青岛市城阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁0214刑初697号 公诉机关青岛市城阳区人民检察院。 被告人刘福温，男，1960年2月25日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，户籍地山东省青岛市市北区，现住青岛市城阳区××街道××路××号。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2019年10月17日被青岛市公安局城阳分局刑事拘留，同年10月20日被青岛市公安局城阳分局取保候审。2020年12年3日被本院取保候审。 辩护人杜求功，山东相泰律师事务所律师。 青岛市城阳区人民检察院以青城阳检二部刑诉〔2020〕68号起诉书指控被告人刘福温犯销售有毒、有害食品罪，于2020年11月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2020年12月18日适用普通程序（认罪认罚）公开开庭审理了本案。青岛市城阳区人民检察院指派检察员毕素荣出庭支持公诉。被告人刘福温及其辩护人杜求功到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2009年以来，被告人刘福温在青岛市城阳区××街道××村××号经营“卫康新保健品店”。2017年，被告人刘福温在青岛市城阳区××街道××路××号，又经营一“卫康新保健品店”。被告人刘福温和妻子张辉花（另案处理）在上述店内销售多种含有西地那非成分的男士口服壮阳保健品，从中非法获利。 2019年10月17日，被告人刘福温被公安机关查获，现场查扣勃龙伟哥、冬虫夏草、金伟哥等二十余种“壮阳保健品”。同年10月28日或29日的一天，被告人刘福温再次在青岛市城阳区××街道××村××号，经营的“卫康新保健品店”内，向秦某销售含有西地那非违禁成分的男士口服保健品黄金玛卡片，获利10元。 经鉴定，查扣的勃龙伟哥、冬虫夏草、金伟哥、超能伟哥、海狗人参丸、德国黑金刚、中药伟哥、黄金玛卡片、一粒硬、增大延时片、硬十天、阴茎增大丸、USAV9、金枪不倒、肾宝片、红金伟哥、虫草鹿鞭丸、享硬、鹿鞭大补丸、绿色伟哥等物品均检测出西地那非成分。 为证明上述指控，公诉机关当庭出示了发破案经过、户籍证明等书证，证人秦某的证言，被告人刘福温的供述与辩解，搜查、辨认笔录，鉴定意见、检验报告等证据。 公诉机关认为，被告人刘福温销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人刘福温自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议被告人刘福温判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 被告人刘福温对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。 辩护人提出如下辩护意见，被告人刘福温到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，认罪态度较好。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。另查明，被告人刘福温交纳罚金人民币四千元。 上述事实，有经庭审质证、确认的以下证据予以证实： 1、书证、物证 （1）受案登记表、发破案经过、抓获经过证实，本案案发、侦破以及被告人刘福温被抓获到案经过。 （2）扣押决定书、扣押清单及照片单证实，本案扣押的物品情况。 （3）随案移送物品清单证实，扣押的物品随案移送情况。 （4）微信信息截图、快递单照片证实，被告人刘福温购买保健品及支付费用情况。 （5）户籍信息查询结果、电话查询记录证实，被告人刘福温的身份情况。 （6）城阳区司法局调查评估意见书证实，被告人刘福温对所居住社区无重大不良影响，适用社区矫正。 （7）病历证实，被告人刘福温的身体状况。 2、鉴定意见 检验报告证实，名为“勃龙伟哥”、“冬虫夏草”、“金伟哥”、“超能伟哥”、“海狗人参丸”、“德国黑金刚”、“中药伟哥”、“黄金玛卡片”、“一粒硬”、“增大延时片”、“硬十天”、“阴茎增大丸”、“USAV9”、“金枪不倒”、“虫草鹿鞭丸”、“肾宝片”、“红金伟哥”、“享硬”、“鹿鞭大补丸”、“绿色伟哥”的产品，经抽样检验均含有西地那非成分，检验结论为不合格。 