福建省福州市晋安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0111刑初6号 公诉机关福州市晋安区人民检察院。 被告人林镇，男，1995年8月11日出生于福建省福州市，汉族，大专文化，无业，住福建省福州市仓山区。2019年1月10日因犯贩卖毒品罪被福建省厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。2018年10月20日因吸毒被厦门市公安局湖里分局处以行政拘留十五日；2019年4月18日因吸毒被厦门市公安局湖里分局处以行政拘留十五日，责令接受社区戒毒三年。因本案于2019年4月18日被厦门市公安局湖里分局刑事拘留，同日被厦门市公安局湖里分局取保候审，2019年6月11日被福州市公安局晋安分局刑事拘留，2019年6月27日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人徐忠琛、杨亚泉，福建力格律师事务所律师。 福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉〔2019〕909号起诉书指控被告人林镇犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院遵照福州市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员陈发德出庭支持公诉，被告人林镇及其辩护人徐忠琛到庭参加诉讼。经福州市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。诉讼期间，由于不能抗拒的原因，本院于2020年5月8日裁定本案中止审理；后因中止审理的原因消失，本院于2020年12月17日裁定本案恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.被告人林镇分别于2018年12月8日、2019年1月21日、2019年1月31日、2019年2月10日、2019年2月26日五次经事先微信联系、转账收款，将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给买毒人杨某，并通过顺风车司机将毒品带给杨某。 2.2019年6月6日，被告人林镇经事先与买毒人林某微信联系、支付宝转账收款，在福州市鼓楼区××路附近将2个毒品甲基苯丙胺以1500元贩卖给林某。 3.2019年6月10日20时许，被告人林镇经事先与买毒人林某微信联系，约定1500元交易2个毒品甲基苯丙胺，并通过支付宝转账收款，后林镇至福州市仓山区xx路xx号xx城市广场肯德基餐厅内，将净重0.12克的毒品甲基苯丙胺交给林某。交易完成后，林镇被公安机关当场抓获，同时公安机关从林某处提取到上述交易毒品。经司法鉴定，被提取、扣押到的毒品未检出甲基苯丙胺成分。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林镇违反国家禁毒法规，多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人林镇曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，又故意犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人林镇在第七次贩卖毒品的过程中，已着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款、第二款之规定，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。建议判处其有期徒刑三年九个月至四年三个月，并处罚金。提请本院依法惩处。 被告人林镇在庭审过程中对公诉机关指控的事实和罪名不持异议，并表示自愿认罪。其辩护人认为本案属特情引诱，贩卖毒品数量少，情节轻微，存在犯罪未遂、坦白情节，且在厦门公安机关侦办的案件中，被告人林镇存在自首情节，并当庭自愿认罪认罚，建议法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 1.被告人林镇分别于2018年12月8日、2019年1月21日、2019年1月31日、2019年2月10日、2019年2月26日五次经事先微信联系、转账收款，并通过顺风车将毒品甲基苯丙胺贩卖给买毒人杨某（已被行政处罚）。 2.2019年6月6日，被告人林镇经事先与买毒人林某微信联系、支付宝转账收款，在福州市鼓楼区××路附近将2个毒品甲基苯丙胺以1500元贩卖给林某。 3.2019年6月10日20时许，被告人林镇经事先与买毒人林某微信联系，约定1500元交易2个毒品甲基苯丙胺，并通过支付宝转账收款，后林镇至福州市仓山区xx路xx号xx城市广场肯德基餐厅内，将净重0.12克的毒品甲基苯丙胺交给林某。交易完成后，林镇被公安机关当场抓获，同时公安机关从林某处提取到上述交易毒品。经鉴定，被提取、扣押到的毒品未检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人林镇因犯贩卖毒品罪于2018年10月20日被刑事拘留，2018年11月23日被逮捕，2018年11月27日被取保候审，2019年1月10日被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳），因病未执行刑罚，判决执行以前先行羁押了一个月八天，未执行的刑罚有期徒刑四个月二十二天。 上述事实，被告人林镇在开庭审理过程中亦无异议，且有经查证属实的涉案毒品的物证照片，提取笔录、扣押物品清单、接受证据材料清单、称重笔录及照片、取样笔录、财物入库清单、微信号、微信转账记录、微信聊天记录、支付宝账户、支付宝转账收款记录、通话清单、行政处罚决定书及责令社区戒毒决定书、前科刑事判决书及拘留证、取保候审决定书、释放通知书、违法犯罪查询记录、检验报告单、鉴定事项确认书、户籍证明、到案经过、情况说明等书证，证人杨某、曾某、林某的证言及辨认笔录，福州市公安局物证鉴定所榕公鉴〔2019〕2428号检验报告、现场检测报告书及尿检照片、吸毒成瘾认定书，现场勘验检查笔录、现场图及现场照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林镇违反国家禁毒法律法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍多次非法进行贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人林镇曾因贩卖毒品罪被判过刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚，并把前罪没有执行的刑罚和本罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人林镇在实施第3起贩卖毒品犯罪时，因意志以外的原因，不知是假毒品而当作毒品贩卖获利，属对象不能犯，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人林镇归案后能如实供述自己的主要罪行，依法予以从轻处罚。辩护人相关的辩护意见予以采纳。辩护人关于被告人林镇在第1起犯罪具有自首情节的辩护意见，经查，被告人林镇系由公安机关以查体收押为由通知到案，后被公安机关抓获，不属于自动投案，依法不应认定为自首。辩护人的该节辩护意见，理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人林镇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；与前罪没有执行的刑罚有期徒刑四个月二十二天并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2023年2月9日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、扣押在案的扣除送检后的疑似毒品白色晶体0.02克予以没收，由扣押机关福州市公安局晋安分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  宋瑞楠 人民陪审员  陈 燕 人民陪审员  叶冰冷 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  林艳婷 附：本案引用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。