宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁05民终1004号 上诉人（原审原告）：中卫市银房置业开发有限责任公司。 法定代表人：王某，系公司董事长。 委托诉讼代理人：杨某，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）:马某1，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:马某2，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:李某1，住宁夏回族自治区固原市。 被上诉人（原审被告）:马某3，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:赵某，住宁夏回族自治区固原市。 被上诉人（原审被告）:马某4，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:李某2，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:马某5，住宁夏回族自治区固原市。 被上诉人（原审被告）:马某6，住宁夏回族自治区海原县。 被上诉人（原审被告）:李某3，住宁夏回族自治区海原县。 共同委托诉讼代理人：李某4，中卫市法律援助中心指派律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审被告）:宁夏巨鹏劳务有限公司。 法定代表人：任某。 被上诉人（原审被告）:宁夏建工集团有限公司。 法定代表人：安某。 委托诉讼代理人：汪某、马某7，宁夏天盛律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：金某，住宁夏回族自治区中卫市。 上诉人中卫市银房置业开发有限责任公司(以下简称银房置业公司)因与被上诉人马某1、马某2、李某1、马某3、赵某、马某4、李某2、马某5、马某6、李某3，宁夏巨鹏劳务有限公司（以下简称巨鹏劳务公司），宁夏建工集团有限公司（以下简称建工集团公司），被上诉人金某劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2020）宁0502民初1240号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月4日受理后，依法组成合议庭，于2020年12月17日公开开庭进行了审理，上诉人银房置业公司的委托诉讼代理人杨某，被上诉人马某1等10人的共同委托诉讼代理人李某4，被上诉人建工集团公司委托诉讼代理人汪某，被上诉人金某到庭参加诉讼，被上诉人巨鹏劳务公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 银房置业公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人不承担责任。2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：一审法院按照被上诉人马某1等人提供的工资表载明的工资数额予以认定没有事实依据。1.一审中马某1等人提供的2018年8月-2018年12月期间的工资表与申请仲裁时提供的工资表不一致，与客观事实不符。2.马某1在另案中陈述，其与本案其他被上诉人均系亲属关系，马某1等人在一审审理过程中陈述的实际工作时间长短、工资数额均不属实。3.金某作为实际施工人，应对马某1等人的工资承担直接支付责任。巨鹏劳务公司作为具有用工主体资质的施工方，将工程分包给没有资质的金某，造成了拖欠农民工工资的后果，依法应当对欠付的农民工工资承担连带支付责任。银房置业公司作为建设方，在涉案劳务项目分包过程中没有过错，为了保证农民工工资及时发放，以向金某顶房的方式避免发生农民工欠薪问题。一审判决银房置业公司对涉案工资承担责任没有事实依据和法律依据。 马某1等十被上诉人共同答辩称，1.工资表虽然是马某1等人自己制作，但金某认可2018年8月至2018年12月期间马某1等人在涉案工地干活及工资数额。2020年1月21日在相关政府机关主持下处理本案工资时提供的工人工资欠付表，可以证实工资表属实。2.银房置业公司与巨鹏劳务公司、金某、建工集团并未完成结算，在一审中也未提供证据证实其向承包方或实际施工方支付过工程款，根据农民工工资保障条例的规定，银房置业公司应承担工资垫付责任。综上，一审认定事实清楚，判决结果正确，请求维持。 建工集团公司答辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 金某答辩称：我当时领着马某1等人干的主要是涉案工程的土建、木工、钢筋工、架子工、技术员等活，马某1干的是土建部分，我们挣得是劳务费，我只是带工的工长。我们之间是口头约定，没有书面合同。银房置业公司一直没有给我们结算，我跟马某1结算应付其劳务费50多万元，银房置业公司只支付了一部分工资，还有一部分应当支付。 