河北省新乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0184民初3102号 原告：河北申芳建筑工程有限公司，地址：新乐市长寿路**。 法定代表人：贾建波，该公司经理。 委托代理人：赵拴平，河北康融律师事务所律师。 委托代理人：贾永才，该公司员工。 被告：河北景苑房地产开发有限公司，地，地址：新乐市建设北路清华园小区**门市/div> 法定代表人：范强，该公司经理。 委托代理人：吕春林，河北球衡律师事务所律师。 委托代理人：田勇，该公司员工。 原告河北申芳建筑工程有限公司与被告河北景苑房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵拴平、贾永才、被告的法定代表人范强及委托代理人吕春林、田勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告支付原告拖欠的工程款658193元，并支付拖欠款项的利息。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年6月1日，原、被告就“新乐市清华园小区5号楼”工程项目达成一致意见，签署了建设工程施工合同。后原告进行了施工，被告支付了部分工程款，经双方代表人核对签署了核对单，后又经被告法定代表人核实核对确认欠款事实，但经多次沟通被告总是推脱不给。现根据《民事诉讼法》的相关规定，依法提起诉讼，请法院判决被告给付原告剩余工程款及利息。 原告为支持其诉讼请求提供如下证据： 1.施工合同，证明双方存在施工合同关系； 2.面积核对单，证明双方对实际建筑面积进行核对确定； 3.工作联系单，证明双方对面积进行核对与竣工验收的面积不符，按实际面积结算，结合后面的证据还证明甄春楼系该项目的负责人及实际控制人； 4.电话录音5次，确定欠款数额； 5.贵院司法拍卖资料、房屋销售宣传单户型图，证明户型面积与核对单一致； 6.付款明细，证明甄春楼系被告负责人，付款大部分都是通过甄春楼银行卡付款； 7.工程变更单、工程洽商单、通知证明变更项目增项合款121578.93元。 通过本案上述证据可以证实甄春楼是该项目的负责人及实际控制人。 被告质证意见：对证据1三性认可；对证据2三性不认可，甄春楼和被告目前没有任何关系，不能代表被告出具任何有法律约束的证明，如果原告认为甄春楼系实际控制人和负责人，本案原告的诉讼主体错误，应当告实际控制人和负责人；对证据3质证意见同证据2质证意见；对电话录音的真实性认可，但关于工程的验收以及结算双方没有达成任何确定的意见，仅仅是意向性的口头探讨，不能作为定案依据。对司法拍卖真实性合法性关联性均不认可。对房屋销售宣传单仅仅是房屋建设以前的宣传单，房屋的实际面积应当以房管局验收的为准。对付款明细：原告提供的付款明细少计算了十万元，实际被告支付工程款是3520万元；对原告主张的变更问题是否真实发生，被告不认可，原告也未提供有被告签章的任何证据证明，且依据双方所签订的施工合同4.2条规定，在不增加面积的情况下不进行变更，工程量一次性包死单价1070元每平米，不因材料费、人工费上调下降而改变。 被告辩称，原告在诉状中所称的尚欠原告658193元不属实，被告从未和原告为工程款问题进行过核对，其次，原告在合同履行中存在主要两方面违约行为，一、质量问题，累计有14项质量问题。二、合同履行存在延期交付问题，第二个方面工程至今没办理工程验收，导致好多买主因为没验收手续至今拒绝收房。三、原被告双方因工程没验收，至今没办理结算手续，双方之间关于工程款支付有明确合同约定，原告的起诉没有合同依据，被告已经累计支付原告工程款3520万元。依据5.4条规定，即使在办理了竣工验收后，至少被告应当保留1.5%的保修金52.8万元，并且至今为止原告所施工的工程未办理竣工验收，应当驳回其诉请。 被告提供如下证据： 1、被告列举14项施工工程存在质量问题的明细及相关图片。证明土建方面有6项违反合同约定，供暖方面4项违反约定，消防1项违反约定，弱电方面1项违反约定，主体墙体开裂、管道开裂，累计14个方面违反约定，至今不能办理竣工验收，且双方之间的合同第八条有明确约定，原告施工完毕后应当向被告提交竣工报告，至今为止原告从未向被告提供竣工报告。 原告质证意见：对于被告所提供的证据的三性不予认可，该工程于2012年9月29日竣工，保修期两年，现完全已经交付并由被告使用，按照法律规定，被告已经使用没有提出问题，视为没有质量问题，现在各住户已经入住。 经审理查明，2011年6月1日，原告河北申芳建筑工程有限公司（以下简称乙方）与被告河北景苑房地产开发有限公司（以下简称甲方）就新乐市清华园小区5#楼工程签订《建设工程施工合同》，合同约定：第一条：承包范围及标准，1.1承包范围：本工程承包范围为土建、给排水、采暖、消防设施、电气施工等图纸设计内容，不包括电梯、护坡、桩基础。1.2工程质量等级：合格。