新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0106民初1984号 原告：周海鸥，女，1974年2月20日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：曹振军，新疆法爱律师事务所律师。被告：新疆佳都健讯科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区喀纳斯湖北路**软件园新软创智大厦****。法定代表人：张进飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：张晓红，天阳（北京）律师事务所律师。原告周海鸥与被告新疆佳都健讯科技有限公司（以下简称佳都健讯科技公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月9日、11月13日公开开庭进行了审理。原告周海鸥及其委托诉讼代理人曹振军、被告佳都健讯科技公司的委托诉讼代理人张晓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周海鸥向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付2019年10月、11月工资17288.6元；2、请求判令被告支付2018年未发奖金26750元；3、请求判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金86443元。事实及理由：原告2019年9月25日因病住院，至10月12日原告仍在治疗期内，被告无权在治疗期内与原告解除劳动合同关系，被告单方解除已构成违法解除，应支付经济赔偿金。因被告单方违法解除劳动关系，故被告应向原告发放2019年10月、11月工资。另，被告还应向原告发放2018年未发奖金，现不服仲裁裁决，诉至法院。被告佳都健讯科技公司辩称，原告的诉讼请求不能成立，原告2018年平均应发工资为7745元，2019年9月25日原告以生病住院为由请假至9月30日，10月1日至10月7日国庆假期，2019年10月8日原告未按时返岗，当天中午原告通过公司办公系统继续请假，但未提供医院证明，主管领导未予批准，之后原告仍未返岗，直至2019年10月12日我公司以其旷工为由向其发送解除劳动关系通知，原告收到解除劳动关系后才于10月12日晚上8点多向公司发送医生诊断证明，该证明开具时间为10月12日，此时原告已旷工5天，且被告已经与原告解除了劳动合同。综上，我公司解除劳动关系符合规章制度，不应支付经济赔偿金。关于工资，双方已于10月12日解除劳动关系，故只同意支付10月1日至10月12日期间的工资3218.4元。关于奖金，我公司已经发放完毕2018年奖金15714元，不同意原告要求再发放奖金的请求。2019年公司绩效不好，全员均未发放奖金，故不同意支付2019年奖金。综上，认可仲裁裁决，请求法院依法驳回原告各项诉讼请求。经审理查明，2014年12月29日原、被告签订劳动合同书，合同期限3年，该合同到期后双方又续签劳动合同3年，合同载明原告从事财务工作。被告为原告缴纳社保至2019年10月。原告提交尾号7573的中国银行交易明细，以上明细显示被告为原告发放工资外还发放单独项目奖励及福利，被告为原告转账发放2018年10月至2019年9月期间工资金额6970.99元、6820.69元、6807.11元、6849.79元、6984.79元、6841.44元、6841.44元、6841.44元、6938.44元、6811.37元、6938.44元、6841.44元，原告计算离职前12个月工资时以以上实发工资金额加期间发放的奖励、福利及年度奖金进行计算。被告对原告计入15714元奖金、共计1300元福利及窦立军以支付宝形式支付的1000元奖金无异议。但对原告计入2019年1月23日吴静发放3000元及2019年1月30日窦立军发放2000元有异议。关于2018年奖金发放情况，原告提出交易明细中2019年1月23日吴静发放3000元、2019年1月30日窦立军发放2000元、2019年4月24日窦立军支付宝转账发放1000元及2019年6月25日另外以现金发放的8000元（共计14000元）为2018年已发奖金，要求支付剩余12750元奖金（26750元-14000元）。之后原告又提出以上款项系津贴及单独项目奖励，8000元奖金仅口头进行了承诺，并未实际发放，故只认可被告2019年1月30日发放的15714元为2018年奖金，本案中要求发放2018年度剩余50%奖金15714元，另外11036元（26750元-15714元）为2019年应发奖金。被告提出2019年1月30日发放的15714元为2018年度全额奖金，不存在欠发另外50%奖金。原告2019年9月25日18：49分通过钉钉系统提请请假5天申请，请假事由为“生病住院”，并同时上传2019年9月25日医院开具的住院证，该住院证显示原告2019年9月25日上午12：30分因病在新疆医科大第六附属医院住院治疗，钉钉系统显示被告公司窦立军、张进飞于2019年9月30日审批同意。