青岛海事法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁72民初1929号 原告：朱太申，男，汉族，1980年3月6日生，住河南省淅川县。 委托诉讼代理人：姚洪丽，荣成崖头法律服务所法律工作者。 被告：张通生，男，汉族，1967年7月2日生，住辽宁省瓦房店市。 委托诉讼代理人：李强，山东海行家律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙竟塰，山东海行家律师事务所律师。 原告朱太申与被告张通生海上人身损害责任纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱太申及其委托诉讼代理人姚洪丽、被告张通生的委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱太申向本院提出诉讼请求：判令被告张通生支付原告人身损害赔偿款776427元，并负担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告主张被告应赔偿伤残赔偿金287837.20元、医疗费21590.45元、误工费180000元、护理费21000元、赡养费13632.81元、抚养费4544.27元、住院伙食补助费7600元、营养费6000元、前期交通费500元、司法鉴定期间交通费1260元、生活费200元，扣除被告已支付10000元，共计534164.73元。事实和理由：2019年3月初，被告雇佣原告在其“辽营渔5××××”渔船从事海上捕捞工作，约定每月工资15500元。2019年10月28日，原告在渔船上工作时受伤，医院诊断为:右肘关节脱位并韧带损伤，右桡骨远端粉碎性骨折，右腕关节开放性脱位并肌腱血管神经损伤。当日入住文登整骨医院治疗，住院60天。2020年5月11日再次入院治疗，住院16天。现伤情基本稳定，原告委托威海鉴正司法鉴定所进行鉴定。鉴定意见为原告伤情综合评定为六级伤残;误工期限建议以本次外伤后至伤残评定前一日止为宜，护理期限为90日，营养期限为90日。被告应赔偿原告伤残赔偿金544840元、医疗费21576.45元、误工费139500元、护理费18000元、住院伙食补助费7600元、营养费9000元、交通费2000元、鉴定费2180元、精神损害抚慰金5000元、赡养费20048元、抚养费6683元，共计776427元。原告多次向被告索要赔偿未果。为维护原告的合法利益，故提起诉讼。 被告张通生辩称，原被告系雇佣关系，不适用《工伤保险条例》的相关规定，原告伤情不应按照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，原告主张的基础错误，应依据《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定。原告的具体损失应由法院委托有资质的机构进行司法鉴定后重新计算。被告已经支付了原告的住院护理费、伙食补助费10000元，应在赔偿总额中扣除。原被告系雇佣关系，精神损害赔偿只有严重过错时承担，本案不适合。原告户籍地不是青岛，不应按照青岛城镇标准计算伤残赔偿金和抚养费，其具体损失应当依照山东省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》的规定，按照山东省2019年度城镇居民相关标准计算。 原告第一次住院时本应于2019年12月17日出院，但无理继续待至2019年12月27日出院，属于过度医疗，对于超出部分的医疗费不应由被告支付。 原告受伤的原因有三点：1.操作起网机是专业性较强的工作，原告没有经过专业培训，无证上岗。2.证人当时都在场看见了原告受伤的过程，原告在船左侧第一位起网，应当尽到谨慎的注意义务，而原告注意力不集中，没有发现缠网，缠网后也没有第一时间通知他人关机，是事故发生的重要原因。3.原告出海前与他人斗殴被捅伤，却隐瞒伤情，而受伤导致的反应迟缓也是事故发生的原因之一。原告违反《中华人民共和国渔业船员管理办法》第四条、《山东省渔业港口和渔业船舶管理条例》第二十八条规定，没有经过专业培训，未取得相应的船员适任证书，缺乏船员技能，导致发生事故。