四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川16刑终167号 原公诉机关四川省岳池县人民检察院。 上诉人（原审被告人）许东华，绰号“俊娃”，男，1986年12月3日出生，汉族，初中文化，住四川省岳池县。因犯敲诈勒索罪，于2005年12月12日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌寻衅滋事罪，于2017年7月14日被岳池县公安局刑事拘留，同年8月11日被取保候审；2020年5月22日被岳池县公安局监视居住，经岳池县人民检察院决定逮捕，于同年8月7日被岳池县公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。 辩护人董文华，四川瀛络律师事务所律师。 四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控被告人许东华犯寻衅滋事罪一案，于二○二○年十一月十六日作出（2020）川1621刑初244号刑事判决。原审被告人许东华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人许东华,并充分听取了其辩护人的意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。 原审查明：1.2015年5月15日21时许，被告人许东华在岳池县××镇××小区与被害人王某1因让车的问题发生口角，许东华将王某1的车前中叶板踢烂。 2.2016年2月1日15时许，因被害人范某停放在岳池县××镇××小区内的小车挡住了被告人许东华的车辆进入小区，许东华遂将范某小车前挡风玻璃、副驾驶室玻璃和右前车门砸坏。 3.2016年5月28日下午至6月1日期间，因邓洪未归还被告人许东华的借款，许东华便伙同张某、明某、毛某1在被害人莫某（邓某）位于岳池县××家门前过道打地铺，轮流守门拦截邓洪，直至2016年6月1日11时许。因拦截未果，许东华等人先后用脚踢、棒球棒打等方式将莫某家的防盗门毁坏。 4.2016年5月24日，被告人许东华伙同付某、杨某2等人阻拦岳池县尚城国际小区业主何某拉砂石进小区装修房屋，对被害人何某进行追打，致何某受伤。经调解，许东华赔偿了何某医药费、误工费、营养费共计5000元。 5.2016年11月16日10时许，被告人许东华将其驾驶的川ＸＬ××××小轿车逆向停放在岳池县九龙镇大东街雷迪波尔服装店外，当岳池县公安局交通警察对该违法行为进行处理时，许东华用语言威胁并推搡现场执法的交通警察。 6.2017年3月25日13时许，被告人许东华在岳池县和溪曲苑停车场，因不满停车场管理员舒某要求其将车停放在停车位而发生抓打，二人抓打时将被害人罗某1的小轿车车身划伤。 7.2017年5月11日，被告人许东华为抬高砂石价格，伙同冯某、付某、肖某2、唐某1、张某等人在岳池县东城首座小区，借口在被害人高某、刘某1夫妇处购买砂石，挑起事端，强行要求高某夫妇提高砂石价格，并对高某、刘某1进行追打，至高某、刘某1受伤。 8.2017年7月3日，被告人许东华在岳池县花漾城无故殴打环卫工人肖某1。 同时查明，许东华因妨碍交警执法，于2016年11月16日被岳池县公安局行政拘留六日；因殴打莫某，许东华于2016年6月1日被岳池县公安局行政拘留五日；2017年7月5日，被告人许东华因殴打肖某1，被岳池县公安局行政拘留八日，并处罚款500元。 2017年7月13日，被告人许东华经岳池县公安局传唤到案，同月14日，许东华因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年8月11日被取保候审，2018年8月10日移送岳池县人民检察院审查起诉；2019年1月15日，经岳池县人民检察院审查，建议撤回起诉继续侦查。2020年5月22日，岳池县公安局刑事侦查大队通知许东华到岳池县公安局，因寻衅滋事被岳池县公安局依法监视居住。 上述事实，原审法院经开庭举证、质证，采信了受案登记表；户籍信息，到案经过，被害人高某、王某1、范某、肖某1等人的陈述，证人毛某1、符某、龙某、周某、王某2等人的证言；被告人许东华的供述，前科情况、释放证明书，刑事责任能力鉴定聘请书及鉴定意见书、通知书，行政处罚决定等证据予以证实。 原判认为，被告人许东华为强占砂石生意和在日常生活中，多次随意殴打他人，任意毁损他人财物，情节恶劣，破坏了社会秩序，侵犯了他人身体健康权，其行为构成了寻衅滋事罪。被告人许东华赔偿了部分被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可以酌定从轻处罚。被告人许东华如实供述了其部分犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，根据被告人许东华的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第(三)项之规定，判决：被告人许东华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。 