2019年10月1日至10月7日原告正常休息，至10月8日上午12：10分原告再次在钉钉系统以“生病住院”为由提请请假3天申请，并上传动态心电图，窦立军当天12：20分作出不同意审批，但原告未回单位上班。2019年10月12日上午10：44分被告公司人力资源部刘亚通过钉钉向原告发送关于解除劳动合同的通知工会函，该工会函载明：……周海鸥女士连续旷工三天以上，严重违反法律法规和公司相关规章制度，公司决定拟与其解除劳动合同。请工会在收到此函后三个月工作日内提出意见，公司将对工会的意见进行研究。原告于当天晚上20：19分通过钉钉系统向刘亚发送诊断证明书。同时，原告在2019年10月12日晚20：08分再次在钉钉系统发起请假23天申请，申请事由为医生建议康复休息，并上传形成时间为2019年10月12日的诊断证明书，该诊断证明书载明：注意休息，全休1个月……，显示窦立军于当晚23：03分拒绝。另查，庭审中原告还提供新疆医科大第六附属医院出具的出院证及结算收费票据，均载明，原告住院天数15天，10月10日出院。出院证中出院注意事项载明：注意休息，全休1月……。但原告在钉钉系统申请请假时未出具过该住院证。2019年10月15日、10月25日原告与被告公司人力资源部员工刘亚的通话录音、原告代理人曹振军与被告公司财务总监窦立军的通话录音显示，原告提出2019年10月12日请假并于2019年10月14日当面向被告公司财务总监窦立军请假，要求继续履行合同，被告提出因旷工已解除劳动合同，要求办理工作交接等事实。被告出示员工手册打印件及原告2015年1月16日签字的员工手册接收确认函，用于证明原告违反员工手册中单位规章制度，符合劳动合同解除条件。该员工手册打印件共计33页，原告签字的确认函显示为第39页，原告提出从未见过该员工手册，确认函与员工手册页码不连续，纸张明显显示不是同一份文件，对确认函中的签名存有异议，但不申请笔迹鉴定。被告认可员工手册系本案诉讼时打印的文本，但已以电子版形式向员工公示，且确认函中亦载明公司内网存在发布公司相关制度和政策的变化。被告提供的员工手册第19页请假制度中规定，对病假等需提供相应有效证明的假别，请假时暂时不能提供有效证明的，可先请事假，但必须在事后2天内补齐有效证明后再作相应假别处理……。请假人员在进行重要工作时间不允许请假……。对于上述填报情况，若未及时补填书面《出差请假申请单》的，最迟不能超过7天不补填，否则，将视为旷工处理。第23页四类情况中载明，旷工连续3天以上（含3天）属员工严重失职，第25页载明，员工有触犯第四类情况的行为，公司有权解除劳动合同。被告提交2019年11月15日刘亚向原告发送的电子邮件截屏打印件，邮件名称为员工解聘通知书，内容载明：周海鸥女士……在担任我公司会计期间于2019年3月多开出271.46万元发票涉及增值税额37.44万，附加税4.49，现因造成公司经济损失及连续旷工三天以上，违反我司员工手册员工纪律四类情况，属于严重违反法律法规我公司相关规章制度，且在担任会计期间账目处理混乱，……严重影响我司财务数据财务核算及后续的财务工作进展。我司经慎重讨论决定，自2019年10月12日解除您与本公司的劳动关系。请您天2019年11月20日前办理完工作交接及离职手续……您的工资结算至2019年10月12日，止薪日为2019年10月24日（带薪年假8.5天）……。庭审中原告提出从未收到过该邮件，对该证据的三性不认可。2019年12月原告申请仲裁，原告在仲裁申请中仅要求被告支付2018年度奖金，未对2019年奖金的发放申请仲裁。2020年5月15日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字〔2020〕第192号仲裁裁决，裁决：一、佳都健讯科技公司支付周海鸥2019年10月1日至12日工资3218.4元；二、驳回周海鸥其他申诉请求。原告不服以上仲裁裁决，向本院提起诉讼。上述事实有原告提供的劳动合同、银行交易明细、钉钉记录、出院证、诊断证明书、支付宝转账记录及通话录音，被告提供的劳动合同、员工手册、员工确认函、钉钉记录、QQ邮件打印件，当事人陈述及本案质证笔录、庭审笔录存卷为证。本院认为，关于被告是否应当支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金，原告提出住院期间属医疗期，被告无权在医疗期内解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同；第四十二条规定，用人单位不得在患病职工规定的医疗期内依照本法第四十条、第四十一条规定解除劳动合同。根据以上法律规定，用人单位不能在医疗期与劳动者解除劳动关系仅适用于法律规定的第四十条、第四十一条情形，对于劳动者存在严重违反单位规章制度的，法律并未禁止用人单位依法行使解除劳动合同的权利。本案中，被告以原告旷工为由解除劳动合同，故被告是否构成违法解除与双方解除劳动合同时原告是否处于医疗期无关，本案认定被告是否构成违法解除劳动合同关系的焦点为原告是否存在旷工行为及该旷工行为是否达到被告单位单方解除劳动关系的规章制度的情形。