北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初6831号原告：吕明星，男，1977年2月17日出生，汉族，北京市顺义区村民，住北京市顺义区，身份号码×××。委托诉讼代理人：赖辉辉，北京中昂律师事务所律师。委托诉讼代理人：周玥，北京中昂律师事务所律师。被告：罗士章，男，1990年2月2日出生，汉族，河北省承德市承德县村民，住河北省承德市承德县，身份号码×××。被告：王文慧，女，1985年12月9日出生，满族，河北省承德市承德县村民，住河北省承德市承德县，身份号码×××。原告吕明星与被告罗士章、王文慧农村建房施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告吕明星及其委托诉讼代理人赖辉辉、周玥，被告罗士章、王文慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕明星向本院提出诉讼请求：1．请求法院判令原、被告签订的《民房建筑承包合同》解除；2．被告罗士章、王文慧退还剩余承包款247608元;3．被告支付利息损失，以247608元为基数，自2019年9月28日起按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日止;4．请求法院判令二被告共同赔偿原告损失671699．3元（包含建成房屋仍需费用371699．30元、案外人违约赔偿30万元）;5．案件受理费、鉴定费由二被告负担。事实和理由：2019年7月30日，原告与被告罗士章签订《民房建筑成（承）包合同》,支付被告罗士章44万元承包款，双方建立承揽合同关系，由被告罗士章承建原告位于北京市顺义区×××镇××××村××街18号的房屋。合同第二条规定:施工过程中原告所使用的材料，全部由被告罗士章负责，在保证质量的前提下，原告无权干涉被告一的进货渠道。9月7日，被告罗士章从北京中冀华夏建筑工程有限公司（以下简称中冀华夏公司）进货混凝土，付款11100元，中冀华夏公司出具的《预拌混凝土运输单（正本）表C5-9》表明:混凝土强度等级为C30。9月8日，使用中冀华夏公司供应的混凝土进行楼房建造时，出现了混凝土不凝固、有裂缝且易碎的情况，及时告知了被告中冀华夏公司，中冀华夏公司曾派公司鉴定员对该混凝土进行检测，检测结果为该混凝土强度等级远低于C30。后该问题一直未得到处理，导致原告楼房建造计划被迫中止。2019年9月28日，被告罗士章携带工程款15万元失踪，原告楼房建造计划彻底被迫停工。2019年7月28日，原告与他人签订《房屋租赁合同》。合同规定原告于11月28日将建好的楼房交付，否则承担违约赔偿责任。2020年3月4日，双方签订协议:原告需赔付违约金和预付款共50万元。由于被告罗士章的违约行为和中冀华夏公司供货的质量问题，导致原告楼房建造不能如期完成，已完成的二层需全部返工，造成了原告极大的额外损失。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，原告依法特向贵院提起诉讼，望法院判如所请。被告罗士章辩称：我同意解除合同，不同意退还承包款247608元及利息，原告给的每笔钱都是按进度给的，我没有违约，是原告说要找混凝土打官司，9月27日上午让我们停工的不是我主动停工。10月初我出了点事，因个人原因不方便露面藏了一段时间，且手机丢失，故一直没有和原告联系。后来我2019年11月重新申请了微信号，第一时间给原告发微信，但当时原告已经去派出所告我，也去法院告我，所以后面的活就没有继续谈，没有继续干了。我不同意支付原告所称的建房仍需费用371699．3元，不同意给付案外人赔偿款30万元，我不知道原告和案外人合同不认可。我同意给原告3万元维修款，其余都不同意。被告王文慧辩称：当时王文慧已与罗士章协议离婚，只是没有办理手续。因罗士章账户限额问题，故借用王文慧账户进行转款和收款。此事与王文慧无关，原告不应起诉王文慧。本院经审理认定事实如下：2019年7月30日，甲方（委建方）吕明星与乙方（承建方）罗士章签订了《民房建筑成包合同》，约定：建房地点北京市顺义区×××镇××××村××街18号，宅基地建房二层。承包方式包工包料，包括房屋拆除、地基到主体封顶、主体内外抹灰、门窗安装、吊顶刮白、两遍防水腻子、地砖、墙砖、灯线、插座线安装、地暖安装回填。在施工过程中，甲方所用的材料全部由乙方负责，在保证质量的前提下，甲方无权干涉乙方的进货渠道。合同价为固定单价，按占地平米数计算楼板房单价1000元每平米。一层为楼板房平米数为260，二层楼板房平米数为260，总平方为520，合计总金额52万。工期以甲乙协定的开工为准，如施工中出现不可抗拒的因素影响工期可以顺延。按工程进度支付工程款，房屋拆除开槽建房设备进场材料进程付工程款的30%。一层封顶付30%，二层封顶付20%，装修完成后验收合格3天内付清20%的尾款。若因建筑材料问题导致工程质量瑕疵的乙方负全部责任，若进行返工或返工所产生的一切费用与甲方无关。