文书内容重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0102民初5106号原告：苏会，女，1967年9月30日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：熊天顺，重庆德知律师事务所律师。被告：中化重庆涪陵化工有限公司，住所地重庆市涪陵区黎明路2号，统一社会信用代码915001027116560656。法定代表人：王力刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘绪寅，男，1986年4月1日出生，汉族，该公司律师，住重庆市涪陵区。被告：重庆市涪陵区葵归货物装卸有限公司，住所地重庆市涪陵区龙桥街道龙港大道124号附2号，统一社会信用代码91500102MOA5PMRM5K。法定代表人：汪应禄，该公司经理。委托诉讼代理人：李强，重庆万忠律师事务所律师。被告：胡章平，男，1967年10月28日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：李强，重庆万忠律师事务所律师。原告苏会与被告中化重庆涪陵化工有限公司（以下简称中化涪陵化工公司）、重庆市涪陵区葵归货物装卸有限公司（以下简称重庆葵归公司）、胡章平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苏会及其委托诉讼代理人熊天顺，被告中化涪陵化工公司的委托诉讼代理人刘绪寅，被告重庆葵归公司、胡章平的委托诉讼代理人李强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告苏会向本院提出诉讼请求：请求判决三被告赔偿原告医疗费722.60元、残疾赔偿金139556元、误工费48000元、护理费10800元、住院伙食补助费1500元、营养费5400元、交通费1000元、鉴定费1400元、精神损害抚慰金15000元（以上损失最终金额以鉴定结论按标准计算为准）共计223378.60元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：判决三被告赔偿原告医疗费722.60元、残疾赔偿金151756元、误工费41000元、护理费13800元、住院伙食补助费1500元、营养费6900元、交通费1000元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金15000元，共计234378元。事实和理由：原告从2004年7月起一直在被告中化涪陵化工公司的材料装卸单位工作，双方并未签订书面的劳动合同，原告的工作主要是将被告中化涪陵化工公司的原材料装包入库，平时工作系由被告胡章平负责安排，每月工资系从被告胡章平手上领取。2019年7月27日上午8点左右，原告在工作中挂原材料包子上的绳子时，不慎从3米多高的材料包子上摔倒在地。之后，原告被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院治疗，经医院诊断：跟骨骨折，经治疗25天后出院。事后，原告按照工伤标准申请司法鉴定，重庆市涪陵司法鉴定所作出渝涪司鉴[2019]涪司鉴字第377号鉴定意见书，鉴定原告的损伤为工伤九级伤残。原告据此要求被告中化涪陵化工公司、重庆葵归公司赔偿工伤，但由于二公司相互推诿，均不承认与原告存在劳动关系，原告遂于2019年12月9日和2020年6月30日先后向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求该委员会裁决原告与被告重庆葵归公司之间存在事实上的劳动关系，但该仲裁委员会均以原告受伤时已超过法定退休年龄而不予受理。为此，原告遂以提供劳务者受害责任纠纷为由向法院提起诉讼。被告中化涪陵化工公司辩称，我司与被告重庆葵归公司之间系劳务承包合同关系，原告系被告重庆葵归公司的工作人员。原告与我司既不构成劳动关系，也不是向我司提供劳务。我司从2017年12月29日起与被告重庆葵归公司签订劳务承包合同，将包括原告所从事的工作内容在内的劳务均发包给了被告重庆葵归公司，我司根据劳务工作完成情况向被告重庆葵归公司支付相应费用，原告是被告重庆葵归公司雇请，并接受被告重庆葵归公司的安排从事劳务工作，原告的工资也系被告重庆葵归公司发放，因此原告主张要求我司承担赔偿责任，于法无据，请求法院依法驳回。被告重庆葵归公司、胡章平辩称，1、我司与被告中化涪陵化工公司没有承包合同关系，2018年12月31日双方之间的承包关系已经终止，原告系为被告中化涪陵化工公司提供劳务。2、原告的鉴定是参照工伤保险进行的鉴定，本案不构成工伤法律关系，因此鉴定是错误的，不能参照该鉴定标准计算相关费用。3、原告在本次事故中存在重大过错，原告是在另一劳务公司上班后再到我公司提供劳务，是原告超负荷提供劳动，自己没有尽到谨慎安全义务，导致本次事故发生，应承担主要责任。4、被告胡章平系在履行我司的职务行为，不应当承担责任。