北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0118民初4852号原告：北京华彬天星机场投资管理有限公司，住所地北京市密云区穆家峪镇前栗园村北200米。统一社会信用代码91110228579069153X。法定代表人：郑刚，董事长。委托诉讼代理人：冯大利，北京仁道律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘秋荣，女，1963年4月18日出生，汉族，北京华彬天星机场投资管理有限公司董办主任。被告：张玉亮，男，1991年4月21日出生，汉族，农民，住河北省承德市兴隆县。委托诉讼代理人：殷建伟，北京中润（台州）律师事务所律师。原告北京华彬天星机场投资管理有限公司（以下简称华彬天星公司）与被告张玉亮劳动争议一案，本院于2020年7月28日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告华彬天星公司委托诉讼代理人冯大利、刘秋荣，被告张玉亮及其委托诉讼代理人殷建伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华彬天星公司向本院提出诉讼请求，请求判令原告无需支付被告：1．2018年1月至2019年12月延时加班工资、休息日加班工资、法定休假日加班工资差额9106．26元；2．2018年、2019年未休带薪年休假工资2574．70元；3．违法解除劳动合同赔偿金33000元；4．被告返还原告2019年11月26日至12月26日工资4000元；5．诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月22日，被告到我公司工作，岗位是厨师，月工资标准以工资表为准。工作期间，被告每天早上7：00到公司，中午13:00下班，下午15:30上班，18:00左右下班，周一至周五下午不是每天都上班，休息日、法定休假日有加班情况，但我公司已经支付了加班工资。2019年4月30日，我公司经批准实行综合工时制，此后被告主张的休息日加班工资应按延时加班工资计算，且2018年之前关于加班的诉讼请求已经超过仲裁时效。被告2018年应休5天年假，我公司未安排休息，2019年应休6天年假，已经安排被告休5天，我公司未支付其未休带薪年休假工资。2019年12月1日，被告提供虚假假条称身体有病要休病假，休假后又称不能碰凉水、不能干重活儿，无法从事厨师工作，之后我公司对其进行调岗，调整至安保部，调整后其工资待遇没有变化，工作强度降低，但被告不同意。2019年12月30日，我公司以其不能胜任工作又拒绝服从岗位调整为由与其解除劳动合同，被告此后未到岗工作。被告提交的2019年12月1日假条经向医院核实，医院出具假条为虚假的证明，据此证明被告当时提交虚假假条的目的就是不想从事厨师工作。后被告向北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称密云仲裁委）申请仲裁，我公司对仲裁裁决不服，故诉至法院。被告张玉亮辩称，我对原告所述入职时间、工作岗位、解除劳动合同时间认可。我每天出勤时间不固定，早上6:30上班，晚上7点多下班，有时候到23:00甚至凌晨3:00，每天延时时间不确定，具体以提交的加班记录为准，每月大概休息2天，法定休假日都上班；我存在延时、休息日、法定休假日加班情况，原告只支付了部分加班工资，应补足差额，虽然原告主张2019年4月30日后实行综合工时制，但我仍要求按照标准工时制计算休息日加班工资。对原告陈述我每年应休和已休带薪年休假天数无异议，未休带薪年休假工资应按照3倍计算。原告解除合同理由不符合法律规定，我于2019年10月中旬在公司摔伤，11月24日因摔伤开始交假条休假，一直休假至2019年12月26日；27日我去上班，当晚原告打电话让我30日到门卫报到，我说等周一再说，此前我没有说过干不了厨师工作，自30日开始门卫说原告经理不让我进了，没有说明原因，我就报警了，警察出警认为是单位决定无法处理，我就回家了；过了一周我收到解除通知，我认为原告属于违法解除，应支付我违法解除劳动合同赔偿金。综上，我同意仲裁裁决，不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年5月22日，张玉亮与华彬天星公司签订劳动合同，合同约定有效期为2017年5月22日至2018年5月21日，岗位为地面服务部门厨师职务，执行标准工时制，月工资为4000元。