福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0803民初2087号 原告：刘启东，男，1973年6月18日出生，汉族，住福建省龙岩市永定区。 委托诉讼代理人：刘有茂，福建欣开元律师事务所律师。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司，住所地：龙岩市新罗区西陂街道龙岩大道万宝广场**门SOHO办公楼**610。统一社会信用代码：91350800MA2Y6TGL72。 负责人：陈婉玲，总经理。 被告：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司，，住所地：厦门市思明区会展北路****2302-2304统一社会信用代码：91350200154987178J。 法定代表人：曾旭，董事长。 以上二被告共同委托诉讼代理人：洪云凯、王燕文，福建正廉律师事务所律师。 第三人：中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩永定营业部，住，住所地：福建省龙岩市永定区龙凤花园雅文居**楼****一社会信用代码：91350822MA3246LH59。 负责人：刘启东。 委托诉讼代理人：邱梅兰。 原告刘启东与被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司（以下简称“国旅龙岩分公司”）、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司（以下简称“国旅厦门公司”）、第三人中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩永定营业部（以下简称“国旅永定营业部”）合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘启东及其委托诉讼代理人刘有茂、被告国旅龙岩分公司、国旅厦门公司的共同委托诉讼代理人洪云凯、第三人国旅永定营业部的委托诉讼代理人邱梅兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘启东向本院提出诉讼请求：1．判令二被告连带支付原告门市合作协议到期后退回押金10,000元；2．判令二被告连带支付原告合作结算的利润分成款165,952元；3．案件受理费由二被告承担。2020年10月20日第一次庭审时原告将诉讼请求变更为：1．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司支付门市合作协议到期后退回押金10,000元；2．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司支付合作结算的利润分成款165,952元；3．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司在中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司财产不足的范围内承担清偿责任；4．案件受理费由二被告承担。2020年11月16日第二次庭审时原告将诉讼请求又变更为：1．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司支付门市合作协议到期后退回押金10,000元；2．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司支付合作结算的利润分成款150,472元及刘启东代垫的款项15,480元，合计165,952元；3．判令被告中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司在中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司财产不足的范围内承担清偿责任；4．案件受理费由二被告承担。事实和理由：经被告国旅厦门公司同意，2018年8月7日刘启东和被告国旅龙岩分公司签订《门市合作协议》，约定刘启东在永定区凤城镇设立国旅永定营业部，刘启东自行投资自负盈亏，除正常按照约定交纳的平台费之外，其余所有营业利润都由刘启东享有；合作期限从2018年8月1日到2019年7月31日，无违约行为的自动顺延一年，即到2020年7月31日；刘启东一次性缴纳22,000元，其中10,000元作为门店押金。《门市合作协议》签订后，刘启东以国旅永定营业部名义和国旅龙岩分公司合作开展了研学等多项旅游活动，双方约定了利润分成，国旅永定营业部和国旅龙岩分公司利润七三开，客户的研学旅游费用转入国旅龙岩分公司指定的收款账户。