内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终5263号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司，住所地：辽宁省朝阳市双塔区友谊大街四段49-25、26、27、28号。负责人：高春峰，总经理。委托诉讼代理人：李杰，男，1981年8月11日出生，汉族，住内蒙古自治区赤峰市。被上诉人（原审原告）：温禄，男，1952年1月1日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。委托诉讼代理人：温晓东（系温禄之子），男，1971年9月28日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。被上诉人（原审被告）：刘艳华，男，1970年8月1日出生，汉族，居民，住辽宁省建平县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人温禄、刘艳华机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2020）内0429民初1767号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.请求撤销原审判决并依法改判。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，残疾赔偿金计算错误。温禄为1952年1月1日出生，2019年11月15日发生交通事故，于2020年7月28日评为一处七级、一处十级伤残。根据《人身损害赔偿解释》第 25条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，但60周岁以上的，年龄每增加一岁减少1年，75周岁以上的，按5年计算。温禄在评定伤残时已满68周岁，应按12年计算残疾赔偿金，而原审判决中以事故发生之日起按13年计算残疾赔偿金，计算错误。二、关于被抚养人付秀荣生活费，村委会无资质证明公民是否具备劳动能力，且付秀荣有三名成年子女，均具有赡养能力，不能认定付秀荣无其它收入来源，一审案卷中也无被抚养人付秀荣的身份证、户口本、结婚证等身份证明予以佐证，证据不足。另根据内蒙古自治区统计数据，平均寿命为74.44岁，被抚养人付秀荣在温禄评定伤残时已满70周岁，即使判决被扶养人生活费也应该按4.44年认定。三、关于护理费问题。一级护理天数应为59天。综上所述，请求支持上诉人的上诉请求。温禄答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。温禄向一审法院起诉请求：温禄医疗费228483.04元、住院伙食补助费16900元、营养费9000元、护理费38334.60元、误工费38566.20元、残疾赔偿金256926.60元、精神抚慰金13500元、被抚养人生活费34267.05元、鉴定费2750元，合计638727.49元，扣除保险公司预先支付的1万元医疗费，余款628727.49元，要求刘艳华、保险公司赔偿。一审法院认定事实：2019年11月15日17时40分，刘艳华驾驶×××号小型轿车沿S219线由北向南行驶至270KM+200M时，与前方道路右侧行走的温禄相刮撞，致车辆损坏，温禄受伤。经宁城县公安局交通警察大队认定，刘艳华负本次事故的全部责任，温禄无责任。刘艳华驾驶的事故车辆在保险公司投保了交强险及不计免赔限额为100万元的商业三者险，此事故发生在保险期间内。温禄受伤后在赤峰市宁城县中心医院治疗169天，诊断为：“创伤性脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、大脑多发挫裂伤、颅骨骨折、头皮裂伤、脑内出血、肋骨骨折、急性肺栓塞、左肱骨内侧髁撕脱性骨折不除外、左肱关节皮肤裂伤、膝关节前十字韧带断裂、后交叉韧带上止点改变、左膝髌内侧支持带撕裂、膝半月板撕裂、膝关节积液、左膝关节对位欠佳、骨髓水肿、右侧小腿肌间静脉血栓、左侧小腿肌间静脉血栓、左室舒张功能减低、代谢性酸中毒、肺部感染、高钠氯血症、肾功能不全、慢性肾病急性加重、肾性贫血、泌尿道感染、高尿酸血症、高钾血症、慢性肾衰竭、前列腺肥大、四肢肢体功能障碍、言语吞咽功能障碍”。法院根据温禄申请委托宁城县医院司法鉴定所鉴定，宁城县医院司法鉴定所2020年7月28日作出鉴定，结论为：“被鉴定人温禄身体损伤，评定为七级伤残；被鉴定人温禄肢体损伤，评定为十级伤残；被鉴定人温禄不需要护理依赖、被鉴定人温禄本次外伤，营养期评定为90日”。温禄支付鉴定费2750元，其中医疗护理依赖程度评定880元、营养期评定880元、伤残程度评定990元、鉴定检查费1075元。事故造成温禄的合理经济损失有：医疗费227393.04元、住院伙食补助费16900元（100元/天×169天）、营养费9000元（100元/天×90天）、误工费38566.2元（151.24元/天×255天，计算至定残前一日）、护理费34212.6元（137.4元/天×89天+137.4元/天×80天×2人，其中80天一级护理、二人陪护）、残疾赔偿金238574.7元（40782元/年×13年×45%）、被扶养人（付秀荣）生活费应为31411.46元（25383×11年÷4人×45%）、精神损害抚慰金13500元。