河北省张家口市万全区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)冀0708民初18号 原告（反诉被告）：张家口地通汽车制品有限公司，住所地：张家口市高新技术产业开发区沈孔路7-5号，统一社会信用代码：91130729MA07T4Y41Q。 法定代表人：何烨，执行董事。 委托诉讼代理人：谢娟，湖南岩铮律师事务所律师。 被告（反诉原告）：昆山精诚得精密五金模具有限公司，住所地：昆山市巴城镇石牌升光路599号6号房，统一社会信用代码：9132058305029641X3。 法定代表人：余敬阳，总经理。 委托诉讼代理人：王相博，北京盈科（昆山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨进，该公司员工。 原告（反诉被告）张家口地通汽车制品有限公司与被告（反诉原告）昆山精诚得精密五金模具有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人谢娟、被告（反诉原告）委托代理人王相博和杨进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张家口地通汽车制品有限公司向本院提出的诉讼请求：l、请求法院判令依法解除地通公司与昆山精诚得公司签订的编号为JDY12018080301《加工承揽合同》及其《技术协议》等相关附件；2、请求判令昆山精诚得公司全额返还地通公司已付合同价款21.6万元；3、请求法院判令昆山精诚得公司向地通公司支付违约金30万元；4、请求法院判令昆山精诚得公司赔偿地通公司损失4万元；5、请求法院判令昆山精诚公司承担本案诉讼费用。庭审时变更诉讼请求为:1、请求法院判令昆山精诚得公司向地通公司支付违约金30万元；2、请求法院判令昆山精诚得公司立即向地通公司提供图纸和文件；3、请求法院判令昆山精诚得公司立即向地通公司交付易损件和备件；4、请求法院判令昆山精诚得公司承担全部诉讼费用。事实与理由：地通公司与昆山精诚得公司签订合同编号为JDYl201808030l的《加工承揽合同》及其《技术协议》。由昆山精诚得公司为地通公司制作螺母板模具，合同总价款为36万元。合同约定：昆山精诚得公司逾期完成工作任务超过30天，地通公司可以解除合同，并由昆山公司承担解除合同的全部责任；由于昆山精诚得公司原因导致本合同解除的，昆山精诚得公司应当全额退还地通公司支付的价款，赔偿由此给地通公司造成的损失(包括但不限于维修费、人工费和甲方产品批量损失、律师费、实现债权的费用等)，同时，还应向地通公司支付违约金。昆山精诚得公司曾送达至地通公司的模具一直存在严重问题，且地通公司已多次通知昆山精诚得公司进行整改。针对该情况，昆山精诚得公司出具承诺函，承诺将问题模具运走进行调试整改，整改完毕后运回地通公司，逾期未运回的，由昆山精诚得公司承担全部责任。现承诺函约定期限早已届满，且在地通公司向昆山精诚得公司发出催货函并告知法律责任后，昆山精诚得公司至今未将模具整改完毕，也未运回模具。昆山精诚得公司的违约行为严重违反合同的约定，地通公司有权依约解除合同，并要求精诚公司承担全部责任。为维护公司的合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求法院依法作出公正判决，支持原告的全部诉讼请求。贵院受理地通公司起诉昆山精诚得公司后，昆山精诚得公司将涉案模具运至地通公司，故地通公司将本案诉讼请求进行变更。 昆山精诚得精密五金模具有限公司辩称，1.被答辩人地通公司因根据双方过错进行认定，违约金过高，且后果的发生一部分原因是因被告答辩人不当使用模具，模具使用后易损件的损坏，不正确的维护设备而造成的；2.答辩人于2019年12月第一次将涉案模具交付给被答辩人并进行了模具与被答辩人机台匹配调试工作，2019年4月左右至同年8月被答辩人一直在使用涉案模具生产达6万余件，同年9月因被答辩人造成的易损件的损害及不正确的维护答辩人将模具拉回并非模具本身质量问题而是出于模具售后的维护服务工作；3.被答辩人保全答辩人银行现金70万元长达一年之久，其诉请金额及律师费金额过高，相应的费用答辩人持有异议；4.