陕西省定边县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0825民初667号 原告马某某，男，汉族。 委托代理人：朱某某、邢某某（实习），系陕西XX律师事务所律师。 被告XX县XX镇XX养殖专业合作社。 地址：XX县XX镇XX村。 法定代表人：白某某，系该合作社理事长。 委托代理人：白某甲，系XX县XX法律服务所法律工作者。 原告马某某诉被告XX县XX镇XX养殖专业合作社人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2020年4月13日公开开庭进行了审理，原告马某某及其委托代理人朱某某、邢某某，被告XX县XX镇XX养殖专业合作社法定代表人白某某及其委托代理人白某甲到庭参加了诉讼，本案经2020年6月18日法官委员会会议讨论及2020年12月30日审判委员会会议决议，现已审理终结。 原告诉称，2019年3月22日被告法定代表人白某某雇佣原告等人拆除被告合作社的一间旧牛棚，约定拆一块砖一角钱。23日牛棚拆除工作完结，原告等人与白某某结算工资，白某某称明日还要拆除一间旧牛棚，等拆除完毕后一并结算工资。3月24日原告在牛棚顶部拆除石棉瓦的过程中，因石棉瓦年久风化突然碎裂，从牛棚顶部摔落在地，造成腿部无法活动、腰部剧烈疼痛。事故发生后，原告先后在定边县人民医院、宁夏医科大学总医院、榆林市第一医院诊断治疗，经诊断原告腰1椎体爆裂骨折，胸12椎体压缩性骨折，脊髓圆锥综合征，右肺中野、下野小结节之伤情。共计住院67天，后因无力支付高昂的治疗费用，在病情未治愈的情况下出院回家修养，至今腰部以下仍然没有知觉，生活无法自理。在治疗期间，为了原告病情的康复，购买了轮椅、治疗仪等必要的伤残辅助器具。现起诉，主张依法判令被告赔偿原告医疗费99456.86元、住院伙食补助费3350元、交通费6641元、残疾辅助器具费2365.5元、误工费149985.8元、营养费21900元、护理费109.5万元、后续治疗费30000元、伤残赔偿金721960元、被扶养人生活费399738元、精神损害抚慰金50000元、司法鉴定费3000元，以上各项损失合计2583397.16元。并由被告承担本案诉讼费用。 原告举证如下： 一、XX县XX镇XX养殖专业合作社营业执照（复印件）一份，证明被告的主体资格，法定代表人等事项，法定代表人是白某某。 二、定边县人民医院住院证明、CT检查报告单、DR检查报告单、诊断证明和诊断报告单各一份，宁夏医科大学总医院住院病历、诊断报告、出院证、出院记录及影像诊断报告单各一份、榆林市第一医院住院病历和诊断证明，以上证据证明原告受伤后先后在定边县人民医院、宁夏医科大学总医院、榆林市第一医院诊断治疗，诊断为L1椎体压缩性骨折等伤害后果。 三、医疗费票据35支，证明原告因受伤花费医疗费共计99456.86元。 四、交通费票据18支，证明原告因受伤就医支出交通费共计6641元。 五、网购平台截图及发票一支，证明原告为了康复购买辅助器具花费2365.5元。 六、鉴定意见书一份，证明原告因本次外伤评定为一级伤残，后续治疗费30000元，误工期24个月，护理期（完全护理依赖）、营养期24个月，护理依赖程度评定为完全护理依赖。 七、鉴定费票据一支，证明原告为鉴定伤情花费3000元。 八、定边县安边镇路庄村村民委员会出具的证明一份、原告的户口本复印件一份，证明原告有两个孩子未成年，女儿马某甲2009年3月31日出生，儿子马某2011年1月15日出生，均未成年；原告父亲马某乙1953年10月22日出生，原告母亲王某某1955年10月18日出生，双方均年满60岁没有劳动收入能力，原告父母生育原告等兄妹四人。 九、庭后原告向本院提交了原告在定边县人民医院的住院病历，证明其受伤后在该院的治疗情况。 2020年12月18日，本院与原告质证陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第2577号司法鉴定意见书时，原告提交了两组新的证据： 一、视频及视频截图，证明鉴定人与被告在鉴定结束后双方存在私下单独不正当接触的事实，该鉴定过程受到被告的影响。 