山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民初361号 原告：山东省博兴县天元房地产有限责任公司，住所地山东省博兴县博城五路182号。 法定代表人：魏雁，经理。 委托诉讼代理人：韩彦彦，山东康桥（东营）律师事务所律师。 被告：恒丰银行股份有限公司东营分行，住所地东营市府前大街经济技术开发区管委会西路南地税局办公楼。 负责人：杨**，行长。 委托诉讼代理人：王洪宝，山东领先律师事务所律师。 被告：张红玲。 原告山东省博兴县天元房地产有限责任公司（以下简称天元房地产公司）与被告恒丰银行股份有限公司东营分行（以下简称恒丰银行东营分行）、张红玲执行分配方案异议之诉一案，本院于2020年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天元房地产公司的委托诉讼代理人韩彦彦、被告恒丰银行东营分行的委托诉讼代理人王洪宝到庭参加诉讼，被告张红玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 天元房地产公司向本院提出诉讼请求：1.判令依法撤销（2019）鲁05执521号执行财产分配方案；2.判令执行天元房地产公司针对（2019）鲁05执521号执行财产分配方案的异议意见，依法重新制定被执行人财产分配方案，给予天元房地产公司优先全额分配受偿债权；3.本案诉讼费由恒丰银行东营分行、张红玲承担。事实和理由：天元房地产公司诉张红玲等民间借贷纠纷一案，经贵院审理于2019年8月26日作出（2019）鲁05民初380号民事判决，确定了天元房地产公司对张红玲的债权。在该案诉讼过程中，天元房地产公司申请了财产保全，贵院依法查封了张红玲名下的东营农村商业银行股份有限公司辽河路支行和龙居分理处的两个账号内共计2054430元存款，以上账号天元房地产公司为首封。天元房地产公司申请强制执行后，恒丰银行东营分行申请参与分配，贵院制定了（2019）鲁05执521号执行财产分配方案（以下简称521号执行财产分配方案），该方案显失公平，不符合法律规定。执行财产分配应当遵循首封优先的原则，对方案涉及分配的执行财产，天元房地产公司是首封，其合法债权理应优先受偿，全额分配。天元房地产公司针对方案向贵院提出了执行财产分配方案异议申请，恒丰银行东营分行提出了反对意见，根据民事诉讼法的有关规定，天元房地产公司的合法权益应受保护。另外，天元房地产公司在举证过程中提出，恒丰银行东营分行申请执行案中的财产查询反馈汇总表显示，其债务人魏树森、张红玲、东营市益盛石油产品销售有限责任公司名下均有车辆，债务人山东英达钢结构有限公司名下有两宗土地，东营市益盛石油产品销售有限责任公司名下亦有股权，因此不能证明张红玲账户内的款项是唯一可供执行的财产，其他被执行人名下还有多处未处置的财产，因此恒丰银行东营分行参与分配天元房地产公司首封的款项没有事实和法律依据，也损害了天元房地产公司的合法权益。 恒丰银行东营分行答辩称，一、521号执行财产分配方案正确，应当依法予以维持。第一，恒丰银行东营分行申请参与分配具有事实和法律依据。恒丰银行东营分行与东营市益盛石油产品销售有限责任公司、山东英达钢结构有限公司、东营市东营区泰合森小额贷款股份有限公司、魏树森、张红玲金融借款合同纠纷一案〔案号：（2018）鲁05民初141号〕，恒丰银行东营分行于2018年7月16日申请强制执行，执行案号为（2018）鲁05执325号，申请执行标的额为本金7000万元及相应的利息、罚息、复利、案件受理费、迟延履行金等。该案从执行立案至今两年多的时间里，虽经法院采取各种执行措施，执行到位标的额仅为85889.27元，除此之外再未发现包括张红玲在内的被执行人有其他可供执行的财产，因被执行人无财产可供执行，2019年3月12日，东营市中级人民法院裁定终结了（2018）鲁05民初141号民事判决的该次执行程序。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款的规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”鉴于上述事实和规定，现已经查明，被执行人张红玲的财产不足以清偿其所有债务，恒丰银行东营分行要求对张红玲账户内的2054430元款项申请参与分配，符合法律规定，依法应予支持。第二，521号执行财产分配方案于法有据。《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定：“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”本案涉及的天元房地产公司和恒丰银行东营分行两个债权，均为普通债权，东营市中级人民法院按照各自占全部申请参与分配债权数额的比例进行分配，符合上述法律规定，应依法予以支持。二、天元房地产公司对保全的财产无优先受偿权，其要求优先全部分配于法无据，应依法予以驳回。首先，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十三条规定：“对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。”此条规定可享受优先受偿权的仅指两种情形，即优先权和担保物权。该条中的“优先权”是指法定的优先权，即只有在法律明确规定的情况下，才享有优先权，一般都明确规定在各类特别法中，对此权利范围不能做任意的扩大解释。