关于图纸和文件是可以提供的，易损件问题答辩人在第一次交付时已经将一部分易损件交付给被答辩人，在第二次拉回维护过程中再次对易损件和备件进行了更换并交付给了被答辩人，因此答辩人认为不应再交付易损件和备件。本案诉讼费答辩人认为诉讼费用过高应由答辩人承担。 昆山精诚得精密五金模具有限公司反诉请求：1、请求依法判决被反诉人向反诉人支付剩余合同设备价款14.4万元；2、请求依法判决被反诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年8月3日，反诉人昆山精诚得精密五金模具有限公司与被反诉人张家口地通汽车制口有限公司签订《加工承揽合同》一份。反诉人于2018年底将设备交付被反诉人，并依约开具相应增值税专用发票交付于被反诉人。后被反诉人于2019年6月称设备存在众多瑕疵问题为由多次要求反诉人跟产及维护，反诉人于当年9月进行设备返厂检修及维护。此后双方一直就设备生产验收及合同履行问题进行检验与协商。2020年3月11日，反诉人再次将设备移送至被反诉人处，现设备已正常运作并合格生产，但被反诉人仍以各种理由推脱验收，并拒绝支付尾款，管理人员来回推诿，故为维护反诉人的合法权益，及依法提起反诉，请求贵院支持反诉人的诉讼请求。 张家口地通汽车制品有限公司辩称，1.合同约定的付款条件未成就且付款条件未成就的责任在昆山公司；2.根据合同约定，由于昆山公司提供的模具存在质量问题，地通公司在质量问题未解决之前有权拒绝支付剩余货款，有权从应支付的款项中从中扣除，依据合同10.5条，因此昆山公司的诉讼请求没有任何事实和法律依据应当予以驳回。 原告提交的证据：第一组证据：2018年8月3日签订的加工承揽合同，证明1.合同总价款为36万元（包括但不限于产品设计费、制造费、材料费、人工费、调试费、安装费、PVD费用、运输及运输保险费、陪产费以及培训费等费用）；2.在2018年10月30日之前，被告公司完成对产品的预验收；2019年1月20日之前，被告公司完成对产品的终验收，若被告公司未按照项目进度时间节点完成相应的，被告公司应按照合同的15条承担违约责任；3.终验收的程序是被告公司完成自行检查验证，并填写自检报告单，提交给地通公司，同时提交产品全部的图纸和技术资料、产品说明书和易损件清单等，地通公司签收精诚得公司的自检报告单等资料后15个工作日内进行终验收；4.精诚得公司未按照本合同、技术协议及附件规定的质量交付产品，地通公司同意利用的，应当按质定价，酌减价款；不同意利用的，精诚得公司应当按照本合同15.3条的约定，承担逾期完成工作任务的违约责任，地通公司也有权拒收产品并解除合同，由精诚得公司承担解除合同的全部责任；5.逾期完成工作任务的违约责任：精诚得公司应按本合同、技术协议及附件约定的项目进度时间节点，完成相应工作任务，否则，精诚得公司必须承担地通公司由此产生的直接和间接经济损失，每逾期一天，精诚得公司按照合同总金额的千分之五，向地通公司支付违约金；6.付款方式：在本合同签订之日后15个工作日支付合同总金额德30%；地通公司出具预验收报告，收到发票后15个工作日内支付合同总金额的30%，地通公司出具终验收报告，收到发票后15个工作日内支付合同总金额的30%，剩余的10%作为质保金，在质保期届满后一个月内支付；7.质保期为12个月，从精诚得公司取得终验收合格报告之日起计算质保期限。第二组证据：2018年8月2日技术协议，证明1.1.9条明确模具的终验收合同的条件和标准；2.1.9条第七项明确精诚得公司应提交的图纸和文件资料明细；3.1.9条第五项明确了精诚得公司应提供给地通公司易损件和备件。第三组证据：付款凭证2个及发票三张，证明地通公司按照合同的约定支付了合同价款；第四组证据：送货单两张，证明精诚得公司在2018年12月21日才将模具移送至地通公司的事实，比合同约定的2018年11月10日逾期了41天；第五组证据：1.2019年9月23日关于贵公司承制模具需运回贵公司整改的承诺函邮寄及承诺函附件，2.2019年9月24日运输单。证明1.因精诚得公司制作的模具反复出现问题，双方沟通，将涉案模具移回精诚得公司调试整改，整改时间为25天；2.精诚得公司承诺在2019年10月25日之前将模具运回低通公司，逾期未运回的将承担全部的责任；3.地通公司将涉案模具交回精诚得公司的事实；4.