事故发生后，保险公司为温禄垫付医疗费10000元。另查明，温禄之妻付秀荣生于1950年7月14日，二人育有温晓东等三名子女，现均已成年。一审法院认为，刘艳华驾驶的事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔限额为100万元的商业三者险，保险公司作为保险人，应首先在交强险理赔项目及限额内对温禄的损失承担赔偿责任，超出部分在其承保的商业三者险限额内承担赔偿责任。因温禄的合理经济损失均在保险公司保险理赔限额范围内，温禄关于要求刘艳华承担赔偿责任的诉讼主张法院不予支持。保险公司对鉴定报告中针对截瘫评定为七级伤残的结论有异议,但未在法院指定的期间内申请鉴定人出庭接受询问或申请重新鉴定,其异议理由不能成立,法院对该鉴定结论予以采信。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定残疾赔偿金等各项损失均以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，而第三十五条规定：“上一年度，是指法庭辩论终结时的上一统计年度”，据此法院依据《二〇二〇年道路交通事故人身损害及其他人身损害赔偿案件赔偿标准》（注：统计年度为2019年）计算温禄的各项损失。事故发生时，温禄的年龄为67周岁，故其残疾赔偿金应以13年计算。保险公司辩称温禄年龄超过60岁，误工费不同意赔偿，法院认为温禄年龄虽超过60岁，但保险公司未举证证明温禄受伤前已丧失劳动能力，对保险公司辩称的主张法院不予支持。关于温禄主张的被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分”，本案中温禄之妻付秀荣在温禄发生交通事故之时已达69周岁,结合宁城县汐子镇二十家子村民委员会出具的付秀荣不能参加农业生产劳动且无其他生活来源的证明,符合法律规定中“丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”这一要件，法院对温禄主张的被扶养人生活费予以支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，依据前述规定，温禄支付的营养期鉴定费880元、伤残程度鉴定费990元、鉴定检查费1075元，合计2945元，属于被侵权人为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，该费用应由保险公司负担。温禄支付的护理依赖程度鉴定费880元，因鉴定结论为“被鉴定人温禄不需要护理依赖”，法院认定该鉴定费应由温禄自行负担。综上所述，温禄关于由保险公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的主张部分成立，其合理部分法院予以支持。保险公司为温禄支付的垫付款，应在保险公司从对温禄的赔偿款中予以扣除。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、温禄的医疗费227393.04元、住院伙食补助费16900元、营养费9000元、误工费38566.2元、护理费34212.6元、残疾赔偿金238574.7元、被扶养人（付秀荣）生活费31411.46元、精神损害抚慰金13500元，合计609558元，由中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司赔偿599558元（已扣除垫付的1万元）；二、温禄支付的营养期鉴定费880元、伤残程度鉴定费990元、鉴定检查费1075元，合计2945元由中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司负担。温禄支付的护理依赖程度鉴定费880元，由温禄自行负担；以上款项限判决发生法律效力后立即付清。三、驳回温禄的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，保险公司上诉称，残疾赔偿金应按12年计算，一审法院按照13年来计算残疾赔偿金属于认定事实错误。对此本院认为，因上诉人在一审中已自认残疾赔偿金应该按照13年来计算，由此其该上诉主张本院不予支持。保险公司上诉称，被扶养人付秀荣生活费，保险公司不应该赔付。对此本院认为，依据宁城县汐子镇二十家子村民委员会出具的证明，付秀荣不能参加农业生产劳动且无其他生活来源，符合法律规定的被扶养人的条件，由此上诉人该上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。此外，保险公司诉称的应该按照4.44年计算被扶养人生活费无事实及法律依据，本院不予支持。此外，保险公司虽上诉称，本案中一级护理天数应该按照59天计算，但未提供充分证据予以证明，故对该项上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10088元，由中国大地财产保险股份有限公司朝阳中心支公司负担。                                      本判决为终审判决。    审 判 长 周振卿审 判 员 麻秋野审 判 员 雷蕾  二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 苏迪书 记 员 于镇