北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初16712号原告（申请执行人）：北矿科技股份有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路188号18区23号楼4层。法定代表人：夏晓鸥，董事长。委托诉讼代理人：张婷婷，北京市金台律师事务所律师。被告（执行第三人）：张多默，男，1937年12月24日出生，土家族，身份证住址湖南省长沙市岳麓区岳麓派出所云麓园社区胜利村责任区静宜园7栋403房。被告（被执行人）：湖南耐摩特工业有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区观沙岭街道观沙岭村银盆北路302号。法定代表人：蒋宏，男，1967年10月25日出生，汉族，该公司经理，住湖南省长沙市雨花区。原告北矿科技股份有限公司（以下简称北矿公司）与被告张多默、湖南耐摩特工业有限公司（以下简称湖南耐摩特公司）执行异议之诉一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开进行了审理。原告北矿公司的委托诉讼代理人张婷婷，被告湖南耐摩特公司的法定代表人蒋宏到庭参加诉讼，被告张多默经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北矿公司向本院提出诉讼请求：判决变更、追加张多默为（2016）京0106执3556号执行案件的被执行人，并与湖南耐摩特公司承担连带清偿责任。事实与理由：我公司与湖南耐摩特公司、常德市耐摩特聚合材料有限公司（以下简称常德耐摩特公司）合同纠纷一案,已经北京市丰台区人民法院（2015）丰民（商）初字第14772号民事判决结案,且我方已申请强制执行,并在此过程中申请追加张多默为该案的被执行人。丰台法院于2020年4月16日作出(2020)京0106执异353号执行裁定书,以我方的主张“不属于当前执行方面法律、司法解释规定的在执行程序中可以追加被执行人的法定情形”为由驳回了申请。我方认为上述裁定没有事实及法律依据，具体理由如下：一、常德耐摩特公司在未向我方支付生效判决所确认款项的情况下,没有依照法定的清算流程履行通知、公告等义务,且虚报“负债为0元”,其清算程序显然违法,且违反了诚实信用原则,严重损害了我方的合法权益。二、张多默已书面承诺对常德耐摩特公司的债务承担清偿责任,依法应当被追加为被执行人。通过调查令所调取的证据材料显示,常德耐摩特公司于2018年4月27日出具的《清算报告》中明确载明：“截止2018年4月27日止,本公司共有资产537.8万元,负债为0元。”“本公司的债务已经全部清偿完毕,若有未清偿的债务由股东按出资比例承担。”该《清算报告》已由公司全体股东（包括张多默）签字确认。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条明确规定：“作为被执行人的法人或其他组织,未经依法清算即办理注销登记,在登记机关办理注销登记时,第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任,申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人,在承诺范围内承担清偿责任的,人民法院应予支持。”如前所述,常德耐摩特公司未经依法清算即办理注销手续,张多默也已书面承诺对该公司的未清偿债务承担清偿责任,在此情况下,我方申请变更、追加张多默作为被执行人完全符合上述相关法律规定。被告湖南耐摩特公司辩称，不同意追加张多默为被执行人，理由如下：一、合同纠纷一案于2018年9月6日达成执行和解协议，由实际还款主体湖南耐摩特公司履行还款，截止2019年12月31日已经偿还欠款277.5万元，尚欠82.5万元。二、我公司一直积极筹措资金履行还款义务，但在2020年疫情严重的情况下，经营困难，直到7月份仍处于停产状态。三、我公司目前实际资产超过200万元，也承诺尽快偿清余下欠款。四、关于北矿公司应退开我公司增值税专用发票179万余元，我公司多次与北矿公司或其代理律师事务所的律师协商未果，导致我公司销售了北矿公司退货后无法再向客户开具发票，直接后果是货款不能收回，这是导致我公司不能及时偿还所欠余款的主要原因。请求北矿公司尽快开具应该开具的发票，我公司在收到发票后即可开票给其客户尽快收回货款，以便偿还余款。合同纠纷案中的常德耐摩特公司在执行和解协议书签订前已经注销，现并无主体可以应诉答辩。原常德耐摩特公司股东之张多默认为在湖南耐摩特公司完全有能力也在履行还款义务的情况下，认为湖南耐摩特公司未能及时还款的原因是北矿公司没有履行退开发票的承诺，故不同意追加张多默为被执行人。被告张多默未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：北矿磁材科技股份有限公司（以下简称北矿磁材公司）与湖南耐摩特公司、常德耐摩特公司合同纠纷一案，本院于2016年3月18日作出的（2015）丰民（商）初字第14772号民事判决书已经发生法律效力，该判决书确定：一、湖南耐摩特公司、常德耐摩特公司于本判决生效后10日内给付北矿磁材公司款项四百万零四千七百三十九元九角九分。