如哪方违约付对方违约金10万元作为补偿。吕明星表示合同约定的价款就是52万元，不存在增加情况。罗士章称52万元只是暂估价，最终以实际平米计算，工期当时罗士章承诺是100天。罗士章表示没有承诺工期，且双方约定可以顺延工期，以实际施工为准。后罗士章开始组织工人于2019年8月2日进场施工。双方一致认可吕明星已付工程款44万元、罗士章已完工部分扣除维修款3万元。双方当事人一致认可2019年9月27日涉诉工程停工。吕明星表示是罗士章无故停工，后其在9月28日至11月15日多次拨打罗士章电话一直无法接通。当时二层楼板已经上了，一层抹灰做了一部分，其余合同内容都没有完成。吕明星就此提交了通话记录、微信记录、记账材料、照片予以证实。罗士章对证据真实性部分认可，表示停工是吕明星要求的，2019年9月28日之后确系其个人原因失去联系。罗士章申请证人郭某出庭作证，郭某称罗士章是其老板，当时老板不在，房东跟其说让停工，没有说停工原因。当天中午11点多将近12点，其没有吃饭就离开了工地。后其用微信告诉老板说下午不让干了，老板回复知道了，微信记录找不到了。当天干活的有两个人，一个是大工一个是小工，其是小工，在工地一共干了一个月。停工当天一层抹灰到一半左右，其主要的工作内容是推灰、打灰，每天去工地都是走着去，早晨6点上班，中午有时自己买吃的，有时老板管饭，下午6点半下班。每天工钱200元，都结清了，有时一天一结，有时两三天一结。吕明星不认可郭某的证言，表示看不清证人的脸，不能确定是不是施工的工人，当时确实有一个大工一个小工在干活，罗士章当天早晨八点到了工地，把钢筋和架子管都卖了，之后罗士章不让两人干活了。吕明星称其曾在2019年9月24、25日左右起诉搅拌站，因后来罗士章跑了，所以其在2020年5月份撤诉了。吕明星称其与王**是合伙人，王**（乙方）出部分钱建房，其将房屋建好后出租给王**，双方签订了《房屋租赁合同》，约定甲方将位于顺义×××镇××××村××街18号到自建房出租给乙方，共计房屋22间。租赁期限自2019年10月1日至2022年10月31日，双方约定房屋为每年20万元，付款方式（一次性付清三年租金），三年房租为60万元。第四年提前一个月支付一年房租金20万元。合同期内甲、乙双方因单方面违约给付对方违约金10万元。手写附加条款：自盖房之日起120天内房屋交付乙方使用，如果超出7天按违约双倍赔偿乙方租房款，乙方不再租用。乙方提前给付甲方20万租房预付款，甲方已收款。建房日期为2019年8月1日至11月28日。王**出具证明一份内容为：本人王**与吕明星于2019年7月28日签订的房屋租赁合同，由于房屋出现质量问题没有按时履行合同，造成合同违约，经双方协商以下共识，吕明星愿意不经法律程序按合同赔偿一下违约金10万元整，双倍返还预付款20万元整，共计50万元，双方已于2020年3月10日以现金方式支付王**。吕明星称罗士章知道其与王**签订租赁合同租金是60万元，定金5万元，就此提交了录音证据予以证实。吕明星表示虽然没有向罗士章出示过该份租赁合同，但罗士章知道吕明星是大房东，王**是二房东，谈怎么建房时王**参与了，罗士章知道房子是出租给王**的，聊天时说过一年租金20万元。罗士章不认可吕明星的上述证据及意见，表示其开始不知道王**与吕明星是合伙关系，后来建房过程中一起聊天是说过一年租金20万元，吕明星把房子建完了租给王**，但具体情况不知道，也没说什么时候开始租。第一次开庭时，法庭询问建房款情况，吕明星称王**给了其租赁合同的预付款20万元和44万元租金，其中15万元现金，5万元转账给了吕明星爱人，44万给的也是现金，后其2020年3月10日返还了王**双倍定金40万元，还承担了违约金10万元，都是给的现金。这钱都是其平时攒的，收的房租在家里放着，家里没有保险柜，就是到处藏。因为其有执行案子，故不敢将钱存在银行。第二次开庭吕明星又称退给王**的钱是从老丈人低保折子取的，因为不能让别人知道他有钱，所以当时没有说，就此吕明星提交了存折复印件一份及刘顺书面证明一份。罗士章对吕明星陈述均不与认可，认为不符合常理，且前后矛盾，吕明星连买烟的钱都没有，家里不可能有好几十万现金，存折也根本看不出来有钱。后因双方对已完工程量及价款存在争议，吕明星申请进行司法鉴定。本院依法委托北京双圆工程咨询有限公司进行鉴定。后鉴定机构出具《工程造价鉴定意见书征求意见稿》，我院向双方送达后，双方均提出异议，我院将异议寄送鉴定机构后，鉴定机构出具了《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：房屋已完成工程价款（645950*62．19%）：401705元，被告主张不在承包范围价款4970．96元。（关于4970．60元说明为：被告在2020年8月7日鉴定机构组织现场勘验记录中主张基础部分施工不在被告承包范围内原告要求对施工的混凝土部分约4方，被告需举证，鉴定无法判断，单独计算。