甘肃省平凉市中级人民法院民事裁定书（2020）甘08民终1230号上诉人（原审被告）：殷某，住甘肃省静宁县。被上诉人（原审原告）：静宁县成石砖厂。经营者：徐诚实，该砖厂经理。委托诉讼代理人：王某，该砖厂会计。代理权限为特别代理。上诉人殷某因与被上诉人静宁县成石砖厂劳动争议一案，不服静宁县人民法院作出的（2020）甘0826民初1854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。殷某上诉请求：一、请求维持一审判决第（一）项;二、依法改判一审判决第（二）项，判令静宁县成石砖厂支付经济补偿17368.42元;三、判令静宁县成石砖厂支付劳动报酬28000元，2019年度劳动关系存续期间未与其签订书面劳动合同的二倍工资46297.47元；四、本案一、二审诉讼费用由静宁县成石砖厂承担。事实与理由:一、一审法院认定殷某月工资6631元，证据不足。本案中，殷某于2018年5月份至2019年10月份均在静宁县成石砖厂处工作，岗位为推土机驾驶员，双方未签订书面劳动合同，每年工作至静宁县成石砖厂年度季节性停产，殷某在该厂工作期间均有固定的上下班时间，由静宁县成石砖厂对殷某进行考勤管理。庭审中静宁县成石砖厂并未提供《工资册》及考勤记录，也没有书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，亦未向殷某提供其个人的工资清单，未尽到举证责任，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，静宁县成石砖厂应当承担举证不能的责任。故一审法院认定事实不清，应按照每月8684.21元认定殷某的月工资。二、一审法院认定事实错误。一审法院认定“因原告生产经营的特殊性，虽被告在2018年、2019年度在原告正常经营期间，均按时参加工作，但被告在原告处实际工作天数仅一年，故对被告的经济补偿按一个月计算。”错误。本案中，殷某于2018年5月1日到静宁县成石砖厂工作，至2018年11月8日该厂年度季节性停产，其工作时间为6个月又8天；2019年4月1日殷某再次到静宁县成石砖厂工作，至2019年10月10日该厂年度季节性停产，其工作时间为6个月又10天。每年度实际工作天数均己超过6个月，实际工作天数为2年，而不能累计计算为1年，且实际工作天数中应包含合理的休息时间，如静宁县成石砖厂因生产经营需要而年度季节性停产，应当属于殷某的休息时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，法院对殷某的经济补偿应按照2个月计算，即17368.42元。三、静宁县成石砖厂应支付殷某劳动报酬28000元、经济补偿17368.42元、2019年度劳动关系存续期间未与殷某签订书面劳动合同的二倍工资46297.47元，共计91665.89元。本案中，殷某于2019年4月1日到静宁县成石砖厂工作，至2019年10月10日劳动关系终止，双方至今未签订劳动合同。综上，一审判决存在事实认定不清、证据不足、举证责任倒置的情形，为维护殷某的合法权益，提起上诉。静宁县成石砖厂二审未提交书面答辩意见。静宁县成石砖厂向一审法院起诉请求：一、依法判决确认殷某自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日与静宁县成石砖厂之间不构成事实劳动关系；二、依法判决静宁县成石砖厂不支付殷某工资13000元及2019年度的二倍工资46297.47元；三、殷某承担本案诉讼费用。一审法院查明：2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日，殷某经人介绍在静宁县成石砖厂从事推土机驾驶员工作。2018年静宁县成石砖厂支付殷某工资40000元，2020年1月20日，静宁县成石砖厂支付殷某2019年度工资42000元。静宁县成石砖厂属季节性生产经营企业，10月份后再未生产。殷某因静宁县成石砖厂拖欠工资向静宁县劳动争议仲裁委员提出仲裁申请，静宁县劳动争议仲裁委员会于2020年6月18日作出静劳人仲案字（2020）11号仲裁裁决，裁决自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日静宁县成石砖厂与殷某之间构成事实劳动关系，劳动关系成立；静宁县成石砖厂支付拖欠殷某2019年的工资13000元、支付2019年度劳动关系存续期间因未签订书面劳动合同的二倍工资46297.47元。一审法院认为，静宁县成石砖厂雇佣殷某为推土机驾驶员，工作期间，殷某遵守静宁县成石砖厂的各项管理制度，殷某提供的劳动系静宁县成石砖厂的业务组成部分，静宁县成石砖厂支付殷某劳动报酬，故静宁县成石砖厂与殷某之间构成劳动关系。静宁县成石砖厂与殷某之间建立了劳动关系，但未订立劳动合同，殷某在静宁县成石砖厂处工作一年以上，视为双方已订立无固定期限劳动合同。现殷某已自动离职，静宁县成石砖厂应支付其经济补偿；关于经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因静宁县成石砖厂生产经营的特殊性，虽殷某在2018年、2019年度在静宁县成石砖厂正常经营期间，均按时参加工作，但殷某在静宁县成石砖厂处实际工作天数仅一年，故对其经济补偿按一个月计算。