山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终7547号 上诉人（原审原告）：临朐宁远橡塑制品厂，住所地:临朐县城关街道创新路中段路东（太和聚北邻）。 法定代表人：薛宁，该厂厂长。 委托诉讼代理人：魏学宽，山东学宽律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：白爱军，男，1969年6月25日出生，汉族，住临朐县。 委托诉讼代理人：张秀丽，临朐胜宇法律服务所法律工作者。 上诉人临朐宁远橡塑制品厂（以下简称宁远橡塑厂）因与被上诉人白爱军劳动合同纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2020）鲁0724民初3109号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 临朐宁远橡塑制品厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1双方当事人签订的《工伤赔偿协议书》合法有效，上诉人已按协议履行完毕，无须再支付一审判决的相关费用。2.被上诉人申请仲裁时已超过仲裁时效。 白爱军辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 临朐宁远橡塑制品厂向一审法院起诉请求：1.重新审理宁远橡塑厂与白爱军之间的劳动争议。2.依法驳回白爱军在仲裁申请书中的全部仲裁请求。 一审法院认定：白爱军于2018年2月25日到宁远橡塑厂工作，双方未签订劳动合同，宁远橡塑厂未为白爱军缴纳社会保险费，宁远橡塑厂以现金和银行转账方式支付白爱军的工资。2018年11月26日，白爱军在宁远橡塑厂工作中双手受伤，2018年11月27日入中国人民解放军第八十九医院住院治疗七天。 2019年4月7日，宁远橡塑厂与白爱军签订《工伤赔偿协议书》，协议内容为，2018年11月26日，白爱军在宁远橡塑厂工作时不慎右手挤压伤，左手2-4掌骨基底开放骨折，现白爱军提出辞职，双方就赔偿事宜及劳动关系之间的一切事宜，双方经过平等协商，在公平自愿的基础上达成一致协议如下： 一、经白爱军提出，双方均同意解除双方之间的劳动关系。二、白爱军此前的医疗费，宁远橡塑厂已经全额支付。三、现宁远橡塑厂同意再赔偿给白爱军一次性伤残赔偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、护理费（住院期间的护理费及护理依赖程度的生活护理费）、此后的医疗费、交通费、住院期间的伙食补助费、营养费等全部损失共计16220元，其余超出部分的赔偿数额，白爱军全部放弃。上述款项，宁远橡塑厂于2019年4月8日前一次性支付给白爱军。四、本协议签订后，白爱军不得再向宁远橡塑厂主张未签订劳动合同的双倍工资、未缴纳养老保险等各项社会保险以及解除劳动合同经济补偿等的请求。五、本协议生效后，双方之间就本次工伤纠纷及全部劳动争议纠纷处理完毕，任何一方不得再以任何理由向对方主张任何权利。六、本协议签订后，双方应全面积极履行本协议，如一方违约，应向对方支付违约金2000元。七、本协议经双方当事人签订或者盖章后生效。 临朐县人力资源和社会保障局于2019年8月26日受理白爱军就上述受伤提出的工伤认定申请，并于2019年10月22日作出临人社工伤认字[2019]044号工伤认定决定书，认定白爱军受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。白爱军、宁远橡塑厂对该工伤认定决定均未申请行政复议，或向临朐县人民法院提起行政诉讼。 2020年1月3日，潍坊市劳动能力鉴定委员会针对上述白爱军工伤作出潍劳鉴[2019]第310087号初次鉴定结论书，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：拾级；生活自理障碍程度:无生活自理障碍。白爱军、宁远橡塑厂对该鉴定结论均未向山东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。 2020年5月11日，白爱军向县仲裁委申请劳动仲裁，请求：1.解除劳动关系。2.经济补偿金10776.80元。3.双倍工资59272.40元。4.护理费927.68元。5.住院伙食补助费400元。6.一次性伤残补助金37718.80元（5388.40元/月×7个月）。7.一次性医疗补助金21796元（5449元/月×4个月）.8.一次性伤残就业补助金43592元（5449元/月×8个月）。9.停工留薪期工资64658元。10.停工留薪期满后生活津贴8304元。县仲裁委于2020年7月14日作出临劳人仲案字[2020]第240号仲裁裁决书，裁决如下：一、白爱军与宁远橡塑厂自2019年4月7日解除劳动关系。二、自裁决书生效之日起十日内，宁远橡塑厂支付白爱军一次性伤残补助金34918.31元、一次性医疗补助金23104元、一次性伤残就业补助金46208元，共计104230.31元，扣除宁远橡塑厂已经支付的16220元，需支付剩余88010.31元。三、驳回白爱军其它仲裁请求。宁远橡塑厂对上述裁决第二项不服，向法院提起诉讼。白爱军未提起诉讼。 2018年度山东省全口径城镇单位就业人员平均工资为65383元，月平均工资为5449元。 对双方争议的白爱军受伤前月平均工资问题，法院查明：根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，因宁远橡塑厂未为白爱军缴纳工伤保险费，工伤保险缴费基数未能确定，故应按白爱军遭受事故伤害前12个月平均工资作为一次性伤残补助金的计算基数。因白爱军在宁远橡塑厂工作不足12个月，应以实际工作月平均工资计算。白爱军2018年2月25日到宁远橡塑厂工作，2018年12月受伤，因此，应以2018年3-11月9个月的工资数额作为计算月平均工资的计算依据。