广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1973民初7985号原告：东莞市优想电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市×××××××××××。法定代表人：包某1。委托诉讼代理人：李军红，湖南人和（东莞）律师事务所律师。被告：北京金熙创意文化发展有限公司，住所地：北京市石景山区××××××××××××603。法定代表人：邓某1。被告：东莞市仁智盛电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市×××××××××××××××。法定代表人：刘某1。被告：刘某1，男，1982年8月24日出生，汉族，住重庆市忠县×××××××××××，公民身份号码：511×××××××********。被告：东莞市飞强电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市××××××××××××××××。法定代表人：邓某2。被告：邓某2，男，1983年12月22日出生，汉族，住广东省揭西县××××××××××××××，公民身份号码：445×××××××********。两被告委托诉讼代理人：谭文江，广东顺航律师事务所律师。原告东莞市优想电子科技有限公司（以下简称优想公司）与被告北京金熙创意文化发展有限公司（以下简称金熙公司）、东莞市仁智盛电子科技有限公司（以下简称仁智盛公司）、刘某1、东莞市飞强电子科技有限公司（以下简称飞强公司）、邓某2买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月18日公开开庭进行了审理，原告优想公司的委托诉讼代理人李军红，被告飞强公司、邓某2的共同委托诉讼代理人谭文江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告优想公司向本院提出诉讼请求：1.解除案涉《采购合同》；2.被告金熙公司退回原告款项2376000元；3.被告金熙公司向原告支付违约金792000元；4.被告仁智盛公司、刘某1、飞强公司、邓某2对被告金熙公司前述两项债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2020年3月20日，原告与被告金熙公司签订《采购合同》，合同约定由金熙公司向原告提供名为美思先端的传感器（疫情应急产品非接触式红外额温计原材料），合同总额为7920000元，原告前期支付30%的款项2376000元，金熙公司于当月23日在原告处交货，被告仁智盛公司、飞强公司对金熙公司的履约行为承担担保责任，如金熙公司的违约行为造成原告损失，仁智盛公司、飞强公司承担赔偿责任。合同签订后，原告向金熙公司支付了2376000元。合同约定的交货日期为2020年3月23日，金熙公司未能如约交货，原告所付款项被金熙公司挥霍一空，合同根本无法履行。原告多次向各被告提出交涉，均无法解决。被告刘某1系仁智盛公司的唯一股东，被告邓某2系飞强公司的唯一股东，根据相关法律法规，应与公司一起承担连带责任。为维护自身的合法权益，现原告根据相关法律起诉至法院，望判如所请。被告飞强公司、邓某2向本院提交书面答辩状，辩称，原告支付给被告金熙公司的款项，已被该公司法定代表人邓某1非法占有。邓某1目前被刑事拘留。本案事实上已转化为刑法规定的合同诈骗罪或其他刑事犯罪案件。根据先刑后民的原则，本案应当与邓某1刑事案件一同审理，或者待刑事案件审结后，另行审理。被告飞强公司事实上也是受害者之一，飞强公司也曾向金熙公司、邓某1支付定金23000元，后退回10000元，尚有13000元未能退回，相关事实飞强公司已向公安机关清楚陈述。因此，飞强公司、邓某2无需就邓某1合同诈骗等犯罪行为造成原告的损失承担担保责任。另，飞强公司的担保责任限于原告的损失，不包含违约金。本案已转化为刑事案件，违约金为间接损失，不应支持。原告直接将7920000元如此巨额的款项直接转入邓某1的个人账户，而且合同明确约定不含税，违反了国家税法相关规定，也是造成本案合同款项难以追回的原因，原告应承担一定责任。原告请求的违约金为合同总额的10%共计792000元，明显过高。假如需要支付违约金，应以原告已付款237600元扣减邓某1退回部分后参照银行同期贷款利率计算。被告金熙公司、仁智盛公司、刘某1未作答辩，亦未提交证据。本院经审理认定事实如下：原告优想公司作为甲方，被告金熙公司作为乙方，双方于2020年3月20日签订了《采购合同》。合同约定甲方向乙方采购美思先端传感器，数量12万个，单价66元，总价7920000元；产品交付期为2020年3月23日，交付地点为东莞市××××××××××××方仓库；付款方式：甲方于签订合同当日支付乙方合同总金额的30%即2376000元，在提货时付清全部货款即5544000元；乙方迟延2日交付货物，甲方有权解除合同，并可要求乙方支付合同金额的10%违约金；合同从开始付定金起生效，如甲方未履行合同规定，视为违约，乙方有权解除合同，并可要求甲方支付合同金额的10%的违约金；等等。