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理涉船员纠纷案件若干问题的规定》第十五条规定，原告对其受伤自身存在过错，应承担40%的过错责任，并应分担被告已支付的医疗费和鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年3月，原告朱太申受雇于被告张通生在其经营的“辽营渔5××××”渔船从事船员工作。 2019年10月28日2时许，原告随船在海上操作起网机起网时，被起网机挤伤右肘、右腕，随后渔船返港。当日被告将原告送往山东省文登整骨医院住院治疗，2019年12月27日出院，共住院60天，出院西医诊断为：主要诊断：右肘关节脱位并韧带损伤，其他诊断：右桡骨远端粉碎性骨折（开放性），右腕关节开放性脱位并肌腱血管神经损伤。2020年5月11日，原告第二次入住山东省文登整骨医院治疗，2020年5月27日出院，出院西医诊断为：主要诊断：右腕关节脱位术后关节僵硬，其他诊断：右桡骨远端粉碎性骨折术后，右腕开放性肌腱血管神经损伤术后，右肘关节脱位术后。第一次住院当日由被告安排人员护理，其余住院期间由原告之妻魏景仙护理，被告支付了第一次住院医疗费90170.01元，原告支付了第二次住院医疗费21590.45元。被告已向原告支付了10000元费用。 2020年7月21日，原告委托威海鉴正司法鉴定所对其伤情进行鉴定，支付鉴定费2180元，该所于2020年7月23日出具了[2020]临鉴字第181号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人朱太申伤情综合评定为六级伤残（依据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》标准）;2.误工期限建议以本次外伤后至伤残评定前一日止为宜，护理期限为90日，营养期限为90日。被告对该鉴定意见不认可，申请依据《人体损伤致残程度分级》、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）标准对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，原告同意，本院准许并委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，被告支付鉴定费2080元。2020年11月27日，青岛正源司法鉴定所出具了[2020]法临鉴字第1708号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人朱太申右腕多发损伤术后目前致残程度为八级；右肘关节脱位术后目前致残程度为十级；神经损伤术后目前致残程度为十级。2.被鉴定人朱太申多发损伤，其误工期限自受伤之日起为180-365日，其护理期限自受伤之日起为60-150日，其营养期限自受伤之日起为30-60日。原被告对该鉴定意见均认可，本院予以认定。 原告称于2020年11月20日从威海去青岛进行鉴定，2020年12月9日应鉴定机构要求从威海去青岛取回鉴定材料，共产生交通费1260元。原告提交了火车票四张（含商务座一张）、汽车发票一张、出租车发票六张（2020年11月2日一张、2020年12月4日一张、2020年12月9日四张）。 原告为证明护理人魏景仙的收入水平，提交了荣成市旺行养殖有限公司于2020年7月31日出具的证明一份及出勤表三份。证明主要内容为：魏景仙于2019年7月至10月在该公司临时工作，工资按日计算，每日140元。被告对该证据的真实性及证明效力均不予认可。本院认为，原告提交的收入证明记载魏景仙系临时工作、按日计薪，上述证据不能有效证明其收入水平，对证据的证明效力不予认定。 被告为证明原告对其受伤自身存在过错，提交了署名尚双强、杨国强的证人书面证言、保证书各二份，二人以经常出海工作交通不便为由申请提交书面证言。尚双强书面证言记载：“我与朱太申系同船船员。2019年10月26日船没出海，朱太申下船了，后上船精神状态不好。事发时海面平静、灯亮，朱太申在船左侧第一位上网，他注意力不集中未发现网绳缠到机器上，胳膊被网绳缠住受伤，其他船员发现将起网机关闭。船长赶紧返航将其送医治疗。朱太申2019年9月与他人打架被捅伤，后上船反应比较迟钝，干活不熟练。”杨国强书面证言记载：“我与朱太申系同船船员。朱太申喜欢玩牌，干活时经常注意力不集中，出海前还下船玩了。朱太申2019年9月与他人打架被捅伤，后上船干活更不灵活。事发时海面无浪、灯亮，朱太申违反操作程序导致网绳缠住起网机，未采取合理的避让措施导致胳膊被网绳缠住，其他船员发现将起网机关闭。