山东省兰陵县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）鲁1324刑初841号公诉机关山东省兰陵县人民检察院。刑事附带民事诉讼原告人刘某（系被害人徐某6之妻），女，汉族，1938年8月5日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某1（系被害人徐某6之长子），男，汉族，1959年1月22日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某2（系被害人徐某6之长女），女，汉族，1961年4月21日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某3（系被害人徐某6之次子），男，汉族，1963年4月27日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某2（系被害人徐某6之次女），女，汉族，1966年11月23日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某4（系被害人徐某6之三女），女，汉族，1968年11月30日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某5（系被害人徐某6之三子），男，汉族，1971年2月25日出生，农民，住兰陵县。刑事附带民事诉讼原告人徐某2（系被害人徐某6之四女），女，汉族，1972年10月15日出生，农民，住兰陵县。八刑事附带民事诉讼原告人的共同委托诉讼代理人庄涛，山东盛强律师事务所律师。被告人徐保廷，男，1954年8月3日出生于山东省兰陵县，汉族，小学文化，农民，住兰陵县。因涉嫌故意伤害罪，于2020年9月22日被兰陵县公安局取保候审。同年10月26日再次被本院取保候审。同年12月25日被执行逮捕。辩护人王俊建，山东兰陵律师事务所律师。山东省兰陵县人民检察院以兰检一部刑诉［2020］726号起诉书指控被告人徐保廷犯故意伤害罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，刑事附带民事诉讼原告人刘某、徐某1、徐某2、徐某3、徐某2、徐某4、徐某5、徐某2向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年11月10日公开开庭合并审理了本案。山东省兰陵县人民检察院指派检察员崔向侠出庭支持公诉,刑事附带民事诉讼原告人刘某、徐某1、徐某2、徐某3、徐某2、徐某4、徐某5及其共同委托诉讼代理人庄涛，被告人徐保廷及其辩护人王俊建到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省兰陵县人民检察院指控：因宅基地纠纷，被告人徐保延和同村的徐某6两家一直不和。2020年4月8日11时30分许，徐某6因被告人徐保延损坏其空心砖，双方发生争吵，后徐某6持锤子砸徐保廷家大门及门口的瓷砖一下，徐保廷为争夺锤子与徐某6及其妻子刘某撕扯、抓挠在一起，双方均有受伤。经鉴定，徐某6的损伤构成轻伤一级。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了以下证据：抓获经过等书证;证人刘某等人的证言;被害人徐某6的陈述;被告人徐保延的供述和辩解;鉴定意见;视听资料等。公诉机关认为，被告人徐保廷故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。刑事附带民事诉讼原告人诉称：依法追究被告人徐保廷故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；判令被告人徐保廷赔偿原告人医疗费、护理费等各项损失共计10万元。被告人徐保廷对公诉机关指控的犯罪事实、罪名有异议，辩解称其没有砸徐某6家的空心砖，有打仗的事情，徐某6的伤不是其打的。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人的行为系正当防卫，不负刑事责任；2.受害人的伤情不是被告人造成；3.受害人具有重大过错，被告人主观恶性相对较小，系投案自首，系初犯、偶犯，系老年人，体弱多病，请法庭对其从轻减轻处罚，适用缓刑。经审理查明，因宅基地纠纷，被告人徐保延和同村的徐某6两家一直不和。