广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终4568号 上诉人（原审原告）：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第一分公司，住所地广西壮族自治区柳州市箭盘路**。统一社会信用代码：91450200898597404L。 负责人：袁双林，总经理。 委托诉讼代理人：韦海源，男，广西建工集团第五建筑工程有限责任公司员工。 被上诉人（原审被告）：陈巍毅，男，1986年5月1日出生，仫佬族，住广西壮族自治区宜州市。 委托诉讼代理人：韦礼，广西道钦律师事务所律师。 上诉人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第一分公司（以下简称“广西建工五建第一分公司”）因与被上诉人陈巍毅劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院(2020)桂0203民初3231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人广西建工五建第一分公司的委托诉讼代理人韦海源、被上诉人陈巍毅及其委托诉讼代理人韦礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广西建工五建第一分公司上诉请求：一、请求依法撤销一审判决第一项、第二项、第三项，查明事实后依法改判支持广西建工五建第一分公司的诉讼请求；二、本案一、二审全部诉讼费用由陈巍毅承担。事实和理由：陈巍毅于2017年7月已从广西建工五建第一分公司主动离职。陈巍毅于2018年11月主动找到了广西建工五建第一分公司承建的尚品御苑项目部，通过项目部与陈巍毅沟通，得知陈巍毅曾在广西建工五建第一分公司处工作并且其有过安全员工作经验，故项目部与陈巍毅达成口头的临时雇佣关系。由于项目部不具有用工的法律主体资格，且项目部与陈巍毅之间的雇佣协议未按照公司的流程办理，因此广西建工五建第一分公司与陈巍毅之间不存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系，公司相关规章制度也没有对陈巍毅产生实质性约束，因此广西建工五建第一分公司与陈巍毅之间不存在劳动关系。综上所述，一审法院事实认定存在错误，请二审法院依法予以纠正。 陈巍毅辩称，广西建工五建第一分公司的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 广西建工五建第一分公司向一审法院起诉请求：一、请求对柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）作出的柳劳人仲字[2020]第119号仲裁裁决书第一项、第二项予以纠正，依法确认广西建工五建第一分公司与陈巍毅2018年11月21日至2019年6月30日不存在劳动关系并判令广西建工五建第一分公司无须支付陈巍毅2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的加付一倍工资32873.56元；二、本案诉讼费由陈巍毅承担。 一审法院认定事实：广西建工五建第一分公司系于1993年5月8日登记成立的有限责任公司分公司（国有控股）。广西建工五建第一分公司未与陈巍毅签订劳动合同，未为陈巍毅缴纳社会保险费。陈巍毅举证的《活期账户交易明细单》中载明，广西建工五建第一分公司委托银行向陈巍毅支付工资情形如下：2019年1月24日支付“12月项目工资”5194元；2019年2月26日支付“1月工资”5194元；2019年5月10日支付“3月工资”5388元；2019年7月2日支付“工资”5388元；2019年8月19日支付“5月项目工资”5388元；2019年9月11日支付“工资”5388元。广西建工五建第一分公司制作有标注“部门（项目）：宜州市尚品御苑商住小区工程项目”的工资表，陈巍毅所举证的2018年12月至2019年4月的工资表中均有陈巍毅的姓名，以上期间的工资表中“实发合计”栏的金额与以上银行代发工资对应期间数额相同，工资表中陈巍毅姓名对应项下的工资组成包括：基础工资、责任工资、非标准时工时制工资、证书使用费。 陈巍毅向劳动仲裁委提出如下仲裁请求：1.确认2018年11月21日至2019年10月30日期间陈巍毅与广西建工五建第一分公司存在劳动关系；2.广西建工五建第一分公司支付陈巍毅2018年12月1日至2019年7月1日期间未签订劳动合同的双倍工资差额36400元；3.广西建工五建第一分公司支付陈巍毅2019年7月至10月的待岗工资3900元；4.广西建工五建第一分公司配合陈巍毅注销陈巍毅的安全员岗位证书；5.广西建工五建第一分公司项目报销陈巍毅的公差票据1200元；6.广西建工五建第一分公司支付陈巍毅2018年11月21日至2018年11月30日工资1560元。仲裁程序中，陈巍毅撤回以上第3、5、6项仲裁请求。劳动仲裁委经审理于2020年4月2日作出柳劳人仲字[2020]第119号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认陈巍毅与广西建工五建第一分公司2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系。陈巍毅要求确认陈巍毅与广西建工五建第一分公司2019年7月1日至2019年10月30日期间存在劳动关系的仲裁请求缺乏依据，不予支持。二、广西建工五建第一分公司应在本裁决生效之日起五日内支付陈巍毅2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的加付一倍工资32873.56元。陈巍毅要求广西建工五建第一分公司支付其未签订劳动合同一倍工资超过上述期间及金额的仲裁请求缺乏依据，不予支持。三、陈巍毅要求广西建工五建第一分公司注销陈巍毅安全员岗位证书的仲裁请求不属于劳动仲裁委处理范围，不予处理。广西建工五建第一分公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向柳州市鱼峰区人民法院起诉，提出前述请求。 