广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1481民初1312号 原告：肖汉新，男，1961年4月29日出生，汉族，住广西壮族自治区玉林市一环北路沙圳里**。 被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地河池市宜州区金宜大道**。统一社会信用代码：91451281619848910K。 法定代表人：谢卫福，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘金岭，北京市景运（银川）律师事务所执业律师。 被告：凭祥市教育局，，住所地广西壮族自治区凭祥市北大路** 法定代表人：何彬，该局局长。 委托诉讼代理人：郑选举，广西东方意远（凭祥）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：唐诗雅，广西东方意远（凭祥）律师事务所执业律师。 第三人：罗福冰，男，1962年6月4日出生，汉族，住广西北流市。 肖汉新与广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“五鸿公司”）、凭祥市教育局（以下简称“教育局”）、罗福冰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。肖汉新、教育局委托诉讼代理人郑选举到庭参加诉讼。五鸿公司、罗福冰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖汉新向本院提出诉讼请求：1.五鸿公司赔偿肖汉新工程款70万元；2.教育局向肖汉新支付欠付的工程款3220020.59元；3.判决肖汉新对上述债权享有建设工程优先权。事实和理由：2013年8月28日，教育局和五鸿公司签订《施工承包合同书》，将凭祥市夏石镇中心小学扩建工程承包给五鸿公司，合同价格：8881300元。2013年9月10日，肖汉新及罗福冰同五鸿公司签订《凭祥市夏石镇中心小学扩建工程分包协议书》，约定由肖汉新具体负责该工程的施工，五鸿公司仅向肖汉新收取工程款金额的1.8%作为管理费，履约保证金、工程税金、农民工保证金等费用由肖汉新自行负担。工程自2016年3月开工后，肖汉新自筹资金、自行组织人员、材料及机械设备进场施工，完成了所有工程施工任务。2017年10月，工程顺利通过竣工验收并交付使用。2019年9月4日，凭祥市审计局出具“评审结[2019]086号”《工程结算审定单》，确定该工程的审定造价为10880020.59元。根据合同约定，教育局应在收到五鸿公司工程结算报告及结算资料后28天内结算工程款，否则，从第29天起就应按银行同期贷款利率支付拖欠工程价款的利息违约责任。据统计，截至2020年7月为止，教育局共分六期向五鸿公司支付工程款7660000元，尚拖欠五鸿公司工程款3220020.59元；而五鸿公司在收到教育局工程款后，仅仅向肖汉新支付了696万元，尚拖欠肖汉新工程款3920020.59元，其中有70万元因五鸿公司的债务问题，在款项从教育局支付到五鸿公司下属分支机构力源分公司银行账户后，被湖北省嘉鱼县人民法院强行划扣。肖汉新作为涉案工程款的实际施工人，有权根据法律的规定，对已通过竣工验收并实际交付使用的建设工程主张相应的工程款，而教育局作为工程发包人，也有义务在所欠付工程款3220020.59元的范围内对实际施工人承担支付责任。罗福冰没有参加工程的实际建设，并于2019年10月12日签署《声明书》，自愿放弃对工程款的所有权利。为维护肖汉新的合法权益，特起诉至法院，望判如所请。 五鸿公司辩称，其对肖汉新提供的证据的真实性、合法性、关联性、对肖汉新实际施工人的地位表示认可，对肖汉新对涉案工程款债权的建设工程优先权表示尊重；其愿意赔偿晓汉新被湖北省嘉鱼县人民法院划扣的70万元；对凭祥市教育局欠付的322万元余款工程款，同意由教育局直接支付给实际施工人肖汉新。 教育局辩称，其前夫五鸿公司的工程款3220022.59元，应当减去工程质量保修金544001.03元。肖汉新行使建设工程价款优先受偿权超过了法定时间。 第三人罗福冰述称，其认可肖汉新诉讼请求、事实和理由，其没有参加涉案工程的实际建设，自愿放弃涉案工程款的所有权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：2013年8月28日，教育局和五鸿公司签订《施工承包合同书》，将凭祥市夏石镇中心小学扩建工程承包给五鸿公司，合同价格：8881300元。2013年9月10日，肖汉新、罗福冰同五鸿公司签订《凭祥市夏石镇中心小学扩建工程分包协议书》，约定由肖汉新、罗福冰具体负责该工程的施工，合同还就承包方式、计价标准、工程款的支付时间和方式、质保金、违约责任等进行了约定。