济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0191民初5129号原告：席晓云，女，1971年9月12日出生，汉族，初中文化，住山东省齐河县。委托诉讼代理人：张桂芹，山东德衡(济南)律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢震，山东德衡(济南)律师事务所律师。被告：彭小轮，男，1979年10月10日生出，汉族，户籍地江西省湖口县，现住济南市历城区。被告：邹陆霞(被告彭小轮之妻)，女，1982年2月18日出生，汉族，户籍地江西省湖口县，现住济南市历城区。两被告共同委托诉讼代理人：桂友德，山东海那律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：张钉悦，山东海那律师事务所律师原告席晓云与被告彭小轮、邹陆霞提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告席晓云及其委托诉讼代理人张桂芹，被告彭小轮、邹陆霞的委托诉讼代理人桂友德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。席晓云向本院提出诉讼请求：1、彭小轮、邹陆霞暂赔偿席晓云医疗费28000元，伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、交通费等费用待伤残鉴定意见书作出后再行变更诉讼请求。2、本案诉讼费、鉴定费等费用由彭小轮、邹陆霞承担。诉讼期间，席晓云变更第一项诉讼请求为：1、彭小轮、邹陆霞赔偿席晓云因本次伤害导致的损失包括医疗费27747.75元、误工费72000元(240元/天×300天)、护理费24520元(4900元-30天×120天+41天×120元/天)、营养费6000元(50元/天×120天)、后续治疗费20000元、轮椅等器具费1500元，精神抚慰金3000元、交通费2000元，手机1000元，以上共计157677.72元。事实和理由：自2018年3月份以来，原告席晓云受雇于彭小轮、邹陆霞从事室内装饰工作，2019年9月24日原告在济南市高新区会展中心从事彭小轮、邹陆霞安排的工作时，从3米高的脚手架上坠落。经济南市120急救车送往济南市中心医疗治疗，除彭小轮、邹陆霞已支付的医疗费外，席晓云自行支付医疗费27747.75元，席晓云就赔偿事宜多次与彭小轮、邹陆霞协商无果，特依法提起诉讼。彭小轮、邹陆霞辩称，1、本案彭小轮、邹陆霞不适格，本案系济南巨平展览服务有限公司承揽山东盖亚会展服务有限公司济南分公司会展项目，被告彭小轮是济南巨平展览服务有限公司的法定代表人，在涉案项目中，合同主体是济南巨平展览服务有限公司，假设在本案中应当承担责任，应当由济南巨平展览服务有限公司承担责任；2、本案案由不应当为侵权责任纠纷或者提供劳务者受害责任纠纷，在本案中席晓云系承揽济南巨平展览服务有限公司的刮腻子项目，应当为承揽合同纠纷；3、席晓云的受伤过程中，本身存在操作失误，其自身也应当承担一定的过错责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方有异议的证据认定如下：1、针对席晓云提交的微信聊天截图、证人张某的证人证言及彭小轮向张某支付劳务报酬，显示“工资全清”的微信转账记录，彭小轮与邹陆霞虽不予认可，但并未提出有效反驳证据，上述证据可以形成证据链条，能够综合证实彭小轮、邹陆霞雇佣席晓云、张某等人，并以个人账户向雇佣人员支付劳务报酬的事实，本院对上述证据予以采信；2、针对席晓云提交的张元金劳动合同、单位扣发证明、现金支付证明及贾士静的身份证，拟证实护理人员的月工资情况，本院认为，席晓云虽提交张元金劳动合同显示月工资4900元，但并未提供工资发放或员工领取的具体明细，主张现金发放工资未提交员工领取工资的原始凭证，且张元金与公司签订劳动合同亦未提供交纳社保的证明，现金发放工资亦不符合公司工资发放的有关规定及常理，现有证据不足以证实其因护理导致工资扣发的实际数额，故对其主张的护理费本院酌情予以调整；3、针对彭小轮、邹陆霞提交的《施工承揽合同》，本院对其真实性予以认可，但无法证实济南巨平公司与席晓云之间直接构成雇佣关系，该公司系彭小轮开办的一人有限公司。