山东省东营市垦利区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0505民初2345号原告：彭春军。被告：张立伟。原告彭春军与被告张立伟承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭春军及其委托诉讼代理人赵志娟、被告张立伟及其委托诉讼代理人王新刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭春军向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告签订的《温室大棚建设承包合同》；2、依法判令被告返还原告工程款90000元、支付原告违约金93560元；3、依法判令被告支付原告以90000元为基数，自2020年7月24日起至实际清偿之日止的经济损失，按月利率2%计算；4、案件受理费、保全费等由被告承担。庭审中，原告变更第2、3项诉讼请求为：2、依法判令被告返还原告工程款72031.60元、支付原告违约金93560元、造价鉴定费5000元；3、依法判令被告支付原告经济损失（以72031.60元为基数，自2020年7月24日起至实际清偿之日止，按月利率2%计算）。事实和理由：2020年3月23日，原被告签订《温室大棚建设承包合同》约定，原告将位于东营市垦利区东二路与溢洪河桥南山东伟达邦生物科技有限公司院内的温室工程承包给被告施工建设，同时双方就工程工期、施工标准、权利及义务、付款方式、竣工日期等内容进行了详细约定。后原告依约向被告支付了工程款，但被告却在未告知原告的情况下擅自停工并撤离了工地，给原告造成了巨大经济损失。现为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判若所请。被告张立伟辩称，1、该合同无效，原告应该提供被告实际工程量价值的相关证明，并按照双方都存在过错的原则对双方的损失予以赔偿；2、原告主张的违约金及经济损失无事实及法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2020年3月16日，山东伟达邦生物科技有限公司作为甲方与薄其海、彭春军作为乙方签订《大棚建设工程合同书》，约定甲方将其薄膜温室大棚及配套设施建设工程承包给乙方施工，承包方式为乙方包工包料，施工地点为东营市垦利区东二路与溢洪河桥南，工程造价约计100万元（税后造价），大棚承包金价格为温室科研棚1个（按实方约6000m2每平166.00元不含基础）。竣工日期为开工之日起60天全部完成，注阴雨天气、停水、停电、大风等工期延期。2020年3月23日，彭春军（发包方、甲方）与张立伟（承包方、乙方）签订《温室大棚建设承包合同》，约定工程名称为6000平方连栋薄膜温室工程，包括主体结构、覆盖材料、外遮阳系统、内保温系统、侧卷膜系统等材料的加工及安装，乙方包工包料，施工地点为东营市垦利区东二路与溢洪河桥南山东伟达邦生物科技有限公司院内，工期为50天，如出现不可抗力的因素时，工期按正常向后顺延，自合同签订之日起本天内进入施工现场施工，第3天材料进场，2020年3月26日材料必须进场，否则由乙方支付甲方违约金伍万元，工程造价为温室建筑面积6000m2，每平米价格为121元，最后以实际工程量结算。付款方式为（1）甲乙双方签订合同后，合同生效。乙方材料进入施工现场时，甲方向乙方支付工程款壹拾万元；（2）立柱完成后，甲方再向乙方支付工程款壹拾万元；（3）盖膜完成后，甲方再向乙方支付工程款壹拾万元；（4）温室大棚安装完成后，甲方再向乙方支付到总工程款的95%；（5）质保期到期后，最长应不能超出10天，甲方把工程款的余款全部结清，一次性支付给乙方。在正常情况下乙方要保证按期交工，如乙方不能按时交工时，甲方有权在工程款中扣除违约金，违约金每天按总工程款的5%扣除。付款方为彭春军、收款人为张立伟的收到条载明，3月23号壹万元，4月1号壹拾万元整，4月17号壹拾万元整，总共贰拾壹万整，自3月23号起至4月17号共收到甲方彭春军向乙方张立伟支付的工程款共贰拾壹万元整。施工过程中，张立伟未施工完毕即单方撤出工地。关于张立伟撤出工地的时间，张立伟自认为2020年5月3日，彭春军认为是2020年4月26日。张立伟自认其完成的工程包括预埋件、立柱、水槽、拱管、穿管、横梁、围梁、棚膜配件；彭春军不认可，认为其完成的预埋件、立柱、水槽、拱管、横梁都是完成了一半即自东向西共10排，加固也没有做。2020年7月2日，山东伟达邦生物科技有限公司与彭春军、薄其海签订《工程量协议商定书》，对彭春军、薄其海方完成的工程量进行了确认。2020年7月5日，山东伟达邦生物科技有限公司与王志强签订《大棚建设工程合同书》，将涉案工程承包给王志强继续施工。本案在审理过程中，彭春军申请本院依法对张立伟所施工的工程量进行司法鉴定。2020年11月20日，山东开元资产评估有限责任公司出具鲁开鉴报字[2020]002号鉴定报告书，认定张立伟所施工的工程量为137968.40元，彭春军支出鉴定费5000元。彭春军对该鉴定结论的真实性无异议，认为能够证明被告施工的工程量的造价金额。