河南省渑池县人民法院行 政 判 决 书（2020）豫1221行初25号原告：上官阳，男，1983年9月26日出生，汉族，住河南省渑池县。被告渑池县公安局，住所地：渑池县会盟大道东段，统一社会信用代码1141121005812243H。法定代表人袁奇峰，任该局局长。委托代理人贾昊，渑池县公安局民警，代理权限为特别授权。委托代理人关伟波，河南报初律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告三门峡市公安局，住所地：河南省三门峡市崤山中路，统一社会信用代码：114112000058025982。法定代表人李红念，该局局长。委托代理人韩珍，三门峡市公安局法制支队民警，代理权限为特别授权。原告上官阳诉被告渑池县公安局、三门峡市公安局治安行政处罚一案，向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上官阳，被告渑池县公安局委托代理人贾昊、关伟波，被告三门峡市公安局委托代理人韩珍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。被告渑池县公安局于2020年5月25日作出渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚决定书，对原告上官阳作出行政拘留十日罚款叁仟元的处罚决定。原告不服，向三门峡市公安局提起行政复议，三门峡市公安局于2020年8月6日作出三公复决字【2020】37号行政复议决定书，维持渑池县公安局对上官阳行政拘留十日罚款叁仟元的处罚决定。原告不服，将二被告诉至本院。原告上官阳提出诉讼请求：依法撤销被告渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚决定书;依法撤销被告三门峡市公安局三公复决字【2020】37号行政复议决定书。事实和理由：2020年5月25日,被告渑池县公安局对原告作出《行政处罚决定书》(渑公(洪)行罚决字【2020】284号)的具体行政行为。原告认为该具体行行政行为违法、错误,依法应予撤销。具体理由如下:1、原告的行为不符合《中国人民共和国治安管理处罚法》第七十条中规定的“以营利为目的”的限制性条件《治安管理处罚法》中赌博行为的认定要求参赌人符合“以营利为目的”的前提条件,原告和朋友以往没有进行过赌博行为。此次打牌是由于朋友之间没有见面、相约坐在起娱乐,约定谁赢谁付饭钱,此行为类似于家庭成员之间的娱乐行为根据2005年1月10日两高一部《关于开展集中打击赌博违法犯罪活动专项行动有关工作的通知》(公通字【20012号)内容“要严格区分赌博违法犯罪活动与群众正常文娱活动的界限,对不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,不得以赌博论处”。此外,2005年5月11日两高《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释【2005】3号)第九条规定“不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,不以赌博论处”。上述《通知》和《解释》内容虽然指的是赌博刑事犯罪,但是根据“举重以明轻”的原则,不以营利为目的,朋友或家庭成员之间带有少量财物输赢的娱乐活动既然不能按赌博犯罪处理,则更不能以《治安管理处罚法》进行处罚2、原告参与赌博赌资数额较小,未达到《中国人民共和国治安管理处罚法》第七十条中规定的“赌资较大”的标准,更不能以情节严重标准进行处罚原告此次参与的娱乐活动,赌注仅为5元,也不存在赌博活动中“加码加注”等情形,人均参赌金额、当场赌资、赌局中输赢均达不到《中国人民共和国治安管理处罚法》第七十条中规定的“赌资较大”的标准,更谈不上达到“情节严重”的处罚标准,被申请人以“赌注5元,每局输赢100元以上”的认定情节进行处罚,明显违背法律规定,应予以撤销。3、此次存在同案不同处罚结果的情况,明显违反《政处罚法》的公平、公正原则此次行政处罚涉及包含原告在内的共4人,和原告同桌娱乐的胡鹏、杜晓丽均被处以罚款500元(行政处罚决定书文号为渑公(洪)行罚决字【2020】6号),而原告和张辉则被处以行政拘留十日,并处罚款3000元,明显存在同一案件、同一情节、不同处罚结果的情况,违反了《行政处罚法》的公平、公正原则,属于违法处罚,应予以撤销。