上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0115刑初4906号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人沈某，男，1983年2月1日出生，汉族，户籍地上海市静安区，住上海市闵行区。辩护人张靖雯，上海市君赛律师事务所律师。辩护人金哲君，上海市君赛律师事务所律师。被告人黄某某，男，1986年7月19日出生，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市浦东新区。辩护人李前军，上海君澜律师事务所律师。被告人张某2，男，1987年5月3日出生，汉族，户籍地福建省武夷山市，住上海市宝山区。辩护人汪红梅，上海济铭律师事务所律师。被告人陆某某，男，1982年10月30日出生，汉族，户籍地上海市闵行区。辩护人冯笑，上海星瀚律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检张江刑诉〔2020〕7664号起诉书指控被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某犯开设赌场罪于2020年11月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，因有不宜适用简易程序审理的情形，本院于2020年11月24日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉。被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某及辩护人张靖雯、汪红梅、冯笑、上海市浦东新区法律援助中心指派的李前军律师到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓(在逃)以营利为目的，自2020年4月至案发，在手机APP“约局吧”上建立“沈家班”德州扑克俱乐部组织玩家进行赌博，设置抽取赢家3%的营利作为分成，2020年4月至6月期间，“沈家班”德州扑克俱乐部共计抽头获利人民币39万余元(以下币种同)，保险池获利8万余元，由被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓予以瓜分。被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓还租赁本市宝山区环镇北路XXX弄XXX号XXX室，伙同被告人陆某某组织玩家进行现场德州扑克赌博，并当场抽取赢家5%的营利作为提成，2020年5-6月期间，共计抽头获利9万余元，由被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓、陆某某瓜分。为证实上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了证人证言及辨认笔录，扣押决定书、扣押笔录，手机截图、微信名、支付宝名、转账记录，工作情况说明，行政处罚决定书，受案登记表、案发经过表格，被告人的供述、辨认笔录、前科材料及户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人沈某、黄某某、张某2以营利为目的，利用网络及租赁场所组织他人赌博抽成获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人陆某某以营利为目的，参与租赁场所组织他人赌博抽成获利，其行为已构成开设赌场罪。被告人系共同犯罪。被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某均认罪认罚，可以从宽处理；均系坦白，可以从轻处罚。提请依法审判。被告人沈某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人沈某自愿认罪认罚，赌博时间较短，实际获利较小，希望对其从轻处罚。被告人黄某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人黄某某的行为构成赌博罪，其没有在网上开设赌博网站或担任代理，线下赌博也是临时性；其自愿认罪认罚，悔罪态度较好，希望对其从轻处罚。被告人张某2对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人张某2的行为构成赌博罪，希望对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人陆某某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，同时认为被告人陆某某获利较小，希望对其从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓以营利为目的，自2020年4月至案发，在手机APP“约局吧”上建立“沈家班”德州扑克俱乐部组织玩家进行赌博，设置抽取赢家3%的营利作为分成，2020年4月至6月期间，“沈家班”德州扑克俱乐部系统显示“组局基金”为31万余分，对应提成为31万余元；“保险池”分值为8万余分，对应获利8万余元，由被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓予以瓜分。被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓还租赁本市宝山区环镇北路XXX弄XXX号XXX室，伙同被告人陆某某组织玩家进行现场德州扑克赌博，并当场抽取赢家5%的营利作为提成，2020年5-6月期间，共计抽头获利9万余元，由被告人沈某、黄某某、张某2、夏靖皓、陆某某瓜分。2020年7月15日，被告人沈某被抓获到案，2020年7月7日被告人黄某某、张某2、陆某某被抓获到案，四名被告人到案后均如实供述了上述的犯罪事实。本院审理期间，被告人黄某某、张某2、陆某某分别退赔了违法所得2万元，预缴罚金3万元；违法所得3万元;违法所得3万元，预缴罚金1万元。上述事实，有以下经庭审质证属实的证据予以证实，本院予以确认：1、证人孙某、邹某某、王某某、谢某某的证言及辨认笔录，证实各自参与本案被告人组织的德州扑克赌博的事实。2、扣押决定书、扣押笔录，证实公安机关扣押被告人沈某手机一部、张某2手机二部、黄某某手机一部、陆某某手机一部的事实。3、手机截图、微信名、支付宝名、转账记录，证实涉案赌博的时间、参赌人数、赌博转账金额、线上抽成获利312,944元及84,834元等的事实。4、相关工作情况说明，证实公安机关根据涉案手机中“沈家班财务”微信群中的信息，计算出本案被告人组织现场赌博共计抽成获利91,070元的事实。5、相关行政处罚决定书，证实证人孙某、王某某、谢某某、邹某某因赌博被行政处罚的事实。6、受案登记表、案发经过表格，证实本案的案发及被告人的到案情况。7、相关代管款收据，证实被告人的退赃情况。8、被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某的供述、前科材料、辨认笔录及户籍资料。本院认为，被告人沈某、黄某某、张某2以营利为目的，利用网络及租赁场所组织他人赌博抽成获利，情节严重；被告人陆某某以营利为目的，参与租赁场所组织他人赌博抽成获利，其行为均已构成开设赌场罪，且部分系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人沈某、黄某某、张某2的行为符合网络赌博犯罪的行为特征，应以网上开设赌场罪的相关规定定罪量刑，辩护人提出被告人的行为构成赌博罪的意见，本院不予以采纳。被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人沈某、黄某某、张某2、陆某某系坦白，可以从轻处罚；被告人沈某有前科，量刑时酌情从重处罚；被告人黄某某、张某2、陆某某退赔了部分违法所得，量刑时酌情从轻处罚。辩护人相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月15日起至2024年4月14日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)二、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月7日起至2023年7月6日止。罚金已预缴。)三、被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月7日起至2023年7月6日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)四、被告人陆某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。)五、扣押在案作案工具，予以没收；违法所得，予以追缴后没收。被告人陆某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督、管理，接受教育，参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  倪建军人民陪审员  夏宪忠人民陪审员  顾晓红二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  张 颖附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。