证明涉案模具在2019年9月23日之前仍未达到终验收的标准，存在严重质量问题，2019年9月24日拉回被告公司，比合同约定的时间逾期了240天，八个多月；第六组证据：1.2019年11月1日地通公司催促移回模具的联系函；2.2019年11月8日《在2019年11月12日之前将原材料及整改完毕的模具送达至地通公司的联系函》。3.《在2019年11月12日之前将原材料及整改完毕的模具送达至地通公司的联系函》及邮寄单。证明因精诚得公司未按照承诺书的时间，将模具送回给地通公司，地通公司多次邮件和书面催促，仍未将模具送至地通公司。第七组证据：2020年3月11日送货单一张，证明地通公司起诉至法院要求解除合同，精诚得公司才在2020年3月11日将涉案模具移回地通公司。比精诚得公司自身承诺的时间2019年10月25日逾期了136天，基于精诚得公司在案件受理后才将涉案模具运回给地通公司，由此造成地通公司变更了诉讼请求。 被告质证意见：对第一组证据，真实性合法性认可，不认可原告陈述的证明目的，合同约定2018年10月30日之前精诚得公司完成预验收但因原告公司在2018年10月18日之前发送给精诚得公司检具存在问题被告通过邮件的形式向原告对于检具问题进行确认并告知，相应的模具移交时间会延迟。2.合同确实约定被告需要填写自检报告但因模具行业的交易习惯并非完全按照合同约定的履行，而且设备的验收工作是个双向义务在原告不配合的情况下被告永远不能获得验收。对第二组证据，真实性合法性认可，精诚得公司答辩意见中明确认可图纸可以提交，文件资料有很多，不知道什么文件资料是要我们配合的，被告公司在2018年12月将模具送至原告处时已经移送过了易损件和备件，易损件就是备件。在2020年3月移送的模具中被告已经更换了相应的易损件和备件，并进行了交付。对第三组证据，真实性认可，合法性认可；对第四组证据，送货单真实性认可，但是原本在2018年11月11日移送的模具之所以在2018年10月18日是因为被告告知原告其所提供的检具存在长度有误且断裂的情况，故造成了模具交付的延迟。同时2018年12月17日送货单中不仅包括了模具也包括了一些磨内攻牙机等配套的模具材料，证明被告实际上已经交付过一部分备件；对第五组证据，承诺函真实性认可，被告确实在9月23日作出过相关承诺，但不认可原告所称的证明目的，被告出具承诺函是基于在18年12月移送模具至原告处，2019年1-2月份对模具与原告机台进行调试，2019年3月左右至出具承诺函之前原告在正常使用模具过程中长达四个月左右必然会导致模具易损件的损坏以及不正当使用模具不进行维护导致的刀口产品拉毛、弹簧不回弹等一些不正当操作导致的易损件损坏并不是模具本身质量问题，在9月23日出具的承诺函中被告是基于拿回货款售后维护等目的才向原告出具该函。对第六组证据，联络函真实性认可，但在2019年11月12日原告所属集团企业地通上海公司员工蔡世艺与被告公司达成了会议纪要，会议纪要中部分的问题明显可以看出是因原告不正当使用模具而造成的，同时该会议纪要约定的最晚模具整改时间是2019年11月25日，与原告所称2019年11月11日有异。对第七组证据，送货单认可。 反诉原告向本院提交的反诉证据：证据1.邮寄记录一份，证明原告公司骆海傅与被告公司屈文军在2018年10月18日被告告知原告其所提供的检具有误，可能会导致交期延后的事实；证据2.会议纪要一份，证明在该会议纪要中所罗列的部分问题如打孔底部出现碎屑、产品有压痕、上模镶块断裂等问题均是由于原告不正当使用模具而造成的。原告公司要求整改的最晚时间是2019年11月25日。 反诉被告的质证意见：对证据1，真实性没有异议，但对关联性和证明目的有异议，该邮件中均为昆山精诚得公司的单方陈述，地通公司从未对此进行过回复和确认，无法达到其证明目的；对证据2，无法核实真实性，关联性和合法性有异议。蔡世艺不是我们张家口地通公司的员工也没有得到张家口地通公司的授权，因此无法达到其证明目的。即便是真实的也可以看出2019年11月12日昆山精诚得公司的模具仍然存在12项问题，但无法确认由于地通公司使用不当造成的，即便按照2019年11月25日这个时间，精诚得公司仍未按照这个时间移送至地通公司，实际移送是2020年3月11日。 本院经审理认定事实如下：2018年8月3日，原、被告签订了加工承揽合同，合同约定：1.1、本项目为交钥匙工程，即从产品设计到终验收之日的全部工作，均由乙方独立完成，并由乙方保证交付甲方的产品符合甲方的要求。