浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5376号上诉人（原审原告）：黄兆守，男，1982年11月27日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：林礼涨，浙江望舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄郁增，浙江望舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑清密，女，1976年5月10日出生，汉族，住浙江省苍南县。被上诉人（原审被告）：温州鑫鑫房地产开发有限公司，住所地浙江省苍南县灵溪镇大门路161-163号，统一社会信用代码913303277590617737。法定代表人：陈启石。被上诉人（原审被告）：黄国清，男，1975年9月12日出生，汉族，住浙江省苍南县。上诉人黄兆守与被上诉人郑清密、温州鑫鑫房地产开发有限公司（以下简称鑫鑫房地产公司）、黄国清案外人执行异议之诉一案，不服浙江省苍南县人民法院（2019）浙0327民初11058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、庭询方式进行了审理。本案现已审理终结。黄兆守上诉请求：1.撤销浙江省苍南县人民法院（2019）浙0327民初11058号民事判决，改判支持上诉人原审的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1.原审法院认定事实错误。原审认定没有按照协议书第三项的约定将购房款缴纳给鑫鑫房地产公司，也未进行产权变更登记的认定是错误的，本案系以房抵债，上诉人不需要另行支付购房款，而未能办理产权变更登记系鑫鑫房地产公司原因所致，上诉人对涉案房地产未过户不存在过错。2.原审法院适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条系适用法律错误。上诉人符合上述规定第二十八条的条件，应当支持上诉人的诉讼请求。3.本案实际是以房抵工程款，工程款本身就享有优先权，双方签订抵债协议实际系优先权的实现，优于一般债权。请求法院支持上诉人的全部原审诉讼请求。被上诉人黄国清、鑫鑫房地产公司、郑清密未发表答辩意见。黄兆守向原审法院起诉请求：1.停止（2019）浙0327执3741号之三执行裁定书中对坐落于苍南县灵溪镇鑫鑫财富中心1幢501室房产（以下简称涉案房产）的执行，并解除对该房产的查封；2.本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实，2018年2月9日，鑫鑫房地产公司与黄兆守签订协议书，协议书载明：双方就苍南鑫鑫财富中心后期工程结算款支付事项共同协商如下：一、该水电安装、１#楼屋顶玻璃幕墙、钢结构车棚楼等工程承包方结算款分别为8782443元、711470元、661047元，合计结算款为10154960元，已支付工程款5930000元，剩余结算款为4224960元，因完工至今已一年多经双方协商以发包方现有的房屋折抵方式处理，并同意不预留保修金。二、该款4224960元，现用鑫鑫财富中心2#楼商铺119房屋和1#商务办公楼501房屋抵售给承包方或指定的第三人，商铺价格按房产局公示价的6折计算为2601293元，办公楼价格按房产局公示价的8.01折计算为1444194元，合计房款4045487元，剩余工程款为179473元；另外赠送地下室车库一个；三、承包方或指定第三人支付上述房屋的购房款，该购房款转入发包方账户后，该款不作它用，立即按工程款支付给承包方；四、本协议自发包人承包人双方盖章及签字后生效；2018年12月20日，黄兆守与苍南祥瑞劳务派遣有限公司签订房屋租赁协议，黄兆守将鑫鑫财富中心1幢501室以每年3.5万元的价格出租给苍南祥瑞劳务派遣有限公司作为经营场所使用，租赁时间从2019年1月1日起至2020年12月30日止，租金一年一付，2019年12月24日，苍南祥瑞劳务派遣有限公司向黄兆守支付了35000元。另查明，法院在申请执行人郑清密与被执行人鑫鑫房地产公司、黄国清民间借贷纠纷一案中，于2019年10月17日作出（2019）浙0327执3741号之一执行裁定，查封了登记在鑫鑫房地产公司名下的涉案房产；同年11月18日，作出（2019）浙0327执3741号之三执行裁定，裁定拍卖涉案房产，后原告提出执行异议，2019年12月10日，该院作出（2019）浙0327执异225号执行裁定，驳回原告执行异议申请。原审法院认为，本案属案外人执行异议之诉，系案外人对驳回其异议的执行裁定不服请求对执行标的停止执行或者同时请求确认其对执行标的主张的权利，而提起的与原判决、裁定无关的诉讼。案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，原告虽与被告鑫鑫房地产公司签订了以房抵债的协议书，但原告并没有按照协议书第三项的约定履行将购房款交纳给鑫鑫房地产公司，也未进行产权变更登记；而《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”该条规定旨在保护以买受登记在被执行人名下的不动产为目的的案外人基于物权期待权而享有的排除执行权利。该规定适用的主体是不动产买卖合同中的买受人，保护的是基于买卖不动产而产生的物权期待权。而本案原、被告签订的协议书系以房抵债协议，该协议以消灭金钱债务为目的，而房产的交付仅系以房抵债的实际履行方式，基于以房抵债而拟受让不动产的受让人，在完成不动产过户登记之前，该以房抵债协议并不足以形成优先于一般债权的利益，不能据此产生针对交易不动产的物权期待权。如果赋予以物抵债权利人物权期待权，将导致其债权优先于其他金钱债权的实现，违反债权平等受偿原则。因此，上述协议并不能引起物权变动的法律效果，欠缺排除执行的必要条件。故原告黄兆守要求停止执行的诉讼请求，该院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项规定，判决：驳回黄兆守的诉讼请求。案件受理费21000元，由黄兆守负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院根据当事人原审提供的经庭审举证、质证的证据，确认原审判决认定的事实。本院认为，本案的争议焦点是黄兆守对涉案房产是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”本案中，黄兆守虽然提供了其与鑫鑫房地产公司签订的协议书，该协议书约定将涉案房产用于抵偿鑫鑫房地产公司欠其的工程结算款，但一方面，黄兆守未能提供充分的证据证明其承建鑫鑫房地产公司建设工程以及工程已经进行了结算，其所主张工程款的真实性本院无法认定；另一方面，即使黄兆守主张的工程款债权属实，其以房抵债也并非纯粹的商品房交易，而是以消灭双方之间的金钱债务为目的的行为，在完成不动产过户登记之前，该以房抵债行为并不足以形成优先于一般债权的权利，故黄兆守对涉案房产不能据此产生交易不动产的物权期待权，不享有足以排除强制执行的民事权益。黄兆守系依据以房抵债的债权人身份而非涉案房产买受人的身份请求排除执行，其上诉主张本案应当适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，请求权基础不成立，本院不予采纳。另外，黄兆守原审诉讼请求解除对涉案房产的查封，系对执行行为的异议，不属于案外人执行异议之诉的审理范围，本院不予审理。综上所述，黄兆守的上诉请求不能成立，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费21000元，由上诉人黄兆守负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴忠烈审 判 员 张 丹审 判 员 叶 峰二〇二〇年十二月十五日法官助理 赵 凌代书记员 徐琪琪附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。