江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)赣06刑终153号 原公诉机关贵溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李秋香，女，1974年6月19日出生，汉族，初中文化，无业，群众，江西省贵溪市人，住贵溪市。因涉嫌开设赌场罪于2019年8月2日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年9月5日经贵溪市人民检察院批准逮捕，次日由贵溪市公安局执行逮捕，2019年10月2日由贵溪市公安局变更为取保候审；2020年7月29日经贵溪市人民法院决定逮捕，次日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。 上诉人（原审被告人）黄长华，女，1983年4月28日出生，汉族，初中文化，无业，群众，江西省贵溪市人，住贵溪市。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月12日由贵溪市公安局取保候审。2020年7月29日经贵溪市人民法院决定逮捕，次日由贵溪市公安局执行逮捕。 辩护人祝佳伟，江西融冰律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）姜长琴，女，1982年3月11日出生，汉族，初中文化，无业，群众，江西省鹰潭市人，住鹰潭市信江新区。因涉嫌开设赌场罪于2019年10月1日被贵溪市公安局刑事拘留，2019年10月2日由贵溪市公安局变更为取保候审。2020年7月29日经贵溪市人民法院决定逮捕，次日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。 辩护人祝俊颖，江西融冰律师事务所律师。 江西省贵溪市人民法院审理江西省贵溪市人民检察院指控原审被告人李秋香、黄长华、姜长琴犯开设赌场罪一案，于2020年7月27日作出(2020)赣0681刑初253号刑事判决。原审被告人李秋香、黄长华、姜长琴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通知鹰潭市人民检察院阅卷。经过阅卷、讯问上诉人李秋香、黄长华、姜长琴，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年7、8月份，被告人李秋香与他人（身份尚未查明）合伙在手机上建立微信群，通过发送链接在微信群的方式供李某3、朱佩云、吴某3等人打麻将，并收取桌钱。 2019年4月中下旬，被告人李秋香与被告人姜长琴合伙在手机APP上开设贵溪东带庄50一分俱乐部麻将群供他人赌博，双方约定各占50%股份，后被告人姜长琴因无瑕管理，便将自己的25%股份分给被告人黄长华并由黄长华代其管理该麻将群。李秋香是该俱乐部麻将群的群主，黄长华和姜长琴为该群的管理员，李秋香在该群中设置自动创建房间，每开一间房间，需消耗一张房卡，一张房卡可玩8局，8局过后，玩家将输赢分数情况以截图的形式发送至群内，李秋香、黄长华分别负责自己拉进群内玩家的资金结算，按照1分50元钱的规则通过微信或支付宝收取赌资，扣除6分（包括6分）以上最大赢家20元桌钱后将剩余赌资发还大赢家。 被告人李秋香与黄长华按照股份配比通过微信或支付宝按天结算盈利，黄长华收到盈利之后，又按照股份配比将自己盈利的一半通过微信支付给被告人姜长琴，截至2019年8月2日该群被查获时，被告人李秋香、黄长华、姜长琴合计盈利156840元，其中李秋香分得78420元，黄长华分得39210元，姜长琴分得39210元。 2019年8月2日，被告人李秋香被公安机关抓获归案；2019年9月11日，被告人黄长华主动至公安机关投案；2019年10月1日，被告人姜长琴主动至公安机关投案。案发后，被告人李秋香退回赃款9万元，被告人黄长华退回赃款2万元；被告人姜长琴退回赃款2万元。 上述事实有经原审庭审举证、质证，并经原审法院确认的下列证据证实： 1.贵溪市公安局出具的立案决定书一份，证实本案由贵溪市公安局于2019年8月2日决定立案侦查。 2.