北京市门头沟区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0109民初1613号原告:北京建磊国际装饰工程股份有限公司，住所地北京市门头沟区石龙工业区永安路**。法定代表人：石明剑，总经理。委托诉讼代理人：陈君，男，1962年12月21日出生，汉族，北京建磊国际装饰工程股份有限公司员工。被告：黄宏兵，男，1970年6月12日出生，汉族，无业，住江苏省海安县。被告：北京益美光商贸有限责任公司，住所地北京市房山区振辰街道拱辰南大街****楼**103。法定代表人：陶文义。被告：张凤梅，女，1969年5月11日出生，汉族，住河北省涿州市。二被告委托诉讼代理人：高仁领（张凤梅之夫），1971年5月25日出生，汉族，无业，住河北省涿州市。原告北京建磊国际装饰工程股份有限公司（以下简称建磊公司）与被告黄宏兵、北京益美光商贸有限责任公司（以下简称益美光公司）、张凤梅合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法普通程序，公开开庭进行了审理。原告建磊公司的委托诉讼代理人陈君，被告益美光公司、张凤梅的共同委托诉讼代理人高仁领到庭参加诉讼，被告黄宏兵经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建磊公司向本院提出诉讼请求：1、判令黄宏兵支付建磊公司垫付的案款、诉讼费、利息、执行费合计370375元；2、判令黄宏兵支付建磊公司利息损失（以垫付款370375元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失，自2020年1月15日起至实际付清之日止）；3、诉讼费、保全费由被告承担；4、判令益美光公司、张凤梅承担连带给付责任。事实和理由：2015年10月21日，建磊公司与黄宏兵签订书面《工程项目目标管理合同书》（以下简称《管理合同书》），约定建磊公司将自己承揽的xxxx古老月季博物馆第二阶段工程承包给黄宏兵施工管理。该承包合同约定建磊公司从该工程款中提取项目利润，黄宏兵对项目实行经济包干，包干内容包括设计费、咨询服务费、材料费、劳务费等费用，并对该项目从设计到施工的生产、质量、安全、技术消防、材料及经济等方面全面负责。2016年1月8日，益美光公司、张凤梅针对黄宏兵的上述合同责任签订了《责任担保书》，约定承担无限连带责任保证。合同签订后，黄宏兵按照合同约定进行施工，但在施工过程中，因建筑工程施工合同纠纷，北京xx**园林工程有限公司将建磊公司诉至北京市大兴区人民法院。北京市大兴区人民法院于2017年12月15日作出（2016）京0115民初5053号民事判决书，判决建磊公司给付北京xx**园林工程有限公司违约金345000元。在执行中，建磊公司垫付执行款共计370375元。建磊公司垫付上述费用后，依据合同及给付事实向黄宏兵追偿，益美光公司、张凤梅作为无限连带责任保证人，也应承担连带责任。故建磊公司向法院提起诉讼。黄宏兵未作答辩。益美光公司辩称：益美光公司认可担保事实，但款项应由黄宏兵承担，益美光公司不承担给付责任。张凤梅辩称，张凤梅认可担保事实，款项应由黄宏兵承担，张凤梅不承担给付责任。本院经审理认定事实如下：2015年10月12日，建磊公司（乙方）与北京xx**园林工程有限公司（甲方）签订xxxx古老月季博物馆第二阶段工程施工合同书，北京xx**园林工程有限公司将第二阶段工程发包给建磊公司。2015年10月21日，建磊公司（甲方）与黄宏兵（乙方）签订《管理合同书》，主要内容为：1、黄宏兵作为建磊公司xxxx古老月季博物馆第二阶段工程的项目经理，负责该项目的管理，该项目采取目标管理责任制；2、建磊公司从该项目每一批工程款中提取项目利润后，黄宏兵对该项目实行经济包干，包干内容包括设计费、咨询服务费、材料费、劳务费、机具费、设备租赁费……项目部人员工资（含补助、加班费、奖金等）、项目管理费、各种税金、需要向有关方面缴纳的费用（如总包服务费等）、以及事故造成的伤亡责任赔偿、财产索赔、诉讼费等一切与该项目有关的费用，并对该项目从设计到施工的生产、质量、安全、技术、消防、材料、工期以及经济等方面全面负责，承担一切经济法律责任;3、黄宏兵确保包干费用全部用于该项目工程及相关费用与税金的支付，不得挪用工程款项，若出现资金周转困难或者亏损，由黄宏兵自行承担；4、第9条约定：如因该项目发生诉讼或政府相关部门介入处理的事件，黄宏兵应及时报告建磊公司，并积极主动应诉及进行其他应对处理，若因诉讼或政府相关部门的介入给建磊公司造成损失或麻烦，视情况进行处理：（1）如黄宏兵不应诉且出现法院到建磊公司冻结资金或资产的情况，黄宏兵须赔偿建磊公司相当于冻结金额30%的违约金，并且要在三日内将相当于冻结资金或资产等额的资金支付建磊公司，每延迟支付（包括违约金）一日历天，黄宏兵须赔偿建磊公司相当于应支付金额0.3%的补偿费。同时还要承担建磊公司为此付出的诉讼费用，诉讼费用自发生之日起计算，到黄宏兵补偿建磊公司之日止，每天还要支付0.3%的补偿费；（2）如黄宏兵主动应诉但还是出现法院到建磊公司冻结资金或资产的情况，黄宏兵须在三日内将相当于冻结资金或资产等额的资金支付建磊公司，否则赔偿建磊公司相当于冻结金额10%的违约金，且每延迟支付（包括违约金）一日历天，黄宏兵须赔偿建磊公司相当于应支付金额0.3%的补偿费。同时还要承担建磊公司为此付出的诉讼费用，诉讼费用自发生之日起计算，到黄宏兵补偿建磊公司之日止，每日历天还要支付0.3%的补偿费；（3）如发生法院直接到建磊公司执行并划走资金和财产的情况，黄宏兵须承担所有判决执行金额和诉讼过程中的费用外，还要补偿建磊公司相当于发生金额30%的违约金。黄宏兵如延迟支付上述费用（包括违约金），则从判决执行日期起计算，每延迟一日历天，黄宏兵须赔偿建磊公司相当于应支付金额0.3%的补偿费；（4）如因有关政府部门的行政处罚、仲裁机构和法院的裁定或判决，或者其他情况，建磊公司不得不为该项目发生的经济纠纷或其他事件支付相关费用，黄宏兵须在三日之内将这一费用打入建磊公司账户，否则，赔偿建磊公司相当于支付费用10%的违约金，且每延迟支付（包括违约金）一日历天，黄宏兵须赔偿建磊公司相当于应支付金额0.3%的补偿费。