西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初290号原告：窦菲菲，女，1980年6月22日出生，汉族，住陕西省西安市长安区。委托诉讼代理人：薛慧芳，陕西伟天律师事务所律师。委托诉讼代理人：呼延俊松，陕西伟天律师事务所实习律师。被告：陕西尚鼎电力工程有限公司，住所地：陕西省西安市曲江新区房。法定代表人：张红凯，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹国辉，陕西国友律师事务所律师。原告窦菲菲诉被告陕西尚鼎电力工程有限公司（以下简称：尚鼎公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告窦菲菲的委托诉讼代理人薛慧芳、呼延俊松，被告尚鼎公司的委托诉讼代理人曹国辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告窦菲菲诉称，原告与被告于2017年9月8日签订了《项目合作协议书》约定合作实施《芊域阳光项目（二期）专用高低压配电工程施工合同》，原告为被告提供工程所需履约保证金、项目启动资金及协调事宜。协议签订后，原告依约履行了全部的义务，但被告在收到工程款后拒绝向原告支付工程收益款、启动资金和履约保证金。为保证案件执行，原告先后向西安市雁塔区人民法院申请诉前和诉中保全，保全金额共计2693551元。2019年11月8日，西安市雁塔区人民法院作出（2019）陕0113民初18125号民事判决，支持了原告1055798.94元工程收益款和847350.67元启动资金的诉请。但案涉项目已经完成竣工验收，被告应当依约支付全部的工程款收益140万元、工程启动资金100万元和工程履约保证金293551元。现（2019）陕0113民初18125号判决已经生效，除该判决已部分支持原告工程收益款和启动资金外，被告尚欠付原告工程收益款、启动资金和履约保证金分别为344201.06元、152649.33元和293551元，被告应依约定全部支付。故原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付工程款收益344201.06元、启动资金152649.33元；2、被告向原告退还履约保证金293551元；3、被告承担本案的诉讼费用。被告尚鼎公司辩称，第一，原告诉讼系重复起诉。原告在诉状中称基于该案先后向法院已申请诉讼保全，保全金额共计2693551元。原告诉被告纠纷一案法院于2019年11月18日已作出（2019）陕0113民初18125号民事判决，判决金额为1903149.61元，另对原告原诉请中的790401.39元以未达到付款条件为由，判决未予支持。后原告未提出上诉，而是在判决生效后的次月提起本案诉讼，诉讼金额仍为790401.39元与原判决驳回部分的数额一致。由此可见，原告在原案判决后，未依法上诉，也未依法申请解除对被告超额部分的保全，以相同的理由、相同的当事人，以原判决未予支持的数额作为本次诉讼数额提起本案诉讼，从本质上系重复起诉。第二，原告诉称其按照合作协议约定，全面履行了义务，与事实不符。《项目合作协议》第三条第1款明确约定：原告协助被告同建设单位签订《施工合同》。而事实上，项目合作协议签订日期为2017年9月8日，被告同建设单位签订的《施工合同》日期为2017年9月1日。被告施工合同的签订是通过招投标方式独立完成的，不存在原告协助。原告称建设单位已向被告全额支付了工程款。但真实情况是，从合同施工至今，建设单位始终未按照合同约定的节点及比例支付工程款，且至今未和被告进行结算。原告对工程是否结算、工程款是否支付完毕尚不清楚，这亦充分证明原告并未按照协议约定全面履行合同义务。在合同履行的过程中，由于原告未按约定履行应尽义务，致使被告准备好相关工程资料同时向建设方开具工程款发票后长达4个多月未收到工程款，这亦反证原告未按照合作协议约定履行合同义务。自2019年11月18日法院作出（2019）陕0113民初18125号民事判决后，建设单位至今未向原告支付工程款。原告诉称被告在收到工程款后拒绝向原告支付工程收益、启动资金及履约保证金，与事实不符。第三，原告诉请付款条件、付款期限均未成就，法院生效判决亦已确认，原告依据单方了解结果起诉没有事实及合同依据，亦无证据证明。