许东华上诉称：1.2016年5月24日（殴打何某）、2017年5月11日（殴打高某）、2017年7月3日（殴打肖某1）三次事实已在公安机关的组织下进行了调解，也取得三人的谅解，不应再被作为犯罪事实重复评价，且这三次事件的发生均有起因，并不是针对不特定的对象，不符合构成寻衅滋事罪要求的多次随意殴打他人的条件，不构成寻衅滋事罪，即使构成犯罪，也属于情节显著轻微，应免于刑事处罚； 2.2015年5月15日（踢烂王某1车）、2016年2月1日（砸坏范某车）、2016年5月28日（砸坏莫云荣家防盗门）、2017年3月25日（与舒某发生抓扯时刮花罗某1的车）四次事实的发生均因生活中邻里关系或民间关系而引发的一般纠纷，并不是因许东华无事生非才发生的，虽处理的过程中许东华的行为方式不当，但并未造成严重后果，也未达到法律规定构成犯罪要求造成财物损坏2000元以上的标准，许东华的行为不属于任意毁坏他人财物、情节恶劣，破坏了社会秩序，不构成寻衅滋事罪，即使构成犯罪，也属于情节显著轻微，应免于刑事处罚； 3.2016年11月16日的事实，许东华只是逆向停放了车辆，并没有推桑警察，且已被行政处罚，不应再被作为犯罪事实重复评价； 4.2017年5月11日的这一事实案发后许东华主动到公安机关投案自首，并如实供述，离开时公安机关时主动留有联系方式，应认定为自首； 5.每次事实的发生都有起因，且多数是对方引起的，许东林因患有焦躁症精神疾病，才无法控制自己的情绪，认为被害人具有重大过错； 6.如二审审查后认为许东华的行为构成犯罪，其愿意认罪认罚，但因患有精神类疾病需要治疗，家庭困难，且取得部分受害人的谅解，现已认识到错误，认为一审量刑过重，请求二审改判缓刑。 许东华的辩护人发表了下列辩护意见：1.一审认定许东华构成寻衅滋事罪的事实不清，证据不足，适用法律错误；2.一审法院未考虑许东华的法定或酌定量刑情节，导致量刑过重，希望二审查清后将刑期改判为缓刑。理由：在刘某1纠纷中，许东华有自首情节；案发时及案发前许东华患有精神类疾病，一审没有考虑许东华的认罪态度。 经审理查明：一、2015年5月15日21时许，被告人许东华将车停放岳池县××镇××小区马路中间挡住去路，王某1下车寻找该车车主挪车与许东华发生争执。被告人许东华扬言“老子想停哪里就停哪里”，并用脚将王某1车子的前中叶板踢烂。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明本案的受案情况。 2.被害人王某1的陈述，证实2015年的一天晚上，王某1将车往麻柳桥小区7栋方向开，一辆白色的奥迪车横在马路中间将那条道全封住了，王某1打喇叭示意车主下来挪车，按了几次喇叭都没有人，王某1下车查看车上是否有挪车电话时，来了几个人，王某1叫那几个人将车停在车位里，其中一个人对王某1吼起来，说老子想停哪里就停哪里，王某1与那几个人争执了几句，那个男子上来向王某1车子踢了一脚，把车子护壳踢了个洞，那个男子还要上来打王某1时被拉住，王某1看这个人这么凶就报警，警察带到城南派出所调解，但没有调解好，王某1怕那个人再找麻烦就主动说算了，自己报保险。那个男子完全不讲道理，太霸道了，有点地痞流氓的样子。 王某1辨认出踢坏其车的人系许东华；对车子停放的地方（麻柳小区7栋楼下）进行了指认。 3.证人杨某1的证言，证实2015年5月的一天晚上，杨某1和王某1一起开车回岳池县××镇××小区，与许东华因为停车的事情发生了争执，许东华将王某1的车前面两个大灯之间踢了一个洞，杨某1与许东华争执起来，许东华威胁说：“信不信？老子把你们杀了。”王某1准备用手机打电话报警，许东华朝王某1冲过去，但被许东华的家人拦住了。民警到现场将双方叫到派出所进行了调解，许东华的态度还是很恶劣，后来通过民警给做工作后，许东华承认赔偿损失，让修车后找他报账。王某1考虑到住在同一小区，修车费就没有找他要了。 4.被告人许东华的供述与辩解，证实2015年5月的一天晚上，一辆车要通过许东华家楼下的过道，被一辆自行车挡住了，许东华去把自行车挪了一下，但那个车还是过不去，从车上下来一个女子，骂许东华为什么将车停在这里，许东华就和那个女子争吵起来，许东华用脚踢了一下或者是用手去敲了一下对方车子的车头保险杠。后来民警出了警，对方说自己报保险，没找许东华赔钱。 许东华指认踢车的地方麻柳桥小区及小区七栋楼下过道。 二、2016年2月1日15时许，因被害人范某停放在岳池县××镇××小区内的小车挡住了被告人许东华的车辆进入小区，许东华遂将范某小车前挡风玻璃、副驾驶室玻璃和右前车门砸坏。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明受案情况。 2.车辆照片、定损报告、理赔信息，证实修复川ＸＳ××××车辆材料费260元，工时费760元，共计损失1020元。 3.被害人范某的陈述，证实2016年1月31日晚上，范某将车停在麻柳桥安置房5栋楼下。当晚22时至23时许，听见有人在喊9816是谁的车，范某下楼后那个人对范某说前两天自己的车子被挂了，就说过不准任何人将车子停在那里，今天把你车子弄了，维修了找他报账就是。然后就把他的联系方式给了范某。第二天，范某下楼看见车子的前挡风玻璃，副驾驶的玻璃被砸坏了，还有一面车门也被踢凹了。范某打电话给那个人叫赔钱，那个人叫范某先自己找保险公司报，剩下才的赔，范某与那个人在电话里面协商不下来，于是范某就报了警，警察把那个人找来，那名男子叫范某不要把事情闹大了，还说些威胁范某的话。最后经协商，由范某报保险维修，修了以后那个人承认赔500元，但后来那个人就是不赔，范某害怕也没再找他了。 范某辨认出砸烂其车子的人系许东华；指认车子停放麻柳小区5栋楼下。 4.被告人许东华的供述与辩解，证实有一次，因为对方将车停在过道上，许东华过不去，许东华喊了几声，楼上的司机态度不好，许东华就用手把对方车窗侧玻璃打烂了，后来还赔了对方几百元。 许东华指认砸坏车窗玻璃的地方是麻柳桥小区及小区5栋楼下过道。 