贵溪市公安局出具的归案情况说明六份，证实被告人李秋香于2019年8月2日被抓获归案；被告人黄长华于2019年9月11日在家属陪同下主动投案；被告人姜长琴于2019年10月1日主动投案。 3.贵溪市公安局出具的微信转账记录，证实经被告人黄长华、被告人姜长琴确认，从2019年4月22日至8月2日，二人抽头渔利各39210元；经被告人黄长华、被告人李秋香确认，从2019年4月22日至8月2日，被告人李秋香微信转账给被告人黄长华赌资共计170795元。 4.贵溪市公安局出具的扣押决定书、扣押清单四份，扣押物品照片一份、退回犯罪所得交款收据三份，证实公安机关依法从被告人李秋香处扣押手机两部、人民币九万元，从被告人黄长华处扣押人民币两万元、手机一部，从被告人姜长琴处扣押人民币两万元、手机一部。 5.贵溪市公安局出具的常住人口详细二份，鹰潭市公安局信江分局出具的常住人口详细一份，证实被告人李秋香出生于1974年6月19日，案发时已达刑事责任年龄且无前科；被告人黄长华出生于1983年4月28日，案发时已达刑事责任年龄且无前科；被告人姜长琴出生于1982年3月11日，案发时已达刑事责任年龄且无前科。 6.证人朱某1的证言：2019年6月份我来女人秀上班，老板娘李秋香在贵溪东带庄开了一个叫50元一分的俱乐部，就让我也试着打一下，并说我与她打一桌就可以相互看到对方的牌，也就是作弊，当天我们两就赢了6个子。进了那个李秋香开的50元一分的俱乐部就可以看到每个房间的人数或者都已经在打麻将的人了，里面有两个人一桌的，还有三个人一桌的，但我没有看到有四个人一桌的，大家每打完一局就把输赢情况截图发给群主李秋香，然后输的人就私下发红包或者转账、扫支付宝或者微信二维码支付给李秋香，李秋香就根据输赢情况扣一下桌钱，再把钱分给赢了的人。如果赢了40分以下的，李秋香就抽20元的桌钱，赢了40分以上的，她就抽50元的桌钱，李秋香开的50元一分的俱乐部里面有差不多100个人左右。 7.证人姜某（被告人黄长华的老公）的证言：我和黄长华一直在外面做生意，黄长华喜欢打麻将，因为平时还要做事，所以黄长华有空的时候会在手机上打麻将，我也没有怎么在意，最近，黄长华跟我说她和别人在微信群里组织打麻将，对方已经被抓了。我听黄长华说总共是三个人合伙，群主李秋香一个人占一半，黄长华和姜长琴占一半。 8.证人李某1（被告人李秋香的老公）的证言：我妻子李秋香在手机上开设的麻将群让人赌博有一年多了，打的是50元钱一分的，我妻子是和黄长华合伙的，桌钱是上了7分抽取20元钱的房卡钱的，她与黄长华一人一半。我妻子在微信上与我聊天说赚了20多万，与黄长华合伙三个月得了差不多8万多。 9.证人应婕（参赌人员）的证言：2019年7月15日我通过朋友介绍加入到俱乐部开始打麻将赌博的，房间里开的大都是三个人玩的，有时是两个人打的房间，但是两个人的房间没有人玩，我经常打的是三个人一桌的，一个房间打8局，每局设置了20分封顶，里面参加打麻将赌博的人就将战果截图发给李秋香或者黄长华，李秋香和黄长华通过截图的输赢分数按照50元钱一分收取赌资配发到赌博的人。赢了6分以上，包括6分就要交桌钱，三个人里面如果两个人赢都过了6分，只需要积分最多的一个大赢家交就可以了，如果都没有过6分的则不要交桌钱。 10.证人吴某1（参赌人员）的证言：2019年8月1日，我在李秋香开设的贵溪东带庄50一分的麻将俱乐部打麻将赌博，每次都是通过微信发红包或转账的方式与李秋香结算的。 11.证人杨某（参赌人员）的证言：我是在2019年4、5月份左右加入到李秋香开设的50元一分的俱乐部打麻将赌博的，我们将战果截图发给李秋香，李秋香再通过截图的输赢分数按照50元一分收取赌资配发给赌博的人。 12.证人费某（参赌人员）的证言：我是2019年1月份在李秋香开的俱乐部打麻将赌博，是李秋香把我拉进去的。李秋香和黄长华通过截图的输赢分数按照50元一分收取赌资配发给赌博的人，他们收取桌钱好像是赢了5分以上就要交桌钱，不知道包不包括5分，只需要积分最多的一个大赢家交就可以了。我从那个俱乐部里面打牌输了十来万元钱。 13.证人徐某1（参赌人员）的证言：我是在2019年5月份左右被李秋香拉进了她开设的50一分俱乐部打麻将赌博的，我们将战果截图发给李秋香，李秋香再通过截图的输赢分数按50元一分收取赌资配发给赌博的人。6分以上（包含6分）就要交一个桌钱，也就是20元钱，里面赢积分最多的一个大赢家交就可以了。 