湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘12刑终412号原公诉机关湖南省靖州苗族侗族自治县（以下简称靖州县）人民检察院。上诉人（原审被告人）宋造成（外号“星星”、“星啊几”、“黑鬼”），男，1980年5月7日出生于湖南省靖州县，汉族，文盲，务农，住靖州县。曾因犯盗窃罪于2008年1月25日被湖南省靖州县人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2015年5月5日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2017年12月21日被湖南省靖州县人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2019年2月27日被湖南省靖州县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，2019年5月27日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2020年1月10日被刑事拘留，2020年1月22日被监视居住，因涉嫌犯盗窃罪于2020年5月14日被刑事拘留，2020年6月18日被逮捕。现押靖州县看守所。辩护人张艳红，湖南天地人（怀化）律师事务所律师。湖南省靖州县人民法院审理湖南省靖州县人民检察院指控原审被告人宋造成犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2020年10月12日作出(2020)湘1229刑初121号刑事判决。原审被告人宋造成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人宋造成并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。湖南省靖州县人民法院判决认定：一、盗窃事实2020年3月24日10时许，被告人宋造成从靖州县城坐班车到靖州县甘棠镇，后走路到燎原村8组蒋某家中，将蒋某灶房楼口处的一房门踢开，进入蒋某堂屋又将右侧的一房门撬开，后又将蒋某厨房的一后门踢开，进入到房间对房内的木柜、书桌抽屉、床上、衣柜乱翻，但没有翻到有价值的物质，宋造成把蒋某家中一把柴刀拿走，被告人宋造成在蒋某家中实施盗窃后，又到甘棠镇燎原村10组石及伍家中，用柴刀将石及伍家中四个房门撬开，进入房间乱翻，也没有翻到有价值的物质。2020年4月2日下午，被告人宋造成到靖州县××镇××村，在高峰村碰到肖某后，于当晚在肖某家中住了一夜，4月3日早上，宋造成从肖某家中出来，先后到高峰村6组贾某2家，用贾某2家里柴刀将其一房门撬开，进入到房间乱翻，没有翻到有价值的物质。在贾某2家中实施完盗窃后，被告人宋造成先后到高峰村贾某1家、明某1家、唐某1家、唐某2家分别采取踢门、撬门的方式将门打开进入房间乱翻实施盗窃，除在唐某1家中盗窃得1包黄芙蓉王香烟，在唐某2家中盗窃得现金几百元外，其余家中均没有盗得财物。2020年4月6日上午，被告人宋造成到靖州县××乡××村××组黄同银家中，将黄同银家的住宅后面一窗户玻璃砸破，翻窗进入房间在房间内，对抽屉、衣柜乱翻，没有翻到有价值的物质。2020年4月8日上午10时许，被告人宋造成到靖州县××镇××村××组杨某1家中，在杨某1家的厨房拿了一把柴刀，用柴刀将杨某1家厨房旁边的一个房门撬开，进入房间对房间的床上、木柜乱翻，没有翻到有价值的物质后将柴刀拿走。宋造成拿着柴刀到××镇××村××组××室房门用柴刀撬开，进入房间进行盗窃，在唐某3卧室内的衣柜里盗得现金约700元。