湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1002民初4863号原告：曾龙英，女，1976年2月16日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：黄常赋，湖南德建律师事务所律师。被告：郴州市北湖区华塘人民医院，住所地湖南省郴州市北湖区华塘镇。法定代表人：邱显明，系该医院党支部书记。委托诉讼代理人：黄金平，男，1970年12月25日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：南新丹，湖南善道律师事务所律师。原告曾龙英与被告郴州市北湖区华塘人民医院（以下简称华塘医院）劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月26日公开开庭进行了审理。原告曾龙英及其委托诉讼代理人黄常赋，被告华塘医院的委托诉讼代理人黄金平、南新丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾龙英向本院提出诉讼请求：l、判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金179713.68元(7488.07元／月×12个月×2倍)；2、判令被告支付原告2020年2-5月工资29952.28元(7488.07元／月×4个月)；3、判令被告支付原告工伤保险待遇42940.98元（其中停工留薪期2015年1月工资4531.22元，工伤住院期间护理费120元／天×18天，一次性伤残就业补助金4531.22元／月×8个月）；4、判令被告支付原告2008年4月-2018年12月和2020年l-5月未休年休假工资报酬18935.35元(7488.07元／月／21.75天×11年×5天)；5、判令被告支付原告失业保险损失29808元(1242元／月×24个月)；6、判令被告返还原告职业年金3485.40元；以上合计304799.69元。事实与理由：2003年7月1日至2020年6月，被告造假强行停止原告社保，原告一直在被告处工作。2014年12月31日，原告因工受伤后住院治疗18天，2015年5月20日由郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年7月15日经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。被告没有支付原告停工留薪期中2015年1月工资，没有提供护理也没有支付原告工伤住院期间护理费。2020年2月1日，被告以原告拒绝签订劳务派遣合同为由，违法对原告予以停岗停薪，致使原告无法工作。2020年6月，被告伪造解除劳动合同协议书上的原告签字，强行办理了停止原告社保的手续，事实上违法解除了原、被告之间的劳动关系，因此，被告依法应当支付原告2020年2-5月工资和违法解除劳动合同经济赔偿金。原告在被告处工作期间，只休了2019年年休假，其他的年休假被告均未安排也没有补假未支付相应报酬。被告没有为原告缴纳失业保险金，还代扣了原告职业年金3485.4元不上缴。被告从未通知过原告解除劳动合同，更不用说书面通知。2020年6月，被告造假强行停止原告社保，被告出纳何昭君说社保那有笔钱去领一下，原告才知道被告解除了原告的劳动合同，才向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动仲裁。因北湖区劳动人事争议仲裁委员会裁决不当，现诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。被告华塘医院的主要答辩意见：1、被答辩人系罗国强违规聘用，被答辩人不签订劳务派遣合同，严重违反华塘医院的管理制度，自动放弃到华塘医院工作，到其他单位工作并办理社保，华塘医院根据审计局和主管局的审计意见和督办意见解除其劳动合同，不属于违法解除，属于对被答辩人的过失性辞退。被答辩人要求华塘医院支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不能成立；2、被答辩人于2020年2月之后未向华塘医院提供劳动，不符合《湖南省工资支付监督管理办法》规定的获得劳动报酬的情形，其要求支付2020年2-5月工资的诉讼请求不能成立；3、被答辩人涉嫌保险诈骗，其非因工作原因导致受伤的事实清楚，不应享受工伤保险待遇。被答辩人要求支付工伤保险待遇的诉讼请求不能成立；4、被答辩人领取了年假工资，享受了2019年年休假，2019年前的年休假待遇请求超过了一年仲裁时效。被答辩人要求支付未休年假工资报酬的诉讼请求不能成立。5、被答辩人从华塘医院离开后已重新就业，并于2020年6月在新单位办理了社保缴纳手续，不应要求华塘医院支付失业保险损失。被答辩人的诉讼请求中除职业年金3485元应当退还之外，其他的诉讼请求均不能成立，应予驳回。查明的案件事实根据双方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：一、2003年1月30日，郴州市北湖区卫生局、华塘医院（原郴州中等卫生职业技术学校附属医院）与罗国强签订《华塘医院投资领办协议书》。