劳动合同附件一为员工手册，张玉亮签字确认已于当日收到员工手册并已了解其内容。2018年5月22日，双方续订劳动合同，合同有效期为2018年5月22日至2023年5月21日。2019年12月30日，华彬天星公司向张玉亮发出解除劳动合同通知书，内容为：本公司与您于2017年5月22日签订劳动合同，因您身体原因不能干重活累活、不可以摸凉水，已不能胜任厨师岗位，又拒绝服从调整工作岗位，因此本公司决定从2019年12月30日起与您解除劳动合同。张玉亮未在该通知书上签字，其认可收到解除劳动合同通知书，但不认可解除理由。华彬天星公司为证明其主张提交下列证据：1．2018年1月至2020年1月工资表，该工资表有张玉亮签字确认，证明其认可加班工资数额，不存在加班工资差额问题。工资表显示张玉亮2018年3月以后工资构成为基本工资、技术级奖金、加班工资，经统计2018年1月至2019年12月共支付加班工资22781．61元；经核算张玉亮解除劳动合同前12个月平均工资为6263．80元。2．2018年1月至2019年10月加班表，该加班表由姚建国制作、郭迪签字，每月报给人力资源部，是最真实的加班统计，证明公司已按加班天数足额支付了加班工资。3．2018年1月至2020年1月考勤表，证明张玉亮出勤情况及加班天数。4．人员调动单，证明因张玉亮不能胜任本职工作公司进行调岗。5．解除劳动合同通知书，证明因张玉亮不能胜任工作又拒绝服从调整工作岗位，公司解除劳动合同。6．劳动合同，证明调岗及解除劳动合同合法，解除依据劳动合同3．3（A）乙方无法胜任工作，甲方有权根据具体情况调整乙方的工作岗位及工作内容；3．3(B)经调岗仍不能胜任工作的，甲方有权依据10．3（A）（2）的规定解除本合同；乙方不能胜任工作的，经培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，但张玉亮并非不能胜任，而是不服从岗位安排，因此其公司解除合同合法。7．北京市密云区医院诊断书4张及密云区医院证明，证明张玉亮提供虚假假条，谎称不能摸凉水、不能干重活，欺骗公司。8．员工手册，该手册规定篡改病假证明或无病谎开病假证明的，视为严重违反公司规章制度，可以立即解除劳动合同，证明其公司有权解除劳动合同。9．综合工时审批表，证明其公司于2019年4月起实行综合计算工时工作制。该审批表显示被批准企业名称为华彬天星公司，岗位为厨师、面点、总监等，有效期为1年，批准时间为2019年4月30日。张玉亮对上述证据质证意见为：1．2018年1月至2020年1月工资表真实性认可，证明目的不认可，实发工资数额、工资构成、签字认可，但加班工资只支付一部分。2．2018年1月至2019年10月加班表真实性认可，证明目的不认可，该加班表是计算加班工资依据，但只是实际加班的一部分，并不完整。3．2018年1月至2020年1月考勤表真实性、证明目的不认可，与真实出勤情况不符。4．人员调动单真实性不认可，本人没有见过。5．解除劳动合同通知书真实性认可，证明目的不认可。6．劳动合同真实性认可，证明目的不认可。7．北京市密云区医院诊断书4张真实性认可，证明目的不认可，诊断书是医院出具，能反映真实休假情况；证明真实性及证明目的不认可，盖章是门诊办公室，诊断书是外科出具，部门不一样，应该有经办人签字。8．员工手册真实性认可，证明目的不认可，认可学习过，但华彬天星公司不是据此解除劳动合同。9．综合工时审批表真实性认可，但公司未告知，不清楚实行综合工时制。张玉亮为证明其主张提交下列证据：1．密云机场值班表，证明2017年7月20日至2019年12月30日期间其延时加班341小时，休息日加班66天，法定休假日加班10天。该表载明值班具体时间及人员名单并有郭迪签字确认，张玉亮表示郭迪系华彬天星公司副总经理，负责员工考勤管理，其值班工作内容与正常工作内容一致。2．微信聊天记录，证明存在加班事实。该微信群名称为客餐保障群，聊天内容为郭迪等人发布用餐时间及地点要求，张玉亮等人回复收到。华彬天星公司对上述证据质证意见为：1．密云机场值班表真实性不认可，郭迪个人签字不具有效力，且值班记录是姚建国负责，与姚建国提供给人力资源部加班记录不符；郭迪是公司副总经理，负责监管食堂，姚建国与郭迪关系较好，应以姚建国提交公司人力资源部加班记录为准，值班与其正常工作职责不一致，对于值班期间安排张玉亮什么工作不清楚。2．微信聊天记录真实性认可，证明目的不认可，无法证明加班天数，只是提前通知，不能作为加班依据。