文书内容四川省内江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）川10刑终124号原公诉机关内江市市中区人民检察院。上诉人（原审被告人）被告人吴伟，男，1986年7月25日出生，汉族，内江市东兴区人，初中文化，住内江市东兴区中山镇水心坝村6组14号。因犯故意杀人罪于2012年8月30日被本院判处有期徒刑五年，2015年11月11日刑满释放。因涉嫌犯非法拘禁罪于2017年4月26日被刑事拘留，同年5月27日被取保候审；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年8月7日被抓获，同日被刑事拘留,同年9月12日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。指定辩护人黄伟，四川管仲律师事务所律师。上诉人（原审被告人）蔡胜（绰号胜娃），男，1987年1月5日出生，汉族，四川省安岳县人，初中文化，住安岳县宝华乡双沟村6组。因本案于2019年12月30日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月22日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。上诉人（原审被告人）彭俊华（绰号松娃），男，1987年12月15日出生，汉族，四川省安岳县人，中专文化，住安岳县宝华乡石龙村1组。因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪于2019年10月25日被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑二年，2020年2月29日刑满释放。因本案于2020年7月6日被抓获，同日被刑事拘留，同年7月31日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。上诉人（原审被告人）段绪辉（绰号段华为），男，1977年2月3日出生，汉族，内江市市中区人，初中文化，住内江市市中区全安镇花洞村3组21号。因本案于2020年1月8日被抓获，同日被刑事拘留，同年1月22日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。辩护人张鸣，四川蜀缘律师事务所律师。上诉人（原审被告人）郭平（绰号郭三），男，1975年9月11日出生，汉族，内江市市中区人，初中文化，住内江市市中区全安镇湾桥村12组19号。因犯盗窃罪于1995年4月25日被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑四年。因本案于2019年12月17日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月22日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。辩护人张云，四川蜀缘律师事务所律师。上诉人（原审被告人）缪利，男，1985年5月3日出生，汉族，内江市市中区人，初中文化，住内江市市中区南环路124号6幢22号。因犯开设赌场罪于2016年5月30日被四川省资中县人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月；因犯开设赌场罪，于2019年6月4日被内江市市中区人民法院判处有期徒刑六个月，2019年7月20日刑满释放。因本案于2020年3月2日被抓获，同日被刑事拘留，同日被取保候审。2020年9月28日经内江市市中区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。辩护人朱敏，四川地齐律师事务所律师。原审被告人赵浩学（绰号浩儿），男，1992年3月12日出生，汉族，四川省高县人，初中文化，住高县可久镇清潭村5组17号附1号。因犯抢劫罪、盗窃罪于2010年6月3日被内江市市中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；因犯抢劫罪于2011年11月3日被判处有期徒刑四年，撤销之前其被判处的缓刑，决定合并执行有期徒刑六年，2015年9月4日刑满释放。因本案于2019年11月30日被抓获，同日被刑事拘留，2020年1月6日被执行逮捕，2020年11月29日被取保候审。原审被告人万杰，男，1993年6月28日出生，汉族，内江市市中区人，初中文化，住内江市市中区白马镇园艺路96号2幢2单元44号。