北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初6128号原告（反诉被告）：安志敏，男，1981年3月17日出生。委托诉讼代理人：陈鹏飞，北京实景律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晶，女，1980年8月12日出生。被告（反诉原告）：北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司，营业场所北京市丰台区汽车博物馆东路1号院1号楼-103。负责人：魏猛，经理。委托诉讼代理人：董宇琼，北京法贤律师事务所律师。原告（反诉被告）安志敏与被告（反诉原告）北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司（以下简称香满道丰分公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）安志敏及其委托诉讼代理人陈鹏飞、李晶，被告（反诉原告）香满道丰分公司的委托诉讼代理人董宇琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安志敏向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告2018年7月1日签订《档口联营合同》档口11#；2.被告退还原告履约保证金5万元；3.被告退还原告进场费35000元；4.被告退还原告营业费47000元；5.被告支付原告违约金（从2018年7月1日起按照被告应退还原告总金额132000元计，每日万分之五作为逾期付款违约金），直至实际退还原告各种费用日止；6.诉讼费由被告全部承担。事实和理由：原被告2018年7月1日签订《档口联营合同》档口11#，主营黄焖鸡肉蟹煲。双方合同约定，原告每笔销售收入均使用被告统一安排的收银及其他有关结算系统，所有销售收入均由被告保管，原告被告双方按照约定被告每月15日结算原告上一月的营业总额，自2018年7月1日营业起到2018年8月30日期间，被告未按照合同约定结算安志敏7月营业总额，截止到2018年10月19日被告第一次转给原告第一笔营业总额，在运营中被告多次未按合同履行协议，多次违约，并多次寻找各种理由推辞，严重侵害原告的权益。因原告属小本生意，营业额对原告来说直接关系到生活、生意的运营命脉，截至目前尚有11月份、12月份营业总额没有结算给原告。原告安志敏多次与被告沟通，被告寻找各种理由推辞，原告在无奈之下只有向法院提起诉讼，望公断为盼，请求支持原告所有的诉讼请求。被告香满道丰分公司辩称，一、安志敏请求解除双方2018年7月1日《档口联营合同档口》11#缺乏事实和法律依据。合同联营期限为2018年7月8日至2020年7月7日止。合同条款未约定安志敏享有解除权，也不符合法定解除权条件，所以安志敏诉求缺乏事实及法律依据。二、安志敏请求退还履约保证金5万元、进场费35000元及退还营业费47000元均无事实和法律依据，应予驳回。合同4.4约定若安志敏提出提前终止本合同或本合同因安志敏原因解除的，则安志敏无权要求香满道丰分公司返还已支付的履约保证金，如安志敏对香满道丰分公司负有其他债务，香满道丰分公司将保留提出进一步索赔的权利。第十一条规定，在联营期限内，安志敏因任何原因单方提出撤离联营摊位，均应提前3个月向香满道丰分公司提出书面申请并征得同意后才能撤离。届时，安志敏无权主张返还任何保证金及其已向香满道丰分公司支付的装潢管理费、设备款等费用。此外，安志敏应补足联营期内应交但未交款项，若安志敏未经香满道丰分公司同意擅自停业达7日或擅自撤离联营摊位，则视为安志敏单方撤离，香满道丰分公司有权单方解除合同，并收回该联营铺位另作他用，同时安志敏应及时交回香满道丰分公司提供的设备设施（如燃气卡、库房钥匙、厨具等）。届时，安志敏除无权主张上述保证金及其已支付的装潢管理费、设备款等费用及补足应交但未交的款项外，还应支付赔偿金（计算方式为：已经实际履行的联营期限内平均月营业额的二倍）。安志敏未提前3个月向香满道丰分公司提出书面申请并征得香满道丰分公司同意，并且其擅自停业超过合同中规定的7日，根据合同第十一条约定，香满道丰分公司有权单方面解除合同，并且安志敏无权主张保证金及进场费（装潢管理费、设备费）等费用，同时安志敏擅自停业的行为也给香满道丰分公司造成了经济损失，其应向香满道丰分公司赔偿，安志敏拖欠费用一直未支付。因此，安志敏主张退还履约保证金、进场费、营业费的诉讼请求缺乏事实依据，应予驳回。三、安志敏在本案中提出香满道丰分公司支付违约金的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。