湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂28刑终237号原公诉机关建始县人民检察院。上诉人（原审被告人）向青山，男，1969年12月12日出生于湖北省建始县，汉族，高中文化，原建始县三里乡扎鱼口村党支部书记、村委会主任，户籍地建始县。因本案于2019年5月31日被建始县监察委员会决定留置，同年8月6日被建始县人民检察院决定刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于建始县看守所。建始县人民法院审理建始县人民检察院起诉指控原审被告人向青山犯受贿罪一案，于2020年9月24日作出（2019）鄂2822刑初191号刑事判决。原审被告人向青山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案不具有法律规定应当开庭审理的情形，决定不开庭审理。本案现已审理终结。建始县人民法院经审理查明：2016年至2018年期间，被告人向青山利用其担任中共建始县三里乡扎鱼口村支部委员会书记、村民委员会主任，协助三里乡人民政府从事该村易地扶贫搬迁工程的职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计31.41952万元。分述如下：1.被告人向青山与本县三里乡扎鱼口村村民向某1来往密切，向某1提出村里有事搞的话希望向青山给予关照。2016年、2017年，被告人向青山以“合伙搞工程”的名义，将该村2016年、2017年易地搬迁农户向某1向某7、向某9、周某5、向某13、向某14、向某5、向某10、向某11、陈某2、龙某2等十余户建造易地扶贫搬迁分散安置房的工程交由向某1承建，向青山在没有实际出资和参与管理、经营的情况下，由向某1负责承包、管理、购买材料、招收工人等房屋建造工作。事后，向某1将自该工程获取的利润中的人民币31.20952万元给予向青山。2.2016年，被告人向青山收受该村易地扶贫搬迁村民周某2请托向青山督促尽快修建房屋的现金人民币300元。3.2017年，被告人向青山收受该村易地扶贫搬迁村民周某1为感谢向青山为其帮忙的现金1800元。另查明，案发后，被告人向青山向中共建始县纪律检查委员会退缴非法所得人民币300500元。上述事实，有经庭审举证、质证的三党政办发（2016）20号文件关于转发《县委办公室、县政府办公室关于印发的通知》、建办文（2016）13号文件县委办公室、县政府办公室关于印发《建始县2016年易地搬迁实施方案的通知》及附件、建始县三里乡人民政府的情况说明、建易迁办发（2016）9号文件、三里乡党委副书记刘某1会议记录、建办文（2017）13号县委办公室、县政府办公室关于印发《建始县2017年易地扶贫搬迁工作实施方案》的通知、三党政办法（2017）43号三里乡党政综合办公室关于印发全乡2017年易地扶贫搬迁工作实施方案的通知、三里乡2016年、2017年易地分散安置贫困户信息表、2016年、2017年易迁分散安置户拨款资料、向某1的户籍证明、村镇建筑工匠承包资格证书、向某1的银行交易流水、向某1扎鱼口村2017年承建易地搬迁分散安置户记账资料、周某1的记账资料、分散安置房材料供应商崔某2、朱某1、张某、朱某3、吕某2、于某的记账资料、建房工人刘某3、姚某2等人的记账资料、勘验检查笔录、2017年分散安置房建设工程发票、建始县三里乡易地扶贫搬迁分散安置资料，含建始县三里乡扎鱼口村向成楚等村民的建始县三里乡易地扶贫搬迁房屋竣工质量承诺书、扎鱼口村委会建始县易地扶贫搬迁房屋竣工验收申请书、承建向成楚等分散安置房的工匠宋某1的工匠证、向成楚家庭的常住人口登记卡、向成楚的一本通存折、2016年建始县易地扶贫搬迁建新拆旧承诺书、申请分散自建房的申请承诺书、易地扶贫搬迁房屋竣工验收表、易地扶贫搬迁申请表、建筑工程施工合同书等及其他村民的的竣工验收表等资料、户籍资料、中共建始县三里乡委员会的说明、三里乡民政办公室的情况说明、三发（2014）16号文件、三发（20118）36号文件、2018年扎鱼口村村民委员会选举结果报告单等、建纪（2019）83号文件、三发干（2019）号文件、湖北非税收入一般缴款书刘某1向某1宋某1朱某1徐某王某张某崔某2吕某1吕某2于某刘某2周某1潘某向某2刘某3陈某1宋某2丁某向某3姚某1林某朱某2周某2崔某1向某4杨某1向某5龙某1赵某龙某2向某6向某7向某8向某9杨某2杨某3向某10向某11向某12周某3宋某3周某4李某向某1朱某1向某10周某1周某2周某1周某2李某周某2周某1向某1证人刘少坤、向成军、宋依海、朱明波、徐德清、王守仲、张海平、崔应照、吕国胜、吕世阶、于永能、刘尧、周家见、潘兴斌、向进贻、刘可国、陈以分、宋朝云、丁启胜、向继华、姚永继、林响翠、朱兰先、周家云、崔珍辉、向海青、杨兴宏、向承胜、龙世毕、赵入秀、龙克山、向贻山、向成元、向志成、向成武、杨兴会、杨光梅、向东山、向治俊、向军、周家轩、宋喜鱼、周兴兰、李明芳的证言；被告人向青山的供述和辩解等证据证实。