贵州省麻江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2635民初672号 原告：孟安江，男，1972年6月27日出生，汉族，住麻江县。 被告：麻江县清尘环保技术有限公司，住所地：麻江县老二中停车场院内教学楼**，统一社会信用代码：91522635MA6H061D2L。 法定代表人：赵羲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王帅，男，1985年5月12日出生，汉族，住河南省杞县，系公司经理。 原告孟安江与被告麻江县清尘环保技术有限公司（以下简称：清尘公司）经济补偿金纠纷一案，本院于2020年8月4日立案受理后，依法适用简易程序分别于2020年9月15日、12月11日两次公开开庭进行了审理。原告孟安江、被告清尘公司的委托诉讼代理人王帅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告孟安江向本院诉请：1．撤销麻江县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月16日作出的麻劳人仲案字（2020）第5号《仲裁裁决书》；2．判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金94,500.00元；3．诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告从2010年1月1日起在麻江县环境卫生管理站从事驾驶员工作，直到2018年5月1日麻江县城环卫工作整体移交被告公司承包经营，包括原告在内的全县环卫工人统一整体划转到被告公司，由其与原告签订劳动合同，每年一签。双方最后一次签订的合同期限是2019年11月1日至2020年10月31日，原告继续从事环卫驾驶工作。合同签订后，原告按约遵守执行。2020年3月15日，原告将无意间在网上看到的清尘环保信阳分公司在2年内跟员工打了十多起劳动仲裁官司的截屏发到驾驶员微信群中，次日，被告下发了对原告和另一名员工违反公司制度的通报；3月18日，被告电话通知原告去公司签收“解除劳动关系协议书”，原告在不知情的情况下签收了该协议书；嗣后，原告要求被告处理，可被告以原告只有2年工龄，只支付了2个月工资后便不再理会原告。原告认为双方的《劳动合同》未到期，被告系单方解除，且未提前30日以书面形式通知解除，原告现仍能从事驾驶员工作，不符合“解除劳动关系协议”的解除情况，而且被告也没有培训或调整岗位，而是直接解除，被告的行为不符合法律规定。事后，原告申请劳动仲裁，仲裁委以原告未能举证为由驳回了原告的请求，但根据相关规定，应由被告举证；同时，被告还伪造了《关于司机孟安江私收钩臂车费用的处罚通报》及离职表。根据劳动合同法实施条例第10条规定，原告的工作年限累计为10年2个月，被告违法解除与原告的劳动合同，按规定应当给予2倍赔偿金，即以原告的工资4,500.00元/月计算10年2个月，即为94,500.00元（4,500.00元×10.5×2）。为维护原告的合法权益，特诉至法院。 为证明其主张，原告提交以下证据： 证据一、身份证，用以证明原告的基本情况； 证据二、麻江县清尘环保技术有限公司工商登记信息打印件1份1页，用以证明被告的工商登记信息情况； 证据三、《劳动合同》照片打印件1份5页，用以证明原、被告最后一次签订劳动合同的期限是2019年11月1日至2020年10月31日，原告继续从事环卫驾驶工作的事实； 证据四、《解除劳动关系协议书》1份，用以证明：1．被告在疫情期间解除与原告的《劳动合同》严重违法，严重侵害了原告的合法权益；2．被告提前单方解除与原告的劳动合同；3．被告未提前30日以书面形式通知原告解除《劳动合同》；4．被告解除与原告的《劳动合同》不符合劳动合同法第40条第2款规定； 证据五、《养老保险个人账户对账单》1份，用以证明原告从2010年1月1日开始在麻江县环境卫生管理站从事驾驶员工作，之后一直到2018年5月1日麻江县城环卫工作整体移交麻江县清尘环保技术有限公司承包经营，原告的工作也连同全县环卫工人一道统一整体划转到清尘环保公司，因此原告的工作年限累计为10年2个月的事实； 证据六、《麻江农商行个人账户明细账》1份2页，用以证明：1．原告在被被告违法解除劳动合同前，原告实发月工资2,930.66元至4,200.00元之间，那么原告的应发月工资大约为4,500.00元；2．被告以原告只有2年工龄，只发了2个月工资的事实； 证据七、麻劳人仲案字（2020）第5号《仲裁裁决书》及《送达回证》各1份，用以证明仲裁事实及结果： 证据八、手机网页截屏照片打印件2张，用以证明公司对环卫工人恶劣的事实。 第一次庭审结束后，原告应本院要求提交了其工资账户62×××84自2018年3月6日至2020年3月31日的《个人账户明细账》1份5页。 被告清尘公司当庭答辩称：1．对方要求赔偿补偿金，对方从2018年5月1日到我公司工作，之前住建局已经结算清楚所有员工的工龄并且解除劳动协议，我公司重新与所有员工签订劳动协议，所以其按10年2个月计算不合理。