2019年6月至12月期间，国旅永定营业部和国旅龙岩分公司共发展了永定一中、坎市中学、厦门研学、长汀三中、永定古田研学、长汀四中研学等多项研学业务，经国旅龙岩分公司出具结算单显示，国旅龙岩分公司应付国旅永定营业部利润165,952元。该研学旅游合作业务，原告以国旅永定营业部名义和被告国旅龙岩分公司之前也进行合作，合作的模式也是利润三七分成，资金由客户打入被告国旅龙岩分公司后再结算分成。以前的合作双方很顺利，已经全部结清。涉本案的利润分成款165,952元，由于二被告内部管理混乱原因，爆发出国旅龙岩分公司负责人挪用或者侵占公司资金等问题，导致被告国旅龙岩分公司承认却无能力支付该165,952元。鉴于二被告管理混乱及拖欠利润分成等原因，以及《门市合作协议》到期，原告不愿意再和二被告合作，二被告应退回押金并支付利润分成款。国旅永定营业部是刘启东个人自负盈亏的平台，该营业部合作期间的所有收入和支出都由刘启东享有和承担。对以国旅永定营业部名义和被告国旅龙岩分公司合作的利润分成165,952元在《门市合作协议》终止后，二被告应支付给原告。 上述事实表明国旅龙岩分公司欠付款165,952元具有事实和法律依据，门市合作到期国旅龙岩分公司也应退回押金，合计应支付给原告175,952元。在国旅龙岩分公司实际无能力支付的情况下，依据《公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告国旅厦门公司应当为国旅龙岩分公司承担民事责任，应及时付款予原告。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 国旅龙岩分公司辩称，一、原告要求答辩人现在退回1万元押金没有依据，不符合双方签订的《门市合作协议》的约定，双方约定的退回押金的条件尚未达成。根据《门市合作协议》关于履约保证金的第10.2.5条约定协议期满或解除协议后，经答辩人确认原告没有经济纠纷或法律纠纷及违约问题，并办理完结终止手续（包括但不限于营业执照注销、税务登记注销及财务结算等事项）之日起三个月内无息返还原告指定账号。现双方尚未确认是否存在经济纠纷或法律纠纷及违约问题、尚未进行财务结算，原告也尚未办理第三人国旅永定营业部营业执照注销、税务登记注销事项。在原告履行完毕《门市合作协议》第10.2.5条约定的义务之前，答辩人无需退回1万元押金。 二、原告要求答辩人支付合作结算的利润分成款165,952元没有任何依据，答辩人公司并未收到永定一中等客户支付的研学费用，不存在利润分成一说。 1．原告的起诉状上明确表示原告与答辩人之前的合作模式都是资金由客户打入答辩人公司后再结算分成。根据双方签订《门市合作协议》的15.2.3、15.2.4条约定，答辩人账号的开户行为招商银行股份有限公司龙岩分公司、开户名称为中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司，银行账号为5979××××0681，原告所有的业务往来款项必须通过答辩人提供的统一账户进行处理，严禁原告自行收取第三方团费以及以任何形式同任何客户进行的现金结算。否则，原告自行承担一切相应的后果和法律责任。而答辩人公司只有上述唯一账户，在永定一中等客户的旅游合同、研学协议中的约定以下付款时间内，公司指定账户从未收到永定一中等客户的支付的研学费用，一切后果应由原告自行承担。相关协议具体付款要求及时间如下： （1）永定一中古田瑞金一日研学教育实践活动旅游合同签订时间是2019年8月26日，出发时间是2019年8月31日，支付时间为出团前，即付款时间应该为2019年8月26日至2019年8月31日前。 （2）坎市中学古田才溪研学一日游旅游合同约定支付方式为转账，支付时间为2019年9月5日。 （3）永定一中综合实践课堂研学活动协议“厦门研学两日游”约定的付款时间为研学开始的前三天，开始时间为2019年10月29日，即付款时间应该为2019年10月26日至2019年10月28日。 （4）长汀县第三中学“上杭古田、永定客家家训馆两日游”研学活动协议约定先付全款的80%，尾款活动结束后两天内付清，开始时间为2019年10月13日，结束时间为2019年10月14日，即付款时间应该为2019年10月13日至2019年10月16日。 （5）永定区湖雷中学“古田瑞金研学一日游”研学活动协议，合同未明确开始时间，根据团队结算单所列时间为2019年12月6日，付款时间为活动开始前三天，即2019年12月3日至2019年12月5日。 （6）长汀县第四中学“古田、土楼两天一夜”研学活动协议约定的活动开始时间为2019年12月13日，即付款时间应该为2019年12月10日至2019年12月12日。 2．