新疆维吾尔自治区阿图什市人民法院民 事 判 决 书（2020）新3001民初345号  原告（反诉被告）：阿图什市农村供水总站，住所地阿图什市帕米尔路**。法定代表人：吐尔逊江·依那亚提，该总站站长。委托诉讼代理人：那斯尔江·依布拉音，新疆法衡律师事务所律师。被告（反诉原告）：黑龙江省水利水电集团第二工程有限公司，，住所地黑龙江省哈尔滨市阿城区河东街法定代表人：杨晓波，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄波，新疆黄波律师事务所律师。原告（反诉被告）阿图什市农村供水总站（下称供水总站）与被告（反诉原告）黑龙江省水利水电集团第二工程有限公司（下称黑龙江水电）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月23日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）供水总站的委托诉讼代理人那斯尔江·依布拉音、被告（反诉原告）黑龙江水电的委托诉讼代理人黄波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）供水总站向本院提出诉讼请求：判令被告（反诉原告）退还超付工程款1120842.71元。事实与理由：2018年9月4日，被告（反诉原告）中标原告（反诉被告）单位招标的阿图什市上阿图什镇和阿扎克乡农村饮水安全巩固提升工程（三标段），并签订一份《水利水电工程施工合同》，约定合同工期为90天。被告（反诉原告）开工之后，原告（反诉被告）先后分几次向被告（反诉原告）支付工程款总计11332621.29元。工程完工以后，经原告（反诉被告）向阿图什市审计局申请审计上述水利工程，阿图什市审计局委托新疆华翔工程造价咨询有限公司审计此项目全部工程。经审计该项目的审定结算价为10211778.58元，其中合同没审定价为6587664.26元；变更增加审定价为3624114.32元。从审定结果来看，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）单位多支付1120842.71元。原告（反诉被告）多次向被告（反诉原告）要求退还从原告（反诉被告）多拿的工程款，但是被告（反诉原告）一直以各种理由延迟退还，为了维护原告（反诉被告）的合法权益，请求法院判如诉请。被告（反诉原告）黑龙江水电向本院提出反诉及辩称，1．判令反诉被告向反诉原告支付工程款1679867.66元；2．判令反诉被告向反诉原告按照月4.875‰支付从2018年12月1日起至判决之日的利息（2018年12月1日至2020年9月30日共22个月，按月4.875‰计息为180165元），共合计为1860032.66元。事实和理由：2018年9月4日，反诉原告与反诉被告签订《水利水电工程施工合同》，反诉原告为工程承包方，反诉被告为工程发包方，合同价款11647092.80元；合同签订后，反诉原告按照合同及反诉被告的要求于2018年11月30日完工并交付，本工程通过建设、发改委、财政、设计、监理等单位共同参加竣工验收，确定为合格工程。因涉案工程价款出现争议，法院委托甘肃金正信工程项目管理咨询有限公司对涉案工程造价作出鉴定，工程造价鉴定结果是13012488.95元，该鉴定应当作为涉案工程价款结算依据，反诉被告支付工程款1679867.66元；反诉原告要求反诉被告从2018年12月1日工程交付开始计算利息具有事实和法律依据；反诉原告为维护自身合法权益，请求法院依法支持反诉原告的反诉请求。被告（反诉原告）黑龙江水电对原告（反诉被告）供水总站诉讼请求辩称，1．被告（反诉原告）并未领取原告（反诉被告）超付的工程款，相反原告（反诉被告）仍欠被告（反诉原告）未付工程款1679867.66元；2．被告（反诉原告）当庭提出反诉，请求原告（反诉被告）向被告（反诉原告）支付未付工程款1679867.66元，并承担未付工程款的利息。原告（反诉被告）供水总站对被告（反诉原告）黑龙江水电反诉辩称，原告（反诉被告）请求被告（反诉原告）支付工程款1679867.66元及利息180165元不予认可，该工程款的数额与合同签订的价款不一致，应当予以驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，具体包括原告（反诉被告）提交的水利水电工程施工合同、结算业务申请书，本院予以确认并在卷佐证。对甘肃金正信工程项目管理咨询有限公司（下称甘肃金正信）出具的甘金信鉴字【2020】新疆第001号工程造价鉴定，因该工程造价鉴定系本院依当事人申请，双方选定确认后依法委托，甘肃金正信具备相应的鉴定资质，无证据证实其在鉴定过程中存在违反鉴定程序等情形，本院对该工程造价鉴定依法予以确认，并在卷予以佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：一、对原告（反诉被告）提交的证据阿图什市审计局审计报告阿审固报（2019）261号，拟证明原告向被告支付工程款11332621.29元，该项目审计审定价为10211778.58元，超付工程款为1120842.71元；经质证，被告对真实性予以认可，对关联性及效力不认可，认为该报告是由市审计局委托新疆华翔工程造价咨询有限公司做出的评估报告，并非审计局独立形成的审计报告，根据相关法律规定，不管是否在合同中约定都不得以审计报告作为结算依据。