甘肃省泾川县人民法院   民事判决书   （2020）甘0821民初1665号   原告：陈某1，住甘肃省泾川县。   委托诉讼代理人：陈某2，系陈某1兄长，住泾川县。特别代理。   被告：魏某1，住甘肃省泾川县。   委托诉讼代理人：魏某2，系魏某1兄长，住泾川县。特别代理。   原告陈某1诉被告魏某1合伙协议纠纷一案，本院2020年10月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈某2、被告委托诉讼代理人魏某2均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告退还原告股金14.5万元，支付利息6万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年8月18日，原告以兄长陈某2的名义与被告签订《入股协议书》，向被告经营的泾川星鼎酒店入股5万元。2018年6月13日，双方又签订《星鼎酒店退股协议》，协议约定被告按原始股金折旧10%退股给原告，5万元以下股金当日清退，其余股份20日内退还所有原始股金，在此期间被告承担应退还金额1%的利息。现被告已将泾川星鼎酒店转让，但未按约定退还股金给原告。2017年7月10日，原告与被告签订《入股协议书》，约定原告向被告经营的灵台国盛酒店入股10万元。但被告未按协议履行向原告分红及公开财务报告等义务，且被告因其他业务经营不善，违反协议、大量挪用灵台国盛酒店资金，致使原告的合法权益受到严重侵害，现提起诉讼，请求如诉处理。   被告辩称：对原告入股泾川星鼎酒店和灵台国盛酒店的事实无异议，但之后原、被告签订了《鼎世开元股权抵债协议》，被告用其在平凉鼎世开元餐饮有限公司的股权抵顶了原告的全部债务，现债务已履行完毕。   原告为支持其诉讼请求提交了如下证据：1.入股协议书2份；2.收据2份；3.银联商务签购单复印件1份；4.星鼎酒店退股协议1份；5.银联商务单复印件1份；6.微信聊天打印件4张。以上证据证明原告入股星鼎酒店5万元股金、入股国盛酒店10万元股金、双方协议退回星鼎酒店4.5万元股金的事实，后双方协议以星鼎酒店两次退股金及利息11.7万元的债务、国盛酒店股金10万元的债务入股鼎世开元餐饮公司的事实。   被告代理人对原告的全部证据质证均无异议。   原告提交的证据，来源及形式要件合法，内容客观真实，能够证明原告在本案中主张的事实，予以采信。   被告提交了《鼎世开元股权抵债协议》2份。原告质证对证据的真实性无异议，但认为协议是在被告欺诈的情况下签订的，没有法律效力。   被告提交的协议与原告所举证据相符，能够说明双方就相关债务用以入股鼎世开元餐饮公司的事实，法庭予以采信。   根据到庭当事人的陈述及经审查确认的证据，查明事实如下：2016年8月18日，原告以兄长陈某2的名义与被告签订《入股协议书》，向被告经营的泾川星鼎酒店入股5万元。2018年6月13日，双方签订《星鼎酒店退股协议》，协议明确约定被告按原告入股的原始股金折扣10%后退还原告入股资金，5万元以下股金于协议签订当日清退，其余股份20日内退还折扣后的原始股金，在此期间被告承担应退还金额1%的利息。但至今被告未给付原告该笔退股资金。另外，双方在2017年7月10日，又签订《入股协议书》，由原告向被告经营的灵台国盛酒店入股10万元，在该协议的投资回报条款中明确约定，原告（乙方）不参与酒店的经营，但享有分红权，经营风险由被告（甲方）承担；被告按照原告投资在总项目运作资金中所占比例，向原告进行经营利润的分红，以半年为一个分红周期，第一次分红期限为开业后第六个月底，以后时间以次类推；在资金监督条款中约定，在资金使用过程中，被告应保证原告的知情权，被告应将每月、每季度的财物报表如实报给原告，每月向所有股东提交财物报表及收支明细；在投资款回收条款中约定，如果被告累计一年不向原告分红，原告有权提前收回投资款，并仍有权向被告追要应得分红，如果被告将原告投资款用于协议之外的项目或者向原告隐瞒、虚报财务状况，原告有权提前收回投资，并有权依据约定向被告追要应得分红、或要求被告按照同期银行贷款利率支付利息。