二、通话录音两份（原告马某某分别与许某某和孙某某的通话），证明原告等人系被告雇佣，被告并未将劳务发包给许某某和孙某某。 被告辩称，对原告的诉求，本案被告不承担赔偿责任，认为原告的损伤与被告从事实上没有因果关系，也没有法律规定的赔偿义务。被告没有雇佣过原告，被告拆砖是由许某某夫妇、孙某某夫妇承揽被告的拆砖活，原告是许某某叫来到工地拆砖的，原告与许某某夫妇、孙某某夫妇形成合伙承揽关系，承揽被告的拆砖工程，据此，原告与被告不是雇佣关系，同时原告也未与被告形成承揽关系，而是与许某某夫妇，孙某某夫妇形成了合伙关系进行拆砖，据此，本案原告的诉求以及事实等缘由，被告不承担赔偿责任。 被告举证如下： 许某某和孙某某出具的证明以及承诺各一份，证明2019年3月许某某和孙某某承包被告拆砖的费用，每块0.1元，共计7000元，已全部结清，并承诺在2019年春节完后把税票办好，证明目的是许某某和孙某某拆砖形成的法律关系是承揽合同关系。被告与原告没有任何关系。 经原、被告申请，证人孙某某、许某某、王某某、张某某、武某某出庭作证。 证人孙某某主要陈述：证人与原告是一起干活的，是给被告的养殖场干活的，再没有其他关系。我们几个是干零工的，有活的话相互通知，跟着来一块干活。我听我的侄媳妇许某某讲，原告和她是邻居，要来干活就来干了，至于他们讲的什么我不清楚。白某某到现场来，说把瓦、砖尽量拆新，不要弄烂。我们没有明确分工，把活干完为止，谁也不指派谁，原告来之前的两个棚的瓦是我一个人拆的，第三个棚的瓦是原告拆的，拆了五六块就发生了这个事情。我们的工钱是孙某某、王某某、许某某、孙某某四个人一起结算的，被告直接把钱给到我手上的，然后我把钱分给其他人。在我领工钱之前，被告说“你给我写个证明，我给你把工钱结了”。十几个人的工资都结算了，十几个人的工资都是我拿着，然后我分给其他人。 证人许某某主要陈述：原告是我的邻居，白某某是我的姑舅。证明我们邻家马某某想干点活，就问我有活干不，这时我说我的姑舅白某某有砍砖的活，砍一块砖一角钱，然后我就问原告干不，原告说干。之前我们有几个干的，之后加了原告共四个人，原告干了两天，第三天原告从房梁上去后摔下受的伤，至于如何摔的我不清楚。我们挣钱是平均分的。我们将砍好的砖放到白某某弟弟的铲车上，白某某的弟弟把砖运走了。结算工钱我们四个人都去了，我当时通知过原告的妻子，还有其他人也来取过钱，也有没有来的让孙某某代领。马某某第一天来白某某给我们四个人加的五十块，让把砍得砖运到其他地方；第二天是白某某的弟弟自己的铲车拉走的，第三天是出事的那天。马某某未来之前是孙某某用被告的三轮车或主家自己的车运拆下来的砖。马某某之前我们拆了大约5个，来之后我们又拆了2个，拆第3个的时候出事的，第三个剩余部分我们其他人拆掉了。 证人王某某主要陈述：证人与原、被告均无关系。证明证人、马某某、许某某、孙某某拆被告奶牛场的棚，拆一块砖一角钱，原告在干活的过程中摔伤了。我干活的经过是许某某问一块砖一角钱，看我干活不，我说干呢。工价是一块砖一角钱，工钱是由厂子付的，分配款的标准是一样的。大家共同的活，没有具体分工。老板没有限制上下班时间，干到天黑就回去了，早上我们没有具体时间。住是我们自己回家，吃饭买的吃，自己花的钱。工钱当时是孙某某拿的钱，孙某某在白某某那拿的，我们四个人去找的。然后其他人都到场自己算的工资，拿自己的钱。 证人张某某主要陈述：证人与原、被告都没有关系，只在被告那干过活。证明我是给被告做牛槽、站台、铺路活的，他们是给拆砖的，具体是谁我不清楚，我只知道一个人，不知道他叫什么，前边在法庭作证的一个人。我只知道他们包的是拆一块砖一角钱，这是我和白某某谈话时候知道的，其他的不知道了。 证人武某某主要陈述：我的耳朵听不太清，我来要说的事情是一角钱一块砖我准备包来了，后来我的活没干完被其他人包走了。 庭后，被告提交《重新鉴定申请书》，申请对原告的伤残进行重新鉴定，并附有原告受伤后活动的相关影像光碟。