船长立刻返航将其送医治疗。”原告对二份书面证言的质证意见：对书面证言的真实性均不认可，证人应出庭作证；事发时，原告在船左边工作，尚双强、杨国强在右边面向大海的位置工作，中间有网垛隔开，二人不能看见事发过程，二人出具的书面证言有伪证成分。本院认为，对二份书面证言的证明效力，需结合本案案情进行综合考虑。 另查明，原告朱太申、原告之妻魏景仙、原告之女朱盈霏（2002年5月5日生）、原告之子朱海铭（2003年7月2日生）、原告之母熊玉娥（1947年2月12日生）户籍所在地均为河南省淅川县，原告称于2015年居住在山东省荣成市，上述亲属均随其生活。2020年9月16日，河南省淅川县荆紫关镇菩萨堂村民委员会为原告出具的证明显示：原告父亲已于事故发生前去世，熊玉娥无生活来源。原告父母共育有四名成年子女。 被告提交的发证日期2020年5月22日的船舶检验证书显示：“辽营渔5××××”渔船船舶所有人为赵殿清，检验完成日期2019年5月11日，船舶检验合格，准许航行于近海航区，从事渔业生产。本船已按现行渔船技术规范的有关规定检验合格，证书有效期至2021年8月24日，下次检验日期2021年8月24日。 被告提交了本院（2020）鲁72民初1146号民事判决书一份，主张该案案情与本案相似，判决认定该案原告没有船员适任证书应承担30%的过错责任，本案渔船证件齐全，原告应承担40%的过错责任，请求予以参考。原告认为该案与本案无关，不能作为证据使用。 本院认为：本案系海上人身损害责任纠纷，被告张通生雇佣原告朱太申从事船员工作，在雇佣期间，原告在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当赔偿原告合理的经济损失。被告主张原告对其受伤自身存在过错，应承担40%的过错责任，原告不予认可。本案争议焦点为：原告对其受伤自身是否存在过错，被告应如何承担赔偿责任。 依据《最高人民法院关于审理涉船员纠纷案件若干问题的规定》第十五条“船员因劳务受到损害，船舶所有人举证证明船员自身存在过错，并请求判令船员自担相应责任的，对船舶所有人的抗辩予以支持”的规定，被告应举证证明原告自身存在过错。被告主张原告操作起网机时未尽到谨慎的注意义务，加上与人斗殴受伤导致的反应迟缓，导致网绳缠住起网机进而缠住原告右手。原告否认其存在过错，称当时将地脚缠到起网机的轮上就开始拽地脚，起网机上网时，网绳缠到起网机的轮上，原告的手在网上，起网机轮子反转缠住右手，属意外事故，原告无法预见。被告提交的署名尚双强、杨国强的证人书面证言记载的事故发生过程及认为原告存在过错的内容，原告不认可，称二位证人站立的位置面向大海，且与原告之间有网垛隔开，不能看见事发过程。本院认为，二位证人书面证言记载的内容较为简单，被告未能提供其他证据予以佐证，书面证言无法有效证明原告对事故发生存在过错，故对二位证人书面证言的证明效力不予认定。 被告主张原告违反《中华人民共和国渔业船员管理办法》第四条、《山东省渔业港口和渔业船舶管理条例》第二十八条规定，没有经过专业培训，未取得相应的船员适任证书，缺乏船员技能，导致发生事故。原告认为，被告雇佣原告从事船员工作，如果需要适任证书而原告未取得，被告仍安排原告工作，应由被告承担全部过错责任。本院认为，相关法律法规规定渔业船员须经专业培训，取得相应的渔业船员适任证书后方可从业，渔业船舶所有人或经营人如何规范招用人员上船工作，应由国家相关职能部门予以管理、监督、检查。渔业船员未取得相应的船员适任证书在工作时受到损害，是否必然承担过错责任，应结合具体情况进行分析。本案原告自2019年3月受被告雇佣从事船员工作，被告并未要求原告取得相应的船员适任证书，被告如果认为原告未取得相应的船员适任证书不能从事相关工作，就不应雇佣原告。但此后直至2019年10月28日原告因工受伤，在长达7个月的时间内，被告并未因原告未取得相应的船员适任证书、不具备职业技能而将原告解雇或另作安排。结合庭审调查的事故发生过程，本院认为，原告未取得相应的船员适任证书并不必然导致本次事故发生，被告亦未能提交有效证据证明原告对于事故发生自身存在过错，故原告不应承担过错责任，被告作为雇主应当赔偿原告合理的经济损失。 