北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初16950号原告：烟台万达广场商业物业管理有限公司，住所地芝罘区西关南街6号。法定代表人：王志彬，执行董事。委托诉讼代理人：王凯，上海段和段（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涵，上海段和段（青岛）律师事务所律师。被告：深圳趣购空间网络科技有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福安社区福华三路168号国际商会中心1109B。破产管理人：万商天勤（深圳）律师事务所。委托诉讼代理人：孙乃毓，女，万商天勤（深圳）律师事务所员工。原告烟台万达广场商业物业管理有限公司（以下简称万达公司）与被告深圳趣购空间网络科技有限公司（原名称为深圳南方厚朴广告有限公司，于2017年3月30日变更为现名称，以下简称趣购公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万达公司的委托诉讼代理人王凯，被告趣购公司的委托诉讼代理人孙乃毓到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告万达公司向本院提出诉讼请求：1.确认万达公司与趣购公司签订的《烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议》《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议》《烟台芝罘万达广场新增A04外立面广告位合作补充协议》及《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议（二）》于2017年9月15日解除；2.判令趣购公司支付保底广告位使用费160493.91元、广告位实际占用费12189.41元；3.判令趣购公司支付延期付款违约金（以49434.83元为基数，自2017年4月21日起至实际支付之日止；以49434.84元为基数，从2017年6月21日起至实际支付之日止；以49434.83元为基数，自2017年8月21日起至实际支付之日止；以12189.41元为基数，自2017年10月21日起至实际支付之日止，以上均按照日5‰标准计算）及解约违约金59321.8元；4.诉讼费用由趣购公司承担。事实与理由：2015年1月1日，万达公司与趣购公司签订了《烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议》（以下简称《合作协议》），约定万达公司将烟台芝罘万达广场外立面广告位提供给趣购公司有偿使用，趣购公司应按照协议约定支付广告位使用费。后双方又签订了《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议》（以下简称《补充协议》）、《烟台芝罘万达广场新增A04外立面广告位合作补充协议》（以下简称《合作补充协议》）及《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议（二）》（以下简称《补充协议（二）》）。上述协议签订后，万达公司按约履行了协议义务，但趣购公司未按约支付广告位使用费，趣购公司的违约行为给万达公司造成了巨大经济损失。为维护自身合法权益，万达公司诉至法院，望判如所请。被告趣购公司答辩称：一、万达公司提供的证据材料不能证明其实际向趣购公司交付了哪些广告位、所交付广告位具体交付时间及对应的广告位使用费数额，应承担不利的后果。二、在涉案合同约定的履行期内，趣购公司有理由预见万达公司不会按照合同约定履行义务，有权中止履行合同约定的义务，且无需承担违约责任。2016年11月4日，万达总公司于万达集团招采平台发布万达集团2017年度广场广告位的集中招租潜在供方报名公告，对2017年度万达集团全国万达广场广告位（包括案涉广告位）的集中招租项目进行招投标，拟与其他第三方合作。且万达总公司该招租项目合作期限是2017年度，在《框架协议》及《合作协议》的履行期内。万达总公司上述发布广告位集中招租项目招投标的行为，相当于万达总公司和作为万达总公司下属公司的万达公司以自己的行为明确表示拒绝履行《框架协议》和《合作协议》项下的合同义务。三、退一步讲，即使趣购公司的行为构成违约，万达公司主张的违约金明显属于“过分高于造成的损失”，应依法予以酌减。