广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初6781号原告：赵建平，女，1984年1月2日出生，汉族，身份证住址广东省高要市××××××××××××队。委托诉讼代理人：陈运鸿，广东肇民律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玲英，广东肇民律师事务所律师。被告：黄某1，男，1985年4月2日出生，汉族，住址广东省肇庆市端州区×××××××××××××××××。被告：肇庆市端州区××××××××，住所广东省肇庆市端州区×××××××××××××××第202之二卡、203卡商场。法定代表人：黄某1。被告：梁宁欢，女，1985年7月28日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区×××端州中学宿舍。原告赵建平与被告黄某1、肇庆市端州区××××××××（以下简称明德托管中心）、梁宁欢合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈运鸿到庭参加诉讼，被告黄某1、肇庆市端州区××××××××、梁宁欢经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵建平向本院提出诉讼请求：１、判决解除原告与被告一、被告二于2018年1月31日签订的《资金入股合作协议》；2、判决被告一、二立即向原告返还全部投资本金228000元；3、判决被告一、二立即向原告支付分红45000元；4、判决被告一、二立即向原告支付违约金42800元；5、判决三被告对上述所有债务承担连带清偿责任；6、判决三被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2018年1月31日，原告与被告一、二基于实现“原告资金入股，原、被告各负其责，以被告现有的实体为基础依托，被告负经营的，经济的，法律的全部管理责任。原告仅以资金为项目融资，从而促进和改变中心面临的问题，使其中心增资、增收、实现共赢”的目的签订了《资金入股合作协议书》。协议书就投资金额、投资收益、退股约定、中心的运营管理和双方的权利义务、违约责任、协议的修改、变更和补充等等内容进行了约定。协议书第二条约定，原告向两被告支付股权转让款228000元，入股投资被告二，所占股份为10%。原告已按约定向两被告支付了228000元。一直以来，两被告没有办理股权变更登记手续。被告一负责中心经营管理，原告按约定不干预被告一的日常管理。但是，被告一不断称被告二效益不好，年年亏损。于是，原告只能要求被告根据《资金入股合作协议书》第三条“投资收益”第3款“在入股合作期前三年，中心实际经营利润未达到甲方承诺固定分红金额，甲方愿向乙方按学期支付固定分红人民币大写：壹万伍仟元整，小写15000元。具体分红时间如下：2018年8月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；2019年3月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；2019年8月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；2020年3月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；2020年8月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；2021年3月1日，乙方领取甲方承诺固定分红15000元；第4年起，乙方按中心实际经营情况获得分红。”的约定，履行给付保底固定分红。但两被告至今仅向原告支付前两期分红，合计30000元，对于之后到期的分红，两被告未付分文，至今已拖欠原告分红合计45000元。为此，原告与其他股东多次要求被告公开财务，要求被告切实履行《资金入股合作协议书》约定的义务，但被告经常不听电话，不回微信，逃避、忽悠原告，一次又一次地承诺尽快给付拖欠的分红款，但一次又一次违约。于是，原告根据《资金入股合作协议书》第五条“退股约定”向原告提出撤资退股，并要求被告付清欠付的分红款。被告同意原告撤资退股，但是，以各种理由延迟给付分红款和返还投资本金。两被告的行为已构成违约，应当承担违约责任。根据《资金入股合作协议书》第八条“违约责任”第1款“任何一方违反本协议条款，给对方造成更损害者，违约方应向对方该支付违约金2万元。”及第3款“甲方未按照协议约定时间及时向乙方支付投资分红的，按逾期支付乙方投资金额10%的违约金”（即22800元），两被告应当向原告支付违约金42800元。因被告三系被告一的妻子，被告一拖欠的款项属于夫妻共同债务，被告三应对被告一上述的债务承担连带清偿责任。