因犯非法持有毒品罪于2013年11月26日被内江市东兴区人民法院判处有期徒刑三年，2016年9月8日刑满释放；因吸毒于2019年12月4日被内江市公安局市中区分局行政拘留三日。因本案于2020年1月8日被抓获，同日被刑事拘留，同年1月22日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。原审被告人刘雄（绰号熊猫），男，1987年5月3日出生，汉族，四川省安岳县人，初中文化，住安岳县宝华乡三兴村5组。因本案于2020年4月16日被抓获，同日被刑事拘留，同年5月21日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。原审被告人张兴全（绰号小张），男，1989年12月18日出生，汉族，内江市东兴区人，初中文化，住内江市东兴区中山镇水心坝村3组35号附1号。因本案于2020年8月2日被抓获，同日被刑事拘留，同年8月12日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。原审被告人陈友（绰号陈八娃），男，1975年3月9日出生，汉族，内江市市中区人，小学文化，住内江市市中区全安镇伍凤村4组6号附1号。因参与赌博于2014年10月17日被行政拘留十四日，并处罚款二千元；因涉嫌犯开设赌场罪于2020年2月28日被抓获，同日被刑事拘留，同日被取保候审。因犯赌博罪于2020年5月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。原审被告人严刚，男，1987年3月30日出生，汉族，内江市市中区人，初中文化，住内江市市中区全安镇洪坝村3组17号。因犯开设赌场罪于2012年1月10日被内江市市中区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；因犯开设赌场罪，于2012年5月4日被内江市市中区人民法院判处有期徒刑一年，撤销之前判决的缓刑，决定合并执行有期徒刑一年六个月，于2013年10月11日刑满释放。因本案于2020年3月2日被抓获，同日被刑事拘留，同日被取保候审。2020年9月28日经内江市市中区人民法院决定被执行逮捕。现羁押于内江市看守所。原审被告人李顺彬，男，1968年11月14日出生，汉族，内江市市中区人，小学文化，住内江市市中区全安镇花洞村9组40号。因本案于2020年3月3日被挡获，同日被刑事拘留，同日被取保候审。内江市市中区人民法院审理内江市市中区人民检察院指控原审被告人吴伟犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪、包庇罪，被告人赵浩学犯非法拘禁罪、故意伤害罪，被告人张兴全犯非法拘禁罪，被告人彭俊华犯寻衅滋事罪，被告人蔡胜、万杰、刘雄犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，被告人陈友犯开设赌场罪、赌博罪，被告人郭平、段绪辉、缪利、严刚、李顺彬犯开设赌场罪一案，于2020年9月28日作出（2019）川1011刑初110号刑事判决。原审被告人吴伟、蔡胜、彭俊华、段绪辉、郭平、缪利不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，经审阅卷宗材料，审查上诉人的上诉状，讯问上诉人（原审被告人）吴伟、蔡胜、彭俊华、段绪辉、郭平、缪利，合议庭进行评议并作出决定。现已审理终结。内江市市中区人民法院判决认定：一、恶势力犯罪集团犯罪被告人吴伟于2015年11月因犯故意杀人罪刑满释放后，为牟取非法利益，先后纠集被告人赵浩学、蔡胜、万杰、刘雄、张兴全、陈杨（已判）等人，借助李翼黑社会性质组织的影响力和该组织人员的帮助，多次在内江市市中区白马镇、全安镇等地实施开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事、故意伤害、包庇等违法犯罪活动。吴伟等人以威胁、打砸等方式在市中区白马镇等地的赌博行业制定“规矩”、维持“秩序”、操控赌场、放高利贷，败坏社会风气，破坏社会治安，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，已经形成了一股为非作恶，欺压百姓的恶势力。且上述被告人形成了以吴伟为首要分子的恶势力犯罪集团。二、开设赌场犯罪（一）2017年1月至2月，胡传周（另案处理）与被告人郭平、陈友、段绪辉、缪利、严刚在内江市市中区全安镇华安新城“星期八”茶楼，利用麻将以敲筒子的方式开设赌场，被告人李顺彬在该赌场负责抽头提成。