云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初16105号原告：云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司，住所：昆明市人民东路396号。法定代表人：马寿敏。委托代理人：赵宇苹、沈欣，云南治国律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南绿色房地产开发有限公司，住所：云南省昆明螺蛳湾国际商贸城一期13栋5层503室。法定代表人：王贵华。委托代理人：袁艺蜻，女，汉族，1981年10月5日出生，身份证住址：云南省昆明市西山区。系公司员工，特别授权代理。原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司诉被告云南绿色房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月17日受理后，依法适用简易程序，由审判员李勇独任审判，于2020年12月14日公开开庭进行了审理。原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司委托代理人赵宇苹、沈欣，被告云南绿色房地产开发有限公司委托代理人袁艺蜻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付欠付的委托代建款人民币1402527.30元及违约金人民币233754.55元；二、依法判令被告承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费等。庭审中，原告增加一项诉讼请求：请求确认原告对被告享有的未支付的工程尾款1402527.30元享有该工程折价、拍卖或者是变卖款项的优先受偿权。事实与理由：原、被告双方于2015年4月3日签订《代办燃气工程建设合同》（Ａ类）（合同编号：3712号），约定由原告代办位于官渡区雨庭燃气工程项目，并对项目内容、合同金额、支付方式、违约责任等方面进行了约定。合同签订后，原告依约履行合同，积极组织设计单位、监理单位、施工单位进行建设。2016年12月1日，该工程竣工，各方对该工程共同验收，并出具《竣工验收鉴定书》认定：本工程竣工质量为合格。该项目工程竣工验收合格后，被告未能按照合同约定向原告支付剩余工程价款合计人民币1636281.85元。经原告多次催收，被告仍拒绝支付。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请！被告云南绿色房地产开发有限公司辩称：我方对于已完工还剩余的工程款项1402527.3元没有任何异议。对于违约金我方确实没有能力支付。现在我们名下的所有资产的全部都被查封，法院也在对我们所有的剩余资产进行处置。对于事实部分没有意见。庭审中，原告针对其主张向本院提交了证据，被告对原告所提交的证据均无异议。被告未向本院提交证据。本院认为，被告对原告提交的证据均无异议，本院对原告提交的证据均予以采纳。经审理，本院依法确认本案法律事实如下：原、被告双方于2015年4月3日签订一份编号为3712的《代办燃气工程建设合同》（Ａ类），约定由原告代办被告开发的位于官渡区雨庭燃气工程项目，承包方式、合同总价及支付约定为：（一）承包方式：该工程建设费用根据双方签订的《供用燃气合同》确定的户均包干造价乘以户数计算，工程费结算根据实际安装户数，多退少补。对超出包干工程标准及范围之外的其它要求增加的工程量导致增加的费用全部由乙方承担。……（三）合同总价：4675091元，（四）合同价款支付：1.合同价款支付：预收燃气工程代办费1636281.85元。乙方可根据具体情况在签订《供应燃气合同》时预付部分工程款项，《代办燃气工程建设合同》签订后一周内，前期已预交过工程费的乙方，凭预交工程款的正式收据（或复印件）向甲方补交全部或不少于70%工程款甲方用于材料的订购，如不按规定时间补交工程款，甲方有权暂停施工。由此造成窝工每拖延一天，乙方应按工程造价的万分之五向甲方偿付窝工损失费。前期未预交过工程款的乙方，在《代办燃气工程建设合同》签订后一周内，乙方应向甲方交清全部或不少于70%工程款，否则甲方不予安排施工；《代办燃气工程建设合同》签订后三个月内，乙方不向甲方交清全部或不少于70%工程款，本合同自行中止，由此造成的法律和经济责任由违约方承担。2.施工中发生包干范围和包干标准以外的费用，根据工程签证确认的工程量，另外计算工程费用，费用按本款第三条规定结清。3.工程竣工验收后，如乙方暂不要求甲方送气的，乙方应在30日内结清全部工程款项；如乙方在30日内要求甲方送气的，需在安排送气前结清全部工程款项。双方对违约责任的约定为：（一）甲方责任：1.工程因甲方原因不能按合同规定的工期竣工验收，每拖延一天，甲方按工程造价的万分之五向乙方偿付逾期违约金。2.