河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2742号上诉人（原审被告、并案原告）：河南大学。住所地：河南省开封市顺河区明伦街85号（河南省郑州市郑东新区明理路北段379号）。法定代表人：宋纯鹏，该校校长。委托诉讼代理人：崔俊涛，河南辽源律师事务所律师。代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告、并案被告）：韩丽，女，汉族，1976年6月1日生，住河南省开封市鼓楼区。委托诉讼代理人：陈永浩，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人河南大学因与被上诉人韩丽劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市顺河回族区人民法院（2020）豫0203民初297号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。河南大学上诉请求：1.撤销一审民事判决书第一、二、三、五项；2.改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；3.改判上诉人不赔偿被上诉人失业金损失；4.改判上诉人不支付被上诉人经济赔偿金；5.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决错误。（一）上诉人与被上诉人之间系劳务关系，不存在解除劳动关系的前提和可能性，上诉人不存在违法解除行为，失业金损失、经济补偿金、经济赔偿金均不应支持。（二）一审法院超诉讼请求判决，判决错误。1.一审均未请求解除双方的关系，而一审法院判决解除劳动关系，对此超诉求判决。2.仲裁和一审没有请求赔偿金和失业金损失，而一审法院却判决经济赔偿金和失业金损失。（三）一审被上诉人请求失业金损失不属于人民法院受案范围，且起诉程序错误，不应当支持。起诉失业金损失是以社会保险不能补办导致无法享受社会保险待遇为前提，被上诉人在前提问题没有解决直接起诉，程序错误。（四）被上诉人并未起诉解除与上诉人之间的关系，经济补偿金、赔偿金没有事实和法律依据。（五）上诉人与被上诉人双方系劳务关系，一审法院适用劳动法等相关规定审理本案，适用法律错误。综上所述，一审判决错误，应予撤销，依法改判。韩丽辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果合情合理合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。韩丽向一审法院起诉请求：1.判令河南大学支付韩丽失业金40800元享受失业待遇；二倍的经济补偿金27200元；二倍工资27200元；国家法定节假日15048元；最低生活保障20400元。2.本案诉讼费由河南大学承担。河南大学向一审法院起诉请求：1.确认河南大学与韩丽不存在劳动关系；2.判令河南大学不支付韩丽经济补偿金；3.判令河南大学不支付韩丽不能享受失业保险待遇的损失；4.诉讼费由韩丽承担。一审法院认定事实：韩丽于2011年3月1日经人介绍到河南大学后勤集团公司生活中心新校区茶炉房工作，岗位是茶炉工，双方未签订劳动合同，河南大学未为韩丽办理缴纳工作期间的各项社会保险费。庭审中韩丽认可其工资是每月1700元，双方均认可韩丽每周工作7天，但双方对每天工作时间及寒暑假上不上班存在分歧。2018年12月21日因韩丽申请仲裁，河南大学员工付耀先电话通知韩丽不要再上班。另查明，韩丽因社会保险费与河南大学发生争议申请劳动仲裁，2019年2月1日开封市劳动人事争议仲裁委员会作出汴劳人仲案字（2018）第0593号仲裁裁决书，裁决河南大学为韩丽办理缴纳2011年3月至2018年12月的社会养老、医疗、工伤、生育保险费（其中个人应缴纳部分由个人承担），具体数额以开封市社会保险经办机构核算数额为准；河南大学支付韩丽2018年1月至12月加班费156元×52天×2倍，计16224元。河南大学不服该仲裁裁决，起诉到法院。庭审中，因韩丽明确表示不要求解除劳动关系，法院2019年7月17日作出（2019）豫0203民初406号民事判决，判决河南大学支付给韩丽2018年加班费16224元。河南大学不服，上诉至开封市中级人民法院，2019年11月20日开封市中级人民法院作出（2019）豫02民终3114号民事判决，驳回上诉，维持原判。