福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5445号 上诉人（原审原告）：黄燕玲，女，1970年8月18日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：张燕瑜，福建志远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈艺波，福建志远律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南安市中医院（南安市第二医院），住所地福建省南安市美林街道南美路103号。 法定代表人：陈春雷，系该医院院长。 委托诉讼代理人：陈荣哲，福建诚全律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄佩萍，福建诚全律师事务所律师。 上诉人黄燕玲因与被上诉人南安市中医院医疗损害责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2020）闽0583民初1521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人黄燕玲及其委托诉讼代理人陈艺波，被上诉人南安市中医院的委托诉讼代理人黄佩萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄燕玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持黄燕玲一审的诉讼请求。事实和理由：一审法院计算本案出院后误工费存在错误，依法应予改正。黄燕玲自第一次住院之日即2018年7月9日至伤残报告出具的前一日即2020年1月18日共计558天存在持续误工，该期间均为误工期间，扣除住院120天，出院后误工时间应认定为438天，一审仅认定30天，明显错误。补正鉴定护理期限150天鉴定的是护理期限而非误工期限，一审法院以该天数扣减住院时间计算本案的出院后误工时间，不能成立。自2018年至2019年的2年间内，为治疗黄燕玲的原有病症以及治疗因医疗失误所导致的后遗症，黄燕玲先后在南安市中医院、泉州第一医院、福建省立医院多家医院多次住院治疗，每次住院治疗出院后均有医嘱需要卧床休息及继续治疗，又因黄燕玲的后遗症是间断性的腹部疼痛，其在出院后根本无法进行劳动或工作，故黄燕玲是存在持续误工的。 南安市中医院辩称：黄燕玲在一审时未向法院提交其误工损失的证据，未能举证证明其近三年的平均收入，一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算本案的误工损失正确。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》8.6.2空腔脏器部分切除术的规定，误工期为90－120日，参照上述规定，黄燕玲的误工期最多为120天，一审法院结合护理期鉴定意见，认定误工期为150天，已综合考虑黄燕玲5次住院已达120天的具体治疗情况。因此，一审法院酌情认定黄燕玲误工期为150天是客观合理的。 黄燕玲向一审法院起诉请求：判令南安市中医院赔偿黄燕玲经济损失120001.66元（①残疾赔偿金195××××0×20%＝78272元，②出院后误工费169.27×438＝74140.26元，③出院后护理费169.27×150＝25390.5元，④精神损害抚慰金20000元，⑤鉴定费1800元，交通费400元，以上合计200002.76元，南安市中医院应赔偿200002.76×60%＝120001.66元）。 一审法院认定事实如下：2018年7月9日至2018年7月14日（计5天），在患者黄燕玲住院期间，南安市中医院对黄燕玲行腹腔镜下盆腔粘连松解术＋左附件切除术＋右侧输卵管切除手术；2018年7月14日至2018年9月29日、2018年9月29日至2018年10月18日（共计96天），黄燕玲到泉州市××医院住院治疗；2019年7月31日至2019年8月10日（计10天），黄燕玲到福建省立医院住院治疗；2019年8月14日至2019年8月23日（计9天），黄燕玲到泉州市××医院住院治疗。以上住院期间（共计120天），黄燕玲共支出医疗费共计134456.42元。经一审法院委托（根据黄燕玲申请），北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定于2019年9月27日作出（京）法源司鉴［2019］医鉴字第265号《司法鉴定意见书》，得出鉴定意见：“南安市中医院对患者黄燕玲的诊疗过程中存在医疗过错，与患者黄燕玲的乙状结肠穿孔并急性弥漫性腹膜炎病情损害后果具有一定因果关系，原因力程序从技术鉴定立场分析建议为同等因果关系范围。”2020年1月19日，根据黄燕玲委托，福建安泰司法鉴定所作出闽安泰司鉴［2020］临鉴字第57号《司法鉴定意见书》，得出鉴定意见：1.被鉴定人黄燕玲伤残程度为九级伤残；2.被鉴定人黄燕玲护理期限为120天。本次鉴定费用为1800元。2020年5月8日，福建安泰司法鉴定所作出《司法鉴定意见补正书》，主要记载因黄燕玲补充提供泉州市××医院、福建省立医院相关出院记录，因对上述出院记录进行审阅，黄燕玲住院期间均针对其乙状结肠部切除术进行相关治疗，5次住院治疗时间已达120天，在对被鉴定人进行护理期限评定时，应考虑其治疗情况，原司法鉴定意见书中的护理期限评定时间偏少，故参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（ＧＡ／Ｔ1193-2014）8.6.2、附录Ａ.2之规定，将其护理期限调整为150天。 一审法院认为，关于黄燕玲的损失项目及数额，在福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初95号案件中已依法认定黄燕玲因本案医疗事故所造成的损失应认定为209843.62元，包括：1.医疗费134456.42元；2.营养费10000元；3.