青海省民和回族土族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青0222民初2041号 原告：通化建新科技有限公司。 法定代表人：董某，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜某，吉林通兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某。 被告：青海东润硅业有限公司。 法定代表人：马某。 委托诉讼代理人：纪某。 原告通化建新科技有限公司与被告青海东润硅业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告通化建新科技有限公司委托诉讼代理人姜某、李某、被告青海东润硅业有限公司委托诉讼代理人纪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 通化建新科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告签订的《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉改造工程设备采购合同》及《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉改造工程安装施工合同》；2、依法判令被告立即支付设备价款72.6万元及设备安装工程款11.4万元，合计84万元；3、依法判令被告赔偿原告已经制造完成因被告违约而无法发货的设备款72.6万元；4、依法判令被告按照《设备采购合同》第十条第2项向原告支付日千分之五违约金至被告履行完毕时止（从2019年3月27日按照72.6万元为基数计算至2020年4月27日止违约金为1,433,850.00元）；5、依法判令被告按照《安装施工合同》第十条第2项向原告支付日千分之五违约金至被告履行完毕时止，即从2019年3月27日按照11.4万元为基数计算至2020年4月27日止违约金为225，150.00元；6、依法判令被告依据合同第11条第2项支付原告律师费5万元；以上二至六项共计3，275，000.00元；7、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年1月31日签订了“青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉改造工程设备采购合同和安装施工合同(即生产设备承揽加工合同)”，被告依据合同约定支付了设备款72.6万元和安装进度款11.4万元。原告已经按照合同约定对设备清单中的10项设备生产加工完毕,依据两份合同的约定此时被告应付款项84万元，经原告多次催要被告未进行支付，但原告为了及时履行合同将设备清单中的第1、2、3、6、8、9项的设备运到“青海汇能冶炼有限公司”现场并已经安装完毕，其余项目设备处于待发货状态。依据两份合同第四条第2项约定，被告已经逾期未支付设备款72.6万元和安装进度款11.4万元，合计84万元。按照合同约定被告不依约付款，原告无法发货和安装，工期顺延。经原告多次现场、发函和电话请求被告履行合同，均遭到被告拒绝或不予答复，从而导致该两份合同原告无法履行。为此，原告认为被告的行为严重违反合同约定，以其行为表明拒绝履行合同义务，经原告催告后仍不履行，构成根本违约，依据《合同法》的相关规定，请求依法解除合同，并请求判令被告支付应付合同价款和违约金等另外，设备采购合同第十条第2项和安装施工合同第九条第2项约定出现笔误，原告已经将第十条第2项更正为“甲方未能按约履行付款义务的，甲方应按照本合同总价款的日千分之五向乙方支付违约金，同时工期可相应顺延。”并向被告予以函告，故请求按照更正后的约定支付违约金。 青海东润硅业有限公司辩称，1、签订两份合同属实，但只是电子邮件，未收到纸制版，原告方未将《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉（2#）局部改造工程设计、制造、安装技术协议》邮寄给我公司，完成安装工作进度量未进行现场验收，对工作量也没确认，对未完成的工作量已经由青海汇能完成，双方各自的工作量无法确认；2、2020年2月份，原告公司与我公司沟通，将该工程由汇能和通化建新重新签订合同的价款未落实，所以造成合同未能继续履行；3、设备入场目前未收到原告的入场清单，未作确认，无法确认原告入场的设备和未入场设备有多少，因此无法付款；4、两份合同中明确约定，设备入场验收合格后付总价款的30%。现同意解除原、被告签订的《设备采购合同》和《改造安装施工合同》，我公司没有收到催收函，对于安装完工的设备及工程量进行评估，确定价款后我公司付款，对未入场或未完成安装的设备进行适当补偿，无需继续交付设备，请求法院驳回原告的其他诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据有：1、原、被告于2019年1月31日签订的《电炉改造设备采购合同》和《电炉改造工程安装施工合同》各一份，欲证明合同的主体一致，标的一致，权利义务明确，为了区分设备价格和安装施工价格将合同分别签订，实则为电炉改造工程设备承揽加工合同。合同约定设备加工总价为242万元，合同签订后东润公司支付30%预付款72.6万元（已支付）；发货前支付30%提货款72.6万元（经多次催告至今未付）；设备安装调试合格后支付30%进度款72.6万元（因被告违约设备没有完全安装完毕，未达到付款条件，但设备已经加工完毕）；剩余10%质保金在到期后支付。合同约定设备安装价款38万元，施工人员开始施工支付30%预付款11.4万元（已经支付）；炉壳安装具备耐材施工条件支付30%进度款11.4万元（经多次催告至今未付）；设备整体安装完毕验收合格支付40%竣工款15.2万元。原告已经将合同约定的全部设备加工制作完毕，加工完毕的10项，且设备已经安装7项，剩余未安装设备在采购合同第3页项目清单中第5项、第7项、第10项。由于被告没有履行合同约定的付款义务，导致合同无法履行；2、原告发货单及发货清单22页，欲证明原告按照合同约定履行了设备加工及运输义务，合同约定大部分设备已经运抵施工现场并进行了安装施工。