北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0118民初5928号原告（申请执行人）：佟天，男，1971年10月11日出生，满族，住北京市密云区。委托诉讼代理人：冯伯军，北京市中通策成律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵亚娜，北京市中通策成律师事务所实习律师。被告（执行案外人）：胡思佳，女，1992年5月14日出生，汉族，住北京市密云区。身份证号码×××。被告（执行案外人）：张书华，女，1947年5月28日出生，汉族，住北京市密云区。身份证号码×××。二被告之委托诉讼代理人：郑建业，北京市檀州律师事务所律师。原告佟天诉被告胡思佳、张书华申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年9月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员王宁独任制审理，公开开庭进行了审理。原告佟天之委托诉讼代理人冯伯军，被告胡思佳、张书华之委托诉讼代理人郑建业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2020年1月16日北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称密云仲裁委）作出京密劳人仲字［2020］第278号裁决书，裁决：某餐饮有限公司支付佟天住院伙食补助费、工资、停工留薪期工资、未签劳动合同双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计205766.49元。该仲裁裁决发生法律效力后，2020年3月10日，佟天提出执行申请，本院以（2020）京0118执1543号立案执行。因某餐饮有限公司（以下简称某公司）无财产可供执行，2020年4月17日，本院依法终结执行程序。同年4月21日，佟天向本院提出申请，申请变更、追加胡思佳、张书华为被执行人，对某公司债务承担连带清偿责任。其主要理由为：胡思佳为某公司的法定代表人和实际控制人，其为逃避财产执行，于2019年11月29日将公司法定代表人变更为张书华，其实际仍为公司的控制人，掌管财产支配，并在明知公司债务尚未清理完毕的情况下，办理注销登记手续，在申请注销时作出债权债务清算完结的虚假承诺，未实际缴纳10万元出资，故申请变更、追加胡思佳、张书华为被执行人。同年5月14日，本院作出（2020）京0118执异38号执行裁定书，裁定：一、追加张书华为本院（2020）京0118执1543号执行案的被执行人，张书华对某公司所负债务承担连带清偿责任；二、驳回佟天所提其他追加请求。该裁定书送达后，佟天向本院提出执行异议之诉。原告佟天向本院提出诉讼请求：1.请求维持（2020）京0118执异38号执行裁定书第一项裁定，撤销（2020）京0118执异38号执行裁定书第二项裁定；2.请求裁定追加胡思佳为（2020）京0118执1543号执行案的被执行人，胡思佳对某餐饮有限公司所负债务承担连带清偿责任。事实和理由：（2020）京0118执异38号执行裁定书查明北京某餐厅于2016年11月1日取得个体工商户资格，2018年9月21日改制为有限责任公司并变更名称为某公司，公司注册资本10万元，由股东郭某认缴出资1万元、股东胡思佳认缴出资9万元，认缴出资时间为2067年12月31日。经股权转让并经核准登记，某公司于2018年11月19日变更为自然人独资有限责任公司，股东胡思佳认缴出资10万元，认缴出资时间为2038年12月31日。根据以上查明事实可知胡思佳系某公司发起人股东，但其未履行出资义务即转让公司股权于张书华，公司现已注销。胡思佳在明知其提起仲裁的前提下未完成出资，与张书华签订转让协议存在明显恶意串通，协议无效，依据协议进行工商变更对债权人不产生效力。根据公司法规定，未作出资的股东转让债权的，受让方明知该股东没有出资而受让股权，双方存在连带责任。故依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，诉至法院，要求追加胡思佳为被执行人。被告胡思佳辩称：不同意原告的诉讼请求。我所持某公司股权已转让给张书华，与该公司不存在任何关系，且转让时认缴注册资本期限尚未届至，不存在违反公司法规定的情形。我和张书华没有关系，我因不想经营，通过中介找到张书华，亦将佟天发生工伤一事如实告知。张书华接手公司后，继续经营管理，地点未作变更，后因疫情期间经营不善而注销。被告张书华辩称：本人确已接受某公司股权转让，同意追加我为被执行人。我没有可供执行的个人财产，其他意见同胡思佳。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理认定事实如下：2018年9月25日，佟天入职某公司，同年10月1日发生工伤事故。2019年3月12日佟天申请仲裁，要求确认双方存在劳动关系，2019年4月30日密云仲裁委作出京密劳人仲字［2019］第779号裁决书，裁决佟天与某公司在2018年9月25日至2018年10月1日存在劳动关系。某公司不服裁决，向本院提起诉讼。2019年6月17日，本院判决：佟天与某公司在2018年9月25日至2018年10月1日存在劳动关系。2019年11月15日，佟天再次向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委于2020年1月16日作出京密劳人仲字［2020］第278号裁决书，裁决：某公司支付佟天住院伙食补助费、工资、停工留薪期工资、未签劳动合同双倍工资差额、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计205766.49元。该仲裁裁决发生法律效力后，2020年3月10日，佟天提出执行申请，本院以（2020）京0118执1543号立案执行。因某公司无财产可供执行，2020年4月17日，本院依法终结执行程序。同年4月21日，佟天向本院提出申请，申请变更、追加胡思佳、张书华为被执行人，对某公司债务承担连带清偿责任。