西藏自治区拉萨市中级人民法院刑事判决书（2020）藏01刑初61号公诉机关西藏自治区拉萨市人民检察院。被告人徐豪，男，1993年9月6日出生于重庆市开州区，汉族，高中文化，无业，捕前住本市城关花园******。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年7月18日被抓获，同月24日被刑事拘留，同年8月18日被依法逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。指定辩护人胡颉。西藏自治区拉萨市人民检察院以拉检刑检刑诉〔2020〕22号起诉书指控被告人徐豪犯诈骗罪，于2020年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。西藏自治区拉萨市人民检察院指派检察员薛畅、次旦央金出庭支持公诉，被告人徐豪及其辩护人胡颉，被害人魏某到庭参加诉讼。现已审理终结。西藏自治区拉萨市人民检察院指控，2018年初，被告人徐豪与李某1（已判决）虚构承包拉萨市城投公司涂料工程的事实，以需要请客送礼，缴纳招投标费用、检测费用以及税款等名义，骗取被害人魏某人民币96.3万元。2020年7月18日，被告人徐豪在重庆市开州区被公安机关抓获。公诉机关就指控的犯罪事实当庭出示并宣读了刑事判决书、刑事裁定书、到案经过、银行查询明细、转账凭证等书证，证人证言，被害人陈述，辨认笔录，被告人徐豪的供述与辩解等证据。据此公诉机关认为，被告人徐豪伙同李某1虚构承包涂料工程的事实，骗取被害人魏某96.3万元并使用，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，数额特别巨大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请本院依法判处。被告人徐豪辩称，对指控的罪名认可，但对指控数额有异议，应以其与李某1共同实施诈骗，其应承担的33万进行认定。其辩护人辩称：对指控被告人徐豪犯诈骗罪的罪名无异议，但被告人参与诈骗的主观恶性不大，客观参与程度一般，在共同犯罪中系从犯，仅发挥配合、次要作用，故，只应对三人结算后属于被告人部分33万承担法律责任。综上，请求对被告人徐豪从轻、减轻或免除处罚。经审理查明，2017年年底，被害人魏某向李某1（已判决）询问拉萨有无涂料工程承接，遂李某1虚构拉萨市城投公司涂料工程项目后，被告人徐豪假扮李某1老板的身份同李某1一起到被害人魏某所在工厂四川省绵阳江油市涂料厂进行考察，后以请客送礼、税费等名义要求魏某给付钱款。自2018年3月至案发，魏某、赵某1、赵某2通过转款和现金支付形式多次向李某1或按照李某1的要求转账给被告人徐豪支付钱款。同年7月许，魏某、徐豪、李某1三人对账后确认因涂料工程被告人徐豪、李某1从魏某处收款共计103万元，除去因其他工程事项给银行支付保函的6.7万元后，徐豪、李某1以涂料工程名义从魏某处收款共计96.3万元。上述钱款已全部挥霍。案发后，被告人徐豪向被害人魏某退赔1.2万元；李某1亲属向魏某退赔12万元。另查明，2020年6月15日，李某1因犯诈骗罪被西藏自治区拉萨市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；责令被告人李某1向被害人魏某退赔人民币八十三万一千元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院依法予以确认：1.受案登记表证明：2019年6月30日，魏某到公安机关报案称李某1、徐豪以承包拉萨城投公司外墙粉刷工程为由从其处骗取146余万元。