广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初12042号原告：成都子盈服饰有限公司，住所地为四川省成都市金牛区×××××××××××××××××××××。法定代表人：朱某1。被告：东莞港之慧制衣有限公司，住所地为广东省东莞市×××××××××××××××。法定代表人：贺某1。委托诉讼代理人：王捷，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟，广东广和（东莞）律师事务所律师。原告成都子盈服饰有限公司（以下简称子盈公司）诉被告东莞港之慧制衣有限公司（以下简称港之慧公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月28日受理，适用简易程序于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告成都子盈服饰有限公司的法定代表人朱自明到庭，被告东莞港之慧制衣有限公司的委托诉讼代理人王捷到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.依法确认原被告签订的《东莞港之慧制衣有限公司童服饰用品特许代理“RAGMART”及“KICCOLY”授权经销合同（合同编号：RM0064-2018）》（以下简称经销合同）及《订货合同》已于2019年8月15日解除；2.判令被告向原告返还剩余货款9246.02元；3.判令被告向原告返还保证金20000元及订金60000元；4.判令被告承担本案所产生的全部诉讼费用，共计89246.02元。事实与理由：2018年9月20日，原被告签订经销合同及订货合同。合同约定被告授权原告为本合同指定区域内“RAGMART”及“KICCOLY”两个品牌童服饰系列产品的合法经销商，原告在授权区域为“RAGMART”及“KICCOLY”两个品牌系列产品提供市场销售和配套服务。签订合同后，原告按照合同约定将保证金及订金支付至被告指定账户，并按照合同约定履行合同义务。2019年8月9日原告收到被告发出的提前终止特许代理“RAGMART”及“KICCOLY”经销合同的书面联络函，原告同意解除经销合同及订货合同，但被告不予退还原告支付给被告的保证金及订金，原告多次催要无果，特提起诉讼。原告为证明其诉讼主张，提交了经销合同书、对账单、联络函作为证据。被告辩称，1．确认原被告之间签订的经销合同于2019年8月15日解除。经销合同第十二章的约定：“在合同期内，乙方若有以下行为之一，甲方有权立即解除本合同（甲方需以书面形式通知乙方，通知到达乙方时即生合同解除之效）、终止乙方的代理资格，乙方所交纳的合同保证金转作乙方向甲方支付的违约金，甲方不予退还，情况严重的，甲方可追究乙方经济赔偿：1、……；2、……；7、乙方连续3个月没有与甲方进行任何交易款项来往的；……；10、未经甲方同意，乙方延迟支付货款，乙方货品未能准时发货，导致甲方库存积压的……。”被告要求提前解除经销合同、订货合同是因为原告存在上述经销合同第十二章第7项以及第10项的违约事实，答辩人认为对于原告所交纳的合同保证金20000元不应返还；2．同意返还剩余货款9246.02元;3．原告所称“订金60000元”实际上双方已约定作为履行经销合同项下各《订货合同》的总订金，滚动结算，每单先扣后补，原告须保证60000元额度不变。经销合同第四章第3款约定：“乙方需自行安排每季季度货品的出货时间，提前于甲方核对并足额支付该笔货款全额，甲方方可发货，所有已支付订金的季度货品必须在当季退货截止时间前全部足额支付货款（减去订金）安排出库，已经支付的订金甲方根据该季度出库货品金额与顺序，进行最后结算。若该批货品未及时在期限内安排，甲方将单方全部取消并把该订金作为违约赔偿金不予退回，同时，乙方明白已放弃该季度的退货权利。”由于原告订立《订货合同》未拿货货品金额为174324.28元，其中未拿货的30%订金52297.28元，根据上述合同约定应作为违约赔偿金不予退还，但是对于60000元订金中减去52297.28元后的余额7702.72元被告可退还。被告为证明其抗辩主张，提交了订货合同作为证据。本院经审理查明认定事实如下：原告提交的经销合同显示，被告（供货方、甲方）与原告（订货方、乙方）于2018年9月20日签订经销合同。经销合同第一章、第二章约定，甲方授权乙方为“RAGMART”及“KICCOLY”两个品牌童服饰系列产品在四川省成都市高新区银中心In99区域的合法经销商，乙方在该授权区域为“RAGMART”及“KICCOLY”两个品牌系列产品提供市场销售和配套服务，代理授权经销期限为2018年9月30日至2020年12月31日。经销合同第三章约定，合同签订时乙方应立即支付甲方加盟保证金30000元，该加盟保证金在合同期满或者经甲乙双方协商一致提前终止本合同并且乙方在无任何违约的前提下，在双方结清所有往来款项后30天内全额无息退还；合同签定后，乙方即预付所确认订购的货品50%首批货款予甲方，并双方落实签署订货合同，乙方在开业前一个月足额支付约定的馀下50%货款金额予甲方，双方确认发货时间地点，如乙方未能依据约定日期时间支付馀下贷款安排货品，即视为违约，该预付贷款作违约赔偿金不予退回。经销合同第四章约定，乙方必需出席甲方每年季度所举行的新品发布会暨订货会，甲方会提供新品介绍、培训及订货会所需的资料，乙方在订货会所确认订购的季度货品订单必须双方签署订货合同落实，乙方需在签订合同的7天内向甲方足额支付所确认订购的货品款项全额（折扣后金额）30%作订金，甲方方可安排生产货品；乙方未在限期内支付或足额支付订金，视为违约，甲方有权单方全部取消或部分取消该订单，那该应付订金的全额需在过了缴交限期7天内向甲方足额支付，作违约赔偿金不予退回，此外，乙方按合同约定支付的所需之订货金，将以抵作贷款形式在该季度是最后一次发货一次性结转。经销合同第十一章约定，甲乙双方如需补充、更改或终止本合约，必须提前两个月向另一方提出书面申请；如合同期满不再续约，乙方应积极配合甲方结清一切往来帐目及费用，方可退回保证金；协议双方应共同信守履行，如有其中一方违反本协议任何内容，另一方有权单方面终止合同。经销合同第十二章约定，乙方存在，乙方连续3个月没有与甲方进行任何交易款项来往，未经甲方同意，乙方延迟支付货款，乙方货品未能准时发货，导致甲方库存积压等行为的，甲方有权立即解除本合同（甲方需以书面形式通知乙方，通知到达乙方时即生合同解除之效）、终止乙方的代理资格，乙方所交纳的合同保证金转作乙方向甲方支付的违约金，甲方不予退还，情况严重的，甲方可追究乙方经济赔偿。