文书内容山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6745号上诉人（原审被告）：山东济宁同辉置业有限公司，住所地山东省济宁高新区开源路8号,统一社会信用代码：123568978546876546。法定代表人：丁继同，经理。委托诉讼代理人：刘凯，山东恒正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭亚芹，女，1969年6月3日出生，汉族，住山东省济宁市高新区。委托诉讼代理人：杨厚萌，山东德亿律师事务所律师。原审被告：丁继同，男，1969年11月20日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。原审被告：辛显鹏，男，1968年3月20日出生，汉族，住山东省济宁市任城区。上诉人山东济宁同辉置业有限公司（以下简称同辉公司）因与被上诉人郭亚芹及原审被告丁继同、辛显鹏民间借贷纠纷一案，不服山东省济宁高新技术产业开发区人民法院(2019)鲁0891民初5171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。同辉公司上诉请求：1.依法撤销济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初5171号民事判决第一项，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由郭亚芹承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、同辉公司与郭亚芹之间不存在17万元的借款关系。2008年8月19日郭亚芹购买同辉公司开发建设的住房，向同辉公司缴纳了18万元购房款，因政府规划原因，导致该房屋无法建设。同辉公司不存在违约行为，同辉公司于2012年2月16日向郭亚芹返还购房款155,000元。即便是根据双方签订的《委托建房协议书》第五条违约责任第一款的约定，构成违约的，应当按照每天0.03%承担违约责任。从违约之日即2009年10月1日起计算至2012年2月16日止，违约金应当是46,710元，一审法院认定145,000元系违约赔偿款没有事实及法律依据。同辉公司如果按照合同约定承担违约责任后，未返还郭亚芹购房款应当系71,710元。二、同辉公司与郭亚芹不存在19万元的借款法律关系。2012年11月18日同辉公司向郭亚芹出具的《借款协议》该19万元的借款关系并不存在，郭亚芹并未向同辉公司支付该借款，即便认定为购房款转化借款关系，转化的借款金额应当是71,710元，不应当是19万元。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条规定：“人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项米源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼：（二）出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理；（三）出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能。”一审庭审中郭亚芹也认可并未向同辉公司支付19万元的借款，双方不存在19万元的借款关系。一审中郭亚芹没有提供17万元借款的证据，一审法院认定17万元借款本金没有事实及法律依据。郭亚芹辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。2008年8月15日郭亚芹与同辉公司签订了《委托建房协议书》并向同辉公司支付了18万元，同辉公司未按约定交付房屋。经上访协商，考虑到同辉公司的违约责任及房屋增值造成郭亚芹损失等事项，双方一致同意，同辉公司向郭亚芹支付155000元后，剩余17万元作为借款出借给同辉公司。双方在2012年2月18日签订了《借款协议》，后同辉公司在2012年11月18日、2015年11月9日再次与郭亚芹更新借款协议。如双方不存在借款关系，同辉公司不会在2012年至2015年内多次向郭亚芹更新借据，借据上由同辉公司法定代表人丁继同签字，同辉公司的会计作为担保人。同辉公司的上诉理由不能成立，应予以驳回。丁继同未作陈述。辛显鹏未作陈述。郭亚芹向一审法院起诉请求：1.判令同辉公司、丁继同偿还原告借款本金32万元及利息(利息按照月息2%计算至全部清偿之日)；2.判令辛显鹏对第一项诉讼请求中的32万元借款及利息承担连带偿还责任；3.诉讼费用由同辉公司、丁继同、辛显鹏承担。一审法院认定事实：郭亚芹与常宽系夫妻关系，双方于1993年8月16日登记结婚。2008年8月15日，常宽(作为乙方)与同辉公司(作为甲方)签订《委托建房协议书》，协议约定乙方委托甲方在任城区中贾村东苑小区内建设房屋一套，建筑面积为134.49平方米，乙方于协议签订之日向甲方支付18万元的房款，甲方向乙方交付房屋的日期为2009年10月1日前，甲方每逾期交房一天，应向乙方偿付违约部分房产款0.03%的违约金。2008年8月19日，郭亚芹向同辉公司支付建房款18万元。因同辉公司不能交付协议约定的房屋，经双方协商，该公司于2012年2月16日向郭亚芹账户内转款155000元，同辉公司与郭亚芹又于2012年2月18日就剩余未偿还的建房款达成《借款协议》一份，约定由郭亚芹借给同辉置业17万元，借款期限为半年，借款利息为月利率3%，每三个月结息一次。该协议签订后，同辉公司分别于2012年6月15日及2012年8月22日单次向郭亚芹支付利息15300元，共计支付利息30600元。因同辉公司未按照上述借款协议约定履行向郭亚芹偿还借款本息的义务，双方于2012年11月18日重新签订《借款协议》一份，约定郭亚芹借给同辉公司19万元，借款期限为半年，借款利息为月利率3%，每三个月结息一次。辛显鹏在担保人处签字确认。协议签订后，同辉公司先后两次分别向郭亚芹支付利息17100元、17100元。2013年5月15日，双方对借款期限进行了延期，同辉公司的法定代表人丁继同在协议上添加“延期至2013年11月17日”。2015年11月9日，双方在对欠付借款本金及利息进行结算后重新达成协议，丁继同在《借款协议》中载明“即日止共欠郭亚芹本息合计叁拾贰万元，结息时按2%(百分之贰月息结算)”。此后，同辉公司再未向郭亚芹支付过借款本金及利息。一审法院认为，合法债务应当清偿。本案中，同辉公司与常宽之间的原基础法律关系合法、有效，在委托建房协议无法履行后，郭亚芹与同辉公司就未返还的建房款转化为借款的行为，是基于双方当事人真实意思表示而协商一致的结果，该行为与法无悖，双方之间已建立民间借贷法律关系，同辉公司作为借款人应当向郭亚芹履行偿还借款本息的义务。关于借款本金数额的认定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持”，本案中，双方于2012年2月18日达成的借款协议最初约定的借款本金系170000元，2015年11月9日对借款本息重新进行了结算，期间共计3年8个月零22天，以170000元基数按照年利率24%计算，该期间的借款本金及借款利息之和应为322093元，而同辉公司已向郭亚芹支付四次利息，对该部分予以扣除后，剩余应付借款本金及利息之和已不足32万元，故郭亚芹以32万元作为借款本金主张权利，无法律依据，不予支持，应认定郭亚芹与同辉公司之间借款本金为17万元。郭亚芹主张同辉公司每三个月向其支付一次利息，且自认同辉公司已按照月利率3%向其支付四次利息，故本院确认同辉公司已向郭亚芹支付了2012年2月18日起至2013年2月17日期间的利息，故同辉公司应当以17万元为基础，自2013年2月18日起，按照年利率24%向郭亚芹支付借款利息。因借款协议中的借款方系同辉公司，丁继同系该公司法定代表人，其在借款协议上签字的行为应系职务行为，且郭亚芹亦无证据证明所借款项系丁继同使用，故郭亚芹要求丁继同承担偿还借款本息的义务，无事实与法律依据，不予支持。