天津市和平区人民法院民 事 判 决 书(2020)津0101民初4668号原告：刘耀泽，男，1994年10月23日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。委托诉讼代理人：魏家珅，淄博张店信义法律服务所基层法律服务工作者。被告：天润餐创（天津）餐饮管理有限公司，住所地天津市红桥区西青道65号金兴科技大厦三层3106。法定代表人：马如学，经理。委托诉讼代理人：李家滨，男，该公司运营经理。原告刘耀泽与被告天润餐创（天津）餐饮管理有限公司（以下简称“天润公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘耀泽及其委托诉讼代理人魏家珅、被告委托诉讼代理人李家滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘耀泽向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告运营指导服务费80000元；2.判令被告赔偿原告违约金24000元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年6月8日原、被告签订《服务合同书》，约定被告方提供“喜满缘”餐饮项目运营管理提供指导及咨询服务，服务方式为：被告为原告在山东省淄博市张店区范围内对“喜满缘”餐饮项目提供单店运营指导，具体包括运营指导和管理培训两方面内容（包括营建、开店、管理……），合同有效期限为一年，现合同已于2020年6月7日到期，合同终止；根据合同约定原告分两次支付给被告运营指导服务费80000元，原告履行了合同义务，但被告至合同到期之日依然没有依据合同约定内容履行相应义务，致使原告的餐饮店至今也没有建成。原告还认为被告未进行商务部备案，未对原告进行信息披露。根据合同内容的相关规定及诚信原则，原告起诉来院。被告天润公司辩称：原、被告之间的合同已经签订，被告按照合同约定履行了合同，不存在违约，不同意返还加盟款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、被告公司资质及经营资源情况被告天润公司系有限责任公司，成立时间为2018年12月20日，经营范围包括餐饮企业管理、企业营销策划、食品销售等。根据本院审理的关联案件所查明的事实，2018年12月7日，案外人秦皇岛泓天君唯餐饮管理有限公司（以下简称“泓天君唯公司”）注册第28677026号“喜满缘”文字商标和第28678816号“喜满缘”文字商标，注册有效期均至2028年12月6日。第28677026号商标核定使用商品/服务类别为第35类：市场分析；商业管理和组织咨询；为消费者提供商业信息和建议（消费者建议机构）；特许经营的商业管理等。第28678816号商标核定使用商品/服务类别为第43类：饭店；餐馆；流动饮食供应；茶馆；快餐馆；自助餐厅；自助餐馆；餐厅等。2019年2月22日，案外人泓天君唯公司出具《商标独占使用授权书》，授权在第28677026号商标、第28678816号商标申请办理转让期间，被告天润公司独占使用前述两枚商标。2019年4月1日，案外人泓天君唯公司出具《授权委托书》，许可被告天润公司使用前述两枚商标20年，并允许被告天润公司授权第三方使用。2019年7月20日，前述两枚商标经核准转让给被告天润公司。二、涉案合同内容2019年6月8日，原告刘耀泽与被告天润公司签订了《服务合同书》（以下简称“涉案合同”），原告刘耀泽为甲方，被告天润公司为乙方。涉案合同约定，甲方在认可和接受乙方服务能力的基础上，委托乙方就该合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务（以下简称“服务”）。“一、服务项目”约定，项目名称为“喜满缘”（以下简称“餐饮项目”）。甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供单店运营指导，乙方为甲方提供的服务范围仅限于山东省淄博市张店区。“二、服务内容”约定，乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容。运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论实操培训。“四、服务费用”约定，自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币80000元，该费用包括管理培训费32000元和运营指导费48000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获取乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术带店指导、礼仪培训等服务的，甲方应当向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。