安徽省广德市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1822民初3643号 原告：王荷其，男，1963年4月8日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：汪来军，安徽大旗律师事务所律师（受广德市法律援助中心指派）。 被告：王甫辉，男，1980年7月30日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：黎逢成，安徽宣广律师事务所律师。 原告王荷其与被告王甫辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案受理，依法适用普通程序于2020年11月2日公开开庭进行了审理，原告王荷其及其委托诉讼代理人汪来军，被告委托诉讼代理人黎逢成均到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，被告王甫辉对原告提交的司法鉴定意见书持有异议，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院经审查后予以准许，并依法委托安徽公正司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，现已鉴定完毕。本案现已审理终结。 王荷其诉称，2018年5月中旬，被告喊原告到郑州工地去做瓦工，约定工资为270元/天。2018年8月10日，被告叫原告拆卸脚手架，原告被脚手架钢管砸伤，受伤后原告被送往郑州市中心医院治疗，总计住院10天。2020年7月7日，原告伤情经安徽宣正司法鉴定中心鉴定评定为十级伤残，误工期为90日、营养期为30日、护理期为30日。双方因赔偿事宜协商未果，原告为维护其合法权益，故原告起诉至人民法院，请求被告赔偿原告各项损失119857元（其中住院伙食补助费50元×10天=500元、营养费50元×30天=1500元、护理费135.5元×30天=4065元、误工费270元×90天=24300元、伤残赔偿金37540元×20年×10%=75080元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费14546元×5年÷6×10%=1212元、鉴定费2200元、交通费1000元）。 王甫辉辩称，一、关于本案的基本事实方面的答辩意见。 河南省郑州市地铁项目由中铁三局承建，其中土建工程由河南方圆岩土工程技术有限公司（以下简称河南方圆公司）负责施工，被告王甫辉只是在河南方圆公司的领导下、负责郑州市中原区植物园等地铁站的土建工作，并不具有承接地铁项目及土建工程的资质。由于被告是广德本地人，有部分工人跟随被告打工，所以原告王荷其受其同乡的介绍到该工地工作，被告只是受河南方圆公司的指派对原告等工人进行管理和指导，双方之间并非劳务、更不能形成劳动关系。2018年8月10日，原告在郑州市中原区植物园地铁口施工的过程中，拆脚手架时不慎被钢管砸伤食指是事实，被告出于同乡的缘故，为原告垫付了医疗费及其他开支约22000元；2020年6月20日，原告与被告商议，商定由被告支付原告工伤补偿款22000元，原告就不再找被告及河南方圆公司索要补偿，被告即向原告支付14000元，余款在2020年9月前付清。后由于原告一再坚持要起诉，故后续的10000元被告也未再支付，遂引发本案。被告认为，被告不是本案适格的诉讼主体。作为地铁项目，自然人必然没有承包的资格，这是不争的事实。在本案中，河南省郑州市地铁项目由中铁三局承建，其中土建工程由河南方圆公司负责施工，被告只是在该公司的领导下、负责郑州市中原区植物园等地铁站的土建工作，被告的身份充其量是个工地负责人（工头）而已。而原告的此次受伤是在工作中受伤，毫无疑问应是工伤，但被告不应是工伤补偿的主体；原告和被告一样，是为河南方圆公司工作，原告并非是为被告提供劳务，原告与被告不能构成提供劳务上的法律关系。如果原告放弃向河南方圆公司主张权利，而单向被告主张权利的诉请如果得到实现，那么今后还有谁愿意介绍同乡去外地工作？故此，被告认为，原告应以河南方圆公司为被告，向其主张工伤保险待遇或相关权利。原告以提供劳务者受害责任纠纷为案由，以王甫辉列为被告，作为诉讼对象，明显系法律关系认识错误，被告的诉讼主体不适格。被告要声明的是，尽管被告为原告垫付了医疗费22000元、补偿了14000元，并不代表被告应对原告承担赔偿或补偿责任；待原告向河南方圆公司获得工伤赔偿款项后，上述被告已经垫付的费用原告应当返还给被告。 二、被告认为，即使原告与被告提供劳务受害的法律关系成立，原告的部分诉讼请求不符合法律规定。 1、关于责任分摊，原告的受伤系其拆脚手架时不慎被钢管砸伤，其自己的责任明显较大，应当对受伤承担相应的责任，被告认为原告的责任应不少于40%。 2、被告已经垫付的36000元（22000元+14000元）应当从赔偿款中予以扣除。但被告要向法庭阐明的是，由于被告长期在郑州打工，真正收到传票的时间为2020年10月27日，不能及时收集证据的客观情形属实。如果原告对被告已经垫付的22000元有异议，请求法庭给被告一定的时间，被告到郑州中心医院去调取原告的医疗费用。 3、关于原告的伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费。在该案中，原告王荷其提交了安徽宣正司法鉴定中心出具的“司法鉴定意见书”两份，其中编号为皖宣正司鉴（2020）临鉴字第324号鉴定司法鉴定书鉴定意见为伤残程度为十级，但鉴定标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》；编号为皖宣正司鉴（2020）临鉴字第324号司法鉴定书鉴定意见为伤残程度为十级，但依据标准为《人体损伤致残程度分级》。被告认为，王荷其受伤后在郑州中心医院进行内固定术及取出术后，病历显示骨折复位固定良好，不足以致残；且安徽宣正司法鉴定中心没有工伤劳动障碍程度的鉴定资质，现对王荷其既进行了工伤等级及人身损害等两方面的鉴定，缺乏科学性、严谨性；且该鉴定系王荷其单方委托，不够公平、公正性。