四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终4038号 上诉人（原审被告）：重庆万美建设工程有限公司，住所地：重庆市涪陵区兴华中路八段**（集美置业）**。 法定代表人：胡友聪，经理。 委托诉讼代理人：蒙艳阳，四川百柯律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：南充时代建材有限责任公司，住，住所地：南充市高坪区永安工业集中区/div> 法定代表人：魏敬鸿，董事长。 委托诉讼代理人：明峰，四川果城律师事务所律师。 上诉人重庆万美建设工程有限公司（以下简称：万美工程公司）因与被上诉人南充时代建材有限责任公司（以下简称：时代建材公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初1213号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 万美工程公司上诉请求：撤销原判，发回重审或中止审理。事实与理由：被上诉人供应的商砼经浇筑后形成的商砼构件不合格，造成重大质量事故，经济损失上千万元。本案双方主要争议的是商砼经浇筑后形成的商砼构件不合格是否是被上诉人所供应的商砼本身质量问题所致。被上诉人认为其供应的商砼达到了约定的C55标准，系上诉人浇筑、养护等原因导致的商砼构件不合格，而商砼是否合格应由被上诉人承担举证责任，现有证据也指向商砼的抗压强度不合格。本案应当查明被上诉人所供应商砼是否符合双方签订的合同约定的标准，才能对货款的给付作出处理，一审直接判决上诉人给付货款错误。1、上诉人与被上诉人因所供商砼出现的质量事故，上诉人已经向重庆市涪陵区法院提起赔偿诉讼，该案要查明商砼构件出现的质量问题是否为被上诉人供应的商砼所致，案件正在鉴定过程中，本案应以重庆市涪陵区法院审理后确认的事实为依据，因此，本案应当中止审理。一审未受理上诉人中止审理的申请，也未对结算数量、给付款进行查清，审理程序错误。2、被上诉人应当承担举证证明其供应的商砼符合合同约定的责任，被上诉人未完成举证，其请求给付货款不应得到支持。被上诉人单方委托对其生产的商砼的检测结论，不具有证明力。被上诉人供应商砼应在现场抽样并送检，并预留相应的模板。现各方均不能提供按规定抽样的模板，也应根据浇筑完成后的商砼构件为检材来鉴定供应的商砼是否达到合同约定的C55标准。被上诉人提供的产品如果不合格，被上诉人不应享有合同价款，即使合格，但未达到C55标准，被上诉人应当承担违约和赔偿责任，同时，其供应的商砼也应按照等级确定价款。3、被上诉人一审仅提供了供货单，但双方并未结算确认。上诉人向被上诉人已付款共有8次，已付款为415万元，一审以被上诉人说明的已付款为315万元进行认定错误。一审法院未查清商砼构件不合格的原因，径行判决上诉人给付货款并承担逾期付款违约责任，明显不公。 时代建材公司辩称，一审程序适当，事实清楚，适用法律正确，判决结果客观公正，应予以维持。 时代建材公司向一审法院起诉请求：1、万美工程公司即时给付货款9624489.7元，并按月2%支付违约金。（在庭审中时代建材公司明确要求万美工程公司给付所欠货款9624489.7元，并且按照月息2分计算违约金，其中300万元从2018年9月1日起算，500万元从2019年10月1日起算，剩余部分从2020年4月1日起算，）。2、万美工程公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院经审理查明：一、万美工程公司因修建位于顺庆区正阳路与金鱼岭交汇处的远锦国际工程项目在时代建材公司购买商品砼，双方于2018年3月13日签订了《南充市建设工程预拌混凝土供应合同》，合同买方（甲方）：万美工程公司，乙方（卖方）：时代建材公司。合同第二条对甲方向乙方订购商品砼等级、结算单价、砼输送方式等进行约定。第三条商品砼购销数量确认中第5项约定：甲方方量确认人：王华，联系电话189××××9505；乙方方量确认人：张雪蓉，联系电话153××××7822。