山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6399号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区北海路3323号。 主要负责人：王琛松，总经理。 委托诉讼代理人：于俊清，山东潍州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘美峰，女，1968年10月28日出生，汉族，住安丘市。 委托诉讼代理人：马如松，山东诚凯律师事务所律师。 原审被告：孟涛，男，1984年8月6日出生，汉族，住安丘市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称潍坊平安保险公司）因与被上诉人刘美峰、原审被告孟涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初3209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人潍坊平安保险公司的委托诉讼代理人于俊清、被上诉人刘美峰的委托诉讼代理人马如松到庭参加诉讼。原审被告孟涛经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潍坊平安保险公司上诉请求：1.请求依法撤销(2020)鲁0784民初3209号民事判决，依法改判上诉人不承担被扶养人生活费10692.4元并依法改判扣除刘美峰住院期间挂床费用2625元、伙食补助费1250元，上诉争议金额合计为14567.4元；2.判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、一审法院支持被上诉人刘美峰的被扶养人生活费证据不足、计算存在错误。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第28条之规定，被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度进行确定，本案中被上诉人刘美峰并未提供其因伤残导致丧失劳动能力的证据，一审法院直接认定支持被扶养人生活费证据不足。刘美峰的受伤情况并不会造成劳动能力丧失，故不应支持被扶养人生活费。并且结合鉴定报告可以看出定残日时被扶养人张景博已年满13周岁，计算被扶养人生活费应按照五年计算。2、在刘美峰提交的每日用药清单中可以看出在2019年10月10开始，其开始仅进行口服用药，且由被上诉人刘美峰长期医嘱单可以明确看出在2019年10月15日之后除口服药外并未有其他治疗行为，口服用药并不必须住院进行治疗。综合以上存在过度住院治疗的情况，依法应予扣除过度治疗的费用2625元，住院伙食补助费1250元，两项合计3875元。 刘美峰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告孟涛未陈述意见。 刘美峰向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告各项损失共计163254.17元(医疗费35477.97元、误工费13915.20元、护理费6957.60元、伙食补助费2800元、营养费1800元、鉴定费2860元、鉴定检查费149元、伤残赔偿金84658元、被扶养人生活费10692.40元、精神抚慰金1000元、交通费560元、复印费24元、清障费160元、评估费200元、车损2000元，共计163254.17元)；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。一、2019年9月9日7时20分许，被告孟涛驾驶车牌号为鲁ＶＮ××××号客车，沿安丘新安路由北向南行驶至青云润景小区门口处时，与原告刘美峰驾驶的电动自行车发生交通事故，致使原告刘美峰受伤，两车受损。该事故经安丘市公安局交警大队作出事故认定：被告孟涛负事故的全部责任，原告刘美峰无事故责任。处理事故原告支出清障费160元。 二、事故致原告刘美峰腰椎骨折L2、多处挫伤，入住安丘市人民医院治疗56天，支付医疗费33804.77元、门诊费1673.20元，共计35477.97元。原告复印病历支付复印费24元。事故发生后，被告潍坊平安保险公司为原告垫付医疗费10000元。 三、2020年3月19日，原告刘美峰委托山东银资价格评估有限公司对飞鸽牌二轮电动车的损失价格进行评估，当日作出评估意见：评估标的在评估基准日的损失价格为人民币1650元。 四、2020年5月27日，一审法院依法委托烟台富运司法鉴定所对刘美峰的伤残等级等进行鉴定，2020年5月28日该所做出鉴定意见：1、刘美峰腰椎损伤构成十级伤残；2、刘美峰伤后误工时间为4个月；3、刘美峰伤后需1人护理2个月；4、刘美峰伤后营养期限为2个月（建议营养费为每日30元人民币）；5、刘美峰后续治疗费建议参照医疗机构的相关证明或按实际支付费用中合理部分计算。原告支付鉴定费用2860元。 五、鲁ＶＮ××××号车主系被告孟涛，在被告潍坊平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122000元；同时投保第三者责任保险、不计免赔率险，责任限额500000元，保险期间均自2019年1月22日0时起至2020年1月21日24时止。 六、原告刘美峰父亲去世，母亲郎会贞于1934年9月16日出生，身份证号码：370722193409××××。郎会贞育有子女六人，大儿子已经于2018年9月去世。 原告刘美峰儿子张景博，2007年2月5日出生。 当事人有争议的事实的质证和认定情况：一、被告潍坊平安保险公司认为原告的门诊收费票据应提供相应的门诊病历，且根据原告的每日费用清单，自2019年10月11日到2019年11月4日存在挂床现象，相应的包括护理费、床位费、诊查费、陪护等应扣减。经审查，原告已提交相应的门诊检查报告单加以佐证，能够证明门诊票据与事故的关联性，予以认定；被告对用药合理性、是否存在挂床不申请做鉴定，原告已提交住院期间每日用药清单，清单中每日都有相关用药记载，被告主张存在挂床，未提交证据证明，不予认定，对原告支付的医疗费用予以确认。 二、被告对原告自行委托所作的电动车损失价格评估意见申请重新评估，但未在指定期限提交书面申请，也未提交反驳的证据，对原告的电动车损失价格1650元予以认定。 三、被告潍坊平安保险公司对鉴定意见的伤残等级有异议，认为误工期限、护理期限过长，对营养费不认可，经审查该鉴定意见系法院依据鉴定程序委托有相应资质的鉴定机构及人员作出，鉴定依据科学充分，被告潍坊平安保险公司未提交反驳的证据，对烟台富运司法鉴定所的鉴定意见予以确认，相关赔偿项目及数额依据鉴定意见认定。 一审法院认为，被告孟涛驾驶鲁ＶＮ××××号车与原告刘美峰驾驶的电动自行车发生交通事故，给原告刘美峰造成人身财产损失，事实清楚，证据充分，予以确认。公安机关交通管理部门根据交通事故现场勘验、检查情况制作的交通事故认定书，载明了交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并已送达当事人，可以作为处理本交通事故的证据，予以采信。