河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4256号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司,住所地运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。负责人：张烨，总经理。委托诉讼代理人：代伯亮、郭瑞红，河南辽源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马培荣，女，汉族，1953年6月13日生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：刘佳佳，河南何延晨律师事务所律师。原审被告：贾江，男，汉族，1985年12月4日生，住陕西省永济市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称平安财险运城公司）因与被上诉人马培荣、原审被告贾江机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初4252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月04日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人平安委托诉讼代理人郭瑞红，被上诉人马培荣委托诉讼代理人刘佳佳到庭参加诉讼，原审被告贾江经传票传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。平安财险运城公司上诉请求：1.请求撤销原判，该法改判或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由马培荣承担。事实与理由：一、本案马培荣年龄已超过60岁且在一审中提交的证据不能证明其有收入来源。因此一审判决让平安财险运城公司向马培荣赔偿误工费33598元无事实和法律依据，应予改判。马培荣发生交通事故时已超过65周岁，且从其病历中能够看出其常年服用治疗糖尿病及脑梗药物，由此可以看出马培荣已不具备劳动能力，且一审中马培荣也未提交充分证据证明其发生交通事故时一直在从事劳动。二、一审法院认定对于超出交强险部分由平安财险运城公司承担80%属认定错误，应予改判。马培荣在发生交通事故时驾驶三轮电动车应属机动车范围，经杞县公安局交警大队认定原审被告贾江承担主要责任，平安财险运城公司承担次要责任，平安财险运城公司认为对于超出交强险部分应按70%和30%划分。因此对于超出交强险部分应由平安财险运城公司按70%承担。综上，请求支持平安财险运城公司的上诉请求。另,应扣除保险公司为马培荣垫付的1万元医疗费，在一审判决中没有扣除。2018年8月17日，向马培荣儿子马文生建设银行账户62×××19转入1万元医疗费马培荣答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回平安财险运城公司的上诉请求，维持原判。马培荣起诉请求：1.判令贾江赔偿马培荣医疗费79393.13元、误工费33598元、护理费28585元、营养费2640元、住院伙食补助费6600元、交通费4110元、残疾赔偿金52592.4元、被扶养人生活费3463.2元、精神抚慰金8000元、鉴定费700元、车损1000元，共计220681元；2.平安财险运城公司在其承保的交强险和商业三者险内对上述赔偿项目承担保险赔偿责任；3.诉讼费由贾江、平安财险运城公司承担。一审法院审理查明，2018年8月14日10时40分，贾江驾驶晋Ｍ×××××号小型普通客车沿马开327省道由东向西行驶至马开省××（杞县葛岗今世缘饭店东侧)与相对方行驶左转弯马培荣驾驶的三轮电动车相撞,造成马培荣受伤及两车损坏的交通事故。经杞县公安局交通警察大队认定贾江负事故主要责任，马培荣负事故的次要责任。肇事车辆在平安财险运城公司投有交强险和第三者责任险（保险限额500000元）且不计免赔，事故发生在保险期间。马培荣受伤后先后三次去医院治疗,杞县人民医院住院治疗（2018年8月14日至2018年8月30日）16天,支付医疗费22402.66元（票据一张），出院诊断为：头面部钝挫伤，颅内血肿；出院医嘱为：转上级医院继续治疗。河南大学第一附属医院住院治疗（2018年8月30日-2018年9月15日）16天，支付医疗费43564.56元（票据一张），出院诊断为：1.左下肢深静脉血栓形成；2.右侧额颞部硬膜下血肿；3.腰椎间盘膨出症。出院医嘱为：1.院外休息时适度抬高患肢；2.规律口服华法林片，注意观察皮肤粘膜有无出血，定期复查凝血功能；3.1月后来院复查下肢血管彩超及头颅CT等，了解病情变化情况；4.2月后来院进行下腔静脉滤器取出手术；5.如有不适，及时随诊。杞县人民医院住院治疗（2018年10月25日至2019年1月31日）98天，支付医疗费51130.67元，出院诊断为：1.脑梗塞；2.××3级，高危组；3.2型糖尿病。出院医嘱：1.继续用药；2.注意休息；3.不适随诊。该医疗费用马培荣于2019年1月31日在河南省城乡居民医疗保险进行报销,报销后马培荣实际支付医疗费12164.97元。马培荣于2018年9月28日，9月20日支付化验费38.48元及检查费38.5元；2018年10月12日支付化验费44.48元；2018年10月22日支付化验费38.48元；2019年5月14日支付检查费1101元。开封金杞法医临床司法鉴定所于2019年6月10日作出金杞司法鉴定所（2019）临鉴字第66号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马培荣头部的损伤目前系十级残，被鉴定人马培荣胸部的损伤目前系十级残，马培荣支付鉴定费700元。河南百年医学鉴定研究院有限公司于2020年7月9日作出百年医学[2020]第72号报告书，鉴定意见为：马培荣于2018年12月25日至2019年1月31日在杞县人民医院（第三次住院）治疗疾病与本次交通事故存在因果关系。