4、被告要求原告缴纳罚款的方式违反《行政处罚法》第四十六条关于罚款缴纳方式的规定根据《行政处罚法》第四十六条之规定“罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离,除依照本法第四十七条第四十八条的规定当场收缴的罚款外,作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款”。被告向原告下达的《行政处罚决定书》明确载明“收到本决定书之日起十五日内到中国银行渑池支行缴纳罚款”,但行政机关执法人员却要求原告将罚款直接转至执法人员要求的微信账号(有微信转账截图证明),该处罚行为明显违背法律规定。综上,渑池县公安局作出的《行政处罚决定书》(渑公(洪)行罚决字【2020】284号)存在错误,侵害人申请人的合法权益。原告向法庭提交的证据材料有：1、渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚决定书，证明被告渑池县公安局对上官阳作出行政处罚决定；2、三公复决字【2020】37号行政复议决定书，证明被告三门峡市公安局维持了渑池县公安局的行政处罚的决定；3、罚款微信转账于被告渑池县公安局工作人员的微信截图。被告渑池县公安局辩称：1、我局对上官阳作出的行政处罚决定，主要事实清楚、证据确凿充分。2020年5月24日22时许，我局民警发现上官阳等人在渑池县城关镇怡苑小区南门东侧上官宣梅开设的棋牌室西屋内使用自动麻将桌以打麻将的方式聚众赌博，赌注为5元，每局输赢100元以上。在调查事实清楚的基础上，2020年05月25日，我局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定、参照《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》依法对具有国家工作人员身份的上官阳以赌博作出行政拘留十日并处罚款叁仟元、收缴赌资壹佰元的行政处罚决定。上官阳因不服我局对其作出的行政处罚决定，于2020年6月9日向三门峡市公安局提出行政复议申请，三门峡市公安局于2020年8月6日作出了维持渑池县公安局作出的渑公（洪）行罚决字【2020】284号行政处罚决定。2、办案程序合法。我局在办理此案过程中，严格按照法律规定程序进行，经询问调查，我局于2020年05月25日，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定、参照《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》依法对具有国家工作人员身份的上官阳以赌博作出行政拘留十日并处罚款叁仟元、收缴赌资壹佰元的行政处罚决定。因当时是周日晚上，加之疫情防控期间，违法行为人多人到银行缴纳罚款不便，经违法行为人同意洪阳派出所办案人员将上官阳等人的罚款代收，统一到渑池县公安局指定的中国银行渑池支行缴纳。以上事实有违法行为人陈述和辩解、证人证言、视频资料等证据证实。综上所述，我局所作出的渑公（洪）行罚决字【2020】284号行政处罚决定认定的事实清楚，证据充分确凿，适用法律得当，程序合法，作出的行政处罚决定正确。恳请渑池县人民法院依法维持我局作出的行政处罚决定，驳回原告的诉讼请求。被告渑池县公安局在法定期限内向本院提交的证据有，1、事实证据：上官阳的陈述和申辩、违法行为人张辉的陈述和申辩、违法行为人上官宣梅的陈述和申辩、违法行为人胡鹏的陈述和申辩、违法行为人杜晓丽的陈述和申辩、证明上官阳国家工作人员身份的人社厅、社保医疗数据明细信息、渑池县城关镇人民政府出具的上官阳系国家工作人员的身份证明、询问视频资料光盘。以上证据证实了上官阳实施了赌博的行为。2、程序证据：受案登记表及受案回执、被传唤人家属通知书、上官阳等人的身份信息、上官阳等人的前科证明、证据保全清单（麻将牌、筹码）、对上官阳的行政处罚告知笔录、对上官阳作出的行政处罚决定书、收缴物品清单、罚没款票据复印件、关于对上官阳等人未执行行政拘留的情况说明、办案民警人民警察证复印件。以上证据证实公安机关办案程序合法。3、法律依据：《人民警察法》摘要、《治安管理处罚法》摘要、《公安机关对部分违反治安管理行为实施处罚的裁量指导意见》摘要、《河南省公安机关治安管理处罚裁量标准》摘要。以上证据证明适用法律正确。被告三门峡市公安局辩称：1、渑池县公安局对上官阳作出的行政处罚决定事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确。上官阳的违法行为又白晓竹、胡鹏、杜晓丽、张辉、上官宣梅的陈述与申辩，视频资料等证据为证。