被告主张过道首层地面垫层不含在合同范围内，现场部分已施工，鉴定无法判断，单独计算）。吕明星表示不认可鉴定机构确定的建房面积是645．95平方米，认可在560-570平方米之间，双方口头约定一层楼道面积60．75平米不计算在合同约定面积内，二层楼道面积减半后是30平米左右计算到总面积中。对已完成比例为62．19%不认可。拆除工程不认可，当时口头约定拆除和清垃圾免费，东西都归罗士章。装饰工程面层抹灰做了，但数量不对。电气工程PVC暗管数量过多。排水工程只完成了一半。建筑工程里女儿墙砌筑双方口头约定不计入总面积，但鉴定机构计算到总面积里了。罗士章对鉴定结论中已完成工程款及比例没有意见，双方口头约定门口钩机和渣土车清混凝土2000元，一层过道地面不平打垫层也是2000多元，这些都单算钱。垫层打了四五立方的灰。当时没有说过一层过道面积和二层楼道面积减半。开始签订合同时，房子没有这么大平米数，拆完老房后发现按合同平米数建房太小，原告要求往大了建，故应按实际平米数计算。吕明星支付鉴定费34300元。本院认为：吕明星与罗士章签订的《民房建筑成包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照合同约定全面履行合同义务。现吕明星要求解除合同，罗士章同意解除，以双方合意解除之日2020年6月8日作为合同解除日。本案主要争议焦点问题为：第一，王文慧是否为适格被告；第二，涉诉已完工程款金额、应否退还工程款；第三，吕明星主张的各项损失是否合理。首先，虽然与吕明星签订建房合同的是罗士章，但在建房时，罗士章与王文慧系夫妻关系，建房款均支付给了王文慧，故应认定建房收益属于家庭共同收益。罗士章关于其已经与王文慧离婚，只是借用王文慧卡走账的说法，无证据证实，本院不予采信，故罗士章、王文慧均为适格被告。其次，建房合同约定合同价为固定单价，按占地平米数计算，故最终建房款应以实际占地平米数进行结算，而不能仅以合同记载的暂估平米数为依据，否则无法维护建房各方合法权益。经鉴定涉诉房屋建筑面积为645．95平方米，故合同总价款应为645950元。现房屋已完成62．19%，吕明星应付罗士章工程款401705元，现吕明星已付44万元，扣减维修费3万元，罗士章还应退还吕明星68295元。吕明星关于双方口头约定过道不算面积、减半算面积的辩解意见，罗士章不予认可，吕明星就此并未提交证据证实，本院不予采信。吕明星称鉴定机构部分工程款计算过高，但未提交证据予以反驳，本院对其意见亦不予采信。罗士章关于双方口头约定单算钱的施工内容，吕明星不予认可，罗士章未进一步举证，应承担举证不能的不利后果。因双方关于已完工程款数额未能达成一致意见，故上述款项返还处于未确定状态，本院综合本案实际情况，确定从合同解除之日起计算利息。最后，吕明星主张了两部分损失，一部分是其继续建房需要371699．30元，一部分是赔偿案外人违约金30万元。根据双方陈述及提交的证据可知，在施工过程中，罗士章使用的混凝土确实出现问题，吕明星与罗士章曾协商向中冀华夏公司主张索赔。双方均表示系对方提出停工，但均未提交充分证据予以证实，即使2019年9月27日是吕明星要求罗士章停工，但9月28日至11月期间吕明星多次联系罗士章，因罗士章自身原因一直未能继续施工，造成本案涉诉工程长时间处于停滞状态，故罗士章属于违约方，应支付给吕明星造成的合理损失。但双方合同已经解除，吕明星后续施工费要求罗士章支付的主张，无法律依据，本院不予支持。吕明星虽提交了其与王**的租赁合同，但关于租赁费以现金形式提前支付60万元，不符合一般租赁合同履行惯例，吕明星称其返还王**30万元亦以现金方式，前后两次陈述完全不同，且不能进行合理解释，本院对其证据真实性、合法性及关联性均不予认可。经查，确因罗士章的违约行为造成了吕明星房屋不能按期竣工并出租获取收益，故本院结合双方过错程度、吕明星损失情况对吕明星的合理损失数额酌情予以确定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、确认原告吕明星与被告罗士章签订的《民房建筑成包合同》于二〇二〇年六月八日解除；二、被告罗士章、王文慧于本判决生效之日起七日内共同退还原告吕明星工程款六万八千二百九十五元及利息（以六万八千二百九十五元为基数，自二〇二〇年六月八日起至实际退还之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告罗士章、王文慧于本判决生效之日起七日内共同赔偿原告吕明星合理损失十万元；四、驳回原告吕明星的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万二千九百九十三元，由原告吕明星负担一万零六百一十四元，由被告罗士章、王文慧共同负担二千三百七十九元，于本判决生效之日起七日内交纳。鉴定费三万四千三百元，由被告罗士章、王文慧共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 张 蕾二〇二〇年十二月八日书记员 孙建伟