经合议庭讨论并汇报主管领导，同时请示榆林市中级人民法院司法技术室，同意被告申请。2020年11月17日，经榆林市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第2577号《司法鉴定意见书》鉴定意见：（一）被鉴定人马某某此次外伤致腰1椎体爆裂骨折、胸12椎体压缩骨折、脊髓圆锥综合症，目前遗留截瘫（双下肢肌力Ⅰ级），评定为二级伤残。（二）被鉴定人马某某此次外伤误工期为自受伤之日起计算至伤残等级评定前一日，营养期为24个月。（三）被鉴定人马某某此次外伤护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期为长期护理。（四）被鉴定人马某某此次外伤后续治疗费约需人民币20000元。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准） 经庭审质证，被告对原告所举证据一XX县XX镇XX养殖专业合作社营业执照（复印件）一份无异议。对证据二有异议，第一，原告在2019年4月5日住院，既然住院，应当提供住院病历；第二，与被告没有关联性；对宁夏医科大学总医院住院病历、诊断报告、出院证、出院记录及影像诊断报告单真实性无异议，但没有相关的用药清单，且该病历与被告没有关联性；对榆林市第一医院入院记录有异议，该记录记载马某某是神经源性膀胱，神经源性直肠，此用药清单是治疗神经源性膀胱、神经源性直肠的，属于生理疾病，与本案的损伤没有因果关系，因此榆林市第一医院所花的医疗费用不应计入原告损伤的计算范围内。对证据三中定边县人民医院的6支诊断票据的真实性无异议，对2019年4月5日至4月23日的票据真实性有异议，认为没有住院病历，难以确认其真实性，对于其余的几支也持有异议，既没有住院病历也没有诊断证明，无法确认原告的费用是看什么病产生的；对于榆林市第一医院看病治疗的票据有异议，因为是治疗神经源性膀胱、神经源性直肠的，与原告本次损伤无关系；对西安红会医院两支票据也有异议，因为没有诊断病历，不能确认原告是看什么病所花费的；对中国人民解放军医院医疗门诊收费票据也有异议，因为没有诊断病历，不能确认原告是看什么病所花费的；对宁夏回族自治区11支票据均有异议，因为在3月24日已经住院，此费用该产生在住院的总票据里面，不会形成其他费用；对宁夏医科大学总医院住院医疗的总票据（11天）有异议，与被告无关系。对2019年3月26日、3月30日两支票据有异议，因为不是正规税票，且原告已经在住院期间，不会在其他地方产生费用；对2020年1月20日的3支票据有异议，因为没有诊断证明和诊断病历无法确认是什么费用；对2019年7月29日安边中心卫生院出具的证明有异议，应当出具正规的发票才能确定救护车实际产生的费用；对定边县医院的救护车费用有异议，因为该救护车票据没有具体时间，不能确认救护车费用的真实性。对证据四有异议，该票据不能反映起止地点和终止地点，无法证明确认就是原告受伤后产生的费用。对证据五的真实性有异议。其中只有一支正规票据（758元）。对证据六有异议，该鉴定书程序违法，首先从原告受伤至评残有9个月，依据相关法律规定，腰椎受伤要在出院后一年以上才能鉴定；原告评定为一级伤残不符合人体损伤致残程度分析标准。对后续治疗费有异议，认为无具体依据，对误工期和营养期有异议，与法律规定相违背。对完全依赖护理有异议，认为原告的伤情不符合一级伤残标准，所以无需完全护理。对该鉴定意见被告提出重新鉴定申请。对证据七有异议，不是合法的税票，不符合证据形式的要件。对证据八有异议，因为涉及户籍问题，应由当地派出所出具证明，不应由村委会出具。对原告庭后所举第九组证据，被告有异议，认为原告住院时间是2019年4月5日，出院时间是2019年4月22日，住院17天，但该病历仅记载了2019年4月5日马某某的住院病情情况，对其余的16天每天马某某的病情以及治疗没有记载，因此被告认为该病历是一份不全的病历，难以确定马某某住院期间的病情。被告对原告2020年12月18日所举新证据中第一组证据有异议，认为该证据不能确认鉴定人员就是在被告的车上，从该视频上看，即没有被告，也不能确认是被告的车。