江西省上饶市广信区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1121民初4433号原告：李细良，男，1982年11月29日生，汉族，住广东省东源县。委托诉讼代理人：刘睿璠，江西六尺条律师事务所律师。被告：江西泰华光电科技股份有限公司，住所地江西省上饶经济技术开发区旭日片区蓝江大道光学产业基地，统一社会信用代码91361100051601463F。法定代表人：陈显革，该公司董事长。委托诉讼代理人：王龙福，江西金乘律师事务所律师。委托诉讼代理人：王春迎，江西金乘律师事务所律师。原告李细良诉被告江西泰华光电科技股份有限公司（以下至判决主文前简称为泰华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，被告泰华公司也对仲裁裁决不服于2020年11月17日向本院起诉。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，劳动者和用人单位对同一劳动争议仲裁裁决不服先后向人民法院起诉的，先起诉的一方为原告，后起诉的一方为被告，两案并案审理一并裁决。对原、被告的起诉本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李细良的委托诉讼代理人刘睿璠，被告泰华公司的委托诉讼代理人王春迎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李细良向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付拖欠的2019年3月及2019年11月至2020年5月的工资共计55,966.08元；2、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金34,290.48元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出的饶市劳人仲裁字（2020）第284号仲裁裁决第二项认定事实错误，被告拖欠原告2019年3月及2019年11月至2020年5月的工资共计55,966.08元应当予以支付。原告于2018年11月7日入职被告处工作，担任镜片部部长助理，平均月工资8,572.62元，被告未按时足额支付原告工作期间的工资，经原告多次催取无果，在原告再次提出请求支付劳动报酬的主张后，被告单方提出解除劳动关系，要求原告于2020年5月16日离职。综上，被告未向原告及时足额支付劳动报酬并违法解除劳动合同，已侵犯原告合法权益，故诉至法院，望判如所请。原告提供下列证据：1、原告身份证复印件、被告营业执照，拟证明原、被告主体适格；2、泰华公司镜片部管理架构、员工胡某出具的证明、微信工作群聊天记录截屏、工作邮件截图，拟证明原告于2018年11月7日入职至2020年5月16日在被告处工作，原、被告系劳动关系；3、原告银行卡工资收入明细及收入清单、薪资表、考勤记录、微信聊天记录，拟证明原告月平均工资8,572.62元，原告至2020年5月均正常出勤，公司至今拖欠2019年3月及2019年11月至2020年5月的工资共计55,966.08元。泰华公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告无须支付原告违法解除劳动合同赔偿金；2、诉讼费由原告承担。事实与理由：原告与被告泰华公司劳动争议纠纷一案，被告认为仲裁裁决认定的事实和法律适用错误，自2020年5月16日起，原告在没有办理任何请假或者离职手续的情况下擅自离岗，一直处于旷工状态，被告多次要求其返岗，但原告均予以拒绝，被告于2020年8月25日再次通知原告返岗，并明确告知原告自收到返岗通知书三日内返岗，否则按自动离职处理，但原告至今未返岗。故原告系擅自离岗而非被告违法解除劳动合同，因此被告无须支付原告违法解除劳动合同赔偿金。关于原告起诉的第1项诉请要求被告支付拖欠工资55966.08元，没有事实与法律依据。原、被告之间系承包合同关系，并非劳动合同关系。虽然2019年3月原、被告签订了劳动合同，但是从签订合同的当月，原告即与王小飞、姚某等5人承包了被告公司镜片部车间加工业务，其承包的方式为镜片部以公司名义对外承接加工业务，每月加工费总额的50%上交公司，用于公司交付水电费、抵扣机械折旧费、纳税等，另外50%用于镜片部全体员工发工资，发工资如有剩余5人按合伙比例平均分配利润，亏损也按照比例承担。