湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初9273号原告：常德新材料产业创业投资基金合伙企业（有限合伙），住所地湖南省常德柳叶湖旅游度假区七里桥街道戴家岗社区柳叶湖清科基金小镇I型号C栋0616号。执行事务合伙人：湖南高新创业投资管理有限公司（委派代表：汪熙舜）。委托诉讼代理人：孙卫，湖南湘军麓和律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾娟，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告：余赞，男，1971年5月11日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：孟德明，湖南南天门律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘君昊，湖南南天门律师事务所律师。原告常德新材料产业创业投资基金合伙企业（有限合伙）（以下简称新材料基金）与被告余赞与公司有关的纠纷一案，本院于2020年9月28日受理后，依法适用普通程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理，原告新材料基金的委托诉讼代理人曾娟，被告余赞及其委托诉讼代理人潘君昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新材料基金向本院提出诉讼请求：一、判决被告向原告支付股票回购款人民币2315.509907万元（暂计算至2020年3月9日，计算公式：股票回购款=原告投资本金1997.58万元×（1+中国人民银行同期贷款利率×投资天数/365），其中投资天数自2016年11月2日起至股票回购款支付完毕之日止），被告应继续按照“股票回购款=原告投资本金1997.58万元×（1+中国人民银行同期贷款利率×投资天数/365）”的公式计算并向原告支付自2020年3月10日起至股票回购款支付完毕之日止的股票回购款。二、判决被告承担本案诉讼费、财产保全费、财产保全担保费等原告为实现债权发生的费用。事实与理由：2016年9月28日，原告与常德金德镭射科技股份有限公司（以下简称金德镭射公司）签订《股票认购协议》，约定原告以每股人民币3.94元的价格认购金德镭射公司新发行的507万股股票，认购资金总额为人民币1997.58万元。同日，原告与作为金德镭射公司控股股东暨实际控制人的被告余赞签署《股票认购协议之补充协议》。2016年11月2日，原告向金德镭射公司账户缴款1997.58万元，履行了股票认购资金的支付义务。根据金德镭射公司年度报告记载，金德镭射公司2016年、2017年、2018年的业绩不符合约定，股票回购条款已触发，原告有权要求被告立即履行股票回购义务，被告应按照《补充协议》约定的方式，加计中国人民银行同期贷款利率回购原告所认购的金德镭射公司所有股票。金德镭射公司现在更名为常德金德新材料科技股份有限公司（以下简称金德新材料公司），已经进入破产重整程序，被告已构成根本违约，导致合同目的不能实现。原告多次催促被告履行股票回购义务并支付回购价款，但被告仍拒不履行，为此，原告遂诉至法院，请求判如所请。被告余赞辩称，原告起诉要求被告回购股权不符合双方约定。由于金德新材料公司2016年下半年至2017年上半年进行工厂及生产线整体搬迁，同时由于企业新工厂、新生产线固定投资过大，一次性投资约1.9亿元，导致金德新材料公司流动资金紧张，并出现了一定债务，债务出现后，为保护企业能迅速恢复全额生产，经法院裁定，金德新材料公司进入债务重整程序。2019年1月11日，被告向原告公司提出申请，请求原告对金德新材料公司的业绩考核延长至2022年，并提出对被告股权回购补偿同样延期至2022年1月1日。为此，2019年1月14日，原告公司召开投资决策委员会会议，审议并通过了被告的申请。所以原、被告已经达成了新的协议，股权回购条件不成就。经审理查明：2016年9月28日，原告新材料基金（乙方）与金德镭射公司（甲方）签订《常德金德镭射科技股份有限公司股票认购协议》，约定乙方拟认购甲方发行的股票，甲方同意乙方作为本次发行特定对象，向乙方发行股票。乙方同意认购甲方本次发行股票507万股的股票。认购价格：每股3.94元。认购方式：乙方同意全部以现金认购本条所约定的股票。