江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1322民初9014号原告：江苏浦华沭源自来水有限公司，统一社会信用代码91321322753238830T，住所地沭阳县南湖街道湾河村。法定代表人：章杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈小杰，江苏通达声远律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宇，该公司总经理助理。被告：汤春玲，女，1974年7月5日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。委托诉讼代理人：周丁业，江苏青炜律师事务所律师。原告江苏浦华沭源自来水有限公司诉被告汤春玲劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月28日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告江苏浦华沭源自来水有限公司委托诉讼代理人王宇、陈小杰、被告汤春玲及其委托诉讼代理人周丁业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏浦华沭源自来水有限公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告不支付被告工资8712元；二、原告不支付被告经济补偿金70567.2元。事实和理由：1、被告于2005年12月入职江苏浦华沭源自来水有限公司任财务管理部材料会计。2015年11月，其丈夫张某进（也系原告单位员工）突发脑溢血成植物人状态。考虑到二人均系公司职员，公司出于人道主义，未对被告2018年之前护理张某进期间按旷工处理。2018年，因公司架构调整，无法按照之前方式予以照顾，经过与被告谈话后，汤春玲正常进行打卡。2018年7月，我公司帮助张某进办理了病退手续，张某进可以正常从社保机构领取退休金。2018年12月，被告拒绝打卡且拒绝正常工作，公司综合管理部和财务部负责人对其进行谈话，要求汤春玲返岗工作，但其一直未参加考勤也未履行请假手续。2019年1月，公司停发汤春玲工资；同年2月通知其办理离职手续被拒；同年3月7日，公司召开工会会议决定对其辞退处理；同年3月9日，召开工会会议通报解除与被告劳动关系事宜取得工会同意。同年3月25日，公司将相关材料一并邮寄汤春玲。被告汤春玲未按照公司规定履行请假等手续，无故旷工达到42日，系严重违纪，原告对被告解除劳动合同的决定正确程序合法，被告无权获得经济补偿金。2、被告自2019年4月11日收到解除劳动合同通知书，直到2020年7月2日方才提起仲裁申请，已经超过一年仲裁时效。请求支持原告诉讼请求。被告汤春玲辩称：1、被告在一年之内向仲裁申请仲裁，仲裁庭因疫情期间不受理任何案件，也未出具过任何材料。原告在仲裁时并未提及仲裁时效抗辩，诉讼阶段提出不应被采纳。2、原告安排被告在医院护理张某进，并照常发放工资，被告不存在旷工情况，原告单方终止劳动合同违法。3、原告诉状中提到的员工手册，制定和告知程序均不合法，在诉状中称对被告谈话后被告拒绝打卡均不是事实，请求按照仲裁裁决内容履行义务。原告为了支持其诉讼请求，提供如下证据：证据1、劳动合同，证明原、被告于2016年续签劳动合同，合同期限自2016年3月1日至2019年3月1日。证据2、劳动合同补充条款，该补充条款第八条第4款约定，不履行请假手续，无故旷工达3天以上，病事不来公司上班且不主动联系公司续假，未经公司批准擅自不来公司上班达3天以上的，系严重违反规章制度，原告可即时解除劳动合同并无需支付经济补偿金。证据3、员工手册，证明公司纪律及员工权利义务情况。证据4、考勤记录及考核汇总表、考核目标表，证明被告2018年10月至12月期间正常上班，自2019年1月4日未到公司上班。以上证据证明被告对原告的考勤制度知情及自2019年1月4日长期旷工的事实。证据5、社保缴纳记录，证明原告于2019年1月16日最后一次为被告缴纳社保，被告自2019年2月自行缴纳社保，可以证明被告因未请假长期不上班，原告停止发放工资及缴纳社会保险。