文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0243民初3027号原告：重庆磁场商贸有限公司，住所地：重庆市彭水苗族土家族自治县汉葭街道麻油社区****（焦家滩隧道旁），统一社会信用代码91500243MA5U58AP0H。法定代表人：杨波，该公司经理。委托诉讼代理人：李江**，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。被告：重庆市拓金建设集团有限公司，住，住所地：重庆市武隆区芙蓉街道芙蓉西路**一社会信用代码91500232711627395X。法定代表人：谭功静，具体职务不详。委托诉讼代理人：王宁，男，该公司副总经理。被告：余立峰，男，1969年12月28日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：庄浩，重庆峰岸律师事务所律师。被告：宾磊，男，1984年6月5日出生，汉族，住重庆市渝**。被告：潘蜀川，男，1970年2月5日出生，汉族，住重庆市北碚区。以上二被告共同委托诉讼代理人：陈怡齐，重庆军航律师事务所律师。以上二被告共同委托诉讼代理人：华娟，重庆军航律师事务所实习律师。原告重庆磁场商贸有限公司（以下简称磁场公司）诉被告重庆市拓金建设集团有限公司（以下简称拓金公司）、余立峰、宾磊、潘蜀川买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月1日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告磁场公司的委托诉讼代理人李江**，被告宾磊、潘蜀川的共同委托诉讼代理人陈怡奇、华娟，被告余立峰经本院公告送达传票，期满其委托诉讼代理人庄浩到庭参加诉讼；被告拓金公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到场参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告磁场公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告拓金公司支付货款4783007.8元及资金占用补偿费929053.35元（2020年6月28日前的资金占用补偿费），并以所欠货款4783007.8元为基数，按1‰/天为标准，从2020年6月29日起支付资金占用补偿费至付清之日止；2.判令被告拓金公司支付违约金50000元；3.判令被告拓金公司支付代理费100000元；4.判令被告拓金公司承担本案诉讼费、保全保费及保全措施费；5.判令被告余立峰对上述第1、2、3、4项债务承担连带清偿责任；6.判令被告宾磊、潘蜀川对所欠货款4783007.8元承担连带清偿责任。事实和理由：被告拓金公司因承建彭水新城“交建凤凰湾”工程，于2019年7月8日与原告磁场公司签订《钢材购销合同》，约定从2019年7月起至2020年7月不定时分批次向甲方采购各类钢材约7000吨，合同签订后，原告磁场公司如约从2019年7月15日开始向被告拓金公司供应各类钢材数批次。2020年5月31日经双方结算，扣除2019年12月3日支付的1000000元，被告拓金公司尚欠货款4783007.8元，资金占用补偿费795129.14元。被告潘蜀川、宾磊于2020年4月29日向原告磁场公司出具书面承诺书，承诺若被告拓金公司在2020年5月15日前逾期未付，则所欠钢材款由二人支付原告磁场公司。尔后原告磁场公司经多次催收未果，遂诉至法院。被告拓金公司未作答辩。被告余立峰辩称，1.其与被告拓金公司系挂靠关系，其在合同中签字应当承担连带责任，但被告拓金公司与原告磁场公司之间的结算存在超出部分，即包含了业主方自用的60万元钢材，尚欠钢材款本金应为4183007.8元，因为业主方就该工程不仅是分包了被告拓金公司，还分包了其他人；2.资金占用费已经远远超出民间借贷最高限额，不应当按照每日千分一的标准来计算，应当按照LPR来计算，同时起算时间应当是最后一笔货款支付时间来进行计算；3.违约金与资金占用费均系损失，案涉违约金系未支付资金占用费而产生，不应重复计算；4.100000元律师代理费不应予以支持。