福建省福州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽01行终726号 上诉人（一审原告）张林强，男，1983年6月11日出生，汉族，住福州市晋安区。 被上诉人（一审被告）福建省福州市新店镇赤星村民委员会，住所地福州市晋安区新店镇赤星路**。 法定代表人聂建飞，主任。 上诉人张林强因诉被上诉人福建省福州市新店镇赤星村民委员会（以下简称赤星村委会）撤销行政行为及规范性文件审查一案，不服福州市台江区人民法院（2020）闽0103行初121号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院查明，张林强于2017年9月3日、2018年8月11日两次向赤星村主任聂建飞提交书面申请及相关申请材料，申请“宅基地用地面积一百二十平方米，建筑面积300平方米，建三层”。因赤星村委会收悉该申请后，未对张林强进行书面答复，张林强于2019年3月4日向一审法院提起行政诉讼，一审法院于2019年9月3日作出（2019）闽0103行初43号行政判决书，责令赤星村委会于判决生效之日起四十五日内对张林强提出的农村宅基地建设和用地申请作出书面处理。张林强不服该判决向本院提起上诉，本院于2019年10月18日作出（2019）闽01行终603号行政判决书，驳回上诉。该案于2019年11月1日生效。 2020年5月20日赤星村委会作出《关于的书面答复》（以下简称《答复》），主要内容为：关于张林强通过邮寄方式提出要求将一家四口宅基地申请转报新店镇政府审批一事。由于新店镇属于福州市中心城区方位内，宅基地选址需先由福州市自然资源和规划局确定，且《福建省农村村民住宅建设管理办法》以及《福建省实施办法》的相关规定，我村缺乏启动召开村委会议或者村民代表会议审议你申请个人建房宅基地的前置法律依据，即我村所在地村庄规划和镇乡土地利用总体规划颁行前，无权对你的宅基地申请公布征询意见。你的配偶曾树姜为本村村民曾利金两个女儿之一，1989年9月13日曾利金以改善妻儿住房为由申请建房，获批以曾利金名义建设有房屋总面积367.16平方米；在其两个女儿成年后，在曾利金所建房屋毗邻处均各自占地分户建房。前述宅基地成员成年后分户所建房屋因2017年八一水库雨洪公园安置地项目集体土地上房屋征收，均已分别安置，其中曾树姜家庭以回购方式取得90平方米安置房，曾树姜家庭在八一水库项目房屋征收前后均有住房，不符合申请宅基地的条件。张林强不服赤星村委会作出的上述答复，遂向一审法院提起本案行政诉讼。 一审法院认为，《福建省农村村民住宅建设管理办法》（闽政办［2011］189号）严格依据有关法律、法规制定,并未超越法定职权，相关条款内容未违反法律、法规、规章的规定，亦不存在增加公民义务的内容，符合法律规定。《福建省实施办法》第四十二条第一款规定，“农村村民申请住宅用地，应当持户口簿、家庭成年成员的身份证，向村委会提出申请，经村委会或者村民代表会议同意后，公布征询本村村民的意见，在十五日内未提出异议的，经乡（镇）人民政府审核后，报县级人民政府批准。”据此，张林强系赤星村村民，其有权申请住宅用地，赤星村委会依法应当作出初步审核。但《福建省农村村民住宅建设管理办法》第六条规定：村民建房应当符合镇乡、村庄规划和镇乡土地利用总体规划，严格遵循“先规划、后建设”原则，不符合规划或者未编制上述规划的不得审批村民建房和住宅用地。本案中，张林强家庭所在的赤星村集体土地在2017年1月已规划并报省政府批准用于八一水库雨洪公园项目建设，在赤星村村庄规划和镇乡土地利用总体规划未作重新调整的情况下，赤星村委会无权同意张林强家庭住宅用地申请。并且张林强家庭在申请住宅用地前在××村××栋，后因八一水库雨洪公园项目建设，张林强配偶曾树姜于2017年9月22日签订具结书，并与有关部门签订《房屋征收补偿协议书》同意以回购方式就地安置90㎡安置房一套，张林强家庭已不具备取得赤星村住宅用地使用权资格和条件。故赤星村委会作出的《答复》，认定事实清楚，处理结果并无不当。另，一审法院作出的（2019）闽0103行初43号行政判决书要求赤星村委会在判决生效之日起四十五日内作出书面处理，该判决于2019年11月1日发生法律效力，但赤星村委会超期于2020年5月20日方作出书面《答复》，属程序违法，但因该超期回复对原告依法享有的陈述、申辩等重要程序性权利不产生实质损害，属程序轻微违法，依法应确认违法，但不撤销该行政行为。