上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0104刑初1105号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人朱小磊，男，1986年10月31日出生，汉族，住上海市徐汇区。辩护人张鹿、李光照，德恒上海律师事务所律师。上海市徐汇区人民检察院以沪徐检三部刑诉(2020)1421号起诉书指控被告人朱小磊犯诈骗罪，于2020年11月6日向本院提起公诉。本院于11月9日立案，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员周某出庭支持公诉，被告人朱小磊及辩护人张鹿、李光照到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控：2020年5月至6月间，被告人朱小磊虚构其是领导子女、有人脉可以帮助做网络直播的被害人黄某某办理“斗鱼平台”账号解封的事实，骗取黄某某的信任，假借需要托人疏通关系开销为由，骗得黄某某在本市徐汇区XXX路XXX号XXX大厦等地先后多次以手机银行及支付宝转账形式支付的钱款共计人民币225万元。嗣后，朱小磊将上述骗得的赃款用于偿还自己的债务及个人消费，并切断与黄某某的联系。2020年7月28日，被告人朱小磊被公安人员抓获，到案后如实供述上述事实。朱小磊通过家属退赔黄某某人民币225万元，获得对方谅解。公诉机关认定被告人朱小磊以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取人民币225万元，数额特别巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人朱小磊到案后能如实供述自己的罪行，根据《刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人朱小磊认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关建议对被告人朱小磊判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元的刑事处罚。提请依法审判。被告人朱小磊对起诉书指控的事实及罪名提出异议，辩解其没有非法占有的目的，没有骗取被害人的钱财。辩护人的辩护意见：(1)本案管辖存在程序瑕疵；(2)被告人朱小磊到案后的供述系非法证据；(3)要求朱某某作证并调取相关聊天记录；(4)本案事实不清，证据不足，被告人朱小磊无罪；(5)如果定罪，被告人朱小磊构成侵占罪，建议对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人朱小磊通过“斗鱼平台”认识网络主播即被害人黄某某。2020年5月，黄某某因其“斗鱼”账号被禁封，故向被告人朱小磊打听是否能帮助解封。被告人朱小磊虚构其是领导子女、有人脉可以帮助办理账号解封的事实，伪造其与相关领导的微信聊天记录，骗取黄某某的信任。同年5月28日至6月22日，被告人朱小磊以托人疏通关系需要费用为由，骗得黄某某在本市徐汇区虹梅路XXX号腾讯大厦等地多次以手机银行及支付宝转账形式支付的钱款共计人民币225万元。嗣后，被告人朱小磊将上述骗得的钱款用于偿还自己的债务及个人消费，并切断与黄某某的联系。2020年7月28日，被告人朱小磊在其住处被公安人员抓获，到案后如实供述上述事实。同年10月，被告人朱小磊退赔赃款人民币225万元，获得被害人黄某某谅解。在审理期间，被告人朱小磊当庭否认起诉书指控其诈骗的犯罪事实，并推翻其在审查起诉阶段认罪认罚的自愿性。上述事实，有下列证据证实：被害人黄某某的陈述及航旅纵横APP截图；接受证据清单、微信号信息、微信聊天记录、银行转账汇款凭证及支付宝转账截图；调取证据清单及支付宝交易记录；银行转账汇款凭证及情况说明；受案登记表、抓获经过、搜查笔录、扣押清单及办案说明；被告人朱小磊的供述及辩解等证据。上述证据，均经庭审质证，本院予以确认。根据控辩双方的意见，本院作如下评判：第一，关于管辖。本案犯罪地及被告人朱小磊的居住地均为本市徐汇区，本案从立案侦查到审查起诉直至法院审判均符合刑诉法及司法解释对于刑事案件管辖的法定程序，合法有效。辩护人提出的管辖质疑于法无据，本院不予采纳。第二，关于非法证据排除。辩护人提出侦查人员以非法方法取得的被告人朱小磊供述应当予排除。经查，本案在侦查期间，侦查人员与本案无利害关系，取证程序合法；且微信聊天记录、银行转账记录等客观证据足以印证被告人朱小磊到案后的供述客观真实，符合逻辑。因此，本案不存在非法证据排除的情形。故，辩护人的意见不符合客观事实，本院不予采纳。第三，关于定罪。经查，被告人朱小磊伪造聊天记录取得被害人信任，虚构为被害人“斗鱼平台”账号解封需要办事费用的事实，骗取被害人钱财。被告人朱小磊得手后谎称已将钱款交与相关领导等，而事实上，被告人朱小磊将骗取的225万元用于偿还其个人的债务及消费。被告人朱小磊的客观行为充分折射出其非法占有他人钱财的主观故意，符合诈骗罪的犯罪构成要件，应当以诈骗定罪处罚。故，辩护人提出无罪亦或是侵占罪，于法无据，本院不予采纳。第四，关于取证。经查，被告人朱小磊在实施诈骗过程中确与朱某某有过联系，但遭到朱某某的明确拒绝。事实上，被告人朱小磊将骗取钱款用于其个人，与朱某某无关。故，辩护人要求朱某某出庭作证及调取相关聊天记录的申请，本院不予采纳。第五，关于坦白及认罪认罚的认定。经查，被告人朱小磊到案后直至审查起诉，对其虚构事实骗取他人钱财的事实供认不讳，并签署了认罪认罚具结书。在本院审理期间，被告人朱小磊否认其虚构事实隐瞒真相的诈骗事实，既不认罪也不认罚。因此，被告人朱小磊到案后虽能供述自己的罪行，但在判决前予以翻供，不符合坦白情节的认定，不构成坦白。同时，被告人朱小磊在庭审中对其认罪认罚予以反悔，据此不能适用认罪认罚从宽制度。公诉机关起诉时基于被告人朱小磊的坦白及认罪认罚等，建议对其判处有期徒刑十年，但在庭审中对于被告人朱小磊当庭的供述态度，尚未作出客观全面的评价，据此认定坦白并适用认罪认罚从宽制度有悖法律。故，公诉机关当庭提出与起诉一致的量刑建议不当，本院不予支持。本院认为，被告人朱小磊以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款共计人民币225万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控成立。鉴于被告人朱小磊在案发后全额退赔被害人的经济损失并获得谅解，本院予以从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人朱小磊犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月2日起至2031年4月29日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  朱以珍人民陪审员  蒋瑞余人民陪审员  周是敏二〇二〇年十二月十八日法官 助理  黄姣蛟书 记 员  宗 珲附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。