广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0784民初4628号原告：华润混凝土(鹤山)有限公司，住所：广东省鹤山市龙口镇凤沙工业北区。统一社会信用代码：914***********362P。法定代表人：张量，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲍善军，广东致善律师事务所律师。委托诉讼代理人：方萍，广东致善律师事务所律师。被告：谭美玲，女，1984年6月26日出生，汉族，住广东省台山市。被告：岑其添，男，1981年7月17日出生，汉族，住广东省台山市。被告：岑鸿俊，男，1983年10月20日出生，汉族，住广东省台山市。被告：胡海其，男，1987年3月20日出生，汉族，住浙江省温岭市泽国镇。原告华润混凝土(鹤山)有限公司（以下简称华润公司）与被告谭美玲、岑其添、岑鸿俊、胡海其申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用普通程序，于同年12月24日公开开庭进行了审理。原告华润公司的委托诉讼代理人鲍善军及被告胡海其到庭参加诉讼，被告谭美玲、岑其添、岑鸿俊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，故本案是缺席审理。本案现已审理终结。原告华润公司向本院提出诉讼请求：1.判决追加谭美玲为被执行人，并判令在其尚未缴纳出资的50万元范围内对本案债务承担还款责任；2.判决追加岑其添为被执行人，并判令在其尚未缴纳出资的950万元范围内对本案债务承担还款责任；3.判决追加胡海其为被执行人，并判令在其尚未缴纳出资的328万元范围内对本案债务承担还款责任；4.判决追加岑鸿俊为被执行人，并判令在其尚未缴纳出资的100万元范围内对本案债务承担还款责任；本案债务金额为：货款4106480元、逾期付款违约金672841.22元（暂计算至2020年7月31日，后期据实计算至实际付款日）、迟延履行期间的债务利息15809.95元（暂计算至2020年7月31日，后期据实计算至实际付款日）；5.案件受理费、保全费、财产保全保险费由被告承担。事实和理由：原告诉鹤山市环胜文化旅游投资有限公司（下称环胜公司）买卖合同纠纷案判决生效后，原告即依法申请强制执行，执行案号为（2020）粤0784执1679号。经鹤山市人民法院执行，未能查控到被执行人环胜公司的财产，被执行人明显缺乏清偿能力，执行陷入僵局。执行期间，原告向法院申请追加四被告为被执行人并在其尚未缴纳出资的范围内对本案债务承担还款责任。鹤山市人民法院于2020年10月27日裁定驳回。经查，环胜公司注册资本为1428万元。其中，谭美玲认缴出资50万元、岑其添认缴出资950万元、胡海其认缴出资328万元、岑鸿俊认缴出资100万元，均于2035年12月31日前缴足。综上，环胜公司四个股东认缴出资时间均为2035年12月31日，虽然出资期限尚未届满，但《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定：“【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；......”同时，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”具体到本案，原告认为，四被告属于“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”，环胜公司被执行一案，人民法院已经穷尽执行措施仍无财产可供执行，环胜公司显已具备破产原因，但并没有法定主体向人民法院提出破产申请，在这种情况下，原告申请追加四被告为被执行人符合法律规定。为便于法院审查，特提供广东省高级人民法院关于该问题的相关规定及北京市高级人民法院的一则案例。（一）广东省高级人民法院的规定：关于能否追加认缴出资但未届出资期限的股东为被执行人，《广东省高级人民法院执行局关于执行程序法律适用若干问题的解答（五）》（2020年7月23日经广东省高级人民法院审判委员会行政审判与执行专业委员会第39次会议讨论通过）进行了解答。主要内容是：“问题三：执行过程中，作为被执行人的企业法人不能清偿到期债务，债权人请求追加该企业法人认缴出资但未届出资期限的股东为被执行人，要求其在未出资范围内对该企业法人不能清偿的债务承担补充赔偿责任，是否应予支持？”“处理意见：作为被执行人的企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，但无人申请破产的，可以支持债权人上述请求。”对于上述解释，广东省高级人民法院执行局作出如下说明：“执行过程中，作为被执行人的企业法人资产明显不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，符合《中华人民共和国企业破产法》第二条规定的情形，但无人申请破产的，可以比照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条‘人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制’的规定，以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定，对其股东未届期限的认缴出资加速到期，并按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条‘作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持’的规定，直接追加该股东为被执行人。”