原告提交的货款往来对账单显示，原告于2018年9月27日支付保证金20000元，于2018年10月6日支付订货订金60000元，于2018年10月27日支付货款110000元，于2018年11月12日支付货款90000元，于2018年11月13日支付货款16096元，以上除保证金、订金部分外，支付货款金额共计216096元；2018年11月13日原被告结算，结算金额为209247.36元，结算后被告向原告发货1351件，出库单号为RAGS1010696。原告提交的联络函显示，被告向原告发函称，经双方友好协商一致决定于2019年8月15日前提前终止经销合同，扣除未拿货货品金额174324.28元部分的30%（计52297.28元），作为未拿货违约金后，被告同意向原告退还43827.67元（含账面余额9246.02元、加盟保证金20000元）。被告提交的订货合同显示，原被告于2019年9月20日签订该订货合同，订立货品（RAGMART2019年夏季及KICCOLY2019年夏季）其中，RAGMART数量为1738，合计17157.9元，KICCOLY数量为303，合计31749.9元。另该合同书上有手写的“实发209247.36，实收216096，余6848.64”字样。庭审中，被告陈述，经销合同是依被告依合同约定单方解除，理由是2019年4月后没有发生业务往来，且还有一些已经订货的货物没有付款提货；双方订货是在每年季度的新品发布会后，双方另行签订订货合同；答辩状中所称的已订货未拿货的部分（价款金额为174324.28元），是由多个订货合同组成，但无法提供这些订货合同；加盟保证金就是经销合同第十二章约定的保证金即在原告违约时就转为违约金。原告陈述，确认原告在2019年3月29日之前已经预定的货物均已付款，所订货物均已提取，2019年3月29日之后因我方还有库存，就未再向对方订货。以上事实有经销合同书、订货合同、账单、联络函及本案庭审笔录附卷佐证。本院认为：本案是特许经营合同纠纷。本案中，关于原告的第一项、第二项诉讼请求，因被告在其答辩状中，确认原被告之间签订的经销合同及订货合同于2019年8月15日解除，并同意返还剩余货款9246.02元，被告的该抗辩意见系其对自身权利的处分，不违反法律，本院予以确认。故对原告的上述两项诉讼请求本院予以支持。本案的争议焦点是，被告是否应向原告返还保证金20000元及订金60000元。对此，本院分析如下：一、关于被告是否应向原告返还保证金20000元的问题。经销合同第三章第2项约定，该加盟保证金在合同期满或者经甲乙双方协商一致提前终止本合同并且乙方在无任何违约的前提下，在双方结清所有往来款项后30天内全额无息退还。本案中，从对账单显示的内容看，原被告双方自2019年4月6日之后无交易款项往来记录，且原告也在庭审中陈述2019年3月29日之后因还有库存，就未再向被告订货，由此可以认定原告自2019年4月6日起存在连续3个月没有与被告进行任何交易款项来往的情形。根据经销合同第十二章约定，被告有权解除本合同、终止原告的代理资格，并将原告所交纳的合同保证金20000元转作原告向被告支付的违约金而不予退还。故对原告主张被告退还合同保证金20000元的诉讼请求，本院不予支持。二、关于被告是否应向原告返还订金60000元的问题。被告主张对其所收取的60000元订金，应从中扣除未拿货货品金额174324.28元部分的30%（计52297.28元），作为未拿货违约金。庭审中被告称,前述已订货未拿货的部分（价款金额为174324.28元），是由多个订货合同组成，但无法提供这些订货合同。被告在庭审中提交了一份2019年9月20日签订的订货合同作为证据，其提交的订货合同与原告提交的对账单，两者在货物、货款收取、支付数额相吻合。但是，结合两份证据可认定原被告已就2019年9月20日签订的订货合同于2018年11月13日结算，结算金额为209247.36元，被告已向原告发货1351件。故被告所提交的该份订货合同已履行完毕，并不存在原告未拿货的情况。在没有证据足以证明被告的上述抗辩主张成立，原告对被告的上述抗辩主张不予认可的情况下，本院对被告的上述抗辩主张不予支持，被告应向原告退还订金60000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，参照《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条的规定，判决如下：一、确认原告成都子盈服饰有限公司与被告东莞港之慧制衣有限公司签订的《东莞港之慧制衣有限公司童服饰用品特许代理“RAGMART”及“KICCOLY”授权经销合同（合同编号：RM0064-2018）》及其项下的《订货合同》于2019年8月15日解除；二、限被告东莞港之慧制衣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告成都子盈服饰有限公司返还剩余货款9246.02元；三、限被告东莞港之慧制衣有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告成都子盈服饰有限公司退还订货订金60000元；四、驳回原告成都子盈服饰有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1016元（原告已预交），由原告成都子盈服饰有限公司负担224元，被告东莞港之慧制衣有限公司负担792元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  刘先军二〇二〇年十二月三日书记员  杨婉娟附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第五十八条:合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条:法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条:出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。第五条:房屋租赁合同无效，当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的，人民法院一般应予支持。