浙江省温州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）浙03民撤1号原告：上海相卫辉煌投资管理中心（有限合伙），住所上海市浦东新区东方路****，统一社会信用代码913101155758968624K。执行事务合伙人：上海相卫投资管理有限公司（委派代表：陈苑）。委托诉讼代理人：邓文安，男，1988年4月3日出生，汉族，住上海市，住上海市黄浦区v>委托诉讼代理人：谢炳宽，男，1971年12月12日出生，汉族，住浙江省，住浙江省温州市鹿城区v>被告：上海浦东发展银行股份有限公司温州苍南支行，住所浙江，住所浙江省温州市苍南县龙港镇龙金大道龙金首府南苑**101、102、103、201、202、203信用代码91330327683142146B。负责人：郑杰。委托诉讼代理人：刘兴红，浙江海浩律师事务所律师。被告：苍南润地置业有限公司，住所浙江，住所浙江省苍南县灵溪镇东方景园商务**楼**信用代码913303276952640604。法定代表人：郑祖返。破产管理人：北京浩天信和（温州）律师事务所。委托诉讼代理人：韩笑，北京浩天信和（温州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯思兵，北京浩天信和（温州）律师事务所律师。被告：苍南县蓝达印务有限公司，住所浙江省苍，住所浙江省苍南县金乡镇东门营房内**74704303-3。代表人：方歆敏，该公司监事。被告：方志丹，男，1985年7月6日出生，汉族，住浙江省苍南，住浙江省苍南县被告：叶茂金，男，1964年1月17日出生，汉族，住浙江省苍南，住浙江省苍南县被告：叶冬兰，女，1961年11月14日出生，汉族，住浙江省苍南，住浙江省苍南县被告：方歆敏，男，1970年3月27日出生，汉族，住浙江省苍南，住浙江省苍南县原告上海相卫辉煌投资管理中心（有限合伙）（以下简称上海相卫投资）与被告上海浦东发展银行股份有限公司温州苍南支行（以下简称浦发银行苍南支行）、苍南润地置业有限公司（以下简称润地公司）、苍南县蓝达印务有限公司（以下简称蓝达公司）、方志丹、叶茂金、叶冬兰、方歆敏第三人撤销之诉一案，本院于2020年1月19日立案后，依法进行了审理。原告上海相卫投资向本院提出诉讼请求：1.撤销浙江省温州市中级人民法院（2017）浙03民终193号民事判决；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：上海相卫投资是润地公司的债权人，上海相卫投资与润地公司、案外人王振恩、林松、郑祖返商品房预售合同纠纷一案，温州市中级人民法院经审理于2018年3月26日作出（2017）浙03民初516号民事判决，该判决现已生效并立案执行。2019年6月24日，苍南县人民法院受理了案外人许莉芳、黄万钞对润地公司的破产申请。近来，（2017）浙03民终193号案件（以下简称原案）的民事判决中，关于浦发银行苍南支行对R-4地块上42套商品房（包括已被苍南县人民法院拍卖的5套）所对应的土地使用权享有优先权的判决主文，严重损害了上海相卫投资的合法权益。（一）判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果与认定事实相互矛盾。1.认定事实不清，适用法律错误。浦发银行苍南支行与润地公司办理最高额抵押登记的时间为2013年6月18日，而天汇嘉园项目早于2011年取得《建设工程施工许可证》，并于2012年10月取得《商品房预售许可证》，办理抵押登记时，天汇嘉园项目属于在建工程，而非净地。判决认定浦发银行苍南支行对42套商品房所对应的土地使用权（不含建筑物）享有优先受偿权，导致房地分离，有悖物权法规定；2.判决结果与认定事实相矛盾。根据浦发银行苍南支行在原案中提供的证据，天汇嘉园没有办理预购按揭贷款的商品房为90套，如按照原案判决认定的浦发银行苍南支行对没有办理预购按揭贷款商品房相对应的土地使用权的抵押权没有明确表示放弃，则浦发银行苍南支行享有的优先受偿权应该是该90套商品房对应的土地使用权，该说理的事实与判决结果认定的对42套商品房对应土地使用权享有优先受偿权完全矛盾；3.原案判决分析有违常理。一般来说，为尽快回笼资金，开发商、银行更愿意接受购房者一次性全额付现，而不愿意采取按揭方式；4.原案判决支持罚息计算复息违反了法律规定，最高人民法院在相关判决中均不支持对罚息计算复息。（二）抵押权人同意抵押人销售抵押房产的情况下，应视为抵押权人放弃抵押权。存在商品房买卖是办理商品房按揭贷款及公积金贷款业务的前提条件，浦发银行苍南支行出具的《说明》、《承诺书》，与润地公司等签订的《协议书》均表明抵押权人允许抵押人办理商品房按揭贷款或者公积金贷款业务，也就意味着抵押权人同意抵押人销售抵押房产，故抵押权灭失，在抵押物的交换价值实现之日就丧失了物上追及力，抵押权的效力仅及于转让价金，对此当事人应当另行主张。（三）原案判决显失公平。1.在上海相卫投资与润地公司签订房屋买卖合同时，前一个抵押登记已经存在，上海相卫投资是基于浦发银行苍南支行已经出具书面《说明》同意出售涉案商品房的前提下才签订《商品房买卖合同》，并无过错，属于善意取得。2.上海相卫投资网签合同在先，浦发银行苍南支行抵押登记在后。3.在《协议书》明确预售资金优先用于偿还抵押贷款的前提下，浦发银行苍南支行作为按揭贷款的经办行，未按照《协议书》约定进行监管并予以扣除，导致资金被开发商挪为他用，本应当承担监管不力的后果，原案判决让无过错方承担过错方的责任显失公平。4.原案判决与516号判决相矛盾，导致同一标的物上存在两个享有优先受偿的债权。本院经审查认为，（2017）浙03民初516号民事判决确认上海相卫投资有权申请拍卖该案所涉22套房屋并对拍卖所得款项享有优先受偿权，原案判决确认浦发银行苍南支行对该案所涉42套房屋（包括已被苍南县人民法院拍卖的5套）对应的土地使用权在最高抵押金额5000万元范围内，享有抵押权人的优先受偿权，两者的行使对象部分存在重合。但是，同一标的物上同时存在两个优先受偿权并不为法律所禁止，上海相卫投资主张原案再审判决损害其民事权益提起第三人撤销之诉的前提是（2017）浙03民初516号民事判决确认其对案涉22套房屋享有的优先受偿权行使对象包括案涉22套房屋对应的土地使用权，且该优先受偿权劣后于原案判决确认浦发银行苍南支行对该案所涉42套房屋对应的土地使用权享有的优先受偿权，浦发银行苍南支行对该案所涉42套房屋对应的土地使用权行使优先受偿权后剩余价款不足以清偿上海相卫投资的案涉债权。在苍南县人民法院已经受理许莉芳、黄万钞对润地公司的破产清算申请，指定管理人管理和处分润地公司的财产的情况下，应由管理人根据两个生效裁判的判决主文对两个优先受偿权的行使范围、先后顺位依法作出判断，并在标的物的拍卖、变卖价款分配方案最终确定后，才能判断这一前提是否成立。换言之，在标的物的拍卖、变卖价款分配方案最终确定前，尚不能认为上海相卫投资已经提供原案判决内容错误损害其民事权益的证据材料，不符合第三人撤销之诉的起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条、第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回上海相卫辉煌投资管理中心（有限合伙）的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  陈国庆审 判 员  叶 峰人民陪审员  李宜泽二〇二〇年十二月二十一日法官 助理  赵 凌代书 记员  厉铭莹附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。