西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0113民初17518号 原告：范倍佑，男，汉族，1993年5月20日出生，身份证号码：331XXXXXXX********，住所地浙江省天台县，现住杭州市。 委托代理人：申勇刚，重庆万诚律师事务所律师。 委托代理人：张发苗，重庆万诚律师事务所实习律师。 被告：石志文，男，汉族，1992年1月27日出生，身份证号码：430XXXXXXX********，住所地湖南省新邵县，现住西安市雁塔区。 委托代理人：杨生奎，陕西仁和万国律师事务所律师。 原告范倍佑诉被告石志文股东出资纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人申勇刚、被告委托代理人杨生奎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告范倍佑诉称：原告与被告系朋友关系，2018年6月21日,被告与原告商定：其设立公司让原告投资参与公司运营并为公司股东。两人商定原告将出资款共七万元交予被告，其中五万元用于受让被告在设立公司的35%的股权，原告前期支付四万元，后三万元于2018年6月21日至2019年1月22日期间原告从公司取得利润中抵销出资。后被告于2019年8月2日成立西安万京博展设计有限公司（公司地址位于陕西省西安市雁塔区XX街XX园******），并从原告出资所得利润中抵扣了3万元作为2018年6月21日商定的出资额，但却并未依约将原告登记注册为公司实际股东，原告也未能享有公司股东权利，被告的行为已经严重侵害了原告的合法权益，原告要求退回出资被拒绝，故原告依法向法院提起以下诉讼请求：1.判决被告返还原告投资款七万元并承担自起诉之日起至实际支付日止，以七万元为基数按年利率6%承担资金占有损失。2.判决本案诉讼费由被告承担。 被告石志文辩称：一、被告与原告并没有合伙成立公司，本案并非股东出资纠纷。不存在原告“投资”的事实，原告要求被告返还“投资款七万元”没有事实和法律依据。首先，被告与原告并没有合伙成立公司，根本就不存在原告向被告公司投资，原告不存在股东出资的事实。其次，西安万京博展设计有限公司是被告与案外人李某某于2019年8月2日共同出资设立的公司，被告不可能与原告在2018年6月就商定由原告持股35%。西安万京博展设计有限公司两名股东均是认缴出资，尚未实缴。而且公司初创，按照一般的商业常识，不可能立马实现盈利，获得利润。所以根本不存在原告在起诉状中所述“从其出资所得利润中抵扣了3万元作为2018年6月21日商定的出资额”的事实。第三、2019年9月1日，被告与原告虽然约定由原告给予被告七万元，但是事实上也只收到被告四万元。双方之间仅仅成立了四万元的债权债务关系，现在，原告却主张要求被告返还七万元，与事实相悖，与法无据，更有违公平公正的法律原则。二、对于原告的四万元债务，被告已经分别于2019年1月24日、2019年11月25日、2020年1月21日、1月22日通过支付宝转账的方式向原告转账4200元、1500元、16560元、20000元。被告已经清偿完毕，原告向被告主张返还七万元债务没有任何法律依据。综上所述，被告认为，原告将被告诉至法院没有任何依据，恳请人民法院查明事实。驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：在2019年8月2日之前由原被告及案外人李某某共同经营西安万京博展设计有限公司工作室（下称万京工作室）。2019年8月2日，被告石志文与案外人李某某成立西安万京博展设计有限公司（下称万京公司），公司为认缴出资，设立时被告石志文出资120万元；百分比40%；李某某出资额180万元；百分比60%。2020年10月26日该公司投资人（股权）变更为：李某某出资300万元，百分比100%。原告范倍佑（注甲方）与被告石志文（注乙方）2019年9月1日签订协议载明：2018年6月21日甲乙双方约定，甲方给与乙方七万元（其中两万元用于万京公司经营，五万元用于购买被告石志文所持有的万京公司股份的百分之三十五股份）。购买条件为：甲方需要在乙方工作室工作（期间甲方考研可用空闲时间工作），工作室每月支付甲乙方底薪（当时底薪为2000元）。七万元的支付方式：四万元于2018年6月21日银行转账，剩余三万元于2018年6月21日至2019年1月22日期间所得利润中，乙方给予甲方的分红（五万五千七百七十四元人民币）中扣除三万。2018年6月21日，原告父亲范某某向石志文交通银行账户转入4万元。同时，被告石志文分别于2019年1月24日、2019年11月25日、2020年1月21日、1月22日通过支付宝转账的方式向原告范倍佑转账4200元、1500元、16560元、20000元，共计42260元。范倍佑与西安万京博展设计有限公司因社会保险及解除劳动合同发生争议，范倍佑申请西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会对其与西安万京博展设计有限公司的争议进行仲裁，西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会2020年6月5日作出的雁劳人仲案字【2020】519号裁决书其中记载：申请人于2019年8月2日入职被申请人西安万京博展设计有限公司，岗位设计师，在职期间被申请人未与申请人签订劳动合同，未缴纳社会保险。