广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0311民初824号 原告：广西桂林地建建设有限公司，住所地桂林市叠彩区中山北路72-1号。 法定代表人：赵干云，董事长。 委托诉讼代理人：阳田林，广西金桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭桂鹏，广西金桂律师事务所律师。 被告：广西师范大学，住所地桂林市七星区育才路15号、王城1号。 法定代表人：贺祖斌，校长。 委托诉讼代理人：李传华，广西师范大学基建处副处长。 委托诉讼代理人：苏劲松，广西淳盈律师事务所律师。 原告广西桂林地建建设有限公司与被告广西师范大学建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法由审判员黄黎燕独任审判，于2020年12月11日公开开庭审理了本案。书记员刘佳琪担任法庭记录。原告广西桂林地建建设有限公司委托诉讼代理人阳田林、谭桂鹏，被告广西师范大学委托诉讼代理人李传华、苏劲松到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告广西桂林地建建设有限公司向本院提出诉讼请求，1、判决解除原告与被告签订的广西师范大学雁山校区行政楼《建设工程施工合同》；2、判令被告赔偿原告经济损失1329408.89元；3、本案案件受理费由被告承担。事实与理 第2页共11页 由：2012年10月22日原告通过招投标，中标被告雁山校区行政楼建设工程施工项目，双方为此在2012年12月签订了《建设工程施工合同》，并进行了备案登记。为保证合同的履行，原告在中标后即组成项目组并做了大量的准备工作。然而，被告却一直未通知原告进场。为此，原告为合同的履行，多次与被告沟通，但其至今未给出明确答复。因为合同的履行，原告已损失1329408.89元（其中1、项目部人员2013年1月-2014年12月缴付五险一金310946.48元；2、项目部管理人员2013年1月-2014年12月期间支付工资709558.92元；3、购买施工设备（塔吊）支付定金15万元；4、涉案工程投标预算编制费支付6万元；5、涉案工程损失的利润98903.49元）。被告的违约行为，给原告造成了较大的经济损失。原告为维护自身合法权益，及时止损，特具状向贵院提出解除合同并要求被告赔偿损失的诉讼主张，诚望判如所请。 被告广西师范大学辩称，1、原告诉请解除双方于2012年12月28日签订的关于建设广西师范大学雁山校区行政楼的《建设工程施工合同》，被告无异议，同意解除合同；2、原告诉请要求被告赔偿经济损失。被告认为原告该诉请无事实及法律依据，依法不成立；3、被告是事业单位，支付任何款项都需要依据。2013年7月23日下发了《关于党政机关停止新建楼堂馆所和清理办公用房的通知》，该通知规定“自本通知印发之日起，5年内，各级党政机关一律不得以任何形式和理由新建楼堂馆所”，已批准但尚未开工建设的楼堂馆所项目，一律停建”。且双方合同中有一条约定“如因政策性原因导致开工延误或无法开工，发包人不支付赔偿或补偿，并可根据政策要求延时开工或取消 第3页共11页 合同”，所以本案原告诉请被告赔偿与合同约定不符。综上所述，被告对原告请求解除合同无异议，但认为原告第二项诉请无事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的第二项诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年10月16日，原告向被告递交《广西师范大学雁山校区行政楼工程投标文件》。同年10月22日，被告向原告发出《中标通知书》，告知原告已被确定为广西师范大学雁山校区行政楼中标人。2012年11月26日，原告成立由赵艺凯任项目部经理的广西师范大学雁山校区行政楼工程项目部，该项目部共有13名员工。2012年12月28日，原告（合同发包人）与被告（合同承包人）签订《建设工程施工合同》。该合同约定：第一部分《协议书》一、工程概况工程名称：广西师范大学雁山校区行政楼工程地点：桂林市雁山区雁山镇雁中路1号工程内容：设计图纸范围内的土建、水电安装、装修、防雷及消防系统工程……三、合同工期计划开工时间：2012年10月计划竣工时间：2013年10月工期总日历天数350天，自监理人发出开工通知中载明的开工日期起算……六、签约合同价金额19878422.13元七、合同项目经理：赵艺凯……等权利义务。