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本次事故发生在机动车与非机动车之间，原告刘美峰无事故责任，被告孟涛负事故的全部责任，鲁ＶＮ××××号车在被告潍坊平安保险公司投保机动车交通事故责任强制险及不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期间，故首先由被告潍坊平安保险公司在交强险的限额内予以赔偿，不足部分由被告潍坊平安保险公司按照事故责任比例在第三者责任险赔偿限额内承担赔偿责任，一审确认被告潍坊平安保险公司在第三者责任险赔偿限额内承担100%的赔偿责任。 因交通事故给原告造成的损失，一审法院核定如下：医疗费35477.97元，被告潍坊平安保险公司主张应扣除10%非医保用药，无事实和法律依据，不予采信；原告住院治疗56天，伙食补助费50元/天×56天=2800元，营养费为30元/天×60天=1800元，清障费160元；原告主张的交通费560元，未提交有效票据，但系原告住院期间及其家人支出的必要的合理费用，予以支持；残疾赔偿金为：42329元/年×20年×10%=84658元，原告因伤致十级伤残，可以按照伤残赔偿指数计算被扶养人生活费，按照2019年城镇居民人均消费性支出标准计算为：原告儿子26731元×6÷2×10%=8019.30元、原告母亲26731×5÷5×10%=2673.10元，残疾赔偿金共计95350.40元；原告为城镇居民，误工费按照2019年城镇居民人均可支配收入标准计算为115.96元/天×120天=13915.20元；护理费按照2019年城镇居民人均可支配收入标准计算为115.96元/天×60天=6957.60元；原告因事故致伤，构成十级伤残，伤后长时间带来身体、生活诸多的不便，给原告造成严重的精神损害和心理压力，原告请求赔偿精神损害抚慰金1000元，理由正当，予以支持；复印费24元系事故造成原告的合理损失，本院予以确认；车损按照评估意见认定为1650元；评估费200元，原告未提交相关证据证明不予支持；鉴定检查费149元、鉴定费2860元系为确定损失程度支付的合理费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，原告要求被告潍坊平安保险公司赔偿，予以支持。 原告的以上各项损失共计162704.17元，扣除已经先行支付的医疗费10000元，剩余152704.17元，均应由被告潍坊平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额内全部赔偿。 《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起诉讼的，被保险人支付的诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有规定外，由保险人承担”，故被告潍坊平安保险公司辩称诉讼费不属于保险公司的赔偿范围，不予采信。 被告孟涛未到庭参加诉讼，系对自己诉讼权利的放弃，不影响案件的审理。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告刘美峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、复印费、清障费、车损共计152704.17元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告刘美峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1767元（减半收取），由原告刘美峰负担122元，被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担1645元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案中一审法院根据被上诉人申请依法委托具有相应鉴定资质的烟台富运司法鉴定所对刘美峰的伤残等级等进行鉴定，鉴定意见表明刘美峰腰椎损伤构成十级伤残，一审法院采信司法鉴定意见支持刘美峰主张的被扶养人生活费并无不当。上诉人主张被扶养人张景博的被扶养人生活费应按照5年计算。经审查刘美峰儿子张景博系2007年2月5日出生，烟台富运司法鉴定所系于2020年5月28日做出关于刘美峰的鉴定意见，定残日当天，刘美峰儿子张景博已满13周岁，依照相关规定，被扶养人生活费确应按照5年计算，上诉人该项主张成立，本院予以支持，故刘美峰儿子张景博的被扶养人生活费为6682.75（26731元×5÷2×10%）。 关于被上诉人刘美峰的治疗费用及伙食补助费的数额，被上诉人主张上述损失，提供了相应的证据予以证明，被上诉人虽有异议，但对用药合理性、是否存在挂床不申请做鉴定，也没有提供其他证据予以证实其主张，一审结合现有证据认定被上诉人上述费用并无不当。 综上，被上诉人因本次事故造成的损失共计161367.62元，扣除已经先行支付的医疗费10000元，剩余151367.62元，由潍坊平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额内全部赔偿。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初3209号民事判决第一项“被告中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告刘美峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、复印费、清障费、车损共计152704.17元，于本判决生效之日起十日内履行完毕”为：中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险赔偿限额内赔偿刘美峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、复印费、清障费、车损共计151367.62元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、撤销山东省安丘市人民法院（2020）鲁0784民初3209号民事判决第二项，即“驳回原告刘美峰的其他诉讼请求”； 三、驳回被上诉人刘美峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1767元（减半收取），由刘美峰负担122元，中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担1645元。 二审案件受理费3535元，由刘美峰负担35元，中国平安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担3500元。 本判决为终审判决。 审判长  马淑华 审判员  张守现 审判员  李 莉 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  孙 晓