二、湖南耐摩特公司、常德耐摩特公司于本判决生效后10日内给付北矿磁材公司违约金（自2015年6月1日起至本判决生效之日止，以四百万零四千七百三十九元九角九分为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38972元，保全费5000元，由湖南耐摩特公司、常德耐摩特公司负担（于本判决生效后7日内交纳）。2016年6月1日，北矿磁材公司向本院申请强制执行，本院依法受理，案号为（2016）京0106执3556号。在执行过程中，经本院穷尽财产调查措施后，暂未发现湖南耐摩特公司、常德耐摩特公司有财产可供执行。根据工商登记显示，2015年10月29日至2017年10月28日，本院依法冻结了湖南耐摩特公司持有常德耐摩特公司股份，冻结金额300万元。2016年11月5日，本院作出（2016）京0106执3556号执行裁定书，裁定（2016）京0106执3556号案终结本次执行程序。另查，北矿磁材公司成立于2000年9月6日。2016年6月14日，北矿磁材公司名称变更为“北矿科技股份有限公司”。后北矿公司申请追加张多默为执行案件被执行人，2020年4月16日本院作出（2020）京0106执异353号执行裁定书，裁定“驳回北矿公司追加张多默为（2016）京0106执3556号案件被执行人的请求。”后北矿公司不服裁定结果，在法定期限内提起本案诉讼。再查，常德耐摩特公司成立于2005年5月25日，蒋宏为法定代表人、股东，张多默为该公司股东。2018年4月27日，常德耐摩特公司出具《清算报告》，载明“截止2018年4月27日止，本公司共有资产537.8万元，负债为0元……本公司的债务已经全部清偿完毕，若有未清偿的债务由股东按出资比例承担”。2018年4月27日，常德耐摩特公司被依法注销。湖南耐摩特公司称当时政府要求公司强制注销，如果有债务就无法注销，当时张多默不知晓公司拖欠债务情况，且当时公司账上没有钱，故没有实际分割得到钱款。根据该公司工商查询结果显示，本院曾冻结湖南耐摩特公司在常德耐摩特公司股份，金额300万元，冻结期限为2015年1月19日至2017年10月28日。庭审中，北矿公司提交2014年北矿磁材公司转让常德耐摩特公司意向协议书，证明根据协议书约定后续款项由湖南耐摩特公司负担，湖南耐摩特公司对此真实性认可，证明目的不认可，该认为协议与本案无关，且生效判决已经对此问题有认定。庭审中，北矿公司与湖南耐摩特公司确认，曾在2018年9月达成执行和解协议，蒋宏、欧良帅为担保人，约定2019年9月前付清，金额变更为360万元，后湖南耐摩特公司支付277.5万元，剩余82.5万元未支付。湖南耐摩特公司表示未付款理由为北矿公司未按期为其开具发票，北矿公司表示常德耐摩特公司为原合同相对方，未开具发票原因系该公司已注销，因和解协议未按期履行，现已按照原判决申请执行。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案张多默经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其自动放弃了答辩和举证质证的权利。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定，“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持”。根据查明情况，常德耐摩特公司注销前，已经法院生效判决其应向北矿公司支付欠款，在法院已经查封湖南耐摩特公司持有该公司股份情况下，常德耐摩特公司进行注销。然而，2018年4月27日，常德耐摩特公司出具《清算报告》，载明“截止2018年4月27日止，本公司共有资产537.8万元，负债为0元……若有未清偿的债务由股东按出资比例承担”，其上有蒋宏、张多默、王艳红签名确认。故该清算报告与公司实际债务情况不符，因此，综合本案案情和现有证据，应认定为常德耐摩特公司“未经依法清算即办理注销登记”。因此，根据相关法律规定，北矿公司起诉要求追加张多默为（2016）京0106执3556号执行案件的被执行人，有事实及法律依据，本院对此依法予以支持。关于责任问题，根据法律规定，张多默以其出资比例对常德耐摩特公司所付债务承担清偿责任。湖南耐摩特公司的抗辩意见，缺乏事实及法律依据，证据不足，本院对此不予采纳。本案中，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、追加张多默为（2016）京0106执3556号执行案件的被执行人；二、张多默按照其在常德市耐摩特聚合材料有限公司出资比例对（2016）京0106执3556号执行案件中常德市耐摩特聚合材料有限公司应付债务承担清偿责任；三、驳回北矿科技股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费70元，公告费560元，均由湖南耐摩特工业有限公司、张多默负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  魏洪杰二〇二〇年十二月三十日书记员  曾嘉溪