湖北省武汉市东西湖区人民法院行 政 判 决 书（2020）鄂0112行初30号原告丁建兵，男，1968年9月1日出生，汉族，武汉市人，住武汉市汉阳区，被告武汉市东西湖区市场监督管理局，住所地武汉市东西湖区啤砖路**临空港大楼，统一社会信用代码11420112MB1754031P。法定代表人邸冰，局长。委托代理人潘凯，该单位工作人员。委托代理人刘浜，湖北江浩律师事务所律师。原告丁建兵不服被告武汉市东西湖区市场监督管理局（以下简称东西湖区市场监督局）作出的行政答复一案，于2020年7月1日向本院提起行政诉讼。本院于2020年7月1日立案后，于2020年7月8日向被告送达起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。原告丁建兵，被告东西湖区市场监督局副局长胡密田及其委托代理人潘凯、刘浜等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2019年12月23日，原告丁建兵向被告东西湖区市场监督局举报，举报武汉兴广亚汽车租赁公司（以下简称兴广亚公司）虚假宣传、超范围经营，要求书面答复。2019年12月31日，被告东西湖区市场监督局作出答复：一、经调查核实，你曾于2018年10月向原东西湖区工商局举报过同样的问题，同时提供了证据材料，用于证明兴广亚公司在2015年期间存在你反映的涉嫌违法情况。二、在你举报后，东西湖区工商局执法人员对兴广亚公司注册地址，以及你提供的该公司实际地址进行过现场调查，均未发现该公司经营现场，也无法联系上该公司人员，因此你反映的涉嫌违法事实无法核实。执法人员依据《企业经营异常名录管理暂行办法》第四条（四）项规定，将该企业列入了异常经营名录，并通过企业信用信息公示系统向社会进行了公示。以上处理情况执法人员已向你答复。三、2019年12月23日收到你的举报后，本局工作人员对兴广亚公司进行了调查，该公司查无下落，目前仍被列入经营异常名录内，你反映该公司2015年期间涉嫌虚假宣传，超范围经营的违法情况无法核实。原告丁建兵诉称，2015年，兴广亚公司发布宣传广告，内容为：“全新爱丽舍CNG油气双燃料版，搭载1.6LCVVT黄金排量发动机，装配原厂CNG控制系统，并搭理80L超大容量气瓶，高效动力、节能环保、室内综合路况达到0.3元/公里,是专车类约租车最经济、最赚钱的车型。行业前景:1、约租车服务市场，目前车辆占比最大的为10万元左右车辆，而全新爱丽舍CNG油气双燃料版，包牌价格仅为99,000元，且为武汉本地品牌。维修保养方便便宜，经济性高。本公司在交付车辆后9个工作日内办理好加气证。2、根据目前市场油气价格，全新爱丽舍市区路况行驶成本仅为0.3元/公里，而同级汽油型车型最低也需要0.55元/公里，运营成本低，司机收入将会有一个大幅的提升。3、未来武汉市有极大可能在一两年内进行限牌或限购，可以以较低的价格提前抢占武汉牌号，控制限牌风险。招专车司机月入8000元，司机要求：25--55岁，C1驾照，熟悉本地路况，无纹身。合法运营：可全款、可分期、可做司机。欢迎咨询：张主管1817190507雷主133××××13022。。公司地址：王家墩云霞路樱海园**2105”2015年8月10日，兴广亚公司在QQ平台名为“武汉专车司机”群中发布消息，内容为“现在滴滴公司推出首批网络约租的士版专车抢占先机正当时，四大选择理由：1、合法经营，营运牌照升值。前期推广，营运牌照送给你，后期牌照会比车贵。2、车价优惠贷款简便，超低价76,800元，首付三成年利0.6。3、运营成本超低0.3元每公里，成熟车型维修成本价。4、合作方式多样，可选择全款、分期、司机模式。东风雪铁龙全新爱丽舍包上牌、保险、购置税和营运证99,000元。一天400元营业额，100元烧气，利润9000元，一年可收回成本。地址，王家墩樱海园**2105，电话180××******”。原告受兴广亚公司虚假广告宣传诱惑，于2015年8月21日向该公司支付99,000元，购买了带营运牌照的雪铁龙全新爱丽舍车一台，兴广亚公司财务混乱是以大自然门业的名义收取购车款项。提车后，兴广亚公司因无客运经营许可，长时间无法为车辆办理营运证件。为此，原告从2016年开始向12315平台及被告多次投诉举报兴广亚公司虚假注册资料，虚假宣传和超范围经营，要求依法处理其违法行为。