河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2716号上诉人（原审被告）：芦保安，男，1957年9月27日生，汉族，住河南省通许县。委托诉讼代理人：陈广田，通许县城关法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：芦紧紧，女，1987年5月18日生，汉族，住河南省通许县。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：江苏浩辉建筑工程有限公司。统一社会信用代码：91321323781265166J。住所地：江苏省泗阳县经济开发区东区（北京东路66号）。法定代表人：金浩冬，总经理。委托诉讼代理人：朱海涛，江苏义缘律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人芦保安因与被上诉人江苏浩辉建筑工程有限公司（以下简称浩辉公司）劳动争议一案，不服河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初1020号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。芦保安上诉请求：依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费35129.3元、停工留薪期间工资36000元、住院期间护理费5850元，一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金38024元、一次性伤残就业补助金76048元，合计245051.3元。事实与理由：2018年1月28日，上诉人到被上诉人工地务工，2018年2月10日上午，上诉人在工地架板时不慎被摔下，致左下肢受伤，被送到开封东原康复医院住院治疗，经诊断，上诉人左股骨下段粉碎性骨折，实行内固定术治疗，住院38天，支出医疗费30733.5元。2019年11月9日入住通许县中心医院取内固定，住院治疗6天，支出医疗费4395.8元。2018年12月17日经开封市力资源和社会保障局认定为工伤。2019年11月7日经开封市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残。2020年4月15日，通许县劳动人事仲裁委员会作出通劳裁字第1号裁决书，裁决被上诉人应支付上诉人住院医疗费、停工留薪期间的工资、住院护理费、一次伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计215053.3元。上诉人不服诉至通许县人民法院，该院作出（2020）豫0222民初1020号民事判决，对停工留薪期工资只判决20000元，对应于赔偿的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金却引用《河南省工伤保险条例》第二十七条予以驳回。上诉人认为，最高人民法院行政庭作出了《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工因工伤死亡的，是否应适用请示的答复》，因此上诉人依法应当享受《工伤保险条例》规定的正常工伤职工待遇，被上诉人应当赔偿上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。浩辉公司辩称，根据河南省工伤保险条例二十七条规定，鉴于上诉人在误工时的年龄已经超过退休年龄，上诉人不应享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原审判决不予支持并无不当。请求依法驳回上诉人的上诉请求。浩辉公司向一审法院起诉请求：一、依法判决浩辉公司赔偿芦保安医疗费用28103.44元（即扣除20%非医保费用部分，35129.3×80%）；二、依法判决浩辉公司赔偿芦保安停工留薪期工资6525元（泗阳县在岗职工月平均工资4350×1.5个月）、一次性伤残补助金39150元（泗阳县在岗职工月平均工资4350×9个月）；三、依法判决不支持芦保安要求赔偿一次性医疗补助金和一次性就业补助金的请求。一审法院认定事实：芦保安于2018年1月28日起在浩辉公司分公司驻通许鸿海国际广场工作，工资为每天200元。2018年2月10日芦保安在该工地摔伤，同日到开封东原康复医院住院治疗，2018年3月11日出院，住院治疗29天，花去医疗费30733.53元。于2019年11月9日到通许县中心医院住院治疗，11月15日出院，住院治疗6天，花去医疗费4395.75元。2018年6月6日，通许县劳动人事争议仲裁委员会作出通劳裁字（2018）第7号裁决书，裁决江苏浩辉建筑工程有限公司与芦保安存在劳动关系。2018年12月17日，开封市人力资源和社会保障局作出豫（汴通）工伤认字（2018）17号认定工伤决定书，认定芦保安所受伤害为工伤。2019年11月7日，开封市劳动能力鉴定委员会对芦保安受伤部位作出劳动能力初次（复查）鉴定结论书，芦保安伤残情况鉴定结论为九级。现上述裁决书、决定书、结论书均已生效。2020年4月15日，通许县劳动人事争议仲裁委员会作出通劳裁字（2020）第1号裁决：一、浩辉公司应支付芦保安两次医疗费共计35129.3元；二、浩辉公司应支付芦保安住院期间的护理费共计2852元；三、浩辉公司应支付芦保安住院期间误工费共计9000元；四、浩辉公司应支付芦保安一次性伤残补助金共计54000元；五、浩辉公司应支付芦保安一次性医疗补助金38024元；一次性伤残就业补助金76048元；六、芦保安的其他请求不予支持。另查明，2018年度开封市在岗职工月平均工资为4753元。一审认为，劳动者在工作中受伤，有获得赔偿的权利。因芦保安与浩辉公司存在劳动关系，所受伤害为工伤，伤残等级为九级，浩辉公司未与芦保安签订劳动合同、缴纳工伤保险，故浩辉公司应按照《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》规定的标准向芦保安支付各项工伤待遇：医疗费35129.28元（30733.53元+4395.75元），护理费2218.07元（4753元×40%÷30天×35天），误工费20000元（200元×100天），一次性伤残补助金54000元（9个月×200元/天×30天）。关于芦保安的误工费，其住院天数虽为35天，但2018年3月11日出院医嘱载明需暂缓下床活动。2019年11月7日，芦保安受伤部位经鉴定伤残情况鉴定结论为九级，一审法院酌定按照100天计算停工留薪期。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款明确规定，领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距离正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距离正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。