广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0311民初913号 原告：覃甲西，男，1971年3月30日出生，汉族，住桂林市象山区。 委托诉讼代理人：杨双玮，广西齐兴律师事务所律师。 被告：桂林市玉圭园房地产有限公司，住所地桂林市雁山区良丰农场度假村综合楼。 法定代表人：岑建忠，执行董事长。 委托诉讼代理人：周楷效，国浩律师（南宁）事务所律师。原告覃甲西与被告桂林市玉圭园房地产有限公司劳动争 议纠纷一案，本院于2020年12月7日立案受理后，依法由审判员黄黎燕独任审判，于2020年12月28日公开开庭审理了本案。书记员刘佳琪担任法庭记录。原告覃甲西及委托诉讼代理人杨双玮，被告桂林市玉圭园房地产有限公司委托诉讼代理人周楷效到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告覃甲西向本院提出诉讼请求，1、判令被告向原告一次性支付解除劳动合同经济补偿金人民币31250元；2、判令被告向原告一次性支付失业保险金人民币65160元；3、判令被告向原告一次性支付工资人民币174882元；4、判令被告向原告一次性支付加班工资人民币113408元；5、判令诉讼费由被告负担。 第2页共12页 事实与理由：自2014年5月30日起,原告到被告处工作，同年7月与被告签订劳动合同书，在工程部岗位工作，劳动合同期限为3年；2018年7月1日，原告与被告续订劳动合同，劳动合同期限截止到2021年6月30日，在水电岗位工作。从建立劳动关系开始，被告一直拖欠工资，拖欠缴纳社会保险费，截止到2020年8月11日，被告总计拖欠37个月工资、加班费。因被告拖欠原告工资总额巨大，原告基本生活无法保障，提出解除劳动合同，并根据被告的要求办理离职手续。2020年8月，原告向桂林市劳动人事争议仲裁委提出劳动仲裁申请。桂林市劳动人事争议仲裁委于2020年11月20日作出仲裁裁决书。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下:一、仲裁裁决不予支持原告所主张的经济补偿的请求是错误的。仲裁委仅以一张“离职原因”空白栏的“员工离职申请”表推定原告系自行离职无事实和法律依据。事实上，原告已于2020年7月15日向被告发出了《解除劳动关系函》。被告收到该函后，应被告要求，需要原告办理离职手续，因被告不同意原告在“员工离职申请”填写辞职原因，原告才未进行填写。二、仲裁裁决仅以被告单方面陈述认定被告应支付原告28个月工资及5个半月的生活费，于法无据。自原、被告的劳动关系建立后，被告总计拖欠原告工资为37个月，而非被告所认为的拖欠28月工资及5个半月的生活费，根据劳动法及广西高级人民法院民一庭印发《关于妥善处理涉新冠肺炎疫情相关民事纠纷的指导意见》之规定，原告于2020年3月至2020年8月己经到岗且提供了劳动，被告应全额支付工资。三、仲裁裁决不支持原告的延时加班费是错误的，无法律依据。虽然被告实行的综合工时制，但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间并按劳动法的规定支付报酬，其中法定休假日安排劳动者工作的，按劳动法的规定支付报酬。从被告提供的考 第3页共12页 勤表来看，该表并未显示原告每天实际工作时间，原告每一个月的出勤天数都在21.75天以上，原告有加班的事实存在，被告应该按诉请支付加班费。被告有考勤打卡机，但被告并不提供考勤机相关数据，对此应承担不利后果。四、仲裁裁决以原告自行离职不支持原告失业金赔偿是错误的，没有法律和事实依据。原告非自行自愿离职，而是依据劳动合同法38条之规定提出辞职，故裁决不支持原告失业赔偿金无相应依据。综上，原告为维护其合法权益，特向人民法院提起民事诉讼，请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。 被告桂林市玉圭园房地产有限公司辩称，1、覃甲西是自行辞职，以被告拖欠报酬和未缴纳社保而解除劳动合同的理由不能成立，被告无须支付解除劳动合同经济补偿金；2、覃甲西属个人意愿中断就业，无权向被告主张失业保险金；3、因生产经营困难，被告只有128311.26元工资未曾支付给覃甲西，覃甲西主张17万余元工资与事实不符；4、覃甲西主张巨额加班费没有依据，应不予支持。综上所述，被告应付覃甲西128311.26元工资，覃甲西其他诉讼请求没有事实和法律依据，请法院依法驳回其诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月30日，原告到被告处工作。2014年7月1日，原告（乙方劳动者）与被告（甲方用人单位）签订《劳动合同书》。2018年7月1日，原告（乙方劳动者）与被告（甲方用人单位）签订《劳动合同书》。第一份《劳动合同书》约定：第一条、本合同为3年期限劳动合同，自2015年7月1日起至2018年6月30日终止。第二条、乙方根据甲方生产和工作需要，在工程部岗位工作.....第二份《劳动合同书》约定： 第4页共12页 第一条、本合同为3年期限劳动合同，自2018年7月1日起至2021年6月30日终止。第二条、乙方根据甲方生产和工作需要，在水电岗位工作。二份《劳动合同书》均约定：第四条、甲方安排乙方执行综合工时制度，乙方平均每天工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时.....第十条、甲方按国家和自治区有关规定为乙方向社会保险经办机构缴纳社会保险费，包括养老、失业、工伤、医疗、生育等项保险费。乙方按规定缴纳个人应负担的社会保险费.....第十九条、甲方有下列情形之一的，乙方可以解除劳动合同：(一)未按照本合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为乙方缴纳社会保险费的；(四)甲方的规章制度违反法律、法规的规定，损害乙方权益的；(五)法律、行政法规规定乙方可以解除劳动合同的其他情形.....