第二部分《通用合同条款》……21.1不可抗力的确认21.1.1不可抗力是指：承包人和发包人在订立合同时不可预见、在工程使用过程中不可避免发生并不能克服的自然灾害和社会性突发事件，如地震……21.1.2不可抗力发生后，发包人和承包人应及时认真统计所造成的损失，收集不可抗力造成损失的证据，合同双方对是否属于不可抗力或其损失的意见不- 第4页共11页 致的,由监理人按照第3.5款商定或确定。发生争议时按第24条的约定办理。21.2、不可抗力的通知21.2.1合同一方当事人遇到不可抗力事件，使其履行合同义务受到阻碍时，应及时通知另一方当事人和监理人，书面说明不可抗力和受阻碍的详细情况，并提供必要的证明。21.2.2如不可抗力持续发生，合同一方应及时通知另一方当事人和监理人提交中间报告，说明不可抗力和履行合同受阻的情况，并于不可抗力事件结束后28天内提交最终报告及有关资料。21.3不可抗力后果及其处理21.3.1.不可抗力造成损害的责任……不可抗力导致的……工程延误等后果，由合同双方按以下原则承担：……(3)发包人和承包人各自承担其人员伤亡和其他财产损失及其相关费用……21.3.2延迟履行期间发生的不可抗力合同一方当事人延迟履，在延迟期间发生不可抗力的，不免除其责任……21.3.3避免和减少不可抗力损失不可抗力发生后，发包人和承包人均应采取措施避免和减少损失的扩大，任何一方没有采取有效措施导致损失扩大的，应对扩大的损失承担责任。21.3.4因不可抗力解除合同合同一方当事人因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方解除合同。合同解除后，承包人应按照第22.2.5约定撤离施工场地,己经订货的材料，设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因不能及时退货造成的损失由责任方承担……等权利义务。 2012年10月3日，唐志兵收到原告给付的编制“广西师范大学雁山校区行政楼工程”投标预算费现金6万元。2012年12月16日，原告与广西建工集团建筑机械制造有限责任公司签订《机械产品购销合同》，原告购买广西建工集团建 第5页共11页 筑机械制造有限责任公司生产的塔式起重机一台（单价39万元）。同日，原告支付购买该起重机定金15万元。2013年，原告为广西师范大学雁山校区行政楼项目组赵艺凯等13人支付工资共计383316.63元，交纳五险一金共计156962.78元。 2013年3月6日、2014年2月25日，2016年3月18日、2017年10月10日，原告向被告发出《工作联系函》。《工作联系函》的内容为：原告承建被告的雁山校区行政楼，被告一直没有通知原告进场。原告组织好的项目管理班子一直保留不敢妄动，希望被告收到信函后及时函告项目具体情况或计划，以便原告解散项目部及退还押金。被告签收该函后，未告知原告项目的进展情况。2019年5月14日，原告向被告发出《工作联系函》。《工作联系函》的内容与上述《工作联系函》内容一致，被告于2019年5月21日、27日答复原告，雁山校区行政楼不建了，如有诉求，可向被告提出，学校与原告公司签订解除合同的补充协议。2019年8月5日，原告向被告发出《工作联系函》。《工作联系函》的内容为：因多年不能承建被告雁山校区行政楼，一、给项目部造成的损失为493万元（2013年至2016年项目部工资210万元、购买吊塔定金15万元、为工程前期付出人力物力70万元、工程利润198万元）。二、被告给付与该行政楼工程相等的项目。2019年10月25日、2020年6月8日，原告向被告发出《工作联系函》。《工作联系函》的内容为：因多年不能承建被告雁山校区行政楼，给项目部造成的工程利润损失99万元，购买吊塔定金损失15万元，2013年至2016年项目部管理人员工资186万元、为工程招标付出人力物力70多万元。之后，原、被告多次协商，未能达成和解协议。原告于2020年11月2日持诉讼请求诉至法院。 2013年7月23日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于党政机关 第6页共11页 停止新建楼堂馆所和办公用房的通知》。通知要求自通知印发之日起，5年内，各级党政机关一律不得以任何形式和理由新建楼堂馆所……（四）已批准但尚未开工建设的楼堂馆所项目，一律停建……党政机关派出机构、直属事业单位及工会、共青团、妇联等人们团体适用本通知。