告，两公司人格完全混沌，依法应当承担连带责任。广州海星旅游成都分公司与四川景致公司、成都天鉴公司签订的《地接业务接待合同》，意思表示真实，合法有效，对各方均具有约束力。广州海星旅游成都分公司认为，四川景致公司、成都天鉴公司未按照合同约定支付采购款的行为是严重的违约行为。本案中，李山鹰是一人公司股东存在人格混同逃避债务问题，广州海星旅游成都分公司认为其应当承担连带责任。现广州海星旅游成都分公司为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。 四川景致公司、成都天鉴公司、李山鹰共同辩称，广州海星旅游成都分公司提出的第一项诉请，没有事实依据。首先，如广州海星旅游成都分公司在诉请的事实和理由所称，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司的合作分为四期，已经履行了三期，该说法与客观事实不相符合，合同履行期间，就第一期和第二期四川景致公司实际委托广州海星旅游成都分公司进行地接业务的采购，并且所有款项已付清，第三期由于九寨沟于2017年8月8日发生地震，至今九寨沟的旅游业务仍未恢复，受此不可抗力的影响，对于第三期四川景致公司并无任何旅游团队委托给广州海星旅游成都分公司予以实际采购，因此，广州海星旅游成都分公司要求四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司支付该期的采购费用没有事实依据，广州海星旅游成都分公司也没有实际履行，也不可能履行相应的采购业务，鉴于四川景致公司的行为并不构成违约。因此广州海星旅游成都分公司要求支付违约金没有事实依据，而且，依据合同第7条第2款以15%的标准要求被告支付违约金的前提是合同解除，本案中广州海星旅游成都分公司与四川景致公司并没有解除合同，仅就适用合同的违约金条款而言，该违约金支付的条件也并未成就。对于广州海星旅游成都分公司提出的3、4项诉讼请求，由于四川景致公司并不构成违约，因此诉请四川景致公司、李山鹰、成都天鉴公司承担第3、4项诉讼请求的费用没有依据。 航协旅游公司、李声明、范国洪未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月15日，广州海星旅游成都分公司（乙方）与四川景致公司（甲方）签订《地接业务接待合同》，约定双方开展旅游业务合作。合同约定“第一条合作内容和期限（一）甲方将其在四川区域的旅游市场地接服务全部委托乙方进行采购和接待。具体地接服务包括如下第1至5项目：1．旅游团队接待；2．飞机、火车、船等大交通采购；3．景区门票、配套旅游项目采购；4．旅游客车、司机、导游配备；5．餐厅餐饮、酒店住宿、配套旅游项目接待。（二）合作期间，由甲方向乙方采购的地接产品额度不少于3，690万元，按月对账。乙方根据甲方每月的采购额度，收取采购总额2.44%采购手续费。合作期内，甲方承诺保证支付给乙方的采购手续费不低于90万元。（三）本合同双方的合作期为1年，自2017年2月15日起至2018年2月14日止……第二条合作流程：双方同意，合作期间，双方按月进行业务结算，结算当月，以乙方与四川区域地接施行社结算的最低价作为乙方的实际采购成本；乙方接到甲方计划确认单后，按本合同约定联系人和联系方式进行签名、盖章确认后和甲方回传计划确认单；双方通过电子邮件、传真等书面方式进行报价、预订、确认操作，并凭双方确认的书面文件结算；甲方应提前一周将四川区域的旅游团队计划确认单发至乙方，提前两个工作日将最终确认人数计划传真给乙方，并同时发一封电子邮件存档备查，黄金周期间应提前发送计划确认单，提前三个工作日将最终确认人数计划传真给乙方；乙方书面确认接待计划后，除非经过甲方书面同意或本合同另有约定，否则不可放弃旅游团队接待。第三条，结算方式：（一）每个自然月为一个对账周期，甲方应该在每个对账周期的15号前，将上月1-31期间使用的乙方预控资源明细传真给乙方，乙方财务核对无误，作为最终往来款结算价，并在3工作日内确认盖章回传。每三个月为一个结算周期，每一结算周期的旅游资源采购结算款，须在第四个月的5日前完成结算汇款：甲方向乙方完成汇款及成本发票送达，乙方向甲方开出收入发票并寄出；（二）乙方根据甲方每月的采购额度，最低毛利率不低于2.44%，合作期内，甲方承诺保证支付给乙方的采购手续费不低于90万元。（五）关于发票的具体要求：甲方从资源供应方取得资源成本发票并提供给乙方。乙方开出的收入发票为：以甲方实际使用资源情况而定。第四条担保方式（一）双方均同意，甲方按照以下第2方式向乙方提供担保：……2．保证担保（1）甲方承诺在本合同签订之日起3日内，成都天鉴公司保证为甲方的本合同义务承担无限连带担保责任，当甲方违约时，成都天鉴公司愿意以其名下的担保财产向乙方承担支付和偿还义务……第七条，违约责任（一）如本合作年度内甲方交给乙方接待的采购额未能达到 3，690万元，则甲方应在本合同到期后1个月内，补足乙方保底收益90万元（保底收益=3，690万元×2.44%）。（二）甲方应当按照合同约定的期限给乙方支付各种应付款项（包括但不限于团款、手续费及其他应付款项），若甲方逾期支付的，逾期向乙方支付的，按所欠金额每日万分之五的支付违约金。