安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初1608号 原告：朱余兵，男，汉族，1986年11月6日出生，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：张京城,安徽启延律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱熠华,安徽启延律师事务所律师。 被告：合肥盛优装饰工程有限公司，住所地合肥市包河区包河大道与延安路交口皖都徽韵办公楼1206室，统一社会信用代码91340111MA2NGD5H5T。 法定代表人：徐盛，执行董事。 委托诉讼代理人：王翠花，北京京师（合肥）律师事务所律师。 原告朱余兵与被告合肥盛优装饰工程有限公司（以下简称盛优公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年4月15日受理后，适用简易程序，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。原告朱余兵委托诉讼代理人朱熠华，被告盛优公司委托诉讼代理人王翠花均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告朱余兵向本院提出诉讼请求：1、判令解除朱余兵与盛优公司于2019年7月10日签订的《工程装饰装修施工合同》;2、判令盛优公司退还朱余兵支付的装修款131958元;3、判令盛优公司支付朱余兵违约金18000元;4、本案诉讼费用由盛优公司承担。 原告朱余兵诉称的事实与理由：2019年7月10日，朱余兵与盛优公司签订《工程装饰装修施工合同》,合同约定朱余兵将位于繁华大道与松林路交口碧湖蓝庭1幢商铺(两层)装修工程交给盛优公司设计施工。根据盛优公司的报价,最终确定的总装修款为240000元,工期为2019年7月10日至2019年9月10日。合同签订后，朱余兵按合同约定支付了首付款,后又应盛优公司要求支付款项,共向盛优公司支付工程款194000元。合同约定的工期届满时,因盛优公司未完成一半装修工程。2019年9月20日,双方又签订《合同协议补充》,盛优公司承诺“二楼于10月1日前完工,楼施工日期约定在10月8日动工,1个月工程期,……如在规定时间内没有完成,乙方赔付甲方500元/天…”,2019年10月29日，盛优公司停工,截止此时,二楼尚未完工,一楼尚未动工。2019年11月4日,朱余兵委托律师向盛优公司邮寄书面律师函(并同时用短信向盛优公司发送解除合同通知),通知解除合同,并要求盛优公司退还多支付的装修款及违约金,但其收到后不予理睬。 被告盛优公司辩称：一、朱余兵要求我方退还装修款131958元没有事实依据。我方与朱余兵于2019年7月10日签订了《工程装饰装修施工合同》，合同对双方的权利义务进行了明确的约定，其中工期约定为2019年7月10日至2019年9月10日，工期60日，双方都按合同约定履行各自的义务。后因施工市场的多变及不确定，双方于2019年9月20日达成补充协议，约定工期至11月8日结束。截至我方退出施工现场，二楼已基本施工完成，且实际已完工程量为173078.6元（包括增加工程量19123.3元，不包含利润），并不是朱余兵所述的只完成工程量95000元。如果朱余兵不认可我方所述的已完工程量为173078.6元，可以申请法院指定有鉴定资质的鉴定机构对我方已完工程量进行造价鉴定。 二、我方没有任何的违约行为，朱余兵要求支付违约金无事实及法律依据。1、双方在签订《工程装饰装修施工合同》中虽约定工期为60天，但因为实际施工中遇到种种问题是签订合同时未预料到的，因此双方签订补充合同约定将工期延至11月8日。但根据补充协议的约定，这一个月工期的施工日应包括周六、周日，施工时间为早上八点到晚上八点，但我方在施工时周六、周日物业不许施工，且时间是早上九点后才能开始，因此二楼施工时间未达到朱余兵要求的原因不在我方。2、朱余兵在支付了前两期进度款后就未再支付我方进度款，但根据《工程装饰装修施工合同》中约定瓦工结束，油漆工木工及材料进场前就应支付第三次工程款，并且在增加了部分工程量后也未支付进度款，造成我方无工钱支付给工人，使整个工期进展缓慢。3、案涉工程的一楼工程是量很少的工程，如我方能继续履行合同的情况下，是可以在11月8日前完成所有工程，但朱余兵因为一楼在营业，不让我方一楼和二楼同时施工，造成施工过程中物资人力不能合理分配，不能有效提高施工效率，且朱余兵在工期未到就单方要求解除合同，双方又未清算约定解除。鉴于双方的合同不可能再重新履行的情形，对于朱余兵擅自解约造成我方的损失，我方保留诉权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年7月10日，朱余兵（发包人、甲方）与盛优公司（承包人、乙方）签订《工程装饰装修施工合同》,合同约定甲方将位于繁华大道与松林路交口碧湖蓝庭1幢商铺(两层)装修工程交给乙方施工，承包方式为包工包料，套内施工面积为249平方米，工期为2019年7月10日至2019年9月10日，总价款为240000元；关于工程款支付方式，对预算、设计方案认可，签订施工合同时支付50%工程款，水电、管线隐藏工程通过验收，支付30%工程款，瓦工结束，油漆工、木工及材料进场前支付15%工程款，油漆项目结束，所有工作通过验收当天支付5%工程款。 上述合同签订后，盛优公司进行施工，但其仅对案涉商铺二楼进行了施工，并未对案涉商铺一楼进行施工。 2019年9月20日,因盛优公司未完成施工，朱余兵（甲方）与盛优公司（乙方）又签订《合同协议补充》,主要内容为：“因乙方原因，工期已超约定日期，现签订补充合同，二楼约定在10月1日前完工,一楼施工日期约定在10月8日动工,1个月工程期（含周六周日施工时间早上8点到晚上8点前，中午12点-2点不能有噪音施工）,如在规定时间内没有完成,乙方赔付甲方500元/天。” 