新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初3849号 原告：吉木巫支，女，1980年5月9日出生，彝族，住四川省越西县书古镇。委托诉讼代理人：李新建，乌鲁木齐则冰律师事务所律师。被告：喻平，男，1974年12月19日出生，汉族，住四川省资中县金李井镇。委托诉讼代理人：张开玉，乌鲁木齐市翔瑞律师事务所律师。被告：何文君，男，1966年4月13日出生，汉族，住四川省仁寿县大化镇。委托诉讼代理人：候宪珍，新疆赛天律师事务所律师。被告：郑子栋，男，1983年4月18日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。原告吉木巫支与被告喻平、何文君、郑子栋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月27日公开开庭进行了审理，原告吉木巫支的委托诉讼代理人李新建，被告喻平的委托诉讼代理人张开玉，被告何文君的委托诉讼代理人候宪珍，被告郑子栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉木巫支向本院提出诉讼请求：１、要求三被告支付原告伤残赔偿金131,056元、司法鉴定费3,210元、误工费38,340元、护理费19,170元、营养费2,250元、后续治疗费12,000元、精神损失费5,000元（以上合计211,026元）；二、本案诉讼费、邮寄送达费由被告承担。事实和理由：2019年8月9日，被告郑子栋将位于乌鲁木齐市米东区长山子镇土窑子村的自建房发包给被告何文君进行施工建设，被告何文君将施工建设交给被告喻平进行具体工作，原告吉木巫支为被告喻平提供劳务。2019年9月9日，原告在提供该自建房劳务过程中，被楼顶铁架坠落砸伤，经祥云司法鉴定机构鉴定为九级伤残。为维护原告合法权益，原告向贵院提起诉讼。被告喻平辩称：我方并没有承包劳务，原告是带班组长，我方不承担赔偿责任。对于原告伤残等级，因原告体内的内固定没有取出，程序上鉴定应当由法院委托鉴定，鉴定费费用应该由原告自己承担。误工费没有看到医院医嘱。住院住了8天，不知道休息多长时间，护理费我方不认可，营养费我方有证据，营养费是我方给过钱的，后续治疗费没有发生，精神损失费过高，这个受伤原告自己有自己的责任，原告没有尽到注意安全义务，原告伤残等级没有那么高。被告何文君辩称：原告要求我方没有法律依据，我方并不认识原告，也非我方雇佣，我方从被告郑子栋手中承接的工程，应当由被告喻平承担责任，经核实，当时原告未佩戴安全帽，未观察周围环境，原告的伤残是其个人委托鉴定，且鉴定是在内固定未取出的前提下做出的，治疗并未终结，显然鉴定结论缺乏客观事实及合法性。请求驳回原告的诉讼请求。被告郑子栋辩称：我将工程承包给被告何文君，原告伤残和我没有关系。原、被告对被告何文君出示的原告发生事故时工地的视听资料均无异议，本院予以确认。对于双方有争议的证据本院认定如下：1、原告出示的2019年9月17日新疆维吾尔自治区医院诊断证明、住院病历。各被告对证据的真实性没有异议，对关联性提出质疑。因以上证据从时间上看是原告事故发生当天就医所做，与原告因此次事故而造成的损伤直接相关，故本院对以上证据的真实性、关联性予以确认。2、对原告出示的鉴定报告，各被告对其真实性没有异议，但认为该鉴定报告是在原告内固定未取出的情况下所作，对证据的合法有效性提出质疑。因该证据的取得不违反法律规定，鉴定机构具有相应的鉴定资质，对于具体鉴定意见本院综合相关规定对鉴定结论予以认定。3、对被告喻平出示的费用清单，原告对被告喻平确实承担以上款项数额没有异议，但认为其未提出相关诉讼请求故认为与本案无关。因以上证据可以反映被告喻平因此次事故垫付的各项费用数额，其支付款项数额与其辩称不应承担责任及承担较低数额责任之间具有关联性，故本院对此证据予以确认。4、对被告何文君出具的欠条、借条，原告、被告喻平对该证据关联性不认可。因该证据可以反映出被告喻平与被告何文君之间的法律关系，与二被告之间承担何种责任具有关联性，故本院对该证据的关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院经审理认定事实如下：2019年8月被告郑子栋将位于自己位于乌鲁木齐市米东区长山子镇土窑子村的二层自建房发包给被告何文君进行施工建设，被告何文君又将工程转包给被告喻平。