福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终4807号 上诉人（原审原告）：泉州鸿鑫汽车销售服务有限公司，住所地福建省泉州市南环路田洋路口神舟通大厦**。 法定代表人：洪存美，系该公司财务总监。 委托诉讼代理人：陈雄雄，男。 委托诉讼代理人：吴永明，男。 被上诉人（原审被告）：叶国镇，男，1980年7月8日出生，汉族，住福建省平和县。 上诉人泉州鸿鑫汽车销售服务有限公司（下简称鸿鑫公司）因与被上诉人叶国镇劳动争议一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院(2020)闽0502民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 鸿鑫公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由叶国镇承担。事实和理由：一、叶国镇入职未满一个月，鸿鑫公司行政部人员就多次要求其签订劳动合同，其总以各种理由推托，双方签订劳动合同的事宜一直被叶国镇拖延下来，未签订劳动合同的过错在于叶国镇。二、鸿鑫公司所有在职员工办理正式入职手续后都须按要求签订劳动合同，售后服务部员工劳动合同签订是由叶国镇负责审核的，叶国镇作为售后服务部总监与员工签订劳动合同是其岗位职责的一部分，不存在叶国镇不清楚签订劳动合同事宜，叶国镇系故意不与鸿鑫公司签订劳动合同；三、据查叶国镇与原服务单位泉州市晋江**汽汽车维修有限公司也存在类似的劳动纠纷案件，该案件叶国镇也是以同样的理由、目的得到补偿。叶国镇懂得劳动法的相关规定，其通过故意不与用人单位签订劳动合同获得《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）规定的补偿，这种明显带有欺诈性质的行为，不应得到法律支持。 叶国镇辩称，1.鸿鑫公司一直没有跟其签订劳动合同，其要求鸿鑫公司签订劳动合同和缴纳医社保时，公司没有明确答复。2.售后服务部工作人员的劳动合同由公司人事部门负责审核、签订，不是叶国镇负责签的，叶国镇要签劳动合同的话，也是跟人事部签，售后服务部员工有需要的才找鸿鑫公司签订劳动合同，有部分员工没有签订劳动合同。3.叶国镇与泉州市晋江**汽汽车维修有限公司有签劳动合同，因为该公司把其辞退了，其要求加班工资，叶国镇与晋江**汽车维修有限公司的案件与本案不一样。 鸿鑫公司向一审法院起诉请求：判决鸿鑫公司无须支付叶国镇2019年4月11日至2020年1月31日未订立书面劳动合同另一倍工资69817元。 一审法院认定事实：叶国镇于2019年3月11日进入鸿鑫公司工作，任职售后服务总监，月工资由基本工资4500元、抽成、考核等构成，双方未订立书面劳动合同。2020年1月31日叶国镇离职。2020年4月24日，泉州市劳动人事争议仲裁委员会受理叶国镇与鸿鑫公司劳动争议一案，并于同年6月8日作出泉劳人仲案字（2020）第49-2号仲裁裁决书，裁决鸿鑫公司应支付叶国镇2019年4月11日至2020年1月31日未订立书面劳动合同另一倍工资69817元。鸿鑫公司不服该裁决，于2020年6月28日提起本案诉讼。 叶国镇2019年3月至2020年1月工资分别是3890元、6225元、7566元、7038元、8445元、8342元、7357元、6579元、5930元、6528元、7882元。 一审法院认为，本案双方争议的焦点是鸿鑫公司与叶国镇未签订书面劳动合同是谁的责任的问题。根据《劳动合同法》的规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，鸿鑫公司要求免除二倍工资的支付责任，须举证证明未签订书面劳动合同的原因在于叶国镇或者其他客观事由。鸿鑫公司主张叶国镇为售后服务总监，售后服务部人员面试招聘工作及签订劳务合同是叶国镇的工作职责，因此认为未签订书面劳动合同系叶国镇自己失职所致。但根据庭审调查，叶国镇仅负责售后服务部人员的面试招聘工作，招聘相关人员后是由鸿鑫公司的人事部门与其签订劳动合同，叶国镇并不直接负责鸿鑫公司与员工签订劳动合同之事宜，叶国镇对自己与鸿鑫公司劳动合同的签订并无管理职责，故不能认定本案双方未签订劳动合同的责任在叶国镇。鸿鑫公司还主张其多次要与叶国镇签订合同，叶国镇均以需修改合同为由拒绝签订，但未就此提供相关证据予以证明，不予采纳。另外，根据《劳动合同法实施条例》第五条的规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”及第六条的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿”，即使如鸿鑫公司所述，是叶国镇拒绝签订书面劳动合同，鸿鑫公司依法应当行使合同的终止权，依法终止与叶国镇的劳动合同，但鸿鑫公司并未行使合同终止权，而是继续留用，故亦应当依照法律的规定向叶国镇支付未签订书面劳动合同的双倍工资。