北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0118民初7320号原告：优丝羊商贸（天津）有限公司，住所天津市武清区。统一社会信用代码91120222MA06FMTH85。法定代表人：陈某，经理。被告：刘莲，女，1971年10月2日出生，汉族，户籍地黑龙江省海伦市，现住北京市密云区。原告优丝羊商贸（天津）有限公司（以下简称优丝羊商贸公司）与被告刘莲劳动争议一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告优丝羊商贸公司的法定代表人陈某、被告刘莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告优丝羊商贸公司向本院提出诉讼请求：1.判决不予支付被告2019年9月14日至2020年2月14日未签订劳动合同双倍工资差额14500元；2.判决不支付被告违法解除劳动合同赔偿金4380.15元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：我公司于2019年7月24日与密云某商场签订联营合同，并按照合同约定派遣2名导购报商场备案批准后办理工牌上岗。被告从第一次由商场安排到我公司特卖场担任临时促销员时起，其已经是在商场办理了入职上岗手续并佩戴由商场配发工牌的正式导购，之后陆续在我公司专柜兼职临时促销员时被告也一直佩戴此工牌。在销售高峰时期或活动期间，商场各专柜入职正式导购之间普遍存在在其他专柜临时兼职促销、帮忙辅助销售或短期临时替班的个人行为，被告也是在我公司专柜担任过兼职促销员中其中一人。根据联营合同，商场负责人员现场管理，作为我公司法定代表人对于商场导购之间这种个人行为，由于很少到现场并不知情。被告于2019年8月开始在特卖场为公司临时替班工作，除支付过被告第一次特卖场费用1200元外，我公司与被告没有任何经济往来。2019年9月25日前，被告在我特卖场卖货，一天100元，之后在我公司经营的某专柜做兼职每天90元加提成。2020年2月14日，被告说没有口罩进不来商场，我公司就让其他人接着上。替班人员及兼职人员工资公司只知道总数，具体每个人应当得多少公司不管，由店长与他们确认。我公司与被告不存在事实劳动关系。北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称为密云仲裁委）错误认定原被告存在劳动关系，将事实临时短期个人雇佣行为适用劳动合同关系法律条款，属于适用法律错误。为维护合法权益，故诉至法院。被告刘莲辩称：2019年8月14日到2020年2月14日我在原告处工作。我确实曾在某1专柜工作，但2019年6月某1专柜撤柜，与我解除了劳动关系。7月初，某商场五层楼层主管给我打电话说某专柜需要导购。8月14号我直接去专柜工作。我上班分早晚班，早班8：30到14：30，晚班14：30到21点。另外一人与我早晚倒班，之后与潘某做对班。我工资是陈某以及店长孙某定的，保底工资2900加提成工资。如果找替班人员，需通过商场主管，必须是商场其他专柜人员，替班为100元，没有提成。2020年2月14日我盘点下晚班，陈某发微信说因为疫情不挣钱，让我不用来了。我与原告之间是劳动关系，认可仲裁裁决。优丝羊商贸公司为证明其诉讼主张提交下列主要证据：1.联营合同书，证明刘莲是在商场其他专柜入职的提交过劳动合同的员工，其日常工作实际归商场管理。显示2019年7月24日，优丝羊商贸公司与北京某商业大楼密云某店（以下简称某密云店）签订合同，合同中约定优丝羊商贸公司应与所聘用的营业人员签订劳动合同，并在其所聘用人员进店时，向某密云店递交劳动合同复印件备案……优丝羊商贸公司自行派遣导购员2名，聘用人员应报某密云店审批准后方可上岗。2.与孙某、潘某签订的劳动合同、劳务合同，记载优丝羊商贸公司分别于2019年8月26日、2019年10月26日聘用2人为其销售人员，其中潘某月工资标准为2700元，含社保补贴500元，全勤奖金200元，其他奖金提成按甲方通知规定执行。3.录音及“北京某商业大楼密云某店厂家信息员上岗申请审批单”，录音系陈某与某密云店工作人员就导购审批填报进行沟通过程，证明其正式入职员工需要向商场报批重新办理正式工牌，在其专柜兼职只要有商场工牌，与刘莲是劳务关系；审批单为孙某、潘某的上岗审批单，优丝羊商贸公司称该审批单即系录音中向某密云店工作人员询问的填报事项。4.工牌照片，显示刘莲所佩戴工牌为红色与其专柜员工所佩戴不同，其证明是以其他专柜的正式导购身份取得的商场的工牌，在其公司是临时兼职行为。