云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0103民初10314号原告：胡德兴，男，1971年3月2日出生，汉族，身份证住址为云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：李鸣、昂诗璇，系泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：徐光远，男，1981年9月4日出生，汉族，身份证住址为山东省青岛市市**。委托诉讼代理人：夏晴昱，系云南弘石律师事务所律师，特别授权代理。被告：青岛顺远装饰工程有限公司。住所：青岛市市**延吉路****楼****。法定代表人：徐光远。被告：王凯，男，1991年9月27日出生，汉族，身份证住址为云南省宣威市。委托诉讼代理人：徐鹏程，系云南派特律师事务所律师，特别授权代理。被告：谭磊，男，1965年10月16日出生，汉族，身份证住址为山东省青岛市崂山区。原告胡德兴诉被告徐光远、青岛顺远装饰工程有限公司、王凯、谭磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月26日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》依法适用普通程序，由审判员陈娜独任审理，于2020年12月18日公开开庭进行了审理。原告胡德兴及其委托诉讼代理人李鸣，被告徐光远的委托诉讼代理人夏晴昱，被告青岛顺远装饰工程有限公司的委托诉讼代理人刘永祥，被告王凯的委托诉讼代理人徐鹏程，被告谭磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告胡德兴提出诉讼请求：1.四被告连带承担原告医疗费29098.59元、后续治疗费16000元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、交通费600元、误工费45360元、护理费12150元、残疾赔偿金72476元、被抚养人生活费5160.1元、精神抚慰金3000元、鉴定费2600元，共计191944.69元；2.本案全部诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2019年4月11日，被告王凯电话联系原告，让原告于次日前往中建龙熙壹号C地块1栋2单元501室进行房屋内墙修葺和粉刷作业，按280元/天支付劳务费。2019年4月12日，原告依约前往并开始相关工作。2019年4月13日上午，在施工过程中因脚手架倾覆，原告不幸从高处坠落，造成左小腿摔伤。随后王凯和其兄弟等人将原告送往中国人民解放军成都军区昆明总医院进行治疗。原告被确诊为左胫骨下段骨折、腓骨上段骨折，并于2019年4月19日行左胫骨骨折切开复位内固定手术治疗，共住院10天。出院后，原告又在多家医院进行门诊和康复治疗，累计发生医疗费29098.59元。在原告住院期间及出院后均由其妻角丽苹护理。2019年10月16日，云南正大法医司法鉴定中心出具编号为云南正大（2019）临床鉴字第12811号《司法鉴定意见书》，认定原告的伤残等级为十级、后期医疗费16000元、误工期为伤后180日、护理期为伤后90日、营养期为伤后90日。原告在事后的维权过程中得知，中建龙熙壹号C地块1栋2单元501室的修缮过程是因为被告徐光远及其名下的青岛顺远装饰工程有限公司在装修中错砸了501室房屋，徐光远与房主赵丽君于2019年4月2日签订《和解协议书》约定由被告徐光远免费对501室房屋进行修缮改造。被告王凯具体负责此项工程。事故发生后，除被告王凯在原告受伤办理入院手续时支付了1000元入院费外，各被告均未支付任何费用。原告及其家人多次向各被告主张赔偿，均未果，故原告诉至本院请求判如所请。被告徐光远答辩称，请求法院依法驳回原告对被告徐光远的全部诉讼请求。事实及理由：首先，原告提供劳务的工程并不是被告徐光远承包的工程，原告受伤的工地跟被告徐光远也没有任何的关系，被告徐光远跟房东之间也没有任何法律关系。被告徐光远是受被告谭磊的委托与房东协商赔偿事宜的，被告徐光远与原告之间是没有任何雇佣关系或者其他任何法律关系的，故被告徐光远不应对原告承担任何责任；第二，原告受伤应该由其自己承担过错责任，被告王凯应当对原告损伤承担雇主责任。被告徐光远在参与协商谈判的过程当中，得知的情况是被告谭磊委托被告王凯去1单元501号房初步看一下房屋情况，后准备跟房东谈装修事宜，但实际操作过程中，被告王凯把原告叫去了2单元501号房。在此过程中，原告是在一个错误的房间里做了一个施工，而且施工的行为根本就不来自于被告谭磊或者是被告徐光远。本案所涉施工工程尚未签订合同便已动工，属被告王凯与原告二人的个人行为，故原告自己应承担一部分责任，剩余部分应由被告王凯承担。