为了维护申请人的合法权益，现申请劳动仲裁，要求被申请人：1、为申请人补缴2019年8月至2020年3月期间的养老、医疗、生育、失业及工伤保险费；2、支付2019年8月2日至2020年4月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额40500元；3、支付解除劳动关系经济补偿金4500元。被申请人辩称：申请人与被申请人不存在劳动关系，被申请人不负有为申请人缴纳社保及签订书面劳动合同的义务，也不需要向申请人支付解除劳动合同经济补偿金。经审理查明：申请人范倍佑述称其于2019年8月2日进入被申请人西安万京博展设计有限公司担任设计师，月工资4500元。根据申请人提交的《中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单》，被申请人通过银行转账向其代发工资。另查，被申请人并未与申请人签订劳动合同，也未缴纳各项社会保险费。申请人于2020年4月27日离岗，并于当日以被申请人未签订劳动合同及未缴纳社会保险为由，向被申请人邮寄送达《解除劳动关系通知书》。又查，2019年9月2日至2019年9月30日期间共计21个工作日，2020年4月1日至2020年4月26日期间共计18个工作日。裁决如下：一、被申请人西安万京博展设计有限公司应依照相关规定为申请人范倍佑缴纳自2019年8月2日至2020年4月26日期间的基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费及生育保险费，具体的缴纳办法及数额、应以各社会保险经办机构的审核认定为准。二、被申请人应自本裁决生效之日起五日内支付申请人2019年9月2日至2020年4月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额35068.97元。三、被申请人应自本裁决生效之日起五日内支付申请人解除劳动合同的经济补偿4500元。四、驳回申请人的其余仲裁请求。 以上事实有：雁劳人仲案字【2020】519号裁决书、原被告之间签订的协议、上海浦东发展银行交易明细、西安万京博展设计有限公司工商信息、支付宝转账记录及庭审笔录等证据在案佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。 本院认为：首先，依据《中华人民共和国公司法》第七十一条“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”之规定，由于被告作为股东的西安万京博展设计有限公司成立于2019年8月2日，而原被告签订“协议”时间为2019年9月1日。所以被告石志文作为万京公司的股东，即使想要对外转让股权，需依照法律规定书面征求另一股东李某某的同意并保障其优先购买权，但原告在被告未取得另一股东李某某的同意，被告股权转让并放弃优先购买权的情况下与被告直接签订“协议”约定股权转让，因该约定违反法律的强制性规定而无效，即该“协议”自始不受法律保护。其次，从原被告于2019年9月1日签订协议内容事实上看是对2018年6月21日的七万元出资款以及2018年6月21日至2019年1月22日之间对工作室经营期间利润分红的确认，与2019年8月2日成立的万京公司无关。综上，原被告之间的纠纷并非是股东出资关系。原被告2019年9月1日“协议”第三段约定”七万元支付方式:四万元于2018年6月21日银行转账,剩余三万元于2018年6月21日至2019年1月22日期间所得利润中,乙方（注被告）给予甲方（注原告）的分红(五万五千七百七十四人民币)中扣除三万元。”的内容看，被告承认收到原告转款四万元，但另三万元被告已从原告2018年6月21日至2019年1月22日期间所得利润分红中扣除，所以应认为被告收到原告70000元。扣除被告已向原告偿还42260元，故对原告诉请被告偿还70000元的诉讼请求予以部分支持即27740元。原被告之间虽并非是民间借贷关系，但该70000元款项已实际由被告石志文占有并用于盈利性经营，根据公平原则，被告应向原告支付一定的资金占用费，故参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，对于原告要求被告承担自起诉之日起至实际支付日止，以年利率6%按70000元为基数承担资金占有损失的诉讼请求依法予以支持。 综上，依据《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告石志文于本判决生效之日起十日内向原告范倍佑返还27740元及资金占用利息（以27740元为基数，自2020年6月9日（起诉之日）起至给付之日止按年利率6%计算资金占用利息）。 二、驳回原告范倍佑其余诉讼请求。 本案案件受理费1550元，由原告范倍佑承担650元，被告石志文承担900元。鉴于案件受理费原告范倍佑已预交，故被告石志文将应承担的案件受理费900元于本判决生效之日起十日内直接支付给原告范倍佑。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  王万民 人民陪审员  潘 进 人民陪审员  樊美丽 二〇二〇年十一月二十三日 书 记 员  王雅晨 打印：相丽华校对：骆凡2020年月日送达 1