但被告接到多人多次举报后，在2017年7月18日以无法找到兴广亚公司为由不予处理，要求原告就购买营运车辆受骗向法院起诉挽回损失，并将兴广亚公司列入经营异常黑名单。2018年9月4日，被告将兴广亚公司移除经营异常黑名单，也没有对兴广亚公司虚假宣传，超范围经营违法行为予以处理。被告未对兴广亚公司违法行为处理，擅自移除经营异常黑名单行为，直接导致了兴广亚公司偷逃出资197万元，成功逃避履行生效法律文书应该承担的赔偿责任。被告违法行政行为，导致原告直接经济损失46,000余元。在原告向被告提出行政违法控告后，被告在2018年12月7日，又再一次将兴广亚公司列入经营异常黑名单。时至今日，被告也没有依法履行法定职责给予兴广亚公司行政处罚，并且被告主观包庇兴广亚公司逃避违法责任明确。综上所述，依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》和《中华人民共和国广告法》等相关法律条款的规定，被告的行为属于典型的行政不作为。请求：1、判令被告依法履行法定职责，向原告书面答复举报处理结果；2、本案诉讼费用由被告承担。原告丁建兵提供的证据、依据：1、企业法人经营执照2份，证明被告未依法审查兴广亚公司虚假注册资料及对场地的要求，违法给兴广亚公司发放营业执照致原告受骗；2、兴广亚公司注册地照片，证明被告未履行监管职责，查处兴广亚公司虚假注册，放任其经营十年时间，在社会上招摇撞骗，致原告财产受损；3、兴广亚公司在赶集网上发布夸大实力、虚假宣传截图，一审和二审民事判决书，证明兴广亚公司超范围经营卖车、虚假宣传事实已经法院确认；4、兴广亚公司受骗买车人名单和违法经营部分清单，证明兴广亚公司超范围经营涉及多项行政违法；5、举报回复和立案告知书，证明原告多次举报，被告没有将处理结果告知原告，行政违法；6、原告上访证明5份，证明被告不履行法定职责行政违法，导致原告几年内多次向北京及地方政府反映问题，加剧原告经济损失；7、经营异常截图2份，证明被告没有履行法定职责，两次将兴广亚公司列入经营异常名单不予处罚，行政违法证据确凿；8、减资注册资金197万元后截图，证明被告在2017年第一次将兴广亚公司列入经营异常后，在2018年9月未对兴广亚公司进行行政处理，擅自将兴广亚公司移出经营异常名单，帮助兴广亚公司减资197万元成功，逃避行政处罚条件，涉嫌包庇违法公司，行政违法。被告东西湖区市场监督局辩称：一、我局已依法履行举报处理行政职责。2019年12月23日，原告向我局举报，反映兴广亚公司2015年期间涉嫌提供虚假注册资料，超范围经营和虚假宣传的违法情况。我局接举报后对此进行调查核实，于2020年1月2日向原告作出了书面答复，告知兴广亚公司查无下落，已被列入异常经营名录，原告举报的情况无法核实，因此无法启动立案查处程序。综上，我局投诉举报办理程序符合《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三十一条规定，已经履行了法定职责。原告诉称我局未履行法定职责，未作答复的说法无事实依据。二、原告不具备行政诉讼资格。（一）《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定：公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。我局认为，我局2018年9月4日将兴广亚公司移出异常经营名录的行政行为，没有造成兴广亚公司法人资格的灭失，未消除兴广亚公司与原告民事纠纷之间依法应承担的民事责任。我局行政行为与原告无任何利害关系，原告不具备就此行政行为提起行政诉讼的权利。（二）《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。原告对我局2018年之前作出的行为至2020年7月提起诉讼，时间至少已达一年七个月，已经超过法定期限。因此，原告依法不具备就此行政行为提起行政诉讼的权利。请求驳回原告的诉讼请求，维持我局的行政行为。