14.证人徐某2（参赌人员）的证言：我是2019年7月在李秋香开的贵溪东带庄手机麻将50一分俱乐部内与那些俱乐部会员一起打麻将赌博，当时是李秋香拉我进去的，我打了几天，因为50元一分太大了，我就退出了，退出之后，李秋香又拉我进一次，但我还是马上退出了。我们将战果截图发给李秋香，李秋香再通过截图的输赢分数按50元一分收取赌资配发给赌博的人。6分以上（包括6分）就要交一个桌钱，也就是20元，里面赢积分最多的一个大赢家交就可以了。 15.证人邵某（参赌人员）的证言：我是在2018年的时候在李秋香开设的贵溪东带庄50一分的麻将俱乐部里面，我跟李秋香是支付宝好友，所以我是通过支付宝与李秋香结算的。我在那个俱乐部里面输了一千元左右。 16.证人喻某（参赌人员）的证言：我是在2019年4、5月份左右通过朋友介绍到李秋香50一分俱乐部开始打麻将赌博的，都是打的50元一个子的麻将，赢了6分以上，包括6分就要交一个桌钱，也就是20元，三个人里面如果两个人赢都过了6分，只需要积分最多的一个大赢家交就可以了，如果都没有过6分的则不要交桌钱。 17.证人李某2（参赌人员）的证言：我是2019年2月7日进入我弟媳李秋香开的贵溪东带庄手机麻将50一分俱乐部赌博的。我们将战果截图发给我弟媳李秋香，李秋香再通过截图的输赢分数按50元一分收取赌资配发给赌博的人。李秋香不在的时候都是伊利好酸奶结账的。6分以上（包括6分）就要交一个桌钱，也就是20元，里面赢积分最多的一个大赢家交就可以了。贵溪东带庄手机麻将50一分俱乐部是李秋香、伊利好酸奶、军嫂她们三个人合伙开的。 18.证人邱某（参赌人员）的证言：我是在2019年7月份被李秋香拉入到贵溪东带庄手机麻将50一分俱乐部开始打麻将赌博的。里面参加打麻将赌博的人将战果截图发到李秋香的微信上，我都是和李秋香通过截图的输赢分数按50元一分收取赌资结账的，我一共输了500元钱，通过微信发红包或转账来结算的，我打了一两次就没玩了。 19.证人汪某1（参赌人员）的证言：我大概是2018年8、9月份的时候进入“女人秀”开的俱乐部开始打麻将赌博的，后来又退了，再到后面我进俱乐部打麻将是微信名叫“军嫂”的介绍进俱乐部打麻将的，里面参加打麻将赌博的人将战果截图发到“女人秀”的微信上，“女人秀”通过截图的输赢分数按50元一分收取赌资再配发给赌博的人。我与“女人秀”是通过微信结账的，我在俱乐部打牌输了两万来块。 20.证人吴某2（参赌人员）的证言：我大概是2019年6月份通过“女人秀”进入她开的俱乐部开始打麻将赌博的，按50元一分结算，我和“女人秀”是通过微信、支付宝结算的，我在俱乐部打牌输了五六千。 21.证人吴某3（参赌人员）的证言：我大概是2019年7月份通过“女人秀”进入她开的俱乐部开始打麻将赌博的，按50元一分结算，我和李秋香还有伊利好酸奶都结过账。 22.证人汪某2（参赌人员）的证言：我大概是2019年6月份被一个朋友的亲戚拉进“女人秀”开的俱乐部开始打麻将赌博的，按50元一分结算，我和李秋香还有伊利好酸奶都结过账。 23.证人李某3的证言：我是2018年的时候被李秋香拉进她开设的贵溪东带庄微信群打麻将的，我都是和李秋香通过截图的输赢分数按50元钱一分收取赌资结账的。赢了6分以上的，李秋香收取20元桌钱。2018年李秋香是和另一个人合伙的，听说搞的不好就解散了。2019年李秋香又和别人合伙开群又把我拉进去打麻将了。我差不多输了近两、三万元，我自己也没算。 24.证人朱某2的证言：我是2018年我朋友吴某3把我拉进李秋香开设的贵溪东带庄的麻将群，我们打的是50元一分的麻将，赢了6分以上要交20元桌钱，2018年的时候，李秋香应该是和别人合伙的，但是我只和李秋香结账。 25.证人吴某3的证言：2018年的时候我就被李秋香拉进她的麻将群里打20元一分的麻将赌博，后来又打50元一分的，中间我退了好几次群，都是李秋香又把我拉回去了。 26.