广东省肇庆市高要区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1204刑初233号公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。被告人覃强，男，1974年2月24日出生，公民身份号码452××××××××××××674，广西岑溪市人，汉族，初中文化，无业，户籍地广西壮族自治区×××××××××××××××××。曾因犯抢劫罪，被广西壮族自治区苍梧县人民民法院判处有期徒刑十年，2005年7月11日刑满释放。捕前住肇庆市高要区金利镇石林二甲村兴园组39号出租屋。因本案，于2020年7月16日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，现羁押在肇庆市高要区看守所。辩护人岑宏志，广西盈顺律师事务所律师。肇庆市高要区人民检察院以肇要检一部刑诉〔2020〕Z107号起诉书指控被告人覃强犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易合议程序，于2020年12月1日公开开庭审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派检察员欧阳继锋出庭支持公诉，被告人覃强及其辩护人岑宏志到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年3月至7月15日间，被告人覃强在未取得烟草经营许可证的情况下，向他人购买假冒伪劣卷烟并进行销售，非法获利1620元。2020年6月25日21时许，肇庆市高要区烟草专卖局依法在被告人覃强租住的位于肇庆市高要区××××××××××××××出租屋缴获尚未销售的散装和盒装卷烟一批（合计21个品种4508条，价值人民币892960元）。2020年7月15日，公安机关依法在被告人覃强身上扣押尚未销售的卷烟合计39.0285条、烟丝3.3434公斤（价值人民币3652.97元）。经鉴定，上述涉案的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；涉案烟丝有异味，无使用价值。被告人覃强对指控的犯罪事实和罪名均无异议。归案后，被告人能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚。被告人覃强的辩护人对指控的罪名和犯罪事实均无异议，提出辩护意见认为，被告人覃强只向上家购买20多箱伪劣卷烟，另30箱为上家暂存被告人处，应从被告人的犯罪数额中剔除。被告人已签署自愿认罪认罚具结书，请求对其从轻处罚。针对上述犯罪事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、物证：被告人覃强用于销售伪劣卷烟等的黑色布包1个、扣押赃款人民币1620元。二、书证：1.受案登记表、立案决定书、案件移送函、被告人覃强的户籍证明、释放证明书；2.抓获经过。3.被告人覃强的微信资料及收款二维码、证人陆某明提供的个人微信资料、被告人覃强微信交易记录及截图。4.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、委托保存证据清单；5.肇庆市高要区烟草专卖局证据先行登记保存通知书；6.移送财物清单、委托保存证据清单；7.涉案烟草专卖品核价表、价格认定结论书、鉴定意见通知书；8.抽样取证物品清单、卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单、委托单；9.有关说明；10.说明、随案移送清单；11.资质证书。三、勘验、检查、辨认、侦查试验等笔录。1.被告人覃强指认现场笔录；2.辨认笔录；3.现场勘验检查笔录、现场图、照片。四、鉴定意见。对涉案卷烟、雪茄烟鉴别检验报告。五、证人证言。证人陆某明的证言。六、被告人覃强的供述和辩解。七、视听资料。审讯同步录音录像光盘1张、烟草专卖局的执法视频光盘1张等证据在案为证，上述证据形成完整的证据链，能环环相扣，互相印证，足以认定。公诉机关认为被告人覃强的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。被告人覃强属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，其自愿认罪认罚，依法可从轻处罚，被告人覃强有前科劣迹，可酌情从重处罚，并提出判处其五年六个月有期徒刑，并处罚金的量刑建议。本院认为，被告人覃强明知是假冒伪劣香烟而销售，货值金额五十万元以上不满二百万元，但由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控属实，提出的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。被告人的辩护人提出被告人有部分假冒卷烟属于上家，不属于被告人的辩解意见，经查，本案涉案假冒卷烟共21个品种4508条，均是在被告人覃强出租屋中缴获的事实清楚，证据充分，足资认定指控的犯罪事实，辩护人的辩解意见，只有被告人陈述，并没有举证其他证据予以证实，属证据不足，本院不予采纳。对于辩护人与本院认定被告人的犯罪事实、量刑情节相一致的辩护意见，本院予以采纳。被告人能自愿认罪认罚，依法可从宽处罚；被告人有前科劣迹，依法应酌情从重处罚。为维护国家对烟草专卖管理制度，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人覃强犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2026年1月15日止；罚金应于本判决生效后十日内付清。）二、随案移送的黑色布包1个，依法予以没收；随案移送的赃款人民币1620元，属违法所得，依法上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 员  袁文瑛人民陪审员  吴伟文人民陪审员  廖瑞银二〇二〇年十二月四日书 记 员  伍敏琪附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得揶用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。