湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0107民初3249号原告（被告）：武汉市兴城物业管理有限公司，住所地武汉市青山区友谊大道园林路绿景苑会所。法定代表人：范玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：张玥，女，1987年2月26日出生，汉族，湖北省武汉市人，该公司行政部负责人，住武汉市青山区（特别授权代理）。委托诉讼代理人：黄先进，湖北扬子律师事务所律师（一般代理）。被告（原告）：杨**，女，1985年1月20日出生，汉族，户籍所在地武汉市洪山区，现住武汉市青山区。委托诉讼代理人：谭立独，湖北高照律师事务所律师（一般代理）。原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司（以下简称兴城物业公司）与被告（原告）杨**劳动争议一案，本院于2020年9月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兴城物业公司的委托诉讼代理人张玥、黄先进，被告杨**及其委托诉讼代理人谭立独到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）兴城物业公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令兴城物业公司不向杨**支付违法解除劳动合同经济赔偿金74,201.1元；二、请求判令仲裁鉴定费3,000元由杨**负担；三、请求判令诉讼费由杨**承担。事实和理由：1、杨**在2020年2月1日至2月10日未到岗上班也未请假，属于旷工。杨**2020年1月31日休完丧假，应于2月1日回公司上班。2月3日和2月4日，兴城物业公司先后两次通知杨**回公司上班，并要求杨**对2月1日至2月4日没有上班的问题写书面报告。杨**接到通知后未到公司报到也没有请假，直至兴城物业公司作出解除劳动合同通知；2、兴城物业公司规章制度和劳动合同规定旷工3日，属于严重违反公司规章制度，兴城物业公司可以解除劳动合同。兴城物业公司据此解除与杨**的劳动合同合法，无需支付杨**违法解除劳动合同赔偿金。杨**对此规定是十分清楚的，员工手册也规定的十分清楚。杨**向劳动仲裁提交的2019年6月30日双方签订的劳动合同，虽然经鉴定尾页不是杨**本人签名，但仅尾页不是杨**本人签署并不能否定杨**不知晓公司规定，杨**在兴城物业公司工作7年多，多次签订的劳动合同文本均是同一版本，杨**多次签订的劳动合同中均规定旷工3日以上属于严重违反公司规章制度，公司可以解除劳动合同。杨**职务为品质部长，负责公司各项规章制度的制定和检查落实，对公司各项规章制度熟悉。2019年6月30日的劳动合同也是杨**签署后交还给兴城物业公司，该合同首页为杨**签署，尾页交由他人代签也是杨**本人的责任。3、仲裁书依据杨**每月应发工资计算错误，应以实发工资计算经济赔偿金，属于适用法律错误。2020年6月1日杨**向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。兴城物业公司对该仲裁委作出的青劳人仲裁字[2020]138号仲裁裁决书不服，诉至法院。被告（原告）杨**辩称：一、兴城物业公司安排杨**在2020年2月1日至2月10日上班的行为违法，杨**未到岗，有正当理由：1、根据湖北省政府的规定，湖北省延长2020年春节假期至2月13日，此期间，兴城物业公司安排杨**上班，属于延长劳动者工作时间的情形，根据劳动法第41条规定，其应与工会或者劳动者协商一致，但是兴城物业公司并没有履行与劳动者协商的程序；2、杨**2019年7月1日怀孕分娩，2020年2月1日-2月10日杨**尚在哺乳期内，根据劳动法第63条规定，兴城物业公司不得安排哺乳期女职工延长工作时间；3、即使双方协商一致，杨**同意2月1日至2月10日加班，兴城物业公司也应根据疫情防控指挥部的政策规定，为杨**办理出入证明，公司未为杨**办理小区出入证，致使杨**不能出入小区，不能加班，属于不可抗力；4、湖北省新型冠状病毒疫情防控指挥部在2020年1月29日通告中明确指出，省内各类企业不早于2月13日24时前复工，兴城物业公司从业范围不符合除外条件，故兴城物业公司在此期间复工复产行为违反了政府的规定，通告同时强调用人单位须依法保障员工合法权益。二、杨**的行为不构成旷工，旷工是指职工在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为。2020年2月1日至2月10日属于春节假期，兴城物业公司并没有在假期内不服从用人单位延长工作时间安排的，属于旷工，可以解除劳动合同的规章制度，双方也无此劳动合同约定，因此兴城物业公司解除劳动关系无事实和法律依据。三、依据劳动合同法实施条例第27条规定，经济补偿金按照劳动者应得工资计算。社保、公积金个人缴费部分本身属于劳动者的报酬，法律只是赋予了用人单位代扣代缴的义务，因此，其应得工资应当包括社保、公积金个人缴纳部分。四、因兴城物业公司伪造证据，因鉴定而产生的费用应由兴城物业公司承担。被告（原告）杨**向本院提出诉讼请求：一、请求判令兴城物业公司支付杨**2020年2月份工资2,395.58元（4,946.74元/月÷21.75天×11天）；二、请求判令兴城物业公司支付杨**违法解除劳动合同经济赔偿金74,201.1元（4,946.74元/月×7.5月×2）；三、请求判令诉讼费用由兴城物业公司承担。事实及理由：2012年10月31日杨**入职兴城物业公司从事管理员工作，之后担任品质部经理一职。