北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初34308号原告：贾敏，男，1971年4月5日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈凌，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张少东，上海市锦天城律师事务所律师。被告：复华控股有限公司，住所地北京市朝阳区建国路（北京印刷二厂）1幢301室。法定代表人：朱建军，执行董事。委托诉讼代理人：阳海碧，北京易和展达律师事务所律师。原告贾敏与被告复华控股有限公司（以下简称复华控股公司）保证合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾敏的委托诉讼代理人陈凌，被告复华控股公司的委托诉讼代理人阳海碧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贾敏向本院提出诉讼请求：1、复华控股公司支付投资本金100万元；2、复华控股公司支付期内收益（以100万元为基数，自2017年12月12日起至2018年12月11日止，按照年10%标准计算）；2、复华控股公司支付资金占用费（以100万元为基数；自2018年12月12日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准即一至三年期标准计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行业间市场报价利率标准计算）；4、复华控股公司承担案件受理费。事实和理由：2017年11月23日，深圳市九晟基金管理有限公司（以下简称九晟公司）发起“九晟稳健私募股权投资基金二期”（以下简称九晟基金二期），九晟基金资产用于受让北京全时叁陆伍连锁便利店有限公司（以下简称全时叁陆伍公司）股权，基金产品发行公告中明确，产品的业绩比较基准利率为年化10%，投资期1年。2017年12月11日，贾敏签署《九晟稳健私募股权投资基金二期私募基金合同》（以下简称《基金合同》）及《九晟稳健私募股权投资基金二期基金份额转让确认函》（以下简称《基金份额转让确认函》），成为九晟基金二期的投资人。根据《基金合同》约定，基金产品业绩比较基准利率10%/年，在基金成立满12个月，且基金无法实现退出的情况下，经管理人同意，基金投资者可向管理人确认的第三方合格投资者转让基金份额。《基金份额转让确认函》约定，本基金存续期间不进行收益分配，如果基金投资期满一年不能退出，则允许客户在投资期满一年后申请由基金管理人安排转让。贾敏通过银行转账方式向指定账户汇款100万元，2017年11月12日，九晟公司出具收据，确认贾敏认购九晟基金二期金额100万元。2018年11月25日，复华控股公司向九晟基金二期投资者出具《担保函》，追加不可撤销的无限连带责任担保，担保义务范围为应支付的全部偿付价款（产品的本金、收益、违约金及相关的各项费用）。截至2018年12月，九晟基金二期投资期届满，但九晟公司未按约安排基金退出，亦未向贾敏兑付本金及收益，复华控股公司亦未承担保证责任。经多次催要未果，贾敏诉至法院。被告复华控股公司答辩称：不同意全部诉讼请求，第一，涉案担保函没有经过复华控股公司股东会决议，应为无效。第二，涉案股权基金，贾敏要求复华控股公司偿还收益没有依据，基金合同约定了股权退出后根据股权现金按照基金分配顺序进行分配，现在股权没有退出，股权没有退出就没有现金值，基金合同、风险揭示确认书均约定了基金损失风险，没有作出保本保收益承诺，（基金合同第2页基金损失风险，第3页的第2条约定了，基金收益没有作出承诺，业绩比较基准特别提示说明预期收益并不保本保收益，《中华人民共和国证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》均禁止保本保收益。第三，即使担保有效，复华控股公司对基金份额转让的转让款不承担担保责任，担保的是产品的兑付款承担责任，对投资者的分配基金财产的义务承担担保责任。