内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院民事判决书（2019）内0702民初3993号原告（反诉被告）：呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市。法定代表人：崔新宇，董事长。委托诉讼代理人：周世伟，内蒙古百帮律师事务所律师。被告（反诉原告）：王东旭，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。委托诉讼代理人：刘莉萍，内蒙古博园律师事务所律师。原告（反诉被告）呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司（简称文旅投公司）与被告（反诉原告）王东旭劳动争议一案，本院于2019年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月27日和2020年1月10日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人周世伟、被告（反诉原告）王东旭及其委托诉讼代理人刘莉萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文旅投公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告销售歌舞剧《天边》门票提成16736.50元；2.判令原告不支付被告2017年8月至2017年11月工资差额240元；3.判令原告不支付被告2017年6月至2018年4月期间休息日的加班费5189.89元。事实和理由：一、王东旭要求支付销售门票提成及利息无理无据。首先，原告门票售价不低于每张99元才能有提成奖励。2017年6月5日，原告与呼伦贝尔怡品旅游文化传媒有限公司（简称怡品文化公司）签订门票销售合同约定门票售价每张30元，是文旅投公司的直接销售行为，此价格不含销售提成，不是王东旭的销售行为，王东旭无权以每张30元出售。否则按照文旅投集团营销奖励机制该合同的主体应该是王东旭与怡品文化公司。其次，提成的档案显示2017年6月5日，《天边系列民族歌舞剧门票销售合同》实际履行金额是93150元。合同签订后，2017年6月29日付款540000元。出票30000张。因天边民族歌舞剧推迟演出，2018年7月18日答辩人与怡品文化公司签订《天边系列民族歌舞剧门票销售合同补充协议》，收回未出售门票26895张，门票退款449850元。门票退款付清后，原合同（主合同）解除。2018年8月27日门票退款449850元汇入怡品文化公司工商银行0607030209225130834账户，双方合同解除，合同实际履行金额为93150元。综上，该合同不属于文旅投集团营销奖励机制的奖励范围，与王东旭无关。其次，王东旭经办的直属机关工委、科技局、财政局、报社180张门票是免费赠送票，无收入，不属于奖励范围。综上所述，王东旭要求文旅投公司支付工资差额没有事实及法律依据。二、2017年6月2日，王东旭在东北林业大学计算机专业学习期间，双方签订了《特定岗位实习协议书》，期限是2017年6月2日至2018年6月2日。实习补贴每月1600元。在实习期间王东旭不享有文旅投公司员工依据《劳动合同》和规章制度规定的福利待遇。依据劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见的通知》第12条规定，在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，不签订劳动合同。因此王东旭要求文旅投公司支付社会保险金没有事实及法律依据，要求支付工资差额也没有依据。况且王东旭五险一金一直在呼伦贝尔市旅游局交纳，我公司不能重复缴纳。提供的工资表显示我公司已将2018年1月、2月、3月五险一金个人部分与工资一并支付。王东旭属于重复索要，无理无据。三、王东旭要求支付2017年6月至2018年4月加班费的请求无理无据，王东旭的加班费已经支付，重复索要，无理无据。四、王东旭各项仲裁请求均发生在2018年4月25日之前，均超过法定的仲裁申请时效。综上，原告诉至贵院，请求依法保护原告的合法权益，支持原告的诉求。王东旭辩称，一、关于原告提出的第一项请求。