山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0105民初2022号原告：济南振华岩土工程有限责任公司，住所地济南市。法定代表人：张伟，总经理。委托诉讼代理人：刘光振，山东金盛阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱雨，山东金盛阳律师事务所律师。被告：赵子凌，男，1953年11月21日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：隋卫东，山东众成清泰(济南)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宝军，山东众成清泰(济南)律师事务所律师。原告济南振华岩土工程有限责任公司（以下简称振华公司）与被告赵子凌挂靠经营合同纠纷一案，本院立案后，被告赵子凌在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院裁定驳回被告赵子凌对本案管辖权提出的异议，被告赵子凌不服提起上诉，济南市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告振华公司的委托诉讼代理人刘光振、钱雨，被告赵子凌的委托诉讼代理人隋卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。振华公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告振华公司借款51万元及利息（利息以51万元为基数自立案之日起至被告实际支付之日止按年利率6%计算）；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：振华公司与赵子凌原系合作关系。自2016年起，赵子凌因经营需要，多次向振华公司借款。后，经振华公司多次追要，但赵子凌一直未予支付，截止到立案时，赵子凌共向振华公司借款51万元。现为维护振华公司的合法权益提起诉讼，望判如所请。赵子凌辩称，请求法院依法驳回原告振华公司的诉讼请求，理由是原告振华公司所诉的款项在(2019)鲁01民终8762号案件中已经处理完毕，不同意支付原告振华公司所诉的款项。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2014年8月7日，振华公司（甲方）与赵子凌（乙方）签订合作协议一份，主要内容为：乙方以自有的施工机械（三台旋挖机、两台长螺杆、两台搅拌机）与甲方进行长期合作，甲乙双方均以甲方名义承揽工程、进行施工；合作方式，乙方以甲方名义、资质承揽工程并进行施工；甲方承揽工程后部分工程项目由乙方施工；乙方承揽工程后甲方机械与乙方共同施工；利润分配，甲方承揽工程由乙方施工部分，以甲方收到工程款总额为基数，收取10%作为管理费（含税金）；乙方以甲方名义承揽工程款，以甲方收取工程款总额为基数，甲方按3%收取管理费，市内市外工程由甲方出具外地施工手续，手续费由乙方承担；乙方承揽工程甲方机械参与施工的，以甲方完成的工程造价为基数，乙方收取10%的费用（含税金），可抵扣乙方应交的管理费；施工中需要垫付资金的，由乙方负责，甲方垫付的，按照中国人民银行同期贷款利率计付利息。2018年，赵子凌（原告）以振华公司、济南市天桥区泺口街道办事处田庄社区居民委员会（以下简称田庄居委会）为共同被告向济南市历下区人民法院提起挂靠经营合同纠纷诉讼，该法院作出（2018）鲁0102民初9319号民事判决书后，振华公司不服该判决提起上诉，济南市中级人民法院于2019年10月21日作出（2019）鲁01民终8762号民事判决书，其中载明：“一审法院认为，赵子凌没有建筑施工企业资质，借用振华岩土公司的名义对外施工，双方签订的合作协议违反法律的强制性规定，协议无效。……赵子凌认可振华岩土公司、田庄居委会就涉案工程决算工程总造价，振华岩土公司应当按照合作协议向挂靠人赵子凌支付工程款，但是涉案工程施工中振华岩土公司能证明实际由自己组织完成的施工部分应从工程总造价中扣除。