新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2801民初1954号 原告：新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司。住所地新疆维吾尔自治区。法定代表人：息树金 职务：总经理。委托诉讼代理人：徐宁，北京德和衡（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：陕西省中业交通建筑工程有限公司。住所地陕西省。法定代表人：崔珊珊 职务：经理。委托诉讼代理人：李庆红，新疆西昭律师事务所律师律师。被告：周巧，男，1983年1月11日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李邵熙，新疆井然律师事务所律师。被告：王伟刚，男，1991年5月8日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李庆红，新疆西昭律师事务所律师律师。原告新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司、周巧、王伟刚建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司委托诉讼代理人徐宁、李昆，被告陕西省中业交通建筑工程有限公司、被告王伟刚共同委托诉讼代理人李庆红，被告周巧委托诉讼代理人李邵熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告一支付原告工程款160万元，具体金额以实际审计结果为准；二、请求判令被告二、被告三对上述工程款承担连带给付责任；三、请求判令三被告共同承担本案的诉讼费、邮寄费、审计费等全部诉讼费用。事实和理由：原告经被告二周巧介绍承包了被告一位于库尔勒市经济技术开发区的“苏沃洛夫突击”国际军事比赛工程二标段项目的钢结构、地脚线螺栓、彩钢保温板、门窗及防火涂料的制作与安装，原告承包的项目部分预计工程造价约330万元，双方约定以实际完工程量结算工程款。因原告不具备建设资质，为方便给被告一开具发票，原告与被告一签订了《购销合同》，后被告一给原告支付了170万元工程款，剩余工程款约160万元，被告既不审计也不付款，原告多次索要未果，依法向贵院起诉，请求被告一支付剩余万元工程款，具体金额以实际审计结果为准，请求被告二、被告三对上述债务承担连带清偿责任。被告陕西省中业交通建筑工程有限公司、王伟刚辩称，一、答辩人王伟刚与被答辩人之间无任何法律关系，被答辩人将王伟刚列为被告系诉讼主体错误。2017年“苏沃洛夫突击”国际军事比赛工程二标段项目（以下称“总项目”）由陕西省中业交通建筑工程有限公司（以下称“中业公司”）中标。本案另一被告周巧作为总项目实际施工人，由于没有施工资质，故挂靠于中业公司。而挂靠单位中业公司并未实际参与总项目。2017年5月，被答辩人承包了总项目中的钢结构、地脚线螺栓、彩钢保温板、门窗及防火涂料的制作与安装。该部分项目同样由实际施工人周巧负责。而答辩人王伟刚作为中业公司新疆项目部负责人，系中业公司员工，在涉案工程施工过程中的全部行为均为职务行为，得到了中业公司的许可。根据民事法律关系的相对性原则，被答辩人王伟刚作为一名自然人，并非涉案工程的任何一方当事人，被答辩人将答辩人王伟刚列为被告系诉讼主体错误，故不应当由王伟刚承担任何责任。二、本案另一被告周巧从答辩人中业公司借用名义和施工资质，案涉工程均由周巧施计负责，中业公司不参与任何工程管理工作，被答辩人所主张的工程款应由周巧承担。1．周巧无施工资质，答辩人将自身施工资质出借于周巧，由其全权负责涉案工程。周巧由于自身没有施工资质，与中业公司协商后，双方达成约定，由中业公司出借名义和施工资质，由周巧全权负责实际施工，中业公司不参与任何工程管理工作。然而另一方面，由于名义上该工程由中业公司中标，军队催促中业公司加快施工进度。另一方面，工程实际负责人周巧多次称资金短缺，为防止由此造成工程进度延缓导致军队问责，故中业公司原告员工王伟刚向周巧提供的资金。而中业公司并未参与实际施工和管理工作。2．被答辩人对周巧从答辩人中业公司借用名义和施工资质的事实是知情，仍在涉案工程中与周巧展开合作。被答辩人与周巧在本案工程生产前就已经有过合作经历，在明知周巧借用中业公司名义和施工资质事实的情况下，仍与周巧在涉案工程展开合作。在此情况下，被答辩人的信赖利益并未受损，其选择与周巧合作，那么建筑工程施工合同的实际当事人应当是被答辩人与周巧。被答辩人将答辩人列为被告违反合同相对性原则，其主张无法律依据。3．周巧获得了全部工程款，而答辩人中业公司未从中获利，被答辩人要求答辩人承担欠付工程款责任无事实和法律依据。根据结算审核，工程总项目总价9,352,619.12元，甲方解放军69225部队实际支付工程款仅为8,884,988.12元。而被告中业公司及员工王伟刚已先后向周巧或周巧指定人付款共计9,792,424.84元，不仅超过了甲方实际支付工程款，更是远超审核项目总价。换言之，该9,792,424.84元工程款已经包含了原告所主张的工程款。而目前所有工程款均已支付周巧或周巧指定人，答辩人中业公司不仅没从挂靠关系中获得任何利润，相反还有部分损失。本案中，工程利润均由周巧享有，中业公司没有获得任何利润，如果由答辩人承担欠付工程款责任，那么周巧将纯粹获利而不承担任何义务，违反公平原则。更重要的是，答辩人中业公司将包括欠付被答辩人工程款在内的所有工程款均支付给周巧及其指定人，理应由周巧承担欠付款责任。4．被答辩人要求答辩人承担连带责任无事实和法律依据。本案中，由于周巧实际负责涉案工程并获得全部工程款，被答辩人主张欠付工程款责任应当由周巧承担。中业公司出借资质的目的是为了获取“管理费用”，并不具有侵害合同相对人权债权的故意，从主观方面，被挂靠人与挂靠人不具有共同侵权的意思联络，因此，连带责任缺乏正当的法理基础。《民法通则》规定，连带责任应当由法律规定或当事人约定。连带责任作为最严格的法律责任形态，必须基于法律的明确规定。现行法律中，仅《建筑法》第六十六条规定了挂靠双方就挂靠人施工的工程质量问题对发包人承担连带责任，并无被挂靠人对挂靠人的工程欠款承担连带责任的规定，故连带责任也缺乏明确的法律依据。