证据6、旷工告知书，证明被告自2019年1月4日起无故旷工的事实及原告要求被告返岗或履行请假手续的事实。证据7、工会会议纪要、会议签到表（2019年3月7、9日），证明辞退被告经过工会批准，解除合同程序合法。证据8、处理决定，证明原告单方面解除与被告合同的事实。证据9、终止劳动合同告知书及邮寄回执，证明原告通知终止合同及送达的事实。证据10、困难求助协议、退休证，证明案外人张某进与原告签订困难求助协议，原告于2018年7月6日为张某进班里退休并领取退休相关费用。证据11、承诺书，证明张某进的赔偿款赔偿主体非原告单位。证据12、目标考勤责任书。被告质证意见：证据1真实性无异议。证据2劳动合同补充条款真实性认可，合法性不认可，此内容涉及规章制度，制度未经过合法程序制定和公告，应认定无效。证据3员工手册真实性、合法性不认可，未依法制定员工手册内容也未依法公示，应认定无效。证据4考勤记录真实性无异议。原告单位此前系指纹考勤，未要求进行点名，后来进行短时间手机点名，但未强制要求点名。原告一直安排被告在医院护理，所以从未强制被告正常点名，一直对被告发放工资可以印证。证据5真实性无异议，无法达到原告证明目的。证据6真实性、合法性不认可，系原告在被告申请仲裁后伪造的证据。仲裁时原告称与劳动合同终止通知书一起邮寄给被告，时间明显矛盾，要求请假手续和终止劳动合同通知书一起送达被告明显不合理。被告从2015年底即在医院护理，从未被要求办理任何请假手续，原告一直发放工资。证据7、8均是在被告申请仲裁后伪造的。证据9真实性无异议，合法性不认可，且通知书载明的被告旷工的事实不予认可。证据10真实性认可，可以证明张某进按照工伤保险待遇赔偿，原告一直安排被告在医院护理张某进。张某进至今仍处于植物人状态，原告违法解除劳动合同，也不符合人道主义精神。证据11真实性无异议，可以证明张某进为原告单位员工，遭遇工伤后原告安排被告在医院护理。证据12真实性无异议，该证据仅是原告公司考核表并非点名表。被告为了证明其答辩主张，提供如下证据：证据1、劳动合同终止通知书，证明原告违法解除劳动合同。按照通知时间，被告于2019年4月离开单位，原告应该支付工资至4月。证据2、养老个人月账户信息单，证明被告于1994年3月入职，赔偿金起算时间应从1994年3月起算。证据3、被告离职前工资统计表、农业银行业务凭证，证明被告离职前一年平均工资为2613.6元。证据4、原告单位工商登记信息，证明原告由江苏桑德沭源自来水公司变更为现名称。证据5、沭阳县中医院诊断证明、沭阳县中医院出院记录6份、费用发票，证明被告丈夫张某进2015年11月25日在原告单位上班时突发疾病，原告安排被告在医院护理，张某进目前仍然在医院住院治疗。证据6、息访承诺书，证明被告多次上访，要求原告为张某进申报工伤，后经县领导协调，张某进按工伤待遇赔偿，印证原告安排被告在医院照顾张某进的事实。证据7、仲裁时被告申请证人周某到庭作证，证人证言能够证明张某进于2015年11月25日在原告单位突发脑溢血，当时安排被告和证人在医院护理、工资照发，后安排被告一个人护理，工资照发。原告的质证意见：证据1真实性、合法性、关联性认可，该证据可以证实原告单方通知被告解除劳动合同的事实。证据2真实性无异议，该证据仅能证明被告养老保险缴纳情况，无法证明1994年3月入职原告单位，原告单位于2003年9月5日成立，被告系2005年12月4日到原告单位工作。证据3、4三性无异议。证据5真实性无异议，但该组证据能且仅能证明案外人张某进住院治疗的事实，无法达到被告陈述的原告安排被告进行护理的证明目的。证据6真实性无异议，能够证明被告多次上访的事实。证据7同仲裁意见，即使证人证言属实，也仅能证明2016年前的护理情况，与本案无关联性。本院的认证意见：对原告提供的证据1、2、4、5、9、10、11真实性被告未提出异议，本院对其真实性依法予以确认。证据3真实性本院依法予以确认，因原告未能提供证据证实其组织员工进行培训或以一定形式向员工公示，对其关联性本院依法不予确认。证据6真实性依法予以确认，依照告知书内容，目前并无证据反映出其在告知书当日向被告送达，对该告知书与本案关联性依法不予确认。证据7三性本院无法确认。证据8真实性依法予以确认。对被告提供的证据1-6真实性原告均未提出异议，本院依法予以确认。