济南丹成建筑工程有限公司总工程量1720710元、张兴华总工程量342590元、山东省鄄城县志铭建筑工程有限公司总工程量311880元、济南正东建设项目管理有限公司总工程量2923232元、李华省柴油款702270.77元、田长龙吊车水泥材料款189156元、卢传奇钢筋混凝土款1390000元，振华岩土公司提交的证据能够证明为其组织完成，共计7579838.77元，应从涉案工程总工程款1500万元中扣除，所余工程款7420161.23元按3%扣除管理费222604.83元后为7197556.4元，再扣除振华岩土公司垫付郝华海40万元，余款6797556.4元振华岩土公司应支付给赵子凌。……二审期间，振华岩土公司提交以下证据：1、付款明细十张，总款项98.6万元，拟证明振华岩土公司向赵子凌支付98.6万元，涉案工程实际由振华岩土公司组织施工并支付工程款。即使应支付赵子凌施工部分的施工款，也应当将上述款项扣除。2、田庄居委会扣除振华岩土公司的电费收据一份、进账单两份、承兑汇票一份，拟证明涉案工程的合同双方为振华岩土公司与田庄居委会，即使应支付赵子凌施工部分的工程款，也应当将上述款项予以扣除。……本院认为，……一审法院判决振华岩土公司将收取的工程款扣除由振华岩土公司组织施工完成的部分、管理费、垫付款后的余款共计6797556.4元支付给赵子凌，认定事实正确。二审中，振华岩土公司提交证据证明已向赵子凌支付工程款986000元，并向田庄居委会支付电费220032元，赵子凌对此予以认可，本院予以确认，上述款项应从6797556.4元中予以扣除，振华岩土公司应向赵子凌支付余款5591524.4元。关于税金费用，因未实际发生，本院不予审理，振华岩土公司可于税金实际发生后另行起诉。”。振华公司提交以下证据：证据1、关于为赵子凌赎回BG15V旋挖钻机付款说明一份(该说明下方为赵子凌书写的借款条)、智慧柜员机业务回执一份，证明赵子凌因向青岛隋克敏赎回旋挖钻机及附属机具一宗向其公司借款32万元的事实，该款项是其公司的工作人员会计李金岭通过建设银行转账给赵子凌指定的隋克敏个人账户中；证据2、2017年1月23日赵子凌出具的借款条一张及山东省农村信用社转账回单一份，证明2017年1月23日赵子凌向其公司借款2万元的事实，该款项是其公司通过工作人员李金岭转入赵子凌账户中；证据3、2017年2月24日赵子凌出具的借款条一张及兴业银行网上转账受理单一张，证明2017年2月24日赵子凌因新工程业务向其公司借款10万元的事实，该款项是其公司通过工作人员李金岭转账至赵子凌的账户中；证据4、2017年6月30日赵子凌出具的借款条一张及兴业银行网上转账受理单一张，证明2017年6月30日赵子凌向其公司借款2万元的事实，该款项是其公司通过工作人员李金岭转账至赵子凌的账户中；证据5、2018年8月1日赵子凌出具的借条一张，证明2018年8月1日赵子凌向其公司借现金5万元的事实，该款项系其公司以现金形式支付给赵子凌的；证据6、李金岭身份证复印件、员工身份证明、劳动合同及李金岭的情况说明各一份，证明2017年-2018年期间李金岭系其公司员工，在此期间为公司办理相关业务。赵子凌对振华公司以上证据1的真实性没有异议，但认为该借款是双方在使用其租赁的机械的情况下先行支付给其的租赁费，而不是借款；对证据2、证据3、证据4、证据5的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该借款是双方就挂靠工程的工程款，已经在(2019)鲁01民终8762号判决中予以支付；对证据6的真实性没有异议，但与本案无关。对振华公司以上证据1－6号的真实性，本院予以认定。振华公司认为其与赵子凌之间存在的是债权债务关系，但是该债权债务的产生并非是仅限于田庄工地项目，而且其所主张的所有款项并未经处理，所以其不以民间借贷关系来主张其诉讼请求，其现以债权债务关系来主张权利，即以合同之债来主张其诉讼请求，因为双方是基于挂靠经营关系相互认识，继而产生赵子凌向其借款，至于该款项赵子凌用于何种用途及是否用于双方共同施工的工地中其并不清楚，其同意按查明的真实的法律关系对其诉讼请求进行处理。