三、2016年5月28日下午至6月1日期间，因邓洪未归还被告人许东华的借款，许东华便伙同张某、明某、毛某1在被害人莫某（邓某）位于岳池县××家门前过道打地铺，轮流守门拦截邓洪，直至2016年6月1日11时许。因拦截未果，许东华等人先后用脚踢、棒球棒打等方式将莫某家的防盗门毁坏。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明受案情况。 2.照片4张，证明莫某家门被砸的情况。 3.借条、收条、承诺书，证实邓洪于2016年1月10日向许东华借款20万元；2016年7月，莫某、邓洪归还10万元，许东华承诺不再打扰莫某生活。 4.被害人莫某的陈述，证实2016年5月，莫某与前夫邓洪离婚后，邓洪仍住在岳池县九龙镇凤山小学。2016年6月的一天上午，周燕老师说有人在砸莫某家的门。莫某先报警，再从办公室往家看，听见确实有人在砸门，砸了一阵后，那些人就下楼了，这时警察也来了，警察将许东华拦了下来。在砸门之前，许东华多次打电话骚扰、威胁莫某，说如果不还钱就要跟起。有一次，许东华带着人到教室当着学生的面叫莫某还钱，不然就要跟着莫某。莫某对许东华过已经与邓洪离婚了，不欠许东华的钱，但许东华不讲道理，不管莫某怎么给他解释，就是问莫某要钱。 5.证人毛某2的证言，证实2016年5月27日21时许，毛某2跟着许东华到凤山小学后面的一个小区楼下，看见许东华、明矾、张某坐在许东华的车里，许东华说有人欠他钱不还，并给欠款人打电话，没多久从上面下来一个40多岁的男子，许东华和那个男子说完话后就上楼了，许东华叫毛某2等人在楼下守住那个男子，一直守到凌晨4时才回家。次日午饭后，又继续守在那里。当天22时许，许东华说那个人家住7楼怕那个人从楼上其他出口走了，叫毛某2把被子搬到楼上去守。毛某2就把被子搬到6楼与7楼之间的过道上，在那里睡觉。凌晨，明矾、张某过来了就一直守到6月1日。6月1日10时许，许东华过来给那个人打电话，对方没有接，几个人轮流用棒球棒砸门，用脚踢门，那家人还是没有开门，许东华叫毛某2等人先下楼等，许东华进凤小学校去找那个人的老婆，后来警察把毛某2等人带到了派出所。 6.证人张某的证言，证实2016年5月28日下午，许东华喊张某一起去凤山小学后大门职工宿舍楼2单元7楼2号敲门，喊里面的人出来商量还钱的事。张某等人轮流守在7楼门口。2016年6月1日11时许，张某等人先敲门喊里面的人出来，里面没有反应，张某等人用脚踢门，踢了几分钟，防盗门被踢凹了进去，许东华拿起一根棒球棒敲了几下，里面没有反应，就用棒球棒砸门，砸了十几下，张某等人又用棒球棒朝防盗门砸，大概砸了5分钟，防盗门的门锁、门把手都被砸烂了。 张某等人在那楼道里打地铺守，是许东华叫去的，许东华偶尔过来看一下。 7.证人明某的证言，证实2016年5月31日晚上12时许，明某带了一床毛毯守在凤山小学住宿楼，第二天早上8时许，张某、毛某2过来接明某的班继续守着。后来，许东华给毛某2打电话叫明某等人把睡觉的毯子放在一边，许东华从楼下上来手持棒球棒砸门。明某等人在旁边跟着一起用脚踹门，砸了近10分钟，门锁被砸坏了，但是门没有被踹开。 8.证人周某的证言，证实2016年夏天，有三四个社会青年到凤山小学来找莫某和邓洪还钱，那几个社会青年就在学校宿舍楼的楼梯过道里打地铺，莫某不敢在那里住，就住在外面亲戚家。守了几天后，那几个青年人不耐烦了就用钢管砸门，后来警察把他们带走了。 9.证人符某的证言，证实2016年，有三四个社会青年到凤山学校找莫某老师的丈夫还钱，他们在莫某住的宿舍楼楼道里打地铺，堵莫某及他的丈夫，最后将莫某的防盗门砸坏了。与莫某住在同一栋楼的老师无安全感，来学校安全处反映了，符某拿那几个年青人没办法。这些人在楼道里打地铺，吃喝的垃圾丢在楼道里，影响了卫生；砸门的声音很大，影响了学生上课，对学校产生一些负面影响。 10.被告人许东华的供述，证实2015年10月，邓洪向许东华借了20万元，借款期限1个月，但邓洪没有按时还钱。于是许东华找邓洪还20万元。2016年5月，邓洪给许东华写了一张20万的借条，并说尽快还钱。2016年6月1日，许东华和张某、毛某2、明矾到邓洪家里去，邓洪始终不开门，朝邓洪家的防盗门踢了几脚，用棒球棒砸了几下，把防盗门的把手砸烂了。张某、毛某2、明矾见许东华砸门，也朝防盗门踢了几脚。邓洪说愿意用自己的住房贷款还给许东华，但其妻子不愿意用住房贷款，所以许东华就到邓洪妻子上课的教室去找莫某还钱。 四、被告人许东华在岳池县尚城国际小区经营砂石期间，为了垄断该小区砂石经营，安排付某和毛某1、明矾等人在岳池县尚城国际小区门口守着，不准许小区业主在外面购买砂石。2016年5月24日，被告人许东华发现岳池县尚城国际小区业主何某未在其处购买砂石，便伙同付某、杨某2等人阻拦何某拉砂石进小区装修房屋，并对被害人何某进行追打，致何某受伤。经调解，许东华赔偿了何某医药费、误工费、营养费共计5000元。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.协议书，证实许东华赔偿何某医药费、误工费、营养费共计5000元。 2.被害人何某的陈述。证实何某是尚城国际小区的业主，家里需要装修，便去尚城国际那家卖沙的娃儿（许东华）那里问了价格，许东华的砂石价格比外面的砂石每方贵了几十元。何某就在外面买的沙，把沙拉到了尚城国际后大门，几个社会上的年轻人把货车拦住，不让车子将砂石卸到尚城国际小区里。其中一个男子说何某的沙没在许东华那里买，就不准何某进小区。何某没理会，继续喊货车师傅把车往小区里面倒，许东华等人就殴打何某。打了几分钟，那群人就跑了。何某被打时为了护住头部，没看清殴打的具体人员。 3.