2.在逃人员登记表及到案经过证明：2020年7月18日9时许，重庆市开州区公安局刑事侦查支队民警根据工作线索在重庆市开州区××街将在逃人员徐豪抓获，并于当日14时28分交由拉萨市公安局刑警支队三大队。3.常住人口信息证明：被告人徐豪出生于1993年9月6日，案发时已达完全刑事责任年龄。4.人身检查笔录、入所体检表、武警西藏总队医院体格检查表、CT诊断及彩超检查报告单证明：徐豪体表无明显外伤，符合羁押条件。5.刑事判决书及刑事裁定书各一份证明：李某1因犯诈骗罪于2020年6月15日被西藏自治区拉萨市中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金三万元；责令被告人李某1向被害人魏某退赔八十三万一千元。被告人李某1不服判决提出上诉，经西藏自治区高级人民法院审理后裁定维持原判的事实。6.协助查询财产通知书及个人账户明细查询证明：侦查机关查询徐豪尾号9097、6018的中国建设银行卡截止2020年10月14日卡上余额均为零；徐豪尾号7793及关联号尾号7651的中国银行卡截止2020年10月14日卡上余额均为零；徐豪尾号2597的中国工商银行卡于2018年2月12日开卡，截止2020年10月14日卡上余额为6.83元；徐豪尾号4154的中国邮政储蓄银行卡于2012年9月5日开卡，截止2020年10月13日卡上余额为31.74元；徐豪尾号2412的中国邮政储蓄银行卡于2013年9月27日开卡，截止2020年10月13日卡上余额为1.78元；徐豪尾号2379的中国农业银行卡于2014年9月1日开卡，截止2020年10月13日卡上余额为0.65元。7.接受证据材料清单及交易信息证明：侦查机关接受魏某提供的银行卡转账记录及个人账户汇总信息若干，证实2018年4月3日，向李*武尾号6770的农行卡转账8000元；5月2日，向李*武尾号7326建行卡转账1.5万元；5月5日，向李*武尾号7326建行卡转账1.8万元；5月7日，向李*武尾号7326建行卡转账2万元；5月8日，向李*武尾号7326建行卡转账3万元；2018年4月17日，赵某1向李某1转账4次每次5万，共计20万元；4月29日，赵某1向李某1转账5万元；5月8日，赵某1向李某1转账4次每次5万，共计20万元。2018年5月11日、12日两次、30日赵某2分次向李某1转账1万、5万、2万、1.537万元；2018年5月14日，赵某2向杨某转账12万元。8.平安银行个人账户汇总信息清单证明：赵某2尾号6859的账户于2018年5月11日向李某1转账1万元，2018年5月12日向李某1转账7万元，2018年5月14日向杨某转账12万元，2018年5月26日向徐豪转账7万元，2018年5月30日向李某1转账1.537万元，2018年5月30日向徐豪转账2.2万元，2018年5月31日向徐豪转账2万元，2018年6月4日向徐豪转账18万元，2018年9月18日收到徐豪转账8.8万元，2018年12月3日收到徐豪转账3.1万元；赵某1尾号2394的账户于2018年4月17日、18日向李某1转账4次共计20万元，2018年4月29日向李某1转账5万元，2018年5月8日向李某1转账4次共计20万元。9.中国农业银行交易信息证明：李某1尾号6770的账户于2018年3月19日收到杨某转款5万元，2018年3月25日收到赵某2转款1000元，2018年4月12日收到郝海英转款2万元，2018年4月29日收到赵某1转款5万元，截止至2019年6月4日，该卡余额为0.74元。10.