贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终2080号 上诉人（原审被告）:孙维梅，女，1970年6月28日生，汉族，农民，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 委托代理人：李荣明，兴义市桔山街道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：兴义市乌沙镇燕玖米粉厂，住所地贵州省兴义市乌沙镇街上（老乌沙岔路口）。 投资人：陈能林。 孙维梅与兴义市乌沙镇燕玖米粉厂（以下简称燕玖米粉厂）劳动争议一案，不服贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301民初4778号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 孙维梅上诉请求：1、请求二审法院依法判决撤销（2020）黔2301民初4778号民事判决书，依法改判上诉人与被上诉人存在劳动关系；2、一审诉讼费、二审上诉费依法判决由被上诉人承担。 事实及理由：一审判决认定事实不清，判决适用法律不当。二审法院应依法查明本案案件事实，依法撤销（2020）黔2301民初4778号民事判决书，依法该判认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。首先，上诉人系在被上诉人处上班事实不争的事实，其工资是固定的，每月工资2200元固定工资。是按照被上诉人的要求从事打米事务，其系受被上诉人管理及工资安排的。上诉人与被上诉人之间依法成立劳动关系，法院应依法认定上诉人与被上诉人存在劳动关系。其次，存在劳动关系应同时具备以下三个要素：一、主体资格合法性，即用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。要求用人单位必须是经过合法登记的单位。对于劳动者而言，要求劳动者达到法定年龄且具有相应的劳动能力。二、从属性，即用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，服从用人单位的安排，劳动者的工作是用人单位整体工作的一部分。三、有偿性，即劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动。被上诉人系经相关部门登记的合法单位，具有相应的用工主体资格，孙维梅在被上诉人处工作时为具有相应劳动能力的完全民事行为能力人，系符合法律规定的劳动者。上诉人是在被上诉人处上班，上班后在打扫卫生时受伤，符合工伤保险条例的规定，依法属于工伤。对于孙维梅与被上诉人之间是否存在从属关系，根据上诉人在庭审中的自述及所举证，其在被上诉人处工作受工作时间的约束，工作内容受被上诉人安排、管理，结合证据中的通话录音内容，上诉人孙维梅与被上诉人之间存在管理与被管理的关系；上诉人在被上诉人处上班是按照被上诉人的投资人陈能林的安排，上班时间都是固定的，每天都是17时30分至凌晨03时至03时30分许。上诉人与被上诉人存在从属性关系。针对有偿性，上诉人自述是按月从被上诉人经营者陈能林处领取劳动报酬。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条之规定，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。故一审判决认定上诉人通过记工天的方式确定被告完成任务的情况，进而确认其应获得的报酬，在此过程中，双方并无建立劳动关系的合意...认定上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。该认定不符合法律关于劳动关系的认定，二审法院应依法撤销一审判决，依法改判认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。综上所述：上诉人认为一审法院认定事实不清，判决适用法律不当。二审法院应依法查明本案案件事实，依法撤销一审判决。改判认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，依法维护上诉人的合法权益。 燕玖米粉厂二审辩称，一、一审认定事实清楚，答辩人与被答辩人之间并无人身隶属性。首先，因被答辩人受伤，并非是以答辩人名义聘请，而是答辩人的投资人陈能林雇请。答辩人系家庭小作坊，本小店平时都是答辩人的投资人夫妻共同打理、小本经营；被答辩人到陈能林处提供劳务，其劳务费都是陈能林或陈能林配偶进行发放，并非答辩人进行发放。因此，答辩人并无用工主体资格，被答辩人与陈能林之间系劳务关系，与答辩人之间并非劳动关系。其次，被答辩人孙维梅与答辩人之间未签订劳动合同，其劳务费用是按工天进行结算，双方之间并无固定的用工关系，被答辩人到陈能林处工作一天就发一天的工资。就如陈能林父亲死亡后，在治丧期间（2019年8月28日死亡，直至2019年9月20日下葬）被答辩人均未向陈能林领取任何报酬，更不用说到答辩人处领取工资。再次，在通话录音中，陈能林或被答辩人儿子均未明确被答辩人系由答辩人聘请；并不能体现答辩人与被答辩人存在管理与被管理的关系，该录音刚好证明了被答辩人与陈能林之间存在的劳务合同关系。第四、如前所述，答辩人的性质系夫妻小作坊，仅靠陈能林夫妇起早贪黑赚取微薄利润养家糊口，应有别于其他大型企业等用人单位。