财产保全作为一种诉讼保障制度，迄今为止没有任何一部法律规定其属于优先权或担保物权，因此，天元房地产公司对保全的财产并不享有优先受偿权。其次，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。”从这条规定中可以看出，保全的目的是为了防止财产流失，保全的作用在于限制他方当事人对自己持有的财产实施转移、隐匿或灭失等损害债权人利益行为的发生，其只是一种诉讼保护性措施，而非设定一项优先权。特别是在法院依职权采取保全措施的情况下，债权人更没有理由因法院的职权行为而取得优先权。最后，最高人民法院《关于人民法院受理破产案件后对以破产案件的债务人为被执行人的执行案件均应中止执行的批复》中明确规定，已经查封的财产在被执行人被宣告破产时，都要列为破产财产，由所有债权人按照债权比例分配，而不能优先执行给采取查封措施的债权人，这也说明财产保全不属于优先权范畴。综上，天元房地产公司的诉请没有事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求，继续按照521号执行财产分配方案进行分配。 张红玲未作答辩。 天元房地产公司围绕其诉讼请求提交了（2019）鲁05民初380号民事判决书一份、521号执行财产分配方案一份、执行分配方案异议申请书一份、东营市中级人民法院送达回证及通知书各一份，东营市中级人民法院财产查询反馈汇总表一份、（2018）鲁05执325号执行裁定书一份，上述证据可以证实天元房地产公司据以申请强制执行的债权情况及（2018）鲁05执325号案件终本情况，对此本院予以采信，但不能证实天元房地产公司的其他证明目的。天元房地产公司提交的东营经济技术开发区法院（2020）鲁0591执340号执行裁定书和（2018）鲁0591民初3534号民事判决书，尚不足以证明被执行人山东英达钢结构有限公司名下土地房产上的优先受偿权已经消灭，对其证明目的本院不予采信。恒丰银行东营分行提交的东营市中级人民法院（2018）鲁05民初141号民事判决书一份、（2018）鲁05执325号执行裁定书一份，可以证明恒丰银行东营分行据以申请强制执行的债权情况及（2018）鲁05执325号案件终结本次执行程序的情况，本院予以采信。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： （一）参与分配的债权情况 1.2019年8月26日，本院作出（2019）鲁05民初380号民事判决，判决：一、安徽泰合森能源科技有限责任公司于判决生效之日起十日内偿还天元房地产公司借款本金5000万元及其利息（利息计算方式：以5000万元为基数，从2018年9月1日至清偿之日，按月利率1.3%计算）；二、安徽泰合森能源科技有限责任公司于判决生效之日起十日内支付天元房地产公司律师代理费5万元；三、张红玲、魏树森对上述一、二项承担连带保证责任；四、驳回天元房地产公司的其他诉讼请求。案件受理费319892元、保全费5000元，由安徽泰合森能源科技有限责任公司、张红玲、魏树森连带负担。2019年10月18日，天元房地产公司向本院申请强制执行，本院于同年10月21日立案执行，执行案号为（2019）鲁05执521号，申请执行标的额为5900万元。 2019年5月22日，本院作出（2019）鲁05执保92号执行裁定书，裁定冻结张红玲、魏树森、安徽泰合森能源科技有限责任公司50041757.4元银行存款或查封同等价值的其他财产。2019年5月31日，本院冻结了张红玲在东营农村商业银行股份有限公司辽河路支行、账号为6223××××7479的账户资金514316.13元，冻结了张红玲在东营农村商业银行股份有限公司龙居分理处、账号为6223××××6389的账户资金1540114.58元。 2.2018年6月4日，本院作出（2018）鲁05民初141号民事判决，判决：一、东营市益盛石油产品销售有限责任公司于判决生效之日起十日内偿还恒丰银行东营分行借款本金7000万元，并支付利息、罚息和复利（具体计算方式为：①利息以7000万元为基数，自2017年11月6日起至2018年2月6日止，按年利率6.525%计算，已经偿还的利息982404.51元予以扣除）；②罚息以7000万元为基数，自2018年2月7日起至借款本息给付之日止，按年利率9.7875%计算；③复利以欠付利息为基数，自2018年2月7日起至借款本息给付之日止，按年利率9.7875%计算；）二、山东英达钢结构有限公司、东营市东营区泰合森小额贷款股份有限公司、魏树森、张红玲对上述款项承担连带清偿责任；三、山东英达钢结构有限公司、东营市东营区泰合森小额贷款股份有限公司、魏树森、张红玲承担责任后，有权向东营市益盛石油产品销售有限责任公司追偿。案件受理费395975元，由东营市益盛石油产品销售有限责任公司、山东英达钢结构有限公司、东营市东营区泰合森小额贷款股份有限公司、魏树森、张红玲共同负担。2018年7月16日，恒丰银行东营分行向本院申请强制执行，本院于同日立案执行，执行案号为（2018）鲁05执325号，申请执行标的额为7355万元。2019年3月12日，本院作出（2018）鲁05执325号执行裁定，以被执行人暂无可供执行的财产、该案暂不具备执行条件为由，终结该次执行程序。 （二）执行财产分配方案的作出情况 2019年11月7日，恒丰银行东营分行以未发现被执行人东营市益盛石油产品销售有限责任公司、山东英达钢结构有限公司、东营市东营区泰合森小额贷款股份有限公司、魏树森、张红玲有其他财产可供执行为由，申请对张红玲名下账户内存款205万元参与分配。