广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初11639号原告：广州杰瑞置业有限公司，住所地广州中新广州知识城凤凰一横路313房号自编107室。法定代表人：陈志华，董事长。委托诉讼代理人：方雅兰，公司员工。被告：广东东方华晨投资有限公司，住所地广州市海珠区琶洲大道东路1号2308房自编之三（仅限办公用途）。法定代表人：梁琪。第三人：广州绿地房地产开发有限公司，住所地广州市白云区云城西路882号603房。法定代表人：侯光军。委托诉讼代理人：王艳梅，公司员工。第三人：广州中资国华投资有限公司，住所地广州市天河区中山大道西61-65号8楼自编804、806房。法定代表人：周志成，总经理。委托诉讼代理人：宁传富，公司员工。第三人：中国民生银行股份有限公司广州分行，营业场所广州市天河区猎德大道68号广州民生大厦。负责人：黄红日，行长。第三人：广东旭日海运有限公司，住所地广州市海珠区琶洲大道东路1号2307房。法定代表人：程冰馨。原告广州杰瑞置业有限公司与被告广东东方华晨投资有限公司、第三人广州绿地房地产开发有限公司、广州中资国华投资有限公司、中国民生银行股份有限公司广州分行、广东旭日海运有限公司借款合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州杰瑞置业有限公司的委托诉讼代理人方雅兰，第三人广州绿地房地产开发有限公司的委托诉讼代理人王艳梅，第三人广州中资国华投资有限公司的委托诉讼代理人宁传富到庭参加诉讼。被告广东东方华晨投资有限公司、第三人中国民生银行股份有限公司广州分行、第三人广东旭日海运有限公司经本院合法传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州杰瑞置业有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告偿还借款本金54738630.16元；二、判令被告立即向原告支付利息，其中：（1）以54738630.16元为基数，自2017年1月10日起计算至2018年2月6日按固定年利率6.65%计，利息为3973796.47元；以54738630.16元为基数，自2018年2月7日起按固定年利率12.3%计，暂计至2020年1月8日为13091655.71元，实际应计至本息全部清偿之日止；三、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月6日，第三人广州绿地房地产开发有限公司、广州中资国华投资有限公司、中国民生银行股份有限公司广州分行、广东旭日海运有限公司及原告、被告签订《协议书》，协议第一条、第二条、第三条、第五条约定：原告向被告提供借款54738630.16元，借期为763个日历天（自原告向民生银行指定账户实际付款之日起计，且原告向该账户支付的款项视为原告向被告提供借款），借款期间按固定年利率6.65%计算借款利息。本金于借款期限届满时一次性还清；利息于借款期限届满时结算，并于借款期限届满之日起373日历日内一次性偿还。此外，为确保借款债权实现，协议第十条“违约责任”还约定，“发生下列约定的事件，可能影响原告实现债权的，原告有权书面要求被告立即向原告偿还借款，自原告发出书面通知之日起至被告实际清偿之日止，被告未偿还的借款按照固定年利率12.3%计算利息……（2）除非事先征得广州绿地房地产开发有限公司、原告书面同意，被告在协议签订后将其持有的原告股权全部或部分转让、质押给其他任何第三方”。协议第十一条约定如产生争议的，则提交第三人广州绿地房地产开发有限公司所在地人民法院诉讼解决。2017年1月10日，原告依约向民生银行指定账户支付54738630.16元，履行了出借义务。但协议履行过程中，被告未恪守协议约定，因被告与第三方债务纠纷导致被告持有原告股权被处分，案外人苏韵鉴通过广州市天河区人民法院通过（2016）穗天法执字第4754号之四执行文书取得被告持有原告的全部股权，并将该股权登记在其担任法定代表人的广州市东寰房地产开发有限公司名下，且办理了股东变更登记。被告在出现违约情形时既未通知原告也未采取任何补救措施，该行为己构成根本违约。原告在获悉上述情况后，于2018年2月6日向被告发函催告其偿还本息并支付违约金，但被告至今未予偿还本息并支付违约金。现原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告广东东方华晨投资有限公司未答辩。