北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0118民初926号原告：刘利，男，1983年12月10日出生，汉族，农民，住北京市密云区。被告：北京品骏物流有限公司，住所地北京市顺义区马坡镇京密路马坡段30号院1幢1号。统一社会信用代码911101123355709451。法定代表人：段召生，总经理。委托诉讼代理人：张妍，北京市京都律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘艳青，男，1989年3月10日出生，汉族，北京品骏物流有限公司诉讼经理。原告刘利与被告北京品骏物流有限公司（以下简称品骏公司）劳动争议一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘利、被告品骏公司的委托诉讼代理人张妍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘利向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付：1．违法解除劳动合同赔偿金45000元；2．2017年8月3日至2019年7月3日未休带薪年休假工资15000元；3．2017年8月3日至2019年7月3日休息日加班工资5000元；4．诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月3日，我到被告处工作，岗位是密云站站长，月工资12000元。工作期间，休息日均不休息，被告未支付休息日加班工资；我每年应休7天带薪年休假，公司没有安排休息，也未支付未休带薪年休假工资。2019年5月20日，被告防损部对我进行调查，认为我存在经营与其公司同类型的第三方物流公司，公司名称为北京汇捷物流有限公司（以下简称汇捷公司），但公司已于2018年8月进行过调查，调查后被告要求我在规定期限内将汇捷公司转让或过户，我按被告要求于2018年9月12日将该公司法定代表人由我变更为我父亲刘春青，该公司一直没有经营，我也向被告提供了纳税记录。2019年7月2日，被告以我经营同类企业、煽动罢工为由与我解除劳动合同，我认为属于违法解除，应支付我违法解除劳动合同赔偿金。后我向北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称密云仲裁委）申请仲裁，密云仲裁委不予受理，故诉至法院。被告品骏公司辩称，对原告所述入职时间、工作岗位认可，月工资标准以我公司提交工资表为准。原告每年应休带薪年休假5天，我公司实行不定时工时制，年休假由其自行安排决定，公司每年春节期间除法定假和休息日外会额外多放5天假，已充分保障原告带薪休假权利。原告岗位属于管理岗位，不要求坐班，实行不定时工作制，公司也已依法获得不定时工时制审批，其不存在休息日加班事实；即便存在个别加班，加班工资已经在每月工资中以固定金额足额支付，故不同意支付休息日加班工资。原告存在煽动罢工、经营与我公司同类型企业等违反劳动纪律行为，我公司与其解除劳动合同不违反法律规定，不应支付任何补偿。综上所述，我公司不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年8月3日，刘利（乙方）与品骏公司（甲方）签订劳动合同，合同有效期为2017年8月3日至2020年8月2日，岗位是站长，执行不定时工作制，正常工作时间工资标准（加班工资计算基数）为1890元。合同保密协议约定乙方承诺其在甲方任职期间，非经甲方同意，不得在甲方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务；乙方如违反本协议，甲方有权解除劳动合同。2019年7月2日，品骏公司向刘利发出解除劳动合同通知书，内容为：2019年5月20日，防损部对北京密云站进行调查，发现你经营与公司同类业务的第三方物流企业，阻碍并威胁调查人员，并于2019年6月28日煽动站点员工罢工闹事，拒不服从公司安排，以上有监察部门的监察记录为证，你的行为已经严重违反了个人诚信承诺书的约定以及公司员工手册第9．4．10条的相关规定。依据劳动合同法第39条及员工手册第9．4．10条，决定于2019年7月2日与您解除劳动合同，并追究其法律责任。请您于2019年7月3日前办理离职交接手续。刘利为证明相关主张提交下列证据：1．解除劳动合同通知书，证明公司与其违法解除劳动合同，解除理由与事实不符；称其于2018年9月12日根据品骏公司要求将汇捷公司法定代表人变更为其他人，变更后公司没有提出异议；其不存在煽动罢工情况，罢工是因为品骏公司要求员工与第三方公司签订劳动合同，其及时向区域主管汇报相关情况；其不存在阻碍威胁情况，当时有相关人员在未表明身份情况下进行拍摄，故对其进行劝阻。2．密云站所有员工证明，证明其不存在煽动罢工事实。证明内容为：2019年6月27日公司所谓的罢工事件与站长刘利没有任何关系，也没有煽动我们任何事情。证明上有杨贵等12名员工签名。3．公司内部对刘利调查邮件，其中收件人是王文涛的邮件证明公司已经在2018年9月7日对其存在的入职时注册物流公司问题进行了处理，处理意见是变更法定代表人并进行全省通报和书面警告。发件人是桂景宝的邮件证明公司称有员工举报其存在各种问题于2018年8月已经调查清楚，华北区防损调查部负责人桂景宝上报公司，其于2019年9月12日将法定代表人变更。