本院于2020年3月31日作出521号执行财产分配方案，认为在（2018）鲁05执325号和（2019）鲁05执521号中，作为借款人的东营市益盛石油产品销售有限责任公司和安徽泰合森能源科技有限责任公司均没有实际可供执行的财产。在上述两个案件中，张红玲均为担保人，承担的法律责任相同。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”现经过调查，被执行人张红玲不能清偿所有债务，恒丰银行东营分行要求对债务人张红玲账户内205万元参与分配，符合法律规定，应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条规定：“参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。”因此，对于张红玲账户内的205万元，原则上应当按照各自占全部申请参与分配债权数额的比例进行分配。由于（2019）鲁05执521号中的申请执行人天元房地产公司在审判阶段申请了财产保全，有一定的费用支出，可以酌情多分配10万元。从债务人张红玲在东营农村商业银行股份有限公司辽河路支行、账号为6223××××7479账户内扣划514316元，从东营农村商业银行股份有限公司龙居分理处、账号为6223××××6389账户内扣划1540114元，共计扣划债务人张红玲的资金2054430元。扣除（2019）鲁05执521号案件的执行费126403元、案件受理费319892元、保全费5000元，剩余1603135元进行分配。上述财产优先分配给债权人天元房地产公司10万元，剩余1503135元，应当按两个案件的申请执行标的额占全部申请参与分配债权数额的比例进行分配。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十条、第五百一十一条之规定，制订如下分配方案：一、债权人天元房地产公司受偿5900000／（5900000＋73550000）＊1503135＋100000＝769068元；二、债权人恒丰银行东营分行受偿73550000／（5900000＋73550000）＊1503135＝834067元。 2020年4月14日，天元房地产公司对该执行财产分配方案提出异议，恒丰银行东营分行针对该异议于2020年4月24日提出了反对意见，本院于2020年5月26日将该反对意见送达天元房地产公司，天元房地产公司于2020年6月8日提起本案诉讼。 本院认为，执行分配方案异议之诉，是在多个债权人对同一被执行人申请执行或者对被执行财产申请参与分配的情况下，执行法院作出分配方案后，债权人或者被执行人对分配方案中确定的债权是否存在、数额多少、受偿顺序有异议而产生的诉讼。人民法院对该类案件的审理范围应包括分配方案中确定的被执行人的财产是否不足清偿全部债务、各债权人的债权是否存在、数额多少、受偿顺序等问题。 关于被执行人的财产是否不足清偿全部债务。本院认为，恒丰银行东营分行为申请执行人的（2018）鲁05执325号案件，本院已裁定终结该次执行程序，（2018）鲁05执325号执行裁定书载明：山东英达钢结构有限公司名下不动产已被抵押或被多家法院查封，东营益盛石油产品销售有限责任公司和山东英达钢结构有限公司均已停止经营，先后四次通过执行网络查控系统对各被执行人名下的银行存款、股票、证券、支付宝、车辆等财产情况进行查询，并无可供执行财产。故依据该裁定书即足以确定被执行人的财产不足清偿全部债务，天元房地产公司针对该案中通过执行网络查控系统所查询财产情况提出的异议，不属于本案审查的范围。另外，恒丰银行东营分行享有的债权本金数额为7000万元，天元房地产公司享有的债权本金数额为5000万元，且张红玲在法院仍涉及多起借款纠纷，故就张红玲作为被执行人而言，目前已查明的法院查控的其财产是不足清偿其全部债务的，故在恒丰银行东营分行申请对涉案205万余元款项参与分配后，本院启动参与分配程序并无不当。 关于恒丰银行东营分行、天元房地产公司各自享有的债权数额，本院生效法律文书已经查明，双方对此也无异议，本院在制作执行财产分配方案时系以双方各自申请立案执行时的执行标的为基础确定的分配比例和数额，因双方债权数额均较大，天元房地产公司提出的恒丰银行东营分行在执行过程中已受偿的85889.27元不足以影响已确定的受偿比例，故对天元房地产公司就此提出的理由不予采纳。 关于天元房地产公司提出的其系首封、应优先受偿的主张，本院认为，天元房地产公司系在诉讼过程中对张红玲名下的银行存款进行了诉讼保全，系为防止债务人实施转移、隐匿等损害债权人利益的行为而采取的保护性措施，并非依法律特别规定而设立的优先权，故天元房地产公司依此提出的理由并不能成立。 张红玲经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其部分诉讼权利的放弃。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百零九条、第五百一十条、第五百一十一条、第五百一十二条之规定，判决如下： 驳回山东省博兴县天元房地产有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费19228元，由山东省博兴县天元房地产有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  潘 霞 审 判 员  许晓芳 人民陪审员  王铁帅 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  岳秀娟