被告宾磊、潘蜀川共同辩称，其二人不是本案的适格被告，因其二人系彭水县鑫庆置业有限公司的员工，与本案原告磁场公司、被告拓金公司、余立峰之间均没有任何法律关系，不具有代表被告拓金公司作出承诺的身份资格，也不具有债务人的身份资格，故应当驳回对被告宾磊、潘蜀川的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年7月8日，原告磁场公司（甲方）作为供方与被告拓金公司（乙方）作为需方签订《钢材购销合同》，该合同主要约定：“第一条：乙方工程的地点为彭水县新城区，项目名称为交建凤凰湾……第四条：合同履行时间及数量的约定。乙方根据工程实际需要，从2019年7月起至2020年7月不定时多批次向甲方采购工程所需钢材，总数量约7000吨（以现场实际供货数量为准）。第六条：钢材单价及开票方式。1……核定的基础上加运费130元、吊装费30元和另加价120元……第七条：付款方式及期限。1.甲方供货到乙方工地，乙方从签收日的当月30日结算，次月第3号内付清钢材货款及费用。如乙方未付清货款及费用时，从结算之日的第二天起，乙方每天按未付清货款及费用总金额的千分之一计算支付给甲方作为占用甲方资金的补偿费，直到付清为止……甲方为乙方垫资钢材不超过700吨，甲方垫资700吨后15天内乙方必须付清所有欠款，然后甲方继续供应乙方余下钢材……第八条：钢材计划实施及交易方式。1.在合同有效期内，乙方指定张荣，身份证号：51022119710202XXXX联系电话：19142****XX为该项目材料计划报送员……2.乙方指定张荣，身份证号：51022119710202XXXX联系电话：19142****XX为该项目收货员，并将该收货员的签字样式送达甲方留存。甲方钢材送达工地后，乙方收货员应当场及时清点数量，核对规格、品名、价格等，核对无误后向甲方出具货物签收凭据，该凭据作为甲方向乙方的收款依据……第十条：合同解除。如果一方未按以上合同条款规定履行义务时，另一方有权解除合同，违约方应向履约方支付伍万元违约金……第十四条：履约保证。为确保本合同的执行，甲乙双方协商同意让余立峰为乙方作履约担保方，如乙方出现违约时，余立峰需承担连带责任，直到所有款项付清为止……第十六条：其他约定。本合同若发生纠纷起诉到人民法院后由此产生的诉讼费、律师代理费、保全费等费用均由违约方承担……”原告磁场公司与被告拓金公司在甲乙方处分别加盖公章，被告余立峰在被告拓金公司委托代理人处及担保方处均签字确认。被告余立峰自认与被告拓金公司系挂靠关系，且张荣系其聘请的人员。被告宾磊系彭水县鑫庆置业有限公司的董事长，被告潘蜀川系彭水县鑫庆置业有限公司的总经理。交建凤凰湾楼盘的开发商系彭水县鑫庆置业有限公司。2020年4月29日，被告宾磊、潘蜀川出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“原拓金公司（余立峰）欠磁场公司钢材款（修建彭水县鑫庆置业有限公司开发的交建凤凰湾项目的钢材款），若拓金公司（余立峰）在2020年5月15日前未支付完所欠的钢材款（金额以双方对账单为准），该钢材款欠款由宾磊、潘蜀川承诺在2020年8月30日前逐月分批支付完给磁场公司。承诺人：潘蜀川、宾磊，2020年4月29日。”原告磁场公司认为被告宾磊、潘蜀川出具承诺书系担保行为，且截至承诺书约定的2020年8月30日到期后，该二被告并未按照约定支付欠款。2020年5月31日，原告磁场公司与张荣就截止2020年5月31日前的钢材款本金4783007.8元及资金占用费795129.14元完成结算，张荣在结算单上签字确认，该结算单详细载明了采购时间、结算时间、结算天数、具体金额的计算和组成。2020年6月28日，原告磁场公司就截止2020年6月28日的钢材款本金及资金占用费再次欲与张荣结算，但张荣并未在该结算单上签字确认，通过该结算单显示此时的钢材款本金仍为4783007.8元，资金占用费为929053.35元。2020年6月28日，原告磁场公司作为甲方与重庆市彭水县江北法律服务所作为乙方签订《法律事务委托代理合同》，主要约定：乙方接受甲方委托，指派李江**为甲方因与拓金公司、余立峰、宾磊、潘蜀川买卖合同纠纷一案在一审程序中提供法律服务担任代理人，代理费100000元，打印费100元，于签订本协议之日支付。2020年11月6日，重庆市彭水县江北法律服务所向原告磁场公司开具100000元的增值税普通发票。原告磁场公司举示送（销）货单29份、材料入库单28份及钢材资金结算单13套，拟证明被告拓金公司尚欠其公司钢材款4783007.8元，截止2020年6月28日的资金占用费为929053.35元。