本案一审庭审中，广西建工五建第一分公司认为系尚品御苑项目部雇佣陈巍毅，陈巍毅于2018年11月21日进入项目部，岗位是项目部安排的安全员，陈巍毅在项目部领取的月平均工资为5200元，自2019年7月1日起陈巍毅未再为项目部提供劳动，是陈巍毅主动离开项目部。陈巍毅认为其系于2018年11月21日到广西建工五建第一分公司处工作，岗位是专职安全员，工作地点在尚品御苑项目，广西建工五建第一分公司向陈巍毅发放的月平均工资为5200元，认为是2019年6月30日广西建工五建第一分公司安排陈巍毅待岗，此后陈巍毅未再为广西建工五建第一分公司提供劳动。 一审法院认为，结合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点确定为：1.广西建工五建第一分公司与陈巍毅自2018年11月21日至2019年6月30日是否存在劳动关系。2.广西建工五建第一分公司是否应向陈巍毅加付2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资32873.56元。 针对争议焦点1，该院认为，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”由于陈巍毅已举证《活期账户交易明细单》及工资表证实，陈巍毅与广西建工五建第一分公司之间的关系符合劳动关系的法律特征，再结合广西建工五建第一分公司、陈巍毅庭审中关于陈巍毅进入项目部工作及未再提供劳动的时间节点，该院对广西建工五建第一分公司与陈巍毅2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系予以确认，对于广西建工五建第一分公司主张该期间不存在劳动关系的诉讼请求，该院不予支持。 针对争议焦点2，该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”由于广西建工五建第一分公司与陈巍毅自2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系，广西建工五建第一分公司未与陈巍毅签订劳动合同，且广西建工五建第一分公司已向陈巍毅支付其正常提供劳动期间的工资，结合广西建工五建第一分公司、陈巍毅双方对于月平均工资数额的陈述，故广西建工五建第一分公司应向陈巍毅加付2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资32873.56元（5200元/月÷21.75天×7天+5200元/月×6个月），对于广西建工五建第一分公司主张无需支付此款的诉讼请求，该院亦不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、确认广西建工五建第一分公司与陈巍毅自2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系；二、广西建工五建第一分公司应于本判决生效之日起十日内向陈巍毅加付2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同的一倍工资32873.56元；三、驳回广西建工五建第一分公司的诉讼请求。案件受理费10元（广西建工五建第一分公司已预交），由广西建工五建第一分公司负担。 本院二审期间，双方当事人并未提交新证据，并对一审法院查明的事实均未提出异议。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。 二审另查明，尚品御苑项目为广西建工五建第一分公司承建项目。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：1.双方是否于2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系；2.广西建工五建第一分公司是否需向陈巍毅支付2018年12月21日至2019年6月30日期间的未签订劳动合同二倍工资差额。 对争议焦点一，依照《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案广西建工五建第一分公司和陈巍毅均具备劳动法规规定建立劳动关系的主体资格，双方当事人均认可陈巍毅于2018年11月21日至2019年6月30日期间在广西建工五建第一分公司承建的尚品御苑项目处从事安全员工作，在陈巍毅向广西建工五建第一分公司提供劳动期间，广西建工五建第一分公司为其安排部署工作并支付劳动报酬。因此，可以确认双方存在事实劳动关系。广西建工五建第一分公司以尚品御苑项目未按照公司的人事流程及时办理陈巍毅劳动合同，双方之间没有签订书面劳动合同的合意为由认为双方之间不存在劳动关系没有依据，本院不予支持，一审认定双方于2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系正确，本院予以维持。 对争议焦点二，广西建工五建第一分公司认可其未与陈巍毅签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同；第八十二条第一款规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。双方于2018年11月21日至2019年6月30日期间存在劳动关系，则一审法院认定广西建工五建第一分公司向陈巍毅支付2018年12月21日至2019年6月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额32873.56元正确，本院予以维持。 综上所述，广西建工五建第一分公司的上诉请求不成立，本院依法予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第一分公司已预交），由广西建工集团第五建筑工程有限责任公司第一分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇二〇年十二月十六日 法官助理  龙炜林 书 记 员  张曦予