广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0603民初1272号 原告：林德高，男，1975年8月15日出生，汉族，住防城港市港口区。 委托诉讼代理人：赖法全，广西精一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁晴，广西精一律师事务所律师。 被告：防城港鑫广达博隆汽车销售服务有限公司，住所地广西防城港市防城区防钦路888号，统一社会信用代码91450603571805988P。 法定代表人：李桂屏，执行董事。 委托诉讼代理人：叶静，广西北仑律师事务所律师。 原告林德高诉被告防城港鑫广达博隆汽车销售服务有限公司（简称鑫广达公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。因本案必须以另一案审理结果为依据，而另一案尚未审结，本院于2020年12月8日裁定中止审理，并于2020年12月23日恢复审理。原告林德高及其委托诉讼代理人赖法全、梁晴，被告的委托诉讼代理人叶静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林德高向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告所签订的《新车购销合同》；2.判令被告返还购车款95000元，并承担利息4169.3元（以95000元为基数，自2019 -2- 年11月20日起暂计算至2020年8月19日止，计算方式见附件《逾期付款利息计算方式》，余下部分计算至清偿之日止）；3.判令被告承担合同约定超期违约金3000元；4.判令被告承担本案的诉讼费用。原告在庭审中变更诉讼请求第二项利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。事实和理由：2019年11月29日，原告林德高与被告鑫广达公司签订新车购销合同，约定由原告以95000元的价格向被告购买19款新轩逸豪华版1.6CVT小轿一辆，原告于2019年11月29日向被告的销售黄诗媛支付宝账户支付购车定金10000元，并约定全部缴纳购车款后返现4600元，随后在被告的东风日产4S店财务处通过微信扫码支付13600元和缴纳76000元现金，被告向原告出具了新车销售合同，约定可于2020年2月12日前提车，如超期未能提车，可获取3000元违约金。同日，被告销售黄诗媛通过微信向原告分三次返现共计4600元，原告于2020年2月中下旬开始多次向被告要求履约，但被告以种种理由拒绝履约，故原告诉至法院。 被告鑫广达公司辩称，1.原、被告双方并未有书面合同，被告未签订过书面买卖合同，对黄诗媛与原告约定的返现并不知情，被告未向原告出具过新车销售合同，没有解除合同一说；2.原被告不存在买卖合同关系，原告的全部或大部分款项都是支付给黄诗媛，而支付至被告账户的资金也已被黄诗媛挪用冲抵其他客户车款，原、被告之间并未因收款行为形成买卖关系，原告主张退还车款并支付利息无事实及法律依据；3.原告主张的利息起算时间比其付款给黄诗媛的时间还早，不符合事实。请法院驳回原告诉请。 本院经审理认定事实如下，案外人黄诗媛系被告鑫广达公司员工，于2016年3月5日进入被告公司工作，任销售顾问。2019年11月29日，原告林德高到被告鑫广达公司购车并由黄诗媛接待，原告看完车后于当日通过微信向黄诗媛支付购车意向金10000元。2020年1月20日，原告再次到被告处并向被告账户支付购车款13600元，另有76000元以现金方式交付黄诗媛。其后，黄诗媛通过微信返还原告4600元，并将定单编号为0008066的《新车购销合同》 -3- 交原告在“甲方确认”处签名后留执，该合同“乙方确认”处“销售顾问”、“销售经理”均已签名，并加盖被告财务印章。合同约定原告向被告全款购买19款新轩逸豪华版1.6CVT小轿车一辆，车辆成交价为95000元，提车日期为“2月12日”，并约定超期可领取3000元违约金。合同“约定事项”第1条注明购买方于交付预付款并双方签字（盖章）后购销合同生效。 另查明,黄诗媛因涉嫌犯职务侵占罪,于2020年4月30日被刑事拘留,同年5月14日被逮捕。2020年12月18日,本院作出(2020）桂0603刑初161号刑事判决,认定黄诗媛在被告处工作期间利用销售顾问的身份，将包括原告在内的顾客购车款、代缴购置税的款项共1204641.59元（其中原告的款项为95000元）非法占为己有。该刑事判决认定黄诗媛犯职务侵占罪,判处有期徒刑五年,并责令黄诗媛退赔被告1204641.59元。 以上事实有新车购销合同、微信转账记录，被告提交的黄诗媛讯问笔录、付款凭证及收据，本院调取(2020）桂0603刑初161号刑事判决书及原告、被告代理人的庭审陈述在案佐证，并经开庭质证，本院予以确认。 本院认为，一、关于原告与被告鑫广达公司是否成立汽车买卖合同关系的问题。首先，黄诗媛的行为属职务行为。黄诗媛是被告鑫广达公司的销售顾问,原告在被告经营场所接受黄诗媛接待，黄诗媛代表被告鑫广达公司为原告提供导购讲解服务,办理相关手续，其后收取原告购车款项并签订合同。黄诗媛的行为属职务行为，亦有刑事判决认定。