第四条甲方和乙方在施工现场的工作协调约定：1、甲方现场代表须对乙方随货同行“发货单”进行现场签收；2、甲方、乙方各指派一名施工现场代表，进行供货计划衔接、现场施工组织安排、砼浇筑部位、砼输送方式、供货速度、时间、数量、质量的协调控制等工作。甲方指定现场代表田怀港，乙方指定现场代表王胜辉。第五条付款方式及结算方法：1、结算方式：乙方第一次供货至五层（指地下室三层及地上二层，或供货方量大一万方时），甲方在10日内向乙方支付该批次货款的80%，以后每单幢供满五层，甲方在10日内向乙方支付该批次货款的80%并结清上一批次垫支的20%货款，依次类推，本合同项目余款在甲方主体工程实体检测合格后3个月内付清。甲方未按合同约定确认方量或未按合同约定支付货款视为违约，乙方有权暂停供货，并要求甲方支付货款及赔偿违约金。2、甲方应在乙方就本合同项目的砼确认单送达后七日内进行签字确认或作出相应答复，否则视为认可。3、非乙方原因造成甲方工程停工超过一个月，甲方应在停工之日起一个月内付清乙方所供商品砼全部货款。4、甲方应以银行转账的方式向乙方支付货款，支付货款前，乙方提供等额增值税专用发票。如以现金或承兑汇票支付，乙方收款人员必须出具乙方公司的正式收款委托书。第6条技术要求及货物验收1、根据现行施工技术规范和相关标准，甲方对乙方商品砼在技术、质量及性能等方面的特殊要求，甲方需以书面形式或短信、邮件等可查证形式通知乙方。2、按照国家相关标准甲方需指定专人于收获时现场验收货物品名、数量，并与乙方工长进行现场交验记录。甲方、乙方按现行施工规程规范要求取样并现场制作混凝土试块经双方签字共同做好标证后委托乙方实验室进行标准养护，满28天时由甲乙双方送到具有法定实验室资质的质检机构进行检验并出具合格资料，费用由乙方负责。3、乙方向甲方提供的技术资料有：乙方生产配合比、各种材料的检验合格证复印件盖乙方实验室鲜章。甲方需要国家资质认证的原件资料（如配合比、水泥、砂石检验报告），由乙方办理并承担相关费用。乙方在甲方每批次货款全部付清后交付资料。4、产品质量：乙方保证本公司生产的商品砼符合国家相关标准。砼交货地点坍落度满足泵送要求（一般160~220ｍｍ），砼交货地点抽样标准试件28天强度满足设计要求，并以南充市质量监督管理站或具有相应的国家核准的质量监督资质单位出具的质量检验评定报告为依据。5、下列原因造成的质量问题由甲方承担全部责任：Ａ：由于甲方施工方法不当或施工管理不善，导致浇筑面砼性能变化，导致结构、构筑物出现质量问题。Ｂ：因甲方施工过程中，砼浇筑、振捣、养护不当，导致结构、构筑物出现质量问题。Ｃ：由于甲方施工原因，导致施工现场砼停放时间超出《混凝土结构工程施工及验收规范》（ＧＢ50204-2002）中的规定（即混凝土在现场不宜超过90分钟）。6、下列原因造成的质量问题由乙方承担全部责任：Ａ：若因乙方机械故障或乙方指挥不当，输送方式与操作方式有误造成混凝土超过初凝时间的直接损失。Ｂ：乙方所供砼在运输途中出现的毁灭损失的风险由乙方承担。Ｃ：乙方原因造成的质量问题由乙方赔偿甲方直接损失。第7条双方责任及义务1、甲方责任及义务Ａ：根据施工工程进度需要，应提前3日以书面提交或短信、邮件等可查证形式向乙方通知所需混凝土标号、数量及工程浇筑部位、混凝土浇筑方式和技术质量要求，以保证乙方有足够的时间和准确的依据进行供货安排。Ｂ:应保证施工现场场地平整、坚实、畅通，有足够的调车场地及泵车的安全作业环境。乙方混凝土运输车辆送货到达施工现场后，应安排专人负责调度指挥，保证车辆及随机人员进出现场的安全，甲方应清洗车辆使车辆驶出现场达到城建环保要求。Ｃ：乙方进入甲方施工现场的施工人员，必须服从甲方现场管理制度。如有违规行为，将按甲方现场的奖惩制度执行。Ｄ：负责提供现场作业用水及照明环境，作业现场由于混凝土运输搅拌、泵送及浇筑等原因所引起的扰民或民扰问题，由甲方负责协调解决。Ｅ：指派专人（将名单书面通知乙方）负责对运送到施工现场的混凝土运输发货单所列项目进行验收签认。Ｆ：按照国家及四川省和设计部门的有关技术规范要求，不得自行添加水、添加剂等材料。