广西壮族自治区岑溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0481民初3236号 本诉原告（反诉被告）：梧州市万宝商贸有限公司，住所地广西岑溪市岑城镇滨江三路****，统一社会信用代码91450481579429657Q。 法定代表人：李坤，执行董事。 委托诉讼代理人：高鹏，广东登攀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐兰，该公司员工。 本诉被告（反诉原告）：广西海外建设集团有限公司，，住所地南宁市青秀区民族大道**永凯春晖大厦****统一社会信用代码91450000745110706E。 法定代表人：李福全，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：张智凡，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李宗溢，北京大成（南宁）律师事务所律师。 第三人：广西南宁永信建筑劳务有限公司，住所地，住所地南宁市白沙大道**南国花园商城****会信用代码91450100051041056N。 法定代表人：刘春林，总经理。 委托诉讼代理人：张湘东，广西源群律师事务所律师。 第三人：李烈国，男，1982年5月27日出生，汉族，住钦州市**。 委托诉讼代理人：张湘东，广西源群律师事务所律师。 第三人：广西海外建设集团有限公司北部湾分公司，住所地钦州市南珠东，住所地钦州市南珠东大街兴桂惠民小区******1450702699896620C。 诉讼代表人：林振明，经理。 委托诉讼代理人：张智凡，北京大成（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李宗溢，北京大成（南宁）律师事务所律师。 第三人：广西安顺劳务有限公司，住所地钦州市文峰北路115，住所地钦州市文峰北路****70059322667X8。 法定代表人：李乃家，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张湘东，广西源群律师事务所律师。 本诉原告（反诉被告）梧州市万宝商贸有限公司（以下简称“万宝公司”）诉本诉被告（反诉原告）广西海外建设集团有限公司（以下简称“海外公司”）、第三人广西南宁永信建筑劳务有限公司（以下简称“永信公司”）、李烈国建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序进行审理。审理过程中，本院依职权追加了广西海外建设集团北部湾分公司（以下简称“海外公司北部湾分公司”）、广西安顺劳务有限公司（以下简称“安顺公司”）为本案第三人参加诉讼。被告海外公司于2020年5月13日提出反诉，本院受理后依法对本诉和反诉进行合并审理。原告（反诉被告）万宝公司的委托诉讼代理人高鹏、被告（反诉原告）海外公司和第三人海外公司北部湾分公司的共同委托诉讼代理人张智凡、第三人李烈国及第三人永信公司、安顺公司、李烈国的共同委托诉讼代理人张湘东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万宝公司向本院提出诉讼请求：1.确认万宝公司与海外公司在2016年4月30日签订的岑溪市万宝商贸限价房小区及酒店工程《建设工程施工合同》（合同编号为：HWBW-SG-2016003）于2019年7月22日解除；2.判令海外公司履行协助义务，立即拆除在第一项所涉的《建设工程施工合同》项下的位于岑溪市玉梧大道的工地上属于被告和第三人提供的脚手架外架、塔吊、施工电梯等设备并将前述施工工地交还给万宝公司，以便万宝公司对未完工程部分进行继续施工；3.判令海外公司协助万宝公司对实际已完成工程部分的质量验收、工程移交和工程验收备案等手续，并在判决生效后十日内向万宝公司提供已完成工程部分的竣工验收资料，具体资料和手续以岑溪市住房和城乡建设局的要求为准，包括但不限于案涉工程完整的技术档案和施工管理资料、工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告、勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件，施工单位签署的工程保修书等；4.判决万宝公司向海外公司支付工程款的标准为海外公司实际已完工而且工程质量鉴定合格部分的工程量的70%，具体数额以第三方造价咨询公司的鉴定评估报告为准，扣减3%的质量保证金和万宝公司已付给海外公司的工程款后余额为正数的，允许万宝公司在12个月内向海外公司付清，如果扣减后余额为负数则判令海外公司向万宝公司返还多支付的工程款项；5.判令海外公司赔偿万宝公司的经济损失3100035元（暂定数额，最终以法院评估的数据为准）；6.确认海外公司存在违法转包行为，李烈国为实际施工人；7.没收海外公司履约保证金3000000元（庭审中增加的诉讼请求）；8.判令海外公司承担本案的诉讼费用和造价咨询等费用。事实与理由：2015年10月8日，万宝公司和海外公司签订《工程项目建设施工合作意向协议书》，约定海外公司承建万宝公司开发的岑溪市万宝商贸限价房小区及酒店工程，海外公司负责垫资至13层。2016年4月30日，双方签订了《建设工程施工合同》，海外公司在2015年11月17日进场施工，2016年11月28日，岑溪住建局出具建筑工程施工许可证，工期为540天。海外公司在合同履行过程中存在严重违约行为：1.海外公司以其实际行为表示不履行合同的主要义务，不但多次出现连续停工达2个月以上的行为，而且海外公司最后一次的停工至今长达6个月。2019年1月18日，海外公司、永信公司、万宝公司签署调解笔录，确认海外公司继续履行《建设工程施工合同》，永信公司必须在2019年2月23日前开工，且不得以任何理由停工。但是开工后不到2个月，2019年4月2日，香钰云进行锁车、锁销售部和工地大门，工地完成处于停工状态。5月7日，李烈国指使苏全辉关工地和销售部的电源总闸、锁施工电梯等措施以其行为表示不履行合同主要义务。2.海外公司迟延履行合同义务导致万宝公司已无法实现合同的目的。原、被告约定了工期为540天，现案涉工程预估尚需6个月才能完成未完工的工程量，故海外公司的迟延履行合同义务时间应当额外增加6个月。按施工许可证上的开工日期2016年11月28日计算，海外公司迟延履行债务的时间长达22个月之久。3.因海外公司严重违约，符合合同约定的原告有权单方面解除合同的条件。（1）海外公司和永信公司签订的分包合同，实为主体工程违法转包。而永信公司分包给安顺公司，安顺公司又违法分包给实际施工人李烈国，案涉工程实际上全部由农民工完成，海外公司的行为违反了《建设工程施工合同》3.5.2条和《建筑法》第28、29条。首先，海外公司将本应自己施工的主体工程肢解后进行违法转包，未提供任何的自有资金投入到案涉工程建设，违反了《建设工程施工合同》12.4.1条的约定。依劳务分包合同显示，海外公司要求永信公司垫资至15层，而万宝公司仅要求海外公司垫资到13层，且工地大门、围墙、消防、水电、农民工工资、钢筋都是万宝公司提前垫付的，海外公司未提供任何资金投入工程建设。从劳务分包合同第2点、3点可以看出，主体工程（土建、基础、模板、钢筋、混凝土）等都是永信公司完成，并不是海外公司完成，充分说明海外公司违法转包主体工程。