第二条承包方式：本工程以包工包料形式承建，不得转包。施工图纸、设计变更和建筑工程验收标准相抵触时，以建筑工程验收标准及甲方书面通知为准。第三条施工工期：3.1乙方于2011年6月15日（具体日期以甲方下达的开工令为准）进场施工至2012年9月29日竣工验收，总工期为日历数440天。第四条结算方法：本工程以双方核定的单平方米报价为基准价格。4.1合同价款的确定：本工程建筑面积约32417.09平方米，单平方米价格为1070元/m2,合同总价款为34686286.3元整，大写：叁仟肆佰陆拾捌万陆仟贰佰捌拾陆元叁角。4.2在不增加面积情况下，不进行变更。工程价一次性包死价1070元/m2，不因材料费、人工费上调、下降而改变。4.3结算面积依竣工验收的实际建筑面积为准。第五条付款方式：5.43%的保修金，竣工后按完工之日计算，一年期满返还1.5%；二年期满，大楼无任何质量问题后付清。第八条工程验收：甲方在收到乙方竣工报告后十天内组织有关单位验收；工程竣工验收通过，乙方送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。原、被告分别在合同落款处盖章。合同签订后，原告依约承建了新乐市清华园小区5#楼工程，被告已向原告支付工程款3520万元。 2010年12月25日，甄春楼与贾增平签订《工程洽商》，内容为：致河北景苑房地产开发有限公司，清华园5#楼挖基坑土现场已堆满需要外运，外运土据实结算。 2011年1月7日，甄春楼与贾增平签订《工程洽商》，内容为：致河北景苑房地产开发有限公司，清华园5#楼基坑土外运2940m3。 2011年2月20日，原告与河北德诚工程项目管理有限公司签订《清华园5#楼地基挖槽二次施工》，致致河北景苑房地产开发有限公司，去年挖槽时，西边有建筑物，由于基底较深，到建筑物边不够放坡系数，因怕西边建筑物倒塌，差1.2米基底未挖到位，杨总说西边先保持现状不动。二次挖槽费用势必较大。现已进行二次挖槽，用钩机费用2500元、倒垃圾5车750元、倒土4车400元，用铲车4.5小时900元，共计4550元。 2011年11月，被告河北景苑房地产开发有限公司给原告出具《通知》，内容为：清华园5#楼东西山墙厕所房间增加1.2×1.5塑钢窗，32个。三、四、五层此处砌起的墙拆除。 2012年6月18日，原、被告双方签订《工程洽商》，内容为：经洽商，乙方承包甲方清华园5#楼电梯机房打眼、筑敦、安装预埋铁、工料费每个单元1550元，共四个单元。原、被告双方在该洽商单盖章。 2012年6月24日，原、被告双方签订《清华园5#楼工程洽商》，内容为：根据甲方要求清华园二层商场增加卫生间、厨房上下水和电器电线安装，每户工料费935.6元，原、被告在该洽商单盖章。 2012年9月17日，原、被告双方签订《清花园5#楼增项单》，内容为：应甲方要求清花园5#楼一、二层商业门市增加给水管工料费每户1000元×8户＝8000元（捌仟元整），原、被告在该增项单盖章。 2012年甄春楼与贾增平签署《铲车使用时间单》，内容为：2012年5月6日、5月10日、5月20日被告用原告铲车时间共计8小时40分。 2012年8月29日，原告给被告下发《工作联系单》，内容为：致清花园工地代表:现清花园5#正在按装电梯，由于电梯的物件太长、太重，按装电梯人员已破坏墙体及损坏电梯口处地板砖、屋顶台阶、污染粉刷地面墙面，因此所损坏之处由按装电梯人员负责维修，并不在验收之内；按装天然气撞碰粉刷墙面、梯间地面清理都不在验收范围内，验收报告所填面积为图纸面积，不是实际建筑面积。甄春楼在联系单下方签名，刘锁贵在监理处签名。 2012年8月30日，甄春楼与贾增平签订《面积核对单》，内容为：地：地上面积7.79×8×18＝14081.76，115.19×8×16＝14736.64，门市：181.32×4＝725.28，164.14×4＝656.56，合计为30200.24平米，地，地下面积18.63×8＝1749.04，165.11×4＝660.44，196.74×4＝786.96，合计为3196.44平米，地，地上、地下合计33396.68春楼、贾增平在核对人处签名。 甄春楼与贾增平签订了《清华园5#楼工程变更单》，内容为：变更项目及变更价款：1、现场原土外运，41092.17元；2、褥垫层工程，37262.69元；3、地、地基挖槽二次施工550元；4、电梯机房变更，6200元；5、一层雨蓬、结施－11KL10尺寸等，8472.57元；6、二层增加卫生间安装，7484.8元；7、东西山墙增加塑钢窗，8516.7元；8、一、二层二次改水管8000元；合计121578.93元；甄春楼、贾增平在核对人处签名。 原告提供贾永才与被告法定代表人范强的电话录音，被告对录音的真实性无异议，但双方对建筑面积及欠款数额并未达成一致意见， 另查明，新乐市清花园5#楼已建设完毕，且从2013年开始陆续有部分住户已入住，被告河北景苑房地产开发有限公司已经向被告河北申芳建筑工程有限公司支付工程款3520万元，除通过杨书连银行账户向被告转款300万元外，其余款项均是由甄春楼银行账户向被告支付。