由此出现的质量问题由甲方（施工方）负责。Ｇ：承担由于对施工浇筑过程中混凝土的跑模、涨模或多要造成的损失，每次浇筑过程只补一次尾料，超出按300元／次另加收运费。Ｈ：乙方按甲方通知的砼供应计划表要求，组织货源到位后，甲方应及时组织浇捣。若甲方未能及时组织浇捣，砼在施工现场停留时间超过《混凝土结构工程施工及验收规范》（ＧＢ50204-2002）中的规定，而造成不能使用的经济损失由甲方承担。超过90分钟按100元／小时／车另加收超时费，二次结构、附属工程等零星用料每次低于9方，另加收300元／车运费。Ｉ：乙方输送泵、泵管、卡、线等进入甲方施工现场时双方办理入场清单，并由甲方（施工方）负责保管，丢失，损坏由施工方赔偿。甲方人员在乙方现场代表的指导下进行施工前后泵管的上下车、安装、拆卸和清洗工作，甲方须满足乙方混凝土输送泵正常运行的水、电条件，并自行承担水电费用。Ｊ：如甲方现场施工发生堵管、爆管等情况时，乙方有义务及时配合甲方现场施工队进行疏通。甲方疏通管道不收取任何费用。2、乙方责任及义务Ａ：供货前到施工现场进行勘察同时进行技术交底，提出场地要求，以保证混凝土供应和浇筑的顺利进行。Ｂ：乙方运送车辆及随机人员进入现场后，必须服从甲方（施工方）负责人员的统一调度指挥，积极配合施工方，提供优质服务。Ｃ：严格按照施工方申请的混凝土浇筑计划，保质、保量、按时供应混凝土。Ｄ：施工方对现场的混凝土数量及表观质量有异议，接到甲方（施工方）通知后，及时采取措施以满足工程施工要求，损失由乙方承担。Ｅ：负责在工程施工现场使用的输送泵、车辆及配套设备设施的维护修理，保证施工正常需要，并承担维护修理费用。第8条违约责任及赔偿1、本合同签订并生效后，甲、乙双方不能擅自解除合同，如单方面解除合同，须书面通知对方同意，方可协调解除（由于不可抗力因素除外），否则视为违约。2、乙方未按期交付商品砼，每逾期一天，应向甲方支付迟延计划浇筑砼部分货款金额0.3%的违约金。甲方未按合同约定确认方量或甲方未按合同约定付款，甲乙双方共同协商后，乙方根据实际情况可以酌情延期一个月收付货款。如甲方按合同约定向乙方支付应付货款超过一个月后，则甲方向乙方支付货款的2%月息支付利息。3、甲乙双方应本着诚实信用的原则认真全面执行本合同。因任何一方违约造成本合同全部或部分条款未履行，应视为一方违约。如违约方的违约行为造成另一方损失，则另一方有权要求违约方支付本合同总金额10%的违约金，并承担其因违约行为所造成的一切经济损失。4、根据甲方施工计划安排，如乙方不能按期交付商品砼，影响甲方总体施工进度，则甲方有权单方面解除合同，另行选择商品砼厂家。 二、2019年6月10日，万美工程公司给时代建材公司发出《工作联系函》，内容为：我司就远锦国际项目与贵公司签订的预拌混凝土供应合同中约定的方量确认人（田怀港），金额确认人（王华）因工作调动原因，现更换为潘家秀为方量及金额确认人（联系电话139××××4943）。就此向贵公司作出说明，请予以确认。 三、从2017年11月起，时代建材公司陆续给万美工程公司供应C15、C30、C35、C55等各种等级的商品砼，到2020年1月止，共计供应商品砼方量26567.50立方米，共计金额12774489.70元，有万美工程公司工作人员王华及田怀港以及潘家秀在混凝土确认单上签字确认。时代建材公司在庭审中认可万美工程公司支付时代建材公司商品砼货款情况：2018年7月16日支付200000.00元，2018年7月17日支付800000.00元，2019年5月15日支付300000.00元，2019年5月21日支付200000.00元，2019年6月21日支付100000.00元，2019年6月25日支付100000.00元，2019年6月28日支付300000.00元，2019年7月22日支付100000.00元，2019年8月4日支付200000.00元，2019年8月21日支付200000.00元，2019年10月10日支付200000.00元，2019年11月18日支付200000.00元，2019年12月25日支付100000.00元，2020年1月8日支付150000.00元，共计付款3150000.00元。