湖南省资兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1081民初1042号 原告：郴州市伟丰实业有限公司，住所地湖南省资兴市经济开发区东江街道办事处寿佛路。 法定代表人：欧阳红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：文正茂，上海段和段（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高婷婷，上海段和段（长沙）律师事务所律师。 被告：黑龙江瑞赛特科技发展有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市高新技术产业开发区科技创新城创新创业广场18号楼E603室。 法定代表人：邱忠清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张迪，黑龙江李易桐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李易桐，黑龙江李易桐律师事务所律师。 被告：陈秀荣，女，1973年4月23日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。 被告：潘忠伟，男，1973年10月11日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。 被告：常永刚，男，1981年4月18日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。 上述三被告共同委托诉讼代理人：张迪，黑龙江李易桐律师事务所律师。 原告郴州市伟丰实业有限公司（以下简称伟丰公司）与被告黑龙江瑞赛特科技发展有限公司（以下简称瑞赛特公司）、陈秀荣、潘忠伟、常永刚买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告伟丰公司的法定代表人欧阳红及其委托诉讼代理人文正茂、高婷婷，四被告的委托诉讼代理人张迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告伟丰公司向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告瑞赛特公司于2020年4月19日签订的合同；2．判令被告瑞赛特公司返还原告货款418.1万元；3．判令被告瑞赛特公司支付原告违约金397195元；4．判令被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚在未出资范围内对被告瑞赛特公司不能清偿的债务承担连带责任；5．本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2020年4月19日，原告作为乙方，被告瑞赛特公司作为甲方，双方签订了“熔喷布”买卖合同，乙方委托甲方以期货形式采购口罩生产所需“熔喷布”原料10吨，采购价格为41.81万元/吨，并约定了发货时间、方式及产品验收标准。合同签订后，原告向被告瑞赛特公司汇入货款418.1万元，但被告赛瑞特公司未按期发货，在约定的发货期限届满后，才分两次向原告发货4.1441吨，且均不符合合同约定的验收标准。之后，原告多次与被告瑞赛特公司协商，要求被告瑞赛特公司按合同尽快履行发货义务，被告瑞赛特公司至今未履行合同义务。被告瑞赛特公司延迟交货且货物质量严重不达标，经催告后仍不履行合同义务，致使合同目的不能实现，原告有权要求解除合同，且有权要求被告返还全部预付款项并支付违约金。 被告瑞赛特公司在与原告签订合同之时，登记的股东有被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚，其中陈秀荣认缴出资500万，潘忠伟认缴出资400万，常永刚认缴出资50万，案外人宋金微认缴出资50万，总注册资本为1000万，认缴出资时间为2048年10月10日。本合同签订后，被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚先后转让其股权，至2020年7月1日，瑞赛特公司的股东仅为邱忠清一人。根据法律相关规定，被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚在明知公司有巨额债务可能不能清偿的情况下，恶意转让股权，严重损害原告的利益，原告请求被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚在未出资本息范围内对被告瑞赛特公司不能清偿的债务承担连带清偿责任。 被告瑞赛特公司辩称：被告瑞赛特公司不同意原告公司的诉讼请求，请求法院予以驳回。1．原告公司主张解除合同缺乏事实及法律依据，涉案合同不存在约定或法定解除情形。被告瑞赛特公司先后共七次向原告交付货物10.24吨，已经按照合同约定的数量和质量向原告履行了合同义务，因被告瑞赛特公司与原告是通过中间人签订的买卖合同，故部分货物是中间人提取。被告瑞赛特公司交货的时间确与合同约定的时间有延迟，是因为黑龙江省疫情反弹，在四五月份出现聚集××例，属于不可抗力，按合同不可抗力条款，被告瑞赛特公司不承担违约责任。被告瑞赛特公司在不可抗力解除后，积极履行全部交货义务，不存在合同目的不能实现的情形，原告要求解除合同缺乏事实及法律依据。2．原告主张被告瑞赛特公司返还货款、赔偿违约损失没有事实及法律依据。首先，原告向被告瑞赛特公司交付货款，被告瑞赛特公司向原告交付货物，原告不存在违约损失；其次，本案是合同纠纷，一切权利的主张与行使，应依据合同，原告主张参照24%的利率计算损失缺乏法律依据。3．