陕西省彬州市人民法院 陕西省彬州市人民法院民事判决书（2020）陕0482民初2037号原告：彬州某某达机械设备租赁有限公司，住所地：陕西省咸阳市彬州市。法定代表人：刘某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁某某，陕西彬州律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯某某，该公司监事。被告：湖南某某机电安装有限公司（以下简称湖南某某公司），住所地：湖南省湘潭市湘潭县以南。法定代表人：马某某，该公司执行董事、经理。被告：马某某，男，汉族，住湖南省湘潭县，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。两被告共同委托诉讼代理人：陈某某，湖南淇凭律师事务所律师。被告：上海某某建设发展有限公司（以下简称上海某某公司），住所地：上海市宝山区。法定代表人：王某某，该公司执行董事。原告彬州某某达机械设备租赁有限公司与被告湖南某某机电安装有限公司、马某某、上海某某建设发展有限公司租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彬州某某达机械设备租赁有限公司的委托诉讼代理人梁某某、冯某某与被告湖南某某公司、马某某的共同委托诉讼代理人陈君维、被告马某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彬州某某达机械设备租赁有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付吊车租赁费用135000元及利息（利息按2020年6月20日一年期贷款市场报价利率3.85%从2020年7月5日起算至实际还款之日止）；2、判令被告向原告支付违约金（按照欠付租赁费总额135000元的0.5%/天从2020年7月5日起算至实际还款之日止）；3、判令被告承担原告支付的律师费5000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由，2019年1月，原告进驻彬州市XX镇XX工地从事出租吊车业务，工地负责人为监事冯某某。2019年10月，上海某某公司渭河彬州空分装置供气项目部财务负责人张超给原告介绍业务，由原告向被告湖南某某公司出租吊车,上海某某公司向原告承诺：如被告湖南某某公司不支付吊车租赁费用，由上海某某公司向原告支付租赁费。原告与被告湖南某某公司的施工队长李永柱口头约定，租赁费参照原告与上海某某公司签订的《吊车租赁合同》的相关约定，双方未签订书面合同。2019年10月26日，原告开始向被告湖南某某公司提供租赁的吊车，双方建立了租赁合同关系。2020年1月6日，被告湖南某某公司的项目负责人被告马某某通过微信向原告公司负责人冯某某支付10000元租赁费。2020年5月中旬，被告湖南某某公司从工地撤离，但未向原告支付欠付的吊车租赁费用。2020年6月28日，被告马某某向原告出具欠条一份，载明欠付租赁费135000元，利息按国家规定计息，并承诺2020年7月5日到期本息一并还清；如到期未还清，承担0.5%/天违约金及律师费、诉讼费等费用，但被告湖南某某公司与被告马某某并未按欠条约定的期限向原告支付任何费用。现原告为维护其合法权益诉至法院，请求判如所请。被告湖南某某公司辩称，一、本案案由应为建设工程施工合同纠纷，而非租赁合同纠纷。本案原告不仅提供吊车租赁服务，还提供“人加车”服务模式，且操作车辆人员也由原告提供，该操作人员需具备资质和技术，费用也不简单是租赁费，而是原告提供吊车施工的费用；费用的结算也不是在某一时间段将车辆交租后就进行的结算，而是俗称的“人加车干多少活给多少钱”的模式。本案中，原告提供的是管道吊装服务而非租赁服务，故本案原告提供的是建设工程施工服务。二、原告起诉的金额被告不认可。原告提供的证据工程机械使用任务单中的工作量存在瑕疵，同时，原告提供的证据协议书显示有25000元需要扣除，由此可以印证原告提供的欠条所记载的金额135000是不真实的。三、本案涉及违法分包及转包，上海某某公司作为违法转包和分包人应当在欠付被告工程款范围内承担责任。上海某某公司在向被告分包涉案工程时，被告并不具备压力管道安装资质，且上海某某公司尚欠400000元工程款未付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，应追加上海某某公司为第三人并由其承担相应责任。四、原告提供的证据欠条在内容和形式上均有瑕疵，应查明具体工程量事实进行判决。五、对原告提供的证据欠条中所载违约金不予认可。