北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初20687号原告：张涛，男，1980年3月3日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：杨永存，北京市国汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡楠，北京市国汉律师事务所律师。被告：北京复华旅游文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区三间房南里4号院【8-6】9幢1层104室。法定代表人：朱建军。被告：复华控股有限公司，住所地北京市朝阳区锦芳路1号院9号楼10层1008。法定代表人：朱建军。第三人：河北瑞晨投资管理有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区裕华西路66号海悦天地E座607室。法定代表人：陈灿伟，董事长。原告张涛与被告北京复华旅游文化发展有限公司（以下简称复华旅游公司）、复华控股有限公司（以下简称复华控股公司）、第三人河北瑞晨投资管理有限公司（以下简称瑞晨投资公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张涛及其委托诉讼代理人蔡楠，第三人瑞晨投资公司的法定代表人陈灿伟到庭参加了诉讼，被告复华旅游公司、复华控股公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，本案现已审理完毕。原告张涛向本院提出诉讼请求：1、复华旅游公司支付回购款10009912.5元；2、复华旅游公司支付损失（以10009912.5元为基数，自2018年12月19日起至实际付清之日止，按照年11.5%标准计算）；3、判令复华控股公司对上述款项承担连带责任；4、诉讼费由复华旅游公司、复华控股公司承担。事实和理由：2017年11月，张涛在北京瀚亚世纪资产管理有限公司（以下简称瀚亚世纪公司）的推荐下，购买瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金，并于2017年11月30日通过工商银行户名为“瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金”的账户汇款900万元，收款银行为交通银行济南市中支行。2017年12月，张涛、瑞晨投资公司、中泰证券股份有限公司（以下简称中泰证券公司）签订了《瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金基金合同》（以下简称《基金合同》）。根据该《基金合同》约定，瀚亚基金存续期限为1年。2017年12月18日，基金管理人向张涛发送了瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金【2017】第01号成立公告，公告瀚亚基金于2017年12月7日完成募集发行，并依约于2017年12月18日正式成立，存续期为12个月。按照基金管理人所述，其募集的资金合计2.586亿元，用于购买了黄山市申江假日酒店有限公司（以下简称黄山申江公司）的股权。2017年12月11日，复华旅游公司作为黄山申江公司的控股股东，向基金管理人发送了《回购承诺函》，承诺基金投资股权满一年后，有权向复华旅游公司提出股权转让的申请，复华旅游公司承诺按照基金出资款的111.5%进行回购。2018年11月28日，复华控股公司向张涛出具了《担保函》，承认基金已经到期并出现延期兑付现象，并承诺追加不可撤销的无限连带责任担保。担保义务范围包括应支付的全部偿付价款（本产品的本金、收益、违约金及相关的各项费用）。2018年12月，复华旅游公司明确向基金管理人发布《关于“瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金”回购说明函》（以下简称《回购说明函》），明确表示在基金到期之时，不能依约履行回购义务。复华旅游公司明确违约。张涛多次联系基金管理人，确认回购事宜，并要求第三人披露信息。但时至今日，《基金合同》约定的期限已经届满，基金管理人仍然不主动披露投资信息。第三人作为基金管理人与复华旅游公司订立的股权转让合同、承诺函、担保函，均系第三人作为基金管理人，受张涛之托订立的合同，因此，上述合同直接约束张涛和复华旅游公司、复华控股公司。第三人作为受托人，在合同期间不履行义务，《基金合同》期限届满以后也不履行信息披露和清算义务，张涛作为委托人，有权依据上述合同直接向复华旅游公司、复华控股公司主张回购权利。为维护自身合法权益，张涛诉至法院。被告复华旅游公司未作答辩。被告复华控股公司未作答辩。第三人瑞晨投资公司陈述称：无异议。本院经审理查明认定事实如下：2017年12月，基金投资人张涛、基金管理人瑞晨投资公司和基金托管人中泰证券股份有限公司（以下简称中泰证券公司）签订《基金合同》，约定：本基金为瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金，基金存续期限1年，张涛认购金额900万元，基金主要投资于未上市公司股权、在基金业协会登记的私募基金管理人发行且有托管人的或由具有私募基金综合托管业务试点资格的证券公司进行综合托管的私募股权投资基金（含合伙型私募基金LP份额），资金闲置时可以投资现金、银行存款、商业银行理财产品、证券公司（含证券公司资管子公司）发行的货币型资管计划、货币市场基金；业绩比较基准（如有），本基金业绩比较基准为年化收益率11.5%；本基金业绩比较基准仅为基金管理人业绩比较参数，基金管理人、基金托管人不保证本基金能取得达到或超过该业绩比较基准的收益；基金管理人承诺依照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用基金财产，不存在非公平交易、利益输送、利用非公开信息交易等损害投资者利益的行为，不保证基金财产一定盈利，也不保证投资者本金不受损失或承诺最低收益。