被告应依据第四条第2项进行付款；3、被告向原告付款银行专用回单三份，欲证明被告于2019年2月3日、4月1日、4月3日分三次向原告付款84万元，系《电炉改造设备采购合同》第四条第1项30%预付款72.6万元和《电炉改造工程安装施工合同》第四条第1项30%预付款11.4万元，合计84万元。现两份合同已经履行第四条第2项付款条件，被告违约拒付合同价款，导致合同无法履行，应依据两份合同第十条、第九条第2项约定支付违约金；4、催款通知函及发送催款通知函微信截图各一份，欲证明被告未依据合同履行第四条第2项付款义务，原告通过项目负责人李某微信向被告项目负责人纪某发送催款通知函，向被告进行催告付款及承担违约金，并进行更正两份合同“第十条、第九条第2项”笔误通知的事实；5、律师委托代理合同及代理费发票各一份，欲证明被告违约导致原告委托律师进行诉讼，支付律师费5万元，依据《电炉改造设备采购合同》第十一条第2项及《电炉改造工程安装施工合同》第十条第2项约定，该笔费用应由被告承担。以上证据的真实性被告予以认可，但对证明方向均有异议，本院认为证据来源合法，内容客观真实，相互印证，能够证明本案事实，本院予以采信，但对原告要求被告依约付款和支付违约金及其他的证明方向本院不予采信。 青海东润硅业有限公司提交的证据有青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉（2#）局部改造工程设计、制造、安装技术协议一份，欲证明原告未按技术协议约定履行相关义务，因此被告未付剩余款项。该证据虽原告有异议，但本院认为，原、被告签订的《电炉改造设备采购合同》一、2“乙方按照双方签订的《技术协议》中要求的供货”、《电炉改造工程安装施工合同》六、5“安装过程中，乙方应严格按照双方签订的技术协议执行”之约定明确双方还存在技术协议，本院予以采信。 根据原告陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：原、被告于2019年1月31日签订《电炉改造设备采购合同》、《电炉改造工程安装施工合同》、《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉（2#）局部改造工程设计、制造、安装技术协议》，双方约定原告为被告完成22.5WVA工业硅电炉改造，于2019年3月10日前全部设备到货被告施工现场，2019年3月30日具备烘炉条件。被告向原告支付设备价款及设备安装施工款。设备加工总价为242万元，合同签订后被告支付30%预付款72.6万元；发货前支付30%提货款72.6万元；设备安装调试合格后支付30%进度款72.6万元；剩余10%质保金在到期后支付。设备安装总价款38万元，施工人员开始施工支付30%预付款11.4万元；炉壳安装具备耐材施工条件支付30%进度款11.4万元；设备整体安装完毕验收合格支付40%竣工款15.2万元。技术协议中对设备均提供了详细的技术要求。同时双方约定“乙方供应的设备应按国家标准，行业标准执行，没有国家标准和行业标准的，按照甲方书面认可的验收标准执行”。之后原告于2019年4月13日至2019年6月3日陆续向被告发送生产设备6套，合同中约定的该6套设备的价款合计为166.85万元，并进行了安装，但设备发至被告处后未经被告签收，安装后亦未经被告验收。被告陆续于2019年2月3日、4月1日、4月3日向原告共计付款84万元后停止付款。 本院认为，本案原、被告签订了书面的《电炉改造设备采购合同》、《电炉改造工程安装施工合同》、《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉（2#）局部改造工程设计、制造、安装技术协议》，之后由被告支付了预付款84万元，原告为被告提供设备，并进行工业硅电炉改造，双方之间形成的是一种承揽合同关系。该合同系双方真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。但合同中仅约定了原告将全部设备到货和电炉具备烘炉条件的时间，而未约定被告支付预付款和提货款的具体时间，仅以合同签订后及发货前为准，导致双方均未于约定的时间履行自己的合同义务，双方均存在违约行为，且原告将设备运抵被告指定地点后，未与被告进行对接就直接进行了安装加工，加工后的工程亦未交于被告验收，违反了《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第二款“承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定及合同约定，也系违约。双方的违约责任相互抵消。而被告对原告安装完成的部分工程虽未进行验收环节，却交于第三人青海汇能冶炼有限公司完成了剩余设备的安装，且现已投入生产使用，视为其对原告已安装设备的验收认可。原、被告在《电炉改造设备采购合同》中对原告已完成的六套设备有明确的价格约定，即166.85万元，按照《电炉改造工程安装施工合同》约定，原告完成了施工支付30%预付款11.4万元的条件。被告应支付原告全部合同总价款应当是178.25万元，除去已支付的84万元，尚欠94.25万元未支付。案件审理中，原、被告双方均同意解除合同，本院予以准许。 综上所述，原告主张被告支付剩余欠款的理由正当，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百五十一条之规定，判决如下： 一、解除原告通化建新科技有限公司与被告青海东润硅业有限公司签订的《电炉改造设备采购合同》、《电炉改造工程安装施工合同》、《青海东润硅业有限公司22.5MVA工业硅电炉（2#）局部改造工程设计、制造、安装技术协议》； 二、被告青海东润硅业有限公司在本判决生效之日起十五日内给付拖欠原告通化建新科技有限公司的加工承揽费94.25万元； 驳回原告通化建新科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33000元，由原告通化建新科技有限公司负担19775元，被告青海东润硅业有限公司负担13225元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。 审 判 长  黄学明 审 判 员  马海燕 人民陪审员  王怀祥 二〇二〇年十二月十五日 法官 助理  马佩燕 书 记 员  汪小芝