湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0103民初10335号原告：胡九莲，女，1963年10月8日出生，汉族，住址武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：黄云，湖北金卫律师事务所律师。被告：武汉阿波罗医院有限公司，住所地武汉市江汉区发展大道**。法定代表人：王金火，总经理。委托诉讼代理人：陈永宁，湖北雄楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗北海，湖北雄楚律师事务所律师。原告胡九莲与被告武汉阿波罗医院有限公司（以下简称阿波罗医院）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。胡九莲及其委托诉讼代理人黄云、阿波罗医院的委托诉讼代理人陈永宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡九莲向本院提出诉讼请求：1、请求确认胡九莲与阿波罗医院2013年2月至2020年8月期间存在劳动关系；2、判决阿波罗医院支付胡九莲解除劳动关系经济补偿金22400元（8个月×2800元/月）；3、判决阿波罗医院支付胡九莲2020年8月1日至8月12日期间工资612.5元（1225元/月×0.5个月）；4、判决阿波罗医院支付胡九莲未依法为其缴纳社会保险所产生的社保损失108000元（7.5年×12个月/年×1200元/月）；5、判决阿波罗医院支付胡九莲2013年2月至2020年8月延时加班工资197689元（2800元/月÷21.75天/月÷8小时×21小时/周×52周×7.5年×150%）；6、判决阿波罗医院支付胡九莲2013年2月至2020年8月法定节假日加班工资23172元（2800元/月÷21.75天/月×8天/年×7.5年×300%）。事实和理由：2013年2月，胡九莲入职阿波罗医院处从事食堂洗菜工作，工作期间双方签订书面劳动合同，阿波罗医院未为按照胡九莲工作时间办理社会保险，胡九莲离职前月平均工资为2800元；胡九莲每天早上5点30分上班至下午6点下班，中午1点至3点午休吃饭，一天工作12小时，全月无休息日。2020年8月12日胡九莲以阿波罗医院未发待岗的工资和未依法为胡九莲缴纳社会保险为由解除双方劳动关系。胡九莲向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求阿波罗医院支付胡九莲各项损失，该委下达了江劳人仲不字〔2020〕59号不予受理通知书，现胡九莲不服此不予受理通知书，故诉至法院，请求支持胡九莲的诉讼请求。阿波罗医院辩称，胡九莲在阿波罗医院从事食堂洗菜工作，工作时间灵活，且胡九莲入职时已经快达到退休年龄，故双方签订的是劳务合同，不存在劳动关系。2020年8月份是轮岗，阿波罗医院已经按照胡九莲的出勤天数足额发放工资。胡九莲入职时经询问胡九莲本人，胡九莲当时的社保已经不能缴纳。胡九莲的工作时间主要是从事洗菜，工作时间为早上7点至10点半、下午4点-5点半，其他时间胡九莲可以自行安排，胡九莲的居住地就在距离阿波罗医院大概七八百米左右。本院查明，胡九莲于2013年2月25日入职阿波罗医院，从事食堂洗菜工工作，双方于2013年3月25日签订一份《劳务合同》，合同期限为2013年2月26日至2016年2月25日，其中试用期6个月，双方约定执行标准工时制度，月劳务报酬为1500元，胡九莲在试用期间的劳务报酬为1300元/月。阿波罗医院以货币形式按月支付胡九莲上月劳务报酬，支付日期为每月10日。同时约定了因胡九莲身份的特殊性，阿波罗医院不为其购买社会保险。上述合同到期后，双方于2016年3月20日签订了一份《劳务合同》，合同期限为2016年3月20日至2020年10月20日，月劳务报酬为2000元，其余内容与第一份《劳务合同》相同。2020年1月23日之后胡九莲未再向阿波罗医院提供劳务。2020年8月12日，胡九莲作出《被迫解除劳动关系通知书》，载明：因阿波罗医院一直未依法为胡九莲缴纳社会保险及未按时支付2020年5月至8月期间的待岗工资，违反劳动法第三十八条的有关规定，胡九莲被迫提出即日解除与阿波罗医院的劳动关系，请阿波罗医院依法支付拖欠胡九莲的工资、解除劳动关系的经济补偿、补缴社会保险。阿波罗医院于2020年8月13日收到该通知书。2020年8月15日，阿波罗医院向胡九莲转账支付了3675元。胡九莲未提供工作日延时加班及法定节假日加班的证据。