云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终2685号上诉人（原审原告）：鲁甸县第一幼儿园。法定代表人：李昌莲，该幼儿园园长。住所地：云南省鲁甸县。委托诉讼代理人：雷永贤，云南大韬律师事务所昭通分所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：胡明学，男，1961年2月12日出生，汉族，住云南省鲁甸县。委托诉讼代理人：马艳梅、陈太雄，云南陈学东律师事务所律师，特别授权代理。上诉人鲁甸县第一幼儿园因与被上诉人胡明学劳动争议纠纷一案，不服云南省鲁甸县人民法院作出的（2020）云0621民初1202号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，因当事人在二审中均未提出新的事实、证据或者理由，决定书面进行审理，本案现已审理终结。鲁甸县第一幼儿园上诉请求：一、依法撤销原判，改判上诉人不承担支付被上诉人双倍赔偿金95990元，或发回重审。二、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。其主要的上诉理由是：1.2019年9月，被上诉人在秋季学期开学以来未按学校教学规章制度执行开餐时间，对此上诉人多次提出整改要求，但被上诉人依然未执行。2019年9月24日，上诉人再次与被上诉人沟通过程中，被上诉人主动要求离职，之后被上诉人自己承诺工作完秋季学期，就不再到上诉人幼儿园工作。因此，关于被上诉人辞职的原因完全是被上诉人自己的行为，并非上诉人主动解除劳动关系的。2.根据被上诉人在原审中提交的2019年1月至12月止《中国农业银行卡交易明细清单》显示，被上诉人在2月及8月这两个月无工资收入。恰好证明了这两个月属于上诉人放假期间，学生未上课，被上诉人作为食堂工作人员也未上班，在未工作期间是没有工资收入的。因此，自2020年2月起至被上诉人于2020年5月向鲁甸劳动争议仲裁委提起诉讼止的期间没有发放工资，是因为上诉人由于假期及新冠病毒影响一直未开学，在此期间被上诉人也未上班，从而未发放工资。原审判决认定上诉人采取停放工资迫使被上诉人离开工作单位，显然是错误的。被上诉人胡明学作了服判的书面答辩。鲁甸县第一幼儿园向一审法院起诉请求：一、判决鲁甸县第一幼儿园不予支付胡明学双倍经济赔偿金92539元；二、本案诉讼费由胡明学承担。一审法院确认的法律事实：2005年8月14日胡明学被鲁甸县第一幼儿园招聘进入其单位工作。2005年8月31日，胡明学和鲁甸县第一幼儿园以鲁甸县第一幼儿园为甲方，胡明学为乙方签订了《劳动合同》，合同第4条约定“乙方工资最低限额150元/月，上浮部分为奖金，金额视进餐幼儿人数和个人工作性质及工作表现计发。每月在发放的总工资中暂扣50元作为风险金”。合同签订后，胡明学一直在鲁甸县第一幼儿园从事厨师工作，负责管理食堂。2019年9月24日鲁甸县第一幼儿园认为胡明学有违反学校规章制度的行为，双方发生争议后曾经协商解除劳动合同事宜未果，胡明学仍继续在鲁甸县第一幼儿园工作。2020年2月鲁甸县第一幼儿园没有解除与胡明学的劳动合同，也没有将解除劳动合同的理由通知工会，便停发了胡明学的工资。2020年5月6日胡明学以鲁甸县第一幼儿园违法解除劳动合同为由向鲁甸县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.依法裁决被申请人向申请人支付2005年8月14日至2020年1月的赔偿金111360元；2.请求依法裁决被申请人为申请人补缴2005年8月14日至2020年1月的社会保险。2020年6月15日鲁甸县劳动人事争议仲裁委员会作出鲁劳人仲案字【2020】第9号仲裁裁决书，裁决由被申请人在本裁决生效之日起十五日内一次性向申请人胡明学支付违法解除劳动合同的赔偿金92539元（3191元/月×14.5个月×2倍=92539元）；驳回申请人胡明学的其他劳动争议仲裁请求。裁决书送达后，鲁甸县第一幼儿园不服裁决，向原审法院提起劳动争议民事诉讼。另查明：胡明学于2005年8月14日至2020年1月在鲁甸县第一幼儿园工作，工作期间鲁甸县第一幼儿园未为其购买社会保险。胡明学2019年1月至2019年12月在鲁甸县第一幼儿园工作期间，银行卡交易明细清单显示胡明学领取工资情况：1月9日领取工资3810元、3月20日领取工资7020元、4月18日领取工资3010元、5月21日领取工资3010元、6月20日领取工资3010元、7月4日领取工资3810元、9月24日领取工资7020元、10月18日领取工资3010元、11月14日领取工资3010元、12月11日领取工资3010元，12个月总共领取工资39720元。