福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初2085号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人施志雄，男，1986年12月20日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，经营农场，户籍所在地福建省晋江市。因殴打他人、故意损毁财物，于2012年7月11日被晋江市公安局行政拘留十五日；均因吸食毒品，分别于2013年9月25日被晋江市公安局行政拘留十三日，于2017年7月14日被晋江市公安局行政拘留十四日，于2017年7月28日责令接受社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月28日被晋江市公安局监视居住，2020年9月4日晋江市人民检察院决定监视居住。本院于2020年11月30日决定监视居住，12月17日决定逮捕，并由晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 指定辩护人许实茬、苏劲昆，福建群一律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检二部刑诉〔2020〕654号起诉书指控被告人施志雄涉嫌贩卖毒品罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察官黄延延出庭支持公诉，被告人施志雄及其指定辩护人苏劲昆到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控： 1．2018年3月16日，被告人施志雄在晋江市××镇××街侨城酒店附近以人民币600元的价格贩卖1克甲基苯丙胺（冰毒）给洪杨明。 2.2017年7月7日，被告人施志雄在晋江市××镇××街侨城快捷酒店以人民币350元的价格贩卖1克氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）给许某。 2020年4月28日，民警在晋江市××镇××村××号抓获被告人施志雄，从其处扣押用于联系毒品交易事宜的手机一部。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据，认为被告人施志雄违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并建议判处被告人施志雄有期徒刑一年至一年两个月，并处罚金。 被告人施志雄对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有意见，但辩解其没有专门购买毒品来贩卖，而是别人有需要其才帮他们买，被扣押的手机是其案发后新买的，不能认定本案的作案工具。辩护人对指控的罪名及犯罪事实均没有异议，但认为具有以下从轻或者减轻处罚的情节：1、系初犯、偶犯；2、有坦白情节；3、只贩卖给两个特定人员，而且是代购，是对方主动联系购买的，主观恶性较小；4、自身是吸毒人员，在量刑时可以从宽；5、其认罪悔罪；6、第二起贩卖的毒品被当场查获，未流入社会。 经审理查明：2017年7月7日，被告人施志雄在晋江市××镇××街××房××内以人民币350元的价格贩卖1克氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）给许某，许某于2017年7月7日15时许通过微信转账支付350元给被告人施志雄。2018年3月16日，被告人施志雄在晋江市××镇××街侨城快捷酒店附近路边以人民币600元的价格贩卖1克甲基苯丙胺（冰毒）给洪杨明，洪某于2018年3月16日3时许通过微信转账支付550元给被告人施志雄。2020年4月28日，公安民警在晋江市××镇××村××号抓获被告人施志雄，从其处扣押的ＩＰＨＩＯＮＥ牌手机一部。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、晋江市公安局出具的破案经过、抓获经过、工作说明、违法犯罪记录查询情况说明、违法犯罪经历查询情况说明、行政处罚决定书、责令接受社区戒毒决定书、被告人施志雄的户籍证明、常住人口基本信息，证实本案被告人施志雄被抓获及到案经过、被告人施志雄多次违法被处罚情况及基本身份情况。 2、晋江市公安局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、财物入库清单，证实公安机关从被告人施志雄处扣押到用移动电话IPHIONE牌手机一部。 3、提取笔录、微信个人信息、微信聊天记录、微信转账记录、接受证据材料清单、微信账单详情截图，证实：洪某通过手机微信联系被告人施志雄购买毒品，以及于2018年3月16日3时许通过微信转账支付550元毒资给被告人施志雄，被告人施志雄同意垫付50元，并确认收款550元的事实；许某于2017年7月7日15时许通过微信转账支付350元毒资给被告人施志雄，被告人施志雄确认收款350元的事实。 4、证人洪某的证言及辨认笔录、照片，证实：2018年3月初左右的时候，其找叫“臭昌”的男子购买600元的毒品冰毒，双方在晋江市××镇××街侨城快捷酒店附近路边交易的，其通过微信转账550元给“臭昌”，他帮垫了50元。证人洪某辨认出其笔录中提到的叫“臭昌”的男子就是被告人施志雄。 5、证人许某的证言及辨认笔录、照片，证实2017年7月7日下午，其通过微信联系被告人施志雄购买350元的毒品“Ｋ粉”，两人约在晋江市××镇××街××房××内交易，被告人施志雄把约1克毒品交给其，其微信转账350元给他。证人许某辨认出被告人施志雄。 6、被告人施志雄的供述、辨认笔录，证实：许某于2017年7月7日联系其购买毒品“Ｋ粉”，并让其去晋江市××镇××街侨城快捷酒店找他，后其进入酒店房间把毒品“Ｋ粉”给许某，许某通过微信转账支付350元毒资给其；2018年的时候洪某通过微信联系其购买冰毒，其告诉他一个冰毒要600元，当时洪某说他只有550元，让其帮出剩下的50元，并通过微信转账550元给其，其同意了，并向“阿海”购买毒品冰毒，“阿海”拿毒品冰毒到永和镇街给其，其转了300元给“阿海”，并拿了一克毒品冰毒给洪某。被告人施志雄辩认出证人洪某、许某和毒品交易的现场。 7、被告人施志雄提供的晋江市医院晋南分院疾病证明单、MR报告单，证实被告人有腰椎间盘突出伴神经根病等疾病问题，希望在量刑时给予考虑。 上述证据经庭审举证、质证，本院认为公诉机关提供的证据系侦查机关依法调取，来源合法，且各证据之间能够相互印证，并与本案事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，本院予以采纳。被告人施志雄提供的病例材料，与本案事实不具有关联性，不予采纳。 本院认为，被告人施志雄违反国家有关毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人施志雄归案后如实供述自己的罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人施志雄有多次违法劣迹，予以酌情从重处罚。关于被告人施志雄在庭审中提出其有协助公安机关去抓获毒贩许利万构成立功的辩解意见，经查，被告人施志雄因吸毒被公安机关查获后而协助抓获毒贩许利万，并非因贩卖毒品被抓获到案后的检举、揭发他人犯罪行为，被告人施志雄协助公安机关抓捕许利万的事实不符合立功的相关规定，不予认定具有立功情节。对于辩护人提出的被告人系坦白的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实和法律相关规定不符，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人施志雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月17日起至2021年12月15日止。罚金应在判决生效后十日以内向本院缴纳。） 二、继续追缴被告人施志雄的违法所得人民币600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭灿培 人民陪审员  丁明君 人民陪审员  龚志清 二〇二〇年十二月二十二日 法官 助理  陈瑜滨 书 记 员  李纯攀 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。