河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1503民初6674号原告河南大别山工程机械有限公司。法定代表人王同军。住所地信阳市羊山新区。委托诉讼代理人孙慧慧，河南楚天阁律师事务所，特别授权。被告四川佳吉物流有限公司。法定代表人汤兆军。住所地四川省达州市通川区。被告甘长路，男，汉族，1985年7月13日生，住四川省达州市通川区。原告河南大别山工程机械有限公司诉被告四川佳吉物流有限公司、甘长路合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南大别山工程机械有限公司的委托诉讼代理人孙慧慧到庭参加了诉讼。被告四川佳吉物流有限公司、被告甘长路经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审结。原告河南大别山工程机械有限公司诉称，2018年9月2日，被告甘长路作为甲方与原告河南大别山工程机械有限公司（下称大别山机械公司）作为乙方签订了《合作协议》，约定：“被告甘长路将其与被告四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司（下称宏锦盛旭劳务公司）签订的位于四川省达州市通州区双龙镇双龙物流园B区新建铁路土石方挖运200万立方米承包协议的施工承包权与原告大别山机械公司合作。四、签订合同当日，乙方向甲方账户转入人民币壹佰万元整，此款转入甲方账户后，除乙方获得该土石方挖运工程50%的承包权外，并作为乙方承包施工履约保证金……”。协议签订后，原告大别山机械公司于2018年9月12日分四笔合计向被告转账保证金人民币壹佰万元。此后，被告甘长路以各种理由推诿，迟迟不让原告的机械设备、工人进场施工，给原告造成极大经济损失。眼看开工无望，原告大别山机械公司的法定代表人王同军只得找被告甘长路，要求返还已付的保证金。2009年4月9日，被告甘长路出具《承诺书》：“如果在2019年5月1日前不能安排队伍进场施工，缴纳的保证金如数退还。”然到期后，被告甘长路既未安排原告进场施工，也未返还保证金。原告无奈之下找到被告宏锦盛旭劳务公司。2019年6月6日，被告宏锦盛旭劳务公司出具《承诺书》，承诺退还原告保证金壹佰万元及资金占用费、差旅费等损失。由于被告甘长路、宏锦盛旭劳务公司未能按承诺返还原告保证金、赔偿原告损失，2020年4月20日，被告四川佳吉物流有限公司为原告出具《对账协议》，自愿承担所欠原告人民币156万元，并赔偿原告自2019年12月30日至2020年4月30日期间的资金占用费及损失人民币15万元，两项合计人民币171万元。如未在2020年5月20日前履行上述债务，应当自2020年5月1日起继续赔偿资金占用费（2%计息）及各项损失费用。如协商不成，由原告所在地法院管辖。经原告多次催告，三被告至今未按承诺返还保证金、赔偿损失。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求：1、判令三被告立即支付原告人民币171万元并赔偿原告损失（以171万元本金，按月息2%计算，从2020年5月1日起算至还本付息之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。2020年11月5日原告对宏锦盛旭劳务公司撤回了起诉。被告甘长路未出庭应诉，但提交书面答辩称，河南大别山工程机械有限公司(以下简称大别山公司)诉答辩人合同纠纷一案,因答辩人个人事务不能够到庭参加诉讼,现提出以下答辩意见、由答辩人负责退还大别山公司的保证金并承担利息不公平。答辩人与大别山公司与2018年9月2日签订的《合作协议》,约定双方共同承揽并经营土石方工程,但在协议第二条第2款明确双方共同经营管理、利益共享、风险共担。大别山公司打给答辩人的100万元保证金都按照四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司(以下简称宏锦公司)的要求转付给了四川佳吉物流有限公司(以下简称佳吉公司)答辩人个人没有占用一分钱。既然答辩人与大别山公司利益共享、风险共担,那么保证金暂时不能收回的风险就不应该有答辩人一个人来承担,同时还要按月承担2分的利息,这样就太不公平了,也不符合合作经营的宗旨合同概括转让后,答辩人不承担退还保证金的责任。因为宏锦公司和佳吉公司的原因,答辩人和大别山公司一直不能够进场施工,大别山公司就依据《合作协议》要求答辩人退还保证金,答辩人就和大别山公司一同找宏锦公司退还保证金。经过三方协商大别山公司在知道答辩人没有占用保证金的情况下同意向宏锦公司索要保证金,并且同意答辩人将自己在《合作协议》中合同权利和义务一并转让给宏锦公司,所以宏锦公司在2019年6月6日给大别山公司出具的《承诺书》中就写明了“有公司接手处理这一合同”。正是宏锦公司受让《合作协议》的权利和义务并与宏锦公司重新协商后除了按照《合作协议》认可利息外,还承诺支付人员误工损失、机械损失以及差旅费。