其次，经黄诗媛导购,原告向被告账户及黄诗媛个人账户支付购车款,黄诗媛作为被告鑫广达公司的员工向原告出具格式合同并签订合同,合同款项财务签字确认处亦加盖被告财务印章，原告有理由相信黄诗媛的行为是代表被告鑫广达公司,是职务行为。至于黄诗媛是否规范、忠实地履行职务,并不影响其职务行为的性质。第三，涉案合同已经原告及黄诗媛签名并加盖被告印章，符合合同第1条约定生效条件。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对 -4- 它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任”的规定,被告鑫广达公司与原告签订的《新车购销合同》合法有效，双方成立汽车买卖合同关系。 二、关于合同应否解除的问题。因被告鑫广达公司与原告之间已经形成汽车买卖合同关系,黄诗媛的行为属于职务行为,而黄诗媛不依法履行职务,原被告亦均不愿意继续履行合同,根据《中华人民共和国合同法》（简称《合同法》）第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”，故本案合同应予以解除。原告诉请解除双方签订的《新车购销合同》，于法有据，本院予以支持。 三、关于被告鑫广达公司是否应返还购车款、支付利息并承担违约责任的问题。根据《合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，故本案合同解除之后,被告鑫广达公司继续占用原告的购车款已无合法依据,原告主张被告鑫广达公司返还购车款,有事实和法律依据,应予支持。但被告鑫广达公司返还数额应当根据双方在合同履行过程中的过错情况予以确定。原告所支付的购车款95000元中，有13600元系支付至被告账户，至于该款被挪用为其他客户购车款系属于被告公司内部管理上的问题,原告诉请被告返还该款,依法有据,应予支持，该款应由被告全额退还；剩余81400元系原告在被告员工黄诗媛引导下,直接支付到黄诗媛个人的账户或以现金方式交付黄诗媛,为黄诗媛直接掌控、占用该款创造了便利条件,对此结果,原告及被告鑫广达公司均有过错,都应承担相应的责任。被告鑫广达公司的过错在于用人失察，对公司管理、监督上有漏洞,使公司员工有机可乘,且长时间未发现黄诗媛有私自收取客户车款的违规行为,对原告购车款被黄诗媛个人收取和占用造成的后果,应承担相应的责任。原告的过错在于没有尽到谨慎义务,不顾交易风险,违反交易常规,直接付款给黄诗媛个人,也未及时要求被告开具盖有公司印章的票据,导致该款不能进入被告鑫广达公司账户和事后不能及时收回该款,亦应承担相应的责任。综合衡量双方过错程度，本院确定原告承担20%的责任，被告鑫广达公司承担80%的责任,即由被告鑫广达公司返还购车款65120元（81400元× -5- 80%）给原告,被告鑫广达公司返还原告后可依刑事判决要求黄诗媛退赔；原告自行承担剩余16280元,由原告依法自行向黄诗媛追收，也可在黄诗媛退赔鑫广达公司后由被告鑫广达公司代付至原告。综上，被告鑫广达公司需返还原告购车款共计78720元。同时,对原告要求被告鑫广达公司支付利息的诉讼请求,因原告在交易过程中未尽到审慎义务,对购车款被黄诗媛占用也有责任,故对该项诉讼请求,本院不予支持。 四、关于原告要求被告承担违约责任的问题。《合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，本案原被告双方合同已订立并生效，虽因黄诗媛的欺瞒行为，被告对合同的订立及合同关于提车日期的约定均不知情而无法如期履约，但根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条之规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决”，故被告鑫广达公司作为合同相对方应当承担合同所约定的超期提车的违约责任，但原告对违约结果的发生亦存在过错，故本院酌情确定被告承担的违约金为800元。被告鑫广达公司可在承担该民事责任后,依法向黄诗媛追偿。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十一条之规定，判决如下： 一、判令解除原告林德高与被告防城港鑫广达博隆汽车销售服务有限公司签订的《新车购销合同》； 二、判令被告防城港鑫广达博隆汽车销售服务有限公司向原告林德高返还购车款78720元并支付违约金800元； 三、驳回原告原告林德高的其他诉讼请求。 -6- 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可于生效判决确定的履行期间最后一日起二年内向人民法院申请执行。 案件受理费2344元，减半收取1172元，由原告林德高负担260元，由被告防城港鑫广达博隆汽车销售服务有限公司负担912元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。 审判员  禤立平 二〇二〇年十二月三十日 本件与原本核对无 异 书记员韦秋艳 -7- 附相关法律规定： 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； -8- （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。