宁远橡塑厂提供的2018年2-11月的工资表中白爱军2018年4月、6月、7月、9月、10月、11月的工资数额，分别与白爱军在劳动仲裁期间提供的2018年6月、8月、9月、11月、12月、2019年1月份宁远橡塑厂通过银行发放的工资数额一致，因此，可以认定宁远橡塑厂提供的工资表的真实性，其中所记载的白爱军工资数额可以作为计算依据。经计算，白爱军受伤前9个月的月平均工资为4958.44元。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。白爱军在宁远橡塑厂工作期间因工作原因受到伤害，经临朐县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定白爱军伤残等级为拾级伤残，应当享受工伤保险待遇。白爱军在宁远橡塑厂工作期间，宁远橡塑厂应当为白爱军办理工伤保险而未办理，致使白爱军遭受工伤时不能从工伤保险基金中享受相关的工伤保险待遇，因此，该工伤保险待遇应由宁远橡塑厂赔付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律规定、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持”。本案中，白爱军与宁远橡塑厂签订的《工伤赔偿协议书》，签订于劳动能力鉴定伤残等级确认之前，此时，白爱军对自己的伤残等级难以作出判断，且协议中约定的工伤赔偿数额与法律规定的赔偿标准差异巨大，显失公平，白爱军因此主张撤销《工伤赔偿协议书》第三条、第五条、第六条内容，符合法律规定，予以支持。根据双方签订的《工伤赔偿协议书》第一条，经白爱军提出，双方均同意解除双方之间的劳动关系，因此，白爱军与宁远橡塑厂之间的劳动关系于2019年4月7日协商解除。白爱军对仲裁裁决未提起诉讼，视为对裁决事项的认可。法院仅就双方争议的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金作出处理。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”据此，白爱军应享受的一次性伤残补助金为：4958.44元×7个月=34709.08元，一次性工伤医疗补助金为：5449元×4个月=21796元，一次性伤残就业补助金为：5449元×8个月=43592元。宁远橡塑厂主张白爱军申请仲裁应当在劳动关系终止之日起一年内提出，双方于2019年4月7日解除劳动关系，白爱军于2020年5月11日申请仲裁，白爱军的仲裁请求超过仲裁时效。对宁远橡塑厂该项主张，本院认为，《调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。《调解仲裁法》第二十七条第四款规定，“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。因白爱军的劳动能力鉴定结论于2020年1月3日作出，白爱军知道或者应当知道权利被侵害之日应为2020年1月3日。白爱军于2020年5月申请劳动仲裁，并不超过申请仲裁的时效。《调解仲裁法》第二十七条第四款后半句规定的“劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，是与该款前半句“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”相关联，是针对拖欠劳动报酬劳动争议的仲裁时效期间作出的但书规定，不适用于本案工伤保险待遇纠纷。宁远橡塑厂以此为由主张白爱军申请仲裁超过仲裁时效不能成立。 综上所述，白爱军与宁远橡塑厂的劳动关系于2019年4月7日解除，宁远橡塑厂应向白爱军支付一次性伤残补助金34709.08元、一次性工伤医疗补助金21796元、一次性伤残就业补助金43592元。宁远橡塑厂主张不应再向白爱军支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，不予支持。对宁远橡塑厂关于白爱军申请劳动仲裁超过申请仲裁时效的主张，不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《山东省贯彻实施办法》第十条、第十一条第三项、第二十五条第二款、第二十九条规定，判决：一、临朐宁远橡塑制品厂与白爱军之间的劳动关系于2019年4月7日解除。二、临朐宁远橡塑制品厂于判决生效之日起七日内支付白爱军一次性伤残补助金34709.08元、一次性工伤医疗补助金21796元、一次性伤残就业补助金43592元，共计100097.08元，扣除临朐宁远橡塑制品厂已支付给白爱军的16220元，需支付剩余83877.08元。三、驳回临朐宁远橡塑制品厂的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由临朐宁远橡塑制品厂负担。 二审中，当事人均没有提交新证据，二审查明的事实与一审相同。 本院认为，工伤赔偿协议兼具民事合同、劳动合同性质，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的精神，劳动者与用人单位的工伤赔付协议在不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情况下，应当认定有效；但如果经审查认定具有重大误解或者显失公平的可变更、撤销情形，可以按照工伤赔付标准变更协议内容。本案协议中约定的工伤赔偿数额与法律规定的赔偿标准差异巨大，显失公平，严重损害劳动者的合法权益，原审法院就双方争议的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金作出处理并无不当。关于上诉人提出的仲裁时效问题，因白爱军的劳动能力鉴定结论于2020年1月3日作出，该日为白爱军知道或者应当知道权利被侵害之日，白爱军于2020年5月申请劳动仲裁，并不超过申请仲裁的时效。综上，上诉人的上诉理由均无事实和法律依据，本院均不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人临朐宁远橡塑制品厂负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  王新艳