2020年4月13日上午，被告人宋造成到靖州县××镇××村××组明某2家，将进入明某2家堂屋右侧一房门挂锁撬开，进入房间对床上、木柜抽屉乱翻实施盗窃，在木柜抽屉内的几个包偷到外面路边翻看，发现一个包里有现金1000余元，将钱拿走后，包和包里的其他东西全部丢到路边。2020年4月29日上午，被告人宋造成到靖州县××镇××村××组吴某家中，将进入堂屋右侧一房间门撬开，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗得现金约200元。2020年5月9日上午，被告人宋造成到靖州县××镇××村××组黄某1家中，将进入黄某1家堂屋右侧的一间房门撬开，进入到房间内乱翻，盗得现金4900元。2020年5月12日上午，被告人宋造成租田某的出租车到靖州县××镇××村，后宋造成到该村12组明某3家中，将进入明某3家堂屋左侧的一房间门撬开，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗窃得现金30000元。二、诈骗事实2019年5月底，被告人宋造成从靖州县看守所释放后，找到与其在靖州县××房杨某2的妻子雷某，犯罪嫌疑人宋造成以自己能找关系将羁押在靖州县看守所的杨某2释放出来为由，从雷某处分12次骗取现金13000余元钱。原判认定上述事实有书证、物证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据。湖南省靖州县人民法院据此判决：一、被告人宋造成犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元；二、违法所得财物及人民币59800元，责令退赔给被害人。上诉人宋造成上诉提出，原判认定其构成盗窃罪、诈骗罪的事实认定不清、证据不足，在案并无证明其实施盗窃的直接证据，其在受到刑讯逼供中做的口供和现场指认；其与雷某系男女朋友关系，没有实施诈骗雷某的行为，请求二审法院查明后依法改判。其辩护人辩护提出，原判认定宋造成盗窃明某3家30000元的事实不清、证据不足。经审理查明，2020年3月24日至2020年5月12日期间，上诉人宋造成窜至靖州县××镇××太阳坪乡，采用脚踹门、柴刀撬门撬锁等方式，盗窃甘棠镇燎原村蒋某、石及伍、明某2家，高峰村唐某1、明某1、贾某1、贾某2、唐某2家，太阳坪乡贯堡渡村黄同银家，古村吴某家，地芒村黄某1家，土溪八龙村明某3等14户人家，共计盗窃36800元。具体犯罪事实如下：1、2020年3月24日10时许，上诉人宋造成从靖州县城乘车到靖州县甘棠镇，后步行到燎原村8组蒋某家中，将蒋某灶房楼口处的一房门踢开，对房内的木柜、书桌抽屉、床上、衣柜乱翻，但没有翻到有价值的物质，宋造成把蒋某家中一把柴刀拿走，在蒋某家中实施盗窃后，又到甘棠镇燎原村10组石及伍家中，用柴刀将石及伍家中4个房门撬开，进入房间乱翻，也没有翻到有价值的物质。2、2020年4月2日下午，上诉人宋造成到靖州县××镇××村，在高峰村碰到肖某后，于当晚在肖某家中住了一夜，4月3日早上，宋造成从肖某家中出来，先后到高峰村6组贾某2家，用贾某2家里柴刀将其一房门撬开，进入到房间乱翻，没有翻到有价值的物质。在贾某2家中实施完盗窃后，宋造成先后到高峰村贾某1家、明某1家、唐某1家、唐某2家分别采取踢门、撬门的方式进入房间乱翻实施盗窃。在唐某1家中盗窃得1包黄芙蓉王香烟，在唐某2家中盗窃得现金几百元。3、2020年4月6日上午，上诉人宋造成到靖州县××乡××村××组黄同银家中，将黄同银家的住宅后面一窗户玻璃砸破，翻窗进入房间在房间内，对抽屉、衣柜乱翻，没有翻到有价值的物质。4、2020年4月8日上午10时许，上诉人宋造成到靖州县××镇××村××组杨某1家中，在杨某1家的厨房拿了一把柴刀，用柴刀将杨某1家厨房旁边的一个房门撬开，进入房间对房间的床上、木柜乱翻，没有翻到有价值的物质后将柴刀拿走。