被告青岛顺远装饰工程有限公司答辩称，本案是提供劳务者受害责任纠纷，无论是根据侵权责任法以还是人损解释，雇员在提供劳务过程中遭受人身损害的，承担赔偿责任的主体是雇主，而且在此过程中如果原告本身具有过错的，双方也应按照各自的过错比例承担责任。正如原告诉状所称，原告是通过被告王凯电话联系前往涉案房屋进行装修作业的，与之建立雇佣关系的主体是本案被告王凯。被告青岛顺远装饰工程有限公司与原告之间并不存在任何雇佣关系，原告起诉要求被告青岛顺远装饰工程有限公司承担赔偿责任没有事实及法律依据，望法庭依法驳回对被告青岛顺远装饰工程有限公司的全部诉讼请求。被告王凯答辩称，首先，被告王凯和原告之间并没有雇佣关系，虽是被告王凯叫原告前往施工的，但被告王凯也是受被告谭磊的委托，因此被告王凯和原告之间并不存在雇佣关系或劳务关系。其次，被告王凯也没有在装修项目中获得工程款或者劳务费，并没有和被告谭磊之间有直接的经济关系，这也能证实被告王凯并不是雇主；第三，根据原告提交的《和解协议》以及物业公司出具的《情况说明》都没有提到被告，能证实原告的受伤和被告王凯没有任何关系。被告谭磊答辩称，首先，被告谭磊与被告王凯系转包关系。被告谭磊把项目谈下来以后，本打算将砸墙等工程转包给被告王凯，但是在与房东合同没有签订前，被告谭磊只是让王凯去现场看一下，结果被告王凯不但走错了地方，还私自带人去施工。如果说被告王凯与原告没有任何关系的话，为什么受伤后垫付的1000元钱是被告王凯支付的，而不是被告谭磊支付的。当时只是跟被告王凯说砸墙这一部分就包给被告王凯，干完给钱。是被告王凯找来的原告，被告谭磊根本就不认识，也没见过。被告谭磊跟被告徐光远之间的关系就是委托关系，工程实际上是被告谭磊的，但是当时因为出差没来得及处理，就委托被告徐光远全权处理。如果将来法院判决要承担责任的话，应该由被告谭磊来承担，与被告徐光远及被告青岛顺远装饰工程有限公司没有关系。当事人围绕诉讼请求及答辩主张提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。现就当事人提交的证据，本院评判如下：一、1.原告提交的《情况说明》、《和解协议书》、《昆明市公安局110接警单》经四被告质证对上述证据的真实性均予以认可，且三份证据能相互印证，形成证据链，证实2019年4月2日被告徐光远、谭磊与案外人赵丽君对错拆案外人赵丽君位于中建·龙熙壹号C地块1栋2单元501号房屋一事达成和解协议。2019年5月13日原告女儿因原告受伤赔偿事宜一事与被告发生纠纷并作报警处理。本院对上述证据材料予以采信；2.原告提交的被告青岛顺远装饰工程有限公司企业信用信息能证实被告青岛顺远装饰工程有限公司的工商登记情况，故本院对该证据予以采信；3.原告提交的《诊断证明书》、《出院证明书》、《X线诊断报告单》、《放射科DR检查报告单》、《病人费用清单》、《处方笺》、门诊费收据、住院收费票据、鉴定费收据及《预交金凭据》证据形式合法且能证实原告因受伤所花费的医疗费、鉴定费金额，故本院对上述证据材料予以采信；4.原告提交的《司法鉴定意见书》证据形式合法且能证实原告的伤残等级及后续治疗费金额，故本院对该证据予以采信；5.原告提交的《证明》证据形式合法且能证实原告自2015年4月6日起一直生活居住在昆明，故本院对该证据予以采信；6.原告提交的户口簿、《证明》证据形式合法且能证实原告现负赡养义务人员的情况，故本院对上述证据予以采信。二、被告徐光远提交的《委托书》及银行流水证据形式合法且能与被告谭磊、徐光远、青岛顺远装饰工程有限公司的陈述相互印证，证实被告徐光远系受被告谭磊委托与案外人赵丽君及原告签订《和解协议书》，故本院对上述证据材料予以采信。被告青岛顺远装饰工程有限公司、王凯、谭磊未向本院提交任何证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月28日，被告谭磊向被告徐光远出具《委托书》，委托被告徐光远就错砸案外人赵丽君位于中建·龙熙壹号C地块1栋2单元501号房屋一事与案外人赵丽君协商相关赔偿事宜，产生的法律后果均由被告谭磊承担。2019年4月2日案外赵丽君与被告徐光远、谭磊签订《和解协议书》约定：因被告徐光远的人员错拆了案外人赵丽君位于中建·龙熙壹号C地块1栋2单元501号房屋，双方就纠纷解决一事达成一致解决意见；被告徐光远承诺向案外人赵丽君支付赔偿款15400元，款项在协议签订后三个工作日内一次性支付完毕；被告徐光远承诺免费对案外人赵丽君所有的位于中建·龙熙壹号C地块1栋2单元501号房屋室内的厨房、卫生间进行水电改造、防水工程重做、墙面贴砖、地面贴砖和三个卧室及客厅的墙面刷白，上述所有项目的所有人工费及材料费均由被告徐光远承担；4月30日前被告徐光远应履行全部义务，且被告徐光远在施工过程中其雇用人员若对第三方造成损害或发生自身安全意外事故的，所有责任均由被告徐光远承担，协议还对其他相关事项进行了约定。