吉林省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）吉行终280号 上诉人（原审原告）董玉胜，男，1953年10月18日出生，汉族，住吉林省敦化市。 被上诉人（原审被告）敦化市人民政府，住所地吉林省敦化市新华路1001-2号。 法定代表人冯玉宝，市长。 委托代理人陈玉福，敦化市房屋征收与土地收购储备中心副主任。 委托代理人姚忠华，敦化市房屋征收与土地收购储备中心法制科科员。 上诉人董玉胜因诉被上诉人敦化市人民政府（以下简称敦化市政府）房屋征收补偿决定一案，不服吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院（2020）吉24行初43号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院查明，2012年2月20日，敦化市发展和改革局根据《敦化市第十七届人民代表大会第一次会议关于2011年国民经济和社会发展计划执行情况和2012年计划报告的决议》作出敦发改字〔2012〕12号《关于下达2012年城市旧城改建地段房屋征收计划的通知》，案涉新华小区被列为敦化市2012年度房屋征收计划。敦化市城乡规划委员会于2019年6月10日作出敦规委发（2019）第2号《敦化市城乡规划委员会2019年第二次全体会议纪要》，决定案涉地块建设项目按政府已经批准的控制性详细规划执行。敦化市政府于2019年7月16日作出敦政函〔2019〕128号《敦化市人民政府关于新华小区D地块申请征收的批复》，同意敦化市自然资源局出具新华小区D地块征收范围图。敦化市自然资源局于2019年7月9日作出《新华小区D地块征收范围图》，于2019年8月7日在该地块征收现场办公室予以张贴。敦化市征储中心于2019年进行入户登记调查并将该调查表在该地块征收现场办公室予以张贴公示。 2019年8月8日，敦化市征储中心作出《敦化市新华小区D地块国有土地上房屋征收补偿方案意见征询》，并在征收现场办公室张贴予以公示。敦化市征储中心于2019年9月12日作出《敦化市新华小区D地块国有土地上房屋征收补偿安置方案征求意见及吸收采纳情况的说明》，并予以张贴公示。敦化市征储中心于2018年9月15日作出《新华小区D地块房屋征收项目社会稳定风险评估报告》。案涉地块征收补偿费用已足额到位。敦化市征储中心于2019年8月26日分别向联通敦化分公司、敦化电视台、房产管理局、质量监督管理局、国家税务总局敦化国税局、敦化市供电有限公司作出《关于停止办理房屋征收范围内相关手续的通知》。敦化市政府于2019年9月20日作出敦政函〔2019〕173号《征收决定》，并予以张贴公示。《征收决定》第六条规定：根据法律、法规审查后，有四家评估机构符合条件，参与报名该项目的房屋征收评估工作。1.恒源估价公司；2.延边京延房地产评估有限责任公司；3.延边经纬房地产估价有限公司；4.北京中鼎联合房地产评估有限公司。根据吉林省住房和城乡建设厅《关于印发〈关于进一步做好国有土地上房屋征收工作若干问题的规定〉的规定》，定于2019年9月22日上午9点，在敦化市演艺中心召开新华小区D地块评估机构选定大会。 原审另查明，《敦化市新华小区D地块国有土地上房屋征收补偿安置方案》（以下简称《补偿方案》）的主要内容有：……二、征收范围。东至承德胡同、西至敖东大街、南至永健路、北至新华路。三、征收主体。敦化市政府。四、征收部门。敦化市征储中心。五、征收实施单位。吉敦房屋征收与土地收储服务有限公司。六、征收实施时间。自本决定公告之日起实施。七、签约及搬迁期限。2019年9月29日起至2019年10月28日止。八、相关规定。（一）房屋被依法征收的，国有土地使用权同时收回。（二）房屋征收部门对房屋征收范围内房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况，组织调查登记并公布调查结果。