合同文末有以下手写体内容：我司东莞市仁智盛电子科技有限公司、东莞市飞强电子科技有限公司居间为此合同提供担保，如乙方违约给甲方造成此合同项下的损失，负连带赔偿责任。该段手写体内容有被告仁智盛公司、飞强公司的盖章，亦有被告刘某1、邓某2的签名捺印。签订合同后，原告方人员于2020年3月20日向被告金熙公司的法定代表人邓某1转账三笔，金额分别为1700000元、500000元、176000元，合计2376000元。被告金熙公司于2020年3月20日开具收据，载明收到优想公司交来的传感器货款订金2376000元。原告主张被告金熙公司于2020年3月25日、4月29日陆续退回部分款项，合计485081元。另查明，被告仁智盛公司系自然人独资有限责任公司，唯一股东系被告刘某1；被告飞强公司系自然人独资有限责任公司，唯一股东系被告邓某2。本院认为，本案为买卖合同纠纷。综合各方的诉辩意见，本案的争议焦点在于：一、被告金熙公司的法定代表人邓某1涉嫌刑事犯罪是否影响本案审理；二、原告诉请的违约金是否属于担保条款中的“此合同项下的损失”。关于焦点一。原告优想公司与被告金熙公司签订了美思先端传感器采购合同，双方已构成买卖合同关系，双方之间的纠纷属于民事合同法律关系。被告仁智盛公司、飞强公司作为保证人，原告与仁智盛公司、飞强公司之间的纠纷属于保证合同法律关系。本案并不以刑事案件的处理结果为依据，被告飞强公司要求将本案中止审理的理由不足，本院不予支持。若出现刑事判决明确进行追赃，民事案件判决责任人承担民事责任的情形下，应对追赃与民事责任的认定和执行进行协调。在执行过程中，执行法院应结合民事责任、刑事责任的认定，确定民事责任人应承担的民事责任范围和赃款的退还对象，避免民事权利人（刑事被害人）双重受偿。关于焦点二。案涉采购合同约定金熙公司迟延2日交付货物，优想公司有权解除合同，并可要求金熙公司支付合同金额的10%作为违约金。现金熙公司未按期交付货物，构成违约，优想公司主张解除案涉合同及要求金熙公司退回货款、支付违约金，于法有据，本院予以支持。原告自认被告金熙公司已退回货款485081元，有退款凭据为证，金熙公司未对退款金额提出抗辩意见，故本院采信原告的自认。另，案涉约定的违约金并未过分畸高，本院予以认可。综上，被告金熙公司应向原告退回货款1890919元(2376000元-485081元)及支付违约金792000元。案涉采购合同中对保证人、保证方式等进行了约定，被告仁智盛公司、飞强公司作为连带保证人，应对被告金熙公司的案涉债务承担连带清偿责任。仁智盛公司、飞强公司承担保证责任后有权向被告金熙公司追偿。关于被告飞强公司主张违约金不属于担保条款中的“此合同项下的损失”，对此，本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，而违约金的约定是当事人对风险的事前估计及损害赔偿额的预定。在此意义上，案涉担保条款中的“此合同项下的损失”不应将违约金排除在外，故对飞强公司该项抗辩本院不予采纳。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，被告刘某1作为仁智盛公司的唯一股东，被告邓某2作为飞强公司的唯一股东，两人均未提供证据证明其财产独立于公司的财产，因此，刘某1应对仁智盛公司，邓某2应对飞强公司的前述债务承担连带清偿责任。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、解除原告东莞市优想电子科技有限公司与被告北京金熙创意文化发展有限公司于2020年3月20日签订的《采购合同》。二、限被告北京金熙创意文化发展有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市优想电子科技有限公司退回货款1890919元及支付违约金792000元；三、被告东莞市仁智盛电子科技有限公司、刘某1、东莞市飞强电子科技有限公司、邓某2对被告北京金熙创意文化发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告东莞市优想电子科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费32144元，由原告东莞市优想电子科技有限公司负担3881元，由被告北京金熙创意文化发展有限公司、东莞市仁智盛电子科技有限公司、刘某1、东莞市飞强电子科技有限公司、邓某2共同负担28263元，原告多交的受理费35096元，由本院依法予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  丘其军审 判 员  曾昭串审 判 员  丁秀霞二〇二〇年十一月二十日法官助理  尹晓婷罗子尤附主要法律法规：1.《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。