经审理查明：万达公司作为甲方与趣购公司作为乙方签订《合作协议》，约定：根据万达商业管理有限公司与乙方签订的《万达广场外立面广告位框架合作协议》，甲方拟将该协议约定的烟台芝罘万达广场外立面提供给乙方有偿使用，乙方同意按照该协议约定向甲方支付相关费用；甲乙双方确认，甲方同意提供给乙方使用的广告位作为甲方管理的烟台芝罘万达广场的2块广告位（具体明细、位置见附件一《烟台芝罘万达广场外立面广告位数量统计》）；乙方有权按本协议约定行使上述广告位的经营权；本协议签订前，如广告位尚未由甲方或甲方授权第三方使用并签署第三方广告位使用协议，则针对该部分广告位的使用期限为：自2015年1月1日至2018年12月31日止，使用期限为4年；本协议签订前，如广告位已由甲方或甲方授权的第三方使用并签署第三方广告位使用协议的，则针对该部分广告位的乙方使用期限为自第三方广告位使用协议终止且该广告位交付乙方使用之日起至2018年12月31日止；本协议约定使用期限内的乙方应向甲方支付的广告位使用费按保底广告位使用费加分成广告位使用费的方式计算（即广告位使用费由下述保底广告位使用费和分成广告位使用费两部分组成）；就本协议约定的万达广场广告位，乙方应向甲方合计支付的保底广告位使用费（保底广告位使用费每年在上一年的基础上递增5%）。烟台芝罘万达广场保底费：2015年219370元，2016年230338元，2017年241854元，2018年253948元，合计945510元；就本协议约定的2个万达广场广告位，乙方应向甲方支付的分成广告位使用费计算公式如下：乙方应向本协议万达广场支付的分成广告位使用费=【自然年度各万达广场乙方广告位发布费总收入-自然年度各万达广场总保底广告位使用费-各万达广场自然年度乙方经营费用（即自然年度各万达广场乙方广告位发布总收入*40%）】*30%*本协议万达广场外立面广告位自然年度的利润占自然年度各万达广场广告位利润总和的比例；保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期起始日起计，每个自然年度的保底广告位使用费分两期支付，乙方须于与甲方签订合作协议后五个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每半年支付一次，支付时间为每年12月20日前和每年的6月20日前；本协议终止后，乙方应在15日内将相应的广告位及使用权及营运权全部归还给甲方，乙方逾期不归还的，甲方有权采取一切措施收回，如因此导致乙方损失的，由乙方自行承担；如乙方未按本协议约定期限向甲方支付广告位使用费或其它应付费用，每延期一日，需按延付金额的千分之五的标准向甲方支付违约金；乙方延期支付广告位使用费或延期履行其他义务达30天的，甲方有权相应解除本协议，按实际广告位使用期结算广告位使用费，乙方还应当按照解约当年广告位使用费总额的20%向甲方支付违约金。协议后附《烟台芝罘万达广场外立面广告位数量统计》，显示共2块广告位。万达公司作为甲方与趣购公司作为乙方签订《补充协议》，约定：经友好协商，甲乙双方就《合作协议》签订本补充协议，修改如下：乙方可以现金或银行转账的方式向甲方支付广告位使用费，按该等方式支付的款项均以甲方银行实际收到款项之日为付款日，甲方收到乙方支付的广告位使用费后15个工作日内向乙方开具发票等。甲方万达公司与乙方趣购公司签订《合作补充协议》，约定：为便于统一管理，甲方现将原合同中之外的外立面A04广告位外包给乙方，由乙方统一经营管理，合作期限为2016年7月1日至2018年12月31日，为期两年零陆个月。使用期限自2016年7月1日起计的广告位，双方同意按照面积比例折算，乙方另行向甲方支付A04广告位2016年7月1日至2018年12月31日的资源费，此笔资源费的支付时间与原合同保持一致并一起支付。A04广告位资源费=原合同2015年资源费总金额（219382元）*（涉及广告位A04面积（74.57㎡）/广告位总面积（256.3㎡）），具体计算数额如下：2016年下半年33508元，2017年上半年35183元，2017年下半年35183元，2018年上半年36943元，2018年下半年36943元。2016年，万达公司作为甲方与趣购公司作为乙方、深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司（以下简称趣购公司吉安分公司）作为丙方签订《补充协议二》。