河北省平泉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0823民初3436号 原告：承德天宝矿业集团宝海有限公司，住所地河北省承德市平泉市卧龙镇娘娘庙村。 法定代表人：杨魁忠，经理。 委托诉讼代理人：张建国。 委托诉讼代理人：裴庆富，河北伸正律师事务所律师。 被告：孙玉文，男，1964年4月15日出生，满族，住承德市宽城满族自治县。 委托诉讼代理人：黄显金，宽城满族自治县中心法律服务所法律工作者。 原告承德天宝矿业集团宝海有限公司与被告孙玉文工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告承德天宝矿业集团宝海有限公司的委托诉讼代理人张建国、裴庆富，被告孙玉文的委托诉讼代理人黄显金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告承德天宝矿业集团宝海有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求依法核实被告应得的工伤待遇；2.一切诉讼费由被告承担。事实和理由：因被告工伤待遇一案已由河北省平泉市劳动争议仲裁委员会平人劳仲案字（2020）45号裁决书予以裁决，原告不服特向贵院提起诉讼。一、原告与被告只是在2007年1月至2008年期间存在劳动关系。被告于2007年1月至2008年12月期间在原告处从事工作，后自动离职未在原告处继续工作，原告也未支付被告劳动报酬，双方的权利和义务早已终止，根据中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005）12号文件之规定的劳动关系 成立要件的规定。故被告与原告于2007年1月至2008年12月期间存在劳动关系。二、原告不应支付被告2009年3月1日至2020年1月10日之间的生活费。1、2009年3月1日至2020年1月期间原告与被告之间不存在劳动关系，不应支付被告生活费。只有符合《河北省工资支付规定》第二十八条：“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以后的，用人单位应当支付生活费......”的情形，原告应支付被告生活费，本案显然不符合该条规定。且被告是职业病范畴，诊断时间为2019年1月17日，即便认定为工伤，也是视同工伤的情形，在《工伤保险条例》中并没有支付生活费的规定。2、退一步讲，即便原告与被告之间存在劳动关系，也是属中止状态。所谓劳动关系中止，是指用人单位和劳动者暂时停止履行劳动合同，在中止期间，双方均不享受劳动关系项下的权利，亦无需履行劳动关系项下的义务。具体而言，劳动者在中止期间无需向用人单位提供劳动，用人单位无需向劳动者支付工资（生活费）。综上，原告支付被告2009年3月1日至2020年1月10日生活费的事项没有任何法律依据。三、平人劳仲案字（2020）45号裁决书适用法律及计算错误。1、一次性伤残补助金的计算标准错误。应根据《工伤保险条例》第六十四条：“......本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月（2018年）平均月缴费工资。......本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告是2019年1月17日经平泉市疾控中心诊断为三期矽肺，在计算被告一次性伤残补助金时应根据本人受伤前12个月平均缴费工资，即4200元×60%×23个月=57960.00元。而不是平泉市仲裁委按照6315元标准计算，平泉仲裁委很明显是计算标准错误。2、伤残津贴计算错误。应根据《工伤保险条例》第三 十五条：“......从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：......三级伤残为本人工资的80%”，应按照上述本人工资标准支付，即：4200元×60%×80%个月=2016.00元。故原告应支付被告自鉴定3级伤残的次月，即2020年2月10日至2020年10月30日伤残津贴共19488.00元。而平泉市仲裁委裁决支付29299.67元，仲裁委的裁决实属计算标准错误。3、即便被告保留与原告的劳动关系，按月支付被告伤残津贴标准应为每月2016.00元。综上，平人劳仲案字（2020）45号裁决书存在认定事实，适用法律及计算标准明显错误。为此依法向贵院提起诉讼，敬请贵院依法公正判决。 被告孙玉文辩称，因答辩人在原告劳动期间属于接触粉尘的作业，关键是离岗时原告没给做身体检查。对没做离岗检查的劳动者，依据《职业病防治法》第35条规定“......对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”。据此规定答辩人属于3级残疾，不得解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第35条规定“职工因公致残被鉴定为1至4级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。”据此保留劳动关系，不得解除，有法可依。