证人阙某的证言。证实许东华给阙某说因为砂石的事情，和别人在尚城国际门口打了架。打架后，许东华的姐姐许春梅喊阙某与她一起去岳池县公安局城南派出所进行调解，当面给了那个人5000元。 4.证人付某的证言。证实2016年5月，许东华安排付某和毛某1、明矾等人在岳池县尚城国际小区门口守着，不准外面的砂石拉进去，如果有人拉起进来就拦住，只能在许东华这里买。有一天，许东华和杨某2、张某过来看情况，见有一个业主拉着砂石准备进小区，付某等人上去阻拦，不准拉进小区，许东华和杨某2、张某等人在门口把那个业主围着打了一顿，那个业主就往荣欣悦城小区那边跑，在门口被追到了，又被打了几下。 5.证人杨某2的证言。证实2016年5月，许东华在尚城国际小区做水泥、砂石生意。有一天，有位业主从外面拉了一车沙进来，许东华不准拉进小区，和这个业主吵起来了，许东华喊杨某2等人去打这个业主，杨某2等人追打这个业主，警察来后，许东华还赔了钱。杨某2等人阻止业主拉砂石进小区，是防止业主在其它地方买水泥和砂石。 6.证人唐某1的证言。证实2016年的一天，毛某1说尚城国际有点事，喊唐某1到尚城国际小区帮忙，唐某1当时没去。后来听说在尚城国际小区打了架，打架的时候拿了砖头，又隔了几天，许东华说需要赔偿对方。 7.证人唐某2的证言。证实唐某2是岳池县九龙镇尚城国际小区物业管理负责人。2016年的一天，保安向唐某2反映在小区后大门，有一个业主要将自己的砂石拉进小区，和在尚城国际小区贩卖砂石的人发生了争执。 8.证人李某的证言。证实2016年装修尚城国际小区房子的时候，小区里有卖砂石的，听说曾经有业主在外面买砂石拉进小区，被在尚城国际小区里面卖砂石的人拉住不准进来，还打了架。 9.被告人许东华的供述。证实阙某和许东华搭伙做砂石生意，阙某联系尚城国际物管，让许东华进驻小区贩卖砂石。2016年上半年的一天，有一个人使用一辆大货车拉砂石进小区，许东华将车子拦下来，给对方说大车不能进小区，会将路面压坏，那个人说自己是里面的业主，拉砂石进去不管许东华的事。许东华说其在做砂石生意，给尚城国际的物管交了钱，如果业主大车进去损坏了路面，许东华要赔偿。那个业主说非要将砂石拉进小区，还下车骂许东华，许东华就和那个业主争执并且抓扯打了起来，用拳头打，用脚踢，后来许东华等人就往荣新悦城方向追打那个业主。经派出所民警调解，赔了那个业主5000元。 五、2016年11月16日10时许，被告人许东华将其驾驶的川ＸＬ××××小轿车逆向停放在岳池县九龙镇大东街雷迪波尔服装店外，当岳池县公安局交通警察对其违法行为进行处理时，许东华不配合交通察警执法，并用语言威胁和推搡现场执法的交通警察。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明受案情况。 2.证人罗某2的证言。证实2016年11月16日9时40分许，罗某2和同事黄某1在大东街巡逻时，发现一辆号牌为川ＸＬ××××的白色奥迪车停在大东街汇客多超市旁边的同乐街入口处，逆向停放，将路口挡了，对其车牌照相，并开具罚单贴在车上。许东华从旁边的雷迪波尔服装店出来，见了被贴的罚单，要求将罚单删了，否则罗某2等人不让走。罗某2便通知带队民警唐秀武过来。唐秀武过来了解了事情经过，说“因逆向停车，还挡路，该贴罚单，要罚款还要扣分。”双方僵持了一段时间，唐秀武说“不将车开走，将要开罚单，还要拖车。”过了一会儿，许东华准备开车，经过黄某1身旁时（黄某1当时站在那里录像），将黄某1的手推了一下，还说“以后没穿皮皮（指警服）时在街上莫遇到了。”唐秀武听这么说就不准许东华走，一起带到了城北派出所。 3.证人黄某1的证言，证实2016年11月16日上午9时40分许，黄某1和罗某2等人在岳池县九龙镇大东街路段巡逻时，发现一辆车牌为川ＸＬ××××的白色奥迪车停在大东街汇客多超市旁的同乐街入口处，逆向停放，将路口挡了，黄某1和罗某2对其拍照，并开具罚单贴在车上。这时，一个年轻男子从雷迪波尔服装店出来，见车子上的罚单，要求黄某1和罗某2将罚单删了，并说不删不准走，黄某1和罗某2就通知带队的民警唐秀武过来处理。唐秀武说逆向停车还挡路，该贴罚单，要罚款还要扣分。许东华说钱算什么，只要不扣分。一同事说不扣分，叫那男子将车开走，但那男子说罚单都贴了不开走。唐秀武说不开走，要开罚单，还要拖车。许东华说“就不开走，你有本事拖嘛。”过了一会儿，许东华准备去开车，经过黄某1身边时，将黄某1推了一下，并说“以后没穿皮皮（指警服）时在街上莫遇到了。” 4.被告人许东华的供述。证实2016年11月16日上午10时许，许东华把的白色奥迪车停放大东街和同乐街交叉的十字路口，车头朝的县政府方向，去了服装店几分钟，交警就在贴罚单，许东华说“马上开走，莫贴罚单了。”并叫交警不要录像，但还在继续录，许东华觉得给交警说了马上把车子开走，交警还是做出了处罚，不人性化，于是就和交警吵了几句。过了一会儿，来了一辆警车，下来几个交警，一个年龄较大的警察说要将许东华的车拖走，几个警察将许东华围起，许东华说：“你们将皮皮（指警服）脱了再说。”许东华想去开车，他们将许东华围起的，许东华将其中一个警察的手推了一下，交警就不准许东华离开，许东华在现场很激动，用手将一个交警推开，交警说许东华不听他们指挥，就联系的城北派出所民警将许东华带走了。 六、2017年3月25日13时许，被告人许东华在岳池县和溪曲苑停车场，停车场管理员舒某要求其将车停放在停车位，许东华不同意挪车，与舒某发生争执。被告人许东华用拳头殴打舒某，二人遂发生抓打，在抓打中将被害人罗某1的小轿车车身划伤。事后，舒某与许东华达成协议，各自不追究对方的责任，伤情自行到医院医治，舒某负责修理罗某1被刮划的车。