云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云26刑终296号原公诉机关云南省文山市人民检察院。上诉人（原审被告人）王波，男，1973年9月19日出生，壮族，初中文化，农民，云南省西畴县人，户籍所在地云南省西畴县，捕前租住在文山市。因犯故意伤害罪于2009年7月8日被原文山县人民法院判处有期徒刑五年，2012年9月15日刑满释放；因犯抢夺罪于2014年5月27日被西畴县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金2000元，2015年2月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年11月3日被文山市人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金2000元，2016年8月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年8月30日被砚山县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，2018年12月17日刑满释放。因涉嫌抢夺罪于2020年7月2日被文山市公安局刑事拘留，2020年7月16日经文山市人民检察院批准逮捕，次日被文山市公安局执行逮捕。现羁押于文山市看守所。指定辩护人卢伟，云南鼎祥律师事务所律师。云南省文山市人民法院审理云南省文山市人民检察院指控原审被告人王波犯盗窃罪一案，于2020年11月9日作出（2020）云2601刑初430号刑事判决。宣判后，原审被告人王波不服，提出上诉。本院受理后，合议庭依法讯问了原审被告人王波，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。文山市人民法院判决认定，2020年6月10日11时左右，被告人王波在文山市门处尾随着被害人陆某及其孙女罗某（陆某背着罗某、罗某3岁），在尾随至文新市场西门朝向峡宾馆50米处时，王波紧跟在被害人陆某身后，趁其不备，用工具将罗某脖子上的一条挂有黄金吊坠的项链剪下盗走。经鉴定，被盗的项链价值人民币1350元。另查明，被告人王波于2020年6月10日在文山市被抓获。王波因本案（在公安机关系以抢夺被行政处罚）及其吸毒，被文山市公安局处予行政拘留20日，于2020年6月12日至7月2日被文山市监管医疗康复中心收治20天，因王波具有因本案及吸毒两种违法行为被分别处以行政拘留，结合本案构成盗窃罪，其之前因本案盗窃被处以行政拘留的时间应折抵刑期10日。曾因犯故意伤害罪于2009年7月8日被原文山县人民法院判处有期徒刑五年，2012年9月15日刑满释放；因犯抢夺罪于2014年5月27日被西畴县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金2000元，2015年2月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年11月3日被文山市人民法院判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金2000元，2016年8月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年8月30日被砚山县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，2018年12月17日刑满释放。上述事实，有以下证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实本案系2020年6月10日11时8分，被害人陆某向文山市公安局110指挥中心报案，文山市公安局接报后调查核实发现案件属实后进行立案侦查。2.被告人正侧面照、户口证明，证实被告人王波的身份信息情况，且已年满十八周岁。3.前科查询、刑事判决书、释放证明，证实被告人王波的犯罪前科情况。4.抓获经过，证实民警于2020年6月10日在文山市抓获王波。5.人身安全检查笔录，证实民警对王波的身体及随身物品进行安全检查。经检查，王波身上无新旧伤，身上多处有纹身。6.接受证据材料清单、黄龙金银首饰店收据，证实该收据为唐某提交，唐某于2017年7月10日在黄龙金银首饰店购买了足金999硬金吊坠一枚。7.被害人照片、户口证明，证实罗某当天衣着情况及颈部泛红的情况，罗某年满3周岁。8.现场检测报告书及吸毒成瘾认定意见书，证实民警对被告人王波进行尿检后，王波尿液检测结果均为K粉阴性、吗啡、冰毒阳性。王波经认定为吸毒成瘾。9.视频光盘制作说明，证实民警对调取的城市监控视频制作成光盘的情况。10.随案移送清单，证实民警将制作成光盘的城市监控视频随案移送的情况。11.行政处罚决定书，证实王波因本案和吸毒被文山市公安局处予行政拘留20日。12.证人证言（1）证人李某的证言，证实其和王波住在一起，2020年6月10日11时许，其和王波从西畴开车到文山，王波在市公安局那里下车，王波说要去买菜回来煮饭顺便买烟，其就先回家了，大约过了十多分钟，王波打电话给其让其下来楼脚吃快餐，其到快餐店就看见王波坐在门口了，菜没有买，买了烟，之后就吃快餐，吃完就回家待着了。（2）证人唐某的证言，证实其系罗某的母亲，罗某的项链是其于2017年9月份买的。13.被害人陆某的陈述，证实2020年6月10日11时5分左右，其背着孙女罗某在文山市卧龙街道办事处西门朝向峡宾馆50米处走着，就听到孙女罗某对其说“奶奶，有人整我的脖子”，其就转身过来看，没有发现什么，接着罗某就说“我脖子上的东西不在了”，其就看了一下发现罗某脖子上的黄金吊坠不见了，其就报警了。14.被告人王波的供述，证实2020年6月10日11时许其和李某一起坐面包车从西畴到文山，其在文山市门旁的路口下车，下车后其就顺着文新市场西门那里下去的一家快餐店吃快餐，吃好后其就回家睡觉了。15.价格认定结论书及鉴定意见通知书，证实经文山市发改局价格认证中心认定，涉案项链价值1350元。鉴定结论已告知相关人员。16.检查证、检查笔录，证实民警对王波位于文山市的住处进行检查，经检查，未发现其他异常。17.现场勘验检查工作记录及照片，证实经民警对案发现场即文山市门朝向峡宾馆50米处进行现场勘验，现场未发现有价值的痕迹、物证。18.视频辨认笔录及照片，证实经辨认，被告人王波辨认出2020年6月10日11时3分25秒、29秒跟在陆某和罗某后面的男子是其本人，2020年6月10日11时4分49秒视频中出现的男子是其本人。陆某辨认出2020年6月10日11时3分25秒出现在视频中背着小孩的人是其本人，被背着的小孩是其孙女罗某。李某辨认出视频截图中的男子就是王波。19.监控视频，证实经民警调取2020年6月10日文山市卧龙街道办事处钟灵小区的4段城市监控视频，视频显示2020年6月10日10时58分02秒，被告人王波出现在文山市卧龙街道办事处西门附近路段，10时58分30秒，王波走过陆某、罗某身边，10时58分38秒，王波又折回来假意看摊贩卖的东西，10时58分59秒，王波走到陆某、罗某身边看东西，11时0分24秒，王波再次从陆某、罗某身边走过，11时0分30秒王波再次折回，11时0分42秒，陆某、罗某朝向峡宾馆方向前行，王波亦尾随前行，11时3分25秒，王波紧跟在陆某、罗某身后，并用一把类似剪刀的工具在罗某背后剪了一下后手放入包里。文山市人民法院根据审理查明的事实和采信的证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十四条的规定，判决认定被告人王波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币2000元；被告人王波的违法所得，依法继续追缴。宣判后，原审被告人王波不服，以原判量刑过重为由提出上诉。文山市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法对本案审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。本院认为，上诉人王波以非法占有为目的，扒窃他人财物的行为构成盗窃罪。应依法予以惩处。关于上诉人王波所提原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人王波的行为属扒窃，且犯罪对象为未成年人，其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚，原判根据本案上诉人的犯罪情节、性质、社会危害程度以及认罪态度所作量刑并无不当，故上诉人王波的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定,裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 凌审判员 杨 宏审判员 张文科二〇二〇年十二月三十一日书记员 唐苑丹