原告为被告喻平提供劳务。2019年9月9日，原告在工地上将搅拌好的混凝土用推车推到吊机装好后看着吊机将推车上扬至二楼后，转身离开，在离开过程中吊机掉下将原告从身后砸到，原告因此受伤。原告当天被送往新疆维吾尔自治区人民医院治疗，经诊断原告损伤为：T4胸椎骨折，T7、T8胸椎骨折，头皮裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血5右侧第1肋骨骨折，创伤性湿肺，双侧胸腔积液。医院为原告进行了T4脊椎骨折复位术＋T2-6椎弓根钉内固定术。2019年9月17日原告出院，出院医嘱为全休叁个月，住院期间及全休期间陪护壹人，加强营养促进切口愈合。2019年10月28日，原告自行委托鉴定，新疆祥云司法鉴定所作出新疆祥云司法鉴定所（2019）临鉴字第520号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吉木巫支T4胸椎骨折;T7、T8胸椎骨折;头皮裂伤;创伤性蛛网膜下腔出血;右侧第1肋骨骨折;创伤性湿肺;双侧胸腔积液与2019年9月9日外伤存在完全直接因果关系。2、被鉴定人吉木巫支胸4、7、8椎体压缩性骨折之伤残程度为九级伤残。3、被鉴定人吉木巫支机体损伤之误工期限为180天,护理期限为90日,营养期限为90日。4、被鉴定人吉木巫支需择期手术取出内固定物之后续治疗费约12,000元左右。原告支付司法鉴定费3,210元。原告在住院期间被告垫付医疗费用及生活费、救护车费、营养品费用和交通费合计114,290元。2019年10月17日，被告将费用明细列清后，原告在清单上签字。2019年11月12日，被告何文君向喻平出具欠条，内容为：欠喻平工程款57,102元。下注碱梁工地土窑子村工地。此后被告何文君于2019年11月28日和2019年12月5日向喻平支付了欠款，2019年12月24日，喻平在此欠条上注明工程款已付清。在2019年11月12日被告何文君向喻平出具欠条时，喻平向何文君出具借条，内容为今在何文君处借到48,000元用于吉木乌（巫）支医药费，此款在法庭开庭责任化（划）分完返还。喻平在借款人处签字。本院认为，原告与被告喻平之间已经事实上建立了劳务关系，原告受到损害系在双方劳务关系存续期间发生，故本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，划分双方当事人的民事责任。一、对于各被告是否承担责任的问题。从被告郑子栋与被告何文君当庭陈述以及原告吉木巫支的起诉状中可以确认被告郑子栋是将其自己的自建房工程发包给了何文君，而何文君出示的喻平的借条、欠条可以证实被告喻平与何文君之间是通过结算工程款而确认各自债权债务，喻平与何文君之间是工程承包关系而不是喻平自称的受雇于何文君的劳务关系。被告喻平否认其与原告之间系劳务关系，但从事发现场的视听资料看，原告在工地是在进行劳务作业，而被告何文君与喻平之间又是工程承包关系，被告喻平在不能证实与原告还有其他法律关系的前提下，本院对原告主张其与喻平之间系劳务关系予以认定。本案中被告郑子栋向何文君发包的自建房工程，从面积和楼房高度看属于农民修建的低层自建房，根据建筑法律规定，该建设物属于建筑法所调整对象，不属于必须要建设工程施工资质的建筑，故被告郑子栋和何文君并无过错，原告要求被告何文君、郑子栋承担责任的诉讼请求本院不予支持。二、关于过错责任划分问题。喻平雇佣原告吉木巫支在施工工地进行工作，双方已形成个人之间劳务关系。接受劳务者在劳务关系中作为劳务活动的组织者，指挥者，监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务。本案中，喻平作为接受劳务一方，在施工现场没有相应的安全措施，可以看出事发现场混乱，现场没有防护设备，施工管理松散，导致原告受损，被告喻平应承担主要责任，故本院判令喻平对损害结果承担90％的赔偿责任。原告作为提供劳务者，负有对自己安全予以必要注意的义务。原告在管理松散的施工工地进行作业，其应当预见到此行为的危险性，故本院认定原告对其自身损害承担10%的责任。三、对原告伤残评定是否符合规定的问题。对于原告主张的伤残赔偿金131,056元、后续治疗费12,000元、精神损失费5,000元。