建始县人民法院认为被告人向青山在调查环节关于他在没有实际出资和参与管理、经营的情况下，利用职务上的便利为请托人谋取利益，以合作投资的名义获取“利润”的供述，与证人向成军、朱明波、向东山等人的证言及其他证据能相互印证，形成证据链；被告人向青山在调查环节关于他非法收受周家见、周家云财物的供述，与证人周家见、周家云的证言及李明芳等人证言能相互印证，形成证据链，因此公诉机关指控被告人受贿的事实清楚、证据确凿，被告人向青山的及其辩护人的相应辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人向青山在协助人民政府从事扶贫工作时，利用职务上的便利为请托人谋取利益，没有实际出资和参与管理、经营，以“合作投资”的名义获取“利润”人民币31.20952万元，另非法收受他人财物人民币2100元，共计31.41952万元，数额巨大，其行为构成受贿罪，应受刑罚处罚。被告人向青山的当庭辩解系对主要事实的否认，因此辩护人关于被告人向青山系坦白量刑情节的辩护意见，与事实和法律规定不符，不予采纳。由于被告人向青山实际退缴大部分赃款，可酌情对其从轻处罚。按照《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款“被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日”的规定，被告人向青山被留置的期间应折抵本案刑期。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第九十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第三条第二款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十三条第一款第（一）项、第十五条第一款、第十八条，第十九条第一款之规定，判决：一、被告人向青山犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、对被告人向青山向中共建始县纪律检查委员会退缴非法所得人民币人民币300500元予以没收，上缴国库；继续向被告人向青山追缴非法所得人民币13695.2元。原审被告人向青山以原判认定其犯受贿罪与事实不符，证人证言与事实不符，实际获取的款项低于原判认定的受贿数额，收取周家云、周家见现金是双方正当经济往来等为由提出上诉。经本院二审审理查明的事实和证据与原判相同。经审核，原判列举确认的各项证据经一审庭审质证属实，且证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与待证事实之间具有关联性，能够证明案件事实，本院均予以确认。本院认为，上诉人向青山利用其协助人民政府从事易地扶贫搬迁分散安置房建设管理工作的职务便利，以与向成军“合伙”修建易地扶贫搬迁分散安置房名义获取“利润”31.20952万元，实际上并没有出资、参与建造或者管理安置房等“合伙”行为，其行为实质是“权钱交易”，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第三条第二款的规定，其该行为应当以受贿论处，所获取的“利润”即受贿款；此外，上诉人向青山还利用上述职务便利，收受请托人钱财，为请托人谋利。上诉人向青山累计收受贿赂款31.41952万元，其行为构成受贿罪，受贿数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。原审法院根据上诉人向青山的全部量刑情节，以其犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元，并无不当。上诉人向青山的上诉理由无事实和法律依据，不能成立；且其上诉理由与其在一审中的辩解意见一致，原判已对此作出相应评判，本院予以认同，在此不作赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋祖军审判员  张 凯审判员  杨 红二〇二〇年十二月二十一日法官助理田永松书记员肖佩佩