被告人李秋香的供述：以前我在志光也有一些打小麻将的牌友，自从出了手机网络麻将，一些牌友就被人拉进群在手机上打网络麻将了，我也被人拉进一些群打了手机网络麻将，到后面公安机关查的紧一些群也就解散了，以前在手机网络麻将上打牌的微信好友就叫我建群用手机网络麻将打牌，我从2018年7、8月份开始就建10元一分、20元一分麻将群，当时群里面只有二十来个人，那时的手机网络麻将叫贵溪三缺一，因为当时在群里通过红包的形式发打手机网络麻将输赢的钱，次数多了，群经常就被封号，那样只有重新建一个群，打了三四天又被封号，到2019年4月20日左右，我用了手机网络麻将新版本，叫做乐淘贵溪东带庄，可以建立俱乐部，将以前的微信好友通过验证拉进俱乐部里面的亲友圈，那样打麻将就不会封号了，我是俱乐部里面的会长，负责购买开打麻将的房间卡，结账，有时自己也会去凑桌打麻将，在俱乐部里面，我设置了自动创建房间的功能，每次开了五个房间，让俱乐部的会员加入房间赌博，我的每个房间设置了8局玩法，也就是开了一个房间就玩8局，每局设置了20分封顶，不管胡多大的牌一局不能超过20分，玩法是房间可以设置4个人、3个人、2个人的玩法，打牌的人可以根据个人喜好参加赌博，在房间内还设置了听牌可托管、防作弊，同IP限制等功能。8局结束房间就解散了，里面参加打麻将赌博的大赢家就将8局总的战果截图发到我手机上和另外一个微信名叫伊利好酸奶（黄长华）的微信上，我们再按输赢的分数除去桌钱分配到赢钱的人那里。 我在乐淘贵溪东带庄麻将俱乐部的名称从2019年4月份开始就叫做贵溪东带庄，50一分，ID1947，现在显示会员有101人，50一分就是一分50元人民币，也就是赌注大小，根据最后赌博输赢按分数结账。在我的俱乐部打手机麻将的人是每个房间8局结束后的大赢家出钱的，我是按5分以下不出桌钱，到了6分或者6分以上才收取20元人民币的桌钱（房间卡钱），大赢家将战绩截图到我或微信名叫伊利好酸奶的微信上，我们将输了分的玩家发过来的钱扣除桌钱后再发给大赢家。我在俱乐部买房卡是0.4元一张。我从今年4月份与伊利好酸奶合伙，除去房间卡的钱及除去伊利好酸奶合伙人的钱，每天可以收取到400元的桌钱，这几个月下来，我收取了4万元桌钱，我总共开了14336间打麻将赌博的房间。 我去年开设麻将群收取房卡钱加上我卖美容产品及赢的钱有二十多万，除去卖产品的钱及打麻将赢的钱，去年四五个月收取了三、四万元钱的房卡钱，到今年与黄长华合伙我只收取了7、8万元的房卡钱，但是这些钱都被我输掉了和外面的欠账。 我是2019年4月19日和“军嫂”姜长琴一起商量开这个50一分的麻将俱乐部的，因为姜长琴不愿结账和管理，所以在2019年4月22日姜长琴就把黄长华拉进入股。我和黄长华是负责结账和收桌钱的，姜长琴什么都不管，我和姜长琴一人一半的股份，姜长琴又和黄长华两个人对半分。我们每天结账一次，我收的桌钱和黄长华收的桌钱核算，然后平均分配，多退少补。我们是通过微信转账的。 我是从2018年7、8月份开始在手机上建麻将群赌博的，当时我把群开到2019年过年的时候，那时候就没有什么人玩了，但是群我也没有解散，有时也有人玩下。这个群我也是和人合伙的，微信名我忘记了，我和那个人合伙是开到2018年11月份的样子，群里就没有什么人玩了，我当时就因为没有什么人玩他又不凑桌玩还发生过分歧，那个合伙人就自己退出去了，还把我拉黑了，后来我自己一个人开到了2019年3月份的样子。后来2019年4月份就和黄长华、姜长琴他们合伙了，当时我们也是打50元一分的。2018年7、8至2019年3月份我赢利多少钱我不记得了。2019年8月8日在鹰潭市看守所交待的都是属实的。 27.被告人黄长华的供述：自从出了手机网络麻将，我就被一些牌友拉进群在手机上打网络麻将了，李秋香与我在一个麻将群里玩过，所以与李秋香（微信号女人秀）加为了好友，我与军嫂（姜长琴）也在一个麻将群里玩过，也互相加了好友。2018年12月29日我就被李秋香拉进一个她自己开的50元一分麻将俱乐部，当时群里面的人也不多，到了2019年4月20日左右，军嫂通过微信找到我说与“秋香”一起开这个麻将俱乐部，然后我就同意了。李秋香是俱乐部的会长，我与军嫂为管理员，李秋香一个人占一半股份，我与军嫂两个人各占一半股份。我们三个人开的这个50一分麻将俱乐部是手机网络麻将新版本，叫做乐淘贵溪东带庄，可以建立俱乐部，将以前的微信好友通过验证拉进俱乐部里面的亲友圈，那样打麻将就不会被封号了，基本上都是我与李秋香负责购买打麻将的房间卡，结账，军嫂没有买过房间卡，结账都很少。我们三个人自己也会凑桌打麻将，在俱乐部里面设置了自动创建房间的功能。每次开五个房间，让俱乐部的会员加入房间赌博。