我公司根据当事人1.8年工龄按劳动法规定已经补偿其2个月工资7,000.00元；2．对方不提其违纪降职、违法停职、主动离职，及违反公司制度一事，另外原告按自己意图修改解除劳动关系协议书，并套取失业金2万多元，所以对对方请求的事项申请拒绝，并对原告作出贪污受贿的处罚，原告个人征信予以挂网公布。 被告清尘公司提交以下证据： 证据一、营业执照，用以证明被告的工商登记信息情况； 证据二、《劳动合同》1份，用以证明合同的真实有效性，期限为2019年11月1日至2020年10月31日的事实； 证据三、清尘环保麻江分公司入职登记表，用以证明原告的入职登记信息； 证据四、麻江清尘环保车辆驾驶员作业安全告知书，用以证明原告与公司签订的驾驶员操作规程，期间原告违反该制度，于2019年1月4日由车队长降职为司机； 证据五、麻江分公司员工离职表和交接清单各1份，用以证明原告因严重违反公司制度予以协议离职劝退的事实； 证据六、2019年1月4日《麻江县清尘公司车队员工孟安江、张怀宾预劝退情况说明》，用以证明在2019年1月份给以原告降职处分的事实； 证据七、手机微信截屏打印件4份1页，用以证明原告在接受调查期间在工作群恶意中伤和煽动其他员工违反公司制度，我公司对其违反制度给予处罚的事实； 证据八、2020年3月16日《通报》、罚款单及电脑页面截图打印件各1份，用以证明：1．原告违反公司制度后被予以通报和罚款处分的事实；2.3月16日公司下发并粘贴员工管理看板的处罚通报，电脑文件末次修改日期为2020年3月16日的事实； 证据九、2020年3月16日《关于司机孟安江私收钩臂斗费用的处罚通报》，用以证明经调查孟安江私收费用后公司对其进行处罚通报的事实； 证据十、转账截图打印件1张，用以证明在认清孟安江不是车队长并乱收费一事后，白水桥屠宰场老板交纳2020年垃圾清运费的转账的事实； 证据十一、《解除劳动关系协议书》4份，用以证明第一份没有签字的，是被告原本打算这样写的模板，第二份是原、被告实际签署的，因为原告拿这份协议书不能办理失业金手续，所以他自己修改了部分内容，即第三份，然后我们按照他修改的内容，又重新签了一份协议书，即第四份的事实； 证据十二、《劝退员工补偿金申请》《人事普通审批表》打印件及《贵州省农村信用社网上银行电子回单》各1份，用以证明公司按劳动法给予原告应有的福利补偿申请手续，并且按照劳动法给予原告补偿的事实； 证据十三、麻劳人仲案字（2020）第5号《仲裁裁决书》，用以证明原告提出劳动仲裁及仲裁机关的处理结果的事实； 证据十四、王帅与原告2020年3月18日在清尘公司办公室的对话录音，用以证明原告私自收取了鑫隆屠宰场2019年至2020年3月份清运费用的事实。 第一次庭审结束后，被告应本院要求提交了其与麻江县住房城乡建设局签订的《麻江县市政环卫清扫保洁及绿化养护市场化项目委托运营合同书》1份18页、《麻江分公司员工工作手册（分公司人事管理手册）》1份21页、《道路冲洗（洒水）车驾驶员绩效考核细则》1份11页、麻江县清尘环保分公司工资清册23份。 为查清案件事实，本院依职权向麻江县住房和城乡建设局和麻江县社会保险事业局核实了原告的工作年限，麻江县住房和城乡建设局函复：孟安江于2013年9月至2018年5月在该局从事环卫工作，其他时间工作年限因人事变动等原因无法提供；麻江县社会保险事业局则出具了孟安江自2010年1月至2020年11月期间的养老保险、失业保险、工伤保险缴费明细。 经审理查明，原告原系麻江县住房和城乡建设局工作人员，自2010年1月1日起即在该局从事环卫工作。2018年5月15日，以麻江县住房和城乡建设局为甲方、郑州清尘环保技术有限公司为乙方签订《麻江县市政环卫清扫保洁及绿化养护市场化项目委托运营合同书》，约定由乙方在2018年5月15日至2026年5月15日期间承包麻江县城区范围内的清扫保洁、垃圾收集运输、绿化管养等工作，并在合同第七条“声明、保证和前提条件”第（4）项约定“乙方需保证接收并管理原住房与城乡建设局管理的全部环卫和绿化工人，且工人与甲方合同未到期前不得无故辞退，工人与甲方合同到期后按照招标确定的环卫保洁和绿化管护岗位不得擅自核减，新招聘的环卫个人原则应优先考虑本县人员，同时按照我国现行相关法律法规签订劳务合同并交纳应享受的社会福利及养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险。如有解除劳动合同关系的经济补偿全部由乙方承担。”合同签订后，郑州清尘环保技术有限公司成立麻江县清尘环保技术有限公司负责履行该合同约定内容，包括原告在内的部分环卫工人则转至被告处继续从事环卫工作（原告则继续从事驾驶员工作），并分别重新与被告采取每年一签的形式签订了《劳动合同》；2019年11月28日，以被告为甲方（用人单位）、原告为乙方（劳动者）签订《劳动合同》，约定“第一条合同期限甲乙双方选择以下第1中形式确定本合同期限：1．固定期限劳动合同，自2019年11月1日生效，于2020年10月31日终止。其中试用期1个月。第二条工作内容及工作地点1．甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在驾驶员工作岗位，并为乙方提供必要的工作条件。……第五条劳动报酬……2．