其次，案涉工程被多层违法分包，且承包人为个人，违反《建设工程施工合同》3.5.2条。海外公司未经万宝公司同意便将全部工程违法转包给不具备资质的单位永信公司，且又允许永信公司违法分包给安顺公司，永信公司和安顺公司没有土建、基础、钢筋、混凝土资质，只有模板和脚手架资质，安顺公司又将工程分包给实际施工人李烈国，案涉工程被层层剥皮、重复分包。万宝公司、海外公司在合同履行过程中都没有向永信公司支付工程款而是直接支付给安顺公司和李烈国不符合一般常理，充分说明海外公司是明知永信公司出现再次分包给实际施工人为个人的事实，李烈国既不是永信公司的员工，也不是安顺公司的员工，因被告海外公司不能提供李烈国的社保保险和劳动合同证实李烈国到底哪一个公司的劳动者，在2018年11月23日庭审笔录上，永信公司的诉讼代理人也明确自认“李烈国和永信公司有派遣协议，双方是合作关系”，后来，永信公司的诉讼代理人又觉得不妥，私自将派遣协议改为合作管理关系。案涉劳务分包合同的履约保证金的支付和收取主体均是李烈国，万宝劳务款也是通过安顺公司支付给李烈国而不是永信公司，而且永信公司和安顺公司也无法提供证据证实其是实际施工的主体，可见李烈国才是案涉工程的真正的实际施工人。（2）海外公司连续延误工期超2个月的次数有三次（短期停工未计算在内）。4.海外公司存在其他违约行为导致万宝公司不能实现合同目的。（1）被告违反合同约定的垫资条款，通过停工、闹事等短期停工相威胁，逼迫万宝公司提前向其付款或者支付应由海外公司垫付的费用达4648067元，强行变更了工程款的付款约定，直接导致万宝公司对工程款的付款平衡。依合同12.4.1条，海外公司应垫资至框架主体13层楼面砼，在此之前万宝公司无任何付款义务。依海外公司自己编制的浇注表显示，13层楼面砼的时间为2017年4月25日，即万宝公司付款义务开始时间，但海外公司早在2016年3月18日起便向万宝公司索要工程款，要求万宝公司垫付部分劳务工资和钢筋款等。截止2017年4月25日万宝公司被迫提前支付的工程款4648067元，退回海外公司保证金1900000元。（2）除短期停工外，海外公司多次无端长期违约停工，以拉横幅、爬塔吊自杀、锁工地大门等方式索要非法利益。（3）海外公司违反施工顺序，在裙楼副桩尚未灌注情形下直接进行主体施工。（二）万宝公司履行付款义务的情况。开工前，除零星工程款外，万宝公司在该工程上总共投入了资金合计26490243.75元（不含1900000元保证金）。（三）案涉工程的现状和工程质量。工程尚未完工，海外公司处于完全停工状态，既不施工又不允许万宝公司或者其他公司施工，海外公司承包的工程质量低劣，包括楼板漏水、钢筋祼露在外，楼板中间有空心等，需要鉴定工程质量。因海外公司以实际行为表明其不履行合同主要义务，原告于2019年7月17日发出解除合同的通知（抄送永信公司），该通知于2019年7月20日送达永信公司，7月22日送达海外公司，2019年10月1日，海外公司发函给万宝公司，要求拆除塔吊并于10月4日全部拆除运走。三、万宝公司的损失情况，因双方约定的违约金[单栋工程价款的1%]远远低于万宝公司的损失，故万宝公司主张依损失的大小要求海外公司承担违约责任，万宝公司损失包括贷款利息损失暂计至2019年5月21日为1105535.32元，业主索赔万宝公司违约所产生的损失约682532元（从2018年8月1日暂计至起诉之日），万宝公司员工工资和房租成本1311968元（从2018年6月1日暂计至起诉之日）。 综上，海外公司不但违法分包迟延履行交付义务，而且多次连续停工且超过2个月以上。现海外公司既不施工又不允许万宝公司或者其他人施工导致万宝公司的损失越来越大，万宝公司已无法实现合同目的，故诉至法院，请法院支持万宝公司的诉讼请求。 海外公司、海外公司北部湾分公司共同辩称，1.万宝公司提起的诉请没有事实及法律依据，根据原被告双方签订的施工合同及后续系列补充协议的约定，万宝公司在施工过程中存在严重拖欠工程款的事实，导致海外公司采取暂停施工等措施，因此，施工过程中所产生的停工及相应的法律责任应当由万宝公司承担，目前，万宝公司尚欠海外公司工程款13887685.95元未支付；2.根据施工合同约定，海外公司有权将涉案工程劳务、消防等作业工程进行分包，万宝公司认为海外公司将劳务转包给永信公司属于违法转包与事实不符，海外公司已经按照施工合同约定完成涉案项目的框架主体工程，而万宝公司却未依约向海外公司支付工程款，后经多次协商并经法院组织调解，明确各方的合同继续履行，海外公司继续履行承包建筑施工合同的义务，永信公司继续履行与海外公司之间的劳务分包合同，因此，本案不存在违法分包转包等事实；3.万宝公司指出涉案项目的材料款应由海外公司承担的问题，根据在案证据和另案买卖合同纠纷的证据可知，由于万宝公司未按期支付工程进度款给海外公司，双方就工程后续施工的工程款、劳务款、材料采购等事宜签订了补充协议，后续工程相应的材料款项是万宝公司与材料供应商自行达成的，材料款项应由万宝公司承担，因此，不存在海外公司拖欠材料款导致项目停工的情形。 第三人永信公司、安顺公司、李烈国共同辩称，1.安顺公司是永信公司经过万宝公司同意过账的公司，与本案涉案工程无关；2.涉案工程停工是万宝公司造成的，万宝公司没有按照调解协议约定支付后期施工的劳务工程款和建筑材料款；3.本案不存在违法分包的事实；4.永信公司要求原、被告按照《三方协议》和停工时间给付损失费用，包括支付劳务款和外墙脚手架的费用。 海外公司反诉请求：1.判令万宝公司向海外公司支付工程款13887685.95元；2.判令万宝公司向海外公司支付逾期支付工程款利息、违约金（以相应的应付工程进度款为基数，利息、违约金按月3%计算，自2017年4月7日起开始计算至付清之日止），暂计至2020年5月12日应付利息及违约金共计为9390423元；3.判令万宝公司向海外公司退还履约保证金1100000元以及支付逾期退回履约保证金利息（以应退履约保证金为基数，按月2.5%计算，自2017年1月20日开始计算至付清之日止），暂计至2020年5月12日止欠履约保证金所产生的利息为1081666元；4.判令万宝公司向海外公司赔偿停工窝工损失1500000元；5.判令海外公司对承建的项目工程变卖、拍卖所得价款享有工程价款优先受偿权；6.本案诉讼费用由万宝公司承担。事实和理由：2016年4月30日，海外公司与万宝公司签订《建设工程施工合同》，约定由海外公司承建万宝公司开发的位于岑溪市玉梧大道的岑溪市及酒店工程，商住楼工期为540天，商住楼约定开工日期以施工许可证日期为开工日期，签约合同价暂定为62800427.32元，合同价格形式为定额计价可调价合同。合同签订后，海外公司缴纳了履行保证金3000000元，万宝公司于2016年11月28日取得了《施工许可证》。在施工过程中，因万宝公司未能按约定支付工程进度款，海外公司与万宝公司于2017年9月27日签订了《补充协议书一》，就工程后续施工的工程款、劳务费、材料采购等事宜达成了补充协议。此后，海外公司继续施工，但万宝公司仍未按期支付工程进度款，为此，海外公司与万宝公司于2018年4月3日签订了《岑溪市万宝商贸限价房小区补充协议》，明确海外公司完成主体结构的工程造价为33000000元（不含利息、违约金、停工损失），后续工程的施工由海外公司与万宝公司共同推进劳务公司退场，退场后如由万宝公司继续施工，则需缴纳相应管理费。