广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂01刑终916号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市良庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）覃志钦，男，1991年10月20日出生于广西横县，汉族，大专文化，住广西横县，因涉嫌诈骗罪，2018年6月6日被刑事拘留，同年7月12日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 南宁市良庆区人民法院审理南宁市良庆区人民检察院指控原审被告人覃志钦犯诈骗罪一案，于2020年11月6日作出（2020）桂0108刑初112号刑事判决。原审被告人覃志钦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，证据确实、充分，依法不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年5月至2018年5月期间，被告人覃志钦冒充恒大御景房屋销售人员以出售位于南宁市良庆区恒大御景内部房源为由，骗取被害人韦某1、杜某、黄某1、黄某2、农某、熊某、梁某、廖某、张某、林某、韦某2、黄某3共计人民币3480718元。覃志钦将以上钱款均用于网络赌博。具体犯罪事实如下： 2 1.2017年5月17日至同月21日，被告人覃志钦以出售恒大御景3栋1单元605号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人韦某1人民币518546元。 2.2017年7月14日至2018年2月1日，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元2905号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人杜某人民币389852元。 3.2017年9月至2018年6月3日，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元803号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人黄某1人民币187101元。 4.2017年11月25日至同年12月4日，被告人覃志钦以出售恒大御景1栋1单元2401号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人黄某2人民币246477元。 5.2017年12月6日至同月28日，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元803号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人农某人民币276090元。 6.2017年12月11日至2018年1月5日，被告人覃志钦以出售恒大御景3栋1单元1903号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人熊某人民币269042元。 7.2017年12月11日至2018年1月5日，被告人覃志钦以出售恒大御景3栋1单元903号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人梁某人民币260513元。 8.2017年12月9日至同月26日，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元2103号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人廖某人民币249201元。 3 9.2017年12月中旬，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元2103号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人张某人民币336134元。 10.2018年3月31日至同年5月29日，被告人覃志钦以出售恒大御景6栋2单元2103号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人林某人民币407762元。 11.2018年4月4日至同月6日，被告人覃志钦以出售恒大御景2栋2803号内部房需交纳定金、首付款为由，骗取被害人韦某2人民币290000元。 12.2018年5月5日，被告人覃志钦以出售恒大御景1栋2101内部房需交纳定金、首付款为由,骗取被害人黄某3人民币50000元。 另查明，经本院向林某核实，覃志钦在案发前已退还林某18600元。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、情况说明、恒大御景商品房认购书、银行流水、交款核对单等书证；证人刘某、王某、钟某、陈某、覃某等人的证言；被害人林某、韦某1、杜某、黄某2、熊某等人的陈述；覃志钦的供述；现场检测报告书；指认照片等。原审法院认为，被告人覃志钦诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。覃志钦自动投案并如实供述，是自首，可以从轻处罚。对于覃志钦提出其主动到公安机关投案，在投案前通过微信还给林某18600元，要求从轻处罚的辩解，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》 4 第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人覃志钦犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币六万元。二、责令被告人覃志钦退赔被害人经济损失，具体如下：韦某1518546元、杜某389852元、黄某1187101元、黄某2246477元、农某276090元、熊某269042元、梁某260513元、廖某249201元、张某336134元、林某389162元、韦某2290000元、黄某350000元。 覃志钦上诉称：1、一审对其作出的量刑，并没有考虑其具有自首、认罪悔罪等情节，而是按照最高刑量刑，没有体现从轻、减轻。2、相比同监舍其他在押人员涉案金额相类似的案件，一审法院对其量刑过重，不公平，不合理。3、关于黄某3这起犯罪中，其主动停止犯罪，属犯罪中止，并最终选择投案自首，应当在法定刑以下判处刑罚。4、一审判决责令退赔的部分应将其转给介绍人的介绍费扣除。5、其主观上没有冒充恒大御景房屋销售人员的故意，而是因公司有规定内部人员不得以其他途径转卖赚取差价、更名，所以公司的销售人员才委托其出售，他们否认这一事实是为了逃避公司的监查。6、其已向被害人林某退赔18600元，并会尽最大的努力全部退赔，希望二审法院采纳其上诉意见，对其作出公平公正的判决。 南宁市人民检察院提交书面检察意见认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实相一致，据以认定本案事实的证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真 5 实、客观，上诉人覃志钦在二审期间未提出新的证据，故对一审认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）覃志钦以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，冒充恒大御景房屋销售人员，以出售位于南宁市良庆区恒大御景内部房源为由，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。覃志钦自动投案并如实供述，是自首，可以从轻处罚。 对于覃志钦上诉提出其具有自首、犯罪中止、部分退赔等从轻情节，一审量刑过重的意见，经查，本案在案证据证实，2017年5月至2018年5月期间，覃志钦利用恒大御景销售人员的身份，以出售恒大御景内部房源为由，多次实施诈骗，共计人民币3480718元，犯罪数额特别巨大。虽在投案前其向被害人林某退赔了18600元，但不足诈骗总额的千分之五，且犯罪数额不是量刑的唯一标准，其以同监舍涉案金额相类似的案件做对比，提出量刑过重的意见不能成立。一审法院在量刑时已经充分考虑覃志钦在本案中的犯罪情节和认罪悔罪态度，同时认定其是自首，部分退赔，予以从轻处罚，已然做到罪责刑相适应，故对此上诉理由和意见，本院不予采纳。 对于覃志钦提出一审判决责令退赔的部分应将其转给介绍人的介绍费扣除的上诉意见，经查，覃志钦以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人钱款，有银行流水、证人证言、被害人陈述及其本人的供述予以证实。上述款项最终已由覃志钦控制，至于其将诈骗所得中的部分款项用于支付所谓的介绍费，也只是他诈骗过程中所使用的手段、方法，是犯罪成 6 本，不应在向被害人的退赔款项中扣除，故对该上诉理由，本院不予采纳。 南宁市检察院书面检察意见正确，本院予以采信。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  郑 磊 审 判 员  蒋治清 审 判 员  谢李章 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  邓灵灵 书 记 员  陈艾婷