福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终1172号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王晓娜，女，1999年9月25日出生于福建省安溪县，汉族，中专文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月2日被逮捕，2020年1月16日被监视居住，同年5月8日被取保候审，同年10月13日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 上诉人（原审被告人）廖钟鸿，男，1988年9月29日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2020年10月13日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 原审被告人王世昌，男，1990年5月2日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月17日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 原审被告人王世盛，男，1994年5月24日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月13日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 原审被告人廖清强，男，1990年7月11日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月19日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 原审被告人林佳煜，男，1995年4月30日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同月31日被取保候审，2020年10月13日被逮捕，同年10月21日被取保候审。现在家。 原审被告人廖超平，男，1991年4月13日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月2日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 原审被告人杨婷婷，女，1990年10月29日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月2日被逮捕，2020年11月30日被取保候审。现在家。 原审被告人王文铧，女，2000年3月26日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月2日被逮捕，2020年11月30日被取保候审。现在家。 原审被告人廖钟鑫，男，1988年7月26日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审，2019年9月2日被逮捕，2020年11月30日被取保候审。现在家。 原审被告人林梅玲，女，1995年4月11日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被刑事拘留，同年11月30日被取保候审。现在家。 原审被告人廖巧清，女，1994年5月13日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被取保候审。现在家。 原审被告人陈国豪，男，1996年6月12日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工，住安溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月17日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，2020年7月16日被取保候审。现在家。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人王世昌、王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清、陈国豪犯开设赌场罪一案，于2020年10月13日作出（2020）闽0524刑初323号刑事判决。原审被告人王晓娜、廖钟鸿不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人王世昌于2018年3月至10月间，在安溪县××镇××室××幢××梯××室等地，设立“涅槃重生”、“九龙重生”网络赌博平台，并先后雇佣被告人王世盛管理平台前台推广人员，雇佣杨婷婷、王文铧、王晓娜、廖钟鑫、林梅玲、廖巧清、许某婷（未成年人，另案处理）进行前台推广，雇佣被告人廖清强、林佳煜、陈国豪、廖超平管理赌博平台后台，从中接受参赌人员周某等人投注共计人民币（币种，下同）68951098元。其中，被告人王世盛、廖清强、林佳煜参与期间共接受投注68951098元，被告人廖超平参与期间共接受投注68912841元，被告人杨婷婷参与期间共接受投注68927932元，被告人王文铧、王晓娜参与期间共接受投注68907538元，被告人廖钟鑫、林梅玲参与期间共接受投注53454643元，被告人廖巧清参与期间共接受投注5048410元，被告人陈国豪参与期间共接受投注147415元。被告人廖钟鸿在明知王世昌等人从事网络开设赌场犯罪，仍受雇于被告人王世昌，并提供本名支付宝账号182＊××××＊809、188＊××××＊015给王世昌用于接收赌资，共计20471836元。 至被查获时止，已查清涉案赌博平台获利为504,654元，被告人王世盛从中获利32,000元、被告人廖清强从中获利24,000元、被告人林佳煜从中获利28,000元、被告人廖超平从中获利10,000元、被告人杨婷婷从中获利12,000元、被告人王文铧从中获利10,000元、被告人王晓娜从中获利13,000元、被告人廖钟鑫从中获利5,000元、被告人林梅玲从中获利5,000元、被告人廖钟鸿从中获利5,000元、被告人陈国豪从中获利4,000元。 被告人林佳煜、廖清强于2018年10月29日在安溪县××镇××栋××梯××室被抓获，现场被扣押电脑、手机、电脑主机、银行卡、流量卡、支付卡、硬盘、Ｕ盘等作案工具及记事本、纸张等书证。被告人廖超平、廖钟鑫、杨婷婷、王文铧、廖巧清、林梅玲、王晓娜、廖钟鸿于2018年10月29日在安溪县××镇××幢××梯××室被抓获，现场扣押到笔记本电脑、电脑主机、手机、上网卡、身份证、银行卡等作案工具。被告人王世盛于2019年7月13日被抓获；被告人王世昌、陈国豪于2019年7月17日向公安机关主动投案。 审理中，被告人林梅玲退缴违法所得5,000元、预缴罚金250,000元；被告人廖钟鸿退缴违法所得5,000元、预缴罚金10,000元；被告人王晓娜、廖巧清、陈国豪分别预缴罚金20,000元、20,000元、5,000元。 原判认定上述事实的证据有受案登记表，立案决定书，搜查笔录，现场照片，扣押清单，银行账户详情及交易明细，支付宝交易记录截图，微信聊天记录截图，赌博网站页面截图，证人周某、谢某等人的证言，十三被告人的供述与辩解，辨认笔录，泉州市公安局物证鉴定所鉴定书及通知书，电子证物检查笔录，电子证据勘查详细报告，笔记本，户籍证明，到案经过，被告人王世昌、王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清、陈国豪的供述等。 