北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初13892号原告：北京中建友建筑材料有限公司，住所地北京市顺义区李桥镇后桥村，统一社会信用代码91110113102554282G。法定代表人：吴飞，总经理。委托诉讼代理人：徐学玲，女，1978年5月21日出生，汉族，北京中建友建筑材料有限公司员工。委托诉讼代理人：郭朋，男，1982年11月4日出生，汉族，北京中建友建筑材料有限公司员工，住北京市顺义区。被告：河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市莲湖区青年二巷8号麒麟雅筑2幢11501号房，统一社会信用代码91610104698615735W。负责人：何秋鉴，经理。被告：河南省天地建筑防水工程有限公司，住所地河南省驻马店市平舆县工业大道13号，统一社会信用代码914117237067417593。法定代表人：李献国，董事长。委托诉讼代理人：吴光明，河南日月星律师事务所律师。原告北京中建友建筑材料有限公司（以下简称中建友公司）与被告河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司（以下简称天地陕西分公司）、被告河南省天地建筑防水工程有限公司（以下简称天地公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中建友公司的委托诉讼代理人郭朋、被告天地公司的委托诉讼代理人吴光明到庭参加了诉讼。被告天地陕西分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中建友公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告承担连带责任，立即支付原告材料款240190元及逾期付款利息的责任（自2018年7月16日起至2019年8月19日，计算标准以中国人民银行同期贷款基准利率为准，自2019年8月20日至其付款完毕之日止，计算标准以全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为准）；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：二被告为分公司与总公司的关系。自2018年4月8日至2018年4月16日被告天地陕西分公司从原告处购买价值240190元的货物，约定此款于2018年7月15日偿还，并为原告书写欠条。原告依照合同约定向被告付货，但被告却迟迟没有支付货款。2020年5月22日天地陕西分公司将法定代表人由陈海涛变更为何秋鉴。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告天地公司辩称：一是请法庭对该债务真实性进行审查，如原告不能提供相关证据证明双方买卖合同真实存在，应当认定为虚假诉讼。我方对被告一天地陕西分公司向原告出具欠条一事不清楚，原告应当提供双方商品交易的买卖合同、材料出库单和天地陕西分公司签收货物的单据，以此证明该欠款发生的真实性。我公司在2018年因天地陕西分公司公章丢失，于2019年11月20日在西安日报上登报遗失。原告提供的欠条虽然加盖天地陕西分公司公章，但对公章及欠款合同的真实性持有异议。二是原告请求我公司与天地陕西分公司承担连带责任没有法律依据。新《公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。该条虽然规定了分公司的民事责任由总公司承担，但是总公司对分公司的债务是承担连带责任或者补充责任或者是全部责任，没有明确的规定。1.要求总公司对分公司债务承担连带责任缺乏法理上的依据。从法理上讲，承担连带责任的民事主体是两个以上的平等民事主体之间。就本案而言，虽然分公司具备独立的诉讼主体资格，但是分公司与总公司之间属于隶属关系，不是平等的民事法律主体，故缺乏法理上的依据。2.分公司应当承担民事责任。按照新民诉法司法解释第五十二条的规定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构属于民事诉讼法第四十八条规定的其他组织，可以作为民事诉讼的当事人，分公司虽然不具备法人资格，但他是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定组织机构和财产，能够以自己的名义参加民事活动，具备相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。