发件人为桂景宝的邮件内容为：关于北京品骏密云站站长刘利的投诉，我已到密云站点现场查看并对刘利本人询问和调查核实，详细情况如下：（1）品骏快递密云站站长刘利同时经营多家公司及网销配送：密云站站长刘利承认了在入职品骏之前在2014年7月就注册登记了一家“北京汇捷物流有限公司”，其本人是法定代表人，但是该公司只是注册了，目前没有经营，在2018年1月16日为朋友代开过一次增值税发票，发票全额是86320元，可以提供相关发票单据；并向我们提供了2018年前两季度的完税证明，同时保证在9月20日之前注册的“北京汇捷物流有限公司”法人进行转让过户，同时也承认还注册过“北京欣利源农业发展有限公司”；至于投诉中提到的网销配送无任何事实证据可以证明，也无法调查取证。（2）站点租金问题……处理建议：针对以上调查，责令密云站站长刘利将已注册的“北京汇捷物流有限公司”法人进行转让或过户，在9月20日前完成；针对北京密云站站长刘利在入职以后没有及时向公司报备注册“北京汇捷物流有限公司”并担任法定代表人一事在北京全省通报，同时给予书面警告。4．法定代表人变更记录，证明其按照公司要求将汇捷公司法定代表人及股东进行变更。记录显示2018年9月12日，刘利将汇捷公司法定代表人变更为刘春青（系刘利之父）。5．丁某证人证言，证明品俊公司所谓罢工事件与刘利没有任何关系。证人丁某当庭证明内容为：我和刘利是同事关系，之前在一起工作，刘利没有煽动罢工，我们也没有罢过工。6．汇捷公司纳税记录，证明公司2018年、2019年没有实际经营，两笔税金是其他公司代开发票。品骏公司对上述证据质证意见为：1．解除劳动合同通知书真实性认可，证明目的不认可。2．密云站所有员工证明真实性不认可，无法核实签字人员是否属于密云站员工，且证人未到庭，不具有证明力。3．公司内部对刘利调查邮件没有原件核对，且内容模糊不清，无法显示待证事实。4．法定代表人变更记录真实性认可，证明目的不认可，该证据证明刘利在职期间存在同业竞争相关事实，该公司成立至今，都是刘利管理并控制。5．丁某证人证言证明内容不认可，证人与品俊公司有劳动争议纠纷，双方存在利害关系，其证明内容与客观事实不符，不认可证明目的。6．汇捷公司纳税记录真实性及证明目的不认可，该申报表未加盖任何税务机关公章，系该公司自行申报，缺乏客观性。品骏公司为证明相关主张提交下列证据：1．罢工照片、举报邮件、举报短信，证明刘利存在经营与品俊公司同类业务的第三方物流企业、妨碍并威胁调查人员、煽动站点员工罢工闹事、拒不服从公司安排等严重违反竞业限制协议约定及员工手册行为。举报邮件发送时间为2018年10月30日，收件人为品骏总部防损调查举报信箱，内容为：密云站站长刘利同时操作着多家公司，上次有人举报后，在片区网管孙经理指导下，将自己名下所有公司全部转给亲朋好友名下，但实际还是自己直接领导，经同事聊天中得知，将要搬来站点旁边的申通快递也是刘站长来参加运营管理，并且所有事情助理杨贵协同参加，请公司领导核实。举报短信时间为2019年6月28日，内容为：……昨天站长刘利和西站助理杨贵指示我们罢工一天。后来北京公司领导来处理，导致好些人要不干。今天说我们不捧着他罢工，不会让我们干消停，说这次他被公司开除了，接替他的是储备站长杨贵，助理刘金山还是他的人，不会让我们干消停……2．日常工作面谈记录，证明刘利自认存在经营与其公司同类业务的第三方物流企业、妨碍并威胁公司调查人员、煽动站点员工罢工闹事，拒不服从公司安排等严重违反竞业限制协议约定及公司员工手册行为。面谈时间为2019年5月20日，面谈人林宇龙，被面谈人刘利……问：你名下有其他快递物流什么情况？答：名下的物流公司去年2018年9月12日就转给我父亲刘春青名下，已经没有运营了，是桂经理过来调查后，我就转出去了。问：你经常不在站点什么情况？答：我有打卡，可以查监控，因为有很多业务需要出去查。问：上午抵触我们调查是什么情况？答：因为上午看到你们和杨贵聊天，所以很烦，大家都是性情中人，他是要离职的人，前几天就是因为招人的事聊翻了，当时说话也可能气到了。问：当时聊天威胁调查人员这就是你的不对了，有什么问题大家沟通？答：当时也是比较激动，一时说错话，不好意思，对不起。3．员工确认声明，证明其公司向刘利送达了员工手册，刘利确认已经认真阅读品骏快递员工手册（2016年6月版）。4．品骏集团员工手册、北京品骏员工手册及员工代表签字，证明公司员工手册经过民主程序制定，合法有效；公司有权依据手册规定依法与刘利解除劳动合同。5．解除劳动合同通知书，证明其公司与刘利依法解除劳动合同，并向刘利送达该通知书。6．2018年7月至2019年6月工资表，证明刘利工资标准。其中固定加班项表明公司已结合刘利工时制度及实际出勤情况依法足额向其支付了所有加班费。7．2016年至2018年综合计算工时和不定时工时审批表，证明其公司对刘利实行不定时工时制合法有效。审批表显示2016至2018年品骏公司经批准实行综合计算工时工作制和不定时工作制，实行不定时工作制包括快递员及管理人员，实行期限均为1年。刘利对上述证据质证意见为：1．罢工照片真实性认可，但为卸完货状态，不能证明罢工事实；举报邮件、举报短信真实性不认可，与事实不符，是否有人举报不清楚。2．日常工作面谈记录真实性认可，证明目的不认可，称当时是因为对方没有出示证件，态度不好，公司的人告知是上级工作人员，让其认错道歉。