湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1125民初2281号原告：杨先爱，男，1974年8月16日，土家族，湖北省鹤峰县人，务工，住湖北省鹤峰县，委托诉讼代理人：陈新杰，湖北驰纵律师事务所律师，执业证号14201201510226470，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书等。被告：吴修会，男，1980年12月30日出生，汉族，山东莱芜市人，务工，户籍地山东省莱芜市，现住浠水县，委托诉讼代理人：龙银林，湖北文海律师事务所律师，执业证号14211201610581649，代理权限代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解、和解，代收法律文书等。被告：杨承说，男，1978年8月19日出生，土家族，务工，湖北省恩施市人，住湖北省恩施市，被告：山东全成路桥工程有限公司（原莱芜市全成路桥工程有限公司），住所地山东省济南市莱芜区口镇西街村，统一社会信用代码91371200761868461A。法定代表人：韩传亮。原告杨先爱与被告吴修会、中铁十六局集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月4日立案受理。本案在审理过程中，原告杨先爱申请变更被告中铁十六局集团有限公司为山东全成路桥工程有限公司（以下简称山东全成路桥公司），中铁十六局集团有限公司退出本案诉讼。被告吴修会以杨承说与本案有利害关系，申请追加其为本案共同被告，为查明案件事实，本院同意追加。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告杨先爱及其委托诉讼代理人陈新杰、被告吴修会及其委托诉讼代理人龙银林、被告杨承说到庭参加诉讼，被告山东全成路桥工程有限公司法定代表人未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨先爱向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带赔偿原告各项损失190695.8元（后期治疗费10000元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、残疾赔偿金75202元、护理费7833.8元、误工费78080元、交通费1000元、鉴定费2280元、精神损害抚慰金5000元）；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告受被告吴修会的雇请，在被告山东全成路桥公司承建的黄黄铁路浠水县段染布湾大桥施工。2019年10月19日，原告在桥墩上施工过程中跌下摔伤，摔伤后被送至浠水县骨科医院住院治疗，经诊断为右跟骨骨折，住院共计23天，住院期间产生的医疗费和护理费均由被告吴修会支付。2020年6月19日湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见，原告伤残评定为10级伤残，建议后续治疗费10000元或以实际发生为准，误工期为伤后240日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。故原告依法提起诉讼，要求被告连带承担赔偿责任。被告吴修会辩称：一、本案主体错误，吴修会和山东全成路桥公司不是适格被告，其理由如下：1、杨先爱没有受吴修会和山东全成路桥公司的雇佣，双方没有形成雇佣的事实，不应该承担任何的赔偿责任。2、涉案工程为吴修会借用山东全成路桥公司资质，将部分劳务转包给杨承说，双方约定按方量结算。杨先爱是受杨承说雇佣，并受其指示和安排，双方约定了劳动报酬结算方式，吴修会和山东全成路桥公司并不知情，而且吴修会也不认识杨先爱。原告起诉的主体错误，应当驳回原告的起诉。二、杨先爱在本次事故中，因其在脚手架上不小心踩空架子摔下受伤，本身有重大过错，而不是因施工现场的安全不规范造成的，杨先爱应当承担主要责任。三、杨先爱系农业户口，在没有提供相应证据的情况下，伤残赔偿金应当按农村标准予以计算。四、杨先爱的误工期过长，其受伤程度仅为十级伤残，伤残级别相对较轻，误工期限一般为三个月，而杨先爱的误工期为全休六个月，明显不符合客观情况，也不符合法律规定，且误工费过高，其误工损失应当按照湖北省的农业标准予以计算。杨先爱的部分赔偿请求过高，依法应当核减。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告杨承说辩称：我跟山东全成路桥公司不存在事实承包关系，山东全成路桥公司是否具有资质我也不知道，我跟吴修会之前也不认识，通过第三方介绍到吴修会的工地，吴修会应当追加第三方为被告。我与吴修会之间也不存在个人承包关系，现在做事都是班组承包，我与吴修会之间有口头协议，按吴修会付给我的钱，不可能要我承担人身安全方面的责任。吴修会给我多少钱，我都一分不少的转给我们一起做事的工友，我只是代发工资，我们一起的几个人都是平分利益，我也没有从中获取利益。