河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终3559号上诉人（原审原告、并案被告）：马小密，女，汉族，1976年1月27日生，住河南省开封市顺河回族区。委托诉讼代理人：张鹏，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告、并案原告）：河南大学。住所地：河南省开封市顺河区明伦街85号（河南省郑州市郑东新区明理路北段379号）。法定代表人：宋纯鹏，该校校长。委托诉讼代理人：崔俊涛，河南辽源律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人马小密因与上诉人河南大学劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市顺河回族区人民法院（2020）豫0203民初282号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。马小密上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判河南大学支付马小密二倍经济补偿金或发回重审。2.一、二审诉讼费由河南大学负担。事实与理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。马小密自2012年4月1日至2018年12月21日在河南大学集团总公司后勤生活服务中心工作，其每月工资1700元。接受河南大学管理，受河南大学制度制约，向马小密发放劳动报酬，双方存在劳动关系。后河南大学无正当理由单方电话通知马小密不让其上班。依据《劳动合同法》的规定，要求河南大学支付马小密经济补偿金。但原审法院对马小密应得经济补偿金的计算错误，即支付马小密经济补偿金11900元。而依据《劳动合同法》第八十七规定，河南大学违反本法的规定解除或终止劳动合同的，依照第四十七条之规定，河南大学应支付马小密二倍的经济补偿标准进行赔偿，故河南大学应支付马小密经济补偿金为23800元。综上所述，原审判决认定基本事实不清，适用法律错误，请求支持马小密的上诉请求。河南大学辩称，马小密上诉请求不能成立。从该诉求上看，系经济补偿金，经济补偿金并无二倍的法律规定。马小密从仲裁到一审请求的也仅是经济补偿金，赔偿金和经济补偿金分属于不同的条款，适用的前提有明显的差异，因此马小密上诉请求要求二倍经济补偿金无法律依据。河南大学上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、四项；2.改判确认河南大学与马小密之间不存在劳动关系；3.改判河南大学不支付马小密经济补偿金；4.改判河南大学不支付马小密不能享受失业保险待遇的损失；5.一、二审诉讼费用由马小密承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决错误。（一）河南大学与马小密之间不存在劳动关系。马小密不属于河南大学的职工，河南大学也不管理马小密，双方不属于劳动关系（或事实劳动关系），没有证据证明双方之间存在劳动关系。（二）河南大学不支付马小密经济补偿金。经济补偿金是以存在劳动关系且已解除为前提，河南大学与马小密之间不存在劳动关系，且马小密并未起诉解除双方之间的关系，所以一审判决支付经济补偿金错误。（三）河南大学不支付马小密不能享受失业保险待遇的损失。马小密从未请求不能享受失业保险待遇的损失，一审法院判决失业保险待遇的损失系超诉求判决。社会保险费及享受社会保险待遇不属于劳动争议，不属于仲裁委及人民法院的受案范围，且马小密起诉程序错误。（四）河南大学与马小密双方系劳务关系，一审法院适用劳动法等相关规定审理本案，适用法律错误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决错误。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。马小密辩称，河南大学的上诉理由不能成立。因为涉案双方当事人已经过仲裁、一审、二审多次审理，双方存在劳动关系，马小密主张的经济补偿金有法律规定，应得到支持。河南大学无故解除劳动关系，违反劳动法规定，河南大学单方解除劳动关系，马小密应当享受失业保险待遇，河南大学的上诉理由缺乏事实和法律依据。根据劳动合同法第87条、47条规定，河南大学应当支付经济补偿的标准进行赔偿，也就是所谓的经济补偿金。二倍赔偿实际上是以补偿的方式支付劳动者应得的报酬，马小密的主张应当依法得到支持。因马小密和韩某1、韩某2、郭某是同一批案件，他们三人在一审中关于经济补偿金问题法院判决支付的是二倍补偿标准，实际上以赔偿方式作出的补偿，河南大学所述误解了法律和司法解释的规定，其上诉理由不能成立。马小密向一审法院起诉请求：1.判令河南大学向马小密支付：补偿失业金40800元，享受失业待遇；二倍经济补偿金23800元；未签订劳动合同的二倍工资23800元；国家法定节假日加班费8778元；最低生活保障金20400元。2.诉讼费由河南大学承担。河南大学向一审法院起诉请求：确认双方不存在劳动关系，不支付马小密经济补偿金及不能享受失业保险待遇的损失，诉讼费由马小密承担。一审法院认定事实：马小密于2012年4月1日到河南大学生活服务中心工作，任浴池管理员。双方未签订书面劳动合同，河南大学未给马小密缴纳社会保险，马小密月工资1700元。2018年12月21日，因马小密申请劳动仲裁，河南大学工作人员付耀先电话通知马小密不要再到单位上班。马小密于2018年12月21日提出仲裁请求，要求河南大学为其补缴社会保险费，签订劳动合同，支付加班费、经济补偿金，补缴失业金，劳动仲裁部门裁决河南大学为马小密办理缴纳社会保险费并支付加班费8112元，其他请求未支持。河南大学不服，向法院提起诉讼，经一、二审法院审理，最终结果为：河南大学于判决生效之日起十日内支付马小密2018年加班费8112元；驳回河南大学的其他诉讼请求。