因此,根据《合同法》第8889条的规定,答辩人已经将退还保证金及利息的合同义务转移给宏锦公司,宏锦公司作为全部债务的承担人应该按照《承诺书》履行支付义务,而答辩人已经退出债务,所以本案中答辩人不是适格的被告,不应该承担退还保证金及利息的责任。四川佳吉物流有限公司未到庭，提交书面答辩称，河南大别山机械工程有限公司(以下简称大别山公司)诉答辩人合同纠纷一案,答辩人不能参加庭审,特提交书面意见以供参考、本案应该移送给四川省达州市通川区人民法院管辖。答辩人收到诉讼文书后,就从四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司(以下简称宏锦公司)处得知其已经向平桥区人民法院提交了《管辖异议申请书》,可在11月18日答辩人又得知平桥区人民法院会如期开庭,同时大别山公司已经撤回对宏锦公司的起诉。大别山公司撤回对宏锦公司起诉后,本案的被告就剩答辩人和另一被告甘长路,那么根据答辩人担保债务的来源于甘长路与大别山公司签订的《合作协议》,这时管辖权就应该把《合作协议》作为主合同来审査本案的管辖法院。本案的案由是合同纠纷,《合作协议》没有管辖约定,那么按照民事诉讼的规定就应该由被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖,被告甘长路的住所地和合同履行地均在四川省达州市通川区,所以管辖法院应该是四川省达州市通川区人民法院。二、答辩人和甘长路不能够同时作为被告。虽说答辩人担保的债务来源于甘长路与大别山公司签订《合作协议》,但答辩人只是为宏锦公司提供担保,并不是为甘长路提供担保,也就是说大别山公司与甘长路的合作合同关系与答辩人与大别山公司的担保合同关系根本就没有牵连,大别山公司在撤回对宏锦公司的起诉后就应该分别把诉答辩人和甘长路。三、答辩人的债权人是王同军而不是大别山公司。答辩人提供担保时知悉的是宏锦公司欠王同军个人的债务,同时也从甘长路口中得知当初的100万元保证金是王同军(个人出资60万元)和李平(个人出资40万元,此人是同王同军合伙做案涉土石方工程的)通过大别山公司转账给甘长路的,答辩人当时也不知道王同军系大别山公司的法定代表人,所以答辩人当时认可的担保权人不是大别山公司,而是王同军个人,本案中却是大别山公司以担保权人身份来起诉答辩人承担担保责任,答辩人认为原告主体不适格。四、即使认定答辩人承担担保责任,答辩人也只应该向王同军退还保证金及利息。本案中,甘长路收取保证金后没有通知过大别山公司进场,大别山公司也没有为案涉工程单独准备过机械和人工。同时,即便大别山公司开始有准备机械和人工,那么在甘长路于2019年4月9日向大别山公司出具《承诺书》时,大别山公司就应该知道承包土石方工程无望了,就应该撤回机械和遣散人员,不可能一直让机械和人员一直等待。另外,按照司法实践,大别山公司主张机械和人工损失,必须提供损失已经实际发生的证据,否则,人民法院就不应该支持。经审理查明，2018年9月2日，被告甘长路作为甲方与原告河南大别山工程机械有限公司作为乙方签订《合作协议》，约定，甘长路将其与四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司签订的位于四川省达州市通州区双龙镇双龙物流园B区新建铁路土石方挖运200万立方米承包协议的施工承包权与大别山机械公司合作……四、签订合同当日，大别山机械公司向甘长路账户转入人民币壹佰万元整，此款转入甘长路账户后，除大别山机械公司获得该土石方挖运工程50%的承包权外，并作为大别山机械公司承包施工履约保证金……甘长路承诺大别山机械公司2018年10月30日前进场施工该工程，如到时大别山机械公司不能进场施工，甘长路2018年11月2日前无条件一次性退还大别山机械公司向甘长路转账支付的人民币1000000.00元，并按2分/月的息向大别山机械公司支付利息”。协议签订后，原告大别山机械公司于2018年9月12日分四笔合计向被告甘长路转账人民币壹佰万元。2009年4月9日，被告甘长路出具《承诺书》：“王同军：如果在2019年5月1日前不能安排队伍进场施工，您所缴纳的保证金如数退还。”2019年6月6日，四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司出具《承诺书》：“四川省锦盛旭劳务有限公司与甘长路签订的土石方合同，合同编号：DZTLWLYI—B区，甘长路于2018年9月2日转包给河南大别山工程机械有限公司王同军，并收王同军壹佰万元保证金（1000000.00），现公司接手处理这一合同，四川省锦盛旭劳务有限公司与甘长路违约承诺如下：一、保证金壹佰万元由公司财务账户全资退至河南大别山工程机械有限公司账户上。二、王同军的资金占用费和差旅补贴打至王同军个人账户，资金占用费计算如下：其中2018年9月2日至2019年7月2日共计资金占用费贰拾万元，另人员务工损失、机械损失、差旅费壹拾伍万元，两样合计叁拾伍万元。