赵子凌认为其与振华公司之间是基于工程挂靠关系，在工程实施过程中产生的债权债务关系，而其给振华公司出具的相关借条，都是工程款的支付方式，其中2016年10月10日付款说明中载明的32万元是田庄工程中租赁机械而产生的款项，其他的款项均是田庄工程而产生的，是其向振华公司预支的工程款，用于支付工人工资和设备费用，其同意按照查明的真实法律关系对本案进行处理。振华公司要求赵子凌偿还借款本金51万元及利息，利息以51万元为基数，自立案之日即2020年3月31日起至实际支付之日止，按年利率6%计算。赵子凌认为本案中的款项51万元在(2018)鲁0102民初9319号、(2019)鲁01民终8762号案件中已经处理完毕，其不欠振华公司款项，所以不同意偿还。本院认为，根据2014年8月7日振华公司与赵子凌签订的合作协议及(2019)鲁01民终8762号民事判决书认定的相关事实，能够证明振华公司与赵子凌之间存在挂靠关系。振华公司提交的关于为赵子凌赎回BG15V旋挖钻机付款说明一份(该说明下方为赵子凌书写的借款条)、2017年1月23日赵子凌出具的借款条一张、2017年2月24日赵子凌出具的借款条一张、2017年6月30日赵子凌出具的借款条一张、2018年8月1日赵子凌出具的借条一张及转账凭证中，或载明付设备款，或载明用于新工程业务，或载明田庄，或载明去芜湖，且赵子凌认可涉案款项均是用于田庄工程。因此，根据以上证据可以相互印证证明，涉案的51万元款项应属于双方因挂靠关系而发生的款项，本案中双方应属于挂靠经营合同纠纷。振华公司与赵子凌均同意法院按照查明的法律关系进行处理，所以，本院按照以上法律关系对涉案款项进行处理。赵子凌认可涉案款项51万元的数额，但认为该款项均系用于田庄工程，且该款项在(2019)鲁01民终8762号案件中已处理完毕。根据（2019）鲁01民终8762号民事判决书载明“一审法院判决振华岩土公司将收取的工程款扣除由振华岩土公司组织施工完成的部分、管理费、垫付款后的余款共计6797556.4元支付给赵子凌，认定事实正确。二审中，振华岩土公司提交证据证明已向赵子凌支付工程款986000元，并向田庄居委会支付电费220032元，赵子凌对此予以认可，本院予以确认，上述款项应从6797556.4元中予以扣除”，再结合以上判决书的其他内容，可以证明在以上案件中扣除的是由振华岩土公司组织施工的相关工程款项，扣除的款项均有明确的相对方，并不包括本案中赵子凌向振华公司出具的凭证中载明的款项共计51万元。所以，涉案的51万元款项在以上案件中并没有作出处理，对赵子凌的以上主张，本院不予采信。根据振华公司提交的证据及双方的陈述，能够证明赵子凌从振华公司支取款项共计51万元，该款项是因双方存在挂靠关系而预支的用于工程的款项，赵子凌认可该款项均用于田庄工程，双方均未提交证据证明双方还存在其他工程纠纷，且该51万元款项在（2019）鲁01民终8762号案件中也没有作出处理，所以，赵子凌应将51万元款项偿还给振华公司，对振华公司要求赵子凌偿还51万元款项的主张，本院予以支持。赵子凌占用振华公司的资金不予偿还，应向振华公司支付利息损失，因此，对振华公司要求赵子凌支付利息的主张，应予支持。但对振华公司主张的利息计算方式，本院调整为：以51万元为基数，自2020年3月31日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告赵子凌偿还原告济南振华岩土工程有限责任公司款项51万元，于本判决生效之日起10日内付清；二、被告赵子凌于本判决生效之日起10日内向原告济南振华岩土工程有限责任公司支付利息，利息的计算方式为：以51万元为基数，自2020年3月31日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，由被告赵子凌负担；申请费3270元，由被告赵子凌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  张清国二〇二〇年十二月十一日书记员  王 瑞