正因是夫妻店，答辩人内部才无任何的规章制度约束，包括陈能林与被答辩人之间均是口头契约，并无任何的合同。因此，答辩人与被答辩人之间并无任何管理与被管理、支配与被支配的关系。第五、被答辩人在上诉状中称被答辩人是“上班后在打扫卫生时受伤”，而答辩人的主要事务是打米粉。根据被答辩人的陈述，其工作任务是打扫卫生，而打扫卫生并不是答辩人工作业务的必要组成部分，更加说明了被答辩人与答辩人之间并未建立劳动关系。二、一审法院适用法律正确，认定答辩人与被答辩人之间不存在劳动关系具有法律依据。根据民事诉讼法的相关规定，被答辩人若要证明与答辩人之间成立劳动关系，应当承担相应的举证证明责任。但被答辩人未能提供任何证明其与答辩人之间成立劳动关系的证据，应当承担举证不能的法律后果。而一审法院根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，判决被答辩人与答辩人之间不存在劳动关系并无不当，一审法院判决适用法律正确。 燕玖米粉厂向一审法院提出诉讼请求：一、请求依法确认原告与被告之间不成立劳动关系；二、本案诉讼费由被告承担。 一审法院经审理查明，原告燕玖米粉厂系陈能林于2014年投资设立的个人独资企业。被告孙维梅于2019年4月7日到原告处从事打米工，从当日下午开始，被告在原告处一般按照下午五时至次日凌晨四、五时左右完成其任务，工天由陈能林之妻记录，并以此为依据结算被告所获报酬。被告于2019年10月3日至4日工作期间在原告处劳作时受伤，并于该月4日到兴义市人民医院住院治3疗。后双方发生劳动争议，被告向兴义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在劳动关系，该仲裁委员会于2020年4月23日作出兴劳（人）仲案裁字[2020]12号仲裁裁决书，裁决原告与被告之间存在劳动关系。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院。上 一审法院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，但是否订立书面劳动合同并不影响是否建立事实劳动关系的认定，即在一定条件下，只要双方符合劳动关系的特征，则亦成立事实劳动关系。本案中，原、被告双方未订立书面劳动合同，且均对被告在原告处劳作时受伤无异议，故本案的争议焦点在于原、被告双方是否成立事实劳动关系。参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，当原、被告双方未签订书面劳动合同时，必须同时具备下列条件，劳动关系方可成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。上述规定区别于劳务关系的显著特征是用人单位与劳动者之间管理与被管理的关系，即人身的隶属性。在劳动关系中，劳动者成为用人单位的一员，须服从用人单位的工作安排，遵守其劳动纪律和规章制度，接受用人单位的管理和监督。一般而言，米粉厂所制作的米粉，属于不能长时间保存、存放的食物，为保证其新鲜和质量，原告所称的工作时间和生产规律符合实际情况，被告按照原告的生产规律完成相应任务，原告通过记工天的方式确定被告完成任务的情况，进而确认其应获得的报酬，在此过程中，双方并无建立劳动关系的合意，也不符合管理与被管理的特征，实际形成被告在原告处工作的时间确定其报酬的多少，故原、被告之间不存在劳动关系。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，判决如下： 原告兴义市乌沙镇燕玖米粉厂与被告孙维梅双方自2019年4月7日至2019年10月4日期间不存在劳动关系。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告孙维梅承担。 本院认为，本案争议焦点为：孙维梅与燕玖米粉厂之间是否存在劳动关系。 劳动关系的建立，是以用人单位与劳动者已经达成建立劳动关系的合意、劳动者接受用人单位的管理及用人单位同意向该劳动者支付劳动报酬为前提条件。事实劳动关系的成立，一是具有用工主体资格的用人单位与劳动者双方达成用工的合意；二是用人单位与劳动者双方均具有权利并负有义务，用人单位制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者在用工单位从事用工单位经营业务的相关工作，提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 本案中，本案中，兴义市乌沙镇燕玖米粉厂具备用工主体资格，孙维梅所从事的工作属于兴义市乌沙镇燕玖米粉厂的业务组成部分，但并无证据显示孙维梅与米粉厂就劳动合同签订、工资福利待遇、社会保险交纳进行过协商，达成建立劳动关系合意的事实；也无证据证明孙维梅所从事的工作直接受米粉厂安排、工资报酬由米粉厂直接支付、接受米粉厂的管理等事实。故孙维梅与米粉厂之间的关系与劳动关系中用人单位与劳动者所具有隶属性、管理性、用工的稳定性等特征不相符，不具备劳动关系成立的要件。孙维梅未能提供证据证明自己的主张，故应承担举证不力的后果。 综上，上诉人孙维梅的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由孙维梅负担。 本判决为终审判决。 审判长 谢 娟 审判员 王**敏 审判员 查必林 二〇二〇年十二月二日 书记员 王 龙