欠条所载违约金不是双方真实意思表示，该金额过高；原、被告双方并未结算，欠条不能作为结算依据；涉案工程尚未交付，不应计算违约金。六、原告主张的律师费不认可。原告未提交代理合同和转账记录，发票不能证明为本案支出，且欠条中约定不是被告马某某真实意思表示，故对该费用不认可。被告马某某辩称，被告马某某在本案中为被告湖南某某公司管理工地的行为系职务行为，被告马某某作为个人不应承担责任，其他答辩意见同被告湖南某某公司一致。原、被告针对其诉讼主张提供了证据，本院依职权调取了彬州市公安局110接处警工作现场记录及情况说明各一份。对双方当事人无异议的证据，被告湖南某某公司、马某某提供的被告湖南某某公司与被告上海某某公司签订的《协议书》、2019年11月20日被告上海某某公司王德斌与被告湖南某某公司马某某、现场带班负责人李永柱签订的《协议书》各一份，本院予以确认,并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据本院认定如下：原告提供的第一组证据企查查app企业信息查询结果截图6张、2020年4月26日霍长建与马某某签订的《协议书》一份，证明原告向被告湖南某某公司提供租赁设备期间，被告马某某系被告湖南某某公司股东、高管的事实。被告湖南某某公司、马某某质证认为，对该证据的真实性认可，但该证据恰能证明被告马某某系职务行为，对证明目的不认可。本院审查认为，因原告与被告湖南某某公司、马某某对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认；原告提供的第二组证据冯某某与马某某微信聊天记录截图5张、微信转账截图1张，证明原、被告租赁关系成立，被告履约部分租赁费用事实。被告湖南某某公司、马某某质证认为，对该证据的真实性无异议，但该证据恰能证明被告马某某系职务行为，且被告马某某与原告沟通并支付款项，是在被告上海某某公司授意下进行的，故对证明目的不认可。本院审查认为，因原告与被告湖南某某公司、马某某对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认；原告提供的第三组证据工程机械使用任务单95张，证明被告使用原告吊车时间及次数。被告湖南某某公司、马某某质证认为，其中部分单据签名非李永柱本人所签且吊车使用时间不合理，对该证据不予认可。本院审查认为，该任务单与欠条之间能够相互佐证，证明原告与被告湖南某某公司之间存在吊车租赁关系，对该证据，本院予以认定；原告提供的第四组证据中的2019年1月18日原告与被告上海某某公司签订的《吊车租赁合同》一份，证明被告湖南某某公司、马某某参照原告与被告上海某某公司签订的《吊车租赁合同》中约定的租赁费用向原告出具欠条。被告湖南某某公司、马某某质证认为，对其真实性无异议，对证明目的不认可。本院审查认为，因原告与被告湖南某某公司、马某某对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认；原告提供的第四组证据中的欠条，证明被告湖南某某公司、马某某下欠原告租赁费135000元的事实。被告湖南某某公司、马某某质证认为，该欠条是被告马某某在受胁迫之下签订的，欠条上所载金额与事实不符，故不予认可。本院审查认为，该欠条是被告马某某亲笔所签且按有指印，被告马某某就其受胁迫一节亦未提交其他证据加以佐证，结合公安机关接处警记录和情况说明，对该证据，本院予以认定；原告提供的第五组证据陕西增值税普通发票一张，证明原告为维权花费律师代理费5000元。被告湖南某某公司、马某某质证认为，原告未提交委托代理合同和转账记录，对该证据不予认可。本院审查认为，因该发票显示，购买方名称为彬州某某达机械设备租赁有限公司，销售方名称为陕西彬州律师事务所，服务名称为*法律咨询*案件代理费，价税合计为5000元，对该证据，本院予以认定；被告马某某提供的证人证言，证明涉案欠条形成的过程，不是被告马某某的真实意思表示。原告质证认为，原告与被告马某某的协商是自由的，被告马某某没有受到胁迫，故对该证人证言不予认可。被告湖南某某公司质证认为，涉案欠条是被告马某某在受胁迫之下签订的，非真实意思表示，对该证人证言予以认可。本院审查认为，该欠条是被告马某某亲笔所签且按有指印，被告马某某就其受胁迫一节亦未提交其他证据加以佐证，结合公安机关接处警记录和情况说明，对该证人证言，本院不予认定。被告湖南某某公司、马某某提供的机票订单截图一张、马某某临时身份证复印件一份、身份证复印件一份，证明被告马某某被胁迫连夜逃走，身份证被扣，案涉欠条系胁迫签订。原告质证认为，对上述证据的真实性无异议，对证明目的不认可。