被告东西湖区市场监督局提供的证据、依据：1、举报材料，证明原告于2019年12月23日向我局举报兴广亚公司涉嫌违法情况；2、检查记录表、现场检查照片、企业登记系统异常经营名录信息、营业执照，证明执法人员针对举报情况进行了现场调查，企业查无下落，已被列入异常经营名录；3、不予立案决定书，证明因兴广亚公司查无下落，且原告举报的违法行为发生于2015年，按照行政处罚法规定，决定不予立案；4、举报回复、邮寄回证，证明我局向原告书面答复了举报处理结果，程序合法。经庭审质证，原告对被告提供的证据1、2、3、4均有异议，原告在2016年已经举报过2次，被告在2018年10月31日已经立案，但被告故意拖延不予处罚，包庇违法公司。被告对原告提供的证据1的证明目的有异议，企业登记是形式审查，材料真实性由提交人负责；对证据2的真实性有异议，不清楚照片的拍摄时间，即使真实，也只能说明公司处于无人经营状态；对证据3中民事判决书的真实性无异议，截图没有注明来源，对真实性、关联性有异议，与本案诉讼请求无关；对证据4的真实性有异议，是复印件且无当事人签名；对证据5的真实性有异议，立案告知书是2018年，回复是2017年，说明原告是重复举报，按照规定对重复举报行为我局可以不予处理，原告起诉超过起诉期限；对证据6的关联性有异议，与本案无关；对证据7的真实性无异议，说明我局回复兴广亚公司列入经营异常名录；对证据8的关联性有异议，减资并非我局作出的行政行为，与本案无关。本院对上述证据认证如下：被告提供的证据1是原告的举报材料，能够证明原告的举报事实，本院予以采信；证据2是核查记录表及现场照片，能够反映被告核查情况，本院予以采信；证据3、4是不予立案审批文书和举报回复，是本案争议行为的载体，可作认定事实的证据采信。原告提供的证据1是兴广亚公司的企业法人营业执照，属于被举报人主体资格证明材料，与本案有关联，本院予以采信；证据2兴广亚公司注册地照片，本院予以采信；证据3是以兴广亚公司名义发布的宣传广告及生效判决书，能够证明兴广亚公司发布宣传广告的事实，本院予以采信；证据4是买车人名单，与本案无直接关联，本院不予采信；证据5是举报回复和立案告知，能够证明原告前期举报的事实，本院予以采信；证据6是信访材料，与被告的处理行为无关联，本院不予采信；证据7是被告网站提供的经营异常名录截图，本院予以采信；证据8是兴广亚公司减资截图，本院可作认定事实的证据采信。经审理查明，兴广亚公司于2010年10月26日成立，，住所地武汉市东西湖区吴家山街五环路西侧园丁家园小区********2015年8月17日，兴广亚公司与滴滴出行科技有限公司（以下简称滴滴公司）签订汽车租赁服务合作协议，由滴滴公司通过用车信息服务平台提供用户用车需求，兴广亚公司提供车辆和司机为用户服务等内容。在此前后，兴广亚公司利用互联网和QQ平台等现代技术，向外发布“现在滴滴公司推出首批网络约租的士版专车抢占先机正当时，四大选择理由：1、合法经营，营运牌照升值。前期推广，营运牌照送给你，后期牌照会比车贵。2、车价优惠贷款简便，超低价76,800元，首付三成年利0.6，3、营运成本超低0.3元每公里，成熟车型成本低。4、合作方式多样，可选择全款，分期，司机模式。东风雪铁龙全新爱丽舍包上牌，保险，购置税营运证99,000元。一天400元营业额，100元烧气，利润9000元，一年可收回成本……”等宣传信息。2015年8月21日，原告丁建兵与兴广亚公司签订了汽车租赁挂靠合同，约定原告丁建兵购买兴广亚公司所有的爱丽舍小型客车一辆，并挂靠兴广亚公司从事“滴滴平台网约车”运营活动。2016年7月27日，由交通运输部等多个部门联合发布《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》，对从事网络预约出租汽车经营服务的行为进行管理。2017年4月15日，武汉市颁布实施《武汉市网络预约出租汽车经营服务管理暂行实施细则》，对从事网约车经营的车辆技术规范、许可条件、监督检查等内容作出规范。兴广亚公司因故未能获得网络预约出租汽车经营服务许可，致使原告丁建兵无法正常经营。此后，原告丁建兵向原武汉市东西湖区工商行政管理局吴家山工商所举报兴广亚公司超范围经营、非法经营、虚假宣传。2017年7月19日，该所给原告丁建兵书面回复，告知其兴广亚公司不属于超范围经营和非法经营，是否存在虚假宣传，因其是在“58同城”、QQ群、微信上发布的广告，是否为兴广亚公司所发布有待该公司确认，因其未在住所地经营，所留电话也无法联系，故依据《企业经营异常名录管理暂行办法》第四条第（四）项的规定，已于2017年7月18日将兴广亚公司列入经营异常名录。