河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0811民初966号原告：焦作市新时代高速公路有限公司，住所地：焦作市中站区焦克路**。统一社会信用代码：914108037474169601。法定代表人：王静歌，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：何海旺，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：程霖杰，上海锦天城（郑州）律师事务所实习律师。被告：鄢陵县花艺绿化工程有限公司，住所，住所地：鄢陵县陈化店镇社会信用代码：91411024750729941E。法定代表人：郑红初，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雅竹，女，汉族，1977年11月21日出生，住郑州市金水区。系该公司员工。委托诉讼代理人：崔克伟，河南崔克伟律师事务所律师。原告焦作市新时代高速公路有限公司（以下简称：新时代公司）与被告鄢陵县花艺绿化工程有限公司（以下简称：鄢陵花艺公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月25日立案。本院受理后依法适用简易程序，于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告新时代公司委托诉讼代理人何海旺、程霖杰，被告鄢陵花艺公司委托诉讼代理人李会华、崔克伟到庭参加诉讼。本院于2019年11月20日作出（2019）豫0811民初4985号民事判决，被告鄢陵花艺公司不服判决提起上诉，焦作市中级人民法院以原审判决认定基本事实不清为由于2020年2月28日作出（2020）豫08民终70号民事裁定，裁定撤销（2019）豫0811民初4985号民事判决，发回焦作市山阳区人民法院重审。本院于2020年3月24日立案后，因被告鄢陵花艺公司在二审中申请鉴定，本院于2020年4月24日委托河南瑞华建设工程造价咨询有限公司进行鉴定，并于2020年9月27日鉴定机构出具了工程造价咨询成果报告。本院于2020年11月26日另行组成合议庭依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新时代公司委托诉讼代理人何海旺、程霖杰，被告鄢陵花艺公司委托诉讼代理人杨雅竹、崔克伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新时代公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告交付其已施工部分全部合格的工程资料；2、判令被告向原告返还工程款1015248.13元；3、判令被告赔偿原告竣工延误违约金63265.968元；4、判令被告向原告支付罚款236000元；5、本案的诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告申请撤回第二项诉讼请求。事实与理由：2017年5月1日，原告作为××与被告签订了《建设工程施工合同》，约定由被告承建迎宾路、中原路两个高速路口及人民路西延绿化项目四标段工程，工程内容为招标清单中所有施工内容，工程质量符合合格标准，合同价为21088656元。根据被告提交的《响应性文件》，案涉工程竣工日期为2017年8月30日以前。施工过程中，被告未按合同约定履行合同义务，消极怠工，施工工期严重拖延，其施工的园路、木栈道、桥柱等多处存在严重的质量问题且拒不整改，苗木成活率也远远达不到要求，导致两口一化四标段工程迟迟不能完工。2018年4月8日，原告向被告下发了解除合同通知书，解除了双方签订的施工合同。但合同解除后，被告既不向原告交付已施工部分合格的工程资料，也不与原告办理工程交接手续。被告鄢陵花艺公司辩称，1、该工程没有规划许可证，没有招投标，建设工程施工合同无效；原告没有向被告提交地质勘查资料，欺骗被告，没有告知被告施工地点原来是垃圾坑，导致工程出现了一定的问题。2、原告提前使用没有验收的该涉案工程，导致涉案工程的桥柱等设施出现了歪斜，原告应该负责。3、关于工期，双方合同上没有约定，不存在逾期交工的问题。4、解除合同通知书被告没有见到。5、由于原告方不在工程资料上签字，主管方也拒签，所以被告方没有合格的验收资料。6、违约金和罚款数额过高，应当减少。本案争议焦点为：1、被告主张的导致合同无效的相关事由是否存在。2、如果合同有效，则原告向被告送达的解除合同通知书是否发生法律效力。3、原告主张的已施工部分全部合格的工程资料是否存在。4、原告要求被告支付违约金和罚款是否由相应的依据，是否符合法律规定。