上海市宝山区人民法院民 事 裁 定 书（2020）沪0113民初22779号原告：上海歆玥酒店管理有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：王晓成，执行董事。委托诉讼代理人：康文刚，上海瀛东律师事务所律师。被告：上海红子鸡美食总汇有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：周小跃，执行董事。被告：上海红子鸡餐饮管理服务有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：周小跃，执行董事。上列两被告共同委托诉讼代理人：王超，上海市江**律师事务所律师。上列两被告共同委托诉讼代理人：江建平，上海市江**律师事务所律师。原告上海歆玥酒店管理有限公司(以下简称“歆玥酒店公司”)与被告上海红子鸡美食总汇有限公司(以下简称“红子鸡美食总汇公司”)、上海红子鸡餐饮管理服务有限公司(以下简称“红子鸡餐饮管理公司”)企业承包经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告歆玥酒店公司的委托诉讼代理人康文刚，被告红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司的共同委托诉讼代理人王超、江建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告歆玥酒店公司向本院提出诉讼请求：1、判令红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司返还歆玥酒店公司承包保证金人民币65万元(以下币种均为人民币)；2、判令红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司按照合同第9.2条支付歆玥酒店公司违约金65万元；3、判令红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司支付歆玥酒店公司律师费20万元；4、判令红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司支付歆玥酒店公司担保费5,000元；5、本案公证费由红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司承担。事实和理由：2019年6月，歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司签订《承包经营合同》，约定由歆玥酒店公司承包经营红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司所承租的位于上海市宝山区逸仙路XXX号房屋(以下简称“系争房屋”)，歆玥酒店公司用于经营酒店。承包期限从红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司交房之日即2019年7月1日起至2028年4月30日，合同签订日至交房日期间为免租期。合同签订后，歆玥酒店公司按约向红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司支付了65万元的承包保证金。但红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司并未按约实际向歆玥酒店公司交房，仅是形式上的交付，且在歆玥酒店公司支付保证金后，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司承诺以自己的名义为歆玥酒店公司进行改造工程“报建”，即办理特殊类施工许可证。但至今，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司仍未完成项目的报建工作。歆玥酒店公司认为红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司未按约交房及完成项目的报建工作违反了合同约定，致使双方合同无法继续履行，现要求解除承包租赁合同，故提出如上诉请。两被告红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司共同辩称，歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司之间系承包关系。首先，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司已经按照合同约定于2019年7月20日向歆玥酒店公司交付房屋并办理手续。其次，根据合同约定，歆玥酒店公司是自行负责办理国家有关部门关于卫生、消防、治安、环保等规定，自行办理经营酒店所需要的办公证件，包括营业执照、消防证照，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司仅仅有协助业务。最后，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司在合同履行过程中，不存在任何违约行为，是歆玥酒店公司违约，没有按照合同约定支付承包费，一直拖延至今。综上，不同意歆玥酒店公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年7月3日，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司(甲方、发包方)与歆玥酒店公司(乙方、承包方)签订《承包经营合同》，该合同约定：乙方负责承包经营甲方承租的系争房屋，甲方已向乙方提供系争房屋的相关权利证明和产权证。双方确认系争房屋建筑面积3004平方米(另加扩建面积按现状)；甲方向乙方披露系争房屋包括已依法取得的产证部分和扩建面积部分，乙方已明知该情形并愿意继续承包。本协议签订后三十日内，由甲方根据乙方要求重新注册成立公司后，甲方持有100%股权，并交由乙方单独负责承包经营管理，法定代表人由乙方指派，注册资金由乙方负责，乙方根据上述房屋按约向甲方及时足额支付承包费。乙方不得因此向甲方提出部分合同无效、赔偿财产损失等。本合同承包期满，若乙方按约履行，则承包期间的所有资产或盈利均无条件归乙方所有；乙方向甲方承诺，甲方租赁的系争房屋，在乙方承包经营管理期间内作为酒店、餐饮、公寓、办公等用途，并遵守国家和上海市有关房屋租赁以及物业管理的规定，自己负责办理国家有关部门关于卫生、消防、治安、环保等相关规定，遵守国家法律、法规及其他规范性文件，服从甲方及物业管理公司的管理，遵守关于系争房屋的使用、管理、维修的文件；乙方以甲方重新注册公司的名义自行办理经营酒店或办公所需要的相关证件，包括营业执照，特种行业许可证，消防及环评等证照，甲方予以配合；乙方承诺在本合同签订2月内，完成在甲方经营地的注册，且乙方不迁出不得在合同期限内注销；乙方承包期间自交房之日起至2028年4月30日止，自房屋交付日起，乙方按照3.2条款的约定享受装修免承包费，并自装修期届满之次日；第3.2条约定，乙方承包交付日暂定于2019年7月1日(以实际交付日为准)。