第二十三条有下列情形之一的，甲方应当向乙方支付经済补偿：(一)乙方依照本合同第十九条规定解除本合同的；(二)甲方依照本合同第十七条规定向乙方提出解除本合同并与乙方协商一致解除本合同的.....等权利义务。 庭审中，原、被告均认可原告的月工资应发标准为5000元。 本院根据原告提供的原告工资银行账户流水，确定被告给付的原告工资共计39个月；被告于2020年11月3日给付原告2个月的工资。受新冠疫情影响，2020年3月至2020年6月期间，被告未能正常营业。2020年3月至2020年8月，被告没有安排原告工作。被告《考勤汇总表》载明：原告于2020年3月事假26天，2020年4月事假25天，2020年5月事假24天，2020年6月事假24天，2020年7月事假25天，2020年7月事假27天，2020年8月事假26天（8.13离职）。2020年8月10日，原告向被告邮寄《解除劳动关系函》，被告于2020年8月11日收到《解除劳动关系函》。该函载明：桂林市玉圭园房 第5页共12页 地产有限公司自2015年5月起，开始不等月拖欠覃甲西工资，未按法律规定缴纳社会保险，覃甲西解除与公司的劳动合同关系。2020年8月12日，原告在被告制作的《员工离职申请书》在“离职类别”的“辞职”选择上打钩，“拟离职时间”2020、8、12日。被告部门经理于2020年8月12日在该《员工离职申请书》上批准原告离职。原告于2020年8月12日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求一、裁决被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金31250元；二、裁定支付20l7年7月至2020年8月11日期间的工资174882元；三、裁决被申请人向申请人支付2014年6月至2014年9月期间延时加班工资2600元及2014年6月至2020年7月期间休息日加班工资110808元；四、裁决被申请人为申请人补缴2014年6月至2020年7月期间社会保险费用55857元；五、裁决被申请人向申请人支付失业待遇赔偿金651560元。2020年11月20日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲裁字[2020]第1031号仲裁裁决书：一、自本裁决生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人工资140000元；二、自本裁决生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人生活费7964元；三、申请人的其它仲裁请求，依据不足，本委不予支持。原告于2020年11月24日领取该仲裁决定书。原告不服仲裁裁决，遂于2020年12月7日向法院提起诉讼。2015年8月，桂林市雁山区人力资源和社会保障局根据被告的申请作出的《关于桂林市玉圭园房地产有限公司实行特殊工时制度延续许可决定书》，同意被告员工实行综合计算工时工作制。桂林市社会保险事业管理中心的《社会保险缴纳证明》载明：覃甲西2014年2月至2014年6月，“灵活就业承保单位”足额缴费“企业 第6页共12页 职工养老”，2014年7月至2014年8月、2015年7月至2015年7月、2015年10月至2015年10月，桂林市玉圭园房地产有限公司足额缴费“企业职工养老”，2016年1月至2020年7月桂林市玉圭园房地产有限公司“否”足额缴费“企业职工养老”。2020年8月，原告离职时桂林市全日制最低工资标准为1810元/月。 原告证人莫某（男，1971年5月6日出生，汉族，住桂林市象山区）出庭作证，其在庭审时主要陈述内容有：莫某于2016年3月入职被告公司，于2018年1月22日从被告公司离职。离职的原因是，被告不按时发工资，不交社保。莫某离职时写了离职申请报告交给人事部，人事部要求莫某写自愿离职。按被告的规定格式写了之后，莫某才能去每个部门签字，签字后合同也没有给莫某。 本案争议焦点：1、原、被告双方是否就原告离开被告公司达成解除劳动合同的合意，被告是否应支付原告经济补偿金和失业保险金；2、被告尚欠原告的工资是多少；3、原告在被告单位工作期间是否存在加班事实或已超过诉讼时效，被告是否应支付原告的加班费；如应支付，那加班费的金额是多少。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，并应当订立书面劳动合同，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，足额缴纳社会保险。原告于2014年5月30日至2020年2月期间，原告在被告处工作时间为69个月，本院根据原告提交的银行工资流水，确认被告共计支付原告工资39个月，被告在原告申请劳动仲裁后向原告支付2个月工资，确认被告向原 第7页共12页 告共支付41个月工资。2020年3月至2020年8月12日，被告没有安排原告工作。本院确认至庭审之日，被告尚有28个月工资及5个半月的生活费未给付原告。本院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。”2020年8月10日，原告向被告邮寄《解除劳动关系函》，被告于2020年8月11日收到《解除劳动关系函》。原告在《员工离职申请书》在“离职类别”的“辞职”选择上打钩，部门经理批准原告离职。被告提供的《员工离职申请书》不能表明是原告自己主动辞职，结合证人在庭审时的陈述内容，本院确认，因被告至庭审之日，尚有28个月工资及5个半月的生活费未给付原告，至2020年8月11日，被告收到《解除劳动关系函》，原告已履行了通知被告解除劳动合同的义务；8月12日，部门经理在《员工离职申请书》批准原告离职，系原、被告达成解除劳动合同合意的行为，原、被告之间签订的《劳动合同书》已经解除。