广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终225号 原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）游秀青，女，1973年5月30日出生于广西灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月2日被灵山县公安局刑事拘留，同年8月6日被执行逮捕。现羁押于钦州市看守所。 辩护人劳文秀，男，1969年11月26日出生，住广西灵山县，系上诉人游秀青的丈夫。 广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院指控原审被告人游秀青犯开设赌场罪一案，于2020年11月29日作出（2020）桂0721刑初432号刑事判决。原审被告人游秀青不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅全部案卷材料，讯问上诉人，听取辩护人和检察机关的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年9月初至28日，被告人游秀青和郭珊、郭少玲、蔡娟、张枝瑞（均已判刑）等人相继以入股的形式合伙在灵山县山脚处开设赌场。该赌场以骰子作为赌具，以赌“骰子大小”的形式进行聚众赌博。合伙期间，被告人游秀青主要负责搭赌台及在赌场卖水。赌场聘请谭肇星、李秀芳、郭瑜（均已判刑）作为赌场工作人员负责帮赌场望风。2019年9月28日15时许，灵山县公安局治安管理大队对该赌场进行查处，当场抓获包括张枝瑞、谭肇星、李秀芳、郭瑜在内的涉赌人员共16名，当场缴获赌具骰子1粒、赌资现金人民币3600元，并分别从李秀芳、谭肇星、郭瑜的手中各查获1部ＭＯＴＯＲＯＬＡ牌对讲机。2020年7月2日，公安机关在灵山县抓获被告人游秀青，同日对其刑事拘留。 2019年12月24日，灵山县人民法院以犯开设赌场罪对同案犯郭珊、郭少玲、蔡娟、张枝瑞、谭肇星、李秀芳、郭瑜分别判处拘役、有期徒刑，并处罚金，还判决没收赌具骰子1粒、MOTOROLA牌对讲机3部、赌资人民币3600元。 以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实： 1、受案登记表、抓获经过。证实2019年9月28日15时许，公安机关在灵山县山脚下查获一起开设赌场案并于当日立案侦查。2020年7月2日，被告人游秀青因涉嫌开设赌场在灵山县被公安机关抓获。 2、户籍证明。证实被告人游秀青的出生时间、住址等基本情况。 3、扣押清单及指认扣押物品照片、证据保全清单、收缴物品清单，证实2019年9月28日15时20分许，灵山县公安局治安管理大队对位于灵山县，当场缴获赌具骰子1粒、赌资现金人民币3600元，并分别从李秀芳、谭肇星、郭瑜的手中各查获1部ＭＯＴＯＲＯＬＡ牌对讲机。 4、行政处罚决定书，证实2019年9月29日，赖某1、张某1、李某、赖某2、曾某、钟某1、钟某2、黄某、阿某、张某2、杨某、邓某、蔡某、钟某3因于2019年9月28日在灵山县山脚下赌场内参与赌博，均被灵山县公安局处以行政拘留十五日。 5、刑事判决书，证实2019年12月24日，同案犯郭珊、郭少玲、蔡娟、张枝瑞、谭肇星、李秀芳、郭瑜被灵山县人民法院以犯开设赌场罪分别判处拘役、有期徒刑，并处罚金。 6、证人赖某1、张某1、李某、赖某2、曾某、钟某1、钟某2、黄某、阿某、张某2、杨某、邓某、蔡某、钟某3的证言，证实2019年9月28日14时许，他们在位于灵山县山脚处的赌场参与赌博，被当场抓获。 7、同案犯郭珊、郭少玲、蔡娟的供述及其辨认笔录、辨认照片，证实2019年9月份，她们三人与被告人游秀青等六人以入股的方式合伙共同在灵山县山脚处开设赌场，并请人帮望风。每天开赌的时候，他们六个人每人出资1000元作为赌本坐赃与他人赌博。赌博结束后就清算，有赚就平分。期间，蔡娟做了几天股东就退出，由张枝瑞接替。经对多张不同的免冠照片辨认，同案犯郭珊、郭少玲、蔡娟能辨认出赌场股东之一的被告人游秀青。 8、同案犯谭肇星、李秀芳、郭瑜的供述，证实2019年9月份，他们三人为在灵山县山脚处开设的赌场望风，每天得工钱五十至六十元，通过对讲机为赌场通风报信。2019年9月28日被民警在赌场当场抓获。 9、被告人游秀青在侦查阶段的供述，证实2019年9月28日前三天的一个中午，郭珊、郭少玲到上井街找到其，说在旧州镇青松村委会大马村山脚下开了一个赌场，想让其加入这个赌场作股东，并说成为股东后每次要出资一千元作为赌本，要到赌场才可以分水钱。当时其想赚些钱来花，就答应了她们，当天就和她们去到了旧州镇青松村委会大马村山脚下一赌场。当时其用手机微信转了一千块钱给郭少玲作为股东的赌本，当天郭珊说没有赢钱，连本都输了，所以当天股东都没有分到钱。第二天，郭珊约其去到赌场，其和郭珊她们摆好了桌椅和水，并用手机微信转了一千块钱给郭少玲作为赌本，散场的时候郭珊说今天输钱了。到了第三天，其也是到赌场摆好桌椅和水，这次散场后郭珊说今天赢钱了，其得分三百元钱。 10、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于灵灵山县及其概貌情况。 原判认为，被告人游秀青以营利为目的，与他人合伙开设赌场聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控应当以开设赌场罪追究被告人游秀青的刑事责任成立。