湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0103民初10341号原告：刘东，男，1975年3月17日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：江厚军，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁敏红，湖北山河律师事务所律师。被告：武汉小竹物业管理有限公司，住所地武汉市江岸区中山大道1241号都市产业大厦8楼。法定代表人：薛昊，总经理。委托诉讼代理人：张斌，上海邦信阳中建中汇（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟，上海邦信阳中建中汇（武汉）律师事务所律师。原告刘东与被告武汉小竹物业管理有限公司（以下简称小竹物业公司）劳动争议一案，原由武汉市江岸区人民法院于2020年1月7日立案受理，该院经审查认为，被告武汉小竹物业管理有限公司系管理该院物业的物业公司，与该院有利害关系，故报请武汉市中级人民法院指定管辖。武汉市中级人民法院以（2020）鄂01民辖22号民事裁定本案由武汉市江汉区人民法院审理。本院于2019年9月29日立案受理后，依法适用简易程序程序，公开开庭进行了审理。原告刘东及其委托诉讼代理人江厚军，被告武汉小竹物业管理有限公司的委托诉讼代理人张斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘东向本院提出诉讼请求：1、判令小竹物业公司支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币135490元（月工资收入3985元×17个月×2倍＝135490元）；2、判令小竹物业公司支付年休假工资27450元（日工资183元×15天×200%×5年＝27450元）；3、判令小竹物业公司支付加班工资62100元（小时工资23元×30小时×12月×5年×150%=62100元）；4、判令小竹物业公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额43835元（月工资3550元×11月＝43835元）。事实与理由：刘东于2002年5月被武汉市江岸区人民检察院招聘，任司机，2005年3月左右，小竹物业公司承接武汉市江岸区人民检察院物业管理服务。武汉市江岸区人民检察院将刘东在内的几名司机劳动关系移转给小竹物业公司，但未支付经济补偿金。劳动关移转后，刘东仍在武汉市江岸区人民检察院工作，工资发放主体变更为小竹物业公司。劳动关系存续期间，虽刘东已累计工资14年，但小竹物业公司未与刘东签订无固定期限劳动合同，也未为刘东缴纳社会保险；从2005年至今，刘东从未休过年休假，且每月平均有30小时加班。2019年5月，小竹物业公司因物业服务合同到期，通知刘东劳动关系已解除，但未支付经济补偿金。劳动关系解除前十二个月，刘东平均工资性收入为每月3850元，工龄工资仍按2002年入职计算。刘东认为，刘东劳动关系于2005年从武汉市江岸区人民检察院移转至小竹物业公司处，但工作地点、工作岗位及工资结构均未发生变更，应视为小竹物业公司与刘东的劳动关系从2002年开始建立。劳动关系建立后，小竹物业公司应与刘东签订无固定期限劳动合同未签订，应支付相当于11个月双倍工资差额；小竹物业公司未依法让刘东享受带薪年休假待遇，应补发刘东年休假工资差额部分；刘东每月均有30小时加班，小竹物业公司应支付加班工资；小竹物业公司违反法律规定解除与刘东之间的劳动合同关系，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。因小竹物业公司未支付上述待遇，为维护合法权益，刘东向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，由于不服该裁决，提起诉讼，请求判如所请。小竹物业公司辩称：1、小竹物业公司没有解除和刘东劳动关系，虽然小竹物业与江岸区检察院的合同到期，但不影响小竹物业公司对刘东同岗位安排工作，刘东经小竹物业公司通知后没有到公司参加培训并接收工作安排，在项目结束后直接进入，江岸区检察院新入驻的武汉市雨阳物业管理有限公司工作，刘东以实际行动拒绝了小竹物业公司工作安排，是主动离职，小竹物业公司不应支付赔偿金或者经济补偿金。2、刘东工作排班均由小竹物业公司的甲方江岸区检察院进行安排，江岸区检察院是政府部门，所有的休假均是依照法律规定安排，同时，刘东关于年休假的主张已经过了诉讼时效。3、刘东不存在加班情形。4、小竹物业公司已和刘东均签订书面劳动合同，不应支付两倍工资。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：小竹物业公司于2003年5月承接武汉市江岸区人民检察院（以下简称江岸区检察院）的物业管理服务后与刘东建立劳动关系，聘用刘东在江岸区检察院从事司机调度工作。2018年4月1日，双方签订最后一份劳动合同，期限自2018年4月1日起至2019年3月31日止。此后双方未续签劳动合同。2019年5月10日（周五），小竹物业公司与江岸区检察院合同到期，小竹物业公司从江岸区检察院退场。此前，小竹物业公司曾与刘东协商变更工作地点，双方未达成一致。