中国建设银行个人活期明细信息证明：李某1尾号7326的账户于2018年2月15日向徐豪转账5000元，2018年4月17日收到赵某1转款两次共计10万元，2018年4月18日收到赵某1转款两次共计10万元，同日，向徐豪转账10万元，2018年5月8日收到赵某1转款四次共计20万元，同日，向徐豪转款22万元，2018年5月11、12日收到赵某2转款三次共计8万元，2018年5月13日向徐豪支付宝转款两次共计1.2万元，2018年9月19日收到徐豪转账10万元，2019年10月27日收到徐豪转账1.1万元，2018年11月9日收到徐豪转账200元，截止至2019年5月16日，李某1账户余额为0.08元；徐豪尾号6018的账户于2018年2月15日收到李某1转账5000元，2018年4月18日收到李某1转账10万元，2018年5月8日收到李某1转账22万元，2018年5月26日收到赵某2转账7万元，2018年5月30日收到赵某2转账2.2万元，2018年5月31日收到赵某2转账2万元，2018年6月4日收到赵某2转账18万元，2018年9月18日向赵某2转账8.8万元，同日向李某1支付宝账户转账4000元，2018年9月19日向李某1转账10元，2018年10月7日向赵某1转账4.9万元，2018年10月11日向赵某1转账1000元，2018年10月12日向赵某1支付宝账户转账两次共计2万元，2018年10月17日向李某1支付宝账户转账2000元，2018年10月27日向李某1转账两次共计1.1万元，2018年11月9日向李某1转账200元，2018年12月1日向李某1支付宝账户转账600元，2018年12月3日向赵某2转账3.1万元。11.平安银行个人账户汇总信息清单证明：李某1尾号9545的账户2018年5月30日收到赵某2转账1.537万元。12.被害人魏某提交的陈述词及出庭陈述证明：魏某被李某1和徐豪诈骗涂料项目的过程：2017年9、10月份，魏某经李某1介绍得知拉萨市城投公司有一个涂料工程项目可以承包；2017年10、11月份，李某1第一次到涂料厂考察；2018年春节前，魏某接李某1电话让其去拿涂料合同并称要支付50万元，第二天见到李某1和一个年轻人（徐豪），李某1介绍说是徐总，并让魏某将50万元给徐总，因对徐豪身份的质疑未支付该款；2018年3月份，李某1称老板要去厂里考察，自己便接待了李某1、徐豪、田某及韦某等人，但直到晚上在杨某的农家乐吃饭时也没见李某1等人提起项目的事；2018年3月份，李某1天天打电话找魏某，因魏某考虑无法一人拿下合同所提面积的项目便找杨某与其合伙，后杨某向魏某转账10万元作为保证金；2018年3月20日左右，杨某分别以现金和转账形式给李某1支付共计10万元。2018年3月28日，应李某1的要求魏某及杨某来到拉萨，杨某要求去看工地，李某1带魏某等人从纳金大桥到北三环转了一圈，并告知所有正在施工的工地都是他们要施工的地方，杨某看完觉得这些工地都在施工，等完工后刷漆要很长时间就提前回去了，后杨某一直问李某1何时开工，李某1未确切回复，杨某便要求李某1退10万元保证金，因魏某和杨某是合伙关系，李某1便让魏某先给杨某退款，魏某向杨某转款12万元，期间，杨某住宾馆，魏某就住在魏某及徐豪等人合租的房子里，李某1和徐豪平时商量事总关着门说，由李某1在中间转达意思，没让其参与其中，李某1称徐豪晚上要请自治区领导吃饭需要20几万元，魏某让老婆赵某1给李某1尾号326的建设银行卡上转账20万元；次日，李某1说当晚请客送礼花了22万元。