本院审查认为，因原告与被告湖南某某公司、马某某对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认；被告湖南某某公司、马某某提供的2020年6月28日《协议书》复印件一份、通知函复印件一份，证明被告湖南某某公司与被告上海某某公司之间存在分包协议，被告上海某某公司尚欠被告湖南某某公司工程款，双方未完成工程结算。原告质证认为，从未见过该证据，无法确认该证据的真实性，故不予认可。本院审查认为，因该证据与本案不具有关联性，故对该证据，本院不予认定；被告湖南某某公司、马某某提供的回复函复印件一份, 证明被告湖南某某公司与被告上海某某公司之间存在分包协议，被告上海某某公司尚欠被告湖南某某公司工程款，双方未完成工程结算。原告质证认为，从未见过该证据，无法确认该证据的真实性，故不予认可。本院审查认为，因该证据的骑缝章不完整，且与本案不具有关联性，本院不予认定；本院依职权调取的彬州市公安局110接处警工作现场记录及情况说明各一份，原告对彬州市公安局110接处警工作现场记录及情况说明无异议。被告湖南某某公司对彬州市公安局110接处警工作现场记录真实性、合法性无异议，关联性不认可，对情况说明无异议。被告马某某对彬州市公安局110接处警工作现场记录及情况说明均无异议。本院审查认为，因原告与被告湖南某某公司、马某某对该证据的真实性无异议，对该证据的真实性，本院予以确认并在卷佐证。根据本院审查认定的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2019年10月起，原告向被告湖南某某公司位于彬州市新民镇上海宝冶空分项目管道安装工程提供吊车租赁服务，双方未签订书面合同。2020年1月6日，被告马某某作为被告湖南某某公司项目负责人，通过微信向原告的项目负责人冯某某支付租赁费10000元，并在之后通过微信与原告沟通车辆提供及费用核算等问题。2020年6月28日，被告马某某向原告出具欠条一份，载明“欠条  因为在陕西省咸阳市彬州市XX镇XX工地，在上海宝冶空分项目管道安装（湖南某某机电安装有限公司）我公司在安装施工过程中产生彬州某某达机械设备租赁有限公司吊车工程款费用。姓名马某某身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX出具欠条一份，欠款金额为￥135000大写（人民币拾叁万伍仟圆整），欠款按月息国家计算利息，约定于2020年7月5日到期时本息一并还清。如到期未还清，自愿承担0.5%/天违约金通过诉讼等方式追讨欠款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费等其他费用。……欠款人：马某某  湖南某某机电安装有限公司  2020年6月28日”。后被告湖南某某公司、马某某未能按期支付下欠货款，原告遂诉至法院。另查明，本案在审理过程中，原告自愿撤回了对被告上海某某建设发展有限公司的起诉。再查明，彬州市公安局110接处警工作现场记录、彬州市公安局新民派出所情况说明显示，2020年6月28日11时许，派出所民警在值班期间，几个群众和被告马某某来到值班室称被告马某某欠他们钱不给，今天在XX街道遇见了，便与被告马某某一起到派出所协商还钱事宜，值班民警询问了双方情况，双方未发生打架行为。被告马某某因不同程度欠几名群众工钱或材料款，民警告知双方不得因债务问题发生打架滋事等违法行为，并提供值班室让双方进行协商，半小时左右双方自行离开派出所，在派出所协商期间未发生任何违法行为。本院认为，首先，本案法律关系应属租赁合同。建设工程施工合同是指发包人与承包人就完成建设工程项目的施工工作而订立的合同。建设工程施工合同主要包括建筑和安装两个方面的内容，即进行工程的营造和进行与工程有关的线路、管道、设备等设施的装配。建设工程施工合同应就施工的工程内容及范围、施工方式、计划进度、工期、款项结算等进行约定。租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同，其主要特点是转让财产的使用权、合同期限的临时性和租赁物占有的持续性。本案中，原、被告双方履行合同事实表明，原告只是将吊车设备租赁给被告湖南某某公司，被告湖南某某公司对其享有占有、使用的权利，并按照小时、吨位计算租赁费，且被告马某某在与原告项目负责人冯某某的微信聊天中表明“用吊车”、“吊车费用”，该法律关系不具备建设工程施工合同的基本属性，其性质应属租赁合同。其次，被告应按欠条承诺支付原告租赁费、律师费，并承担相应的利息、违约金。被告在原告处租赁吊车,双方虽未签订书面合同,但有被告马某某出具的欠条为据,双方之间的租赁合同关系依法成立并有效。