湖北省枝江市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0583民初696号原告（反诉被告）：杨方宝，男，1960年2月5日出生，汉族，自由职业，住枝江市。委托诉讼代理人：胡再波，湖北三峡律师事务所律师。被告（反诉原告）：枝江市恒力水泥制品有限责任公司，住所地枝江市七星台镇董家湾村。统一社会性用代码：91420583615584444U。法定代表人：董维斌，经理。委托诉讼代理人：黄智勇，湖北百思特律师事务所律师。原告（反诉被告）杨方宝与被告（反诉原告）枝江市恒力水泥制品有限责任公司（以下简称恒力公司）合同纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）杨方宝及其委托诉讼代理人胡再波，被告（反诉原告）恒力公司及其委托诉讼代理人黄智勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨方宝向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付利润分成款3619140元（24620.4吨×147元/吨＝3619140元）。2、判令被告向原告支付违约金896000元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年8月6日，原告与被告签订《采砂合作协议》，约定双方相互合作，共同申办《采砂许可证》。原告与被告按7:3比例共同出资，并分享收益。合作期限“以办成《采砂许可证》时间为起点，暂定为三年”。双方还在协议中约定“协议一经签订并进入实施后，任何一方不得单方面终止履行，否则，违约方将按守约方实际支出费用的一倍承担责任和损失。”2019年10月9日，湖北省水利厅核发《采砂许可证》，许可被告的船舶（鄂荆采009号）在长江河道采砂，许可采砂总量8万吨，许可作业期限自2019年10月16日至2019年11月14日。2019年10月16日原、被告双方合作开始采砂。2019年10月19日，被告法定代表人董维斌与原告签订《补充协议》一份，确认“前期项目投资1280000元”；另对采砂堆放及生产销售进行约定“1、本项目采砂的2万吨，提供给被告制砖用，被告按成本价（采挖费+运费）结算。被告必须保证正常的制砖生产和销售，超出的数量按市场价结算。2、对其余6万吨，按股份比例由被告提供场地分别库存，原告库存4.2万吨，被告库存1.8万吨，采挖运费按量由各自承担、处置，……”。截止2019年11月14日，原被告双方累计采砂48608吨。因被告私自售卖并占有砂款，双方产生矛盾，被告明确表示终止合作。原告要求按《采砂合作协议》及《补充协议》结算并分配利润，被告拒不同意。根据《合同法》相关规定，原告认为，被告不按约定结算并分配利润，构成违约。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告恒力公司辩称，1、本案采砂的数量应以枝江市水政执法大队监管单位出具的公文确认数量41486.6吨为准。2、关于本案采砂数量的分配，按《补充协议》中约定，本次采砂中的2万吨首先分给被告用于制砖，被告按成本价（采挖费+运费）结算；对采砂中的2万吨以外的数量按投资比例分配，即原告分得采砂量15039.22吨，被告分得采砂量6445.38吨。3、关于原告主张按213.59元/立方米的价格分配砂款没有事实依据。4、原告应分得的砂款扣除原告已拖走砂的数量后，按枝江市同期市场价计算砂款后，由被告支付给原告。5、因原告严重违约，应向被告支付违约金。6、原告主张要求被告支付违约金没有事实与法律依据。反诉原告恒力公司向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告杨方宝向反诉原告恒力公司支付违约金384000元。2、由反诉被告杨方宝承担反诉诉讼费用。事实和理由：2016年8月6日、2019年10月19日，反诉原告恒力公司与反诉被告杨方宝经协商签订《采砂合作协议》、《枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议》，该两份协议约定：1、恒力公司出资申报费用的30%，即38.4万元、杨方宝出资70%，即89.6万元，申报恒力公司制砖采砂项目行政许可；2、采集的江砂用于恒力公司制砖；3、采集的江砂中的2万吨，由恒力公司直接用于制砖，超过2万吨的部分，按出资比例恒力公司分得30%、杨方宝分得70%；4、杨方宝分得的部分，堆放在恒力公司厂内；5、如一方终止履行，终止履行方向另一方支付实际出资一倍违约金。双方就其他事项进行了约定。双方按约定采集到江砂41484.6吨，采集到的江砂按约定均堆放在恒力公司厂内。2020年3月27日至30日，杨方宝指使案外人陈清明等人到恒力公司强行运走存在其厂内的江砂1万余吨，恒力公司制止无效后，多次报警。综上，杨方宝违反《采砂合作协议》、《枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议》及湖北省水利厅行政许可决定鄂水许可〔2019〕131号《省水利厅关于枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江河道制砖采砂的批复》，关于采集的江砂只能堆放在恒力公司、且只能用于恒力公司制砖的约定及此次采砂的行政许可决定，属终止履行《采砂合作协议》、《枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议》行为，且严重违反了此次合作的行政许可决定，应按约定向恒力公司承担违约责任，即支付违约金。本院经审理认定事实如下：2016年8月6日，被告恒力公司（以下简称甲方）与原告杨方宝（以下简称乙方）就甲方生产所需8万吨砂供应签订《采砂合作协议》一份，约定：1、由甲方出具企业资质、年产量数据、年砂石用量数据等所需材料。