5、原告确系我公司原承包岗位做工的时候受的伤，本案应该先进行工伤性质认定，如果没有认定起工伤，才能提起本案诉讼，如果人民法院认为可以继续审理，那么对于原告主张的费用，应当进行依法审查，我们垫付的19063.22元应当予以扣除，还有原告的医疗费用中可能涉及治疗其他疾病，应当予以扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了如下证据：1、侯兴义、张曾文的调查笔录；2、涪陵郭昌毕骨伤科医院病历；3、医疗费挂号收据、医疗费发票；4、重庆市涪陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见书、鉴定费发票；5、重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁会不予受理通知书；6、重庆法正司法鉴定书、鉴定费发票、鉴定检查费收据；7、户口本。被告中化涪陵化工公司提交了如下证据：1、劳务承包合同；2、劳务结算凭证。被告重庆葵归公司、胡章平提交了如下证据：1、被告重庆葵归公司出具的情况说明；2、医疗费发票、收条、住院病历及费用清单；3、庭审笔录。本院经审理认定事实如下：原告系城镇居民家庭户口。2019年7月27日上午，原告在从事被告胡章平安排的工作中，在对被告中化涪陵化工公司所有的复合肥原材料进行装包时，被装包的绳子绊到，致使自己从3米多高的高处摔倒在地受伤。受伤当日，原告被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗25天，经诊断为双跟骨粉碎性骨折、脂肪肝、肝囊肿，用去医疗费18263.22元（由被告重庆葵归公司垫付），出院医嘱为继续对症治疗；出院后继续左跟部伤口针道隔日换药、右跟部维持石膏外固定；建议患肢休息3-6月，半年内勿负重；出院后每2周来院复查，根据复查结果行左跟部钢针拔出及右跟部石膏拆除等。出院后，原告为康复治疗，花去医疗费712.10元。2019年11月5日，经原告委托，重庆市涪陵司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的损伤评定工伤九级伤残；受伤之日起90天需1人护理；误工期240天；需营养补助90天。原告为此支付鉴定费1400元。2020年6月30日，原告以被告重庆葵归公司为被申请人向重庆市涪陵区劳动人数争议仲裁委员会递交劳动争议仲裁申请书，请求确认原告与被告重庆葵归公司之间从2014年7月1日起至双方解除劳动关系之日止，存在事实劳动关系。同日，该仲裁委员会作出涪劳人仲不字[2020]第96号不予受理通知书，主要理由认为原告超过法定退休年龄，原告的仲裁申请不符合受理条件，遂决定不予受理。嗣后，原告以确认劳动关系为由将被告重庆葵归公司诉至本院，后原告于2020年7月28日申请撤回对该案的起诉，本院于同日作出（2020）渝0102民初4039号民事裁定书，准许原告撤回起诉。事后，因索赔无果，原告遂诉至本院。诉讼中，原告向本院依法申请对伤残等级、误工时间、护理时间、营养补助进行司法鉴定。2020年9月23日，本院依法委托重庆市法正司法鉴定所进行上述鉴定。2020年10月23日，该司法鉴定所作出渝法正[2020]医鉴字第1354号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告目前的伤残等级属九级；2、原告误工时间综合评定至出院（2019年8月21日）后6个月认定为宜；3、原告护理时间综合评定以伤后90日认定为宜；4、原告营养时限（补助）综合评定以伤后90日认定为宜。原告为此支付鉴定费2250元，并支付鉴定检查费用450.60元。庭审中，被告重庆葵归公司明确表示，其对于原告治疗费用中存在治疗其他疾病的问题将向本院提交书面的司法鉴定申请书进行鉴定，并表示如果不提交，就视为被告重庆葵归公司放弃该司法鉴定申请。于是，本院限定被告重庆葵归公司于2020年11月24日前提交该司法鉴定申请书，但是被告重庆葵归公未按期向本院提交该司法鉴定申请书。另查明，被告胡章平系被告重庆葵归公司的管理人员，其安排原告工作系履行职务行为，被告重庆葵归公司对此予以认可。2019年7月27日，原告受伤当日在被告胡章平处领取生活费800元。再查明，2017年12月29日，被告中化涪陵化工公司与被告重庆葵归公司签订《劳务承包合同》约定，被告重庆葵归公司负责被告中化涪陵化工公司复合肥原料卸车堆码及运输过程中的设备、设施的安全操作，劳务现场的卫生及维修辅助等临时性劳务工作；被告中化涪陵化工公司复合肥厂1#、2#系统生产过程中的装包，相应劳务现场的卫生及部分临时性劳务工作；合同期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止；承包费被告重庆葵归公司专人与被告中化涪陵化工公司每月结算一次，被告重庆葵归公司提供增值税专用发票等内容。上述合同到期后，被告中化涪陵化工公司于2019年7月2日、7月24日等时间向被告重庆葵归公司支付装卸搬运费，被告重庆葵归公司亦于2019年6月17日、7月17日等时间给被告中化涪陵化工公司开具增值税专用发票。本院认为，公民的生命权受法律的保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”结合本案，原告系在从事被告胡章平安排的工作中受伤，且被告重庆葵归公司对于被告胡章平在此过程中系履行职务行为的事实予以认可，因此原告与被告重庆葵归公司之间形成了劳务关系，而被告胡章平由于系履行职务行为，因此被告胡章平对原告的损害结果不应承担赔偿责任。