首先在文旅投集团营销奖励机制中并未约定销售门票的价格一定要在99元以上才可以参与提成；其次，原告与怡品文化公司签订的天边系列民族歌舞剧门票销售合同是王东旭促成的，怡品文化公司出具的证明能够证明此事。第三，王东旭促成的这一笔销售金额为90万元，怡品文化公司首批支付54万元即票款的60%。在双方签订的合同中约定余下的40%后期付款，但因为原告文旅投集团未能将此次天边系列民族歌舞剧继续演出，造成了退票退款的行为，并非王东旭所能左右的，是原告违约造成的与王东旭无关。按规定原告应按约定支付王东旭20%的提成，即18万元（90万元×20%）。二、关于王东旭要求文旅投公司支付工资差额这一项，原告举证说王东旭于2017年6月2日在东北林业大学计算机专业学习，事实是王东旭是东北林业大学计算机专业的函授生而不是在校生。原告以被告在校生的身份，利用业余时间勤工助学不能签订劳动合同为由，拒绝支付王东旭正常的工资是不合理的。原告又认为王东旭要求其支付社会保险金没有事实和依据，认为王东旭属于在校期间不视为就业，后又以不能重复为王东旭缴纳社会保险为由拒绝缴纳。原告的表述自相矛盾。三、关于原告认为王东旭要求支付的加班费不合理，这一项他们的理由是王东旭的加班费已经支付。但事实是并未支付王东旭任何的加班费。那就说明原告认为王东旭还是加班了的，只是他们认为加班费支付过了，但事实上是并未支付。王东旭向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告给付反诉原告销售门票提成款184189.6元，并按银行同期贷款利率支付自2017年7月至实际给付日的利息；2.判令反诉被告给付反诉原告自入职至离职期间的五险一金共计13354.22元，并按银行利率支付自2018年4月至实际给付之日的利息；3.判令反诉被告补发反诉原告自2017年8月至2017年11月期间三个月的工资差额7800元，并支付利息自2017年11月至实际给付之日；4.判令反诉被告给付反诉原告未按规定签订劳动合同期间（8个月）的双倍工资33600元，并支付利息至实际给付之日；5.判令反诉被告给付反诉原告自2017年6月至2018年4月期间的加班费和赔偿金共计134834.40元；以上五项合计为373778.22元。事实和理由：一、反诉原告于2017年6月进入反诉被告工作，任销售部长一职至2017年12月，后被任命为反诉被告的子公司内蒙古中国国际旅行社呼伦贝尔分社的（法定代表人）执行董事直至2018年4月25日离职。2018年3月7日，双方签订了一年期限的劳动合同，约定原告正常工作时间月工资为4200元，每日工作时间为早九点至12点，下午2点至晚17:00，每周工作五天。但事实上反诉被告要求反诉原告每天加班，并且周六和周日还要加班。入职时双方约定完成销售任务即签订劳动合同。但反诉被告未履行此项约定，直至2018年3月才与反诉原告签订了劳动合同。其间自2017年6月至2017年11月一直按照试用期标准发放每月1600元工资，并且到2018年4月25日反诉被告离职依然未缴纳社会保险。二、呼伦贝尔劳动人事争议仲裁委员会关于天边门票2017年6月在股东大会上通过《2017文旅投集团员工奖励机制》，其中第六条奖惩手段第一项约定，在2017年6月1日至6月30日期间，集团内部所有员工销售民族歌舞剧天边剧门票销售提成超过10万元的为20%。反诉被告于6月5日与怡品文化公司签订了三万张门票的销售合同，怡品文化公司按合同约定于6月29日支付票款的60%即54万元，但反诉被告一直未按原约定将提成支付给反诉人。三、反诉被告未缴纳社会保险导致反诉原告不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇，而自己却又因此实际支出的损失，包括社会保险费的损失。虽然用人单位应该承担的社会保险费用是直接缴纳给社会保险机构的，但是直接受益人为劳动者，本质上劳动者也是此社保费用的所有者。因为反诉被告以各种理由推脱为反诉原告缴纳这部分费用，而反诉人为弥补损失，自己出钱在旅游局缴纳了社会保险费。四、关于双倍工资差额的问题。根据劳动合同法的规定，应支付三个月的差额工资，并支付八个月的双倍工资。五、关于加班费的问题，反诉被告一直未给反诉原告支付加班费。基于以上事实，根据劳动法和民事诉讼法及其他相关法律规定，望法庭支持反诉原告的诉讼请求。文旅投公司对王东旭的反诉辩称，一、反诉原告要求反诉被告给付销售提成的诉求不成立。理由是与怡品文化公司签订的销售合同是原告与其签订的，与王东旭无关，并且实际履行金额为93150元。