5.微信群聊记录，群聊名称为某密云店（2），记载2020年2月14日刘莲曾就口罩一事与陈某进行沟通。6.孙某及潘某的书面证人证言，证明刘莲曾多次向二人表示不做长期导购，做临时促销员；孙某称其与刘莲的微信转款有几种情况，包括借给刘莲租房钱，互相替班钱，购买门店日常用品费用以及向商场交纳物业费。刘莲认为与他人签订的合同与其无关，认为工牌均是某密云店发放，认可微信群聊记录的真实性，不认可书面证人证言。刘莲为证明其与优丝羊商贸公司存在劳动关系提交下列主要证据：1.劳动合同书及终止（解除）劳动关系证明、社保个人权益记录，记载2019年1月4日，北京某1科技有限公司与刘莲签订劳动合同，聘用其为公司导购，2019年7月16日该公司与刘莲解除劳动合同；该公司于2019年1月至同年7月期间为刘莲缴纳了社保保险。2.中国农业银行交易明细清单及微信转账记录，显示优丝羊商贸公司法定代表人陈某及该公司工作人员孙某自2019年9月15日起至2020年2月28日期间向其转款，部分陈某微信转款备注中记载有“特卖场12天工资，1000元”、“特卖场工资2,200元”（2019年9月15日）、“9.26-10.25日工资，3000元”（2019年11月16日）、“新年快乐！周奖励，500元”（2020年1月24日），陈某向刘莲最后一笔微信转账金额为5227元，时间为2020年2月15日；银行交易明细清单显示2019年10月20日、11月16日、12月15日，2020年1月15日陈某分别转款3280元、747元、3691元、4169元。3.微信聊天记录3份，用于证明入职、离职时间以及优丝羊商贸公司与其系劳动关系、违法解除劳动关系的事实。第1份微信聊天记录显示，2020年8月10日至同月13日晚，刘莲与于某的聊天记录，刘莲称于某当时为某密云店五层主管，聊天记录记载于某表示“赶紧回来上班吧，挣钱”，刘莲回复称“回来了”等，聊天记录中有部分为语音，已经无法播放；第2份聊天记录为2019年11月至2020年2月12日期间，系刘莲与陈某、同组人员沟通交流的内容，包括请假、转款、上下班签到等内容，其中2019年11月17日微信聊天记录中，陈某称“明天我们要开会，正要通知大家，以后我们专柜2900底薪没有公休……有事情和店铺同事商量可以调班，所以不能批准你请假……”；第3份微信聊天记录显示，2020年2月14日晚9时许，陈某发群消息称“最近我们一直跟商场沟通商场没人也是天天不开张是不是可以申请暂时闭店，等疫情管控结束后再营业，商场说每个店最好留一个人值班，刘莲年前也经常身体不舒服，也时常需要去看病，今天也正好没有口罩上班也比较危险。我们综合考虑了一下，从明天开始就让珍珍先一个人上着，等疫情管控一结束商场恢复到正常营业时间，久月和刘莲你们俩随时回来……也希望你们可以理解我，支持我一下”，刘莲回复称“在家呆着也行，是不是有点最低生活保障啊……你说的我都能理解，但是也要互相的是吧”，陈某称“很抱歉，发不了……”刘莲称“那你要是这么说话就不是理不理解的问题了”，陈某最后答复“那你觉得应该是什么问题”，此后双方未再有沟通，该份聊天记录另显示，群内有1名微信名称为“九月-幸运草”以及“久月”的人员，即为优丝羊商贸公司在某密云店的店长孙某，该微信群名称为某鑫海运通密云店（2），群内陈某、刘莲头像显示图片与优丝羊商贸公司提交的群微信聊天记录一致。优丝羊商贸公司认为第一项证据与其无关，第二项证据真实性认可，但认为支付的是劳务费总支出，刘莲与其他员工还需要再分；认可第三项证据中第3份微信群聊天记录的真实性，对其他微信聊天记录不予认可，表示已记不清。经本院询问，优丝羊商贸公司称其工资发放基本规律为每月十五号之前发放。经核对，优丝羊商贸公司法定代表人陈某向刘莲转款合计21814元，优丝羊商贸公司工作人员孙某向刘莲转款合计4578.9元，共计26392.9元。为进一步核实情况，本院与某密云店了解情况，其表示因各公司对本地人员情况不了解，故商场协助介绍人员，面试及岗位要求、工资协商仍由各公司自己负责，商场根据营业时间的长短对上下午班进行划分，大部分公司会按照商场给出的倒班时间安排员工上班，但商场对其员工不进行管理；员工入职后，商场会对员工就消防等能力进行第一次考核，之后对比较稳定的员工再次考核，考核合格后发放红色工牌（即刘莲佩戴的工牌），刘莲入职较早，如员工所在专柜不再运营，员工仍继续在商场工作的，则办理转组，工牌不会更换；因人员有流动对各专柜导购人员数额没有要求，商场不会与导购签订合同；存在临时替班导购，临时有事可以找人替班，商场要求是不空场。