广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初37861号原告（反诉被告）：深圳市惠富达精密五金制品有限公司，住所地：深圳市龙岗区坪地街道坪地社区碧云街。法定代表人：薛建惠，总经理。委托诉讼代理人：李明清。被告（反诉原告）：广西威博狮医疗科技有限公司，住所地：广西贺州生态产业园正润大道。法定代表人：黄拔林，执行董事。委托诉讼代理人：黄渊、李志珍。上述当事人买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）深圳市惠富达精密五金制品有限公司（以下简称“惠富达公司”）的委托诉讼代理人李明清，被告（反诉原告）广西威博狮医疗科技有限公司（以下简称“威博公司”）的委托诉讼代理人黄渊、李志珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠富达公司的诉讼请求：一、依法判令被告继续履行合同、验收交付设备；二、依法判令被告向原告支付全额合同价款2800000元；三、依法判令被告无权要求返还定金400000元；四、依法判令被告赔偿原告支付的律师费118000元；五、依法判令本案案件受理费被告负担。事实和理由：2020年4月20日，被告为甲方（买方），原告为乙方（卖方），经协商一致，原告通过传真方式向被告发出《设备销售合同》，被告于同日在《设备销售合同》由罗XX签名并加盖公章以传真方式回传给原告，《设备销售合同》依法成立。合同第一条约定：被告购买原告生产的HFDKZ-12A口罩机8台，每台含税单价350,000元,合同总价款为2,800,000元。还约定“4月28日交货3台，5月1日交货3台，5月5日交货2台”；“以付定金之日开始算交（货）期”。合同第三条约定：“……乙方在收到合同50%定金货款后10工作日交货，每批交货之前，甲方到乙方公司检验设备合格并验收，甲方付完当批机器50%余款，乙方交货给甲方……。”合同还分别对交付与安装、保修，交付时间、地点，违约责任等条款进行了约定。合同签订了，被告分别于2020年4月22日、25日二次通过银行汇款方式向原告支付定金各200,000元，共计支付定金400,000元。原告收到定金后，在疫情期内组织人力、物力、财力完成了设备生产。原告于2020年4月30日电话通知被告验收设备，之后多次按照合同约定的联系方式通知被告检验、提货，被告未履行该合同义务。原告于2020年6月4日书面通知被告“履行合同，支付货款”，被告2020年6月11日复函明确表示不履行合同。被告之行为已构成根本违约。被告威博狮公司辩称，一、原、被告签订的设备销售合同是无效合同，合同签订时间是2020年4月20日，原告在2020年4月17日采取了二类医疗设备的销售资格，在合同签订时原告不可能在三天内取得本案履行合同的能力；二、合同第一条约定的明确的交货时间分别是4月28日交货3台，5月1日交货3台，5月2日交货2台，原告没有按照合同约定时间交货，被告已经通知原告解除合同，由于原告违约在先，所以原告所有诉讼请求均不应当得到法院的支持。被告威博狮公司的反诉请求：一、原告返还被告定金200000元；二、原告返还被告预付款200000元：三、原告赔偿被告损失1521056元；四、反诉诉讼费由原告承担。事实和理由：被告与原告2020年4月20日签订《设备销售合同》，约定被告向原告采购8台口罩机，约定的交付口罩机的时间为：2020年4月28日交货3台，5月1日交货3台，5月5日交货2台。合同签订后，原告未能按约定的时间向被告交付口罩机。被告已经支付了20万定金，后双方协商被告再支付20万货款、原告交付1台口罩机，但是原告也未交付1台口罩机。双方签订合同没有履行，原因在于原告未能按约定交付货物。原告已经违约，被告2020年4月22日支付的20万元定金，原告应当双倍返还，被告2020年5月25日支付的20万预付款应当予以返还。原告未能按时交付口罩机给被告造成了严重的损失。被告已经为生产口罩投入了巨大资金，其中厂房租金135000元、生产口罩的车间装修985000元、检测仪器费用229650元、熔喷布等原材料37721元、水电费133685元，被告最终因口罩机未及时到货未能生产口罩，这些投入全部化为乌有，原告应当赔偿被告的损失。原告惠富达公司对被告的反诉答辩称，被告提起的反诉违背了双方签订的合同约定,歪曲了双方在履行合同中的事实，且没有任何证据证明原告存在着任何违约行为，请求法院依法驳回被告的全部诉讼请求。经审理查明，2020年4月20日，原被告签订了一份《设备销售合同》，约定被告向原告订购HFDKZ-12A口罩机8台，每台含税单价350000元合计2800000元。合同第一条“产品名称、规则、数量及价格”备注：4月28日交货3台、5月1日交货3台、5月5日交货2台。合同第二条“付款时间及方式”约定，合同签订后被告一次支付定金50%，以付定金之日开始算交期。合同第三条“交货时间、地点”约定，原告在收到合同50%定金货款后10个工作日开始交货，每批交货之前，被告到原告公司检验设备合格并验收，被告付完当批机器50%余款，原告交货给被告。原告在收到订单全部尾款3个工作日内按照合同金额开具增值税专用发票给被告。因政府以及其他不可抗力导致无法按时正常交货的，交期应相应顺延。第五条“违约责任”约定，被告无故单方面解除合同，应向原告（守约方）支付相当于合同总额100%的违约金，如违约金不足以弥补原告（守约方）全部损失的，违约方须赔偿守约方因此遭受的全部损失。原告无法按合同交期交货，如被告解除合同，原告按合同定金40%赔偿。如一方违约，则守约方主张权利的合理费用由违约方承担，合理费用包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、仲裁费、保全费、鉴定费、公证费等。2020年4月22日，被告向原告支付了200000元，转款附言“转入预付款”。2020年5月25日，被告向原告支付了200000元，转款附言“转入口罩机定金”。2020年6月4日，原告向被告发出书面通知称已备好口罩机并督促被告履行合同、支付货款。被告于2020年6月11日复函称，根据《设备销售合同》口罩机交付时间为2020年4月28日3台、5月1日3台、5月5日2台，原告应该非常清楚，口罩的生产具有非常强的时效性，生产延期一个星期市场都可能发生极大的变化，因此双方在合同中约定了明确的交货时间，但是原告未能在约定的时间内交货。