贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0123民初2638号原告：通山县宏利石材有限责任公司，住所地通山县洪港镇杨林村街道。法定代表人：舒利新，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黎颖，贵州瀛黔律师事务所律师。委托诉讼代理人：许玉友，贵州瀛黔律师事务所律师。被告：四川固元建设集团有限公司，住所地南充市顺庆区仪凤街155号7层。法定代表人：周明春，该公司执行董事。委托诉讼代理人：帅波，贵州贵正（修文）律师事务所律师。被告：贵州鼎义房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县文城逸都C区3幢1层1号。法定代表人：徐曜西。案由：建设工程施工合同纠纷原告通山县宏利石材有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告四川固元建设集团有限公司签订的《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》；2.被告四川固元建设集团有限公司支付原告工程款612，030.00元及违约金53，235.00元，共计664，500.60元；3.被告贵州鼎义房地产开发有限公司在欠付工程款价款范围内承担连带支付责任；4.本案诉讼费、保全费由二被告共同承担。诉讼过程中，原告要求确认其与被告四川固元建设集团有限公司签订的《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》无效。被告四川固元建设集团有限公司未到庭参加诉讼，庭后提交书面代理意见称，1.被告四川固元建设集团有限公司并非适格主体，原告诉请被告四川固元建设集团有限公司支付工程款612，030.00元及违约金53，235元无事实和法律依据。原告系与四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司签订的《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》，原告为取得工程款，也是向四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司开具发票，至原告起诉时该公司仍然处于存续经营中，且该公司依法领取营业执照，有自己独立的经营范围和资格，分公司虽不具有独立的法人地位，但可作为民事诉讼当事人以自己名义参加诉讼活动，只是在其财产不足清偿债务时，可由总公司承担。故原告直接起诉四川固元建设集团有限公司并要求承担法律责任，违反合同相对性，遗漏诉讼主体，请求驳回原告诉请。2.原告主张的金额只有329，588.40元经双方结算认可，其余部分因工程尚未完工，双方仍未结算，其诉请被告支付工程款612，030.00元无完整的事实依据。3.合同系原告与四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司签订，根据合同相对性，该合同对双方有约束力，不能据此要求业主方贵州鼎义房地产开发有限公司承担责任。被告贵州鼎义房地产开发有限公司未到庭参加诉讼，庭后提交书面答辩意见辩称，1.被告贵州鼎义房地产开发有限公司不是《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》的相对方，也没有与原告建立事实上的发包、承包关系；2.原告并非建设工程施工合同纠纷司法解释中的实际施工人，无权突破合同相对性向被告贵州鼎义房地产开发有限公司主张权利；3.被告贵州鼎义房地产开发有限公司已经按照与被告四川固元建设集团有限公司的约定支付了相应的工程进度款，目前工程尚未全部完工。本院经审理确认如下事实：被告四川固元建设集团有限公司原名为四川居艺建筑工程有限公司，四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司系被告四川固元建设集团有限公司所设贵州分公司。原告营业执照登记经营范围为石材加工、销售，原告无外墙石材安装资质。被告贵州鼎义房地产开发有限公司系贵州省修文县蓝湾半岛项目建设单位，被告四川固元建设集团有限公司系该项目施工总承包单位。2019年10月05日，原告作为乙方承包人，被告四川固元建设集团有限公司所设四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司作为甲方发包人，双方签订《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》，约定四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司将贵州省修文县蓝湾半岛项目1#、2#及9#楼外墙石材的供货及安装工程发包给原告施工，石材品名为蝴蝶绿石材，单价546.00元/㎡，该单价包含石材供应及安装价格，工程量按墙面实际展开面积结算；付款方式为整体工程量完成50%后开始拨付进度款，以后每月按实际完成产值拨付进度款，进度按70%比例支付，每栋楼全部安装完毕，经甲方验收合格五天内支付总价款的15%，结算完成五天内支付乙方总价款的10%，剩余结算总价的5%作为质保金，质保期满，无息支付给乙方，本工程质保期为2年，甲方如果违约不能按时付款，应向乙方支付合同总价5%的违约金，乙方有权停工、停产。四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司修文县蓝湾半岛项目部在甲方处盖章，廖长钦在甲方法定代表人或授权代表人处签字，原告在乙方处盖章，程时兵在乙方法定代表人或授权代表人处签字。合同签订后，原告按照约定向被告提供修文县蓝湾半岛项目1#、2#楼外墙石材并于2019年12月完成安装工程。2020年01月06日，原告就蓝湾半岛项目1#、2#楼干挂石材工程向四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司申请工程进度款支付，（1#、2#楼干挂石材程时兵班组）工程进度款支付申请审核表载明：申报部位1#、2#楼干挂石材，申报工程量为1950㎡，申报单价为546.00元，本次支付比例为70%，申报金额为745，290.00元，审核工程量为1922㎡，审核单价为546.00元，审核金额为734，588.40元，原告方工作人员程时兵在班组长处签字，被告四川固元建设集团有限公司工作人员廖长钦在项目负责人处签字，黎尚义在预算部处签字。后四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司共计向原告支付工程款405，000.00元。