叶国镇于2019年3月11日到鸿鑫公司工作，2019年4月11日至2020年1月31日，双方未订立书面劳动合同，故鸿鑫公司应当自2019年4月11日起向叶国镇支付二倍工资。因此鸿鑫公司还应支付叶国镇未订立书面劳动合同的另一倍工资69817元（6225元÷30天×20天+7566元+7038元+8445元+8342元+7357元+6579元+5930元+6528元+7882元）。至于叶国镇提出的鸿鑫公司未为其交纳医社保应经济赔偿问题，未经仲裁裁决，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：泉州鸿鑫汽车销售服务有限公司应于判决生效之日起五日内支付叶国镇2019年4月11日至2020年1月31日未签订书面劳动合同的另一倍工资69817元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审提供的证据与争议的事实，本院认定如下：鸿鑫公司提供了晋江市劳动人事争议仲裁委员会晋劳仲案［2017］1211-1216号裁决书，证明叶国镇之前曾与泉州市晋江**汽汽车维修有限公司存在类似案件，叶国镇以同样的理由和目的申请仲裁，进行劳动碰瓷。叶国镇质证称，对该证据的真实性、合法性无异议，但该证据与本案无关，其与泉州市晋江**汽汽车维修有限公司的案件主要涉及的是医社保、工资问题。本院认为，该证据与本案没有关联性，对其证明目的不予确认。二审中，鸿鑫公司申请证人黄某、王某、谢某出庭作证，黄某到庭作证称，其是鸿鑫公司销售服务部员工，跟叶国镇同一个部门，叶国镇是其主管，鸿鑫公司有通知其到人事部签订劳动合同，其去签订劳动合同的时候，叶国镇有一起去，其有签订劳动合同，叶国镇当时没有签订劳动合同，至于为什么没签，其不清楚。对于黄某的证言，叶国镇表示黄某的回答不属实，其没有跟黄某一起去人事部签劳动合同，其也不清楚黄某是否有签，人事部并没有通知其去签劳动合同，黄某是鸿鑫公司的在职员工，跟公司有利害关系，黄某的证言不能采信。王某到庭作证称，其是鸿鑫公司行政部经理，负责商品车和工作用车，跟叶国镇曾经是同事，大概在2019年5月份，在鸿鑫公司办公室其有听到陈雄雄、吴永明催叶国镇签订劳动合同。对于王某的证言，叶国镇表示其当时并不在现场，黄家培与鸿鑫公司有利害关系，证言不应被采纳。谢某到庭作证称，其是鸿鑫公司行政部副经理，负责仓库，跟叶国镇曾经是同事，其在2019年5月份有听到陈雄雄、吴永明催叶国镇签订劳动合同，当时叶国镇说考虑看看再说。叶国镇表示其不在场，谢某与鸿鑫公司存在利害关系，证言不应被采纳。本院认为，证人黄某、王某、谢某均为鸿鑫公司员工，跟鸿鑫公司存在着一定利害关系，证人证言无其他有效证据加以佐证，不足以证实鸿鑫公司的主张。叶国镇提供泉州人才网截图的鸿鑫公司的招聘信息一份，以证明招聘信息的联系人是人事部，鸿鑫公司的人员招聘及劳动合同签订均是由人事部门负责。鸿鑫公司质证称，对该证据的真实性无异议，但与本案无关，鸿鑫公司的招聘信息是由人事部门负责发布，招聘是由各部门自己负责，确定人员后向公司报备，再由叶国镇带领员工到人事部签订劳动合同，由叶国镇对劳动合同进行审核。本院认为，该证据的真实性可以确认，可以证明鸿鑫公司负责招聘的部门是人事部。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于鸿鑫公司是否应向叶国镇支付未签订书面劳动合同的另一倍工资的问题。《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，鸿鑫公司主张其多次要求叶国镇签订劳动合同，叶国镇以各种理由推托，未签订劳动合同的过错在叶国镇，但鸿鑫公司一审、二审提供的证据均不足以证明其有要求叶国镇签订劳动合同。同时，《劳动合同法实施条例》第五条的规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。一审认定，即使如鸿鑫公司所述，是叶国镇拒绝签订书面劳动合同，鸿鑫公司也依法应当终止与叶国镇的劳动合同，但鸿鑫公司继续留用叶国镇，故应当依照法律的规定向叶国镇支付未签订书面劳动合同的另一倍工资，一审判决并无不当。鸿鑫公司提出的其他上诉理由依据不足，本院不予采纳。因叶国镇于2019年3月11日至2020年1月31日在鸿鑫公司工作，而双方未订立书面劳动合同，故一审判决鸿鑫公司应当支付叶国镇自2019年4月11日至2020年1月31日的另一倍工资69817元亦无不当，本院予以确认。 综上所述，鸿鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由泉州鸿鑫汽车销售服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 郭金旺审判员张兴裕 审判员 康   艳   华 二〇二〇年十二月十七日 书记员 苏   水   福 附本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。