工程质量因甲方原因导致保证项目不合格致使工程无法投入使用或存在严重安全隐患的，甲方负责无偿修理或返工。（二）乙方责任：1.因乙方拖欠工程合同价款而影响工程进度，每拖延一天，乙方按工程造价的万分之五向甲方偿付逾期违约金。2.因第四条第三款中第1、6项原因造成工期延误，甲方除竣工日期得以顺延外，每拖延一天，乙方还应按工程造价的万分之五向甲方偿付经济损失。3.因第二条第二款中第6项原因造成工程质量不合格，乙方承担返工费用，并对由此引发的安全事故承担相应责任。（三）乙方若不按照合同约定履行义务，逾期15天，甲方有权提出解除合同。（四）乙方有提前工期要求的，甲方可采取赶工措施，按照合同工期，每提前—天，乙方还应按工程造价的万分之五给予甲方赶工措施费。（五）甲乙双方未按照合同约定履行义务的，违约方应向守约方支付合同总价的5%的违约金。（六）合同执行过程中如有争议，双方应及时协商解决。协商不成时，任何一方均可直接向甲方住所地所在的人民法院起诉。双方还对双方的责任和义务、工程期限、工程质量、燃气供应等事项进行了约定。涉案《代办燃气工程建设合同》签订后，原告即按照合同约定进行了施工，2016年12月1日，该工程竣工，各方对该工程共同验收，并出具《竣工验收鉴定书》认定：本工程竣工质量为合格。2020年2月11日，原告向被告发送了《往来款项确认书》确认被告尚欠原告的工程款为1402527.30元，被告于2020年6月18日在该《往来款项确认书》上加盖了被告公司印章，对该欠款事实予以确认。庭审中，原、被告一致确认本案所涉工程的工程款即案涉的《代办燃气工程建设合同》所约定的4675091元，自双方签订合同至今，被告向原告支付了部分工程款，尚欠工程款1402527.30元未支付。现原告诉至本院主张上述诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条之规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百六十九条规定：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，原、被告所签订的《代办燃气工程建设合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，系有效合同。双方当事人均应按照合同的约定履行各自所负义务。根据本案查明事实，原告已经按照双方的合同约定履行了工程建设义务，并已将工程交付被告，被告应依约向原告支付相应工程款，本案中双方对被告尚欠工程款数额均无异议，原告要求被告支付尚欠工程款1402527.30元的诉讼请求有相应事实及法律依据，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。对于原告要求被告支付违约金233754.55元的诉讼请求，因案涉的《代办燃气工程建设合同》约定“工程竣工验收后，如乙方暂不要求甲方送气的，乙方应在30日内结清全部工程款项；如乙方在30日内要求甲方送气的，需在安排送气前结清全部工程款项。”以及违约责任中关于“甲乙双方未按照合同约定履行义务的，违约方应向守约方支付合同总价的5%的违约金。”的约定，被告在工程竣工后未按照约定向原告足额支付工程款，被告的行为已经构成违约，故原告的该项诉讼请求有相应事实及法律依据，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。对于原告要求确认原告对被告享有的未支付的工程尾款1402527.30元享有该工程折价、拍卖或者是变卖款项的优先受偿权的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月。自发包人应当给付建设工程价款之日起算。根据上述法律规定，原告要求确认对被告未支付的工程尾款1402527.30元享有该工程折价、拍卖或者是变卖款项的优先受偿权需在发包人应当给付建设工程价款之日计算的六个月内行使，但根据本案查证事实，本案所涉工程在2016年12月1日竣工验收后，被告最迟应在30日内支付结清全部工程款，但原告要求行使优先受偿权已经超过了法律规定的六个月，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下：一、被告云南绿色房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司工程款1402527.30元及违约金233754.55元；二、驳回原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19526元，减半收取9763由被告云南绿色房地产开发有限公司负担，剩余9763元退还原告云南中石油昆仑燃气有限公司昆明分公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员 李 勇二〇二〇年十二月十六日书记员 何艳楠