为避免赌场被闹事，郭平等人邀约被告人吴伟以占干股的方式加入该赌场，吴伟安排王川平（在逃）代表其在该赌场撑堂子，防止闹事。该赌场共开设十七天左右，抽头获利十二万余元。其中吴伟、郭平、陈友、段绪辉各非法获利二万余元，缪利、严刚各非法获利一万余元，李顺彬非法获利二千余元。（二）2016年底2017年初，被告人吴伟规定在白马镇只能开一家赌场，钟淑兰（另案处理）、王良群（另案处理）、胡春钦（另案处理）等人迫于吴伟的规定，和吴伟共同在白马镇黄果树茶馆旁边、李成华的药店旁边以推筒子的方式开设赌场。期间，吴伟安排被告人蔡胜、刘雄在赌场负责分钱、维持秩序、放高利贷。该赌场开设了十余日，抽头获利一万五千余元。（三）2017年7月20日至8月1日，钟淑兰（已判）、陈声才（已判）、邱兵（已判）、兰刚（已判）、何志全（已判）、兰萍（已判）合伙在内江市市中区白马镇云西巷2号2栋1单元的出租屋内，利用麻将以推筒子的方式开设赌场。为获得被告人吴伟同意，陈声才等人邀约吴伟以占干股的方式加入该赌场，吴伟安排陈杨（已判）、蔡胜代表其在赌场占股、维持秩序、放高利贷。该赌场在经营期间，共计抽头获利二万五千余元。三、聚众斗殴犯罪2017年，被告人吴伟伙同舒航（另案处理）等人在内江市市中区白马镇石盘村河道采砂，因开采边界问题与李洪发生矛盾，舒航将此事告知吴伟后，吴伟找到李翼（另案处理）帮忙处理此事。2017年10月24日上午，李翼指使段伟（已判）带人将李洪的采砂船钢丝绳割断。尔后，段伟邀约刘阿军（已判）、何世元（已判）、胡江伟（另案处理），刘阿军邀约喻文超（另案处理）等多人从内江市市区赶到市中区白马镇石盘村（金钟岛）河边，多人手持砍刀强行登上李洪采砂船进行打砸，并追砍船上的工人，遭到工人屈勇、屈祥贵等人持铁铲、木棒抵抗。十余分钟后，段伟等人见己方有人受伤便离开采砂船。事后，李翼得知警方在侦查此案，安排段伟、刘阿军到公安机关投案自首。吴伟安排蔡胜给被关押的段伟、刘阿军转生活费。四、非法拘禁、包庇犯罪2017年1月22日下午，被告人吴伟等人在威远县一茶楼内以要账为名，驾驶吴伟所有的丰田越野车将被害人张承益强行带至内江市市中区银座茶楼，张承益给吴伟写下40万元的欠条，给林晶（在逃）写下25万元的欠条，吴伟将张承益车牌号为宁A85W78的奥迪牌轿车扣下。2017年1月22日晚，为迫使张承益还钱，吴伟指使被告人赵浩学、张兴全，林晶指使曾丑（另案处理）将被害人张承益带至内江市市中区白马镇东马宾馆、富豪宾馆等地看守，直至2017年1月26日13时许，张承益的妻子徐英先后送来15万元给吴伟、林晶后，张承益才得以离开。期间，曾丑等人逼迫张承益下河泡冷水，张兴全对张承益实施殴打，被害人张承益在宾馆内被淋冷水。2017年6月，为帮助赵浩学逃避法律追究，吴伟找到钟鑫，让其帮赵浩学顶罪。同年6月20日，钟鑫到内江市公安局市中区分局投案并提供虚假证明，谎称自己就是对张承益实施了非法拘禁行为的“浩儿”。同年8月1日，吴伟故意向公安机关作假证明，称钟鑫就是非法拘禁张承益的“浩儿”。五、寻衅滋事犯罪2017年夏天的一天，被告人吴伟指使被告人蔡胜等人对胡春钦位于内江市市中区白马镇学生巷55号的茶馆实施打砸。被告人蔡胜、万杰、刘雄、彭俊华等人到茶馆后，以把正在茶馆打牌的客人赶走，用事先准备的木棒打砸机麻和桌子，并将桌子和机麻掀翻在地的方式恐吓胡春钦，逼迫胡春钦同意吴伟在该茶馆占成。六、故意伤害犯罪2016年年底，被告人吴伟与舒航、游山在内江市东兴区高粱镇修建河堤时，因浇灌混泥土事宜与被害人邓世贵产生矛盾。2017年2月3日下午，邓世贵到达内江市市中区临江小区茗泰轩茶楼与吴伟等人商谈事宜，吴伟伙同他人以拳打脚踢的方式将邓世贵殴打致伤。经鉴定，邓世贵腰部损伤致横突骨折属轻伤一级，胸部损伤致肋骨骨折属轻伤二级。事发后，吴伟方与邓世贵达成调解协议，吴伟方赔偿邓世贵各项损失合计五万三千元。七、陈友赌博个人犯罪被告人陈友自2014年以来，不务正业，以赌博为业，长期在成都、内江等地参与赌博。陈友于2020年2月28日因开设赌场被取保候审后，仍多次参与赌博，输赢高达30余万元。八、违法事实（一）2016年2月26日，游山（另案处理）为逼迫周薇与其商谈分家事宜，叫被告人吴伟及钟鑫（另案处理）封锁朝阳镇世纪朝阳售楼部大门，吴伟安排蔡胜、刘雄和钟鑫等人强行用铁链将世纪朝阳售楼部大门封锁。（二）2016年10月17日，李翼（另案处理）为帮助游山（另案处理）获得世纪朝阳楼盘约定分家利益，安排焦汝兵（另案处理）、赵浩学等人到世纪朝阳售楼部滋事，上述人员到售楼部阻止工作人员销售住宅、商铺，破坏监控设备，殴打保安周长生致其头部受伤。