福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终1221号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）哈晓攀，男，1992年7月27日出生于福建省惠安县，汉族，文盲，无业，家住惠安县。曾因犯盗窃罪于2013年8月29日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；又因犯盗窃罪分别于2016年1月29日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑十个月；于2016年12月16日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑一年二个月；于2018年5月10日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑一年二个月；于2019年9月11日被福建省惠安县人民法院判处有期徒刑十个月，2020年2月10日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2020年4月19日被抓获，同年4月20日被刑事拘留，同日被变更为监视居住，同年5月11日被抓获，同年5月12日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 福建省惠安县人民法院审理福建省惠安县人民检察院指控原审被告人哈晓攀犯盗窃罪一案，于2020年11月16日作出（2020）闽0521刑初641号刑事判决。原审被告人哈晓攀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定,2020年4月至5月间，被告人哈晓攀先后8次到惠安县崇武镇、螺城镇等地盗窃废铁、香烟、现金等物，价值合计人民币（币种下同）7444元。具体如下： 1.2020年4月初的一天凌晨，被告人哈晓攀驾驶三轮电动车到崇武镇前垵村海边码头被害人陈某2的废品收购站，盗走废铁80斤（经价格认定，价值40元）。 2.2020年4月初的一天凌晨，被告人哈晓攀驾驶三轮电动车到崇武镇前垵村海边码头被害人陈某2的废品收购站，盗走废铁120斤（经价格认定，价值60元）。 3.2020年4月初的一天凌晨，被告人哈晓攀驾驶三轮电动车到崇武镇前垵村海边码头被害人陈某2的废品收购站，盗走废铁310斤、电视机1台、洗衣机1台（经价格认定，价值分别为155元、20元、30元）。 4.2020年4月11日凌晨，被告人哈晓攀到崇武镇西华村菜市场东大门入口处被害人张某1经营的菜摊，盗走收钱盒内的现金500元。 5.2020年5月6日晚，被告人哈晓攀到××镇××路××号被害人胡某经营的家乐华超市，用力拉开门锁入内，盗走现金1500元和中华牌软盒香烟1条、中华牌硬盒香烟5条、芙蓉王硬蓝香烟1包、七匹狼灰色软盒香烟1包、七匹狼蓝钻香烟1包（经价格认定，价值分别为700元、2250元、35元、21元、13元）。 6.2020年5月8日晚，被告人哈晓攀到崇武镇海景商贸城1栋17号被害人陈某1经营的“美妆衣坊”店面，掰坏玻璃门把手入内，盗走现金620元。 7.2020年5月8日晚，被告人哈晓攀到崇武镇被害人吴某经营的安踏专卖店，拉、掰店铺门锁欲实施盗窃，因拉不开未得逞。 8.2020年5月11日凌晨，被告人哈晓攀到螺城镇东门头被害人许某经营的“绿蓝白”餐厅，掰坏玻璃门锁入内，盗走收银机内的现金1500元。 2020年4月19日，被告人哈晓攀在惠安县××镇××村××巷××号出租房被公安民警抓获。哈晓攀在监视居住期间继续盗窃，于同年5月11日在惠安县螺城镇惠安汽车东站再次被公安民警抓获，归案后如实供述罪行。2020年10月22日，经泉州市第三医院司法鉴定所鉴定，被告人哈晓攀作案时为轻度精神发育迟滞者，有完全刑事责任能力。 原判认定上述事实的证据有：被害人陈某2、张某1、胡某、吴某、陈某1、许某的陈述，证人赵某、詹某、黄某、贺某、陈某3、张某2、汪某、郭某的证言，辨认笔录及照片，监控视频截图，扣押清单，价格认定意见书，司法鉴定意见书，刑事判决书、刑满释放证明书，到案经过、羁押证明，户籍证明，收条、谅解书及被告人哈晓攀的供述等。 原审法院认为，被告人哈晓攀曾因盗窃受过刑事处罚，盗窃“数额较大”的标准可以按照规定标准的百分之五十确定。被告人哈晓攀曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人哈晓攀多次实施盗窃，在监视居住期间采用破坏性手段继续实施盗窃，主观恶性和社会危害性较大，予以酌情从重处罚。被告人哈晓攀在实施第7起盗窃犯罪时因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，鉴于该起盗窃犯罪未遂没有明确的盗窃数额比照既遂犯处罚，故该起盗窃作为酌情从重情节处罚。被告人哈晓攀归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，予以从轻处罚。被告人哈晓攀赔偿部分被害人并取得谅解，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人哈晓攀犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人哈晓攀退赔各被害人的经济损失，其中陈某2人民币305元、胡某人民币4519元、陈某1人民币620元、许某人民币1500元；三、扣押在惠安县公安局的作案工具一辆三轮电动车（未随案移送），依法予以拍卖，拍卖所得款项用于履行第一项、第二项确定的财产义务。 上诉人哈晓攀诉称，原审量刑过重，请求改判较轻刑罚。 经审理查明，原审法院认定上诉人哈晓攀犯盗窃罪的事实清楚，原审认定犯罪事实的证据，均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人哈晓攀以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人哈晓攀归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；上诉人哈晓攀赔偿部分被害人损失并取得谅解，酌情从轻处罚；上诉人哈晓攀曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚；上诉人哈晓攀犯盗窃罪既有既遂又有未遂，依照处罚较重的既遂的规定进行处罚，未遂部分酌情从重处罚；上诉人哈晓攀多次实施盗窃，在监视居住期间采用破坏性手段继续实施盗窃，主观恶性和社会危害性较大，酌情从重处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。上诉人哈晓攀请求改判较轻刑罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一项、第三条第一款、第十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 高智辉 审 判 员 柯志同 审 判 员 王 莹 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 孙玉纯 书 记 员 谢少玲 附：本案适用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因盗窃受过刑事处罚的； （二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的； （三）组织、控制未成年人盗窃的； （四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的； （五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的； （六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的； （七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （八）因盗窃造成严重后果的。 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。