故此，为保证鉴定的公平、公正、公开，保证鉴定意见的科学性，被告在庭前已经依据相关法律规定，申请人民法院委托鉴定机构对王荷其的伤残等级予以重新鉴定。另外，原告的重复鉴定（人身损害伤残及劳动能力障碍）支出了不必要的鉴定费用，系损失的扩大，应由其自行承担。故此，如果法院认为原告与被告提供劳务的法律关系成立，应当对原告的伤残等级重新进行鉴定，根据重新鉴定后的鉴定意见确定伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等。 4、住院伙食补助费、营养费应以30元每天为宜；护理期限建议以10天为准，因为原告受伤的部位是左手食指，出院后无需单独进行护理，对护理费标准没有异议；误工期限90天过长，30天较为适宜，同时不应以270元每天的标准计算误工费，建议按照2018年安徽省农林渔牧业的标准计算误工费；交通费已经据实由被告垫付。 经审理查明：被告王甫辉系郑州市中原区植物园等地铁站土建工程项目的现场负责人，因工程建设需要通过案外人联系原告到工地从事瓦工工作。2018年8月10日，原告在拆卸工地上的脚手架时，不慎被钢管砸伤。原告受伤后被送往郑州市中心医院进行住院治疗10天，所产生的医疗费用均由被告垫付（具体数额不详）。后被告王甫辉于2020年6月12日向原告出具了《工伤证明》，又支付给原告14000元。2020年7月7日，安徽宣正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定被鉴定人王荷其因意外致左手损伤，后遗手功能丧失分值达20分，评定为十级伤残；被鉴定人伤后误工期为90日、护理期为30日、营养期为30日，原告支付鉴定费1430元（另770元系进行工伤残疾程度鉴定，本院不予支持）。被告王甫辉对该鉴定意见书持有异议，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托安徽公正司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。2020年12月1日，安徽公正司法鉴定所出具鉴定意见书认定被鉴定人王荷其左手食指功能障碍属《人体损伤致残程度分级》十级伤残，被告王甫辉支付重新鉴定费用1000元。曾广秀（1936年6月28日生）系原告母亲，其共计生育有六个子女。 另查明，安徽省2019年度全年城镇居民人均可支配收入为37540元，人均消费支出为23782元；全年建筑行业年平均工资为63074元，日工资为172.8元；全年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为49472元，日工资为135.54元。 上述事实有原、被告双方当事人的陈述、王荷其的户口簿、住院门诊病历、出院记录，司法鉴定意见书、鉴定费发票，广德市新杭镇金鸡笼村村委会出具的证明、王甫辉出具的《工伤证明》等证据在卷佐证。 本院对原告合理损失的确认：（1）其诉请的住院伙食补助费10天×30元=300元、营养费30天×30元=900元、护理费30天×135.5元=4065元、伤残赔偿金37540元×20年×10%=75080元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费1212元（原告主张标准）、鉴定费1430元，上述费用符合规定，予以确认。（2）其诉请的误工费24300元，本院认为，原告主张日工资为270元，但未能提供证据予以证明。本院考虑到原告在工地从事瓦工工作，故按照安徽省2019年度全年建筑行业年平均工资标准计算误工费为宜，即原告误工费为90天×172.8元=15552元。（3）其诉请的交通费1000元，因原告未能提供相应的交通费发票予以佐证，但考虑到原告住院治疗，必然会产生交通费用，本院酌定交通费300元。综上，原告的各项合理损失共计103839元。 本院认为，原告由被告通过案外人联系到被告负责的工地从事瓦工工作，结合被告出具的《工伤证明》，可以确定原告是为被告王甫辉提供劳务的事实。鉴于以上事实，原告在提供劳务的过错中受伤，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，即被告王甫辉应当承担赔偿责任。本院考虑到原告在拆卸脚手架时应当尽到谨慎注意的义务，因原告主观上存在疏忽大意，自身也存在过错。本院结合原、被告双方的过错程度，依法认定原告自行承担30%的责任，被告承担70%的责任。故被告应当赔偿原告103839元×70%=72687.3元，扣除被告王甫辉已支付的14000元，被告仍需赔偿原告58687.3元。对于被告王甫辉支付的重新鉴定费用，因重新鉴定意见书对原告的伤残等级未发生改变，故该费用由王甫辉自行承担。针对被告垫付原告的医疗费用，经本院要求被告提供相应的医疗费发票进行确认，但被告未能提供医疗费发票供法庭核实，故对于该部分费用本院在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、被告王甫辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告王荷其各项经济损失58687.3元（上述赔偿款直接支付至本院账户，开户名：广德县人民法院，开户行：中国银行广德支行，账号：62×××26）； 二、驳回原告王荷其的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2700元（原告未预交），由原告王荷其负担1400元，被告王甫辉负担1300元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  夏东生 人民陪审员  李成敏 人民陪审员  汪 慧 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  杨雅男 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 3、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。