同年7月1日，曾龙英与华塘医院签订聘用合同书，合同期限从2003年7月1日至2004年6月30日止。合同到期后曾龙英自行离开，终止了劳动合同关系。2007年4月1日，郴州市北湖区卫生局（甲方）、华塘医院（乙方）与罗国强（丙方）签订《〈华塘医院投资领办协议书〉补充协议》，协议约定对华塘医院实行投资领办及年度工作目标管理责任制的模式经营，由甲方继续聘请丙方为投资领办人及医院院长；如需聘请临时人员，须具备相关岗位从业资格，并根据工作需要由院班子研究后报主管局审批同意。二、2008年4月，华塘医院未经院班子研究报主管局审批同意，便重新聘请曾龙英，双方未签订劳动合同。2013年1月1日，华塘医院续聘曾龙英在临床医疗岗位从事妇产科工作，并签订聘用合同书，合同期限至2015年12月31日。该合同到期后，华塘医院仍续用曾龙英，工作期间，华塘医院代扣曾龙英职业年金3485.4元。2014年12月31日，曾龙英在办公室因纠纷被人打伤，住院治疗18天，其伤情需人护理，华塘医院未支付护理费用。经华塘医院申报，郴州市人力资源和社会保障局于2015年5月20日认定曾龙英为工伤，郴州市劳动能力鉴定委员会于2015年7月15日鉴定曾龙英构成九级伤残。2016年3月4日，经工伤保险金基金核付，曾龙英领取了一次性伤残补助金18943.2元、住院医疗费19744.01元、劳动能力鉴定费380元，合计39067.21元。曾龙英受伤后，华塘医院停发其2015年1月的基本工资、薪级工资、基础性绩效、卫生费等，其2014年12月份的同类工资合计1672.8元。曾龙英2014年12月31日受伤前十二个月的月均工资为4531.22元。三、2018年2月11日，郴州市北湖区卫生和计划生育局与罗国强签订协议解除了《华塘医院投资领办协议书》、《〈华塘医院投资领办协议书〉补充协议》及《关于罗国强聘任的通知》，约定罗国强配合华塘医院对医院经办期间聘用人员进行清理规范，对符合条件的交由劳务派遣公司管理。2018年2月12日，该协议内容在全院的职工大会宣读宣告。之后，华塘医院通过会议制定和通过了《北湖区华塘医院临聘人员管理办法》，该管理办法第十三条规定“聘用人员须签订《劳务派遣合同》，明确权利和义务。合同一经签订，双方共同遵守。若一方违约，按合同约定承担相应违约责任。”华塘医院通过会议公示了该管理办法。罗国强、曾龙英等10名临聘人员拒绝签订劳务派遣协议。郴州市北湖区审计局对华塘医院投资领办期间进行审计后于2019年10月8日出具《审计移送处理书》，明确曾龙英属于违规聘用人员且拒绝签订劳务派遣协议等事实。2019年12月23日，华塘医院约谈曾龙英，就曾龙英两起推诿病人事件以及签订劳务派遣合同相关事宜进行了约谈和沟通，要求曾龙英在2020年1月3日前签订劳务派遣合同，否则予以停岗停职。因曾龙英仍未在上述规定时间内签订劳务派遣合同，郴州市北湖区卫生健康局于2020年1月8日下发《督办函》，责令华塘医院对临聘人员曾龙英予以清理规范到位。华塘医院收函后于2020年1月13日向曾龙英送达书面通知，决定从2020年2月1日起对曾龙英予以停岗停薪处理。曾龙英收到通知后再未到岗上班，华塘医院亦再未向其支付工资。2020年5月1日，华塘医院鉴于曾龙英在停岗停薪后仍未签订劳务派遣合同，将解除曾龙英劳动关系的理由通知了单位工会。在工会未提出异议的情况下，华塘医院于2020年5月12日向曾龙英发出《关于解除曾龙英同志劳动用工关系的通知》，决定从2020年5月1日起解除与曾龙英的劳动关系并停止缴纳一切社保费用。四、华塘医院于2013年1月支付曾龙英带薪年休假工资5200元、2015年2月支付带薪年休假工资1500元，曾龙英在2019年度休年休假10天。五、曾龙英在华塘医院工作期间，华塘医院未予其参加失业保险。郴州市失业保险金2020年3月起的支付标准为1242元／月。六、2020年6月起，曾龙英在深圳市鹏佳盛贸易有限公司学习灯具知识，兼做业务，工资为按业务量提成。七、曾龙英向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会受理后于2020年9月18日作出郴北劳人仲案字[2020]第35号仲裁裁决，裁决：1、华塘医院支付曾龙英失业保险损失6210元、职业年金3485.4元、停工留薪期工资1672.8元、住院期间护理费2160元、一次性伤残就业补助金36249.76元，合计49777.96元；2、驳回曾龙英的其他仲裁请求。曾龙英不服裁决，向本院提起本案诉讼。判决结果及理由本院认为,本案系劳动争议。曾龙英与华塘医院对退还职业年金3485.4元均无异议，本案的争议焦点在于曾龙英的其他诉讼请求应否支持。一、曾龙英主张解除劳动合同经济补偿金179713.68元。本案中，曾龙英系华塘医院投资领办期间由罗国强违规聘用的人员，在案涉《华塘医院投资领办协议书》、《〈华塘医院投资领办协议书〉补充协议》及《关于罗国强聘任的通知》被解除后，华塘医院依据上级相关部门要求以及《北湖区华塘医院临聘人员管理办法》第十三条的规定，要求医院投资领办期间聘用的人员签订劳务派遣协议，属正常的管理行为。