2020年4月8日11时30分许，双方发生争吵后，徐某6持锤子砸徐保廷家大门及门口的瓷砖一下，徐保廷为争夺锤子与徐某6及其妻子刘某撕扯、抓挠在一起，争夺锤子过程中徐某6与徐保廷相互倒地上，徐某6将徐保廷按在地上，徐保廷用脚踹徐某6肚子及其胸部，双方均有受伤。经鉴定，徐某6的损伤构成轻伤一级。被害人徐某6持锤子砸徐保廷家大门及门口的瓷砖，是导致本案发生的主要原因，被害人徐某6负有责任，存在一定过错。另查明，被害人徐某6受伤后于2020年4月9日在兰陵县人民医院住院治疗8天，其家人提供兰陵县人民医院收费票据1张，支出医疗费7457.77元，住院伙食补助费为30元／×8天＝240元，护理费为82.42元／天×8天＝659.36元，提供复印费票据1张，支出复印费20元，提供兰陵县芦柞中西医结合医院发票2张，支出医疗服务费3076.5元（2778.5元＋298元），提供临沂人民医院收费票据1张，支出医疗费696元，根据被害人徐某6受伤住院确需支付一定的交通费用实际，酌定支持100元，上述费用合计为12249.63元。再查明，被害人徐某6于2020年9月去世。上述事实，有经庭审质证、确认的以下证据予以证实：1、被害人陈述被害人徐某6（去世）陈述：我们两家因为宅基地纠纷一直不和，2020年4月8日中午11点左右，徐保廷在我家屋西边砸我家的空心砖，我很生气，我老伴刘某给我说让我去砸他家的门口，我接着从家里拿了一把一米多长的木头柄的锤子去徐保廷家门口，用锤子朝他家门上还有瓷砖砸了几下，我老伴刘某过去了，拉着我让我别砸了回家。这时候徐保廷也过去了，他拦着我们两个人不让走，我们就和徐保廷吵起来了，争吵的过程中徐保廷上前要抢我手里的铁锤，我和老伴刘某阻拦着不让他抢，我拿着铁锤要回家，在抢的过程中徐保廷没站稳就摔倒了，连带着把我老伴刘某给带倒了。徐保廷这时候从地上起来又上我跟前抢锤子，我老伴刘某从地上起来还是拉着不让他抢，我躲避着为了不让抢锤子，把锤子从左手换到右手拿。我们三个人因为锤子就抓扯推搡在一块，后来没有站稳三个人都倒在地上了，我手里的锤子也摔出去了。徐保廷起身就去抢锤子，我为了不让他抢，起来之后把他推地上了，徐保廷拿着我铁锤不松手，我就在上面压着徐保廷，用双手抓着铁锤把跟他抢锤子，徐保廷在地上用腿开始朝我身上踹，朝我肚子上踹了有十来脚，我为了抢回锤子还是在上面压着他不起来，徐保廷用手朝我的左脸又打又抓的，打了有四五下。后来我老伴刘某就把锤子夺下了来，徐保廷朝又用脚朝我肚子上猛踹了一脚，把我给踹的后退了好几步，我就起身走了，我一起身才感觉到我的肚子疼的厉害，喘不开气，后来我去医院了。2、证人证言（1）刘某证实：证实内容同受害人徐某6的一致，证实徐保廷用脚将其老伴踹伤的事实。（2）徐某7证实：徐保廷有慢××，平时抽烟喝酒，心脏不好，有冠心病，有时喘气喘不开，光咳嗽。徐保廷平时吃药，吃的好像是安心丸还有中药，徐保廷半个月之前在村里诊所拿药的时候正好被我看见了。我不清楚徐保廷因为身体上的病住过院吗。3、鉴定意见兰公（刑）鉴（伤）字［2020］3057号鉴定书证实：徐某6存在右侧3、4、5、6肋骨（其中第4、5肋骨折两处，共4根6处），其损伤构成轻伤一级，符合钝性作用力所致。4、视听资料2020年4月8日11时35分至11时50分许的监控视频（光盘一张）证实：徐保廷、徐某6及其老伴三人撕扯在一起，徐某6将徐保廷按在地上，徐保廷脚踹徐某6。5、书证（1）受案、立案文书证实：被告人徐保廷于2020年4月8日报警，兰陵县公安局于2020年5月15日立案侦查。（2）综合材料、抓获经过各一份证实：被告人徐保廷系被传唤到案。（3）前科情况查询一份证实：徐保廷无犯罪前科。（4）户籍信息一份证实:徐保廷，1954年8月3日出生，达到刑事责任年龄。6、被告人的供述和辩解被告人徐保廷供述：2020年4月8日中午11点半左右，我看到徐某6家的空心砖放在有纠纷的宅基地上，我在那咋呼，凭什么把空心砖搁俺家地上，徐某6从东边过来我们就争执起来了。过了一会，徐某6的家属刘某和我在我家门口南北中心街上争吵起来了，徐某6回家拿了一把木头把的铁锤，走到我家门口朝我大门及门旁边的瓷砖上砸了好几下。砸完后，我拦着徐某6和刘某争执起来，刘某用手指了我左边肩膀一下，我往后退了两步，我伸手夺徐某6手里的铁锤，我两个手抓着锤头，徐某6抓着木头把，我拿着铁锤一头，我们两个人相互争夺锤子，刘某从我们俩中间给拉着，我在争夺铁锤的过程中徐某6用锤子推了我一下，我夺着夺着重心没站稳就朝后摔倒了，刘某顺带着一块倒地了，徐某6夺去锤子要走，我从地上爬起来又要上前去夺锤子，刘某从旁边推着我不让我夺，我用手拽着徐某6左胳膊夺锤子，徐某6把锤子从左手换到右手上，我俩一使劲，徐某6就把手里的锤子给扔出去了，我也因为拽着徐某6重心不稳摔倒在地，顺带着徐某6和刘某也倒地了。