如果鉴定人上了被告的车，原告就以此认为与被告有接触，那么原告与鉴定人员也有接触，是不是也可以认为原告与鉴定人有不正当接触。被告认可陕K6Y5**是被告弟弟的车，当时因为鉴定人员找不到原告马某某的家，被告让被告的弟弟驾车予以指路。对第二组证据有异议，理由为该证据无法确认原告是与许某某、孙某某的通话。如果确有通话，也应以开庭时的证词为准。 原告对被告所举证据暂时不予质证，因无法确认证据的真实性，今原告方已申请法庭通知证人到庭作证，待证人作证后，到时一并质证。另，被告对原告证据的质证意见申请补充说明。首先，原告是在宁夏医科大学出院后即入住定边县医院进行康复治疗，因为原告在宁夏医科大学只是做了必要性的治疗，原告在定边县医院进行的治疗有提供的诊断报告单足以证明治疗的情况与所受伤害有关联性，也足以证明治疗的真实性，定边县医院没有给原告提供住院病历，原告也不知道什么原因。被告提出的用药清单的异议，原告认为是并非必要的证据证明。关于榆林市第一医院的入院记录，原告是因神经受伤致瘫导致的相应病变，这也是由于受伤导致的。关于红会医院、人民解放军医院的治疗票据，都是为了咨询原告的病情。对于外购药无正规发票的客观性及必要性，请法庭酌定。安边中心卫生院的证明是事后出具的，当时为了抢救人，此费用是必然会产生的。定边县医院的救护车费用同理，原告在定边县医院门诊初步诊断后由该院派救护车送至宁夏医科大学也属于必然发生的费用。对鉴定书的程序，没有相应的法律条款规定。对于被告其他意见原告认为没有相应的事实及法律依据。 原告对证人孙某某出庭证言中关于在第二天晚上干完活以后参与干活的四名工人要求白某某结算工资情节以及被告要求原告等人明天把新增加的工作做完一并再结算的情节，证人未作如实陈述；对其他的陈述无异议。被告对证人孙某某出庭证言无异议。原告对证人许某某出庭证言中原告与证人等人收工后与被告结算工钱的情节以及被告当晚告知原告等人第二天需要继续拆除牛棚的情节，证人没有叙述，其他的内容无异议。被告对证人许某某出庭证言中对增加的五十块钱，认为是因为被告运砖紧缺，为了尽块运砖，这个活是被告承包给许某某夫妇以及其他人，一块砖一角钱，是计件承包，没有固定工资，这些合伙人干得多挣得多。原告对证人王某某出庭证言中在23日晚上完工后四人曾就已经完成的工作与被告结算工钱这一情节没有如实反映，其余的没有异议。被告对证人王某某出庭证言中其是由许某某叫来干活的，对于这个陈述有异议，事实上被告的这点活，是刚才的证人夫妇及许某某夫妇合伙承包承揽被告的拆砖工程，而且拆一块砖一毛钱，协商的时候同时在场，证人证词部分互相矛盾，不予认可。原告对证人张某某出庭资格有异议，由法院通知证人到庭作证是法律规定的程序，目的为了防止当事人与证人庭前相互串通作伪证的可能性，我们认为该证人由被告自行通知到庭已经不具有合法的作证资格。该证人在作证的时候前后称述矛盾，这也反映出他对事实并不清楚。并且被告对该证人的询问明显具有引诱作证的情节和内容，综上我们认为该证人不具有作证资格，其所做的陈述内容也是虚假的。被告对证人张某某出庭证言无异议。原告对证人武某某出庭证言有异议，认为证人与这个砍砖的劳务活动有竞争的利害关系，证人到庭作证的程序不合法，是被告自行通知的，该证人的身体疾病无法回答法庭的询问，被告对他的作证内容不予认可，对法庭不再同意他继续作证我们没有异议。被告对证人武某某出庭证言无异议。原告对陕中金司鉴中心〔2020〕临鉴字第2577号司法鉴定意见书有异议，认为：一、在本案审理过程中，原告依法申请由人民法院指定榆林正大法医司法鉴定所，已经对原告所受的损害程度及相关情况作出了鉴定，被告没有相应的证据和事实推翻该鉴定结论。二、中金司法鉴定意见书的鉴定结论与人体护理依赖程度的标准不符，根据人体护理依赖评定标准，原告双下肢全瘫，大小便不能控制，应当评定为一级伤残。相关护理依赖程度及误工期也应当属于完全护理依赖。三、在第二次鉴定时，鉴定人与被告有私下不正当的接触。