河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终3110号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。住所地开封市大梁路西段6号。统一社会信用代码：91410200706531719H。负责人：于江，经理。委托诉讼代理人：渠梦园、石璐璐，河南允和律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：彭心学，男，汉族，1966年8月6日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：杨帆，河南康鼎律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：闫兵，男，汉族，1984年12月29日生，住河南省开封市金明区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司因与被上诉人彭心学、闫兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司上诉请求：一、依法撤销河南省通许县人民法院作出的（2020）豫0222民初368号民事判决书，依法改判驳回一审判决中计算有误、多计算的误工费62803.63元。二、本案的一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人彭心学因本案事故受伤后于2020年5月22日由开封大宋法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。被上诉人主张误工费计算至定残前一天没有事实及法律依据,被上诉人未能证明其持续误工至定残前一天,在此情况下,一审法院将误工期计算至定残前一天属于未查清案件事实，依次确认的误工期469天过长，计算得出的误工费用70635.25元明显过高。被上诉人的误工费应当按照实际住院天数52天计算误工费为7831.63元。上诉人请求贵院依法查清事实，依法改判驳回多计算的误工费62803.63元,改判上诉人仅赔偿被上诉人彭心学误工费7831.63元，做出公正的裁判。彭心学答辩称：一、上诉人的上诉请求没有任何事实和法律依据，请求依法驳回其上诉，维持原判。二、根据最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第20条：因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。且彭心学因本次交通事故造成的伤害至今未愈，长期需要复查，至今右肩疼痛且活动受限，门诊医嘱均要求注意休息，口服药物治疗，避免提重物，实际误工期还要远远大于一审确定的误工期。三、彭心学因本次事故造成了两处伤残，且均为十级，因伤痛彭心学长期不能工作，给彭心学造成了巨大的经济损失。其次，一审中，法院按两处十级伤残仅酌定被上诉人的精神损害抚慰金5000元。计算的伤残赔偿系数也仅增加了1%。但被上诉人为了尽快拿到赔偿款，减少损失，并未上诉。闫兵未答辩。彭心学向一审法院起诉请求，一、依法判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、检查费、精神损害抚慰金，以上共计226587.92；二、被告承担本案的诉讼费用。一审法院经审理查明，2019年2月26日08时05分，被告闫兵驾驶车牌号为豫Ｂ×××××的小型客车，沿通许县迎宾大道由北向南行驶至通许县迎宾大道段庄村路口时，与相对方向左转弯行驶的原告彭心学驾驶的豫Ｂ×××××号小型客车相撞，造成被告闫兵、原告彭心学受伤，两车损坏的交通事故，该事故经通许县公安交警大队勘验调查，认定闫兵负同等责任，彭心学负同等责任。原告彭心学于事故发生当日被送往通许县中医院治疗，花去医疗费3714.55元。于事故发生当日转院至河南大学淮河医院住院治疗，2019年4月4日出院，住院治疗37天，花去医疗费37481.52元。2019年11月19日，原告彭心学因右侧肩关节脱位术后到河南大学淮河医院住院治疗，于2019年12月4日出院，住院治疗15天，花去医疗费16141.29元。原告彭心学于2019年2月26日、4月27日、5月6日、11月17日、12月5日在河南大学淮河医院共花去检查及医药费共计1192元（分别为35元、277.5元、676元、70元、133.5元）。2020年6月10日，开封大宋法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，被鉴定人彭心学的右侧肩锁关节脱位属十级伤残；多发肋骨骨折属十级伤残。原告彭心学因此花去鉴定费700元、检查费1277.5元。另查明，被告闫兵驾驶的豫Ｂ×××××车辆在被告人民财险开封分公司投保有交强险及商业险（三者险保险金额为500000元，并约定了不计免赔），保险期间为2018年9月4日0时起至2019年9月3日24时，本案事故发生在保险期间。结合本案的实际情况及原告的主张，原告彭心学各项损失的认定：1、医疗费：3714.55元＋37481.52元＋16141.29元＋1192元=58529.36元；2、营养费：20元/天×52=1040元；3、住院伙食补助费：50元/天×52=2600元；4、护理费：（46858元÷365天）/天×52天=6675.66元，原告主张6500元，依其主张；5、误工费：（54972元÷365天）/天×469天=70635.25元，原告主张68005元，依其主张；6、交通费：20元/天×52=1040元；7、残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×（10%＋1%）=75242.13元；8、被扶养人生活费：21971.57元/年×10年÷2×（10%＋1%）=12084.36元；9、鉴定费（包含检查费）：700元＋1277.5元=1977.5元；10、精神损害抚慰金：10000元；以上共计237018.35元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，损失超出交强险责任限额的部分，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。开封市公安局高速公路交通警察支队出具的道路交通事故认定书认定闫兵负同等责任，彭心学负同等责任系其依职权作出的，合法有效，且双方当事人均未提出异议，本院予以确认。被告闫兵、原告彭心学驾驶的均为机动车，故按照事故认定书划分的责任，本院认定原告彭心学、被告闫兵分别承担50%的赔偿责任。原告彭心学主张的误工费，提交有公司营业执照及高级工程师证件予以证明，本院认定误工费按照建筑业工资标准计算。原告主张的其他损失按照本院核定的标准计算，超出部分不予支持。被告闫兵驾驶的车辆在被告人民财险开封分公司投保有交强险及商业三责险，且事故发生在保险期间，故被告人民财险开封分公司应当在交强险限额内赔偿原告彭心学各项损失共计120000元。超出交强险部分117018.35元由被告人民财险开封分公司在商业三责险限额内承担50%的赔偿责任即58509.18元。综上，被告人民财险开封分公司应在交强险及商业三者险限额内赔付原告彭心学各项损失共计178509.18元。被告人民财险开封分公司辩称应扣除10%非医保用药且诉讼费、鉴定费等间接损失不属于保险责任，保险公司不予承担，于法无据，本院不予采纳。原告本次主张的各项损失，被告闫兵不再承担赔偿责任。被告闫兵未到庭、未答辩，视为其放弃举证、质证的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司于本判决生效之日起五日内在交强险及商业险限额内赔付原告彭心学医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计178509.18元；二、驳回原告彭心学对被告闫兵的诉讼请求；三、驳回原告彭心学的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法的相关规定由侵权人予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。彭心学在案涉交通事故中受伤，开封大宋法医临床司法鉴定所出具鉴定意见为,被鉴定人彭心学的右侧肩锁关节脱位属十级伤残；多发肋骨骨折属十级伤残,一审法院综合全案案情，依据相关规定支持彭心学误工期限至定残前一日并无明显不当。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司并未提供充分的证据证明其主张，其主张本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1370元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十二月二十一日法官助理徐得海书记员张帅朋