本案中是安志敏弃双方签订合同约定于不顾，于2018年12月13日擅自停业至今，摊位无人经营，此行为已严重违反合同义务，也给香满道丰分公司造成严重经济损失，香满道丰分公司一直按照合同履行义务，不存在违约行为，而安志敏尚欠应交却未交款项包括营业额、水电费、餐具费、外卖费等费用，所以安志敏的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。反诉原告香满道丰分公司向本院提出反诉请求：1.解除双方签订的档口联营合同；2.安志敏立即向香满道丰分公司支付赔偿金94808.22元；3.安志敏立即向香满道丰分公司支付联营期间内应交而未交款项82328.5元（自2018年12月13日至2019年3月31日）；4.反诉费全部由安志敏承担。事实和理由：香满道丰分公司与安志敏于2018年7月1日签订《档口联营合同》，联营期限为2018年7月8日至2020年7月7日止，根据合同第十一条之规定，在联营期限内，乙方因任何原因单方面提出撤离联营摊位，均应提前3个月向甲方提出书面申请并征得同意后才能撤离，应补足联营期内应交而未交款项，还应支付赔偿金（计算方式为：已经实际履行的联营期限内平均营业额的二（2）倍）。乙方未经同意擅自停业或擅自撤离摊位7日，则视为乙方单方面撤离，甲方有权单方解除合同。本案中，安志敏未向香满道丰分公司提前3个月提出书面申请，自2018年12月13日擅自停业至今，并仍占用档口，也未向香满道丰分公司交付档口及相应资料、物品并且未支付营业费、水电费、物业费等相应费用，致使11号档口至今无人经营，致使香满道丰分公司每日必须承担档口支出成本费用，同时也致使香满道丰分公司营业额下降，安志敏已经严重违反合同约定，给香满道丰分公司造成巨大经济损失，因此，安志敏擅自撤离摊位的重大违约行为及时间已经达到香满道丰分公司解除合同的条件。此外，安志敏应按照合同约定，支付欠付费用并赔偿给香满道丰分公司造成的经济损失。综上，安志敏的违约行为已经给香满道丰分公司造成巨大的经济损失，为维护香满道丰分公司的合法权益，特提起诉讼。原告安志敏针对被告香满道丰分公司的反诉辩称，同意解除合同，但不同意香满道丰分公司第二、三、四项反诉请求。香满道丰分公司违约在先，且相关费用无事实和法律依据，本诉中我方将对费用进行逐一举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，安志敏提交《档口联营合同（1）》、收据等证据材料；对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年7月1日，香满道丰分公司（甲方）与安志敏（乙方）签订《档口联营合同（1）》，约定：“品牌名称：黄焖鸡肉蟹煲，档口类型：11#。第一条：定义：1.1甲方：指香满道丰分公司，拥有“香满道美食广场”内经营场地的使用权，有权将香满道美食广场内的某一（或某些）摊位与他人从事联营经营活动，并取得相应的联营收入。……1.4营业总额：指乙方经营联营摊位过程中直接或间接收取的所有现金、支票、营业款与赊账款，以及其他任何形式的收益，不扣除任何联营收入、费用和税款。1.5联营收入：指按照本合同的约定，甲、乙双方于联营摊位合作经营，按约定数额、方式所获分配的款项。第二条：联营经营范围：2.1甲方将与乙方利用联营摊位进行本合同约定的联营经营，根据本合同的约定分工合作，即乙方负责具体经营，甲方负责管理、协调及提供其他服务，共同从事餐饮业经营。第三条：联营期限及联营收入：3.1联营期限为二年，自2018年7月8日起计算，至2020年7月7日止。……3.3.1甲方收取乙方每月营业总额的27%作为甲方当月的联营收入，如计算所得联营收入低于19000元，则甲方当月联营收入按人民币19000元计。乙方应于结算日起3日内向甲方补足。届时，本合同第3.3.5条所述结算日将顺延至前述期限届满后3日内方才进行。……3.3.5联营期限内，甲乙双方联营摊位与香满道美食广场内其他联营摊位共同使用甲方统一安排的收银及其他有关结算系统，双方于每月的第15日“结算日”结算乙方上一月的营业总额，甲方根据甲方结算系统输出的信息和其独立的判断在扣除甲方应得的联营收入后，于结算日将乙方所得的联营收入划入甲方为乙方设立使用的结算账户。乙方同意甲方从乙方应得的联营收入中扣收经乙方确认的“厂家结算单”中列明的由甲方代收代付的费用。同时，甲方有权从乙方应得的联营收入中先行扣收乙方根据本合同应承担的相关费用。……第四条：履约保证金：4.1乙方应于本合同签订当日向甲方支付履约保证金5万元。……4.3联营期限届满或合同提前终止时，甲方应在乙方按照本合同的约定将联营摊位交还甲方后60天内将应退的保证金无息退还乙方，本合同另有约定的除外。4.4联营期限内，若乙方提出提前终止本合同或本合同因乙方原因解除的，则乙方无权要求甲方返还已支付的履约保证金，如乙方对甲方负有其他债务，甲方将保留提出进一步索赔的权利。……第七条：甲方义务7.1为维护香满道美食广场的总体形象和秩序，甲方负责香满道美食广场总体的统一管理和协调，并定期召开各联营摊位经营会议，对共同关心的问题进行协调。