宋造成拿着柴刀到××镇××村××组××室房门用柴刀撬开，在唐某3卧室内的衣柜里盗得现金约700元。5、2020年4月13日上午，上诉人宋造成到靖州县××镇××村××组明某2家，撬开明某2家堂屋右侧一房门挂锁，进入房间对床上、木柜抽屉乱翻，将木柜抽屉内的几个包偷到外面路边翻看，发现一个包里有现金1000余元，将钱拿走后，包和包里的其他东西丢到路边。6、2020年4月29日上午，上诉人宋造成到靖州县××镇××村××组吴某家中，撬开堂屋右侧一房间门，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗得现金约200元。7、2020年5月9日上午，上诉人宋造成到靖州县××镇××村××组黄某1家中，将黄某1家堂屋右侧的一间房门撬开，进入到房间内乱翻，盗得现金4900元。8、2020年5月12日上午，上诉人宋造成租田某的出租车到靖州县××镇××村，后宋造成到该村12组明某3家中，撬明某3家堂屋左侧的一房间门开，进入房间内对床上、木柜乱翻，盗窃得现金30000元。上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的下列证据可以证明：1、被害人蒋某的陈述，证明他在2020年3月24日上午8点多，他离家到甘棠镇赶集，到下午3点多回家时发现家里被盗了。他家楼梯边的灶房门被踢开了，门上还有鞋印，灶房内一把柴刀被偷走了。进堂屋右边的房间后门的门栓被撬开，地上丢起衣服裤子，被子被翻得乱七八糟，厨房的后门也被撬开。家中的一把柴刀、一把钢钎被盗。2、被害人石及伍的陈述，证明2020年3月24日那天甘棠镇赶集，家里被盗了。那天中午12点多他从甘棠赶集后回到家中，发现原本被锁起的几个房门被撬开了，房间的床上、衣柜被翻动过，经他清点，发现放在家里的4000元现金和大约60克黄金被盗走了。他家路边上有一个养猪场装了监控，他家被盗当天的监控里，看到一个可疑的男子出现，当时这个男子手里拿了一根长约1米左右的钢筋，他保存了这个份视频监控并把它交给了公安机关。3、被害人唐某1的陈述，证明2020年4月3日家里被盗了，那天甘棠镇赶集，家里没有人其他人在，到下午1点多，他回家时，发现家中的四间房门被撬开了，家中只有卧室里放在床头柜抽屉里的香烟和硬币被盗走了，没有其他财物被盗。4、被害人明某1的陈述，证明2020年4月3日那天是甘棠镇赶集的日子，他听说他们组里唐某1家被盗了。他回家发现自己家里也被盗了，卧室里一个箱子被打开，箱子里的衣服被翻了出来，箱子里的2000元也不见了。他儿子明某7告诉他，明某7在睡觉的时候一个男子翻窗进入了他们家，还和明某7有过对话。他还听说唐某2、贾某1、贾某2家里的锁被撬了，家中也被盗了。5、被害人贾某1的陈述，证明2020年4月3日唐某1家被盗那天，他、唐某2、明某1、贾某2家里也被盗了。那天他从靖州县城回到家，发现家里进堂屋右侧的一间房的房门锁被撬，进堂屋里看到一个木柜抽屉的挂锁被撬，抽屉被翻动，房间里的床上、衣柜抽屉被翻了，但没有财物被盗走。6、被害人贾某2的陈述，证明2020年4月日唐某1家被盗那天，他家也被盗了。那天正逢甘棠镇赶集，他早上从家中去镇上赶集，中午12点多回到家，发现一间房的挂锁被撬开，房间的床上、木柜被翻动，家中只有一把柴刀被偷走了。7、被害人唐某2的陈述、证明唐某1是他屋上坎的邻居，2020年4月3日唐某1被盗那天，他自己家里被盗了，那天上午，他在靖州县城做事，大约在下午6点多回到家里，发现卧室书桌抽屉的挂锁被撬了，抽屉里的2400元被偷走。8、被害人黄同银的陈述、证明2020年4月6日，他从家中外出至艮山口赶集，到中午12点多回家后发现书房的窗户被打开了，窗户的玻璃被打烂了一块，书房的和卧室的抽屉、衣柜的东西被翻动了，家里只丢了几十块钱的现金，其他物品没有被偷。