殷某在合同终止前的十二个月的平均工资为6631元（42000元÷190天×30天），经济补偿计算为6631元。殷某要求静宁县成石砖厂支付2018年拖欠的工资，殷某庭审中认可静宁县成石砖厂已付清2018年的工资40000元，故其要求静宁县成石砖厂按年薪55000元支付工资无事实依据。关于本案的仲裁时效问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，当事人自知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁。殷某于2019年10月离职，2020年4月提出仲裁申请，未超过仲裁时效。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决：一、静宁县成石砖厂与殷某之间自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日构成事实劳动关系；二、静宁县成石砖厂于本判决生效后十日内支付殷某经济补偿6631元。经审理查明：2020年4月14日，殷某向静宁县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求：一、确认殷某与静宁县成石砖厂之间存在劳动关系；二、静宁县成石砖厂支付殷某工资报酬28000元；三、静宁县成石砖厂双倍支付殷某工资110000元。2020年6月18日，静宁县劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲案字（2020）11号仲裁裁决书，裁决：一、殷某自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日与静宁县成石砖厂之间构成事实劳动关系，劳动关系成立；二、静宁县成石砖厂支付拖欠殷某2019年的工资13000元；三、静宁县成石砖厂向殷某支付2019年度劳动关系存续期间因未签订书面劳动合同的二倍工资46297.47元。静宁县成石砖厂不服，于2020年7月10日提起诉讼，请求：一、依法判决确认殷某自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日与静宁县成石砖厂之间不构成事实劳动关系；二、依法判决静宁县成石砖厂不支付殷某工资13000元及2019年度的二倍工资46297.47元。静宁县人民法院经审理后，于2020年9月29日作出（2020）甘0826民初1854号民事判决书，判决：一、静宁县成石砖厂与殷某之间自2018年5月1日至10月10日、2019年4月1日至10月10日构成事实劳动关系；二、静宁县成石砖厂于本判决生效后十日内支付殷某经济补偿6631元。殷某不服，提出上诉，请求：一、对一审判决第一项予以维持；二、依法判令静宁县成石砖厂支付殷某经济补偿17368.42元；三、判令静宁县成石砖厂支付殷某劳动报酬28000元，2019年度劳动关系存续期间未与殷某签订书面劳动合同的二倍工资46297.47元。上述事实，有静劳人仲案字（2020）11号仲裁裁决书、起诉状和一审判决及上诉状予以证实。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款的规定，殷某就“劳动关系”、“劳动报酬”和“经济补偿”争议提出上诉，本院应围绕其上诉请求进行审理。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者因确认劳动关系发生的争议和因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议有权适用本法申请仲裁。但根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”的规定，劳动仲裁是提起民事诉讼的必经程序，未经仲裁的劳动争议，不属人民法院民事案件受案范围。同时，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”因此，人民法院在审理民事案件的过程中既不能遗漏当事人的诉讼请求，也不能超出其请求的范围进行裁判，否则当事人有权依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十一项的规定申请再审。本案中，殷某是就“劳动关系”和“劳动报酬”两项争议向静宁县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会作出仲裁裁决后，静宁县成石砖厂也是针对该两项争议提起诉讼，但一审法院在对“劳动关系”争议作出判决的同时，却对“劳动报酬”争议并未作出判决，而对未经仲裁的“经济补偿”争议作出判决，违反仲裁前置原则和民事诉讼的处分原则，遗漏了当事人提出的诉讼请求且超诉讼请求作出判决。故依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十六条、第三百三十三条第四项之规定，裁定如下：一、撤销静宁县人民法院（2020）甘0826民初1854号民事判决；二、本案发回静宁县人民法院重审。案件受理费10元，由静宁县成石砖厂负担。本裁定为终审裁定。审判长 穆 雯审判员 王晓良审判员 岳学敏二〇二〇年十二月八日法官助理 惠小娟书记员 刘鸿珍