第三人广州绿地房地产开发有限公司述称：我方作为原告的股东，确认原告所陈述的借款合同关系是真实存在的，被告确实存在按期未归还款项的事实，请求法院支持原告诉请。第三人广州中资国华投资有限公司述称：一、原告所称《协议书》真实存在，原告已按照约定向被告及我方提供借款，履行对第三人广东旭日海运有限公司的债务清偿义务。二、原告向被告提供借款用于债务重组后，被告至今未依法履行还款义务。经审理查明：2017年1月6日，广州绿地房地产开发有限公司（甲方）、广州中资国华投资有限公司（乙方）、广州杰瑞置业有限公司（丙方）、中国民生银行股份有限公司广州分行（丁方）、广东东方华晨投资有限公司（戊方）、广东旭日海运有限公司（己方）签订《协议书》，其中约定：第一条借款金额。根据《项目合作协议》的约定，并经丙方董事会决议，丙方同意一次性向乙方提供302160330.26元（大写：人民币叁亿零贰佰壹拾陆万零叁佰叁拾元贰角陆分）借款。根据《项目合作协议》的约定，并经丙方董事会决议，丙方同意一次性向戊方提供54738630.16元（大写：人民币伍仟肆佰柒拾叁万捌仟陆佰叁拾元壹角陆分）借款。丙方向乙方、戊方提供的上述借款应专项用于偿还民生加银在本案中主张的债权。该债权的详细内容如本协议附件二所示。第二条借款期限。丙方向乙方提供借款，借款期限为711日历日，自丙方向本协议第五条约定的丁方指定账户实际支付款项之日起算。乙方应在上述借款期限届满次日一次性偿还借款本金。丙方向戊方提供借款，借款期限为763日历日，自丙方向本协议第五条约定的丁方指定账户实际支付款项之日起算。戊方应在上述借款期限届满次日一次性偿还借款本金。第三条借款利率与结息。丙方向乙方、戊方提供的借款，由丙方在本协议第二条约定的借款期限内按照固定年利率6.65%收取利息。本条前款所述利息由丙方、乙方、戊方在本协议第二条约定的借款期限届满时一次性结算，并由乙方、戊方在本协议第二条约定的借款期限届满之日起373日历日内一次性偿还，在此期间，本款约定的利息不再计算复利。若乙方、戊方未能于本协议第二条约定的借款期限届满前一次性向丙方归还本协议第一条约定的全部借款本金，或未能于本协议第三条约定的利息偿付期限届满前一次性向丙方归还本协议第三条约定的全部借款利息，自逾期之日起至实际清偿之日止，已逾期的借款及/或利息按照年利率12.3%另行计算利息。第五条借款的支付。丙方应于2017年1月13日前办妥向丁方/民生加银指定的如下账户支付款项的全部手续：账户信息，开户名称：民生加银资管协洲旭日专项资产管理计划，银行账户：69×××35，开户银行：中国民生银行广州分行营业部。丙方将本协议第一条约定的款项付至上述指定账户，即视为丙方已向乙方、戊方提供借款，同时民生加银在本案中向主债务人已方及其他担保人主张的全部债权本金、利息、罚息、违约金等即已全部清偿完毕。乙方、戊方应在上述款项付至上述指定账户之日向丙方出具收到借款的收款收据。第十条违约责任。1.任何一方违反其在本协议项下的义务，构成违约，守约方有权要求违约方承担其因此遭受的全部损失。2.发生下列约定的事件，可能影响丙方实现债权，丙方有权书面要求乙方、戊方立即向丙方偿还借款，自丙方发出书面通知之日起至乙方、戊方实际清偿之日止，乙方、戊方未偿还的借款按照固定年利率12.3%计算利息：（1）乙方、戊方在本协议所作的声明不真实或违反其在本协议中所作的承诺；（2）除非事先征得甲方、丙方书面同意，乙方、戊方在本协议签订后将其持有的丙方股权全部或部分转让、质押给其他任何第三方；（3）乙方、戊方发生解散、撤销、（被）申请破产等。2017年1月10日，原告广州杰瑞置业有限公司向上述约定账户转款54738630.16元，摘要：向股东借款。另查明，广东省广州市天河区人民法院于2018年1月22日作出（2016）粤0106执4754号之四执行裁定书，其中裁定：一、解除对广东东方华晨投资有限公司持有广州杰瑞置业有限公司5%股权的冻结；二、广东东方华晨投资有限公司持有广州杰瑞置业有限公司5%的股权归买受人苏韵鉴所有。2018年2月2日，原告广州杰瑞置业有限公司的股东由广州绿地房地产开发有限公司、广州中资国华投资有限公司、广东东方华晨投资有限公司变更为广州绿地房地产开发有限公司、广州中资国华投资有限公司、苏韵鉴。2018年2月6日，原告广州杰瑞置业有限公司通过中国邮政EMS向被告广东东方华晨投资有限公司发出两份《告知函》，其中载明：协议签订后我司依约向贵司提供了54738630.16元的借款，履行了出借义务，但协议履行过程中，贵司却未能恪守协议的声明和承诺，因贵司与第三方的债务纠纷导致贵司持有我司股权被法院执行司法拍卖，现贵司已完全丧失我司股权，该情形发生后贵司既未通知我司也未采取任何补救措施，对我司实现债权产生了严重影响，贵司的上述行为已构成根本违约，为此我司正式函告贵司如下：1.