陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3569号上诉人（原审被告）王娜，女，1975年5月10日出生，汉族，住靖边具。被上诉人（原审原告）高冬阳，又名高东阳，男，1985年9月18日出生，汉族，住靖边具号。委托诉讼代理人：朱晓飞，陕西辅衡律师事务所律师。原审被告：姚勤权，男，1977年9月12日出生，汉族，住靖边县。原审被告∶黄涛，男，1984年6月15日出生，汉族，住靖边县。上诉人王娜因与被上诉人高冬阳、原审被告姚勤权、黄涛申请执行人执行异议之诉一案，不服陕西省靖边县人民法院(2019)陕0824民初4125号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王娜上诉请求：1、请求二审法院依法撤销靖边县人民法院（2019）陕0824民初4125号民事判决;2、请求二审法院在查清事实的基础上依法改判驳回被上诉人高冬阳的诉讼请求;3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由∶上诉人王娜与原审被告黄涛民间借贷纠纷一案于2016年6月14日经靖边县人民法院调解并达成协议如下∶一、被告黄涛将本人位于陕西省靖边县张家畔镇红枫苑西区5号楼2单元301室房产一套以物抵债原告王娜借款148000元（房屋于2016年6月17日前由被告交付原告）；二、由原告王娜于2016年6月17日前支付被告黄涛10万元，剩余房屋按揭款由原告王娜偿还；三、原、被告双方以后互不追究任何责任。该调解协议生效后，原审被告黄涛将该涉案房屋交付上诉人王娜使用并管理，上诉人王娜亦将购房款10万元向黄涛支付并按期偿还剩余房屋按揭款。由于该涉案房屋在银行有按揭贷款，上诉人无法办理房屋过户手续。后被上诉人高冬阳与黄涛、姚勤权保证合同纠纷一案进入执行程序后，靖边县人民法院依法查封了该涉案房屋。上诉人王娜随即以其为该房屋实际所有人为由向靖边县人民法院书面提出执行异议。靖边人民法院确认了上诉人对争议房屋的权利，裁定中止执行该涉案房屋，上诉人王娜与黄涛的以物抵债协议在前，该房屋的查封在后。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，上诉人王娜通过以物抵债的房屋已支付该房屋部分价款，并对该房屋已实际占有，符合该条款第（二）、（三）款的规定。由此可见，该涉案房屋属于上诉人所有。原审法院又以不动产物权未经登记不发生法律效力为由认定上诉人王娜并未依法取得涉案房屋的所有权。该涉案房屋为同一房产，原审法院对此作出两种认定与事实不符，更不符合法律的规定。请二审人民法院依法查明案件事实，驳回被上诉人高冬阳的诉讼请求，以维护上诉人的合法权益为盼。高冬阳辩称，王娜所依据的调解书是法院对双方当事人之间以物抵债的协议的确认，其实质内容是债务人用以物抵债的方式来履行债务，属于债权请求权，并不是对物权权属的变动，并不能引起涉案房屋所有权的转移。王娜至今未向法院申请强制执行该调解内容，也未在房产部门办理过户手续，故被告王娜并未依法取得涉案房屋的所有权。其次，王娜辨称其未对涉案房屋过户是因为该房屋在银行有按揭贷款未偿还导致，责任不在自己，而王娜在以物抵债的方式取得对该房屋的期待权后，即应当预见不及时过户的法律风险，且银行贷款也可以一次性偿还后予以过户，但王娜却放任了这一后果的发生，其显然存在过错，其不具有排除强制执行的权益。最后，高冬阳依法取得了对黄涛的保证债权，并通过法院查封了该涉案房屋，其效力优先于王娜取得的对涉案房屋的期待权，有权要求法院强制执行该涉案房屋。2、如前所述，王娜与黄涛达成的以物抵债的调解书本质上属于债权请求权，不能引起涉案房屋所有权的转移。对于此类案件，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第六条规定:当事人达成以物抵债执行和解协议的，人民法院不得依据该协议作出以物抵债裁定。此外，《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百二十四条也规定，作为案外人提起执行异议之诉依据的裁判，基于以转移所有权为目的有效合同（如买卖合同），判令向案外人交付标的物的，其性质属于债权请求权，不能排除执行。以物抵债调解书，显然属于该种类型，依法不能排除执行。