被告虽辩称系受到胁迫签订的欠条,不是其真实意思表示，但不能提供充分的证据加以证明，结合双方当事人及证人陈述和本院依职权调取的彬州市公安局110接处警工作现场记录、情况说明，能够证明被告马某某系在与原告平等协商之后出具的欠条，被告马某某作为完全民事行为能力人,对自己的行为有明确的认知,其明知该欠条作为双方结算依据，并载明下欠原告租赁费数额，其本人仍在欠条上签名按印，应为其对该租赁费的确认，故被告应按照欠条约定履行给付义务，据此，对于原告要求被告支付租赁费135000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告按2020年6月20日一年期贷款市场报价利率3.85%支付利息并按0.5%/天承担违约金的诉请，虽符合双方约定,但既约定利息又约定违约金,明显高出其受到的损失，且被告要求就违约金的数额进行调整，故仅支持按欠条上记载的最后还款期限2020年7月的一年期贷款市场报价利率3.85%上浮30%支付违约金，即按年利率5.005%，以应付租赁费135000元为基数，从2020年7月6日起计算至实际偿还完毕之日止。关于原告要求被告承担其律师费5000元的诉讼请求，被告马某某向原告出具的欠条载明,被告逾期还款，自愿承担通过诉讼等方式追讨欠款所支付的律师费，依据原告提供的陕西增值税普通发票显示，原告为本次诉讼支付律师费5000元，故对该诉讼请求，本院予以支持。再次，被告马某某作为被告湖南某某公司员工负责现场施工，其向原告支付部分租赁费及出具欠条的行为，系履行自身职责的职务行为，其行为后果应当由被告湖南某某公司承担。最后，原告在本案审理过程中，自愿撤回对被告上海某某建设发展有限公司的起诉，系其在法律允许的范围内对其民事权利的处分，且不违反相关法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百六十九条、第二百七十条,《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十五条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告湖南某某机电安装有限公司于本判决生效后十五日内支付原告彬州某某达机械设备租赁有限公司租赁费135000元；二、被告湖南某某机电安装有限公司于本判决生效后十五日内支付原告彬州某某达机械设备租赁有限公司违约金（以135000元为基数，按年利率5.005%计算，从2020年7月6日起计算至偿还完毕之日止）；三、被告湖南某某机电安装有限公司于本判决生效后十五日内支付原告彬州某某达机械设备租赁有限公司律师费5000元；四、驳回原告彬州某某达机械设备租赁有限公司的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1550元，由被告湖南某某机电安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审   判   员   王  征     二〇二〇年十二月二十一日 法 官  助 理   崔晓娟书   记   员   魏  婷       附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。  法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。  约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。  当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百一十二条 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。  建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。  第二百七十条 建设工程合同应当采用书面形式。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。  当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。  当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。  人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十五条 宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。  人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。  在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。