广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初4975号原告：广州市花都区新华鸿涛商行（个体户经营者：常翠青，女，1987年12月9日出生，汉族，住广东省广州市花都区,经营场所广东省广州市花都区新华街大华二路23号A栋05铺，统一社会信用代码92440101L54183730N。原告：常翠青，女，1987年12月9日出生，汉族，住广东省广州市花都区。以上两原告共同委托诉讼代理人：雷应熹，广东红棉律师事务所律师。被告：广州金湘玉沐足有限公司，住所地广东省广州市花都区狮岭镇金狮大道西33号1-3层，统一社会信用代码91440114MA59DGQK8K。法定代表人：简世青。被告：王**，男，1987年10月4日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县,委托诉讼代理人：余新娟，广东艾科斯律师事务所律师。原告广州市花都区新华鸿涛商行（以下简称鸿涛商行）、常翠青与被告广州金湘玉沐足有限公司（以下简称金湘玉公司）、王**买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鸿涛商行、常翠青的共同委托诉讼代理人高应熹，被告王**的委托诉讼代理人余新娟到庭参加诉讼。被告金湘玉公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鸿涛商行、常翠青向本院提出诉讼请求：1.金湘玉公司向鸿涛商行、常翠青退回己支付包销量费60000元；2.金湘玉公司向鸿涛商行、常翠青支付未及时退还包销量费的利息（利息以60000元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，自2018年9月1月计至实际清偿之日止）；3.王**对上述两项诉讼请求承担连带清偿责任；4.本案一切诉讼费用由金湘玉公司、王**承担。事实和理由：2018年5月20日，鸿涛商行、金湘玉公司、保证人王**签订《酒水购销合同》及《补充协议》，约定金湘玉公司向鸿涛商行购买酒水，在合同期限内完成采购或销售雪花啤酒9600箱，鸿涛商行向金湘玉公司支付包销量费60000元，金湘玉公司在合同有效期内未达到合同约定的销量，金湘玉公司需全额退回包销量费。鸿涛商行于2018年5月24日向金湘玉公司的指定账户，即王**的账户支付60000元。截止到2018年8月，金湘玉公司实际采购啤酒1400箱后，不再向鸿涛商行采购啤酒。鸿涛商行多次与金湘玉公司沟通要求其按照合同约定履行，但金湘玉公司不予理睬。根据合同约定，金湘玉公司应退还包销量费用，王**应承担连带责任，故鸿涛商行、常翠青起诉至法院。被告金湘玉公司未到庭，亦未提交答辩意见及证据。被告王**辩称：1.我方是金湘玉公司的员工，是代表金湘玉公司与鸿涛商行签订合同，无需对涉案《酒水购销合同》及《补充协议》承担任何责任。2.在鸿涛商行欺诈、胁迫、故意隐瞒的情况下，我方才在《酒水购销合同》的保证人处签名，该行为并不是我方的真实意思表示。签订《酒水购销合同》时，鸿涛商行表示不会有什么责任，遂要求王**在保证人处签名。3.鸿涛商行支付的60000元不属于包销量费，而是属于入场的居间服务费。鸿涛商行的酒水已经进入金湘玉公司经营场所售卖，涉案60000元应不予退还。4.本案并不符合退还包销量费的条件。根据双方的交易习惯，鸿涛商行在将酒水送到金湘玉公司场所后，金湘玉公司会安排人员签收、清点，付清货款后，所有单据也都一并退还给鸿涛商行，我方及金湘玉公司手上并无任何送货单据，是鸿涛商行故意只提供到2018年8月份的送货单。事实上，我方并没有向第三方购买酒水，涉案《酒水购销合同》未继续履行的原因在于鸿涛商行一直未要求金湘玉公司履行合同。鸿涛商行至今未向金湘玉公司发出要求进货的通知，也没有向金湘玉公司发出解除合同的通知，故本案不符合退还包销量费的条件。