原判认为，被告人王世昌伙同被告人王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清、陈国豪以营利为目的，建立赌博网站并接受投注，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。其中，被告人王世昌、王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清属情节严重。被告人王世昌在共同犯罪中起主要作用，是主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清、陈国豪在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均依法予以减轻处罚，并根据各自在共同犯罪中参与时间及所起作用不同，在量刑时适当予以区别。被告人王世昌、陈国豪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；被告人王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王晓娜、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖钟鸿、廖巧清归案后均如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚；十三被告人均自愿认罪认罚，均可以从宽处理。被告人林梅玲、廖钟鸿退缴违法所得并预缴全部、部分罚金、被告人廖巧清、陈国豪、王晓娜分别预缴全部或部分罚金，均酌情从轻处罚。鉴于被告人林梅玲、廖巧清均符合缓刑的规定，均予以宣告缓刑。据此判决：一、被告人王世昌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二百万元。二、被告人王世盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三十五万元。三、被告人廖清强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三十五万元。四、被告人林佳煜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三十五万元。五、被告人廖超平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三十五万元。六、被告人杨婷婷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三十五万元。七、被告人王晓娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三十五万元（已预缴二万元）。八、被告人王文铧犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三十五万元。九、被告人廖钟鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二十五万元。十、被告人林梅玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二十五万元（已预缴）。十一、被告人廖钟鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十五万元（已预缴一万元）。十二、被告人陈国豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已预缴）。十三、被告人廖巧清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币二万元（已预缴）。十四、追缴被告人王世昌的违法所得人民币356,654元、被告人王世盛的违法所得人民币32,000元、被告人廖清强的违法所得人民币24,000元、被告人林佳煜的违法所得人民币28,000元、被告人廖超平的违法所得人民币10,000元、被告人杨婷婷的违法所得人民币12,000元、被告人王文铧的违法所得人民币10,000元、被告人王晓娜的违法所得人民币13,000元、被告人廖钟鑫的违法所得人民币5,000元、被告人陈国豪的违法所得人民币4,000元，及被告人林梅玲退缴的违法所得人民币5,000元、被告人廖钟鸿退缴的违法所得人民币5,000元，合计人民币504,654元，予以没收，上缴国库。上述未缴纳罚金和违法所得款，均应于判决生效后十日内缴纳。十五、没收被扣押的电脑、手机、电脑主机、银行卡、流量卡、支付卡、硬盘、U盘、银行卡、上网卡等作案工具。 上诉人王晓娜上诉称，其是从犯，且具有认罪认罚，并缴纳部分罚金等从轻情节，原判量刑过重。请求撤销原判，改判减少罚金并对其宣告缓刑。 上诉人廖钟鸿上诉称，其是从犯，且具有认罪认罚，并缴纳部分罚金等从轻情节，原判量刑过重。请求对其宣告缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人王晓娜、廖钟鸿、原审被告人王世昌、王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖巧清、陈国豪犯开设赌场罪的事实清楚，据以认定上述事实的相关证据，均经原审庭审举证、质证，可作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，原审被告人王世昌、王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平在网络上建立赌博网站并管理和接受投注，上诉人王晓娜、原审被告人杨婷婷、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖巧清为赌博网站推广并接受投注，上诉人廖钟鸿明知是赌博网站仍帮助收取赌资，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。原审被告人陈国豪管理赌博网站并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。原判根据原审被告人王世昌在共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人王晓娜、廖钟鸿、原审被告人王世盛、廖清强、林佳煜、廖超平、杨婷婷、王文铧、廖钟鑫、林梅玲、廖巧清、陈国豪在共同犯罪中起次要作用，是从犯；原审被告人王世昌、陈国豪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首；其余各上诉人及各原审被告人归案后均如实供述自己的罪行，是坦白；各上诉人及原审被告人均自愿认罪认罚，且上诉人王晓娜、廖钟鸿、原审被告人林梅玲、廖巧清、陈国豪退缴违法所得或预缴罚金等法定、酌定减轻、从轻情节，并充分考虑本案的事实、情节和社会危害后果，综合评判并予以定罪科刑，对各上诉人及各原审被告人的量刑均适当。上诉人王晓娜、廖钟鸿关于原判量刑过重，请求减少罚金、适用缓刑的上诉意见均缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王志贤 审 判 员 黄仲谋 审 判 员 林 艳 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 李祖山 书 记 员 颜世龙 附本案适用的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。