国有及国有控股企业参照本通知。 本案争议焦点：原告因与被告签订建筑施工合同后未能进场施工，被告是否应当赔偿原告损失；如赔偿，具体的赔偿事项及金额是多少。 本院认为，本案中,原告与被告于2012年12月28日签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示,且该《建设工程施工合同》未违反法律、法规的禁止性规定,合法有效。双方应按合同的约定履行各自的权利义务。因政策原因，自2013年7月23日起，5年内，各级党政机关、事业单位等一律不得以任何形式和理由新建楼堂馆所，导致原、被告所签订的《建设工程施工合同》无法继续履行，合同目的无法实现。根据《 中华人民共和国合同法 》第 九十三条 “当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定，被告虽未有正式信函明示原告解除合同，但其于2019年5月21日对原告的电话答复中告知原告，雁山校区行政楼不建了，如有诉求，可向被告提出，学校与原告公司签订解除合同的补充协议。原告知晓被告的答复“雁山校区行政楼不建”后，于2019年8月5日的《工作联系函》中并未主张继续履行合同，提出了要求被告赔偿损失及提供同等条件的项目给原告承建的诉求。本院认为，原告于2019年8月5日发给被告的《工作联系函》认定为原告同意解除合同，本院确定原告于2019年8月5日发出的《工作联系函》为解除《建设工程施工合同》之日。 第7页共11页 关于原告要求被告支付“项目部人员2013年1月-2014年12月缴付五险一金310946.48元”及“项目部管理人员2013年1月-2014年12月期间支付工资709558.92元。”是否应予支持的问题。原告提交的《桂林市社会保险单位参保人员名单》、《项目部管理人员五险一金缴付汇总表》，证明原告支付了2013年项目部13名工作人员缴付五险一金156962.78元的事实。《广西桂林地建建设有限公司项管中心驻工地技术人员考勤表》、《项目部管理人员工资发放汇总》，证明原告支付了2013年项目部13名工作人员工资383316.63元的事实。被告于2012年10月告知原告已被确定为广西师范大学雁山校区行政楼中标人，同年12月签订《建设工程施工合同》。原、被告双方约定了计划开工时间和计划竣工时间，没有约定具体的开工时间，但约定了总施工价款，被告应在合理的期限内通知原告进场施工。原告于2012年11月按照行业习惯已成立13人项目工作组等待被告的进场通知，定制了起重机，做好了进场施工的准备工作。如被告在合理的期限内不能通知原告进场施工，势必导致原告的人工工资等建筑成本增加。本院参照建筑行业进场习惯，确定被告应在《建设工程施工合同》签订后的四个月内通知原告进场施工，即被告应在2013年4月23日前通知原告进场施工。逾期未通知的，被告应承担原告于2013年4月23日至2013年7月23日期间支付项目组13人不能进场施工的工资损失95829.16元（383316.63元÷12个月×3个月），不能进场施工的五险一金损失39240.7元（156962.78元÷12个月×3个月）。2013年7月23日，中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于党政机关停止新建楼堂馆所和办公用房的通知》，明确了被告适用该通知。《中华人民共和国合同法》第一百一十七条“因不可抗力 第8页共11页 不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”本案中，涉案工程因政策不可抗力因素导致不能进场施工。根据《建设工程施工合同》的第二部分《通用合同条款》中“第21.3.3避免和减少不可抗力损失不可抗力发生后，发包人和承包人均应采取措施避免和减少损失的扩大，任何一方没有采取有效措施导致损失扩大的，应对扩大的损失承担责任。21.3.4因不可抗力解除合同合同一方当事人因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方解除合同……”被告应在合理的期限内及时通知原告解除合同，以避免或减少损失。2013年3月6日、2014年2月25日，2016年3月18日、2017年10月10日，2019年5月14日，原告向被告发出《工作联系函》，询问被告何时能够进场施工。被告于2019年5月答复原告，雁山校区行政楼不建了，如有诉求，可向被告提出。