为了解决项目施工问题，2018年5月23日，万宝公司、海外公司以及永信公司签订了《三方协议》，约定海外公司与永信公司的劳务合同解除，由万宝公司与永信公司执行劳务合同等内容。此后，万宝公司仍未支付相应的工程进度款，为此，海外公司于2018年9月25日向法院提起诉讼，要求万宝公司支付相应的价款。经法院组织调解，达成了《调解协议》，明确各方的合同继续履行，海外公司继续履行承包建筑施工合同的义务，永信公司继续履行与海外公司之间的劳务分包合同，在2019年2月23日前，永信公司恢复组织施工，万宝公司组织充足的材料给永信公司进行施工。但是，万宝公司并未按《调解协议》履行，目前案涉项目仍处于停工状态。海外公司作为涉案工程的承包人，已投入巨额资金进行施工，而万宝公司却未依约向海外公司支付工程款，且因万宝公司自身原因导致项目停工。根据相关法律法规的规定及施工合同的约定，万宝公司应向海外公司支付所欠工程款及相应利息、赔偿停工窝工损失等，并有权对承建的项目工程变卖、拍卖所得价款享有工程价款优先受偿权。请求法院依法判决。 万宝公司辩称，请法院驳回海外公司的反诉请求。1.海外公司要求万宝公司支付工程款13887685.95元没有事实依据。涉案工程的工程质量是否合格，需待鉴定结论出具后才清楚，工程质量符合国家标准和双方约定的标准，海外公司才有权要求万宝公司支付工程价款；《建设工程施工合同》明确约定如果承包人存在连续停工两个月以上的，工程款应当按照评估价的70%支付，也约定对于工程量较大或者在争议较大的项目，由有资质的公司进行审核，费用各付一半；2.海外公司诉请的逾期支付工程款利息、违约金不应得到法院支持，关于民事审判工作会议的纪要（九民会议）规定，对于利息、违约金的计算标准，应当参照合同法，违约金的总额不得高于尚欠部分金额的30%，不能按照民间借贷月息2%标准作为违约金的上限，海外公司按照月息3%主张违约金不符合法律规定，且万宝公司并不存在违约行为；3.海外公司要求退还履约保证金1100000元及逾期退回履约保证金利息不应得到法院支持。在施工过程中，海外公司将涉案工程违法分包给自然人李烈国，海外公司是合同违约方，按照双方合同的约定，海外公司支付的履约保证金应予以没收；4.海外公司要求万宝公司赔偿停工窝工损失没有事实依据，涉案工程多次停工，是由于海外公司未按时支付农民工资造成的，若存在停工窝工损失亦应由海外公司承担，与万宝公司无关；5.海外公司对承建项目工程变卖、拍卖所得价款是否享有工程价款优先受偿权由法院依法认定。综上，海外公司提出的反诉请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回海外公司的反诉请求。 第三人永信公司、安顺公司、李烈国共同辩称，海外公司诉讼请求中的劳务款、窝工费损失是应赔偿给永信公司的，窝工费损失已经三方协商，明确由万宝公司承担1500000元，由海外公司承担180000元。 双方当事人围绕案件争议的主要事实及提出的诉讼请求向法庭提出了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，海外公司、海外公司北部湾分公司、永信公司、安顺公司、李烈国对万宝公司提供的《工程项目建设施工合作意向协议书》、《建设工程施工合同》（合同编号：HWBM-SG-2016003）、《建筑工程施工许可证》、交付函、2019年1月7日岑溪市人民法院民事调解笔录、《建设工程施工劳务分包合同》、第三人永信公司的民事起诉状、永信公司的工商登记信息和劳务资质、海外公司和万宝公司向安顺公司和李烈国付款的汇总表（万宝公司和海外公司合计付劳务款明细表）、2018年11月23日的庭审笔录、李烈国的银行流水、浇注表、22349404元的付款明细表、农民工工资申请书和委托书、第一次停工的相片和第二次停工相片、1000000元工资保证金的结算凭证、2017年7月13日的《保证书》、2018年5月23日的《三方协议》、相片、海外公司2019年10月1日的《告知函》及相片、万宝公司2017年8月10日《告知函》、《公证书》、（2019）桂0481民初2174号民事判决书、（2019）桂0481民初253号民事判决书、（2018）桂0107民初8870号民事判决书、（2020）桂04民终417号民事判决书、（2020）桂04民终772号民事判决书等证据的真实性无异议；万宝公司、海外公司北部湾分公司、永信公司、安顺公司、李烈国对海外公司提供的《建设工程施工合同》、《施工许可证》、2017年7月13日《保证书》、2017年9月27日《补充协议书一》、《岑溪市万宝商贸限价房小区补充协议》、2018年5月23日的《三方协议》、《调解协议》、开工申请、开工令等证据的真实性无异议。经审查，上述证据与本案有关联，本院予以确认，对上述证据拟证事实由本院结合其他证据及庭审查明的事实进行综合认定。 对有争议的证据，本院分析认定如下：对万宝公司提供的现场的照片、视频、公安局的受理回执，海外公司、海外公司北部湾分公司不予认可，认为与海外公司无关，永信公司、安顺公司、李列国认为万宝公司未按约定支付农民工工资，专业人员锁施工电梯、关总闸电源是为了工地安全，对于砸车，是农民工个人行为，与公司无关；对安顺公司工商信息及资质，认为安顺公司的出现实际是为了劳务款过账，安顺公司与本案无关；对安顺公司的付款申请书不予认可，海外公司认为与其公司无关，永信公司、安顺公司、李列国认为安顺公司是劳务款过账公司，每一份申请书都附有永信公司委托安顺公司收款的委托书，安顺公司没有实际承包案涉工程；对第三次停工的相片有异议，认为无法对照片形成时间进行确认，照片所反映的事实也无法确认；对桩基、劳务勘察合同、土方工程施工协议书、建筑工程钻探劳务、勘察服务合同的真实性由法院认定，认为上述的土石方、勘查工作是由万宝公司负责，并不是由海外公司负责的，永信公司、安顺公司、李列国认为上述证据的真实性由法院认定；对工程款统计明细表、银行进账单、送货单、收据等，海外公司对涉及蒙世佳和海外公司北部湾分公司的款项予以认可，对其他部分的款项三性不予认可，认为与海外公司无关，永信公司、安顺公司、李列国认为涉及李烈国、香钰云、梁其斌、王波、永信公司的款项予以确认，对其他的款项不清楚，不予认可；对解约通知书、邮件详情单和签收记录，海外公司、海外公司北部湾分公司认为未收到解约通知书，且至今万宝公司未按照合同约定支付工程进度款，海外公司有权停工，即使解除合同书已经送达海外公司，但解除合同情形不符合施工合同的约定，解约通知书不发生法律效力；永信公司、安顺公司、李列国认为没有收到解约通知书，质证意见与海外公司意见一致；对银行流水、工资表、房租合同、员工宿舍合同、全部业主首付款统计表及购房合同的真实性由法院认定，认为在履行合同过程中，万宝公司严重违约拖欠海外公司工程进度款，存在违约行为的是万宝公司，若有经济损失应由万宝公司自行承担；对建筑业务分包企业资质标准，海外公司认为该资质标准不符合目前法律规定，庭后提供最新的资质标准；对《告知函》（回复拆塔吊），海外公司认为没有收到，2019年1月份在法院主持调解后，由于万宝公司没有足够资金施工，严重拖欠工程进度款，海外公司有权停工；对水电组工资表，认为海外公司只施工主体工程，没有做水电，水电组工资与海外公司无关。