广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初12229号原告：广州索芙特云商科技有限公司，住所地广州市天河区珠江西路****之**（仅限办公）,统一社会信用代码91440101MA5CHTHU2M。法定代表人：曲盛，职务：执行董事。委托诉讼代理人：屈伟，系该公司员工。委托诉讼代理人：胡彩凤，系该公司员工。被告：广州市共创文化传媒有限公司，住所地，住所地广州市番禺区南村镇万惠一路****报），统一社会信用代码91440101MA5DOHMF7D。法定代表人：李法东。原告广州索芙特云商科技有限公司诉被告广州市共创文化传媒有限公司网络服务合同纠纷一案，本院于2020年7月24日立案，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，适用独任制普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州索芙特云商科技有限公司的委托诉讼代理人屈伟、胡彩凤到庭参加诉讼，被告广州市共创文化传媒有限公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州索芙特云商科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还直播推广服务费288544.93元；2、判令被告向原告支付违约金100000元；3、判令被告向原告支付资金占用费6916元（以欠款488544.93元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年1月24日计至2020年3月3日；以欠款388544.93元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年3月4日计至2020年4月1日；以欠款288544.93元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年4月2日暂计至2020年7月21日，实计至全部直播推广服务费偿还完毕之日止）；4、判令被告赔偿原告退换货邮费损失107元；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年11月18日签订了《直播推广合作协议》，协议中约定，被告向原告提供直播推广服务，并保证达到100万元以上销售额；原告应向被告预先支付推广服务费50万元，从直播当天算起，两个月内所带货销售额若达不到100万元，被告将按未达成的比例向原告退还推广服务费；若有一方违约，违约方应向守约方支付合同总金额的三倍作为违约金。协议签订后，原告于2019年11月19日向被告支付了服务推广费50万元，被告于2019年11月23日安排首次直播，截止到2020年1月18日共进行了10场直播，累计直播带货销售额为22910.13元，故被告实际享有的推广服务费为11455.07元。鉴于被告分别于2020年3月3日退还10万元、2020年4月1日退还10万元至原告账户，故被告至今仍有服务推广费288544.93元未退还原告。此外，被告在履行直播义务过程中因错报原告赠品，导致原告产生了额外的退换货邮费损失，共计107元。原告已于2020年6月16日向被告发出了催款函，请求被告在收到催款函后五日内向原告退还前述剩余直播推广服务费并赔偿邮费损失，但被告至今仍未支付。被告的行为已经构成违约，严重侵害了原告的合法权益，因此原告有权向被告主张违约金及资金占用费。故请求判令支持原告的全部诉讼请求。被告广州市共创文化传媒有限公司没有应诉及答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，但被告缺席。对本案事实，本院认定如下：2019年11月18日，原告广州索芙特云商科技有限公司(以下简称索芙特公司)与被告广州市共创文化传媒有限公司（以下简称共创公司）签订了一份详细的《直播推广合作协议》，主要约定：共创公司向索芙特公司提供直播推广服务，在互联网络的快手平台直播推广销售索芙特公司的系列产品，共创公司承诺将至少为索芙特公司带来100万元以上销售收入，……从直播当天算起，两个月内销售额达不到100万元，将按未达成的比例退还推广服务费；索芙特公司向共创公司支付直播销售收入的50%作为服务费用；协议签订后索芙特公司应向共创公司支付“下单金额”即推广服务费50万元；协议约定了销售额超过110万元的额外佣金计算方法；第五条约定了通知联络的方式方法；第九条第四款约定，任何一方不得擅自中止或取消协议约定的推广事项、出现上述第五条约定的情形或任何一方违反本协议任何一条约定的，应以本合同总金额的三倍向未主动违约的一方支付违约金……。2.协议签订后，索芙特公司于2019年11月19日向共创公司在合同中指定的私人账户转账支付了50万元。共创公司于2019年11月23日安排首次直播，截止到2020年1月18日共进行了10场直播，后台统计系统对直播次数、销售额等进行了技术统计。共创公司累计直播带货销售额为22910.13元，如按50%的比例计算服务费，共创公司应获得的推广服务费为11455.07元。3.共创公司擅自结束了为索芙特公司产品直播的服务，通过私人账户分别于2020年3月3日退还索芙特公司10万元、2020年4月1日退还10万元。此外，共创公司在直播过程中因错报赠品信息，导致索芙特公司产生了额外的退换货邮费损失，共计107元。索芙特公司认为共创公司应退还推广服务费288544.93元，于2020年6月16日向共创公司发出了催款函，但共创公司至今未付。本院认为，索芙特公司与共创公司订立的《直播推广合作协议》合法有效，双方应遵循诚实信用原则全面履行合同。共创公司单方终止履行合同，致使合同的目的不能实现，合同应该解除。索芙特公司要求共创公司退还预付的服务费余款，本院予以支持。至于违约金问题，合同虽约定违约方应向守约方支付合同价款三倍金额的违约金，但合同又约定共创公司在两个月内不能完成销售目标金额时，可按比例退回服务费。该约定相对于违约金条款的一般约定，属于特别约定，即合同赋予了共创公司以按比例退还服务费的方式终止合同。因此，索芙特公司诉求10万元违约金，本院不予支持。但共创公司应退回服务费而不退还，对索芙特公司造成资金占用损失，索芙特公司要求分段计收资金占用利息，合法合理，本院予以支持。另外，共创公司对索芙特公司造成的邮费107元损失有过错，应予赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十四条第二项、第九十七条、第一百一十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广州市共创文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州索芙特云商科技有限公司退还直播推广服务费余款288544.93元；二、被告广州市共创文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州索芙特云商科技有限公司支付资金占用利息（以欠款488544.93元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年1月24日计至2020年3月3日；以欠款388544.93元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年3月4日计至2020年4月1日；以欠款288544.93元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年4月2日计至全部直播推广服务费偿还完毕之日止）；三、被告广州市共创文化传媒有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告广州索芙特云商科技有限公司赔偿邮费损失107元；四、驳回原告广州索芙特云商科技有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7234元，由原告广州索芙特云商科技有限公司负担1828元，由被告广州市共创文化传媒有限公司负担5406元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄伟洪二〇二〇年十二月二十四日书记员  刘 倩