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明受案情况。 2.治安调解协议书，证实舒某与许东华不追究对方的责任，伤情自行到医院医治。舒某负责修理罗某1被刮划的车。 3.被害人舒某的陈述。证实2017年春节后的一天下午，舒某在和溪曲苑停车场收费，许东华将车子停在和溪曲苑院坝当中，舒某给许东华说里面有空位置，请他将车挪在停车位置上，许东华没有理会。许东华下车后，舒某给他说车这么停起，被别人挂到了不得负责。许东华冲向舒某，一拳头向舒某打过来，舒某顺手拿起栏杆上的盖子打了许东华，许东华跑到和溪曲苑茶座拿了一个酒瓶子向舒某扔来，扔到岗亭玻璃上。舒某从岗亭出来，许东华又拿了一个酒瓶子向舒某扔来，扔在舒某背上，许东华从他车上拿了一个1米左右的铁片，两人对峙着，许东华拿起铁片往舒某旁边舞了一下，舒某上去抢他的铁片，两人抓扯在一起，在这个期间，将停在旁边的一个车子的左侧后门位置划了一条痕迹。 4.证人罗某1的证言。证实2017年3月，罗某1将车停在和溪花园停车场，外面有人吵骂，在说停车收费的事。罗某1看见一年轻娃儿在和溪曲苑坝子里与岗亭里的人骂架。年轻娃儿在地上捡了个东西往岗亭里扔，打得岗亭哗哗响。岗亭里出来一个保安拿了一个长形东西去追年轻娃儿，两人抓扯起，年轻娃儿将保安按在罗某1车上。罗某1赶紧下车招呼，罗某1的车被他们刮划了。最后年轻娃儿跑到和溪曲苑对面站起骂，还说要找人修理那个保安。 5.证人黄某2的证言。证实2017年3月25日，保安舒某在和溪曲苑正常收费时与人发生矛盾，差点被人砍，舒某反击时把别人的车刮划了。听舒某说“对方拿刀或者什么东西要砍他。”舒某拿抹灰的铁铲铲去反击，刮划了车主的车。车主也说当时看见对方拿刀或者什么东西去砍舒某，舒某反击才刮划了车。 6.被告人许东华的供述。证实2017年3月，许东华在岳池县××镇××路××坝内停车，收费员叫许东华不要将车停在那里，车子被刮到了别怪他。许东华听到这个话就比较气愤，就说停车是收费，许东华将车子停在这里，被刮了肯定找舒某。双方争执起来，互骂对方，收费员回到岗亭里面拿了一个抹灰的砖刀来砍许东华，许东华被追到附近的茶位上，拿起茶位上的水杯去泼那个收费员追砍许东华的时候将旁边一个人的车子刮划了，后来有人将二人拉开，许东华去车里拿了一个铁片片出来，再次被人拉住了。 七、被告人许东华认为刘某1在花漾城卖砂石抢了他的生意。多次打电话威胁刘某1不要在花漾城卖砂石，刘某1不从。2017年5月11日，被告人许东华召集冯某、付某、肖某2、唐某1、张某等人到岳池县东城首座小区刘某1买沙石的地方，借故购买砂石，故意挑起事端，对高某、刘某1进行殴，至高某、刘某1受伤。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明受案、立案情况。 2.岳池县人民医院诊疗证明书及人体损伤检验记录表。证实经岳池县人民医院诊断，高某、刘某1颅脑外伤，脑震荡、头皮血肿；多处软组织挫伤。 3.被害人刘某1的陈述。证实2017年5月11日17时许，有人给刘某1打电话说要买砂石。刘某1下去之后，见办公桌边有十几个年轻小伙子，其中有许东华，许东华也在岳池卖砂石。其中一个男子问砂石的价格，叫刘某1拉10方，刘某1问他拉到哪里，那名男子不说，刘某1叫他先交1000元定金，他又说没有钱，刘某1估计他们是来找麻烦的，就走了。过了大约10分钟，那个人又打电话叫刘某1过去，刘某1把高某叫上一起去，17时20分许，到了东城首座小区，许东华问刘某1砂石好多钱一方，刘某1说“你也在卖砂石，你买的话我就不卖”。有五六个人把高某围起来，对方开始打高某，高某往物管办公室方向跑，他们边追边打，有人捡起砖头砸高某，高某跑到物管办公室，剩下的几个人把刘某1按在地上，许东华先用拳头打刘某1，五六个人对刘某1拳打脚踢，旁边的业主和保安都在说他们，他们就走了。他们打刘某1是因为在花漾城小区卖砂石的事，之前许东华给刘某1打了很多电话，叫刘某1不要在花漾城卖砂石。 4.被害人高某的陈述。证实2017年5月11日下午5时许，许东华打电话说他在东城首座小区。高某开车去到东城首座，刘某1给高某说许东华喊了十多个人，高某给刘某1说找个有监控的地方，高某在十栋的楼下等，许东华开着白色奥迪车进了小区，他走在前面，后面跟着十多名男子，许东华说要河沙，喊高某把河沙送到他指定的地点，高某说“你自己就在卖河沙，为什么还要在我们这里买。”许东华喊的人就把高某围住，问高某河沙多少钱一方，刘某1说有180和150的两种。许东华说“不是这个价格”，就直接上来用拳头打和用脚踢高某，高某被打了就往物管办公室方向跑，在跑的途中被许东华用东西砸中了，高某躲在物管办公室没出来，保安说刘某1被打了。高某见打人的人准备跑了，就叫许东华等人不要走，想把许东华等人拖住等警察来，许东华又带着人追着打高某，高某看见许东华手里面拿了一把匕首，高某又往物管办公室跑，在跑的过程又被许东华殴打，高某跑到办公室时，许东华就喊他的人走了。 5.证人刘某2的证言。证实刘某2一直在帮高某拉砂石。2016年年初，高某在岳池东城首座小区内卖砂石，阙某、许东华也在该小区卖砂石，因为卖砂石的事情，与高某发生了几次争执。阙某、许东华卖砂石那里长期有一群社会上的娃儿守起。2017年5月，许东华带着一群社会上的娃儿将刘某1夫妇打伤。当时刘某2看到许东华一群人来了，很害怕就跑到一边去了。听说是许东华带人威胁刘某1卖砂石不要杀价，发生争执后就打起来了。 刘某2辨认出许东华。 6.证人江某的证言。证实江某是高某的员工。