逾期超过一个月的，乙方有权单方面解除合同，并要求甲方另按所欠结算款总额的15%支付违约金。如果违约金无法弥补乙方实际损失的，甲方则按乙方的实际损失对乙方进行赔偿……（六）违约方应承担守约方为实现合同债权所发生的其他费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费等”。 2017年2月15日，成都天鉴公司（担保人）为四川景致公司（被担保人）向广州海星旅游成都分公司出具《担保函》载明“一、担保的范围和内容：《地接业务接待合同》项下规定的全部合同义务；广州海星旅游成都分公司为实现合同债权所发生的其他费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费等。二、担保期限和效力：自本担保函本人签名之日起至《地接业务接待合同》项下全部义务完毕之日止；本担保为不可撤销的无限连带责任。 2017年3月15日，广州海星旅游成都分公司（乙方）与航协旅游公司（甲方）签订《景区销售合作合同》，约定甲乙双方就九寨沟景区资源销售达成门票销售合作即甲方同意提供该景区旺季成人门票供乙方进行销售；合同有效期为一年即2017年3月15日起至2018年2月14日止；合同签订后5个工作日内，乙方须向甲方支付4，000，000元作为门票预付款；双方实行叁月一结的账目核对制度，以每壹个月为一个对账周期，双方确认本合同项目最后的对账及结算时间为2018年2月14日，结算以多退少补为原则；因甲方原因（如甲方关闭、停业及其他造成乙方无法销售该景区门票或已销售门票无法使用的原因）导致乙方无法售卖该景区门票的或已销售门票无法使用的，如该原因导致本协议无实际履行可能性的，乙方有权终止本协议，甲方应在合同终止后5个工作日内全额退回乙方未售出的门票款项。2017年3月22日，广州海星旅游成都分公司向航协旅游公司转账支付预付款4，000，000元。 2017年，广州海星旅游成都分公司（甲方）与松潘客来安饭店（乙方）签订《餐厅合作协议》，约定乙方同意在本协议有效期内即2017年6月1日起至2017年11月30日止，按本协议约定的优惠结算价格，为甲方旅游团队提供餐饮服务；甲方应在本协议签订后2个工作日内向乙方支付2，000，000元作为团餐预付款，该费用可以用于冲抵合同期内甲方应支付给乙方的团餐费用；甲乙双方每月2号前完成上个月度的对账工作，结算清单由甲方书面确认后由乙方在甲方预付款中进行款项冲抵，合同期内，甲方预付款支付完毕的双方另行协议；若本合同一方逾期支付合同另一方应付款项的（包括餐费预付款、预付款余额退回和本合同约定其他应付款项），每逾期一天，迟延履行方应向守约方支付逾期支付款项的千分之五的违约金，直至付清为止。2017年8月15日，广州海星旅游成都分公司向松潘客来安饭店转账支付预付款2，000，000元。 2017年5月19日，广州海星旅游成都分公司（甲方）与松潘好口福饭店签订《餐厅合作协议》，约定乙方同意在本协议有效期内即2017年5月18日起至2018年2月14日止，按本协议约定的优惠结算价格，为甲方旅游团队提供餐饮服务；甲方应在本协议签订后5个工作日内向乙方支付3，000，000元作为团餐预付款，该费用可以用于冲抵合同期内甲方应支付给乙方的团餐费用；甲乙双方每月2号前完成月度对账工作，结算清单由甲方书面确认后由乙方在甲方预付款中进行款项冲抵，合同期内，甲方预付款支付完毕的双方另行协议；若本合同一方逾期支付合同另一方应付款项的（包括餐费预付款、预付款余额退回和本合同约定其他应付款项），每逾期一天，迟延履行方应向守约方支付逾期支付款项的千分之五的违约金，直至付清为止。2017年8月14日，广州海星旅游成都分公司向松潘好口福饭店转账支付预付款3，000，000元。 另查明，自2017年5月5日至2017年8月8日，四川景致公司向广州海星旅游公司共计支付餐饮费、门票费及服务费14，341，600元，其中2017年5月5日至2017年6月6日付款9，219，600元，2017年8月7日、8月8日付款5，122，000元。 2017年8月8日，九寨沟县境内发生7.0级地震，九寨沟景区从2017年8月9日起停止接待游客，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司在此期间未发生业务关系。后，合同到期终止。 2017年9月12日，四川景致公司向广州海星国际旅游有限公司（以下简称广州海星旅游公司）发送《商榷函》一份，载明“因受九寨沟‘8.8地震’的影响，通过双方多次沟通，现就前期合同的执行条款做相应的调整，望贵司斟酌：一、合同约定执行日期不变，即2017年2月15日至2018年2月14日终止，合同终止时结清所有款项。二、原结算周期为一个季度结算一次，现餐饮费项目500万元已结算两个季度，结算至2017年8月5日；门票项目400万元已结算一个季度，结算至2017年6月5日，第二季度自2017年6月6日起至2017年9月5日待结算。