新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4322民初308号 原告：富蕴兴通劳务派遣有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区富蕴县文化东路和谐小区5号商住楼负02号商铺。法定代表人：何莹，该公司经理。委托诉讼代理人：马筱华，新疆法爱律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晶，新疆克兰律师事务所律师。被告：富蕴县海通化工有限公司，住所地新疆维吾尔自治区富蕴县三区文化东路14号l2幢242栋。法定代表人：段玉红，该公司经理。委托诉讼代理人：武灵志，山西华炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹力，山西华炬律师事务所律师。原告富蕴兴通劳务派遣有限责任公司（以下简称兴通公司）与被告富蕴县海通化工有限公司（以下简称海通公司）企业债权转股权合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告兴通公司的委托诉讼代理人马筱华、谢晶、被告海通公司的委托诉讼代理人尹力、武灵志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴通公司向本院提出诉讼请求：1．撤销双方签订的《债转股协议书》；2．海通公司支付原告欠款2,507,098.52元及逾期利息，利息自2015年6月28日起按中国人民银行同期贷款利率参照罚息计算至欠款付清之日；3．本案诉讼过程中发生的所有费用由海通公司承担。庭审中，原告变更诉讼请求：1.解除双方签订的《债转股协议书》；2.海通公司支付欠款2,507,098.52元及逾期利息，利息自2015年6月28日起按中国人民银行同期贷款利率参照罚息计算至欠款付清之日；3．本案诉讼过程中发生的所有费用由海通公司承担。事实和理由：2014年11月4日，双方签订《探矿工程合同》，兴通公司承包海通公司的富蕴县扎河坝以西石灰岩矿探矿工程。双方约定了工程内容、结算单价，付款方式等具体内容。施工过程中，海通公司提出解除合同。2015年4月21日，双方就已施工部分进行结算并签订《探矿工程最终结算协议》，确认施工工程量共计49万元。2015年4月23日，双方签订《富蕴县海通化工有限公司石灰石矿项目设施交接付款协议》，约定兴通公司将前期投入的项目设施移交给海通公司，经双方共同确认，海通公司前期投入共计2,172,516元。2015年4月28日，双方完成移交工作，移送《投入清单》以外设施价值144,582.52元。海通公司向原告付款30万元，余款2,507,098.52元未支付。2017年8月23日，双方签订《债转股协议》，约定7日内办理工商变更登记，修改章程和股份比例。协议签订后，海通公司未履行约定的义务，未进行注册资本、股权变更，海通公司因探矿权证过期至今未开展任何业务经营。2019年，因海通公司负有大额债务，探矿权证被执行拍卖。海通公司辩称，1．《债转股协议书》合法有效且已实际履行，兴通公司无权要求解除，应配合海通公司办理工商信息变更手续。《债转股协议书》签订后兴通公司工作人员晁臻代表兴通公司与海通公司股东签订《富蕴县海通化工有限公司股份合作协议书》，海通公司全体股东对兴通公司持有海通公司20%的股权进行确认，兴通公司据此享有股东权利。兴通公司晃臻加入了海通公司股东微信群，海通公司的日常事务也由晁臻代表兴通公司行使管理权。2．兴通公司与海通公司的债权已转化为股权，兴通公司无权要求海通公司支付欠款，兴通公司追索工程款与本案不是一个法律关系。兴通公司即使要索要工程款，也应当另行提起诉讼，由另案来查明欠付工程款项的具体金额。3．兴通公司应当以其所占股权比例对海通公司债权债务承担股东责任。兴通公司不能因为债转股后公司经营不善而逃避股东的责任。兴通公司行为违反公司法规定的股东共享收益共担风险的规定，属于变相的抽逃出资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：兴通公司提交以下证据：1．《探矿工程合同》，证明兴通公司承包海通公司的富蕴县扎河坝以西石灰岩矿探矿工程。双方约定了工程量、结算单价，付款方式等具体内容。2．《富蕴县海通化工有限公司石灰石矿项目设施交接付款协议》、《富蕴兴通劳务派遣有限公司前期投入清单》，证明兴通公司与海通公司确认兴通公司前期投入共计2,172,516元，海通公司承诺现场交接完成后10内向兴通公司支付40万元，余款2个月内付清。3.《探矿工程最终结算协议》，2015年4月21日，海通公司对兴通公司施工的工程量进行最终结算，兴通公司共完成工程量19600立方米。4.交接表（清单）、证明、钢材发票、附件、钢材理论重量表、火墙、炉子发票、和面机、压面机票据，证明清单之外向海通公司移交价值共计144,582.52元设施。5.《债转股协议书》、民事裁定书、微信记录截图，证明海通公司股东贾树泽代表海通公司与兴通公司协商债转股等事宜。2017年8月23日，双方达成债转股协议，占股比例为20%；海通公司承诺在协议生效后七天内正式办理工商登记，修改章程及确认新的股份比例。6.海通公司企业信用公示报告，证明自海通公司成立至2017年债转股发生时，海通公司在工商登记部门未公示其公司资产及负债情况，海通公司至今未履行增加注册资本及为变更股东登记，债权转股权程序并未完成。7.2016年1月1日，海通公司股东会决议、章程修正案、股权转让协议、注册资本明细表。证明海通公司曾进行过股权转让和变更，未进行股权变更登记。8.民事判决书、执行裁定书、人民法院关于拍卖海通公司财产的公告，民事裁定书，微信聊天记录截屏，证明海通公司在2017年存在大额债务，除探矿权外海通公司没有其他资产能够清偿债务，上述公司的真实状况未向兴通公司披露。探矿权在海通公司要求与兴通公司签订《债转权协议书》之前已经到期，兴通公司签订《债转权协议书》时，海通公司实际并不具备经营发展的条件。现海通公司的探矿权因其前期所欠债务被强制执行，致使支撑海通公司存续和经营的重大财产权益丧失，上述情况在《债转权协议书》签订时海通公司并未如实告知兴通公司。海通公司对上述证据关联性不认可。