被告人游秀青辩解及其辩护人提出被告人不得参与开设赌场、不构成开设赌场罪，与审理查明的事实及相关的法律规定不符，不予采纳，在开设赌场的共同犯罪中，被告人游秀青是赌场股东且积极参与，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚。但相对于其他主犯，被告人游秀青只负责搭赌台及卖水，未参与坐赃，是罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人是作用较小犯罪的建议，予以采纳。根据被告人游秀青的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人游秀青犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元 上诉人游秀青上诉称，其不是主犯，原审法院对其判处与主犯相同的刑罚，与事实和法律严重不符；公安机关的讯问笔录是非法证据，不能作为定案依据，应予以排除；其从始至终没有陈述过自己出资开设赌场，开庭时也多次否认出资开设赌场，本案没有足够证据证实其出资开设赌场，恳请依法改判其无罪；其是初犯，且归案后认罪态度好，依法供述了自己受雇摆台凳的事实，恳请对其从轻处罚；其在案发前是一个守法公民，恳请对其减轻处罚。 游秀青的辩护人提出，灵山县公安局治安大队存在以权谋私的行为，曾以抓赌为名非法搜查其房屋、关押其超过其24小时；灵山县公安局治安大队隐瞒抓获游秀青的地点，抓获的真实地点是上井街游秀青家里，抓捕时间是2020年7月2日，距离公安机关查赌场的时间相隔十个月；郭珊、郭少玲开设的摊点不是赌场，游秀青是在那里搭台凳，游秀青不构成犯罪，最多违反了治安管理法；游秀青在侦查阶段的供述是灵山县公安局治安大队自己写的，灵山县公安局治安大队预先打印好问话笔录，用掉包的形式让游秀青签字、盖手印；灵山县公安局治安大队在讯问过程中存在诱供的行为。要求改判游秀青无罪。 钦州市人民检察院认为，起诉指控以及一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。上诉人游秀青的上诉理由无事实和法律依据。原审判决书适用法律正确、定罪量刑正确。建议驳回上诉，维持原判。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，且原判认定本案事实和采信的证据均经庭审举证、质证并查证属实，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉、辩护意见和钦州市人民检察院的意见，根据查明的事实和相关法律规定，本院综合评判如下： 1、关于辩护人提出灵山县公安局治安管理大队存在以权谋私、非法搜查、非法关押的问题。经查，上诉人游秀青的辩护人提出的上述问题，不属于人民法院的职权范围。 2、关于辩护人提出侦查机关在讯问游秀青时存在不如实记录、伪造讯问笔录、诱供等问题。经查，从二审期间，本院调取、查阅的公安机关在侦查阶段对游秀青进行讯问时的同步录音录像来看，公安机关讯问上诉人游秀青的程序合法，讯问笔录的内容与上诉人游秀青的供述一致。上诉人游秀青在侦查阶段拒绝在讯问笔录上签名，公安机关侦查人员已在讯问笔录上注明游秀青拒签签字，上诉人游秀青拒绝签名的行为不影响讯问笔录的效力。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 3、关于辩护人提出公安机关提供的抓获地点不符合实际的问题。经查，灵山县公安局治理管理大队出具的《抓获经过》，证实2020年7月2日，灵山县旧州派出所民警在旧州镇上井村委会上井街游秀青店铺中将涉嫌开设赌场的游秀青抓获，后将游秀青交由灵山县公安局治理管理大队进行审查。公安机关出具的抓获经过，与辩护人所提的游秀青被抓获的实际地点一致。该辩护意见不成立，本院不予采纳。 4、关于上诉人游秀青的行为是否构成开设赌场罪的问题。经查，开设赌场是指提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。本案中，根据上诉人游秀青在侦查阶段的供述，以及同案人郭珊、郭少玲、蔡娟的供述及辨认笔录，足以证实上诉人游秀青与郭珊、郭少玲、蔡娟提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，并从中营利的行为。上诉人游秀青的行为符合开设赌场罪的构成要件，应当与开设赌场罪追究其形式责任。上诉人及辩护人提出游秀青不构成开设赌场罪的上诉理由、辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人游秀青以营利为目的，与他人合伙开设赌场聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。上诉人游秀青曾出资参与开设赌场，并负责在赌场摆放桌椅给赌博人员使用，其在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，但与其他主犯相比，游秀青的作用相对较小。原判认定游秀青是作用较小的主犯，并无不当。原判对游秀青所判处的刑罚已是在法定量刑幅度内从轻处罚，量刑适当。上诉人及辩护人提出游秀青的行为不构成开设赌场罪、讯问笔录是非法证据、要求对游秀青从轻或者减轻处罚等上诉理由、辩护意见，均没有事实和法律依据，本院均不予采纳。钦州市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李运增 审 判 员 谭玉强 审 判 员 黎 刚 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理 赵丽娟 书 记 员 邝子翔