同时还要承担建磊公司为处理此纠纷或事件付出的费用，这一费用自发生之日起计算，到黄宏兵补偿建磊公司之日止，每日历天还要支付0.3%的补偿费。2016年1月8日，益美光公司、张凤梅出具《责任担保书》，主要内容为“益美光公司强烈要求推荐黄宏兵为xxxx古老月季博物馆第二阶段项目经理，我公司及我公司法人代表本人对该项目经理和项目部组成人员从项目筹备至项目完全结束（含保修期以及之后凡涉及该项目的责任的阶段）在该项目管理中的所有责任进行担保，并承诺对该项目经理签订的《工程项目目标管理合同书》中所要求的责任负无限连带责任。”落款担保人处有益美光公司的印鉴，法人处有张凤梅签名并捺印。因建筑工程施工合同纠纷，北京xx**园林工程有限公司将建磊公司诉至北京市大兴区人民法院。北京市大兴区人民法院于2017年12月15日作出（2016）京0115民初5053号民事判决书，判决书认定事实部分载明：2016年1月7日，项目负责人黄宏兵签字确认因未取得工资而聚集至区政府及区信访办申诉事件不得再犯；北京xx**园林工程有限公司明确表示，本次诉讼中所主张的违约金，仅为施工质量问题、聚集工人闹事以及未注意施工安全造成的违约金。判项中载明：建磊公司给付北京xx**园林工程有限公司违约金345000元。2020年1月14日，建磊公司交纳执行款共计370375元。另查，2019年10月17日，益美光公司法定代表人由张凤梅变更为陶文义。建磊公司为本案支出诉讼保全费2370元、公告费260元。上述事实，有施工合同、管理合同书、责任担保书、业务回单、(2016）京0115民初5053号民事判决书、执行通知书、执行才裁定书及当事人陈述在案佐证。本案的争议焦点为黄宏兵是否应当承担责任；若应承担，则应支付的数额为多少；以及益美光公司、张凤梅是否应承担连带责任的问题。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告黄宏兵经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃当庭答辩和质证的权利。一、关于黄宏兵是否应当承担责任。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……建磊公司与黄宏兵之间签订的《工程项目目标管理合同书》违反了上述法律规定，根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。双方签订的《管理合同书》及在此基础上的责任担保书均属无效。但该《管理合同书》无效并不影响亿水阳光古老月季博物馆第二阶段工程施工过程中案外人的合法权利义务。根据查明的事实，《管理合同书》系建磊公司与黄宏兵签订，且违约行为的责任在于黄宏兵，故黄宏兵应承担相应的责任。建磊公司已经垫付了相关费用370375元，参照建磊公司与黄宏兵的约定，黄宏兵对该项目实行经济包干，应该承担包括材料费、劳务费、机具费、设备租赁费等在内的各项费用，建磊公司垫付以后，有权要求黄宏兵支付，故黄宏兵应当支付建磊公司相关款项。根据查明的事实，建磊公司已经垫付了相关费用370375元，该费用属于黄宏兵经济包干的费用，故对于建磊公司要求黄宏兵支付370375元的诉讼请求，本院予以支持。二、关于对于利息损失。2020年1月14日，建磊公司向北京市大兴区法院交纳案款370375元，建磊公司主张自2020年1月15日起至付清日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息损失，该项请求，有事实及法律依据，本院予以支持。三、就益美光公司、张凤梅是否承担担保责任以及责任范围一节。根据《中华人民共和国担保法》第五条之规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，则担保合同无效。益美光公司、张凤梅签订的担保书系建磊公司与黄宏兵签订的《管理合同书》的从合同，因建磊公司与黄宏兵之间的合同无效，故益美光公司、张凤梅关于担保的从合同也无效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条之规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。益美光公司、张凤梅明知黄宏兵作为个人，没有建筑施工资质，仍为其提供保证，自身存在过错，其应在黄宏兵所负债务不能清偿部分的三分之一范围内承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第九条、第三十三条之规定，判决如下：一、黄宏兵于本判决生效之日起七日内支付北京建磊国际装饰工程股份有限公司370375元及利息损失（以370375元为基数，自2020年1月15日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、北京益美光商贸有限责任公司、张凤梅对于黄宏兵于第一款所确定的债务不能清偿部分的三分之一承担连带赔偿责任；三、北京益美光商贸有限责任公司、张凤梅在承担上述赔偿责任后，有权向黄宏兵追偿；四、驳回北京建磊国际装饰工程股份有限公司的其他诉讼请求。如果黄宏兵、北京益美光商贸有限责任公司、张凤梅未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费六千八百五十六元，诉讼保全费二千三百七十元，公告费二百六十元均由黄宏兵、北京益美光商贸有限责任公司、张凤梅负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 员 徐春泳二〇二〇年十二月二十二日法官助理 王 倩书 记 员 刘 晴