按照《最高人民法院》第七十八条的规定：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。”民事诉讼法司法解释第四百七十三条的规定，“其他组织在执行中不能履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务的法人或者公民个人的财产。”由此可见，分公司应当承担债务清偿责任，分公司以其自身财产优先履行清偿义务。只有在分公司财产不足以清偿全部债务时，才由总公司承担补充清偿责任。这样既有利于分清分公司与总公司的责任，又能够最大限度地保护债权人的合法利益。因此，我方认为，即便原告诉请能够得到法院支持，按照合同相对性原则，也应当由分公司承担债务清偿责任。在执行阶段，如果分公司财产不足以清偿，可以由总公司补充补偿。三是该案件当事人已经涉嫌刑事犯罪。陈海涛原系天地陕西分公司负责人，在其任职期间以各种手段变相侵占公司财物，我公司已向当地公安机关报案，辖区政法委对该案高度重视，责令公安机关立案调查。目前该案正在受理当中。被告天地陕西分公司经本院合法送达起诉书、证据材料及传票，届时未到庭参加诉讼，亦未委托诉讼代理人参加诉讼。本院经审理认定事实如下：2018年4月8日，天地陕西分公司向中建友公司出具《欠条》，载明：“（个人身份证号备注为陈海涛身份证号码），由于西安市渭南东府景园项目，资金周转困难，特向中建友公司申请材料周转支持，根据双方签订的买卖合同，此笔材料款为欠款，不享有贵公司的各项优惠政策，具体欠款材料名称、规格、型号、数量及欠款金额如下：SBS3型10度800卷、SBS3型20度1卷，欠款总额为120190元，承诺最迟还款时间为2018年7月15日。”欠款人处有陈海涛签字并加盖天地陕西分公司公章。诉讼中，中建友公司提交2018年4月9日收货确认单，载明“购货单位陈海涛，项目名称渭南东府景园，3-10聚标800卷，3-20聚1卷，工作服10件，承运行为博美物流，承运车牌号码为×××，承运人签收处刘立中签字。备注显示此单与欠条具有同等法律效力。”中建友公司提交（博美物流）物流货物配载运输合同书，载明“托运方及收货方信息（甲方）显示托运单位为中建友，收货人张总，收货地址陕西渭南；承运方信息（乙方）显示司机姓名为刘立中，车牌号为×××。运输货物包括防水卷材801卷和工服10套。运费合计7800元。收货日期为2018年4月9日，到货日期为2018年4月。配货方处加盖玉田县博美货物运输有限公司的合同专用章。”2018年4月16日，天地陕西分公司向中建友公司出具《欠条》，载明：“（个人身份证号备注为陈海涛身份证号码），由于西安市渭南东府景园项目，资金周转困难，特向中建友公司申请材料周转支持，根据双方签订的买卖合同，此笔材料款为欠款，不享有贵公司的各项优惠政策，具体欠款材料名称、规格、型号、数量及欠款金额如下：SBS3型10度800卷，欠款总额为120000元，承诺最迟还款时间为2018年7月15日。”欠款人处有陈海涛签字并加盖天地陕西分公司公章。诉讼中，中建友公司提交2018年4月16日收货确认单，载明：“购货单位陈海涛，项目名称东府景园，3-10聚标SBS防水卷材800卷，承运行为博美物流，承运车牌号码为×××，承运人签收处刘立中签字。备注显示此单与欠条具有同等法律效力。”中建友公司提交的（博美物流）物流货物配载运输合同书载明，托运方及收货方信息（甲方）显示托运单位为中建友，收货人陈总，收货地址渭南市渭南东高速出口往前一公里路南；承运方信息（乙方）显示司机姓名为刘立中，车牌号为×××。运输货物为卷材800卷。运费合计为到付。发货日期为2018年4月16日，到货日期为2018年4月。承运方签字处为刘立中，配货方签字（丙方）处为博美。庭审中，中建友公司提交司机刘立中的机动车驾驶证复印件以及车辆行驶证复印件，并主张涉诉2张欠条均是先签欠条再发货，货物均由司机刘立中运输，中建友公司将货物交给物流公司，物流公司签字确认，物流公司将货物运至天地陕西分公司的指定地点后，由天地陕西分公司签收，签收的回执单在天地陕西分公司处留存。庭审中，本院当庭拨打刘立中电话以核实情况。刘立中称，其负责为博美物流公司运输货物，曾给博美物流运送油毡纸到陕西渭南，所驾驶车辆车牌号为×××。运货时，刘立中在博美物流运输合同书上签字，运送到陕西渭南后，接收人给刘立中回执单，刘立中再将回执单交给博美物流公司，物流公司再给刘立中结算运费。工商登记信息显示，被告天地陕西分公司是天地公司的分支机构，成立于2009年12月30日，2020年5月22日负责人由陈海涛变更为何秋鉴。