现万美工程公司尚欠时代建材公司9624489.70元未支付。 四、时代建材公司提交了散装Ⅱ级粉煤灰产品合格证及南充民欣检测有限责任公司作出的粉煤灰检测报告，检测结论为：经检测，该样品所检项目均符合GB/T1596-2005中F类粉煤灰Ⅱ级要求。普通硅酸盐水泥合格证及南充民欣检测有限责任公司作出的水泥物理性能检测报告，检测结论为：经检测，该样品所检参数符合GB175-2007中普通硅酸盐水泥P.042.5R要求。聚羧酸高性能减水剂的出厂合格证、检验报告及南充民欣检测有限责任公司作出的混凝土外加剂检测报告，检测结论为：经检测，该样品所检参数均符合GB8076-2008标准要求，合格。南充民欣检测有限责任公司作出的建设用砂检测报告。南充民欣检测有限责任公司作出的普通混凝土用碎石或卵石检测报告，备注：有见证取样；检测结果：可用于配置C60及以上。 2018年6月25日南充民欣检测有限责任公司对成型日前为2018年5月24日的C55（2号楼柱墙）、C30(2号楼地下室负三层挡土墙)、C35（2号楼附楼柱墙）、C30（2号楼地下室楼梯）预拌商品混凝土试块进行检测，2018年6月27日出具检测报告，检测结果分别为：64.3MPa，35.6MPa，41.3MPa，35.3MPa。2018年7月7日南充民欣检测有限责任公司对成型日前为2018年6月4日的C35（1-E至8轴交C至2-T轴-5.95m层柱楼柱）、C55(1-E至8轴交C至2-T轴-5.95m层主楼柱、剪力墙2)、C30（1-E至8轴交C至2-T轴-5.95m层主楼挡墙）、C30（1-E至8轴交C至2-T轴-5.95m层主楼梁板柱）预拌商品混凝土试块进行检测，2018年7月7日出具检测报告，检测结果分别为：41.4MPa，64.1MPa，36MPa，35.9MPa。2018年7月25日南充民欣检测有限责任公司对成型日前为2018年6月25日的C55（2号楼柱墙）、C30(2号楼挡土墙)、C35（附楼柱墙、楼梯）预拌商品混凝土试块进行检测，2018年7月25日出具检测报告，检测结果分别为：64.1MPa，35.3MPa，40.8MPa。 万美工程公司工作人员林凤清、白玉芹收时代建材公司生产预拌商品混凝土原材料的合格证、检测报告及C15、C30、C35、C40、C45、C55等各种等级混凝土抗压强度检测报告。 五、南充民欣检测有限责任公司的检验检测机构资质认定证书，证书编号：172301060192，发证日期：2017年4月5日，有效期至：2023年4月4日，发证机关：四川省质量技术监督局。 六、2020年5月31日，万美工程公司致四川顺吉有限责任公司、“远锦国际”各回迁户、各购房户的公告。公告中载明：远锦国际项目2018年11月全面停工，2019年4月19日全面复工；2020年5月再次全面停工。 七、2018年8月30日，四川顺吉有限责任公司委托四川省建筑工程质量检测中心对南充市远锦国际2号楼混凝土构件抗压强度进行检测，并出具检测报告；四川省建筑科学研究院于2018年9月7日出具技术服务报告，其检测检测结果分析认为：报告5.1依据钻芯法对该建筑2号楼主楼部分柱及剪力墙混凝土抗压强度检测结果，柱及剪力墙混凝土抗压强度推定值17.7MPa-48.2MPa之间，均未达到设计等级C55的要求；5.2依据《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015附录D.0.7的相关规定，对其他区域各检测批混凝土抗压强度检测结果分析中，负二层柱（不含2号楼主楼区域）三个样芯混凝土抗压强度算术平均值为23.4MPa，达到设计要求的混凝土强度等级C35的67%，三个样芯混凝土抗压强度的最小值21.2MPa，达到设计要求的混凝土强度等级C35的61%，该区域混凝土抗压强度判断为不合格。负一层柱（不含2号楼主楼区域）三个样芯混凝土抗压强度算术平均值为23.5MPa，达到设计要求的混凝土强度等级C35的67%，三个样芯混凝土抗压强度的最小值15.0MPa，达到设计要求的混凝土强度等级C35的43%，该区域混凝土抗压强度判断为不合格。