3．员工确认声明真实性认可，证明目的不认可，其不了解员工手册内容。4．品骏集团员工手册、北京品骏员工手册及员工代表签字均为打印件，真实性及证明目的均不认可。5．解除劳动合同通知书真实性认可，证明目的不认可，公司是违法解除。6．2018年7月至2019年6月工资表应发及实发工资认可，工资构成不认可。7．2016年至2018年综合计算工时和不定时工时审批表真实性、证明目的认可。另查，汇捷公司于2014年7月31日成立，法定代表人为刘利，经营范围为仓储服务、装卸服务、道路货运代理、普通货运等。2018年9月12日，法定代表人及股东由刘利变更为刘春青。2019年7月17日，刘利向密云仲裁委申请仲裁；2019年8月22日，密云仲裁委出具京密劳人仲字【2019】第2019号决定书认定刘利无正当理由拒不到庭视为撤回仲裁申请。2019年12月30日，刘利再次向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委出具京密劳人仲字【2020】第144号不予受理通知书，以仲裁委已开庭审理，申请人未到庭，按撤诉处理，仲裁委一事不再议为由不予受理，刘利诉至法院。本院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，品骏公司主张刘利存在经营与品俊公司同类业务的第三方物流企业等严重违反劳动纪律的行为并提交相关证据加以证明，刘利认可其在入职品骏公司前注册汇捷公司，但认为该公司并未实际经营，且其已经按照品骏公司要求将法定代表人及股东由本人变更为其父亲刘春青而品骏公司并未对此提出异议。根据法律规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款。竞业限制人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，竞业限制形式包括禁止相关人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务；上述法律规范并未明确仅限于劳动合同解除或终止后，结合劳动者应具有忠实义务、遵守职业道德角度来看，劳动者在职期间亦应遵守竞业限制约定，且双方签订的劳动合同保密协议明确约定刘利任职期间，非经品骏公司同意，不得在该公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务；按照举轻明重原则，既然规定不得担任任何职务推定当然不得自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。本案中，刘利作为品骏公司密云站站长，其在入职前成立与品骏公司同类的汇捷公司并担任公司法定代表人，在品骏公司进行调查要求其将汇捷公司法人转让或过户的情况下，其将汇捷公司法定代表人及股东由本人变更为其父，考虑到刘利与其父亲的近亲属关系，从法律角度讲，该变更行为不能避免其仍作为该公司实际经营者的情况发生；刘利主张其变更后品骏公司并未提出异议，但未提出异议并不表示同意，也存在品骏公司对后续整改工作未及时督促检查的可能，该公司在再次收到举报邮件及举报短信后与刘利进行面谈并核实相关情况最终做出解除决定。综上，刘利存在在职期间开办经营与品骏公司同类业务的第三方物流企业行为，该行为违反双方劳动合同约定的保密协议条款，该保密协议同时约定刘利如违反保密协议，品骏公司有权解除劳动合同；品骏公司据此与刘利解除劳动合同不违反法律规定，对刘利要求品骏公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于休息日加班工资，根据相关规定，用人单位经批准实行不定时工作制度的，不适用《北京市工资支付规定》第十四条关于支付劳动者加班工资的规定。本案中，品俊公司经批准对快递员及管理人员实行不定时工时制，且双方劳动合同约定对刘利实行不定时工时制，故刘利主张在职期间休息日加班工资无法律依据，本院不予支持。关于未休带薪年休假工资，根据相关规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，刘利未提交证据证明其应享受入职当年带薪年休假，故对其主张2017年8月3日至2018年8月3日未休带薪年休假工资的诉讼请求，本院不予支持；品骏公司主张已于每年春节安排刘利休带薪年休假，但未就此提交证据加以证明，故品骏公司应支付刘利2018年8月至2019年7月未休带薪年休假工资；对刘利主张该期间未休带薪年休假工资合理部分，本院予以支持；对其主张过高部分，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告北京品骏物流有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告刘利二○一八年八月至二○一九年七月未休带薪年休假工资二千四百一十三元一角一分；二、驳回原告刘利其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由被告北京品骏物流有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  曲明辉人民陪审员  李洪发人民陪审员  王秋菊二〇二〇年十二月二十五日法官 助理  马静茹书 记 员  倪雪莹