围绕争议焦点和诉讼请求，当事人提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对于争议的事实和证据，本院认定如下：（一）原告提交的竞争性磋商文件，被告提出异议认为该文件违反了招投标法；原告提交由被告制作的响应性文件，被告未提出异议；本院认为，涉案工程是由企业法人投资建设的绿化园林工程，不属于招投标法规定的必须进行招标的范围，本院对以上证据予以采纳。原告提交的建设工程施工合同及工程款收据，被告对其真实性无异议，因本案系履行该合同发生的纠纷，本院对该证据予以采纳，将依据记载的内容认定相关事实；（二）原告提交的合同解除通知函、快递存根及送达流程信息，结合原告提供的被告在2019年2月20日发给原告的通知函，本院认定被告于2018年4月23日收到了原告邮寄的合同解除通知函，被告收到合同解除通知函后三个月内未就其效力提起诉讼，可以认定双方未就工程交接和结算事宜达成一致。（三）原告提交的施工管理奖惩措施，被告提出异议，本院认为该施工管理奖惩措施没有签署时间，原告也没有证据证明刘红德有签署合同性文件的授权，故不能认定该文件属于建设工程施工合同的组成部分。（四）原告提交的公证书涉及的公证事项为工程现状，属于物证，本院予以采纳。被告对公证现状不认可，认为在完工后两年左右做的公证，与原貌相差很大。本院认为，公证书只是对工程现场状况固定证据，被告所述缺乏依据。（五）原告提交的质量鉴定报告，被告认为系原告单方委托，被告不知情，不符合民事诉讼证据规定，不能作为定案依据。本院认为，本案主要审理的范围和工程质量无关，对该鉴定意见不予评判。（六）原告提交的关于工程施工问题的21份监理通知单，因通知单中均有被告项目部人员签名，本院对以上证据均予采纳。原告提交的关于处罚事宜的9份监理通知单，其中2017年5月13日至7月14日的5份有被告项目部人员签名，本院予以采纳；其中9月5日至9月8日的4份没有被告项目部工作人员签名，本院不予采纳。原告提交的关于施工资料问题的3份监理通知单，其中2017年4月16日、6月11日的通知单被告项目部人员签名，本院予以采纳；其中8月3日的通知单没有被告项目部工作人员签名，本院不予采纳。双方的建设工程施工合同未约定监理人的监理内容及监理权限等事项，且监理人无权修改合同，本院将结合合同约定的内容认定相关事实。双方签订的建设工程施工合同未约定监理人的监理内容及监理权限等事项，合同及相关法律也未授权原告及其监理人可以对被告的违约行为施以罚款，故本院对监理通知单罚款部分不予支持。（七）根据被告鄢陵花艺公司的申请，本院委托河南瑞华建设工程造价咨询有限公司对关于迎宾路、中原路两个高速路口及人民路西延绿化项目第四标段已完工程量和相应价款进行鉴定，编审结果载明：“1、土方及绿化工程：7849456.21元。根据提供的资料《迎宾路、中原路两个高速口及人民路西延绿化项目四标段苗木数量清查表》（2019年7月16日），我们进行了分别计算，其中，合格部分的造价为5588881.08元，不合格部分为2260575.13元（含成品草皮造价1695502.93元）。2、门户景观雕塑（焦作欢迎您）（两座）：1998000.00元。3、土建工程：5075781.75元。4、喷灌工程：104102.10元。5、照明工程：154624.73元。6、排水工程：697695.15元。未安装的雕塑（“科技树”雕塑（两座）、“萌芽”雕塑（两座）、宣传小品组合一、组合二）投标价格为160000.00元（含制作、安装），现场勘察时发现仅堆放有部分构件，故此部分金额暂无法计算”。本院认为，原、被告对造价成果报告均有异议，鉴于原告已经撤回第二项诉讼请求，不在本案审理之中，本院不予评判。经审理查明：为建设迎宾路原焦高速口绿化工程，原告新时代公司委托焦作市公共资源项目服务有限责任公司以竞争性磋商方式进行采购，确定的磋商时间为2017年4月9日上午9时，项目工期要求8月30日以前，项目预算3000.37万元。被告鄢陵花艺公司提交了响应性文件，承诺报价为2997.246895万元，提供了已标价工程量清单及施工组织方案，工期为2017年8月30日以前。2017年5月1日，原告（××）新时代公司与被告（××）鄢陵花艺公司签订建设工程施工合同。约定由××建设迎宾路、中原路两个高速口及人民路西延绿化项目四标段工程施工，工程内容为招标清单中所有施工内容；签约合同价为2108.8656万元，合同价格形式为可调价格合同；付款周期为：施工单位进场后完成土方平整经监理与业主验收合格后付工程款总额10%；工程量完成50%经监理与业主验收合格后付工程款总额30%；工程全部完工后经监理与业主验收合格后付至工程款总额60%，同时工程进入养护期；第一年养护期结束经验收后付至工程款总额的80%；两年养护期结束经验收后，依据审计评审金额一次性付清工程余款。双方约定因××原因导致工期延误，由××承担由此延误工期和增加的费用，××应支付××合理的利润；因××原因造成工期延误，逾期竣工违约金为每延误一天2000元，上限为合同价款的千分之三。