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第二项、第二款第一项以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十六条规定，判决如下：一、确认被告福建省福州市晋安区新店镇赤星村民委员会于2020年5月20日作出的《关于的书面答复》违法。二、驳回原告张林强的其他诉讼请求。 上诉人张林强向本院提起上诉，请求：1.撤销一审行政判决；2.撤销《关于的书面答复》；3.被上诉人在30日内履行《福建省实施办法》等法律规定的“对上诉人申请宅基地资料同意后，公布征询本村村民的意见，在十五日内未提出异议的，报乡（镇）人民政府”的法定职责；4.审查《福建省农村村民住宅建设管理办法>（闽政办[2011]189号）第六条、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第五条、第七条、第十六祭到第二十四条、第二十七条、第三十七条等合法性，并确认不合法；5.诉讼费由被上诉人承担。其提出上诉的主要事实和理由为：一、上诉人诉请有要求被上诉人履行报乡（镇）人民政府审核的法定职责，一审法院判决遗漏该诉请。二、一审判决认定事实错误、不清，证据不足，违反法定程序可能影响案件正确判决。1.一审判决认定的事实与已经生效判决认定的相矛盾。2.被上诉人证据不符合法律规定，不得作为认定事实依据。3.被上诉人证据中没有赤星村合法有效、依法公布的整个村庄规划和镇乡土地利用总体规划，无法证明整个赤星村的规划情况。赤星村的村庄规划中有宅基地规划可以建房。4.《关于八一水库雨洪公园安置地块（西庄地块）项目选址的函》并非决定书，只是一种建议、指导文件，没有强制力，对公民不产生实际影响力。只有晋安区政府发布的《征收土地公告一新店镇汤斜村、赤星村、坂中村、厦坊村、战峰村》才是正式征收，变成国有土地，才有权规划为安置房。赤星村的土地并没有在2017年规划并用于八一水库雨洪公园项目建设。《福建省人民政府关于福州市2017年度第八十四批次农用地转用和土地征收实施方案的批复》批复是在2018年3月28日，在没有省政府批复征收集体土地的前提下，将集体所有的土地规划成国有土地用途建设安置房，明显剥夺农民合法权益。5.被上诉人未提供经晋安区政府审批通过、给予上诉人一家人合法宅基地的证明、上诉人一家人房子产权证、经有权行政机关按法定程序认定原有房子合法面积的证据。上诉人从来没有获得过宅基地和建房的权益。6.上诉人具备取得赤星村宅基地资格和条件，一审法院对上诉人原有房子是否合法、合法面积多少、购买房子情况认定事实不清、错误。7.一审法院违反法定程序影响案件正确判决。8、上诉人提供的证据3、5与本案具有关联性，应作为定案证据使用。三、有新的证据，足以推翻原裁判。1.一审法院认定的事实错误，与已经生效的判决认定事实相矛盾，被上诉人没有履行法定职责。2.上诉人前后房子都达不到合法面积人均60平方米，符合法律规定的宅基地申请条件。3.(2019)闽01行赔终46号行政赔偿判决证明被上诉人将资料报给镇政府是其法定职责，召开会议、审议、公示、签署意见也是被上诉人的法定职责，被上诉人没有履行法定职责。4.福州市自然资源和规划局于2020年10月26日在福州12345上面的回复证明被上诉人证据1、2合法性、关联性有异议、证明对象不成立。5.征收土地公告证明被上诉人证据1、2合法性、关联性有异议、证明对象不成立。四、一审法院适用法律、法规错误。1.生效文书认定被上诉人没有履行法定职责，被上诉人应按《福建省实施办法>第四十二条和《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十四条规定，依法履行召开会议、审议、公示等程序。2.开庭时被上诉人的法定代表人没有参加开庭，也没有委托工作人员开庭，本案应按被上诉人缺席进行判决，被上诉人的答辩理由和证据都不得采纳。3.