2017年7月4日原告在泾川县魏某1电器店以刷卡消费方式给被告转账10万元。原告入股国盛酒店后，被告并未按照约定分红给原告，也未告知过财务状况。2019年3月6日，原、被告双方签订《鼎世开元股权抵债协议》两份，以被告在鼎世开元的11.7万元的股权份额抵顶原应退原告在星鼎酒店两次入股股金（其中本金9万元、利息2.7万元）本息共计11.7万元，以被告在鼎世开元的10万元的股权份额抵顶原告在国盛酒店入股本金10万元，但双方并未就股权变动履行相关的手续，致原告未能享受到作为鼎世开元公司股东应享有的权利，相关登记机构对鼎世开元公司的登记信息中，投资人员中也没有原告的信息。2020年10月原告以股权抵债协议无效提起诉讼，要求被告退还两次入股的资金14.5万元（已另案处理了退股4.5万元）、支付利息6万元。另查，鼎世开元公司成立于2015年12月1日，系由被告魏某1一人出资设立、并担任法定代表人的自然人独资有限责任公司，注册资本1000万元，2019年3月15日法定代表人变更为王建红，投资人变更为张天寿（出资216.2万元）、王建红（出资391.9万元）、牛玉星（出资324.3万元）、杨晓桦（出资67.6万元），自此魏某1与鼎世开元公司再无关系。   本院认为，本案系因原告入股被告经营的酒店后，因酒店停业未及时退回原告投资引起纠纷发生，故本案为合伙协议纠纷。双方在2019年3月6日签订两份债转股协议，以星鼎酒店两笔应退还股金9万元及利息2.7万元，换取被告在鼎世开元11.7万元股权，以国盛酒店10万元原始入股本金换取被告在鼎世开元10万元股权，是被告在认可负有原告两笔债务的基础上，双方达成了债务转为股权的协议；被告是鼎世开元公司的自然人独资股东，有权转让其合法持有的公司股权份额，协议是双方对股权抵顶债务事宜经协商达成的一致意见，是双方真实意思的表示，该协议合法有效；但依据公司法的规定，公司股权的转让尚需在公司登记机关进行股权变动登记，将新加入股东的有关身份信息载入股东名册、并向新股东签发出资证明书，新加入的股东能够自主行使股东权利时，股权变动才算完成，在本案中也只有在把原告列入股东名册或投资人序列、向原告签发出资证明书，才能达到以股权抵顶债务的效果，原、被告之间的原债权债务关系才能消灭；现双方仅仅只是达成了抵顶的协议，被告并未履行股权变动登记等相关实质性变更的手续，原告也不能对鼎世开元公司主张股东权利，且在2020年3月15日，被告已将鼎世开元公司股权全额转让他人，并已在公司注册机构进行了股权变更登记，原告实际没有了依据与被告之间签订的协议取得鼎世开元公司股权的可能，该协议未得到实际履行，未能达到抵顶被告债务的效果，被告对原告所负的债务依旧存在，故对原告要求被告退还原入股两个酒店股金的诉讼请求予以支持。对于原告主张的利息，星鼎酒店退股协议只是约定了20日内按退股金额的1%计算利息，对于20日后的利息未做约定，对于国盛酒店股金的利息，在入股协议上有按同期银行贷款利率支付的约定，对原告两笔股金的利息均按照同期银行贷款利率予以支持，较为妥当。   综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   被告魏某1退还原告陈某1股金145000元，支付利息14106.24元（45000元股价利息计算至2020年12月3日，10万元股金利息计算至2020年12月5日，均按年率4.75%计算）；之后利息以实际未清偿本金、年利率4.75%计算至两笔本金清偿之日。   判决确定的给付内容，限判决生效后15日内履行，给付义务人应当在履行期限内将案款汇至泾川县人民法院账户（开户银行：中国农业银行泾川县支行营业部，账号:×××）。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4375元，减半收取2187.5元，由被告魏某1承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。   审判员 薛春柏     二〇二〇年十二月十六日   法官助理 邓亮亮   书记员 张小华