2017年5月，花漾城小区交房了，就到花漾城去卖砂石，许东华打电话联系江某说“花漾城是他的地盘，不准江某拉砂石进去。”后来江某听其他员工说，高某拉砂石的时候遇见许东华，许东华不准高某拉砂石进花漾城，再被看见就要打人、收拾人。这件事江某给高某说了，但高某说许东华是吓唬人的，如果出事就报警。因为花漾城的事情，许东华一直找高某的麻烦，在东城首座打了高某。 江某辨认出许东华。 7.证人唐某3的证言。证实唐某3在刘某1手下打工，负责将砂石送到业主家中。2017年5月，在花漾城小区卖砂石，许东华的生意没有刘某1做得好，开始许东华的妈乱骂唐某3等人，后来许东华当面威胁唐某3，说再在花漾城卖砂石的话就要杀唐某3，威胁了唐某3等人三四次。许东华在东城首座打刘某1和高某，当时唐某3在现场，看到许东华他们那伙人在追高某，追到物管办公室，许东华将刘某1按在地上打。 8.证人蒋某的证言。证实2017年蒋某在刘某1、高某手下打工。刚开始，许东华的母亲说“花漾城小区卖砂石他们包了的，不准其他人把砂石卖给业主。”后来基本上天天都要在车库威胁蒋某等人，还说要杀蒋某等人。 9.证人冯某的证言。证实2017年5月10日左右的一天中午，冯某和张某、唐某1等人准备去上网，张某接许东华的电话后给冯某说“许东华喊我们过去有事”。张某叫冯某车开到的东城首座大门口堆放砂石的位置。去了后，许东华给冯某等人指了一下东城首座大门里面一家卖砂石的摊位，叫冯某等人去问砂石的价格。肖某2打了那个摊位上留的电话，一个30多岁的女子来后，冯某问“她好多钱一方，肖某2是里面的业主，要砂石。”便乱说了一个地址叫刘某1拉十方沙和几包水泥过去。刘某1的叫冯某先交1000元的押金，肖某2叫刘某1莫扰乱市场行情，乱杀价。后来，那刘某1的老公给许东华打电话，两人在电话里争吵，许东华说“我们去他的摊位上等起，等会儿就解决这事。”冯某等人是来帮许东华扎场子、壮声势，目的是让对方将砂石的价格涨起来，和许东华的价格一样，如果不涨就让刘某1搬走，如果不听话就会打刘某1等人，当时许东华没有明说，但大家都猜到是这个意思。后来许东华和高某争吵，高某从裤子包里准备拿一把匕首出来，被许东华抢了，张某、唐某1追高某，张某拿拳头打那名男子，后来许东华赔了对方2000元。 冯某辨认出与其一起参与打架的肖某2、许东华、付某、张某。 10.证人付某的证言，证实刘某1、高某到岳池县花漾城小区卖砂石，抢了许东华的生意。2017年5月11日下午3时许，许东华叫付某到和溪曲苑去找他，说花漾城那边有事，一起过去看一下，付某当时心里就明白是因为砂石生意的事情，许东华叫付某让肖某2也到和溪曲苑来。肖某2过来后，许东华又把冯娃儿叫了过来，并叫凯娃儿开着车去接张某等人到花漾城门口。许东华他妈过来给许东华说刘某1在花漾城里面抢他们的生意，已经做了几家了。许东华叫付某等人一起开车到东城首座去找刘某1，付某把车停在小区外，在刘某1卖沙的摊位没找到刘某1，肖某2用付某的电话给刘某1打电话说要买砂石，在付某等刘某1过来的时候，付某离开了大概10分钟，当回到东城首座时，刚好遇见他们几个人从里面跑出来，说把人打了，付某就开车载着他们走了。 11.证人肖某2的证言。证实5月或者6月的一天下午，许东华叫肖某2与他到东城首座去一下，说有一家卖砂石的跑到花漾城小区来抢生意。肖某2到了东城首座，冯哥、浩儿等人已经在东城首座门口等起了。许东华带起肖某2等人走到一个摊位前，叫肖某2去问价格，肖某2问那个女子砂石好多钱一方，叫她给肖某2拉10方，她说“要先给1千元定金”。肖某2对她说莫杀价，说好的价格莫乱搞，然后肖某2就走了。许东华他们在和高某谈，他们谈毛了，林娃儿冲上去用拳头打高某，许东华大声说“捶他狗日的。”高某跑了，肖某2等人去追他，他跑到物管那里躲起，肖某2就走了。后来看到许东华他们还没出来，肖某2又去找许东华，看到许东华和高某抓打，肖某2冲上去帮忙，踢了刘某1一脚，冯哥也冲上来踢了几脚。 12.证人张某的证言，证实2017年5月的一天，肖某2接到许东华电话，张某等人就来到东城首座，许东华、冯伟等人已经在那里了。张某等人去找一个在东城首座卖砂石的女子（刘某1），许东华叫肖某2、冯伟去给刘某1说她的砂石价格要和许东华的一样，刘某1没答应。后来，许东华又在电话里和一个人（高某）吵起来，许东华叫高某过来处理这个事情，高某过来后，许东华又和他吵起来，高某拿了把刀出来，许东华去抢他的刀，曾浩上去打了高某，张某等人跟着打高某。高某卖的砂石价格比许东华的便宜10元，许东华叫张某等人给刘某1打招呼，但刘某1没答应，所以才发生的打架。 张某辨认出与其一起参与打架的肖某2、许东华、付某、冯某。 13.证人唐某1的证言，证实2016年，许东华负责唐某1的吃、住，唐某1帮许东华管理砂石生意，许东华叫唐某1坐在小区门口耍，不准其他的人在那里卖砂石，许东华要独家垄断在小区贩卖砂石。2017年，杨某2说其他人不准其他地方的砂石拉进来。2017年4岳或者5月，张某给唐某1打电话，说许东华有事让唐某1过去。许东华叫肖某2给一个贩卖砂石的女的（刘某1）打电话说要买砂石，刘某1晓得许东华等人是去找麻烦的，肖某2给刘某1说不准将砂石拉到花漾城小区卖。后来，高某过来了，许东华和他说话。谈话中，许东华伸手从高某腰间拿了一把刀出来，“二筒”上去踢了一脚高某，唐某1等人冲上去打高某，许东华是故意让唐某1等人去找那个女的买砂石麻烦、惹事。 唐某1辨认出一起参与打架的肖某2、许东华、张某、杨某2。 14.证人钟某的证言，证实2017年的一天，钟某看见有10个人追打起来，其中一方被另外一方追到物管办公室附近，被追那一方跑到物管办公室里面，保安把追打的一方拦在办公室外，后来警察将双方带走了。被追的一方是在东城首座小区贩卖砂石的刘某1、高某夫妇。 