综上，请求法院驳回原告鸿涛商行、常翠青对我方的全部诉讼请求。经审理查明：2018年5月20日，鸿涛商行与金湘玉公司（签约代表为王**）签订《酒水购销合同》，约定：鸿涛商行向金湘玉公司供应酒水商品，鸿涛公司负责将货物运到金湘玉公司的经营场所（与工商注册地一致），货物运到后，金湘玉公司应即刻验收确认和办理收货手续；合同期限从2018年5月20日至2019年5月19日；金湘玉公司在合同期限内，完成采购/销售雪花啤酒总计9600箱（平均每月完成销量800箱）；若金湘玉公司未能按期完成采购/销售量的，则双方应当协商顺延2个月，如提前完成约定销量，合同提前终止，鸿涛商行具有优先签约权；双方协商不成的，任何一方均有权终止合同，且金湘玉公司未完成的包销量应按比例退还鸿涛商行销售奖励费用；包销量费的约定条款由双方另行签订补充协议；如金湘玉公司连续十五天无进货记录（未向鸿涛商行采购任何酒水商品的），鸿涛商行完全有理由认为金湘玉公司从其他渠道采购酒水，视为金湘玉公司无故解除合同，金湘玉公司应承担单方面解除合同的违约责任，并全额退还鸿涛商行包销量费；王**（丙方）为金湘玉公司在本合同项内（包括鸿涛商行、金湘玉公司另行签订的补充协议条款）之全部义务（包括货款、违约金、利息、律师费、诉讼费、保全费等）承担连带不可撤销的保证责任；王**的保证期限自债务履行期限届满之日起两年。《补充协议》第二条包销量费的约定和支付明确：为奖励金湘玉公司推广鸿涛商行雪花系列产品，在合同期内，当金湘玉公司每月销售鸿涛商行的雪花纯生纤体罐100件，雪花勇闯罐700件，鸿涛商行同意给予以下奖励，如未完成当月约定销量，则不给于服务员奖励费用支持：1.鸿涛商行进场赠送雪花纯生纤体罐100件，给予金湘玉公司团队赠饮酒；2.鸿涛商行支付进场费60000元整支付至金湘玉公司指定账号；3.当金湘玉公司月销售鸿涛商行雪花纯生、勇闯天涯啤酒数量达到800箱，则次月鸿涛商行奖励金湘玉公司20000元，该奖励在金湘玉公司上月货款结清后支付。第三条约定，如果金湘玉公司在合同有效期内未达到合同约定的销量，金湘玉公司需全额退回包销售量费。上述《酒水购销合同》及《补充协议》的头部及尾部的落款处均明确丙方为保证人，王**在落款的丙方处签名，也在《酒水购销合同》头部的保证人一栏签名。2018年5月24日，鸿涛商行的经营者常翠青向王**的账户转账60000元，附言为“雪花啤酒入场费”。鸿涛商行为证明金湘玉公司未全面履行合同义务，提交了以下证据：1.2018年5月至同年8月的送货单。2018年5月18日的送货单载明向金湘玉公司送货“勇闯”200箱，2018年6月7日的送货单载明送货“纤体罐”100箱（同时注明为赠酒）、“勇闯”200箱，2018年7月3日送货“勇闯罐”200箱，2018年7月23日送货“勇闯罐”100箱，2018年7月28日送货“勇闯罐”100箱，2018年8月9日送货“勇闯罐”100箱，2018年8月17日送货“勇闯罐”100箱。2.金湘玉公司出具的一张收据。2018年6月7日，金湘玉公司出具收据，载明收到雪花纯生100件。鸿涛商行确认金湘玉公司已经结清上述货款。金湘玉公司质证认为：对上述证据1的真实性、合法性、关联性不予确认，认为该证据不是王**本人签名，也没有金湘玉公司的盖章确认；对证据2的真实性、合法性、关联性无异议。庭审中，王**主张其于2018年6月从金湘玉公司离职；鸿涛商行、常翠青确认王**在2018年6月至同年8月期间从金湘玉公司离职，但认为具体离职时间不清楚。本案审理中，王**提交金湘玉公司的公司章程拟证明金湘玉公司并未注销，所有股东并未实缴注册资本。鸿涛商行、常翠青对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关。另查明，本院于2020年7月24日向金湘玉公司公告送达本案诉讼材料。本院认为，本案为买卖合同纠纷。