综上所述，我们认为陕西中金司法鉴定中心关于此次的鉴定过程受到被告私自影响，鉴定结果及结论不符合相关的评定标准，故对该鉴定结论不予认可，并同时向人民法院提出重新鉴定申请，申请由省外或榆林市辖区外的其他鉴定机构进行鉴定。2020年12月19日原告马某某妻子杨文梅向本院提交原告书面质证意见，对该鉴定结果有异议，认为陕西中金鉴定中心的鉴定人员张小权存在鉴定后私自与白某某单独会见，存在受他人干扰，影响鉴定结果的违规行为，故原告没有必要申请重新鉴定，请法庭采纳第一次鉴定意见。被告对中金司法鉴定所出具的鉴定结论有异议，认为：一、关于伤残等级，依据人体损伤标准，原告的伤情不符合二级伤残，依据被告向法庭提供的原告活动视频录像，原告的伤残不符合二级伤残。对误工期及营养期也有异议，因为此次事故发生在2019年3月24日，至评残之日起，误工期限及营养期限过长。对于护理依赖程度及护理期评定也有异议，理由为鉴定机构认为原告目前穿裤子、大小便、自我移动均无法完成，进食、洗漱需他人帮助完成。因此，护理依赖程度鉴定为大部分护理依赖，护理期也为长期护理，与被告向法院提供的原告活动的视频录像事实严重不符，根据原告的活动情况，穿裤子、自我移动完全可以自理，并非鉴定机构鉴定的无法自我完成。关于后续治疗费，鉴定机构只是参照医院的收费标准，并未确定后续治疗费的实际费用，应当以实际产生的费用为准。二、该鉴定意见书与被告没有关联性，被告与原告形成的是承揽关系，是一块砖一角钱，是承包的方式，被告并没有雇佣原告，故该鉴定结论与被告没有关联性。三、被告也同意原告当庭申请的再次重新鉴定申请。 本院对原、被告所举证据及证人出庭证言认定如下: 对原告所举第一、第二、第七、第八、第九组证据,予以采信。对原告所举第三组证据中2019年3月24日原告在宁夏医科大学总医院门诊花费1024.32元及2019年3月24日至2019年4月4日住院11天花费医疗费65987.11元（含麻醉保险费50元），予以采信；2019年4月5日至2019年4月22日在定边县人民医院住院17天花费医疗费6814.38元及期间于2019年4月8日在西安市红会医院门诊检查费33元和2019年4月9日在第四军医大学附属医院门诊检查费12元，予以采信；2019年4月22日至2019年5月30日在榆林市第一医院住院38天花费医疗费24702.56元，予以采信；2019年8月21日在安边中心卫生院购药54.66元，予以采信；2020年1月20日在榆阳区妇幼保健院门诊检查费469.9元，予以采信；对其他证据，被告有异议，且证据形式不合法，不予采信。对救护车费2100元，系交通费范畴，予以采信。对原告所举第四组证据中交通费票据中与原告治疗费时间相符的费用，本院核定3434元，其他票据不予采信。对原告所举第五组证据中发票号NO02150777残疾辅助器具费（购买轮椅车）758元，予以采信；对其他证据，被告有异议，且证据形式不合法，本案中不予采信。对被告所举证据及原、被告申请证人出庭证言，本院对原告马某某与孙某某、王某某、许某某等经常在一起干零活，互有联系。2019年3月22日，被告XX县XX镇XX养殖专业合作社需要拆除旧牛棚，便找到许某某、孙某某，许某某又找了原告马某某等几个人来干“零活”。约定“每拆一块砖一角钱”的工钱及中途“倒砖”加工钱50元。2019年3月24日原告马某某在牛棚顶部拆除石棉瓦的过程中摔落在地，导致受伤。后许某某、孙某某、王某某等四人在被告处领取和发放工钱的事实予以采信；对其他证明目的，在本案中不作认定。对原告所举第六组证据陕榆正法[2020]临鉴字第J37号司法鉴定意见书，与重新鉴定的陕中金司鉴中心〔2020〕临鉴字第2577号司法鉴定意见书鉴定意见不一致，本院依法采信陕中金司鉴中心〔2020〕临鉴字第2577号司法鉴定意见书。对原告2020年12月18日所举第一组证据，被告质证意见成立，原告亦无其他证据佐证，不予采信。对第二组证据，本院采信上述已认定证人出庭证言。 本院根据原、被告陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实： 原告马某某与案外人孙某某、王某某、许某某等经常在一起干活，互有联系。