本院认为，对该份证据的真实性予以确认，对于原告（反诉被告）证明的问题将在本院认为部分予以阐述。二、对被告（反诉原告）提交的证据工程结算书，拟证明审计报告中送审价为15120481.64元，应以实际施工工程量及对应的工程价款计算。经质证，原告（反诉被告）认为1．原件与复印件内容不一致，不能作为一组证据出示，双方在审计过程中，盖章的相关材料已提交到审计局与新疆华翔工程造价咨询有限公司，并在提交相关材料的基础上做出了审计报告；2．对具有单位盖有印章页的真实性、合法性认可，其中原件倒数第二页没有单位盖章页的真实性不予认可；3．对该证据的证明问题不予认可，对上述复印件证据三性均不予认可。本院认为，对该证据的真实性予以确认，对于被告（反诉原告）证明的问题将在本院认为部分予以阐述。签证单2组，拟证明完成的工程量及送审价款包含的工程量，及付款凭据。经质证，原告（反诉被告）对第一组证据具有单位印章部分真实性、合法性予以认可，对关联性及证明问题不予认可，认为市审计局及新疆华翔工程造价咨询有限公司鉴定审计该工程款总价时，原、被告双方已向审计局和工程造价公司提交了相关材料，审计报告是在此相关材料的基础上做出，送审价格与最终审定价格不是一个概念。本院认为，对该证据的真实性予以确认，对于被告（反诉原告）证明的问题将在本院认为部分予以阐述。工程造价鉴定意见书，拟证明被告（反诉原告）按照与原告（反诉被告）签订的水利水电工程施工合同之内所完成的工作成果，经过对该工程进行现场勘察，工程计算认定为被告（反诉原告）所完成的工作量及工程价款合计工程造价为13012488.95元。经质证，原告（反诉被告）对该鉴定书的三性及证明问题均不认可，认为鉴定公司出具的鉴定意见书中未见建设单位、监理单位、施工单位共同签署的结算书；原告（反诉被告）对鉴定结果提出异议，认为施工单位第一次送审价为15120481.64元，核定预算书中施工单位送审价为16925827.07元，增加1832345.43元。施工单位第一次合同内送审价为8686843.01元，第一次送审价为6584664.26元，施工单位第二次合同内送审价为8686843.01元，核定预算书中合同内核定价为6611904.92元。（合同内上阿图什镇拉依勒克村土建工程跨越建筑物部分124392.81元）。施工合同第一次合同外送审价为6433638.62元，第一次审核3624114.32元，施工单位第二次合同外送审价为8265984.06元，核定预算书中合同内核定价为6400584.03元，施工单位第二次送审价增加报价1832345.43元（合同外：管沟细粒土回填一审价为475623.28元，二审价为1560865.20元，比审价多216847.54元，路面切割倒运一审价为456675.11元），二审价为730291.06元，比一审价为273615.95元。新增加项井内余方弃置（外运）为3828元，穿越土方开挖297.72元，抽水机台班2600元，人工费49400元，穿越马路土方开挖2513.28元，土方回填2012.5元，增加PE110管41.40元，PE90管33.48元。本院认为，对该证据的真实性予以确认。对于被告（反诉原告）证明的问题将在本院认为部分予以阐述。根据原、被告诉、辩主张、陈述及举证、质证意见，本院认定本案事实如下：2018年9月4日，原告（反诉被告）供水总站作为发包人与被告（反诉原告）黑龙江水电作为承包人签订了《水利水电工程施工合同》，合同中对工程施工地点、施工内容及价格、监理方式和竣工验收主体及方式等进行具体的约定。合同签订后及开工后，原告（反诉被告）按照合同工程进度先后于2018年9月27日付款3494127.84元、2018年10月31日付款34941278.84元、2018年12月19日付款2329418.56元，共计支付11332621.29元；该工程已通过建设、发改委、财政、设计、监理等单位共同参加竣工验收，确定为合格工程，工程相关方均已签字确认。2019年5月26日，阿图什市审计局委托新疆华翔工程造价咨询有限公司对阿图什市上阿图什镇和阿扎克乡农村饮水安全巩固提升工程（三标段）竣工结算进行审计，阿图什市审计局作出的阿审固报（2019）261号审计报告，内容为审核情况该项目送审价为15120481.64元，其中合同内送审8686843.01元，变更增加6433638.62元，经审计审定结算价为10211778.58元，其中：合同内审定价6587664.26元，审计核减2099178.76元（核减内容：土方开挖、土方回填、入户土方开挖、土方回填等）；变更增加审定价3624114.32元，审计核减2809524.30元（核减内容：土方开挖、土方回填、路面切割、路面破碎、管道土方人工开挖回填、桥涵打洞、电杆打洞、焊接DN315管、DN200通气帽），共核减4908703.06元，核减率32.46%。