安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0503民初5520号 原告:谢国勇,男,汉族,1980年2月生,住安徽省马鞍山市雨山区。 委托诉讼代理人：孙翔，北京盈科（马鞍山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑峰，北京盈科（马鞍山）律师事务所律师。 被告:马鞍山市江焰商贸有限公司,住所地马鞍山市花山区。 法定代表人:方伟,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙新生，安徽致臻律师事务所律师。 委托诉讼代理人：印佩，安徽致臻律师事务所律师。 原告谢国勇与被告马鞍山市江焰商贸有限公司（以下简称“江焰商贸公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案受理后，依法适用简易程序审理，并于2020年11月0日进行了公开开庭。原告谢国勇及其委托诉讼代理人孙翔，被告江焰商贸公司的委托诉讼代理人孙新生均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢国勇向本院提出诉讼请求：一、判令被告江焰商贸公司支付其遭受人身损害而形成的各项损失合计311226元;二、判令被告江焰商贸公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由： 2010年，原告谢国勇与被告江焰商贸公司建立劳动关系。其后，原告谢国勇受被告江焰商贸公司派遣，前往马钢重机公司工作。2018年1月23日，原告谢国勇在马钢重机公司上班期间，由于工把转炉托圈吊起放在工桩上时，底下工桩有点歪，使工件没有摆放好，原告谢国勇在去把工件的工桩摆正时，吊工件的吊钩发生溜钩现象，将原告谢国手掌压住。被告江焰商贸公司当即送原告谢国勇到马鞍山市中心医院治疗，诊断结果为左拇指掌、指骨骨折，近节指骨离断，左第二掌骨基底部骨折，被告江焰商贸公司支付了全部医疗费用。后经安徽江东司法所依《职工工伤与职业病致残等级》鉴定，确定伤残等级七级。原告谢国勇认为，其是在工作期间遭受人身损害，被告江焰商贸公司应当承担工伤保险赔偿责任。 被告江焰商贸公司辩称，第一，双方所确立的是劳务关系而不是劳动关系。双方的劳务关系的时间也不是2010年，因为该公司2013年才成立。好具体的意见我们在法庭辩论的时候再进行阐述。第二，原告谢国勇受伤至本案诉讼，长达四年多的时间才提起诉讼，显已超过法律所规定的诉讼时效的规定，不符合人民法院受理和立案的条件，应裁定予以驳回。第三，假设该案能够成立，伤残等级也不应定为工伤七级。对此，若法院继续审理本案，被告公司将申请要求重新鉴定，并按人身损害的鉴定标准来进行鉴定，确定赔偿依据。也就是说，应适用道路交通法规所规定的人身伤残等级来评定。以工伤伤残等级来评定，显然不符合本案事实。第四，原告谢国勇的诉请，既不客观真实，也无法律依据。有些项目，本公司已予支付。比如医疗费、护理费、误工费等。综上，原告谢国勇的诉请，超过法律所规定的法定时效，不符合法院立案条件的规定。同时，其诉请无法律依据，与本案事实差距较大。应裁定驳回其诉讼请求。 围绕本案当事人的诉讼请求，本院依法知之并组织双方当事人进行了举证、证据交换、质证等。原告谢国勇针对其诉请而向本院提交了如下证据：一、原告谢国勇的居民身份证复印件、被告江焰商贸公司的工商信息查询单打印件各一份，证明原被告双方当事人的身份信息和工商登记信息情况；二、《证人证言》书面材料原件一份，证明原被告当事人之间有劳动关系，及原告谢国勇系受被告江焰商贸公司派遣工作期间受伤；三、《入院病例》、《住院记录》原件一组，证明原告谢国勇受伤的伤情；四、《鉴定报告》、《工伤认定申请不予受理通知书》、《赔偿清单一份》等原件一组，证明原告谢国勇的伤情经鉴定系伤残七级，且诉请有依据。 被告江焰商贸公司对原告谢国勇所提交的该四组证据经质证认为，对第一组证据的真实性、合法性、关联性等均无异议；对第二组证据中的证人证言有异议。第一，证人需到庭作证。第二，该证人只能证明原告谢国勇在被告江焰商贸公司从事劳务工作，而无其他证据证明原被告之间是存在着劳动合同关系；对第三组证据中的《病历》的真实性无异议；第四组证据中的《鉴定结论》无事实根据，不符合双方劳动关系所确定的工伤，且工伤认定不予受理也说明其不能作为本案的定案证据，伤残等级七级是达不到的。故对该《鉴定结论》不予认可。《理赔清单》是依《鉴定结论》而产生的一个理赔计算标准。对此标准，因为工伤不存在收益，就不能按照理赔清单来进行理赔。同时。该理赔清单有几个项目，也不符合本案的客观事实的。第一，住院期间所有护理都是本公司派员工进行护理，并向员工支付了护理人员工资。原告谢国勇所主张的护理费用无相关的证据证明。第二，在原告谢国受伤之后，江焰商贸公司一直给其放发工资和生活费发到2020年的2月份。故不存在着误工损失和一次性伤残就业补助、一次性工伤医疗补助等。