被告山东全成路桥公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告杨先爱为支持自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：1、张明润、杨承恩出具的证明、微信聊天记录（吴修会与杨承说）、事故现场图片，拟证明原告受伤的事实以及原告受被告吴修会雇请的事实；2、原告住院病历、住院小结，拟证明原告右跟骨骨折，住院共计23天；3、司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告伤残情况以及原告支付鉴定费2280元；4、鹤峰县容美镇中坝路社区证明，拟证明原告虽为农业户口但租住在城镇，其误工费赔偿标准应当按照城镇标准计算；5、湖北陈晨建筑劳务有限公司出具的证明及营业执照，拟证明原告自2018年3月至2019年9月期间月工资为11000元；6、特种作业操作证，拟证明原告具有焊接与热切割作业的特种行业资格证。被告吴修会对原告杨先爱提供的证据质证认为：对证据1中张明润、杨承恩证明的真实性有异议，根据证据规则，证人需要出庭作证。对微信聊天记录真实性无异议，但不能证明原告受被告吴修会雇请的事实。原告受伤的现场照片有一张是染布湾大桥标识牌，原告不是在染布湾受伤，是在申家湾19号墩受伤；对证据2中出院记录载明的全休6个月有异议，不符合原告伤情，误工期过长；对证据3真实性无异议，但是误工期、营养期、护理期过长；对证据4社区证明真实性有异议，且证据形式上不合法；对证据5营业执照真实性无异议，但该公司出具的证明不能证实原告月工资为11000元；对证据6的真实性有异议，经上网查询该资格证无登记。被告杨承说对原告杨先爱提供的证据质证认为：对原告提供的证据均无异议，当时原告受伤是在申家湾19号墩，不是染布湾大桥。原告是否具有特种行业资格证，不清楚。被告吴修会为了支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据材料：1、住院发票复印件金额15224.12元、微信转账截图（2019年10月29日转账1500元；2019年11月26日转账4650元），拟证明被告吴修会垫付费用情况；3、结算单据，拟证明被告吴修会将涵洞和桥梁分包给被告杨承说，双方的结算情况。原告杨先爱对被告吴修会提供的证据质证认为：对证据1的住院发票无异议。微信转账是吴修会转给杨承说的，2019年10月29日转账1500元是支付住院期间9天的护工费用，2019年11月26日原告收到1650元护理费，其余款项原告不认可；对证据2三性均不认可，是吴修会单方制作的清单。被告杨承说对被告吴修会提供的证据质证认为：对证据1住院发票无异议，转款给我也无异议，但是钱我当时转给了原告，有2000元转给张明润由他结算原告住院费用，另外1000元我还要查记录，因为当时有两人受伤，具体转付给谁了不记得。被告杨承说为了支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据材料：1、张明润、张启培、李茂、杨承恩共同出具的证明，拟证明我与原告之间不是雇佣关系；2、微信转账记录和聊天记录，拟证明我是代发工资行为，吴修会将工钱转给我后，我很快将钱转给工友，未抽取利润。原告杨先爱对被告杨承说提供的证据无异议。被告吴修会对被告杨承说提供的证据质证认为：对证据1真实性有异议，证人与被告杨承说系亲戚关系，双方有利害关系且证人未出庭作证，证明内容也不真实；证据2真实性无异议，但不能证明被告杨承说是代发工资行为，相反可以证明吴修会将部分工程包给杨承说，双方结算后吴修会将工钱全部转给杨承说。被告山东全成路桥公司未到庭应诉，亦未向法庭提交证据。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据本院作如下认定：对原告提供的张明润、杨承恩出具的证明、微信聊天记录（吴修会与杨承说）、事故现场图片，该组证据结合原、被告的陈述意见以及其他证据，能够证明原告在黄黄高铁申家湾工地受伤的事实；被告吴修会辩驳原告出院医嘱全休6个月不符合原告伤情，被告吴修会不能提供反证，故对其辩驳理由本院不予采信；原告提供中坝路社区证明，用以证明原告虽为农业户口但其经常居住地在城镇，应按城镇标准计算赔偿损失，原告仅提供社区证明无租房合同、缴纳水电费证明等证据加以证实，不足以达到其证明目的，故本院不予确认；受害人有固定收入应提供劳动合同、单位证明、工资发放凭证、银行流水等证据进行证实，原告仅提供用人单位证明亦不能达到原告所要证明的目的；原告提供的特种行业操作证，无其他证据辅助证实，故本院不予确认。被告吴修会提供的结算清单系其单方制作，无被告杨承说签字确认，故不具证明力；被告杨承说提供的张明润、张启培、李茂、杨承恩证明，证人与被告杨承说有利害关系，不能单独作为证据使用，不具证明力；被告杨承说提供的微信记录及聊天记录，不能达到其所要证明的目的，本院不予确认。根据上述原、被告举证、质证以及本院认证意见，结合当事人庭审陈述意见，本院确认案件主要事实如下：2019年9月，被告吴修会挂靠被告山东全成路桥公司，以该公司名义承建黄冈至黄梅铁路站前工程HHZQ-1标段工程，被告吴修会将其中的申家湾19#墩、21#墩和染布湾7#墩和DK23+593I涵洞分包给被告杨承说，双方约定按方量结算，生产安全工具和设备以及住房由被告吴修会提供，被告杨承说负责组织人员施工。随后，被告杨承说召集原告杨先爱来黄黄高铁工地施工，双方约定工资320元/天。2019年10月19日，原告杨先爱在申家湾19#墩工地施工，在两米高处取桥墩模板时，因卡环松了模板要倒，原告跳下模板时右脚足跟砸到石头上，致其右脚跟部受伤。原告杨先爱受伤后，被送往浠水县骨科医院住院治疗23天，经诊断为右跟骨骨折，出院医嘱：1.全休半年，两个月内作每周复诊一次。2.