同年5月14日，本院作出（2020）京0118执异38号执行裁定书，裁定：一、追加张书华为本院（2020）京0118执1543号执行案的被执行人，张书华对某公司所负债务承担连带清偿责任；二、驳回佟天所提其他追加请求。根据工商登记显示，北京某餐厅于2016年11月1日取得个体工商户资格，2018年9月21日改制为有限责任公司并变更名称为某公司。公司注册资本10万元，由股东郭某认缴出资1万元、股东胡思佳认缴出资9万元，认缴出资时间为2067年12月31日。经股权转让并经核准登记，某公司于2018年11月19日变更为自然人独资有限责任公司，股东胡思佳认缴出资10万元，认缴出资时间为2038年12月31日。2019年11月29日，张书华通过股权转让取得某公司股东资格，公司注册资本10万元由张书华以认缴方式缴纳，认缴出资时间为2038年12月31日。2020年4月7日，经北京市市场监督管理局核准许可，准予某公司注销；在注销登记材料中，未见经清算程序办理注销的相关信息。庭审中，二被告提交全体投资人（发起人）承诺书、公司章程、股权转让协议及收条。全体投资人（发起人）承诺书载明：“现向登记机关申请某餐饮有限公司（企业名称）的简易注销登记，并郑重承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……本企业全体投资人（发起人）对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人（发起人）承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”承诺书落款时间为2020年3月5日。某公司章程显示，公司经营范围为餐饮服务、销售食品，注册资本10万元，股东胡思佳以货币形式认缴出资10万元，出资期限至2038年12月31日，落款时间为2018年11月19日。股权转让协议载明：“甲方（胡思佳）将某公司的股权转让给乙方（张书华）……一、甲方占有某公司的100%股权，甲方是该公司的法定代表人。二、甲方将某公司的全部股份及资产以拾万元价格转让给乙方，乙方于2019年11月20日将拾万元转让费一次性付给甲方。三、自工商登记变更之日起嘴上风暴的全部责任由乙方承担，乙方亦享有股东全部权利。四、本协议签订后甲乙双方不能以任何方式反悔……”协议下方有胡思佳和张书华签字，时间为2019年11月20日。收条显示，协议签订当日胡思佳收到张书华支付的股权转让费100000元。佟天认可公司章程的真实性，对承诺书、股权转让协议及收条不予认可，并认为依据承诺书可见，某公司未经过清算即注销，证明二被告存在故意逃避债务之嫌疑，股东的出资期限利益应视为加速到期。为进一步了解情况，本院向杜某了解，称：2019年3月，通过网上招聘信息，其主动去某公司应聘，任职经理，当时胡思佳为公司法定代表人及实际经营、控制人，负责面试；因疫情，同年12月后再未上班，2020年2、3月被通知因经营不善，公司与其解除劳动关系；2019年12月左右，张书华接手胡思佳工作，经营地及服务内容（餐饮服务）未作变更，关于变更法人及变更时间并不知晓。2019年12月前，其工资由胡思佳每月不定期以微信或现金形式发放，张书华接手后，其工资由张书华每月初以现金形式发放。另查，胡思佳、张书华称二人间不存在任何关系，并到庭签署承诺书。上述事实，有双方当事人陈述，京密劳人仲字［2019］第779号、京密劳人仲字［2020］第278号裁决书，（2019）京0118民初6174号判决书、（2020）京0118执异38号执行裁定书、注销核准通知书、全体投资人（发起人）承诺书、公司章程、股权转让协议、收条等证据材料在案佐证。本院认为：作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。某公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，张书华作为公司独资股东，理应对公司债务承担连带清偿责任，故本院对佟天申请追加张书华为被执行人的裁定结果予以维持。关于佟天主张追加胡思佳为被执行人的诉讼请求问题。《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”故，未履行或未全面履行出资义务是指出资期限届满而股东没有履行出资义务的情形。其次，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，股东在出资期限届满前转让股权的，不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“未缴纳或未足额缴纳出资”、该规定第十九条“未依法履行出资义务”之情形，亦不属于佟天所称“未作出资的股东转让债权”之情形。再次，股东出资义务加速到期的规定适用于以下情况：其一，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；其二，在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。因某公司业已注销，故本案亦不适用上述规定。最后，本案中，佟天以二被告签订的转让协议存在恶意串通主张该股权协议无效，但就股权转让协议无效的确认与本案不属同一法律关系。故综上，佟天要求变更胡思佳为被执行人并对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十一条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、变更被告张书华为本院（2020）京0118执1543号执行案的被执行人，并承担京密劳人仲字［2020］第278号裁决书中所确认的给付责任；二、驳回原告佟天的其他诉讼请求。案件受理费七十元（原告佟天已预交），由被告张书华负担（限本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 王宁二〇二〇年十二月二十八日法官助理 潘燕书 记 员 郑冉