江西省樟树市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0982民初3587号 原告：唐金和，男，1975年7月21日出生，汉族，住江西省樟树市。 委托诉讼代理人：黄志勇，江西撼唐律师事务所律师。系一般授权代理。 委托诉讼代理人：袁亮智，江西撼唐律师事务所律师。系一般授权代理。 被告：江西临江纸业有限公司。 住所地：江西省樟树市。 法定代表人：温积福，该公司执行董事。 被告：温积福，男，1968年8月6日出生，汉族，住福建省建瓯市。 被告：顾黛蓉，女，1964年3月23日出生，汉族，住福建省建瓯市。 上述三被告共同委托诉讼代理人：杨喜如，樟树市清江法律服务所法律工作者。系特别授权代理。 被告：刘兵，男，1968年2月29日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。 原告唐金和（以下简称原告）与被告江西临江纸业有限公司、温积福、顾黛蓉、刘兵追偿权纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人袁亮智、被告江西临江纸业有限公司、温积福、顾黛蓉共同委托诉讼代理人杨喜如到庭参加诉讼，被告刘兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告江西临江纸业有限公司向原告归还代偿的借款本金4500000元及利息（以代偿的借款本金4500000元为基数，自2019年2月2日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际还清之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.判令被告温积福、顾黛蓉对第一项诉讼请求中被告江西临江纸业有限公司不能清偿的部分承担五分之一的清偿责任；3.判令被告刘兵对第一项诉讼请求中被告江西临江纸业有限公司不能清偿的部分承担五分之一的清偿责任；4.本案诉讼费等费用由四被告共同承担。事实与理由：2014年6月13日，被告江西临江纸业有限公司与南昌银行股份有限公司丰城支行签订了《流动资金借款合同》一份，约定借款金额为4500000元，借款期限为12个月，借款利率为年利率9.6%，本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司对于上述借款承担连带保证责任。因借款人即江西临江纸业有限公司未按约归还本息，出借人即南昌银行股份有限公司丰城支行向法院提起了诉讼。此案经江西省宜春市中级人民法院及江西省高级人民法院审理，最后判决内容为本案被告江西临江纸业有限公司向南昌银行股份有限公司丰城支行偿还借款本金4500000元及利息170575.61元，本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司对上述借款本金及利息承担连带清偿责任，其承担清偿责任后有权向被告江西临江纸业有限公司追偿。判决书生效后，南昌银行股份有限公司丰城支行向法院依法申请了强制执行，案号为（2016）赣0982执369号。原告于2018年12月29日与南昌银行股份有限公司丰城支行签订执行和解协议书，双方约定由原告代被告江西临江纸业有限公司向南昌银行股份有限公司丰城支行偿还借款本金4500000元，原告依法取得对被告江西临江纸业有限公司借款本金4500000元的追偿权，同时南昌银行股份有限公司丰城支行免除本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司的全部担保责任。执行和解协议书签订后，原告依约代被告江西临江纸业有限公司偿还了借款本金4500000元。此后，原告多次向被告江西临江纸业有限公司追偿及要求被告温积福、顾黛蓉、刘兵承担连带偿还责任，四被告拒不承担相应责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判令如前诉请。 被告江西临江纸业有限公司、温积福、顾黛蓉共同辩称，一是根据新法优于旧法的原则，《中华人民共和国担保法》及其司法解释有关担保人之间可以相互追偿的规定，若与《中华人民共和国物权法》产生冲突，应不再适用。对此，依据物权法相关规定，本案担保人之间并未有相互追偿的约定，原告在承担担保责任后，仅能向债务人即被告江西临江纸业有限公司追偿，而无权向其他担保方追偿。最高人民法院于2019年11月颁布的九民纪要第56条规定，混合担保中第三人物保和人保之间除另有约定外，不能相互追偿；二是涉案借款全部用于被告江西临江纸业有限公司经营，被告温积福、顾黛蓉仅是作为被告江西临江纸业有限公司股东在公司与南昌银行股份有限公司丰城支行签订流动资金借款合同上签名，而非是以担保人的身份签名。 被告刘兵未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了（2015）宜中民二初字第8号民事判决书、（2015）赣民二终字第72号民事判决书、江西银行股份有限公司宜春丰城支行企业信用信息公示报告、中国建设银行网上银行转账汇款电子回单、兴业银行网上转账受理单、执行和解协议书、樟树市人民法院执行局出具的证明等主体信息证据，对于原告提交的证据，结合庭审双方所述且经审查核实，本院对上述证据真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告江西临江纸业有限公司与南昌银行股份有限公司丰城支行于2014年6月13日签订了《流动资金借款合同》一份，约定借款金额4500000元，借款期限12个月，借款利率年利率9.6%，本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司对于上述借款承担连带保证责任。