9、被害人唐某3的陈述，证明2020年4月8日上午10时许，下起了雨，就到她儿子家去收衣服，她回来时发现房间前门的挂锁被撬，门被从里面反栓，后门被打开了。房间里床上的被子被乱翻，房间里衣柜上的挂锁被撬，衣柜里的被子及衣服被翻出来，扔在地板上，放在衣柜被子里用色红塑料袋包裹的2000多元钱被盗走。10、被害人杨某1的陈述，证明2020年4月8日，溪口村十五组唐某3家里被盗窃当天，他家里也被盗了。那天上午7点多钟，他从家里出去到甘棠镇上赶集，到11点钟左右回家里，发现厨房门挂锁被撬，厨房的柴刀不见了，从厨房进入卧室的房门门扣也被撬，卧室床上放着的一台ＶＩＶＯ牌手机也不见了，卧室的衣柜门挂锁被撬，衣柜里没有财物被盗，家里多个房门都被打开了。他们村里黄透贵家装有一个监控，从监控中看到一名可疑的男子于4月8日9点多钟出现在黄透贵家，这个男子不是他们村里的人，手中拿着一把柴刀，那把柴刀和他家被盗的柴刀是一样的。11、被害人明某2的陈述，证明2020年4月13日上午11时许他将房门锁好从家中离开，到下午1点左右回家时，发现进他家堂屋右侧的房间房门挂锁不见了，锁扣也被撬过，他妻子唐某4发现她放在房间抽屉里的钱包被盗走了，床上的手机也不见了，家中25000元钱被盗，这些钱是准备付家里建新房的工钱，都是100元票面的钱。装钱的是3个包，1个紫色的针织包，2个红色的布包，这些包都被扔在他家附近的路边的草丛中。被害人唐某4的陈述与明某2的基本一致。12、被害人吴某的陈述，证明2020年4月29日早上8点多钟出门，到中午11时许回家时，发现房门锁被撬坏，房间里被翻得乱七八糟，柜子门的锁也被撬了，放钱的盒子掉在地板上，放在盒子的1000元钱不见了。13、被害人黄某1的陈述，证明2020年5月9日早上10点多钟，他将房间门锁了，就出去干农活。到下午2点多钟回来，发现房间的门锁不见了，放在房间木箱里4900元现金被拿走了，这些钱是他去年卖稻谷的钱，用红色塑料袋包了两层后用白色塑料瓶装好的。他家后面一间房里的被子也不见了。14、被害人明某3的陈述，证明2020年5月12日早上7点多钟，她将房门锁好后就赶集去了，到10点多钟回家时发现门锁被撬，进房后发现五屉柜右边最下面那一层抽屉被人强行拉到半开，里面放着的30000多元现金和15000多元存折以及300块钱的农业补助卡不见了，这些是用女士外衣包裹在里面用小红布口袋包裹放抽屉里的。30000多元现金和15000多元存折是儿女孝敬她的，存了一年多，300块的农业补助卡是政府的农业补助，因为怕麻烦，现金就想放在家里慢慢用，没有存到银行去。15、现场勘验检查笔录，证明案发现场的相关情况及现场遗留痕迹。16、现场指认笔录、照片，证明经宋造成指认其在2020年3、4月份期间，携带凶器采用撬门的方式入户盗窃9次。宋造成在2020年4、5月份期间，曾到靖州县××乡××村寨入户盗窃多次。17、提取笔录、搜查笔录、扣押决定书及扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、物证黄金戒指一枚，证明办案人员依法扣押宋造成处的金戒指一枚、田某处的银行卡一张及现金36600元及从宋造成所住4009房一纸箱内搜出的“中国黄金质保单”一张。18、银行卡号为6217××××1912的流水清单，证明该银行卡户名为田某，2020年5月12日通过ＡＴＭ机分三次存款20000元。19、账户交易明细、存款账户基本信息、存款账户金融交易明细，证明明某4尾号为3780的邮政储蓄银行卡账户余额及交易明细情况，尾号为5839的靖州农商银行存折的存款情况及尾号为2462的靖州农商银行卡账户交易明细。