15.被告人许东华的供述，证实2017年5月11日16时许，肖某2到东城首座里面租房子，在小区里面找刘某1买砂石，准备搞装修，肖某2给许东华说刘某1不想把砂石卖给他。许东华就给刘某1的老公高某打电话，问为什么不卖砂石给肖某2，高某叫许东华在东城首座小区里面等他，许东华就带着张某、付某、肖某2、冯伟共六七个人去找高某。过了10分钟左右，高某、刘某1找到许东华，许东华问高某为什么不卖砂石，高某说不卖，许东华吼了高某一句“高娃，你啥子意思嘛”，高某从口袋里面拿了一把弹簧刀出来，许东华过去把高某拿弹簧刀的手抓住，肖某2见许东华和高某抓扯起来，就打了高某手臂一拳，张某也上来打高某，高某往物管办公室跑。刘某1骂许东华，许东华就打刘某1。后来报警，后来城东派出所出警将双方带到派出所。 16.视频监控记录光盘一张，证实岳池县公安局向东城首座物业调取的2017年5月11日16时38分的视频监控记录光盘1张，证明打架经过情况。 2017年7月3日，负责岳池县翔凤大道至川师大片区的清洁卫生的清洁工人肖某1，发现花漾城小区侧门处的马路上有许多砂石，要求花漾城物管公司经理派人把马路上的砂石清理掉，站在花漾城物管公司经理旁边的许东华听到之后，便对肖某1进行辱骂、殴打。 上述事实，有经一审法院开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表，证明受案情况。 2.被害人肖某1的陈述。证实肖某1负责翔凤大道至川师大片区的清洁卫生。2017年7月3日下午16时40分，肖某1走到花漾城小区侧门处，看见马路上掉了很多砂石，让花漾城物管公司龙经理把掉在马路上的砂石扫了。这时，和龙经理站在一起的一个男子问肖某1为什么要扫马路上的砂石，肖某1说这件事和他没得关系。刚说完，那个男子就骂肖某1，骂完后，在旁边拿了一根胶凳子砸在肖某1的头顶上，肖某1顺手捡起那根胶凳子砸过去，没有砸到，那人冲过来用拳头打肖某1，边打边骂，一脚将肖某1踢倒在地，还说要喊人把肖某1弄死。 3.证人龙某的证言。证实2017年7月3日16时至17时，龙某在花漾城小区消防通道边和城管一起清理小区周边堆放的砂石，肖某1过来跟龙某讲小区周边门市外面堆放砂石的事情，龙某说正在和城管清理，一个年轻娃儿一拳打在肖某1的脸上，龙某马上去把那个男子拦住，他们两人互相争吵，过了一会儿那个男子就走了。 4.证人王某2的证言。证实2017年7月3日下午16时许，王某2在花漾城小区大门旁边扫垃圾，听到旁边闹得很凶，看见一个年轻人用拳头打肖某1的脸，把肖某1打到在地上，踢了肖某1的肚子一脚，那个年轻娃儿说“把你老公喊起来，我把他砍死。”后来那个年轻娃儿骑车走了，听说他在那里卖砂石。 5.证人胡某的证言。证实2017年7月3日16时许，胡某在花漾城小区的消防通道处维持车辆通行的秩序，看见一个男的和一个女的在打架，那个男的用一根胶凳子打那个女的，那个女的又捡起那根胶凳子砸那个男的。那个女的躺在地上打电话，没有什么明显的外伤，听说她耳朵被打了一拳，肚子被踢了一脚。 6.被告人许东华的供述。证实2017年7月3日下午4时许，许东华在岳池县花漾城小区后门消防通道附近看铲车铲砂，有一个女环卫工人说地上的砂石这么多，许东华说喊清洁工扫一下就是，女环卫工人问许东华砂石是不是许东华的，许东华说不是，女环卫工人就说不管许东华的事情。许东华就用手想把女环卫工人的眼镜抢下来，但没有抢下来，女环卫工人的就骂许东华，许东华用塑料板凳砸这个女的，但女环卫工人用手抓住了凳子，想用这个凳子砸许东华，许东华躲开了，没有砸到。凳子从地上弹起来弹到许东华儿子身上，许东华就用拳头打了女环卫工人的脸部一下，用脚踢了女环卫工人大腿一下。 另查明：许东华因妨碍交警执法，于2016年11月16日被岳池县公安局行政拘留六日；因殴打莫某，许东华于2016年6月1日被岳池县公安局行政拘留五日；2017年7月5日，被告人许东华因殴打肖某1，被岳池县公安局行政拘留八日，并处罚款500元。 2017年7月13日，被告人许东华经岳池县公安局传唤到案，同月14日，许东华因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年8月11日被取保候审，2018年8月10日移送岳池县人民检察院审查起诉；2019年1月15日，经岳池县人民检察院审查，建议撤回起诉继续侦查。2020年5月22日，岳池县公安局刑事侦查大队通知许东华到岳池县公安局，因寻衅滋事被岳池县公安局依法监视居住。 1.户籍信息，证明许东华已达刑事责任年龄。 2.到案经过，证实2017年7月13日，被告人许东华经岳池县公安局传唤到案，同月14日，许东华因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年8月11日被取保候审，2018年8月10日移送岳池县人民检察院审查起诉；2019年1月15日，经岳池县人民检察院审查，建议撤回起诉继续侦查。2020年5月22日，许东华因寻衅滋事被岳池县公安局监视居住。 3.前科情况、释放证明书，证实被告人许东华因犯敲诈勒索罪于2005年12月12日被广安市广安区人民法院判处有期徒刑一年，2006年7月3日刑满释放。 4.四川省华西法医学鉴定意见书。证实被鉴定人许东华患有焦虑症，对其2015年5月15日的违法行为评定为有责任能力；对其2016年以来的违法行为评定为有刑事责任能力。 5.行政处罚决定，证实被告人许东华因在岳池县花漾城小区后门消防通道附近，对肖某1进行殴打，2017年7月5日被岳池县公安局行政拘留八日；许东华因妨碍交警执法，于2016年11月16日被岳池县公安局行政拘留六日；许东华因殴打莫某，于2016年6月1日被岳池县公安局行政拘留五日。 