被征收人对调查、认定和处理结果有异议的，应当在调查结果公布之日起7日内，书面提出复核申请。（三）房屋征收范围确定后，不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋、改变房屋用途和更名过户等不当增加补偿费用的行为；违反规定实施的，不予补偿。（四）对被征收房屋的建筑面积和用途的认定，以房屋登记机构颁发的房屋所有权证标注的面积和用途为准。九、安置方式。被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。十、补偿标准。（一）被征收人选择货币补偿征收住宅房屋选择货币补偿的，被征收房屋价值的补偿，由选定的房地产价格评估机构，按照房屋征收决定公布之日起被征收房屋类似房地产价格评估确定。被征收房屋建筑面积小于40平方米的，补至40平方米。（二）被征收人选择产权调换（回迁安置的）。征收住宅房屋选择产权调换（回迁安置的），以新建小区住宅性质楼房为准对应回迁，按照“征一还一，适当扩大面积”的原则，选择其他楼层的，结算相应楼层差价款。被征收房屋建筑面积不足40平方米的，回迁安置面积扩大到40平方米部分免交差价款。被征收房屋建筑面积不足50平方米的，适当扩大到50平方米的部分，按照楼房及小区基础配套设施建设成本每平方米3750元结算。选择回迁安置房建筑面积大于被征收房屋建筑面积的，按照公布的产权调换房屋价格结算；选择回迁安置房建筑面积小于被征收房屋建筑面积的，剩余面积按照被征收房屋评估价格结算。对征收非住宅房屋选择产权调换的，计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。本次房屋征收回迁安置楼房为高层建筑，按照选择的回迁安置房屋面积给予8%的公摊面积补助。如被征收人不在规定的选择回迁安置楼房区域内选择，需在该回迁安置楼房区域安置完毕后，在剩余房源中选择，并接受相应的区域差价款。十一、回迁安置地点、时间及回迁选号方式。回迁安置地点：名城首府5、6、7号楼。预计回迁安置时间为2022年12月31日，如提前回迁，以回迁公告时间为准。回迁方式：以签订征收补偿协议书先后顺序，在规定的选择区域内选择回迁安置楼房。被征收房屋为1层或顶层（包括顶层为4层或5层），可在提供的回迁安置楼房3至15层范围内选择回迁安置房屋。十二、搬迁补助费。征收住宅房屋造成搬迁的，向被征收人一次性支付搬迁补助费每证1000元；征收非住宅房屋造成搬迁的，核定实际搬、运、安、调试等发生的费用，按实际发生费用一次性支付。十三、临时安置费被征收人自行安置过度住宅房屋的，自签订征收补偿协议后，腾退房屋之日起至产权调换房屋交付前，支付临时安置费每月每平方米12元（含采暖补助费），临时安置费每月不足600元的，按600元支付，先予发放24个月期限。选择货币补偿方式的按上述标准一次性支付12个月期限临时安置费。十四、停产停业损失补偿费。（一）停产停业损失补偿对象。1.房屋权属证书或房屋登记簿记载的房屋用途为生产经营用房等非住宅房屋。2.具有合法、有效的营业执照，且营业执照上载明的场所为被征收房屋。3.已办理税务登记并具有纳税凭证。4.在征收决定公告之日起仍在持续生产经营，因征收房屋造成停产停业损失。5.房屋性质为住宅，但已依法取得营业执照进行营业的，根据经营情况，经营年限及纳税等实际情况，给予适当补偿。（二）停产停业损失补偿。按敦化市政府下发的《敦化市国有土地上非住房屋征收停产停业损失补偿（暂行）办法》执行。……敦化市政府于2019年9月20日作出敦政告字〔2019〕11号《关于新华小区D地块国有土地上房屋征收决定的公告》，并予以张贴公示。2019年10月16日，敦化市政府作出敦政告字〔2019〕12号《关于调整新华小区D地块国有土地上房屋征收补偿安置方案的公告》，将《补偿方案》中第十条《补偿标准》中“本次房屋征收回迁安置楼房为高层建筑，按照选择的回迁安置房屋面积给予8%的公摊面积补助”调整为第十五条“奖励”中，并将该公告在征收现场办公室张贴予以公示。 