山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1904号上诉人（原审原告）：张某，男，1974年6月11日出生，汉族，山东省滕州市人，工人。委托诉讼代理人：王某，山西晋泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司，住所地忻州市宁武县凤凰镇孟家窑村。统一社会信用代码×××。法定代表人：赵某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李某，国浩律师（太原）事务所律师。委托诉讼代理人：段某，国浩律师（太原）事务所实习律师。上诉人张某因与被上诉人山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司劳动争议纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院（2020）晋0925民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张某的上诉请求:1、依法撤销宁武县人民法院（2020）晋0925民初352号民事判决书；2、改判支持上诉人原审全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。1、原审法院以3385元为基数计算原告的一次性伤残就业补助金是错误的。依据山西省实施《工伤保险条例》办法规定：“第二十七条职工在用人单位工作不满一年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工伤保险待遇。按照本办法第九条第三款规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数；难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。”在本案中原告实际工作3个月，原告举证证明其4月份的工资为17000元，5月份的工资为16500元，6月份的工资为13200元，在核定工伤保险待遇时应当以其实际工资为基数。2、原审法院以忻州市2017年度在岗职工月平均工资4350元为基数计算停工留薪期工资，是错误的。依据山西省实施《工伤保险条例》办法规定：“第二十一条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。”在本案中，原告的实际工资都有银行账单为凭证，能够证明受伤前12个月的平均工资，并非难以确定，因此，在计算停工留薪期工资时应当以实际工资为基数。综上，请二审法院在查明事实的基础上，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司辩称，一审判决正确，应予维持。1、关于上诉人提到的一次性伤残补助金的，宁武县工伤保险所出具的便函，已经明确，社保缴费基数是3385元，上诉人对此不认可应当提起行政复议或者行政诉讼，依据《山西省实施办法》第27条，一审法院认定的社保基数3385元是正确的，依据工伤保险条例第64条第二款，本人工资实际就是工伤职工受伤前的月缴费工资，即社保基数3385元；2、关于停工留薪期，因无法确定上诉人受伤前12个月的平均工资，因此工资基数应按照忻州市2017年在岗职工月平均工资4350元计算，上诉人主张的四月17000元和五月16500元、六月13200元没有事实依据，其转账人为张珊珊，并非被上诉人，也不是被上诉人处的职工，且转账时间均发生在工伤之后，一审法院认定以4350元计算停工留薪期工资，适用法律正确，应予维持。3、在今年年初张某工伤之后给张某的妻子杨祥英账户转过5万元，这笔款是分批转的，也有给现金，一共5万元，是工伤后做的补偿。张某一审的诉讼请求:1.请求解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求依法裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金204000元；3.请求依法裁决被告支付原告停工留薪期工资170000元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实:2019年3月6日，原告张某到被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司办理上岗手续。被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司为原告张某办理的工伤保险缴费以工资3385元为基数缴纳。2019年3月10日，原告张某到被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司正式上班，工种为清煤工。2019年6月18日晚，原告张某在作业中处理后溜断链时，被拉链的防护绳弹倒，使其闭合性颅脑损伤，头皮、颜面部皮肤裂伤，闭合性脑部损伤，左侧第3、4肋骨骨折，右内踝骨折、右膝外侧副韧带及前交叉韧带损伤，受伤后原告被送到朔州市骨外科医院就诊。被告为原告缴纳了工伤保险。2019年12月23日，经忻州市劳动鉴定委员会鉴定结论张某的劳动功能障碍程度八级。“同意停工留薪期拾个月，从受伤之日起计算”。2020年6月24日，宁武县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳仲裁字[2020]012号仲裁裁决书，原告张某不服，于2020年7月20日诉至本院。一审法院认为，原告张某于2019年3月10日到被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司矿井下工作，双方签订书面劳动合同，并为其缴纳工伤保险，已形成劳动关系。2019年6月18日，原告张某在被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司矿井下工作中受伤。原告向本院提出请求解除原告与被告之间的劳动关系的诉讼请求，被告同意解除劳动关系，本院依法解除原、被告之间的劳动关系。被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司为原告缴纳的工伤保险金以3385元工资为基数，原告所提交的证据不能证明其领发工资数，因原告在被告单位工作不满一年发生工伤的，因无法确定原告受伤前12个月的平均工资，故原告的工资基数应按忻州市2017年度在岗职工月平均工资4350元为基数。2019年12月23日，经忻州市劳动鉴定委员会鉴定结论张某的劳动功能障碍程度八级。“同意停工留薪期拾个月，从受伤之日起计算”。被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司应支付原告张某一次性伤残就业补助金3385元/月×12月=40620元；应支付原告停工留薪期工资4350元/月×10月=43500元。综上所述，被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司支付原告张某一次性伤残就业补助金40620元，停工留薪期工资43500元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《工伤保险条例》第三十三条，《山西省实施办法》二十六条、第二十七条之规定，判决：一、解除原告张某与被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司之间的劳动关系；二、被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告张某一次性伤残就业补助金40620元，停工留薪期工资43500元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山西潞安集团潞宁孟家窑煤业有限公司负担。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是张某一次性伤残就业补助金以及停工留薪期工资基数应如何确定。关于一次性伤残就业补助金基数，张某主张应按照实际工资计算，但其所提交的三笔银行转账记录的支付主体和支付时间与其主张的事实不能相互印证，且用人单位对此不予认可。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，关于一次性伤残就业补助金的具体标准，国务院已授权省、自治区、直辖市人民政府制定实施细则。《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条之规定，一次性伤残就业补助金以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月本人平均月缴费工资为基数计发，八级伤残为12个月本人工资。职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核定其工作保险待遇。被上诉人为张某缴纳的工伤保险金以3385元工资为基数，故一审法院按照3385元×12月＝40620元计算张某一次性伤残就业补助金并无不当。关于停工留薪期工资基数，因难以确定张某受伤前12月的平均工资，故一审法院按照忻州市2017年度在岗职工月平均工资为基数计算其停工留薪期工资并无不当，张某的该上诉理由本院不予采纳。综上所述，张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张某负担。本判决为终审判决。审判长 连林梅审判员 张 亮审判员 聂瑞婷 二〇二〇年十二月二十四日书记员 李 冬