只对理赔清单中部分项目给予认可，且误工损失已发放，原告谢国勇的工资并不存在。本公司只能就对重新鉴定后的伤残补助金是可以进行协商解决，也不存在补助，因为他住院期间的所有的住院伙食费、护理费都是本公司支付的。 被告江焰商贸公司为支持其抗辩和质证意见而向本院提交了如下证据：自2018年原告谢国勇受伤后的一年期间，本公司前四个月都是按工资发放的。从2018年的5月到12月是按每个月2000元发放生活费用。2019年停了几个月没发后，从4月份一直到12月份也是发了生活费用的。2020年的1、2月，也是发了费用的。共计，支付59800元。原告谢国勇对被告江焰商贸公司所提交的证据经质证认为，原告谢国勇2018年1月领取的是工资款6300元（底薪是5000元，其它是奖金等）。扣除2018年1月的工资，是收到了53500元款项。 根据到庭当事人的陈述情况等，独任庭亦进行了必要的询问等。本院认证认为:原告谢国勇所提交的该四组证据被告江焰商贸公司所提交的该一组证据，其来源均合法、内容亦真实，并均与本案待证事实具有密切的关联性，应作为本案的定案证据使用。据此，本院认定，谢国勇自2015年起一直在江焰商贸公司从事设备安装工作，原告谢国勇受被告江焰商贸公司派遣，前往马钢重机公司工作。双方未订立劳动合同。2018年1月23日，谢国勇在马钢重机公司从事设备安装工作期间，由于工把转炉托圈吊起放在工桩上时没有摆放好工件，谢国勇在去把工件的工桩摆正时，吊工件的吊钩发生溜钩现象，将谢国手掌压住。江焰商贸公司当即送谢国勇到马鞍山市中心医院治疗，诊断结果为左拇指掌、指骨骨折，近节指骨离断，左第二掌骨基底部骨折，江焰商贸公司为谢国勇支付了全部医疗费用。后经安徽江东司法鉴定所依据《职工工伤与职业病致残等级GB／T16180—2014》标准5.6.2第18条及附录A.8等级相应原则的规定进行鉴定，并出具编号为340512119《司法鉴定意见书》，认定谢国勇左手拇指离断缺失及左手掌部分缺失，伤残等级评定为七级。 另查明，谢国勇于2019年1月23日向马鞍山市人力资源和社会保障局申请要求进行工伤认定。2019年9月3日，马鞍山市人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理通知书》，理由为根据《工伤保险条例》第十八条及《工伤认定办法》第八条的规定，不予受理。 本院认为，谢国勇自2015年起一直受江焰商贸公司指派从事该公司承接的涉案工程具体从事安装工作，双方存在事实上的劳动关系及谢国勇在工作期间受伤是一个不争的事实。根据本院查明的事实：一是用人单位江焰商贸公司未为劳动者谢国勇购买社会保险；二是用人单位江焰商贸公司和劳动者谢国勇均未依《工伤保险条例》规定的要求和期限内申请工伤认定。据此，应认定劳动者谢国勇与用人单位江焰商贸公司存在事实上的劳动关系，且劳动者谢国勇受伤符合《工伤保险条例》第十四条第一款规定的应当认定为工伤的情形。用人单位江焰商贸公司既未依法为劳动者谢国勇办理工伤保险，并在劳动者谢国勇受伤后也未能提出工伤认定申请。马鞍山市人力资源和社会保障局因劳动者谢国勇的工伤认定申请不符合要求和超过期限而不予受理，但不应因此而认定劳动者谢国勇丧失获得赔偿的权利。具体理由如下：谢国勇在受伤之后，江焰商贸公司未依法履行其在法定责任和期限内向劳动行政保障部门申请工伤认定，导致谢国勇无法获得劳动行政保障部门的工伤认定，而劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定需以劳动行政保障部门作出工伤认定为前提，故谢国勇无法获得劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定，进而导致迟迟不能享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第十七条第四款的规定，在此期间发生的符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用应由用人单位即江焰商贸公司负担，符合《工伤堡险条例》第十四条第一款规定应当认定工伤的情形。但江焰商贸公司既未依法为谢国勇办理工伤保险，其在谢国勇受伤后也未依法及进向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。马鞍山市人力资源和社会保障局又因谢国勇的工伤认定申请不符合要求且不予受理。如果机械地适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《工伤保险条例》的规定，不仅劳动者谢国勇的权益将失去救济途径，而用人单位江焰商贸公司未为劳动者谢国勇购买社保的法律责任和后果将转嫁到劳动者身上，对劳动者是不公平的。同时，《工伤保险条例》要求获得工伤保险基金赔偿的前提是经过社保行政机构的工伤认定，该行为导致的结果是由社保基金支付工伤保险赔偿。工伤认定是该系列行政措施中一个环节。任何一个环节脱节都会给行政行为带来程序瑕疵。