二、反诉原告诉求的五险一金无理无据，理由是王东旭一直在呼伦贝尔市旅游局交纳五险一金，没有将社保账户及时转至原告处，因此五险一金不能缴纳的过错在王东旭。况且原告已将2018年1月至3月的社保部分以工资的形式予以补发，原告对此没有过错。三、反诉原告要求2017年8月至2017年11月的工资差额无理无据。理由是双方约定的工资是每月1600元，双方订的是特岗协议，所谓的1600元工资是实习补贴。即便特岗协议无效，那么支付工资的差额也只能补与当地最低工资资之间的差额。四、反诉原告要求支付未按规定签订劳动合同期间双倍工资的诉求以及利息无理无据。理由是原告填写的档案显示其是在校学生，在东北大学计算机系，双方签订的是特岗协议，因此不签订劳动合同的过错不在反诉被告，而在反诉原告。五、反诉原告要求的加班费也是无理无据。理由是原告已经将王东旭的加班费用支付在举证阶段加以证明。综上所述，反诉原告的反诉请求于法无据与事实不符，请法庭查明事实驳回其诉讼请求。文旅投公司为证明其主张，向法庭提交了如下证据：1.员工入职履历表、特岗实习协议书，证明王东旭2017年6月2日在东北林业大学计算机专业学习期间，双方签订了特定岗位实习协议书，期限为一年，实习补贴每月1600元。实习期间王东旭不享有劳动合同和公司规章制度规定的福利待遇。王东旭质证称，首先对这份证据的真实性没有异议，但不认可它的证明目的。员工的入职履历表只能说明员工简历，王东旭是2015年1月在东北林业大学成人高等教育函授学习，2017年7月1日毕业的。公司未要求员工学历为本科。王东旭在2014年专科就已经毕业，符合用人单位对于学历的要求的。因此不能以2017年6月王东旭成人函授学习未毕业为由，认为王东旭在这期间属于实习生。双方实际在2017年6月2日就签订了人劳局制定的制式劳动合同。特岗实习协议书是后补签的。本院审核后认为，对证据的真实性予以确认，对文旅投公司待证的事实结合其他证据来综合认证。2.天边系列民族歌舞剧门票销售合同、补充协议、工商银行进账单、建设银行电子回执（以上证据均为复印件）、3张出票仪式照片（原件），证明被告销售3万张门票，实际履行金额为93150元，是原告公司行为与王东旭无关。即便视为王东旭的销售业绩按公司的奖励办法，应当给予20%的奖励即18300元。王东旭质证称，对该组证据的真实性无异议。因为原告公司违约停演天边歌舞剧造成了退票的事实，责任不在王东旭，不能因为原告违约就否认王东旭售票的事实，不能实际履行售票收入作为给王东旭提成的依据。本院审核后认为，对该组证据的真实性予以确认，综合该组证据可以认定，被告为原告实际销售门票的收入为93150元，按照原告自认的奖励办法，应当给予被告20%的奖励即18300元。3.两份解除劳动合同、两份解除劳动合同证明，证明原告依法与王东旭签订了劳动合同，并解除了劳动合同。王东旭质证称，对真实性无异议。本院予以采信。4.机打工资条、4张工资发放表（王东旭2018年1月、2月、3月、4月工资发放表）、工资补助发放表（仲裁卷中第65页），证明王东旭月绩效即加班费1月、2月、3月分别为840元、420元、420元；2018年4月又补发了3984元，补发2017年6月至2017年12月的加班补助共计3333元。原告已经对被告的加班行为给予了相应的报酬。王东旭质证称，对证据真实性无异议，但原告发放的不是是加班费。对于2018年工资表发放的情况，以2018年3月3日发放的2018年2月份的工资表为例，王东旭的基本工资为4200元，体现年绩效为420元，扣除年绩效合计为3780元。说明绩效工资是包括在王东旭的基本工资之内的。按照原告的理解，此绩效工资为加班补助的话，应该是在4200元以上，再加上420元。而不是要在4200元之内减掉这420元。所以认为原告公司并未给被告王东旭发放加班补助。对于第二份证据原告称3333元为被告进入原告公司之后的补助，实际上是8月1日到9月10日参加天边演出中在大剧院工作的人员的补助，与加班费无关。本院审核后认为，对上述证据的真实性予以确认，原告作为用人单位，承认有加班的事实，不能出示考勤证明的加班的情况，也不能说明加班费的计算标准，以及加班费与绩效、补助的区别，应当承担不利后果。本院按照被告主张的加班事实予以认定：自2017年6月至2017年2月每周六日加班共50天。2018年1月到4月每周六日加班共14天，合计为64天。按照8小时工作制，被告每天工作时间不超过8小时，其每天7点开早会的时间不算加班。5.