北京市第三中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)京03执异742号异议人（被执行人）：海南桓裕实业投资有限公司，住所地海南省海口市龙华区观海路102号。法定代表人：张世良。委托代理人：陈松，北京罗孚律师事务所律师。委托代理人：袁瑞祥，北京罗孚律师事务所律师。申请执行人：毛诚，男，1965年7月9日出生，汉族，身份证住址北京市海淀区。被执行人：北京桓裕投资集团有限公司，住所地北京市朝阳区雅成一里19号楼1503室。法定代表人：张晓峰。被执行人：张晓峰，男，1968年9月13日出生，汉族，身份证住址北京市顺义区。本院在执行毛诚申请执行海南桓裕实业投资有限公司（以下简称海南桓裕公司）、北京桓裕投资集团有限公司（以下简称北京桓裕公司）、张晓峰合同纠纷一案中，异议人海南桓裕公司向本院提出书面异议，本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。海南桓裕公司提出异议称，请求撤销或变更（2020）京03执1070号执行裁定书（以下简称1070号裁定）中第一项、第二项、第三项裁定。事实与理由：贵院于2020年7月17日作出的1070号裁定确有错误。一、对（2017）京03民初186号民事调解书（以下简称186号民事调解书）的履行过程中是否构成违约等进行判断，系对新形成的权利义务关系的认定，执行法院在执行程序中径行裁定异议人支付违约金超出了本案执行依据的范围，并且执行裁定书中第一项、第二项的裁定内容存在重复计算的问题。1、异议人有证据证明，截止2020年6月10日，异议人共计偿还申请执行人毛诚款项人民币×××元，剩余未还本金×××元，异议人仅有部分款项逾期，但申请执行人主张的违约利息高达×××余万元。异议人认为，在异议人履行民事调解书的过程中仅轻微违约的情况下，本执行案件中违约利息的计算基数应当扣除已偿还的本金数额，以不韪本案中违约金补偿性的初衷。2、执行案件中，对于异议人在履行民事调解书过程中是否存在不履行、迟延履行、不完全履行的情形，这取决于调解书生效后的具体履行情况，属于申请执行人与异议人之间新形成的权利义务关系，这将导致作为执行依据的民事调解书的给付内容不明确，执行机构不应直接予以审查认定，应裁定驳回申请执行人的执行申请，并告知当事人可以另行起诉，否则将直接剥夺了异议人的合法诉权并侵犯异议人的合法权益。3、经异议人计算，执行裁定书第一项和第二项裁定内容存在重复计算的问题，第一项裁定已经包含了部分第二项裁定的款项金额。二、申请执行人毛诚申请强制执行被执行人按照民事调解书承担的违约金后，不能再同时要求异议人按照民事诉讼法第二百五十三条的规定承担迟延履行期间的债务利息，执行裁定书中第三项裁定无法律依据。《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十九条规定：调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。不履行调解协议的当事人按照前款规定承担了调解书确定的民事责任后，对方当事人又要求其承担民事诉讼法第二百二十九条（2012年、2017年修改后的民事诉讼法第二百五十三条）规定的迟延履行责任的，人民法院不予支持。本案中，执行裁定书中第一项、第二项裁定内容已确定异议人应承担民事调解书中的民事责任，第三项裁定又要求异议支付迟延履行期间的债务利息，根据前述法律规定，本案执行裁定书中的第三项裁定无法律依据，裁定错误。综上所述，1070号裁定确有超出执行依据范围、执行金额重复计算、无法律依据等错误，请求贵院依法予以撤销或变更。申请执行人毛诚称，异议人海南桓裕公司的申请理由不能成立，应依法裁定予以驳回。事实与理由：一、1070号裁定合法有效。1、毛诚与异议人、被执行人于2018年4月16日经友好协议，自愿达成并签署了《和解协议》；2、2018年4月23日经贵院主持调解，当事人自愿达成186号民事调解书。二、1070号裁定没有错误。在执行186号民事调解书的过程中，异议人多次违约。1、截止至2019年3月31日，异议人累计还款×××万元；截止至2019年9月30日，异议人累计还款×××万元；截止2020年6月10日，异议人累计还款×××元,其中偿还本金×××元、违约金×××元，尚有×××元本金未能偿还。违反了186号民事调解书第三项、第四项、第五项以及《和解协议》第四条、第五条和第六条的约定，异议人违约。2、异议人声称履约过程中仅轻微违约，但本案借款本金自2013年11月18日期限届满至今已将近7年，期间本人多次催收，并在达成186号民事调解书及《和解协议》的情况下异议人至今仍未按约履行全部还款义务，并通过各种借口拖延还款义务。为维护本人的合法权益，维护生效法律文书的权威性，恳请贵院尽快强制执行。3、本人为尽快收回本金及违约金，承担了本案的财产保全费×××元，诉讼费×××元，律师费×××万元，共计×××元。