之后被告谭磊作为担保人在上述协议中补签字。2019年4月4日被告谭磊通过银行转账将赔偿款15400元支付给了案外人赵丽君。被告谭磊将对案外人赵丽君受损房屋进行修缮的施工工程交由被告王凯进行。2019年4月11日被告王凯电话通知原告让其前往位于中建·龙熙壹号C地块1栋2单元501号房屋进行房屋内墙修葺和粉刷作业。2019年4月13日上午，原告在施工过程中不慎从施工的脚手架上摔落受伤。原告当即被送往中国人民解放军成都军区昆明总医院进行住院治疗，伤情诊断为左胫骨下段骨折、腓骨上段骨折。2019年4月23日原告出院。出院医嘱为：1.伤口隔日换药，术后14天拆线；2.患肢抬高、制动；3.院外继续治疗；4.避免再次外伤导致再发骨折；5.加强营养，注意休息；6.术后1月复查X线，根据每月复查情况，适时返院取出内固定物；7.患肢避免负重及不恰当运动，自行肌群功能锻炼；8.不适随诊。住院期间共计。住院期间共计花费医疗费26944医保承担部分后，原告自行承担12920.45元。除住院治疗费用，原告还花费了其他医疗费用共计2153.92元。2019年10月16日原告委托云南正大法医司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定和评估。当日，云南正大法医司法鉴定中心出具云南正大（2019）临床鉴字第12811号《司法鉴定意见书》将原告此次受伤造成的伤残等级评定为十级，后续治疗费评估为16000元，误工期评定为伤后180日，护理期评定为伤后90日，营养期评定为伤后90日。原告为上述鉴定事项花费鉴定费共计2600元，其中伤残等级鉴定费为1000元，后续治疗费和“三期”评定费各为800元。现原告认为其系在受雇佣过程中受伤，被告王凯系雇佣者，被告徐光远、青岛顺远装饰工程有限公司、谭磊系原告施工工程的承包方，四被告应就原告此次受伤造成的损失承担赔偿责任，故原告诉至本院有如上诉求。另查明：被告王凯支付了原告住院费用1000元，并花费800元为原告购买了辅具。住院期间原告。住院期间原告系由其妻角丽苹予以护理照顾2015年4月6日至今一直租住于昆明市盘龙区内。原告现有负赡养义务人一名，为其母潘荣兰（1950年4月22日出生），一直居住在农村，潘荣兰共有子女五人。本案争议焦点：1.本案的责任主体为何人；2.赔偿义务人应承担的损失赔偿金额。针对第一个争议焦点，原告主张由四被告承担连带赔偿责任。对此本院认为，原告系受被告王凯要求前往施工，且劳务费报酬金额、施工内容均由被告王凯与原告协商沟通确定，故本院确认被告王凯系原告从事本案劳务的雇佣者。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任…“之规定，被告王凯应对原告的损害承担赔偿责任。被告徐光远系受被告谭磊委托与案外人赵丽君协商错砸其房屋造成损失的赔偿事宜，并未参与本案所涉施工工程，亦未直接或间接雇佣原告从事劳务，故本院对原告主张要求被告徐光远承担连带赔偿责任的诉请不予支持。被告青岛顺远装饰工程有限公司并未参与与本案有关的任一环节，且其法定代表人徐光远对本案相关事实的部分参与亦仅以其个人身份参与，与公司无关，故本院对原告主张要求被告青岛顺远装饰工程有限公司承担连带赔偿责任的诉请不予支持。被告谭磊系本案所涉施工工程的义务承担人，其将工程交由王凯进行实际施工，即被告谭磊为该项工程的分包方。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告谭磊将工程分包给不具有安全施工条件的被告王凯，致使原告在无安全施工条件的环境中作业并致健康受损，应与被告王凯一起对原告的损害承担连带赔偿责任。针对第二个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告进行登高作业前未进行必要的安全防护措施，且对工作条件是否存在安全隐患未尽到应有的注意义务，对于造成其自身伤害具有过错，应对损失自行承担部分责任，本院结合实际情况酌情确定由原告自行承担40%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告索赔涉及到的计算标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”因此，在本案中应适用的是2019年的统计数据。1.医疗费，原告主张医疗费29098.59元，包含了医保统筹支付的部分，该部分并未由原告实际承担，不属于原告的损失，不能作为赔偿计算。原告住院期间自行承担部分12920.45元，购买辅具800元，出院后原告复诊和治疗支出医疗费用共计2153.92元，共计15874.37元。