原告诉请的工程款收益344201.06元不明确，最终工程款收益需双方按照合同约定确定进行缩减。且工程款收益、启动资金及履约保证金，均未达到付款条件。综上，原告诉请系重复起诉，其诉请支付的款项，付款条件未成就，诉请没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2017年9月1日，被告尚鼎公司（承包人）与案外人西安沣东田园都市建设发展有限公司（发包人，以下简称：田园公司）签订《芊域阳光项目（二期）专用高低压配电工程施工合同》一份，约定尚鼎公司承包西安市XX堡XX路以北、尚航路以东芊域阳光项目（二期）专用高低压配电工程（以下简称：案涉工程），合同总价5871022.17元（其中：工程预留金50万元、项目措施费226844.16元、安全文明施工费207628.48元）。合同同时对双方一般权利和义务、材料设备供应、竣工验收与结算、违约索赔和争议等内容进行了约定。该合同第三部分“专用条款”第六条第26.1“进度款支付”约定，主要设备运至本工程施工现场，经监理、发包人、承包人初验合格后，30日内发包人支付承包人至该批设备合同总价款的50%；本合同所有设备安装并调试完毕，经监理、发包人验收合格并供电后，发包人30日内，支付承包人至合同总价款的85%。正式通电并经供电部门验收合格后及时报送工程结算，待工程结算完成后，发包人在30个日历天内支付承包人至本合同结算价款的95%；预留5%保修款余款一次结清。第33条“竣工结算”约定，本条内补充下款：发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后60天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后60天内按本合同约定向承包人支付工程竣工结算价款。2017年9月8日，原告窦菲菲（乙方）与被告尚鼎公司（甲方）签订《项目合作协议书》，约定基于甲方与西安沣东田园都市建设发展有限公司签订的《芊域阳光项目（二期）专用高低压配电工程施工合同》,乙方欲与甲方合作实施该项目，经双方协商一致，甲方负责组织本项目工程的施工，乙方负责为甲方提供该工程所需履约保证金293551元、施工启动资金100万元及负责协调建设单位工作。双方合作实施本项目，待获得工程款后双方按照约定金额分配。该协议第一条“合作项目情况”约定，合同工程价款为5371022.17元，另有暂列金50万元，预计总价为5871022.17元。协议第三条“双方合作的具体实施”约定，乙方协助甲方与建设单位签订《施工合同》；在甲方与建设单位签订《施工合同》前后，乙方按建设方及该《施工合同》要求的时间节点，第一、乙方给甲方提供该工程履约保证金293551元，甲方收到该款后向建设单位缴纳。第二，乙方给甲方提供该工程施工所需前期采购材料等施工启动资金100万元，由甲方自行用于进场施工所需；甲方组织施工力量进场施工，并在乙方配合下根据合同进度申请支付工程款、结算款等。工程款、结算款统一进入甲方收款帐户；收取工程款后，双方按本协议约定分配收益。第四条“工程款收益分配及支付时间”约定，1、根据甲方与建设单位签订《施工合同》约定，合同工程价款是5371022.17元；另有工程暂列金50万元；预计合同总价为5871022.17元。具体分配方式如下：（1）针对工程价款5371022.17元；乙方分配工程款收益140万元，剩余收益归甲方所有（如甲方获得的工程价款的最终结算额低于该金额，则乙方分配的工程款收益相应比例缩减，如因甲方原因造成则由甲方承担。（2）针对工程暂列金50万元；如经乙方配合甲方争取获得建设方支付，该工程款收益在扣除甲方相应施工成本及费用后全部归乙方。（3）乙方分配以上两项工程款收益的税金（税率为11%）均由乙方承担（不给甲方开具发票），在甲方向乙方支付工程款收益前直接按11%的税率扣减；2、工程款收益的支付时间：甲方支付乙方140万元工程款收益的支付时间及支付比例，同建设方与甲方签署的《施工合同》中约定的工程款支付的时间及比例相同。甲方每获得一笔建设单位支付工程款后3个工作日内，扣除11%税金后按相同比例向乙方支付工程款收益。协议第五条“乙方提供的履约保证金及100万元启动资金的返还”约定，乙方提供的履约保证金，在建设单位将履证金退还给甲方后3个工作日内，甲方按收到的退款额全额退款给乙方（不计息）。