为维护自身的合法权益，原告不得不向贵院提起诉讼，请求贵院依法审理，判如所请。被告黄某1、明德托管中心、梁宁欢经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有提交书面答辩意见和证据。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月31日，黄某1作为甲方、原告作为乙方签订一份《资金入股合作协议书》，主要约定以甲方现有实体为基础依托，甲方负经营的、经济的、法律的全部管理责任，乙方仅以资金为项目融资，从而促进和改变中心面临的问题；投资主体为明德托管中心，出资金额228000元，所占股份10%，投资方在2018年1月20日前将入股资金以银行转账形式转入以下账户（账户名：黄某1、银行：中国农业银行、账号：622×××××××××××××111）；投资收益为乙方入股的资金由甲方自主支配，乙方不得干涉甲方，在入股合作前三年，中心实际经营利润未达甲方承诺固定分红金额，甲方愿向乙方按学期支付固定分红15000元，具体的分红时间分别为2018年8月1日、2019年3月1日、2019年8月1日、2020年3月1日、2020年8月1日、2021年3月1日，第4年起乙方按中心实际经营情况获得分红，若合作入股前三年，中心实际经营利润超过甲方承诺的固定分红金额，以年度财务结算为准，甲方愿向乙方补发分红，分红方案由股东会成员共同商议确定。退股约定为乙方投资入股期内，第一年和第二年为股份禁止转让期，第三年开始，股份可转让，甲方无条件按原价回购股份，返还乙方全部投资本金，本协议同时终止，申请退股撤资的时间段为每年的1月和6月，上学期的固定分红正常领取，甲方需在7天内向乙方返还全部投资本金和上学期固定分红；违约责任为1、任何一方违反本协议条款，给对方造成损害者，违约方应向对方支付违约金2万元，2、甲方未按照协议约定时间及时向乙方支付投资分红的，按逾期支付乙方投资金额10%的违约金。黄某1、明德托管中心在该协议书的“甲方”处签名、盖章。原告已于2018年1月19日通过银行转账案涉出资金额228000元至黄某1名下农村信用合作社的银行账户（尾数为9779）。签订协议书的当天，黄某1、明德托管中心作为收款人出具《收款收据》交由原告，确认“今收到赵建平购买明德托管中心10%股权转让款现金228000元”。之后，黄某1于2018年8月1日、2019年6月30日、2019年7月1日向原告分别支付分红9525元、9000元、1000元。据原告陈述，黄某1扣除原告应缴纳托管费5475元后于2018年8月1日支付分红9525元，于2019年6月30日、7月1日合计支付10000元是黄某1扣除原告应缴纳托管费5000元后向原告支付的2019年3月1日的分红。之后，黄某1未依约支付相应的分红。在2019年原告向黄某1提出退股，黄某1认可原告的退股请求并同意退款。2020年7月5日，黄某1在“明德指挥中心”微信群中发布“会议内容：经几位到会投资人商议，对于拖欠固定分红和退回投资本金事宜，最终共同商议，结果如下，请到会投资人确定事宜，未到会投资人表决意见：1、2020年9月5日，付清拖欠的三期固定收益。2、投资款与于2022.07前全部退回，鉴于疫情影响和不确定风险因素影响，2020年秋季学期（2020年9月1日-2021年1月23日）这期间的投资款退回酌情减少，2021年9月1日后回复正常，具体分期退回金额2020年9月5日开会商定。未退回投资款按实际支付对应固定收益。中心盈亏均与分期退回投资款计划无任何关联，由黄某1独自承担和支配。3、若这两年期间，黄某1融资成功或具有回购能力，则需要马上退回所有投资款，支付结清固定收益，投资入股协议终止”。但黄某1承诺的退股款项及分红至今没有支付给原告，遂成讼。在诉讼过程中，原告向本院申请诉讼财产保全，本院经审查作出（2020）粤1202民初6781号民事裁定书，中国太平洋财产保险股份有限公司肇庆中心支公司为原告的财产保全申请提供保单保函作担保，原告为此支出保险费1000元。另查明，黄某1、梁宁欢于2016年4月8日登记结婚。诉讼过程中，原告提交刘露于2019年4月18日在“明德指挥中心”微信群发布的黄某1名下尾数为7111的银行账户的《账户明细查询》，并说明“……前段时间黄老师也让我抓紧时间整理好本学期的财务数据……刚刚整理并上传了黄老师银行卡2018年9月至今的流水账到群里……”，该《账户明细查询》显示，从2018年9月至2019年4月期间，从该银行账户每月均向梁宁欢名下多个银行账户转款，分别为2018年9月共转账39600元、10月共转账41500元、11月共转账22850元、12月共转账65380元、2019年1月共转账14200元、2月共转账34240元、3月共转账40900元，4月共转账6680元；亦显示从梁宁欢名下银行账户转款至黄某1该银行账户，分别为2018年10月转账合计900元、11月转账合计202800元、2019年1月转账合计3000元、2月转账合计1800元、3月转账合计2000元。