原告提供的2019年6月-12月国旅永定营业部未结对账单及团体结算单上签名的人员均已从答辩人公司离职，对账单及团体结算单既没有加盖答辩人的公章也没有加盖财务章，对账单及团体结算单的收款金额也与旅游合同、研学协议不一致，且提成计算方式也与双方签订的《研学业务委托执行协议书》不一致。答辩人认为该未结对账单及团体结算单并不是真实存在的，也无法证实答辩人有收到永定一中等客户支付的研学费用。具体差异如下： （1）对账单中2019年6月12日团号G190612-22路线北京的业务提成36元，既没有合同也没有结算单；永定一中古田瑞金一日研学教育实践活动旅游合同约定的旅游费用合计261,240元，而团体结算单中体现的团款总收才253,700元；坎市中学古田才溪研学一日游旅游合同约定的旅游费用合计72,765元，而团体结算单中体现的团款总收才69,020元；永定一中“厦门研学两日游”综合实践课堂研学活动协议约定总费用是545,160元，而团体结算单中体现的团款总收是545,920元；长汀县第三中学“上杭古田、永定客家家训馆两日游”研学活动协议未明确约定合同总价；永定区湖雷中学“古田瑞金研学一日游”研学活动协议明确约定总费用是163,800元，而团体结算单中体现的团款总收是167,550元；长汀县第四中学“古田、土楼两天一夜”研学活动协议明确约定总费用是96,990元，而团体结算单中体现的团款总收是141,370元。 （2）双方签订的《研学业务委托执行协议书》第二条费用约定国旅永定营业部向答辩人支付操作费用。操作费用计算方式：（总团款-总支出）×30%＋总利润10%的发票税费。而原告提供的未结对账单及团体结算单均未体现总利润10%的发票税费发票费用。 3．答辩人提供的账务明细清单可以证实在永定一中等客户的旅游合同、研学协议中的约定付款时间内，答辩人公司指定账户从未收到永定一中等客户的支付的任何一笔研学费用。而原告提供的所谓公司副总的证明根本无法证明客户单位已经将资金全部转入答辩人公司账户。首先，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，该证明人作为证人未经答辩人同意人民法院准许，以书面方式提供证言，不能作为定案依据。其次，原告提供的书面证明也无法证明是否是郭颖、曾素琴出具（两人均已从答辩人公司离职），该书面证明内容也没有说明2019年研学业务费用于何时转入答辩人公司账户。 综上所述，恳请法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。 国旅厦门公司辩称，答辩意见与国旅龙岩分公司一致，退还押金的条件尚未达成，国旅龙岩分公司账户并未收到永定一中等客户支付的研学费用，所以不存在与原告利润分成，国旅厦门公司无需承担连带责任，请依法驳回原告的诉讼请求。 国旅永定营业部辩称，原告起诉属实，原告和国旅龙岩分公司签订《门市合作协议》后，国旅龙岩分公司授权设立第三人国旅永定营业部。第三人法律性质上属于被告的分公司，但被告对第三人没有任何的投资，被告也没有承担任何第三人的支出。第三人所有的开支，包括工资、房租、税费、水电费、办公费等均由刘启东承担。刘启东以第三人的名义开展了很多业务，这些业务的收入实际应全部由刘启东享有，涉案的研学业务都是刘启东以第三人的名义和被告开展的合作，合作分得的所有收入应属于刘启东所有。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了举证、质证。 （一）当事人对真实性无异议的证据： 刘启东提供的证据：1．《门市合作协议》1份；2．押金收款收据1张；3．团队境内旅游合同2份、国旅龙岩分公司研学活动协议4份；4．研学业务委托执行协议书1份；5．《会议纪要》1份、国旅龙岩分公司《证明书》1份、国旅龙岩分公司营业执照；6．会计凭证移交表4张；7．《劳动合同书》2份、企业职工养老缴费明细表1张、国旅龙岩分公司工作证明；8．旅行社收款收据18张；9.林仙萍建行银行卡号6217××××1458的账户交易明细；10．研学业务微信公众号新闻、国旅厦门公司的林文瑄与国旅龙岩分公司郭颖的聊天记录。 国旅龙岩分公司提供的证据：1．国旅龙岩分公司招商银行卡号5979××××0681账务明细清单；2．龙岩市安景印章防伪技术有限公司新设立企业一照一码印章受理单；3．国旅龙岩分公司在招商银行已开立银行结算账户清单；4．国旅永定营业部的工商信息表；5．中国国旅（龙岩）国际旅行社有限公司的工商登记信息表；6．查沥及黄紫臻的辞职申请、移交单；7．国旅龙岩分公司致合作伙伴告知函。 以上证据，各方质证后对证据的真实性均无异议，其来源、形式合法，内容与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。 （二）对当事人有异议的证据： 刘启东提供的证据： 1．2019年6月-12月永定营业部未结对账单1张、中国国旅（龙岩）团队结算单6份，拟证明2019年6月至12月期间，原告以国旅永定营业部名义和国旅龙岩分公司共发展了永定一中、坎市中学、厦门研学、长汀三中、永定古田研学、长汀四中研学等多项研学业务，国旅龙岩分公司出具结算单显示，国旅龙岩分公司应付国旅永定营业部利润165,952元。 经国旅龙岩分公司、国旅厦门公司质证认为真实性有异议，签名的人员均已从被告公司离职，对账单及团体结算单既没有加盖被告的公章也没有加盖财务章，对账单及团体结算单的收款金额也与旅游合同、研学协议不一致，且提成计算方式也与双方签订的《研学业务委托执行协议书》不一致，无法作为结算依据。 经国旅永定营业部质证认为“三性”无异议。 2．郭颖、曾素琴出具的证明，拟证明涉案研学业务，客户单位已经将资金全部转入被告国旅龙岩分公司，有关的利润分成，被告应返回支付给原告。 经国旅龙岩分公司、国旅厦门公司质证认为无法证明客户单位已经将资金全部转入被告公司账户，也无法证明2019年研学业务费用何时转入被告公司账户。 经国旅永定营业部质证认为“三性”无异议。 3．《关于中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司的说明》、中国国旅（龙岩）国际旅行社有限公司《关于2017年资金管理的通知》、出纳交接物品、公司账户银行余额，拟证明林仙萍名下的建行等银行卡（包括涉本案资金流向的银行卡）归被告公司使用，邱汉华是国旅龙岩分公司员工、会计人员。 经国旅龙岩分公司、国旅厦门公司质证认为真实性有异议，无法证明林仙萍建行等银行卡归被告公司使用。其中：（1）关于2017年资金管理的通知，与本案没有关联性，该公司与国旅龙岩分公司是不同的主体，《会议纪要》明确了在分公司注册过渡期间，需要向国旅厦门公司申请独立的收付款账号，进行业务款进出，并没有授权个人账户归分公司使用。（2）出纳交接物品、公司账户银行余额，两份文件上的签名与黄紫臻、查沥离职的签名完全不同，也无法证实被告公司有授权使用林仙萍建行卡及兴业卡作为私卡。 经国旅永定营业部质证认为“三性”无异议。 4．证人郭某（隐名）的证言（经刘启东申请出庭作证），拟证明国旅龙岩分公司与国旅永定营业部合作开展研学业务利润按三七分成、业务款项已打入国旅龙岩分公司财务指定使用的林仙萍私帐。证人郭某出庭陈述称，其从2016年5、6月到2020年7月担任国旅龙岩分公司副总经理，分管地接部、研学部、导游部，国旅龙岩分公司与国旅永定营业部合作开展研学业务实际利润按三七分成，一直以来都没有税费要求。国旅龙岩分公司一直都有公账和私账，因为很多业务没有票据，为了降低成本，规避税务，所有款项都是转到林仙萍的建设银行尾号“1458”账户，国旅永定营业部的研学款项也是打入该账户，都有公司的收款收据，是财务指定的账户。2019年6月-12月永定营业部未结对账单是其签字的，都有核对过，还没有支付给永定营业部，国旅龙岩分公司的计调是曾素琴、财务是邱汉华。 经国旅龙岩分公司、国旅厦门公司质证认为款项进入私帐并没有取得公司的授权，国旅厦门公司不知道私账的存在，直到2019年末才知道此情况，私帐的卡至今未在公司，私账的钱也未转给公司。 经国旅永定营业部质证认为“三性”无异议。 本院认证认为，以上刘启东提供1-4号证据虽经国旅龙岩分公司、国旅厦门公司质证认为有异议，但未提供充分证据予以反驳，且第1号证据经国旅龙岩分公司计调、副总经理、财务人员共同签字并加盖国旅龙岩分公司业务印章，与第2、3号证据、第4号证据证人郭某的出庭证言能相互印证，另有刘启东提供的旅行社收款收据、林仙萍建行银行卡号6217××××1458的账户交易明细、研学业务微信公众号新闻等证据佐证，以上证据来源、形式合法，内容真实，与本案相关联，本院予以确认并在卷佐证。 国旅厦门公司、国旅永定营业部未提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 国旅龙岩分公司于2017年4月26日成立（前身为中国国旅（龙岩）国际旅行社有限公司），系国旅厦门公司设立的分支机构。2018年经国旅厦门公司同意，国旅龙岩分公司（甲方，下同）与刘启东（乙方，下同）签订《门市合作协议》，刘启东加盟经营国旅龙岩分公司旅游门店旅游业务，国旅龙岩分公司同意刘启东在龙岩市永定区××街道××花园××号楼××层××设立国旅永定营业部，授权刘启东于合同期内以国旅龙岩分公司营业门市名义进行业务经营，刘启东在经营期限内开展业务活动可以在协议约定的范围内使用甲方品牌、名称等知识产权及产品，并由刘启东自负盈亏，即个人承担经营期间的一切费用和享有盈利。协议约定：1．