四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民初3437号 原告：杨丽，女，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：王叶，北京宝盈（成都）律师事务所律师。 被告：成都昱锦企业管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区蜀西路。 法定代表人：王恩翠。 原告杨丽与被告成都昱锦企业管理有限公司（以下简称昱锦公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年6月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月30日公开开庭进行了审理。杨丽委托诉讼代理王叶到庭参加诉讼，昱锦公司经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 杨丽向本院提出诉讼请求：1.判令解除杨丽与昱锦公司于2019年9月16日签订的《餐饮服务协议书》（以下简称案涉合同）及《保密协议》；2.判令昱锦公司返还杨丽支付的建店服务费、项目标识使用费、技术培训费、管理费等费用共计62000元及资金占用利息（以62000元为基数，自2020年6月10日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.判令昱锦公司赔偿杨丽房屋租赁费38000元、转让费30000元、律师费5000元。事实与理由：杨丽与昱锦公司于2019年9月16日签订了案涉合同及《保密协议》，约定昱锦公司授权杨丽在四川省南充市嘉陵区范围内使用“江小茶”标识设立自营餐饮店面。案涉合同签订当日，杨丽向昱锦公司支付62000元投资款，昱锦公司承诺负责选址、利润高、宣传广告投放广泛等。随后昱锦公司为杨丽在南充顺庆区选址，同时其工作人员向杨丽索要1000元费用。杨丽在昱锦公司的要求下，在该地址租赁了门面，并于2019年9月28日支付了一年租金38000元，支付了转让费3万元。后杨丽发现该位置人流量小，不符合开店条件，多次要求解除案涉合同并退还款项未果。杨丽享有单方解除权，解除案涉合同及《保密协议》，同时昱锦公司不具备法律法规规定的商业特许经营资格、未向相关政府主管部门备案、签订案涉合同时没有“江小茶”的注册商标、不具有“两店一年”的资质。杨丽为维护其合法权益，故诉至本院，望判如所请。庭审中，杨丽放弃主张律师费5000元。 昱锦公司未作答辩，也未举示证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、关于案涉合同签订情况及履行情况 2019年9月16日，甲方昱锦公司与乙方杨丽签订了案涉合同，约定如下主要条款：餐饮项目名称为“江小茶”；乙方选择区域使用服务合作方式，即甲方同意乙方在四川省南充市嘉陵区××区划范围内设立的自营餐饮店面使用甲方的“江小茶”标识；合同期满前乙方必须提前1个月向甲方申请续约。乙方签约时一次性支付甲方相关费用8万元（该费用包含：建店服务费20%、项目标识使用费15%、技术培训费45%、开店工具20%）。甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列、项目标识系统（ＣＩＳ）的应用和规划安装有指导权。甲方应提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。甲方应为乙方从业人员提供专业、规范系统的培训。甲方应为乙方培训4名技术人员。甲方应为乙方提供运营指导、咨询及技术支持服务。乙方享有在合同有效期限内根据本合同约定区域使用服务合作的方式免费使用甲方商标的权利。乙方享有甲方在日常经营管理中的运营指导服务和产品技术升级服务。乙方享有甲方为其提供店面装修的平面设计图和效果图的权利。乙方获得甲方新产品的学习和培训。乙方在经营中使用甲方项目标识，但不得利用相同名称、图形来表现乙方所有的其他商号或项目名称。乙方未经甲方同意不能将甲方传授的技术配方、项目标识及经营策划、管理方案转让或泄露给第三方。