还有就是我和军嫂拉了三十几个人进去玩，如果我们两拉的这些人逃包的话就是由我和军嫂两个人负责，李秋香拉的人逃包就由她负责。我的每个房间设置了8局玩法，也就是开了一个房间就玩8局，每局设置了20分封顶，不管胡多大的牌一局不能超过20分，玩法是房间可以设置4个人、3个人、2个人的玩法，打牌的人可以根据个人喜好参加赌博，在房间内还设置了听牌可托管、防作弊，同IP限制等功能。8局结束房间就解散了，里面参加打麻将赌博的大赢家就将8局总的战果截图发到我手机上和李秋香的微信上，我们再按输赢的分数除去桌钱分配到赢钱的人那里。 我在乐淘贵溪东带庄麻将俱乐部的名称从2019年4月份开始就叫做贵溪东带庄，50一分，ID1947，现在显示会员有101人，50一分就是一分50元人民币，也就是赌注大小，根据最后赌博输赢按分数结账。在我的俱乐部打手机麻将的人是每个房间8局结束后的大赢家出钱的，我是按5分以下不出桌钱，到了6分或者6分以上才收取20元人民币的桌钱（房间卡钱），大赢家将战绩截图到我或李秋香微信上，我们将输了分的玩家发过来的钱扣除桌钱后在发给大赢家。我在俱乐部买房卡是0.4元一张。具体购买了多少张不太记得了，我只记得每次充1000张房间卡，我充了有两三次，那个卖卡的都备注了我们俱乐部会长女人秀（李秋香）的ID的，只要和卖卡的人说一下，把买卡的钱发过去，卖卡的人就会把房间卡自动充到我们俱乐部里面去。我是从2019年4月份和李秋香、军嫂合伙的，这几个月来，我收取桌钱（房间卡钱）有两万余元。 一般我们三个都是把每天桌钱结一次账，都是每天上午结的，结的是前一天的账，有时候李秋香会参加美容培训我们就会隔个天把账一起结了，另外还有的时候我们会把几天的桌钱放在一起购买房卡，就大家没有桌钱可以分，因为我和李秋香都会结账，所以我们俩个都会收到桌钱，每天我和李秋香相互对账，然后我就把四分之一的账转给姜长琴，都是通过微信转账。从2019年4月22日至2019年8月1日给姜长琴微信转账的记录都是桌钱，我们每天都是上午结一次账，如果有一天有几次转账的肯定是姜长琴打了麻将，姜长琴很少在我们自己的群里打麻将。签字确认：李秋香微信转账给黄长华共计170795元，黄长华给姜长琴转账共计39210元（已剔除姜长琴打麻将的转账记录）。 28.被告人姜长琴的供述：自从出了手机网络麻将，我就被一些牌友拉进群在手机上打网络麻将了，我在网上先和黄长华打麻将认识，黄长华之前将我拉进“女人秀”（李秋香）开的麻将群打麻将，但是后来我输了好多钱就退群了，“女人秀”过了一段时间又将我拉进了群并且说要和我合伙开麻将群，我就同意了，因为我要带儿子读书，晚上不能很晚，后来我就告诉黄长华，黄长华说她也没什么事情做，我就和黄长华一起与“女人秀”合伙，“女人秀”为50一分麻将俱乐部的会长，我与黄长华为管理员。“女人秀”一个人占一半股份，我与黄长华两个人各占一半股份。我们三个人开的这个50一分麻将俱乐部是手机网络麻将新版本，叫做乐淘贵溪东带庄，可以建立俱乐部，将以前的微信好友通过验证拉进俱乐部里面的亲友圈，那样打麻将就不会被封号了，基本上都是“女人秀”负责购买开打麻将的房间卡，我们三个人都拉了微信朋友进来，结账也是谁拉进来谁负责结账。我们三个人也会凑桌打麻将。我拉了可能有10个朋友进俱乐部。 我在乐淘贵溪东带庄麻将俱乐部的名称从2019年4月份开始就叫做贵溪东带庄，50一分，现在显示会员有101人，50一分就是一分50元人民币，也就是赌注大小，根据最后赌博输赢按分数结账。我和黄长华讲好了的，因为我儿子在读高中，我晚上没有时间管理，所以我就委托了黄长华管理，具体收钱是黄长华，但是我们和“女人秀”还是分谁拉进群的谁负责收取。 我是从2019年4月22日开始与李秋香、黄长华合伙的，一开始是我和李秋香商量开个麻将群，因为我不愿意结账和管理，所以我就邀请黄长华入股结账和管理，所以我和黄长华各占四分之一的股份，李秋香占一半的股份。我在群里不管事的，一般我们三个人都每天结一次账，都是每天上午结账，结的是前一天的账，有时候因为李秋香有事就会隔天把账结了，黄长华都是通过微信将桌钱转给我的。从2019年4月22日至2019年8月1日，我收到的黄长华微信转账记录都是桌钱，我们每天都是上午结一次账，有时候我也会打牌，会有一点转账的记录。 29.