福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5568号 上诉人（原审原告）：黄灿成，男，1976年7月9日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：吴志强，福建华达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金建平，男，1977年5月29日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托诉讼代理人：郑群，福建君宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李明堂，福建君宇律师事务所律师。 上诉人黄灿成因与被上诉人金建平合伙协议纠纷一案，不服福建省泉州市泉港区人民法院（2020）闽0505民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 黄灿成上诉请求：撤销原判，依法改判支持黄灿成的诉讼请求。事实和理由：1.黄灿成投入资金567455.5元事实清楚，证据充分。根据黄灿成提交的证据《恒大雅苑围墙工程报支表》可以看出，金建平仅对黄灿成的工资问题提出异议，对其他费用并没有异议，在没有相反证据的情况下，应视为金建平对其他费用的确认。因此《报支表》中报支费用经双方确认的金额为276695.5元。关于黄灿成的工资方面，虽然双方的合作协议书没有明确约定，但根据双方约定内容，黄灿成在现场实际施工管理，领取工资合理合法。2.金建平提供的《明细账分类》体现案涉工程的业主泉州美亚旅游开发有限公司已付工程款为920300.62元，该款项已远远足以归还黄灿成所投款项。根据双方合同约定，金建平承诺工程开工四个月内业主拨付工程款时应先归还黄灿成前期所投的款项，剩余工程款按双方出资比例分批抽回。金建平不提供其与案涉工程施工单位福建省和诚建设工程有限公司之间的协议，其主张的福建省和诚建设工程有限公司收取1%管理费及相关税费、工程人员费用缺乏依据，该举证不能的责任应由金建平承担。3.案涉工程工期屡次拖延系因业主提供的场地与当地居民存在纷争导致的，根据双方约定，该问题应由金建平负责处理，但金建平迟迟未能妥善解决，工期延迟产生的责任应由金建平承担。 金建平辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、程序正当合法，请求驳回黄灿成的上诉请求，维持原判。诉争工程项目已拨付部分款项，黄灿成也领取了190760元的款项，不存在业主未及时拨付工程款的情形，黄灿成无权以此为由要求金建平承担前期垫付的资金及逾期之后产生的利息等相关费用。黄灿成主张其对本案工程累计投入567455.5元，证据不足，不能成立。黄灿成未按约定履行本案工程的资金投入义务，存在严重的违约行为。黄灿成故意拖延工期且拒不改正，导致金建平为其垫付了589968元的工程款，并导致福建省和诚建设工程有限公司被业主罚款，追究赔偿责任，给金建平及福建省和诚建设工程有限公司造成了极大的损失，黄灿成无权主张支付款项。 黄灿成向一审法院起诉请求：1.金建平支付黄灿成工程代垫款377295.50元及利息（自2019年9月1日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算）；2.金建平支付黄灿成已收取工程利润款的50%即87793.36元。诉讼过程中，黄灿成将诉讼请求减少为：1.金建平支付黄灿成工程代垫款377295.50元及利息（自2019年9月1日起至款项付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算）。 一审法院认定事实：2019年5月27日，双方当事人签订《合作协议》1份，主要约定：黄灿成为乙方，金建平为甲方；甲方挂靠福建省和诚建设工程有限公司承包围墙工程；工程地址为泉港区××街××路交叉口；工程总价暂定为150万元含税价，按工程量清单的单价和实际完成数量结算为准；甲方为负责业主（恒大）方面关系理顺和签证等相关手续办理及现场协调监理、业主工作，现场施工协调，并保证快速进行工程结算等相关手续及向业主请款等事项；乙方负责出资该项目的施工材料、机械器具及人工工资等资金投入，并按业主及设计图纸要求组织施工；双方共同确认施工队伍、材料供应商，所产生的整体工程费用成本以票据双方统计（指《报支表》需经双方核对确认）签名确认，包括材料成本、机械、人工工资，其他零星费用均计入整个项目成本；由乙方出资所有100%施工成本，甲方仅负责前期投资款6万元（不含税），双方各占股50%，甲方未能按时让业主拨款，需先垫付投资成本100%给乙方；甲方承诺工程开工四个月之内让业主拨付工程款时应先归还乙方前期所投资的款项，剩余部分工程款按双方出资比例分别抽回，若四个月内业主未能及时拨付工程款，甲方应承担乙方前期垫付的资金及逾期之后产生的利息及相关费用（利息按银行同期贷款利率的四倍计算）并在两个月内及时补充到位；甲方应就本项目的真实合作关系向挂靠公司福建省和诚建设工程有限公司说清双方的合作关系；如有违约，违约方赔偿守约方由此产生的经济损失等。 