万宝公司对海外公司提供的工程联系函第7-13、15-16、34-35页三性无异议，对拟证内容有异议，认为此为双方来往告知，万宝公司并没有作出确认，其他的工程联系函为海外公司单方制作，没有签收也没有口头记录，不予认可；对工程款支付申请表，第一、二、三期是海外公司单方制作，没有监理单位和建设单位确认，不予确认，第四期予以确认，第五、六期只有监理单位意见，没有建设单位确认，不予确认；对违约金计算方法有异议，认为在履行合同过程中，双方出现交叉违约的情形，违约责任应该对等，海外公司亦是违约方，万宝公司不需要承担违约责任，且双方约定的违约金计算标准过高，请法院依法予以调整。本院认为，原告提供的现场照片、视频、公安局的受理回执，虽然未能反映拍摄时间，但视频反映了苏全辉有打砸车辆及桌椅等行为，虽然不能证明该行为与海外公司有关联，不能认定属于海外公司以实际行动不履行合同的主要义务的行为，但该组证据反映出的事实客观存在，可以作为认定案件事实的参考依据；对安顺公司工商信息及资质，安顺公司在本案中作为第三人参加诉讼，该证据与本案有关联，本院予以确认；对安顺公司的付款申请书，与海外公司和万宝公司向安顺公司和李烈国付款的汇总表相互印证，真实性予以确认；第三次停工的相片，虽然未反映出拍摄时间，但是反映出农民工罢工事实客观存在，可以作为认定案件事实的参考依据；桩基、劳务勘察合同、土方工程施工协议书、建筑工程钻探劳务、勘察服务合同与本案无关，本院不作审查；对工程款统计明细表、银行进账单、送货单、收据，对于收款方为海外公司北部湾分公司、永信公司、李烈国、香钰云、梁其斌、王波、蒙世佳的款项，被告与第三人已确认，且工程款明细表中所列支款项均有转款凭证佐证，形成完整证据链，本院予以确认；解约通知书、《告知函》（回复拆塔吊）均是万宝公司单方作出，邮件详情单和签收记录并不能证明所邮寄材料为解约通知书和《告知函》，在对方否认的情况下，万宝公司并未能提供更为充分的证据证明签收单所签收的材料为解约通知书和《告知函》，该组证据不具证明效力，本院不予采信；建筑业务分包企业资质标准是法律适用问题，不属于需质证的内容范畴；水电组工资表加盖有海外公司北部湾分公司印章及林振明签名，与万宝公司付款存在关联性，本院予以确认；工程联系函为海外公司单方制作后向万宝公司发出的函件，仅能证明万宝公司收到此类函件，并不能以此证明万宝公司认可函件内的意见；虽然工程款支付申请表第一、二、三期只有海外公司盖章，但结合《建设工程施工合同》、浇注表和工程款支付申请表第四期，上述工程款支付申请表之间已形成完整证据链，对第一、二、三期工程款支付申请表的真实性，予以确认，第五、六期有监理单位签署的意见，虽然意见没有对计量工程造价及累计工程造价进行审核，但是监理单位对于海外公司已完成的工程是确认的，对第五、六期工程款支付申请表的真实性，本院予以确认。 综合全案证据及庭审情况，确认如下事实：2015年10月8日，万宝公司和海外公司签订《工程项目建设施工合作意向协议书》，约定由海外公司承建万宝公司开发的“岑溪市万宝商贸限价房小区”项目。2015年11月3日，万宝公司把场地交付给海外公司，由海外公司做好项目部的装修及落实打桩工作。2016年4月30日，万宝公司（发包人）和海外公司（承包人）签订《建设工程施工合同》（合同编号：HWBW-SG-2016003），合同约定的主要内容有：1.工程内容：由承包人承建发包人开发的“岑溪市万宝商贸限价房小区及酒店工程”，工程包括两栋24层框剪结构的商住楼和一栋10层框架结构的酒店，两栋商住楼的地下为连通的地下停车场，总建筑面积38295.80㎡；2.合同价款暂定为62800427.32元；3.工程承包范围为：土建、装饰装修、水电安装、消防等图纸范围内及合同、补充协议约定的全部内容；4.合同工期为：商住楼开工日期以施工许可证日期为开工日期，商住楼工期为540天（酒店项目开工日期及施工工期另行以补充协议约定）；5.工程款（进度款）支付方式和时间：工程进度款按照承包人完成全部商住楼框架主体13层楼面砼（不含砌体工程）后（酒店除外），发包人在收到承包人请款报告7天内向承包人支付实际完成工程量的80%进度款，之后的工程进度款按月完成工程量的80%支付，当月所完成的工程款在下个月7号前付清；进度款审核和支付：发包方支付进度款的期限为发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发之日起7个工作日内完成支付，逾期则视为违约，按以下违约约定计算收取违约金。发包人逾期支付进度款的违约金的计算方式：每延误支付一天，工期相应顺延，发包人每日按应付而未付款的万分之3.8向承包人支付违约金，拖欠款还需按2%月息向承包人支付利息，承包人的损失按实际发生计算；如发包人不按本合同约定支付工程进度款、竣工结算价款超过30天的，从第31天起，发包人每日按应付而未付工程价款的万分之3.8向承包人支付违约金，同时，拖欠款还需按2%月息向承包人支付利息，承包人的损失按实际发生计算，除赔偿违约金及计付利息外，承包人有权选择停工，发包人承担因违约而引起承包人的一切损失，含（且不限于）人工费、材料费、机械费、租赁费、管理费及合理利润等，按市场价格及相关规定计算；工程量较大或双方在核对过程存在较大争议，在竣工结算时共同委托有资质的造价咨询公司审核，费用各负一半；若承包人原因无故连续延误工期达2个月则发包人有权单方面终止合同，对已完成且合格的工程只按70%的工程量计算结算且在12个月内支付；6.分包事项：禁止分包的工程包括主体结构整体分包，主体结构、关键性工作的范围按国家现行法律法规规定执行，允许分包的专业工程包括：劳务、消防、防水、水电防雷安装、绿化、亮化、道路、景观、管网、智能、通风管道等专业项目；承包人有以下情况之一者，发包人有权解除合同，并视情况扣除其履约保证金：①个人承包工程，包括本人单位及外单位人员承包，发包人不承认其个人拥有任何资质等级及营业许可资格，没收全部履约保证金……；7.工期延误：因发包人原因导致工期延误的其他情形有：……②因发包人未能提供施工条件而影响工期的。③因发包人应承担责任的原因，未能按合同要求配合施工直接造成停工的。④因发包人未及时支付工程款而造成承包方不能正常开展施工工作而增加的工期……。因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为每延期一天，承包人按延误的单栋工程价款的万分之五计算支付违约金；延期时间从规定竣工日期（含签证顺延工期）起直至工程完工，符合交工验收条件之日的天数（不足一天的按一天计算）；因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限为单栋工程价款的1%；8.工程量的确定：结算工程量根据设计施工图、图纸会审、设计变更、工程变更以及承包人实际完成工程量计算，设计变更、工程变更按变更通知或签证后实际工程量结算；9.履约保证金3000000元的返还：承包人完成商住楼主体（不含砌体）3层楼面施工之后7天内，发包人无息退还履约保证金1500000元给承包人，剩余履约保证金1500000元在两栋商住楼主体15层楼面（不含砌体）完成后7天内全部无息退还承包人。如发包人延迟归还履约保证金，须支付承包人利息，利息按月2.5%计算等等。2016年5月2日，海外公司授权海外公司北部湾分公司以海外公司名义并代表海外公司作为案涉工程的总包方办理该工程的以下事宜：1.代表海外公司对该工程的施工进度、工程质量、安全文明工地、工程资料、工程款收取等进行全面管理；2.