甲乙双方为各自独立的民事承担者，双方之间不存在任何共同投资、雇佣关系；2．乙方不是甲方的全权代表，仅限于在甲方授权范围内签订旅游合同，乙方以自身名义经营，自行承担门市部经营过程中发生的一切费用，作为独立商人进行的经营活动，乙方应就其活动自负一切风险和从一切赢利中获利；3．乙方每半年完成六十万元营业额，如未完成指标，甲方有权收回品牌加盟资格；4．协议有效期一年，从2018年8月1日起至2019年7月31日止，乙方在经营过程中无违约行为，合同期限自动顺延一年，即至2020年7月31日止；5．乙方签订本协议须向甲方共计缴纳履约保证金壹万元，作为乙方履行诚信度使用，不作为乙方的资金周转，协议期满或解除协议后，经甲方确认乙方没有经济纠纷或法律纠纷及违约问题，并办理完结终止手续（包括但不限于营业执照注销、税务登记注销及财务结算等事项）之日起三个月内无息返还乙方指定账号；6．乙方须每月支付甲方网络平台端口管理费用人民币1000元；7．乙方门市部经营所有收入按公司规定为公款，乙方收到每笔款项必须上交甲方统一收款账号；8．乙方必须按照甲方要求将所有招徕游客全部由甲方进行统一操作；9．甲方实行统一财务管理，乙方所有业务往来均应全部通过甲方财务统一做账，乙方所有业务往来款项必须通过甲方提供的统一账户进行处理，严禁乙方自行收取第三方团费以及以任何方式同任何客户进行的现金结算。否则，乙方自行承担一切相应后果和法律责任。……该协议还就三方关系、双方承诺及保证、加盟资格、权利义务、商标及经营技术资产的使用、证照、资料的使用、费用、门市部经营管理、团队操作、财务管理等事项进行了具体约定。 协议签订后，刘启东一次性缴纳了2018年8月15日至2019年9月15日的平台管理费12,000元及门店押金10,000元，后于2018年9月26日成立国旅永定营业部开展旅游业务。2019年1月1日，刘启东以国旅永定营业部名义又与国旅龙岩分公司签订《研学业务委托执行协议书》，约定：国旅龙岩分公司为国旅永定营业部提供学校的研学业务行程接待服务，由国旅龙岩分公司负责本研学活动往返交通预定、住宿预定、课程落地、接待服务、酒店服务、司机服务、餐食服务、营地活动、保险等行程中所有相关的活动，国旅永定营业部应按（总团款-总支出）＊30%+总利润10%发票税费向国旅龙岩分公司支付操作费用。因国旅永定营业部在开展研学业务过程中未产生税费问题，该项业务的利润由国旅永定营业部与国旅龙岩分公司实际按七、三分成。研学业务开展以来，2019年8月至12月，国旅永定营业部先后接揽永定一中、龙岩市永定区坎市中学等六个研学业务团交由国旅龙岩分公司操作，其中：（1）2019年8月31日-9月1日永定一中古田瑞金一日研学团（G190831-137），团款总收253,700元，国旅永定营业部业务提成45,745元；（2）2019年9月6日龙岩市永定区坎市中学古田、才溪一日研学团（G190906-10），团款总收69,020元，国旅永定营业部业务提成8,987元；（3）2019年10月28日-31日永定一中厦门研学两日活动团（G191028-88），团款总收545,920元，国旅永定营业部业务提成43,897元；（4）2019年10月13日-14日长汀三中上杭古田、永定客家家训馆两日研学活动团（G191013-47），团款总收316,800元，国旅永定营业部业务提成12,297元，该团国旅永定营业部垫付3,000元；（5）2019年12月6日龙岩市永定区湖雷中学古田、瑞金一日研学团（G191206-4），团款总收167,550元，国旅永定营业部业务提成27,000元，该团国旅永定营业部垫付12,480元；（6）2019年12月13日-14日长汀四中古田、土楼两日研学团（G191213-10），团款总收141,370元，国旅永定营业部业务提成12,510元。以上，经国旅龙岩分公司核对，并由该公司计调曾素琴、中心经理郭颖及财务邱汉华签字，加盖公司印章出具“永定营业部未结对账单”、“中国国旅（龙岩）团队结算单”，确认国旅永定营业部2019年8月至12月研学业务利润分成为150,436元，垫付款为15,480元，合计165,916元，未支付。 另查明，国旅龙岩分公司在日常经营中除开设招商银行卡号为5979××××0681的账户作为对公账户使用外，为规避税务、业务开展等需要还使用林仙萍（国旅龙岩分公司总经理助理）的中国建设银行卡号为6217××××1458的银行账户作为该公司日常业务款项往来收支账户，不作为林仙萍个人私用。应国旅龙岩分公司要求，国旅永定营业部接揽的研学业务团款均已由相应参团单位、人员直接转入或交付给国旅龙岩分公司计调曾素琴，再由其转至公司使用的前述林仙萍尾号“1458”的建设银行账户。 本院认为，刘启东与国旅龙岩分公司签订的《门市合作协议》、《研学业务委托执行协议书》是各方当事人的真实意思表示，合同未违反法律法规的强制性规定，属有效合同，对双方当事人均有法律约束力。