吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0602民初1802号 原告：潘某，住白山市浑江区，电话号码：137XXXXXXXX 委托诉讼代理人：辛某，江源区孙家堡子街道法律服务所法律工作者，电话号码：188XXXXXXXX。 被告：李某1，住白山市浑江区，电话号码：159XXXXXXXX。 委托诉讼代理人：曹某，吉林乾羽律师事务所律师，电话号码：133XXXXXXXX。 原告潘某诉被告李某1合伙纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，潘某、辛某、李某1、曹某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘某向本院提出诉讼请求：1、解除合伙关系，由潘某、李某1进行结算，确定潘某应得工程款和利润人民币116.2,647元。3、诉讼费由李某1承担。事实与理由：2013年7月1日,潘某、李某1口头协商合伙挂靠吉林省惠德建工集团有限公司与抚松长白山人参市场投资发展有限公司(以下称市场公司)签订“改建冷库二楼接层工程承包合同”,按投资比例分配合伙利润。主体工程总造价3380000.00追加工程量400.000.00元,计3780.000.00元。潘某与李某1投资总金额1437.002.00元。2018年1月12日结算时人参市场公司已支付给潘某及李某12,640,000.00元,尚欠1,140,000.00元。合伙期间潘某出资1,026,905.00元,占出资比例71.46%、李某1出资400,097.00元,占出资比例28.54%。潘某实际收取1,232,000.00元(含市场公司700.000.00元，欠条中的400.000.00元款)、李某1收取1608000.00(含刘某1400.000.00元和介绍费129,000.00元),实际收取1,079,000.00元。利润1,002,998.00元。按投资比例,除市场公司欠款1140.000.00元归潘某外,李某1应当返还潘某22,647.00元及利息。我们结算分账时刘某1同意由李某1给付工程尾款360.000.00元。故诉法院,依法维护潘某的合法权益。 李某1辩称，一、合伙关系存在，答辩人同意解除合伙关系。答辩人与被答辩人之间确实存在合伙关系，但是没有书面协议，当时只是口头约定:被答辩人出资100万元，答辩人出资50万元及全部设备，利润双方平分。答辩人同意解除合伙关系。二、被答辩人计算的出资与事实不符被答辩人诉称其投资1,026,905元没有事实依据，其实际只出资691,209元。被答辩人诉称答辩人只出资400,097元，占出资比例28.54%，明显是错误的，答辩人实际出资2,092,616元资金及设备。暂时先不计算其他投资，答辩人仅支付案外人刘某1一个人就达400,000元。被答辩人诉称工程总造价3,780,000元，但投资总金额1,437,002元,利润率高达62%,这明显不符合常理，是根本不可能的。据统计，2015年--2018年建筑行业产值利润率分别是3.57%、3.61%、3.5%、3.45%。作为一个单独的项目，利润率在10%左右还算正常，税务部门对建筑业的核定利润率较高，也不过在10-20%。所以，答辩人还有好多投资没有计算在内，被答辩人也可能还有投资没有计算。三、答辩人实际并没有收到160,800元答辩人的实际收入均来自于案外人抚松长白山人参市场投资发展有限公司及其员工个人账户转账199万元,去除给被答辩人及其家人的转账44万元，答辩人实际只收到155万元。四、被答辩人诉求应得工程款和利润1162,647元没有依据，答辩人要求分得全部剩余工程款114万元被答辩人要求分得全部剩余工程款114万元及要求答辩人返还22,647元属无理要求。剩余的工程款114万元应当首先清偿合伙期间的债务，包括欠刘某1的36万元和陈万祥的2.72万元。然后，按照双方的实际投资比例，扣除各自已经收到的款项，就算答辩人分得全部剩余工程款，仍达不到按比例分配利润，因此答辩人要求分得全部剩余工程款114万元，由答辩人用此款优先清偿欠刘某1和陈万祥的债务，不足部分答辩人不再追究。 经审理查明：2013年7月1日,潘某、李某1合伙承包了抚松长白山人参市场投资发展有限公司改建冷库二楼接层工程，双方签订了《改建冷库二楼接层工程承包合同》。2019年9月潘某以抚松长白山人参市场投资发展有限公司为被告，吉林省惠德建工集团有限公司、李某1为第三人向抚松县人民法院提起建设工程施工合同纠纷一案，抚松县人民法院作出（2019）吉0621民初1512号民事判决书，确定潘某、李某1合伙承包工程总造价为378万元，抚松长白山人参市场投资发展有限公司已支付潘某、李某1工程款264万元，尚欠工程款114万元及逾期付款利息未付。判决生效后潘某向抚松县人民法院申请强制执行，因被执行人抚松长白山人参市场投资发展有限公司无可供执行财产，抚松县人民法院作出（2020）吉0621执64号执行裁定书，终结本次执行程序。 