……第十一条：终止合同11.1在联营期限内，乙方因任何原因单方面提出撤离联营摊位，均应提前3个月向甲方提出书面申请并征得甲方书面同意方能撤离。届时，乙方无权主张返还任何保证金及其已向甲方支付的装潢管理费、设备款等费用。此外，乙方还应补足联营期限内应交但未交的款项。若乙方未经甲方同意擅自停业达7日或擅自撤离联营摊位，则应视为乙方单方撤离，甲方有权单方解除合同，并收回该联营铺位另作他用，同时乙方应及时交回甲方提供的设备设施（如：燃气卡、库房钥匙、厨具等）。届时，乙方除无权主张上述保证金及其已支付的装潢管理费、设备款等费用及补足应交但未交的款项外，还应向甲方支付赔偿金，该赔偿金的计算方式为：已经实际履行的联营期限内平均月营业额的2倍。……第十二条：违约责任：12.1乙方若未能按约向甲方支付本合同项下之应付款项，每逾期1日，应向甲方支付所欠的应付款项的万分之五作为逾期付款违约金，该逾期付款违约金自该等欠款的应付之日起算，直至实际付款日止。并且，若乙方逾期支付之情形累计达10日时，甲方有权解除合同，扣除违约金不退还之外并要求乙方赔偿因此给甲方造成的其他损失。……12.4自甲乙双方签订联营合同后，乙方未按双方约定的开业日期开展营业活动达15天的，视为乙方单方违约，甲方有权单方解除本合同，收回该联营摊位并有权另作他用并不返还保证金，若由此给甲方造成损失的，乙方需承担赔偿责任。”2018年6月4日，安志敏通过POS机分两次共向香满道丰分公司转账35000元，同日，香满道丰分公司向安志敏出具《收据》载明已收到其“黄焖鸡定金”35000元。香满道丰分公司认可其真实性，但认为其收取的不是定金而是进场费用；双方确认虽未书面约定，但已确认收取。2018年6月13日，香满道丰分公司出具《收据》载明收到“黄焖鸡押金”20000元，交款人为安志敏；2018年6月16日，香满道丰分公司出具《收据》载明收到“黄焖鸡押金”10000元，交款人为安志敏。香满道丰分公司认可其真实性，但认为其收取的是履约保证金，认为依据合同约定安志敏无权要求返还，且亦在录音中明确表示放弃履约保证金。现香满道丰分公司认可其已收到安志敏交来的履约保证金和进场费的事实。2018年10月19日，案外人王中向安志敏账户内转账存入39281.99元；2018年11月16日，王中向安志敏账户内转账存入35074.37元。安志敏述称10月19日返还的是7、8、9三个月的营业额，11月16日返还的是10月的营业额，并称香满道丰分公司未按合同约定于每月15日结算，亦未返还11、12月的营业额，且直接从返还的款项里扣除了20000元押金，认为该押金应予返还。庭审中，香满道丰分公司认可已收取保证金，王中系其公司工作人员的事实，认可上述证据的真实性，但认为合同约定的每月15日结算是双方义务，需要双方配合对账才能结算，并称11、12月系安志敏擅自停业违约，故其无权要求支付营业额，并应赔偿香满道丰分公司相应损失。关于安志敏、香满道丰分公司是否存在违约情形以及双方协商解决问题的经过等事实，当事人向本院出示证据及陈述如下：1.安志敏向本院出示了香满道返款流程、美团账户信息及外卖流水、饿了吗账户信息及外卖流水、营业执照、2018年11月6日燃气IC卡购气收据、公司信息、美团及饿了吗信息内容等证据材料，称其所有营业额均在香满道丰分公司账户、香满道丰分公司商业经营模式及法定代表人魏猛、实际控制人王中以及安志敏2018年11、12月正常营业的事实；另主张美团11月营业额为13893.19元、12月份营业额为2507.25元；饿了吗11月份营业额为18251.36元、12月份营业额为4083.16元。庭审中，香满道丰分公司对除香满道返款流程及饿了吗账户信息外卖流水之外其他证据的真实性认可，认为安志敏擅自停业也给其造成了损失，并表示不认可王中是其公司实际控制人。2.安志敏向本院出示了案外人王红燕与王中、魏猛等人的录音、短信及微信聊天记录等证据材料，称香满道丰分公司11月30日承诺不收保底仅按营业额27%收取，12月16日即反悔；11月30日，香满道丰分公司同意安志敏解除合同，但建议经营到2018年12月31日；香满道丰分公司阻止安志敏请小时工、丢失上百个砂锅；香满道丰分公司让安志敏休息并表示不扣租金，未按时给付营业额致使安志敏停业；解除合同系双方合意等事实。庭审中，香满道丰分公司认可王燕与魏猛的微信聊天记录真实性，但不认可上述证据的证明目的，认为录音文字版等证据不完整且无法证明其公司存在违约以及双方已就解除合同达成协议的事实。3.安志敏向本院出示了2018年11月30日王红燕与王中的录音、《关于解除联营合同协议》照片，拟证明香满道丰分公司在通话中自认收到并同意退还5万元押金，不收保底，仅按营业额27%收取且双方同意停止营业，以及双方曾就12月的营业额以及解除合同事宜进行协商的事实。庭审中，香满道丰分公司不认可上述证据的真实性。4.