本院认为，被告黄某1、明德托管中心、梁宁欢经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃质证和抗辩的权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席审理。原告与黄某1、明德托管中心签订的《资金入股合作协议书》相关约定反映原告仅需投入资金，到期收回本金、每半年获取固定收益，且并无证据显示双方存在共同经营、共担盈亏损等情形，故本院认为双方实质是民间借贷关系。针对原告的诉请，本院评析如下：1、关于解除双方签订的《资金入股合作协议书》。因黄某1未能依约支付分红，且其已明确同意原告退股并退还股款，但经催告后在合理期限内仍未履行相应的义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的规定，现原告主张解除双方签订的《资金入股合作协议书》，符合法律规定，本院予以支持。2、《资金入股合作协议书》约定黄某1每半年向原告支付固定分红15000元视为双方对于借款期内借款利息的约定，该约定未超过中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率四倍（即年利率15.4%），应认定为合法有效。原告已依约交付228000元给黄某1，亦依约向黄某1提出还款要求，黄某1应当承担还款责任，但其至今未还款，应承担相应的违约责任。《资金入股合作协议书》约定了相应的违约责任，根据2020年8月20日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”和第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”的规定，结合黄某1未付的借款期内利息及逾期支付情况，计算至原告起诉之日（2020年10月14日）黄某1应付原告的违约金数额为57422.99元（具体计算1、至2019年8月1日的尚欠利息15000元；2、2019年8月1日至2020年10月14日期间的违约金按照年利率15.4%，计得228000元×15.4%/年×441天=42422.99元）,原告超过该数额的违约金诉请，本院不予支持。另，关于保全保险费1000元的赔付，原告为实现债权，提起诉讼，申请诉讼财产保全，并因此支付保全保险费1000元。但双方未约定该笔费用的承担主体，故对原告该诉请，本院予以驳回。3、明德托管中心在《资金入股合作协议书》的“甲方”处签章确认，并以其名义出具《收款收据》确认收到原告款项，因此其亦应被认定为借款人，原告主张其与黄某1承担连带清偿责任，本院予以支持。4、关于涉案款项是否属于夫妻共同债务的问题。黄某1与梁宁欢于2016年4月8日登记结婚。虽然案涉《资金入股合作协议书》是原告与黄某1、明德托管中心签订，但从负责整理财务数据的人员于2019年4月18日在“明德指挥中心”微信群发布的《账户明细查询》（户名：黄某1，账号：622×××××××××××××111）反映，从2018年9月至2019年4月期间，从黄某1名下该账户每月均转款至梁宁欢名下多个银行账户转账，亦存有从梁宁欢名下银行账户转款至黄某1该银行账户，特别是在2018年11月转款合计282900元。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日成生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外”的规定，结合目前证据，可以认定梁宁欢参与明德托管中心的经营，亦从中取得收益，故涉案借款属于夫妻共同债务，梁宁欢应当承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告赵建平与被告黄某1、肇庆市端州区××××××××于2018年1月31日签订的《资金入股合作协议书》；二、被告黄某1应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵建平返还借款本金228000元并支付利息、违约金共57422.99元；三、被告肇庆市端州区××××××××、梁宁欢对上述第二项判项确定的被告黄某1对原告赵建平的义务承担连带清偿责任；四、驳回原告赵建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6037元，财产保全申请费2099元，合计8136元（原告已预交），由原告赵建平负担455.66元，由被告黄某1、肇庆市端州区××××××××、梁宁欢负担7680.34元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  罗延平审 判 员  肖静丽人民陪审员  潘燕妮二〇二〇年十二月三日书 记 员  陈主航