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月24日席晓云在济南市高新区会展中心服务台处进行刮腻子工作，因脚手架散落导致其从高处（约3米）坠下受伤，同日席晓云被送往济南市中心医院进行救治，被诊断为鼻中隔骨折、鼻中隔偏曲、鼻骨骨折、开发性股骨骨折、膝关节损坏、外伤性牙齿缺失，自2019年9月24日住院，至11月4日出院，共计住院41天，住院期间及出院后接受康复治疗共花费131632.27元，彭小轮、邹陆霞为其实际支付医疗费103914.52元，席晓云本人支付医疗费27717.75元，其中在9270元支付票据上，邹陆霞手写“席晓云垫付9270元邹陆霞2019.11.4号”，字样。诉讼期间，本院依据席晓云申请，委托山东大舜司法鉴定所对其误工期限、护理期限及人数、营养期限及后续治疗费用进行司法鉴定，该鉴定机构出具了大舜司鉴所[2020]临鉴字第472号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人席晓云伤后误工期限为300日；2、护理期限为120日，住院期间需2人护理，其余时间1人护理；3、伤后营养期限为120日；4、后续治疗费约需15000-20000元或以医院证明、实际支出核定，席晓云为此支出鉴定费1560元。此后席晓云为康复治疗，在济南晟达康商贸有限公司购买轮椅、双拐及护腿支出1500元。另查，证人张某陈述，席晓云系与张某等人共同受雇于彭小轮、邹陆霞，此前亦接受其指派去青岛、东营等地从事刮腻子、家具等装饰装修工作，在工作期间，由彭小轮或邹陆霞联系张某，通知项目地点，张某再通知席晓云等人前去工作。庭审期间，张某作为证人出庭，称彭小轮或邹陆霞系通过微信转账、银行卡打款方式将薪酬一并支付后，由张某代发给席晓云等人，日工资240元，并提交彭小轮向其微信转账的账单记录一宗，转账时间间隔不定，数额不定。彭小轮、邹陆霞抗辩称涉案施工项目系济南巨平展览服务有限公司（以下简称济南巨平公司）自山东盖亚会展服务有限公司济南分公司处承揽的项目，席晓云等人的雇佣单位系济南巨平公司，并提交该公司与山东盖亚会展服务有限公司济南分公司2019年9月19日签订的《施工承揽合同》一份，该合同显示承揽的项目系第十二届（济南）国际信息技术博览会润一科技，施工地点为济南国际会展中心，施工完成时间系2019年9月25日下午5点之前。再查，彭小轮、邹陆霞系夫妻关系，济南巨平公司系一人有限责任公司，成立于2018年4月14日，公司经营范围系会议及展览展示服务，展台展柜子租赁及建筑装饰装修等，彭小轮系该公司唯一股东及法定代表人。本院认为，本案争议焦点为席晓云与彭小轮、邹陆霞构成何种法律关系。根据彭小轮、邹陆霞与证人张某的微信聊天记录及张某的证人证言，并结合彭小轮向张某支付劳务费，由张某代发报酬的事实，同时结合席晓云受伤住院期间，邹陆霞、彭小轮为其垫付医疗费103914.52元及邹陆霞2019年11月4日手写“席晓云垫付9270元”的单据，以上证据形成较完整的证据链，可证实彭小轮、邹陆霞与席晓云之间存在雇佣关系，虽彭小轮、邹陆霞提供了济南巨平公司与山东盖亚会展服务有限公司济南分公司的施工承揽合同，拟证实涉案项目系由济南巨平公司承揽，但并未提交该公司雇佣席晓云等人的直接证据，虽彭小轮系济南巨平公司的法定代表人，但席晓云等人的劳务报酬及后期治疗费用均系彭小轮通过微信或个人银行账户支付，除涉案项目外，彭小轮、邹陆霞亦指派席晓云等人从事了其他装饰装修及家具项目。本院充分考虑济南巨平公司系一人有限责任公司的性质，而彭小轮系唯一股东兼法定代表人的特殊性，结合彭小轮、邹陆霞向劳务人员支付报酬及医疗费用的情况，综合审查认为，席晓云提交的证据证明效力明显大于彭小轮、邹陆霞提交的证据证明力，本院认定，席晓云与彭小轮、邹陆霞之间存在劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，席晓云接受彭小轮、邹陆霞指派其从事登高作业过程中，缺乏一定的安全意识，对从事工作的危险性应有预见预知，并未佩戴安全绳等安全防护措施，在作业过程中因脚手架散落致高处摔伤，其对损害结果的发生具有一定的过错，应负部分责任。彭小轮、邹陆霞作为接受劳务一方，对施工现场的设备器材及辅助工具未积极检查，未尽到相应的监督管理义务，现场安全防范措施不到位，亦应对席晓云本人的受伤承担主要过错责任。