山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7257号 上诉人（原审原告、执行异议人）：招商银行股份有限公司青岛分行，住所地青岛市崂山区海尔路65号。 负责人：张连怀，行长。 委托诉讼代理人：高燕，山东锦海盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦英，山东锦海盛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：山东晨鸣纸业销售有限公司，住所地山东省寿光市圣城街595号。 法定代表人：陈洪国，董事长。 委托诉讼代理人：陈玉浩，男，1995年9月4日出生，汉族。系公司员工。 被上诉人（原审被告、被执行人）：张艳君，女，1988年1月27日出生，汉族，住山东省即墨市。 上诉人招商银行股份有限公司青岛分行（以下简称招商银行青岛分行）因与被上诉人山东晨鸣纸业销售有限公司（以下简称晨鸣销售公司）、张艳君执行分配方案异议之诉一案，不服山东省寿光市人民法院（2020）鲁0783民初921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 招商银行青岛分行上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求，即上诉人对迟延履行滞纳金159996.13元享有优先受偿权或确认上诉人就该部分债权享有参与分配权；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人主张的迟延履行期间的债务利息即迟延履行滞纳金应当包括在抵押担保债权所确定的优先受偿范围内。2、即使迟延履行期间的债务利息不包括在抵押担保债权所确定的优先受偿范围内，但作为普通债权，上诉人就该部分债权也有权参与剩余价款的分配，在被执行人张艳君的财产不能清偿所有债权的情况下，上诉人有权就该部分普通债权在涉案房屋拍卖余款1097856.19元的范围内按被执行人张艳君各债权人的债权比例进行分配。 被上诉人晨鸣销售公司辩称，一审认定事实清楚，证据充分，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人张艳君未提交书面答辩意见。 招商银行青岛分行向一审法院起诉请求：1、确认招商银行青岛分行对迟延履行滞纳金159996.13元享有优先受偿权或确认其就该部分案款享有参与分配权；2、诉讼费用由晨鸣销售公司、张艳君承担。 一审法院认定事实：因案外人青岛腾发润包装有限公司欠付晨鸣销售公司货款，张艳君作为该公司的法定代表人出具连带责任保证函，晨鸣销售公司于2013年9月16日起诉至法院，并申请查封了张艳君名下的案涉上述房产，查封顺序为第一顺序。法院于2017年8月28日作出（2016）鲁0783民初5035、5037号民事判决书，判决：一、青岛腾发润包装有限公司于判决生效后十日内支付晨鸣销售公司货款3242582.93元；二、张艳君对上述款项承担连带清偿责任。青岛腾发润包装有限公司、张艳君不服该判决，提起上诉。二审于2018年7月26日作出（2018）鲁07民终962号民事判决书，驳回上诉，维持原判。该判决生效后，因未履行，晨鸣销售公司向法院申请执行，执行案号为（2018）鲁0783执2204号。2019年7月2日，法院就案涉张艳君上述房产委托淘宝网进行拍卖，2019年8月12日以3268272元的价格卖出。 同时查明，2011年张艳君购买即墨市××路××号××号楼××单元××层××层，同年11月25日，张艳君与招商银行青岛分行签订个人购房借款及担保合同，约定贷款金额为219万元，贷款期限为180个月，从2011年11月25日至2026年11月25日，以等额还款的方式归还贷款本息，以上述房产作为抵押。抵押担保的范围包括但不限于本合同项下的本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、保险费以及贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费）等。2011年12月16日，双方就案涉房屋办理了抵押登记手续。后因张艳君逾期还款，招商银行青岛分行于2017年6月16日提起诉讼，法院于2018年1月19日作出（2017）鲁0202民初3578号民事判决，判决：一、张艳君于判决生效之日起十日内偿还招商银行青岛分行借款本金1671414.22元、利息14140.77元、复息45.17元、罚息159.04元（利息、复息、罚息计算至2017年6月4日，之后的利息、复息、罚息按照合同计算至实际清偿之日止）；二、张艳君于判决生效之日起十日内支付招商银行青岛分行律师代理费79000元；三、招商银行青岛分行对张艳君名下位于青岛市即墨区××路××号××号楼××单元××层房产享有优先受偿权，有权以该房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款优先受偿……如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决生效后，因未履行，招商银行青岛分行向法院申请执行。 