关于辛显鹏是否承担保证责任的问题，同辉公司与郭亚芹于2015年11月9日重新进行结算再次出具的债权凭证中并无辛显鹏的签字确认，故辛显鹏仅对2012年11月18日发生的借款承担保证责任，在该日作出的借款协议中当事人对保证方式及保证期间均没有约定，故应视为辛显鹏的保证方式为连带责任保证，保证期间为六个月，而主债务履行期间已于2013年5月17日届满，郭亚芹未提供证据其在保证期间内要求辛显鹏承担保证责任，因此辛显鹏的保证期间早已届满，其保证责任亦应免除，郭亚芹要求辛显鹏承担保证责任，无事实与法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十八条之规定，判决：一、山东济宁同辉置业有限公司于本判决书生效之日起十日内向郭亚芹偿还借款本金17万元并支付利息(以17万元为基数，自2013年2月18日起至实际给付之日止，按照月利率2%计算)；二、驳回郭亚芹其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3050元，由郭亚芹负担272元，由山东济宁同辉置业有限公司负担2778元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。同辉公司提交2012年6月14日至2014年5月30日期间郭亚芹出具的收条一份，网上银行电子回单六份，电子转账凭证五份，证明同辉公司向郭亚芹支付共计133200元整。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2012年6月14日郭亚芹收到同辉公司15300元。2012年8月22日同辉公司向郭亚芹支付15300元。2013年2月19日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2013年5月15日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2013年8月20日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2013年11月15日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2014年2月18日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2014年5月30日同辉公司向郭亚芹支付17100元。2012年6月14日至2014年5月30日期间，同辉公司累计向郭亚芹支付133200元。二审查明的其他事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，一审法院根据委托建房协议书、17万元借条出具按照约定偿还利息、重新出具的19万元借条等证据，一审法院认定解除委托建房合同，扣除同辉公司支付155000元后，剩余同辉公司应支付的款项转化为借款本金17万元，并无不当。同辉公司主张其向郭亚芹交付的155000元为返还购房款，及后续未返还购房款应为71710元，本院不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。双方约定的月息3%计算借款本息，经核算后（详见附件）截止至2014年5月30日，之前利息是按年息36%计算，同辉公司未还利息5860元，但清偿利息已经超过年息24%，2014年5月30日之前的利息不再支持。同辉公司应当以17万元为基础，自2014年5月31日起，按照年利率24%向郭亚芹支付借款利息。综上所述，上诉人同辉的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初5171号民事判决第二项；二、变更山东省济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初5171号民事判决第一项为：山东济宁同辉置业有限公司于本判决书生效之日起十日内向郭亚芹偿还借款本金17万元并支付利息(以17万元为基数，自2014年5月31日起至实际给付之日止，按照月利率2%计算)；三、驳回郭亚芹其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费6100元，由上诉人山东济宁同辉置业有限公司负担。本判决为终审判决。附件1：本息计算明细表审判长  张思平审判员  扈 琳审判员  史海洋二〇二〇年十二月二十三日法官助理曾宪峰书记员尹波附件：本息计算明细表            出借或还款后本金余额              出借日期              出借本金              还款金额              年利率              应还息              还息              欠息              还本                                2012年2月18日              170000                                                                                                      170000              2012年6月14日                            15300              36%              19720.00              15300              4420.00                                170000              2012年8月22日                            15300              36%              15980.00              15300              680.00                                170000              2013年2月19日                            17100              36%              30090.00              17100              12990.00                                170000              2013年5月15日                            17100              36%              27610.00              17100              10510.00                                170000              2013年8月20日                            17100              36%              26660.00              17100              9560.00                                170000              2013年11月15日                            17100              36%              24010.00              17100              6910.00                                170000              2014年2月18日                            17100              36%              22720.00              17100              5620.00                                170000              2014年5月30日                            17100              36%              22960.00              17100              5860.00