2020年05月06日，原告与四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司签署《2019年前修文县蓝湾半岛尚欠人工费及辅材费用统计明细说明》，载明：“经四川居艺建筑工程有限公司相关人员与我项目部相关部门及所欠的施工班组会同一起按合同约定核实清楚......1#、2#楼干挂石材程时兵总产值734588.4元（大写柒拾叁万肆仟伍佰捌拾捌元肆角分），已付405000元（大写肆拾万零伍仟元），尚欠329588.4元（大写叁拾贰万玖仟伍佰捌拾捌元），2020年6月份支付109862.8元，2020年7月份支付109862.8元，2020年8月份支付109862.8元。”四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司修文县蓝湾半岛项目部在该说明上盖章，廖长钦在修文蓝湾半岛审核人处签字，程时兵在施工班组长处签字。原告提供的2020年05月08日签证单载明，因吊栏班维修吊栏时打烂成品装饰柱，原告重新购买石材加工好并安装，面积为4.3㎡，廖长钦在签证单上签字并注明按合同约定计价。原告主张因被告四川固元建设集团有限公司更改施工方案，原告增加搭设架子458.88㎡产生费用16，060.80元，人工拆除预埋板产生人工6个工日产生施工费用1，680.00元，但其提交的2019年12月31日签证单两份系复印件，未提供原件核实。被告贵州鼎义房地产开发有限公司未提供证据证明其就案涉工程的全部工程款已支付给被告四川固元建设集团有限公司。本院认为，法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。”本案中，原告与被告四川固元建设集团有限公司所设的四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司签订《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》，约定四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司将贵州省修文县蓝湾半岛项目1#、2#及9#楼外墙石材的供货及安装工程发包给原告，双方形成建设工程施工合同关系，该合同因原告未取得外墙石材安装资质应属无效，故对原告要求确认《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》无效的主张，本院予以支持。虽然《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》无效，但原告已经实际完成修文县蓝湾半岛项目1#、2#楼外墙石材供货及安装工程并向四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司交付，且四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司系被告四川固元建设集团有限公司所设分公司，其以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任应由被告四川固元建设集团有限公司承担，故原告主张被告四川固元建设集团有限公司支付尚欠工程款，有事实法律依据，本院应予支持。根据2020年01月06日工程进度款支付申请审核表，原告所做工程量为1922㎡，单价为546.00元，工程款总额计算为1922㎡×546.00元＝1049412.00元。原告主张工程款总额1，049，412.00元扣除质保金5%后剩余95%的工程款即996，941.40元，再扣除被告四川固元建设集团有限公司已经支付的405，000.00元，被告四川固元建设集团有限公司应向原告支付工程款591，941.40元，原告的该项主张有事实法律依据，本院予以支持。另，原告重新购买石材加工成品装饰柱并安装，面积为4.3㎡，参照双方合同约定的单价546.00元，工程款计算为4.3㎡×546.00元=2，347.80元。原告主张被告四川固元建设集团有限公司更改方案，原告增加搭设架子的费用16，060.80元，以及人工拆除预埋板产生的施工费用1，680.00元，但其提交的2019年12月31日签证单两份系复印件，原告未提供其他证据佐证，故对该两份签证单本院不予采信，对原告主张的该两项费用，本院不予支持。综上，被告四川固元建设集团有限公司应向原告支付工程款为591，941.40元+2，347.80元＝594，189.20元，故对原告要求被告四川固元建设集团有限公司向其支付工程款612，030.00元的主张，本院支持由被告四川固元建设集团有限公司向原告支付工程款594，189.20元，对原告超过该部分工程款诉请，本院予以驳回。对原告主张的违约金，因原、被告双方对《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》的无效均存在过错，故原告要求被告四川固元建设集团有限公司按照该合同约定支付违约金的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。对原告要求被告贵州鼎义房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带支付责任的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”规定,被告贵州鼎义房地产开发有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其提交的书面答辩意见称已向被告贵州鼎义房地产开发有限公司足额支付了工程进度款，但未提交相应证据证实，被告贵州鼎义房地产开发有限公司应当承担举证不能的不利法律后果，对原告要求被告贵州鼎义房地产开发有限公司在欠付案涉工程价款范围内承担连带支付责任的主张，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、原告通山县宏利石材有限责任公司与被告四川固元建设集团有限公司所设四川居艺建筑工程有限公司贵州分公司于2019年10月05日签订的《蓝湾半岛项目外墙石材采购及安装合同》无效；二、被告四川固元建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告通山县宏利石材有限责任公司支付工程款594，189.20元；三、被告贵州鼎义房地产开发有限公司在欠付被告四川固元建设集团有限公司案涉工程价款范围内对上述债务承担连带支付责任；四、驳回原告通山县宏利石材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22，950.00元，减半收取计11，475.00元，由原告原告通山县宏利石材有限责任公司负担1，224.00元，被告四川固元建设集团有限公司负担10，251.00元；保全申请费3，843.00元，由原告通山县宏利石材有限责任公司负担407.00元，被告四川固元建设集团有限公司负担3，436.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 史  小  平二〇二〇年十二月二十五日书记员 谭艳华（代）