根据《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十四条，村委会应当合理安排宅基地并报镇政府。4.被上诉人和一审法院认为上诉人不具备申请宅基地的使用权资格和条件，但是并没有写出法律依据，可以推论上诉人符合法律规定，具备申请宅基地的使用权资格和条件。5.根据《福建省实施办法》第四十一条、《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十一条，上诉人符合取得赤星村宅基地使用权资格和条件。且上诉人没有不符合《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十二条规定的情形。6.被上诉人不是宅基地审批的最终决定机关，不能终止行政许可。7.法律并没有规定赤星村村民无法申请宅基地，法律也没有规定赤星村无宅基地规划。8.《福建省农村村民住宅建设管理办法》第六条规定与其他法律法规规定不一致，应认定为不合法且不得作为定案依据。9.上诉人现在没有宅基地，根据物权法第一百五十四条，应当重新分配宅基地。10、《福建省农村村民住宅建设管理办法》（闽政办[2011]189号）应认定为不合法且不得作为定案依据。 被上诉人赤星村委会未向本院提交书面答辩意见。 上诉人张林强在本案二审期间向本院补充提交证据：1.本院(2020)闽01行终402号行政判决书，2.被上诉人提交的证据10《房屋征收补偿协议书》，3.本院(2019)闽01行赔终46号行政赔偿判决书，4.福州市自然资源和规划局于2020年10月26日在福州12345上面的回复，5.征收土地公告——新店镇汤斜村、赤星村、坂中村、厦坊村、战峰村。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第三十五条第二款规定：“原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”上诉人补充提交的上述证据形成于一审起诉前，上诉人在第一审程序无正当事由未提供而在第二审程序中提供，本院不予接纳。 一审中各方当事人提交的证据和法律依据均已随案移送本院。经审查，相关证据均经一审开庭质证，对于一审判决认定的证据和事实，本院予以确认。 本院认为，一审法院对《福建省农村村民住宅建设管理办法》（闽政办[2011]189号）第六条、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第五条、第七条、第十六条到第二十四条、第二十七条、第三十七条等合法性予以规范性审查，并作出相关条款的制定并未超越法定职权，条款内容亦未违反法律、法规、规章的规定，亦不存在增加公民义务的内容，符合法律规定的认定，本院予以认可。 根据《福建省实施办法》第四十二条第一款、《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十四条第三款的规定，被上诉人赤星村委会有受理村内村民住宅用地申请的职责义务。但依据《福建省实施办法》第四十一条之规定，除市、县人民政府统一规划、集中建设住宅区外，禁止批准个人在城市和县城所在地的城镇规划区内建单家独院住宅的用地申请。本案中，被上诉人赤星村委会在收到上诉人住宅用地申请后，认为新店镇赤星村属于福州市中心城区范围，且没有宅基地规划，径行对上诉人作出答复，认为其申请不符合宅基地的申请条件，结论正确。一审法院作出的（2019）闽0103行初43号生效行政判决要求被上诉人在判决生效之日起四十五日内作出书面处理，被上诉人超期作出被诉《答复》，由于未对上诉人权益产生实质损害，一审法院确认被诉《答复》违法，并驳回上诉人的其他诉讼请求，并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张林强负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王小倩 审 判 员 张厚磊 审 判 员 郑 鋆 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 李 升 书 记 员 赖忠鸿 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。