被告重庆葵归公司、胡章平辩称，原告系为被告中化涪陵化工公司提供劳务中受伤，该抗辩与本案查明事实不符，虽然被告中化涪陵化工公司与被告重庆葵归公司从2019年1月1日起就未再签订书面的劳务承包合同，但是通过分析被告中化涪陵化工公司提交的证据可以发现，截至2019年7月双方之间仍在按照原合同履行权利义务，因此本院对被告重庆葵归公司、胡章平的该抗辩主张不予采信。又因原告系长期从事装包业务的工作人员，在明知有危险的情况下，却未采取安全绳等合理充分的措施就实行高空作业，其自身也存在一定过错，因此根据过错程度，本院酌定由被告重庆葵归公司承担80%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任为宜。至于原告主张要求被告中化涪陵化工公司承担连带责任的问题，因原告系与被告重庆葵归公司之间形成了劳务关系，并非与被告中化涪陵化工公司之间形成，且本案不属于法律规定的适用连带责任的范畴，故对于原告的该主张，本院不予支持。被告重庆葵归公司、胡章平辩称，本案应该先进行工伤性质认定，如果没有认定起工伤，才能提起本案诉讼，通过分析原告提交的证据可以发现，原告的劳动仲裁申请因其已超过法定退休年龄已被重庆市涪陵区劳动人数争议仲裁委员作出不予受理的决定，也就是说原告提起的与被告重庆葵归公司之间存在事实上的劳动关系没有被确认，因此原告现选择以提供劳务者受害责任纠纷为由提起本案，符合法律规定，被告重庆葵归公司、胡章平的上述抗辩主张无法律依据，本院不予采信。被告重庆葵归公司、胡章平辩称，本次事故是因原告超负荷提供劳动，自己没有尽到谨慎安全义务所致，原告对此应承担主要责任，因被告重庆葵归公司、胡章平对该主张未提供充分证据予以佐证，故对该抗辩，本院不予采信。另外，被告重庆葵归公司在庭审中提出要求对原告治疗费用中存在治疗其他疾病的问题进行司法鉴定，并表示如果其未按期提交书面的司法鉴定申请书，就视为放弃该司法鉴定申请，但实际上被告重庆葵归公司并未在本院限定的期限内提交该书面申请，因此被告重庆葵归公司对此应承担相应的不利后果。结合原告的请求，本院根据相关法律规定确认其损失如下：1、医疗费，通过分析证据可以发现，原告的医疗费为18975.32元，本院予以确认。2、残疾赔偿金，原告之伤经鉴定为九级伤残，且原告系城镇居民家庭户口，故原告按城镇标准计算残疾赔偿金，即151756元（37939元/年×20年×20%）。3、误工费，虽然原告已达到法定退休年龄，但是原告在受伤前仍一直在被告重庆葵归公司处领取劳务工资，也就是说原告存在收入减少的实际情况，结合司法鉴定意见书原告的误工时间评定为出院后6个月，即误工时间为205天（住院25天+180天）。尽管被告重庆葵归公司陈述原告的月工资收入为2000元，但是对于该主张被告葵归公司并未提供证据予以佐证，且原告现也并未提供证据佐证其工资收入情况，因此结合原告从事的行业性质，本院确认原告的误工费参照居民服务和其他服务业（城镇私营单位）的标准计算为宜，即26394.45元（46995元/年÷365天×205天）。4、护理费，结合司法鉴定意见书的鉴定意见，护理时限为90日，出院后，根据原告的伤情，应考虑大部分护理依赖，再结合原告的诉讼主张，本院确认护理费为9240元{120元/天×25天+96元/天×（90天-25天）}。对于原告其他的护理费主张，因原告未提供充分证据佐证，故本院不予支持。5、住院伙食补助费，因原告实际住院治疗25天，故住院伙食补助费1500元（即25天×60元/天）。6、营养费，原告经司法鉴定需营养补助90天为宜，结合原告伤情等因素，本院确认营养费1600元。7、交通费，原告未提交充分的证据证明，结合原告伤情、治疗情况等因素，本院酌情确认600元。8、鉴定费2700元，因该主张未超过原告实际所用的鉴定费用（含鉴定检查费），故本院对此予以确认。9、精神抚慰金，结合侵权的后果、被告的过错程度和本地的平均生活水平等因素，本院酌情确认5000元。依据上述评析，本案纳入赔偿范围的项目及金额为：医药费18975.32元、残疾赔偿金151756元、误工费26394.45元、护理费9240元、住院伙食补助费1500元、营养费1600元、交通费600元、鉴定费2700元，共计212765.77元，根据本案确定的赔偿比例，上述费用被告重庆葵归公司承担80%的赔偿责任即212765.77元×80%=170212.62元，另被告重庆葵归公司还应赔偿精神抚慰金5000元，扣除被告重庆葵归公司已垫付的19063.22元，即被告重庆葵归公司共计还应赔偿原告156149.40元。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定，判决如下：一、被告重庆市涪陵区葵归货物装卸有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告苏会医药费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币156149.40元；二、驳回原告苏会的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4816元，减半收取2408元，由原告苏会负担800元，由被告重庆市涪陵区葵归货物装卸有限公司负担1608元（案件受理费原告苏会已预交2325元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员  周慧二〇二〇年十二月八日书记员  王愉