同时，若异议人遵守186号民事调解书及《和解协议》的约定按时偿还本金及违约金，本人同意免除异议人自2018年4月1日至2019年3月31日期间的违约金×××万元。本人为尽快解决本案纠纷付出了最大的诚意。综上，异议人的异议理由不成立，望贵院查明事实，依法裁定予以驳回。被执行人北京桓裕公司、张晓峰未发表答辩意见。本院查明，本院于2018年4月23日作出（2017）京03民初186号民事调解书（即上文186号民事调解书），该调解书与本案有关内容为：一、经毛诚与北京桓裕公司、海南桓裕公司双方确认：自二〇一四年八月一日起计算至二〇一八年三月三十一日，本案案涉债权的本金为人民币×××千万元，违约金为人民币×××万元，本金及违约金合计为人民币×××万元（违约金一律按年利率15%的标准计算）。二、北京桓裕公司、海南桓裕公司于二〇一八年四月三十日前一次性给付毛诚人民币×××万元违约金，海南桓裕公司开发的位于海口湾一号×××（复式顶层×××平米）房产作为履行本协议项下还款义务的担保（无需法院采取措施）。……三、剩余债务×××万元（本金×××千万元及违约金×××万元），从二〇一八年五月开始，北京桓裕公司、海南桓裕公司每个月向毛诚还款不低于×××万元，并于二〇一九年三月三十一日前清偿全部债务。北京桓裕公司、海南桓裕公司还款顺序为先还违约金，待违约金还清，才开始计算偿还本金，不计算复利。……五、北京桓裕公司、海南桓裕公司如确因客观经营形势不好导致未能按约清偿全部债务，但遵守了本协议第三条有关每月底前还款不低于×××万元的约定，且截止二〇一九年三月三十一日剩余债务金额不超过×××万元的，在此情况下，毛诚同意将剩余债务的还款期限延期至二〇一九年九月三十日，并免除北京桓裕公司、海南桓裕公司自二〇一八年四月一日至二〇一九年三月三十一日期间的违约金，自二〇一九年四月一日起按剩余债务金额年利率15%的标准计算违约金。若北京桓裕公司、海南桓裕公司在二〇一九年九月三十日仍未清偿全部债务，则从二〇一八年四月一日至二〇一九年三月三十一日期间的违约金不免除，北京桓裕公司、海南桓裕公司应自二〇一八年四月一日起按年利率15%计算（计息基数为×××千万元）的违约金承担违约责任，直至债务全部清偿时止。六、北京桓裕公司法定代表人张晓峰个人自愿加入债务，承担无限连带责任担保，作为履行还款义务的担保，担保的范围为北京桓裕公司、海南桓裕公司基于本调解协议应承担的债务。审查过程中，异议人海南桓裕公司表示186号民事调解书确认的款项仍有部分未偿还，截止至2020年10月份，本案违约金部分具体数额需计算，其目前无明确计算结果。以上事实，有民事调解书、执行卷宗、谈话笔录等材料在案佐证。本院认为，生效法律文书确定的义务应当履行，执行程序中被执行人未履行的，执行法院可以对被执行人的责任财产在生效法律文书确定范围内采取强制措施。首先，关于异议人海南桓裕公司主张执行实施部门无权判断附履行义务一方是否违约一节，本案中，据以执行的186号民事调解书给付内容明确，针对被执行人需履行的本金、违约金计算方式和履行顺序亦有明确载明，因被执行人未依照186号民事调解书履行义务，执行条件现已成就，权利人毛诚有权向本院申请强制执行。因此，执行机构系对生效裁判文书履行义务的附条件成就与否作出判断，并非对双方当事人实体权利义务关系作出判断，故对其该节主张，本院不予支持。其次，关于异议人海南桓裕公司主张本案违约金计算存在重复计算一节，根据“谁主张，谁举证”之原则，异议人应承担相应举证责任，结合本案事实情况，异议人未全部履行义务理应承担违约责任，但其自身亦未明确计算应当承担的债务数额，故异议人海南桓裕公司应承担举证不能的不利后果，故对异议人的该节主张，本院不予采信。最后，关于异议人海南桓裕公司主张被执行人承担违约金后不能再同时承担迟延履行期间的债务利息一节，根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十九条之规定，调解书确定的担保条款条件或者承担民事责任的条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。不履行调解协议的当事人按照前款规定承担了调解书确定的民事责任后，对方当事人又要求其承担民事诉讼法第二百二十九条规定（现为民事诉讼法第二百五十三条）的迟延履行责任的，人民法院不予支持。根据上述规定，当事人应在承担了调解书确定的民事责任后，才能提出不应承担迟延履行责任的抗辩，但本案中，被执行人未完全承担调解书确定的民事责任，执行实施部门对其裁定冻结、划拨被执行人应支付的迟延履行期间的债务利息的行为并无不当，故异议人的该节主张，无事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定如下：驳回异议人海南桓裕实业投资有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内通过本院向北京市高级人民法院申请复议。审判长 吴 鸣审判员 李宏哲审判员 宫 淼二〇二〇年十二月二十五日书记员 戴梦依