根据原告的主张并结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）、山东省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》的规定，被告应赔偿的项目及金额如下： 关于伤残赔偿金：根据《解释》第二十五条之规定，原告构成一处八级伤残、二处十级伤残，原告主张按山东省2019年城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金为42329元×20年×34%＝287837.20元合理，本院对该主张予以认定。关于被扶养人生活费：根据《解释》第二十八条之规定，原告主张按山东省2019年城镇居民人均消费支出计算其子扶养费为26731元×1年×34%÷2人＝4544.27元、其母扶养费为26731元×6年×34%÷4人＝13632.81元，共18177.08元，该主张不违反法律规定，本院予以认定。依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，被抚养人生活费应计入伤残赔偿金，故伤残赔偿金总额应为306014.28元。 关于医疗费：被告主张原告第一次住院时无理额外住院10天，属于过度医疗，对于超出部分的医疗费不应由被告支付。原告否认，被告未提交证据证明，本院对被告主张不予认定。根据《解释》第十九条之规定，原告第二次住院治疗自行支付的医疗费共计21590.45元，本院予以认定。 关于误工费：依据鉴定意见，原告误工时间自受伤之日起为180-365日，原告主张按12个月计算，被告主张按6个月计算，本院综合考虑认为按270日计算为宜。原告称与被告口头约定自2019年3月至2019年12月底每月工资15500元，主张误工费按日工资500元计算，被告不予认可，原告未提交证据证明。根据《解释》第二十条之规定，因原告未能证明其有固定收入，也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，本院参照山东省2019年国有经济单位农林牧渔业从业人员年平均工资标准计算误工费数额为79971元÷365天×270天＝59156.63元。 关于护理费：依据鉴定意见，原告护理期限自受伤之日起为60-150日，原被告均认可按照中间值计算。原告认可第一次住院当日由被告安排人员护理，应扣除1日。本院认为，原告提交的收入证明不能有效证明护理人的收入水平。根据《解释》第二十一条之规定，参照山东省2019年城镇居民人均可支配收入计算原告之妻魏景仙的护理费为42329元÷365天×104天＝12060.87元。 关于营养费：依据鉴定意见，原告营养期限自受伤之日起为30-60日，原被告均认可按照中间值计算。根据《解释》第二十四条之规定，原告主张营养费标准每日100元合理，本院认定营养费为4500元。 关于住院伙食补助费：根据《解释》第二十三条之规定，参照《山东省省直机关差旅费管理办法》，原告主张以每天100元标准计算住院76天的伙食补助费合理，本院认定住院伙食补助费为7600元。 关于交通费：原告主张前期交通费为500元，被告认可。原告主张司法鉴定期间交通费1260元，被告不认可并主张应由原告自行负担。本院认为，原告因进行司法鉴定产生的合理交通费用应由被告负担。根据《解释》第二十二条之规定，依据原告提交的具有关联性的交通费用单据，本院认为原告部分出行乘坐火车商务座、出租车超出了必要的限度，酌定司法鉴定期间交通费为600元，交通费共计1100元。 关于司法鉴定期间生活费：原告主张司法鉴定期间2天生活费200元，被告不予认可。原告该主张没有法律依据，本院不予认定。 以上各项人身损害赔偿费用共计412022.23元，扣除被告已支付10000元，被告还应支付402022.23元。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理涉船员纠纷案件若干问题的规定》第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告张通生于本判决生效之日起十日内向原告朱太申支付人身损害赔偿款402022.23元； 二、驳回原告朱太申的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9142元，减半收取计4571元，由原告朱太申负担1131元，由被告张通生负担3440元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判员  曲燕军 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  张大业