如果从合伙体解散后，也就是2020年5月16日双方自行恢复了劳动关系，那么在2020年5月16日原告又擅自离岗拒不返岗，则原告在2020年5月16日之前之后均无权向被告主张工资，反而应向被告承担其承包期间的亏损。故原告诉请被告支付拖欠工资55966.08元没有任何依据，请依法驳回原告诉讼请求。被告提供下列证据：1、被告企业营业执照复印件、法定代表人身份证明、原告身份证，拟证明原、被告主体适格；2、劳动合同、会议记录，拟证明原告等5人组成合伙体承包被告镜片部，并明确分配原则为加工费的50%用于发放工资，原、被告因此属于承包合同关系；3、上饶市吉明光学仪器有限公司工商登记信息，拟证明原告与沈小平于2019年6月17日共同投资设立了上饶市吉明光学仪器有限公司，以方便承包经营业务；4、佛山市吉晟光电科技有限公司工商登记信息，拟证明原告与王小飞、沈小平等人于2020年5月28日共同投资成立了佛山市吉晟光电科技有限公司，这正是原告不辞而别的原因，而非被告辞退原告；5、微信聊天记录及手机短信记录，拟证明被告于2020年8月25日分别通过微信、短信向原告发送了返岗通知书，要求原告自收到通知书之日起3日内返岗，但原告未返岗，应按自动离职处理；6、泰华公司镜片部考勤管理制度、泰华公司镜片部2020年5、6、7月考勤记录，拟证明未请假或无故不上班的为旷工，截至今年7月原告已累计旷工70天；7、饶市劳人仲裁字（2020）第284号裁决书，拟证明本案已经仲裁前置程序；8、申请证人胡某、姚某出庭作证，拟证明原、被告系承包合同关系。胡某出庭证明：我和原告是同事，于2018年10月入职被告公司至今，原告比我晚一两个月，大约是2018年11月、12月入职被告公司，已于2020年5月自动离职。我入职公司一段时间后签了为期一年的劳动合同，今年4、5月份又签了一份2年期的劳动合同。在2019年3月至2020年5月16日期间我与原告李细良、王小飞、姚某、沈小平5人承包了被告公司镜片部，我负责两光生产即精磨和抛光，李细良负责生产管理，以公司名义对外承接加工业务，每月加工费的50%上交公司，另50%用于镜片部全体员工发工资，发工资如有剩余我们5人按合伙比例平均分配利润，亏损按比例承担。镜片部员工约有40人，50%的加工费不足以发工资，承包实际一直处于亏损状态。赚不到工资的时候，公司明确我们承包人工资要停发自己解决，镜片部其他员工工资公司负责，承包经营期间镜片部员工的工资已发放到位，没有欠工资。我现在工资8000元／月，是和公司总经理邱总谈的，劳动合同中没有约定；之前5人承包期间是8500元／月，是我们自己定的；自2018年入职以来工资都是公司转账支付的，工资押后40天，每月10号发上上个月工资。承包期间我们自己进行考勤、自己抓生产质量、销售额度，公司很少过问，有些时候也会把我们几个人叫到一起说一下，因为我们的工资是公司代发的，说好是加工费的50%发工资，但都不够。我们没有与公司签订书面的承包协议。姚某出庭证明：我和原告李细良大约10年前在江苏常州工作时认识，在被告公司工作时和原告是同事。我于2018年10月入职被告公司，在被告公司工作时签过书面劳动合同，已于2020年1月16日因赚不到钱离职；我辞职不需要其他承包人员同意，但要向镜片部负责人彭世宙报告，彭世宙是王小飞招进来经过公司老总陈显革任命的。原告比我晚一两个月大约是2018年11月、12月入职被告公司，听说也离职了，具体什么原因不知道。我们5人承包期间说是加工费的50%用于发放工资，但基本上每月都亏损，工资是公司先垫付的，如果有多余，就算给我们的奖励，如果亏损，就公司垫的。我的工资是8500元／月，2018年入职的时候就是说好了这个工资数额的，岗位也是磨边这个岗位，承包镜片部的时候工作岗位没变。工资发放一般是每月10号发上上个月工资，押后40天，我们的工资经常推迟，现在公司还欠了我一个多月工资。承包镜片部期间是以公司名义进行生产销售的，没有签订书面的承包协议。本院经审理认定事实如下：被告泰华公司于2012年7月26日登记成立，经营范围为光学元件、光学仪器及光电产品、机电设备的研发、生产及销售等。原告任被告镜片部部长助理，双方于2019年3月1日签订过一份劳动合同，约定合同期限自2019年3月1日起至2019年12月31日止，原告同意被告根据工作需要安排在镜片部工作，服从被告公司管理，自觉遵守公司制定的各项规章制度，认真履行岗位职责，全面完成各项工作指标和任务，尽职尽责为公司服务；被告按公司薪酬方案的工资标准（按计时工资）用货币形式按月支付给原告等。