2020年2月11日兴城物业公司无正当理由解除了与杨**之间的劳动关系。杨**解除劳动关系之前12个月的平均工资为4,946.74元（实发4,371.5元+社保364.99元+公积金210元）。兴城物业公司未支付杨**2020年2月份工资，违法解除与杨**之间的劳动关系且不予支付赔偿金，侵犯了杨**的合法权益。2020年6月1日杨**向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。杨**对该仲裁委作出的青劳人仲裁字[2020]138号仲裁裁决书不服，诉至法院。原告（被告）兴城物业公司辩称：1、杨**2020年2月未上班，杨**要求2月份工资无事实依据；2、兴城物业公司属于国有物业公司，按照防疫指挥部要求全员都要上岗上班，杨**请丧假3天，调休1天后无正当理由拒不到岗上班，违反了公司的规章制度；3、杨**对旷工3天属严重违反公司规章制度是清楚的，不仅在劳动合同上载明，也在员工手册载明；4、杨**自己签完劳动合同后送至公司，并在劳动合同上首页上签字，说明杨**对劳动合同中载明的内容是清楚的；5、杨**违反公司规章制度，公司合法解除劳动关系，不应该支付杨**经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定的事实如下：2012年10月31日杨**入职兴城物业公司从事管理员工作，2016年7月兴城物业公司任命杨**为青山广场项目经理，2017年9月兴城物业公司任命杨**为品质部部长（兼）、2017年9月兴城物业公司合并行政部和品质部为综合部，认定杨**为综合部部长（兼），2018年1月兴城物业公司调整综合部为行政部和品质部，任命杨**为行政部部长，2018年3月兴城物业公司任命杨**为品质部部长，2019年10月兴城物业公司继续任命杨**为品质部部长。2019年7月1日杨**生育一女。2019年10月杨**休完产假到兴城物业公司上班。2020年1月23日武汉市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部发布第1号通告，自2020年1月23日10时起，全市离汉通道关闭。2020年1月24日湖北省新型冠状病毒感染的疫情防控指挥部宣布湖北省启动重大突发公共卫生事件1级响应。2020年2月11日武汉市新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控指挥部发布第12号通告，决定从即日起在全市范围内所有住宅小区实行封闭管理。兴城物业公司经营范围包括物业管理；房地产中介服务；建筑装饰（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）疫情期间，兴城物业公司开展社区物业疫情防控工作并协助青山区疫情防疫指挥部参与防疫保障工作，要求全体员工疫情期间正常上班。2020年1月28日杨**因公公病危向领导请假。因杨**的公公患癌症去世，杨**在1月28日-1月30日休丧假3天，1月31日调休一天。2020年2月4日杨**与兴城物业公司工作人员进行联系。该工作人员表示杨**的假期已经超期，要求其回品质部值班及提交超期的书面报告。2020年2月10日杨**向该工作人员提交两张请假条，分别载明“因家人被隔离，家中两个孩子无人照顾，故不能来上班，需请假九天，于2020年2月1日至2020年2月11日，请领导批准。”“因公公过世，丈夫劳累过度，积郁成疾，2020年1月28日下午处理完丧事后肾结石复发，紧急电告120送往医院治疗，现丈夫在家恢复期，家中无人照顾两个小孩，故请假等丈夫身体状况恢复即刻上班。”公司联系人表示仅批准杨**丧假3天，并未批准其余假期。2020年2月11日兴城物业公司下发关于解除杨**劳动合同的通知“武汉市突发疫情，全公司上下一心全力工作参与疫情工作，鉴于你在疫情工作期间旷工达10天，严重违反公司劳动纪律。现公司决定予以解除劳动合同。请你于2020年2月14日前，前往公司行政部办理离职手续。”同日兴城物业公司通过微信将该解除劳动合同通知书送达给杨**。2020年2月14日兴城物业公司工会委员会对作出《关于的复函》“工会对单位依据单位《员工考勤制度》以及《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定解除与杨**之间的劳动合同无异议。”2020年6月1日杨**向武汉市青山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年9月17日该仲裁委作出青劳人仲裁字[2020]138号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人（即本案兴城物业公司）自本裁决生效之日起十日内向申请人（即本案杨**）违法解除劳动合同赔偿金74,201.1元。二、驳回申请人（即本案杨**）的其他仲裁请求”。兴城物业公司与杨**均不服，诉至法院。另查明，双方签订有2018年3月26日-2019年6月30日、2019年6月30日-2020年6月30日的书面劳动合同。在劳动仲裁阶段，2019年6月30日-2020年6月30日的书面劳动合同的尾页“杨**”的签字经湖北诚信司法鉴定所鉴定，该签名笔迹并非杨**本人所写。杨**垫付此次鉴定费3,000元。两份劳动合同第三十条均载明“乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同：……旷工3日（含三日）以上的……”兴城物业公司与杨**解除劳动关系前12个月，杨**的实发月均工资为4,371.75元。