直至2018年6月，李某1以检测、送礼、交税等理由，从魏某处拿了100多万元，是通过李某1转给徐豪用来做事用的；魏某的钱都是由赵某1和赵某2负责，赵某1是魏某妻子，赵某2是魏某小舅子，赵某2负责公司的财务，公司总共为涂料工程支付了168.6947万元，后收到徐豪的34.2万元和1.66万元，李某1的8万元，剩余的71.278万元在李某1处，33.7153万元在徐豪处，结算出的103万是魏某、李某1和徐豪都认可。李某1是以工程招标、纳税、办招待及银行保证金等名义从魏某处要钱。魏某没有见过工程合同。2019年6月20日左右，徐豪请李某2吃饭时李某1和魏某陪同，魏某与李某2互留电话并添加微信。次日，魏某问李某2涂料项目的事情，李某2说没有这个项目，魏某才知道被骗了。103万元结算以后，2019年11月12日，李某1的妻子给魏某还款12万元，徐豪向魏某还款1.2万元。103万中包含给银行打保函的6.7万元，该笔钱与涂料工程没有关系。另，2018年下半年，魏某找李某1要合同时，李某1进了徐豪的办公室后，徐豪给李某1发了电子版合同，后魏某和李某1将该电子合同打印并装订成册，李某1说剩下的事情由他去找老大（李某2）去盖章。魏某感觉徐豪和魏某是一起骗的自己，但是没有证据，魏某所有的钱都是从李某1那边过的账，其中有一部分钱是打到徐豪账户上的，因为当时李某1要钱时，让其直接打到徐豪的账户上，但是都是李某1安排的。2019年6月份开始，魏某联系不上李某1后，经打听得知李某1新租住的教育园的地址后找到李某1，李某1以各种理由不还钱，后李某1和徐豪将魏某等人带至建设银行冲吉路支行去取钱，期间，徐豪还给一个名叫张某的领导打假电话，但一周下去都没取到钱。后魏某为能让从徐豪处私下拿到的林芝项目尽快开工，便在审理李某1案子期间说了李某1骗自己涂料工程项目的钱与徐豪无关，并称徐豪将从涂料款里拿的33万已还清的证词，其实一分钱都没还。徐豪在整个诈骗过程中起到关键和绝对作用。另，魏某称待徐豪、韦某、田某、李某1等人考察完涂料厂后，杨某才放心给李某1支付的10万元保证金，后听李某1说该10万元当时还给徐豪了。13.证人李某3的电话询问记录（光盘及纸质）、电话查询信息及情况说明证明：李某3至今未替徐豪向魏某还过钱，并表示对徐豪和魏某之间的事不清楚。14.证人杨某的证言证明：杨某通过李某1得知徐豪、李某1等人来四川是为了考察涂料质量及品牌。李某1称徐豪是公司的老总，徐豪背景深、关系硬，涂料工程可以拿下来，杨某因当时准备和魏某一起做他们的工程便给徐豪等人宴请过两次，当时杨某请徐豪和李某1等人在其农家乐吃饭，当时李某1叫杨某和魏某去拉萨做涂料工程，有80、90平方工程，并要从工程里抽点，还介绍徐豪是某公司的老总，背景深、关系硬，工程可以拿下来，徐豪对杨某说，工程能做就做，不能做就把投的钱退回，徐豪占多少比例、杨某占多少比例之类的话。后在拉萨由徐豪及李某1带去看过工地两次，堆龙及拉萨的各一地方，李某1介绍说是工地，徐豪没说话。15.证人韦某的证言证明：2018年初，韦某、田某、李某1和徐豪去四川绵阳江油市考察过涂料厂，当时韦某负责开车，为了去拿李某1借徐豪的钱才去的江油，期间，在涂料厂内其和田某是陪徐豪一起去玩的，当时李某1及魏某等人在说话时，听到他们在谈论涂料的事情，后在拉萨也听到过一点关于涂料工程的事。李某1和徐豪之间有债务关系，但不知道具体情况。16.证人田某的证言证明：2017年底，田某经同学徐豪介绍来拉萨的。2018年初，田某、韦某经徐豪介绍进李某1的工程队打工至2018年底，田某主要负责开车和打杂。李某1承包了个涂料工程，施工地在拉萨，但实际没有去做这个工程，李某1说要叫一个老魏的人来做。2018年初，田某、徐豪和韦某一起去了四川绵阳江油市考察过涂料工厂，在江油市待了两三天，期间费用都是徐豪支付的。徐豪和李某1是合作伙伴关系，李某1还欠徐豪一百多万。17.