（二）北京市高级人民法院的案例（2020）京民终10号，该案判决主文为：本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求并未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。......就第一种情况而言，已经具备破产原因，是指符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款的规定，即“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条规定，下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。第三条规定，债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。第四条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。本案保盛公司已经向北京市第二中级人民法院申请了强制执行，但因万众公司暂无财产可供执行，北京市第二中级人民法院于2018年10月29日裁定终结本次执行程序。同时万众公司法定代表人下落不明，公司亦无人负责管理。以上两点均符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款，可以认定万众公司明显缺乏清偿能力。对于万众公司的股东，虽并未届出资期限，但由于公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，均应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。故保盛公司请求追加李二兵为被执行人，于法有据，本院予以支持。上述广东省高院的规定及北京市高院的案例充分证明，像本案情况，人民法院已经穷尽执行措施仍无财产可供执行，被执行人显已具备破产原因，在无人申请其破产的情况下，原告申请追加四被告为被执行人并承担相应法律责任符合法律规定。综上，原告认为，本案情形完全符合直接追加条件，鉴此，请求法院追加四被告为被执行人，并强令四人分别在尚未缴纳出资的范围内对本案债务承担还款责任。被告胡海其辩称：希望可以再与就环胜公司欠原告的款项进行协商。被告谭美玲、岑其添、岑鸿俊未作答辩，在举证期限内也没有证据提供。本院经审理认定事实如下：2019年11月19日，本院受理华润公司与鹤山市环胜文化旅游投资有限公司（以下简称环胜公司）买卖合同纠纷一案，案号为（2019）粤0784民初3824号。本院经审理后于2020年2月11日作出（2019）粤0784民初3824号民事判决，判决如下：一、环胜公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款4106480元及逾期付款违约金（逾期付款违约金计至2019年11月30日为74116.44元；之后的逾期付款违约金以实欠货款金额为基数，按实欠款额每日万分之六的标准从2019年12月1日起计至货款付清之日止）给华润公司；二、驳回华润公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20674.62元，保全费5000元，合共25674.62元（已由原告预交），由华润公司负担820.77元，由被告环胜公司负担24853.85元。上述判决作出后，环胜公司不服提起上诉。江门市中级人民法院经审理后于2020年6月23日作出（2020）粤07民终2465号民事判决，驳回环胜公司上诉，维持原判。后因环胜公司没有履行上述生效判决确定的付款义务，华润公司向本院申请执行，执行案号为（2020）粤0784执1679号。在该案执行过程中，华润公司申请追加谭美玲、岑其添、岑鸿俊、胡海其为该执行案的被执行人并要求四人在尚未缴纳出资的范围内对债务承担还款责任。本院于2020年10月27日作出（2020）粤0784执1679号执行裁定书，裁定驳回华润公司上述申请。2020年10月28日，本院作出（2020）粤0784执1679号之一执行裁定书，该裁定书载明：“……本院在执行申请执行人华润混凝土（鹤山）有限公司与被执行人鹤山市环胜文化旅游投资有限公司买卖合同纠纷一案中……向被执行人发出执行通知书，责令被执行人履行生效判决文书确定的义务，即支付案款4106480元及延期债务利息，并向本院缴交执行费50351元，但被执行人未有履行义务。执行中经向银行、工商、不动产、车管等部门查询，暂未发现被执行人有可供执行的财产。本院认为，本院采取多方执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，故本案暂不具备执行条件，依法可终结本次执行程序……裁定如下：终结本院（2020）粤0784执1679号案本次执行程序”。2020年11月10日，华润公司向本院提起本案诉讼。另查明：一、环胜公司的工商内档资料显示：环胜公司于2018年4月25日登记成立，成立时的注册资本为人民币1000万元,其中岑其添认缴出资950万元,占注册资本的95%，谭美玲认缴出资50万元,占注册资本的5%，两人的认缴出资应在2035年12月31日前缴足。2020年4月8日，环胜公司召开股东会形成股东会决议并修改公司章程，将公司注册资本由人民币1000万元变更为1428万元，新增资本428万元中，由胡海其以货币方式认缴出资328万元，由岑鸿俊以货币方式认缴出资100万元，胡海其与岑鸿俊的认缴出资应于2035年12月31日前缴足。