在涉案基金清算完毕之前，主合同主债务期和主债务金额尚未确定，无法履行担保责任，股权尚未退出，基金已经进入清算程序，尚未清算完毕，基金合同约定了清算后基金财产的分配顺序，没有清算完毕分配给投资者的财产无法确定。第四,延期清算是股权投资风险，基金合同亦提示了流动性风险，基金存续期内面临资金不能退出的流动性风险，风险揭示书亦约定基金提前终止或者延期风险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月11日，贾敏（投资人）与九晟公司（管理人）、恒丰银行股份有限公司（托管人）签署《基金合同》，约定：私募基金为九晟基金二期，管理人九晟公司，托管人恒丰银行股份有限公司，存续期指本基金成立至基金终止之间的连续期间，投资期指投资款存入项目公司或标的公司银行账户之日起至投资款及收益（如有）返还到本基金托管账户之日止的期间；管理人保证已通过中国证券投资基金业协会登记，管理人登记编码为P1032977；管理人不保证基金一定盈利，也不保证最低收益（加粗加黑）；投资人承认，管理人、托管人为对委托财产的收益状况作出任何承诺或担保；自本基金成立之日起2年，管理人有权根据投资退出情况自主决定延长或缩短基金存续期限，延长或缩短期限超过一年的，管理人应提请基金份额持有人大会审议同意；管理人为本基金的募集机构，本基金由管理人自行销售；基金募集账户名东方证券基金运营外包服务募集专用账户，募集账号×××；本基金投资范围全时叁陆伍公司股权；本基金资产不进行循环投资，投资项目退出所得款项按照本协议在所有投资人之间进行分配；本基金份额的业绩比较基准为10%/年；特别提示：上述业绩比较基准为基金管理人在本合同签署时预期基金在正常运作情况下基金份额持有人在基金份额存续期间内能够实现的最高收益的年化算数平均数参考值，该业绩比较基准不意味着基金管理人保证基金份额持有人实际取得相应数额的收益，也不意味着保障基金不受损失，该参考值可能受交易对手所处行业及市场变化和交易对手违约等若干风险及不明确因素影响，实际分配的时间、数额可能会出现差异，甚至基金份额持有人的收益及本金可能会受到损失；基金期限届满而未延期的本基金终止，基金合同终止，管理人应立即组织成立清算小组，清算小组由管理人、托管人组成；基金终止后基金剩余财产分配顺序为尚未支付的托管费、外包服务费、税款，基金份额持有人持有的基金单位比例以现金形式进行分配，剩余财产80%作为业绩报酬由管理人享有，剩余20%向全部基金份额持有人按其份额比例分配。同日，贾敏（自然人）与九晟公司（基金管理人）签署《基金份额转让确认函》，载明：基于《基金合同》约定，本基金存续期限为2年，封闭式；本基金存续期间不进行收益分配，如基金投资满一年不能退出，则允许客户在投资满一年之后申请由基金管理人安排转让；基于市场环境和投资情况的预期，本基金投资期满之后转让对应的业绩比较基准为年10%；如基金管理人确认投资期满之后转让份额，同时接受上述内容，则需签署本基金份额转让确认函，同时投资期满后签署相应的法律文件；特别提示：上述业绩比较基准为基金管理人在本合同签署时预期基金在正常运作情况下基金份额持有人在基金份额存续期间内能够实现的最高收益的年化算数平均数参考值，该业绩比较基准不意味着基金管理人保证基金份额持有人实际取得相应数额的收益，也不意味着保障基金不受损失，该参考值可能受交易对手所处行业及市场变化和交易对手违约等若干风险及不明确因素影响，实际分配的时间、数额可能会出现差异，甚至基金份额持有人的收益及本金可能会受到损失。2017年12月11日，贾敏向东方证券基金运营外部服务募集专用账户转账100万元，备注认购九晟基金二期。2017年12月12日，九晟公司出具《收据》，载明：投资人贾敏，基金名称九晟基金二期，用途投资款，金额100万元。2018年11月28日，复华控股公司出具《担保函》，载明：本着对投资人负责的原则，针对九晟基金二期已到期并出现延期兑付的现象，发行机构在积极推进产品的回款和对本产品投资者的兑付，如果出现不能兑付的情况，我公司对本产品的本金收益兑付作出如下担保承诺：我公司就本产品的份额持有人承诺，对该产品的偿付在原有增信措施的基础上，追加不可撤销的无限连带责任担保;担保义务范围包括应支付的全部偿付价款（本产品的本金、收益、违约金及相关的各项费用）。