黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终2822号上诉人（原审原告）:苑喜平，女，1973年7月30日出生，汉族，无固定职业，住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：赵静超，黑龙江之信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院，住所地齐齐哈尔市龙沙区新立街**。法定代表人：顾漫红，该院院长。委托诉讼代理人:苗文彬，该院妇产科主任。委托诉讼代理人:肖**荣，黑龙江卓唯律师事务所律师。上诉人苑喜平因与被上诉人黑龙江省农垦齐齐哈尔市管理局中心医院（以下简称农垦中心医院）医疗服务合同纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王红娜担任审判长，审判员李立新、审判员于剑参加的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。苑喜平上诉请求：撤销原判、依法改判支持苑喜平一审诉讼请求，即判令农垦中心医院赔偿苑喜平各项损失合计257,521.62元及输卵管被误切造成的损失。并一、二审诉讼费用由农垦中心医院承担。事实与理由：一、原审判决认定事实有误，应予纠正1.在农垦中心医院的病历与鉴定意见不一致的情况下，原审法院却以病历为依据认定护理期限错误。苑喜平因农垦中心医院的过错造成二次住入医院，其系对护理期限不服病历记载的期限才申请鉴定，而农垦中心医院没有合理理由否定该鉴定结论，所以护理期限应以鉴定结论为依据。2.苑喜平在原审时自述是从事家政服务行业，不是无职业，原审认定误工费的计算标准过低，请二审法院依法纠正。3.原审法院认定营养费50.00元/天过低，应按100.00元/天计算。二、原审程序违法原审在鉴定结论作出后，苑喜平即在法定期限内提出重新鉴定申请，苑喜平认为关于鉴定意见1.中的过错参与度应认定院方参与度为100%。另外根据双方认可的送检材料，鉴定机构已经通知院方举证证明关于输卵管的手术记载是误写，但至鉴定意见书作出至今，院方也没证据证实。但鉴定机构却没对输卵管的损伤作出鉴定，而苑喜平提出重新鉴定申请，一审法院至今无任何答复，也没给予鉴定。三、因原审程序违法，没有进行重新鉴定苑喜平的输卵管损伤导致苑喜平输卵管被误切造成的损失得不到赔偿综上，请二审法院撤销一审判决，依法改判支持苑喜平的一审诉讼请求。农垦中心医院辩称，一、关于护理期的问题，一审法院认定事实清楚。苑喜平第一次初始住院是治疗自身疾病，对此，其上诉要求计算进入护理期限是不对的，只有第二次因为手术受损住院才应该计算进入护理期。二、关于误工费的问题，苑喜平没有证据证实实际的收入减少情况，所以一审法院用定型化的计算标准没有问题。三、关于营养费的问题，此项费用是根据病情衡量的，不是千篇一律都是100.00元/天标准，根据病情适当认定合理的营养费是正常的。四、关于程序违法的问题，从医学鉴定的角度说，关于苑喜平所说的输卵管损伤的问题，对此证据不应该只仅限于出院小结当中的记载。结合整个病历的完整记载，特别是手术记录病历检查报告单、麻醉记录单、手术清点记录整体的病历显示出我院为苑喜平实施的就是子宫肌瘤子宫次全切除术，不存在苑喜平说我方没有举证的问题。另外，现有检查手段是有办法确定苑喜平输卵管是否被切除的，只需要进行腹腔探查而不需要进行手术，或者进行核磁检查也能确定。五、在病历里有实时的手术方式核查，包括麻醉师、手术室的护士还有术者，在手术结束时三方会核对手术方式，确定患者到底是做的什么手术，手术中切除的组织物都是要送去做病理的，所有的都是和子宫次全切手术相符，所以说这个出院小结当中写的术式就是粘贴错误，是笔误。苑喜平向一审法院起诉请求：1.判令农垦中心医院赔偿苑喜平住院费6,784.82元、医药费6,788.00元、复印费133.80元、护理费37,769.00元、误工费32,220.00元、住院伙食补助费10,200.00元、营养费9,000.00元、交通费306.00元、残疾赔偿金123,780.00元、精神抚慰金20,000.00元、鉴定费10,540.00元，合计257,521.62元及输卵管被误切造成的损失。2.案件受理费由农垦中心医院承担。一审法院认定事实，2018年10月16日9时30分苑喜平经门诊入住农垦中心医院，并诊断为子宫肌瘤，并行腹腔境下子宫次全切除术，住院10天，花去医疗费6,284.82元，出院后苑喜平反复腹胀一周又入住农垦中心医院，并被医院确诊为右输尿管损伤，经治疗住院92天，二级护理91天，住院期间普食、流食、软食，住院期间医疗费农垦中心医院已全部承担，苑喜平现已出院。本案在诉讼过程中，经苑喜平申请，齐齐哈尔市中级法院委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所对苑喜平伤情进行司法鉴定，齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所齐医附三院［2020］医纷鉴字第4号司法鉴定意见书鉴定意见：1.黑龙江省农垦齐齐哈尔中心医院在对被鉴定人苑喜平的医疗行为存在过错。医方在过错与不良后果之间有直接因果关系，参与度为90%左右。2.本例评定为伤残九级。3.两次住院期间需2人护理，两次住院间隔时间需1人护理。4.营养时限为90日。5.损伤后6个月可以医疗终结。6.误工损失日评定为180日。输尿管支架已取出，目前无需治疗，如果今后发生输尿管狭窄，可再鉴定。苑喜平认为因农垦中心医院过错造成的苑喜平右输尿管损伤，给苑喜平造成重大伤害，苑喜平与农垦中心医院多次协商，农垦中心医院承认过错，双方就赔偿数额未达成一致意见，苑喜平起诉至法院。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，任何人不得侵害，苑喜平接受农垦中心医院医疗服务，与农垦中心医院形成了医疗服务合同关系，该合同合法有效，受法律保护。合同当事人应当遵循诚实信用原则，按约定全面履行自己的义务。农垦中心医院已为苑喜平治疗，但在治疗过程中存在过错给苑喜平造成伤害，虽然农垦中心医院已采取补助措施积极为苑喜平进行治疗，并主动承担治疗费用，农垦中心医院应根据司法鉴定意见的过错程度对苑喜平的损害承担责任。