湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初9720号原告：长沙市子言文化传播有限公司，住所地湖南省长沙市天心区学院街陈家井**。法定代表人：谭晓雨。委托诉讼代理人：陆艳菊，湖南理曜律师事务所律师。被告：湖南海为广告有限公司，，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉中路二段**（体育公寓****）法定代表人：刘灵。被告：刘灵，男，1973年11月2日出生，苗族，住湖南省长沙市天心区。两被告共同委托诉讼代理人：龚素琼，湖南金州律师事务所律师。原告长沙市子言文化传播有限公司与被告湖南海为广告有限公司、刘灵广告合同纠纷一案，本院于2020年10月15日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告长沙市子言文化传播有限公司的法定代表人谭晓雨及其委托诉讼代理人陆艳菊，被告湖南海为广告有限公司、刘灵的共同委托诉讼代理人龚素琼均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长沙市子言文化传播有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告湖南海为广告有限公司向原告返还25万元广告费，并按约定向原告支付20万元违约金，合计45万元；2.判令被告刘灵对被告湖南海为广告有限公司的上述债务承担连带清偿责任；3.判令两被告承担本案诉讼费、保全费等相关费用。事实与理由：2019年11月，原告与被告湖南海为广告有限公司就原告委托被告湖南海为广告有限公司在湖南iptv平台发布广告事宜签订《湖南iptv广告发布合同》，约定合同总价款为138万元，分五次支付，并约定如出现违约，则违约方应按合同金额的20%向守约方支付违约金。合同签订后，原告按照约定向被告湖南海为广告有限公司指定的账户支付了第一笔款项40万元，被告湖南海为广告有限公司向原告出具了收据。2020年3月8日，被告湖南海为广告有限公司向原告发函要求解除合同，经磋商，双方于2020年3月27日签订《协议》，约定被告湖南海为广告有限公司分四次退还原告的广告款，最后一笔的支付时间不超过2020年5月15日，否则被告湖南海为广告有限公司应承担20万元的违约金，该20万违约金替代原合同违约金。至今，被告湖南海为广告有限公司仅向原告退还15万元广告款，拒绝继续履行相关义务。被告刘灵系被告湖南海为广告有限公司的执行董事、股东、法定代表人，两被告之间存在严重人格混同的公司法人人格否认的情形，损害了原告利益，被告刘灵应对被告湖南海为广告有限公司的债务承担连带责任。原告为维护自身合法权益，遂诉至法院。被告湖南海为广告有限公司、刘灵辩称：1.原告与被告湖南海为广告有限公司就诉争的25万元广告款事后签订了《三方协议》，原告应按该协议约定履行，其诉请被告湖南海为广告有限公司返还25万元广告款并支付20万元违约金没有事实与法律依据；2.被告刘灵与本案无关，原告要求被告刘灵承担连带责任依据不足。综上，请求判决驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：被告湖南海为广告有限公司系（自然人投资或控股）有限责任公司，法定代表人为被告刘灵。2019年11月，原告长沙市子言文化传播有限公司与被告湖南海为广告有限公司签订《湖南ＩＰ**广告发布合同》，约定：原告委托被告湖南海为广告有限公司在“湖南ＩＰ**”平台进行广告发布事宜，广告发布时间为12个月；广告费用为1380000元，由原告分四次付清，第一笔于2019年11月16前支付400000元，其中5万元为本合同保证金，35万元为广告款，保证金在最后一个季度付款中进行冲抵，第二笔于2020年3月20日前支付330000元；双方应当严格按照合同履行，任何一方违约，违约方按照合同金额的20%向另一方支付违约金；合同还对其他事项进行了约定。依据广告行业的交易习惯，2019年11月13日，被告湖南海为广告有限公司向原告开具收据两份，分别为50000元的合同保证金及金额为350000元的广告款，原告于2019年11月20日向被告指定账户（6226********刘灵）付款400000元。2020年3月27日，原告（甲方）经与被告湖南海为广告有限公司（乙方）协商签订《协议》，鉴于双方于2019年11月签订“湖南IP**广告发布合同”，2020年3月8日甲方向乙方发出“解约函”，要求解除上述合同退回剩余合同款，双方达成如下协议：1.乙方同意甲方解除湖南IP**广告发布合同，合同自2020年3月8日甲方向乙方发出解约函之日起解除；2.乙方同意与甲方解约后结算双方之间的合同款，并将剩余的合同款退还给甲方，2020年3月27日前退还10万元，4月10日前退还10万元，4月15日前退还10万元，4月30日前退还10万元，至此双方权责全部结清；3.