2020年3月25日-26日，四川顺吉有限责任公司、重庆万美建设工程有限公司、南充时代建材有限公司委托四川省建筑工程质量检测中心有限公司对南充市远锦国际商品砼构件进行检测，并出具了检测报告；四川省建筑科学研究院有限公司于2020年3月30日出具技术服务报告，鉴定结论：6.2经验算核查，负一层S-C/S-11轴柱和负一层S-B/S-11轴柱的承载力均不满足设计要求，一层S-8/S-B-S-(1/B)轴混凝土抗压强度推定值不满足《混凝土结构设计规范（2015年版）》GB50010-2010第4.1.2条的规定。 八、2019年5月15日，万美工程公司给时代建材公司发出《关于远锦国际项目工程质量事故告知函》，告知函的主要内容为：2018年5月24日浇注的2号楼负三层、2018年6月4日浇注的2号楼负二层、2018年6月25日浇注的负一层的商品砼，建设单位四川顺吉有限公司委托四川省建筑工程质量检测中心检测，砼C55等级严重达不到设计要求的强度，属于严重的质量事故。建设单位以质量事故为由拒绝支付工程款，给万美工程公司造成损失，要求时代建材公司进行协商赔偿损失。2019年5月16日，时代建材公司给万美工程公司回函，认可四川省建筑工程质量检测中心的检测结果，但是混凝土质量出现问题的原因有待相关职能部门出具结论书。事后经我公司自查，调查生产记录，验证生产配合比均符合国家规范。 九、万美工程公司于2020年6月9日向重庆市涪陵区人民法院提起诉讼，请求法院判令时代建材有限公司赔偿损失11752966元，并承担违约金1175296元。 十、庭审结束后，时代建材公司书面明确表示：诉讼请求中因违约计算的利息我公司从2018年9月1日起至2020年4月1日前的利息主张放弃，主张2020年4月1日起就全部欠款计算利息。 一审法院认为：一、关于时代建材公司与万美工程公司双方签订合同的效力问题 双方签订的《南充市建设工程预拌混凝土供应合同》是双方通过协商在平等、自愿基础上签订，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，也不损害国家、集体及他人利益，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效之规定，该合同依法成立且合法有效。 二、关于时代建材公司要求万美工程公司支付货款及违约金的问题 时代建材公司与万美工程公司合同签订后，时代建材公司按照合同的约定及万美工程公司浇注商品混凝土的施工计划安排，陆续向万美工程公司供应了预拌商品混凝土，履行了供货义务，并于每月与万美工程公司对所供应商品混凝土的数量及价款进行结算，时代建材公司给万美工程公司供应商品混凝土总价款12774489.70元，扣除万美工程公司已付款3150000.00元，万美工程公司尚欠时代建材公司商品混凝土货款9624489.70元。双方在第五条付款方式及结算方法中第3项约定：非乙方原因造成甲方工程停工超过一个月，甲方应在停工之日起一个月内付清乙方所供商品砼全部货款。而本案审理中查明万美工程公司施工的远景国际项目2018年11月全面停工，2019年4月19日全面复工，2020年5月再次全面停工，两次停工时间均远超过一个月，按照约定，万美工程公司欠时代建材公司的商品混凝土款已到给付期限。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，时代建材公司按约履行了供货义务，依法享有收取货款的权利，万美工程公司购买了时代建材公司供应的商品混凝土，也应按照合同的约定给付商品混凝土价款的义务。据此，对时代建材公司要求万美工程公司给付商品混凝土款的诉讼请求，予以支持。 时代建材公司要求万美工程公司给付违约金：一方面是万美工程公司是否违约问题，双方在《建设工程预拌混凝土（砼）供应合同》第五条付款方式及结算方法中约定：乙方第一次供货至五层（指地下室三层及地上二层，或供货方量大一万方时），甲方在10日内向乙方支付该批次货款的80%，以后每单幢供满五层，甲方在10日内向乙方支付该批次货款的80%并结清上一批次垫支的20%货款，依次类推，本合同项目余款在甲方主体工程实体检测合格后3个月内付清。