3、搜查、辨认笔录 （1）搜查笔录证实，公安机关在被告人刘福温经营的“卫康新保建品店”搜查出包括“海狗人参丸”、“德国黑金刚”、“中药伟哥”、“黄金玛卡片”等在内的多种保健品。 （2）辨认现场笔录及照片证实，被告人刘福温对案发现场进行辨认并确认。 （3）辨认笔录及照片证实，证人秦某对被告人刘福温的辨认和确认。 4、证人证言 （1）证人秦某的证言证实，该在卫康新保健品店购买过四五次壮阳产品，2018年买过二三次，2019年10月28或29日有1次，购买的是黄金玛卡片，10元一片。 （2）同案人张辉花的证言证实，2009年刘福温开始在青岛市城阳区××街道××村经营卫康新保健品店，因店铺要拆迁，两年前该们又在上马街道上马建筑公司南面新开了一个卫康新保健品店，由该经营，该卖的是男士壮阳类保健药品，就是口服的药丸、药片，品种挺杂有伟哥、硬十天、虫草生精胶囊等20余种，都是刘福温购入的。该只管卖。 5、被告人的供述与辩解 被告人刘福温供述，2010年前后,该开始在青岛市城阳区××街道经营卫康新保健品店，主要就是卖一些成人用品，大部分都是男女情趣用品、避孕套、男士壮阳类保健品等。因店铺要拆迁，两年前该又在上马街道上马建筑公司南面新开了一个卫康新保健品店，由该妻子经营，该负责进货，经营模式和老店一样。男士壮阳类保健品的品种很杂，有伟哥、硬十天、虫草生精胶囊等20余种。干情趣用品店后，就有人上门推销这些东西，因为经常有客户来买，有人推销该就买一些。该还从网上购买男士壮阳类保健药品，该没有向对方索取这些药品的质量合格证，订货后，对方发来二维码，该扫二维码付账。这些保健品都含有壮阳的成分，但具体是什么成分该也不清楚。该知道是违禁品，该将这些壮阳药品有的放在卧室床底下，有的放在柜台柜子里，柜台下放了三个纸盒，盒里是小瓶装，小盒装的壮阳药、小盒子和小瓶盖上有标价，货架上没敢摆放。有顾客买时，就将柜台下面的搬出来让顾客们挑选，顾客挑选完后，再在找同一品牌的新品补充。顾客不固定，大多数是中年男子，顾客数量挺大的。有现金交易的，也有微信转账的。没有进货、卖出记账，每次剩了不多了，就进一些。伟哥、硬十天、虫草生精胶囊等20余种壮阳药，每小盒的进价2-5元不等，标价都是10元-50元不等，卖价不一定，有时赚钱就卖。该曾经卖给一个叫老秦的人，就卖给他1瓶，2片。去年也卖给他二三次。 本院认为，被告人刘福温销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为构成销售有毒、有害食品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，提出的量刑建议适当，本院予以支持。被告人刘福温到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。结合本案的犯罪性质、情节、行为的社会危害性以及调查评估意见书，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第三十七条之一第一、三款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 一、被告人刘福温犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已交纳。） 二、随案移送的“勃龙伟哥”6盒、“冬虫夏草”1盒、“金伟哥”3盒、“超能伟哥”1盒、“德国黑金刚”1盒、“黄金玛卡片”2盒、“一粒硬”1盒、“增大延时片”1盒、“硬十天”3盒、“阴茎增大丸”1盒、“USAV9”2盒、“虫草鹿鞭丸”1盒、“肾宝片”4盒、“红金伟哥”3盒、“享硬”1盒、“鹿鞭大补丸”3盒、“绿色伟哥”3盒，依法没收，由扣押机关依法处理； 三、禁止被告人刘福温在缓刑考验期内从事食品生产、销售及相关活动。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  吴仲雷 人民陪审员  蔡 霞 人民陪审员  臧 龙 二〇二〇年十二月三十日 法官 助理  徐洪娟 书 记 员  江 超 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。 被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。 其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。 五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。