徐某6爬起来拿锤子要走，我跑过去跟徐某6争夺起来，我们俩在地上半跪着相互夺锤子，徐某6一使劲把我推倒了，徐某6就压在我身上用手按着我的肩膀跟我夺锤子，我用双脚朝徐某6身上乱踹，我踹了有十几下，我还扇了他脸上三、四下，徐某6也用脚朝我左边大腿位置踹了几下，然后刘某把锤子给夺走了。徐某6还一直按在我肩膀位置不让我起来，我俩在地上僵持了一会，我朝徐某6肚子上使劲踹了一脚，徐某6朝后退了两步，然后徐某6也走了。我起来就报警了。我认为自己没有罪，我也不认罚。上述证据来源合法、内容真实，且经庭审质证，足以认定。本院认为，被告人徐保廷故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为侵犯了公民的人身权利，构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人徐保廷犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以确认。关于被告人徐保廷辩解称“徐某6的伤不是其打的”及其辩护人提出“受害人伤情不是被告人造成的”的辩护意见，经查，被害人徐某6的陈述、证人刘某的证言、现场监控、鉴定意见、被告人徐保廷的供述等证据相互印证，能够证实被告人徐保廷与被害人徐某6在相互打斗过程中，踢踹被害人胸部而致其右侧3、4、5、6肋骨受伤，经法医鉴定构成轻伤一级的事实，故被告人徐保廷的辩解理由及其辩护人的上述辩护意见与审理查明的事实不相符，本院不予采纳。关于辩护人提出“被告人的行为系正当防卫，不负刑事责任”的辩护意见，正当防卫针对的是正在发生的不法侵害，经查，根据被害人徐某6的陈述、证人刘某的证言、现场监控视频以及被告人徐保廷的供述等证据，能够证实被害人徐某6持铁锤砸被告人徐保廷家的大门及瓷砖，并没有对被告人徐保廷的人身进行不法侵害。本案系被害人徐某6持铁锤砸被告人家的大门及瓷砖引起殴斗，被害人徐某6具有一定过错，通过视频可以看出双方在撕扯过程中被告人徐保廷对被害人徐某6进行踢踹造成伤害，无证据证实争夺过程中存在正在发生的不法侵害，故被告人徐保廷行为不构成正当防卫，辩护人的上述辩护意见与审理查明的事实不相符，本院不予采纳。关于辩护人提出“被告人系投案自首”的辩护意见，经查，被告人徐保廷虽于案发当日报警，但在庭审中辩解称被害人的伤不是其形成的，其行为不构成自首，故该辩护意见与审理查明的事实不相符，本院不予采纳。关于辩护人提出“被告人主观恶性相对较小，系初犯、偶犯，系老年人，被害人存在过错”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人徐保廷的伤害行为，给被害人徐某6造成了一定的经济损失，即支出医疗费8153.77元，住院伙食补助费240元，护理费659.36元，复印费20元，医疗服务费3076.5元，交通费100元，上述费用合计为12249.63元。被害人徐某6在本案中存在一定过错，根据其过错大小，酌定其承担30%的责任，被告人徐保廷承担70%的责任。被告人徐某6对被害人徐某6造成的经济损失为12249.63×70%＝8574.74元，依法应予以赔偿。被害人徐某6已去世，其配偶、子女作为刑事附带民事诉讼原告人在本案中提起附带民事诉讼，其诉求合法合理部分，本院依法予以支持；附带民事诉讼原告人提出的过高部分的赔偿请求于法无据，本院依法不予支持。综上考量，根据被告人徐保廷的犯罪事实、犯罪性质及对社会的危害程度等情节，对被告人徐保廷在罪责刑相适应的法定刑内予以处罚，案经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、被告人徐保廷犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月25日至2022年8月24日止。）二、被告人徐保廷赔偿刑事附带民事诉讼原告人经济损失人民币8574.74元。（于本判决书生效后十日内一次性付清）。三、驳回八刑事附带民事诉讼原告人刘某等人的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张爱丽人民陪审员  刘兴龙人民陪审员  李 伟二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  王宏伟