原告要求被告瑞赛特公司承担律师费没有法律依据，因为原告可以自行参加全部诉讼活动，选择律师是其自主选择并非必须，同时，合同未约定涉案诉讼律师费的承担问题，法律也未规定合同纠纷由败诉方承担律师费。4．原告在收到货物后，未对货物进行验收直接拒收，造成被告瑞赛特公司货物损失并发生额外费用，原告应予以赔偿。 被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚辩称：三被告不同意承担被告瑞赛特公司的债务。根据《公司法》的规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，股东应按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。被告瑞赛特公司作为有限责任公司，其股东在认缴出资前足额缴纳各自的认缴出资，是股东的义务也是权利，认缴出资时间为2048年10月10日前，现认缴出资期限未届满，不应认定为股东未履行或未全面履行出资义务。根据最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》及公司法的相关内容，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限权益，不论瑞赛特公司的股东是否发生变更，原告都不具备主张被告瑞赛特公司股东出资加速到期的条件，原告可在日后被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚符合出资加速到期条件或出资期限届满时主张权利，故原告主张被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚恶意转股不能成立，股东发生变更不改变股东依法享有期限利益，不影响原告实体权益。 原、被告围绕诉讼主张提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：（1）对原告提交的证据1．《合同》，被告对其真实性、合法性及关联性无异议，但认为甲方联系人姜迪不是甲方工作人员，而是中间人，且合同约定的违约责任过高，超出法定范围，本院对该份证据予以认定。（2）对原告提交的证据3．来料检验报告、检验报告、退货报告及微信聊天记录，被告对真实性、合法性及关联性均有异议，来料检验报告及退货报告是原告单方面制作的，微信聊天记录中的惠姓工作人员不是被告瑞赛特公司人员，且聊天内容未体现涉案合同，也无质量的确认，检验报告是原告单方面委托的，无法确认送检材料是被告瑞赛特公司的材料，另外该检验报告所依据的检验项目判定依据均为行业标准，而合同并未约定质量采用行业标准。本院对该份证据中来料检验报告、退货报告及检验报告予以认定，对微信聊天记录不予认定。（3）对原告提交的证据5．法律服务合同及发票，被告对其真实性无异议，但认为原告主张被告承担律师费没有依据，本院对该证据予以认定。（4）对被告瑞赛特公司提交的证据1．检验报告单42份，原告对其真实性及关联性有异议，该检验报告是被告瑞赛特公司单方提供的，检验标准与国家标准不一致，且与本案无关联，本院对该份证据不予认定。（5）对被告瑞赛特公司的提交的证据2．发货及物流信息，原告认为备注的发货人，原告方不认识，发货人没有原告方的授权委托书，不能证明是原告方委派的人员，本院对该份证据不予认定。（6）对被告瑞赛特公司的提交的证据3．微信聊天记录，案外人尔洪武不是原告公司员工，与原告无关联，潘忠伟与欧阳红的聊天截图，潘忠伟承认产品不合格，本院对潘忠伟与尔洪武的聊天记录不予认定，对潘忠伟与欧阳红的聊天记录予以认定。（7）对被告瑞赛特公司的提交的证据4．协商记录，原告认为与本案无关，本院对该份证据不予认定。 根据当事人的陈述，及本院确认的证据，本院查明案件事实如下：2020年4月19日，被告瑞赛特公司作为甲方，联系人为姜迪，原告伟丰公司作为乙方，联系人为欧阳红，双方签订编号为SSZX/20200416/RPB的《合同》，双方法定代表人在合同上签名，并加盖公章。合同约定：1．乙方委托甲方以期货形式采购口罩生产所需的“熔喷布”原料10吨，采购价格为41.81万元/吨，“熔喷布”质量参数为BFE99/克重25/宽幅175；2．乙方在合同签订后向甲方支付预付款418.1万元，甲方在2020年5月15日发货3吨，5月19日前发完剩余货物，乙方自提或由甲方代为组织安排发货；3．乙方在收货后一个工作日内按合同约定标准对货物进行验收，货物应满足以下技术指标“无荧光、不允许边不良、无破洞、无黑点、无硬块、无褶皱、无污染，无毒无气味、不得对皮肤黏膜产生不良刺激，引起过敏反应及其他损害作用”，如发现货物破损，或少交、多交货物等与订单内容不符的情况，乙方有权拒收，由负责人签字确认或者乙方书面告知甲方，乙方收货后，超过一个工作日后未反馈验收结果，则视为验收合格；4．甲方无法按合同供货，每延迟一天需支付乙方未发货比分金额的5%为违约金，乙方不按合同约定支付款项，导致合同无法执行，甲方有权不退还乙方已经支付的款项，若甲方单方提前解除合同，需在三日内将未发货部分定金退还乙方；5．“不可抗力事件”是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况，包括台风、地震、洪水、冰雹、政府征收、战争、罢工等，受不可抗力事件影响的一方在不可抗力事件的持续期内可延迟履行，而不承担任何责任，但应尽快通知对方，尽可能快的恢复履行，尽到避免损失扩大的义务。 2020年4月20日，原告伟丰公司按合同约定向被告瑞赛特公司转款4181000元。同年5月16日，5月30日，被告瑞赛特公司分别向原告发货1644.1公斤和2000公斤，因原告验收不合格，退回被告瑞赛特公司。同年5月19日，原告收到被告2082公斤货物，已使用1055公斤，剩余1027公斤暂储存在原告仓库等待退回。