上述事实，有鲁甸县第一幼儿园提供的事业单位法人证明书、法定代表人身份证明书、鲁劳人仲案字【2020】第9号仲裁裁决书，徐光明的证人证言；胡明学提供的身份证、劳动合同书、中国农业银行存折流水，中国农业银行银行卡交易明细清单，从业人员合格证、从业人员培训证、健康证；以及双方当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，胡明学与鲁甸县第一幼儿园存在劳动关系，双方的劳动合同受法律保护；用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第43条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。依照劳动合同法第87条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依照劳动合同法第47条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案鲁甸县第一幼儿园与胡明学之间的劳动争议，双方没有通过协商解除劳动合同，而是鲁甸县第一幼儿园采取停发工资的方式迫使胡明学离开单位，依照劳动合同法第87条的规定鲁甸县第一幼儿园既没有单方解除劳动合同的法定事由，也没有履行应当将解除合同理由事先通知工会的义务，其行为违反了劳动合同法规定解除劳动合同的情形，应当向胡明学支付违法解除劳动合同的赔偿金。胡明学在鲁甸县第一幼儿园工作了十四年零五个月，其劳动合同解除前2019年胡明学银行流水显示领取工资合计39720元，其劳动合同解除前12个月平均工资为3310元，由于鲁甸县第一幼儿园违法解除劳动合同，应当按照补偿金标准的二倍向胡明学支付赔偿金，故鲁甸县第一幼儿园应当支付胡明学违法解除合同的赔偿金为（39720元÷12个月）×14.5个月×2=95990元。对于胡明学辩称保留要求鲁甸县第一幼儿园补交社会保险权利意见，社会保险法第63条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。原审法院认为是否补缴社会保险、如何补缴社会保险，属于征收机构与用人单位之间管理与被管理的行政关系，不属于劳动仲裁受理范围之内，也不属于人民法院民事案件的受案范围，权利人可以另行向相关职权部门申请解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、驳回鲁甸县第一幼儿园的诉讼请求。二、鲁甸县第一幼儿园向胡明学支付违法解除合同的赔偿金人民币95990元，于本判决生效后十五日内给付。案件受理费人民币10元，由鲁甸县第一幼儿园负担。在二审诉讼中，上诉人除对一审认定“上诉人采取停发工资迫使被上诉人离开工作单位”有异议外，对一审确认的其他事实无异议，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案争议焦点是：一审处理是否恰当。关于此焦点问题。上诉人认为，本案是被上诉人主动要求离职，被上诉人辞职的原因完全是被上诉人自己的行为，并非上诉人主动解除劳动关系，一审认定被上诉人停发工资解除劳动关系不当。本院经审查，从虎良琴、徐光明、铁雪梅在鲁甸县劳动人事争议仲裁委员会的证言来看，只能证明是李昌莲老师喊虎良琴、徐光明去跟姚志波、胡明学打辞职申请，之后姚志波、胡明学仍然留在学校上班的事实，不能证明被上诉人要求主动辞职；关于上诉人主张2020年2月至5月未发工资是因为疫情没有上班就没有发工资，一审认定停放工资不当的问题，本院认为，上诉人的该辩解主张与被上诉人提交的2018年《银行卡流水》不相符，且对于被上诉人在该单位工作15年的员工，放假是国家规定的法定休息，不能因为放假就不发工资，因此，一审认定事实并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”之规定，本院认为，本案中，从已查明的事实来看，鲁甸县第一幼儿园认为胡明学违反学校规章制度不按时出餐，双方发生争议后曾经协商过解除劳动合同事宜未果。鲁甸县第一幼儿园并未提供证据证明胡明学存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”规定的用人单位可以单方解除劳动合同的法定事由，且鲁甸县第一幼儿园单方解除劳动合同时没有将解除劳动合同的理由通知工会。根据上述法条规定，鲁甸县第一幼儿园存在违法解除劳动合同的情形，应当依据中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金，用人单位应当依照经济补偿金的二倍支付赔偿金，由于胡明学在鲁甸县第一幼儿园工作了十四年零五个月，其劳动合同解除前十二个月的月平均工资为3310元，故鲁甸县第一幼儿园应当支付胡明学违法解除合同的赔偿金为3310×14.5个月×2=95990元。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律恰当，依法应予维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人鲁甸县第一幼儿园负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  王荣祥审判员  宋明涛审判员  戴红梅二〇二〇年十二月九日书记员  陈秋梅