证人何某的证言证明：何某和魏某在四川接待了徐豪，是因为李某1给魏某在西藏介绍了一个大工程，并说当天有个叫徐总的人来考察，说徐总是西藏的大人物，关系好，好搞工程。徐豪也称自己在西藏关系好之类的话。当时其在涂料厂里面向李某1和徐豪介绍了涂料的质量和价格方面的事，对方说如果好的话就用何某的，徐豪还说其涂料厂的产品没问题，但必须要达到国家标准并出质检报告和合格证。18.证人兰某的证言证明：兰某系李某1的老婆。兰某称其通过李某1认识的徐豪并见过三次，当时李某1非常巴结徐豪，还说徐豪在西藏关系广家庭背景好，要想在西藏做工程就看徐豪，2016年自李某1认识徐豪后就将赚取的钱陆续拿了90多万出去，2017年至2018年期间还从亲戚朋友处借了30多万元。2018年间，李某1说徐豪在西藏有很多工程，并让李某1去做，但必须要给领导送礼，但李某1没见过领导，都是徐豪送的，其只知道魏某是李某1的合伙人。另，兰某向魏某赔了12万元。19.证人王某的证言证明：王某与李某1、魏某系朋友关系。李某1、魏某都是做工程的。2015年，王某经李某1介绍认识了徐豪。案发前，王某、李某1、魏某、凌某和徐豪经常在一起。王某与李某1、徐豪、凌某、邓秀才一起做了西藏自治区质监局锅炉改造二期工程，一期是徐豪做的。2017年底，李某1打电话告诉王某徐豪搞了个40多万平方的涂料工程，过完年就开工，让王某一起干。2018年3月，李某1、魏某、杨某驾车到拉萨看涂料工程现场。后李某1介绍魏某和徐豪认识，魏某给王某说年前李某1回老家前说有个涂料工程，李某1和徐豪到成都叫魏某谈涂料工程的事，因工程量大，魏某叫杨某一起合伙。杨某到拉萨待了几天发现没活就走了，李某1和魏某都说杨某分两次投了10万元。李某1、徐豪、魏某、凌某、田某、赵某2、明明住在一起，因工程量大徐豪叫田某和明明来管理。徐豪到拉萨后对住在一起的人说，过几天去看工地，但一次也没去过，李某1也在催徐豪去看工地，徐豪以各种理由推脱。徐豪说为了工程有花费，让李某1去弄钱，李某1找魏某要钱。2018年10月，李某1、徐豪、魏某都拿了记账本，徐豪说工程有，别着急，魏某说先把账算了，钱退给他，有活再说，当时三人争论起来，魏某说必须退钱，李某1和徐豪没钱，总共是103万元。另，王某认识李某2，徐豪说李某2是城投公司的总经理，徐豪经常请李某2及城投公司的人吃饭，就让李某1弄钱，听徐豪说有一次请吃饭用了20多万。徐豪说他从魏某处要了8万元，用于达孜县木器加工厂修钢架结构厂房的11个亿的银行保函。20.证人谢某的证言证明：2018年6月，魏某叫谢某去工地做饭。到西藏后，魏某、李某1、徐豪三人经常一起聊天，具体聊李某1、徐豪给魏某介绍拉萨涂料工程，让魏某拿钱出来一起搞，然后魏某拿钱给李某1、徐豪一起合伙做涂料工程。李某1、徐豪没有说具体的工地地址，只是给魏某说在拉萨、林芝都有工程。谢某在拉萨50多天都没见到涂料工程，只知道李某1、徐豪随时在喊魏某转钱，交什么税款，魏某给二人转了100多万元。谢某在拉萨期间的劳务费是李某1算的，算完就让魏某拿给谢某，但是魏某只给了1000元。21.证人赵某1的证言证明：赵某1与魏某系同居关系。二人孩子已10岁，但未领结婚证。2017年底，魏某在江油一涂料厂上班，李某1给魏某说西藏有个几十万平方的外墙漆工程，想让魏某去做，做这个工程需要交10万元的保证金，因魏某没钱就找了朋友杨某。2018年3月，杨某和魏某驾车去拉萨，李某1带着二人去看工地，几天后杨某回来，魏某一直在拉萨。魏某给赵某1打电话说要给拉萨的领导送礼及缴纳各种税等事宜，从2018年3月20日到2018年7、8月份，陆续通过微信、转账形式支付李某1共计40多万元。2019年，魏某发现被李某1骗了，后在拉萨报的警。