三、我司申请餐饮采购款500万元自2017年8月6日起因地震原因调整结算周期，我司承诺此采购预付款2018年2月5日与贵司结算。四、第二季度的门票采购款400万元9月内完成结算，同时支付合同约定剩余的业务利润给贵司。9月份结算之后支付的门票采购预付款，我司承诺于2018年2月5日与贵司结算。五、原已结算的利润为34.16万元（餐饮12.2＋12.2=24.4万元，门票9.76万元），2018年2月14日合同终止时，我司应支付贵公司合同利润90万元，我司建议余下的合同利润55.84万元在本次商量达成共识时一次性支付完毕。”。 2017年9月13日，广州海星旅游公司向四川景致公司发送《关于四川景致旅行社＜商榷函＞的复函》，载明“……现函复如下：一、合同约定执行日期不变，即2017年2月15日至2018年2月14日终止，合同终止时结清所有款项。二、同意贵公司《商榷函》中提出的关于调整餐饮采购项目的结算周期调整至2018年2月5日，双方一次性结算。三、同意贵司第二季度的门票采购款400万元2017年9月29日前完成结算，同时支付合同约定剩余的业务利润给我司。四、贵公司需支付给我公司的余下业务利润55.84万元，须在2017年9月15日之前一次性支付完毕”。 四川景致公司收到上述复函后，于2017年9月14日向广州海星旅游成都分公司支付业务利润55.84万元。并从2017年9月18日至10月24日分8次向广州海星旅游成都分公司支付了第二季度的门票采购款400万元（每次50万元）。 2018年2月2日，四川景致公司向广州海星旅游公司发出《商榷函》，载明“根据双方2017年9月12日商量的商榷函，截止到2018年2月5日前回款贵司900万元采购款，由于这次地震原因，无法让业务开展，特申请延缓采购款回款时间，回款时间如下：二、采购款回款计划：1，2018年12月31号前回款300万元；2，2019年12月31号前回款600万元；三、由此给贵方造成的资金占用成本，按5%/年计。四、在此期间我司愿意用与药泉山庄签订的14年经营权来做为担保。五、目前我司无抵押物，正积极协调股东私人抵押物来担保。”。 2018年3月13日，四川景致公司向广州海星旅游公司发出《商榷函》，载明“一、根据双方2017年9月12日商量的商榷函，截止到2018年2月5日前回款贵司900万元采购款，由于这次地震原因，无法让业务开展，特申请延缓采购款回款时间，回款时间如下：二、采购款回款计划：1.2018年3月10号前按每日回款0.5万元，83天；2.2018年6月1号到12月31号前按每日回款1万元，214天；3.2019年4月1号前回款644.5万元。三、每十天回款到贵司指定账户。四、在此期间我司正在积极主动与合作银行商谈用我司现有的珠宝产品在银行出具担保函”。 之后，四川景致公司委托赵明铖按上述《商榷函》承诺向四川景致公司通过银行转账付款，自2018年3月22日至2018年8月20日期间共计支付120万元（详见下表）。 赵明铖向广州海星旅游公司转账金额明细                            编号                       转账时间                       金额（万元）                       附言                               1                       2018.3.22                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               2                       2018.3.29                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款3.20-29                               3                       2018.4.8                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款3.29-4.8                               4                       2018.4.18                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               5                       2018.4.28                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               6                       2018.5.8                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               7                       2018.5.18                