我局对渑池县公安局的相关案卷材料进行审查后，认为该案件事实清楚，证据确凿充分，程序合法，适用法律正确。2、答辩人作出的行政复议决定适用法律正确、程序合法。上官阳不服渑池县公安局的行政处罚决定,于2020年6月9日向我局提起行政复议,我局在法定期限内对案件进行审查,并根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项之规定,于2020年8月6日作出了维持渑池县公安局渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚的决定,适用法律正确、程序合法。综上所述,我局作出的行政复议决定适用法律程序合法,恳请渑池县人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告三门峡市公安局在法定期限内向本院提交的证据有：1、行政复议申请书；2、三门峡市公安局行政复议提交答复通知书；3、渑池县公安局的答复意见书；4三门峡市公安局行政复议决定书；5、行政复议决定书送达回执。以上证据证明三门峡市公安局作出的三公复决字【2020】37号行政复议决定书程序合法,适用法律正确。根据庭审质证，对原告、被告的证据及质证意见，本案结合庭审情况综合认定。本院查明以下案件事实：2020年5月24日22时许,原告上官阳与张辉、胡鹏、杜晓丽四人在渑池县城关镇怡苑小区南门东侧上官宣梅开设的棋牌室内，以每人每局各持有11张卡片代替100元赌资,采取打麻将的方式进行赌博并当场结算输赢,事后以微信转账的方式给予支付。被告渑池县公安局民警当场查获后,依法进行了现场检查,收集证据,并将原告等四人传唤到被告处,调查询问,制作询问笔录,确认原告等四人的行为构成赌博的违法行为。2020年5月25日被告渑池县公安局依法履行行政处罚告知笔录，上官阳在笔录中注明“我不要求陈述和申辩、不要求听证”,同日渑池县公安局作出渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚决定书,依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定,决定给予上官阳行政拘留十日罚款叁仟元的行政处罚。上官阳在处罚决定书上签字“我同意处罚”并缴纳了罚款。同时渑池县公安局及渑池县公安局洪阳派出所,对张辉、胡鹏、杜晓丽、上官宣梅分别作出行政处罚决定。2020年6月9日原告向三门峡市公安局提起行政复议，三门峡市公安局于2020年8月6日作出三公复决字【2020】37号行政复议决定书，维持渑池县公安局的政处罚决定，原告不服，将二被告诉至本院。本院认为：根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条、第九十一条的规定,被告渑池县公安局具有对本行政区域内的违法行为人作出治安行政处罚决定的主体资格和法定职权。被告渑池县公安局提交的证据能够证明,其在受案后依法履行了调查取证、处罚前告知、作出处罚决定及送达等法定程序。被告渑池县公安局认定原告上官阳的行为构成赌博行为,有询问笔录、证人证言、扣押的赌资、赌具等证据证实。被告渑池县公安局根据原告与其他涉案三人所陈述的麻将玩法、每把输赢多少、四人之间身份关系及涉案赌资等因素,对涉案四人分别作出相应行政处罚决定,其中对原告上官阳处以行政拘留十日并处罚款叁仟元,证据确凿，适用法律法规正确，程序合法。故原告的诉讼请求,没有事实根据和法律依据,本院不予支持。被告渑池县公安局在对原告作出处罚决定后微信收缴原告罚款,在执行罚款程序上存在瑕疵,但公安机关作出处罚决定后的执行方式,并不影响处罚决定本身的效力。且渑池县公安局在原告缴纳罚款后,将该罚款统一上缴国库并开具了罚款收据。被告三门峡市公安局在收到上官阳的行政复议申请后予以受理,通知渑池县公安局进行答复,在法定期限内作出被诉行政复议决定并送达，行政复议程序合法。原告诉求撤销被告三门峡市公安局作出的三公复决字【2020】37号行政复议决定书，缺乏事实证据和法律依据,本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：驳回原告上官阳要求撤销被告渑池县公安局渑公(洪)行罚决字【2020】284号行政处罚决定书及被告三门峡市公安局三公复决字【2020】37号行政复议决定书的诉讼请求。案件受理费50元，由原告上官阳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  杨爱霖人民陪审员  董新霞人民陪审员  雷 杰二〇二〇年十二月十八日书 记 员  李雅乐