上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0113民初22890号原告：蔡用森，男，1986年8月10日生，汉族，户籍所在地江苏省宿迁市。委托诉讼代理人：顾寒冰，上海市银星律师事务所律师。被告：南阳海汇劳务外包服务有限公司，住所地河南省南阳市。法定代表人：刘森，董事长。委托诉讼代理人：王丽君，上海市百汇律师事务所律师。原告蔡用森与被告南阳海汇劳务外包服务有限公司(以下简称“海汇公司”)劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡用森及其委托诉讼代理人顾寒冰、被告海汇公司的委托诉讼代理人王丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡用森提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2020年2月1日至2020年3月1日期间工资人民币(以下币种均为“人民币”)7,800元；2.判令被告支付原告2019年9月1日至2020年1月26日期间法定节假日加班工资9,408元；3.判令被告支付原告2019年9月1日至2020年1月26日期间休息日加班工资23,628元；4.判令被告支付原告2019年9月1日至2020年1月26日期间延时加班工资14,850元；5.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金15,600元。事实和理由：原告于2019年9月1日至被告处担任厨师，双方签有劳动合同，原告每月工资7,800元，被告未足额支付原告2020年2月1日至2020年3月1日期间工资。原告在职期间存有加班情形，被告未支付加班工资。2020年3月1日，被告违法解除劳动合同。原告于2020年5月15日申请劳动仲裁，但仲裁仅支持原告部分请求，原告不服仲裁裁决，现诉至法院。被告海汇公司辩称，针对诉请1，2020年2月份因疫情原因被告停业，经过与大多数员工协商后确认按照1,000元/月标准发放生活费，被告按照该标准已经支付原告2月份生活费，故不同意支付原告工资7,800元。针对诉请2-4的加班工资，被告从事餐饮行业，餐饮行业的惯例是做六休一，原告的工资中已经包含了周六加班费，原告的工作时间也没有超过8个小时，不存在延时加班，但鉴于仲裁裁决被告支付原告法定节假日、休息日和延时加班工资，被告为化解纠纷，认可仲裁裁决的结果。针对诉请5，被告并未在3月1日与原告解除劳动关系，且在疫情稳定后还通知原告复工，但原告未到岗，故被告根据规章制度与原告解除劳动关系，现不同意支付违法解除赔偿金。综上，请求法院依法驳回原告不合理、不合法的请求。原告围绕诉讼请求提供了仲裁裁决书、劳动合同、工资卡银行明细、工资调整表、厨房管理规定、录音及文字稿、微信工作群照片等证据。被告围绕抗辩意见提供了劳动合同、规章制度、工资单、转账单、员工名册通知书和承诺书、值班短信和值班安排表、复工通知短信、自离通知书等证据。对于当事人提供的证据，本院组织当事人公开开庭进行了证据交换和质证。上述证据均在卷予以佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.原告于2019年9月1日至被告处担任厨师，双方签有劳动合同，合同约定原告工资2,500元/月，实际2019年9月、10月按照7,500元/月标准支付、2019年11月至2020年1月期间按照7,800元/月标准支付。原告每周做六休一，正常工作至2020年1月26日。原告每天工作期间用餐两次，被告厨房管理制度显示，员工每天工作期间就餐两次，一次30分钟。厨房管理制度另显示工作时间为上午8点45分至13点30分、下午16点至21点。被告则称上班时间为上午9点至13点30分、下午16点至20点30分。2.因疫情原因，被告1月26日后开始停业，2020年2月，被告与原告协商2月份及之后工资发放，后被告与三分之二的员工协商达成按1,000元/月标准发放生活费。被告已支付原告2月份生活费1,000元，未支付原告3月起的生活费。3.被告于2020年4月1日通知原告2020年4月6日上班，原告未至被告处上班。被告又于2020年4月7日通知原告2020年4月8日上班，原告未至被告处上班。2020年4月8日被告再次通知原告2020年4月10日上班，原告仍未至被告处上班。2020年4月13日，被告以原告旷工严重违反劳动纪律为由解除劳动合同。2020年2月24日，被告召集员工开会，表示因为疫情，公司不知道什么时间恢复经营，从3月份开始不再发放生活费1,000元，劝员工自谋出路，但同时也表示饭店开业前会通知员工，愿意回来的可以继续做。原告认为被告口头解除了双方劳动关系，被告否认与原告解除劳动关系。4.原告于2020年5月15日申请劳动仲裁，要求被告支付2020年2月1日至2020年3月1日期间工资7,800元，2019年9月1日至2020年1月26日期间法定节假日加班工资9,408元、休息日加班工资23,628元、延时加班工资14,850元，违法解除劳动合同经济赔偿15,600元。后仲裁裁决被告支付原告2019年9月1日至2020年1月26日期间休息日加班工资4,523.08元、法定节假日加班工资4,717.43元、延时加班工资2,907.69元，对原告其他诉求未予支持，原告不服仲裁裁决，诉至法院。本院认为，原、被告劳动关系事实清楚，本院予以确认。关于原告主张的2020年2月份工资，本院认为，疫情期间被告停止经营，停业期间被告与三分之二的多数员工进行协商，达成按1,000元/月标准发放生活费的方案，可视为被告与全体员工就2月份工资发放问题达成一致，其效力及于未签订的其他员工。考虑到疫情期间被告停业，原告未提供劳动的客观因素，本院认为双方约定每月只发放生活费1,000元并无不妥，本院予以确认，现被告已经按约定支付原告2月份生活费，对原告再行主张2月份工资的诉求不予支持。关于原告主张的加班工资差额，被告主张上班时间为上午9点至13点30分、下午16点至20点30分，但对此未提供充分证据予以证明，本院对被告抗辩意见不予采信，本院采信原告所主张的上午8点45分至13点30分、下午16点至21点，故原告存在延时加班情形，扣除合理用餐时间，本院确认原告每天实际工作时长8.75小时，被告应支付原告延时加班工资。本案中原、被告均确认工作时间是做六休一，原告存在休息日加班情形，本院对此亦予以确认。根据双方约定的工资标准及双方陈述，本院采信被告意见，确认每月支付原告的工资是做六休一的工资，因被告无证据证明工资中包含休息日和法定节假日的加班工资，故被告应再支付原告休息日和法定节假日加班工资。综上，结合原告的工资标准和实际加班时长，本院判令被告支付原告2019年9月1日至2020年1月26日期间休息日加班工资4,523.08元、法定节假日加班工资4,717.43元、延时加班工资2,907.69元。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金，本案中，原告称被告在2020年3月1日口头解除劳动关系，但对此并未提供证据。所提供的2月24日的通话录音中，被告虽提出并鼓励原告等人自谋出路，也表示3月份不再发放生活费1,000元，但同时也表示复工时会提前通知员工，愿意回来上班的可继续上班，被告解除劳动合同的意思表示并不明确。相反被告在复工时向原告多次发送复工通知，原告等人却拒绝到岗，客观上严重违反规章制度，被告据此解除原告等人劳动关系并无不妥，现对原告主张违法解除劳动关系赔偿金不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南阳海汇劳务外包服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡用森2019年9月1日至2020年1月26日期间休息日加班工资4,523.08元；二、被告南阳海汇劳务外包服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡用森2019年9月1日至2020年1月26日期间法定节假日加班工资4,717.43元；三、被告南阳海汇劳务外包服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡用森2019年9月1日至2020年1月26日期间延时加班工资2,907.69元；四、对原告蔡用森其余诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告蔡用森负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 张继峰二〇二〇年十二月二十五日法官助理 孙 凯书 记 员 刘 曦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。