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一是鸿涛商行的经营者常翠青向王**转账60000元的性质；二是本案是否符合退还包销量费的条件；三是王**应否承担连带清偿责任。关于第一个问题。涉案《补充协议》第二条已明确该条约定的内容系包销量费，鸿涛商行应向金湘玉公司支付进场费60000元系在该条第二条第二项中进行约定，由此可知该进场费60000元属于包销量费。根据该协议约定，包销量费应支付至金湘玉公司指定的账号，而王**系金湘玉公司的签约代表，也是该协议的保证人，由此可知，鸿涛商行的经营者常翠青于2018年5月24日向王**账户转账的60000元，系支付上述协议第二条约定的包销量费。关于第二个问题。涉案《酒水购销合同》约定，如金湘玉公司连续十五天无进货记录（未向鸿涛商行采购任何酒水商品的），鸿涛商行完全有理由认为金湘玉公司从其他渠道采购酒水，视为金湘玉公司无故解除合同，金湘玉公司应承担单方面解除合同的违约责任，并全额退还鸿涛商行包销量费。《补充协议》第三条约定，如果金湘玉公司在合同有效期内未达到合同约定的销量，金湘玉公司需全额退回包销售量费。根据鸿涛商行提交的送货单、收据可知，鸿涛商行仅在2018年5月至同年8月向金湘玉公司配送货物，而且每月配送的货物均未达到合同约定的数量，金湘玉公司、王**亦未提交证据证明金湘玉公司在2018年9月之后仍继续向鸿涛商行购买货物，且货物数量达到《酒水购销合同》约定的标准，故根据上述约定，金湘玉公司应全额退回包销售量费。鸿涛商行、常翠青主张金湘玉公司退回包销量费60000元，理据充分，本院予以支持。金湘玉公司未及时退回该包销量费，必然造成鸿涛商行、常翠青资金占用的损失，鸿涛商行、常翠青主张金湘玉公司支付逾期退回包销量费的利息，本院予以支持，但因上述合同并未约定退回包销量费的时间，故本案利息应从金湘玉公司收到本案诉讼材料之次日（2020年9月23日）起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。关于第三个问题。涉案《酒水购销合同》及《补充协议》在头部和尾部的落款处均载明丙方为保证人，王**在落款的丙方处签名，也在《酒水购销合同》头部的保证人一栏签名，而且如上所述，王**还收取了涉案的包销量费，由此可知王**明知其系作为保证人在涉案《酒水购销合同》及《补充协议》上签名。王**主张上述签名并非其真实意思表示，但未提交相应证据证明，本院不予采信。故王**应按照《酒水购销合同》及《补充协议》的约定履行保证义务。根据《酒水购销合同》约定，王**（丙方）为金湘玉公司在本合同项内（包括鸿涛商行、金湘玉公司另行签订的补充协议条款）之全部义务（包括货款、违约金、利息、律师费、诉讼费、保全费等）承担连带不可撤销的保证责任；王**的保证期限自债务履行期限届满之日起两年。鸿涛商行、常翠青主张王**对金湘玉公司的涉案债务承担连带保证责任，理据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州金湘玉沐足有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市花都区新华鸿涛商行、常翠青退回包销量费60000元及利息（利息以60000元为计算基数，从2020年9月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、被告王**对于被告广州金湘玉沐足有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告广州市花都区新华鸿涛商行、常翠青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费663元，由被告广州金湘玉沐足有限公司、王**共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  刘根星二〇二〇年十二月三十一日书记员  周莺妍戚玉妃