《敦化市国有土地上非住房屋征收停产停业损失补偿（暂行）办法》第五条（二）停产停业期间的净利润补偿中经营损失补偿规定：停产停业期间的经营损失补偿，依据房屋征收决定公告之日上年同期净利润计算，具体以缴纳所得税完税凭证为准。不够纳税起征点的按实际经营状况，最高不能超过纳税起征点计算，补偿期限最高为6个月。居民服务业利润率标准为0.175。 原审再查明，敦化市征储中心于2020年4月21日作出《评估机构选定情况说明》，公布由恒源估价公司对案涉地块进行评估。2019年9月28日，恒源估价公司作出新华小区D地块初评结果公示，并在征收现场办公室张贴予以公示。恒源估价公司对原告被征收房屋及附属物进行现场查勘，于2019年9月28日作出《房屋征收估价分户报告-1》，房屋所有权人为董玉胜，房屋用途为住宅，建筑面积47.23平方米，评估单价为每平方米4134元，评估总金额为195249元；《房地产征收附属物评估报告-2》，补偿评估金额为10665元。董玉胜申请复估，恒源估价公司于2019年10月14日对董玉胜的复估申请作出回复，内容为：“1.您所住的房屋产权使用性质为住宅，评估数据及参数选取合理，做出的征收补偿价格符合盖楼的市场价值。2.对“富强日杂商店”的停产停业损失补偿需您提供合法有效的经营手续，经与征收部门核实确认后，符合补偿条件的，我们对“富强日杂商店”做出合理的停产停业损失补偿金额。3.您提出的补偿漏项，请与现场征收人员核实后，我们及时补正。”敦化市征储中心于2019年11月4日与董玉胜进行协商谈话，董玉胜要求原址回迁临街一层。恒源估价公司于2019年12月25日作出《房地产征收附属物评估报告-2-复估》，补偿评估价格为10665元。 董玉胜于2015年1月16日取得经营者为高秀玲（董玉胜妻子）《敦化市富强日杂商店》营业执照。董玉胜主张其女婿潘光龙于2018年5月3日以案涉房屋为经营场所取得《敦化市优喜尾气清洗剂经销处》营业执照。 敦化市政府作出的敦政处字〔2020〕1号《敦化市人民政府关于对董玉胜房屋征收补偿的决定》（以下简称《补偿决定》）主要内容有：被征收人董玉胜的房屋坐落于民主街文明委3组，房屋所有权标注为住宅，建筑面积为47.23平方米。一、房屋征收部门按照公布的房屋征收补偿方案对被征收人予以补偿安置，实行货币补偿或产权调换（一）货币补偿。根据恒源估价公司出具的评估报告，被征收房屋的评估价格为195249元。其他附属物补偿金额为10665元。被征收人所得的货币补偿金额为205914元。（二）产权调换（回迁安置）。被征收人可在名城首府2、5、6、7号楼范围内选择回迁一套回迁安置住宅楼房，房屋差价款按补偿方案规定的标准结算。二、搬迁补助费。征收住宅房屋造成搬迁的，房屋征收部门向被征收人一次性支付搬迁补助费每证1000元。三、临时安置费。被征收人自行安置过度住宅房屋的，自签订征收补偿协议后，腾退房屋之日起至产权调换房屋交付前，临时安置费每月不足600元的，按600元支付，先予发放24个月。征收部门提供临时周转用房的，不发放临时安置及采暖补助费。四、支付方式和期限。房屋征收部门已将被征收人房屋补偿金额存入专用银行账户。被征收人可以到敦化市征储中心办理取款或回迁安置手续。 原审法院认为，第一，根据《敦化市第十七届人民代表大会第一次会议关于2011年国民经济和社会发展计划执行情况和2012年计划报告的决议》《关于下达2012年城市旧城改建地段房屋征收计划的通知》《敦化市城乡规划委员会2019年第二次全体会议纪要》的相关规定，案涉地块《征收决定》《补偿方案》均合法。敦化市政府作为案涉地块征收主体，敦化市征储中心作为案涉地块征收部门，亦符合《征补条例》的相关规定，敦化市政府为本案适格被告。第二，敦化市征储中心根据《征收决定》的相关规定，以少数服从多数的选定方式选定恒源估价公司为案涉地块的评估机构，故评估机构的选定程序合法。