曾龙英经华塘医院多次通知均无正当理由拒绝签订劳务派遣协议，严重违反了医院的规章制定，华塘医院按照上级主管部门的要求解除与曾龙英的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的；”的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”依据该项法律规定，华塘医院解除与曾龙英的劳动关系，不符合用人单位应当向劳动者给付经济补偿的情形。因此，曾龙英要求华塘医院支付解除劳动合同经济补偿金179713.68元的请求，于法无据，本院不予支持。二、曾龙英主张2020年2月至5月的工资29952.28元。劳动者在依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。曾龙英自2020年2月1日起，再未到华塘医院上班，未履行劳动义务，不应获得劳动报酬。故曾龙英主张2020年2月至5月工资29952.28元，本院不予支持。三、曾龙英主张工伤保险待遇42940.98元（2015年1月工资4531.22元、护理费2160元，一次性伤残就业补助金36249.76元）。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施办法》第二十六条第三款规定“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”本案曾龙英在华塘医院工作时因纠纷被人打伤，经华塘医院申请，相关部门认定曾龙英为工伤，伤残等级为九级。曾龙英与华塘医院的劳动关系已经解除，曾龙英受伤前十二个月的月均工资为4531.22元，按照上述法律规定，华塘医院应当支付曾龙英一次性伤残就业补助金36249.76元（4531.22元／月×8个月）。曾龙英工伤住院期间，华塘医院未提供护理，曾龙英要求华塘医院支付护理费2160元（120元／天×18天），于法有据，本院予以支持。曾龙英被停发的2015年1月份基本工资、薪级工资、基础性绩效、卫生费等，本院参照其2014年12月份的同类工资确定为1672.8元，华塘医院应予以给付。四、曾龙英主张2008年4月至2018年12月及2020年l月至5月未休年休假工资报酬18935.35元。职工年休假工资报酬包括职工提供劳动的工资收入，以及用人单位对未依法安排劳动者享受带薪年休假行为所付出的惩罚性赔偿，对劳动者来说是一种补偿。因此，带薪年休假工资中补偿部分，不属于正常的劳动报酬范畴，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的时效规定。本案中，华塘医院已经向曾龙英足额发放了2019年前的工资，曾龙英对2019年之前带薪年休假工资提出的请求，超出了以上法律规定的时效期间，本院不作处理。曾龙英在2019年度休年休假10天，符合其工作年限对应带薪年休假的天数。曾龙英自2020年2月1日后未再回华塘医院上班，其当年工作时间折算的带薪年休假天数不足一天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，华塘医院无需向曾龙英支付当年带薪年休假工资。故对曾龙英主张的2008年4月至2018年12月及2020年l月至5月未休年休假工资报酬18935.35元，本院不予支持。五、曾龙英主张失业保险损失29808元(1242元／月×24个月)。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”第四十六条规定“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”本案华塘医院未予曾龙英参加失业保险，曾龙英在双方劳动关系解除后不能享受失业保险所遭受的损失，华塘医院应予赔偿。华塘医院自2020年2月1日起对曾龙英予以停岗停薪，至曾龙英2020年6月起在深圳市鹏佳盛贸易有限公司兼做业务，曾龙英处于失业状态为4个月，失业保险损失为4968元（1242元／月×4个月），应由华塘医院赔偿。对曾龙英所主张失业保险损失的超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十五条，《湖南省实施办法》第二十六条第三款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郴州市北湖区华塘人民医院向原告曾龙英支付一次性伤残就业补助金36249.76元、2015年1月工资1672.8元、护理费2160元；二、被告郴州市北湖区华塘人民医院向原告曾龙英赔偿失业保险损失4968元；三、被告郴州市北湖区华塘人民医院向原告曾龙英退还职业年金3485.4元；四、以上第一至三项款项合计48535.96元，限被告郴州市北湖区华塘人民医院自本判决生效之日起三日内向偿清给原告曾龙英；五、驳回原告曾龙英的其他诉讼请求。如果被告郴州市北湖区华塘人民医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告郴州市北湖区华塘人民医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  罗文林二〇二〇年十二月十一日法官助理陈婷婷书记员肖隽附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条第三款一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。