贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8978号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地贵州省毕节市七星关区城东新区东升路边（水厂脚）联邦金座写字楼12、13、14层，统一社会信用代码91520500670737378N。负责人：王忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈妮，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘某1，男，2003年10月5日生，汉族，住赫章县。法定代理人：刘某2，男，1976年5月1日生，汉族，住赫章县，系原告刘某1父亲。法定代理人：岳某，女，1978年4月18日生，汉族，住赫章县，系原告刘某1母亲。被上诉人（原审被告）：冉兆银，男，1977年11月19日生，汉族，住赫章县。委托诉讼代理人：李贤刚，贵州总溪律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈凯，贵州总溪律师事务所实习律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称大地财保毕节中心支公司）与被上诉人刘某1、冉兆银机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2020）黔0527民初2468号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人大地财保毕节中心支公司上诉请求：1、撤销贵州省赫章县人民法院（2020）黔0527民初2468号民事判决，依法改判；2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：刘某1受伤部位为腓骨中段骨折，未波及关节面，病案资料未见骨折及骨骺，达不到伤残等级，因此，其伤残等级评定不合理。原判决明显不当，请求二审法院支持上诉人上诉请求。被上诉人刘某1二审答辩称：1、自行委托并非法律所禁止，自行委托不能认定为程序违法；2、根据法律规定，被答辩人申请鉴定的理由不充分，也没有提供任何依据，一审法院驳回其鉴定申请并无不当；3、答辩人腓骨中段骨折是事实，从鉴定意见书所附图片也可以看出，鉴定机构依据相关病历资料及答辩人的具体情况作出鉴定意见并无不当。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。被上诉人冉兆银二审答辩称：1、一审认定事实清楚，适用法律正确；2、根据法律规定，诉讼费应由保险公司和刘某1承担，冉兆银无承担诉讼费用的法律依据。综上请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。原审原告刘某1向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告住院伙食补助费6700元（67天×100元／天）、护理费10764元（43654元／年÷365天×90天）、营养费9000元（90天×100元／天）、残疾赔偿金68808元（34404元／年×0.1×20年）、精神损害赔偿金4000元、后续治疗费9000元、交通费1500元、鉴定费1900元，各项费用合计111672元；2.本案诉讼费由被告大地财保毕节中心支公司承担。一审法院经审理查明的事实：2019年8月24日16时00分，冉兆银驾驶贵Ｆ×××××号小型普通客车从赫章县朱明乡街上方向往赫章县方向行驶，当车辆行驶至赫章县朱明乡朱歪村板桥组路段时碰撞到刘某1，造成刘某1受伤的交通事故。2019年8月24日赫章县公安局交通警察大队财神中队作出道路交通事故认定书，认定冉兆银承担此次事故的全部责任，刘某1无责任。2019年8月24日至8月27日刘某1在赫章县人民医院住院治疗，共计住院4天，花去医疗费3248.25元。2019年8月27日至10月22日刘某1在贵州水矿控股集团有限责任公司总医院住院治疗，共计住院56天，花去医疗费45785.67元。2019年11月3日至11月11日，刘某1因内外固定术后感染到赫章健强医院进行治疗，共计住院9天，花去医疗费1544.00元。2019年12月3日至12月14日，刘某1因术后感染到赫章健强医院进行治疗，共计住院12天，花去医疗费1741.75元。以上四次共计住院81天，花去医疗费52319.67元、救护车费3000元，经过结算2019年8月27日至11月10日期间冉兆银支付生活费6100元，前述费用共计61419.67元，其中大地财保毕节中心支公司垫付15000元，冉兆银垫付46419.67元。2020年3月9日，经刘某2委托，贵州中一司法鉴定中心于2020年3月25日作出贵中一司鉴［2020］临鉴字第112号司法鉴定意见书，鉴定意见为刘某1的伤残程度评定为十级伤残、误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日、后续相关医疗费用评定为8000-10000元。原告支付鉴定费1900元。冉兆银驾驶的贵Ｆ×××××号小型普通客车在被告大地财保毕节中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险50万元，保险期间为2019年1月1日至2019年12月31日，本次事故发生在保险期内。一审法院认为：发生事故的车辆贵Ｆ×××××号小型普通客车在大地财保毕节中心支公司投保交强险及商业第三者责任险50万元，且本次事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任范围内予以赔偿。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，本案赔偿责任首先应由被告大地财保毕节中心支公司在交强险限额内承担，不足部分由被告大地财保毕节中心支公司在商业三者险赔偿限额内承担，仍有不足的由冉兆银承担。根据原审原告的主张及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，对其损失认定如下：1.医疗费凭票计算为55319.67元［52319.67元（医疗费）＋3000元（救护车费）］；2.住院伙食补助费，原告主张住院67天，每天按100元计算，共计6700元，未超过法律保护的范围，予以支持；3.护理费，原告主张10764元（43654元÷365天×90天），在法律保护的范围内，予以支持；4.营养费，结合当地生活水平及鉴定意见核算为4500元（90天×50元／天），原告主张超过的部分，不予支持；5.残疾赔偿金依法计算为68808元（34404元／年×0.1×20年）；6.精神损害赔偿，原告主张4000元，此次交通事故给原告带来身体上及心灵上的创伤，予以支持；7.后续治疗费，取鉴定意见中间数为9000元；8.交通费，按一人护理计算，结合原告到赫章县人民医院、贵州水矿控股集团有限责任公司总医院、贵阳鉴定等实际，刘某1主张1500元，予以支持；9.鉴定费凭计算为1900元。以上费用合计162491.67元，该损失未超过交强险和商业三者险的赔偿限额，应由大地财保毕节中心支公司承担赔偿责任，冉兆银不承担赔偿责任。扣除已垫付费用61419.67元，大地财保毕节中心支公司还应赔偿101072元（162491.67元-61419.67元）。综上，大地财保毕节中心支公司还应在交强险限额内赔偿60580.33元（122000元―61419.67元），在商业三者险赔偿限额内赔偿40491.67元（101072元―60580.33元）。关于冉兆银垫付费用46419.67元，为了减轻当事人诉累，由大地财保毕节中心支公司直接支付给冉兆银。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告刘某1住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等60580.33元，在商业三者险责任限额内赔偿40491.67元；二、由被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告冉兆银垫付费用46419.67元；三、驳回原告刘某1的其他诉讼请求。案件受理费2533.44元，减半收取1266.72元，由原告刘某1负担120.24元，被告中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担1146.48元。二审中，各方均未提交新证据。经二审审理查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，根据上诉人的上诉理由和请求，本案二审争议焦点是：案涉鉴定意见应否作为认定刘某1损失的依据。经查，刘某1因案涉事故受伤便到赫章县人民医院进行治疗，该医院诊断其为左胫腓骨中段粉碎性骨折，鉴定报告分析说明部分也明确表述“刘某1伤后影像片符合左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折、内固定术后及左腓骨克氏针经过骺板之影像学特征”，因此，刘某1系因案涉事故导致骨折，手术后累及骨骺，病案资料中未有骨折累及骨骺之诊断并不能作为认定案涉鉴定意见不能采信的合理理由，同时，上诉人未提交其他证据以反驳案涉鉴定结论，故，上诉人要求鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，本院不予准许。上诉人认为案涉鉴定意见不能作为认定刘某1损失依据的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1314.51元，由中国大地财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  代 珊二〇二〇年十二月十八日书记员  钟 帝