5月11日（周六）上午9:35，小竹物业公司向刘东发送短信：刘东同志，因武汉小竹物业管理有限公司与武汉市江岸区人民检察院物业服务合同到期，我司与2019年5月10日正式退场。感谢您的辛勤付出，并正式通知刘东同志，请于2019年5月13日早上九点到公司总部进行培训，及工作安置安排。地点：武汉市江岸区上东汇广场1楼物业办公室。按照公司考勤管理制度，若3个工作日内未按时到岗培训，视作自动离职。培训期间，我司将安排专人进行考勤签到。刘东收到短信后未按通知要求参加小竹物业公司的培训或接受公司工作安排。2019年5月13日（周一），刘东继续在江岸区检察院上班，仍在原岗位工作，后刘东与新进场的武汉市雨阳物业管理有限公司建立劳动关系。刘东、小竹物业公司均未向对方提出过解除劳动关系，双方对刘东离职前12个月平均工资为3985元/月均无异议。2019年9月26日，刘东向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，提出仲裁请求：该委于2019年11月18日作出岸劳人仲裁字（2019）第1164号仲裁裁决：一、小竹物业公司应向刘东支付2019年4月1日至2019年5月10日期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额5270.48元。二、小竹物业公司应于本裁决书生效之日起五日内一次性向刘东支付未休年休假的工资差额4763.69元。三、驳回刘东的其他仲裁请求。刘东不服仲裁裁决，提起本案诉讼。本院认为，本案中，小竹物业公司在江岸区检察院的物业服务项目于2019年5月10日（周五）到期，小竹物业公司退场。此前，小竹物业公司曾与刘东协商变更工作地点，双方未达成一致。5月11日上午9:35，小竹物业公司向刘东发送短信，要求其三个工作日内到公司总部进行培训、接受工作安置安排。但刘东未予理会，并于2019年5月13日（周一）继续在江岸区检察院上班，随后与新进场的物业公司建立劳动关系。双方均未向对方提出过解除劳动关系。可见，小竹物业公司在江岸区检察院项目到期后并无解除与刘东劳动关系的意思，而刘东以实际行动表示不接受小竹物业公司的培训及工作安排，无继续履行双方劳动合同的意思。故不能认定双方劳动关系由小竹物业公司解除，刘东主张系小竹物业公司违法解除劳动合同无事实及法律依据，对其主张的经济赔偿金本院不予支持。关于年休假工资及加班工资。根据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，小竹物业公司未举证证明刘东离职前2年内（即2017年5月11日至2019年5月10日）曾安排刘东享受带薪年休假或支付其带薪年休假工资，刘东未举证证明小竹物业公司曾安排其加班，双方均应承担举证不能的法律责任。故本院对刘东主张的带薪年休假工资予以部分支持，对其主张的加班工资不予支持。经折算，2017年5月11日至2019年5月10日期间刘东可享受带薪年休假19天，小竹物业公司应支付刘东未休年休假工资6962.3元（3985元/月÷21.75天×19天×200%）。2017年5月11日之前的工资支付记录超过了法律要求的保存期限，刘东未举证证明小竹物业公司2017年5月11日前存在未支付未休年休假工资的情况，故本院对刘东主张的2017年5月11日前的未休年休假工资不予支持。关于未签无固定期劳动合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”及第八十二条第二款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，刘东与小竹物业公司的劳动合同于2019年3月31日到期，后双方未续签劳动合同，刘东继续在原岗位工作。因劳动合同到期前刘东已在小竹物业公司连续工作满十年且双方已签订两次以上固定期限劳动合同，故小竹物业公司应自2019年4月1日起与刘东订立无固定期劳动合同。根据前述法律规定，小竹物业公司违反劳动合同法规定不与刘东订立无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起，即2019年4月1日起向刘东每月支付二倍的工资，直至2019年5月10日刘东最后工作日，计5267.53元（3985元+3985元÷21.75天×7天）。故对刘东主张的未签无固定期劳动合同双倍工资差额本院予以部分支持。刘东主张11个月的双倍工资差额无事实依据，对超出部分本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款，《工资支付暂行规定》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，判决如下:一、被告武汉小竹物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘东支付年休假工资6962.3元；二、被告武汉小竹物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘东支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额5267.53元；三、驳回原告刘东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  刘鹞二〇二〇年十二月七日书记员  刘振