安志敏向本院出示了11#黄焖鸡2018年7月、11月《结算账款清单》、《零售商供应商公平交易管理办法》、《清理整顿大型零售企业向供应商违规收费工作方案》等证据材料，拟证明：香满道丰分公司依据相关规定应退还安志敏35000元进场费，并应退还11月营业额38990.71元；庭审中，香满道丰分公司认可上述证据的真实性但不认可其证明目的，认为双方不是零售关系，安志敏缴纳的进场费即装修费是店面装修支出，完全用于经营，并认为安志敏擅自撤离属于单方违约行为给其公司造成了损失。5.香满道丰分公司向本院出示了11号黄焖鸡2018年7月1日至2019年3月31日结算账款清单，拟证明安志敏拖欠其费用情况及应赔偿香满道丰分公司相应损失的事实。其中，安志敏在7月、10月清单上签字，王燕在8月、9月清单上签字；其中，2018年11月的结算账款清单上的美团、饿了吗销售额与安志敏提供的基本一致，费用合计为38990.71元；庭审中，安志敏认可“王燕”就是王红燕，并表示仅认可7、8、9、10月的清单，不认可11、12月的清单，认为11月的数额不符事实；12月结算账款清单显示：营业总额总计17143.82元，保底租金19000元、外卖扣款350.42元、水电费、洗消保洁费3000元等总计6317.4元，费用共计25667.82元，应付费用为-8524元。关于其反诉请求，香满道丰分公司述称第二项赔偿金系依据：7-12月营业总额284491元/6个月*2计算而得；联营期间应交而未交款项系2018年12月13日安志敏撤摊位之后至2019年3月31日期间应付的费用。对此，安志敏称其是在2018年12月16日而非2018年12月13日撤出。庭审中，安志敏申请王红燕出庭作证。王红燕到庭述称：其与安志敏系夫妻关系，通过王中和其妻谢红英进场经营，且相关款项也是通过王中转给他们的；2018年7月开始经营，香满道丰分公司10月、11月才支付营业额，违反合同约定，且未支付11月、12月营业额造成其夫安志敏无法继续经营，并称其系于2019年1月21日将涉案场地内物品拉走。香满道丰分公司认为王红燕与安志敏系夫妻关系，存在利害关系，且王红燕也不是合同签订主体，其行为不能代表安志敏行为，不认可其证言的真实性。本院认为，2018年7月1日，香满道丰分公司（甲方）与安志敏（乙方）签订《档口联营合同（1）》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。依据安志敏提交的录音等证据材料显示香满道丰分公司与安志敏协商解除合同事宜，且香满道丰分公司存在延付营业费等违约行为，安志敏称其2018年12月16日撤出，视为双方已解除租赁合同关系。关于安志敏提交录音资料等证据可确认其与就香满道丰分公司合同履行及解除事宜进行协商但未达成一致意见，根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。结合现有证据可确认香满道丰分公司存在延付营业费违约行为，故安志敏要求香满道丰分公司退还履约保证金、进场费的诉讼请求，本院对其合理部分予以支持。关于营业费一项，本院结合现有证据依法予以确定；关于安志敏主张逾期付款违约金的诉讼请求，双方在上述合同中未对违约金进行约定，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于香满道丰分公司要求安志敏支付联营期间内应交的款项，因安志敏的证人确认于2019年1月21日将涉案场地内物品拉走，香满道丰分公司主张至2019年3月31日的款项，于法无据，故本院支持的部分为至2019年1月21日的款项共计22800元；关于香满道丰分公司要求安志敏支付赔偿金一项，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条之规定，判决如下：一、确认安志敏与北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司于2018年7月1日签订的《档口联营合同（1）》于2018年12月16日解除；二、北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司于本判决生效之日起十日内返还安志敏履约保证金5万元、进场费31645.84元、营业费34530元；三、安志敏于本判决生效之日起十日内支付北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司未交款项22800元；四、驳回安志敏的其他诉讼请求；五、驳回北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3331元，反诉案件受理费1921元，由安志敏负担2252元（已交纳），由北京香满道餐饮有限公司丰台科技园分公司负担3000元（已交纳1921元，未交纳部分1079元于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长 杨 静人民陪审员 王 强人民陪审员 王定年二〇二〇年十二月十一日书 记 员 都一达