2019年3月22日，被告XX县XX镇XX养殖专业合作社需要拆除旧牛棚，便找到许某某、孙某某，许某某又找了原告马某某等几个人来干活。约定“每拆一块砖一角钱”的工钱及中途“倒砖”加工钱50元。2019年3月24日原告马某某在牛棚顶部拆除石棉瓦的过程中摔落在地，导致受伤。原告于2019年3月24日至2019年4月4日在宁夏医科大学总医院住院治疗11天，花费医疗费67011.43元。2019年4月5日至2019年4月22日在定边县人民医院住院治疗17天，花费医疗费6814.38元。期间于2019年4月8日在西安市红会医院门诊检查，花费33元；2019年4月9日在第四军医大学附属医院门诊检查，花费12元。2019年4月22日至2019年5月30日在榆林市第一医院住院治疗38天，花费医疗费24702.56元。2019年8月21日在安边中心卫生院购药54.66元。2020年1月20日在榆阳区妇幼保健院门诊检查，花费469.9元。总计住院66天，花费医疗费99097.93元。2020年3月4日，经榆林市中级人民法院委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所陕榆正法[2020]临鉴字第J37号《司法鉴定意见书》鉴定意见：被鉴定人马某某本次外伤，评定为一级伤残。后续治疗费需人民币叁万元。误工期24个月，护理期（完全护理依赖），营养期24个月。护理依赖程度评定为完全护理依赖。后被告提供原告活动影像光碟，2020年11月17日，经榆林市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第2577号《司法鉴定意见书》：（一）被鉴定人马某某此次外伤致腰1椎体爆裂骨折、胸12椎体压缩骨折、脊髓圆锥综合症，目前遗留截瘫（双下肢肌力Ⅰ级），评定为二级伤残。（二）被鉴定人马某某此次外伤误工期为自受伤之日起计算至伤残等级评定前一日，营养期为24个月。（三）被鉴定人马某某此次外伤护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期为长期护理。（四）被鉴定人马某某此次外伤后续治疗费约需人民币20000元。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）。 另查明，原告马某某的被抚养人情况为：女儿马某甲（2009年3月31日出生），儿子马某（2011年1月15日出生），父亲马某乙（1953年10月22日出生），母亲王某某（1955年10月18日出生）。原告马某某与杨文梅系夫妻关系，育有女儿马某甲、儿子马某。马某乙与王某某系夫妻关系，育有原告马某某及马某丙、马某丁、马某庚四人。 本案经本院法官委员会会议及审判委员会会议决议。本院认为，本案原告主张的是侵权纠纷，2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权法》第三十五条第二款规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。其中已经没有了雇佣、雇员等字样，明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。最高人民法院2011年2月18日发布《关于修改的决定》，增加“提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊类型的侵权纠纷（包括雇员受害赔偿纠纷）”案由。说明雇员受害赔偿纠纷已变化为提供劳务者受害责任纠纷，追责原则也由《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的无过错赔偿责任原则，变更为《中华人民共和国侵权法》第三十五条第二款规定的过错责任原则。故本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的主要焦点为原告马某某与被告XX县XX镇XX养殖专业合作社系劳务合同关系还是承揽合同关系。