本案在审理过程中，因原、被告对原告（反诉被告）供水总站施工工程价款争议较大，被告（反诉原告）黑龙江水电当庭申请对施工的实际工程量进行鉴定，经双方协商，本院依法委托甘肃金正信对涉案工程的工程量及工程价款进行鉴定，该公司根据《建设工程施工合同》、双方确认的新疆昌吉方汇水电设计有限公司设计的新疆阿图什市饮水安全巩固提升工程（三标段）施工图纸、工程量经济签证单、现场勘查记录及现场照片资料。甘肃金正信于2020年10月19日出具甘金信鉴字【2020】新疆第001号《鉴定意见书》，鉴定工程造价为13012488.95元；本院在2020年11月16日收到鉴定意见书后，依法向原、被告送达了该份鉴定报告书。双方当事人收到鉴定意见书后要求鉴定机构当庭接受质询，2020年12月7日庭审中甘肃金正信针对原告（反诉被告）提出的异议进行答复对鉴定报告进行质证。本院认为，该案系建设工程施工合同纠纷，争议焦点为：1．原、被告双方争议标的是以审计结算还是合同为依据，原告（反诉被告）主张被告（反诉原告）退还多付的工程款的事实及法律依据；2．原告（反诉被告）是否给被告（反诉原告）支付工程款及利息的依据，鉴定费由原告（反诉被告）承担的请求应否得到支持的问题。一、关于原、被告双方争议标的是以审计结算还是合同为依据，原告（反诉被告）主张被告（反诉原告）退还多付的工程款的事实及法律依据根据原、被告双方签订的《水利水电工程施工合同》，在双方合同履行期间，原告（反诉被告）供水总站向被告（反诉原告）黑龙江水电支付11332621.29元工程款。经审计审定结算价为10211778.58元；甘肃金正信出具鉴定意见书鉴定工程造价为13012488.95元。原告（反诉被告）供水总站依据审计审定价主张被告（反诉原告）黑龙江水电退还多拿的工程款1120842.71元的请求，按照法律规定审计部门对建设资金审计是国家对建设单位基本建设资金鉴定管理行为，不影响建设单位与承建单位的合同效力及履行，除非双方当事人在合同中有约定或者合同约定不明确，审计结论不能作为工程款结算依据。新疆华翔造价咨询有限公司所出具的《审计报告》，是基于阿图什市审计局的委托而产生的，而非本案当事人委托，不能作为涉案工程的结算依据。原告（反诉被告）供水总站虽对甘肃金正信出具《鉴定意见书》鉴定结论提出异议，但并未向法庭提供充分证据，故对于原告（反诉被告）供水总站的诉讼请求，本院不予支持。二、原告（反诉被告）是否给被告（反诉原告）支付工程款及利息的依据，鉴定费由原告（反诉被告）承担的请求应否得到支持在本案诉讼过程中，根据合同约定工程完工应付到总工程款的87%，符合预付工程进度款的约定。首先，依据合同通用条款第23.2款约定，承包人接受索赔处理结果的，发包人应在作出索赔处理结果答复28天内完成赔付，承包人不接受索赔处理结果的，按第24条争议解决的约定办理。如果原告（反诉被告）供水总站存在迟延支付工程款的情形，被告（反诉原告）黑龙江水电有权终止对本合同项下的承包。从本案施工合同的实际履行情况来看，被告（反诉原告）黑龙江水电并未依据上述约定终止对本合同的承包。被告（反诉原告）黑龙江水电主张工程进度款的违约责任，对此应承担举证责任，被告（反诉原告）黑龙江水电并未提供证据证明原告（反诉被告）供水总站存在迟延支付工程预付款的违约事实，故无法确定迟延支付预付款的准确时间和数额，也无法计算迟延付款的利息，未能进一步提供证据证明原告（反诉被告）供水总站工程进度款违约的具体事实与责任，应承担相应的不利后果，被告（反诉原告）黑龙江水电也无权获得该部分利息的赔偿请求，故对于被告（反诉原告）黑龙江水电主张逾期计息为180165元的请求，本院不予支持。对被告（反诉原告）请求原告（反诉被告）承担鉴定费诉求，因被告（反诉原告）并未向法庭提供鉴定费的证据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）阿图什市农村供水总站于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）黑龙江省水利水电集团第二工程有限责任公司支付工程款1679867.66元；二、驳回原告（反诉被告）阿图什市农村供水总站的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）黑龙江省水利水电集团第二工程有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14888元，由原告阿图什市农村供水总站负担14888元；反诉案件受理费10770元，由原告（反诉被告）阿图什市农村供水总站负担9959元，由被告（反诉原告）黑龙江省水利水电集团第二工程有限责任公司负担811元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。   审判长 党根武审判员  吕   静人民陪审员  李海军   二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 五 日 法 官 助理  杜春晓书 记员  吴   越