另查明，胡九莲于1963年10月8日出生，2013年10月8日年满50周岁，达到法定退休年限，胡九莲未享受养老保险待遇。胡九莲离职前十二个月平均工资为2760元。2020年8月17日，胡九莲向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：1、确认胡九莲与阿波罗医院2013年2月至2020年8月期间存在劳动关系；2、裁决阿波罗医院支付胡九莲解除劳动关系经济补偿金22400元；3、裁决阿波罗医院支付胡九莲2020年8月1日至8月12日期间工资612.5元；4、裁决阿波罗医院支付胡九莲未依法为其缴纳社会保险所产生的社保损失108000元；5、裁决阿波罗医院支付胡九莲2013年2月至2020年8月延时加班工资197689元；6、裁决阿波罗医院支付胡九莲2013年2月至2020年8月法定节假日加班工资23172元。2020年9月2日，该委以胡九莲已达到国家法定退休年龄为由作出江劳人仲不字〔2020〕59号不予受理通知书。胡九莲不服，向本院起诉，请求判如所请。本院认为，一、关于双方之间是否存在劳动关系，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，认定构成劳动关系应同时具备下列条件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。胡九莲于2013年2月25日入职阿波罗医院，入职时胡九莲尚未达到国家法定退休年龄，虽然双方之间签订的系《劳务合同》，但《劳务合同》中明确要求胡九莲接受阿波罗医院的管理，阿波罗医院按月依约向胡九莲支付报酬，阿波罗医院与胡九莲均具备建立劳动关系的主体资格。鉴此，本院认为，双方虽签订《劳务合同》，实质构成劳动关系。故本院确认胡九莲与阿波罗医院于2013年2月25日至2013年10月8日期间存在劳动关系。关于2013年10月8日之后双方是否存在劳动关系，2013年10月9日至2020年8月13日，因胡九莲并未享受养老保险待遇或领取退休金，故双方在上述期间构成的是劳动关系。二、关于劳动关系解除的性质，因阿波罗医院未依法为胡九莲缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，胡九莲离职行为视为被迫解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，阿波罗医院应向胡九莲支付经济补偿金，胡九莲自2013年2月入职至2020年8月离职，累计工作年限为7.5年，故经济补偿金计算为2760元×7.5个月=20700元。三、关于延时加班工资及节假日加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。胡九莲未提供工作日延时加班的证据，也未提供阿波罗医院掌握加班事实存在拒不提供的证据，胡九莲要求阿波罗医院支付延时加班工资及节假日加班工资的请求，本院不予支持。四、关于胡九莲主张的2020年8月1日至8月12日期间的工资，因该期间胡九莲并未向阿波罗医院提供劳动，故对其该项请求本院不予支持。五、关于胡九莲主张的社保损失，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。适用上述规定应当同时具备三个条件，一是用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险；二是社会保险经办机构不能补缴社会保险；三是劳动者无法享受社会保险待遇产生了损失。本案中，胡九莲并未提交证据证明其社会保险无法补缴，也未提交证据证实其存在社保损失。故本案不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的情形。胡九莲主张的社保损失108000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定：一、确认原告胡九莲与被告武汉阿波罗医院有限公司自2013年2月25日至2020年8月13日期间存在劳动关系；二、被告武汉阿波罗医院有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告胡九莲解除劳动关系的经济补偿金20700元；三、驳回原告胡九莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告胡九莲负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 刘 唯二〇二〇年十二月十八日书记员 张景湉