甲方未按合同约定确认方量或未按合同约定支付货款视为违约，乙方有权暂停供货，并要求甲方支付货款及赔偿违约金。从合同的履行情况来看，时代建材公司从2017年11月起至2018年6月止，给万美工程公司供应预拌商品混凝土10790方，共计货款4691367元，按合同约定的超过一万方支付80%，即3753093.6元，而到2018年7月止，万美工程公司支付时代建材公司1000000元，欠时代建材公司货款2753093.6元未按合同约定的时间支付；到2019年10月止，除万美工程公司已支付的部分外，仍欠590多万元未按合同约定的时间支付，万美工程公司未按合同的约定时间支付货款构成违约，依法应当承担违约责任。 二方面是违约金的计算时间起点问题，根据双方合同的约定，违约金计算的起点应从每供货至五层或者供货方量达一万方时作为违约金计算的起点进行分段计算违约金。但时代建材公司在庭审后书面明确表示放弃2020年4月1日前要求万美工程公司承担违约金的诉讼请求，根据民事权利自由处分的原则，属于时代建材公司自由处分民事权利，予以支持。同时要求万美工程公司从2020年4月1日起就全部欠款计算违约利息，且要求符合合同约定。因此，确定违约金的结算起点为2020年4月1日。 三方面是违约金约定是否过高的问题，双方在《建设工程预拌混凝土（砼）供应合同》第八条违约责任及赔偿的第2项中约定：、乙方未按期交付商品砼，每逾期一天，应向甲方支付迟延计划浇筑砼部分货款金额0.3%的违约金。甲方未按合同约定确认方量或甲方未按合同约定付款，甲乙双方共同协商后，乙方根据实际情况可以酌情延期一个月收付货款。如甲方按合同约定向乙方支付应付货款超过一个月后，则甲方向乙方支付货款的2%月息支付利息。双方在合同中明确约定迟延付款的违约金按月率2%计算利息，且时代建材公司垫货一万方商品混凝土才收款，其垫货的数量大，垫支货款金额也大，垫支的周期较长，加之万美工程公司违约期限较长，给时代建材公司造成的损失大，况且时代建材公司也放弃前期的违约责任。因此，时代建材公司主张按月利率2%计算违约损失的诉讼请求有合同约定且较为合理，予以支持。对万美工程公司认为违约金过高的主张，不予支持。 三、关于万美工程公司申请本案应中止审理的问题 本案中，时代建材公司向万美工程公司供应了商品混凝土，经结算万美工程公司尚欠时代建材公司货款未支付，万美工程公司未按照合同约定支付货款，时代建材公司要求万美工程公司给付货款及承担违约金。万美工程公司以时代建材公司要求违约金过高提出抗辩，同时以供应的商品混凝土存在质量问题要求赔偿损失等向重庆市涪陵区人民法院提起诉讼要求中止本案审理。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条出卖人履行交付义务诉请买受人给付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：（一）买受人拒绝给付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。依据该规定，万美工程公司认为违约金过高属于该条第一款第一项规定，属于抗辩，只应审查抗辩是否成立而作出处理。万美工程公司认为时代建材公司供应的商品混凝土存在质量问题要求时代建材公司赔偿损失，万美工程公司可以提起反诉，反诉系独立之诉，也可以单独提起诉讼。而万美工程公司也在重庆市涪陵区人民法院提起诉讼，首先、两案当事人的诉讼主张不同，系不同的法律关系；其次、时代建材公司给万美工程公司供应的预拌商品混凝土，时代建材公司提供生产预拌商品混凝土所用原材料的合格证、检测报告、配合比及混凝土抗压强度检测报告，其技术参数均为合格，万美工程公司应当按照合同约定给付货款。再者、万美工程公司提供的四川省建筑工程质量检测中心及四川省建筑科学研究院的检测报告及结论，虽然检测报告及结论证明部分部位的混凝土抗压强度不合格，但所检测的对象是预拌商品混凝土物化到建筑物上的混凝土构件，而不是预拌商品混凝土，两者存在本质区别。