劳务关系是指提供劳务一方在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的权利义务关系，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，但当事人另有约定的除外。区分劳务关系和承揽关系，应当综合考虑以下因素：（1）当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；（2）是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；（3）是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；（4）是持续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；（5）当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。本案中，原、被告之间没有书面合同。被告XX县XX镇XX养殖专业合作社需要拆除旧牛棚，其法定代表人白某某找到许某某等人，双方口头约定价款。许某某又找到原告马某某等人并与之一同拆被告的旧牛棚。前述情况可以说明，工作场所系XX县XX镇XX养殖专业合作社，并决定了劳动报酬给付方式。根据拆除工作的实际性质和生活常理，被告有权对原告的工作作出指示、监督，其是否行使指示、监督等控制支配性权利，不影响其享有该项权利，故本案应为劳务合同关系。但原告作为成年人，亦应该充分认识到石棉瓦无法承受一名成年人的重量，何况是旧石棉瓦牛棚，在没有充分确保自身安全的情况下，冒然拆除，导致事故，应与被告承担同等过错责任。关于重新鉴定后，原、被告对陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第2577号司法鉴定意见书均有异议。但该重新鉴定程序合法，符合《司法鉴定通则》第三十一条第（四）项规定，本院予以确认。另，原告的主张应以本院认定的事实或依据《最高人民法院》的规定核算。本院核定，原告马某某在此次事故中的损失为：医疗费99097.93元，误工费51749.46元〔（31325÷365天）×603天（自受伤之日起计算至伤残等级评定前一日）〕，护理费306960.8元｛住院期间护理费6784.8元（37522÷365天×66天×1人）+出院后护理费300176元〔（37522÷365天）×80%（大部分护理依赖）×10年（长期护理）×1人〕｝，营养费21600元（24个月×30元/天），住院伙食补助费3350元（原告主张未超出法定限额），后续治疗费20000元，伤残赔偿金221868元（农村居民，二级伤残为246520元×90%），精神损害抚慰金酌定45000元，交通费5534元（含救护车费2100元），残疾扶助器具费（购买轮椅车）758元，鉴定费11600元〔（第1次鉴定费3000元）+第2次鉴定花费8600元（含鉴定费6100元，出诊费2500元）〕。 关于原告主张的被抚养人生活费，其中马某甲34445.25元〔10935元/年×（18-11）÷2×90%〕，马某44286.75元〔10935元/年×（18-9）÷2×90%〕，马某乙31984.875元〔10935元/年×（20岁-〈67-60〉）÷4×90%〕，王某某36905.625元〔10935元/年×（20岁-〈65-60〉）÷4×90%〕，上述四人被抚养人生活费合计147622.5元（34445.25元+44286.75元+31984.875元+36905.625元）。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款之规定，“……被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”根据政府统计部门公布的数据显示，2019年陕西省农村居民人均生活消费支出为10935元。