若乙方在6个月内没有展开正常的经营活动或营业后没有根据前项规定将相关资料向甲方备案的，即视为乙方自动放弃本合同约定的权利，由此产生的一切后果由乙方自行承担，乙方已支付的所有费用，甲方不予退还。任何乙方违反本合同约定的义务，守约方均有权要求继续履行合同或者向违约方收取不低于合同费用总额50%的违约金且已收取的费用或设备材料不予返还。 2019年9月16日，甲方昱锦公司与乙方杨丽签订了《保密协议》，约定甲乙双方在合作过程中，甲方提供给乙方的加盟投资费折扣价或赠送相关优惠政策，若乙方未履行本协议所规定的保密义务，乙方通过任何途径泄露或告知给第三方，导致直接或间接给甲方造成经济损失的，乙方将直接赔偿甲方2万元，并取消给乙方所有赠送的优惠政策，除赔偿金额外，另直接按乙方所投资店型的原价进行合作。 2019年9月16日，申请人杨丽与审批人昱锦公司签订了《特批待遇申请表》，其上载明：运营管理费免终身，允许客户在南充市其他区域开一家旗舰店，免合作费用。 2019年9月16、29日，杨丽分别向昱锦公司支付代理费60000元、2000元，昱锦公司对上述款项出具了2张收据。 庭审中，杨丽陈述案涉合同期限为2年，即合同期限自2019年9月16日起至2021年10月6日止；杨丽陈述昱锦公司为其进行了选址，但该地址并不合适，其未实际开展经营活动，昱锦公司亦未对其培训技术人员。 三、其他情况 落款时间为2018年10月23日的《门面租赁合同》载明：甲方出租给乙方的门面房位于南充市顺庆区××路××号附9号；租赁期共3年，从2018年10月23日起至2021年10月22日止；该门面房第一年租金为33000元，租金每年递增15%。该合同尾部落款的甲方为林？勋和腾学梅，乙方为杜勇和杨丽，杨丽旁有“2019.10.23”字样。2019年9月28日，腾学梅出具的收条载明：今本人收到杨丽房租租金38000元；同日，杜勇出具的收条载明：今收到杨丽承租位于南充市顺庆区××路××号附9号转让费3万元。庭审中，杨丽陈述腾学梅为房主，杜勇为前一租客，杜勇将该房屋转租给杨丽，杨丽租赁房屋的时间为2019年10月23日。 国家知识产权局商标局中国商标网查询显示：申请人为昱锦公司、申请号为26798698号的“江小茶”商标，2019年4月1日曾办理商标转让；申请人为昱锦公司、申请号为38296212号的“江小茶”商标注册公告日期为2020年2月28日，2019年12月13日曾办理商标转让。 以上事实有《餐饮服务协议书》《保密协议》《特批待遇申请表》、《门面租赁合同》、收据、POS签购单、银行流水单、收条以及当事人陈述等证据在案为证。 本院认为：关于法律适用。《最高人民法院关于使用时间效力的若干规定》第二十条规定，“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。”案涉合同成立的时间在民法典施行前，合同约定的履行期限至民法典施行后，双方发生争议的时间在民法典施行前，故本案应当适用民法典施行前的相关法律、司法解释的规定。 一、案涉合同的性质 《商业特许经营管理条例》第三条规定，“商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”昱锦公司同意杨丽在四川省南充市嘉陵区范围内使用“江小茶”餐饮项目标识。昱锦公司向杨丽提供项目标识及经营管理规范供其使用、并为杨丽培训从业人员、传授技术配方及提供经营策划和管理方案。而杨丽则通过支付一定服务费用有偿取得该项目标识的使用权和管理培训，并有遵从昱锦公司要求其对保密资料作为商业秘密予以保密的义务。昱锦公司与杨丽之间建立了由知识产权、经营模式以及特许人昱锦公司的监督、管理、支持、服务等诸多要素构成的综合关系，属于特许经营合同。 案涉合同的履行期限以及是否应当解除 案涉合同手写合同期限自2019年9月16日起至2019年9月16日止，杨丽陈述为笔误并自认合同期限为两年，在昱锦公司怠于应诉且未举证的情况下，本院确认案涉合同的履行期限为2年，即2019年9月16日起至2021年9月15日止。 关于案涉合同是否应当解除的问题。