湖南省株洲市芦淞区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0203刑初367号公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。被告人艾某1，男，1992年3月23日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省临武县；曾因犯妨碍公务罪，2019年7月29日被湖南省蓝山县人民法院判处有期徒刑一年，2020年1月15日刑满释放；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月5日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2020年9月28日被依法执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。指定辩护人陈文明，湖南天隆律师事务所律师。被告人吴某，女，1983年6月17日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省株洲市芦淞区；因涉嫌犯开设赌场罪，2020年9月18日被株洲市公安局芦淞分局取保候审，2020年11月5日被本院取保候审；现在家。辩护人李建军，株洲市法学会法律服务中心工作人员。株洲市芦淞区人民检察院以株芦检一部刑诉[2020]245号起诉书指控被告人艾某1、吴某犯开设赌场罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员杨兴华担任审判长，人民陪审员谭秋良、肖琼参加的合议庭，于2020年12月18日公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员袁详出庭支持公诉，被告人艾某1、吴某，辩护人陈文明、李建军均到庭参加诉讼。现已审理终结。株洲市芦淞区人民检察院指控，2020年6月9日底至9月初，被告人艾某1伙同艾某2（在逃）在株洲市区内11个店面内摆放用于赌博的老虎机和捕鱼机共计12台13个机位。在此期间，被告人吴某在其位于株洲市芦淞区的一彩票店内为艾某1、艾某2利用赌博机开设赌场而提供场地，艾某1、艾某2在该店摆放老虎机一台。该店老虎机盈利8290元，吴某获利3895元。另外，在此期间，艾某1伙同艾某2在株洲市芦淞区某工业园内某小吃店、某棋牌室、A超市、B超市、某五金日杂店各摆放一台老虎机；在石峰区钢材市场无名小卖店、江湾名府某果蔬店各摆放一台老虎机，在该区霞湾新村环保路上无名小店先摆放一台双位捕鱼机，后摆放一台老虎机；在天元区明月湖小区里某蔬菜店摆放一台老虎机；在荷塘区某商店摆放一台老虎机。其中B超市老虎机盈利4370元；A超市老虎机盈利1940元；某五金日杂店老虎机盈利1720元；江湾名府某果蔬店老虎机盈利2057元。被告人艾某1、艾某2在株洲市区内11个店面摆放用于赌博的12台13个机位的老虎机和捕鱼机共盈利约18377元。2020年9月5日，被告人艾某1在株洲市芦淞区原株洲市第一看守所路边被抓获，到案后如实供述自己的罪行；2020年9月18日，被告人吴某接到民警电话后自动到案，如实供述了自己的罪行。该为证明上述事实，公诉机关提供了证人证言、微信转账记录、破案经过、抓获经过、户籍证明、扣押物品清单、被告人的供述及辩解等证据。该院据此认为，被告人艾某1、吴某以营利为目的摆设赌博机，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零二条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人艾某1、吴某共同故意犯罪，是共同犯罪，均起主要作用，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。被告人艾某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人吴某主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人艾某1、吴某自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。建议对被告人艾某1判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；建议对被告人吴某判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，可以适用缓刑。提请本院依法判处。被告人艾某1、吴某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、量刑建议均未提出异议，并自愿认罪认罚。被告人艾某1的辩护人陈文明提出，被告人艾某1有坦白情节，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚。被告人吴某的辩护人李建军提出被告人吴某系初犯、偶犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。