乙方按甲方规定完成生产（工作）任务的，甲方必须以法定货币形式按时足额支付乙方的工资报酬，每月至少支付一次。其支付时间为次月10日前，工资报酬的标准为1,400元/月。……”，此外，双方还在合同中约定了各自的权利义务及合同变更、解除等相关事宜。2020年3月18日，以被告为甲方、原告为乙方签订《解除劳动关系协议书》，约定“鉴于乙方在甲方从事洒水车司机工作，因乙方违反公司制度，现经双方协商一致就解除劳动关系达成如下协议：一、本协议签订之日起解除双方的劳动关系，双方的权利义务随之终止；二、乙方离职后一年内不得泄露在工作中所知悉的经营信息与商业秘密；三、本协议签订之日，双方已经核算所有劳动报酬及社保待遇，双方之间无其他任何纠纷，劳动关系解除后双方均不得基于试用期间的劳动关系向对方主张任何权利；四、乙方应配合甲方进行工作交接；五、本协议自甲、乙双方签字后生效。”其后，双方又重新签署了1份《解除劳动关系协议书》，将其中解除原因变更为“鉴于乙方在甲方从事洒水车司机工作，因乙方不能在本公司胜任工作，现就解除劳动关系达成如下协议”，协议签订后，被告于2020年4月2日通过贵州麻江农村商业银行股份有限公司向原告转汇了7,000.00元经济补偿金；同年6月1日，原告向麻江县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于同年7月16日作出麻劳人仲案字［2020］第5号《仲裁裁决书》，裁决驳回了原告的仲裁请求；原告不服该裁决，遂诉至本院。 另查明，原告2019年3月至2020年2月的月平均工资为3,481.18元［（3月份工资3,400.00元＋4月份工资3,400.00元+5月份工资3,400.00元+6月份工资3,400.00元+7月份工资3,293.55元+8月份工资3,400.00元+9月份工资3,400.00元+10月份工资3,400.00元+11月份工资3,400.00元+12月份工资3,400.00元+2020年1月份工资4,600.00元+2月份工资3,280.65元）/12个月=41,774.20元/12个月]。 上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩、本院采纳的原、被告所举证据材料、本院依职权及庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。 本案争议焦点为：1、被告解除与原告的劳动关系是否属违法解除？2、原告原在麻江县住房和城乡建设局下属环卫站工作的年限是否应计入其工龄，而由被告按工龄支付经济补偿金或赔偿金？ 针对第1个争议焦点：本院认为，原、被告在2020年3月18日签署的两份《解除劳动关系协议书》均系当事人自行签章，虽被告陈述第二份协议书系其按照原告要求进行更改，其本意为以原告违反公司规章制度而解除，但其未能提供足够证据予以证明，且原告对此也未予认可，故双方所签第二份协议书应视为对第一份协议书的变更，而双方均未提出该协议书存在欺诈、胁迫等情形，故本院确认第二份协议书为双方的最终真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效，即双方通过协商一致解除彼此之间的劳动合同关系，故原告认为被告系违法解除与其的劳动关系的主张本院不予支持。 针对第2个争议焦点：本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”规定，被告与原告通过协商一致解除劳动合同，应当按照工作年限支付经济补偿；又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”规定，麻江县住房和城乡建设局将城区范围内的清扫保洁、垃圾收集运输、绿化管养等工作发包给郑州清尘环保技术有限公司，该公司为此设立被告公司负责履行具体事务，即应由被告公司实际承接麻江县住房和城乡建设局与郑州清尘环保技术有限公司所签《麻江县市政环卫清扫保洁及绿化养护市场化项目委托运营合同书》之具体权利义务，该合同已经明确约定由其接收并管理原住房与城乡建设局管理的全部环卫和绿化工人，原告因而自麻江县住房和城乡建设局转到被告处继续从事环卫驾驶员工作，则其工作年限应将其在麻江县住房和城乡建设局的工作年限计入被告公司工作年限，即被告应按10年2个月工作年限向原告支付月工资标准计算10.5个月的经济补偿，合款36,552.39元（3,481.18元/月×10.5个月），扣除被告在2020年4月2日支付的7,000.00元，被告尚需向原告支付经济补偿29,552.39元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、由被告麻江县清尘环保技术有限公司在判决生效后10日内向原告孟安江支付经济补偿金29,552.39元； 二、驳回原告孟安江的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取5.00元，由被告麻江县清尘环保技术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员 田 蓉 二〇二〇年十二月十一日 书记员 陈文飞