在这样的情况下，工伤认定是必不可少的。在用人单位未购买社保的情况下，发生工伤的赔偿责任由用人单位承担，属于民事责任赔偿的范围。民事赔偿程序并要求权利人请求人需经过行政机关的行政确认方得寻求权利救济。因此，工伤认定不是向用人单位请求工伤赔偿的前置条件，人民法院具有认定权。这是因为：第一，未经工伤认定及劳动仲裁，人民法院能直接认定工伤。一是《工伤保险条例》第十七条仅规定职工“可以”向相关行政部门申请工伤认定，这并未排除职工有权向法院申请工伤认定的权利，也未将工伤认定的权利只授予行政部门。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故受人身损害赔偿，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”依据该司法解释，谢国勇起诉用人单位江焰商贸公司承担工伤赔偿责任，应当首先按照《工信保险条例》的规定，由用人单位江焰商贸公司或谢国勇在上述时限内和备齐全相关材料向相关行政部门提出工伤认定申请，然后才能确定赔偿责任。但该《工伤保险条例》并没有涵盖工伤赔偿的所有情况。与本案有关的就是“不符合要求和超过工伤认定时限且用人单位没有为职工购买工伤保险”应如何处理的问题。对不符合要求和超过工伤认定时限、行政机关没有对职工进行工伤认定的情况，如果排除法院的管辖权，按有关司法解释交由《工伤保险条例》处理，则职工权利就会丧失救济渠道。二是工伤认定的申请时限规定，在法律上属于行政法上的普通期间，并非向法院请求主张权利的诉讼时效。未在申请时限内提出工伤认定的后果是无法从工伤保险基金中获得工伤保险赔偿。并没有法律、法规规定在错过申请时限后，职工在用人单位没有为其参加工伤保险的情况下，不能向法院提出工伤认定及相关民事赔偿。三是依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三条“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。”故人民法院对本案的工伤认定及赔偿请要求均具有管辖权。第二，劳动者未申请工伤认定应能获得工伤保险赔偿。用人单位为职工缴纳相关保险费用、参加工伤保险是一项强制义务。本案中，江焰商贸公司在发生事故前根本就未为谢国勇办理工伤保险，之后也未向社保部门提出补增漏增谢国勇为工伤参保人员的申请。此说明即使满足了工伤认定的程序，谢国勇也不可能获得工伤保险基金支付的、作为工伤保险待遇的赔偿。因此，江焰商贸公司违反了法律规定的、为职工办理工伤保险的强制性义务，此也是谢国勇不能获得工伤保险赔偿的根本原因所在。由于江焰商贸公司在实体上没有为谢国勇办理工伤保险，造成了即使按照程序申请了工伤认定，谢国勇也不能获得工伤保险赔偿的事实。因此，劳动者谢国勇是否按规定的要求和在时限内申请工伤认定对用人单位江焰商贸公司承担赔偿责任的认定并不产生实际影响。第三，关于赔偿标准问题。根据《工伤保险条例》第六十条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，该规定清楚地说明，江焰商贸公司应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准进行赔偿。安徽江东司法鉴定所具备鉴定资质，其接受谢国勇委托，比照《职工工伤与职业病致残等级GB／T16180—2014》标准5.6.2第18条及附录A.8等级相应原则的规定，认定劳动者谢国勇构成伤残等级七级。用人单位江焰商贸公司并无证据推翻该鉴定意见，也未在举证期限内提出书面的要求重新进行鉴定申请。依据上述劳动者谢国勇工伤伤残等级被鉴定为七级的结论，其具体经济损失如下：一次性伤残补助金5000元（本人工资）×13个月、一次性工伤医疗补助5921元（2019年安徽省职工人均工资）×10个月、一次性伤残就业补助5921元（2019年安徽省职工人均工资）×20个月、停工留薪工资5000元×12个月（29000元）、护理费122元×43天、住院伙食补助费50元×43天、鉴定费1200元，合计311226元。原告谢国勇的诉讼请求，于事实有根据、于法律有依据；江焰商贸公司所提抗辩意见，经查，均与本院所查明的事实不符，并无法律依据。且理由不能成立。本院不予采信。 综上，原告谢国勇的主要诉讼请求，本院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条等规定，判决如下： 被告马鞍山市江焰商贸有限公司对应于本判决生效后十日内一次性给付原告谢国勇因遭受人身损害造成的各项损失合计282226元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2984元（减半收取），由被告马鞍山市江焰商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  杨祖怀 二〇二〇年十二月十七日 书记员  蒋心云