2019年12月10日，马小密再次申请劳动仲裁，请求：解除与河南大学的劳动关系，河南大学支付失业金40800元及享受失业待遇，支付经济补偿金40800元、双倍工资285600元，国家法定节假日加班费8778元，最低生活保障金20400元。2020年1月23日，开封市劳动人事争议仲裁委员会作出汴劳人仲案字（2019）第0944号仲裁裁决书，内容为：一、裁决书生效之日起十五日内，河南大学支付马小密经济补偿金7个月×1700元，计11900元，双方解除劳动关系；二、裁决书生效之日起十五日内，河南大学支付马小密2012年4月至2018年12月不能享受失业保险待遇的损失，具体数额以开封市社会保险经办机构核算数额为准；三、申请人其他请求不予支持。2020年9月4日，根据一审法院调查函，开封市社会保险事业管理局出具了证明，主要内容为：马小密若2012年4月至2018年12月正常参加失业保险，可享受失业保险待遇为15个月，失业保险金目前标准为每月1360元。一审法院认为，马小密自2012年4月1日至2018年12月21日，接受河南大学管理，受河南大学制度约束，河南大学向其发放劳动报酬，双方的关系符合劳动关系的法律特征，应认定为劳动关系。河南大学关于请求确认双方不存在劳动关系的诉讼请求，该院不予支持。关于加班费问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，马小密并未就存在加班事实提供证据，故其关于要求河南大学支付国家法定节假日加班费8778元的诉讼请求，该院不予支持。关于经济补偿金问题。劳动者与用人单位双方协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，河南大学于2018年12月21日通知马小密不用上班，此后马小密未再向河南大学履行劳动义务，且后来马小密亦要求解除双方劳动关系，故双方就解除劳动关系问题已达成合意。根据马小密的工作年限，河南大学应支付其7个月的经济补偿金，即1700元×7=11900元，马小密超出该部分的诉讼请求及河南大学关于不支付马小密经济补偿金的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。关于不能享受失业保险待遇损失问题。用人单位不按规定缴纳失业保险费致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的损失。本案中，河南大学作为用人单位，未给马小密办理缴纳失业保险费，应当赔偿由此给马小密造成的损失，损失数额为：1360元×15月＝20400元。马小密超出该部分的诉讼请求及河南大学关于不支付马小密不能享受失业保险待遇损失的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。关于未签订劳动合同期间的双倍工资问题。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，马小密于2012年4月1日到河南大学工作，因双方未签订书面劳动合同，河南大学自2014年5月1日至2013年3月31日应支付马小密二倍工资，但马小密未在法定时效期间内提起诉讼，故马小密关于要求河南大学支付双倍工资的诉讼请求，该院不予支持。关于最低生活保障问题。最低生活保障的发放及如何发放不属于人民法院受理民事诉讼范围，故马小密关于要求支付最低生活保障金20400元的诉讼请求，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《河南省失业保险条例》第四十六条之规定，判决：一、河南大学于判决书生效之日起十日内支付马小密经济补偿金11900元。二、河南大学于判决书生效之日起十日内支付马小密不能享受失业保险待遇的损失20440元。三、驳回马小密其他诉讼请求。四、驳回河南大学的诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，马小密于2012年4月1日到河南大学生活服务中心工作，任浴池管理员，河南大学按月给其发放劳动报酬，结合马小密持有的校园出入证等在案证据，综合全案案情，一审法院认定双方存在劳动关系并无不当。因马小密就社会保险费缴纳、加班费等问题第一次申请劳动仲裁，2018年12月21日河南大学通知马小密不要再到单位上班。后马小密就本案再次申请仲裁，请求解除其与河南大学的劳动关系并由河南大学支付二倍经济补偿金40800元，仲裁裁决认定双方解除劳动关系并据此裁决河南大学支付马小密经济补偿金，马小密不服，提起本次诉讼，请求河南大学支付二倍经济补偿金，因河南大学无正当理由通知马小密不再上班，一审法院判令双方解除劳动关系并未超出马小密请求范围，综合全案案情河南大学应支付马小密2倍经济补偿金即赔偿金数额为23800元，马小密上诉请求成立，本院予以支持。关于失业金损失的问题，马小密在仲裁时请求河南大学补偿失业金40800元，享受失业待遇，仲裁裁决认定河南大学应支付马小密不能享受失业保险待遇的损失，一审法院认定河南大学未给马小密办理缴纳失业保险费并判令河南大学支付马小密失业金损失并未超出马小密请求范围，亦无不当。河南大学关于一审判决适用法律错误的主张亦不能成立，本院不予支持。综上所述，河南大学的上诉请求不能成立，应予驳回；马小密的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省开封市顺河回族区人民法院（2020）豫0203民初282号民事判决第二、四项；二、撤销河南省开封市顺河回族区人民法院（2020）豫0203民初282号民事判决第一、三项；三、河南大学于本判决生效之日起十日内支付马小密经济赔偿金23800元；四、驳回马小密其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由河南大学负担；二审案件受理费20元，由河南大学负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十二月八日书记员  王 月