福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终1186号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶陈旭，男，1991年11月9日出生于福建省古田县，汉族，大专文化，住宁德市古田县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2019年8月23日被羁押，次日被刑事拘留，同月27日被取保候审。 泉州市丰泽区人民检察院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人叶陈旭犯危险驾驶罪一案，于2020年9月29日作出（2020）闽0503刑初281号刑事判决。原审被告人叶陈旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人叶陈旭，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年8月22日21时许，被告人叶陈旭与朋友在泉州市丰泽区喝酒。次日1时许，叶陈旭醉酒驾驶闽Ｃ2××××号汽车从万达广场停车场出发，行驶至停车场出口时轻微碰撞闸杆。案发后，万达广场物业工作人员即报警，叶陈旭明知他人报警仍在原地等候处理，公安人员赶至现场将叶陈旭抓获归案。经检测，叶陈旭血样中的乙醇含量为159.46ｍｇ／100ｍｌ。叶陈旭归案后如实供述了上述犯罪事实，并赔偿万达广场物业人民币1500元，并取得谅解。 原判认定上述事实的证据有：1、证人王某的证言，证实2019年8月23日1时许，其到丰泽区江滨路万达广场交通银行门口停车场，经调取监控，发现一男子驾驶闽Ｃ2××××轿车将闸杆撞变形，闸门主机黑屏。该男子（经指认为叶陈旭）站在旁边，其报警，后该男子被警察带去医院醒酒。2、证人陈某1的证言及辨认叶陈旭照片的辨认笔录，证实2019年8月23日1时许，其上厕所回来发现一辆白色大众轿车停在停车场出口的闸杆处，该男子站在车边上，其打电话给王某过来处理，因双方未能协商好赔偿问题，王某报警。3、证人肖某的证言及辨认叶陈旭照片的辨认笔录，证实2019年8月23日4时许，其在东南医院对叶陈旭进行抽血检验。抽血时，仅使用安尔碘消毒液。4、证人林某的证言及辨认叶陈旭照片的辨认笔录，证实2019年8月22日21时许，其约叶陈旭到浦西万达金街的“翼酒吧”喝酒，叶陈旭喝了一些精酿啤酒。5、视频监控及截图，证实案发经过。6、酒后看护室交接单、血液鉴定采样图片及血样提取登记表、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、工作说明，证实案发后，叶陈旭即被送往医院抽血鉴定。7、机动车行驶证、机动车信息、机动车驾驶证、驾驶人信息、查询驾驶证信息工作说明，证实涉案车辆信息及驾驶资格。8、提取笔录、订单信息，证实公安人员从叶陈旭手机内提取到2019年8月23日2时的滴滴订单。9、调解笔录、收条、刑事谅解书，证实叶陈旭赔偿、谅解情况。10、户籍证明、证明、违法犯罪记录查询结果说明、受案登记表、到案经过，证实叶陈旭的身份、前科信息及立案、归案情况。11、被告人叶陈旭的供述及其辨认案发现场、涉案车辆的辨认笔录，证实叶陈旭对指控的犯罪事实供认不讳。 原判认为，被告人叶陈旭在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。叶陈旭明知他人报警仍在现场等候处理，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚或减轻处罚；本案中侦查机关提供的关于叶陈旭检举揭发他人犯罪行为并协助抓捕的书面查证材料尚不足认定犯罪事实经查证属实，故叶陈旭不构成立功。叶陈旭已赔偿被害单位的经济损失并取得谅解，予以酌情从轻处罚。据此作出判决，以危险驾驶罪判处被告人叶陈旭拘役一个月又十五天，缓刑三个月，并处罚金人民币六千元（已预缴）。 上诉人叶陈旭诉称:其到案后有检举揭发他人犯罪的立功行为并经查证属实，原判以办案机关未提请逮捕审查、移送起诉就否定其立功情节错误；本案《血样提取登记表》中没有证人签名，在呈请委托鉴定前就已知道鉴定结论,两管血样保存不当或被销毁,使其丧失重新鉴定机会，明显存在程序违法；其犯罪情节轻微，有自首情节，积极赔偿对方损失，依法应予从宽处罚，原判量刑畸重，请求改判免于刑事处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人叶陈旭于2019年8月23日凌晨1时许，醉酒驾驶闽Ｃ2××××号汽车从万达广场停车场出发，行驶至停车场出口时轻微碰撞闸杆，在明知他人报警后仍在原地等候处理，后被公安人员抓获归案，经检测其血样中的乙醇含量为159.46ｍｇ／100ｍｌ，归案后如实供述上述犯罪事实并赔偿万达广场物业人民币1500元及取得谅解的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人叶陈旭诉称本案存在鉴定程序违法的问题。经查，叶陈旭系在案发当时即被公安人员抓获的，经检测其血样中的乙醇含量为159.46ｍｇ／100ｍｌ，提取血样时，提取人员、经办民警及叶陈旭的父亲陈某2均在《当事人血样提取登记表》中签名，虽然在聘请鉴定文书制作及鉴定后血样的保存方面存在一定瑕疵，但并不影响对程序合法性的认定。所诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人叶陈旭诉称其到案后有检举揭发他人犯罪立功表现的上诉意见。经查，叶陈旭因本案取保候审期间，曾向晋江市公安局龙湖派出所揭发陈某某贩卖毒品犯罪并协助公安人员抓获陈某某，其供述该立功线索系一施姓老板提供的，侦查人员根据其提供的电话号码联系到自称“施力”的人，“施力”虽证实有提供贩卖毒品犯罪线索让叶陈旭自己排查，但未能讲明犯罪线索的具体来源情况，也不到案接受公安机关进一步调查取证，本案犯罪线索来源不明，且陈某某贩卖毒品犯罪事实还需进一步查证，故原判未认定叶陈旭有立功情节也并无不当。所诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人叶陈旭在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。叶陈旭明知他人报警仍在现场等候处理，如实供述自己的罪行，可认定为自首，予以从轻处罚；叶陈旭已赔偿被害单位的经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。原审法院根据本案的事实、社会危害程度及叶陈旭归案后的认罪态度、悔罪表现等情节作出判决并对其适用缓刑，量刑适当。审判程序合法。叶陈旭诉请改判免于刑事处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈希进 审判员  王柳玲 审判员  傅兴锴 二〇二〇年十二月二日 书记员  郭培华 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； （三）没有在再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。