安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终5403号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路365号,统一社会信用代码913412007117862653（1-1）。 负责人：郭磊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梅如，安徽景涛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：顾天才，男,1952年3月13日出生,汉族,住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：郭峰，男，1984年8月18日出生，汉族，住安徽省亳州市利辛县。 委托诉讼代理人：肖艳，安徽皖北律师事务所律师。 原审被告：郑玉东，男，1971年6月20日出生,汉族,住安徽省阜阳市颍泉区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司因与被上诉人顾天才、原审被告郑玉东机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初2451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：顾天才的误工期应计算至定残前一日，应为188天，而非一审法院认定的270天；顾天才在一审时仅提供了一份在养猪场上班的证明，在无其他证据佐证的情况下，误工费应按照每天42.23元的标准计算；鉴定意见不严谨，应当准许保险公司的重新鉴定申请。 顾天才辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判决。 郑玉东辩称，没有意见。 顾天才向一审法院起诉请求：判令郑玉东、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司赔偿顾天才各项损失303229.46元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年9月28日11时许,郑玉东驾驶皖Ｋ×××××号小型普通客车,在阜阳市颍泉区政府门前路段,由北向东左转弯上东西路时,与由东向西行驶顾天才驾驶的电驱动三轮摩托车相碰撞后,导致顾天才驾驶的电驱动三轮摩托车失控又撞向由西向东行驶的袁曼曼驾驶的二轮电动车,造成车辆受损、顾天才和袁曼曼受伤的交通事故。经阜阳市公安局交通警察支队直属六大队阜公交（东）认字［2019］第607号道路交通事故认定书认定：郑玉东承担本起事故的全部责任；顾天才不承担事故责任；袁曼曼无责任。顾天才受伤后即被送往阜阳市第五人民医院治疗，于2019年11月12日出院，住院45天，花费门诊医疗费454元、住院治疗费47974.34元。出院诊断为：1.闭合性颅脑损伤重型、多发性脑挫伤、右侧大脑半球硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、枕部头皮挫伤；2.吸入性××；3.肺挫伤；4.脑疝等。出院医嘱：建议休息，近期行颅骨缺损修补术。2019年12月19日入住阜阳市第五人民医院进行颅骨缺损钛网修补术等治疗，于2020年1月2日出院，住院14天，支付住院治疗费27287.97元。2020年3月30日因鉴定在六安市第二人民医院花费门诊医疗费434.15元，2020年4月3日顾天才的伤情经安徽高诚司法鉴定所出具鉴定意见:1、被鉴定人顾天才因道路交通事故致闭合性颅脑损伤重型,目前遗有轻度智能减退,日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残；2、被鉴定人顾天才误工270日,护理120日,营养90日。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司处分别购买机动车交通事故责任强制保险和机动车车辆商业保险，商业三者险限额50万元且投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，郑玉东预付顾天才医疗费11200元。 一审法院认为，阜阳市公安局交通警察支队直属六大队对本案事故作出阜公交（东）认字[2019]第607号道路交通事故认定书认定：郑玉东承担本起事故的全部责任,顾天才不承担事故责任。该事故认定书认定事实清楚,定责准确,予以采信。对于顾天才所提供的司法鉴定意见书中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司虽提出异议并申请重新鉴定,一审法院认为作出该鉴定意见书的鉴定机构、鉴定人员均具备相关的鉴定资格、鉴定程序合法,鉴定机构关于顾天才构成八级伤残的鉴定意见是在分析病历资料和对顾天才本人进行法医临床学检验的基础上得出的,该鉴定意见真实有效,中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司对此虽有异议,但并未提供充分的证据和理由予以反驳,该鉴定能够证实顾天才的伤残等级、误工情况、营养情况、护理需要情况，故对其申请重新鉴定不予支持;机动车发生交通事故造成第三者损害的，应由肇事车辆投保交强险的保险公司，在交强险限额内赔偿；不足部分，在商业第三者责任险限额内按责赔付，仍不足赔付的，由机动车驾驶人按照事故责任承担。顾天才因交通事故受伤并致其残疾，其要求得到赔偿的理由正当，依法予以支持，但具体的赔偿标准应按法律规定和相关司法解释予以确定。顾天才庭后表示撤回财产损失的诉讼请求并不再要求对车辆损毁的损失进行鉴定，系其对民事权利的处分，予以准许。就顾天才主张的各项损失，对其主张过高部分予以核减；其他部分依其诉请，对顾天才的各项损失本院认定如下：1、医药费76150.46元（888.15元+47974.34元+27287.97元）；2、护理费16264.8元（120天×135.54元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、住院伙食补助费2950元（59天×50元/天）；5、按其主张交通费300元；6、误工费为34705.8元（270天×128.54元/天）；7、残疾赔偿金135144元(37540元X12年X30%)；8、精神抚慰金15000元；9、鉴定费用2620元。综上，顾天才的各项损失合计285835.06元。