马培荣与张世胜系夫妻生育一女张传芝，张传芝，女，汉族，2003年9月2日生。贾江为马培荣垫付医疗费17000元。另查明，2019年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资46858元/年、农、林、牧、渔业为47272元/年、河南省城镇居民人均消费性支出21971.57/年，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年；马培荣各项损失为：1、医疗费79393.13元（22402.66元+43564.56元+12164.97元+38.48元+38.5元+44.48元+38.48元+1101元）；2、营养费2600元（20元/日×130日）；3、住院伙食补助费6500元（50元/日×130日）；4、误工费38513.42元（46858元/年÷365日×300日）（马培荣主张33598元）；5、护理费16689.15元（46858元/年÷365日×130日×1人）；6、残疾赔偿金52669.50元{（34200.97/年×14年×0.11（伤残系数）}；（马培荣主张52592.4元）；7、被抚养人生活费2416.87元{21971.57×2年÷2人×0.11（伤残系数）}；8、交通费2600元（20元/日×130日）；9、鉴定费700元；一审法院认为，公民的生命健康权受法律的保护。杞县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书具有事实根据和法律依据，一审法院予以采信。事故车辆在贾江保险公司投有交强险和第三者责任险，事故发生在保险期间内，贾江保险公司应当在交强险和第三者责任险保险限额内对马培荣的合理损失予以赔偿；马培荣请求的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等合理损失符合法律规定部分本院予以支持，超出部分，不予支持；关于护理人员，马培荣在杞县人民医院以及河南大学第一附属医院住院期间,医院出具长期医嘱单上未显示住院期间需要留陪2人，河南大学第一附属医院长期医嘱单上明确显示留陪一人。对于马培荣要求二人护理的诉讼请求，一审法院不予支持。该事故给马培荣造成了一定的精神伤害,结合本案实际情况和当地生活水平，马培荣请求的精神抚慰金8000元，一审法院酌定5000元。对于马培荣主张的车损，因马培荣未提供证据，对该请求本院不予支持。该次事故经公安机关交警部门认定,贾江负事故主要责任，马培荣负事故的次要责任,符合事实和法律依据,一审法院予以确认,根据本案情况认定主次责任按80%和20%划分。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于判决书生效后十日内在交强险限额内赔偿马培荣医疗费10000元、误工费33598元、护理费16689.15元、交通费2600元，精神抚慰金5000元，残疾赔偿金52112.85元，共计120000元；（待保险公司赔偿后退还贾江已垫付的17000元）；二、中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于判决书生效后十日内在第三者责任险限额内赔偿马培荣医疗费69393.13元、营养费2600元、住院伙食补助费6500元，被抚养人生活费2416.87元、残疾赔偿金479.55元，共计81389.55元的80%即65111.64元；三、驳回马培荣的其他诉讼请求。（户名：杞县人民法院账号：16×××94开户行：中国农业银行股份有限公司杞县支行）如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4610元，马培荣负担608元，贾江负担4002元，鉴定费700元由贾江负担。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审认定的其他事实本院予以确认。查明，平安财险运城公司在马培荣住院期间，通过马培荣之子马文生向马培荣支付10000元。本院认为，本案二审的争议焦点一是马培荣的误工费应否支持;二是平安财险运城公司在交强险赔偿责任之外承担80%的赔偿责任是否适当;三是平安财险运城公司已付10000元应否在应付款项内予以扣除。关于焦点一，马培荣为农村居民，虽已年满60周岁，但无退休工资。所在村民委员会出具证明，在发生交通事故前马培荣承包有责任田，从事农业生产。因此，一审法院支持马培荣误工费并无不当。平安财险运城公司上诉称，马培荣病历中常年服用治疗糖尿病及脑梗药物，推定马培荣已经丧失劳动能力证据不足。关于焦点二，马培荣与贾江的交通事故经公安交警部门认定贾江负主要责任。根据河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局筹备组《关于印发道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的通知》（豫高发【2018】372号）精神，机动车与非机动车发生交通事故，机动车负主要责任的，承担80%的赔偿责任。因此，一审判决平安财险运城公司在交强险之外部分承担80%赔偿责任符合上述规定。关于平安财险运城公司在马培荣住院期间已付医疗费10000元，马培荣予以认可，在计算应付款时应予扣除。一审计算有误，应予纠正。鉴于马培荣对已付款10000元无异议，且同意在执行时予以扣除。故此，本院对一审判决不做改判处理，平安财险运城公司在履行一审判决第二项时可直接扣除，即平安财险运城公司于判决书生效后十日内在第三者责任险限额内赔偿马培荣损失55111.64元。综上所述，平安财险运城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4002元，由中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十二月二十一日法官助理金成立书记员张娜