“五、权利义务”约定，甲方的权利和义务包括：1.1甲方有权享受乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接收并使用乙方为其交付的工作成果。同时甲方应按照本合同约定及时、足额向乙方支付相应费用。1.3对于乙方提出的方案和意见，甲方应予以严格、有效地实施，接受乙方的监督检查。乙方的权利和义务包括：2.1乙方为甲方提供本合同第一条约定的运营指导和咨询服务并提交工作成果。2.2乙方为甲方从业人员提供两名培训名额进行餐饮管理等相关方面的培训。2.3在项目运营过程中，乙方依据甲方的要求，帮助甲方解决餐饮企业运营中的管理和技术问题，同时乙方有权对餐饮项目经营管理的执行情况进行监督、检查及评价，并对甲方餐饮项目运营过程中存在的问题提出整改意见。此外，“七、合同期限”约定，本合同有效期为一年，自2019年6月8日至2020年6月7日。“九、违约责任”约定，任何一方违反本合同的约定，均应向对方支付违约金（按合同总额的30%计算）。附件《运营服务实施清单》，包括提供核心资料、专业培训及服务指导。三、涉案合同履行及其他情况2019年6月2日，原告与被告签订《定金合同（单店）》。原告向被告转账10000元，被告向原告出具相应收据，收据载明“今收到刘耀泽交来喜满缘（定金）人民币壹万元整”。2019年6月7日，原告向被告转账40000元，6月8日再转账29500元，被告向原告出具相应收据，收据载明“今收到刘耀泽交来喜满缘（尾款）人民币柒万元整”。庭审中原、被告均确认，差额500元系作为原告来天津的路费，被告自认收取原告80000元。被告向原告提供了“喜满缘核心技术运营全套资料包”U盘，原告在《喜满缘核心技术运营全套资料包签领单》上签字，并在庭审中自认领取了资料包。签领单显示原告的店型为“标准店”。该资料包包括核心技术手册、店面选址工具包、硬件装修的标准版效果图、开业促销活动工具包、全套运营PPT培训课件、产品图及VI源文件笔记本套装等、LOGO源文件、包装源文件、菜单、产品图、宣传视频、设备工程条件。被告还向原告提供了《开业筹备45天进程表》。被告曾派两名工作人员前往淄博帮助原告选址，原告于2019年6月20日填写了《选址信息表》，该信息表载明运营项目为“喜满缘水饺”，运营店型为“单店”，但店铺信息处为空白。被告提交《选址信息表》时表示已为原告提供了选址服务，原告表示被告工作人员没有明确调研，只是带着原告在街上闲逛，最终未成功选址。以上事实，有原告提交的《服务合同书》、收据、转账记录；被告提交的被告营业执照，《喜满缘核心技术运营全套资料包签领单》《选址信息表》《定金合同（单店）》为证，本院予以采信。庭审中，原、被告双方均确认原告未开设“喜满缘”项目店面，本院亦予以采信。本院认为，根据当事人诉辩主张及陈述，本案争议焦点有二：一是涉案合同的性质；二是被告是否存在违约行为，以及若违约被告应如何承担相应的违约责任。争议焦点一：涉案合同的性质《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营（以下简称特许经营）是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，根据涉案合同以及原、被告当庭陈述可知，原、被告签订涉案合同，被告将其拥有的“喜满缘”注册商标授权原告在山东省淄博市张店区设立自营餐饮项目，原告获得被告在日常经营中专业技术指导服务，可以认定被告将其拥有的经营资源许可原告使用。原告应向被告或被告推荐的供应商处采购物料配送、技术带店指导、礼仪培训等服务；被告有权对餐饮项目经营管理的执行情况进行监督、检查及评价，并对原告餐饮项目运营过程中存在的问题提出整改意见，可以认定原告在统一的经营模式下开展经营。原告还应按照涉案合同约定，及时、足额向被告支付相应费用。前述经营体系是以“喜满缘”注册商标作为经营资源，在其统一的经营模式下开展经营的一种特许经营模式，属于特许经营的种类，故原、被告签订的涉案合同虽名为《服务合同书》，实为特许经营合同，原告向被告支付的80000元“运营指导服务费”可以认定为特许经营费用。争议焦点二：被告是否存在违约行为，以及若违约被告应如何承担相应的违约责任原告提出被告未进行商务部备案、未对原告进行信息披露。根据已查明案件事实，虽然被告并不具有“两店一年”条件，在成熟的经营模式及经验上存在一定的瑕疵，存在信息披露不充分的情况，但原告并未举证证明在涉案合同到期前，曾向被告提出过任何异议。至于被告未向国家主管部门进行相关的特许经营备案，其属于行政管理的范畴，不能以此认定涉案合同无效。涉案合同有效期自2019年6月8日起至2020年6月7日止，原、被告双方在涉案合同有效期届满后并未续约。