前述事实，有经一审庭审质证并采信的书证、物证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据予以证实。原判认为，被告人吴伟于2015年11月因犯故意杀人罪刑满释放后，为牟取非法利益，先后纠集被告人赵浩学、蔡胜、万杰、刘雄、张兴全及陈杨等人，借助李翼黑社会性质组织的影响力和该组织人员的帮助，多次在内江市市中区白马镇、全安镇等地实施开设赌场、聚众斗殴、非法拘禁、寻衅滋事、故意伤害、包庇等违法犯罪活动。吴伟等人以威胁、打砸等方式在市中区白马镇等地的赌博行业制定“规矩”、维持“秩序”、操控赌场、放高利贷，败坏社会风气，破坏社会治安，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，已经形成了一股为非作恶、欺压百姓的恶势力。上述被告人为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。吴伟系集团首要分子，赵浩学、蔡胜、万杰、刘雄、张兴全及陈杨长期跟随吴伟，与集团其他成员联系紧密，积极参与集团内实施的违法犯罪活动，系集团一般成员。被告人吴伟、蔡胜、刘雄、郭平、段绪辉、陈友、缪利、严刚、李顺彬开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中吴伟、郭平、段绪辉、陈友、缪利、严刚、李顺彬属情节严重。李顺彬在开设赌场共同犯罪中作用较小，系从犯，依法应当减轻处罚。吴伟、赵浩学、张兴全非法拘禁他人，且具有殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪，应从重处罚。吴伟、蔡胜、万杰、刘雄、彭俊华破坏社会秩序，持械恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。吴伟故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。吴伟持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪。吴伟明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为已构成包庇罪。陈友以赌博为业，其行为已构成赌博罪。吴伟、蔡胜、刘雄、陈友一人犯数罪，依法应当数罪并罚。吴伟、赵浩学、万杰、严刚系累犯，依法应当从重处罚。万杰、彭俊华、郭平、段绪辉、缪利、严刚、李顺彬有自首情节；蔡胜、陈友对开设赌场犯罪有自首情节，依法均可以从轻或减轻处罚。赵浩学、刘雄、张兴全如实供述其犯罪事实；陈友如实供述其赌博的犯罪事实；吴伟如实供述其非法拘禁、包庇的犯罪事实，依法可以从轻处罚。郭平、段绪辉、陈友、缪利、严刚、李顺彬自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。吴伟在故意伤害罪中赔偿被害人损失，酌情从轻处罚。郭平、陈友、段绪辉、缪利、严刚、李顺彬积极退出违法所得，酌情从轻处罚。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴；供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二百九十二条第一款第四项、第二百三十八条第一款、第二百九十三条第一款第二项、第二百三十四条第一款、第三百一十条第一款，第六十九条，第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二项之规定，作出如下判决：一、被告人吴伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯包庇罪，判处有期徒刑一年；决定合并执行有期徒刑九年，并处罚金人民币八万元。二、被告人蔡胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；决定合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人刘雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；决定合并执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人赵浩学犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。五、被告人万杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。