加强营养及患肢功能锻炼。3.不适随诊，定期复片，一年后骨折愈合后行内固定取出。2020年6月19日，原告杨先爱的伤情经湖北中真司法鉴定所出具鉴定意见，结论为：杨先爱的残疾程度评定为十级残疾；建议给予后续治疗费10000元或以实际发生为准；误工期为伤后240日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。此后，双方对原告损伤赔偿费用未能达成共识，故形成本案之诉。同时查明，原告杨先爱住院期间的医疗费15224.12元、护理费3150元，由被告吴修会垫付。还查明，原告杨先爱系农业户口。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。受害人对损害的发生或扩大负有过错的，应相应减轻对方的赔偿责任。本案中原告杨先爱为杨承说提供劳务，受雇于杨承说，在涉诉工地进行施工过程中摔伤，杨承说作为杨先爱的雇主，应当对原告杨先爱遭受的合理损失承担赔偿责任。涉诉项目系被告吴修会挂靠被告山东全成路桥公司使用其公司的名义对外承揽工程，被告吴修会又将涉诉项目的劳务转包给无相关施工资质的杨承说，因此被告山东全成路桥公司、被告吴修会应当与被告杨承说承担连带赔偿责任。原告杨先爱在施工作业中未充分注意，且未采取必要安全防范措施，导致事故的发生，原告杨先爱对事故及损害的发生负有一定过错，应相应减轻其他人的赔偿责任。关于原告杨先爱各项损失的确定，本院依据相关法律规定，结合原告提供的证据确认如下：1.医疗费15224.12元：医疗费由被告吴修会垫付；2.住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）：原告主张的住院伙食补助费过高，应根据受害人实际住院的时间，在本县辖区内住院原则上按50元/天计算；3.误工费31966.66元：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，即误工时间=住院时间+医嘱休息时间，受害人因伤致残的，误工时间可算至定残前一天，医疗机构的证明与定残前一天时间不一致的，按“就短不就长”的原则确定，原告住院27天，出院医嘱全休6个月，本院确定原告误工期间为203天（23天+180天）。原告无固定收入，又不能举证证明最近三年的平均收入状况，故本院参照《2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》建筑行业标准57477元计算，原告误工损失为31966.66元（57477元÷365天×203天）；4.护理费10523.09元：护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限和护理依赖程度确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止，受害人是否恢复生活自理能力，应参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见综合认定，故本院参照原告提交的鉴定意见认定护理天数为90日，并参照居民服务行业标准42677元计算合计10523.09元（42677元÷365天×90天）；5.营养费1190元：营养费依据医疗机构的意见，分住院期间和出院后的营养费两部分，住院期间营养费根据住院天数，按30元/天的标准计算即690元（23天×30元/天），出院后营养费一般不超过500元，两部分合计1190元；6.后续治疗费10000元：根据原告提交的鉴定意见确定系必然发生的费用，本院予以支持；7.鉴定费2280元：原告提供鉴定费发票证明其鉴定损失，本院予以支持；8.交通费300元：本院结合原告伤情治疗情况、就治地点、次数酌定为300元。9.伤残赔偿金32782元（16391元×20年×10%）：残疾赔偿金一般应按受害人户籍性质来认定，原告为农业户口，其不能提供充足证据证实其经常居住地和主要收入来源地为城镇，故本院按其户籍性质计算残疾赔偿金。综上，原告杨先爱因人身损害造成的各项损失共计105415.87元，本院综合双方的过错程度及损害原因力大小，确定被告杨承说对原告杨先爱的各项损失承担65%的赔偿责任，即赔偿68520.32元，原告杨先爱自担35%的责任。对于原告杨先爱主张的精神损害抚慰金，经鉴定原告伤情构成十级伤残，本院根据双方过错责任大小及案件的具体情况综合确定赔偿数额为3000元，合计71520.32元。被告吴修会、山东全成路桥工程有限公司承担连带赔偿责任，扣除被告吴修会先前已经垫付的18374.12元（15224.12元+3150元），还应当赔偿53146.20元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告杨承说限于本判决生效后二十日内赔偿原告杨先爱人身损害各项损失共计53146.20元。二、被告吴修会、山东全成路桥工程有限公司对被告杨承说上述应赔偿原告杨先爱的款项承担连带赔偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告杨先爱其他诉讼请求。本案受理费1253元（原告已预交），由原告杨先爱负担439元，由被告杨承说、吴修会、山东全成路桥工程有限公司负担814元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  翟 群人民陪审员  章春花人民陪审员  程 明二〇二〇年十二月三十日书 记 员  冯坤哲