大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初16578号原告：大连波司登贸易有限公司，统一社会信用代码912102117873080083，住所地辽宁省大连市甘井子区汇利南园7号2单元1跃3层1号。法定代表人：陶丽娟，系总经理。委托诉讼代理人：梅雪亭，系该公司员工，住大连市经济技术开发区。委托诉讼代理人：孙美迪，系该公司员工，住辽宁省辽阳县。被告：唐岫玉，女，1976年7月24日生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：于文胜，辽宁卫尊律师事务所律师。原告大连波司登贸易有限公司与被告唐岫玉劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月27日受理后，依法组成，公开开庭进行了审理。原告大连波司登贸易有限公司的委托代理人梅雪亭、孙美迪，被告唐岫玉及其委托诉讼代理人于文胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告没有违法解除劳动合同，仲裁机关仅凭未携带工会证明及被告的口头一面之词，在缺乏事实的依据上并规避了原告提供的所有事实证明材料情况下，随即定性判定为原告违法解除劳动合同关系，判决书中无劳动法规定的任何一项违法解除劳动合同的情形的判定依据。被告唐岫玉在任职期间，在劳动合同存续期间，私下与其他企业建立双重劳动合同关系，原劳动合同自然终止，且在此期间，原告多次催促其返岗，未能按时纠正错误行为，直至进入仲裁阶段，原告从来都未违法解除劳动合同关系。原告因与被告劳动争议纠纷一案，不服鞍山市铁东区劳动人事争议仲裁委员会鞍东劳人仲字（2019）第272号仲裁裁决，故诉讼至法院，请求判令：驳回鞍山市铁东区劳动人事争议仲裁委员会鞍东劳人仲字（2019）第272号仲裁裁决书。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，被告2007年6月入职原告处从事销售工作，在职期间受店长遇杰管理。2019年6月9日店长遇杰口头通知被告被裁员，被告工作至6月30日，此后被告再未给原告提供劳动，7月16日起被告曾在同意商场“羊老大”专柜短暂兼职销售，被告没有收到过原告的返岗通知书，直到仲裁委开庭时才得知此事，原告属于违法解除劳动合同。被告在职期间，原告未给被告缴纳社会保险费用，双方签署的免责协议应属无效。根据有关规定，用人单位不按规定参加失业保险，影响失业人员享受失业待遇等，给失业人员造成的损失由用人单位承担。经庭审质证本院认定以下事实：1、原、被告于2014年9月30日签订劳动合同，合同期限自2014年9月30日至2019年9月29日。合同约定原告委派被告从事营业员工作，工作地点为原告管辖范围包括大连、营口、鞍山、丹东、辽阳区域内的任意网点，被告工资标准为每月1,600元。该合同约定被告放弃原告在大连地区为其缴纳社会保险的权利，由被告根据自身情况自助办理保险，改由原告承担每月200元的保险补贴。2、原、被告曾签订一份《大连波司登免责协议》，协议约定被告放弃原告在大连地区为其缴纳保险的权利，由被告根据自身情况自主办理保险，改由原告承担每月200元的保险补贴。被告因此产生的一切涉及养老、医疗、工伤、生育、失业等方面的事宜均与原告无关，原告不承担任何责任，被告不得以独立缴纳保险为理由，不得向原告提起任何异议及诉讼。被告在职期间，原告未给其缴纳社会保险费用。3、被告在职期间，原告通过银行转账向被告支付工资待遇，但个别月份的工资待遇存在延期支付的情况。根据被告银行账户交易明细，被告2018年7月至2019年6月共收入各项工资待遇合计32,230.44元。原告另于2019年8月26日支付被告980.65元。4、被告入职后在鞍山市原告的销售网点从事销售工作，其工作受店长遇杰领导管理。2019年6月9日，遇杰向原告发送内容如下的微信：“看样子是睡了，比我预料中好，我是失眠了，时间真快，脑子里像过电影似的，想想咱俩这些年伤感了，老实说因为刘黎的事不愿意在工作中掏心交谁了，以为和你说完会没事，但还是伤感了年头太多了，说不出来安慰人的话，虽说天下没有不散的宴席，但还是难过，我们不能一起在波司登混到退休了，如果能我愿意。不说了，估计在（再）过多长时间想想这段时间我们都会一笑了之吧，我们各自安好”。原告回复“各自安好”。被告在原告处工作至2019年6月30日，此后再未给原告提供劳动。但被告于2019年7月，曾在原告销售网点所在的同一商场为其他用人单位工作。5、原告提供一份警告通知书，主张因被告于2019年7月1日起旷工，7月3日原告对被告进行通报批评处理。但原告并未将警告通知书交付被告，也未将通知书内容告知被告。原告另提供一份返岗通知书及顺丰邮件信息打印件，主张原告于2019年8月发现被告旷工未上班，于2019年9月11日向被告邮寄返岗通知书。该份返岗通知书载明被告自2019年7月1日擅自离岗3日，通知被告接到通知后3日内到公司说明不到岗的原因，到期仍不返岗的，视情况按有关规定作自动离职处理。但原告提供的邮件信息打印件上仅显示了运单号及邮件与2019年9月11日发出、于次日“代签收”，并未显示收件人姓名及地址。6、原告《日常管理标准》中，将旷工列为违纪行为，其衡量标准为未按规定办理请假手续，或迟到、早退30分钟以上。相应处罚标准为日基本工资2倍，累计满3天的予以开除。但原告未提供任何证据证明其《日常管理标准》经过了职工代表讨论并向劳动者公示等法定程序。7、原告于2019年9月12日向原告工会发出《解除劳动合同理由告知书》，以被告严重违反用人单位规章制度、同时与其他单位建立劳动关系为由，就与被告解除劳动合同一事向工会征求意见。9月16日，原告工会作出回复，同意原告与被告解除劳动合同。