时代建材公司供应的预拌商品混凝土是半成品，万美工程公司购买预拌混凝土后还需浇注、搅拌、温度和湿度的养护、达到混凝土的养护龄期等一系列施工流程才能物化到建筑物上形成混凝土构件（柱、梁、墙等），混凝土构件出现质量问题，不能必然推定预拌商品混凝土就存在质量问题。即便预拌商品混凝土是造成混凝土构件的质量不合格的原因之一，也只是重庆市涪陵区人民法院判决时代建材公司违约赔偿万美工程公司的损失，两案当事人的主张属于双方是否违约的认定和处理问题，两案分别处理后在执行中予以冲抵。综上，本案的处理不会以重庆市涪陵区人民法院的处理结果为依据，对万美工程公司认为该案应中止审理的主张，不予支持。 综上，为维护稳定的社会秩序，保障当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条之规定，判决：由重庆万美建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付欠南充时代建材有限责任公司的商品混凝土款9624489.70元，并从2020年4月1日起以本金9624489.70元为基数按月利率2%计算迟延付款违约利息至本清为止。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79171元，保全费5000元，合计84171元，由重庆万美建设工程有限公司承担。 二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 根据审理查明的事实，2018年3月13日，时代建材公司与万美工程公司签订了《南充市建设工程预拌混凝土供应合同》，该合同第五条约定了付款方式及结算方法，合同签订后，时代建材公司按照合同约定以及万美工程公司的施工计划安排，陆续履行了供货义务。根据合同约定，时代建材公司供应给万美工程公司的商砼款已到了给付期限，万美工程公司应当给付时代建材公司商砼款。本案主要争议是万美工程公司认为时代建材公司供应的商砼存在质量问题，导致该商砼浇筑后形成的商砼构件严重不合格，造成了重大损失，应待质量问题的鉴定作出后才能确定万美工程公司是否向时代建材公司支付货款。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：（一）买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；（二）买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉”之规定，万美工程公司主张时代建材公司商砼存在质量问题要求赔偿损失与本案时代建材公司主张万美工程公司给付商砼价款的请求属于不同的法律关系，并且，万美工程公司已经就案涉商砼存在质量问题要求赔偿损失的请求起诉到重庆市涪陵区人民法院，重庆市涪陵区人民法院现已在审理中，两案分别处理并不必然损害万美工程公司的合法权益。据此，对万美工程公司上诉要求中止本案审理的主张，不予支持。 对于万美工程公司上诉称其已经支付货款415万元的问题。经二审核实，在时代建材公司的收据里，有2018年7月17日和2019年5月13日的两张收据，2019年5月13日的收据上面标注了该笔收款事由是2018年7月16日的20万以及2018年7月17日的80万组成。说明2018年7月17日的收据出具后，万美工程公司并没有实际转款，2019年5月13日万美工程公司要付款时候时代建材公司重新出具的一张收据。一审法院认定万美工程公司已向时代建材公司支付货款315万元正确。 综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费79171元，由重庆万美建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  陈智慧 审判员  江春虹 审判员  龙 燊 二〇二〇年十二月十四日 书记员  刘佰燕