证据7，结合张某进生病治疗及被告在护理张某进期间，原告一直向被告发放工资的事实，对证人证言真实性依法予以确认。证据12真实性依法予以确认。本院经审理认定事实如下：1994年3月，被告进入沭阳县自来水公司工作。2003年该公司破产，经县政府安排，包括被告在内的员工享受失业保险金、经济补偿金和顺延缴纳5年养老保险费的待遇。2003年9月5日，原告单位成立。2005年12月4日，被告到原告单位工作。2006年3月1日，双方签订期限至2007年3月1日的劳动合同，并分别于2007年3月1日、2010年3月1日、2016年2月26日续签了劳动合同，最后一份劳动合同期限至2019年3月1日。被告工资由原告委托县农业银行代发。2015年11月25日，同为原告单位管理人员的被告丈夫张某进突发脑溢血昏迷，经多家医院治疗，至今仍出于植物人状态。张某进住院期间由被告护理，被告未办理请假手续，原告正常发放其工资和缴纳养老保险费。张某进患病后，被告为其申报工伤未果，为此多次上访，经县领导和有关部门协调，原告给予申请人现金补助和员工捐助计百万元。2018年1月-8月期间，被告应公司要求在手机“钉钉APP”上打卡考勤，2018年9月、10月打卡设备出现故障，2018年10月至2018年12月，被告应公司要求在目标考勤责任书上签字，期间原告正常向被告发放工资及缴纳社保。2019年1月，原告以被告未在手机APP打卡为由认定被告旷工并停发被告工资，2月起停缴养老保险。2019年3月7日，原告作出“处理决定”，内容为：“各部门：经查实，财务管理员工汤春玲通知于2019年1月4日日至3月7日期间，在没有办理任何请假手续的情况下，无故旷工42天（不含周末）。此员工的行为已严重违反了公司管理制度之《考勤管理办法》第四章第十条规定，在此期间，曾多次约谈劝说但仍然无故旷工至今，该员工的行为属于严重违规违纪、严重违反公司规章制服，给公司的正常工作带来了影响。为严肃纪律，为维护正常的工作秩序，确保公司规章管理制度顺利实施，根据我公司规章制度及《考勤管理办法》和《劳动合同法》相关规定，并经研究决定，对汤春玲通知从即日起给予辞退处理。”2019年3月25日，原告作出“劳动合同终止通知书”，内容为：“汤春玲，我公司于2016年2月21日与你签订的劳动截止2019年3月1日已经到期。鉴于你自2019年1月4日至今没有办理任何请假手续无故旷工，不仅违反了劳动合同的约定，更严重违反了我公司的规章制度。现我公司正式通知你，你与公司于2016年2月21日签订的劳动合同终止，请你于2019年4月20日前办理离职手续。”2019年4月10日，原告向被告邮寄了该通知书，在邮寄终止劳动合同通知书的同时还向被告邮寄了“告知书”，告知书内容为“汤春玲：你自2019年1月4日至今日未办理任何请假手续无故旷工34日，严重违反了公司规章制度。现特告知你收到告知书后立即回公司工作或办理相关请假手续，否则公司将按规章制度与你解除劳动合同关系。落款时间：2019年2月25日”。被告于2019年4月11日收到通知书及告知书后至单位要求上班遭拒。2020年7月2日，被告向沭阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，沭阳县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月24日作出沭劳人仲案字（2020）第330号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起10日内，被申请人（江苏浦华沭源自来水有限公司）一次性支付申请人（汤春玲）赔偿金70567.2元（2005年12月至2019年4月10日按经济补偿13.5个月的二倍和月工资2613.6元计发27个月）、2019年1月至4月10日工资8712元（按月工资2613.6元计发），共计79279.2元。二、对申请人主张代通知金的仲裁请求不予支持。被告对上述裁决内容无异议，原告不服上述仲裁裁决内容，在法律规定期限内向本院提起诉讼。另查明，被告月均工资数额为2613.6元。