因涉案合同已自动终止，原告要求直接返还费用的法律后果已经不能实现，故现就被告是否存在违约行为及违约责任承担进行分析：关于被告是否存在违约行为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。涉案合同约定，被告提供的服务内容包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导服务，故帮助原告在区域内选址开店并进行后续运营指导服务，是被告按照涉案合同约定应履行的义务。根据原、被告陈述及经审查确认的证据，可以证实在原告依约向被告缴纳特许经营费用后，被告向原告提供了“喜满缘核心技术运营全套资料包”U盘，派工作人员前往协助选址，但直至合同到期仍未选址成功，原告实际上未利用被告特许资源开设自营店。被告未举证证明作为特许人依法进行了信息披露责任，也未证明履行了涉案合同约定的其他义务。本案原告无法履行涉案合同，主要原因在于被告未能帮助原告成功选址，造成后续原告无法开设并经营自营店，且被告未证明履行了信息披露责任，违反了其作为特许人的法定义务和约定义务，理应向原告承担赔偿相应损失的法律责任。同时，原告未能提交证据证明其在合同期限内向被告提出过异议，不能证明己方也积极履行了涉案合同，亦存在怠于履行涉案合同的情形，也应自行承担部分损失。关于被告应如何承担违约责任，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，原告向被告交纳了80000元特许经营费用，因被告未履行选址开店、运营指导等主要义务，仅向原告提供了“喜满缘核心技术运营全套资料包”U盘及一定的选址服务，故本院酌定被告应赔偿原告损失70000元。原、被告在涉案合同中约定的违约金为合同总额的30%即24000元，明显低于被告给原告造成的损失，故本院根据原告诉请，认定被告应赔偿原告70000元的损失来承担本案的违约责任。至于被告认为涉案合同已履行完毕、己方不存在违约行为的抗辩，因缺乏事实依据，结合前述分析被告确有违约行为，给原告造成了损失，应承担相应的赔偿责任，故对于被告该抗辩意见，本院不予采纳。至于被告提出定金不予退还的意见，本院认为，原、被告签订定金合同，目的在于保障之后特许经营合同的签订，起着担保债的履行的作用。随着原、被告之间特许经营合同的顺利签订，定金合同的权利义务已履行完毕，定金也已转化为特许经营费用，故对于被告该抗辩意见，本院不予采纳。至于被告提出涉案合同约定，一旦原告领取培训资料或参加授课培训，即表明被告为此履行了相应的培训服务，原告已获取乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。本院认为，因涉案合同系被告提供的格式合同，该条款属于典型格式条款，明显排除了原告的权利，加重了原告的责任，根据《中华人民共和国合同法》第四十条规定，该条款无效。故对于被告该抗辩意见，本院亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款及第二款，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天润餐创（天津）餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内，赔偿原告刘耀泽经济损失人民币70000元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼受理费2380元，由原告刘耀泽负担780元，被告天润餐创（天津）餐饮管理有限公司负担1600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  刘震岩审 判 员  马 克人民陪审员  姜春媛二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  韩 雪附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。2.《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……3.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4.《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……5.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……6.《商业特许经营管理条例》第三条第一款本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。……7.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……8.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。