20、被害人石及伍提供的2020年3月24日蔡周华养猪场的视频资料截图，证明案发时间段，有一陌生男子在案发现场周围出现。21、号码为183××××2040手机通话记录，证明宋造成的183××××2040手机通话记录及案发时所在地理位置。22、证人黄某2的证言及提供的收购稻谷清单，证明2019年9月份左右，黄某1向其销售了稻谷3737斤，每斤1.6元，扣除原来的开支，黄某2付给黄某1现金5000元。23、证人明某5的证言，证明他是明某4的弟弟，明某3自己已没有经济来源,但明某3有4个女儿,3个儿子,明玉有2个姐姐,还有一个弟弟就是他。明某3的儿女都很孝顺,每年过年的时候都会给钱给明某3,明某3的2个姐姐条件较好,都是退休干部,也会拿钱给明某3用,他也会拿钱给明某3,包括他的五个儿女每年都会拿钱孝敬明某3。另外还有明某3的孙子也会给钱给明某3用。明某4生活在农村，开支很小，平时也很节俭。证人李某1的证言与证人明某5的证言一致。24、证人田某的证言，证明2020年5月12日7时许，“星星”（即宋造成）打电话要田某到藕团接他，在靖州城里吃饭后，宋造成又要田某把他送到太阳坪土溪铺电站附近。三小时后，宋造成再次打电话要田某到土溪铺接他，宋造成下车的没带包，上车的时候看到他口袋明显鼓起，没多久宋造成就从口袋里拿了很多现金在数钱，后给了田某4000元现金用于付车费及还以前的借款，后又分两次给田某3万元，让其保管。田某送宋造成到甘棠有三次左右，只到甘棠镇燎原村路段，宋造成就下车了。到太阳坪乡有七、八次，其中有三、四次是送宋造成到太阳坪乡贯堡渡村下的车，有三、四次是送宋造成到土溪八龙村那里下的车。时间多数都集中在2020年的4月份和5月份中旬。25、证人宋某的证言，宋某系宋造成的叔叔，证明案发时间段出现在被害人石及伍家附近视频中的男子是宋造成。26、证人肖某的证言，证明出现在2020年4月8日案发现场周围的人与到其家居住过的人系同一个人，且居住的那人离开当天，村里发生了多次入户盗窃案件。27、证人王某的证言，证明2020年4月8日出现在黄秀贵家监控视频截图中的人与宋造成系同一个人。28、证人明某6的证言，证明其奶奶唐某4家里被盗的时间、地点、财物类别及被盗财物的数量等事实。29、证人明某7的证言，证明2020年4月初的一天上午10时左右，也就是他家进小偷的同一天，他在家中偏房睡觉，一个男子从窗户翻进他睡觉的房间，他当时醒了过来。那个男子看到他之后就问他“你屋里的大人呢”，他就说“我爸爸出去了”，那个男子就说晚上再来找他爸爸，之后那个男的就打开门出去了。在他爸爸回来之后发现家中被盗，那个男子后来也没有回来找过他爸爸。那个男子有30多岁，当时身着一件条纹相间的棉衣。30、辨认笔录，经证人田某辨认，宋造成就是外号叫“星星”的人。肖某辨认宋造成与在肖某家住了一夜的陌生男子系同一人。31、刑事判决书、释放证明，证明宋造成的前科情况。2019年5月27日刑满释放。32、到案经过，证明宋造成于2020年5月13日在洪江宾馆4009房间被公安民警抓获。33、情况说明、公安监管场所被监管人员入所体检表，证明公安局办案人员储永海、杨鑫波分别说明在办理上诉人宋造成涉嫌盗窃罪一案中没有对宋造成有刑讯逼供行为。宋造成入所时没有外伤及血肿。34、常住人口基本信息，证明宋造成的基本身份信息。35、上诉人宋造成的供述与辩解及同步录音录像，宋造成供述他三次到甘棠镇盗窃，都是选择甘棠镇农村里比较偏远的村里农户家里,采用撬门或踢门入室的方式盗窃。他在甘棠镇的溪口村盗窃了2户住宅,在高峰村盗窃的5户住宅,在燎原村盗窃的2户住宅，这三个村是不同的三天去的，每次相差有10来天。在溪口村盗窃的那一次,是在2020年3月或4月份的一天上午,他从靖州县城坐公交车到太阳坪贯堡渡村，然后走路经过贯堡渡电站到达溪口村一个较偏远的地方,找到了一个没有人在家的农户家里,进入这家厨房,从厨房板壁上拿了一把柴刀,然后用这把柴刀将这户农户厨房旁边的一间房撬开,就在这间房里的床上翻了一下,没有翻到东西,然后又将这个房间的衣柜挂锁撬了,在衣柜里翻了一下,没有偷到东西。