福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终5920号 上诉人（原审被告）：吴紫鹏，男，1978年7月15日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人（原审被告）：蔡培清，女，1982年3月16日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审原告）：黄煌星，男，1988年9月12日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：黄小庆，福建君州律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：唐帅华，福建君州律师事务所执业律师。 上诉人吴紫鹏、蔡培清因与被上诉人黄煌星民间借贷纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2020）闽0203民初14391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员胡林蓉独任审理。本案现已审理终结。 吴紫鹏、蔡培清上诉请求，依法撤销原审判决第一项中保全费的承担。事实与理由，本案系民间借贷纠纷，一审判决吴紫鹏、蔡培清承担财产保全费5,000元缺乏事实依据。在案涉《债权债务结算协议》中，并未约定保全费的负担。 黄煌星辩称，财产保全费属于诉讼费用的内容，因一审判决吴紫鹏、蔡培清返还案涉借款，故财产保全费依法应由其二者承担。一审判决并无不当。 黄煌星向一审法院起诉，请求判令：1．吴紫鹏、蔡培清共同偿还借款本金3632782元，并支付利息（截止至2019年7月15日的利息为224405元，之后按月利率2%计算至实际还款之日止）；2．吴紫鹏、蔡培清支付律师费250000元；3．黄煌星有权对蔡培清名下位于厦门市集美区××路××号的房产拍卖、变卖或折价所得价款（应扣除招商银行股份有限公司厦门分行的优先受偿权部分）享有优先受偿权；4．吴紫鹏、蔡培清承担财产保全费5000元。 一审法院认定事实：2017年12月19日，黄煌星与吴紫鹏、蔡培清签订一份《房屋抵押借款合同》，约定吴紫鹏、蔡培清向黄煌星借款400万元。借款期限自2017年12月19日至2018年3月19日。借款利息为月息2分。借款期限到期后的两个月内偿还利息及本金。并约定合同项下的借款本金及费用和可能发生的违约金、实现债权的费用等由吴紫鹏、蔡培清及其有权处分的所有房地产作为抵押物向黄煌星提供连带担保责任。蔡培清同意以其自有的位于厦门市集美区××路××号的房产为上述债务提供担保。2017年12月20日，黄煌星向吴紫鹏转账200万元。2017年12月28日，黄煌星向吴紫鹏转账200万元。2017年12月21日，位于厦门市集美区××路××号的抵押房产依法办理了抵押登记手续。 另查，位于厦门市集美区××路××号的房产于2013年6月17日依法办理抵押登记手续，抵押权人为招商银行股份有限公司厦门分行。 2019年10月20日，黄煌星与吴紫鹏签订一份《债权债务结算协议》，约定双方结核算，吴紫鹏、蔡培清确认截至2019年10月20日尚欠黄煌星借款本金400万元，利息84万元（月利率按3.5%计算）。 吴紫鹏、蔡培清向黄煌星偿还借款本息共计224万元，具体明细如下：2017年12月20日还款7万元，2017年12月28日还款7万元，2018年1月19日还款14万元，2018年2月19日还款14万元，2018年3月21日还款14万元，2018年4月24日还款14万元，2018年5月25日还款14万元，2018年6月27日还款14万元，2018年7月26日还款14万元，2018年8月21日还款14万元，2018年9月25日还款14万元，2018年12月18日还款14万元，2019年1月28日还款14万元，2019年3月29日还款14万元，2019年4月15日还款5万元，2019年4月23日还款9万元，2019年5月20日还款14万元，2019年7月15日还款14万元。庭审中，双方确认实际系按月息3.5%支付利息。 另，黄煌星为向吴紫鹏、蔡培清主张权利，支付律师费25万元。 一审法院依黄煌星的申请，依法对吴紫鹏、蔡培清采取财产保全措施，裁定查封、扣押、冻结吴紫鹏、蔡培清所有的价值4,891,867元的银行存款或等值财产。为此，黄煌星支付财产保全费5,000元。 一审法院认为，黄煌星与吴紫鹏、蔡培清签订的《房屋抵押借款合同》意思表示真实，内容与法不悖，应依法认定有效。黄煌星已实际向吴紫鹏、蔡培清转账400万元，但在转账当天又分别收回利息7万元，应认定该利息为头息，故黄煌星实际出借借款本金应认定为3860000元。吴紫鹏、蔡培清按月息3.5%已支付利息共计224万元，则对于超过月息3%的部分应依法予以抵扣借款本金。可以确定，截止至2019年7月15日，吴紫鹏、蔡培清尚欠借款本金3616358.15元，利息205077.96元。吴紫鹏、蔡培清理应偿还上述借款本息，并支付之后的利息，该利息应按月息2%计算。同时，吴紫鹏、蔡培清理应按合同的约定酌情支付财产保全费5000元及律师费244056元。吴紫鹏、蔡培清称其不应支付律师费缺乏依据，一审法院不予采信。蔡培清自愿以其名下的位于厦门市集美区××路××号的房产为上述债务提供抵押担保，则若吴紫鹏、蔡培清未还款，黄煌星有权以该抵押房产拍卖、变卖后所得价款按照抵押登记的先后顺序优先受偿上述债务。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、吴紫鹏、蔡培清应于判决生效之日起十日内共同偿还黄煌星借款本金3616358.15元及利息（暂计至2019年7月15日为205077.96元，之后以尚欠借款本金为基数，按月利率2%计至实际还款之日止）；同时支付律师费244056元及财产保全费5000元；二、若吴紫鹏、蔡培清未偿还上述债务，黄煌星有权以蔡培清名下的位于厦门市集美区××路××号的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿上述债务；三、驳回黄煌星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45935元，减半收取22967.50元，由黄煌星负担459元，吴紫鹏、蔡培清负担22508.5元。上述款项应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。 经审理查明，各方当事人对原审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，吴紫鹏、蔡培清上诉主张保全费不应由其承担。根据《诉讼费用交纳办法》第六条：“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：（二）申请费”；第十条：“当事人依法向人民法院申请下列事项，应当交纳申请费：（二）申请保全措施”；第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”等规定。