2013年7月15日，李某1与案外人刘某1签订了一份《改建冷库二楼接层工程承包合同》，主要条款约定刘某1负责施工钢构，地点在万良人参市场一期展厅。内容为在原来基础上结构二层。工期25天。合同价款为118万元，先期付款70万元，余款年末付清。包工、包料、包质量、包安全，工程包一年保修，自验收之日起算等。2013年7月8日，潘某从张某名下账户(账号为×××)向刘某1转款40万元。2013年8月10日，刘某1与杨老五共同出具了一份借条，金额为1,000元。2014年1月10日，潘某分两笔转款给刘某1，一笔为1万元、一笔为2万元。潘某总计付款给刘某1431,000元。 2013年7月12日，潘某与案外人刘某2签订了一份《合同书》，主要条款约定刘某2负责为潘某、李某1合伙承包工程安装塑钢窗，合同价款为40,382元。合同完成后，刘某2于当日定金5,000元，于11月5日收到10,000元。于2014年1月29日收到10,000元，于5月10日收到15,827元，刘某2给潘某出具4份收条。 2013年7月30日,潘某(甲方,下同)与案外人姜某(乙方,下同)签订了一份《协议书》,约定“现有甲方抚松县万良冷库供电工程--630KW变压器整体(包括配电柜)归乙方承建,总造价人民币18万元,工期为12天,乙方负责工程最终接火(变压器位置确定和土地使用权归甲方协商,与乙方不发生关系)。现已付工程款叁万元整,自合同签定之日起,甲方将付给乙方壹拾万元工程款,变压器安装完后,甲方付给乙方贰万元,验收合格并出具验收合格报告后甲方将余下叁万元付给乙方,合同终止。如甲方资金不到位造成的损失,由甲方负责乙方一切损失和赔偿,如乙方在规定的工期内完成不了,给甲方造成的损失,由乙方负责。本合同一式两份,自签定之日起生效”。签订合同当日,存入姜某名下账户(账号为×××)5万元。2013年9月13日姜某给出具了一份收到条,载明“今收到潘某变压器款,共计壹拾捌万元整,￥180,000元，收全结清”。 2018年4月5日，案外人邹某出具一份《证明》，证实“2013年潘某在我店购买五金件用于冷库外线工程，共购买104,788元的五金件，均是潘某用现金支付，特此证明”。证明上加盖抚松县抚松镇鸿兴百货五金分店公章。 2013年9月26日，潘某（甲方，下同）与案外人李某2(乙方,下同)签订了一份《协议书》。载明“甲方将万良人参市场二楼接层内外墙涂料承包给乙方,材料、人工费由乙方负责,保证质量,经双方协商达成以下协议:一、保证涂料材质合格;二、内外涂料总造价40,827元;三、工程内外涂料第一次粉刷结束后付款壹万元,共分三次粉刷,二次粉刷内外涂料时壹万伍仟元,第三次粉刷全部结清余款。四、未尽事宜由甲乙双方协商解决。李某2分别在2013年9月17日、2013年10月10日、2014年1月5日出具了三份金额依次为100001500015,827元的收条,内容均为收到涂料款。 到学贵变压器款,共计壹拾捌元整,￥180,000元,收全结清” 2013年7月27日,尹波出具了一份借条,金额为2,000元。2013年7月29日,尹波出具了一份借条,金额为1,400元。2013年8月28日,尹波出具了一份借条,金额为3,500元。2013年9月5日,尹波出具了一份借条,金额为500元,内容为借人工费。2013年9月7日,尹波出具了一份借条,金额为1,500元,内容为借人工费。 2013年7月11日,从案外人张某(潘某自认系其妻子)名下账户(账号为×××)转入抚松长白山人参市场投资发展有限公司质保金20万元。 2019年1月19日李明海出具《证明》，证实收到李某1工资款15,000元； 2019年1月19日李明海出具《证明》，证实施工期间李某1花费招待费和礼品费66,780元； 徐俊波出具《证明》，证实李某1支付人工费和车费39,000元。证明上没有书写日期； 2019年1月19日李明海出具证明一份，证实经李明海组织运到工地材料款总计97,900元； 2013年7月28日李某1与济南金川液压机械有限公司签订的《工业品买卖合同》，合同中约定导轨升降机价格45,000元； 2018年5月12日张杰出具《证明》，证实李某1支付冷库改造工程转让费150,000元； 2018年5月12日陈万祥出具《证明》，证实陈万祥向冷库改造工地送材料总计177,200元； 2013年7月13日陈德利出具《收条》，“收到李某1万梁工地水泥款人民币9,000元”； 2013年7月12日陈德利出具《收条》，“收到李某1湾沟倒运万梁工地钢管、模板、松木杆、一车运费人民币1,000元”； 2013年7月15日陈德利出具《收条》，“收到李某1湾沟倒运万梁工地板方材和施工工具、装卸费和大车运费共计3,500元”； 2013年8月1日陈德利出具《收条》，“收到李某1万梁冷库层面土方清理费用18,000元”； 2013年7月13日陈德利出具《收条》，“收到李某1模板款50张*80=4,000元加运费500元共计肆仟伍百元”； 2013年7月16日任传文出具《收据》，“今收到万良人参市场冷库改造工程介绍佣金伍万元正”； 2018年5月12日宋洪君出具《证明》,“今证明2013年7月-10月间在万良李某1冷库施工中租用宋洪君汽车吊一辆（8吨）租金为壹万五仟元正，于2013年11月份付清，另证明拆原有屋顶钢梁7米标箱车6车运车潘某处约40-50吨”； 2020年10月20日刘某1出具《证明》，“2014年8月7日抚松万良人参市场开发有限公司(简称大明公司)给李德转工程款壹佰零伍万元(￥1,050,000元)。