同年6月2日，原告收到被告1000公斤货物，原告认为不合格暂储存在原告仓库等待退回。 另查明，被告瑞赛特公司成立于2018年10月18日，注册资本为壹仟万元整，其中被告陈秀荣认缴400万元，被告潘忠伟认缴400万元，被告常永刚认缴50万元，案外人宋金微认缴50万元，案外人上海佳千信息科技有限公司认缴出资100万元，出资时间为2048年10月10日。之后，案外人上海佳千信息科技有限公司、案外人宋金微将股份转让给被告陈秀荣，被告陈秀荣认缴出资额变更为550万元。2020年7月，被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚将股份转让给被告瑞赛特公司现任法人邱忠清，被告瑞赛特公司变更为自然人独资有限责任公司，注册资本变更为50万元。 本院认为，本案争议焦点有以下几点：一、关于合同是否解除；二、关于被告瑞赛特公司发货数量及应退付货款的金额；三、关于被告瑞赛特公司应承担的违约责任；四、关于律师代理费的负担；五、被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚是否在未出资本息范围内对被告瑞赛特公司不能清偿的债务承担连带清偿责任。 一、关于涉案合同是否解除。涉案合同未约定合同解除情形，原告认为被告瑞赛特公司延迟履行债务，经催告后仍长期不履行合同义务，导致合同目的不能实行，要求解除合同。本院认为合同约定被告瑞赛特公司的履行期限为2020年5月19日，被告瑞赛特公司未能在履行期限内履行合同，经催告后在合理期限内仍未完全履行合同义务，故原告伟丰公司可以解除合同，原告伟丰公司与被告瑞赛特公司签订的涉案合同予以解除。 二、关于被告瑞赛特公司发货数量及应退付货款的金额。本案中，被告瑞赛特公司陈述已向原告发货10241.16公斤，但被告未提供相应的证据予以证实，案外人姜迪作为被告瑞赛特公司的联系人，姜迪不能代表原告伟丰公司提货，案外人尔洪武不是原告伟丰公司的员工，没有原告伟丰公司的授权书，尔洪武也不能代表原告伟丰公司提货。原告伟丰公司认可共计收到6726.1公斤，其中未下车原路退回3644.1公斤，留下3082公斤。原告伟丰公司陈述，原告留下的3082公斤货物，仅使用一小部分，大部分质量不合格储存在仓库，本院认为合同已约定货物应满足的指标，原告未提供相应的证据证明留用的产品不符合合同约定，故本院认定原告留下的3082公斤货物符合合同约定。按照合同41.81万元/吨计算，原告应支付的货款为1288584.2元（418100元/吨×3082公斤÷1000），被告瑞赛特公司应退付原告伟丰公司货款2892415.8元（4181000元-1288584.2元）。 三、关于被告瑞赛特公司应承担的违约责任。被告瑞赛特公司未按照合同约定的时间和数量发货，构成了违约，被告称违约是因为不可抗力—黑龙江××四五月份出现聚集××例反弹，本院认为合同签订的时间为2020年4月20日，4月20日前黑龙江已出现聚集性××疫情，故该情况不属于不可预计的不可抗力事件，故被告瑞赛特公司应承担违约责任。原告要求被告瑞赛特公司按合同中违约条款约定，每延迟一天支付未发货部分金额的5%作为违约金，本院认为合同约定的违约金过高，酌情调整至未发货对应货款的10%，即违约金为289241.6元（2892415.8元×10%） 四、关于律师代理费的负担。由于原、被告对律师代理费的承担无明确约定，故原告诉请被告支付律师代理费8万元，本院不予支持。 五、关于被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚是否在未出资本息范围内对被告瑞赛特公司不能清偿的债务承担连带清偿责任。根据公司法第三条的规定，有限责任公司的股东对公司债务承担以其认缴的出资额为限，不应区分已缴出资或是未缴出资，股东未出资部分亦属于公司的财产。合同法第一百零八条，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚未届出资期限即转让股权，可视为对公司出资责任的预期违约，应当允许出资义务加速到期。认缴出资时间的约定是公司股东之间及公司内部管理的约定，并不能直接对抗第三人，未届认缴出资期限不能成为股东规避责任的条件。本案中，在被告瑞赛特公司出现财产不能或不足以清偿债务的情况下，被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚应负有缴纳相应注册资本的义务。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告郴州市伟丰实业有限公司与被告黑龙江瑞赛特科技发展有限公司签订编号为SSZX/20200416/RPB的合同； 二、被告黑龙江瑞赛特科技发展有限公司在本判决生效之日起十日内退付原告郴州市伟丰实业有限公司货款2892415.8元，并支付违约金289241.6元，合计3181657.4元； 三、被告陈秀荣、潘忠伟、常永刚以其认缴的出资额为限，对被告黑龙江瑞赛特科技发展有限公司的上述债务承担补充责任； 四、驳回原告郴州市伟丰实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41401元，由被告黑龙江瑞赛特科技发展有限公司、陈秀荣、潘忠伟、常永刚负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  李玉洪 人民陪审员  彭 蔚 人民陪审员  郭新亮 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理曹欣 书记员任彩霞 附本判决相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未完全履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。