庭审中，天地公司对涉诉2张欠条、收货确认单、（博美物流）物流货物配载运输合同书的真实性均持有异议，辩称上述证据不能证明货物由天地陕西分公司签收，但表示该情况天地公司并未与天地陕西分公司核实。天地公司提交2019年11月20日登记在《西安日报》的公章作废声明，显示“天地陕西分公司不慎将公章、财务章、法人章丢失，特此声明作废”。天地公司辩称天地陕西分公司的公章于2018年年初丢失。中建友公司则认为，涉诉买卖发生于2018年4月，而天地公司2019年11月20日才登报声明作废，故该公章作废声明不能对抗中建友公司债权。经本院询问，天地公司表示关于天地陕西分公司公章于2018年年初丢失一事没有证据佐证。庭审中，天地公司提交2020年8月10日《控告状》，本院注意到该控告状中天地公司控告陈海伟非法侵占公司财产，但其所陈述的相关内容并未提及本案所涉买卖。天地公司亦表示，目前还未取得公安机关出具的受理通知书、立案决定书。上述事实，有原告中建友公司提交的《欠条》、收货确认单、物流货物配载运输合同书、机动车驾驶证、机动车行驶证，被告天地公司提交的公章作废声明、控告状及当事人陈述等在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告天地陕西分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩及质证的权利。合法的债权应受法律保护。在买卖合同关系项下，买受人的主要义务在于按照约定的数额、约定的时间支付价款。综合中建友公司提交的证据及本院核实的相关事实，能够认定中建友公司向天地陕西分公司履行了货物给付义务，天地陕西分公司应于2018年7月15日向中建友公司支付材料款共计240190元。天地公司主张天地陕西分公司公章在2018年年初丢失，对涉诉欠条及加盖的公章的真实性持异议。但天地公司对天地陕西分公司公章并未提出鉴定申请，且该作废声明于2019年11月20日登报，涉诉《欠条》出具于2018年4月8日、2018年4月16日，天地公司亦未提交证据佐证天地陕西分公司公章丢失于2018年年初。故对天地公司主张涉诉债务为虚假的答辩意见，本院不予采信。天地公司主张陈海伟存在非法侵占公司财产的犯罪行为，但截至本案庭审辩论终结前，天地公司并未取得公安机关受理立案的相关通知，天地公司提交的控告状内容亦与本案所涉，买卖无关。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”天地陕西分公司迟延付款，中建友公司有权主张逾期利息。关于天地公司是否承担连带责任一节，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”综上，本院认为，天地陕西分公司系天地公司设立的分支机构，分公司作为民事诉讼中的适格民事诉讼主体，应承担与其民事行为能力相适应的民事责任，在分公司的财产不足以承担责任时，由总公司承担补充清偿责任，天地公司应对其设立的天地陕西分公司的债务承担补充清偿责任。因此，中建友公司诉请天地公司对天地陕西分公司的上述债务承担连带清偿责任，该请求不完全符合法律规定，本院予以部分支持，即支持天地公司对天地陕西分公司的上述债务240190元及相应利息承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司给付原告北京中建友建筑材料有限公司材料款240190元及利息（利息分段计算：第一段以240190元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率，计自2018年7月16日至2019年8月19日；第二段以240190元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计自2019年8月20日至款项付清之日止），均于本判决生效之日起七日内执行；二、被告河南省天地建筑防水工程有限公司对被告河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回原告北京中建友建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司、被告河南省天地建筑防水工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2451元，由被告河南省天地建筑防水工程有限公司陕西分公司、被告河南省天地建筑防水工程有限公司共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  王思思二〇二〇年十二月二日书记员  王丽媛