针对上诉人许东华上诉意见及其辩护人董文华的辩护意见，根据审理查明的事实和证据，本院综合评判如下： 1.关于上诉人许东华的辩护人提出一审认定许东华犯寻衅滋事罪的事实不清，证据不足，适用法律错误的辩护意见。 经查，许东华在本案中实施的八项寻衅滋事行为，三次随意殴打他人身体、四次任意踢砸或损坏他人财物，一次妨碍交通执法。每笔事实均有受害人的陈述、证人证言、部分赔偿款的收条、及行政处罚决定书、许东华的供述等证据在案予以佐证。上述证据经一审庭审举证、质证，查明证据来源合法、客观、真实，证据间形成锁链，足以认定。按照最高人民法院最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第三项之规定，“多次随意殴打他人的应当认定为刑法二百九十三条第一款第一项规定的情节恶劣”。《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项规定，随意殴打他人，情节恶劣的构成寻衅滋事罪。故，许东华的辩护人提出一审认定许东华犯寻衅滋事罪的事实不清，证据不足，适用法律错误的辩护理由不成立，对其该辩护意见不予支持。 2.关于上诉人许东华及其辩护人提出“2017年5月11日许东华殴打高某、刘某1后，许东华主动到公安机关并如实供述其犯罪事实，应认定许东华有自首情节的上诉和辩护意见。” 经查，上诉人许东华因不满高某、刘某1在岳池县花漾城小区经营砂石生意，伙同冯某、付某等人故意挑起事端，对高某、刘某1进行殴，至高某、刘某1受伤。警察到达现场将高某夫妇带到派出所，许东华自行开车到达派出所；许东华主动到案后避重就轻，未如实供述殴打高某的真实目的，也没有如实供述自己的犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件。故许东华的行为不构成自首，本院对许东华及辩护人的该上诉和辩护意见不予支持。 3.关于上诉人许东华提出每次事件的发生都有起因，多数是对方引起的，被害人有重大过错，且已经予以行政处罚或民事调解，不应再重复评价认定为构成寻衅滋事罪的上诉意见。 经查，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系被害人故意引发或者被害人对矛盾激发负有主要责任的除外。本案许东华所实施的多项寻衅滋事行为，虽是日常生活中发生的琐事而引发，但被害人没有过错，且均是许东华激化矛盾或者故意引发。许东华曾因寻衅滋事被行政处罚或进行了民事赔偿，但其仍不悔改，由此可见其主观恶性较深，社会危害之大。本案将许东华寻衅滋事被行政处罚的违法行为再次进行刑事追诉是性质不同的“追诉”，两者相互独立，不违背“一事不再理”原则。现有证据足以证实许东华两年内为强占砂石生意和在日常生活中逞强耍横，多次随意辱骂、殴打他人，情节恶劣，破坏了社会秩序，侵犯了他人身体健康权，其行为已构成刑事犯罪，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，故许东华的该上诉理由不成立，对其该上诉意见，本院不予支持。 4.关于上诉人许东华及其辩护人提出原审法院量刑过重的上诉和辩护意见。 经查，许东华的辩护人提出一审法院量刑时没有考量许东华有精神疾病和自首情节，经查，公安机关对许东华作案时是否有刑事责任能力进行了司法鉴定，结果是许东华作案时有完全刑事责任能力。另查明许东华殴打高某、刘某1事件后到公安机关没有如实供述自己的犯罪事实，许东华的行为不构成自首，故，许东华的辩护人的该辩护理由不成立。关于许东华赔偿了部分被害人的经济损失并取得谅解的事实，一审法院在量刑时予以了考虑。一审法院根据许东华的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现和对社会的危害程度，以寻衅滋事罪判决被告人许东华判处有期徒刑一年零六个月符合法律的规定，且在法律规定的量刑幅度内，量刑适当。故许东华及其辩护人该上诉和辩护理由不成立，对该上诉和辩护意见，本院不予支持。 5.关于是否对许东华适用缓刑的上诉和辩护意见。 经查，许东华平时喜欢逞强耍横、争强斗狠，且脾气暴躁、自控能力差，二年内数次随意殴打、辱骂他人，故意毁坏他人财物，且因寻衅滋事受到多次行政处罚仍不悔改，具有较大的社会危害性。对许东华的犯罪事实、性质及行为对社会的危害性和悔罪态度综合考量，其行为不符合适用缓刑的构成要件。故对许东华及其辩护人提出对许东华适用缓刑的上诉和辩护意见不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）许东华为强占砂石生意和因日常生活中的小事而多次随意殴打他人，情节恶劣，破坏了社会秩序，侵犯了他人身体健康权，其行为构成了寻衅滋事罪，应当受到刑罚处罚。上诉人许东华赔偿了部分被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可以酌定从轻处罚。上诉人许东华如实供述了部分犯罪事实，依法可以从轻处罚。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 冯剑辉 审 判 员 廖安宁 审 判 员 王 佳 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 朱 芳 书 记 员 刘 颖 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。