重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终7480号上诉人（原审被告）：贵州鑫盛华建设劳务工程有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区博爱路87号博爱公寓2层，统一社会信用代码915200005806740864。法定代表人：高海峰,经理。委托诉讼代理人：章奔，贵州知予律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆笃隆物资有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道8号绿云石都A区3幢一楼206号，统一社会信用代码91500107MA5UFLLM6M。法定代表人：官成龙，经理。上诉人贵州鑫盛华建设劳务工程有限公司（以下简称鑫盛华公司）因与被上诉人重庆笃隆物资有限公司（以下简称笃隆公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2020）渝0107民初5868号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鑫盛华公司上诉请求：1.撤销原判第三项，发回重审或改判以全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算违约金；2.本案一、二审诉讼费由笃隆公司承担。其上诉的主要事实及理由：一审其未收到传票，未按时到庭，原审程序有误；一审判决的逾期违约金过高，违约金应参照全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率即LPR计算。笃隆公司辩称，鑫盛华公司没有收到传票与我无关。合同约定违约金是按月息3%计算，我起诉时自愿调整为按月息2%计算，主张维持原判。笃隆公司向一审法院起诉请求：1.鑫盛华公司支付其货款1377541.70元；2.鑫盛华公司支付其运费、当月垫资利息合计59906.60元；3.鑫盛华公司支付其欠款利息（以1377541.70元为基数，从结算当日延后7个工作日即2019年10月11日起，按照月息2%计算至全部款项付清之日止）；4.诉讼费、保全费等由鑫盛华公司承担。一审法院认定事实如下：双方签订《钢材购销合同》，约定因鑫盛华公司承建遵义市官桃隧道建设工程之需向笃隆公司采购钢材；笃隆公司送货到鑫盛华公司项目工地交付给鑫盛华公司，运输费和吊装费由鑫盛华公司支付；鑫盛华公司指定收货人为丁懿、林腾雄，在收货现场对笃隆公司所供材料的数量和质量进行验收，任一人在笃隆公司送货单签字视为鑫盛华公司收货，并对笃隆公司所供钢材的厂家、品种、规格、型号、数量、外观、质量以及交付地点、吊运费、单价等予以确定；钢材基准价格每批次以双方商议提货时间当日“我的钢铁网”重庆地区当日网价执行；合同约定钢材货款（含13%增值税专用发票），加价款、资金占用利息、运费不含税，鑫盛华公司需开发票应先向笃隆公司足额支付货款；笃隆公司为鑫盛华公司垫供钢材，垫款数量为170吨以内，超出部分鑫盛华公司应向笃隆公司支付现款，垫供期限为自笃隆公司第一次供货月初之日起至当月底或达到约定垫供钢材数量；由当月底双方进行对账核算，核算后7个工作日鑫盛华公司向笃隆公司付清货款，若未付清，鑫盛华公司违约须向笃隆公司支付违约金，垫款加价款为80元/吨/月，垫资期满后，鑫盛华公司须在上述约定期限内一次性付清该垫资期限内所有款项；鑫盛华公司未及时足额支付任一合同款项，笃隆公司有权立即停止供货，并要求鑫盛华公司支付所欠全部款项，并由鑫盛华公司向笃隆公司承担违约金（以未付欠款金额为基数，按照月息3%的标准，从逾期之日起计算至付清全部欠款之日止）；鑫盛华公司确认项目负责人丁懿为本合同委托代理人，代理权限为行使双方签订、履行本合同的全部权利，包括办理结算、确认应付款金额、指定或者变更收货人等。2019年9月25日，双方对账确认2019年9月7日至2019年9月23日笃隆公司向鑫盛华公司供应钢材共计299.533吨，货款合计1377541.70元；运费及截止对账之日的垫资款合计59906.60元。一审法院认为,鑫盛华公司既不提交答辩状又不到庭应诉，是对自己诉讼权利的放弃，一审法院可以根据法庭查明的事实依法缺席判决。双方签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具拘束力。