四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终14128号 上诉人（原审原告、被告）：杨鹏，男，1995年10月5日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：李明，四川拓越律师事务所律师。 上诉人（原审被告、原告）：成都鑫豪斯电子探测技术有限公司，住所地：四川省成都市成华区龙潭工业园华盛路58号34栋。 法定代表人：熊委，职务不祥。 委托诉讼代理人：李永鹏，四川新开元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙勇，四川新开元律师事务所律师。 上诉人杨鹏因与上诉人成都鑫豪斯电子探测技术有限公司（以下简称鑫豪斯公司）劳动争议一案，不服成都市龙泉驿区人民法院（2020）川0112民初2834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法由审判员谢剑适用普通程序独任不开庭审理。本案现已审理终结。 杨鹏上诉请求：1.判决鑫豪斯公司向杨鹏支付经济补偿金44146.35元；2.判决鑫豪斯公司支付杨鹏加班工资（每周六及日常加班）168872.47元（104天×17658.54元/月÷21.75天/月×200%）；3.判决鑫豪斯公司支付杨鹏加班工资（2019年国庆）1623.77元（1天×17658.54元/月÷21.75天/月×200%）。事实与理由：一、一审判决对事实认定错误且法律适用不正确。鑫豪斯公司已恶意拖欠杨鹏数月基本工资、提成和补贴费用，也未依法缴纳2017年11月-2018年3月的社会保险费。为离职顺利，杨鹏只能被迫在离职申请一栏填写“无”。二、原判决认定杨鹏主张日常加班工资的证据不充分，且未支持加班工资，系判决认定事实错误。杨鹏提交了工资单、微信聊天记录等足以证明工时制度超出规定的标准工时制时限。三、原判未对杨鹏主张的2019年国庆节的加班时间及产生的加班工资进行认定，系事实认定错误。 鑫豪斯公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实和理由：一、一审法院认定鑫豪斯公司应支付杨鹏工资差额34493.87元不能成立。杨鹏主动提出辞职后未交接工作故停发2019年10月工资及11月工资。二、杨鹏年主张的休假工资3141.95元不能够成立。杨鹏享有年假五天，杨鹏于2019年11月7日-9日休假三天，2019年11月15日正式离职，应当仅支付两天的休假工资为496元（2697÷21.75×2×200%）。三、一审认定鑫豪斯公司应支付杨鹏预留提成48190.62元不能成立。 鑫豪斯公司辩称，杨鹏主张的经济补偿金没有事实和法律依据，杨鹏是主动辞职。杨鹏主张的加班工资没有事实依据，杨鹏系销售人员，要求用人单位支付加班工资没有依据。其主张的加班费已经超过诉讼时效。其国庆节的加班时间及工资也没有事实依据。 杨鹏辩称，一审认定鑫豪斯公司应支付杨鹏工资差额79997.62元事实清楚，适用法律正确。对于年休假工资，杨鹏的月工资标准应当通过其应收的销售提成的工资进行计算，故一审认定正确。预留提成系鑫豪斯公司提供的工资明细中详细列明的，且与杨鹏提供的银行流水相互佐证。 杨鹏向本院提出诉讼请求：1、判决鑫豪斯公司支付杨鹏2019年3月-2019年11月15日工资共计79997.62元；2、判决鑫豪斯公司支付杨鹏带薪年休假（7天）工资11366.42元；3、判决鑫豪斯公司支付杨鹏经济补偿金44146.35元；4、判决鑫豪斯公司支付杨鹏加班工资168872.47元；5、判决鑫豪斯公司支付杨鹏加班（2019年国庆节）工资1623.77元；以上合计金额306006.63元。 鑫豪斯公司向本院提出诉讼请求：1、判决鑫豪斯公司不支付杨鹏2019年3月-11月工资及提成37149.54元，未休年休假工资1314.29元；2、判决鑫豪斯公司仅支付杨鹏2019年10月工资2697元、11月工资1612元及带薪年休假工资496元。 一审法院判决：一、鑫豪斯公司于判决生效之日起十日内支付原告杨鹏工资79997.62元、未休年休假工资3141.95元；二、驳回鑫豪斯公司的其余诉讼请求；三、驳回杨鹏的其余诉讼请求。该两案案件受理费减半后各收取5元，由鑫豪斯公司、杨鹏各负担5元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1.鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付经济补偿金；2.鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付工资差额34493.87元及销售提成；3.鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付未休年休假工资3141.95元；4.杨鹏主张的加班工资是否成立。针对争议焦点，本院评判如下： 关于鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付经济补偿金的问题。根据查明的事实，杨鹏系主动离职，其在2019年11月18日填写的员工离职申请表记明，离职类别为辞职，离职申请处“无”。因此杨鹏未以鑫豪斯公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定为由提出辞职，而是以无理由辞职，鑫豪斯公司予以同意，双方解除劳动关系。故现杨鹏主张要求鑫豪斯公司支付经济补偿金无事实与法律依据，本院对此不予支持。 关于鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付工资差额34493.87元及销售提成48190.62元的问题。鑫豪斯公司主张杨鹏的工资均已足额发放，不应支付其工资差额。本院经审查认为，根据工资条显示：1.杨鹏职位为销售人员、额定上班天数为24.5天、入职时间为2017年11月9日、基本工资为3500元、本月应发提成为70%；2.在2019年3月-10月期间，销售提成合计160635.45元，实发工资合计147420.17元。但杨鹏工商银行账户摘要为“工资”及“转入”的两部分合计为112926.30元（2019年10月无任何转入款项）。故杨鹏工资条上所记载的实发工资与实际收到工资的差额为34493.87元，鑫豪斯公司应当向杨鹏发放暂扣部分的销售提成共计34493.87元。2019年3月-10月，鑫豪斯公司每月暂扣杨鹏30%的销售提成，现杨鹏离职，鑫豪斯公司应当向杨鹏发放暂扣部分的提成共计48190.62元。综上所述，一审认定鑫豪斯公司应当向杨鹏发放工资差额及暂扣提成的金额并无不当。鑫豪斯公司又主张根据《销售政策》，杨鹏属于中途离职，故不应支付其提成。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”，鑫豪斯公司应当足额向杨鹏支付提成。故本院对鑫豪斯公司的该项上诉请求不予支持。 关于鑫豪斯公司是否应当向杨鹏支付未休年休假工资3141.95元的问题。鑫豪斯公司主张应按照月工资2697元来计算未休年休假。根据查明的事实，杨鹏2018年11月至2019年10月的工资为205012.25（5294+5172+2502+1776+112926.30+79997.62-2655.67）元，平均月工资为17084.35元。故一审认定鑫豪斯公司应当支付杨鹏未修年休假工资3141.95（17084.35÷21.75×2×200%）元并无不当，鑫豪斯公司的主张无事实与法律依据，故本院对鑫豪斯公司的该项主张不予支持。 关于杨鹏主张的加班工资是否成立的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，杨鹏应当就加班事实承担举证证明责任，但杨鹏并未提供充分证据证明，且考虑杨鹏从事销售工作，其工作时间以及工作地点不具有确定性及稳定性，故其上诉理由不充分，本院对杨鹏的该项上诉理由不予支持。 综上所述，鑫豪斯公司、杨鹏的上诉请求均不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由成都鑫豪斯电子探测技术有限公司负担10元，杨鹏负担10元。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  谢 剑 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理  崔 琪 书 记 员  王清影