合同签订后，肖汉新自筹资金、自行组织人员、材料及机械设备进场施工，该工程已于2017年10月18日完成竣工验收。现已投入使用。2019年9月4日，凭祥市审计局出具“评审结[2019]086号”《工程结算审定单》，确定该工程的审定造价为10880020.59元。教育局共计向五鸿公司支付工程款766万元，尚拖欠五鸿公司工程款3220020.59元；五鸿公司在收到教育局工程款后，向肖汉新支付了工程款696万元，尚拖欠肖汉新工程款3920020.59元，在教育局支付给五鸿公司的766万元工程款中，其中有70万元因五鸿公司的债务问题，在款项从教育局支付到五鸿公司下属分支机构力源分公司银行账户后，被湖北省嘉鱼县人民法院划扣。 罗福冰于2019年10月12日签署《声明书》，称涉案工程实际施工人为肖汉新，其自愿放弃对工程款的所有权利。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程款的数额后，判决发包人在欠付建设工程款范围内对实际施工人承担责任”，根据本案已查明事实，肖汉新是涉案工程的实际施工人，五鸿公司认可尚拖欠肖汉新工程款3920020.59元，教育局认可尚欠五鸿公司工程款3220022.59元，但认为应当减去工程质量保修金544001.03元，根据教育局与五鸿公司签订的《施工承包合同书》关于合同价款与支付的约定：“工程竣工验收合格，竣工结算经财政部门审定并经发包人确认后，工程款支付至结算总价的95%（含已支付的）发包人按工程价款结算总额的5%预留工程质量保修金，待约定的工程质量保修期满后14天内支付至100%（无息）”。涉案工程已于2019年9月4日经凭祥市审计局出具“评审结[2019]086号”《工程结算审定单》，教育局亦已确认涉案工程款数额为10880020.59元，其尚欠五鸿公司工程款3220022.59元，则教育局应在欠付工程款3220022.59元对实际施工人肖汉新承担责任。该合同附件1约定，本工程约定的工程质量保修金为工程结算价的5%，则为10880020.59元×5%=544001.03元。关于质量保修金的返还约定为“在工程保修期内，发包人可以根据国家有关规定和合同规定的金额，在支付承包人的工程款内预留保修金。质量保修金为合同价款的5%（无息）。发包人在工程竣工验收合格满一年之日起14天内将保修金的30%退还给承包人，竣工验收合格满两年之日起14天内将保修金的50%退还给承包人，剩余保修金在保修期满五年之日起14天内一次性返还承包人。”，涉案工程于2017年10月18日竣工验收合格，至今未满五年，但已满三年，发包人教育局仍未返还保修金，发包人应支付80%的保修金435200.82元（544001.03元×80%）给承包人，剩余的20%保修金108800.21元（544001.03元-435200.82）在保修期满五年之日起14天内一次性返还承包人。故教育局应返还435200.82元保修金给实际施工人肖汉新。综上，教育局应支付肖汉新工程款为3220022.59元-108800.21元=3111222.38元。五鸿公司尚欠肖汉新工程款70万元，亦应支付给肖汉新。 关于教育局抗辩肖汉新行使工程价款优先受偿权超过了法定时间的问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本规定所称的建设工程价款优先受偿权是指承包人对涉案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，本案工程并未折价或拍卖，本案不适用本条规定。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下： 一、广西五鸿建设集团有限公司于本案判决生效之日起十日内支付肖汉新工程款70万元； 二、凭祥市教育局于本案判决生效之日起十日内支付尚欠肖汉新工程款3111222.38元； 三、驳回肖汉新其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应按本判决指定的期间履行，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费38160元（肖汉新已预交），由凭祥市教育局负担30274元，由广西五鸿建设集团有限公司负担6814元，由肖汉新负担1072元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  刘琼 人民陪审员  李文 人民陪审员  李炅 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  杨羽 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程款的数额后，判决发包人在欠付建设工程款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。