与沈某电话联系了解，其认可曾在优丝羊商贸公司工作过一段时间，工资由公司发放，工资标准为二千多元；其是各家公司招聘、面试，不是商场招聘，商场对其进行过消防培训等，合格后发蓝色工牌，再次考核合格后发红色工牌，但不涉及品牌考核内容，其曾分别在某3、某4工作，转专柜时没有将工牌交还商场。与潘某电话联系了解，其在2019年7月左右入职某2专柜，后在2019年11月左右到优丝羊商贸公司专柜工作，商场需要对消防等进行考核，合格后发放蓝色工牌，一段时间后会再次考核，为商场基本知识不涉及品牌，合格后换成红色，转专柜时其正好赶上其蓝色工牌换成红色；是否录用员工由公司决定；工作时间分为早、中、晚班，其与刘莲时间不重叠，中间有中班，替班偶尔有，但不存在长期替班，替班为临时有急事，由个人支付，与他人无关，公司也不知道。依据双方陈述及所提交的证据，本院认定事实如下：优丝羊商贸公司系经营针纺织品、服装服饰销售企业；2019年7月26日，优丝羊商贸公司与某密云店签订合同，在某密云店设立特卖场及专柜，销售服装服饰；刘莲为销售导购，其曾入职北京某1科技有限公司，在某密云店该公司设立专柜负责销售工作，双方于2019年7月16日解除劳动关系；2019年8月，刘莲先后在优丝羊商贸公司设置的特卖场及专柜工作；2020年2月，刘莲离职。2020年7月9日，刘莲向密云仲裁委申请仲裁。密云仲裁委于2020年9月29日作出京密劳人仲字【2020】第1847号裁决书，裁决：1.优丝羊商贸公司支付刘莲2019年9月14日至2020年2月14日未签订劳动合同双倍工资差额14500元；2.优丝羊商贸公司支付刘莲违法解除劳动关系赔偿金4380.15元。优丝羊商贸公司不服仲裁裁决诉至本院。上述事实，有双方当事人陈述、联营合同、微信及银行转账记录、京密劳人仲字【2020】第1847号裁决书，了解情况笔录等证据材料在案佐证。本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。在认定用人单位与劳动者之间是否具有劳动关系时，可考虑下列因素：（1）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位工作的组成部分。根据双方当事人陈述、证据以及本院所了解情况，原告系具有合法用工主体资格的单位，被告向原告提供的劳动属于其工作组成部分，其工作时间、工作管理由原告负责，亦由原告法定代表人及其工作人员向被告发放工资，故综上本院认定原告与被告存在劳动关系。根据原告发放工资的基本规律以及微信转账记录备注所显示的内容等，能够佐证被告主张其系2019年8月14日入职的陈述，双方均认可2020年2月14日后被告未再向原告提供劳动，故本院认定被告离职时间为2020年2月14日。根据被告工资发放情况以及原告陈述其员工工资构成，本院对被告主张其月工资标准为2900元予以采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告入职后，双方未签订劳动合同，依据上述法律规定，原告应向被告支付2019年9月14日至2020年2月14日未签订劳动合同二倍工资差额，具体数额，依法核定；故对原告主张不支付被告2019年9月14日至2020年2月14日未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果；虽原告对被告向本院提交的微信聊天记录不予认可，但被告提交了原始载体，亦与原告提交的证据相互印证，故本院对其真实性予以采纳；根据聊天记录所显示内容，原告表示疫情结束恢复正常营业时被告“随时回来”，被告亦就无法工作期间是否有最低生活保障向原告询问，原告回答仅为“发不了”，以上证据均不能证明原告存在违法解除劳动关系的情形，故对原告主张不支付被告违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、原告优丝羊商贸（天津）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告刘莲二〇一九年九月十四日至二〇二〇年二月十四日未签订劳动合同二倍工资差额一万四千五百元；二、原告优丝羊商贸（天津）有限公司无需支付被告刘莲违法解除劳动关系赔偿金四千三百八十元一角五分；三、驳回原告优丝羊商贸（天津）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由原告优丝羊商贸（天津）有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 王宁二〇二〇年十二月三十日法官助理 潘燕书 记 员 郑冉