被告对原告广西师范大学雁山项目工作组13人不能及时解散，导致原告不能进场施工的员工工资及五险一金的损失承担70%的主要责任。因本案不能履行合同的原因属于政策性的不可抗力，且该通知在中央电视台、各地方电视台，各报刊杂志，各网站都长时间宣传，各单位均组织学习，已是人人皆知的国家政策。原告也应采取措施尽量避免和减少损失，及时与被告沟通，询问《建设工程施工合同》是否继续履行。原告对广西师范大学雁山13人项目工作组不能及时解散，不能进场施工的员工工资及五险一金的损失也应承担30%的次要责任。本院酌情确定被告支付 第9页共11页 自2013年7月23日之后三个月的原告13人工资损失67080.41元（383316.63元÷12个月×3个月×70%），原告自行承担承担工资损失28748.75元（383316.63元÷12个月×3个月×30%）；被告支付自2013年7月23日之后三个月的原告13人五险一金损失27468.49元（156962.78元÷12个月×3个月×70%），原告自行承担险一金损失11772.21元（156962.78元÷12个月×3个月×30%）。综上，原告应给付原告工资损失共计162909.57元（95829.16元+67080.41元），给付原告五险一金损失共计66709.19元（39240.7元+27468.49元）。 关于购买施工设备（塔吊）支付定金150000元是否应予支持的问题。原告向本院提交了因承建涉案工程购买塔式起重机，已支付该起重机定金15万元的证据。本院根据原、被告所签订的《建设工程施工合同》的第21.3.4约定“……己经订货的材料，设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担……”的约定，本院对原告诉请要求被告支付起重机定金150000万元的诉讼请求予以支持。 关于原告主张的招投标费用损失60000元是否应予支持的问题。按照正常的招投标程序,投标单位支出了招标费用，并不一定能与建筑发包方签订《建筑工程施工合同》，原告对于投标所进行的支出应属于《建筑工程施工合同》签订前正常的经营成本范畴，该投标费用损失60000元与本案因政策性的不可抗力不能继续履行《建筑工程施工合同》无关，本院对该项诉讼请求不予支持。 关于涉案工程的利润损失98903.49元是否应予支持的问题。原告主张因被告违约原因导致合同解除,故应由被告向其支付如合同履行完毕,其应取得的合理利润。因建设工程的利润受施工方的施工能力、管理水平以及施工过程中的 第10页共11页 其他一些不确定因素的影响,因此在工程尚未施工的情况下,利润是不确定的。且,施工利润是建立在施工投入相应成本的基础上,本院对原告工资、五险一金损失及购买设备损失已予支持，原告就未实际施工的工程并无其他成本投入,其主张预期利润亦缺乏事实依据和法律依据,本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第九十三条、第一百一十七条、第一百一十八条之规定，判决如下： 一、原告广西桂林地建建设有限公司与被告广西师范大学于2012年12月28日签订的《建设工程施工合同》于2019年8月5日解除； 二、被告广西师范大学于判决生效之日起10日内给付原 告广西桂林地建建设有限公司工资损失162909.57元； 三、被告广西师范大学于判决生效之日起10日内给付原告广西桂林地建建设有限公司五险一金损失共计66709.19元； 四、被告广西师范大学于判决生效之日起10日内给付原告广西桂林地建建设有限公司购买施工设备（塔吊）定金150000元； 五、驳回原告广西桂林地建建设有限公司其他诉讼请求。 本案案件受理费人民币16764元，适用简易程序减半收取8382元（原告已预交），原告广西桂林地建建设有限公司承担5988元，被告广西师范大学承担2394元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人 第11页共11页 民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费16764元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 黄黎燕 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 刘克政 书 记 员 刘佳琪