2017年11月30日，张涛将900万元打入瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金募集账户。张涛自认出资额是8977500元，差额22500元是支付的管理费、服务费等费用。2017年12月11日，黄山申江公司通过章程修正案，载明：2017年12月11日公司召开股东会，全体股东一致同意对公司章程内容进行修改，修改如下：原章程公司注册资本4730万元修改为公司注册资本5269.60784万元；股东姓名或名称、认缴出资额修改为复华旅游公司认缴出资额2200万元，持股比例41.75%，中金鼎晟（北京）投资基金管理有限公司（以下简称中金鼎晟公司）代表中金文旅产业私募投资基金第六期认缴出资额1265万元，持股比例24.005%，中金鼎晟公司代表中金鼎晟富达文创产业私募股权投资基金认缴出资额1265万元，持股比例24.005%，瑞晨投资公司代表瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金认缴出资额539.60784万元，持股比例10.24%。复华旅游公司、中金鼎晟公司、瑞晨投资公司、黄山申江公司盖章确认。2017年12月18日，瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金成立，存续期限12个月。2017年12月27日，涉案基金在中国证券投资基金业协会备案登记，管理人瑞晨投资公司。瑞晨投资公司（代表涉案基金、甲方）与黄山申江公司（乙方）签订《增资协议》，约定：甲方认缴乙方本次增资的539.60784万元注册资本，出资25795.35万元，乙方股东会已经就本次甲方向乙方增资作出了有关决议；甲方以货币资金25795.35万元向乙方增资，取得乙方539.60784万元注册资本，占增资后10.24%的股权；乙方违约，甲方有权解除合同，乙方应返还甲方投资款并加算年10%资金占用费。2017年12月11日，复华旅游公司向涉案基金出具《回购承诺函》，载明：鉴于黄山申江公司与贵基金签订了《增资协议》，增资后贵基金持有黄山申江公司10.24%的股权（基金管理人瑞晨投资公司代持），为保障贵基金的投资利益，我司作为黄山申江公司的股东愿意向贵基金做出如下承诺：1、贵基金在持有黄山申江公司股权满一年后，有权向我司提出股权转让的申请；2、贵基金向我司提出股权转让申请后，我司承诺按照贵基金向黄山申江公司出资款总额的111.5%进行回购。2018年11月28日，复华控股公司向涉案基金投资者出具《担保函》，载明：尊敬的投资者，本着对投资人负责的原则，针对此产品，基金管理人瑞晨投资公司、产品名称涉案基金、产品成立日2017年12月18日，已到期并出现延期兑付的现象，发行机构在积极推进产品的回款和对于本产品投资者的兑付，如果出现不能兑付的情况，我公司对本产品的本金收益兑付作出如下担保承诺：我公司就本产品的份额持有人承诺，对该产品的偿付在原有增信措施的基础上，追加不可撤销的无限连带责任担保。担保义务范围包括应支付的全部偿付价款（本产品的本金、收益、违约金及相关的各项费用）。2018年12月，复华旅游公司出具《关于瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金回购说明函》（以下简称《回购说明函》），载明：瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金成立于2017年12月18日，投资期限1年，本基金主要投资于我公司子公司的股权；2017年11月9日，管理人代表基金与我公司签署了《股权转让协议》，本基金受让我司持有的项目公司相应股权，随后项目公司配合本基金办理了股权变更登记手续，本基金退出时，我司拟回购本基金所持有的项目公司股权；因政治、市场因素影响，我司现金流回笼时间不及预期，造成本基金到期时流动资金不足以履行回购义务；我司了解到不同投资人需求，在综合分析实际情况的基础上，为最大程度维护投资人的利益，与项目公司、本基金协调并拟定如下两个解决方案，供各投资人选择：方案A继续持有基金份额一年，我司延迟一年回购基金所持项目公司的股权，投资人继续持有基金份额一年期延长一年，基金原期限届满之日起30个工作日内分配投资人原投资期限内的投资收益，基金延期一年届满后30个工作日内，向投资人支付全部投资本金和延期期间内的收益；方案B获得优质房产，投资人可选择我司子公司所开发的黄龙房产作为对价转让其所持有的本基金份额，房价款与投资人转让份额价值的差价多退少补，基金份额转让完成后投资人将不再持有基金份额，将拥有对应房产的产权。