巨鹏劳务公司经传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见和证据。 银房置业公司一审诉讼请求：1.判令银房置业公司不承担再支付马某1等10人工资共计286104元；二、本案诉讼费由马某1等负担。 一审法院查明事实：2019年，银房置业公司与建工集团公司因建设工程施工合同纠纷一案，宁夏回族自治区高级人民法院作出的（2019）宁民终359号民事判决认定事实为：2017年4月，建工集团公司与银房置业公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由建工集团公司承建银房置业公司发包的中卫市沙坡头区“和顺万家”项目工程，合同总价款为贰亿伍仟元整，计划开工日期为2017年4月6日，竣工日期为2018年5月30日。2017年6月至12月，建工集团公司与银房置业公司签订15份《顶房协议书》，银房置业公司向建工集团公司以房抵顶部分工程款。 2018年8月18日，银房置业公司（协议甲方）与建工集团公司（协议乙方）、担保人王某、李**（协议丙方）签订《协议书》。该《协议书》内容主要为：根据甲、乙双方于2017年4月6日签订的《建设工程施工合同》，乙方已严格按照合同履行了义务，但甲方未能按照合同约定履行义务，致使工程2018年未能复工至今，工程面临烂尾。为了避免损失扩大，现三方本着诚实信用原则，经平等、自愿协商达成如下约定：一、工程问题约定，1.……乙方仅把已施工而未完善部分框架施工完毕，甲方即对已完成工程量进行结算，2018年9月20日前结算完成。……2.乙方仅完成目前现场状态主体部分施工，剩余框架主体部分及主体工程以外的水暖、电梯、门窗安装等工程由甲方自行施工，乙方负责配合。……五、工程结算约定，1.“和顺万家”二期项目复工后便开始进行结算工作，工程结算2018年9月20日前必须完毕……。 2019年12月17日，马某1等10人向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：1.请求裁决巨鹏劳务公司向马某1等人支付2018年8月至2018年12月期间劳动报酬286104元；2.裁决建工集团公司、银房置业公司在欠付工程款范围内对马某1等人的劳务费承担支付责任。 2020年1月20日，中卫市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动争议仲裁委）作出卫劳人仲裁字（2019）1027号仲裁裁决：一、由银房置业公司支付马某1等10人的工资共计286104元。其中，马某137200元、马某235100元、李某121240元、马某336600元、赵某22800元、马晓艳37200元、李某233100元、马某521600元、马某623624元、李某317640元；二、驳回马某1等10人的其他仲裁请求。 2020年1月21日，马某1向银房置业公司出具《施工班组负责人承诺书》。该承诺书载明“本人郑重承诺：本人于2020年1月21号带领土建班组工“和顺万家”项目部施工、参与施工人员共计14人，经过核算工资共计250000元整。目前未核算清楚，再无遗漏，所报人数及结算的工资金额全部真实。本次结算完后，如若出现项目该班组欠薪的问题，不准到建设局、人社局、信访局上访闹事。本人愿意承担清偿农民工工资的连带责任，并承担由此产生的一切法律责任”。马某1、金某在承诺书下方签字捺印。同日，马某1等人领取了250000元。 一审法院受理的（2020）宁0502民初293号宁夏海得龙劳务有限公司诉金某、刘远辉等15人及第三人建工集团公司、银房置业公司、闫勇国追索劳动报酬纠纷一案中，金某自认中卫市“和顺万家”小区二期工程8#、9#、12#、13#、15#楼主体工程（土建工程）由其承包，并组织100多名农民工到涉案工程处从事劳动。 一审法院认为，本案争议焦点有二：一是银房置业公司应否承担向马某1等10人支付工人工资的责任；二是工资如何确定及具体数额。 一、对于银房置业公司应否承担向马某1等10人支付工人工资责任的问题。根据《保障农民工工资支付条例》第二十九条第二款“因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资”之规定，本案中的银房置业公司作为建设单位，因未与建设工程项目承包单位、分包单位进行结算，也未提交证据证实向工程承包方或施工方支付过工程款，其作为建设单位，应承担向马某1等10人支付拖欠工资的责任。故银房置业公司主张不承担支付马某1等10人工资责任的诉讼请求，不予支持。 二、关于支付工资如何确定及具体数额问题。银房置业公司提交的《施工班组负责人承诺书》、农民工工资发放申请表及金某在（2020）宁0502民初293号案件中的自述，均可证实马某1等10人是“和顺万家”建设工程的实际施工工人。现有证据证明金某系马某1等10人所完成工程项目的实施承包人。结合2020年1月21日农民工工资发放申请表，银房置业公司还应向本案中的10名被告发放2018年8月至2018年12月工资共计286104元，其中，马某137200元、马某235100元、李某121240元、马某336600元、赵某22800元、马晓艳37200元、李某233100元、马某521600元、马某623624元、李某317640元。 