双方于2019年9月25日结算确认截止当日鑫盛华公司尚欠货款1377541.70元以及截止对账之日的垫资款、运费合计59906.60元，现上述款项的付款期限均已届满，鑫盛华公司应承担付款义务，因此对于笃隆公司要求鑫盛华公司支付货款1377541.70元以及截止对账之日的垫资款、运费合计59906.60元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。《钢材购销合同》约定双方当月底进行对账核算，核算后7个工作日鑫盛华公司向笃隆公司付清货款，鑫盛华公司未及时足额支付任一合同款项，笃隆公司有权立即停止供货并要求鑫盛华公司支付所欠全部款项，并由鑫盛华公司向笃隆公司承担违约金（以未付欠款金额为基数，按照月息3%的标准从逾期之日起计算至付清全部欠款之日止），现笃隆公司要求鑫盛华公司以未付货款1377541.70元为基数，从2019年10月11日算起按照月息2%计算至全部款项付清之日止，向笃隆公司支付逾期付款违约金，符合合同约定和法律规定，一审法院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、鑫盛华公司在判决生效后五日内支付笃隆公司货款1377541.70元；二、鑫盛华公司在判决生效后五日内支付笃隆公司截止2019年9月25日的垫资款以及运费合计59906.60元；三、鑫盛华公司在判决生效后五日内支付笃隆公司逾期付款违约金（以欠付货款1377541.70元为基数，自2019年10月11日起按照月息2%计算至付清之日止）。案件受理费19150元，保全费5000元，公告费560元，合计24710元，由鑫盛华公司负担。二审中各方未提交新证据。鑫盛华公司二审中称，对一审认定的事实无异议。对一审判决尚欠的货款及垫资款、运费金额无异议。另查明，一审按照贵州省贵阳市南明区博爱路87号博爱公寓2层向鑫盛华公司邮寄相关法律文书及传票，快递单显示无此单位。鑫盛华公司对此解释是我方办公地点已搬迁，因此未在此地办公。贵州省贵阳市南明区博爱路87号博爱公寓2层是其工商登记地址，工商档案中的地址并未进行变更。办公地址变更告知笃隆公司依据无。审理中鑫盛华公司曾提出以下调解方案：一、鑫盛华公司于2021年2月20日前支付笃隆公司货款1377541.70元；二、鑫盛华公司于2021年2月20日前支付笃隆公司截止2019年9月25日的垫资款以及运费合计59906.60元；三、鑫盛华公司于2021年2月20日前支付笃隆公司逾期付款违约金（以欠付货款1377541.70元为基数，自2019年10月11日起按照月息2%计算至付清之日止）；四、一审案件受理费19150元，保全费5000元，公告费560元，合计24710元，由鑫盛华公司负担；二审案件受理费19150元，减半收取9625元，由鑫盛华公司负担。五、若鑫盛华公司未在规定期限足额支付上述费用，笃隆公司有权向法院申请按调解方案申请强制执行。笃隆公司对此表示：上述调解方案前4项同意，第5项要求按原判决申请执行。鑫盛华公司称，不同意笃隆公司申请按原判决执行。本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同，本院予以确认。本院认为：最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定,“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中,双方签订的《钢材购销合同》合法有效，鑫盛华公司应当按照合同约定，全面履行义务，其未按时付款，构成违约，原审判决鑫盛华公司支付违约金并无不当。鑫盛华公司上诉称，一审其未收到传票，未按时到庭，原审程序有误。本院认为，鑫盛华公司因自己原因未收到传票，应由其自行负责。原审公告送达副本传票等文书，程序并无不当，其该项上诉理由不能成立。鑫盛华公司上诉称，违约金过高。本院认为，鑫盛华公司变更办公场地既未在工商部门办理变更手续，又未通知债权人笃隆公司。同时，二审中双方协商时，鑫盛华公司对逾期付款后仍按原判执行提出异议，其行为涉嫌故意拖欠债务，故原审判决违约金按照月息2分计算，并未超过合同约定，且符合法律规定，并无不当，鑫盛华公司上诉主张调整为同期LPR，本院不予准许。综上，鑫盛华公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1190元，由贵州鑫盛华建设劳务工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  章若微审判员  吴宝山审判员  吴贵平二〇二〇年十二月十五日书记员  卢秋君