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               8                       2018.5.28                       5                       代景致旅行社付海星采购款回款                               9                       2018.6.11                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               10                       2018.6.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               11                       2018.7.2                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               12                       2018.7.12                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               13                       2018.7.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               14                       2018.7.30                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               15                       2018.8.10                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               16                       2018.8.20                       10                       代景致旅行社付海星采购款回款                               合计                       120                                      2018年7月9日，四川景致公司向广州海星旅游成都分公司发出《商榷函》，载明：在采购款回款期间将提供三名股东在其他占股的三家公司当中以其中一家公司作为担保，欢迎广州海星旅游公司了解、调查。 2018年9月6日，四川景致公司向广州海星旅游成都分公司发出《商榷函》，载明：截止到2018年9月6日我司在困难的情况下也按双方一直商量的计划回款采购款共计120万元，还差780万元采购款；于2018年8月17日收到贵司发来的关于两司之间采购款回款的律师函，让我司于接到函后十日内回清采购款，目前因地震及九寨沟景区闭园等原因，我司无法在此短时间内支付剩下的采购款，并提出新的延缓采购款回款方案即待九寨沟景区重新开园之日起三个月内回款采购款780万元至到贵司指定账户，在此期间，对于给贵方造成的资金占用成本，按5%/年计。 还查明，四川景致公司在履行与四川景致公司期间向成都市私房小厨餐饮管理有限公司、九寨沟县格萨宫廷藏餐、航协旅游公司、松潘客来安饭店、松潘好口福饭店支付预付款、收付款达2，700万元。 四川景致公司为一人公司，股东为李山鹰。松潘客来安饭店系个体经营户，现已被注销，经营者为李声明；松潘好口福饭店系个体经营户，现已被注销，经营者为范国洪。审理中，四川景致公司、李山鹰向本院提供了一份由某会计事务所于2019年4月23日出具的《四川景致公司2017年2月至2019年2月期间关于财务核算体系执行情况的专项审计报告》，其中载明：四川景致公司对其提供的2017年2月至2019年2月期间财务核算体系建立情况相关资料的真实性、完整性、合法性负责，根据四川景致公司所提供的相关资料发表审核意见。审计结论为：经对四川景致公司提供的全部财务资料进行审核，认为在2017年2月至2019年2月期间，四川景致公司建立了财务核算体系，并按建立的财务核算体系对发生的经济业务进行了财务核算，日常会计处理基本符合《小企业会计准则》的相关规定。 广州海星旅游成都分公司为提起本案诉讼，支付了律师费36，000元及财产保全保险费20，577元。 上述事实，有原、被告主体身份信息，《地接业务接待合同》、《担保函》，《景区销售合作合同》、《餐厅合作协议》、《商榷函》、《关于四川景致旅行社＜商榷函＞的复函》、付款凭证等证据，以及原、被告当庭陈述在案为证。 