22.证人赵某2的证言证明：赵某2系魏某的小舅子。赵某2帮魏某管理财务。魏某没有公司，魏某在涂料厂做销售业务。2017年底，李某1给魏某说在西藏签了几十万平米的外墙涂料工程，合同已签。魏某让合伙人杨某给李某1转了10万元的保证金。后李某1、魏某、杨某一起去拉萨看工地，李某1带着魏某和杨某到香雪佳园、纳金路教育园区、质量检测中心等地方。赵某2在拉萨期间，李某1以石漆、乳胶漆需要送检等理由让魏某打钱，魏某就安排赵某2以现金或转账形式向李某1、徐豪支付共计150多万。李某1以各种理由没有开工。2019年端午节，魏某报了案。23.证人李某2的证言证明：李某2是拉萨鲲泰集团的造价员，其与拉萨城投没有关系。李某2与徐豪2014年认识，2018年，李某2通过徐豪认识了魏某和李某1。李某2从未向李某1介绍工程，也未签订任何合同。2018年12月，徐豪向李某2说他有个涂料项目，等工程下来让李某2管理。2019年6月，李某2接到魏某的电话，问是否与李某1、徐豪谈过涂料项目，李某2答复没有。24.证人凌某的证言证明：凌某认识李某1、徐豪和魏某。2018年3、4月，李某1、魏某到拉萨后，徐豪也跟着到了拉萨。凌某偶尔去城关花园10楼李某1的办公室时听到李某1、魏某及徐豪说有一个很大的涂料工程，该工程是徐豪通过城投公司的李某2介绍，李某1说李某2是城投公司的领导，但凌某没见过李某2。涂料工程由徐豪、李某1、魏某主要参与，李某1说工地在纳金大桥、蔡公堂等地，听到过关于涂料工程的缴税款、请客送礼、做资料等内容。2019年5月，魏某去看工地时，工程也没开工，就让李某1、徐豪退钱，三人对账后，李某1应该有103万、徐豪30到40万。据凌某了解，魏某给李某1和徐豪的应该不是借款，而是工程款，应该根本没有涂料工程项目。25.证人李某1的证言证明：魏某不把钱直接转给徐豪，而转给李某1的原因是，其跟魏某是合伙投资关系。至于只有魏某投钱而其没有投钱是因为经二人商量先前由魏某投50万，工程开工后李某1再投50万，投的是工程款。李某1不知道当时给徐豪说的涂料工程是否存在，是徐豪跟其说存在的。当时徐豪跟李某1和魏某说徐豪跟城投的李某2老板关系很好，并说徐豪有几十万平方的涂料工程要做，还说李某1和魏某可以一起做，后李某1和魏某便答应了。李某1和徐豪有带魏某去看过纳金路附近的香雪苑、东郊恩惠苑、堆龙的一个地方以及顿珠金融城，去了之后徐豪就给其和魏某说这些地方是涂料工程的地点。徐豪是李某1的老板，自己是所有工程的技术负责人。徐豪的公司挂靠重庆垫江市政有限责任公司。李某1和徐豪去过四川省绵阳市考察涂料材料，考察了1次，当时徐豪给其打电话说代表城投公司要去考察涂料材料质量，地点是魏某选的（因为当时魏某是涂料厂的销售员），时间是在2018年3月份，去考察的人有徐豪、田某、钢管（外号）、韦某、何某、魏某和李某1自己，当时介绍涂料材料质量的是何某和魏某；考察的人是李某1和徐豪、钢管、韦某，期间，徐豪说这个涂料厂规模还可以，质量很好，商标是山东著名商标。另，李某1看过涂料工程的合同，当时是徐豪把样本给魏某，让魏某的舅子赵某2打出来的，听徐豪说是从李某2那里拿的。徐豪以涂料工程为由，从魏某那里拿走的李某1知道的有120万元左右，最后算账的时候，徐豪欠魏某63万元。涂料工程应该存在，因为徐豪带李某1和魏某去过好几个地方考察。李某1也不知道徐豪拿了这笔钱，有无做涂料工程。26.被告人徐豪的供述及辨认笔录证明：2018年5月底左右，徐豪在拉萨市实施的诈骗，同伙是李某1。徐豪之前在公安机关处说了谎，原因是2018年的时候，徐豪给魏某打了一个150万的假借条，目的是为其在外面找钱弥补此事，给李某1打的140万元的收条也是假的，也是为了保住徐豪，以为那样就不追究其刑事责任。