安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖16民终3963号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司蒙城支公司，住所地安徽省蒙城县鸿业又一城25号楼11铺-14铺。 负责人：邵光荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：张博，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：李克杰，男，1954年9月19日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：莫永红，安徽贾建国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒋凤勤，女，1986年出生,汉族,住安徽省蒙城县 被上诉人（原审被告）：康涛,男,1986年2月2日出生,汉族,住安徽省蒙城县 上诉人太平财产保险有限公司蒙城支公司（以下简称太平财保蒙城支公司）因与被上诉人李克杰、蒋凤勤、康涛机动车交通事故纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院(2020)皖1622民初4775号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财保蒙城支公司的委托诉讼代理人张博、被上诉人李克杰的委托诉讼代理人莫永红到庭参加诉讼。被上诉人蒋凤勤、康涛经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平财保蒙城支公司上诉请求：请求依法改判或发回重审,上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据保险合同约定,鉴定费及诉讼费等属于间接损失,不属于保险赔偿范围之内。二、李克杰医疗费应扣除非医保费用20%。三、一审认定住院伙食补助费100元/天过高,应以30元/天为宜。根据《安徽省省直机关差旅费管理办法》伙食补助费按出差自然(日历)天数,依据城市间交通票据或住宿费发票,凭餐饮发票报销伙食补助,省内每人每天最高报销金额30元,省外每人每天最高报销金额50元。本案中李克杰并未在安徽省以外就医治疗,住院伙食补助费应以30元/天为宜。四、一审法院太平财保蒙城支公司承担交通费无事实及法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中李克杰并未提供任何交通费发票,一审法院判决太平财保蒙城支公司承担交通费无事实及法律依据。五、一审认定李克杰的误工费无依据。李克杰已65岁,已超过国家法定男性退休年龄60岁。李克杰在一审时仅提供一份营业执照,且营业执照登记日期为2020年5月11日,李克杰上一份营业执照有效期为2007年10月26日至2015年10月25日。也就是说李克杰在2015年到2020年5月11日期间并未经营该店,营业执照处于无效状态,更不存在合法经营的情况,而事故法时间为2019年7月30日,明显是李克杰在事故发生后为获取误工费赔偿金后补的营业执照,且李克杰并未举证其在事故发生后的该店铺相关的纳税记录。依据《安徽省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二十一条,满60周岁的受害人提供劳务合同、聘用合同、工资表、单位误工证明等主张误工费的,人民法院予以支持。本案李克杰所提供的证据明显不符,一审法院仍按批发零售行业标准170.07元判决,明显无任何事实及法律依据。综上,一审法院认定事实不清,适用法律不当,特请求二审法院依法改判或发回重审。 李克杰辩称，太平财保蒙城支公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉维持原判。 李克杰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿李克杰各项损失合计13万元，其中精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿；2.判令本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月30日11时许，李克杰驾驶电动两轮车行驶至蒙城县京开城小区门口路段时，与蒋凤勤驾驶的皖Ｓ×××××号小型客车发生碰撞，致李克杰受伤，两车受损，造成交通事故。经蒙城县公安局交通管理大队处理认定：李克杰负事故主要责任，蒋凤勤负事故次要责任。涉案车辆皖Ｓ×××××号小型客车登记车主为康涛，在太平财保蒙城支公司处入有交强险和不计免赔的100万第三者责任险，事故发生在保险期间内。李克杰受伤后住院治疗22天。经安徽天正司法鉴定所司法鉴定：李克杰构成十级伤残、误工期180日、护理期60日、营养期30日；后续治疗费1500元。李克杰的费用为：医疗费15078.14元、住院伙食补助费100元／天×22天＝2200元、营养费30天×30元／天＝900元、护理费135.54元／天×60天＝8132.4元、伤残赔偿金37540元／年×15年×10%＝56310元、误工费170.07元／年×180天＝30612.6元、精神抚慰金酌定5000元、鉴定费2400元、交通费酌定200元，计金额120833.14元。以上事实，由李克杰举证的事故认定书、住院病历、费用清单、医疗费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。 一审法院认为，公民享有生命、健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事故，经蒙城县公安局交通管理大队认定：李克杰负事故主要责任，蒋凤勤负事故次要责任。对该责任认定，予以采信。李克杰的费用120833.14元，由太平财保蒙城支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费8132.4元、伤残赔偿金56310元、误工费30612.6元、精神抚慰金5000元、交通费200元，计金额110255元；李克杰的其他费用10578.14元，由太平财保蒙城支公司在第三者责任险内赔偿10578.14元×80%＝8462.51元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条判决：一、太平财保蒙城支公司于本判决生效之日起30日内赔偿李克杰的各项费用118717.51元；二、驳回李克杰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，由李克杰负担126元，太平财保蒙城支公司负担1324元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对李克杰二审提交的蒙城板桥工商所工商登记信息和蒙城县板桥集镇李楼村村委会、板桥社区证明的真实性、合法性、关联性予以认定，该证据与李克杰在一审中提交的营业执照相互印证,能够证明事故发生前李克杰从事日杂零售经营的事实,故对该组证据证明目的，本院予以认定。本院对一审判决采信的证据及认定的事实予以确认。 本院认为，综合本案双方当事人诉、辩意见及举证、质证意见，本案争议的焦点为：医疗费是否应扣除非医保用药部分，一审对交通费、住院伙食补助费、误工费的认定是否合理。 关于非医保用药问题。交通事故发生后,医疗机构按照医院的规程选择治疗方案对患者进行治疗,治疗方案及治疗用药非患者或者投保人所能决定，太平财保蒙城支公司未在保险合同中列明非医保用药的具体清单,也没有列明治疗中所需非医保用药在医保用药范围内的替代药品,其未能举证证明李克杰支出的医疗费超过了医保费用标准及具体超过数额。因此，太平财保蒙城支公司主张扣除非医保用药费用，依据不足，本院不予支持。 关于交通费,李克杰因交通事故住院治疗,且该项费用系必然发生的费用,一审法院结合其伤情及治疗情况，酌情认定交通费200元，并无不当。关于住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。一审按照安徽省机关工作人员出差伙食补助标准每天100元计算李克杰的住院伙食补助费，并无不妥。 关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的》第二十条规定,受害人无固定收入,且不能举证近三年的平均收入的,其误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案事故发生前,李克杰一直在蒙城县经营李克杰日杂店，从事电子产品、日杂零售,系个体工商户，属于无固定收入人群,一审参照2019年安徽省批发和零售业城镇非私营单位在岗职工平均工资标准计算其误工费，并无不当。 综上所述，太平财产保险有限公司蒙城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2900元，由太平财产保险有限公司蒙城支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 斌 审判员 任 静 审判员 周腊梅 二〇二〇年十二月十日 书记员 梁子雨