贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终7621号上诉人（原审原告）：陈帮然，男，汉族，1988年1月5日出生，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：金亮，贵州帝尊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中建四局第三建设有限公司（原中建四局第三建筑工程有限公司），住所地贵州省遵义市红花岗区北京路**，统一社会信用代码：91520302214780129Y。法定代表人：曲清飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴镔，公司员工。委托诉讼代理人：贾慧玉，公司员工。上诉人陈帮然因与被上诉人中建四局第三建设有限公司（以下简称“中建四局三公司”）劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院(2020)黔0302民初7536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈帮然上诉请求：二审法院发回重审或依法改判；本案诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：2017年3月9日，上诉人与被上诉人签订3年固定期劳动合同，合同约定：上诉人从事工程管理类工作，每周工作5天，每天工作8小时，每周正常工作不超过40小时，被上诉人安排上诉人加班的，应按劳动法第四十四条规定支付加班工资。上诉人2017年3月9日至2017年8月12日在被上诉人公司南环高速总经理部上班，2017年8月13日至2019年7月28日在被上诉人公司路桥分公司工程管理部上班，2019年12月2日至2020年3月8日在被上诉人公司虾子河黑臭水体治理工程项目部上班。上诉人在上述各部分工作期间，工作日每天加班值班6小时，周末、法定节假日正常上班（春节假期除外）。上诉人2019年3月至2020年2月期间的月平均工资为11177.00元，按每月30天、每天8小时工作时间计算，平均日工资372.56元，平均每小时时工资46.57元。按《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被上诉人应支付上诉人654个工作日、每天加班6小时的加班工资、周末252天的加班工资及国家法定节假日37天的加班工资。2020年2月28日，被上诉人以劳动合同期满为由，书面通知上诉人于2020年3月8日终止双方劳动合同，上诉人按被上诉人要求已做好全部离职交接工作。截止上诉人申请劳动仲裁之日，被上诉人仍拒绝支付上诉人上述工作日加班值班、周末、国家法定节假日正常上班的加班工资。上诉人将被上诉人诉至红花岗区人民法院，一审法院不采信上诉人提供的大量证据，认定事实不清，适用法律错误，特提起上诉。被上诉人二审辩称，一审法院裁判正确，请求驳回上诉,维持原判。陈帮然向原审法院起诉请求：1.请求依法判决撤销遵义市劳动人事争议仲裁委员会作出的遵市劳人仲字（2020）第143号裁决书；2.由中建四局三公司支付陈帮然2017年3月9日至2017年8月12日期间的加班工资，其中工作日106天、每天6小时，加班工资计算为106×6×46.57×150％＝44427.28元；周末43天的加班工资计算为43×372.56×200％＝32040.16元；法定节假日7天的加班工资计算为7×372.56×300％＝7823.76元；3.由中建四局三公司支付陈帮然2017年8月13日至2019年7月28日期间的加班工资，其中工作日486天、每天6小时，加班工资计算为486×6×46.57×150％＝203697.18元；周末185天的加班工资计算为185×372.56×200％＝137847.20元；法定节假日29天的加班工资计算为29×372.56×300％＝32412.72元（不算2018年春节假期7天，2019年春节假期7天）；4.由中建四局三公司支付陈帮然2019年12月2日至2020年3月8日期间的加班工资，其中工作日62天、每天6小时，加班工资计算为62×6×46.57×150％＝25986.06元；周末24天的加班工资计算为24×372.56×200％＝17882.88元；法定节假日1天的加班工资计算为1×372.56×300％＝1117.68元。以上加班工资共计金额为503235.42元；5.本案诉讼费由中建四局三公司承担。诉讼过程中，陈帮然增加诉讼请求：请求依法判令中建四局三公司立即退还陈帮然交纳的风险保证金4338.46元。原审法院认定事实：中建四局第三建设有限公司于2019年10月28日将公司原名称“中建四局第三建筑工程有限公司”变更为目前的“中建四局第三建设有限公司”。2017年3月9日，陈帮然作为劳动者与作为用人单位的中建四局第三建设有限公司（原中建四局第三建筑工程有限公司）签订了固定期限劳动合同一份，该合同主要约定了合同期限为三年，从2017年3月9日至2020年3月8日。