北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初25195号原告：北京中传首高冶金成套设备有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路188号一区13号楼2-7层。法定代表人：王伟，总经理。委托诉讼代理人：丁明胜，江苏六朝律师事务所律师。被告：唐山市华坤机械制造有限责任公司，住所地唐山市开平工业园区道11号。法定代表人：孟丽华，董事长。委托诉讼代理人：董会云，唐山市路南区女织寨方圆法律服务所基层法律服务工作者。委托诉讼代理人：尹福君，男，1954年3月23日出生，汉族，该公司业务经理。原告北京中传首高冶金成套设备有限公司（以下简称中传首高公司）与被告唐山市华坤机械制造有限责任公司（以下简称唐山华坤公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告中传首高公司委托诉讼代理人丁明胜，被告唐山华坤公司委托诉讼代理人尹福君、董会云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中传首高公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订编号为C2018N008-1的承揽合同，并返还原告货款4403585.2元。2.判令被告支付原告违约金1675000元。3.判令被告向原告出具金额为2838671.8元税率为17%的增值税专用抵扣发票。4.判令合同编号为C2018N006-1、C2018N006-2合同未履行部分解除。5.诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月3日，中传首高公司与唐山华坤公司就2#转炉炉壳和托圈供货及现场更换施工项目签订编号为C2018N008-1号《承揽合同》，在唐山华坤公司处定作转炉炉壳和托圈，合同总价款为5950000元。合同第八条违约责任第2款约定每延迟一周交货，按迟交货物价格的千分之三，作为赔偿中传首高公司的损失。第十条第四款约定合同签订后5月底货到现场并安装，2018年7月10日前现场施工，工期20天，每超期一天扣罚唐山华坤公司合同总额千分之五，累计不超过合同总额的5%，即297500元。2018年6月1日起至今，唐山华坤公司延迟交货11个月多即延迟47周，按每周5950000元的千分之三，47周共赔偿原告838950元。合同签订后，中传首高公司按约向唐山华坤公司支付了合同预付款及进度款共计3670000元，唐山华坤公司却违背合同约定，制造严重拖期，中传首高公司多次发函催促唐山华坤公司交货，直至起诉日止，唐山华坤公司仍未交货，也未就制造拖期问题给予中传首高公司答复。另，唐山华坤公司收取C2018N006-1、C2018N006-2二份合同款623585.2元后严重违约，中传首高公司亦诉求解除合同并退款，已履行部分收取中传首高公司货款但未出具增值税专用抵扣发票金额有2838671.8元。按《承揽合同》第五条第1款（3）项约定，中传首高公司有权要求唐山华坤公司按项目款5950000元给中传首高公司补偿，结合唐山华坤公司违约行为给中传首高公司和项目方造成的重大经济损失，主张按项目款5950000元的30%计算违约金。现为维护中传首高公司合法权益，故诉至法院。被告唐山华坤公司辩称，不同意中传首高公司的诉讼请求。2018年1月17日至2018年4月3日期间，唐山华坤公司与中传首高公司先后12次签订《工矿产品购销合同》和《承揽合同》，其中，书面合同9份、口头合同3份。合同总标的为10784655元。中传首高公司给付预付款金额为6465900元，唐山华坤公司完成工作量4834655元。在合同履行过程中，由于钢材市场价格骤升，经双方信函协商，2018年12月25日，中传首高公司同意对双方签订的C2018N006-1、C2018N006-2福建青拓项目两份合同，由商定的2047056元调整为2760720元，增加材料差价款677564元，唐山华坤公司为履行上述合同，经中传首高公司驻唐山代理人薛建涛、韩向京同意，支出各项费用3908024元。为加快制造进度，唐山华坤公司外委唐山方通、天津津重、唐山鑫鼎、唐山裕兴支出加工费用750000元。此外唐山华坤公司为履行淮钢项目的《承揽合同》对外定购配件支出474000元，按中传首高公司给付预付款6465900元计算，唐山华坤公司为中传首高公司垫付配件款270329元，因中传首高公司未依合同履行给付加工报酬义务违约在先，导致合同未履行的后果，对此中传首高公司应承担给付加工报酬、支付违约金和赔偿损失的民事责任。