办理书面函件对接、工程结算、工程签证、与该工程有关的各类定价、组织工程各种验收及其它与工程的相关工作。凡盖有“广西海外建设集团有限公司北部湾分公司”印章及“林振明”签字的上述材料，海外公司均予以认可。授权期限：2016年5月2日至项目竣工验收完工及工程结算款支付完毕。2016年5月12日，海外公司北部湾分公司（发包方）与永信公司（承包方）签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定的主要内容有：1.承包范围：承台、地梁和底板底清於、基础砖胎模；、地梁和底板底清於平；人工挖土和小型回填土；筏板；砖砌化粪池；散水；钢筋制作安装、绑扎、焊接、柱螺丝套筒连接；模板制作、安装、拆除、归堆整齐；砼浇灌、养护；墙体砌筑；拉结筋的种植；内外墙挂网、批灰；楼地面及屋面找平；屋面细石砼及保温工程；屋面及立面变形缝工程；外墙贴砖贴瓦；内外脚手架搭设、防护、大于20cm的洞口安全防护；防护棚、安全道；负责挂设安全标语、标志、材料标识牌；分层色；各类型机械和工具；小型机械基础人工和附材；基础底板下所有人工、附材及周转材料；地下室后浇带外围砌砖挡土墙及抹；地下室后浇带外围砌砖挡土墙及抹灰；地下室顶板各类加固支撑设施责施工过程的管理；室内、外竣工工程清理干净验收；建筑垃圾清理等。发包方负责的项目及材料有：大型土石方挖、回填地下室外围土方（承包方负责回填地下室承台和地梁周边土及打夯，费用含总价内）；烟道工程、电梯工程、太阳能工程；栏杆、扶手项目；门窗项目；涂料和腻子工程；防火防盗门工程；工程实体材料；除上述发包方负责的项目及材料以外，其余一切由承包方按本工程施工图纸、图纸会审、相关图集、现行施工规范及施工组织设计、施工方案、通知要求内容、安全质量技术交底以及本合同所规定的其他各项内容承包施工；2.承包方式：承包方以包钢管、扣件、安全网、顶托、模板、方木等材料、包4个施工员、1名总工长和1名劳务公司代表总负责等管理人员、包钢筋下料制作钢筋机械、包大型机械、包中小型机具、包辅材、包质量、包进度、包安全的方式承包岑溪市万宝商贸限价房小区项目工程的土建、粗装修劳务；3.劳务承包合同价款、进度款支付及结算：±0.00以上按建筑面积综合单价447元/㎡(地下室及筏板以下工程量按1.4(地下室及筏板以下工程量按1程量的费用及上述“承包范围及内容”和“承包方式”。不含税金）；工程施工进度到第15层楼面砼浇注完成后7天内支付第一次进度款，第20层和24层的节点完成后各支付一次进度款等等。合同签订前的2016年4月20日，永信公司已进场。 2016年11月16日，海外公司提交开工申请，拟于2016年11月28日开工，2016年11月18日，万宝公司同意开工，2016年11月20日，广西梧州天宇建设监理有限公司发出开工令，准许海外公司于2016年11月28日开工。2016年11月28日，岑溪市住房和城乡建设局向万宝公司发出《建筑工程施工许可证》，载明建设单位是万宝公司，施工单位是海外公司，监理单位是广西梧州天宇建设监理有限公司。2016年11月17日，案涉工程项目三层底板混凝土浇筑完成，2017年3月29日，案涉工程项目十三层底板混凝土浇筑完成，2017年5月11日，案涉工程项目十五层底板混凝土浇筑完成，2017年9月22日，案涉工程项目十九层底板混凝土浇筑完成，2018年1月22日，案涉工程项目层面顶板混凝土浇筑完成。海外公司北部湾分公司分别于2017年3月31日（第一期）、2017年4月25日（第二期）、2017年5月27日（第三期）、2017年6月26日（第四期）、2017年12月3日（第五期）、2018年3月8日（第六期）制作工程款支付审批表，万宝公司在第四期工程款支付审批表中的建设单位审批意见为：“①我司已付工程款约900万元，请双方财务做好对账统计；②该期工程款经审核约130万×80%=104万，具体造价待终审结算时确定。” 施工过程中，农民工因未取得工资，在案涉工程内做出聚众闹事、拉横幅、坐售楼部、锁售楼部等行为，导致工程出现多次停工。海外公司于2017年7月15日、7月21日、8月11日、11月7日向万宝公司发函，要求万宝公司支付工程进度款及退还履约保证金。2017年7月13日，在岑溪市劳动监察大队代表周钊宇的见证下，万宝公司（甲方）、海外公司（施工单位）、保证人（劳务方）李烈国签订《保证书》，约定李烈国（劳务方）收到甲方1000000元劳务款后，李烈国（劳务方）保证在以后的劳务款存在争议时，可以双方平等协商解决，如不能协商解决，双方可以走法律途径，不能做出拉横幅等过激行为，同时还约定甲方要按双方约定及时支付劳务款，付款方式如下：主体结构从二十层开始每倒一层以申请方式向甲方申请付款400000元（缓冲期5个工作日），超期后甲方每天额外支付10000元作为生活补贴，直到补到上一期400000元支付完为止，劳务款在主体封顶且验收合格后一个月内付到总劳务款的90%，逾期未支付则甲方每天额外支付10000元作为生活补贴等等。2017年9月27日，万宝公司（甲方）与海外公司（乙方）签订《补充协议书一》，协议书约定本项目单栋住宅楼主体结构从18层顶板开始每浇灌完成一层楼面砼，乙方以请款方式向甲方申请支付400000元劳务费（甲方应自收到乙方申请之日起5天内全额支付上述款项），如逾期不支付甲方每天额外支付给乙方10000元作为工人生活补贴费，直至此笔400000元劳务费支付完为止，逾期支付超过10天，乙方有权选择停工，造成停工的全部损失由甲方承担；协议还约定，甲方和广西南宁永信劳务公司同意，截至本协议签订前因甲方原因造成广西南宁永信劳务公司的停工误工费、内外架租金、塔吊租金、施工电梯租金损失共计1500000元整，由甲方按照1500000元整停工补偿费通过乙方账户支付给广西南宁永信劳务公司。2018年4月3日，万宝公司（甲方）与海外公司（乙方）签订《岑溪市万宝商贸限价房小区补充协议》，协议主要内容有：由甲方开发建设，乙方承建的“岑溪市万宝商贸限价房小区及地下室工程”主体工程已于2018年1月22日已按照《建设工程施工合同》约定施工完毕（不含砌体）。为加快该项目的施工建设，双方达成协议：1.由乙方承建甲方开发的岑溪市万宝商贸限价房小区及地下室工程主体工程（不含砌体）已竣工封顶，双方按照该项目《建设工程施工合同》的约定让利下浮后，一致确认该主体按人民币33000000元的工程量进行结算（但不含利息、违约金、停工损失等）；2.双方共同努力推动促进与劳务公司进行结算及让其退场，以方便甲方推进后续的施工建设；3.后续工程若是由甲方自行组织施工，甲方需向乙方缴纳所完成产值的5%作为乙方的管理费，乙方派驻的管理人员及报建人员的工资、证件使用费、差旅费、生活住宿费等由甲方负责，具体由双方另行书面约定；4.因履行《建设工程施工合同》过程中产生的利息、违约金、停工损失等，在原合同约定的基础上，双方可以本着平等协商、互惠互利的方式解决，若协商未果，应向岑溪市人民法院进行解决。2018年5月23日，万宝公司（甲方）、海外公司北部湾分公司（乙方）和永信公司（丙方）签订《三方协议》，协议内容为：1.甲方确认丙方与乙方所签订的劳务合同单价为447元/平方米，现甲乙丙三方确认至目前为止已经完成的主体基础及框架主体工程的劳务单价为263元/平方米由乙方承担。除此之外，剩下部分劳务单价为184元/平方米由甲方承担（其中86元/平方米属于劳务合同工期到期前的外架、塔吊、施工电梯等费用及管理费用等，98元/平方米为砌砖、抹灰、外墙贴砖劳务单价），甲丙双方愿意共同继续履行，与乙方无关，劳务款由甲方直接支付给丙方。