内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终2278号上诉人（原审原告）：马亮，男，1990年3月29日出生，蒙古族，无职业，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：通辽市威远护卫有限责任公司，住所地：内蒙古自治区通辽市。法定代表人：宝泽聪，职务：总经理。委托诉讼代理人：朱永利，内蒙古通宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵嵩，女，1984年4月5日出生，蒙古族，该公司财务部经理，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。上诉人马亮因与被上诉人通辽市威远护卫有限责任公司（以下简称威远公司）劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2020）内0502民初4007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。马亮上诉请求：一、撤销（2020）内0502民初4007号民事判决；二、依法支持原告原审诉讼请求。事实和理由：原审判决对于加班事实未予查清、适用法律错误。一、首先，威远公司对于实行一月三天的休息制度无异议，且上诉人提供的证据也能佐证。虽然实行综合和计算工时制度，但根据《工资支付暂行规定》第十三条，经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。根据《劳动法》第三十六条规定，威远公司实行的工作休息制度是超出标准工作时间的，应支付加班费。另根据《劳动争议调解仲裁法》第六条，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。在上诉人已经证明工作休息制度的情况下，应由威远公司提供由其掌握的考勤记录、排班表等证据，否则应承担不利后果。原审判决认定上诉人未能提供充分证据证明具体加班事实，系适用法律错误。其次，威远公司代理人原审中认可上诉人提供的证据四的真实性，且上诉人提供的证据七即工资明细微信查询渠道，也能佐证威远公司未支付上诉人加班费。原审中威远公司出示的工资明细表，与上诉人出示的证据四，除工资总数一样外，工资组成完全不同，足以证明威远公司作假证。上诉人已证明威远公司未支付加班费且超出约定部分为合理工资组成的情况下，原审判决只确认工资总数，不予确认具体组成明细，在事实不清的情况下，以威远公司支付工资超出约定工资和支付报酬不符合综合计算工时制为理由，驳回上诉人的诉讼请求，没有事实和法律依据。最后，原审判决就诉讼时效适用法律错误。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。现上诉人所主张的加班费是劳动报酬的一种，故可以在劳动关系终止后一年内提出，并不超过诉讼时效，且可以主张劳动关系存续期间的所有加班费。二、首先，依据双方签订的劳动合同的第六条，威远公司应按法律法规足额给上诉人缴纳社会保险，但其并未完整的从2009年1月开始足额缴纳社会保险，故威远公司应按劳动合同第十三条给予经济补偿金，根据《劳动法》第十七条、《劳动合同法》第三条、第二十九条，威远公司应当在劳动合同存续期间完整无瑕疵地履行劳动合同，否则应承担违约责任。其次，根据《工资支付暂行规定》第十八条第二款、《劳动法》第九十一条第二款，拒不支付劳动者延长工作时间工资的应当支付劳动者工资和经济补偿金。无论是劳动合同约定还是法律法规，威远公司均应支付经济补偿金。最后，上诉人所主张的事实威远公司员工均清楚，随机调查就可查明真相。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。威远公司辩称，一、答辩人不存在违法解除劳动合同的情形，被答辩人系因个人原因离职，非答辩人违法解除，不符合劳动合同法第四十六条给付经济补偿金的情形。二、上诉人主张公休日、法定假日加班费、年休假补助等无事实和法律依据。双方在合同中约定是综合计算工时；答辩人已将超出综合计时部分当月的公休日、法定假日的工时以加班补助的形式计入当月收入；对于年休假系采取逐月分摊计入工资或以第十三个月工资的形式支付，故不存在未支付加班费的问题；答辩人从未有欠缴社保的情况，失业及工伤保险均已足额缴纳。上诉人的请求超过了法律规定的时效。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。马亮向原审法院起诉请求：一、判令被告支付2009年1月至2019年12月期间的加班费共计281688.64元；二、判令被告支付11.5个月的经济补偿金43944.375元；三、判令被告承担诉讼费用。原审法院认定事实为，原告马亮到被告通辽市威远护卫有限责任公司工作，双方签订了两次书面劳动合同，合同期限分别为2009年1月1日起至2013年12月31日止的固定期限劳动合同、2014年1月1日起的无固定期限劳动合同，工作内容为守护、押运、驾驶工作，两份合同均约定实行综合计算工时制度，并在通辽市人力资源和社会保障局备案。在无固定期限劳动合同中，约定每月工资为2400元，未约定工资构成。在劳动合同履行过程中，被告发放给原告2019年度的工资情况为：1月份工资3715元、2月份工资4325元、3月份工资3700元、4月份工资3700元、5月份工资3800元、6月份工资3725元、7月份工资3700元、8月份工资3675元、9月份工资3870元、10月份工资3710元、11月份工资3785元、12月份工资3735元（以上每月工资中均包括个人应承担的社会保险费）。被告已缴纳和代扣代缴原告各项社会保险费至2019年12月。2020年1月7日，原告向被告递交离职申请，载明因个人原因提出离职。被告出具终止、解除劳动合同证明书，载明双方于2020年2月7日终止、解除劳动合同，并已备案。原告于2020年3月向通辽市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告给付2009年至2019年12月期间加班费281688.64元、解除劳动合同的经济补偿金43944.375元。通辽市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月13日作出通劳人仲案字（2020）第43号裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告不服裁决，于法定期限内提起本案诉讼。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。关于原告主张的加班费，在原、被告签订的无固定期限劳动合同中，约定原告每月工资为2400元，实行综合计算工时制度，被告已就执行综合计算工时工作制在人力资源和社会保障部门进行了备案。在诉讼过程中，被告提出了仲裁时效的抗辩，原告未提供证据证明仲裁时效有中止、中断情形，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，解除劳动合同之前一年内的相关情况属于审理范围，对超出此限的不予审理。经查，在发生劳动争议之前一年的2019年度内，被告在执行综合计算工时工作制的基础上，每月向原告发放的工资均超出约定工资数额，同时，原告未能提交充分证据证明具体的加班事实并且被告支付报酬不符合综合计算工时制，故对原告请求的加班费不予支持。关于原告主张的经济补偿金，原告主张因被告未按劳动合同约定缴纳各项社保费，经协商无果主动离职，据此要求被告支付经济补偿金，经查，在劳动争议发生之前的一年内即2019年度，被告已缴纳和代扣代缴了原告各项社会保险费，故原告关于经济补偿金的诉讼请求无事实和法律依据。综上所述，原告的诉讼请求不能成立，不应予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回原告马亮的诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由原告马亮负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人均未出示新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实及采信证据与原审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。马亮作为劳动者，应就加班事实承担举证责任。从上诉人马亮的工资构成看，其基本工资仅占工资总额的一半左右，对于基本工资以外部分是绩效工资还是加班工资，双方存有争议，但即使是绩效工资，双方根据岗位情况、具体工作时间及履职情况等，多年来已实际履行了基本工资加绩效工资的薪酬方式。另，被上诉人单位实行综合工时制业经批准。综上，上诉人马亮主张由被上诉人另付加班工资，本院不予支持。对于经济补偿金，从《终止、解除劳动合同证明书》的内容看，马亮系自愿离职，且自认通辽市威远护卫有限责任公司在其工作期间已为其缴纳了养老保险及医疗保险，故马亮有关经济补偿金的上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，马亮的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由马亮负担。本判决为终审判决。审判长巴雅尔审判员李雁北审判员石莹二〇二〇年十二月九日书记员 张蕾