鉴定意见书是具有鉴定资质的鉴定机构所作，在无相反证据证实其鉴定结论不正确的前提下，本院对该鉴定意见书中“吉木巫支T4胸椎骨折;T7、T8胸椎骨折;头皮裂伤;创伤性蛛网膜下腔出血;右侧第1肋骨骨折;创伤性湿肺;双侧胸腔积液与2019年9月9日外伤存在完全直接因果关系”的意见予以支持。但该鉴定意见书中在原告体内的内固定未取出的情形下得出原告伤残等级的意见，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》第4.1条鉴定原则规定为：鉴定原则应以损伤治疗后果或者结局为依据，客观评价组织器官缺失和/或功能障碍程度，科学分析损伤与残疾之间的因果关系，实事求是地进行鉴定。4.2条鉴定时机规定为：应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案中原告的内固定未取出时，身体仍在康复过程中，此时治疗尚未终结，鉴定机构在此时评定伤残等级不符合鉴定原则和鉴定时机，故对该鉴定意见书中的伤残部分的鉴定意见本院不予采纳。四、对原告主张各项费用的计算。因本院对鉴定意见书中的伤残评定未予采纳，原告不能证实其具有伤残，故本院对原告要求被告支付伤残补助，以及因伤残产生的精神损失费、后续治疗费等费用暂不予支持，原告可待到达鉴定时机后再予以主张。对原告主张的误工费，原告以鉴定报告中认定标准确定误工期和护理期限不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中关于“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”的规定，故本院根据原告出具的出院诊断证明书中记载：原告住院时间自2019年9月9日至2019年9月17日，出院医嘱为全休3个月，加强营养和住院期间及全体期间陪护1人的相关医嘱。本院参照受诉本地上一年度职工平均工资标准计算，计算误工费为22,030.40元（82,052元÷365天×98天），护理费也按此标准计算为22,030.40元。营养费本院支持其中的960元（120元×8天）。根据本院对鉴定意见中认定的部分，酌定被告喻平承担鉴定费用中的800元。四项合计45,820.80元，被告喻平应赔偿其中的90%，即41,418.72元。因本案中原告未主张医疗费、住院伙食补助等费用，而被告喻平已支付款项中为医疗费用、生活费、交通费，并未明确赔偿误工费和护理费，因原告自身承担10%的责任，故本院从喻平已付款项114,290元中扣除原告应承担责任部分的费用，即扣除11,429元（114,290元×10%），被告喻平还应支付剩余款项29,989.72元（41,418.72元-11,429元）。对原告主张的精神损失费、今后治疗费等费用，因在伤残未能确认情形下对原告主张的精神损失费不予支持。今后治疗费应当在实际发生后再行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条第一款，第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告喻平于本判决生效后三日内向原告吉木巫支赔偿误工费19,827.36元（22,030.40元×90%）；二、被告喻平于本判决生效后三日内向原告吉木巫支赔偿护理费19,827.36元（22,030.40元×90%）；三、被告喻平于本判决生效后三日内向原告吉木巫支赔偿营养费864元（960元×90%）；四、被告喻平于本判决生效后三日内向原告吉木巫支赔偿鉴定费720元（800元×90%）被告喻平以上费用扣除原告吉木巫支应承担责任部分款项后还应支付29,809.72元（41,238.72元-11,429元），本判决生效后三日内支付；五、驳回原告吉木巫支要求被告喻平赔偿伤残赔偿金、后续治疗费、精神损失费的诉讼请求;六、驳回原告吉木巫支要求被告何文君、郑子栋承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议金额211,026元，本院支持其中金额为29,809.72元，占争议金额的14.13%，案件受理费因适用简易程序减半收取2,232.69元，由原告吉木巫支负担85.87%，即1,917.30元，由被告喻平负担14.13%，即315.39元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   纪洪刚二 〇 二 〇 年 十 二 月 三 日书  记  员   马媛媛