甲方支付给丙方劳务款的支付方式按原广西海外建设集团公司北部湾分公司和广西南宁永信建筑劳务有限公司于2016年5月12日签订的建设工程施工劳务分包合同执行，总价不可以超过总单价447元/平方米。2.丙方提供的外架、施工电梯、塔吊等设备因已经超出劳务合同单价约定的施工工期，从2017年9月20日至2018年4月20日共超期7个月，以每月180000元为计算基数，由甲方承担70%，丙方承担30%的超期费用（此项总价丙方让利100000元整返还给甲方）。3.甲丙双方继续执行的劳务合同，其中塔吊、施工电梯、外架等附属设施包括管理费、人工费、保安费，甲方按每月165000元的单价直接支付给丙方，与乙方无关。4.甲丙双方继续执行劳务合同的内容，自签订本协议之日起乙丙两方自动解除双方的劳务合同关系。5.在复工之前甲乙双方必须委托有关部门对已经完成的基础及框架主体工程进行阶段性验收，限7个工作日完成，以明确今后的责任问题。在复工后，本项目未完成部分的质量及安全等问题均与乙方无关，若有对乙方造成损失的，由责任方负责赔偿。6.上述第2、3点所确定的外架，施工电梯、塔吊等设备的超期费和后期租金均不包含在劳务分包合同总单价内。 2018年9月26日，海外公司起诉万宝公司[案号：（2018）桂0481民初1973号]，请求支付工程款。2018年10月17日，永信公司起诉海外公司和万宝公司[案号：（2018）桂0481民初2097号]，请求支付劳务款。2019年1月7日，在本院及岑溪市住房和城乡建设局工作人员的主持下，对上述两案进行调解，海外公司、永信公司、万宝公司三方达成了调解协议，协议内容为:一、三方确认相互之间的合同继续履行，海外公司继续履行承包建筑施工合同的义务，永信公司继续履行与海外公司之间的劳务分包合同，永信公司应得劳务费由海外公司按单价447元/平方米负责结算支付；二、在2019年2月23日前，永信公司必须恢复组织施工，以到工地开工为准，在施工日起六个月内，施工方必须完成如下未完成的工程量：商品房主楼（不包括承包合同中的酒楼）。如逾期则视为永信公司违约，应付违约金1000000元给万宝公司；三、万宝公司必须组织充足的材料给永信公司进行施工，不得影响施工方永信公司的施工，如因材料不到位导致停工，则万宝公司违约，应支付永信公司1000000元的违约金；四、万宝公司在施工期间必须保证按月支付清楚已完成施工量的农民工工资，以监理公司、海外公司、永信公司签字确认的工程量为准，在每月25日前结算，民工工资由万宝公司、海外公司、永信公司共同委托银行直接支付到农民工的工资卡（施工的农民工工资必须按建设局、社会保障局的要求建立好农民工人员档案、做好银行卡等手续，在施工的10日前必须做好）；五、在签订协议之日起，万宝公司销售本项目的所有款项必须全部经银行监管才能发放，其中50%用于支付银行的借款、利息、税金等，25%由万宝公司用于采购材料及维持公司的日常运转支出，不足部分由万宝公司自行解决，20%由银行直接发放给海外公司，5%支付给永信公司；六、承包方、发包方在工程结束后一个月内必须保证进行五方验收，五方验收合格后一个月内万宝公司对承包方所有的工程款进行结算完毕，海外公司同时与永信公司结算完毕。结算完毕后二个月内，万宝公司付清全部工程款项（质保金除外，质保金的支付按合同约定处理）在海外公司与万宝公司结算清楚后，如永信公司尚有应收款项，由万宝公司直接支付给永信公司；七、在2017年9月21日至结束之日止的塔吊设备租金按照万宝公司与永信公司在2018年5月23日签订的协议执行，万宝公司按月支付清楚给永信公司，永信公司必须保证租赁的脚手架、塔吊等设备正常运转，不得因租赁方拖欠租金而引起纠纷，影响工程施工，如万宝公司已经足额支付给永信公司租金而造成的追偿损失由永信公司承担；八、海外公司及万宝公司必须保证五方验收资料的齐全，要确保施工质量及施工安全，万宝公司保证其采购材料的质量并提供合格证或送检合格的报告。各方达成调解协议后，(2018)桂0481民初1973号、(2018)桂0481民初2097号案件均以撤诉方式结案。2019年2月20日，永信公司对涉案工程恢复施工，后因劳务款的支付问题于2019年4月2日起停工至今。案涉工程施工现场现有的施工设备有脚手架、施工电梯一台、搅拌机一台。 诉讼中，根据万宝公司申请，本院依法委托广西中信恒泰工程顾问有限公司对案涉项目海外公司已完成的工程量、工程价款进行审核评估，委托岑溪市中宁建筑科技有限公司对案涉项目已完成工程进行工程质量检测。2020年8月12日，岑溪市中宁建筑科技有限公司以案涉工程目前状态不具备进行回弹法检测混凝土强度、钢筋保护层厚度、楼板厚度的检测条件，终结工程质量检测工作。经征求万宝公司意见，本院继续委托广西柳州中衡工程检测咨询有限公司对案涉项目已完成工程进行工程质量检测，2020年12月7日因万宝公司未按时缴纳鉴定费用终结工程质量检测工作。2020年12月12日，万宝公司撤回对案涉项目海外公司已完成的工程量、工程价款进行审核评估的申请。 另查明，海外公司分别于2015年10月20日、2016年4月25日、2016年6月17日、2016年7月26日向万宝公司缴纳履约保证金1000000元、500000元、500000元、1000000元。万宝公司分别于2016年12月26日、2017年1月20日向海外公司退还保证金400000元、1500000元。2018年5月，万宝公司与海外公司对往来账目进行了结算，制作了万宝公司支付给海外公司所有款项的明细表，明细表中列明截至2018年5月23日，万宝公司已支付工程款金额合计20449404.50元，退还保证金1900000元，海外公司在该明细表上加盖公司印章。结算之后，万宝公司分别于2018年8月27日、2019年1月18日、2019年1月24日、2019年2月1日、2019年2月4日、2019年4月17日、2019年4月26日支付65000元、285680元、156184.75元、600000元、236000元、100000元、94000元，共支付了工程款1536864.75元给海外公司。 《三方协议》签订后，万宝公司委托广西科诚建设工程质量检测科技有限公司对案涉工程的钢筋保护层厚度、混凝土构件强度和楼板厚度进行工程质量检测。2018年6月8日，广西科诚建设工程质量检测科技有限公司作出检测报告，结论为钢筋混凝土保护层、楼板厚度满足规范要求，混凝土构件强度满足构件对应设计强度等级的要求。 再查明，永信公司为有限责任公司（自然人投资或控股）其经营范围为：建筑劳务分包（凭资质证经营）、室内外装修装饰工程（凭资质证经营）、仓储（除危险化学品）服务，机械设备租赁、装饰设计咨询、销售、建设材料（除竹木制品及危险化学品）、钢材、混凝土。李烈国为永信公司派驻管理案涉工程项目的工作人员，安顺公司受永信公司的委托向万宝公司申请并代永信公司收取劳务款项。 案涉工程出现长期停工的时间有：2017年4月24日至2017年5月6日、2017年6月6日至2017年9月5日、2018年1月23日至2018年6月23日、2018年8月30日至2019年2月20日、2019年4月2日起至今。 本院认为，本案的争议焦点是:一、在履行《建设工程施工合同》过程中，万宝公司与海外公司双方是否存在违约行为？如存在，具体的违约的行为有哪些？违约责任的承担方式是什么？