甲乙均按本协议约定履行，乙方按照上述时间向甲方退还合同款，且最后一笔款不超过2020年5月15日，如乙方未按上述时间和金额结清合同款退款，乙方应当承担违约责任，违约金总额20万元，以替代原合同违约金；4.甲方同意签订本协议后，如无产生赔偿损失，则不再追究乙方的违约责任，乙方在退还全部合同款之后，如甲方遭遇第三方因2020年1月6日-2020年3月8日广告停播而追责，由此产生的经济损失由乙方承担。2020年3月27日、2020年4月17日，被告湖南海为广告有限公司共计向原告退款150000元。2020年5月11日，原告（甲方）与被告湖南海为广告有限公司（乙方）再次签订《补充协议》，双方基于2020年3月27日签订的解约协议以及与第三方达成的三方协议，约定如下：1.双方于2020年3月27日签订的解约协议不因双方签订三方协议失效；2.甲方同意增加抵广告款的形式（即按照三方协议约定由第三方代乙方履行广告发布义务）作为还款方式提供甲方选择，同时甲方可以自由选择部分抵扣或全部抵扣，且不受时间限制；3.若甲方选择抵广告款的还款方式，则第三方代乙方为甲方提供广告发布所产生的所有费用由乙方全额承担，第三方按照第三方协议为甲方提供完毕广告发布服务后，视为乙方履行完还款义务；4.若甲方在广告发布过程中遇到问题（包括但不限于第三方未按约定的时长、期限发布等），甲方可以要求乙方负责与第三方协商，也可以要求解除三方协议，则乙方应按2020年3月27日签订的《解约协议》约定以现金形式支付所有款项。另查明，2020年5月，原告长沙市子言文化传播有限公司（甲方）、被告湖南海为广告有限公司（乙方）与第三方湖南星影响影视文化传播有限公司（丙方）签订《三方协议》，基于乙方已无法为甲方提供广告服务，尚欠付甲方合同款，约定：1.三方认可甲方对乙方享有的到期债权（金额参照甲方与乙方于2020年3月27日签订的“解约协议”），丙方同意代乙方为甲方提供湖南IP**开机广告5秒*4个月或等额广告时长的服务；2.丙方代乙方向甲方提供服务所需的所有广告费用由乙方向丙方结算，甲方不负责广告费结算事宜，丙方按照本协议履行完毕发布广告的义务后，乙方对甲方的债务视为履行完毕；5.如丙方在履行本协议过程中，未能按甲方要求履行义务的，导致甲方的广告未能按时按量发布的，丙方承担因刊播问题相应违约责任，甲方有权取消该广告发布，在甲方取消广告发布后，乙方按照该解约协议还款或承担违约责任；6.甲方与乙方于2020年3月27日签订的“解约协议”作为本协议的附件，在甲方取消广告发布后，乙方按照该解约协议还款或者承担违约责任。合同还对其他事项进行了约定。本院认为：《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，原告与被告湖南海为广告有限公司签订的《湖南IP**广告发布合同》、《协议》、《补充协议》以及原告与被告湖南海为广告有限公司、第三方湖南星影响影视文化传播有限公司签订的《三方协议》均系各方当事人真实意思表示，合法有效，当事人应按照合同约定全面履行各自的义务。2019年11月原告与被告湖南海为广告有限公司签订《湖南IP**广告发布合同》并支付广告款400000元至被告刘灵账户，2020年3月双方签订《协议》合意解除发布合同，约定被告湖南海为广告有限公司向原告退还广告款400000元，2020年3月27日、2020年4月17日被告向原告退款150000元；2020年5月原告与被告湖南海为广告有限公司及第三方湖南星影响影视文化传播有限公司签订《三方协议》，约定由第三方代被告湖南海为广告有限公司为原告提供广告发布服务，提供服务所需的广告费用由被告湖南海为广告有限公司向第三方结算，第三方按照本协议履行完毕发布广告的义务后，湖南海为广告有限公司对原告的债务视为履行完毕，3月27日签订的协议作为三方协议的附件，在原告取消广告发布后，被告湖南海为广告有限公司按照该解约协议还款或者承担违约责任；原告又与被告湖南海为广告有限公司签订《补充协议》，明确同意增加抵广告款的形式作为还款方式选择，若广告发布过程中遇到问题，被告湖南海为广告有限公司应按3月27日签订的解约协议以现金形式支付所有款项；原告未提供证据证明与第三方在广告发布过程中遇到问题，也未提供证据证明其已取消广告发布，要求被告湖南海为广告有限公司按照解约协议还款和承担违约责任、被告刘灵对被告湖南海为广告有限公司的债务承担连带清偿责任的请求，不符合合同约定和法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告长沙市子言文化传播有限公司的全部诉讼请求。本案受理费8050元，减半收取4025元，由原告长沙市子言文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  龙玲玲二〇二〇年十二月二十四日法官助理田也代理书记员  朱 明附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。