新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2301民初3988号 原告：赵宪伟，男，1957年4月12日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。被告：黄国军，男，1993年5月10日出生，回族，住新疆维吾尔自治区库尔勒市尉犁县。被告：马古白，男，1996年4月18日出生，回族，现羁押于新疆维吾尔自治区昌吉市看守所。原告赵宪伟与被告黄国军、马古白生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月26日立案后，依法适用简易程序于2020年12月4日公开开庭进行了审理。原告赵宪伟，被告黄国军、马古白均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵宪伟向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告医药费13,683.95元，住院伙食补助费250元（10天×25元/天），营养费2,250元（90天×25元/天），伤残赔偿金65,528元（32,764元×20×10%），误工费37,829.09元（180天×76,709元/365天），护理费18,914.54元（90天×76,709元/365天），交通费1,000元，鉴定费1,580元，精神赔偿金10,000元。以上合计151,035.58元。事实与理由：2019年3月4日00时许，原告与被告马古白在昌吉市元丰三队八工路口巷道内因琐事发生纠纷，后被告黄国军赶到又对原告实施殴打，致使原告全身多处受伤。该事实警察巡逻时被发现，原告于3月6日前往昌吉州人民医院进行救治。经新疆天诚司法鉴定所鉴定，原告的伤情因外伤致右肱骨大结节压缩性骨折、右肩关节脱位、右侧肩袖损伤，目前遗留右肩关节活动功能丧失38.68％，伤残等级为十级，后期误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，产生鉴定费1,580元。事故发生后经昌吉市公安局认定，被告故意伤害原告负主要责任。被告伤害原告身体，应对原告因此受伤产生的各项费用进行承担。被告黄国军辩称，当时我们喝酒了，我只是过去踢了原告，我也只承担我踢原告部位的赔偿，其他原告的伤情与无关。被告马古白辩称，我认为有些费用过高：营养费我认可，但是我认为营养期90天过高；对伤残赔偿金我不认可；原告已超过60周岁，没有这么多收入，原告主张的护理费、误工费过高，天数不认可，应以住院天数为准；交通费过高，应结合实际判决；鉴定费由原告自行承担；原告主张的精神赔偿不合理。原告在刑事案件中起诉的民事金额与本案金额不一样，请求法庭依法裁决，符合法律规定的我愿意按照标准承担；并且，这个案件我刑事案件也承担责任了，民事案件中适当减少赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据即原告提交的昌吉州人民医院住院病历、门诊票据11张、出院证、昌吉市人民法院（2020）新2301刑初94号刑事判决书及刑事附带民事裁定书，以证实原告被殴打受伤住院治疗及产生医疗费用13,683.95元，被告马古白为此承担刑事责任的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交证据一、司法鉴定意见书及鉴定费票据。证实原告的伤情因外伤致右肱骨大结节压缩性骨折、右肩关节脱位、右侧肩袖损伤，目前遗留右肩关节活动功能丧失38.68%，伤残等级为十级，后期误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，产生鉴定费1,580元。经质证，被告黄国军对该组证据不认可，其不应承担赔偿责任。被告马古白对鉴定意见书的真实性认可，但是对误工期、护理期、营养期天数不认可，费用也不认可。本院对该组证据的真实性予以确认。原告提交证据二、交通费票据一组。证实原告住院、出院期间以及后期复查2次产生交通费1,000元。经质证，被告黄国军对此证据不认可，不同意承担赔偿责任。被告马古白认为交通费用过高，法庭结合实际情况裁决。本院对因此次纠纷产生交通费用的事实予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：2019年4月3日00时许，被告马古白酒后因琐事在昌吉市元丰三队八工路口巷道内与原告赵宪伟发生纠纷，在马古白殴打原告时，琐伟与被告黄国军过来拉架，在此过程中黄国军参与打架并踢了原告。事发后，原告于2019年3月6日入住昌吉回族自治州人民医院进行住院治疗，于2019年3月15日出院，实际住院9天，支出医疗费用共计13,683.95元。出院医嘱：继续卧床休息1个月，1个月后复查；住院期间1人陪护，出院后1个月仍需1人陪护。住院期间及出院后原告护理人员为其妻子与其儿子。另查，原告与其妻子二人常年经营一家小餐厅。原告于2019年10月18日委托新疆天诚司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2019年10月30日出具（2019）新天诚临鉴字第437号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵宪伟因外伤致右肱骨大结节压缩性骨折、右肩关节脱位、右侧肩袖损伤，目前遗留右肩关节活动功能丧失38.68%，属十级伤残；从受伤之日起，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。