在注册资本变更后，环胜公司各股东的出资情况为：岑其添货币认缴出资950万元，占注册资本的66.5%；谭美玲货币认缴出资50万元，占注册资本的3.5%；胡海其货币认缴出资328万元，占注册资本的23%；岑鸿俊货币认缴出资100万元，占注册资本的7%，上述四人的认缴出资应在2035年12月31日前缴足。二、环胜公司的工商内档资料中没有环胜公司各股东实缴注册资本的相关信息。三、胡海其在本案诉讼中确认其本人与岑其添、谭美玲、岑鸿俊至今均未实缴环胜公司的注册资本。四、华润公司因本案申请财产保全向中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司支付了财产保全担保费7193元。上述事实，有当事人提供的证据以及庭审笔录在案证实，足以认定。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。”本案中，华润公司在执行阶段申请追加谭美玲、岑其添、岑鸿俊、胡海其为被执行人，被执行法院裁定驳回后在法定期限内提起诉讼，故本案为申请执行人执行异议之诉。根据环胜公司的工商内档资料显示，环胜公司的股东共有四人，其中岑其添认缴出资950万元，谭美玲认缴出资50万元，胡海其认缴出资328万元，岑鸿俊认缴出资100万元，上述认缴出资应在2035年12月31日前缴足。虽然岑其添、谭美玲、胡海其、岑鸿俊的出资期限至今未届满，但华润公司对环胜公司享有的债权已经法院生效民事判决所确定并进入执行程序，执行法院穷尽执行措施也未发现环胜公司有可供执行的财产并以此为由终结该次执行程序，由此可见，环胜公司目前确已无财产可供执行，资产明显不足以清偿全部债务，已具备破产原因，但并没有法定主体申请其破产，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的……”的规定，作为环胜公司债权人的华润公司有权请求岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其的出资加速到期。由于岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其至今并未实缴出资，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或以公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”的规定，华润公司申请追加岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其为（2020）粤0784执1679号案被执行人并要求岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其在尚未缴纳出资的范围内承担补充清偿责任的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。对于华润公司诉求的财产保全担保费问题。华润公司因本案财产保全而向中国平安财产保险股份有限公司江门中心支公司支付的保全担保费7193元，并不属本案诉讼费用范畴，该费用是否应由岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其负担，不属于本案执行异议之诉的审查处理范围。为此，对华润公司在本案中提出的该项诉求，本院不予支持。岑其添、谭美玲、岑鸿俊经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可依法缺席判决。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、追加被告岑其添为（2020）粤0784执1679号案的被执行人，被告岑其添对鹤山市环胜文化旅游投资有限公司未清偿（2019）粤0784民初3824号民事判决确定的债务在未缴出资人民币950万元范围内承担补充赔偿责任；二、追加被告谭美玲为（2020）粤0784执1679号案的被执行人，被告谭美玲对鹤山市环胜文化旅游投资有限公司未清偿（2019）粤0784民初3824号民事判决确定的债务在未缴出资人民币50万元范围内承担补充赔偿责任；三、追加被告胡海其为（2020）粤0784执1679号案的被执行人，被告胡海其对鹤山市环胜文化旅游投资有限公司未清偿（2019）粤0784民初3824号民事判决确定的债务在未缴出资人民币328万元范围内承担补充赔偿责任；四、追加被告岑鸿俊为（2020）粤0784执1679号案的被执行人，被告岑鸿俊对鹤山市环胜文化旅游投资有限公司未清偿（2019）粤0784民初3824号民事判决确定的债务在未缴出资人民币100万元范围内承担补充赔偿责任；五、驳回原告华润混凝土(鹤山)有限公司的其他诉讼请求。本案受理费100元，财产保全费5000元，合共诉讼费5100元，由被告岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其共同负担[原告华润混凝土(鹤山)有限公司已预交的诉讼费5100元，本院向其退回；被告岑其添、谭美玲、岑鸿俊、胡海其负担的诉讼费5100元于本判决生效之日起七日内向本院缴纳]。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。本院（2020）粤0784执1679号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  何建通审 判 员  古辉林人民审判员  古福荣二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  冯凯颖