该协议载明：丙方为乙方下属分公司，三方同意，自2016年6月20日起，对于原协议项下乙方应付的款项，乙方指定丙方向甲方付款；三方确认，如果丙方没有按照原协议及本协议的约定支付款项，甲方有权要求乙方承担付款义务及违约责任，丙方享有原协议相关权利并承担原协议相关义务；对付款方式修改为：保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期日起始日起计（如因广告位本身原因未能实际交付的，以双方验收时间为准计算广告位实际使用起始日，相应扣减保底广告位使用费），每个自然年度的保底广告位使用费分6期支付，由乙方或乙方指定丙方付款，乙方须与甲方签订合作协议后5个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每2个月支付一次，支付节点统一定为偶数月份的20日前（如8月20日前支付7、8月份费用）；每个自然年度的分成广告位使用费应于下一自然年度4月30日前据实结算并由乙方或乙方指定丙方向甲方一次性支付；乙方对丙方的付款义务承担连带责任，如丙方未按结算履行付款义务的，乙方应承担相应的付款义务；如乙方或其付款执行单位丙方未能按照约定期限向甲方支付广告位使用费，拖延交纳付款超过5个工作日的，甲方有权暂停乙方使用广告位，并要求乙方承担原协议及本协议约定的违约责任；甲乙丙三方同意以下表作为广告位使用费的结算清单：保底广告位使用费2016年下半年缴费141243.15元，2017年上半年缴费148304.5元，其中2017年4月20日前缴费49434.83元，2017年6月20日前缴费49434.84元，2017年下半年缴费148304.5元，其中2017年8月20日缴费49434.83元，2017年10月20日缴费49434.83元，2017年12月20日缴费49434.84元，2018年上半年缴费155721.15元，2018年下半年缴费155721.15元。万达公司提交其向趣购公司、趣购公司吉安分公司发送的催款函、催款及解约的通知函证明趣购公司欠款事实，其进行催收。2017年7月10日，万达公司向趣购公司、趣购公司吉安分公司发送《催款函》，载明：根据合作协议及合作协议补充协议二相关约定，2017年6月20日前，趣购公司、趣购公司吉安分公司应向我公司支付自2017年3月1日起至2017年6月30日期间的广告位使用费100000.01元，但趣购公司、趣购公司吉安分公司未按约定如期支付，现郑重告知要求趣购公司、趣购公司吉安分公司于本催收函3日内全额支付拖欠的广告位使用费，若趣购公司、趣购公司吉安分公司未能在前述时限内支付广告位使用费的，将通过法律途径向趣购公司、趣购公司吉安分公司追偿欠款并主张违约责任。2017年8月14日，万达公司向趣购公司、趣购公司吉安分公司发送《催款及解约的通知函》，载明：根据合同约定，贵司应于2017年4月20日之前向我司支付自2017年3月1日至2017年4月30日、2017年6月20日之前向我司支付自2017年6月1日至2017年8月31日止共4个月期间的广告使用费共计100042.44元，但截至本函件发出之日，贵司仍欠交上述费用，贵司行为已构成严重违约。我司再次通知贵司：请贵司能于2017年8月20日之前按合作协议约定足额支付欠缴的广告使用费；否则，一切法律后果由贵司承担。2017年9月13日，万达公司向趣购公司、趣购公司吉安分公司发送《解除＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞及补充协议的通知书》，载明：趣购公司、趣购公司吉安分公司仍未缴纳2017年3月1日至2017年8月31日期间的广告位使用费，期间虽经我司多次催促并书面函告，但趣购公司、趣购公司吉安分公司仍未缴纳上述款项。趣购公司、趣购公司吉安分公司的行为已构成严重的违约行为，并给我司造成了巨大的经济损失。基于上述情形，我司现依据原协议及补充协议的约定，特向趣购公司、趣购公司吉安分公司发出本解除通知。寄件详情载明2017年9月15日拒收退回。趣购公司称并未收到上述函件，亦不清楚为何退回。趣购公司于庭审中提交网页公证书佐证其未按时交纳广告位使用费是因为发现2016年11月4日万达集团在招采平台官方网站上发布《万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告》用于2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租，故趣购公司认为万达公司已经以实际行动表示不再履行合同。万达公司对上述证据真实性认可，证明目的不认可，文件由万达商业管理有限公司作出，与其无关，涉案广告位并未授权集团招租，不存在违约。庭审中，万达公司出示两张照片，证明趣购公司使用万达公司提供的广告位为其客户刊登广告。趣购公司表示上述照片无法证明是趣购公司租赁的广告位。庭审中，万达公司主张，趣购公司支付了2015年至2017年2月之前的广告位使用费，2017年4月20日、6月20日及8月20日广告位使用费未支付。