关于本案国旅龙岩分公司退回押金（履约保证金）的条件是否成就的问题。双方签订《门市合作协议》约定合作期限从2018年8月1日起至2020年7月31日止，刘启东缴纳押金（履约保证金）10,000元，并依此办理工商营业执照等设立国旅永定营业部开展经营活动，根据该协议10.2履约保证金之10.2.5条约定“协议期满或解除协议后，经甲方确认乙方没有经济纠纷或法律纠纷及违约问题，并办理完结终止手续（包括但不限于营业执照注销、税务登记注销及财务结算等事项）之日起三个月内无息返还乙方指定账号。”虽双方合作期限至2020年7月31日已到期，但刘启东至今未办理国旅永定营业部的工商、税务等注销手续，是否存在经济纠纷或法律纠纷及违约等问题未经确认，押金退回条件尚未成就，应待相关问题确认、注销、结清后依约处理，故刘启东主张被告退还押金的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。 根据合同约定，刘启东通过设立国旅永定营业部作为独立商人进行经营活动，自负盈亏，双方在研学业务合作过程中，刘启东已按双方签订的《研学业务委托执行协议书》约定将承接的研学团交由国旅龙岩分公司操作，相关团费均已向国旅龙岩分公司缴纳，国旅龙岩分公司未按约定支付利润分成，其行为已构成违约。关于国旅龙岩分公司、国旅厦门公司提出国旅龙岩分公司未收到以上研学业务款项的辩称。经查，国旅永定营业部接揽的研学业务团款应国旅龙岩分公司的要求均已由相应参团单位、人员直接转入或交付给国旅龙岩分公司计调曾素琴，再由其转至公司指定使用的该公司总经理助理林仙萍尾号“1458”的建设银行账户，后经核对，并由国旅龙岩分公司计调、中心经理及财务签字，加盖公司印章出具结算单予以确认。该事实有刘启东提供的永定营业部未结对账单、中国国旅（龙岩）团队结算单、研学活动协议、旅游合同、旅行社收款收据、林仙萍尾号“1458”建设银行账户交易明细、研学业务微信公众号新闻、证人郭某的证言等证据证明，且能相互印证，从林仙萍尾号“1458”建设银行账户交易明细可见，该账户均用于公司业务往来收支，且截至2020年2月25日该账户钱款已全部转入国旅龙岩分公司尾号“0681”的账户。虽协议约定业务款项须转入国旅龙岩分公司尾号“0681”的对公账户，但该公司实际操作中的内部财务管理规定不得对抗既定事实，国旅龙岩分公司、国旅厦门公司亦未提供充分证据予以反驳，故其辩解理由不能成立，本院不予采纳。刘启东主张国旅龙岩分公司支付利润分成及垫付款的诉请，于法有据，应予支持。但刘启东诉请要求支付2019年6月12日北京团（G190612-22）业务提成36元，因仅提供未结对账单，未提供具体项目结算单、旅游合同等证据佐证，对该部分利润分成主张本院不予支持。综上，国旅龙岩分公司尚欠刘启东利润分成150,436元、垫付款15,480元，合计165,916元。另根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”国旅龙岩分公司作为国旅厦门公司的分支机构，以自己的名义从事了与刘启东的签约活动，合作开展业务，国旅龙岩分公司未按约定支付业务提成等款项，可先以自身管理的财产承担责任，不足部分由国旅厦门公司承担补充清偿责任，现刘启东主张国旅厦门公司在国旅龙岩分公司财产不足的范围内承担清偿责任，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司应于本判决生效之日起十日内向刘启东支付利润分成150,436元、垫付款15,480元，合计165,916元； 二、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司在中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司财产不足以清偿上述第一项款项的范围内承担补充清偿责任； 三、驳回刘启东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,819元，因适用简易程序减半收取计1,909.5元，由刘启东负担108.9元，由中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司龙岩分公司、中国国旅（厦门）国际旅行社有限公司负担1,800.6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 林   秀 二〇二〇年十二月二日 书记员 赖伟（代） 附注：主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。