为此支出鉴定费用1,580元。又查，被告马古白因殴打他人，犯故意伤害罪，经本院于2020年6月2日出具（2020）新2301刑初94号刑事判决书，判处有期徒刑一年，在刑事案件审理过程中马古白表示愿意赔偿并预交赔偿款10,000元。另原告赵宪伟于2020年4月29日撤回刑事附带民事诉讼。本院认为，公民的健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人财产、生命的，依法承担民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”被告马古白、黄国军分别实施的侵权行为，造成原告受伤所引起的经济损失，依法应当合理赔偿，因原告对本案发生存在一定过错，应自担10%的经济损失。关于原告主张的各项损失，本院认定如下：原告主张的医疗费13,683.95元，两被告无异议，本院予以确认。原告主张的住院伙食补助费，本院确认为225元。关于原告主张按司法鉴定意见书评定的误工期限180日、护理期限为90日、营养期限90日计算相应损失，本院认为结合原告受伤情形及治疗情况，司法鉴定书评定的误工期限、护理期限及营养期限符合原告伤情，本院予以确认；关于误工费的标准，被告马古白认为原告系退休年龄，不应产生误工损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工费的赔偿的是受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，无法进行正常劳动所产生的实际损失。所以，产生误工费的前提条件应该是受害人必须有劳动能力且造成了收入损失；再者，劳动能力与年龄没有绝对的必然的联系，超过退休年龄并不意味着必然丧失劳动能力，在确定已达退休年龄的人员是否有权要求支付误工费时，应首先确定其是否有实际劳动能力，是否因受伤而导致收入减少这一事实。本案中，原告虽然已经超过法定的退休年龄，但并没有证据证明其已丧失劳动能力，因此其索要治疗和休养期间误工费的诉讼请求应当获得支持；鉴于原告与其妻子一直从事餐饮业，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，2019年度新疆维吾尔自治区住宿和餐饮业平均工资51,595元，本院确认原告的误工费为25,444元。关于护理费的标准，护理人员为其爱人与其儿子，按在岗职工平均工资每日210元计算，确认为18,900元。关于营养费参照住院伙食补助费标准计算，本院确认为2,250元。关于原告主张的交通费，根据就医及复查次数，本院酌定为500元。关于原告要求伤残赔偿金65,528元及精神损害抚慰金10,000元是否应予赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告伤残赔偿金本院确认为55,698.8元（32,764元×17年×10%）；精神损害抚慰金根据原告伤残程度本院确认为1,000元。本案中被告黄国军并未被追究刑事责任，黄国军作为侵权人对原告的此项损失承担相应的赔偿责任。本案是因被告马古白故意伤害犯罪行为所引发的民事纠纷，系在刑事案件判决生效后另行提起的民事诉讼，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条规定“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用……”根据上述规定，原告向被告马古白主张的残疾赔偿金、精神抚慰金，不属于原告因马古白的犯罪行为而遭受的物质损失范畴，因此应不予支持。综上，原告的损失有：医疗费13,683.95元、住院伙食补助费225元、营养费2,250元、残疾赔偿金55,698.8元、误工费为25,444元、护理费18,900元、司法鉴定费1,580元、交通费500元、精神抚慰金1,000元，合计119,281.75元；以上损失由被告黄国军承担20%的赔偿责任即23,856.35元，由被告马古白对原告除残疾赔偿金、精神抚慰金以外的其他各项损失承担70%的赔偿责任即43,808.07元，扣除马古白已预交的赔偿款10,000元，本案中被告马古白实际给付原告各项损失33,808.07元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条、第一百七十九条第一款第八项、第一百八十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第六条、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告马古白于判决生效后二十日内赔偿原告赵宪伟各项经济损失33,808.07元；二、被告黄国军于判决生效后二十日内赔偿原告赵宪伟各项经济损失23,856.35元；三、驳回原告赵宪伟的其他诉讼请求。本判决确定的给付义务人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1,660元（减半收取），由被告马古白负担560元，被告黄国军负担300元，原告赵宪伟自行负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。审  判  员   马旭荣二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 四 日书  记  员   何秀红