吴某有自首情节，自愿认罪认罚，犯罪情节较轻，请求对其免予刑事处罚。经审理查明，2020年6月9日底至9月初，被告人艾某1伙同艾某2（另案处理）在株洲市区内11个店面内摆放用于赌博的老虎机和捕鱼机共计12台13个机位。其中，被告人吴某在其位于株洲市芦淞区的一彩票店内为艾某1、艾某2利用赌博机开设赌场而提供场地，艾某1、艾某2在该店摆放老虎机一台。该店老虎机盈利8290元，吴某获利3895元。另外，在此期间，艾某1伙同艾某2在株洲市芦淞区某工业园内某小吃店、某棋牌室、A超市、B超市、某五金日杂店各摆放一台老虎机；在石峰区钢材市场无名小卖店、江湾名府某果蔬店各摆放一台老虎机，在该区霞湾新村环保路上无名小店先摆放一台双位捕鱼机，后摆放一台老虎机；在天元区明月湖小区某蔬菜店摆放一台老虎机；在荷塘区某商店摆放一台老虎机。其中B超市老虎机盈利4370元；A超市老虎机盈利1940元；某五金日杂店老虎机盈利1720元；江湾名府某果蔬店老虎机盈利2057元。被告人艾某1、艾某2在株洲市区内11个店面摆放用于赌博的12台13个机位的老虎机和捕鱼机共盈利约18377元。2020年9月5日，被告人艾某1在株洲市芦淞区原株洲市第一看守所路边被抓获，到案后如实供述自己的罪行；2020年9月18日，被告人吴某接到民警电话后自动到案，如实供述了自己的罪行。在案件审理过程中，被告人吴某已退缴违法所得3895元。上述事实，有下列经庭审举证、质证,并经过查证属实的证据证明：1.证人蒋某的证言、照片、微信支付交易明细，证明他在芦淞工业园开了一家B超市。2020年8月中旬有两名男子在他超市内摆放了一台水果赌博机，给他每月400元费用。陆陆续续有人来玩，对方赢利了3610元。他得了760元，钱都微信转账给了对方，对方的微信名称是“烈酒伴浓烟”。9月1日，公安人员到他店里查获了这台赌博机，并销毁了。2.证人杨某的证言、照片，证明他在芦淞区工业园经营一家好邻里超市，2020年8月15日左右的一天，一名男子放了一台老虎机在他店中，承诺每月给400元另加百分之十的提成。那名男子共获利1400元，他获利540元。8月31日被公安人员查获了，赌博机也被公安人员销毁了。3.证人夏某的证言，证明他在芦淞区工业园经营了一家棋牌室。2020年8月24、25号左右的一天，两名男子到他店里摆放了一台老虎机，承诺每月给400元另加百分之十的提成。8月31日被公安机关查获并销毁了。总共盈利三十多元，他没给那两名男子，那两名男子也没给他钱。4.证人刘某1的证言、微信转账记录，证明他在石峰区江湾名府经营一家某果蔬店，2020年8月20日一名男子在他店里摆放了一台老虎机，答应给他百分之十的提成。9月2、3日左右，那名男子又到他店里说要先把老虎机收走，但是因为车上放不下，就放到他店里楼上了。9月4日公安人员到他店里将老虎机扣押了。这台老虎机放在店里共赢利2552元，他得了232元，其余的都微信转账给了那名男子。5.证人马某的证言，证明他在芦淞工业园经营一家五金店。2020年8月7日左右的一天，一名男子在他店里摆放一台苹果机，每月给他400元加百分之十的提成。到9月4日被公安机关查获时止，共盈利1220元，他得了400元。6.证人刘某2的证言，证明她在石峰区杉木塘钢材市场经营一家无名小卖部。2020年8月中旬一名男子在她店里摆放了一台老虎机，承诺给她每个月300元及百分之十的提成。9月4日公安人员查获了这台机器，并扣押了。她盈利了200元，没有给那名男子。7.证人胡某的证言，证明她在荷塘区钻石路经营某商店。2020年8月中旬，一名男子将一台老虎机放在她店里，承诺所获利四六分成，她得四。2020年9月4日被公安机关查获，未获利。8.证人艾某的证言，证明他在天元区明月湖小区4栋开了一个店子，2020年8月底的一天，一名男子放了一台老虎机在他店里，并承诺给他每月400元的租金，以及盈利的百分之十。2020年9月4日公安人员查获了这台老虎机。他只卖出了30个币。9.证人何某的证言，证明他在芦淞区某工业园20栋开了一家某小吃店。2020年8月5日下午，两名男子在他店里摆放了一台老虎机，承诺给每月400元并支付百分之十的提成。放了几天对方就把机子搬走了，只收了玩家十几块钱。10.证人郭某的证言，证明她在石峰区霞湾村环保路边上经营一家小卖店。2020年8月底，一名男子放了一台捕鱼机在她店里，承诺给每月400元。因她店里的线路负荷不了，9月4日那名男子就将机器搬走了。之后又放了一台老虎机在他店里。没有盈利。11.证人田某的证言，证明2020年9月4日一男一女找他搬运游戏机。对方带他到了曼哈顿小区后面一处私房，对方抬了一台捕鱼机的面板及四台老虎机到他车上，然后让他去某工业园。在工业园门口看到有警车，对方要他调头，并去了摩登摩天对面一家彩票店，又搬了一台老虎机到车上。再到了石峰区霞湾新环保路上的一家小卖店，从小店里搬了一台老虎机放在车上。最后要他将车开到龙头铺聚龙生态小区里面一处三层楼房，将老虎机搬了进去。12.