贵溪市公安局出具的手机截图照片，证实李秋香开设的贵溪东带庄50一分俱乐部成员信息情况、赌博情况、盈利情况等。 原审法院认为，被告人李秋香、黄长华、姜长琴合伙在网上开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人李秋香归案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭认罪，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人黄长华、姜长琴主动到公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，具有投案自首情节，依法可对其减轻处罚。三被告人案发后均退回部分赃款，可酌情对其从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，原审法院判决：一、被告人李秋香犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八万元。二、被告人黄长华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人姜长琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三万元。四、依法追缴三被告人的违法所得，予以没收，上缴国库。 上诉人李秋香上诉提出，请求依法撤销贵溪市人民法院(2020)赣0681刑初253号刑事判决第一项判决，并对上诉人李秋香减轻处罚或者判处缓刑。上诉人李秋香具有立功情节，依法可以减轻处罚。在本案一审时被告人李秋香向贵溪市公安局积极检举他人涉嫌开设赌场罪的犯罪事实，贵溪市公安局业已立案，且在侦查过程中，但相关立功证明材料尚未出具时，贵溪市人民法院就已作出判决，故上诉人依法提起上诉，请二审根据上诉人的相关证明材料，依法认定上诉人的立功表现，并对上诉人予以减轻处罚或者判处缓刑。 上诉人黄长华上诉提出，请求依法撤销(2020)赣0681刑初253号刑事判决，并依法予以改判。事实与理由：一、上诉人对原审法院认定罪名无异议，但认为原审法院量刑及并处罚金3万元均明显畸重。本案为共同犯罪，上诉人起次要和辅助的作用，系从犯地位，应当予以从宽处罚。上诉人存在自首且当庭表示愿意认罪情节，应予减轻处罚。上诉人及其家属积极配合侦查机关工作，积极退回部分赃款2万元，并缴纳罚金3万元，应予酌情从轻处罚。上诉人在一审审理过程中认罪认罚。上诉人认为上诉人的刑期应当为一年六个月。 上诉人黄长华的辩护人提出，1.黄长华在犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。2.黄长华的既遂金额应当从一审法院认定的39210元调整为2万元。一审法院忽略了李秋香、黄长华等需要垫付赌资的情形；侦查机关未收集证明黄长华最轻的证据材料。3.对黄长华的量刑明显畸重，量刑不平衡。 上诉人姜长琴上诉提出，1．请求依法撤销(2020)赣0681刑初253号刑事判决；2.请求二审法院依法改为判处一年六个月以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金人民币2万元下。事实与理由：一、一审法院认定上诉人构成开设赌场罪无异议，但量刑及罚金3万元畸重。本案为共同犯罪，上诉人在本案中起次要和辅助作用，处于从犯地位，应予以从宽处罚；上诉人存在自首且当庭表示愿意认罪情节；一审中，上诉人及其家属积极配合侦查机关工作，主动退回赃款2万元，并缴纳罚金3万元，认罪认罚。上诉人文化程度较低，对于法律知识的认知有限，上诉人已进行深刻、彻底的反省。上诉人系农村家庭主妇，家中有2个小孩尚在读书及年过六旬的老人，均由上诉人负责赡养、照顾。若能对其适用缓刑，能更好的照顾年迈的父母和养育年幼的小孩，进而挽救一介完整和谐的家庭。请求二审法院考虑上诉人存在的自首、认罪认罚、积极退赃并缴纳罚金等多个从轻、减轻情节，将上诉人的刑期确定在有期徒刑一年六个月以下。 上诉人姜长琴的辩护人提出，姜长琴属于从犯，一审法院遗漏该量刑情节。本案赃款金额认定有误，姜长琴的真实获利并非39210元，约为2万元，应当减去垫付的赌资2万元。一审量刑过重，量刑不平衡。 