本院认为，广州海星旅游成都分公司与四川景致公司双方签订的《地接业务接待合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。广州海星旅游成都分公司与四川景致公司对于由广州海星旅游成都分公司向案外第三方支付采购预付款以锁定旅游资源供四川景致公司使用的合作方式，双方按照《地接业务接待合同》已履行完成第一期、第二期采购并回款，四川景致公司已支付90万元保底收益等事实并无争议且与查明事实相符，本院予以确认。 本案争议焦点是广州海星旅游成都分公司与四川景致公司形成合同关系后，向航协旅游公司、松潘好口福饭店、松潘客来安饭店预付的900万元款项应由谁承担。广州海星旅游成都分公司认为，广州海星旅游成都分公司受四川景致公司委托采购相关项目并支付预付款，合同履行中采用的是四川景致公司与资源方确认使用后回款给广州海星旅游成都分公司，且有《商榷函》予以印证，该900万元应由四川景致公司承担。四川景致公司、成都天鉴公司、李山鹰则认为，履行中实际由广州海星旅游成都分公司向资源方预付款，广州海星旅游成都分公司按实际消费与四川景致公司结算，合同履行中的第三、四期未实际消费，故不应承担费用。本院根据双方的诉辩意见及提供的证据、查明的事实，评判如下： 一、四川景致公司广州海星旅游成都分公司签订的《地接业务接待合同》，明确约定四川景致公司将其在四川区域的旅游市场地接服务全部委托给广州海星旅游成都分公司进行采购和接待，广州海星旅游成都分公司根据四川景致公司的每月的采购额度，收取2.44%的手续费。从该合同约定看，双方的合作方式是广州海星旅游成都分公司受四川景致公司委托负责采购及旅游团队接待，并垫付采购、接待中的费用，四川景致公司消费后与广州海星旅游成都分公司进行结算，广州海星旅游成都分公司收取的利润仅为采购款的2.44%。双方实际在该合同中约定有委托代理意思。但合同仅对双方的每月结算方式及季度付款进行了约定，对于广州海星旅游成都分公司在履行合同中对外采购项目的预付款项在未消费的情况下应由谁承担未作约定。对于未约定的事项如何处理应结合合同的法律关系分析及本案其他证据予以判断。 二、基于上述分析，四川景致公司与广州海星旅游成都分公司的合同关系符合委托合同的法律特征，双方系委托与受委托的关系，四川景致公司是委托人、广州海星旅游成都分公司是受托人，广州海星旅游成都分公司根据四川景致公司的委托、指示对外开展业务，并根据采购总额获取合同约定的利润。 三、双方合同履行至2017年8月，因地震原因，自2017年8月8日开始，双方未再发生业务关系。据此，四川景致公司于2017年9月12日向广州海星旅游成都分公司发出《商榷函》，对双方已发生的业务结算、款项支付及之前发生的900万元采购预付款处理作了全面回应。《商榷函》载明：1．餐饮费项目500万元已结算两个季度（结算至2017年8月5日），门票项目400万元已结算一个季度（结算至2017年6月5日），第二季度的门票款400万元（2017年6月6日起至2017年9月5日）待结算；2．原已结算的利润34.16万元，余下的合同利润55.84万元在本次商量达成共识时一次性支付完毕；3．四川景致公司申请的餐饮采购预付款500万元在2018年2月5日完成结算，第二季度的门票采购款400万元9月内完成结算，9月份结算之后支付的门票采购预付款于2018年2月5日完成结算。之后，广州海星旅游成都分公司按上述承诺向四川景致公司补足了保底合同利润55.84万元，支付了已消费的第二季度门票款400万元。通过该《商榷函》可以明确以下事实：四川景致公司实际消费为两个季度，并向广州海星旅游成都分公司结算支付了消费款项（根据广州海星旅游成都分公司提供的其他付款凭据，其除了支付900万元预付款外，其还将收到的结算款向第三方进行了支付），对于四川景致公司申请广州海星旅游成都分公司向第三方采购的500万元餐饮预付款、400万元门票预付款，四川景致公司承诺在2018年2月5日完成结算支付。即该《商榷函》可以明确，广州海星旅游成都分公司向第三方采购的500万元的餐饮、400万元的门票系根据四川景致公司的申请委托，且该900万元预付款项应由四川景致公司支付给广州海星旅游成都分公司。 四、上述《商榷函》发出后，四川景致公司之后又向广州海星旅游成都分公司发出多份《商榷函》，对应付给广州海星旅游成都分公司采购预付款900万元均作出了明确表示，且意思表示连续固定、明确。在四川景致公司按《商榷函》承诺支付了120万元款项后，在2018年9月6日的《商榷函》明确表示，900万元预付采购款已付120万元，还差780万元采购款未付，并要求延缓780万元的采购款支付，待九寨沟景区重新开园之日起三个月内支付，并愿意按5%/年计向广州海星旅游成都分公司支付资金占用成本。四川景致公司欠付广州海星旅游成都分公司780万元款项意思表示明确。 结合法律关系及全案所有证据判断分析，能够认定，广州海星旅游成都分公司向第三方采购的餐饮、门票项目所预付的900万元款项系根据四川景致公司的委托进行采购，该预付款项应由四川景致公司承担。故广州海星旅游成都分公司要求四川景致公司支付采购款780万元的诉讼请求，本院予以支持。 