最后一笔付款时间为2014年6月10日。甄春楼曾是被告公司的工作人员，原、被告双方对该事实予以认可。 本院认为，2011年6月1日，原、被告就新乐市清华园小区5#楼工程签订《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，符合法律规定，依法应予以保护。合同签订后，原、被告双方应按照合同约定全面履行自己的义务，原告对清华园小区5#楼已建设完毕，被告抗辩称该工程未进行竣工验收及存在14处质量问题，根据《最高人民关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”；第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，原、被告双方均认可清华园5#楼从2013年陆续有部分住户入住，证明被告已经将房屋交付住户，转移了占有，所以对被告提出原告承建的清华园5#楼工程未竣工验收及质量存在问题的抗辩不予采信。对于所欠工程款问题，原、被告双方均认可被告已向原告支付工程款3520万元，该工程款的支付大部分是通过甄春楼的银行账户向原告支付的，证明甄春楼曾是被告方的工作人员，对此被告方也予以认可，被告与原告签订的2012年6月18日的《工程洽商》、2012年6月24日的《清华园5#楼工程洽商》、2012年9月17日的《清华园5#楼增项》、2011年11月《通知》中均加盖了被告公章，所以对上述变更项目予以认定，被告签署的上述文件中所写明的变更项目及金额与甄春楼与原告方代表贾增平签订的《工程变更单》相吻合，被告在庭审中虽然对原告提供的其工作人员甄春楼与原告方代表贾增平签署的《建筑面积核对单》、《工作联系单》、《工程变更单》、《工程洽商》两份，《工程洽商核对单》、《铲车使用时间》予以否认，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，甄春楼作为被告方的工作人员与原告方代表签署的变更、增加项目的文件，原告有理由相信甄春楼享有代理权，所以对甄春楼与原告方代表贾增平签署的《建筑面积核对单》、《工作联系单》、《工程变更单》、两份《工程洽商》，《铲车使用时间》、《工程洽商核对单》本庭予以采信，上述证据证明原告承揽建设的被告清华园5#楼的地上建筑面积为30200.24平方米，地，地下建筑面积为31964平方米，共计33396.68平方米，合同约定价格为1070元/m2，总价为35734447.6元，工程变更总价为121578.93元，以上共计35856026.53元，被告已支付3520万元，尚欠原告工程款656026.53元。对被告抗辩应当保留1.5%的保修金52.8万元的问题，合同第五条5.4约定：3%的保修金，竣工后按完工之日计算，一年期满返还1.5%；二年期满，大楼无任何质量问题后付清。原告承揽的清华园5#楼工程，2013年已经开始有住户陆续入住，被告已经将房屋交付住户，原告所承建的5#楼已经转移占有，根据《最高人民关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，视为质量合格，现已超过合同约定的两年保修期，故对被告抗辩保留保修金主张本庭不予采信。被告向原告支付3520万元工程款后，未再履行给付义务，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。……”的规定，被告应承担继续履行及赔偿损失的违约责任，故被告应向原告支付工程款656026.53元及利息，对原告主张的利息，因原、被告双方未对利息进行约定，应从原告起诉之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条之规定，判决如下： 限本判决生效之日起十五日内被告河北景苑房地产开发有限公司给付原告河北申芳建筑工程有限公司工程款656026.53元及利息（利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年9月18日至付清之日止） 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10380元，减半收取5190元（实际收取5190元），由被告河北景苑房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省新乐市人民法院，邮编：050700，收件人：材料收转窗口默晓娟，电话：185××××0927） 上诉案件受理费10380元，应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘会杰 二〇二〇年十二月一日 书记员  张美玲