苑喜平诉讼请求住院费6,284.82元，由于该费用系苑喜平在治疗宫肌瘤，并行腹腔境下子宫次全切除术的费用，该请求本院不予支持；苑喜平支付500.00元医疗费没有票据予以佐证，本院不予支持；苑喜平花去医药费6,788.00元,农垦中心医院没有相关证据证明该药费支出与本次医疗过错无关，对该药费本院予以支持。苑喜平请求复印费133.80元本院予以支持,因护理费不完全属于医疗过错治疗费用,病历显示为二级护理,与鉴定意见不一致，本院以病历为准，为二级护理91天，支持16,289.91元(179.01元/天×91天)；苑喜平请求误工费过高，苑喜平在诉讼过程中自述无职业，误工费计算为15,260.55元(30,945.00元÷365天×180天)；苑喜平住院伙食补助请求过高，应适当减少至9,200.00元(92天×100.00元/天)；交通费请求过高适当减少至276.00元(92天×3.00元/天)；苑喜平请求营养费过高，应适当减少至4,500.00元(50.00元/天×90天)；苑喜平请求残疾赔偿金123,780.00元(30,945.00元/年×20年×20%)符合法律规定，应予支持。苑喜平请求精神抚慰金过高，应减少至2,000.00元为宜。关于苑喜平请求输卵管被误切造成的损失，没有向法院提供相关损失证据，本院无法支持，苑喜平有新证据可另行向法院主张权利。综上所述，苑喜平合理费用，医药费6,788.00元；复印费133.80元；护理费16,289.91元；误工费15,260.55元；住院伙食补助费9,200.00元；营养费4，500.00元；交通费276.00元；残疾赔偿金123,780.00元；精神抚慰金2,000.00元，以上总计178,228.26元。农垦中心医院应按鉴定意见参与度予以赔偿。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十七条、第五十八条的规定，判决：黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院赔偿苑喜平医药费6,788.00元；复印费133.80元；护理费16,289.91元；误工费15,260.55元；住院伙食补助费9,200.00元；营养费4,500.00元；交通费276.00元；残疾赔偿金123,780.00元；精神抚慰金2,000.00元，以上总计178,228.26元的90%计160,405.43元。以上于本判决生效立即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,164.00元，减半收取2,582.00元。由黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院负担1,579.00元;由苑喜平负担1,003.00元。鉴定费10,540.00元，由黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院负担9,486.00元，由苑喜平负担1,051.00元。经二审审理，本院对原审法院认定的事实予以确认。本院认为，苑喜平与农垦中心医院之间形成医疗服务合同，双方应当诚信履行各自的权利和义务。关于护理期限的问题，本院经合议认为，本案既已委托鉴定部门进行司法鉴定，且鉴定机构对护理期限问题已提供鉴定意见，苑喜平上诉要求按照鉴定意见支持护理期限的主张合理，应予支持。根据鉴定意见书内容，住院期间需二人护理，两次住院间隔时间需一人护理。涉及本案，本院经合议认为自苑喜平第一次出院后至第二次住院期间为其合理的护理费给付期间。故本院在原审法院支持一人护理费的基础上增加支持苑喜平的护理费为17,721.99元（179.01元/天×99天）。关于误工费的计算问题，苑喜平系从事非固定职业，结合本案现有证据，其举证不能形成完整的证据链条证明其从事某一固定行业有稳定的收入来源，故原审法院按照平均工资标准予以支持，并无不当。关于营养费的计算问题，因该费用项目尚无固定标准，苑喜平上诉认为应当调整的依据不足，本院对此上诉理由不予支持。关于要求重新鉴定的问题，结合苑喜平目前所提供的证据，不能证明鉴定意见的作出过程违反法律规定，故其请求不符合重新鉴定的情形，本院不予支持。关于苑喜平是否存在输卵管损伤的问题，该损伤系人体重要器官的损伤，需具备确定性的证据予以佐证，但经过医学鉴定及双方举证，对该主张仍然没有形成完整的证据链条予以支持，对此，原审法院已告知苑喜平对此可依据新证据另行主张权利，本院亦予确认。综上，苑喜平上诉请求的合理部分，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：变更黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初35号民事判决为：黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院赔偿苑喜平医药费6,788.00元；复印费133.80元；护理费34,011.90元（16,289.91元+17,721.99元）；误工费15,260.55元；住院伙食补助费9,200.00元；营养费4,500.00元；交通费276.00元；残疾赔偿金123,780.00元；精神抚慰金2,000.00元，以上总计195,950.25元(178,228.26元+17,721.99元)的90%即176,355.22元。以上于本判决生效立即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5,164.00元，减半收取2,582.00元。由黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院负担1,755.76元;由苑喜平负担826.24元。鉴定费10,540.00元，由黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院负担9,486.00元，由苑喜平负担1,054.00元。二审案件受理费5,164.00元，由黑龙江省农垦齐齐哈尔管理局中心医院负担3,511.52元，由苑喜平负担1,652.48元。本判决为终审判决。审判长  王红娜审判员  李立新审判员  于 剑二〇二〇年十二月二十一日书记员  王 欣