二、万宝公司与海外公司于2016年4月30日签订的《建设工程施工合同》在2019年7月22日是否已经解除？如尚未解除，是应继续履行还是应解除？如合同符合解除条件，在合同解除后，双方的权利义务分别是什么？三、海外公司缴纳的履约保证金，万宝公司是应退还还是可没收？四、万宝公司与海外公司对案涉工程的工程量是否进行了结算？如已结算，万宝公司应支付给海外公司的工程款是多少？是否存在万宝公司逾期支付工程款的情形？如存在，逾期付款的违约金及利息应按何种标准进行计算？五、万宝公司应否赔偿停工窝工损失1500000元给海外公司？六、海外公司对其承建的工程的拍卖或变卖所得价款是否享有优先受偿权？ 本案中，万宝公司与海外公司签订的《建设工程施工合同》（合同编号：HWBW-SG-2016003）以及在施工过程中所签订的《补充协议书一》、《岑溪市万宝商贸限价房小区补充协议》均是双方当事人的真实意思表示,是当事人经协商后意见一致而签订，不违反法律规定，是合法有效的合同，双方应诚实守信，按合同约定行使相应的权利，履行相应的义务。 在履行《建设工程施工合同》过程中，到底是万宝公司违约还是海外公司违约的问题。根据《合同法》及《建筑法》的有关规定，转包或者违法分包建设工程的应当认定为无效；将建设工程肢解后进行分包的亦应认定合同无效；分包单位将其承包的工程再行分包的也应认定为无效。转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的工程建设任务部分或者全部转让给第三人（即转承包人）。转包后，转让人即承包人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。分包是指已经与发包人签订建设工程施工合同的总承包人将其承包的工程建设任务的一部分交给第三人（即分包人）完成。同时，《建筑业企业资质管理规定》第五条规定，建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。获得施工总承包资质的企业，可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包。承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑企业。本案中，从《建设工程施工劳务分包合同》约定的承包项目范围、承包方式及合同价款等内容可知，海外公司在签订分包合同后没有退出建设工程施工合同关系，只是作为总承包人将承包工程的劳务部分分包给永信公司，而永信公司对于承包的项目范围，具备相应的资质，劳务分包是将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行承包施工的劳动，并不为法律所禁止，因此，并不存在海外公司承包工程后将承包工程转包给永信公司的情形，万宝公司主张海外公司存在违法转包行为，缺乏事实依据，本院不予采信，万宝公司以此理由提出扣除海外公司履约保证金的诉讼请求，亦缺乏事实依据，本院不予支持。根据《建设工程施工合同》关于退还履约保证金的约定，海外公司已于2016年11月17日完成商住楼主体（不含砌体）3层楼面的浇筑，于2017年5月11日完成商住楼主体（不含砌体）15层楼面的浇筑，万宝公司应在2016年11月24日、2017年5月18日分别退还履约保证金1500000元给海外公司，而万宝公司仅于2016年12月26日、2017年1月20日向海外公司退还保证金400000元、1500000元，存在延迟退还的情形，已构成违约，造成了海外公司资金被占用的损失，应支付延迟退还履约保证金的利息给海外公司，但双方合同约定利息按月2.5%计算的计付标准已超出法律规定的利率，根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，对于延迟退还履约保证金的利息，本院酌情调整为按月利率2%计算为宜。根据《建设工程施工合同》第12.4.1的约定，万宝公司在2017年3月29日海外公司完成商住楼框架主体13层楼面砼后，应支付工程进度款给海外公司，当万宝公司未按约定支付工程进度款时，除赔偿违约金及利息外，海外公司有权选择停工；虽然万宝公司在海外公司完成商住楼框架主体13层楼面砼前，已经提前支付了部分款项给海外公司，但结合工程支付审批表及万宝公司支付给海外公司所有款项的明细表，万宝公司提前支付的款项并不足以支付相应的工程进度款，因此，万宝公司存在未按合同约定支付工程进度款的情形，已构成违约，海外公司有权停工，结合工程联系函及后续各方签订的协议，案涉工程项目出现多次停工是由于万宝公司未按约支付工程进度款及组织充足的材料导致，故万宝公司提出案涉工程出现多次停工属海外公司严重违约，缺乏事实依据，本院不予采信。虽然万宝公司存在未按约支付工程进度款给海外公司的情形，但由于双方并没有及时对已完工的工程量及工程价款进行审核、结算，对于万宝公司具体应支付给海外公司的工程进度款数额不明确，因此，海外公司以工程款支付审批表所列的工程进度款数额为基数要求万宝公司支付逾期付款的违约金及利息，理据不充分，本院不予支持。 《建设工程施工合同》是继续履行还是解除的问题。根据《建设工程施工合同》第12.4.1“若承包人原因无故连续延误工期达2个月则发包人有权单方面终止合同”约定，2019年4月2日起至今，案涉工程处于停工状态，而从现有的证据，并不足以证明停工的原因是由于海外公司导致，且万宝公司提供的邮寄详情单及签收记录也不足以证明邮寄的邮件内容为解约通知书，故万宝公司请求确认双方签订的《建设工程施工合同》于2019年7月22日解除，理据不充分，本院不予支持；但由于万宝公司在庭审中提出在法院不能确认双方签订的《建设工程施工合同》于2019年7月22日解除的情况下，请求判决解除双方签订的《建设工程施工合同》；由于案涉工程从2019年4月2日开始停工至今，万宝公司坚持要求解除双方签订的《建设工程施工合同》，海外公司表示在万宝公司有充足资金保障的情况下愿意继续履行《建设工程施工合同》，否则由法院依法判决；《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。由于万宝公司坚持要求解除双方签订的《建设工程施工合同》，《建设工程施工合同》已无继续履行的可能，合同目的已无法实现，此情形已符合法定解除合同的条件，故万宝公司提出解除双方签订的《建设工程施工合同》，符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。即《建设工程施工合同》解除后，双方应对已完工程进行结算，并履行各自义务，即万宝公司应按约支付工程款给海外公司，海外公司应退出案涉工程施工场地，移交已完工程及已完工程的施工资料、结算资料给万宝公司。根据万宝公司和海外公司于2018年4月3日签订的《岑溪市万宝商贸限价房小区补充协议》，该协议已明确岑溪市万宝商贸限价房小区及地下室工程主体工程（不含砌体）已竣工封顶，该主体工程按33000000元的工程量进行结算（不含利息、违约金、停工损失），且在（2018）桂0481民初2097号案中，万宝公司也已承认该主体工程按33000000元结算工程款，因此，33000000元的工程价款是万宝公司和海外公司双方对工程量经过结算后协商一致得出的数额，对双方具有约束力，本院予以确认。