2019年1月30日，瑞晨投资公司向复华旅游公司发出《股权转让申请书》，载明：瑞晨投资公司是涉案基金的管理人，根据我公司与黄山申江公司签署的《增资协议》和贵公司于2017年12月11日出具的《回购承诺函》的约定，涉案基金持有黄山申江公司股权已经满一年，为此，申请将涉案基金持有的（由瑞晨投资公司代持的）黄山申江公司10.24%的股权由贵公司回购，请贵公司于收到本函之日向我公司支付回购款及逾期付款利息，回购款按照出资款25795.35万元的111.5%计算，逾期付款利息以回购款为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至贵公司完全支付之日止。同日，瑞晨投资公司向复华旅游公司发出《债权转让通知书》，载明：张涛系瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金持有人，向瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金投资900万元，扣除基金管理费等费用后，张涛本人通过基金向黄山申江公司出资897.75万元，按照111.5%计算回购款应为10009912.5元；我公司正式通知贵公司，将贵公司应付我公司的回购款进行部分债权转让；转让债权标的为复华旅游公司应当支付瑞晨投资公司股权回购款10009912.5元；转让人瑞晨投资公司，受让人张涛，转让日期2019年1月24日，本转让通知送达之日生效，请贵公司于收到本函之日，向张涛本人支付上述回购款；请贵公司收到此函后将回执寄回本公司。后附《回执单》，载明：瑞晨投资公司：贵公司于2019年1月30日向我公司出具的转让应付回购款10009912.5元的《债权转让通知书》已经收到，特此回复。落款复华旅游公司空白。同日，瑞晨投资公司通过EMS向复华旅游公司位于北京市朝阳区建国门外大街8号IFC大厦A座40层的地址邮寄了《股权转让申请书》、《债权转让通知书》，快递单号1083732593430，收件人闫词，电话尾号1455。通过EMS邮寄《股权转让申请书》、《债权转让通知书》的过程进行了公证，北京市方正公证处出具（2019）京方正内经证字第00968号公证书。经询，张涛无上述邮件签收记录。另查一，复华控股公司持有复华旅游公司100%股权，复华旅游公司持有黄山申江公司36.1374%股权，黄山申江公司企业类型为有限责任公司。另查二，本案起诉状于2019年7月21日刊登在人民法院报。本院认为：复华旅游公司出具《回购承诺函》及复华控股公司出具的《担保函》均系当事人真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应依约履行各自的合同义务。瑞晨投资公司代表涉案基金向黄山申江公司出资，履行了增资协议项下义务，并登记为黄山申江公司股东，复华旅游公司作为黄山申江公司股东，承诺在瑞晨投资公司代表涉案基金持有黄山申江公司股权满一年后有权向复华旅游公司申请股权回购。瑞晨投资公司代表涉案基金持有黄山申江公司股权满一年，瑞晨投资公司亦已向复华旅游公司发出股权转让申请，复华旅游公司应按约向瑞晨投资公司履行股权回购义务。该回购请求权系瑞晨投资公司作为基金管理人所享有，瑞晨投资公司以债权转让方式转让给投资者个人无法律及合同依据，现张涛直接要求复华旅游公司支付回购款，原告主体不适格。故张涛要求复华旅游公司支付回购款和损失，于法无据，本院不予支持。瀚亚马纳斯鲁私募股权投资基金投向黄山申江公司股权，复华控股公司持有复华旅游公司100%股权，复华旅游公司持有黄山申江公司36.1374%股权，故复华控股公司出具《担保函》，属于公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保的情形，该《担保函》合法有效。复华控股公司向投资人出具《担保函》，承诺承担连带保证责任，张涛作为投资人有权在保证期间内要求复华控股公司在回购款和损失的范围内承担保证责任。关于回购款，在扣除管理费、服务费等费用后，张涛实际投资8977500元，回购款应为出资额的111.5%即10009912.5元。2019年1月30日，瑞晨投资公司的法定代表人陈灿伟通过中国邮政速递向复华旅游公司发出《股权转让申请书》，但邮寄地址并非复华旅游公司的注册地址或合同约定的地址，且张涛也并未提供该邮件的投递记录，故瑞晨投资公司提出股权转让申请的时间应以复华旅游公司收到本院发出的起诉状时间为准，公告刊登时间为2019年7月21日，经计算，收到诉状时间应为2019年9月20日。关于损失，张涛按照年利率11.5%的标准进行主张，于法无据，本院依法调整为自2019年9月20日开始计算，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。复华旅游公司、复华控股公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告复华控股有限公司于本判决生效之日起七日内就回购款10009912.5元以及损失（以10009912.5元为基数，自2019年9月20日开始计算至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）向原告张涛承担连带保证责任；二、驳回原告张涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82010元、公告费260元、保全费5000元，由被告复华控股有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李巧霞人民陪审员  牛淑珍人民陪审员  彭红霞二〇二〇年十二月十五日书 记 员  杨 恩