四川省峨边彝族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1132民初520号 原告：何天友，男，1975年10月4日出生，汉族，住四川省峨边彝族自治县。 委托诉讼代理人：但雨朦，四川佛都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘雪莹，四川佛都律师事务所律师。 被告：四川林河硅业有限公司，住所地：峨边彝族自治县沙坪镇马嘶溪，统一社会信用代码：915111327383068239。 法定代表人：余忠，副总经理。 委托诉讼代理人：潘红梅，女，1981年8月27日出生，汉族，系公司员工，住乐山市。 原告何天友诉被告四川林河硅业有限公司（以下简称：林河硅业）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人但雨朦、刘雪莹，被告委托诉讼代理人潘红梅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1、原、被告自2013年5月至2020年5月31日期间存在劳动关系；2、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金63,000.00元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年5月26日，被告聘用原告从事冶炼岗位工作。2020年6月1日，被告向原告发出了违法解除劳动关系的书面通知，告知与原告于2020年6月1日起解除劳动关系。2020年7月6日，峨边彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的仲裁申请。2020年8月19日原告收到仲裁裁决书，仲裁未支持违法解除劳动关系的赔偿金，且经济补偿金的金额计算错误。原告对此裁决不服，诉至本院，请求人民法院判如所请。 被告辩称，原告与被告之间的劳动关系为两段，第一段劳动关系为2013年6月1日至2013年11月30日之间的固定期限劳动合同，因到期后终止；第二段劳动关系存在时间为2014年3月1日至2020年5月31日。2020年6月1日被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定出具解除劳动关系通知书，依法向原告送达了《解除劳动通知书》，双方之间的劳动关系是合法解除，不存在违法解除的情形。 经审理查明，原告与2013年6月1日与被告签订了固定期限劳动合同，合同期限为2013年6月1日起至2013年11月30日止，合同到期后，原告回家待岗。2014年3月1日，双方重新签订了从2014年3月1日起至2015年3月1日止的固定期限劳动合同,工种为炉前工，在合同中载明，可能存在高温、粉尘危害。2015年3月2日，被告与原告签订了2015年3月2日至2018年3月1日止的固定期限劳动合同，工种为冶炼工，在合同中载明，可能存在高温、粉尘危害。2017年6月19日，因合同条款发生变化，原、被告双方又签订固定期限劳动合同，合同期限为2017年6月19日至2020年6月18日止，工种为冶炼工，在合同中载明，可能存在高温、粉尘、噪声危害。2019年10月起被告进行停炉，在停炉期间，原告待岗领取每月1320.00元生活费，2020年4月，被告通知原告到停炉检修处当杂工，按天计算工资，杂工工作时间约为11天，后原告继续回家待岗。从2019年10月原告待岗开始，原告就没有在回到有职业病危害的相关岗位工作。2020年1月9日，经被告指定，原告在夹江外科医院进行了在岗期间体检，职业健康检查结论为目前未见与粉尘、噪声、高温、一氧化碳、二氧化硫、氮氧化物作业相关的可疑职业病和职业禁忌症。因公司进行技术改革，需要对部分人员进行调岗。2020年5月29日，双方就调整工作岗位的问题进行了协商，未能达成一致意见。2020年6月1日，被告通过邮政快递向原告邮寄《解除劳动合同通知书》，在解除合同通知中载明，公司根据《劳动合同法》第四十条（三）条规定，决定于2020年6月1日起解除与你的劳动关系。你可领取经济补偿金16066.44元。额外一个月工资2471.76元。请你于2020年6月9日前到公司办公室办理劳动合同解除相关手续，逾期不办理手续者后果自负。2020年6月3日，原告收到被告林河硅业邮寄的《解除劳动合同通知书》。2020年6月5日，原告根据被告出具的介绍信到乐山瑞和医院进行职业病体检，体检类别为离岗体检，体检结论为肺功能轻度损害，双肺广泛性细小结节，建议一年后复查，无相关职业性疾病。 另查明，被告林河硅业为原告购买了2013年6月至2013年11月期间、2014年3月至2020年5月期间养老保险、医疗保险等保险。原告劳动合同解除前12个月的工资分别为：2019年6月4774.71元、7月4605.74元、8月4550.12元、9月3995.36元、2019年10月2,495.15元，2019年11月至2020年3月每月领取生活费为1,320.00元,2020年4月领取工资2,112.08元，2020年5月领取1,320.00元生活费。 2020年7月6日，原告向峨边彝族自治县仲裁委员会提起仲裁申请，要求仲裁确认原告与被告在2011年7月至2020年6月30日之间存在劳动关系；2、由被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金63,000.00元。2020年8月13日，峨边彝族自治县仲裁委员会出具峨劳人仲案[2020]116号仲裁裁决书，裁决：1、2013年6月至11月，2014年3月至2020年5月31日，何天友与林河硅业存在劳动关系；2、林河硅业支付何天友经济补偿金19,834.20元，原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。 还查明，被告林河硅业系林河集团全资子公司，被告林河硅业无工会组织设置，2020年5月30日，被告向林河集团工会提交关于解除硅业员工何天友的通知，将解除合同原告向林河集团工会进行报备，2020年6月1日，林河集团工会签署同意，并加盖四川林河实业集团有限公司公章。 