2019年5月1日，泉州美亚旅游开发有限公司（以下简称“美亚公司”）工程部通知福建省和诚建设工程有限公司，案涉工程已具备开工条件，合同工期为30日，并经福建省和诚建设工程有限公司盖章确认。当日，黄灿成于进场组织施工，其施工至同年8月份。2019年5月，福建省和诚建设工程有限公司出具《材料领用人授权书》1份，主要内容：致美亚公司，授权黄灿成代理我司签收领用贵司代供代扣代付材料，被授权人在《工地收货单》上所签事项，我司均予以认可，并同意贵司按合同约定将代供代扣代付材料款项直接在我司工程款中扣除，有效期为自工程开工之起生效至合同履行完成或另下授权时止。 在施工过程中，双方于2019年5月6日至5月13日、5月7日至5月14日、5月14日至5月24日、5月18日至6月24日、5月12日至8月16日、5月29日至7月9日、6月29日至7月24日、7月11日至7月26日、7月15日至8月16日共同签字确认《恒大雅园围墙工程报支表》（以下简称“《报支表》”）各1张（合计9张），金额分别为8670元、3705元、4472元、6224元、55300元、2245元、10547元、1770元、11735元，合计104668元，金建平在金额为6224元的《报支表》上备注“扣铁观音300、熟茶300，6224-600=5624”。除上述9张《报支表》外，黄灿成在日期为2019年7月31日至2019年8月22日的《报支表》（金额为232627.50元，以下简称未签名《报支表》）上签字予以确认，并由金建平备注“黄灿成工资问题”，但金建平未签字确认。2019年5月17日、5月20日、5月23日、5月30日、6月5日、7月5日，黄灿成分别通过其建设银行账户向福建省和诚建设工程有限公司转账砼款垫款36000元、20160元、36000元、36000元、36000元、26000元，合计190160元。2019年7月30日，金建平签字确认福建省和诚建设工程有限公司《拨款审批单》，主要载明：工程名称为围墙工程；收款人为郑远萍；付款金额为6119.46元；备注为该工程业主于2019年7月25日拨付工程款363848.46元至公司账户，提取管理费用（1%）3638元，开票金额为363848.46元，退郑远萍材料款108280元，退黄灿成材料款190160元，拟以6119.46元拨付施工队。2019年7月31日，福建省和诚建设工程有限公司支付黄灿成190160元，并在转账单时附言“退恒大雅苑项目一期永久围墙工程垫款”。2019年5月31日、7月10日，诉争工程监理单位出具《监理工作联系单》各1份，主要内容为：致福建省和诚建设工程有限公司；关于围墙工程通知内容；工程未按约于2019年5月31日完工，请贵公司积极制定赶工和整改计划，合理安排施工人员，尽快竣工并完成移交工作。2020年4月26日，黄灿成诉诸法院。庭审时，金建平自认上述190160元系黄灿成的垫付款。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。黄灿成主张本案存在《合作协议》中关于“若四个月内业主未能及时拨付工程款”的情形，金建平不予认可，黄灿成实际又在四个月内收到福建省和诚建设工程有限公司支付本案工程垫款190160元，根据谁主张谁举证的原则，黄灿成应对“业主未及时拨款”的情形进行举证，而黄灿成至今未能举证证明，应承担举证不能的法律后果，故黄灿成的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定，判决：驳回黄灿成的诉讼请求。一审案件受理费6960元，减半收取计3480元，由黄灿成负担。 二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本案二审的争议焦点为：黄灿成是否有权请求金建平支付代垫工程款377295.5元及利息。双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 本院认为，黄灿成与金建平之间的合伙关系，系双方当事人真实意思表示，不违反我国现行法律、行政法规的效力性强制性规定，应认定有效。根据双方签订《工程项目合作协议书》的约定，“金建平应承担黄灿成前期垫付的资金及逾期之后产生的利息及相关费用并在两个月内及时补充到位”的条件是“若四个月内业主未能及时拨付工程款”，本案中，黄灿成确认在四个月内收到福建省和诚建设工程有限公司支付的190160元，故黄灿成请求金建平支付工程代垫款，缺乏依据，不予支持。 综上所述，黄灿成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6960元，由黄灿成负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑丽阳 审判员  王莉莉 审判员  张 萍 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  陈威鸿 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。