河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9033号上诉人（原审被告）：李建宗，男。被上诉人（原审原告）：张建朝，男。委托诉讼代理人：王晓国，河南景焱律师事务所律师。上诉人李建宗因与被上诉人张建朝侵权责任纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初3315号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张建朝上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实错误，适用法律错误。一、双方当事人是合伙关系而非雇佣关系。2018年双方共同在偃师市郝朝峰家拆房。此次拆房虽是由上诉人联系，但上诉人与被上诉人事先口头约定为合伙关系。实际工作时，除了吊车费、生活费等支出，剩余的收入按大家出工时间结算平均分配，上诉人并没有获得比其他人更多的报酬。双方是平等协作关系，系个人合伙。一审认定上诉人与被上诉人是雇佣关系，据此划分责任错误。二、一审判决中部分责任方缺失。房主郝朝峰应对为其提供劳务的人工作时的意外伤害承担部分责任，应扣除房主应承担的部分后计算上诉人与被上诉人应承担的部分。三、一审认定护理期限150天过长。护理费标准取值45677元/年（125元/天）过高，被上诉人配偶实际打工收入为60元/天。四、应扣除新农合报销费用15000元。五、被上诉人两次住院医疗费均由上诉人全部垫付，一审判决未扣除已垫付医疗费、交通费及营养品等费用中被上诉人应承担的份额。张建朝答辩称，1.双方之间系雇佣关系，上诉人认为是合伙关系没有事实根据。本案起诉前已经经过村委的调解，在村委给被上诉人出具的证明中能够充分证明双方之间是雇佣关系，一审中上诉人也认可双方之间是雇佣关系。上诉人常年从事房屋拆除工作，在当地是众所周知的事实，双方根本不存在合伙关系。2.上诉人认为房主应承担责任不成立。本案中没有任何证据证明房主存在过错，房主将房屋拆除工作承包给上诉人，因此在拆除工作中造成的损害应由上诉人承担。3.一审认定的护理期限是120天并非上诉人所说150天。事故造成被上诉人双手残疾，直到现在也不能从事劳动，一审中鉴定意见认定120天护理期限符合被上诉人伤情。4.一审法院按照社会服务业标准计算护理费符合法律规定和司法实践。5.上诉人支付的医疗费在本案中，被上诉人并未主张，因此不应扣除。综上，上诉人的上诉不成立，请求驳回上诉，维持原判。张建朝向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费等共计165979.48元；2.由被告承担本案的诉讼费用。一审法院审理查明：2018年6月19日，被告李建宗雇佣原告张建朝到偃师市为他人拆房子时，原告张建朝不慎从房子上掉下来，导致张建朝受伤。当天张建朝被送至偃师市城关医院住院治疗，诊断为：1.左前臂外伤合并血管神经肌腱损伤；2.右腕部外伤合并血管神经肌腱损伤；3.右环指外伤合并皮缺损；4.第五掌骨基底部骨折。2018年7月5日出院，共计住院治疗16天。2018年7月16日，张建朝到河南科技大学第一附属医院新区医院治疗，诊断为：1.左腕部开放性损伤伴创口感染；2.左桡骨远端骨折；3.左手腕骨多发骨折；4.右手第5掌骨骨折术后；5.左桡神经损伤术后。2018年7月30日出院，共计住院14天。两次住院期间的医疗费李建宗已经全部支付完毕。原告张建朝申请对伤残等级、出院后的护理期、营养期进行鉴定，经一审法院委托洛阳长安法医临床司法鉴定所作出洛长安司鉴所[2020]临鉴字第168号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人张建朝左手的损失评定为十级伤残；2.被鉴定人张建朝右手的损伤评定为十级伤残；3.建议被鉴定人张建朝出院后的护理期限为120（150-30）日，营养期为60（90-30）日为宜。为此原告花费检查费508元，鉴定费1300元。审理中，原告将各项损失明确为医疗费508元、误工费96743.97元、住院期间护理费5263.58元、出院后护理费15405.6元、伙食补助费1500元、住院期间营养费600元、出院后营养费1200元、伤残赔偿金33360.25元、被抚养人生活费4445.19元、精神抚慰金10000元、交通费500元、鉴定费1300元。上述事实，由原告提交的户口本复印件、偃师市高龙镇谢村村民委员会证明、偃师市城关镇卫生院和河南科技大学第一附属医院新区医院的病历、住院证、诊断证明、出院证、郑州大学洛阳中心医院门诊收费票据、洛阳长安法医临床司法鉴定所鉴定费发票、洛阳长安法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，被告提交的偃师市高龙镇谢村村民委员会证明及庭审笔录等在卷资证。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张建朝在为李建宗提供劳务的过程中发生事故，致使自身受到损害，应当根据双方的过错承担相应的责任。