徐豪和李某1一共骗取魏某140多万（具体数目记不清），后三人之间算了账，李某1和魏某之间有杨某打给李某1的10万元钱的私人账，跟徐豪没有关系，因为当时徐豪还没有参与，李某1找魏某借过5万元，是通过魏某老婆赵某1打给李某1的，魏某也从李某1那边借过一个5万还是8万元，具体已记不清，徐豪私人从魏某处借过2.3万元，魏某当时帮其买了一台台式电脑、两台苹果笔记本、一部苹果手机，总共花了3万元左右，这笔钱是赵某2帮其垫付的，后面徐豪已还清，还有达孜县那边钢结构的6.7万元是去开保函和做投标的钱，这笔钱后面退给了魏某。徐豪和李某1是以涂料工程骗的魏某，但涂料工程是不存在的。因二人骗魏某的钱比较多，为了能弥补这个事情，徐豪负责在外面找项目（但没找到），李某1负责拖着魏某并从他那里骗钱。徐豪是后面才和李某1一起骗的魏某。2017年年底，李某1从吴蓬大那边借的10万元钱由徐豪帮李某1先垫付了12万给吴蓬大，其中包括利息和介绍费，后李某1让其回内地找他拿该笔钱，徐豪就和老婆夏小兰、大女儿及田某到成都火车东站附近找李某1，当时李某1说，他这个兄弟（魏某）有钱，今天答应要给他50万，还说让徐豪等着拿钱，这是徐豪第一次见魏某，当时跟魏某只打了个招呼，也没聊什么，后一直等着也没有拿到钱便离开了。2018年3月10日左右，李某1给徐豪打电话说要还10万元钱的借款，让其去绵阳找李某1，后徐豪叫韦某、田某一起去的绵阳，李某1又让其去江油市，徐豪让李某1发了个定位就开车去了江油市，后李某1和一个男的（何某）开着一辆汉兰达接了徐豪等人，第二天，李某1、魏某、何某开了两辆车过来，徐豪就跟着他们的车到了一个涂料厂，然后大家都跟着进去转了一圈约10分钟左右便离开了，后被带去一个农家乐吃饭（杨某的农家乐），吃完饭李某1带着徐豪等人去了一个茶园，后魏某先回了家，第二天徐豪等人便离开了，没过一星期，在3月20日李某1给其转了10万元钱，说已把利息和本金还清，还差徐豪之前买设备借的50万。2019年，徐豪有一次跟魏某聊天的时候，魏某说之前李某1还给徐豪的12万多，是李某1从魏某处那里借了2.5万元以及李某1以涂料工程为由从杨某处骗的10万元。2018年4月初，徐豪和韦某、田某三人去了拉萨，后徐豪和李某1一起同住在××区房，魏某也和其二人一起住下了，大概过了一个星期左右，涂料厂的人（何某）就从内地上来，何某便与魏某在城关花园的H区租了一套房子，当时李某1说他们上来准备找点事情做，徐豪也就没再多问，过了几天徐豪准备回内地办点事情，因手上没钱，徐豪从魏某处借了2.3万元，后回了内地。后徐豪催李某1还钱时，李某1晚上给其转了20万左右，第二天中午，又给其转了10万元左右，共30多万元。因之前徐豪订过一辆宝马530顶配轿车，在内地付尾款用了20多万，老婆当时住院用了几万元钱。2018年5月份，在拉萨茶馆内喝甜茶时，待田某和韦某不在时，李某1给徐豪说之前给其转的30万元钱，是李某1以涂料工程名义从魏某处骗取的，现魏某等人都上来了，也住在这边，工程也没有，问徐豪怎么办？徐豪当时回复：“第一你要给人家找项目，第二你把钱退给人家”李某1说这些钱全部拿给徐豪了，李某1也没钱，然后其二人便商量，徐豪说：“我负责在外面找项目，找项目需要用钱，你负责拖着魏某，也负责从魏某那边骗钱，如果能找到一个项目就能把这个坑补上”然后就一次次从魏某那边骗了钱，后发现越陷越深了。之后经徐豪、李某1及魏某三人对账后徐豪承担72.5513万元（包含买电脑、手机的3万元左右，不包含私人借的2.3万元，钢结构保函的钱6.7万元，因为这两笔钱是徐豪私人借的没算在总账里），剩下的钱全部算李某1的。