福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终1256号 原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼被告人）林玉朗，男，1963年8月21日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省泉州市丰泽区。 委托代理人徐国荣，福建中言律师事务所律师。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某，男，1974年4月3日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。系本案被害人。 原审被告人林伯志，男，1986年11月23日出生于福建省泉州市丰泽区，汉族，中专文化，无业，住泉州市丰泽区。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年12月23日被刑事拘留，2020年1月14日被逮捕，同年10月22日被变更为取保候审。 泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人林伯志犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人林某提起的附带民事诉讼一案，于2020年9月24日作出（2020）闽0503刑初149号刑事附带民事判决。宣判后，刑事部分的判决没有抗诉、上诉，已发生法律效力。原审附带民事诉讼被告人林玉朗对附带民事的判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问了当事人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年11月30日14时许，被告人林伯志的父亲林玉朗（已判刑）在泉州市丰泽区门口，因琐事与邻居即被害人林某发生纠纷争执，其间，林玉朗、被告人林伯志使用拳头连续殴打被害人林某头脸部，被害人林某倒地后欲起身时，被告人林伯志用脚踢到被害人林某脸部，致被害人林某再次倒地。经鉴定，被害人林某头面部损伤致颅内脑挫裂伤，但未伴神经系统症状和体征，属轻伤一级；头面部受伤致左眼眶内侧壁、下壁骨折，属轻伤一级；头面部受伤致外伤性蛛网膜下腔出血，但未伴有神经系统症状和体征，其损伤程度属轻伤二级；头面部受伤致左侧上颌窦前后外壁骨折，均属轻伤二级。案发后，被害人林某报警。2019年12月11日，被告人林伯志主动到公安机关投案，并如实供述上述犯罪事实。2018年12月2日，林玉朗赔偿因故意伤害造成被害人林某医药费等3万元。 另查明，附带民事诉讼原告人林某受伤后被送往福建医科大学附属第二医院住院治疗，住院21日，共花费医疗费合计人民币10393.16元。2020年5月22日，委托福建天行司法鉴定所对林某伤残等级进行鉴定。该所出具司法意见书，显示林某的损伤评定为十级伤残。林某因委托鉴定支出鉴定费用1000元。林某系城镇居民。 原判认定上述事实的证据有：被害人林某的陈述，证人周某、吴某、黄某的证言，辨认笔录，收条，现场图及现场监控录像，鉴定书、关于林某损伤程度鉴定的补充鉴定及伤情照片，户籍证明，接受刑事案件登记表、立案决定书及归案经过，被告人林伯志、同案犯林玉朗的供述，鉴定人黎明州的证言、疾病诊断书、住院病历、出院记录、医疗票据、司法鉴定意见书、ＭＲＩ多媒体图文报告单、诊断证明书、鉴定费发票等。 原判认为，被告人林伯志的行为已构成故意伤害罪。被告人林伯志主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚。林玉朗赔偿被害人医疗费，对被告人林伯志酌情从轻处罚。被告人林伯志、附带民事诉讼被告人林玉朗的行为给附带民事诉讼原告人林某造成经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人林某因本案所遭受的经济损失为：（1）医疗费10393.16元，有医疗费票据为证；（2）营养费1039元，按医疗费的10%计算；（3）误工费45077元，林某系城镇居民，按照2019年度城镇在岗职工平均工资84374元／年计算，误工时间为195日；（4）护理费3844元，按照2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资66815元／年计算，护理时间为21日；（5）住院伙食补助费1050元，按每日50元计算；（6）交通费酌定1000元；（7）残疾赔偿金91240元，按照2019年城镇居民人均可支配收入45620元／年计算，结合其伤残等级确定；（8）鉴定费1000元、检查费963.6元，有发票为证。合计155606.8元。本案系因林某将林伯志家长过围墙遮住其家厨房窗户的龙眼树砍掉引发的邻里纠纷，邻里间本应和睦相处，互相礼让，但双方对此琐事均未能依法理智处理，由口角最终导致互殴，双方对该案的发生均负有一定的责任。林伯志、林玉朗两人的行为造成损伤，应承担80%的赔偿责任；本案系林某先砍林伯志家龙眼树引发，继而互殴，其应承担20%的责任。综上，林伯志、林玉朗应赔偿林某经济损失124485.4元，扣除先行支付的30000元，林伯志、林玉朗还应赔偿林某94485.4元。据此，依法作出判决：一、被告人林伯志犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人林伯志、附带民事诉讼被告人林玉朗应在判决生效后十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人林某的经济损失人民币94485.4元。三、驳回附带民事诉讼原告人林某的其他诉讼请求。 上诉人林玉朗诉称：1.原判据以认定被上诉人林某伤残等级的鉴定结论明显依据不足，不能作为定案依据；2.原判认定赔偿项目和数额有误，伤残等级鉴定有误导致认定残疾赔偿金有误，认定误工时间195天缺乏依据导致误工费计算错误，交通费数额过高，且责任分配明显不公，应按五五比例分配。综上，请求撤销原判第二项判决，将本案发回重审或依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人林玉朗、原审被告人林伯志于2018年11月30日14时许因琐事与邻居即被上诉人林某发生争执并共同殴打被上诉人林某致其轻伤一级及造成被上诉人林某经济损失的事实清楚，据以认定该事实的证据经原审庭审举证、质证，且在原审判决书逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人林玉朗提出原判据以认定被上诉人林某伤残等级的鉴定结论明显依据不足，不能作为定案依据的相关上诉意见。经查，原判据以认定被上诉人林某伤残等级的鉴定意见书系经当事人申请，由一审法院依法委托鉴定机构作出，鉴定机构和鉴定人员具备相应的资质，鉴定程序合法，作出该鉴定意见书所依据的证据材料真实可靠，原判对该鉴定意见予以采信，并无不当。故上诉人林玉朗对此提出的上诉意见与本院查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，原审被告人林伯志伙同他人故意非法损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判已根据原审被告人林伯志主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，其家属赔偿被害人医疗费等法定、酌定从轻情节，并充分考虑本案的事实、情节和社会危害后果，综合评判并予以定罪科刑。上诉人林玉朗、原审被告人林伯志的行为给被上诉人林某造成经济损失，应予赔偿。原判认定被上诉人林某的经济损失的事实清楚，且符合法律规定。原判根据本案事实及双方对本案发生的责任程度确定上诉人林玉朗、原审被告人林伯志承担80%的赔偿责任并无不当。上诉人林玉朗关于残疾赔偿金、误工费、交通费及责任分配比例的相关上诉意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈越新 审判员  苏中福 审判员  张小燕 二〇二〇年十二月二十三日                            本件与原件核对无异                书记员  吴钻石 附本案适用的法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 2．《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 3．最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。