然后就拿着柴刀往村外走,走了约2里路,又来到一户人家里,进入堂屋里,没有撬门,只是看了一下,就离开了。从这户人家旁边下坎小路走到下面一户人家,拿起柴刀将这人家一间偏房房门挂锁撬开，进入房间,翻了床上,床上没有翻到东西,然后又打开了房间里的衣柜（忘记衣柜是否锁了，有锁就是撬了）然后将衣柜里的衣物翻了出来,在衣柜里翻到一个红色的塑料袋,塑料袋里有大约700元钱,他就将钱偷走,红色的塑料袋丢在房间里。他离开了溪口村，盗窃时偷到的那把柴刀被他随手丢了,不记得丢到哪了。他到高峰村也是在2020年3月或4月的一天下午,准备到甘棠镇去找人借钱,在甘棠场上碰到了一个叫幸德的人，他在“幸德”家里住了一晚。第二早上,他在辛德家里吃了早饭后,就一个人顺着一条水泥路走,看到了路边的一户人家没有人，在这户农户房子外面找到了一把柴刀,用柴刀将这户农户的一个房间的房门挂锁撬开，后进入房间里翻了床上和柜子里，没有翻到东西,就离开了。他拿着柴刀又往回走,走了几百米远后,在路边发现一户人家,拿起柴刀将这户人家进堂屋的右边一扇门撬开，在房间里的床上、衣柜和书桌抽屉里翻了一下,没有翻到什么东西,就拿着柴刀离开了。接着他拿着柴刀又走了几百米远到一户人家里，从窗户翻进房间，看到床上躺起一个十几岁的小男孩,被这个小男孩发现后,他当时还问了那个男孩“你爸爸在哪里？”那个男孩说“做事去了”。他就从这户人家出去了。他拿着柴刀继续走了几百米远的样子,在路边又发现有两户人家,这两户没有人在家,其中有一户房子较新,他先是在房子较新的那户人家里用柴刀撬了进入堂屋左侧的两间房门,在这两间房里翻了一下,没有偷到东西,然后又走到房子后面踢开了两间房的后门,在其中一间房的床头柜抽屉里偷到了一包“黄芙蓉王”香烟，然后从这户人家离开了。他拿起柴刀走到这户较新房子的下坎处的一户人家,这户人家堂屋左侧的房门没有锁,进入房间,房间的书桌抽屉用挂锁锁起,就用柴刀将抽屉挂锁撬了,在书桌抽里翻到一个钱包,在钱包里翻到几百元钱。偷完了这五户之后,他离开了高峰村。他把在高峰村偷到那把柴刀就随手丢了。2020年3月或4月的一天上午,他从靖州县城坐班车到甘棠镇,然后沿着一条水泥路到了燎原村一个很偏僻的地方,找到一户人家,先将这户人家楼梯旁的一个房门踢开,在房间里的抽屉里翻了几下,没有翻到东西，在这户人家找到了一把柴刀，将这户人家进堂屋右侧的一个房间门撬开，在房间里床上、衣柜里翻，没有翻到东西,又将这户人家的一个后门踢开，到房间里在床上、衣柜里翻,没有翻到东西,就拿着柴刀离开了。顺着路往里走了约2里路,在路边看到一户人家,这户人家外面砌有围墙,进入到院里,他用柴刀将这户人家进堂屋左侧的一个房间门锁撬了,到房间里将床上、书桌、抽屉、衣柜翻了一遍,没有翻到东西,然后在堂屋外面的房门撬开，到房间里翻,也没有翻到东西,就离开了。他在燎原村偷的那把柴刀就随手丢了。偷到的钱被他用完,香烟被他抽了。他还于2020年3月份至5月份的样子到太阳坪乡盗窃了4次,另外还到甘棠镇燎原村盗窃过一次。在被抓的前一天也是2020年5月12日，他是在太阳去溪八龙村盗窃过一户农户家里,撬锁进房间对床上、柜子乱翻,但没有偷到东西,就离开了。他不记得去地芒村盗窃的时间，记得是将进堂屋右侧的一间房间撬开,然后进入房间里乱翻，在床上盗得几百元钱。在××乡××村××室里盗窃，他是将这个农户家里进堂屋右边的一间房撬开，然在房间里的床上、木柜乱翻，盗得大约200元钱。盗窃太阳坪乡贯堡渡村这户，是将这户农户的房屋后面的一个玻璃窗砸破,然后翻入房间,对房间里的衣柜、床乱翻,在这户人家里,没有偷到东西。