三、如此两项款不按时支付，继续承担资金占用费（特别约定：壹佰叁拾伍万元按月息3分计算），利息按月结算。”2019年12月30日，被告四川佳吉物流有限公司出具《承诺书》：“关于我公司的下属公司四川锦盛旭劳务有限公司收取王同军保证金100万元（大写：壹佰万元）一直未能退还并造成王同军一定经济损失的事情，四川锦盛劳务有限公司于2019年6月6日向王同军承诺于2019年10月30日前退还保证金并赔偿王同军各项损失共计135万元（大写：壹佰叁拾伍万元），我公司对该承诺作出连带责任担保。后因四川锦盛旭劳务有限公司资金紧张，一直未能履行承诺。为维护王同军的合法权益，经公司股东会研究决定并同四川锦盛旭劳务有限公司沟通，现承诺如下：……二、我公司自愿承担四川锦盛劳务有限公司所欠王同军上述1560000元（大写：壹佰伍拾陆万元）债务，即由四川佳吉物流有限公司直接向王同军偿还1560000元，于2020年1月15日前履行完毕。我公司向王同军偿还全部债务后，王同军不得再向四川锦盛旭劳务有限公司主张权利；三、如果我公司未在2020年1月15日前履行第二条规定的债务，应当自2020年1月1日起继续赔偿资金占用费等各项损失等费用，当月结算直至款项付清为止。……”2020年4月20日，被告四川佳吉物流有限公司出具《对账协议》：“我公司于2019年12月30日自愿承担四川锦盛劳务有限公司所欠王同军名下的河南大别山机械工程有限公司人民币1560000元（大写：壹佰伍拾陆万圆整）债务，至今未能承诺兑现，经公司财务核算，至从2019年12月30日至2020年4月30日前赔偿其资金占用费及损失共计人民币150000元（大写：拾伍万元整）两项合计人民币1710000元（大写：壹佰柒拾壹万圆整）；二、如果我公司未在2020年5月20日前履行以上债务应当自2020年5月1日起继续赔偿资金占用费（2%计息）及各项损失费用，当月结算直至款项付清为止。三、我公司已与王同军商定：如我公司因上述承诺的履行问题与王同军发生争议，应当协商解决，协商不成的，由河南大别山工程机械公司住所地的人民法院管辖”。但至今原告河南大别山工程机械公司亦未能进场施工，由此酿成纠纷。2020年11月5日原告对宏锦盛旭劳务公司撤回了起诉。本院认为，原告河南大别山工程机械有限公司与被告甘长路签订的《合作协议》是双方的真实意思表示，双方当事人即应当严格履行合同义务，原告河南大别山工程机械有限公司已按照合同约定支付100万元的保证金，因该项目无法进场施工，被告甘长路已做出承诺退还该100万元保证金。被告四川佳吉物流有限公司亦出具《承诺书》及《对账协议》，明确表示自愿承担四川宏锦盛旭建筑劳务有限公司应退还原告100万元保证金，因此，对于原告提出的被告四川佳吉物流有限公司、被告甘长路支付100万元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的资金占用费、人员误工费、误工损失、机械损失等71万元，因原告并未提供证据证实其损失，且被告甘长路亦未对该损失数额予以确认，故本院暂不予支持，原告如有新的证据可另案主张。原告主张按月息两分计算其损失，因原告与被告甘长路协议第四条约定如未能如期进场施工则退还保证金并按月息两分支付利息，且被告四川佳吉物流有限公司自愿按月息两分赔偿原告资金占用费，但月息两分显系偏高，本院酌情调整为按年息15.40%的利率计算。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告甘长路、四川佳吉物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告河南大别山工程机械有限公司100万元，并赔偿原告河南大别山工程机械有限公司利息损失，以100万元本金，从2018年9月13日起按年息15.40%的利率计算至债务完全清偿之日止；二、驳回原告河南大别山工程机械有限公司其他诉讼请求。本案受理费21728元，减半收取10864元，由被告甘长路、四川佳吉物流有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时在提交上诉状之日起七日之内通过本院向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。河南省信阳市中级人民法院诉讼费专户名称：收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：兴业银行信阳市分行，账户：46×××16。逾期未预交或提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，也未将上诉票据寄至我院的，视为不上诉。河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。如自动履行通过银行按判决确定数额汇款。开户行：中国银行信阳平桥支行。账号：25×××79。审判员  刘长江二〇二〇年十二月九日书记员  李 婉