原告延期一个月交货，被告生产口罩的时机已经错过，口罩机对被告已经没有价值，被告签订《设备销售合同》的合同目的无法实现，原告的货物被告已不需要，对此被告已多次通知原告，在此再次通知原告，请原告自行处理该批口罩机。另双方在合同履行的过程中已协商，被告除已付的20万元定金外再支付20万，原告交付被告1台口罩机，双方合同义务终结，被告按约于2020年5月25日支付了20万元，但原告未交付1台口罩机，现突然发通知给被告要交付8台口罩机，原告的行为不符合双方的合意。现被告可以按之前达成的约定，交付1台口罩机，双方的《设备销售合同》就此终结，原告也可以将40万元货款退还被告，自行处理该批口罩机，否则被告将保留追究原告延期交货给被告造成经济损失的违约责任。双方协商未果，原告遂诉诸本院并提出了上述诉讼请求，被告亦在诉讼期间提起反诉并提出了上述反诉请求。诉讼中，原告提交了一份原告与广东恒港律师事务所于2020年8月15日签订的《委托代理合同》（合同约定律师费118000元于签订合同时一次性转账至该律师事务所账户）及该律师事务所于2020年12月1日开具了合计金额为118000元的律师费发票，又自认原告通过个人向个人转账方式支付了该律师费。本院认为，原被告签订的《设备销售合同》，是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。就定金问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十一条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。合同约定的定金为总价款50%，超过20%部分的价款依法不认定为定金性质，但不影响被告按《设备销售合同》约定应于签约当天履行支付总价款50%即140万元的付款义务。就交货时间约定问题，合同第一条第一条“产品名称、规则、数量及价格”备注部分约定“2020年4月28日3台、5月1日3台、5月5日2台”，合同第二条“付款时间及方式”约定，合同签订后被告一次支付定金50%，以付定金之日开始算交期，第三条“交货时间、地点”约定“原告在收到合同50%定金货款后10个工作日开始交货，每批交货之前，被告到原告公司检验设备合格并验收，被告付完当批机器50%余款，原告交货给被告”，合同前后条款存在明显矛盾。即便被告按第二条约定在合同签订当天付款达50%，按第三条约定的付款后10个工作日计算的交货期也迟于2020年5月5日，合同第一条约定的交货日期确定无法实现，因此，交付时间应视为约定不明，同时按付款约定应推定在被告支付订单价款的50%之后。被告既未提交任何证据证明其在原告通知其履行剩余款项支付义务前已向原告主张交货或解除合同，即便其曾向原告主张交货，按合同约定及履行情况，被告付款不足20%，属履行合同不符合约定，原告享有先履行抗辩权以阻却被告的履行请求，依法不认定为违约，故被告的该项主张，没有事实和法律依据，本院不予采纳。因此，原告请求继续履行合同并请求被告支付剩余价款和验收、受领涉案口罩机，合法有理，本院予以支持。被告的反诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告已支付款项40万元，原告主张没收该40万元，属适用定金罚则主张。经审查，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。被告在支付款项时转款附言中仅对2020年5月25日的款项申明为定金，原告未提出异议或拒绝受领，视为变更定金合同，本案的定金金额应认定为20万元，而非40万元。另，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条规定，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。/当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。按该规定，适用定金罚则的条件为一方的违约行为或不完全履约行为达到致使对方合同目的无法实现的程度，即合同全部或部分终止的情形。本案中，本院已应原告请求判令被告继续履行合同，适用定金罚则的条件并未成就。因此，原告的该项主张，本院不予支持。原告主张其因本案诉讼支出了律师费118000元并提交了《委托代理合同》、律师费发票予以证实，但又自认其所称律师费为个人向个人转账支付的，显然该支付行为不足以认定为《委托代理合同》约定的提供诉讼代理服务的广东恒港律师事务所已经实际收取该款项的事实，故原告的该项主张，与事实不符，本院不予采信。虽合同约定，如一方违约，则守约方主张权利的合理费用（包括律师费）由违约方承担，但原告主张的律师费尚未实际发生，原告据此请求被告赔偿其支付的律师费118000元，没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条、第一百二十条、第一百二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告威博狮公司继续履行《设备销售合同》，于本判决生效之日起十日内向原告惠富达公司支付剩余价款2400000元并同时验收、受领涉案口罩机；二、驳回原告惠富达公司的其他诉讼请求；三、驳回被告威博狮公司的全部反诉请求。当事人如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费16672元，原告惠富达公司承担4612.69元，被告威博狮公司承担12059.31元；反诉受理费11044.75元，由被告威博狮公司自行负担。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  郭丹子二〇二〇年十二月四日书记员  钟思苑附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十九条实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。