2020年月份或4月份的一天，是之前所讲的在甘棠镇盗窃的三次之后的一天盗窃的,是他在甘棠镇盗窃的最后一次,他进入到这户人家,将进堂屋右侧的一间房撬开,在房间木柜抽屉里盗窃得1000多元钱,是从房间木柜抽屉里将几个包偷到房子外面路边翻看,发现一个包里有1000多元钱,他将钱拿走,包和包里面的东西都全部丢在路边了。后宋造成否认上述事实，并称受到刑讯逼供。二、诈骗事实2019年5月底，上诉人宋造成从靖州县看守所释放后，找到与其在靖州县××房杨某2的妻子雷某，宋造成以自己能找关系将羁押在靖州县看守所的杨某2释放出来为由，从雷某处取人民币13000余元。上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据证明：1、被害人雷某的陈述，证明2019年的5月的一天，宋造成给她打电话，说他有关系可以把雷某的老公杨某2从监狱中提前释放出来。第二天，宋造成来雷某上班的地方找她，雷某觉得宋造成知道她的名字，还知道她老公杨某2的事情，就相信了宋造成的话，宋造成要雷某先给他五千元钱请派出所所长吃饭。2019年5月30日上午10时左右，雷某在工商银行ＡＴＭ机取了5000元现金给宋造成。过了几天，宋造成又打电话给雷某说还需要20000元钱，在当年7月份就可以把她老公释放出来，雷某就在微信上给宋造成转了钱。到了2019年6月中旬的一天，宋造成到她家要钱，雷某拿了3000元现金，微信转2000元给宋造成。2019年7月份的时候，因杨某2还没被释放，雷某去质问宋造成，宋造成承诺一个月内就把钱退给雷某，会在8月初退20000元钱给她，另外的5000元钱就请派出所领导吃饭了。2019年8月初，雷某联系宋造成时，发现接电话是一个叫李哥的人，那个叫李哥的人告诉她，宋造成欠了他1000多块钱，并把手机抵押给了自己，还把手机给雷某看了，宋造成手机里面都是要他还钱的短信。直到2019年11月16日，杨某2被刑满释放出来，她才发现被宋造成诈骗了。2、提取笔录、指认笔录，证明公安机关从被害人雷某处提取了雷某（昵称为“格桑花的悲伤”）与宋造成（昵称为“娟”“柠檬”“心心爱娟”“曾经的回忆”）微信聊天记录、转账记录，工商银行取钱5000元凭条一张。微信聊天记录反映雷某问宋造成提前释放其老公以及要求退还钱的事，微信付款凭证反映雷某向宋造成转款13次，共计13820元，“曾经的回忆”向雷某转款1次，数额为800元。3、宋造成手机数据恢复鉴定意见，证明宋造成微信昵称的变更过程，在2019年6月22日变更为“心心爱娟”，在2019年7月25日变更为“柠檬”，在2019年8月52日变更为“曾经的回忆”。4、证人杨某2的证言，证明杨某2是2019年5月在靖州县看守所认识的宋造成，在宋造成出所的前一天，宋造成说他有关系能够帮杨某2办取保，杨某2相信了且把妻子雷某的信息告诉了宋造成，让宋造成出去后找雷某办取保。杨某2出狱后，雷某给宋造成打电话，但是宋造成一直没接，后来有次其他人接了，接电话的人说宋造成欠他1000元钱，宋造成把手机抵押给了他。5、李某2的证言，证明他是2019年8月份宋造成坐他的车认识的，宋造成因为欠了他1200元钱，让他开着车到处找朋友借钱，但是宋造成都没有借到钱，最后宋造成提出把手机抵押给李某2。后来宋造成找他要过几次手机，他没有给宋造成。2019年8月底，一个叫雷某的女子打宋造成抵押到他手里的手机，李某2接通后了解到雷某被宋造成骗了钱。6、辨认笔录，证明经混杂照片辨认，证人李某2、杨某2、被害人雷某辨认出宋造成，宋造成辨认出被害人雷某。7、靖州看守所的证明，证明上诉人宋造成与杨某2自2019年5月17日至2019年5月27日羁押于靖州县××号××室。8、释放通知书、监室居住决定书，证明宋造成因诈骗于2020年1月10被拘留，因不批准逮捕于2020年1月22日释放，同日被监视居住。