本次发行乙方认购资金总额为1997.58万元，乙方应于甲方在全国中小企业股份转让系统公示的《股票发行认购公告》规定的期限内支付全部认购资金。双方同意，甲方应在收到投资方向其缴付的股票认购款后90个工作日内办理完毕新增股票的股份登记和工商变更手续，并将投资方的名称、住所、出资额记载于股东名册，向投资方出具书面证明。同日，原告新材料基金（甲方）与被告余赞（乙方）签订《股票认购协议之补充协议》，鉴于乙方持有金德镭射公司3571.75万股，为公司控股股东暨实际控制人。乙方承诺公司2016年经审计净利润不低于1635万元人民币，2017年净利润不低于1725万元，2018年净利润不低于1813万元。净利润指经甲方认可的具有证券从业资格的会计师事务所审计且扣除非经常性损益后的净利润。综合上述三年净利润要求，如果乙方2016年完不成任务目标，必须在2017年补齐完成，如果2017年完成不成任务目标，必须在2018年补齐完成，三年内必须完成既定的平均目标（1725万元）或总额目标（5173万元）任务，否则按现金或股份补偿方式或者是实行股权回购加银行同期贷款利率方式进行。甲方可以选择要求乙方以股份或者现金补偿。若甲方要求乙方进行股份补偿，则乙方应按照本条款约定的计算方式计算出应补偿金额同时按照本次定向发行甲方认购的每股价格计算出应补偿的股份数额，在收到甲方书面函件60日内办理相应的补偿股份（无偿）转让登记。若甲方选择要求乙方进行现金补偿，则乙方应在收到甲方书面函件60日内将补偿对价以现金方式汇入甲方要求指定账户。2016年11月2日，原告新材料基金通过银行转账向金德镭射公司支付1997.58万元。另查明，2017年7月7日，金德镭射公司更名为金德新材料公司。金德镭射公司2016年年度报告显示归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润为-9869327.04元。金德新材料公司（更名后）2017年度报告显示归属于挂牌公司股东的扣除非经常性损益后的净利润为-13186094.74元。金德新材料公司2018年1月至12月的资产负债表及利润表显示净利润本年累计数为-26299499.55元。再查明，2019年1月11日，被告余赞向原告新材料基金提出申请，承诺于2019年6月30日之前为金德新材料公司引入不低于3000万元的股权融资款，请求原告新材料基金同意现金或股份补偿延期至2022年1月1日后执行，且同意在延期的2019、2020、2021三年中，不对金德新材料公司的业绩进行考核、承诺或补偿。2019年1月14日，原告新材料基金召开第一届投资决策委员会2019年第一次会议决议，审议通过了被告余赞提出的上述申请。还查明，2019年1月29日，金德新材料公司（甲方）与常德市金润新材料科技有限公司（乙方）、湖南常德市德源投资开发有限公司（丙方）、常德经济技术开发区管委会产业发展局（丁方）签订《专项投资资金使用监管协议书》，载明为规范对投资款的使用管理，结合与落实投资方与甲方签订的《常德金德新材料科技股份有限公司增资扩股协议》，为避免投资款不被甲方有关债权人采取法律手段冻结，确保金德新材料公司恢复生产步入正常轨道，共同投资人特委托丙方和丁方对投入甲方的投资款3000万元进行监管，甲方使用投资款时需经丁方与丙方共同核准方可使用。甲方委托乙方开设下列专项银行账户，作为投资款的共同监管账户：1.开户行：华融湘江银行滨湖支行，账号：8601××××6758，专户金额：1000万元；2.开户行：兴业银行常德分行，账号：3682××××4186，专户金额：1000万元；3.开户行：常德农村商业银行石门桥支行，账号：8201××××8947，专户金额：1000万元。余赞提交两份收付款回单复印件，拟证明湖南常德市德源投资开发有限公司于2019年2月1日向上述监管账户转入投资款1000万元。常德沅澧产业投资控股有限公司于2019年2月3日向上述监管账户转入投资款1000万元。还查明，2018年，金德新材料公司（乙方）与常德市现代工业投资集团有限公司（甲方）、被告余赞（丙方）签订《资金有偿使用借款合同》，约定经甲方审查，同意为乙方筹措人民币10000000元资金给乙方有偿使用，期限一年。该笔借款专款专用，一是用于归还欠兴业银行逾期本息；二是用于解除供应商对乙方申请实施的财产保全；专款专用账户（账户名称：常德金德新材料科技股份有限公司，账号：8201××××1059，开户行：常德农村商业银行股份有限公司石门桥支行）。该笔借款壹仟万元自2018年9月30日至2019年9月29日止。