浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5707号上诉人：中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司，住所地安徽省安庆市开发区湖心北路10号，统一社会信用代码91340800851335394N。法定代表人：姚朝祥。委托诉讼代理人：王西子，上海申申律师事务所律师。被上诉人：江冲，男，1991年10月8日出生，汉族，住河南省新野县。被上诉人：程立军，男，1978年1月3日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。被上诉人：安庆市享通物流有限公司，住所地安徽省安庆市宜秀区三义路13号，统一社会信用代码91340800MA2MU8RC6Y。法定代表人：刘强。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司（以下简称人民财保安庆支公司）因与被上诉人江冲、程立军、安庆市享通物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服永嘉县人民法院（2020）浙0324民初25号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保安庆支公司上诉请求：请求二审依法撤销原判并依法改判，核减105131.14元。事实与理由：一、一审法院未支持保险公司关于扣除非医保用药的主张，请求二审法院予以支持，该项请求核减2946.82元；二、一审法院认定的误工费错误，江冲未提供证据证明其因交通事故造成的误工收入减少情况，其不属于无业无固定收入人员，其误工费的主张不应当得到支持。原审法院仅凭其自述认定误工费按照批发和零售业进行认定错误，该项请求核减54145.32元。三、一审法院认定的被抚养人生活费错误，江冲的伤情并不必然导致其劳动能力的丧失，被抚养人生活费是以造成受害人丧失或部分丧失劳动能力影响到被养的人抚养来源为前提的，江冲未能证明其因事故造成劳动能力丧失的情况，其被抚养人生活费请求法院不予支持。该项请求核减48039元。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。江冲、程立军、安庆市享通物流有限公司未作答辩。江冲向一审法院起诉请求：程立军、享通公司赔偿江冲医疗费等共计190468.9元；2.人民保险公司在承保的保险范围优先赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔偿。一审法院认定事实：2017年7月7日，程立军驾驶号牌为皖ＨＢ××××的重型仓栅式货车途径永嘉县瓯北104国道1887ＫＭ＋450Ｍ处时，因占道与江冲驾驶的号牌为浙ＣＺ××××的轻型栏板货车发生碰撞，造成江冲受伤及两车受损的道路交通事故。经永嘉县公安局交通警察大队认定，程立军压线，江冲速度过快，两人负该事故同等责任。江冲受伤后，先后在温州市中心医院、温州东华医院手足外科医院住院治疗，累计住院78天。2019年5月31日，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所作出温律司鉴所［2019］临鉴字第1034号法医临床鉴定意见书，认定江冲因2017年7月7日道路交通事故而受伤，其右侧内踝关节骨折，左小腿广泛撕脱伤，左胫前动脉损伤，左胫骨开放性骨折，全身多处开放性外伤，头部外伤等损伤及其后遗症与本次道路交通事故存在直接因果关系；江冲目前遗留左踝关节活动功能大部分丧失的伤残等级评定为十级；江冲的误工期限为330天，护理期限为120天，营养期限为150天。一审法院另查明：肇事车辆皖ＨＢ××××重型仓栅式货车系程立军所有，挂靠在享通公司名下，在人民保险公司处投保了交强险和限额为100万元的商业第三者险，并投保不计免赔险，本案事故发生在保险期限内。江冲有两名被扶养人，分别为长子江振宝（出生于2014年11月23日）、次子江振嘉（出生于2017年1月25日）。本案事故发生后，人民保险公司已向江冲支付医疗费10000元。2017年9月27日，江冲起诉要求程立军、享通公司连带赔偿江冲医疗费62694.47元（已按双方责任进行相应扣减并已扣除人民财保安庆支公司给付的医疗费10000元部分）；人民保险公司在其承担的保险限额内先赔偿，并申请先予执行，浙江省永嘉县人民法院审查后作出（2017）浙0324民初5570号民事裁定书，裁定：限人民保险公司于收到裁定书之日起十日内向江冲先予支付医疗费62694.47元。后人民保险公司依照上述裁定向江冲支付了医疗费62694.47元，江冲遂撤诉。根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关规定，参照浙江省统计局公布的统计数据，对江冲的损失认定如下：1.医疗费：江冲主张医疗费29867.25元（已扣除住院期间伙食费511元），人民财保安庆支公司提出应扣除其已向江冲支付的医疗费72694.47元及10%的非医保用药。