以上事实有原、被告当庭陈述、原告身份证复印件、被告林河硅业营业执照复印件、劳动合同、变更劳动合同协商会签到表、变更劳动合同协商会视频资料、解除劳动关系通知书、经济补偿金明细、仲裁申请书、峨边彝族自治县仲裁裁决书复印件、体检报告两份、企业职工基本养老保险缴费信息、医疗保险缴费信息、被告林河硅业职工工资发放表、原告工资银行流水明细、关于解除硅业公司员工何天友的通知、被告林河硅业3号炉技改方案及其相关材料等证据在案予以证实。 本院认为，劳动者与用人单位依法建立的劳动关系，应受法律保护。 争议焦点：1、如何认定原、被告劳动关系起止时间；2、劳动关系的解除是否合法；3、如何认定解除前十二个月工资？ 关于原、被告劳动关系起止时间问题。在本案中，原告主张双方劳动关系开始时间为2013年5月26日起至2020年5月31日止。被告认可双方劳动关系系两段，第一段：从2013年6月1日起至2013年11月30止，第二段为：2014年3月1日起至2020年5月31日止。双方对劳动关系存在时间段存在争议。从本案审理查明的情况来看，原告与被告在2013年6月1日签订了固定期限劳动合同，合同时间为2013年6月1日起至2013年11月30日止，后又于2014年3月双方又重新签订劳动合同直至被告通知原告解除劳动关系。因在2013年5月26日至2013年6月1日之间，原告没有提交证据证明双方之间存在劳动关系，所以，本院对2013年5月26日至2013年6月1日之间劳动关系不予支持。双方之间劳动关系应当从2013年6月1日双方正式签订劳动合同开始计算。2013年11月30日劳动合同到期后，被告没有对双方之间的劳动关系进行处理，而是通知原告回家待岗，可视为双方劳动关系继续存在。又于2014年3月1日开始重新签订固定期限劳动合同，后双方之间劳动关系一直连续存在，被告于2020年6月1日向原告邮寄解除劳动合同通知书，该通知书于2020年6月3日送达，劳动关系解除时间应当为2020年6月3日。但原告只主张劳动关系至2020年5月31日止，其请求不违反法律规定，本院依法确认。所以，原、被告之间的劳动关系时间段应为从2013年6月1日起至2020年5月31日止。 关于被告是否存在违法解除劳动关系的问题？本案中，被告因技改后冶炼生产线人工岗位需求减少，导致原、被告双方签订的劳动合同无法履行。后双方就变更劳动合同内容进行了协商，但未能达成一致意见。被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定通知解除了与原告的劳动关系，其解除行为并不违法。对于原告主张被告没有对其进行职业病离岗体检的问题，从本案的审理查明来看，被告于2019年10月起停炉，停炉后原告离岗回家休息。2020年1月9日被告组织原告到夹江外科医院进行了职业病体检，体检结果为无职业病。被告虽然于2020年4月回厂在维修岗位打杂11天，但其打杂岗位的炉子并没有进行生产，也不存在污染的情形。在2020年6月5日，原告再次到乐山瑞和医院进行职业病健康体检，体检结论仍为无职业病。两次体检均为无职业病的情况下。被告解除与原告之间的劳动合同的行为并不违反法律规定。本案中，被告虽然存在未提前30日书面通知劳动者解除劳动合同的情况，但此行为仅属于通知上的瑕疵，其可以通过原告主张一个月代通知金予以救济。在本案中，双方对一个月的代通知金不持异议，为减少诉累，双方均同意在本案中一并处理。本院依法予以准许。并依照原告离岗前12个月的平均工资确定其代通知金的金额。另，被告林河硅业自身并无工会设置，其劳动关系解除向母公司林河集团申请报备并不违反法律规定。综上情况可以看出，原告主张被告违法解除劳动合同并不符合法律规定，本院对其主张不予支持。 关于经济补偿金的金额该如何认定的问题。民事诉讼原则上不告不理，原告在本案中只主张了赔偿金，但因本案在仲裁过程中，仲裁裁决支持了原告的经济补偿金，原告无法再对经济补偿金另案申请仲裁，所以，本院对解除劳动合同的经济补偿金在本案中一并进行处理。本案中，被告在离职前12个月的工资分别为：2019年6月4,774.71元、7月4,605.74元、8月4,550.12元、9月3,995.36元、2019年10月2,495.15元，2019年11月至2020年3月每月领取生活费为1,320.00元,2020年4月领取工资2,112.08元，2020年5月领取1,320.00元生活费，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。当地最低工资为1,650.00元／月，所以，劳动者的离职前12个月平均工资应当为：2,702.77元（4,774.71元+4,605.74元+4,550.12元+3,995.36元+2,495.15元+1,650.00元+1,650.00元+1,650.00元+1,650.00元+1,650.00元+2,112.08元+1,650.00元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，从2013年6月1日至2020年5月31日之间的经济补偿金支付时间应当为7个月，所以，原告的经济补偿金应当为18,919.39元（2702.77元×7月）。 综上，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，判决如下： 一、确认原告何天友与被告四川林河硅业有限公司于2013年6月1至2020年5月31日期间存在劳动关系； 二、被告四川林河硅业有限公司在本判决生效后十日内支付原告何天友经济补偿金共计人民币18919.39元，一个月代通知金2702.77元； 三、驳回原告何天友的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元（减半收取，原告已预缴），由被告四川林河硅业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员 吴 桂 兰 二〇二〇年十二月十七日 书记员 简尔托长