结合本案实际情况及双方过错程度，本院酌情确定席晓云需对自身损失承担20%的责任，彭小轮、邹陆霞承担80%的责任。针对席晓云在本案中主张的各项赔偿费用，本院综合认定如下：1、医疗费：医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，本案中席晓云接受治疗共支出医疗费用131632.27元，其中彭小轮、邹陆霞实际支付医疗费用103914.52元，席晓云实际支付医疗费用27747.75元，本院对该数额予以确认，根据本院确定的赔偿比例，彭小轮、邹陆霞应承担105305.82元，扣除已支付部分，还需赔偿席晓云医疗费1392元。2、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。司法鉴定意见书足以证实席晓云伤后误工期限为300日，本院予以确认。鉴于席晓云工作时间及收入具有不稳定性，其提交的证据不足以证实其实际误工损失或收入状况，结合其实际工作及生活情况，本院酌定误工费可按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算。综上，本院认定席晓云的误工费为34791元（42329元÷365日×300日），彭小轮、邹陆霞作为雇主应按80%的比例支付其误工费27832.8元；3、护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。结合司法鉴定意见书，护理期限为120日，住院期间（41天）需2人护理，其余时间1人护理。关于护理费，席晓云未提交护理人员工资发放明细，未提交有效证据证实因护理所遭受的实际误工损失，其主张护理费分别按照张元金4900元/月及贾士静120元/天计算，数额明显过高，本院予以调整，酌定120元/天，计算为：120元/天×（41天×2人+79天）=19320元，彭小轮、邹陆霞按比例赔偿15456元。4、营养费：根据鉴定意见，伤后营养期限为120日，席晓云主张按照按50元/天，本院予以确认共计6000元，彭小轮、邹陆霞按比例赔偿4800元；5、精神抚慰金：精神损害抚慰金应根据受害者的伤残程度、有关标准、精神损害程度及侵权人的过错程度、侵权的后果予以确定。鉴于本案中席晓云对损害事故发生存在一定过失，且未构成伤残损害，故对其主张的精神抚慰金，本院不予支持。6、后续治疗费用：因后续治疗费用尚未实际发生，席晓云可待确定后另行主张权利；7、轮椅等器具费用及手机费用，席晓云已提供证据证实为康复治疗购买轮椅等辅助用具，本院对该器械费1500元予以确认，彭小轮、邹陆霞应按比例赔偿1200元，对手机损坏费用，仅提交照片，无法核实价值受损情况，故本院不予支持。8、交通费，本院根据席晓云提交的交通费、加油费发票，并结合其住院时间、居住地点等事实，酌定支持交通费用1000元；9、鉴定费，席晓云为鉴定伤情支付鉴定费1560元，情况属实，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云医疗费1392元；一、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云误工费27832.8元；二、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云护理费15456元；三、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云营养费4800元；四、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云轮椅等器具费用1200元；五、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云交通费1000元；六、被告彭小轮、邹陆霞于本判决生效之日起十日内赔偿原告席晓云鉴定费1560元；七、驳回原告席晓云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1727元，由原告席晓云负担345元，由被告彭小轮、邹陆霞负担1382元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  孙兵二〇二〇年十二月四日法官助理丁雪书记员陈钰