乙方提供给甲方的100万元启动资金，在甲方获得工程款时分批返还给乙方。该启动资金的返还时间及比例，同建设方与甲方签署的《施工合同》中约定的工程款支付的时间及比例相同。甲方每获得一笔建设单位支付工程款后3个工作日内，甲方按相同比例向乙方返还启动资金（不计息）。但当建设单位将工程款支付到95%时，甲方应将启动资金全额返还乙方。上述协议签订后，原告依约提供工程所需履约保证金293551元、施工启动资金100万元，被告进行了施工。后原、被告双方因支付收益、返还启动资金等产生纠纷，原告于2019年向本院提起诉讼，要求被告尚鼎公司支付工程款收益140万元、返还启动资金100万元、履约保证金293551元，并要求支付资金占用利息。2019年11月8日，本院作出（2019）陕0113民初18125号民事判决书查明，案外人田园公司于2018年8月10日支付被告工程款1407218.95元，于2019年8月16日支付被告工程款3143920.3元，案涉工程未经竣工验收，且未进行结算。该判决认为，因《项目合作协议书》明确约定支付时间及支付比例同《施工合同》中约定的工程款支付时间及比例相同，尚鼎公司每获得一笔建设单位支付工程款后3个工作日内，扣除11%税金后按相同比例向原告支付，尚鼎公司收到田园公司支付的款项未达工程款的95%，按比例并扣除税金后应支付原告收益款1055798.94元、启动资金847350.67元，原告主张的其余收益及启动资金、履约保证金，均未达到付款条件，原告应当在条件成就后另案主张。遂判决由被告支付原告工程款收益1055798.94元、启动资金847350.67元及资金占用利息，驳回原告其余诉讼请求。该判决宣判后双方均未上诉。2019年12月，原告再次就该判决未支持的工程款收益、启动资金及履约保证金提起本案诉讼。本案在审理过程中，原告申请财产保全，交纳保全费4472元。庭审中，原、被告均称案涉工程已经竣工验收并交付使用。原告认可（2019）陕0113民初18125号民事判决所查明的田园公司向被告付款的金额，亦认可案外人田园公司在该判决生效后尚未向被告付清全款、未与被告尚鼎公司进行结算的事实，但主张因被告未依约提交案涉工程结算资料导致未能进行结算，该行为系不正当地阻止向原告付款条件成就的行为，故应视为被告向原告付款的条件已经成就，并提交被告的项目经理的证人证言。而被告对此不予认可，称正是因项目经理离职时，双方产生纠纷其未向公司交接工程资料，导致其与案外人田园公司未结算。经询，证人称其因被告更换股东被迫离职，被告并未收到全部的款项。以上事实，有《项目合作协议书》、《芊域阳光项目（二期）专用高低压配电工程施工合同》、证人证言、（2019）陕0113民初18125号民事判决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，原告提出的诉讼请求已在（2019）陕0113民初18125号案件中因并未达到付款条件为由被驳回，在判决生效后原告以被告不正当的阻止付款条件的成就为由再次起诉，但仅提交证人证言予以佐证。而该证人系被告原项目经理，其与被告之间就离职存在纠纷，其陈述的证言并不能证明被告存在不结算等阻止付款条件成就的事实。同时，结算为被告与案外人的双方行为，并非由被告单方控制，结算完成也直接影响被告的利益实现，且负责协调建设单位包括促进结算完成，也是双方合作协议确定的原告的合同义务，原告也无证据证明其已经全面履行该义务。因此，原告无证据证明其主张的付款条件已经成就，且被告与案外人现就案涉项目未结算，案外人亦未向被告返还履约保证金，故原告请求被告支付工程款收益344201.06元、启动资金152649.33元、履约保证金293551元之诉请，尚未达到付款条件，本院不予支持。原告可待条件成就后另行起诉。综上所述，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国合同法》第四十五条之规定，判决如下：驳回原告窦菲菲的诉讼请求。本案案件受理费11704元、保全费4472元，由原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  叱红梅人民陪审员  别晓茹人民陪审员  李敬华二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  田梦茹打印：相丽华校对：王景涵2020年月日送达1