湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0102民初6066号原告：湖北中泰众工劳务工程有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区沿江大道227-228号江景大厦12层B2室。法定代表人：王琪，总经理。委托诉讼代理人：张鹏，湖北诚明律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄艳玲，湖北诚明律师事务所律师。被告：唐传明，男，1965年9月23日出生，汉族，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：李廷禄，山东敬人律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛配，山东敬人律师事务所律师。原告湖北中泰众工劳务工程有限公司诉被告唐传明劳动争议一案，本院于2020年9月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告湖北中泰众工劳务工程有限公司的委托诉讼代理人黄艳玲、被告唐传明及其委托诉讼代理人李廷禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖北中泰众工劳务工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无须向被告支付工伤保险待遇差额166739.30元；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原被告之间不存在劳动关系，原告不应向被告支付工伤保险待遇。确认劳动关系应对工作人员与公司是否存在劳动合同法上的隶属关系、公司是否对劳动者进行管理等进行审查。被告虽在原告承建的赛菏公路第八合同段工程地点受伤，但并不代表原被告之间存在劳动关系。被告作为农民工在涉案工地没有固定工作岗位，工作时间自由不受原告约束，报酬支付不定时不定额，建筑业承包单位也不会与班组雇请的农民工存在劳动关系，被告自认双方签订的是《劳务用工协议》。二、菏定人社工认字第01201号工伤认定决定书及初次鉴定结论书违反相关法规且程序错误不应作为有效证据。依据《湖北省工伤保险实施办法》第十五条规定“用人单位未参加工伤保险的，应当向单位注册地社会保险行政部门提出工伤认定申请。”故菏泽市定陶区人力资源和社会保障局无职权作出菏定人社工认字第01201号工伤认定决定及菏劳鉴848号初次鉴定结论书，原告从未收到上述两份文书，程序错误。三、裁决工伤保险待遇差额166739.30元数额过高。2017年菏泽市全市城镇私营单位就业人员年平均工资为36700元，仲裁委认定被告工资为250元/天没有事实依据且数额过高，认定一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金标准过高，停工留薪期被告并未提供医疗机构书面证明或劳动能力鉴定委员会确认等相关证据材料，其工伤期间的工资不应得到支持。四、本案属提供劳务者受害责任纠纷，依据《工伤保险条例》等作出裁决属于适用法律错误。被告唐传明辩称，1、工伤决定书已认定被告为工伤，原告虽称未收到决定书，但本案已经过仲裁，至今原告未就认定工伤决定书提起行政诉讼，依法应该认定双方存在劳动关系。2、未参加工伤保险的职工，发生工伤的，应由用人单位支付工伤赔偿责任。3、计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的标准应按菏泽市社平工资为准，原告所用的标准错误，被告的工资经双方约定每日250元，有工资条为证，综上，我认可仲裁裁决结果，请求驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2017年10月20日，唐传明经人介绍至湖北中泰众工劳务工程有限公司承建的位于山东省菏泽市赛菏高速公路总承包项目部八分部从事钢筋工工作。唐传明称双方签订了劳务用工协议，但双方均未提交书面协议。湖北中泰众工劳务工程有限公司未为唐传明缴纳工伤保险。2018年4月3日，唐传明在工作过程中不慎跌落受伤，导致L2、L4椎体骨折，第一掌骨基底骨折（右），住院28天，湖北中泰众工劳务工程有限公司支付了治疗费六万余元。2018年11月22日，菏泽市定陶区人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》，认定唐传明2018年4月3日所受伤害为工伤。2019年12月23日，菏泽市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》，鉴定结论为劳动功能障碍程度：八级；生活自理障碍程度：无生活自理障碍。上述《工伤认定书》及《初次鉴定结论书》均已生效。治疗终结后，唐传明未上班。湖北中泰众工劳务工程有限公司在唐传明受伤后向其支付10000元。另查明，2017年菏泽市城镇非私营企业单位就业人员年平均工资为54826元。唐传明于2020年6月24日申请劳动仲裁，要求湖北中泰众工劳务工程有限公司向其支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期、交通费、护理费、住院伙食补助费、医疗费及康复治疗费。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月14日作出岸劳人仲裁字【2020】第1054号《仲裁裁决书》，裁决湖北中泰众工劳务工程有限公司向唐传明支付工伤保险待遇差额166739.30元（一次性伤残补助金59812.50元+一次性工伤医疗补助金42118元+一次性伤残就业补助金67388.80元+住院伙食补助费420元+工资7000元-10000元）；驳回唐传明的其他仲裁请求。湖北中泰众工劳务工程有限公司不服裁决，诉至本院。唐传明主张双方约定的日薪为250元。湖北中泰众工劳务工程有限公司则主张系200元/天，并向本院提交了《付款说明》予以佐证。唐传明对上述证据的真实性不予认可。上述证据均系该公司自行制作，并无唐传明签字确认，亦无其他证据佐证，湖北中泰众工劳务工程有限公司作为发放工资的用人单位应对唐传明的薪资水平承担举证不能的不利后果，故本院采信唐传明主张其日薪250元的诉讼意见。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”山东省人民政府关于印发《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》的通知〔鲁政发【2011】25号）第二十五条规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资即菏泽市城镇非私营企业单位就业人员年平均工资为基数支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。八级工伤的一次性医疗补助金的标准为10个月，一次性伤残就业补助金的标准为16个月。湖北中泰众工劳务工程有限公司未为唐传明缴纳工伤保险，应赔偿由此导致的损失。唐传明受伤后首次住院28天，之后未再到湖北中泰众工劳务工程有限公司处工作。唐传明的停工留薪期未经鉴定，故关于劳动关系解除时间，双方各持己见，湖北中泰众工劳务工程有限公司主张于工伤发生之日即2018年4月3日解除，唐传明主张解除时间应为申请仲裁之日即2020年6月24日，但同时其接受武汉市江岸区仲裁委员会认定的“双方劳动关系于2018年4月30日解除”的事实，结合唐传明的受伤部位及程度，现唐传明接受停工留薪期28天的仲裁结果，本院对此予以确认，认定双方劳动关系于2018年4月30日解除。综上，湖北中泰众工劳务工程有限公司应向唐传明支付一次性伤残补助金59812.50元（250元/天×21.75天×11个月）。唐传明主张的一次性工伤医疗补助金42118元及一次性伤残就业补助金67388.80元、住院伙食补助费420元（15元/天×28天）及停工留薪期工资7000元（250元/天×28天），未超过法定数额，本院予以支持。扣除湖北中泰众工劳务工程有限公司已支付的10000元后，湖北中泰众工劳务工程有限公司还应向唐传明支付工伤保险待遇差额166739.30元。据此，依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告湖北中泰众工劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告唐传明支付工伤保险待遇差额166739.30元；二、驳回原告湖北中泰众工劳务工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告湖北中泰众工劳务工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  程春二〇二〇年十二月三十一日书记员  郭文