芦保安在受伤时就已超过法定退休年龄，不再符合享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的条件，芦保安要求这两项补助金，缺乏依据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，判决：一、江苏浩辉建筑工程有限公司于判决生效之日起五日内赔偿芦保安医疗费、护理费、误工费、一次性伤残补助金共计人民币111347.35元；二、驳回江苏浩辉建筑工程有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由江苏浩辉建筑工程有限公司承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：一、芦保安的停工留薪期待遇应如何确定。二、芦保安应否享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》（人社部发〔2016〕29号）第七条第二款规定：用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，“未参加工伤保险的职工，就当在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按照生产经营的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。”本案的生产经营地为通许鸿海国际广场工地，属河南省管辖，浩辉公司未为芦保安办理工伤保险，应按照河南省规定依法支付芦保安工伤保险待遇。一、关于停工留薪期待遇。停工留薪期是职工因遭受事故伤害，需要暂停工作接受工伤医疗并依法享受原工资福利待遇的期限。《工伤保险条例》第三十三条规定：在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊可以适当延长，但延长不得超过12个月。该规定仅原则上规定了停工留薪期期限，对工伤职工享受停工留薪期的具体待遇如何掌握，并没有作出明确界定。根据《河南省工伤职工停工留薪期管理规定》第二条规定：“停工留薪期自职工因工作遭受事故伤害或被诊断、××之日起连续计算。”第三条规定：“停工留薪期由用人单位根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》确认。”本案中，浩辉公司没有按照上述规定确认芦保安的停工留薪期。芦保安的停工留薪期应以治疗工伤的医疗机构出具的诊断证明为基础，按照《河南工伤职工停工留薪期分类目录》标准来确定。从医疗机构诊断证明来看，芦保安诊断为左股骨中下段粉碎性骨折，其伤情属于《河南工伤职工停工留薪期分类目录》中“股骨多发性骨折（S72.7项），停工留薪期6个月。”本院确定芦保安的停工留薪期工资为36000元（6000元×6个月）。芦保安上诉请求赔偿停工留薪期工资36000元，符合河南省人力资源和社会保障厅制定的停工留薪期标准，本院予以支持。需要说明的是，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条三项的规定：“劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。”一审法院将芦保安的停工留薪期待遇确定为误工费，酌定按100天计算停工留薪期，显系不当。“误工费”不属于工伤保险待遇赔偿项目，人民法院审理因停工留薪期引发的纠纷，应以法律、法规规定的标准为依据，而不应酌定，故本院予以纠正。二、关于一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级的，“劳动、聘用合同期满终止，或者劳动者本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”芦保安1957年9月生，2018年1月入职浩辉公司时，年龄已超过60岁。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第二条规定：“达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇，继续在原用人单位工作期间受××的，用人单位依法承担工伤保险责任。”由此可知，判断劳动者能否享受相关保险待遇，并不必然以超过法定退休年龄为前提条件。一次性工伤医疗补助金是一种医疗保障费用。劳动者超过法定退休年龄，××发生变化需要治疗，因治疗疾病影响基本生活等实际问题。一次性伤残就业补助金是因伤残职工在今后的求职就业中与非工伤人员相比存一定的困难而支付的就业补偿。劳动者超过法定退休年龄，依法享有从国家和社会获得物质帮助、社会服务和社会优待权利，而不再享有劳动法中规定的劳动就业权利。因此，《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款规定：“工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。”从以上规定来看，距法定退休年龄不足五年时，一次性伤残就业补助金逐年递减，至达到法定退休年龄后不再支付，且无达到退休年龄未享受养老保险待遇的例外规定。该规定并不包括一次性工伤医疗补助金。一审法院认定，芦保安在受伤时已超过法定退休年龄，不再符合享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的条件，超出了《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款的规定范围。芦保安的一次性工伤医疗补助金依开封市2018年在岗职工月平均工资4753元计算，九级伤残为八个月，浩辉公司应支付芦保安一次性工伤医疗补助金38024元。芦保安要求支付一次性伤残就业补助金没有法律依据，本院不予支持。综上所述，一审法院认定芦保安医疗费35129.28元，护理费2218.07元，一次性伤残补助金54000元，对一次性伤残就业补助金不予支持，事实清楚，适用法律正确，应予维持。对误工费、一次性工伤医疗补助金判决不当，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第三款，《工伤保险条例》第三十三条第一、二款，第三十七条第（二）项，《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）的规定，判决如下：一、撤销河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初1020号民事判决；二、江苏浩辉建筑工程有限公司于判决生效之日起五日内支付芦保安住院医疗费35129.28元，护理费2218.07元，停工留薪期工资36000元，一次性伤残补助金54000元，一次性工伤医疗补助金38024元，以上各项工伤保险待遇合计165371.35元。三、驳回芦保安的其他诉讼请求。一审案件受理费、二审案件受理费各10元，均由江苏浩辉建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  单国生审判员  杨秋玲二〇二〇年十二月二十一日书记员  贾若瑶