福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终1145号 原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐建平，化名王大辉，男，1981年5月20日出生于湖北省公安县，汉族，初中文化，无业，住公安县。因涉嫌犯抢劫罪于2019年12月18日被刑事拘留，2020年1月16日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人张倩雯、吕亚丽，、实习律师。 泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人徐建平犯抢劫罪一案，于2020年8月28日作出（2020）闽0503刑初265号刑事判决。原审被告人徐建平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷,讯问上诉人徐建平,审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2005年2月6日21时许，被告人徐建平伙同马金强、李某、黄某（均已判决）等人经事先预谋，由黄某在泉州市区××街××路××路段，以按摩卖淫为由将被害人庄某骗至事先租好的丰泽区出租房内，由马金强、李某、徐建平采用持刀胁迫、捆绑、搜身等手段，劫走庄某的1部价值人民币（币种，下同）3724.8元的诺基亚7610手机、现金6000多元及建设银行卡，威逼庄某说出银行卡的密码后，由徐建平及李某负责看守庄某，马金强则持该银行卡到鲤城区中国工商银行ＡＴＭ机领取5000元，并伙同黄某持该银行卡分别窜到丰泽区××广场××街××汇商场的首饰柜台，刷卡购买了价值40704.1元的金器。后马金强将该银行卡送给“小代”（另案处理）消费。当晚，经“小代”招集，陈国平（已判决）伙同“小代”持该卡窜至丰泽广场XX商城的首饰柜台，购买价值13546.1元的金器。事后，马金强等人才让庄某离开。 案发后，被害人庄某报警。2005年7月11日，被告人徐建平被上网追逃。2007年起，徐建平开始使用“王大辉”的名字生活。2019年12月18日，徐建平在湖南省岳阳市岳阳楼区××路被抓获，其使用的“王大辉”居民身份证被扣押，自述分得赃款5300元，并于2020年8月3日退出该5300元，暂扣于原审法院。 原判认定上述事实的证据有： 1、被害人庄某陈述及辨认笔录，证实2005年2月6日晚9时许，其开车途经温陵路和湖心街交界处时被一女子以按摩卖淫为由诱到一民房内，被三、四个男子持刀威胁并捆绑，抢走6、7千元现金和三张银行卡、一部诺基亚7610手机，并逼其说出密码，后经查询发现其建行卡被取走现金5000元，在新华都商场消费刷卡3万余元、在百汇商场消费刷卡2万余元。其被抢的银行卡户名是庄坤平，卡内有其存款6万余元。辨认笔录和辨认照片证实经庄某辨认，确认黄某即为对其进行色诱的女子，丰泽区xx的出租房是其被抢劫地点。 2、证人王某、董某证言，证实2005年2月6日晚其在丰泽商城新华都商场首饰柜台上班时，有一男一女持建行信用卡刷卡购买了金器，且挑最贵的，后又有二男子持同一张信用卡来刷卡购买了金器的事实。 证人林某的证言，证实2005年2月6晚其在中闽百汇商场的首饰柜台上班时，有一男一女来刷卡购买了价值约2万元的金器的事实。 证人周某的证言及辨认笔录，证实徐建平系其丈夫，不清楚徐建平使用王大辉的身份。 3、价格鉴定结论、中国移动通信业务凭证、业务受理单、预缴票据客户联，证实被抢劫的诺基亚手机的价值。 4、银行卡消费清单、购物信誉卡、专柜缴款单，证实庄某的银行卡在新华都和百汇商场刷卡消费的情况。 5、笔迹鉴定结论，证实庄某的户名为庄坤平的银行卡被抢后，该卡被刷卡消费时“庄坤平”户头签名笔迹分别系陈国平和黄某所书。 6、提取笔录、扣押物品清单、身份证，证实公安机关扣押徐建平物品情况。 7、（2006）闽刑终字第550号刑事裁定书，证实本案的事实及同案犯的判处情况。 8、车辆检验单、汽车租赁合同，证实陈国平租车事实。 9、没收保管物品凭证，证实徐建平退赃情况。 10、在逃人员信息登记表、户籍证明、违法犯罪记录证明、工作说明，到案经过，证实徐建平的身份及归案情况。 11、同案犯马金强供述，证实2005年春节前一天晚上，其与黄某、李某、小黑经预谋，由黄某以色相诱骗一开车男子到东湖电影院旁一事先租好的出租屋内，其与李某、小黑冲入屋内对该男子进行捆绑，抢得现金4000余元及一张银行卡，逼迫该人说出银行卡密码后，其到ＡＴＭ上取5000元，后其与黄某持该卡先后到两家商场购买金项链和金手链，共刷卡消费2万余元。其打电话叫“小代”过来，小代与陈国平来后，其将银行卡交给小代并告知密码，让小代去消费。金器销赃后其与黄某、李某、小黑四人分赃，每人分7000余元。辨认笔录，证实经马金强辨认，确认实施该起抢劫的地点在东湖电影院门口旁一出租屋内，中国工商银行鲤城支行东街分理处的ＡＴＭ即是其用被害人银行卡取现地点，丰泽广场的xx购物广场一楼金银首饰柜台即是其用被害人银行卡进行刷卡购买金器的地点。 同案犯黄某供述，证实2005年春节前的一天晚上，马金强让其到泉州温陵路与湖心街交界处进行色诱，其以按摩为由带一开小车的男子到xx号马金强事先租好的出租屋内，不久马金强、李某、小黑三人冲入，其即离开。大约过一个小时，马金强与其先后到丰泽广场新华都商厦和涂门街百汇商场的金银首饰柜台，刷卡购买了共计4万余元的金首饰，刷卡确认单是其签的字，后马金强给“熊木林”打电话，让他将银行卡拿去，将卡内剩余的钱消费掉。事后马金强给其ｌ万元。辨认笔录及辨认照片，证实经黄某辨认，确认同案犯马金强，宋正刚、李某、陈国平、徐建平（小黑），确认了温陵路湖心街口是其色诱被害人地点，xx号出租屋二楼是马金强等人实施抢劫地点。 同案犯李某供述，证实2005年春节前，马金强说快过年了，问其是否愿意一同从事色诱抢劫活动，其表示同意。