被告李建宗在张建朝为其提供劳务的过程中未尽到安全保障义务，对事故的发生存在较大的过错，应承担主要赔偿责任；原告张建朝在从事拆建时，本应对其工作的危险性有明确清晰的认识，但因未能充分尽到谨慎注意义务，对事故的发生亦存在一定的过错，应承担本次事故相应责任。根据双方过错程度，结合本案实际，酌定原告张建朝对自身损害后果承担30%的民事赔偿责任，被告李建宗对张建朝的损害后果承担70%的民事赔偿责任。结合本案的实际情况，张建朝的各项损失为：1.检查费，有原告提交的2020年6月1日郑州大学洛阳中心医院开具的检查费票据508元，予以认定；2.误工费，结合鉴定结果中显示的正中神经受伤情况，酌定误工期为220天，原告主张的747天没有法律依据，不予支持。参照2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资为44314元/年的标准，误工费应计算为26709.8元（44314元/年÷365天×220天），对原告主张超过的部分不予支持；3.护理费，参照2019年河南省居民服务业平均工资为45677元/年的标准，结合原告住院30天及鉴定结论书认定出院后护理期为120日，护理费应计算为18771.37元（45677元/年÷365天×150天），对原告主张超过的部分不予支持；4.住院伙食补助费，原告两次住院共计30天，原告主张1500元，不违反法律规定，予以支持；5.营养费，结合鉴定结论中的60天期限，应计算为1200元（60天×20元），对原告主张超过的部分不予支持；6.伤残赔偿金，根据原告伤残结果鉴定等级，原告主张的33360.25元，不违反法律规定，予以支持；7.被抚养费生活费，原告主张4445.19元，符合法律规定，予以支持；8.精神抚慰金，酌定5000元为宜，原告主张超过的部分不予支持；9.交通费，原告主张500元，不违反法律规定，予以支持；10.鉴定费，有原告提交的司法鉴定意见书及发票为证，故原告主张的鉴定费1300元，予以支持。以上共计：93294.61元。综上，被告李建宗应赔偿原告张建朝65306.23元（93294.61元×70％）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告李建宗于判决生效之日起10日内赔偿原告张建朝医疗费等各项损失共计65306.23元。二、驳回原告张建朝的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取664元，由被告李建宗承担。本院经审理查明的事实与一审法院一致。另查明，1.一审中，张建朝提交了偃师市高龙镇谢村村民委员会于2019年12月15人出具的《证明》，内容为：我村第二村民组村民张建朝2018年一直随同同组村民李建宗在外拆复诊，六月份在缑氏郝寨村拆房时不慎从房上掉下来受伤。张建朝在受伤致残情况下请求经济补偿，经村委会多次调解未能达成一致意见。李建宗对该《证明》无异议。一审庭审中，李建宗称，拆房子干活的四、五个人由其联系去干活，每人120元一天，郝朝峰把钱给其后由其向其他人发放。二审中，李建宗称，此次拆房的活由熟人介绍，价钱是其谈的，不包括清渣是35元每平方，一共多少钱记不清了；四五个人干活，具体是谁记不清，中间换过人；除了机器设备，每人一天120元。2.二审中，李建宗提交了其垫付费用的清单，双方进行了核对。李建宗未对其垫付的费用提供相关票据。张建朝认可的费用有：（1）偃师市城关医院医疗费20000元、河南科技大学第一附属医院新区医院医疗费8000元，医疗费票据李建宗给了但找不到了。（2）两次住院各给付生活费500元，共1000元。（3）交通费认可180元。本院认为，李建宗称其在拆房干活过程中，与张建朝等人除了吊车费、生活费之外收入平均分配，但不能提供充分证据证明该事实，故对于李建宗主张其与张建朝系合伙关系的上诉理由，本院不予采纳。一审法院认定李建宗系向张建朝提供劳务符合法律规定，张建朝在为李建宗提供劳务过程中发生事故受伤，应根据双方过错承担责任，一审法院根据本案劳务的相关情况认定李建宗、张建朝各付70%、30%责任并无不当。此外，一审法院认定的护理期限和标准并无不当。本案中存在李建宗垫付费用的事实，对于李建宗垫付的费用亦应按双方责任比例予以分担。该部分费用李建宗未提供相关票据，对于张建朝认可的医疗费28000元、生活费1000元、交通费180元，本院予以确认；对于其他垫付费用，因证据不足，本院不予采信；上述29180元应由张建朝自行负担8754元，该款应从李建宗应向其赔付的款项中予以抵扣，即李建宗应赔付张建朝56552.23元。此外，李建宗主张张建朝领取新农合报销费用15000元的事实，本案中无证据证明，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初3315号民事判决第一项为：李建宗于本判决生效之日起10日内赔偿张建朝医疗费等各项损失共计56552.23元；二、撤销河南省偃师市人民法院（2020）豫0381民初3315号民事判决第二项；三、驳回张建朝的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费653元，由李建宗负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇二〇年十二月二十五日书记员  高 源