恒源估价公司对被征收房屋进行初评并公示，在此基础上做出的评估报告亦合法。第三，根据《补偿方案》《敦化市政府关于印发房屋征收与补偿暂行办法的通知》（敦政发〔2012〕16号）及《敦化市国有土地上非住房屋征收停产停业损失补偿（暂行）办法》规定，房屋性质为住宅，但已依法取得营业执照进行营业的，根据经营情况、经营年限及纳税等实际情况，给予适当补偿。本案中，董玉胜主张其一直以被征房屋作为经营场所，但征收部门入户调查时未发现事实经营的痕迹，其也未向征收部门提交所得税纳税凭证、交易流水等足以证明其在房屋征收决定公告之日仍在持续生产经营的相关证据，故敦化市政府在本次《补偿决定》中未对停产停业损失进行补偿并无不当。另外，根据《补偿方案》，被征收人房屋为1层，故可在提供的回迁安置楼房3至15层范围内选择回迁安置房屋。原告提出47.23平方米的有产权房屋原址回迁一套一层临街房屋的主张，没有事实和法律依据，不予支持。综上，敦化市政府作出的《补偿决定》，认定事实清楚，适用法律正确，符合法定程序，应予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决驳回董玉胜的诉讼请求。一审案件受理费50元，由董玉胜负担。 董玉胜上诉称，请求：1.依法依法撤销原审行政判决，依法改判支持上诉人一审诉求。2.本案一切费用由被上诉人承担。理由：原审行政判决认定事实、适用法律错误。1.上诉人主张的并非是一楼临街门市而是一楼的住宅，原审认定上诉人主张回迁的是临街一楼门市错误。有房照证明上诉人是一楼，原审认定并非一楼，没有事实和法律依据。2.同地不同价的事实真实存在，虽然经过评估确定了上诉人征收金额，但该金额不能够充分保障上诉人的基本的居住需求和合法的权益，上诉人主张上调补偿金额应当予以支持。3.商业经营性的补偿依法应当予以支持，上诉人有营业执照，仅凭现场确认经营事实不能认定上诉人没有实际经营，个体工商户是不能完全提供税务记录的，现行的税务政策上诉人是难以提供的，残疾人免税。上诉人依法具有营业执照，就具备经营的事实，有经营的场所，依法应当给予上诉人补偿。4.上诉人身体健康原因（残疾人）和居住条件的合理、必要的需求应当给予回迁一楼，这个需求符合特殊情况特殊考虑。 本院查明事实与原审一致，本院予以确认。 本院认为，（一）关于本案征收决定的合法性，原审已经论述清楚，本院不再赘述。 （二）《补偿方案》规定：“被征收房屋为1层或顶层（包括顶层为4层或5层），可在提供的回迁安置楼房3至15层范围内选择回迁安置房屋。”本案董玉胜被征收房屋为1层住宅，可按上述规定获得回迁安置补偿。 （三）《补偿方案》规定：“房屋性质为住宅，但已依法取得营业执照进行营业的，根据经营情况、经营年限及纳税等实际情况，给予适当补偿。”本案董玉胜主张被征房屋作为经营场所具有营业执照，应给予商业经营性的补偿。征收部门入户调查时未发现事实经营情况，董玉胜也未向征收部门提交纳税或减免税相关凭证、交易流水等可以支持其主张因经营行为应予停产停业损失补偿的相关证明材料，故敦化市政府根据上述规定，在本次《补偿决定》中未对停产停业损失进行补偿并无不妥。 （四）敦化市政府根据《征收决定》的相关规定选定评估机构，对被征收房屋进行初评并公示，做出的相关评估报告符合法律规定。因无充分有效证据证明补偿金额存在问题，故对于董玉胜关于上调补偿金额的主张，本院不予支持。 综上，敦化市政府作出的《补偿决定》，认定事实基本清楚，适用法律正确，行政程序合法。上诉人董玉胜的上诉理由和请求依法不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人董玉胜负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 于淞合 审 判 员 杨 迪 审 判 员 孙慧源 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 于 浩 书 记 员 于婷婷