后因魏某要用钱，徐豪陆续还了魏某43万元，到年底算账时，徐豪和李某1还差魏某103.08万元，当时魏某说算整数，总数103万元，其中，徐豪承担33万元钱，李某1承担剩余的，具体他们之间的账目，徐豪不太清楚。另，徐豪给魏某发的合同是徐豪按照其之前给中交五公局开过的一份劳务票的内容改写成涂料合同的，是为应付魏某。徐豪欠魏某的33万元中，徐豪还了1万多，后李某3作为其担保人向魏某还了32万元。徐豪买的宝马车后以19万元的价格抵押给拉萨市太阳岛上的一个抵押公司，后没来得及取回来。辨认人徐豪通过混淆方式辨认出李某1就是跟自己一起实施诈骗的男子。本院认为，被告人徐豪伙同李某1以非法占有为目的，虚构拉萨城投公司涂料工程，以请客、走关系等名义骗取被害人魏某钱款共计96.3万元，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大，应依法予以惩处。被告人徐豪和李某1共同实施犯罪行为，系共同犯罪，二人在实施犯罪过程中所起作用相当，不予区分主从犯，但李某1系本案犯意的提起者并直接收取被害人魏某的钱款，指认虚假施工现场，被告人徐豪以虚构涂料工程名义考察涂料厂并为让被害人相信该工程真实存在伪造合同拖延时间，被告人徐豪在实施犯罪过程中所起作用相较于李某1略小，故，对其量刑时可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人徐豪犯诈骗罪的事实清楚、证据确凿，指控罪名成立，本院予以支持。违法所得96.3万元与李某1诈骗案的退赔款重合，故本案退赔违法所得与李某1案合并执行。关于被告人徐豪及其辩护人所提对指控的罪名认可，但对指控数额有异议，应以徐豪与李某1共同实施诈骗后其应承担的33万进行认定的辩解及辩护意见。经查，由银行交易明细、转账凭证、被害人陈述及被告人供述证实徐豪同李某1以虚构的涂料工程名义考察涂料厂后，以请客、送礼等事宜为由先后从魏某处骗取钱款，经结算确系103万元，除去非涂料工程支出的6.7万元，诈骗金额为96.3万元，该事实亦由李某1的刑事判决书及刑事裁定书、证人李某1、凌某、韦某、田某、王某2、杨某的证言以予以佐证，且对于该辩解和辩护意见无其他证据相互印证。故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人所提被告人参与诈骗的主观恶性不大，客观参与程度一般，在共同犯罪中系从犯，仅发挥配合、次要作用，请求从轻、减轻或免除处罚的辩护意见。经查，徐豪假扮老板同李某1一起考察涂料厂，虚构事实并以请客、走关系为由骗取被害人钱财进行挥霍，后又伪造合同拖延时间，足以认定其主观上非法占有他人财产的故意明显，虽与李某1分工不同，但二人在共同犯罪中均为主犯。故，对该辩护意见，本院依法不予采纳。综上，根据被告人徐豪的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人徐豪犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月24日起至2030年7月23日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）二、责令被告人徐豪、李某1向被害人魏某共同退赔人民币八十三万一千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审  判  长   平措多吉审  判  员   巴桑元旦审  判  员   央  珍二〇二〇年十二月十八日法 官 助 理   白玛卓嘎书  记  员   旦增曲珍书  记  员   强  珍