本案审理过程中，华彬天星公司针对张玉亮提交的密云机场值班表记录内容与郭迪签字是否为同期形成以及值班记录中郭迪每处签字是否为同期形成申请鉴定；经北京市高院摇号确定，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，该中心以缺乏书写文字形成时间的鉴定技术和标准、超出其中心鉴定能力为由不予受理。2020年1月17日，张玉亮向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委出具京密劳人仲字【2020】第804号裁决书裁决：一、华彬天星公司支付张玉亮2018年1月至2019年12月延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定休假日加班工资差额9106．26元；二、华彬天星公司支付张玉亮2018年、2019年未休年休假工资2574．70元；三、华彬天星公司支付张玉亮违法解除劳动合同赔偿金33000元；四、驳回张玉亮的其他仲裁请求。华彬天星公司不服仲裁裁决，诉至法院。本院认为：关于加班工资，根据相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，张玉亮提交密云机场值班记录证明其主张的加班情况，并以微信聊天记录作为加班事实存在的佐证，且从微信聊天记录来看，值班记录工作内容与其本职工作一致；华彬天星公司虽就上述值班记录郭迪签字与记录内容形成时间是否一致申请鉴定，但该鉴定结论不影响郭迪作为其公司副总经理对劳动者加班情况进行确认的事实，故本院对张玉亮提交的上述证据予以采信并据此统计其加班情况。经统计，2018年1月至2019年12月期间张玉亮延时加班251小时，休息日加班44天，法定休假日加班5天。华彬天星公司提交加班表、工资表等证据证明已按张玉亮加班情况支付其加班工资；就此，因劳动者作为被管理者，存在在工作中按照用人单位要求上报加班的情况，现劳动者提交证据证明上报加班情况不完整，华彬天星公司应补足差额；因华彬天星公司于2019年4月30日实行综合计算工时工作制，本院对此后休息日加班按照相关规定予以核算；对华彬天星公司要求不支付张玉亮上述期间延时、休息日、法定休假日加班工资差额的诉讼请求，本院不予支持。关于未休带薪年休假工资，根据相关规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，双方对于应休及未休带薪年休假天数无异议，本院予以确认；华彬天星公司应按上述规定支付张玉亮2018年、2019年未休带薪年休假工资，对该公司要求不支付张玉亮上述期间未休带薪年休假工资的诉讼请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，华彬天星公司主张因张玉亮不能胜任本职工作且不服从岗位调整为由与其解除劳动合同，但该公司提交的证据不足以证明张玉亮存在不能胜任工作且不服从岗位调整的情况；该公司主张张玉亮存在提交虚假诊断证明行为，但该公司并未据此与张玉亮解除劳动合同，故华彬天星公司以张玉亮不能胜任工作且不服从岗位调整为由与其解除劳动合同不符合法律规定，应支付张玉亮违法解除劳动合同赔偿金；对该公司要求不支付张玉亮违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于华彬天星公司要求张玉亮返还工资一节，该请求未经仲裁前置程序，本院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告北京华彬天星机场投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告张玉亮二○一八年一月至二○一九年十二月延时、休息日、法定休假日加班工资差额六千零二元九角一分；二、原告北京华彬天星机场投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告张玉亮二○一八年、二○一九年未休带薪年休假工资二千五百七十四元七角；三、原告北京华彬天星机场投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付被告张玉亮违法解除劳动合同赔偿金三万三千元；四、驳回原告北京华彬天星机场投资管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告北京华彬天星机场投资管理有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 曲明辉二〇二〇年十二月二十八日法官助理 马静茹书 记 员 倪雪莹