鹰潭市人民检察院的阅卷意见为，一、李秋香具有立功情节。（1）举报线索来源合法。李秋香用呢称为“跃来跃好”（微信号×××）的微信通过昵称为“Ｌ吉吉”好友添加了赌场老板的微信（昵称：“迎望！春暖花开”，微信号×××），赌场老板将其拉进乐淘鹰潭亲友圈ＩＤ244590，李秋香通过参与赌博了解了该赌场的具体情况。其举报笔录详细叙述了上述过程，并提供了微信、支付宝、乐淘鹰潭亲友圈ＩＤ244590截图等证据材料印证。贵溪市公安局出具的证明，证明在李秋香举报前未掌握该犯罪事实。可以证实其立功线索来源合法。（2）举报线索经查证属实。李秋香笔录中载明了乐淘鹰潭亲友圈ＩＤ244590赌场的赌博方式、结账方式、工作人员情况，其通过支付宝转账知道其中一个财务真实姓名为“周丽”，提供了老板和另一个结账员的微信昵称和微信号。贵溪市公安局据此进行侦查，查获周丽等人网络开设赌场的犯罪的事实，涉案金额约30万元。周丽、邱律等犯罪嫌疑人到案后供述了开设赌场的犯罪事实，查明的赌场的赌博方式、结账方式、工作人员等与李秋香举报的一致。综上，我院认为，李秋香举报线索来源合法，举报内容经查证属实，依法可以认定其具有立功情节。二、一审判决对黄长华、姜长琴的定罪正确、量刑准确。（1）黄长华、姜长琴不属于从犯。二人是赌场的合伙人，姜从琴是该赌场的投资开设人，黄长华负责开设的网络赌场的具体结算工作，虽然二人所占股份相较李秋香较少，但属于共同犯罪的发起人或者积极参加者，不宜认定为从犯。（2）一审判决依法认定了二人具有自首、部分退赃、认罪认罚情节，并依法予以从宽处理。（3）根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，开设赌场罪依法需并处罚金。退赃和罚金并不冲突，退赃仍要判处罚金。综上，我院认为，李秋香具有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚，黄长华、姜长琴的上诉理由不成立，建议法院依法判处。 二审期间，上诉人黄长华的辩护人向本院提交了以下证据：1.微信号为×××的微信截图；2.微信号为×××的微信截图；3.微信号为×××的微信截图；4.微信号为×××的微信截图。证明上述五个参与赌博的人员输钱后逃单，微信号为×××的参赌人员尚欠赌资3750元来付，微信号为×××的参赌人员尚欠赌资950元末付，微信号为×××的参赌人员尚欠4980元赌资未付，微信号为×××的参赌人员尚欠5170元赌资未付；并证明黄长华在犯罪期间确有帮人垫付赌资，39210元并非其实际犯罪所得的金额。本院认为，参赌人员未付毒资，导致上诉人黄长华为参赌人员垫付赌资，不影响该部分金额认定为违法所得的法律性质，对其证明目的本院不予采信。 鹰潭市人民检察院经阅卷及调查后，向本院提交贵溪市公安局立案决定书、受案回执、拘留证、在逃人员登记表、讯问笔录、提请批准逮捕决定书、逮捕证、贵溪市公安局出具的证明、李秋香举报材料等证据，证明李秋香的立功情况。鹰潭市人民检察院经审查认为，李秋香举报线索来源合法，举报内容经查证属实，依法可以认定其具有立功情节。 关于上诉人李秋香是否构成立功的问题。本院认为，上诉人李秋香向司法机关检举他人犯罪线索，二审期间，经鹰潭市人民检察院调查核实，其举报线索来源合法，举报内容经查证属实，属于“提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实”的法定情形，依法可以认定其具有立功情节，本院予以确认。 二审查明，2020年7月，李秋香用呢称为“跃来跃好”（微信号×××）的微信通过昵称为“Ｌ吉吉”好友添加了赌场老板的微信（昵称：“迎望！春暖花开”，微信号×××），赌场老板将其拉进乐淘鹰潭亲友圈ＩＤ244590，李秋香通过参与赌博了解了该赌场的具体情况。李秋香于2020年7月22日将该犯罪线索向贵溪市公安局举报。贵溪市公安局根据李秋香的举报线索进行侦查，查获周丽等人网络开设赌场的犯罪事实，涉案金额约30万元。周丽、邱律等犯罪嫌疑人到案后供述了开设赌场的犯罪事实，查明的赌场的赌博方式、结账方式、工作人员等情况与李秋香举报的情况相符。 二审查明的其他事实和原审法院查明的事实一致。