中传首高公司诉请主张退款4403585元，支付违约金1678000元，不符合事实和法律规定，在唐山华坤公司已履行的前11份合同中，虽有缺件现象，但产品已经交付，如有不足，也属于售后服务内容，不能单方强调退款，这不符合订立合同的目的，而且，中传首高公司未能及时清结已完成项目的加工报酬，唐山华坤公司在享有债权并经中传首高公司代理人韩向京、薛建涛同意，将中传首高公司后期给付的预付款3670000元充抵清偿此前的债务，符合法律规定，依法应予支持。中传首高公司的诉请是在双方未对账清算项目工作量的情况下，单方主观推定计算的数额，其不顾唐山华坤公司前11份合同加工产品已交付，后1份合同部分履行和自身违约未及时给付加工报酬的客观实际，诉请终止合同，明显违反合同法有关规定，同样不应得到支持。原告中传首高公司围绕其诉讼请求向本院提交了《承揽合同》、函件、承兑汇票、购销合同等证据，被告唐山华坤公司向本院提交了购销合同、合同执行联系函等证据，根据当事人陈述及审理查明的事实，本院认定事实如下：2018年4月3日，中传首高公司（定作方）与唐山华坤公司（承揽方）签订承揽合同，合同编号：C2018N008-1，项目名称：转炉炉壳和托圈供货及现场更换施工…2#转炉…，数量：1台，含税价总额：5950000元，含增值税17%，价格含承揽方提供设备、人员、材料及其他与承包项目相关的所有费用与支出（本合同由定作方承担的除外），为总承包施工，包括供货、拆除、安装及调试，废料解体及运输、处理。质保期：验收合格后12个月。承揽方不按时完成或质量不合格，又不积极改进或保证措施，定作方有权解除合同，并将该项目价款作为给予定作方的补偿。因定作方原因造成承揽方履行延误的，本合同履行期限相应顺延，直至执行完毕。定作方按照合同计划安排组织进行施工，不得以无人施工及其他理由拖延工期。本工程不得转包、分包。分包只允许一次，且需要给予定作方备案。合同生效，付合同总金额的30%作为预付款，30%进度款，30%到货款（炉壳、托圈到达定作方指定现场后支付，付款后承揽方开具全额17%增值税发票给定作方），更换完成，共同验收并出具验收报告书，剩余10%货款作为质量保证金，质保期满后无质量问题付清。价格含设备费、人工费、17%增值税、运费及装卸费、安装费、调试费、技术服务费等所有费用，一票制结算。付款：银行承兑汇票。如承揽方原因每迟延一周交货，按迟交货物价格的千分之三，作为赔偿定作方损失，从货款中扣除，归定作方所有。交货期：合同签订后5月底货到现场并进行拼装，2018年7月10日前具备进场施工条件，拆除及安装施工工期20天内，由承揽方原因造成安装工期每超过一天，扣罚承揽方合同总额的千分之五，累计不超过合同总额的5%。从合同金额里扣除。2018年11月2日、2019年1月8日、2019年4月19日，中传首高公司分三次向唐山华坤公司邮寄送达《关于要求按照合同约定交货的函》，督促唐山华坤公司交付定做货物，唐山华坤公司表示未收到。2018年4月11日，中传首高公司向唐山华坤公司付款1750000元，2018年7月25日，中传首高公司向唐山华坤公司付款1000000元，2018年7月30日，中传首高公司向唐山华坤公司付款1000000元，2018年10月10日，中传首高公司向唐山华坤公司付款100000元。中传首高公司主张上述款项中3670000元为已付承揽合同定做款，唐山华坤公司认可收到上述付款，并辩称该款项均为向其支付的多份购销合同的货款。2018年2月12日，中传首高公司（买方）与唐山华坤公司（卖方）签订合同编号C2018N006-1《工矿产品购销合同》约定，设备总重：172.22吨，单价8900元/吨，总价1532758元。质量、技术要求：按照图纸制造及要求，其他未注按有关国标、部标执行。交货地点、时间：合同生效后60天，发往南京买方工厂。运输方式及费用负担：国内公路运输，卖方承担。包装标准计费用负担：汽运裸装，卖方承担。验收标准、方法及提出异议期：未约定。结算方式及期限：承兑汇票。合同生效，买方支付30%预付款，设备验收合格，卖方开具100%增值税发票，买方支付40%货款，设备到达现场，安装验收完成，买方支付20%货款，余10%质保金，质保期12个月。本合同自签订之日生效。2018年3月20日，中传首高公司（买方）与唐山华坤公司（卖方）签订合同编号C2018N006-2《工矿产品购销合同》约定，设备总重：63.264吨，总价1101137元。质量、技术要求：按照图纸制造及要求，其他未注按有关国标、部标执行。交货地点、时间：合同生效后60天，发往南京买方工厂。运输方式及费用负担：国内公路运输，卖方承担。验收标准、方法及提出异议期：未约定。结算方式及期限：承兑汇票。