张立伟对鉴定报告真实性无异议，但认为鉴定结果过低，数量不准确。彭春军主张其违约金的计算方式为：根据双方签订的《温室大棚建设承包合同》第5条工程工期的约定，张立伟未按照约定在2020年3月26日前将涉案工程材料送至涉案工地，故张立伟应支付彭春军违约金50000元；根据《温室大棚建设承包合同》第10条约定计算违约金为43560元（以总工程款726000元为基数，自2020年4月24日至2020年7月23日，酌情按月利率2%计算）。上述事实，有原告提交的《大棚建设工程合同书》1份、《温室大棚建设承包合同》1份、收到条1份、通话录音1份、通话详单1份、录音光盘1份、施工现场手机视频4份、照片3份、实际施工工程量视频1份、《大棚建设工程合同书》1份、《工程量商议协定书》1份、薄其还出具的说明1份、薄其海身份证复印件1份、工程量照片4份、视频照片1份、鉴定费发票1份，被告提交的材料费单据26张，本院依法委托鉴定机构作出的《造价鉴定报告书》1份及庭审笔录在卷为凭。本院认为，《温室大棚建设承包合同》系彭春军、薄其海与张立伟签订，薄其海出具说明自愿放弃权利，彭春军与张立伟互为合同的相对方，故由彭春军作为原告提起诉讼，主体适格。该合同系双方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。依法订立的合同对双方当事人均具有约束力，均应严格按合同履行，违反合同或履行合同不符合约定的，均应承担违约责任。关于原告要求解除合同的请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……被告在未按合同约定履行完毕全部施工义务的情况下，单方擅自撤离工地，在原告催告后仍不再履行，构成违约，且涉案工程发包方山东伟达邦生物科技有限公司已将工程承包给第三人施工完成，合同的目的已无法实现，故彭春军要求解除合同，本院予以支持。张立伟辩称系彭春军逾期支付工程款，违约在先，导致其撤离工地，但彭春军已支付了被告21万元，符合合同约定的付款进度及数额，张立伟的抗辩主张无证据证实，故对张立伟的抗辩不予采纳。关于张立伟返还工程款数额的问题。解决该问题需要先确定张立伟施工的工程量。山东开元资产评估有限责任公司出具鲁开鉴报字[2020]002号鉴定报告书，认定张立伟所施工的工程量为137968.40元。张立伟虽不认可，但该鉴定报告系原、被告共同选定、本院依法委托的鉴定机构作出，且作出程序合法，意见分析过程明确，张立伟亦未提交相应的证据或依据，足以推翻该鉴定报告，故该鉴定报告可以作为有效证据予以采信。通过该鉴定结论可以确定张立伟所施工的工程量为137968.40元，彭春军已支付张立伟工程款21万元，彭春军要求张立伟返还工程款72031.6元，事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。关于彭春军主张的违约金及经济损失。（一）对于违约金50000元。彭春军主张根据《温室大棚建设承包合同》工程工期的约定，张立伟未按照约定在2020年3月26日前将涉案工程材料送至涉案工地，张立伟应支付违约金50000元。经审查，对于材料进入施工场地的时间，彭春军提交的证据不足以证明其主张，故对该部分违约金不予支持。（二）对于彭春军主张的自2020年4月24日至2020年7月23日的违约金。彭春军主张根据《温室大棚建设承包合同》约定“如乙方不能按时交工时，甲方有权在工程款中扣除违约金，违约金每天按总工程款的5%扣除”计算违约金43560元（以总工程款726000元为基数，自2020年4月24日至2020年7月23日，酌情按月利率2%计算），本院认为，彭春军主张的违约金，明显过高，显失公平，本院依法予以调整，综合张立伟所施工工程量，本院酌情认定按照张立伟所施工量的工程款为基数计算。彭春军主张自2020年4月24日起计算，因合同约定的计算时间起点不明确，且无其他依据，故本院依据自起诉之日开始计算违约金，以72031.6元为基数，按月利率2%计算，自2020年7月29日计算至实际给付之日。关于鉴定费5000元。该项费用属于彭春军为确定张立伟施工的工程量，委托鉴定机构支出的必要费用，且其提供了鉴定费发票为证，彭春军要求张立伟承担，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除原告彭春军与被告张立伟于2020年3月23日签订的《温室大棚建设承包合同》；二、被告张立伟于本判决生效之日起十日内向原告彭春军返还工程款72031.6元、鉴定费5000元；三、被告张立伟于本判决生效之日起十日内向原告彭春军支付违约金，以72031.6元为基数，自2020年7月29日起至实际给付之日，按月利率2%计算；四、驳回原告彭春军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3972元，减半收取计1986元，由原告彭春军负担1153元，由被告张立伟负担833元。保全申请费1570元，由被告张立伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  扈亭河二〇二〇年十二月三十日书记员  任慧娟