六、被告人张兴全犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十一个月。七、被告人彭俊华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。八、被告人郭平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。九、被告人段绪辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。十、被告人陈友犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。十一、被告人缪利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。十二、被告人严刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。十三、被告人李顺彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。十四、对被告人陈友退出的违法所得及赌资共40000元、郭平、段绪辉、缪利、严刚、李顺彬分别退出的违法所得20000元、20000元、10000元、10000元、2000元依法予以追缴。对下列各被告人的违法所得：吴伟24000元、蔡胜5000元、赵浩学1000元、万杰200元，予以继续追缴。十五、对公安机关查扣的登记于王龄娇名下坐落于内江市东兴区梧桐路222号7幢1单元32楼4号的房屋一套，扣除王龄娇自2019年2月起偿还的该房的按揭贷款及相应增值部分以及尚欠银行的按揭贷款后予以追缴；对公安机关扣押的登记于吴伟名下的川K80877号丰田汽车一辆依法予以没收。上诉人吴伟上诉提出：1.开设赌场罪不构成情节严重，量刑过重，罚金过高；2.没有指使蔡胜等人打砸茶馆，不构成寻衅滋事罪；3.只是打电话让李翼去处理协调事情，明确不能打架，不构成持械聚众斗殴；4.房屋的首付款是魏怡赠送，不应当收缴；5.川K80877号丰田汽车只在非法拘禁犯罪时使用过一次，不应当没收。上诉人吴伟的辩护人以相同意见为其辩护。上诉人蔡胜上诉提出，开设赌场判处有期徒刑二年六个月量刑过重。上诉人彭俊华上诉提出，具有自首情节，原判量刑过重。上诉人段绪辉上诉提出，原判量刑过重。上诉人段绪辉的辩护人提出，段绪辉参与开设赌场犯罪不属于情节严重，主观恶性及社会危害性较小，请求对其从轻处罚并适用缓刑。上诉人郭平上诉提出：1.被吴伟恶势力压迫，在开设赌场犯罪中属受害者；2.具有自首情节，应当减轻处罚。原判量刑过重。上诉人郭平的辩护人提出，郭平参与开设赌场犯罪不属于情节严重，主观恶性及社会危害性较小，请求对其从轻处罚并适用缓刑。上诉人缪利上诉提出：1.不属于恶势力成员，开设赌场犯罪不应当置于恶势力犯罪集团内评价；2.开设赌场犯罪应认定为从犯；3.原判量刑过重；4.请求适用缓刑。上诉人缪利的辩护人提出：1.认定缪利参与开设赌场犯罪的抽头获利总金额不准确；2.缪利参与的开设赌场犯罪不属于情节严重。经审理查明，二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。针对本案的争议焦点，一审依据相关事实和法律规定，做了详细的分析与评判，现就相关上诉意见补充评判如下：一、关于开设赌场犯罪。吴伟、段绪辉、郭平、缪利及其辩护人提出不属于情节严重；郭平提出被吴伟恶势力压迫，在开设赌场犯罪中属受害者，具有自首情节；缪利提出系从犯，不属于恶势力成员，开设赌场犯罪不应当置于恶势力犯罪集团内评价；缪利的辩护人提出认定抽头获利金额不准确；吴伟、蔡胜、段绪辉、郭平、缪利均提出原判量刑过重；缪利及段绪辉、郭平的辩护人提出适用缓刑的意见。经查，段绪辉、郭平、缪利等人虽不属于恶势力成员，但为谋取非法利益，公然在市中区全安镇一居民小区内开设赌场，违法犯罪行为肆无忌惮，为确保赌场的秩序，还邀约在当地颇有恶名的吴伟参与并派员扎场，助长了该赌场在当地的知名度，相关证人也证实当地很多人员都到该赌场参与过赌博，在短短的17天左右该赌场就抽头获利达12万余元，社会影响恶劣，而赌博行为历来是国家明令禁止的违法犯罪活动，本身就不具备合法性和正当性，不能因被其他恶势力介入占干股就将开设赌场的人员评价为受害者。蔡胜作为恶势力集团的重要成员，受吴伟指使参与在市中区白马镇开设的两个赌场内扎场及放高利贷，依法应从严惩处。