原审法院在判决书中列举了认定本案的证据，所列的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可以作为定案的依据。二审中，上诉人李秋香、姜长琴未提供新的证据。本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人李秋香、黄长华、姜长琴合伙在网上开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；原公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。上诉人李秋香归案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭认罪，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚；其举报他人犯罪，经查，举报线索来源合法，举报内容属实，可以认定其具有立功情节，依法可以减轻处罚。上诉人黄长华、姜长琴主动到公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可对其减轻处罚。三上诉人案发后均退回部分赃款，可酌情对其从轻处罚。三上诉人自愿认罪认罚，依法可对其从宽处理。 关于上诉人李秋香上诉所称理由。经查，对其上诉所称具有立功表现的情况，经查证属实，本院已予以确认。另外，上诉人李秋香并无应当宣告缓刑的法定情形，原审法院对其没有宣告缓刑并无不当。 关于上诉人黄长华提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见。经查，黄长华系赌场的合伙人，黄长华负责开设的网络赌场的具体结算工作，虽然所占股份较少，但属于共同犯罪的积极参加者，原审法院未认定其为从犯并无不当。鉴于上诉人黄长华所占股份比李秋香少的实际情况，对其在量刑上也可酌情考虑。对其自首、退赃、认罪认罚等情节，原审法院已作考虑。 关于上诉人姜长琴提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见。经查，姜长琴系赌场的合伙人，姜从琴是该赌场的投资开设人之一，虽然所占股份较少，但属于共同犯罪的发起人及参加者，原审法院未认定其为从犯并无不当。鉴于上诉人姜长琴所占股份比李秋香少的实际情况，对其在量刑上也可酌情考虑。对其自首、退赃、认罪认罚等情节，原审法院已作考虑。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持江西省贵溪市人民法院(2020)赣0681刑初253号刑事判决第四项，即：依法追缴三被告人的违法所得，予以没收，上缴国库。 二、撤销江西省贵溪市人民法院(2020)赣0681刑初253号刑事判决第一项、第二项、第三项，即：被告人李秋香犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八万元；被告人黄长华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三万元；被告人姜长琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三万元。 三、上诉人李秋香犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 四、上诉人黄长华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 五、上诉人姜长琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。） 六、办案机关扣押的作案工具手机三部，依法予以没收。 本判决为终审判决。 审判长 魏 鹏 审判员 赵登波 审判员 李胜旺 二〇二〇年十二月二十五日                                                                               法官助理郑明美                                                                                书记员刘宇菲