不久后的一天晚上，其接到马金强的电话后，小黑雇摩托车接其与马金强汇合，后他们三人跟踪黄某乘坐的一辆小车至一出租屋二楼，马金强用钥匙打开门后，三人冲入持刀威胁、捆绑那男子，抢劫该男诺基亚手机一部、现金几千元及几张银行卡，逼问出银行卡密码后，马金强持银行卡出去了，过了一、二个小时，马金强回来说去商场刷卡购买了一点黄金。次日，马金强分给其1万元。辨认笔录及照片，证实经李某辨认确认了色诱及抢劫的地点 同案犯陈国平供述，2005年春节前的一天晚上，小代接到他朋友的电话称有一张银行卡，已经刷卡消费一部分钱，还剩一些钱没有消费，叫小代帮忙消费。小代与其一起去拿来该银行卡后，二人到丰泽广场新华都一楼刷卡购买9000余元的金器，消费确认单是他签的字，金器小代拿走。次日，小代给了其800元。 12、被告人徐建平的供述及辨认笔录。 原判认为，被告人徐建平伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段，劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪。徐建平退出违法所得，予以酌情从轻处罚。据此作出判决：一、被告人徐建平犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币四万元；二、责令被告人徐建平对同案犯马某强、李某、黄某、陈某平应赔偿被害人庄某经济损失人民币68975元承担连带责任（将被告人徐建平退出的人民币5300元抵赔偿款，不足部分继续赔偿）；三、没收被告人徐建平被扣押在案的“王某辉”居民身份证一张，由扣押机关依法处理。 上诉人徐建平诉称：原审判决认定其犯罪数额为68975元事实不清、证据不足，其对马金强、黄某临时起意购买金饰及对马金强将劫取的银行卡交给“小代”进行消费的行为不知情，犯罪数额应为14724.8元，在本案中犯罪情节较轻，犯罪数额较小，主观恶性低，获利极少，系起次要作用的从犯，已退出全部违法所得，原判量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人亦以同样的理由提出辩护意见，建议对上诉人徐建平从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人徐建平伙同马金强、李某、黄某等人经事先预谋后，于2005年2月6日21时许由黄某在泉州市区××街××路××路段以按摩卖淫为由将被害人庄某骗至事先租好的丰泽区东湖仁凤街129号出租房内，由马金强、李某、徐建平采用持刀胁迫、捆绑、搜身等手段，劫走庄某的1部价值3724.8元的诺基亚7610手机、现金6000多元及建设银行卡，并威逼庄某说出银行卡的密码，后持卡到银行ＡＴＭ机领取5000元，到丰泽区××广场××街××汇商场的首饰柜台刷卡购买了价值40704.1元的金器，后又让“小代”、陈国平持该卡到丰泽广场新华都商城的首饰柜台刷卡购买价值13546.1元的金器，上诉人徐建平于2005年7月11日被上网追逃，其从2007年起开始使用“王大辉”的名字生活，于2019年12月18日被公安机关抓获，自述分得赃款5300元并已向原审法院退缴的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人徐建平及辩护人提出徐建平对马金强与黄某临时起意去购买金饰及对马金强将劫取的银行卡交给“小代”进行消费的行为不知情，犯罪数额应为14724.8元的诉辩意见。经查，被害人庄某的陈述、同案犯马金强、黄某、李某的供述、证人证言、辨认笔录、银行卡消费清单、笔迹鉴定结论、生效的刑事裁定书及上诉人徐建平的供述等证据能相互印证，证实上诉人徐建平伙同马金强等人将被害人诱骗到租房，共同采用持刀胁迫、捆绑、搜身等手段劫取被害人身上财物并持被害人的银行卡进行消费共计68975元的事实。上诉人徐建平与其他同案人基于共同的抢劫犯意，共同实施抢劫被害人庄某的手机、现金及银行卡后，威逼庄某说出银行卡的密码进行取款、消费，本案全部违法所得均应认定为共同犯罪数额。上述诉辩理由均不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人徐建平伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段劫取被害人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪，原审判决定罪准确。在共同犯罪中，上诉人徐建平与同案犯马金强等人共同预谋，分工配合，共同参与抢劫的全过程并共同分赃，在共同犯罪中行为积极主动，并非起次要或辅助作用的从犯。上诉人徐建平及辩护人提出应认定为从犯的诉、辩理由不能成立，不予采纳。上诉人徐建平归案后能如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。其能退出违法所得，可酌情从轻处罚。原审法院根据本案的事实、社会危害程度及上诉人徐建平归案后的认罪态度、悔罪表现等情节作出判决，量刑适当。审判程序合法。上诉人徐建平及其辩护人诉请从轻处罚的诉辩意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第五十六条、第六十四条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈希进 审判员  王柳玲 审判员  傅兴锴 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  郭培华 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： (一)入户抢劫的; (二)在公共交通工具上抢劫的; (三)抢劫银行或者其他金融机构的; (四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的; (五)抢劫致人重伤、死亡的; (六)冒充军警人员抢劫的; (七)持枪抢劫的 (八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。