一审法院认为，江冲在本案中提供了2017年10月2日至2017年10月23日住院、2019年3月4日至2019年3月9日住院、2017年8月至2019年5月间的门诊以及购买一次性同心针的正规医疗票据，共计29979.25元，扣除住院期间伙食费511元后为29468.25元。江冲在本案中主张的医疗费均系前次诉讼中之外新产生的医疗费，而人民保险公司主张应扣除非医保用药，没有事实和法律依据，故江冲的医疗费为29468.25元。2.住院伙食补助费7800元。3.营养费4500元。4.误工费：江冲主张误工费65166.41元（330天×72078/365元/天），被告提出江冲未提供证据证明其误工损失，主张误工费缺乏事实和法律依据。一审法院认为，江冲自述多年来在永嘉县摆摊卖豆腐，但未提供相应证据证明其在本案发生前三年内的收入状况，故参照2019年浙江省全社会单位批发和零售业在岗职工年平均工资59888元的标准，酌情认定江冲的误工费为54145.32元（330天×59888/365元/天）。5.护理费20910元。6.残疾赔偿金：江冲主张残疾赔偿金99798元（49899元/年×20年×10%）以及被扶养人生活费48039元（32026元/年×14年×10%÷2人+32026元/年×16年×10%÷2人），人民财保安庆支公司提出江冲未提供证据证明其存在劳动能力丧失的情况，仅凭伤残鉴定报告主张被扶养人生活费没有事实及法律依据。一审法院认为，江冲提供的司法鉴定意见书证明了其因本案交通事故致十级伤残的事实，主张残疾赔偿金于法有据，主张的赔偿标准亦符合法律规定，予以支持。江冲之子江振宝、江振嘉在江冲定残时分别为4周岁、2周岁，故分别按14年、16年计算被扶养人生活费，其扶养义务人为2人，被扶养人生活费均按2019年浙江省全体居民人均消费支出32026元计算，江冲的主张符合法律规定，予以支持，该项损失合并计入残疾赔偿金项，不再单独列项，故江冲的残疾赔偿金共计147837元。7.交通费1800元。8.精神损害抚慰金3000元。一审法院认为，永嘉县公安局交通警察大队认定江冲、程立军负事故同等责任，各当事人均无异议，经审查亦未发现不妥，故予以采信。程立军作为侵权人，应按其过错程度赔偿江冲的合理经济损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。人民财保安庆支公司系肇事车辆交强险、商业三者险的保险单位，应在保险限额范围内承担赔付责任。本案事故发生后，人民财保安庆支公司已向江冲支付医疗费10000元，故在本案中应继续在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿江冲残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金计110000元。超出交强险部分的医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费等各项损失159460.57元，因侵权人程立军负事故同等责任，根据本案交通事故的经过、责任情况确定由其承担50%的赔偿责任。肇事车辆在人民财保安庆支公司投保了限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，江冲超出交强险的损失加上前次诉讼已经获赔的医疗费，未超出上述赔偿限额，故人民保险公司在本案中应继续在商业三者险范围内赔偿江冲79730.29元。综上，人民财保安庆支公司在本案中共应赔付江冲189730.29元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司于判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔偿江冲医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计189730.29元；二、驳回江冲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4354元，由江冲负担259元，程立军、安庆市享通物流有限公司负担4095元。本院二审期间，各方当事人均无新证据提交。经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本院意见与一审判决一致，裁判理由不再赘述。人民财保安庆支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2402.6元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘伟达审判员  郑文平审判员  黄百隆二〇二〇年十二月三十日书记员  潘 曦附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。10-11-