2.误工费。原告按鉴定评定的误工期180天计算，要求误工费45360元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，出院医嘱未说明休养时间，结合原告受伤情况及伤残等级，误工期180天过长，本院酌情支持120天。原告从事的是建筑行业，本院按照2019年建筑业在岗职工平均工资92036元，结合原告的伤情，支持误工费30258元（92036元/365天×120天）。3.护理费。原告要求护理费12150元，结合原告的伤情，鉴定护理期为90日，按135元/日计算较为合理，本院予以支持。4.营养费。原告要求营养费4500元，本院认为，出院医嘱有加强营养项，但原告提交的三期鉴定评定的营养期90天过长，本院结合原告的伤情酌情支持营养费2000元。5.住院伙食补助费。原告住院10天，要求住院伙食补助费1000元较为合理，本院予以支持。6.残疾赔偿金。原告要求残疾赔偿金72476元（36238元/年×10%×20年），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，原告提交的居住明可以证实原告自2015年起就在昆明工作生活，原告在城镇连续居住、生活满一年，因此，原告计算残疾赔偿金应按城镇常住居民人均可支配收入标准计算。2019年城镇常住居民人均可支配收入36238元，原告定残时年满48周岁，十级伤残的残疾赔偿金为72476元（36238元/年×10%×20年）。7.后期治疗费。原告主张16000元，该项费用有鉴定报告为依据，本院予以支持。8.交通费。原告要求交通费600元，本院认为原告虽未举证予以证实该项费用的产生金额，原告受伤行动不便且家属往返医院照顾，必然产生交通费，但主张过高，本院酌情支持400元。9.鉴定费。原告为主张权利，进行鉴定所支出的费用2600元（包含后续治疗费评定费用800元、三期评定费用800元及伤残等级评定费用1000元）系于因此次受伤产生的损失，本院予以确认，但三期评定并非原告主张其权利所必须的且评定结论中有部分事项不甚合理，故本院对因三期评定产生的鉴定费800元不予支持，对其余鉴定费1800元予以支持。10.被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但是六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告为十级伤残，对其劳动能力造成影响，本院参照伤残等级确定被扶养人生活费。原告具有扶养义务的人为其母潘荣兰且一直生活在农村，应按照农村居民人均年生活消费支出标准计算。潘荣兰现已年满70周岁，扶养费计算年限应为十年。共有5名负有赡养义务的人，原告应承担20%的比例。依据上述规定，原告应负担潘荣兰的生活费应为2052元（10260元×10年×10%×20%）。综上，本院确认原告因此次受伤产生的损失为：医疗费15874.37元、误工费30258元、护理费12150元、营养费2000元、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金72476元、后期治疗费16000元、交通费400元、鉴定费1800元及被扶养人生活费2052元，共计154010.37元。上述损失由被告王凯和谭磊连带承担60%的赔偿责任，即92406.22元，扣除被告王凯已承担的1000元，还应赔偿原告91406.22元。原告要求精神损害抚慰金3000元，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，原、被告间是雇佣关系，原告受伤是在工作过程中，被告没有直接的侵权行为，是作为雇主依法对雇员的损害承担赔偿责任，并且原告自身对损害的发生也存在过错。因此，原告要求精神损害抚慰金无事实和法律依据，本院不予支持。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告王凯、谭磊于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告胡德兴各项损失91406.22元；二、驳回原告胡德兴对被告徐光远、青岛顺远装饰工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告胡德兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费4139元由原告胡德兴负担2054元，由被告王凯、谭磊共同负担2085元。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为两年。审判员 陈 娜二〇二〇年十二月二十二日书记员 赵娴珺