双方约定合同未尽事宜可另行签订补充协议，补充协议是合同组成部分，约定合同协议书与中标通知书（如果有）、投标函及其附录（如果有）、专用合同条款及其附件、通用合同条款、技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单或预算书、其他合同文件一起构成合同文件，双方约定在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分，同一类内容的文件以最新签署的为准，按照前述顺序确定为解释合同文件优先顺序。双方约定××应按照约定提供应当由其编制的与施工有关的文件，并按照专用合同条款约定的数量、期限和形式提交监理人；××应当在移交施工现场前向××提供施工所必需的地下管线资料、气象和水文观测资料、地质、地质勘察资料等有关基础资料×原因未按约定向××提供基础资料的，由××承担由此增加的费用和延误的工期；××负责采购材料、工程设备的，应按照设计和有关标准要求采购，并提供产品合格证明及出厂证明，对材料、工程设备质量负责。××和监理人均可以提出变更，未经许可，××不得擅自对工程的任何部分进行变更，××提出合理化建议的，应当向监理人提交合理化建议说明；工程量计量按照合同约定的工程量计算规则、图纸及变更指示等进行计量。××要求甩项竣工的，合同当事人应签订甩项竣工协议。××明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的，或监理人发出整改通知后，××在指定的合理期限内仍不纠正违约行为致使合同目的不能实现的，××有权解除合同；××和××未能就合同解除后的清算和款项支付达成一致的，可以向有管辖权的人民法院起诉。双方约定在竣工验收后28日内，××提交三套符合主管部门和城建档案室对竣工验收资料要求的竣工资料。2017年4月16日前，被告鄢陵花艺公司已经进入施工现场开始施工。截至2017年8月31日，涉案工程尚未竣工。2017年8月17日，原告新时代公司支付被告鄢陵花艺公司379.2万元；2018年2月14日支付443万元。2018年4月8日，原告新时代公司以被告鄢陵花艺公司未按合同约定履行合同义务，严重违反法律规定和双方的合同约定为由向被告鄢陵花艺公司发出合同解除通知函。2018年4月23日，被告鄢陵花艺公司收到合同解除通知函。监理通知单罚款共计286000元（其中已缴纳罚款50000元，未缴纳罚款236000元）。本院认为，原告新时代公司与被告鄢陵花艺公司签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，并不违反法律、法规的效力性强制性规定，应属合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自义务。就本案而言，被告未在约定的工期内完成施工，致使原告合同目的不能实现，原告向被告发出解除合同通知书，被告也签收邮递专用单，被告未就解除合同的效力提出异议，双方合同依法解除。针对原告诉讼请求及被告抗辩意见，本院分别评判如下：关于原告要求被告交付其已施工部分全部合格的工程资料。原、被告均认可，认定一项合格工程资料的前提是，在被告提交已完工程相关的工资资料后需由原告在资料上签字认可或者由园林局认可才能视为合格的工程资料，通过庭审调查情况，被告无法提供已施工部分全部合格的工程资料，原告也无法表述所称合格的工程资料明细，因此对原告该项诉讼请求本院不予支持。二、关于延期竣工违约金。本案所涉工程约定竣工时间为2017年8月30日，但在2018年4月23日合同解除之前尚未竣工，被告（××）应承担证明是由于××（原告）原因导致工程逾期的举证责任，现被告未提供该方面的证据，应由被告承担不利的后果。本院认定是由于被告的原因导致工程逾期。鉴于双方在合同中约定违约金数额为每日2000元且不超过合同价款的千分之三，现原告主张违约金63265.96元不违反法律规定及双方约定，本院予以支持。三、关于原告要求被告支付罚款的问题。本院已陈明所涉罚款的监理通知单及施工管理奖惩措施不属于合同约定的权利义务，故原告要求被告支付罚款236000元缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第九十四条第四项、第九十六条、第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告鄢陵县花艺绿化工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告焦作市新时代高速公路有限公司支付违约金63265.96元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5789元，由原告焦作市新时代高速公路有限公司承担4407元，被告鄢陵县花艺绿化工程有限公司承担1382元。鉴定费172376元，由原告焦作市新时代高速公路有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  刘艳平审判员  位青杰审判员  赵 攀二〇二〇年十二月十五日法官助理翟梦男书记员张振杰