本院认证意见：证据1、证据5与其他证据能够相互佐证，证明案件事实，本院予以确认，其他证据与其主张的待证案件事实不具关联性，本院不予确认。海通公司提交以下证据：1.《债转股协议书》，证明2017年8月23日，双方协商一致签订《债转股协议书》约定兴通公司对海通公司的债权全部转换为海通公司20%股份，同时约定自协议生效后七日内办理工商登记。2.海通公司股东群聊天记录，证明2017年8月26日，海通公司全体股东在微信群通过了将海通公司20%的股权转让给兴通公司的股东会决议，全体股东表决通过，兴通公司全权委托晁臻作为代表代兴通公司行使股东权利，并参与公司事务。3.海通公司的股东贾树泽与兴通公司的员工晁臻微信聊天记录。证明2017年至2018年，兴通公司员工晁臻代海通公司办理涉诉事宜，兴通公司对海通公司的经营状况知情。4.2018年10月26日晁臻签字的富蕴县法院送达地址确认书。兴通公司对海通公司涉诉情况知情。兴通公司对上述证据的关联性不认可。本院认证意见：证据1与兴通公司提交的证据一致，本院予以确认，其他证据，兴通公司未对其真实性提出异议，与其待证的案件事实具有管理性，本院予以确认。本院认定案件事实如下：2014年11月4日，海通公司与兴通公司签订《探矿工程合同》，约定兴通公司为海通公司探矿工程进行穿孔、爆破、装车、运输和推平，海通公司代表刘志光、兴通公司代表晁臻在合同中签字。2017年8月23日，海通公司与兴通公司签订《债转股协议书》，约定海通公司欠兴通公司的债务转为海通公司20%股份，根据海通公司董事会决议《债转股协议书》生效后七日内办理工商登记，修改公司章程及新的股份比例。2017年4月11日，兴通公司提起诉讼，要求海通公司偿还欠款，2017年9月6日兴通公司撤回起诉。2017年9月24日，海通公司股东段玉红、贾树泽、李永刚、马云、梁东燕、兴通公司签订《富蕴县海通化工有限公司股东合作协议》，约定上述六方共同投资合作经营海通公司，兴通公司占总股比20%。合伙期限为十年。2017年至2018年，兴通公司工作人员晁臻代海通公司办理海通公司法院涉诉事宜。本院认为，《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第十四条规定“债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷案件中，应当确认债权转股权协议有效。政策性债权转股权，按照国务院有关部门的规定处理。”本案中，海通公司与兴通公司签订《债转股协议书》,双方意思表示真实,该《债转股协议书》依法成立,合法有效。本案争议问题为案涉《债转股协议书》应否解除。兴通公司以海通公司未办理工商变更登记、隐瞒经营状况、唯一资产探矿权已被拍卖为由,依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十六条“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”之规定,主张解除《债转股协议书》。按照《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”之规定,兴通公司应对《债转股协议书》符合上述法定解除条件,承担举证责任。对争议问题评议如下：1.股权是否已取得。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十三条规定“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”可知，享有股权应以出资、认缴出资或者支付股权转让款为标准，本案兴通公司将债权转为股权，履行了出资义务，已取得股权。2.关于合同目的。双方当事人签订《债转股协议书》,合同的核心内容为兴通公司将对海通公司享有的债权转为对海通公司20%股权,故兴通公司对于《债转股协议书》的签订应以获取股权为合同订立目的。兴通公司主张签订《债转股协议书》的目的是海通公司通过利润分配偿还债务,与合同约定不符,本院不予支持。3.关于兴通公司认为海通公司隐瞒经营状况。兴通公司作为法人，应当具备一定商业认知，在签订《债转股协议书》前,应对海通公司经营状况情况等基本事项进行调查了解,且兴通公司在取得股权后代海通公司办理海通公司相关涉诉事宜，对相关情况及后续风险应已知晓。兴通公司称海通公司隐瞒经营状况存在欺诈的情形，但未在法定期间内行使撤销权，对该意见，本院不予支持。4.关于海通公司未办理工商变更登记的问题。工商登记的目的，主要是维护交易安全，保护善意第三人。工商登记机关的股东登记、变更，不应作为股权变动的标志。办理股东工商变更登记，主要是出于行政管理的需要，与权利的转移无关。公司章程记载、股东名册记载和工商部门登记属于形式要件，形式要件的功能主要是对外的。故兴通公司不能据此取得法定解除权。综上,兴通公司与海通公司订立的《债转股协议书》依法成立并生效,兴通公司所举证据不足以证实合同目的不能实现,及履行合同过程中出现情势变更合同应予解除,按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定,应由兴通公司承担举证不能的责任,兴通公司主张解除《债转股协议书》的诉请于法无据，本院不予支持。因本院不予支持兴通公司判令解除《债转股协议书》的诉讼请求,故兴通公司基于协议解除的法律后果,要求海通公司返还已转化为股权转让款的欠款,并支付资金占用费的诉讼请求,不能成立,本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定,判决如下:驳回原告富蕴兴通劳务派遣有限责任公司的诉讼请求。本诉案件受理费26,857元，由原告富蕴兴通劳务派遣有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿勒泰地区中级人民法院。审  判  长   卢瑶瑶人民 陪 审员   沈建梅人民 陪 审员   张 勇二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 四 日书  记  员   严 寒附相关法条：《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第二十三条规定“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；