再查明，2020年10月9日我院立案受理的原告杨**与被告武汉市兴城物业管理有限公司（2020）鄂0107民初3252号劳动争议一案，与本案互为原、被告，2020年11月17日我院裁定将该案并入本案审理。本院认为，关于兴城物业公司要求不支付杨**违法解除劳动合同经济赔偿金74,201.1元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的：（四）劳动者同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”劳动者在用人单位工作期间，应当遵守国家法律、法规、用人单位的规章制度。面对新型冠状病毒感染的××疫情突发公共卫生事件，兴城物业公司作为一家物业服务公司属于疫情期间肩负防疫责任的保产保供单位，其组织员工投入防控工作，属于企业用工自主权的行为也是疫情防控的工作要求，不属于延长工作时间，也无需与员工协商一致，员工无其他正当理由，均应遵守企业安排积极到岗工作。兴城物业管理公司与杨**均对2月1日-2月10日杨**未上班的事实没有异议。杨**庭审中表示因去过医院和殡仪馆，自己需要在家隔离未到公司上班。杨**并非新型冠状病毒感染的××患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间，以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工。杨**主张因小区封闭管理，兴城物业公司未为杨**办理出入证，属于不可抗力。杨**也并未提交证据证明在2月1日-2月10日之间其曾要求单位出具保产保供材料。杨**在2020年2月4日收到兴城物业公司工作人员假期超期提示后仍未到岗，杨**在2月10日向兴城物业公司提交2月1日-2月10日的请假手续也未获批准，2020年2月1日-2020年2月10日杨**无正当理由没有到岗属于旷工。杨**在庭审中表示知晓员工旷工，兴城物业公司可以解除劳动关系的规定，但不清楚旷工几天达到可以解除劳动关系的情形。杨**作为入职兴城物业公司7年多的员工，工作期间多次担任品质部、行政部、综合部等部门的中层干部，对单位的规章制度的规定应该是知晓的。另外根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”兴城物业公司与杨**在2018年、2019年分别签订了两份劳动合同，2019年劳动合同首页系杨**本人签字，该合同尾页经笔迹鉴定并非是杨**本人的签字，2018年合同文本与2019年劳动合同文本除了合同起止时间不一致，其他内容均一致。2018年合同本文中也载明了与员工手册一致旷工3日可以解除劳动合同的内容。杨**在2020年2月1日-2月10日旷工，兴城物业公司依据公司的防控疫情工作要求、员工手册规定、劳动合同约定在杨**旷工达三天以后解除与杨**之间的劳动关系不属于违法解除。兴城物业公司无需支付杨**违法解除劳动关系的经济赔偿金。该项诉请，本院予以支持。关于兴城物业公司要求判令仲裁鉴定费3,000元由杨**负担的诉请，仲裁阶段杨**对兴城物业公司提交的2019年签订的劳动合同文本尾页尾页签名的真实性有异议，经笔迹鉴定，该尾页签名不是杨**本人签字。兴城物业公司对其员工签订劳动合同管理程序不规范应承担管理责任。兴城物业公司要求杨**承担仲裁鉴定费3,000元的诉请，于法无据，本院不予支持。关于杨**要求判令兴城物业公司支付杨**2020年2月份工资2,395.58元（4,946.74元/月÷21.75天×11天）的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第三条规定，劳动者有获得报酬的权利。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”2020年2月11日兴城物业公司与杨**解除劳动关系，杨**虽然在2月1日-2月11日未到岗，但双方仍处于劳动关系存续期间，兴城物业公司仍应该支付此期间杨**的工资2,010元(4,371.75元/月÷21.75天×10天)，超出部分，本院不予支持。关于杨**要求判令兴城物业公司支付杨**违法解除劳动合同经济赔偿金74,201.1元（4,946.74元/月×7.5月×2）的诉请，已在前文评述，不再赘述，本院不予支持。综上，兴城物业公司的诉请，本院部分予以支持，杨**的诉请，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决如下：一、原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（原告）杨**2020年2月1日-2020年2月10日工资2,010元；二、原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司自本判决生效之日起十日内支付被告（原告）杨**仲裁阶段鉴定费3,000元；三、驳回原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）杨**其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司与被告（原告）杨**案件受理费10元，减半收取计5元，由原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司负担；被告（原告）杨**与原告（被告）武汉市兴城物业管理有限公司案件受理费10元，减半收取计5元，由被告（原告）杨**负担，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 胡 胜二〇二〇年十二月二十五日书记员 吴峥峥