上述损失中（医疗费10000元+误工费34705.8元+护理费16264.8元+交通费300元+残疾赔偿金135144元+精神抚慰金15000元）合计211414.6元，由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司在交强险限额内赔偿120000元，超出部分91414.6元与其他损失（285835.06元-211414.6元-2620元=71800.46元）合计163215.06元在商业三者险限额内按照本次交通事故责任划分赔付。综上，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司在保险范围内承担（120000元+163215.06元）283215.06元；鉴定费2620元是顾天才为了确定其损失程度支付的合理的、必要的费用，郑玉东驾驶车辆发生本起事故并负全部责任，故郑玉东应予赔付；对郑玉东垫付的医疗费用11200元,因中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司请求在本案中一并处理，该款可由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司在赔偿顾天才时予以扣除后返还给郑玉东；郑玉东在本案中应承担的诉讼费、鉴定费可从其垫付款中予以扣除。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效后十日内赔偿顾天才各项损失283215.06元（含郑玉东垫付款11200元，扣除其承担的诉讼费、鉴定费合计5351元，余款5849元由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司直接从上述保险理赔款中返还给郑玉东）；二、郑玉东赔偿顾天才鉴定费2620元（从上述款项中扣除）；三、驳回顾天才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取2924元，由顾天才负担193元；郑玉东负担2731元。 本院二审期间，顾天才提交了一份安徽省阜阳市颍泉区张袁村村民委员会出具的证明，证明顾天才工资每月3900元，是现金发放。 中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司质证称，该证据不真实，与其一审出具的证据按年发放工资的说法不符，该村委会无法知道养殖场发多少钱。 郑玉东质证称，不发表意见。 对于双方争议的事实，本院认定如下：经本院调查核实，该份证明可以与顾天才一审时提供的加盖有利辛县郭祖友家庭农场和利辛县郭营行政村村民委员印章的证明相互印证，证明顾天才事故发生前在郭祖友家庭农场工作的事实，且每年收入46000元，故对该份证据，本院予以采信。 经查明，顾天才的误工期计算至定残前一期应为188天，本院予以纠正。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，顾天才在事故发生前在利辛县郭祖友家庭农场工作并获取劳动收入，每年收入46000元，故其误工费应按照126.03元每天计算。结合本案鉴定意见的作出时间，顾天才的误工期为188天，故其误工费应为23693.64元。顾天才的伤残等级系有资质的鉴定机构按照合法程序在客观真实的病历资料的基础山依据法医临床检验情况得出的结论，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司并未举证该鉴定结论存在需要需要重新鉴定的法定情形，故一审法院未准许其重新鉴定申请并无不当，本院予以确认。故顾天才的合理损失为：1、医药费76150.46元；2、护理费16264.8元；3、营养费2700元；4、住院伙食补助费2950元；5、按其主张交通费300元；6、误工费为23693.64元（188天×126.03元／天）；7、残疾赔偿金135144元；8、精神抚慰金15000元；9、鉴定费用2620元，合计274822.9元，上述损失先由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司在交强险限额内承担120000元，余款154822.9元在扣除由郑玉东承担的鉴定费2620元后由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司在商业三者险限额内赔偿152202.9元，因郑玉东垫付11200元，扣除其承担的鉴定费2620元，余款8580元由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司向郑玉东返还，故中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司共应赔偿顾天才各项损失263622.9元。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初2451号民事判决书第二项、第三项，即“郑玉东赔偿顾天才鉴定费2620元”、“驳回顾天才的其他诉讼请求”； 二、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初2451号民事判决书第一项； 三、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效之日起十日内赔偿顾天才各项损失263622.9元。 四、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效之日起十日内返还郑玉东垫付款8580元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费已减半收取2924元，由顾天才负担193元；郑玉东负担2731元。二审案件受理费共计5848元，由中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司负担4000元，顾天才负担1848元。 本判决为终审判决。 审判长 杜 枫 审判员 姚 斌 审判员 邵静怡 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理李龙龙 书记员王影 附：（2020）皖12民终5403号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。