王东旭五险一金缴纳表（打印件），证明王东旭五险一金在2018年4月之前一直在呼伦贝尔市旅游局缴纳。王东旭质证称，对证据的真实性没有异议。工资条当中体现原告给王东旭补发了2018年1、2、3三个月的五险一金的款项，已经说明即便王东旭2017年至2018年在旅游局缴纳社会保险，也不免除原告公司支付王东旭五险一金的法定义务。本院予以采信。6.工作制度手册，证明该手册中第7条第2项记载员工加班需批准。王东旭质证称，对这份证据不认可，不知道工作制度手册出现的时间，在什么情况下使用的。本院审核后认为，该证据不完整，原告也不能证明该手册已告知劳动者，本院对此不予采信。王东旭为证明其主张，向法庭提交了如下证据：1.天边系列民族歌舞剧门票销售合同（复印件）、文旅投集团营销奖励机制（复印件）、呼伦贝尔怡品旅游文化公司出具的说明，证明王东旭作为原告公司的员工，销售了3万张门票，金额为90万元。依据奖励机制，应当按20%的比例提成。文旅投公司质证称，对销售合同、奖励机制的真实性认可，对呼伦贝尔怡品旅游文化公司出具的说明不认可。理由如下：该合同门票售价每张30元，是文旅投公司直接销售行为，此价格不含销售提成，不是王东旭的销售行为。王东旭没有权以每张30元出售，呼伦贝尔怡品旅游文化公司出具的说明没有证明能力，证明不了王东旭应当依据该合同享受公司的奖励。2.门票广告费收入奖励明细表、门票收入奖励明细表，天边门票销售奖励提成明细表、天边票务明细表（以上均为复印件），证明上述奖励提成，都没发放给王东旭。其中2017年6月14日的门票广告费收入奖励明细表证明被告的其他同事以按奖励机制15%的比例进行了提成。文旅投公司质证称，对门票收入奖励明细表真实性不认可，因为只有王东旭本人签字，没有其他相关领导确认。对其他证据的真实性认可，对其证明目的不认可。3.5张照片，证明公司奖励机制经过单位表决通过。文旅投公司质证称，对证据的真实性认可，对证明不目的不认可。该组照片没有明确显示王东旭应当享有原告与怡品公司订立合同的奖励待遇。4.三名证人的书面证言以及仲裁庭审笔录中的证人证言，证明奖励机制的真实存在，以及王东旭的加班情况。文旅投公司质证称，该组证据证明不了王东旭应当享受原告与怡品公司签订合同的奖励待遇，也证明不了王东旭的加班时间、地点，更不能证明王东旭五险一金在原告处未缴纳的具体原因。本院审核后认为，对被告举证证据的真实性予以确认，对其待证的事实须结合其他证据来综合认证。本院经审理认定事实如下：2017年6月2日，被告进入原告单位工作，被告填写员工入职履历表（保管在个人档案中），并与原告签订《特定岗位实习协议书》。协议书约定，被告在原告特定岗位实习，完成特定技术岗位工作；实习期限自2017年6月2日至2018年6月2日；实习补贴标准为每月1600元。当日，原告与被告签订了劳动合同。在被告的档案中保存了两份劳动合同，其中一份为双方在2018年1月1日签订的劳动合同。该份劳动合同约定，合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止。原告安排被告在执行董事岗位工作，负责国旅相关工作，试用期满月工资为4200元。2018年3月6日，原告与被告协议解除了该份劳动合同。另一份劳动合同双方于2018年3月7日签订。该合同约定，合同期限自2018年3月7日起至2019年3月6日止。原告安排被告在执行董事岗位工作，负责国旅相关工作，试用期满月工资为4200元。2018年4月25日，原告与被告又协议解除了该份劳动合同。关于交纳社会保险情况，被告入职原告工作之前在呼伦贝尔市旅游局工作，呼伦贝尔市旅游局自2017年6月至2018年4月期间一直为被告缴纳社会保险费用。另查明，2017年海拉尔区最低工资标准为1660元。再查明，被告的加班时间：2017年6月至2017年12月期间加班50天，2018年1月至2018年4月期间加班14天，合计为64天。原告对被告在上述加班时间的劳动未支付其加班费。还查明，被告在职期间为原告实际销售门票的收入为93150元，按照奖励办法，应当给予被告20%的奖励即18300元。本院认为，本案争议焦点：一、王东旭申请劳动仲裁是否超过劳动仲裁申请时效；二、双方建立劳动关系的时间；三、双方签订劳动合同的时间和原告是否应支付被告双倍工资和补足工资差额，并支付利息；四、原告是否应给付被告社会保险费用；五、原告是否已支付了被告加班费；六、原告应给付被告销售提成的数额。