原判在定罪量刑时，根据参与全安镇开设赌场犯罪的各被告人供述的合伙成员、分股情况、各被告人获利情况等细节，综合就低认定该赌场获利总金额为12余万元准确，同时综合考量了以上因素以及各被告人在共同犯罪中的地位作用、自首等情节，认定在市中区全安镇开设赌场犯罪为情节严重，对主从犯的划分、各被告人所判处的刑罚以及是否适用缓刑的处理并无不当。吴伟、蔡胜、段绪辉、郭平、缪利以及相关辩护人的意见均不能成立，本院不予支持。二、关于寻衅滋事犯罪。吴伟提出没有指使蔡胜等人打砸茶馆；彭俊华提出量刑过重。经查，多名同案犯及证人均证实，以吴伟为首的恶势力集团为了操控市中区白马镇、全安镇等地的赌场，制定了所谓的“规矩”，在赌场内占干股收取保护费，派员扎场维持赌场秩序，并在赌场内发放高利贷，为该组织谋取非法经济利益，蔡胜、万杰、刘雄等人对没有同意占干股的茶馆进行打砸，就是基于维护该犯罪集团利益的主观心态，吴伟作为该犯罪集团的首要分子，应当承担由此产生的法律后果。原判虽未认定彭俊华为吴伟恶势力集团成员，但彭俊华作为以魏怡为首的另一恶势力集团的固定成员，在该时间段参与两个恶势力集团的犯罪，可见其主观恶性深，对法律毫无敬畏之心，加之彭俊华到案后虽供述了参与寻衅滋事犯罪的主要犯罪事实，但其供述存在避重就轻，原判根据以上情形对其判处的刑罚并无不当。吴伟及其辩护人、彭俊华的相关意见均不能成立，本院不予支持。三、关于聚众斗殴犯罪。吴伟提出只是打电话让李翼去处理协调事情，明确不能打架，不构成持械聚众斗殴。经查，吴伟、舒航等人因开采沙石与李洪产生矛盾，吴伟联系李翼让其帮忙处理，但李翼供称吴伟当时很生气，让其帮忙，而自己并不认识李洪，可见李翼介入吴伟等人与李洪的纠纷无任何的正当性和合理性；舒航亦供称其知道后就告知吴伟担心李翼会把事情闹大，可见舒航对李翼习惯用打斗方式处理事情是清楚的。而事件的发展也正如舒航所预料，李翼采取的方式就是邀约人员，携带砍刀等凶器实施打砸，通过暴力手段迫使李洪一方屈服。吴伟邀约李翼介入此事的主观心态应当认定为借助李翼在社会上的恶名及手段达到自己的非法目的。吴伟及其辩护人的相关意见与查明事实不符，本院不予支持。四、关于涉案财产的处置。吴伟提出房屋的首付款是魏怡赠送，不应当收缴。经查，吴伟之妻王龄娇证实，购买房屋的首付款系向其母亲和魏怡所借，最后都由吴伟偿还，而吴伟上诉所称首付款系魏怡赠送并无相关证据予以证实，而在案证据证实吴伟自2015年11月刑满释放后，并未从事正当职业，而是纠集人员在赌场中强占干股、发放高利贷、介入他人纠纷实施多类违法犯罪活动，并据此获取违法经济利益，原判对其房屋扣除相关合理部分后予以收缴正确。吴伟提出川K80877号丰田汽车只在非法拘禁时使用过一次，不应当没收。经查，吴伟在实施犯罪时将该车作为了犯罪工具使用，依照相关法律规定，供犯罪使用的本人财物，应当予以没收，原判据此对该车予以没收正确。综上，吴伟及其辩护人的相关意见均不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）吴伟、蔡胜、段绪辉、郭平、缪利伙同原审被告人刘雄、陈友、严刚、李顺彬开设赌场，其行为构成开设赌场罪，其中吴伟、郭平、段绪辉、陈友、缪利、严刚、李顺彬属情节严重。上诉人（原审被告人）吴伟伙同原审被告人赵浩学、张兴全非法拘禁他人，且具有殴打情节，其行为构成非法拘禁罪，应从重处罚。上诉人（原审被告人）吴伟、彭俊华、蔡胜伙同原审被告人万杰、刘雄破坏社会秩序，持械恐吓他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）吴伟故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）吴伟邀约他人持械聚众斗殴，应认定为首要分子，其行为构成聚众斗殴罪。上诉人（原审被告人）吴伟明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为构成包庇罪。原审被告人陈友以赌博为业，其行为构成赌博罪。原判认定各被告人所犯罪行的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。量刑时充分考虑各被告人在共同犯罪中的地位、作用以及累犯、自首、坦白等情节，量刑适当，审判程序合法。各上诉人及辩护人的相关意见，均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审 判 长  宋 斌审 判 员  李丽莎审 判 员  舒泽平二〇二〇年十二月七日法官助理  李 蔚书 记 员  陈小明附《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文：第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；