上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初10526号原告：永嘉创达五金施封有限公司，住所地浙江省。法定代表人：范学君，经理。委托诉讼代理人：李文臻，上海卓沪律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫飞达，上海都邦律师事务所律师。被告：侯金龙，男，1986年10月21日生，汉族，住四川省江油市。被告：王玉粉，女，1990年12月29日生，汉族，住河南省。原告永嘉创达五金施封有限公司与被告侯金龙、王玉粉股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法适用简易程序审理。因两被告下落不明，本院依法公告送达，并于2020年11月20日公开开庭。原告委托诉讼代理人李文臻律师、闫飞达律师到庭参加诉讼。两被告经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永嘉创达五金施封有限公司向本院提起诉讼，请求判令：两被告对(2015)松民二(商)初字第1969号民事调解书确定的原告未实现的债权承担连带赔偿责任，具体包括：货款202,870元及利息损失(以本金202,870元为基数，自2015年12月16日起至2019年8月19日按同期银行贷款利率的两倍计算，自2019年8月20日起至货款本金实际清偿之日止按照LPR的两倍计算)。事实与理由：原告诉上海鸿秀激光科技有限公司(以下简称“鸿秀公司”)买卖合同纠纷案件[案号：(2015)松民二(商)初字第1969号]，经本院主持调解，双方自愿达成调解协议，被告承诺分期还款，本院并据此出具民事调解书，确定原告诉请的债权。调解书生效后，鸿秀公司未履行调解书确定的义务，原告申请执行该调解书，执行案号为(2016)沪0117执1109号。该案执行中发现鸿秀公司银行账户内有存款62,700元，扣除执行费3,829元后，余款发给了原告。原告收到该款项，未再获任何清偿，本院裁定终结本次执行程序。原告收到的款项，扣除鸿秀公司应负担的3,141元诉讼费及部分货款，原告仍有202,870元货款本金及相应利息损失未获清偿。后原告发现鸿秀公司于2019年1月15日被上海市松江区市场监督管理局吊销营业执照。原告认为，鸿秀公司在被吊销营业执照的解散事由发生前两年未进行过年报，没有对资产的亏损及盈利状况进行过公示，原告作为外人，有理由相信鸿秀公司的注册资金及因与原告进行交易所形成的资产一直完整存在。解散事由发生后，两被告未在15天内成立清算组，也未在六个月内完成清算。鸿秀公司的500,000元注册资本已实际缴纳，应属于鸿秀公司的清算财产范围，且鸿秀公司向原告购买的货物系买入性资产，属于清算财产范围，由于未进行清算，该资产现在已不知所踪，两被告作为公司股东未按照公司法第180条的规定履行清算义务，其行为损害原告的合法行为，应当对鸿秀公司的上述债务向原告承担连带赔偿责任。被告侯金龙、王玉粉未作答辩，也未向本院提供证据。经审理查明，原告诉鸿秀公司的(2015)松民二(商)初字第1969号案件，本院于2015年12月2日作出民事调解书，确认原、被告的调解协议，根据该协议，鸿秀公司确认尚欠原告货款258,600元，若未按期向原告偿付货款230,000元的，则鸿秀公司应当向原告支付货款258,600元、自2015年8月1日起至货款本金实际清偿日止的利息损失及诉讼费3,141元。该民事调解书生效后，因鸿秀公司未履行付款义务，原告向本院申请执行，执行案号(2016)沪0117执1109号。该案对鸿秀公司账户内存款62,700元予以扣划，扣除执行费3,829元后，余款发给了原告。后查无鸿秀公司可供执行的财产线索，原告亦不能提供鸿秀公司可供执行的财产线索，该案执行标的暂无执行条件，本院于2016年4月26日出具执行裁定书，裁定终结本次执行程序，原告未再获任何清偿。原告收到的款项，扣除鸿秀公司应负担的3,141元诉讼费及部分货款，故鸿秀公司还欠付原告货款202,870元及相应利息损失。另查明，2009年11月11日，鸿秀公司设立登记，注册资本500,000元，公司股东为：被告侯金龙(95%)、被告王玉粉(占股5%)，公司成立时已缴注册资本100,000元，其余部分自公司成立之日起2年内缴足。2011年11月29日，鸿秀公司收到两被告分别支付的第2期注册资本合计400,000元(货币出资)。2015年3月6日，鸿秀公司法定代表人由被告侯金龙变更为被告王玉粉。2019年3月22日，鸿秀公司被上海市松江区市场监督管理局吊销营业执照。以上事实，由(2015)松民二(商)初字第1969号民事调解书、(2016)沪0117执1109号执行裁定书、鸿秀公司工商登记材料等证据及当事人陈述以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》规定，公司被吊销营业执照解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，逾期不成立清算组进行清算的，债权人或公司股东可以申请人民法院指定有关人员进行清算。有限责任公司的股东等清算义务人未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的，股东等清算义务人应在债权人损失范围内对公司债务承担赔偿责任。针对本案的情况，首先，两被告作为鸿秀公司的股东，在鸿秀公司被吊销营业执照的情况下，未依据法律规定在十五内日成立清算组，存在怠于履行清算义务的行为。其次，鸿秀公司在执行案件中未能执行到全部财产的情况，只能证明在执行中本院未查找到该公司名下的财产，不能证明鸿秀公司的财产在吊销营业执照前已全部灭失，若经法定清算程序，原告仍有可能在清算程序中获得清偿。现原告的债权无法在清算程序中获得清偿，系其直接损失。最后，两被告作为清算义务人，未及时启动清算程序，如其未能举证证明另有他故导致公司财产贬值、流失、毁损或灭失的，则经强制执行未能清偿的债务推定为未及时启动清算程序造成的公司责任财产减少部分。综上，两被告作为鸿秀公司的股东，系清算义务人，根据法律规定应当承担赔偿责任。原告的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。两被告未到庭参加诉讼，应视为放弃其答辩和质证的权利。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第八十三条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第(四)项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告侯金龙、王玉粉对(2015)松民二(商)初字第1969号民事调解书中确认的上海鸿秀激光科技有限公司应当向原告永嘉创达五金施封有限公司履行的债务承担连带赔偿责任，包括：货款202,870元及利息损失(以本金202,870元为基数，自2015年12月16日起至2019年8月19日，按同期银行贷款利率的两倍计算，自2019年8月20日起至货款本金实际清偿之日止，按照LPR的两倍计算)，于本判决生效之日起十日内向原告永嘉创达五金施封有限公司清偿。案件受理费7,236元，减半收取3,618元、公告费560元，合计诉讼费4,178元，由被告侯金龙、王玉粉共同负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  钟玲二〇二〇年十二月三十日书记员  李娟附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第八十三条营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利给法人或者其他出资人造成损失的，应当依法承担民事责任。营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。二、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。三、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。