答辩人是在原告公司接触粉尘造成身体严重残疾，不能从事劳动，与原告长期存在劳动关系，总之上班至今属于原告的职工，不是本人意志决定不能从事劳动停工的后果，所以原告承担2009年3月1日至2020年1月10日评残时的生活费，是合情合理也合法的。答辩人遵循平泉市作出的《平人劳仲案字（2020）45号》劳动仲裁裁决计算的各种标准及数额，无论是一次性伤残补助金，伤残津贴的计算数额，以及退还押金等都是原告应该履行的义务。综上，本案答辩人在原告公司患职业病，认定为工伤，鉴定为3级伤残，答辩人现已卧床不起，生命垂危。原告理应人性化对 待，没必要通过诉讼拖延给付时间，浪费司法资源。本案事实清楚，证据充分，平泉市劳动仲裁裁决结果合法公正，原告的起诉事实理由均不成立，敬请贵院依法判决。 本院经审理认定事实如下：2007年1月至2009年2月被告孙玉文在原告承德天宝矿业集团宝海有限公司处从事凿岩工作。被告在入职时向原告交付入矿押金1000.00元。2019年1月17日平泉市疾病预防控制中心预防医学门诊部出具职业病诊断证明书，诊断结论为被告职业性矽肺叁期。2019年4月3日承德市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告孙玉文患职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，职业性矽肺叁期属于工伤认定范围，现予以认定(或视同)为工伤。2020年1月10日经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告孙玉文的初次鉴定结论为伤残三级。2020年7月30日经河北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告孙玉文的鉴定结论为三级伤残。被告支付劳动能力鉴定费600.00元。被告自2009年3月1日离职后，曾在宽城蓝盾保安服务有限公司从事保安工作。 本院认为，被告曾在原告处从事凿岩工作，后被诊断为职业性矽肺叁期并认定为工伤，经伤残鉴定为三级，被告应依法享受工伤保险待遇。关于本案争议的原告是否应支付被告生活费问题。依据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，应保留劳动关系，退出工作岗位。被告自2009年3月1日离职至2020年1月10日被鉴定为职业病三级伤残，此期间被告因患有矽肺，影响其劳动能力，故原告应支付被告此期间的生活费，虽被告此期间曾为 生活需要从事力所能及的保安工作，但不能据此否定被告应享受工伤保险待遇，据本案实际，为平衡双方利益，基于公平原则，本院酌定生活费数额按照该期间各年度最低工资标准的60%支付，计90390.00元，原告主张不应支付被告生活费，本院不予采纳；关于本案争议的原告应支付被告一次性伤残补助金及伤残津贴标准问题。被告2020年1月被鉴定为伤残三级，2020年公布的河北省在岗职工年平均工资75775.00元，系据2019年度数据进行统计，被告的一次性伤残补助金及伤残津贴的本人月工资标准，依法应按照年平均工资标准75775.00元进行计算，即3788.75元/月（75775.00元÷12月×60%），原告认为本人工资标准应按照被告患职业病前12个月（2018年）平均工资计算，无法律依据，本院不予采纳。结合原告的伤残情况，本院认定被告一次性伤残补助金为87141.25元（3788.75元/月×23月）；被告的伤残津贴自伤残鉴定结论出具的次日即2020年1月11日起按月支付。至2020年12月31日，原告应支付伤残津贴35362.00元（3788.75元/月×80%×11月零20天）；原告对支付被告劳动能力鉴定费600.00元、入矿押金1000.00元认可，本院应予支持。综上所述，为维护正常的社会秩序，保护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条，《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条，《河北省工资支付规定》第二十八条的规定，判决如下： 一、原告承德天宝矿业集团宝海有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告孙玉文一次性伤残补助金87141.25元，伤残津贴35362.00元，生活费90390.00元，鉴定费600.00元，入矿押金1000.00元，合计214493.25元。 二、被告孙玉文保留与原告承德天宝矿业集团宝海有限公 司的劳动关系，退出工作岗位，由原告自2021年1月1日起按每月3031.00元的标准支付被告伤残津贴，该费用依据国家相关政策调整。被告达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇；如果被告不能依法办理退休手续，原告仍需按月支付被告伤残津贴。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告承德天宝矿业集团宝海有限公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。(同时交纳二审案件受理费10.00元)。 审判员  孙国义 二〇二〇年十二月十四日 书记员  刘建荣