9、抓获经过，证明宋造成于2020年1月9日在怀化市洪江市××镇被抓获。10、上诉人宋造成的供述与辩解，宋造成供述在2019年6月至2019年10月期间，雷某用微信给他转了10000多元钱，他不认识杨某2，也不知道雷某与杨某2系夫妻关系，2019年5月30日他给雷某转了800元钱，雷某的微信昵称为“格桑花的忧伤”。本院认为，上诉人宋造成以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物共计36800元，具有其他严重情节；骗取他人财物13000余元，数额较大；其行为已分别构成盗窃罪、诈骗罪，应当数罪并罚。宋造成在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人宋造成提出“原判认定其构成盗窃罪的事实认定不清、证据不足，在案并无证明其实施盗窃的直接证据，其在受到刑讯逼供中做的口供和现场指认”的上诉理由，经查各被害人均系被撬门锁的方式被盗财物；监控视频证明案发时间段，宋造成携柴刀出现在案发地点，视频中宋造成携带柴刀出入案发现场，与宋造成的供述相互印证；同步录音录像证明宋造成在2020年5月13日至14日的讯问中自然地供述犯罪事实，并未发现受到刑讯逼供，宋造成的供述与证人明某7、田某的证言相互印证，且有宋造成手机尾号为2040的通话记录佐证，证明宋造成有罪供述的真实性，应予采信，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；提出“其没有实施诈骗行为，原判认定其构成诈骗罪的事实不清、证据不足”的上诉理由，经查宋造成骗取被害人雷某13000余元的事实有被害人陈述、微信聊天记录、微信转账记录、证人杨某2、李某2的证言予以证明，足以认定，该上诉理由与审理查明事实不符，本院不予采纳。辩护人提出“原判认定宋造成盗窃明某3家30000元的事实不清、证据不足”的意见，经查该笔事实有宋造成的供述、被害人明某4的陈述、证人明某5、李某1、田某的证言，证据之间相互印证，足以认定，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。宋造成被刑事拘留至被监视居住期间羁押的时间应予抵扣刑期。原判对宋造成盗窃数额及刑期起止日期计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院(2020)湘1229刑初121号刑事判决；二、上诉人宋造成犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2026年4月30日止。罚金限判决生效后十日内缴清）；三、上诉人宋造成违法所得人民币49800元，责令退赔给各被害人。本判决为终审判决。审判长 姚 健审判员 荆 成审判员 刘哲艺二〇二〇年十二月二十三日法官助理彭迪超书记员彭立博附适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；（三）组织、控制未成年人盗窃的；（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；（八）因盗窃造成严重后果的。释义引用统计第六条盗窃公私财物，具有本解释第二条第三项至第八项规定情形之一，或者入户盗窃、携带凶器盗窃，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之五十的，可以分别认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”或者“其他特别严重情节”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。