2019年11月4日,朱余兵委托律师向盛优公司邮寄书面《律师函》，因盛优公司未按约定期限完成施工，要求解除双方签订的《工程装饰装修施工合同》,并要求盛优公司返还多支付的工程款100000元及违约金17500元。盛优公司于2019年11月5日收到该《律师函》。 本案在审理过程中，因双方对盛优公司已完成案涉工程量的造价有争议，盛优公司向本院申请对其施工的位于繁华大道与松林路交口碧湖兰庭1幢商铺（两层）实际完成装饰装修工程量的工程造价进行鉴定，本院根据申请依法委托安徽华鹏工程造价咨询有限责任公司对案涉工程造价进行鉴定，该鉴定机构接受委托后，于2020年8月31日向本院发出《工程造价司法鉴定相关问题的函》，主要内容为：“我单位受贵院委托对朱余兵诉盛优公司装饰装修合同纠纷进行造价鉴定，经查阅资料，原被告均无法提供设计图纸，并对已施工内容无法详细描述，所提供的公证书，上面仅有现场图片，虽可以大致看到当时情况，但无法准确的计算工程量，现场踏勘时原告已另行委托他人进行了装修，对于被告施工内容及隐蔽工程情况很难准确的判断和计算。因此我单位认为此案件无法做出准确的鉴定结论，因此决定退回本次委托”。该鉴定被退回后，本院又依法重新委托安徽中润国元工程项目管理有限公司对案涉工程造价进行鉴定，2020年10月9日，安徽中润国元工程项目管理有限公司将该鉴定退回并向本院发出《对被告施工的位于繁华大道与松林路交口碧湖兰庭1幢商铺（两层）实际完成装饰装修工程量的工程造价进行鉴定案件退回的说明》，主要内容为：“经与双方当事人沟通后，双方当事人无法补充提供具备量化条件的鉴定材料，鉴定工作无法进行，鉴于上述情况，现案件予以退回”。 经核对《工程装饰装修施工合同》报价单，案涉商铺一楼装修报价为136866元，报价单总价为273568元。 庭审中，盛优公司主张其施工案涉商铺二楼增项工程价款为19123.3元。 另，朱余兵向盛优公司支付装修款194000元。 本院认为：朱余兵与盛优公司签订的《工程装饰装修施工合同》及《合同协议补充》，是双方真实意思表示，双方理应全面履行各自的权利义务。 关于解除合同，双方因装修进度产生纠纷，盛优公司完成部分施工后，朱余兵又另行委托他人对案涉工程进行装饰装修，朱余兵与盛优公司之间的合同已无继续履行的可能与必要。合同已经于2019年11月5日《律师函》到达日解除，本院不再重复该内容的判决。 关于返还工程款，朱余兵向盛优公司支付装修款194000元，其认为其多支付了工程款，要求盛优公司返还，但双方对盛优公司已完工程价款有争议。本院根据盛优公司申请，先后委托两家鉴定机构对盛优公司已完成工程量造价进行鉴定，均因无法提供鉴定材料，无法完成鉴定，本案鉴定事项被退回。因盛优公司并未对案涉商铺一楼进行施工，经核对合同报价单，该部分工程装修报价为136866元，报价单总价为273568元，合同总价为240000元，因此一楼装修价款对应为120072.54元【136866元×（240000元÷273568元）】，盛优公司主张其施工案涉商铺二楼增项工程价款为19123.3元，故盛优公司已施工的工程价款应为139050.76元（240000元-120072.54元+19123.3元），朱余兵已向盛优公司支付装修款194000元，故盛优公司还应向朱余兵返还装修款54949.24元（194000元-139050.76元）。 关于违约金，双方2019年9月20日重新协商工期及逾期应承担责任，盛优公司在此情况下并未正视逾期施工将对双方将造成损失，故应承担逾期施工违约金。但该约定针对的是逾期完工，现盛优公司并未实际施工一楼装修部分。故按照工期一个月计算逾期违约金为15000（500×30）元。朱余兵诉请超出部分，本院不予支持。盛优公司辩称施工时间约定与事实可施工时间存在差异，但盛优公司并未就一楼部分进行施工，所以该情况不会对逾期时长造成影响。盛优公司主张朱余兵存在未及时支付工程款导致工程难以进行，与本院已查明事实不符。盛优公司主张朱余兵实际在10月底已经重新委托他人进行装修，但除个人陈述外未提供证据予以佐证，且与朱余兵提供的解除合同的律师函等证据不符，本院难以采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告合肥盛优装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内向原告朱余兵返还装修款54949.24元； 二、被告合肥盛优装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内向原告朱余兵支付逾期违约金15000元； 三、驳回原告朱余兵的其他诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3300元，减半收取为1650元，由原告朱余兵承担650元，被告合肥盛优装饰工程有限公司承担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  孙宗欣 二〇二〇年十二月十七日 法官助理李讷 书记员吴晶晶 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求继续履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或事实上不能履行； （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （三）债务人在合理期限内未要求履行。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。