《商业特许经营管理条例》第十二条规定，“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”本院认为，上述规定赋予了被特许人在签订特许经营合同后在一定期限内享有单方解除权，目的是为了防止被特许人盲目缔约，而不是为被特许人提供一个试营业的机会，因此被特许人享有解除权应当以被特许人并未实际利用特许人的经营资源为前提，且被特许人应当在合理期限内及时向特许人提出解除合同的意思表示，否则会扩大特许人的经营风险。本案中，案涉合同签订的时间为2019年9月16日，没有证据表明杨丽在提起本案诉讼前向昱锦公司要求解除案涉合同，杨丽提起本案诉讼的时间为2020年6月，此时距案涉合同签订时间超过大半年，也不存在其所陈述的疫情的客观因素，因此即使杨丽未利用昱锦公司的经营资源实际开展经营活动，其也不符合前述法律规定中被特许人享有单方解除权的情形。 鉴于杨丽提起本案诉讼明确表示提出解除合同，且在涉案合同签订后至今杨丽也未实际开展经营活动，圣益公司怠于应诉，涉案合同不再具备履行条件，故本院对杨丽要求解除案涉合同的诉请本院予以支持。因《保密协议》依赖于案涉合同的履行，《保密协议》应当一并解除。 三、民事责任的承担 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 杨丽主张，昱锦公司在案涉合同签订前已办理“江小茶”相关商标的转让，但现有证据表明申请号为26798698号、38296212号的“江小茶”商标的申请人均为昱锦公司，商标流程显示的商标转让并不能够证明上述两枚商标已经被昱锦公司转让给他人的事实；杨丽也没有证据表明昱锦公司不具备“两店一年”的事实会影响案涉合同的继续履行，故杨丽以上述理由主张昱锦公司存在违约不能成立。 本院认为，一方面杨丽未充分考虑商业风险而草率签订合同，之后也未及时和昱锦公司沟通、督促其履行相关的义务；现也没有证据表明，昱锦公司积极履行了合同义务，因此昱锦公司和杨丽对案涉合同的未履行并最终导致解除的后果，均负有过错。另一方面，在特许经营合同中，被特许人与特许人签约的目的在于借鉴特许人成熟的经营模式并使用其经营资源，特许人是否拥有注册商标、是否具有“两店一年”是其是否拥有成熟经营模式及经营资源的量化体现，也会影响被特许人在签订合同过程中的判断。因此，昱锦公司作为特许人应当在商业特许经营活动中，严格按照《商业特许经营管理条例》等相关规定来规范自己的行为，保证商业特许经营市场秩序的良性发展，因此本院对该情节，在判定返还杨丽合同款时作为考量因素。综上，本院按照昱锦公司和杨丽的过错程度，判定昱锦公司返还杨丽合同款40000元。 关于房屋租赁费和转让费。本院认为，首先，选定开店地址是履行案涉合同的基础，案涉合同只是指定了行政区域并未明确具体地址，杨丽对于具体的开店地址拥有决定权，杨丽主张昱锦公司的工作人员要求选择该地址，并不符合常理，亦没有相关证据予以证实。其次，正如前所述杨丽对具体选址有决定权，在其没有证据证明昱锦公司在选址过程中存在过错的情况下，其作为经营者应当自行承担因选址不当而产生的经营风险，故本院对杨丽主张昱锦公司赔偿房屋租赁费和转让费损失的诉讼请求不予支持。 鉴于双方对案涉合同未履行均具有过错，故本院对杨丽要求昱锦公司承担资金占用利息的主张，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款规定，判决如下： 一、解除杨丽与昱锦公司于2019年9月16日签订的《餐饮服务协议书》及《保密协议》； 二、自本判决生效之日起十日内，被告成都昱锦企业管理有限公司向原告杨丽返还合同款40000元； 三、驳回原告杨丽的其他诉讼请求。 若被告成都昱锦企业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3000元，由原告杨丽负担1400元、被告成都昱锦企业管理有限公司负担1600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日其十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  黄金迪 审 判 员  何美琪 人民陪审员  何 虎 二〇二〇年十二月二十八日 法官 助理  孔 辉 书 记 员  胡瀚予