2019年12月10日韩丽与河南大学因失业金等发生争议申请劳动仲裁，2020年1月23日开封市劳动人事争议仲裁委员会作出汴劳人仲案字（2019）第0945号仲裁裁决书，裁决河南大学支付韩丽经济补偿金8个月×1700元，计13600元，解除双方劳动关系；河南大学支付韩丽2011年3月至2018年12月不能办理失业保险待遇的损失，具体数额以开封市社会保险经办机构核算数额为准。双方当事人均不服该仲裁裁决，诉至法院。再查明，目前开封市失业金发放标准为1360元／月。一审法院认为，关于办理失业保险待遇问题。职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。失业人员符合法定条件的，从失业基金中领取失业保险金。用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。结合本案，河南大学未为韩丽办理失业保险，故应当承担相应的赔偿责任，结合开封市失业保险办公室的相关意见，韩丽可享受16.5个月失业保险待遇，计22440元。关于加班费问题，法院在（2019）豫0203民初406号民事判决中已就韩丽加班费问题已作出处理，本案对此不再处理。关于二倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。那么也就是说，用人单位未订立书面劳动合同的惩罚性规定自用工之日起满一年已结束，满一年后视为双方已经订立了无固定期限劳动合同，不存在未订立书面劳动合同的情形。韩丽自2011年3月1日到河南大学工作，至2012年3月1日已满一年，故不存在河南大学支付二倍工资问题。所以韩丽关于要求河南大学支付二倍工资27200元的诉讼请求，该院不予支持。关于二倍经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。故，韩丽主张的应是经济赔偿金。结合本案，韩丽认可河南大学于2018年12月21日通知其不再上班，故可以确认该日即是解除双方劳动关系的时间，故经济补偿的计算应从2011年3月1日至2018年12月21日，但应按二倍支付。结合韩丽月平均工资1700元，计算8个月，应为1700元×8个月×2倍﹦27200元。关于最低生活保障问题，最低生活保障是指国家对家庭人均收入低于当地政府公告的最低生活标准的人口给予一定现金资助，以保证该家庭成员基本生活所需的社会保障制度。发放及如何发放最低生活保障待遇是政府行为，不属于人民法院受理民事诉讼范围，故韩丽该项诉讼请求，该院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第七条、第五十八条，《河南省失业保险条例》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，判决：一、韩丽与河南大学之间的劳动关系自2018年12月21日解除；二、河南大学于判决书生效之日起十日内赔偿韩丽失业金损失22440元；三、河南大学于判决书生效之日起十日内支付韩丽经济赔偿金27200元；四、驳回韩丽的其他诉讼请求；五、驳回河南大学的诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，韩丽于2011年3月1日经人介绍到河南大学后勤集团公司生活中心新校区茶炉房工作，岗位是茶炉工，河南大学按月给其发放劳动报酬，结合韩丽持有的校园出入证、河南大学员工卡等在案证据，综合全案案情，一审法院认定双方存在劳动关系并无不当。因韩丽就社会保险费缴纳、加班费等问题第一次申请劳动仲裁，2018年12月21日河南大学通知韩丽不要再到单位上班。后韩丽就本案再次申请仲裁，请求解除其与河南大学的劳动关系并由河南大学支付二倍经济补偿金40800元，仲裁裁决认定双方解除劳动关系并据此裁决河南大学支付韩丽经济补偿金，韩丽不服，提起本次诉讼，请求河南大学支付二倍经济补偿金，因河南大学无正当理由通知韩丽不再上班，一审法院结合全案案情判令双方解除劳动关系并由河南大学支付二倍经济补偿金即赔偿金并未超出韩丽请求范围且无不当。关于失业金损失的问题，韩丽在仲裁时请求河南大学支付失业金及应当享受的失业待遇，仲裁裁决认定河南大学应支付韩丽不能享受失业保险待遇的损失，一审法院认定河南大学未为韩丽办理失业保险并判令河南大学支付韩丽失业金损失并未超出韩丽请求的范围，亦无不当。河南大学上诉称失业金损失不属人民法院受案范围且程序错误、不应支持的主张，于法无据，其亦未提交充分证据予以证明，对其该主张本院不予支持。河南大学关于一审判决适用法律错误的主张亦不能成立。综上所述，河南大学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河南大学负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十二月八日书记员  王 月