贵司的行为已构成根本违约，应按协议约定向我司支付违约金。2.贵司应当立即向我司偿还借款本金54738630.16元。3.贵司应立即向我司按固定年利率6.65%向我司支付借款利息，计算至2018年1月9日为3690676.11元。且贵司应自2018年1月10日起按已逾期的借款及/或利息固定年利率12.3%向我司支付利息，实际计算至还清本息之日止。4.根据协议第七条约定，贵司向我司偿还债务的顺序为（1）违约金；（2）罚息；（3）利息；（4）本金。请贵司于2018年2月7日前向我司支付上述全部款项，等等。根据EMS邮政信息显示，其中一份退回妥投，另一份已妥投。诉讼中，第三人广州绿地房地产开发有限公司确认，被告广东东方华晨投资有限公司的股权转让行为没有经过其书面同意，其是被动接受新股东的加入。以上事实，有《协议书》、转账记录、（2016）粤0106执4754号之四执行裁定书、企业公示信息、《告知函》、妥投信息以及当事人陈述等证据证实。本院认为：各方签署的《协议书》是当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。原告广州杰瑞置业有限公司已向约定账户转款54738630.16元，履行其合同义务。根据协议书第十条第2点约定，除非事先征得第三人广州绿地房地产开发有限公司、原告广州杰瑞置业有限公司书面同意，被告广东东方华晨投资有限公司在协议签订后将其持有的原告广州杰瑞置业有限公司股权全部或部分转让、质押给其他任何第三方，可能影响原告广州杰瑞置业有限公司实现债权的，原告广州杰瑞置业有限公司有权书面要求被告广东东方华晨投资有限公司立即向原告广州杰瑞置业有限公司偿还借款，自原告广州杰瑞置业有限公司发出书面通知之日起至被告广东东方华晨投资有限公司实际清偿之日止，被告广东东方华晨投资有限公司未偿还的借款按照固定年利率12.3%计算利息。根据（2016）粤0106执4754号之四执行裁定书以及原告广州杰瑞置业有限公司的企业信息显示，被告广东东方华晨投资有限公司持有的原告广州杰瑞置业有限公司的股权已归案外人苏韵鉴所有，则原告广州杰瑞置业有限公司有权要求被告广东东方华晨投资有限公司立即偿还借款。现无证据显示，被告广东东方华晨投资有限公司已还款，故原告广州杰瑞置业有限公司主张被告广东东方华晨投资有限公司偿还借款54738630.16元，合理合法，本院予以支持。根据协议书第三条约定，原告广州杰瑞置业有限公司向被告广东东方华晨投资有限公司提供的借款，由原告广州杰瑞置业有限公司在约定的借款期限内按照固定年利率6.65%收取利息，故原告广州杰瑞置业有限公司主张被告广东东方华晨投资有限公司按照年利率6.65%的标准支付利息，自2017年1月10日起计算至2018年2月6日止，于法有据，本院予以支持。根据协议书第十条第2点约定，若被告广东东方华晨投资有限公司违约，则自原告广州杰瑞置业有限公司发出书面通知之日止起至实际清偿之日止，未偿还的款项按照固定年利率12.3%计算利息，现原告广州杰瑞置业有限公司已于2018年2月6日向被告广东东方华晨投资有限公司发出书面通知，故原告广州杰瑞置业有限公司主张被告广东东方华晨投资有限公司按照年利率12.3%的标准支付利息，自2018年2月7日起计付至实际清偿之日止，于法有据，本院亦予以支持。被告广东东方华晨投资有限公司经本院公告传票传唤，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：于本判决生效之日起十日内，被告广东东方华晨投资有限公司向原告广州杰瑞置业有限公司偿还借款本金54738630.16元及利息（利息以54738630.16元为本金，按照年利率6.65%的标准，自2017年1月10日起计付至2018年2月6日止；按照年利率12.3%的标准，自2018年2月7日起计付至实际清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400820.41元，由被告广东东方华晨投资有限公司承担，并于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张永亮人民陪审员  陈少勤人民陪审员  周树勤二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  胡嘉文