试用期限为六个月，从2017年3月9日至2017年6月8日。陈帮然的工作内容为工程管理类，工作地点按公司经营范围确定。陈帮然的工作时间实行标准工作制，即每日8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。劳动报酬为按岗定薪。此外，该劳动合同还约定了社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害、劳动合同的变更、解除、终止、经济补偿金、医疗补助费的发放、合同纠纷解决办法等方面内容。2020年2月28日，中建四局三公司向陈帮然送达了《终止劳动合同通知书》，该通知的主要内容为因双方签订的劳动合同期限届满，终止劳动合同的时间为2020年3月8日。陈帮然于当日签收了《终止劳动合同通知书》。2020年3月7日，陈帮然填写了离岗工作移交清单。2020年6月17日，经遵义市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，驳回了陈帮然要求中建四局第三建设有限公司支付其工作期间加班工资的仲裁请求。一审中陈帮然增加要求中建四局三公司退还风险保证金的诉讼请求，对陈帮然提交的项目部人员预留风险金退返审批单的三性均无异议，中建四局三公司同意退还。原审法院认为，对于陈帮然请求判决撤销遵市劳人仲字（2020）第143号裁决书的诉求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”。陈帮然作为劳动争议纠纷中的劳动者一方，在收到仲裁裁决书后已向人民法院提起了诉讼，其对劳动争议仲裁裁决不服的救济途径与用人单位在劳动争议终局裁决中有关申请撤销仲裁裁决的法律规定有所区别。因而对陈帮然的此项主张，原审法院不予支持。其次，本案的主要争议焦点在于陈帮然在中建四局第三建设有限公司工作期间是否存在其主张的加班事实以及陈帮然增加的要求中建四局三公司退还其所交纳的风险保证金的诉讼请求与上述加班费劳动争议是否具有不可分性。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，陈帮然提供的证据，均不足以说明其诉讼请求中主张的加班天数、时间及加班事实，缺乏证据必要的关联性，中建四局三公司亦对此予以否认，故对于陈帮然要求中建四局三公司支付加班费的主张，原审法院不予支持。对于陈帮然增加的诉讼请求即要求中建四局三公司退还其所交纳的风险保证金4338.46元，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（二）》第五条规定“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”。由于陈帮然增加的退还风险保证金的诉讼请求与其主张的加班费请求并非同属一种性质的诉求，二者之间不具有“不可分性”，应属独立的劳动争议。中建四局三公司虽认可退还陈帮然该风险保证金，但原审法院对此项诉求不作审查处理。为此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（二）》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（三）》第九条规定，判决：驳回陈帮然的诉讼请求；案件受理费5.00元，由陈帮然负担。本院二审期间，双方均未提交新证据，中建四局三公司同意退还陈帮然风险保证金4338.46元。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，关于上诉人主张的加班工资问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，上诉人主张自2017年3月9日至2020年3月8日在被上诉人公司工作期间累计654个工作日、每天加班6小时、252个周末和37个国家法定节假日都在加班，但其提供的证据均不足以证明其诉讼请求中主张的加班天数、时间及加班事实，缺乏证据必要的关联性，故对于上诉人要求被上诉人支付加班费的主张，本院依法不予支持。关于上诉人增加的要求被上诉人退还其所交纳的风险保证金的诉讼请求，尽管与其主张的加班费请求并非同属一种性质的诉求，但在本案审理中，被上诉人中建四局三公司同意退还上诉人该风险保证金，故为减少双方当事人诉累，本院支持陈帮然的该项诉讼请求。综上所述，上诉人陈帮然的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院(2020)黔0302民初7536号民事判决。二、由中建四局第三建设有限公司于本判决生效后十日内退还陈帮然风险保证金4338.46元。三、驳回陈帮然其余诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由陈帮然负担。本判决为终审判决。审判长 佘  异审判员 令狐荣强审判员 何  容二〇二〇年十二月二十八日书记员 田  林