复华控股公司认可真实性，不认可证明目的。贾敏提交（2019）浙杭网证内字第8189号公证书、（2019）浙杭网证内字第10572号公证书、（2019）吉0194民初671号民事判决书、复华控股公司企业信用信息公示报告、北京复华卓越商业管理有限公司（以下简称复华卓越公司）企业信用信息公示报告、全时叁陆伍公司企业信用信息公示报告、全时联盟公司企业信用信息公示报告，用以证明：复华控股公司持有复华卓越公司70%股权，复华卓越公司持有全时联盟公司87.73%股权，全时联盟持有全时叁陆伍公司82.2%股权，上述企业之间系关联企业，管理人员存在混同，九晟基金二期系投资于复华控股公司实际控制并管理的全时叁陆伍公司的股权。复华控股公司及其关联企业通过微信公众号、公开发布信息等方式，承诺复华控股公司对九晟基金二期产品的投资人承担基金兑付的担保责任。复华控股公司均认可真实性，不认可关联性。复华控股公司提交《增资扩股协议》、《托管清算系统回单》、《全时叁陆伍公司工商变更记录》，用以证明：九晟公司已按基金合同约定将涉案基金投向了全时叁陆伍公司的股权，并于2018年1月26日办理工商变更登记。《增资扩股协议》载明：2017年12月25日，各方在朝阳区签署，甲方北京时联盟便利店有限公司（以下简称全时联盟公司），乙方九晟公司，丙方全时叁陆伍公司；截至本合同签订之日，甲方持有全时叁陆伍公司的97.51%的股权，丙方注册资本10050万元；乙方代表九晟基金二期（备案编码为SW2378），拟出资28350万元认购丙方新增注册资本；各方确认并同意，对丙方按如下方式进行增资扩股，甲乙方三方同意，由乙方出资28350万元认购丙方新增注册资本，其中681.49万元进入注册资本，27668.51万元进入资本公积，增资扩股完成后，丙方的注册资本增加至10731.49万元；本次增资扩股完成后，丙方的股东出资及股权比例变更为：全时联盟公司增资扩股前认缴出资9800万元，持股比例97.51万元，增资扩股后认缴出资额9800万元，持股比例91.32%；九晟公司（代表九晟基金二期）增资扩股前认缴出资0万元，持股比例0%，增资扩股后认缴出资额681.49万元，持股比例6.35%；增资扩股前合计认缴出资10050万元，认缴出资后认缴出资额10731.49万元；本协议生效之日起5个工作日内，乙方将本协议约定的认缴出资款付至丙方指定银行账户，户名全时叁陆伍公司，账号尾号5890；本协议项下各方确认并同意，由丙方办理增资扩股的变更登记手续，丙方应在增资款全部到达丙方指定账户后45个工作日内完成办理相关变更手续，甲方必须配合该工商登记变更手续，增资扩股工商变更登记完成后，乙方成为丙方的股东，依照法律法规和丙方公司章程的相关规定，享有6.35%股权所对应的股东权利。《托管清算系统回单》载明：2017年12月26日，付款人九晟基金二期，账号尾号1156，收款人全时叁陆伍公司，账号尾号5899，金额28350万元。《工商变更记录》显示：2018年1月16日，注册资本变更前10000万元，变更后10731.49万元（+7.31%）；2018年11月30日，注册资本变更前10731.49万元，变更后11921.75万元（+11.09%）。贾敏对上述《增资协议》、《托管清算系统回单》、《全时叁陆伍公司变更记录》均不认可。复华控股公司提交2020年1月10日九晟公司发出的《关于九晟基金二期清算公告》，用以证明：九晟公司已启动清算程序，但因基金投资股权尚未退出，暂无法分配。《关于九晟基金二期清算公告》载明：尊敬的投资人，九晟基金二期于2017年12月12日成立，根据九晟基金二期基金合同约定，本基金投资于全时叁陆伍公司；基金存续期间，因极具挑战的市场环境等因素，项目暂未实现顺利退出，根据基金合同约定及本基金投资运作期限，基金管理人于2019年12月12日启动基金清算；清算安排第二条为本基金底层标的未实现退出，本基金暂不能实现现金分配，基金管理人承诺，一旦清算期内有资产变相和资金回流，即刻出具《基金清算报告》并按照《基金清算报告》开启现金分配，直至所有资产变现及资金回流完毕完成分配，基金清算完毕。贾敏不予认可。审理中，双方确认：九晟基金二期在中国证券投资基金业协会备案后，后被中国证券投资基金业协会处罚，现已无法查询基金备案情况。