以上事实，由原告陈述被告答辩、原告提供的劳动合同、考勤记录及考核汇总表、考核目标表、社保缴纳记录、旷工告知书、终止劳动合同通知书、被告提供的农业银行业务凭证、息访承诺书、张某进中医院诊断证明、本院调取的仲裁庭审笔录、（2020）第330号仲裁裁决书等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：用人单位有权根据生产经营需要，合理地调整安排劳动者工作内容，该权利系用人单位自主用工行为，但其应当以明示的形式明确具体向劳动者告知工作的具体内容。本案中，被告在仲裁时提供的证人周某的庭审证言及银行流水清单，可以证明被告丈夫张某进在工作岗位突发疾病住院治疗期间，原告默认并允许被告在上班期间照顾张某进的生活起居，无需实际提供劳动，原告依然按月向被告发放工资及缴纳社保。2018年1月起，原告单位要求被告在手机APP设备上打卡考勤，被告在此期间按原告要求在手机APP打卡考勤，因考勤设备出现故障，在2018年10月-12月期间，被告又按原告单位要求在目标考勤责任书上签名。此后原告称打卡设备已修复并称打卡即为被告的工作内容之一，因被告未按要求打卡亦未在考勤目标责任书上签名，其称于2019年2月25日向被告发出告知书要求履行请假手续，因被告未打卡也未履行请假手续，其以被告构成旷工为由于2019年3月7日作出解除劳动合同的处理决定并于2019年3月25日作出解除劳动合同通知书。本院认为，被告按要求在手机打卡设备上打卡，后因设备故障无法打卡，原告在打卡设备修复后应当履行告知义务，目前原告并未提供证据证实其向被告告知考勤设备已修复的情况，也未提供证据证实被告存在拒绝在目标考核责任书上签字的情形，其于2019年3月7日作出的处理决定对被告并不产生约束力。其虽提供落款时间为2019年2月25日的告知书证实其在解除劳动合同前已要求被告返回岗位工作或履行请假手续，但该告知书系与解除劳动合同通知书同时送达被告，程序明显错误，其主张在邮寄送达前以口头形式告知过被告，被告不予认可，原告也未能提供证据证明其主张，应当承担举证不能的法律后果。综上，被告自2018年1月起一直按原告单位要求在考勤设备上打卡，因考勤设备故障，其按原告要求在目标考勤责任书上签名，此后其并不知晓考勤设备已修复，在收到解除劳动合同前也未收到被告要求返岗工作或履行请假手续的通知，原告以旷工为由解除双方之间的劳动合同，明显依据不足，应属违法解除，其应当依法向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。原、被告之间三次签订固定期限劳动合同，合同到期后双方均未再签订书面合同，应当认定双方之间成立无固定期限劳动合同，故被告工作年限应当计算至2019年4月11日被告收到解除劳动合同通知书的时间。被告自2005年12月4日到原告单位工作，至2019年4月11日双方解除劳动合同，被告工作年限为13年4个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，按照被告汤春玲月平均工资2613.6元计算，违法解除劳动合同赔偿金为70567.2元。因目前并不存在原告主张的旷工事实，此期间双方之间仍然存在劳动关系，原告应当按约向被告支付2019年1月至4月11日期间的工资，按照双方一致确认的月均工资2613.6元计算，金额为8712元。原告在仲裁阶段并未提出仲裁时效抗辩，对其本庭中主张超过仲裁时效的请求本院依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十二条、第四十八条规定，判决如下：原告江苏浦华沭源自来水有限公司于本判决生效后十日内支付被告汤春玲赔偿金70567.2元及2019年1月至4月11日期间工资8712元，共计79279.2元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元。审判员  周艳二〇二〇年十二月二十二日书记员  沙莎附录：一、履行义务提示调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。开户银行：中国银行沭阳北京路支行户名：沭阳县人民法院执行款专户专用账号：62×××24（进入强制执行程序后根据执行通知账号缴纳）扫码支付：不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。二、附本案法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。