经查，2019年9月30日被告准予原告5天病假时已收到原告请假时提交的住院证，故被告准假时知晓原告生病住院的事实。原告2019年10月8日再次以“生病住院”履行请假手续时被告客观上明知原告住院但仍作出不同意的审批，根据被告提交的员工手册中请假制度规定，对病假等需提供相应有效证明的假别，请假时暂时不能提供有效证明的，可先请事假，但必须在事后2天内补齐有效证明后再作相应假别处理。不允许请假的事由仅限于请假人员在进行重要工作时间内。对未及时补填《出差请假申请单》的，也仅限于7天不补填才按旷工处理。根据以上请假制度规定，原告10月8日履行请假手续虽未被批准，但被告按旷工计算原告考勤至少应当有2至7天补齐有效证明的期限，或被告在明知原告住院仍不准假时应尽到合理通知义务，向原告表明会导致旷工的后果，因被告未提出任何理由及证据证明原告在住院期间不符合继续请假的事实，本院认为，被告在原告履行了请病假手续的情况下，无正当理由未予准假并按旷工对原告进行考勤的行为依据不足。关于原告签名的确认函，原告虽对签名存有异议，但明确表示不进行笔迹鉴定，视为对该签名的认可，本院予以确认。因被告提交的员工手册与原告签名的确认函页码存在不连续性，被告亦未举证证明在工作系统发送的电子版员工手册文本与本案中提交的打印文本内容一致，现被告以员工手册规定连续旷工3天即有权解除劳动合同关系，亦依据不足。关于原告事后向被告提交的诊断证明书及诉讼中提交的出院证，本院认为，原告请假时已向被告提交了医疗机构出具的住院证，在原告2019年10月10日未出院前该住院证应当能够作为原告继续请假的合法依据，故被告提出以上证据为双方解除劳动合同后才提交的异议不能成立。关于原告提交的录音证据，录音内容涉及劳动合同解除后就解除原因、是否继续履行双方持有的各自意见，综合整个录音内容，被告并未认可因单位裁员解除劳动合同的事实，故本院仅对以上录音的真实性认可。综上，本院认为被告在原告住院期间无故不予准假并因此以原告旷工3天为由与原告2019年10月12日解除劳动关系构成违法解除，被告应支付原告2014年12月29日至2019的10月12日期间5个月工资违法解除劳动关系经济赔偿金。原告离职前12个月平均实发工资为6873.95元，被告对原告将15714元奖金及1300元福利、1000元奖金计入前12个月工资内，本院予以确认，故原告离职前12个月平均实发工资标准为8375.1元。原告将吴静发放的3000元及窦立军发放的另一笔2000元款项计入离职前12个月工资无事实依据，本院不予采信。关于原告要求支付2019年10月工资，被告未出示电子邮件原始载体，原告亦不认可收到被告公司发送的QQ邮箱电子邮件，故根据本院查明认定事实，双方于2019年10月12日解除劳动关系，被告应向原告支付10月工资至10月12日，被告为原告缴纳社会保险至10月，被告应按原告离职前12个月实发工资6873.95元标准支付原告2019年10月1日至12日工资2528.32元（6873.95元÷21.75×8个工作日）。被告同意仲裁裁决支付原告2019年10月1日至12日工资3218.4元，本院予以确认。因被告已承担支付违法解除劳动关系经济赔偿金的法律后果，故原告要求支付工资至2019年11月的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于原告要求补发2018年剩余奖金15714元，原告陈述已实际发放14000元奖金（吴静发放3000元、窦立军发放共计3000元及现金发放8000元），要求支付剩余未发放奖金12750元，但之后变更陈述以上款项与2018年奖金无关，8000元现金并未实际发放，只认可2019年1月30日发放的15714元为2018年已发奖金，要求支付剩余15714元奖金，并提出超出金额为2019年应发奖金。本院认为，原告在本案中关于支付剩余奖金的发放陈述前后矛盾且金额不定，原、被告均认可已发放2018年度奖金15714元，原告关于2018年奖金未发放完毕未出示有效证据加以证明，应承担无法举证的后果，故本院对原告要求被告支付2018年剩余奖金15714元的诉讼请求不予支持。关于原、被告在本案中提及的2019年奖金，因原告未就2019年奖金申请仲裁，本案中不予审查。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告新疆佳都健讯科技有限公司于本判决生效十日内支付原告周海鸥2019年10月1日至12日工资3218.4元；二、被告新疆佳都健讯科技有限公司于本判决生效十日内支付原告周海鸥违法解除劳动合同经济赔偿金83751元（8375.1元×5个月×2倍）；三、驳回原告周海鸥要求被告新疆佳都健讯科技有限公司支付2018年度剩余奖金15714元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告周海鸥已预交10元），由被告新疆佳都健讯科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判长 董莉  人民陪审员 黄芬荣  人民陪审员 宋玉兰  二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 八 日书记员 贾菲菲