经查，截止于2020年5月16日原告离职前，被告共支付原告工资98367.92元。根据原告提供的其中国银行卡号62×××23交易明细，表明被告支付原告工资的具体时间为：2019年1月18日、3月5日、3月22日、4月3日、5月10日、6月10日、7月10日、8月12日、9月10日、10月31日、11月29日、12月31日、2020年1月19日、2020年4月15日，金额分别为7214.37元、4952.2元、4952.2元、4952.2元、4952.2元、6056.88元、4503.55元、8719.55元、8020.98元、8947.64元、8975.74元、9577.57元、9244.94元、7297.9元。对上述所付14笔工资，原告主张系分别支付2018年11月工资、12月工资的半额、12月工资的半额、2019年1月工资的半额、2019年1月工资的半额、2019年2月工资、2019年3月工资的半额及2019年4月至10月期间7个月工资，因此2018年11月—2019年10月期间12个月平均工资为（98367.92元＋3月份工资的半额4503.55元）÷12＝8572.62元。另原告还主张被告至今尚欠2019年3月份工资的半额4503.55元及2019年11月至2020年5月的工资9213元、9120.47元、8524.85元、3576.64元、8597.57元、9216元、3214元，合计55966.08元。对尚欠的2019年11月至2020年5月的工资数额，原告提供相应月份的薪资表予以证明，其中2019年11月份、12月份、2020年2月份三份有被告镜片部负责人彭世宙签名确认的薪资表，分别载明：“11月李细良基本工资9000元，应出勤天数29天，每天工资310.34元，上班天数29天，住宿补贴300元，应发工资9300元，扣伙食87元，实发工资9213元”，“12月李细良基本工资9000元，应出勤天数28天，每天工资321.43元，上班天数27.7天，住宿补贴300元，应发工资9203.57元，扣伙食83元，实发工资9120.47元”，“2020年2月李细良基本工资9000元，应出勤天数28天，每天工资321.43元，上班天数10.25天，住宿补贴300元，应发工资3594.64元，扣伙食18元，实发工资3576.64元”。2020年5月16日原告离职，同年6月原告申请劳动争议仲裁，要求被告支付未签书面劳动合同二倍工资差额41,148.58元，拖欠的2019年3月及2019年11月至2020年5月的工资计55,966.08元，解除劳动合同的经济补偿金17,145.24元及在经济补偿金基础上再支付一倍的违法解除劳动合同赔偿金17,145.24元。在仲裁审理期间的2020年8月25日，被告通过手机短信向原告发送返岗通知书，内容为：“李细良同志：自2020年5月16日擅自离岗至今，今日公司再次通知你返岗，并要求自收到本通知之日起3日内返岗，否则公司将按自动离职处理，希你慎重对待。”但原告收悉后未再返岗。2020年9月29日上饶市劳动人事争议仲裁委员会作出饶市劳人仲裁字（2020）第284号仲裁裁决书，裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金34,290.48元，驳回原告其余仲裁请求。原、被告对仲裁裁决均不服，先后向本院提起诉讼。双方对以下事实有争议，评述如下：一、关于原告的入职时间。原告主张为2018年11月7日，被告不予认可，认为系双方签订劳动合同之日即2019年3月1日。根据证人胡某、姚某的当庭证言“李细良比我晚一两个月，大约于2018年11月、12月到公司，公司每月10号发上上个月的工资，工资押后40天”，及2019年1月18日被告支付原告7214.37元工资的事实，本院认定原告主张其于2018年11月7日入职被告公司属实。二、关于原、被告之间形成的法律关系的性质是承包关系还是劳动关系。原、被告虽未签订承包协议，但根据证人胡某、姚某证言，其以被告镜片部共同承包人身份，具体陈述了承包人员、承包内容、承包管理、承包收益分配等承包的基本事实，内容详细具体、真实合理，本院予以采信。本院认定2019年3月至2020年5月16日原告离职前，原告与其他员工王小飞、沈小平、胡某、姚某5人共同承包了被告镜片部生产经营的事实存在。但承包人包括原告在内的工资待遇、工作地点、工作岗位相比较于承包前基本没有变化，承包期间的生产经营也并非以承包体名义而是仍以被告名义进行。