因此在没有法律规定和当事人约定的前提下，被答辩人要求答辩人承担欠付工程款连带责任无事实和法律依据。三、被答辩人主张欠付工程款160万元，具体答辩意见，根据被答辩人另行举证发表。综上所述，答辩人王伟刚不是本案适格当事人，被答辩人将王伟刚列为被告系诉讼主体错误。此外，被答辩人在明知周巧借用中业公司名义和资质的情况下，仍与周巧在案涉工程开展合作，且周巧获得全部工程款，中业公司未实际施工也未获得任何利润。因此，被答辩人要求答辩人中业公司承担欠付工程款责任无事实法律依据。被告二周巧辩称依法驳回原告的诉讼请求，将被告二列为被告是不合理的。原告的合同是与被告一之间签订的，也应当以被告一为被告。周巧辩称，依法驳回原告的诉讼请求。被告2是介绍人，原告将介绍人列为被告是不合理的。原告的合同是与被告1之间签订的，也应当向被告1提起诉讼，被告2从来没有收到过工程款，所以被告2不应当支付原告工程款。在审理中，原告向法庭提交申请书，撤回对被告王伟刚的起诉。本院经审理认定事实如下：2017年“苏沃洛夫突击”国际军事比赛工程二标段项目（以下称“总项目”）由被告陕西省中业交通建筑工程有限公司（以下称“中业公司”）中标。2017年5月，新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司承包了总项目中的钢结构、地脚线螺栓、彩钢保温板、门窗及防火涂料的制作与安装。因原告不具备建设资质，为方便给被告一开具发票，因此2017年5月28日，原告九龙宏泰钢结构工程有限公司与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司签订一份《购销合同》，合同约定由原告给被告提供彩钢板钢结构材料共计2,811,800元。约定提货时付总货款的70%，竣工五方验收后付总货款的90%，余款为保证两年后支付，因被告不按时付款造成的违约损失，按照合同价值的3%支付。2017年7月10日，原告与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司签订一份《工程量确认单》，由原告完成“苏沃洛夫突击”国际军事比赛工程二标段的钢结构、地脚螺栓、彩钢保温板、门窗及防火涂料的制作与安装、工程于2017年6月25日全部竣工。2018年2月10日，施工单位（陕西省中业公司）、建设单位（中国人民解放军69225部队）、造价咨询机构（新疆得一工程造价咨询有限责任公司）对中国解放军69225部队库尔勒场地工程二标结算审核报告工程总价9,352,619.12元。69225部队房屋建设工程中被告陕西省中业交通建筑工程有限公司给原告支付工程款分别；2017年6月30日支付100,000元、2017年8月31日，支付500,000元、2017年10月31日、支付100,000元、2018年6月14日支付100,000元。后原告多次找被告要求支付剩余工程款，被告陕西省中业交通建筑工程有限公司以实际工程使用人为被告周巧，工程款已经付给周巧为由局部支付原告的剩余工程款，故引起诉讼。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司虽然签订的是《购销合同》实际上双方之间是工程转包合同关系，由原告完成被告陕西省中业交通建筑工程有限公司承包的“苏沃洛夫突击”国际军事比赛工程二标段项目中钢结构、地脚螺栓、彩钢保温板、门窗及防火涂料的制作与安装转包给了原告施工。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条规定，承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百五十三条规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。原告已经按照合同约定完成了工程交付给了被告。对此由双方签订的《工程量确认单》予以证实，因此被告应当履行合同中的给付工程款的义务。被告陕西省中业交通建筑工程有限公司对原告提供的《工程量确认单》予以认可，但提出实际施工人为周巧，应当由周巧支付拖欠的工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第四十三条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”因此，原告主张被告陕西省中业交通建筑工程有限公司支付剩余工程款的请求符合法律规定，本院予以支持。工程总投标单位为被告陕西省中业交通建筑工程有限公司，而且原告与被告陕西省中业交通建筑工程有限公司签订合同并进行了工程量确认。因此原告向被告陕西省中业交通建筑工程有限公司主张权利正确，因此本院对原告要求被告陕西省中业交通建筑工程有限公司支付剩余工程款160万元的请求予以支持。对于被告周巧是否承担责任，被告陕西省中业交通建筑工程有限公司应当向被告周巧另行主张权利。依据《民事诉讼法》第六十四条关于“当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”的规定，被告陕西省中业交通建筑工程有限公司的反驳意见不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条，第二百五十二条，第二百五十三条，第二百六十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释|》（一）第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定判决如下：一、被告陕西省中业交通建筑工程有限公司于判决生效后一个月内一次支付原告新疆九龙宏泰钢结构工程有限公司拖欠的工程款1,600,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,600元，由被告陕西省中业交通建筑工程有限公司负担。（原告已预付，被告同上款一并支付给原告）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   帕提古丽·依达也提二 〇 二 〇 年 十 二 月 三 十 一 日书  记  员   热米娜 · 克热木