2、由乙方负责办理《采砂许可证》过程中的技术论证、水下地形图勘探、施工方案编制、专家评审等上报材料。3、甲方授权乙方全权代理甲方办理《采砂许可证》的行政审批事宜。4、办理《采砂许可证》的行政审批所需各项费用预计80万元（包括可行性报告论证费、水下地形图勘探费、施工方案编制费、专家评审费、缴纳资源费、差旅费、人员工资等）。双方根据各自的资金情况按比例出资。出资比例为甲方30％，乙方70％。5、合作期限为以办成《采砂许可证》时间为起点，暂定为3年，如延期由双方商定。6、协议一经签订并实施后，任何一方不得单方面终止履行。否则，违约方将按守约方实际支出费用的一倍承担责任和损失。2019年10月19日，原、被告双方签订《枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议》一份，约定：一、前期项目共投资128万元，收入10万元（系原订作业船违约金），经双方确定属实无误。二、按《采砂合作协议》确认的股份和权益情况如下：1、被告30％的股份，应投入38.4万元，实际投入28万元，另违约金10万元按比例应分3万元投入到股本，实际股本投入31万元，还应补交7.4万元；2、原告70％的股份，应投入89.6万元，实际投入89.6万元。三、关于采砂堆放及生产销售问题。由于本项目自立项以来，审批周期长，投资大，为尽快收回投资，减少风险，对于所采砂的生产和销售采取如下方式：1、本项目采量中的2万吨，提供给被告制砖生产使用，被告按成本价（采挖费+运费）结算。被告必须保证正常的制砖生产和销售。超出的数量按市场价结算。2、对其余6万吨，按股份比例由被告提供场地分别库存，原告库存4.2万吨，被告库存1.8万吨，采挖费按量由各自承担、处置，以收回投资。被告无偿提供场地、过磅。如被告场地堆不下，由被告向有关部门申请，原告另租场地，费用自理。3、6万吨码头费，按5元/吨由股东各自付费。四、采砂过程中的石头，销售收入入统一账户，按销售利润按股份比例分成。五、后期费用问题。自2019年10月12日起，在本项目实施中产生人员工资、差旅费、招待费等正常开支采取当日报账，由双方按股份比例承担。另查明，2019年10月8日湖北省水利厅鄂水许可（2019）131号《省水利厅关于枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江河道制砖采砂调整工期和船舶的批复》中，许可被告采砂控制总量8万吨，许可作业期限自2019年10月16日至2019年11月14日。本次所采砂应全部仅用于被告制砖，不得擅自销售或用于其他用途。2019年10月9日湖北省水利厅颁发鄂准采证字（2019）第017号《长江河道采砂许可证》，采砂总量8万吨，许可作业期限自2019年10月16日至2019年11月14日。枝江市水政执法大队监管被告采砂量为41484.6吨。诉讼中，原、被告双方均认可雇请三艘运砂船已按运砂吨位48608吨结算运费。被告法定代表人董维斌于2020年3月31日在枝江市公安局七星台派出所询问笔录中陈述原告已拖走所采江沙7451.85吨。原告向本院提交被告部分送货单计江沙267.57吨、枝江市公安局《接处警工作登记表》及视频，证实被告私自销售所采江沙。原告申请对涉案江沙市场价格进行鉴定，本院委托湖北循其本价格鉴定评估有限公司对涉案江沙市场价格评估为110元/吨，原告支付评估费3000元。诉讼中，被告当庭陈述制砖用砂大约1万多吨，堆场还剩余2万多吨砂，但被告未向法院提交用砂制砖台账等证据，原告也不认可被告这一说法，原告认为被告没有制砖，1万多吨砂全部销售。原告陈述转移江沙7451.85吨系转场堆放，但拒不向法院提供堆场的具体地址。上述事实，有采砂合作协议、枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议、省水利厅关于枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江河道制砖采砂调整工期和船舶的批复、长江河道采砂许可、领款单、接处警工作登记表、视频、内河船舶检验证书薄、送货单、照片、关于加强枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目江沙管理的通知、现场监管日志、评估报告书、评估费发票及当事人陈述等在卷佐证。本院认为：1、原、被告双方签订的采砂合作协议和枝江市恒力水泥制品有限责任公司长江制砖采砂项目补充协议二份，是双方当事人真实意思的表示，二份协议约定有效。因双方签订补充协议中约定对采砂量8万吨中的2万吨是按成本价给被告制砖，另6万吨砂是按投资比例分别库存。被告当庭陈述制砖用砂大约1万多吨，堆场还剩余2万多吨砂，但被告未向法院提交用砂制砖台账等证据。原告不认可被告已实际制砖，认为是被告擅自销售江砂，因擅自销售江砂改变行政许可的用途，其销售收入属于违法收入，应由相关部门核实后依法处理，况且堆场实际尚存有大量江砂，故原告主张要求被告支付投资利润分成款的请求，本院不予支持。2、原、被告双方均向对方主张违约金，因原告擅自拖走7000多吨江砂并拒不提供堆场的具体地址，被告没有保持制砖正常的生产和销售，且存在擅自销售江砂的行为，原、被告双方均存在违约，故对原、被告向对方主张违约金的诉讼请求，本院均不予支持。3、原告支付的评估费3000元由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百十九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条第三款的规定，判决如下：一、驳回原告杨方宝的诉讼请求；二、驳回反诉原告枝江市恒力水泥制品有限责任公司的反诉请求。案件受理费减半收取21461元，由原告杨方宝负担；反诉案件受理费减半收取3530元，由反诉原告枝江市恒力水泥制品有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员 张 青二〇二〇年十二月三十日书记员 熊春娥