出借人即南昌银行股份有限公司丰城支行因被告江西临江纸业有限公司未按期还息向宜春市中级人民法院提起了诉讼。经江西省宜春市中级人民法院及江西省高级人民法院审理，最后判决内容为驳回上诉，维持原判。原判内容为限本案被告江西临江纸业有限公司于本判决生效后三日内向南昌银行股份有限公司丰城支行归还借款本金4500000元及利息170575.61元（利息已计算至2015年3月12日），2015年3月13日至还清日止的利息仍按约定的年利率9.6%计算；本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司对以上借款本金及利息承担连带清偿责任，其承担清偿责任后有权向被告江西临江纸业有限公司追偿。判决书生效后，南昌银行股份有限公司丰城支行向法院依法申请强制执行。原告于2018年12月29日与南昌银行股份有限公司丰城支行签订执行和解协议书，双方约定由原告代被告江西临江纸业有限公司向南昌银行股份有限公司丰城支行偿还借款本金4500000元，原告依法取得对被告江西临江纸业有限公司借款本金4500000元的追偿权，同时南昌银行股份有限公司丰城支行解除本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司的担保责任。执行和解协议书签订后，原告依约代被告江西临江纸业有限公司偿还了借款本金4500000元。现原告以各被告拒不承担相应责任为由诉至法院。 本院认为，综合双方诉辩意见，本案的争议焦点是：原告是否依法取得对被告温积福、顾戴蓉的追偿权。对于该争议焦点，本院认为，依据《中华人民共和国担保法》第十二条“…，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”之规定，据原告提交的宜春中级人民法院判决书认定事实部分所载，本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司分别以保证人的身份与南昌银行股份有限公司丰城支行分别签订了《保证合同》，可见涉案代偿的借款的担保方式是人的担保，而非涉及到物的担保或混合担保等情形，被告温积福、顾黛蓉以物权法有关担保物权追偿等相关规定抗辩依据显然不适，本院不予认可。另外，被告温积福、顾黛蓉以其仅以江西临江纸业有限公司股东而不是担保人身份在保证合同上签名抗辩，两被告未提供证据证明自己主张，该抗辩无事实与法律依据，本院不予支持。原告于庭审中要求被告温积福、顾黛蓉、刘兵对于第一项诉请项下被告江西临江纸业有限公司不能清偿的部分各承担五分之一的清偿责任，本院认为，涉案代偿的借款保证人为本案原告、被告温积福、顾黛蓉、刘兵及案外人吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司，对于被告江西临江纸业有限公司不能清偿的部分，按照平均分担的原则，各保证人应分别承担七分之一的责任。另，原告向本院提交了一份说明意在其放弃对吴贵华、吴月华、樟树市正和建设发展有限公司追偿的权利，该说明系原告自身权利之处分，不违反法律、行政法规相关规定，本院予以认可。 综上所述，对原告要求被告江西临江纸业有限公司归还代偿的借款及要求被告温积福、顾黛蓉、刘兵对被告江西临江纸业有限公司不能清偿的部分承担相应责任的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江西临江纸业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告唐金和归还代偿的借款本金4500000元及利息（以代偿的借款本金4500000元为基数，自2019年2月2日起至2019年8月19日止的利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际还清之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 二、被告温积福、顾黛蓉、刘兵对于第一项判决项下被告江西临江纸业有限公司不能清偿的借款本金部分各承担七分之一的清偿责任。 如果未按照本判决指定期限履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费45357元，由被告江西临江纸业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。（上诉人应当在提交上诉状之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不交视为撤回上诉，款汇至江西省宜春市中级人民法院，户名：江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××07，开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行。） 审 判 长  李耀勇 人民陪审员  李新媛 人民陪审员  吴 娟 二〇二〇年十二月三十日  法官助理沈文涛  书记员江雨