保全费属于诉讼费用的内容，依法由败诉方承担。一审判决吴紫鹏、蔡培清二人承担案涉债务，故保全费应由其二者承担。黄煌星一审诉求第三项为：黄煌星有权对蔡培清名下位于厦门市集美区××路××号的房产拍卖、变卖或折价所得价款（应扣除招商银行股份有限公司厦门分行的优先受偿权部分）享有优先受偿权。案涉房产已于2003年办理抵押权人为招商银行股份有限公司厦门分行的抵押登记，案涉抵押权登记在后，故案涉抵押权应在扣除在先抵押权部分后享有优先受偿权。一审判决存在不当，予以纠正。 综上，吴紫鹏、蔡培清的上诉请求，缺乏事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果存在不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持厦门市思明区人民法院（2020）闽0203民初14391号民事判决第一、三项； 二、变更厦门市思明区人民法院（2020）闽0203民初14391号民事判决第二项“若吴紫鹏、蔡培清未偿还上述债务，黄煌星有权以蔡培清名下的位于厦门市集美区××路××号的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿上述债务”为“若吴紫鹏、蔡培清未偿还上述债务，黄煌星有权以蔡培清名下的位于厦门市集美区××路××号的房产拍卖、变卖所得价款优先受偿上述债务（应扣除招商银行股份有限公司厦门分行的优先受偿权部分）”； 三、驳回吴紫鹏、蔡培清的上诉请求。 二审案件受理费50元，由吴紫鹏、蔡培清负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 （胡林蓉） 二〇二〇年十二月十八日 法官 助理 （陈荣炜） 代书记员（ 王 姗 ） 附表（单位：元）：                            序号                       日期                       类型                       金额                       年利率（%）                       尚欠本金                       计息天数                       应付利息                       抵扣本金                       尚欠利息总和                               1                       2017-12-20                       借款                       1930000                                               1930000                       0                       0                       0                       0                               2                       2017-12-28                       借款                       1930000                       36                       3860000                       8                       15228.49                       0                       15228.49                               3                       2018-01-19                       还款                       140000                       36                       3818985.2                       22                       83756.71                       41014.8                       0                               4                       2018-02-19     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       2018-09-25                       还款                       140000                       36                       3616358.15                       35                       125344.58                       14655.42                       0                               12                       2018-12-18                       还款                       140000                       36                       3616358.15                       84                       299612.8                       0                       159612.8                               13                       2019-01-28                       还款                       140000                       36                       3616358.15                       41                       146239.58                       0                       165852.38                               14                       2019-03-29                       还款                       140000                       36                       3616358.15  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