乙方应于房屋交付日与甲方共同验收系争房屋，甲乙双方应当签署房屋交付确认书。若乙方于交付日未到场且逾期超过十四个工作日而不书面要求甲方交接房屋的，视为甲方自交付日起已经交给乙方使用。若乙方在上述十四个工作日内书面要求甲方交接房屋的，交接日以实际交接日为准，但乙方承包期不顺延。自房屋交付日起算，乙方享有5个月的装修免承包费。如甲方逾期交付房屋的，则免装修承包期相应顺延；乙方承包费为390万元/年，乙方承包费从第四年起，每三年递增3%；乙方承包费实行先付后用的原则；本合同签订生效后五个工作日内乙方应向甲方支付乙方承包保证金65万元(两个月的承包费)，如乙方提出提前终止合同，甲方不予退回该保证金。2019年7月20日，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司(发包方)与歆玥酒店公司(承包方)签订《宝山交房单》，该《交房单》载明：承包公司为歆玥酒店公司；承包位置为逸仙路XXX号；检查项目包括园区电表数、园区水表数、园区热水数、配电室表数、燃气表、钥匙(大门、后门、厨房门、办公室、仓库)；补充内容为客梯完好无损；备注为在发包方工程部的陪同下检查了所属建筑外观初装配置情况，从交接日起予以登记。2019年7月21日，歆玥酒店公司出具《付款计划》，该《付款计划》载明：因资金方到款的时间以及装修前期需要投入的资金，歆玥酒店公司对于逸仙路XXX号酒店项目的房租支付进度如下：1、合同签订支付定金肆拾万元整；2、于7月底之前支付租金贰拾伍万元整；3、于8月15日之前把剩余租金一次性付清。2019年8月18日，歆玥酒店公司向红子鸡集团出具《逸仙路项目情况说明》，该《说明》载明：歆玥酒店公司支付了保证金65万元，尚未支付2个月的租金65万元整。歆玥酒店公司希望完成这个项目，愿意做出如下补偿：1、尚未支付的65万元租金，会在装修期内付清，而且愿意支付三个月的租金97.5万元；2、歆玥酒店公司愿意在酒店开张以后，每年利润的5%作为分红给红子鸡集团，作为长期合作的基础和回报；3、歆玥酒店公司会在下周进行内装修，如果未能履行承诺，歆玥酒店公司愿意承担一切之前产生的后果，包括装修的所有费用。2020年5月8日，红子鸡美食总汇公司作为建设单位取得上海市宝山区建设和管理委员会颁发的《建筑工程施工许可证》，工程名称为红子鸡宝山店装修项目，建设地址为逸仙路XXX号。备注：项目分类为一般类建筑装饰装修工程。1、施工许可范围查看单位工程明细表。2、玻璃幕墙工程需施工图设计文件审查通过后，方可施工。3、本证仅限一般类建筑装饰装修工程。2020年7月8日，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司向歆玥酒店公司、上海申利消防设备有限公司出具《函告》，该《函告》载明：2019年7月3日被告与歆玥酒店公司签订《承包经营合同》，合同签订后，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司履行了合同约定内容，但歆玥酒店公司仅支付了保证金65万元。红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司特来函再次告知，请歆玥酒店公司收函后按《承包经营合同》严格认真履行，并在收函后三日内付清所欠承包费，否则按约终止合同，收回房屋。歆玥酒店公司分别于2019年7月11日、2019年7月19日、2019年8月7日支付被告20万元、30万元、25万元。另查明，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司作为原告另案起诉歆玥酒店公司等作为被告的企业承包经营合同纠纷一案[(2020)沪0113民初27444号]，本院于2020年11月19日立案。该案中，红子鸡美食总汇公司等提出诉讼请求：1、判令歆玥酒店公司支付红子鸡美食总汇公司等承包费227.50万元；2、判令歆玥酒店公司支付红子鸡美食总汇公司等违约金40,789.86元；……庭审中，歆玥酒店公司表示，歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司之间是租赁合同关系，合同约定3,000多个平方，但事实上只有1,000多个平方，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司办理的施工许可证是一般类报建，需要办特殊类的建筑装修许可证。红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司表示，歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司之间系承包关系。本院认为，歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司签订的《承包经营合同》系双方真实意思表示。本案首要争议在于双方之间的合同性质，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。承包合同是一方以另一方的名义从事经营活动，并交纳一定的承包费用。本案中，合同明确约定红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司根据歆玥酒店公司要求重新注册成立公司，红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司持有100%股权，歆玥酒店公司负责经营管理。故歆玥酒店公司与红子鸡美食总汇公司、红子鸡餐饮管理公司之间为企业承包经营合同关系。且红子鸡美食总汇公司等已经另案起诉，本案中对歆玥酒店公司的诉讼请求作为实体处理可能影响相关当事人的程序权利和实体权利，故应驳回歆玥酒店公司的起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，裁定如下：驳回原告上海歆玥酒店管理有限公司的起诉。保全费5,000元，由原告上海歆玥酒店管理有限公司负担。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 王 力二〇二〇年十二月十六日书记员 王晓霞附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。