住院伙食补助费3600元；4.误工费19893.6元（黄燕玲为农村户口，参照上一年度福建省农、林、牧、渔业标准即165.78元/天×120天计算）；5.护理费19893.6元（参照误工费的规定计算）；6.交通费7000元；7.鉴定费15000元。但因闽安泰司鉴[2020]临鉴字第57号《司法鉴定意见书》认定黄燕玲伤残程度九级伤残、护理期限150天，现黄燕玲可据此要求相应赔偿。具体赔偿项目、数额为：1.残疾赔偿金：黄燕玲经鉴定为九级伤残，2019年度我省农村居民人均纯收入为19568元/年，残疾赔偿金为19568年/元×20年×20%＝78272元；2.出院后误工费：黄燕玲未举证证明其近三年的平均收入状态，参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算（2019年福建省城镇非私营单位农、林、渔、牧业在岗职工年平均工资为61785元），持续误工可计算至定残之日。黄燕玲主张其持续误工、鉴定结论中的误工期限应自出院起算，该主张缺乏依据，不予采纳。出院后误工费为169.27元/天×（补正鉴定护理期限150天－住院期间120天）=5078.1元。3.出院后护理费：黄燕玲主张鉴定结论中护理期限应自出院起算，该主张缺乏依据，不予采纳。黄燕玲护理期限为150日，扣除已判决支持的住院期间120天，以剩余护理期限计算出院后护理费。黄燕玲未举证护理人员收入状况，参照受诉法院所在地2019年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资61785元结合护理程度，护理费计算为1523.43元[169.27元/天×（150天－120天）×30%]=1523.43元）；4.精神损害抚慰金：综合医院在诊疗过程中的过错程度、患者黄燕玲造成持续痛苦至今以及当地的平均生活水平等因素，酌定精神损害赔偿金额为10000元；5.鉴定费1800元，以鉴定费发票为据。6.交通费：黄燕玲于2020年4月份到福建省立医院复查，虽未提供入院、出院病例记录，但提供门诊预缴金收据，黄燕玲前往福州复查必然发生交通费用，其虽未举证交通费票据也应妥处，根据黄燕玲的伤情、路途等实际情况，酌定黄燕玲于2020年4月份往返福州复查的交通费为200元。公民的生命健康权受法律保护。黄燕玲在南安市中医院就医过程中受到损害，双方之间的医疗事故争议经北京法源司法科学证据鉴定中心鉴定，得出鉴定意见：“南安市中医院对患者黄燕玲的诊疗过程中存在医疗过错，与患者黄燕玲的乙状结肠穿孔并急性弥漫性腹膜炎病情损害后果具有一定因果关系，原因力程序从技术鉴定立场分析建议为同等因果关系范围。”根据上述鉴定意见，南安市中医院应就其医疗过错承担50%的赔偿责任，福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初95号一案的二审法院对该责任比例也认同。本案中黄燕玲以上损失合计96873.53元，南安市中医院承担50%责任即48436.77元。综上，黄燕玲诉讼请求的合理部分应予支持，不合理部分应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、南安市中医院于判决生效之日起10日内赔偿黄燕玲残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计48436.77元；二、驳回黄燕玲的其他诉讼请求。案件受理费2700元，减半收取1350元，由黄燕玲负担805元，由南安市中医院负担545元。 二审中，当事人均未提交新证据。双方当事人对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，黄燕玲于2018年7月9日至2018年7月14日期间在南安市中医院就医过程中受到损害，经鉴定机构鉴定建议为同等因果关系范围。黄燕玲对其产生的经济损失已于2019年1月2日向福建省南安市人民法院提起诉讼，请求南安市中医院承担相应的赔偿责任，在福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初95号一案中，黄燕玲请求的误工费数额为19893.6元（120天×165.78元/天），法院亦确认黄燕玲经四次住院治疗后的误工损失为19893.6元，黄燕玲虽对该案一审判决不服提起上诉，但并未就误工费部分提起上诉，且该案经本院（2020）闽05民终1274号民事判决驳回黄燕玲的上诉请求，维持原判，故黄燕玲请求的经四次住院治疗后产生的误工损失业经生效法律文书确认。黄燕玲提起本案诉讼主张的系出院后的误工费，故应审查的是黄燕玲在其主张的四次住院治疗后是否存在持续误工的情形，而黄燕玲在本案中又主张应自2018年7月9日起起算误工费，显然属于重复主张，本院不予采纳。黄燕玲主张在第四次住院出院即2019年8月23日后仍到村诊所接受治疗，但未提供相应的病历材料予以佐证，故黄燕玲主张出院后存在持续误工情形缺乏事实依据，其据此主张应计算误工费至定残前一天亦无依据，本院不予采纳，结合黄燕玲最后一次出院医嘱及黄燕玲的伤情、伤残等级等情况，一审认定出院后误工天数为30天符合事实及法律规定，本院予以确认。一审文书中表述“鉴定结论中的误工期限”确有错误，因本案经鉴定的项目系护理期限，而非误工期限，本院对此予以纠正。 综上所述，黄燕玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，虽文书表述存在错误，但判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由黄燕玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 贺张翡 审 判 员 郑程辉 审 判 员 郑昭文 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 邱妙菲 书 记 员 钟昭婷 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。