被告余立峰认为原告磁场公司主张的本金4783007.8元应当扣除原告磁场公司与开发商直接发生买卖合同关系的600000元，故尚欠本金应为4183007.8元。被告宾磊、潘蜀川称送（销）货单、材料入库单、钢材资金结算单真实性、合法性无法确认，且与其二人无关联性。原告磁场公司举示重庆东跃物资有限公司盖章确定的其公司法定代表人的父亲杨昌洪向该公司支付钢材款的账务清单一份，拟证明其公司按千分之一每天支付了资金占用费。被告余立峰对该清单的真实性不予认可，其认为该清单仅有重庆东跃物资有限公司盖章，并无法定代表人的签字，且该份清单为单方制作，也未附相应的银行流水；被告宾磊、潘蜀川称该份清算真实性、合法性无法确定，与其二人并无关联性。另，原告磁场公司于2020年6月30日向本院申请保全被告拓金公司名下银行账户及在重庆创盈锦玺置业有限公司应收工程款、保证金及工程质量保证金，保全金额为6000000元，缴纳保险费6000元。本案审理过程中，原告磁场公司向本院提交书面申请，请求将诉请2020年6月28日前的资金占用补偿费调整为619371.91元，并且将2020年6月29日后的资金占用费计算标准由日息1‰调整为年利率24%。本院认为：本案是一起买卖合同纠纷。本案的争议焦点在于：1.资金占用费及违约金50000元应当如何认定；2.被告宾磊、潘蜀川出具的承诺书应当如何认定；3.代理费100000元和保险费6000元是否应予支持。关于焦点一。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告磁场公司与被告拓金公司签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告磁场公司已经按照合同约定履行供应钢材的义务，被告拓金公司也应当按照合同约定履行支付钢材款的义务。张荣作为被告余立峰聘请的工作人员，从《钢材购销合同》的约定来看张荣出具的凭据将直接作为原告磁场公司的收款依据，同时原告磁场公司出示的送货单和材料入库单均能够与2020年5月31日的钢材款及资金占用费结算单一致，即张荣的签字行为应当视为结算行为，具体而言从合同的签订主体来看能够当然的代表被告拓金公司，从合同实际履行的情况来看能够代表被告余立峰。尽管被告余立峰辩称应当扣除其中的600000元，但并未提供相应的证据予以证明，故此时尚欠的钢材款本金应为4783007.8元。被告余立峰辩称违约金与资金占用补偿费均系损失，且违约金系未支付资金占用补偿费而产生，不应重复计算。本案中，原告磁场公司与被告拓金公司签订的《钢材购销合同》第七条第一款约定的资金补偿费实际上就是系资金占用费，该合同第十条又约定了违约金50000元。本院认为，对于当事人约定在付款期限届满后支付资金占用费等款项的，属于当事人之间关于逾期付款违约责任的约定，应当认定为违约金条款，故本院认定原告磁场公司要求的资金占用补偿费及违约金50000元在性质上均属于违约金，不能同时主张。考虑到本案尚欠的钢材款金额，故对原告磁场公司主张的违约金50000元，本院不予支持。被告余立峰辩称资金占用补偿费按日息1‰计算过高，远远超出民间借贷最高限额，但本院认为本案并非民间借贷纠纷，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判决违约金是否过高的标准，而应当从合同的履行情况、当事人过错程度等方面综合予以认定。本案中，《钢材购销合同》明确约定若被告拓金公司未付清货款，从结算之日的第二天起，乙方每天按未付清货款的千分之一计算支付给原告磁场公司资金占用损失，直至付清为止。该合同是双方当事人的真实意思表示，本应遵照执行。被告拓金公司在合同签订后并未按照约定的时间和方式履行合同义务，已经构成违约。日息1‰系对双方当事人的约束，表明双方当事人愿意通过增加违约成本，预防和避免违约行为的发生，实现合同的预期效果，具有一定的惩罚性。同时本案系钢材买卖，而该类买卖合同的卖方往往需要进行大额垫资，资金的周转显得尤为重要，现原告磁场公司自愿将截止2020年6月28日前的资金占用费由929053.35元调整为619371.91元，本院理应予以尊重并确认。关于2020年6月28日后的资金占用损失费，现原告磁场公司的计算标准由日息1‰调整为年利率24%，即以4783007.8元为基数，按照年利率24%为标准，从2020年6月29日起计算至全部付清之日止，本院亦予以支持。关于焦点二。该承诺书系被告宾磊、潘蜀川的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。