2018年9月4日，原武汉市东西湖区工商行政管理局将兴广亚公司移出经营异常名录。2018年9月7日，兴广亚公司办理了负责人和减少注册资本的变更登记手续。2018年10月18日，原告丁建兵向原武汉市东西湖区工商行政管理局举报兴广亚公司超范围经营，并提供了武汉市中级人民法院[2018]鄂01民终5660号《民事判决书》作为证据。2018年10月31日，原武汉市东西湖区工商行政管理局向原告丁建兵出具《立案告知书》，告知其兴广亚公司与当事人签订的汽车租赁合同，兼具买卖合同和服务合同的性质，涉嫌超范围经营，我局已于2018年10月26日立案。2018年12月7日，武汉市东西湖区工商行政管理局再次将兴广亚公司列入经营异常名录。2019年12月23日，原告丁建兵向被告东西湖区市场监督局举报兴广亚公司虚假宣传、超范围经营，要求书面答复。被告东西湖区市场监督局在接到原告的举报后，派出执法人员对投诉事项进行核查，发现兴广亚公司不在住所地经营，网上查询得知该公司已于2018年12月7日被列入经营异常名录后，现仍在经营异常名录内，目前无法与该公司取得联系，故决定不予立案。被告东西湖区市场监督局于2020年1月2日向原告丁建兵邮寄书面答复，告知其曾于2018年10月举报过同样的问题，因兴广亚公司查无下落，目前仍被列入经营异常名录内，其反映的虚假宣传、超范围经营违法行为无法核实。对此，原告丁建兵不服，向本院提起行政诉讼，请求如诉称。本院认为，《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三十一条规定：“市场监督管理部门应当按照市场监督管理行政处罚等有关规定处理举报。举报人实名举报的，有处理权限的市场监督管理部门还应当自作出是否立案决定之日起五个工作日内告知举报人。”《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第十七条规定：“市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。”第四十三条规定：“有下列情形之一的，经市场监督管理部门负责人批准，中止案件调查：……（四）因当事人下落不明致使案件暂时无法调查的……中止调查的原因消除后，应当立即恢复案件调查。”《企业经营异常名录管理暂行办法》第四条规定：“县级以上工商行政管理部门应当将有下列情形之一的企业列入经营异常名录：……（四）通过登记的住所或者经营场所无法联系的……”从上述规定看，市场监督管理部门对于公民、法人或者其他组织的举报，应当按照行政处罚程序对举报线索进行核查，发现确有违法行为时应立案查处。对于被举报人未在住所地经营，又无法取得联系时，应将被举报人列入经营异常名录，已经立案的应当中止调查，待中止原因消除后恢复调查处理程序。本案中，原告丁建兵于2017年7月19日至2019年12月23日曾三次举报兴广亚公司于2015年存在虚假宣传和超范围经营的违法行为。原工商行政管理部门对原告丁建兵的举报，已经立案查处，因兴广亚公司未在住所地经营，又无法取得联系，将其列入经营异常名录内。对于前两次举报，原工商行政管理部门均给予书面答复，原告丁建兵在一年的起诉期限内未提起行政诉讼，至本案起诉时均已超过了起诉期限，故前两次答复行为的合法性，不属于本案审理的范围，本院不作评判。原告丁建兵于2019年12月23日的举报，实际是重复举报，被告东西湖区市场监督局到兴广亚公司登记的住所核查，仍未能联系上，表明恢复调查的原因尚未消除，行政处罚程序仍不能启动。随后，被告东西湖区市场监督局将核查情况告知原告丁建兵，已经履行了法定职责。综上所述，原告丁建兵诉称被告东西湖区市场监督局未依法履行法定职责的理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告丁建兵的诉讼请求。案件受理费50元，由原告丁建兵负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  黄汉桥人民陪审员  叶 炜人民陪审员  张先芬二〇二〇年十二月十五日书 记 员  李盼盼