合同生效，买方支付30%预付款，设备验收合格，卖方开具100%增值税发票，买方支付40%货款，设备到达现场，安装验收完成，买方支付20%货款，余10%质保金，质保期12个月。本合同自签订之日生效。2018年10月25日，中传首高公司向唐山华坤公司发送合同货物取消订货通知函，中传首高公司取消合同C2018N006-1、C2018N006-2中的部分订货。撤销C2018N001-1、C2018N005-1、C2018N203-1、C2018N201-1四个合同，预付款110000元转入合同C2018N006-1付款，唐山华坤公司不认可收到取消订货通知函。2018年4月27日，中传首高公司（买方）与唐山华坤公司（卖方）签订付款贴息协议，买方向卖方支付货款750000元，由于买方支付的银行承兑汇票面额不合适，经双方协商，卖方同意以扣除贴息（贴息2%）的方式折成现汇支付货款，贴息金额为750000元*2%=15000元。现汇735000元抵合同承兑应付款750000元，买方减少应付账款750000元，卖方减少应收账款750000元。双方以此协议入账，应付合同明细如下：1.C2018N006-1，160000元，2.C2018N006-2，330000元，3.C2017N221-1，119000元，4.C2018N201-1，15000元，5.C2018N005-1，56000元，6.C2018N004-1，31000元，7.C2018N001-1，22000元，8.C2018N203-1，17000元。合计750000元。本院认为，中传首高公司与唐山华坤公司签订的编号为C2018N008-1承揽合同，系双方真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。本案争议焦点为中传首高公司向唐山华坤公司支付的3670000元是否指向案涉承揽合同。中传首高公司向唐山华坤公司付款时，双方对每笔付款所指向的合同标的均未明确，综合双方合同标的、付款条款、付款金额等情况，即使按照唐山华坤公司的意见应按照先后时间顺序付款，中传首高公司的已付款项中应包含案涉承揽合同部分付款，基本履行了合同约定的付款义务，唐山华坤公司辩称已付的3670000元经中传首高公司人员同意后，已冲抵工矿产品购销合同货款，中传首高公司对冲抵货款事宜不予认可，唐山华坤公司亦未提供证据予以证明，故唐山华坤公司以中传首高公司未履行付款义务致使其未能按约定交付定做货物的辩称意见，本院不予采信。唐山华坤公司未按照约定交付定做货物，导致双方合同目的无法实现，其行为应构成违约，现中传首高公司依约要求解除案涉承揽合同的诉讼请求，本院予以支持，本院确认合同解除时间为起诉状副本送达唐山华坤公司之日。合同解除后，唐山华坤公司应将收取的价款返还中传首高公司，故中传首高公司要求返还案涉承揽合同价款3670000元的诉讼请求，本院予以支持。因本案为承揽合同纠纷，中传首高公司要求解除编号为C2018N006-1、C2018N006-2两份工矿产品购销合同并返还货款的请求，不应在本案中一并处理，中传首高公司可另行起诉解决。关于中传首高公司主张的违约金，本院认为按照双方合同约定，唐山华坤公司交付的定作物质量不符合约定，中传首高公司有权拒收定作物并要求承担合同总金额10%的违约金，唐山华坤公司认为违约金计算标准过高，不应予以支持，中传首高公司亦未提供相应证据证明其实际损失情况，故本院对于违约金依法予以调整。关于中传首高公司主张开具增值税专用抵扣发票的请求，其主张的发票金额均为工矿产品购销合同的履行金额，不应在本案中一并处理，中传首高公司可另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、北京中传首高冶金成套设备有限公司与唐山市华坤机械制造有限责任公司二〇一八年四月三日签订的合同编号为C2018N008-1承揽合同于二○一九年七月十六日解除。二、唐山市华坤机械制造有限责任公司于本判决生效之日起七日内给付北京中传首高冶金成套设备有限公司货款3670000元。三、唐山市华坤机械制造有限责任公司于本判决生效之日起七日内给付北京中传首高冶金成套设备有限公司违约金297500元。四、驳回北京中传首高冶金成套设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54352元，由唐山市华坤机械制造有限责任公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  徐全影人民陪审员  姜小坤人民陪审员  刘玉虹二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  张燕玲