被告宾磊、潘蜀川分别作为交建凤凰湾开发商彭水县鑫庆置业有限公司的董事长和总经理在该承诺书上明确表示若被告拓金公司、余立峰在2020年5月15日前未支付完钢材款，便承诺在2020年8月30日前逐月分批支付。从庭审查明的情况看，原告磁场公司与被告拓金公司或者被告余立峰已于2020年5月31日就钢材款本金和资金占用费进行了结算，但时至2020年6月28日和本判决作出之日，被告拓金公司、余立峰均未按照合同的约定按时支付钢材款，所以被告宾磊、潘蜀川支付钢材款的条件已经成就，但该二被告原定承诺在2020年8月30日前逐月分批支付的构想亦未实际履行，即《钢材购销合同》以外的第三人即二被告向合同债权人即原告磁场公司承诺承担债务人义务，而债权人未表示反对，所以该承诺书的性质应当认定为债务加入，而被告宾磊、潘蜀川并非本案《钢材购销合同》的买方，从合同相对性的角度而言不具有直接的支付责任，且原告磁场公司也仅主张钢材款本金，故二被告应当在4783007.8元钢材款本金范围内承担支付责任。关于焦点三。关于原告磁场公司主张的代理费100000元的诉讼请求，《钢材购销合同》明确约定了本合同若发生纠纷起诉到人民法院由此产生的诉讼费、律师代理费、保全费等费用均由违约方承担，且该代理费的收取并未违反相关的法律服务费收取规定，故对该项诉讼请求，本院予以支持。而对于原告磁场公司所主张的保险费6000元，因《钢材购销合同》对该项约定并未明确，且本院认为就本案而言，该项费用的支出并非必须，同时若原告磁场公司为防止判决之后被告拓金公司不愿履行或不能履行本判决，原告磁场公司亦可采取其他方式提供相应的担保，故对该项请求本院不予支持。关于被告余立峰应当承担的责任。原告磁场公司与被告拓金公司签订的《钢材购销合同》第十四条明确约定被告余立峰作为该合同的履约担保方，若被告拓金公司出现违约时，被告余立峰需承担连带责任，故本院认为被告余立峰应当就被告拓金公司尚欠原告磁场公司的所有债务承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市拓金建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆磁场商贸有限公司钢材款本金4783007.8元及资金占用补偿费619371.91元（2020年6月28日前的资金占用补偿费），并支付以所欠钢材款本金4783007.8元为基数，按照年利率24%为标准，从2020年6月29日起支付资金占用补偿费至付清之日止；二、被告重庆市拓金建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆磁场商贸有限公司代理费100000元；三、被告余立峰对本判决所确定的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、被告宾磊、潘蜀川对被告重庆市拓金建设集团有限公司尚欠原告重庆磁场商贸有限公司钢材款本金4783007.8元承担连带清偿责任；五、驳回原告重庆磁场商贸有限公司在本案中的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50708.66元（原告重庆磁场商贸有限公司已预交52834.42元），由原告重庆磁场商贸有限公司负担398元，由被告重庆市拓金建设集团有限公司、余立峰共同负担50310.66元。公告费300元（原告重庆磁场商贸有限公司已预交300元），由被告余立峰负担。申请诉讼保全措施费5000元（原告重庆磁场商贸有限公司已预交5000元），由被告重庆市拓金建设集团有限公司、余立峰共同负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时，根据本院出具的上诉费缴纳通知书或直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费又不提出缓交申请，或者提出缓交申请未被批准的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的义务，不自觉履行的，当事人可以申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从分期履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 泷人民陪审员  王益平人民陪审员  张兴洲二〇二〇年十二月十一日书 记 员  张艳迪