万达公司发出解除通知后，于趣购公司拒收次日起计算15日，即2017年9月30日自行收回了广告位。趣购公司对其付款情况并不清楚。上述事实，有双方提交的证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：万达公司与趣购公司签订的《合作协议》《补充协议》《合作补充协议》以及万达公司与趣购公司、趣购公司吉安分公司签订的《补充协议二》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案中，万达公司主张趣购公司逾期支付广告位使用费超过30天，趣购公司未能提供相反证据反驳，本院对万达公司的主张予以采信。根据《合作协议》和《补充协议二》，万达公司有权解除上述协议。鉴于万达公司寄送的解约函被退回，且邮寄地址并非趣购公司的注册地址，万达公司主张于2017年9月15日解除《合作协议》《补充协议》《合作补充协议》及《补充协议二》缺乏法律依据。因万达公司于2017年9月30日自行收回了广告位，以实际行动表示不再履行上述协议，故本院确认《合作协议》《补充协议》《合作补充协议》及《补充协议二》于2017年9月30日解除。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《合作协议》以及《补充协议二》，趣购公司应向万达公司支付保底广告位使用费160493.91元、广告位实际占用费12189.41元。趣购公司逾期支付广告位使用费，已构成违约，根据《合作协议》约定，趣购公司应向万达公司支付逾期付款违约金，鉴于万达公司主张的违约金计算标准过高，本院调整为按照中国人民银行同期贷款的四倍计算。关于万达公司主张的解约违约金。因趣购公司违约导致万达公司解除合同，会导致万达公司产生空租等损失，故对万达公司主张的解约违约金59321.8元诉讼请求，本院予以支持。关于趣购公司的答辩意见。趣购公司称其未按时交纳广告位使用费是因为万达集团擅自将趣购公司正在经营的广告位进行网络招投标，趣购公司认为该行为是不再履行合同的表示，故趣购公司有权行使不安抗辩权。本院认为，趣购公司与万达公司签署合同约定广告位的使用，作为合同相对方的万达公司并未有任何意思表示或实际行动要求趣购公司退出正在经营的广告位，趣购公司也没有证据证明万达公司不再具备继续履约的能力或者履约不符合合同的约定，故其主张不安抗辩权的理由本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认原告烟台万达广场商业物业管理有限公司与深圳趣购空间网络科技有限公司签订的《烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议》《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议》《烟台芝罘万达广场新增A04外立面广告位合作补充协议》及《＜烟台芝罘万达广场外立面广告位经营合作协议＞补充协议（二）》于2017年9月30日解除；二、被告深圳趣购空间网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告烟台万达广场商业物业管理有限公司支付广告位使用费160493.91元、广告位实际占用费12189.41元；三、被告深圳趣购空间网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告烟台万达广场商业物业管理有限公司支付延期付款违约金（以49434.83元为基数，自2017年4月21日起至实际支付之日止；以49434.84元为基数，从2017年6月21日起至实际支付之日止；以49434.83元为基数，自2017年8月21日起至实际支付之日止；以12189.41元为基数，自2017年10月21日起至实际支付之日止，均按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算）及解约违约金59321.8元；四、驳回原告烟台万达广场商业物业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由原告烟台万达广场商业物业管理有限公司负担1313元（已交纳）。由被告深圳趣购空间网络科技有限公司负担4487元（于本判决生效后七日内交纳），如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  孙国荣审判员  鲁雅清审判员  李佳佳二〇二〇年十二月三十日书记员  邱 堃