广州海星旅游成都分公司其他诉讼请求，本院评判如下： 关于李山鹰、成都天鉴公司及航协旅游公司、李声明、范国洪是否承担责任问题。李山鹰系四川景致公司唯一股东，根据公司法第六十二条“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计”及公司法第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，李山鹰及四川景致公司没有提供公司每一会计年度经会计事务所审计的财务会计报告，不能证明其公司财产独立于股东财产，依照上述规定，李山鹰应对公司债务承担连带责任。四川景致公司、李山鹰虽然在审理中提供了某会计事务于2019年4月23日出具的《四川景致公司2017年2月至2019年2月期间关于财务核算体系执行情况的专项审计报告》，但不能到达其证明目的。因为该审计报告出具在案件审理期间，且审计报告要求四川景致公司对提供材料的真实性、完整性负责，基于审计目的的针对性及不能排除相关材料提供是否真实、完整的合理怀疑。其次，该审计报告载明：在2017年2月至2019年2月期间，四川景致公司日常会计处理基本符合《小企业会计准则》的相关规定。而非完全符合相关规定，其结论具有模糊性。故对该审计报告不予以采信。成都天鉴公司为《地接业务接待合同》项下四川景致公司的合同义务提供连带责任担保，并约定了担保范围及担保期限，广州海星旅游成都分公司主张成都天鉴公司在担保范围内承担连带责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。广州海星旅游成都分公司基于《地接业务接待合同》主张权利，航协旅游公司、范国洪、李声明并非该合同相对人，根据合同相对性，广州海星旅游成都分公司主张航协旅游公司、范国洪、李声明承担责任无事实依据及法律规定，本院予以支持。 关于违约金。《地接业务接待合同》约定：四川景致公司应当按照合同约定的期限支付各种应付款项，若逾期支付，按所欠金额每日万分之五的支付违约金；逾期超过一个月的，广州海星旅游成都分公司有权单方面解除合同，并要求四川景致公司另按所欠结算款总额的15%支付违约金。双方在合同中未约定预付款支付期限，理应在合同到期后支付。但在2018年3月13日，四川景致公司向广州海星旅游公司发出《商榷函》，明确承诺：1.2018年3月10号前按每日回款0.5万元，83天；2.2018年6月1号到12月31号前按每日回款1万元，214天；3.2019年4月1号前回款644.5万元。广州海星旅游成都分公司未提出异议，四川景致公司自承诺之日起按承诺付款至2018年8月20日，之后未再支付款项，故违约金应从2018年8月21日起开始计算，根据约定从逾期支付，按所欠金额的每日万分之五计算违约金。广州海星旅游成都分公司主张还另按欠款总额的15%计算违约金，因该15%违约的约定系四川景致公司违约解除合同应承担的法律后果，而案涉《地接业务接待合同》系期满终止，不应适用该约定。 关于律师费、财产保全保险费、交通费及差旅费主张。广州海星旅游成都分公司为实现债权支付了律师费36，000元、财产保全保险费20，577元，且合同约定，违约方应承担守约方为实现合同债权所发生的其他费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、交通费、差旅费等费用，本院对上述实际支出的费用予以支持。对于交通费及差旅费48，423元主张，因广州海星旅游成都分公司没有证据印证上述费用系因维权合理、必须的支出，故本院不予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告四川景致国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司支付采购款7，800，000元； 二、被告四川景致国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司支付违约金，该违约金以7，800，000元为基数，从2018年8月21日起按每日万分之五计算至上述第一项款项付清之日止； 三、被告四川景致国际旅行社有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司支付律师费36，000元、财产保全保险费20，577元； 四、被告李山鹰、成都天鉴文化旅游有限公司对上述第一、二、三项的债务承担连带责任，成都天鉴文化旅游有限公司承担连带保证责任后，可向被告四川景致国际旅行社有限公司追偿； 五、驳回原告广州海星国际旅游有限公司成都分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费83，921元、诉讼保全费5，000元、公告费300元，由被告四川景致国际旅行社有限公司、李山鹰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  刘宗华 人民陪审员  苟栋益 人民陪审员  张 廉 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  王华琳