巨鹏劳务公司、金某经传票传唤未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权利的主动放弃。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条，《保障农民工工资支付条例》第二十九条之规定，判决：银房置业公司于判决生效之日起十日内向马某1等10人支付2018年8月至12月工资共计286104元，其中，马某137200元、马某235100元、李某121240元、马某336600元、赵某22800元、马晓艳37200元、李某233100元、马某521600元、马某623624元、李某317640元。案件受理费10元，由银房置业公司负担。 二审期间，银房置业公司提供记工单4分、工程任务计件单2分。证明马某1等人2019年6月至9月期间，工人做工共计261个工，工资每人190元，产生工人工资49590元；2019年6月至9月马某1等人完成的混凝土计量应付价款为34595.4元，合计84189.6元。2020年1月21日银房置业公司付款25万元，扣减84189.6元，其余属于支付的2018年工资。 经过质证，马某1等10人认为对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，干零工是2019年存在的事实，该费用不包含在2019年的土建劳务费中，2019年的土建劳务费已经过法院判决认定处理，与本案无关，不能证明其待证事实。建工集团公司认为2018年8月8日，建工集团公司已与银房置业公司签订协议，约定后续工程由银房置业公司自行施工，建工集团公司已退出。故该证据与建工集团公司无关。金某质证认为，该证据是朱永定临时雇佣马某1等人打零工时的工时记录，土建工程是按面积计算劳务费，不按零工计算，该证据与本案无关。 各被上诉人均未提供新的证据。 对上述证据认证如下：本案中银房置业公司起诉其不支付马某1等人2018年的人工工资，而其提交上述证据证实的是2019年马某1等人干活的工时记录，与本案不具有关联性，不予采信。 经本院二审审理对一审查明的事实予以确认外，另查明：马某1等12人对其2018年工资和2019年工资分别向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，劳动争议仲裁委于2020年1月20日分别作出卫劳人仲裁字（2019）1027号、1058号裁决书，1027号裁决书内容：银房置业公司向马某1等10人支付2018年8月至12月工资286104元，其中马某137200元，马某235100元，李某121240元马某336600元，赵某22800元，马晓艳37200元，李某233100元，马某521600元，马某623624元，李某317640元；1058号裁决书内容：银房置业公司向马某1等12人支付2019年6月至10月工资269500元，其中马某14万元，马某239900元，李某12322元，马某331200元，马小燕11160元，马某630420元，李某35580元，李占花12600元，马桂虎30900元，穆占兰4000元，李桂满5000元，马小宏35520元。 本院认为，《保障农民工工资支付条例》第二十九条第二款规定：“因建设单位未按照合同约定及时拨付工程款导致农民工工资拖欠的，建设单位应当以未结清的工程款为限先行垫付被拖欠的农民工工资”。本案中，马某1等10名工人完成了银房置业公司开发建设的涉案工程部分劳务，工程建设方银房置业公司、工程承包方建工集团公司、劳务承包人巨鹏劳务公司未向马某1等人付清劳务费。马某1等10名施工工人对其2018年工资申请仲裁,劳动争议仲裁委员会裁决由银房置业公司向马某1等10名申请人支付拖欠工资286104元。银房置业公司作为建设单位，未与建设工程项目承包单位建工集团公司及劳务分包单位巨鹏劳务公司进行结算，对建设工程没有尽到监督管理责任，造成工程劳务层层分包，亦未能提供证据证实工程承包方所完成工程的劳务费数额，以及涉案实际施工工人的劳务工资数额，应承担举证不能的法律后果。一审依据马某1等人提供的工资表，判决银房置业公司应当向马某1等10人支付劳务工资286104元，并无不当。 综上，一审判决认定事实清楚，采信证据正确，判决结果得当，应依法予以维持。银房置业公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人中卫市银房置业开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩金芳 审 判 员 蒋玉春 审 判 员 黄 滢 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 张 津 书 记 员 刘尚虎 本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。