3.1、合同总金额36万元，含16%的增值税。9.2终验收。9.2.1在产品到达甲方指定地点，甲方配合乙方进行本合同产品的调试，甲方应向乙方提供必要的帮助和支持。9.2.2若因非甲方原因而造成安装和调试工作中断，造成甲方发生额外的费用，甲方有权从甲方应支付给乙方的价款中直接扣除。在乙方调试过程中，造成甲方、乙方或第三人人身损害及其他损失的，均由乙方承担全部的损失赔偿责任。9.2.3乙方制作的产品在终验收前，乙方应先完成自行检查验证，并填写自检报告单，自检合格后，将自检报告单提交给甲方。同时，乙方应向甲方提供产品全部的图纸及技术资料、产品使用说明书(包括易损件／备件清单)、备件使用说明书和易损件清单等(具体数量见技术协议及附件)，甲方签收乙方提交的自检报告单等资料之日起15个工作日内进行终验收。乙方的产品终验收合格时．甲方向乙方出具产品终验收合格报告。9.2.4本合同的产品交付之日，为乙方产品取得甲方终验收合格报告之日。在甲方向有关部门申请验收手续时，乙方应给予积极地协助和配合。9.3终验收时，乙方的产品经安装调试，不符合本合同、技术协议及附件的要求，乙方应在合同规定的工期内，无偿进行返工，完工后重新进行终验收．终验收合格的时间超出本合同约定的期限，乙方应根据本合同第15条的约定，向甲方承担逾期交付产品的违约责任。10.5乙方应赔偿给甲方的损失，乙方同意甲方从应支付给乙方的款项中直接扣除。在产品的质量问题未解决之前。甲方有权不支付剩余的全部价款项。合同还约定了其他事项。2018年8月2日，双方签订了技术协议，对承揽合同中的技术要求、关键时间节点、包装运输进行了约定。2018年9月13日、12月4日、2019年3月25日被告给原告出具了增值税发票。2018年12月18日，被告昆山精诚得精密五金模具有限公司送货后，因产品质量问题双方多次交涉，被告进行了整改，直到2020年3月11日，因产品问题被告还在给原告发货。原告庭审时变更了诉讼请求为：1、请求法院判令昆山精诚得公司向地通公司支付违约金30万元；2、请求法院判令昆山精诚得公司立即向地通公司提供图纸和文件（详见技术协议第1.9条）；3、请求法院判令昆山精诚得公司立即向地通公司交付易损件和备件；4、请求法院判令昆山得公司承担全部诉讼费用。认为被告应支付的违约金至现在为85万元，其只主张30万元。被告认为应提供图纸外，对原告其他的请求不认可。反诉原告提出的反诉请求：1、请求依法判决被反诉人向反诉人支付剩余合同设备价款14.4万元；2、请求依法判决被反诉人承担本案诉讼费用。反诉被告认为反诉原告的反诉请求没有任何事实和法律依据应当予以驳回。 以上事实，有原、被告的陈述以及双方提供的证据证实。 本院认为，原告（反诉被告）张家口地通汽车制品有限公司与被告（反诉原告）昆山精诚得精密五金模具有限公司签订的加工承揽合同和技术协议，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，属生效合同。合同签订后，双方应按合同条款履行合同约定的义务，行使合同约定的权利。本案原告的诉讼请求和反诉原告的反诉请求，在双方签订的合同中，均是在被告交付成果并经终验收后才应实现的权利，双方提供的证据以及庭审的陈述，均证实本案所涉合同项下的产品未经终验收，即原告的诉讼请求与反诉原告的反诉请求，均不符合合同约定主张权利的时候，故对原告的诉讼请求与反诉原告的反诉请求均不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、驳回原告张家口地通汽车制品有限公司的全部诉讼请求； 二、驳回反诉原告昆山精诚得精密五金模具有限公司的全部诉讼请求。 本诉案件受理费9360元、保全费3520元，共计12580元由原告张家口地通汽车制品有限公司负担；反诉案件受理费3180元由反诉原告昆山精诚得精密五金模具有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 长  侯志星 人民陪审员  孙晓燕 人民陪审员  李福鹏 二〇二〇年十二月二十五日 法官 助理  李艳芳 书 记 员  杜秀婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。