2014年8月10日潘某找我(刘某1)到李某1茶楼去结账,当时有张某和李某1妻子(王桂华)在场,潘某说:“咱们把帐都结清”。这时李某1说:“刘某1的帐我来算先给他肆拾万(￥400,000元),剩下的叁拾陆万(￥360,000元)我给刘某1”。潘某问我同意不,我说:“行”。当时潘某与李某1就把大明公司欠的工程余款对账分开了。我(刘某1)与李某1、潘某达成口头协议,把我(刘某1)的欠款叁拾陆万元(￥360,000元)分到李某1的账面中。李某1至今也没有给我(刘某1)结清欠款叁拾陆万(￥360,000元。以上事实属实,特此证明。” 上述案件事实，有经过庭审质证的《改建冷库二楼接层工程承包合同》、（2019）吉0621民初1512号民事判决书、刑事申诉复查决定书、（2020）执64号执行裁定书、大明集团工程总造价明细、银行流水明细单、转账单据、借条、收条、《承包合同》、《证明》、合同书、协议书、询问笔录、照片，以及当事人陈述等证据在卷为凭，经本院审核，足资认定。 综上所述，本院认为，潘某与李某1合伙于2013年7月11日以吉林省惠德建工集团有限公司名义承建抚松长白山人参市场投资发展有限公司发包的改建冷库二楼接层工程项目，工程已经过发包方验收。工程款总造价经抚松县人民法院（2019）吉0621民初1512号民事判决书确定为378万元，抚松长白山人参市场投资发展有限公司已支付工程款264万元，尚欠114万元。 对于潘某主张解除合伙关系，因双方合伙承包的工程项目已完成，合伙事项已终止，因此对于该项诉请本院予以支持。 至于潘某、李某1进行结算，确定潘某应得工程款和利润问题，因二人事先没有约定，根据现有证据，出于公平原则，以双方实际投入比例作为对外合伙收益及对外债权、债务的分配比例。 潘某、李某1投入数额以施工期间二人实际支付款项为限。其中潘某的投入包括431,000元（刘某1）、40,382元（刘某2）、180,000元（姜庆海）、104,788元（邹某五金商店）、40827（李某2）、8,900元（尹波），总计投入805,897元；至于潘某主张的20万元质保金为投入问题，因抚松县人民法院（2019）吉0621民初1512号民事判决书已经认定该款项抚松长白山人参市场投资发展有限公司已实际返还给潘某，该款项与投入款无关，不予认可。 李某1投入款项问题，因李某1提交的投入证据均系证人证言无原始凭据，且潘某不认可。因此对于李某1投入以潘某庭审时认可的410,097元为限。 潘某、李某1实际投入金额为1,215,994元（805,897元+410,097元）。 潘某、李某1二人的投入比例分别为：潘某66%（805897÷1215994）、李某134%（410097÷1215994）。 潘某、李某1施工期间尚欠对外债务有刘某1钢结构款36万元，陈万祥材料款27,200元，总计对外债务387,200元。 根据李某1庭审陈述抚松长白山人参市场投资发展有限公司已实际给付的264万元工程款中潘某实际收到109万元，李某1实际收到155万元。 根据潘某、李某1实际投入比例确定双方合伙承包工程总造价378万元，其中潘某应分得工程款249.48万元（378万元*66%），李某1分得工程款128.52万元（378万元*34%）。对于案外人刘某1和陈万祥所享有的债权387,200元可在本案中一并处理，潘某承担255,552元（387200*66%，其中刘某1237,600元，陈万祥17,952元），李某1承担131,648元（387200*34%，其中刘某1122,400元，陈万祥9,248元）。 抚松万良人参市场开发有限公司尚欠工程款114万元，潘某分得75.24万元（114万元*66%），李某1分得38.76万元（114万元*34%）。 故李某1应返还潘某工程款784,048元（1550000-1285200+131648+387600）。 依照《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下： 一、解除潘某、李某1之间的合伙关系； 二、潘某享有抚松长白山人参市场投资发展有限公司尚欠工程款75.24万元，李某1享有38.76万元； 三、潘某承担案外人刘某1债务237,600元，陈万祥债务17,952元，李某1承担刘某1债务122,400元，陈万祥债务9,248元； 四、李某1返还潘某工程款784,048元； 五、驳回潘某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15,264元，减半收取7,632元，由潘某负担1,812元，由李某1负担5,820元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  赵清富 二〇二〇年十二月十四日 书记员  张 琪