至庭审之日，被告尚未为原告交纳失业保险金，原告诉请要求被告给付解除劳动合同经济补偿金，给付失业保险金于法有据，本院予以支持。被告辩称原告是自行辞职，被告不予给付原告经济补偿金和失业保险金的辩论意见，本院不予采纳。 关于解除劳动合同经济补偿金诉请。本院认为，经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。原告于2014年5月30日到被告处工作，双方劳动关系于2020年8月12日解除，被告应支付经济补 第8页共12页 偿金为原告6个半个月的工资32500元（5000元×6.5个月），原告的该诉请31250元未超过其应得部分，本院支持经济补偿金31250元。 关于失业保险金诉请。本院认为，原告于2020年8月12日与被告达成解除劳动合同至庭审之日，被告未为原告交纳失业保险金，未办理失业保险待遇申领手续，根据《 中华人民共和国社会保险法 》第 四十五条 第 一项 、第 二项 的规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的……”、《 广西壮族自治区失业保险办法 》第 十八条 规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：……（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算……”第 二十条 “失业保险金的具体发放标准为：累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放……”及第 三十六条 的规定“单位不按规定参加失业保险和缴纳使用 保险法 、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”原告在被告处工作已满5年9个月，且在离职时桂林市最低工资标准为1810元/月，因此，原告应当支付给被告失业保险金损失38010元（1810元/月×70%×15个月×2倍）。 第9页共12页 关于工资诉请。本院认为，至庭审之日，被告尚有28个月工资及5个半月的生活费未给付原告。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”被告应向原告支付28个月工资。原告主张被告按每月5000元给付其37个月的工资，被告在庭审中主张应按原告实际应发放的工资情况给付原告工资，本院予以采纳，确认被告应给付原告28个月工资139151.83元（28个月应发工资128311.26元+34个月被告已扣除但实际未缴纳的“代缴扣社保”10840.57元）。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条之规定“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”被告应给付原告2020年3月至2020年8月12日5个半月生活费7964元（1810元/月×80%×5个半月）。原告工资诉请为174882元，本院支持147115.83元（工资139151.83元+生活费7964元）。 关于加班费诉请。本院认为，原、被告签订的两份劳动合同均载明原告工作时间实行综合工时制，原告每天工作时间不超过8小时平均每周工作不超过40小时。被告提交了桂林市雁山区人力资源和社会保障局作出的《关于桂林市玉圭园房地产有限公司实行特殊工时制度延续许可决定书》。本院确定原告在签定《劳动合同书》工作时间实行综合工时制，原告亦未提交证据予以证明原告与被告未签定《劳动合同书》的2014年5月30日至2014年6月30日期间存在延时加班的事实。故原告的情况不符合支付休息日加班工资的情形，其要求被告支付加班工资的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。 第10页共12页 综上，依照《 中华人民共和国劳动法 》第三十二条、第三十六条，《 中华人 民共和国劳动合同法 》第三十八条、第 四十六条 、第 四十七条 、第 五十条 ，《 中华 人民共和国社会保险法 》第二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第 四十 七条 、《 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 》第 十七条 、第二十条，《 广西壮族自治区失业保险办法 》第 十八条 、第 二十条 、第 三十六条 之规定，判决如下： 一、被告桂林市玉圭园房地产有限公司一次性支付原告覃甲西解除劳动合同经济补偿金31250元； 二、被告桂林市玉圭园房地产有限公司一次性支付原告覃甲西失业保险金38010元； 三、被告桂林市玉圭园房地产有限公司一次性支付原告覃甲西工资及生活费147115.83元； 四、驳回原告覃甲西要求被告桂林市玉圭园房地产有限公司给付加班工资的诉讼请求； 五、驳回原告覃甲西其他诉讼请求。 案件受理费人民币10元，适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由被告桂林市玉圭园房地产有限公司承担。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《 中华人民共 和国民事诉讼法 》第 二百五十三条 规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 第11页共12页 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 黄黎燕 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 刘克政 书 记 员 刘佳琪 第12页共12页