安徽省六安市裕安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1503刑初390号 公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。 被告人张正丽，男，汉族，1979年10月25日出生于安徽省霍邱县，初中文化，务工，租住六安市金安区。户籍地六安市金安区。被告人张正丽曾因为赌博提供条件，于2015年12月18日被六安市公安局金安分局行政拘留十二日，并处罚款1000元；曾因涉嫌开设赌场罪，于2017年2月20日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年3月21日被该分局取保候审。因犯开设赌场罪，于2018年12月13日被六安市裕安区人民法院判处有期徒刑两年，缓刑两年零六个月，并处罚金20000元；因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月21日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月19日被该分局取保候审，2020年11月23日由本院决定取保候审。 辩护人王成军，安徽中仪律师事务所律师。 被告人张雪其，男，1991年12月10日出生于江西省南城县，汉族，高中文化，个体户，现租住江西省南昌市西湖区（户籍地江西省抚州市南城县）。被告人张雪其因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月19日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月19日被该分局取保候审，2020年11月23日由本院决定取保候审。 辩护人周铮，安徽徽蕴律师事务所律师。 被告人甘家杨，男，1968年9月20日出生于安徽省六安市裕安区，汉族，初中文化，六安市恒生商贸有限责任公司法人代表，住六安市裕安区。被告人甘家杨因涉嫌开设赌场罪，于2019年9月3日被六安市公安局裕安分局取保候审，2020年11月23日由本院决定取保候审。 辩护人石经纬，安徽中特（六安）律师事务所律师。 安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检一部刑诉（2020）336号起诉书指控被告人张正丽、张雪其、甘家杨犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月4日公开开庭审理了本案。六安市裕安区人民检察院指派检察员周敏出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 六安市裕安区人民检察院指控：2016年底至2017年4月，被告人张正丽、张雪其、甘家杨合伙在六安市裕安区解放路原今晚八点KTV三楼仓库开设赌博机房，其中张正丽负责提供机器及维修，占股50%，张雪其负责机房日常管理，占股25%，甘家杨负责提供场地，占股25%。该机房内放置一组六台“打鱼机”，一组六台“美猴王”连线机，参赌人员先从机房工作人员处购买游戏分数，游戏后凭剩余的分数兑换现金，张正丽、张雪其、甘家杨从中获利约2万元，由三人按比例分成。 案发后，被告人张正丽、张雪其、甘家杨接侦查机关电话通知后主动到案接受调查；审查起诉阶段，张正丽退赃1万元，甘家杨退赃1万元。 针对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为被告人张正丽、张雪其、甘家杨以营利为目的，开设赌场，应当以开设赌场罪追究三被告人刑事责任。被告人张正丽在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，数罪并罚。上列被告人均自愿认罪认罚，签署了《认罪认罚具结书》，建议对被告人张正丽判处有期徒刑一年六个月，并处罚金；对被告人张雪其判处有期徒刑一年三个月，并处罚金，可适用缓刑；对被告人甘家杨判处有期徒刑一年，并处罚金，可适用缓刑。 三被告人对起诉书指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚。 被告人张正丽辩护人对公诉机关指控的事实均无异议。认为1.被告人主观恶性比较轻，犯罪情节较轻。2.被告人此次开设赌场发生在2016年度至2017年4月份，也就是在被告人第一次因涉嫌开设赌场罪被采取取保候审措施之前所实施的犯罪行为。3.被告人此次开设赌场获利较小。4.被告人现在和妻子共同经营公司且要偿还房贷及企业贷款。被告人家里有老人要赡养，还有两个孩子需要抚养。5.被告人签署了认罪认罚具结书。请求对被告人判处缓刑。 被告人张雪其的辩护人认为1.被告人获利少，情节轻微。2.被告人自愿积极退赃。3.被告人属于从犯。4.被告人构成自首。5.被告人系初犯、偶犯。 被告人甘家杨的辩护人辩护意见1.被告人属于自首；2.被告人犯罪情节轻微，主观恶性小，系从犯；3.被告人认罪态度好，悔罪深刻，在审查起诉阶段退赃；4.被告人营业时间短且在该违法行为中获利小；5.被告人一直遵纪守法无违法犯罪前科。建议对被告人适用缓刑。 经审理查明：2016年底至2017年4月，被告人张正丽、张雪其、甘家杨经合谋，合伙在被告人甘家杨所租的六安市裕安区解放路原今晚八点KTV三楼仓库开设赌博机房，由张正丽负责提供机器及维修，占股50%；张雪其负责机房日常管理，占股25%；甘家杨负责提供场地，占股25%。该机房内放置一组六台“打鱼机”，一组六台“美猴王”连线机。参赌人员先从机房工作人员处购买游戏分数，游戏后凭剩余的分数兑换现金。开设赌博机房期间，被告人张正丽、张雪其、甘家杨从中获利约2万元，由三人按比例分成。 案发后，被告人张正丽、张雪其、甘家杨接侦查机关电话通知后主动到案接受调查，如实供述犯罪事实。审查起诉阶段，张正丽退赃1万元，甘家杨退赃1万元。本院审理期间，张雪其退赃1万元。 认定上述事实的证据有1.户籍信息、到案经过等书证；2.证人吴某、李某1、王某、刘某、何某、赵某、李某2等人的证言；3.被告人张正丽、张雪其、甘家杨的供述和辩解;4.证人张某、李某1、王某、刘某等人辨认笔录；5.前科情况说明，张雪其临时羁押证明，退赃票据等；5.公安机关现场检查记录，电子游戏设备认定意见书等。 上述证据收集程序合法，内容客观真实，并经法庭当庭举证、质证、认证，足以认定指控的犯罪事实。 本院认为，被告人张正丽、张雪其、甘家杨为牟取非法利益，设置赌博机进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在各自参与的共同犯罪中，被告人张正丽、张雪其、甘家杨分工不同，不宜区分主从犯，应按各自行为承担罪责，其中张雪其、甘家杨相对张正丽罪责较轻，在量刑时予以考虑。被告人甘家杨的辩护人提出甘家杨系从犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。案发后，被告人张正丽、张雪其、甘家杨主动到案，归案后如实供述主要犯罪事实，均系自首，均退赃，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人张正丽在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人张正丽曾因为赌博提供条件被行政处罚，仍不思悔改，进行开设赌场犯罪活动，不适宜适用缓刑。各辩护人的其他相关从轻辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据各被告人的犯罪事实、情节、地位作用、认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条的规定，判决如下： 一、撤销六安市裕安区人民法院（2018）皖1503刑 初354号刑事判决书中对被告人张正丽犯开设赌场罪判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月并处罚金人民币二万元的缓刑部分。被告人张正丽犯开设赌场罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；与原犯开设赌场罪数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月22日起至2023年11月20日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人张雪其犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人甘家杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、退缴的违法所得人民币三万元予以追缴，上交国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  许哲俊 人民陪审员  李邦新 人民陪审员  张前傲 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  何亚松 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。