关于焦点一，被告于2018年4月25日与原告解除劳动合同，于2019年4月24日向呼伦贝尔市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，未超过法律规定一年的申请劳动仲裁时效。关于焦点二，原告举证的王东旭入职履历表显示填报日期为2017年6月2日，结合双方的陈述，可以认定双方建立劳动关系的时间为2017年6月2日。关于焦点三，因被告自认在2017年6月2日即与原告签订劳动合同，则被告主张支付双倍工资33600元的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。被告不能证明双方在2017年6月2日签订的劳动合同约定工资标准为4200元，则按照《特定岗位实习协议书》约定的实习补贴1600元认定为被告的工资标准。《内蒙古自治区人民政府办公厅关于调整自治区最低工资标准及非全日制工作小时最低工资标准的通知》【内政办发（2017）135号】规定2017年海拉尔区最低工资标准为1660元，而原告在2017年支付被告的工资标准为1600元，低于海拉尔区当地最低工资标准，依法应按照1660元补足工资差额，三个月的工资差额应为180元【（1660元-1600）×3个月】，被告主张自2017年8月至2017年11月期间三个月的工资差额超过180元的部分，本院不予支持。原告拖欠该部分的工资差额，应支付被告利息（利息计算方法：以180元为基数，按照银行同期贷款基准利率，自2017年12月1日起计算至被告实际给付之日止）。关于焦点四，用人单位和劳动者应当依法缴纳社会保险费。在2017年7月至2018年4月期间被告的社会保险费由呼伦贝尔市旅游局缴纳。根据社会保险机构一人一户不得重复缴纳的办事原则，原告不能重复为被告交纳社会保险费，故对于被告要求原告支付其五险一金的反诉请求，本院不予支持。关于焦点五，被告未支付原告加班费，依法应支付原告加班费，并按应付加班费50%的标准支付赔偿金。加班费和赔偿金的计算方法：2017年加班50天，加班费为6917元（最低月工资1660元÷12月×50天）；2018年加班14天，加班费为4900元（月工资4200元÷12月×14天），加班费共计11817元。赔偿金为5908.50元（11817元×50%）。加班费和赔偿金合计17725.5元。关于焦点六，综合原告与被告的证据可以认定，被告为原告实际销售门票的收入为93150元，按照原告自认的奖励办法，应当给予被告20%的奖励即18300元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第八十五条第二项、第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、反诉被告呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司于判决生效之日支付反诉原告工资差额180元，并支付利息（利息计算方法：以180元为基数，按照银行同期贷款基准利率，自2017年12月1日起计算至被告实际给付之日止）。二、反诉被告呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司于判决生效之日支付反诉原告加班费和赔偿金合计17725.5元；三、反诉被告呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司于判决生效之日支付反诉原告销售提成18300元；四、驳回呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司与王东旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元和反诉案件受理费，减半收取5元均由反诉被告呼伦贝尔文化旅游投资（集团）有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员 蔡井福二〇二〇年十二月二十九日书记员 何 峤附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三条：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第八十五条：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。