复华控股公司称：九晟基金二期尚未完成清算。经询，贾敏称：复华控股公司出具的《担保函》性质为对到期债务的承诺，系债务承担，并非一般意义上的保证，双方成立新的债权债务关系，名为担保，实为兑付基金产品本金和收益的承诺；同意法庭依法认定法律关系。另查一，2019年2月26日，贾敏提起本案诉讼。另查二，针对九晟基金二期，贾敏、陈丽、谢伟光、张瑚分别对复华控股公司提起合同纠纷诉讼。另查三，中国证券投资基金业协会已注销私募基金管理人名单显示：管理人九晟公司，登记时间为2016年8月15日，注销时间为2019年6月14日。本院认为：贾敏与九晟公司签订《基金合同》、《基金份额转让确认函》，复华控股公司出具《担保函》均系相关当事人真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，属合法有效。合同签订后，当事人均应全面履行各自的合同义务。根据法律规定，保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。复华控股公司在《担保函》中作出“对本产品的兑付和产品回款提供资金保障，追加不可撤销的无限连带责任担保，担保义务范围包括应支付的全部偿付价款（本产品的本金、收益、违约金及相关的各项费用）”的承诺，贾敏予以接受，故，贾敏与复华控股公司之间成立保证合同法律关系。贾敏与复华控股公司之间的保证合同，针对的主债权债务系贾敏与九晟公司之间的投资与基金份额转让关系。贾敏按照《基金合同》约定履行了支付投资款义务，九晟公司出具《收据》予以确认，九晟公司在《基金份额转让确认函》中确认投资期满之后安排转让，主合同合法有效且债权金额明确。现投资期满，贾敏要求转让，九晟公司应向贾敏支付基金份额转让价款。《基金合同》及《基金份额转让确认函》对业绩比较基准利率作出特别提示，且合同多处明确约定基金管理人不保收益，贾敏按照业绩比较基准利率年10%的标准主张投资期限内收益，本院不予支持，投资期限内收益标准，应参照中国人民银行同期贷款利率标准计算。九晟公司逾期支付基金转让价款，应承担资金占用损失，但贾敏主张的资金占用损失标准有误，贾敏主张本金、收益及资金占用损失有误之处，本院予以调整。九晟基金二期投向全时叁陆伍公司股权，复华控股公司持有复华卓越公司70%股权，复华卓越公司持有全时联盟公司87.73%股权，全时联盟持有全时叁陆伍公司82.2%股权，故复华控股公司针对九晟基金二期出具《担保函》，属于公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保的情形，故复华控股公司出具《担保函》系其真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，属合法有效，复华控股公司应按其承诺承担保证责任。现九晟公司未按约定履行基金转让价款支付义务，贾敏在保证期间内要求复华控股公司承担其承诺的保证责任，复华控股公司的保证责任不应免除，复华控股公司应按其承诺向贾敏给付投资本金、收益及资金占用损失。复华控股公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告复华控股有限公司于本判决生效之日起七日内向原告贾敏支付投资本金100万元；二、被告复华控股有限公司于本判决生效之日起七日内向原告贾敏支付期内收益（以100万元为基数，自2017年12月12日起至2018年12月11日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算）；三、被告复华控股有限公司于本判决生效之日起七日内向原告贾敏支付资金占用费（均以100万元为基数；自2018年12月12日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告贾敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14786元，由被告复华控股有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  宋学亮二〇二〇年十二月二十五日书记员  马 娇