因青岛腾发润包装有限公司、张艳君可供执行财产不足以清偿全部债务，抵押权人招商银行青岛分行于2019年10月22日向法院申报债权，请求对抵押房产所得价款优先受偿。经审查，抵押权人招商银行青岛分行借款本金1671414.22元、利息197460.9元、罚息32892.26元、复息19703.43元、律师费79000元、案件受理费20683元、保全费5000元、执行费24262元符合合同约定及法律规定，应优先受偿。迟延履行金不应当在抵押担保债权所确定的优先受偿范围内。于2019年11月18日，法院作出（2018）鲁0783执恢2204号执行财产分配方案：一、为张艳君保留房屋租赁费120000元（按年租金20000元，6年计算）；二、招商银行青岛分行优先受偿2050415.81元；三、房屋拍卖余款1097856.19元用于偿还青岛腾发润包装有限公司、张艳君欠晨鸣销售公司货款。招商银行青岛分行对该执行财产分配方案不服，向法院提出异议，法院通知了相关的债权人、被执行人，因晨鸣销售公司对该异议不认同，法院向招商银行青岛分行送达了通知，招商银行青岛分行向法院提起了诉讼。 另查明，经调取（2018）鲁0783执2204号执行卷宗，该案执行法官未为招商银行青岛分行和晨鸣销售公司作执行询问笔录。 一审法院认为，本案的争议焦点是迟延履行金是否属于优先受偿的范围。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定，根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算。加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。根据该规定，本案中双方当事人诉争的迟延履行滞纳金159996.13元应为迟延履行期间的加倍部分债务利息。该解释第四条规定，被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。本案中，张艳君与招商银行青岛分行签订个人购房借款及担保合同约定，抵押担保的范围包括但不限于本合同项下的本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、保险费以及贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费）等，迟延履行期间的加倍部分债务利息并未明确约定包括在抵押担保的范围内。庭审中，招商银行青岛分行主张在执行过程中与晨鸣销售公司约定了清偿顺序，因执行过程中双方未就清偿顺序制作笔录，招商银行青岛分行亦未提交证据证实，故对其该主张，法院不予支持。 综上所述，本案诉争的迟延履行期间的加倍债务利息不应当在抵押担保债权所确定的优先受偿的范围内，且晨鸣销售公司的债权并未全部清偿完毕，故招商银行青岛分行要求对迟延履行滞纳金159996.13元享有优先受偿权或确认其就该部分案款享有参与分配权，无事实及法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第五百零八条、第五百零九条、第五百一十一条、第五百一十二条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条、第四条规定，判决如下：驳回招商银行股份有限公司青岛分行的诉讼请求。案件受理费3500元，由招商银行股份有限公司青岛分行负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的其他事实与一审认定事实基本一致。 本院认为，本案的争议焦点是迟延履行金是否属于优先受偿的范围。法律规定被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。本案中，张艳君与招商银行青岛分行签订个人购房借款及担保合同约定，抵押担保的范围包括但不限于本合同项下的本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、保险费以及贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、执行费、公告费、送达费、差旅费）等，迟延履行期间的加倍部分债务利息并未明确约定包括在抵押担保的范围内。青岛腾发润包装有限公司、张艳君可供执行财产不足以清偿全部债务，应先就已生效法律文书确定的金钱债务予以清偿，因晨鸣销售公司的债权并未全部清偿完毕，且上诉人招商银行青岛支行并未提供证据证明其已与晨鸣销售公司约定清偿顺序，故上诉人主张对迟延履行滞纳金享有优先受偿权或确认上诉人就该部分债权享有参与分配权，于法有据，本院不予采信。 综上所述，招商银行股份有限公司青岛分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3500元，由上诉人招商银行股份有限公司青岛分行负担。 本判决为终审判决。 审判长  薛培忠 审判员  李玉信 审判员  朱 峰 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  褚诗舒