资金有偿使用费率为月费率10‰。合同签订后，常德市现代工业投资集团有限公司分别于2018年9月30日、2018年10月11日向金德新材料公司的上述专款专用账户转入借款1000万元。本院认为：一、关于案涉《股票认购协议之补充协议》中的股权回购条款的效力问题。案涉《股票认购协议之补充协议》为新材料基金作为投资方与作为融资方的目标公司金德新材料公司的股东余赞之间签订的投资协议,该协议中关于“股权回购”的条款,是当事人之间根据企业未来不确定的目标是否实现对各自权利与义务所进行的一种约定,目前在我国资本市场上俗称“对赌协议”。关于由目标公司的股东余赞在约定条件出现时按约定价格回购股权的约定,具有与股东之间就特定条件下的股权转让达成的合意相同的法律效果,该约定系当事人的真实、自愿的意思表示,不违反公司法的规定,不涉及公司资产的减少,不构成抽逃公司资本,不影响公司债权人的利益,应属合法有效。二、关于新材料基金要求余赞回购股权的条件是否成就及股权回购价格的确定问题。《股票认购协议之补充协议》第一条业绩承诺与补偿第（4）点明确约定“如果乙方2016年完不成任务目标，必须在2017年补齐完成，如果2017年完成不成任务目标，必须在2018年补齐完成，三年内必须完成既定的平均目标（1725万元）或总额目标（5173万元）任务，否则按现金或股份补偿方式或者是实行股权回购加银行同期贷款利率方式进行。”该条款对新材料基金主张回购的时间及条件作出了约定,且根据现已查明的事实,金德新材料公司2016年度、2017年度、2018年度的净利润均为负数，远远低于约定的任务目标,新材料基金的预期投资目的未能实现,应有权要求余赞依约进行股权回购。后余赞向新材料基金提出新的申请，承诺于2019年6月30日之前为金德新材料公司引入不低于3000万元的股权融资款，并请求延期股权回购至2022年1月1日后执行。新材料基金同意了余赞的申请，视为双方之间有条件的变更了约定的股权回购时间。现余赞辩称3000万元投资款已经融资到位，本案股权回购应该按照约定延期。经审理查明，余赞提交一份专项投资资金使用监管协议书及两份收付款回单，拟证明引进案外人股权融资款2000万元，该证据均未提供原件予以核对，即使金德新材料公司确已引进2000万元股权融资款，也远低于其所承诺的引入不低于3000万元股权融资款。余赞辩称案外人常德市现代工业投资集团有限公司于2018年提供给金德新材料公司的1000万元借款应视为新引进的投资款，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，金德新材料公司并未按照新的约定引入股权融资款，案涉原股权回购条件已经成就，余赞应按照约定进行股权回购。关于股权回购价格的问题。《股票认购协议之补充协议》第一条是当事人之间关于股权回购价格的约定,该约定是当事人的真实意思表示,不违反我国法律、行政法规的禁止性规定,系合法有效。新材料基金选择依照《股票认购协议之补充协议》第一条关于“实行股权回购加银行同期贷款利率方式进行”的价款标准主张股权回购款,符合协议约定,余赞应依约予以支付。新材料基金在接收余赞支付的股权回购款的同时,应依法向余赞交付其所持有的金德新材料公司全部股权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：限被告余赞于本判决生效后10日内一次性支付原告常德新材料产业创业投资基金合伙企业（有限合伙）股权回购款1997.58万元及利息(利息计算方法为:以本金1997.58万元为基数,按照中国人民银行同期贷款利率标准,自2016年11月2日始计算至2019年8月19日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，自2019年8月20日起计算至实际清偿之日止),用于受让常德新材料产业创业投资基金合伙企业（有限合伙）持有的常德金德新材料科技股份有限公司507万股权；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费157576元，财产保全费5000元，共计162576元，由被告余赞承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  阳强强人民陪审员  刘海军人民陪审员  陈 敏二〇二〇年十二月三十日法官助理吴雅萍书记员周玉龙附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。