上述事实表明原告等5人承包被告镜片部的生产经营系被告企业内部承包，性质上属于被告组织生产经营的具体方式，本质上并没有改变原、被告之间的劳动用工关系。因此原告作为劳动者，为被告经营范围内的业务提供劳动，由被告支付报酬，原、被告并因此签订了书面劳动合同，应当认定原、被告之间法律关系的性质属于劳动关系。三、关于原告主张的拖欠工资问题。被告作为用人单位支付劳动者工资是其法定义务。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其本人的工资清单。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因此是否按时足额支付原告工资，被告应承担举证责任，但被告未向本院提供相应证据证明，应承担不利后果。根据原告提供的其中国银行卡交易明细载明的被告支付工资时间及数额，以及被告镜片部负责人彭世宙签名确认的2019年11月、12月及2020年2月薪资表载明的原告工资明细，结合证人胡某、姚某当庭证言证实的工资标准、支付方式、支付时间等事实，本院对原告主张的被告拖欠其2019年3月及2019年11月至2020年5月的工资共计55966.08元予以采信。四、关于违法解除劳动关系的问题。原告主张被告违法解除劳动合同，被告主张原告擅自离岗，则原、被告对各自主张均有义务提供证据。但原告对其主张未提供任何证据证明，本院不予采信。在劳动关系存续期间的正常工作期间内上岗并提供劳动，是原告应履行的义务；其自2020年5月16日离开被告公司后未再返岗，应当视为原告自动离职，该自动离职的实质应当认定属于原告主动解除劳动关系的行为。因为被告长期拖欠原告工资的事实存在，原告申请劳动争议仲裁时也主张了解除劳动合同经济补偿金，因此虽然原告在本案中主张系被告违法辞退致其未再返岗因无证据证实本院不予采信；但在认定原告主动解除劳动关系的同时，根据上述情况应当同时认定原告解除劳动关系符合法律规定，属于合法解除。综上所述，本院认为，2018年11月7日原告入职被告公司后至2020年5月16日离职，原、被告之间存在劳动关系。根据有关法律规定，被告作为用人单位应按时足额支付劳动者工资，因此原告诉请被告立即支付拖欠2019年3月及2019年11月至2020年5月期间的工资55,966.08元，有事实和法律依据，本院予以支持。被告至今拖欠原告工资未付，原告因此于2020年5月16日解除与被告的劳动关系符合法律规定，属于合法解除；被告应按原告的工作年限及解除劳动关系前12个月的平均工资支付原告解除劳动关系经济补偿金。经核算，原告解除劳动关系前12个月即自2019年5月至2020年4月期间的月平均工资为100,313.3元÷12个月=8,539.4元，原告工作年限为满一年半不满二年，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金的数额为8,539.4元×2个月=16,718.8元。虽然原、被告在仲裁和诉讼中均未明确提出解除劳动关系的请求，但解除劳动关系是认定应否支付经济补偿金或赔偿金的前提条件，故本院在此一并确认原、被告劳动关系已于2020年5月16日解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，判决如下：一、被告江西泰华光电科技股份有限公司支付原告李细良拖欠工资55,966.08元，解除劳动关系经济补偿金16,718.8元，合计72,684.88元，限于本判决生效后7日内付清；二、驳回原告李细良其余诉讼请求；三、驳回被告江西泰华光电科技股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江西泰华光电科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。在递交上诉状同时向江西省上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费，上诉期满后七日内仍未预交，则按自动撤回上诉处理。本案申请执行的期间为二年，从判决规定履行期限的最后一日起计算。审判员  王宾良二〇二〇年十二月二十八日书记员  王 洁上诉案件受理费交纳账号：14×××14，开户行：农业银行江西省上饶市饶东支行，户名：江西省上饶市中级人民法院。执行款交纳账号：20×××75，开户行：上饶银行城西灵山支行，户名：上饶市广信区人民法院。