8、因与被告就追索失业保险待遇、违法解除劳动合同经济赔偿金发生争议，被告于2019年9月12日向鞍山市铁东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。本案审理过程中原告提交一份录音，系该委在进行调解时原告代理人与被告的谈话，谈话中被告称6月9日原告店长通知裁员，其7月16日到原告所在销售网点同一楼层的“羊老大”上班，公司包括人事在内没有任何人联系被告。原告代理人则表示原告没有要辞退被告，店长遇杰代表不了公司。2019年11月1日，该委作出鞍东劳人仲字（2019）第272号仲裁裁决：1、原告支付被告违法解除劳动关系经济赔偿金35,978.67元；2、原告支付被告没有缴纳失业保险造成的无法领取失业保险待遇损失23,113元。原告对此不服，遂诉至本院。本院所确认的上述事实，有劳动合同书、银行账户交易明细、《大连波司登免责协议》、微信聊天记录截图、对话录音、仲裁裁决书等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，本案双方争议焦点为：第一，原、被告建立劳动关系的起始时间；第二，双方解除劳动关系的事实；第三，原告是否需赔偿被告失业保险待遇损失。第一，关于双方建立劳动关系的时间。虽然被告主张其2007年6月起入职原告处，但其提供的银行账户交易明细中，2014年9月之前的部分并未显示交易对手信息，故无法证明此前原告曾向被告支付过工资待遇，被告亦不能提供其他证据证明双方于2014年9月30日签订劳动合同前已建立劳动关系。故对被告该项主张，本院不予认定，依现有证据，本院确认原、被告自2014年9月30日起建立劳动关系。第二，关于解除劳动合同的事实。对此，原告主张被告自2019年7月1日起旷工，原告依合法程序解除劳动合同，并主张解除劳动合同的时间为工会作出书面回复之日即2019年9月16日；被告则主张原告于2019年6月9日单方通知其解除劳动关系，被告工作至2019年6月30日，双方劳动关系至此解除。根据被告与原告店长的微信聊天记录，虽然原告店长并未明确表明要求被告离职，但从其发送的微信内容来看，可以反映出原告单方要求被告离职的事实。对此原告认为店长并无解聘劳动者的职权，即使店长要求被告离职也是无效的。但本院需指出：本案被告入职后一直在原告鞍山市的销售网点工作，日常工作均接受其店长管理和支配，原告作为用人单位，未提供任何证据证明原告公司对被告进行任何考勤、考核等管理，在此情况下，被告有理由认为店长通知其解除劳动合同代表了原告公司的意见，原告店长通知被告解除劳动合同，依法具有法律效力。据此，本院认定原告于2019年6月30日单方解除劳动合同。原告主张的被告旷工、与其他用人单位建立劳动关系以及原告通知被告返岗等事实均发生在2019年6月30日之后，故原告不得以此主张其解除劳动关系符合法律规定，其单方解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条之规定，本院认定原告属违法解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，原告应当支付被告依照该法第四十七条规定标准二倍的经济赔偿金。对于被告解除劳动关系前12个月（2018年7月至2019年6月）平均工资，根据被告银行账户交易明细，被告2018年7月至2019年6月共收入各项工资待遇合计32,230.44元，故其平均工资为32,230.44元/12个月，即2,685.87元/月。对于原告另于2019年8月26日支付被告的980.65元，庭审中双方均认可该款不属于2018年7月至2019年6月期间的工资待遇，故不应计算在内。被告在原告处累计工作满四年半不满五年，原告应支付赔偿金的计算方式为：2,685.87元/月*5个月*2倍，即26,858.70元。第三，关于原告主张无需支付被告失业保险待遇的诉请，本院需指出，失业保险是指国家通过立法强制实行的，由用人单位、职工个人缴费及国家财政补贴等渠道筹集资金建立失业保险基金，对因失业而暂时中断生活来源的劳动者提供物质帮助以保障其基本生活，并通过专业训练、职业介绍等手段为其再就业创造条件的制度。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”本案中，原告通过与被告签订免责协议的方式拒绝给被告缴纳社会保险费用违反法律规定，案涉免责协议应属无效。但根据前述规定，劳动者终生可享受的失业保险期限最长为24个月，劳动者失业但未领取失业保险金的，其可享受的失业保险待遇并不因未领取保险金的事实而消灭。即使因原告未给被告缴纳社会保险导致被告不能享受失业保险待遇，被告领取失业保险金的权利并未灭失，相应的期限也并未因此缩短。如要求原告赔偿其未能领取失业保险金的损失，日后被告若再次符合领取失业保险金的条件，则相当于其从损害赔偿中重复获利。据此，本院认定原告无需支付被告失业保险待遇损失。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条之规定，判决如下：一、原告大连波司登贸易有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付被告唐岫玉违法解除劳动合同经济赔偿金26,858.70元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、原告大连波司登贸易有限公司无需给付被告唐岫玉失业保险待遇损失23,113元。三、驳回原告大连波司登贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理10元（原告已预交），由原告自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  李子林人民陪审员  李 伟人民陪审员  蔡延珍二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  关 晶