由于延误工期的原因并不在海外公司，故万宝公司提出对已完成且合格的工程只按70%的工程量计算缺乏事实依据，本院不予支持。虽然案涉工程尚未竣工验收，但是双方对工程量已经进行了结算，根据约定，万宝公司应按工程结算价款33000000元支付工程款给海外公司，扣减万宝公司已支付的工程款21986269.25元（20449404.50元+1536864.75元），尚欠工程款11013730.75元未支付。根据《建设工程施工合同》第14.2“……发包人完成竣工付款的期限：工程结算审定经双方确认之日起30天内完成对承包人的竣工付款。”约定，万宝公司应在双方确认工程价款之日（2018年4月3日）起30天内即2018年5月2日前完成对海外公司的付款。由于万宝公司未按约完成对海外公司的付款，构成违约，理应承担逾期付款的违约责任，对造成海外公司的经济损失承担赔偿责任。关于逾期付款的违约金以何种标准计算的问题，根据《建设工程施工合同》，双方约定违约金的计算标准为日万分之五，但万宝公司提出双方合同约定逾期支付工程价款的违约金计算方法过高，请求法院依法调整，本院根据本案的实际情况及考虑双方在本案纠纷中的过错，遵照公平、合理原则，确定以日万分之三的标准计算万宝公司逾期支付工程价款的违约金；由于违约金的性质既有补偿性，又有赔偿性，且逾期利息的性质实为违约金的一种，在海外公司未能举证证明其除工程款利息损失外还存在其他损失的情况下，违约金的赔偿已经能够足以涵盖其利息损失，因此，海外公司主张万宝公司除了支付违约金外还需要支付利息缺乏法律依据，本院不予支持。根据2019年1月7日万宝公司、海外公司、永信公司三方达成的调解协议，虽然案涉工地上的脚手架、施工电梯、搅拌机等设备的租金由万宝公司与永信公司进行结算，管理方为永信公司，但海外公司作为案涉工程的承包人，对拆除案涉工地上的脚手架、施工电梯、搅拌机等设备后退出案涉工程施工场地仍有协助义务。《建设工程施工合同》解除后，海外公司应移交已完工程及已完工程的施工资料、结算资料给万宝公司，对于应移交的施工资料及结算资料应以岑溪市住房和城乡建设局的要求为准。对于退出施工现场及移交资料时间，应给予海外公司一定的合理期间，结合实际，本院认定合理期间为三十天。 由于导致《建设工程施工合同》合同目的无法实现、案涉工程处于停工状态、银行贷款产生逾期利息、迟延交房给业主的原因并不在海外公司，故万宝公司诉请海外公司赔偿经济损失，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于万宝公司应否赔偿停工窝工损失1500000元给海外公司的问题。根据万宝公司与海外公司于2017年9月27日签订的《补充协议书一》，万宝公司应按照1500000元停工补偿费通过海外公司账户支付给永信公司，但在签订协议后，万宝公司没有按约定支付此停工损失1500000元，但永信公司确认已收到海外公司支付的停工补偿款1680000元（其中万宝公司应支付1500000元，海外公司应支付180000元），故海外公司诉请万宝公司赔偿停工窝工损失1500000元，理据充分，本院予以支持。 关于海外公司对其承建案涉项目工程在变卖、拍卖所得价款是否享有优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定，人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。第三条规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。因此，海外公司对其承建的建设工程价款，有比万宝公司的其他债权人先从该承建建设工程折价或者拍卖的价款中受到偿还的权利，即海外公司的优先受偿权优于抵押权和其他债权，但海外公司享有承建工程价款优先受偿的范围应是万宝公司尚欠的工程价款。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百七十二条、第二百八十三条、第二百八十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、解除本诉原告梧州市万宝商贸有限公司与本诉被告广西海外建设集团有限公司于2016年4月30日签订的《建设工程施工合同》（合同编号：HWBW-SG-2016003）； 二、本诉被告广西海外建设集团有限公司应在本判决生效之日起三十日内协助第三人广西南宁永信建筑劳务有限公司拆除岑溪市万宝商贸限价房小区工地内的脚手架、施工电梯、搅拌机等设备退出岑溪市万宝商贸限价房小区施工现场； 三、本诉被告广西海外建设集团有限公司应在本判决生效之日起三十日内移交岑溪市万宝商贸限价房小区已完工程及已完工程的施工资料、结算资料（以岑溪市住房和城乡建设局的要求为准）给本诉原告梧州市万宝商贸有限公司； 四、反诉被告梧州市万宝商贸有限公司应支付工程款11013730.75元给反诉原告广西海外建设集团有限公司； 五、反诉被告梧州市万宝商贸有限公司应当支付逾期支付工程款的违约金（从2018年5月3日起至2018年8月27日止，以12550595.50元为基数，从2018年8月28日起至2019年1月18日止，以12485595.50元为基数，从2019年1月19日起至2019年1月24日止，以12199915.50元为基数，从2019年1月25日起至2019年2月1日止，以12043730.75元为基数，从2019年2月2日起至2019年2月4日止，以11443730.75元为基数，从2019年2月5日起至2019年4月17日止，以11207730.75元为基数，从2019年4月18日起至2019年4月26日止，以11107730.75元为基数，从2019年4月27日起至付清日止，以11013730.75元为基数，按日万分之三计算）给反诉原告广西海外建设集团有限公司； 六、反诉被告梧州市万宝商贸有限公司应当退还履约保证金1100000元并支付延迟退还履约保证金的利息（以1100000元为基数，从2017年5月19日起至还清日止，按月利率2%计付）给反诉原告广西海外建设集团有限公司； 七、反诉被告梧州市万宝商贸有限公司应赔偿停工窝工损失1500000元给反诉原告广西海外建设集团有限公司； 八、反诉原告广西海外建设集团有限公司对其承建的岑溪市万宝商贸限价房小区拍卖或变卖所得价款在尚欠的工程价款11013730.75元范围内享有优先受偿权； 九、驳回本诉原告的其他诉讼请求； 十、驳回反诉原告的其他诉讼请求。 上述反诉被告应付之款，应于本判决生效之日起十日内履行完毕（可将款直接汇至本院转给反诉原告，本院开户行：中国工商银行岑溪市支行，户名：岑溪市人民法院，账号：21×××15）。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案本诉案件受理费31600元（本诉原告已预交），反诉案件受理费88049元（反诉原告已预交），财产保全费5000元（反诉原告已预交），鉴定费20000元（本诉原告申请缓交），合计144649元，由本诉原告梧州市万宝商贸有限公司负担114649元，由反诉原告广西海外建设集团有限公司负担30000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审 判 长  李南昌 审 判 员  李冠萍 人民陪审员  陈 洁 二〇二〇年十二月二十九日 法官 助理  雷汉良 书 记 员  李丽兰