（《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度）。本案中，原告所主张的被抚养人生活费超出了该限额，故应当在法定限额内按比例重新核算。本案中，马某甲的被抚养年限为7年，马某被抚养年限为9年，马某乙被抚养年限为13年，王某某被抚养年限为15年，因此应分四个阶段计算。第一阶段为7年。在这个阶段，四被抚养人都有法律上平等并非比例相同的获赔权。因马某甲、马某抚养人为马某某及杨文梅2人，马某乙与王某某抚养人有马某某、马某丙、马某丁、马某庚4人，故原告之女马某甲可获赔偿额为：10935元/年×7年÷2×90%=34445.25元，原告之子马某可获赔偿额为：10935元/年×7年÷2×90%=34445.25元，原告之父马某乙可获赔偿额为：10935元/年×7年÷4×90%=17222.625元，原告之母王某某可获赔偿额为：10935元/年×7年÷4×90%=17222.625元，上述合计87835.75元，超出7年农村居民人均生活消费支出（10935元/年×7年×90%=68890.5元），所以前7年4人的被抚养费为68890.5元。第二阶段为2年。在这个阶段有马某、马某乙、王某某三个受赔人，即马某可获年赔偿额为：10935元/2×90%=4920.75元，马某乙可获年赔偿额为：10935元/4×90%=2460.375元，王某某可获年赔偿额为：10935元/4×90%=2460.375元。以上合计9841.5元，未超过法律规定的上限10935元/年。故在这个阶段，马某获赔偿额为10935元/2×90%×2年=9841.5年，马某乙获赔偿额为10935元/4×90%×2年=4920.75元，王某某获赔偿额为10935元/4×90%×2年=4920.75元。第三阶段为4年。在这个阶段有马某乙、王某某两个受赔人，即马某乙可获年赔偿额为：10935元/4×90%=2460.375元，王某某可获年赔偿额为：10935元/4×90%=2460.375元。以上合计4920.75元，未超过法律规定的上限10935元/年。故在这个阶段，马某乙获赔偿额为10935元/4×90%×4年=9841.5元，王某某获赔偿额为10935元/4×90%×4年=9841.5元。第四阶段为2年。在这个阶段只有王某某一个受赔人，即王某某获赔偿额为10935元/4×90%×2年=4920.75元。 综上，四名被抚养人总获赔数额为68890.5元+9841.5元+4920.75元×2+9841.5元×2+4920.75元=113177.25元。 综上所述，原告马某某在本案中的各项赔偿总额合计99097.93+51749.46+306960.8+21600+3350+20000+221868+45000+5534+758+11600+113177.25=900695.44元。 故被告XX县XX镇XX养殖专业合作社应赔偿原告马某某450347.72元（900695.44元×50%），原告马某某自行负担450347.72（900695.44元×50%）。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下： 一、由被告XX县XX镇XX养殖专业合作社于本判决生效后五日内赔偿原告马某某450347.72元。 二、驳回原告马某某的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13417元，由原告马某某负担6708.5元（13417×50%，经原告申请，依法批准予以免交），被告XX县XX镇XX养殖专业合作社负担6708.5元（13417×50%）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审 判 长  沈效飞 人民陪审员  冯 强 人民陪审员  马晓丽 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  董会明