高冬阳向一审法院起诉请求：1、请求准予执行对被告黄涛名下位于靖边县张家畔镇红枫苑5幢2单元301室的房屋产权（不动产权登记证明号：000860）2、由被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2016年，原告在与黄涛，姚勤权保证合同纠纷一案审理过程中，原告高冬阳于2016年11月28日向本院提出财产保全，请求依法保全被告黄涛名下位于靖边县张家畔镇红枫苑5幢2单元301室的房屋产权（不动产权登记证明号：000860），法院于2016年11月29日作出（2016）陕0824民初4685号民事裁定书，查封了黄涛名下的房产。2016年12月25日法院作出（2016）陕0824民初4685号民事判决书，判决黄涛、姚勤权向原告高冬阳偿还借款50万元，该判决生效后，原告高冬阳向法院申请强制执行，在对该房屋评估阶段时，被告王娜向本院提出执行异议，经法院审查作出（2019）陕0824执异31号执行裁定书，裁定中止执行被告黄涛名下位于靖边县张家畔镇红枫苑5幢2单元301室的房屋产权（不动产权登记证明号：000860），原告不服，提出执行异议之诉。另还查明，2016年，在王娜与黄涛民间借贷纠纷一案中，经法院调解，于同年6月14日作出（2016）陕0824民初第3167号民事调解书，将黄涛名下的涉案房产以以物抵债的形式抵给王娜，后王娜与黄涛未将该房屋过户，王娜也未申请法院强制执行。一审法院认为，原告高冬阳与被告王娜、姚勤权、黄涛执行异议之诉一案中，双方当事人争议的焦点一是被告王娜是否取得对涉案房屋的所有权，二是被告王娜是否有足以排除强制执行的权益。本案中，原告高冬阳主张其依据法院作出的判决书和裁定书享有强制执行被告黄涛名下的涉案房屋，被告王娜主张其依据法院作出的民事调解书的内容，取得了涉案房屋的所有权，故其享有足以排除强制执行该涉案房屋的权益。首先，王娜所依据的调解书是法院对双方当事人之间以物抵债的协议的确认，其实质内容是债务人用以物抵债的方式来履行债务，并不是对物权权属的变动，况且王娜至今也未向法院申请强制执行该调解内容。根据《中华人民共和国物权法》的规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力”，故被告王娜并未依法取得涉案房屋的所有权。其次，被告王娜辨称其未对涉案房屋过户是因为该房屋在银行有按揭贷款未偿还导致，责任不在自己，本院认为，王娜在以以物抵债的方式取得对该房屋的期待权后，即应当预见不及时过户的法律风险，且银行贷款也可以一次性偿还后予以过户，但被告王娜却放任了这一后果的发生，被告王娜显然存在过错，其不具有排除强制执行的权益。最后，原告高冬阳依法取得了对被告黄涛的保证债权，并通过法院查封了该涉案房屋，其效力优先于被告王娜取得的对涉案房屋的期待权，有权要求法院强制执行该涉案房屋。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十三条第一项之规定，判决：准予执行被告黄涛名下的位于靖边县张家畔镇红枫苑5幢2单元301室的房屋（不动产权登记证明号：000860）。案件受理费5050元，由被告王娜负担。双方当事人在二审期间未提交新证据。二审认定的事实与原审查明的一致。本院认为，本案属执行异议之诉，应依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定予以审查。本案中，上诉人王娜通过法院的调解取得了争议房产，并依据调解书给被执行人黄涛退回了10万元，且支付了从2016年调解以来的房屋按揭贷款并实际占有了房产，只是因为房子有按揭贷款未偿还完毕而致不能办理转户手续，而靖边法院是在上诉人调解之后半年之余才查封了涉案的房产，故上诉人王娜享有足以排除强制执行该涉案房屋的权益。其上诉理由成立，应予支持。综上所述，上诉人王娜的上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省靖边县人民法院(2019)陕0824民初4125号民事判决；二、中止执行黄涛名下位于靖边县张家畔镇红枫苑5幢2单元301室的房屋产权（不动产权登记证明号：000860）。一审案件受理费5050元，二审案件受理费100元，均由高冬阳负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  王伟云审判员  崔文静二〇二〇年十二月三十日书记员  杨 攀