四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0502民初5016号 原告：杨应华，男，1965年6月22日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：罗洋，四川精汇律师事务所律师。 被告：西南医科大学附属医院，住所地泸州市太平街25号，统一社会信用代码12510000450719127E。 法定代表人：江涌，院长。 委托诉讼代理人：聂富建，四川理光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张颖，四川理光律师事务所律师。 被告：泸州市第七建筑工程公司，住所地四川省泸州市龙马潭区龙南路1号，统一社会信用代码91510504708941092T。 法定代表人：向阳，总经理。 委托诉讼代理人：杨文豪，男，该公司员工。 原告杨应华与被告西南医科大学附属医院（以下简称西南医大附院）、泸州市第七建筑工程公司（以下简称七建司）建设工程施工合同纠纷一案。本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨应华及其委托诉讼代理人罗洋，被告西南医大附院的委托代理人聂富建、被告七建司的委托诉讼代理人杨文豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨应华向本院提出诉讼请求：1.判令被告西南医大附院直接向原告支付工程履约保证金842546.16元，被告七建司承担连带清偿责任。2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年5月13日，原告以被告七建司的名义与被告西南医大附院签订了《泸州医学院附属医院西南医疗健康城（医疗区）基础设施项目勘察、设计、施工总承包合同》（以下简称《总承包合同》）。合同签订后，被告七建司将所有工程事宜交给其分支机构直属项目部陆劲华负责，项目部与原告签订了《内部承包协议》，约定由原告挂靠被告七建司承包该工程，由原告组织资金、材料、设备、人员进行施工，自主经营，自负盈亏，原告向被告七建司缴纳工程管理费15万元，被告七建司负责出具相关资质手续和财务建账，进行必要监管。《内部承包协议》签订后，原告向被告七建司直属项目部缴纳了管理费15万元，并自行投入资金、材料、设备，组织人员进行施工，被告七建司未参与任何具体施工活动，期间被告西南医大附院支付的所有工程进度款均由七建司直属项目部中转到原告个人账户，原告为该工程的实际施工人。该工程于2015年竣工验收合格并交付使用，原、被告于2016年4月28日办理工程中间结算审核。根据合同约定，被告应当在主体工程验收合格后28日内将履约保证金的50%即100万元退还给原告，该笔款项已于2016年10月退还。剩余50%保证金应当在工程接收后28日内予以退还，但被告仅于2017年11月退还了50万元，尚欠50万元至今未退。另外工程竣工验收满两年后30个工作日，被告还应退还工程保修金692546.16元（合同约定为工程总价款的5%），被告仅于2017年11月退还了35万元，尚欠342546.16元仍未退还。现原告修建的西南医疗康健城早已投入使用，原告多次找被告协商退款事宜未果。原告认为原告作为该工程的实际施工人，有权向二被告主张权利，为维护自身合法权益，具状提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。 被告西南医大附院辩称，西南医大附院是与七建司签订的总承包合同，承包人是七建司，不清楚也不认可原告为实际施工人，且仅欠811314.96元，与原告主张的数额相差31231.2元，该差额是承包方应当承担的审计机构收取的效益审计费，应从退款中扣减。请法院依法判决。 被告七建司辩称，对原告所述认可。 经审理查明：2013年12月27日，原告杨应华以被告七建司名义向被告西南医大附院转款200万元作为西南医疗健康城医疗区基础设施项目的履约保证金。2014年5月8日，被告七建司向被告西南医大附院出具《委托书》，委托被告西南医大附院将工程款转到被告七建司直属项目部银行账户中。2014年5月13日，原告以被告七建司的名义与被告西南医大附院签订《总承包合同》，约定：发包人应当在主体工程验收合格后28天内将履约保证金的50%退还给承包人，工程接收证书颁发后28天内将剩余的履约保证金50%退还给承包人。需进行竣工后试验的，发包人应在通过竣工验收后7天内将履约保证金退还给承包人。工程竣工决算经发包人委托的造价咨询机构审核并经发包人确认，且进行工程决算备案后支付至施工工程结算总价款的95%，剩余5%为工程质量保修金，质量保修金（无息）在工程竣工验收满两年后30个工作日内，扣除该保修期间应由承包人承担的维修费用后退还工程质量保修金。2014年5月16日，被告七建司的直属项目部与原告签订了《内部承包协议》，约定由原告挂靠被告七建司承包该工程，原告独立经营，独立核算，自负盈亏，并向被告七建司直属项目部缴纳工程管理费15万元，被告七建司直属项目部负责出具相关资质手续和财务建账，进行必要监管。《内部承包协议》签订后，原告自行投入资金、材料、设备，组织人员进行施工。施工期间的工程进度款均由被告西南医大附院转入被告七建司账户后再支付给原告。2015年1月21日，案涉工程主体结构分部工程质量通过验收。2015年2月11日，原告向被告七建司直属项目部缴纳了管理费15万元。2016年6月28日，成都励精工程项目管理有限公司出具了《中间结算审核报告书》，被告西南医大附院为原告垫支审计费31231.2元。2015年2月17日，被告西南医大附院通过向被告七建司转款退还原告履约保证金100万元，后于2017年11月退还了原告50万元，尚欠50万元。被告西南医大附院于2017年11月退还原告工程保修金35万元，尚欠342546.16元。 审理中，原告杨应华认可被告西南医大附院垫支的审计费31231.2元应当由其本人承担，同意在所主张的款项中扣除。 上述事实，有本案当事人的陈述及原告向本院提交的《总承包合同》、《委托书》、履约保证金支付凭证、《内部承包协议》、原告支付管理费转账凭证、开户许可证、银行转账记录、《主体结构分部工程质量验收报告》、《中间结算审核报告书》等证据在案证明，本院予以确认。 本院认为，原告杨应华与被告七建司签订《内部承包协议》，约定原告挂靠被告七建司承包被告西南医大附院建设的西南医疗健康城医疗区基础设施项目工程，原告独立经营，独立核算，自负盈亏，并向被告七建司直属项目部缴纳工程管理费15万元，原告与被告七建司之间成立借用资质的挂靠关系。原告杨应华以被告七建司的名义与被告西南医大附院签订《总承包合同》，以被告七建司的名义向被告西南医大附院支付履约保证金，并组织对工程进行施工作业，原告杨应华为案涉工程的实际施工人。由于原告挂靠被告七建司承包工程，违反《中华人民共和国建筑法》的禁止性规定，双方所订立的《内部承包协议》及原告与被告西南医大附院订立《总承包合同》无效。2015年1月21日，案涉工程经竣工验收合格，被告西南医大附院应当参照合同约定支付工程价款、计算工程保修金，并退还收取的履约保证金及工程保修金。本案讼争的履约保证金及工程保修金的真正权利人为原告杨应华，原告杨应华要求判令被告西南医大附院直接向原告支付工程履约保证金及工程保修金，本院予以支持，但原告杨应华主张的工程履约保证金及工程保修金中需扣减其应承担的审计费31231.2元，即退还的金额共计为811314.96元。原告主张被告七建司承担连带清偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第（二）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定规定，判决如下： 一、被告西南医科大学附属医院于本判决生效之日起时十日内退还原告杨应华的工程履约保证金及工程保修金811314.96元。 二、驳回原告杨应华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 本案因适用简易程序审理，案件受理费12225减半收取计6112.5元，由原告杨应华负担2037.5元，被告西南医科大学附属医院负担2037.5元，被告泸州市第七建筑工程公司负担2037.5元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员 伍 杰 二〇二〇年十二月十七日 书记员 铁铃铃