辨认笔录及照片，证明吴某、艾某、刘某2、刘某1、夏某、杨某、郭某辨认艾某1是在他们店里摆放赌博机的男子；马某、蒋某、何某辨认艾某1、艾某2是在他们店里摆放赌博机的男子；田某辨认艾某2是租他车搬老虎机的人；艾某1辨认艾某是与他在明月湖小区4栋蔬菜店摆放老虎机商谈的人，辨认吴某是与他在摩登摩天对面摆放老虎机商谈的人，辨认胡某是与他在钻石路某商店摆放老虎机商谈的人，辨认刘某2是与他在杉木塘建材市场一无名小卖部摆放老虎机商谈的人，辨认刘某1是与他在石峰区江湾名府某果蔬店摆放老虎机商谈的人，辨认杨某是他摆放赌博机的芦淞工业园A超市的老板，辨认马某是他摆放赌博机的芦淞工业园某五金店的老板，辨认何某是他摆放赌博机的芦淞工业园某小吃店的老板，辨认蒋某是他摆放赌博机的芦淞工业园B超市的老板，辨认夏某是他摆放赌博机的芦淞工业园某麻将馆的老板，辨认郭某是他摆放赌博机的霞湾新村环保路边小卖部的老板娘。13.提取笔录及照片、微信支付交易明细证明，证明公安人员从艾某1的手机中提取其摆放老虎机、捕鱼机的照片；从吴某的手机中提取其向艾某1转账支付盈利款记录、摆放在其店中老虎机的照片，搬走老虎机的视频截图；从某日杂店老板马某手机中提取其向艾某1转账支付盈利款记录；从某果蔬店老板刘某1的手机中提取其向艾某1转账支付盈利款的记录；从A超市老板手机中提取其向艾某1转账支付盈利款记录。被告人艾某1的微信收取钱款情况。14.对案笔录及照片，证明艾某1对带领公安人员指认捕鱼机、老虎机摆放现场情况。吴某指认其在彩票店摆放老虎机的位置。15.搜查笔录、照片、扣押、文件清单，证明公安人员在龙头铺聚龙生态小区一栋三层民房中搜查到老虎机9台、大小捕鱼机2台。公安人员已对上述物品扣押。公安机关另扣押艾某14台老虎机，扣押刘某1店内老虎机一台。16.销毁笔录、照片，证明公安机关已将本案扣押的老虎机、捕鱼机销毁。17.人口信息材料，证明被告人艾某1、吴某的个人基本情况。18.刑事判决书、释放证明书，证明艾某1曾因犯妨碍公务罪，2019年7月29日被湖南省蓝山县人民法院判处有期徒刑一年，2020年1月15日刑满释放。19.认罪认罚具结书，证明被告人艾某1、吴某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、量刑建议均未提出异议，并自愿认罪认罚。20.传唤经过、破案经过，证明被告人到案情况及本案侦破情况。21.办案说明、视频资料，证明公安人员抓获被告人艾某1后根据艾某1的交代去查获赌博机，发现有些赌博机已被身份不明的一男一女搬到聚龙生态小区一栋三层楼房里。民警在该房屋查获了9台老虎机和2台捕鱼机。22.被告人艾某1的供述及辩解，证明2020年6月份，他约哥哥艾某2一起摆赌博机赚钱。他找人买了10台老虎机，放在聚龙小区一栋三层楼房里。然后又买了1台两个座位的捕鱼机，他老乡又给了他一台老虎机，他们一共有11台老虎机和1台捕鱼机。2020年6月底他在芦淞路摩登摩天对面一家彩票店摆放了一台老虎机，先说好是每月给500元租金，后来老板娘不肯，就说好盈利与老板娘对半分。2020年8月在某工业园某小吃店、某五金日杂行、B超市、A便利店、某棋牌室各摆放了一台老虎机。8月份在天元区明月湖蔬菜店摆放了一台老虎机；8月底在杉木塘钢材市场一家无名小卖部摆了一台老虎机；8月27日-9月2日在石峰区清水塘铜霞路一个工地集装箱小卖部摆放了一台2座的捕鱼机，摆了几天就搬走了。8月底在石峰区江湾名府某果蔬店摆放了一台老虎机，摆了几天就搬走了。8月份在荷塘区钻石路某商店摆放了一台老虎机。一般都是谈好每月400元租金，再付盈利的10%给老板。彩票店老板娘共微信转账给了他4395元，老板娘得了3895元。B超市老板微信转账给了他3610元，老板得了760元。某果蔬店老板微信转账给他1870元，老板得了187元。A超市老板微信转账给他1400元，老板得了540元。某五金店老板转账给他1200元，老板得了520元。23.被告人吴某的供述及辩解，证明她在摩登摩天对面经营一家成卷书行彩票店。2020年6月底，艾某1到她店里说要放一台老虎机，每月给她500元租金，她同意了。老虎机放在她店里生意还不错，她就提出要按盈利的百分之五十收费。对方也同意了。她收了第一个月的租金500元，之后按百分之五十盈利收了3895元，这台机子共盈利8290元。上述证据经当庭质证，证据之间均能相互印证，具有客观性、关联性、合法性，已形成证据链，本院予以确认。本院认为，被告人艾某1以营利为目的摆设赌博机，其行为已构成开设赌场罪。被告人吴某以营利为目的，为他人设置赌博机提供场所，其行为已构成开设赌场罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人艾某1、吴某犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名成立。被告人艾某1在被告人吴某经营的彩票店放置赌博机，双方约定比例分成，系共同故意实施开设赌场犯罪。在共同犯罪中，被告人艾某1、吴某均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其组织参与的全部犯罪处罚。被告人艾某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人艾某1到案后如实供述自己主要犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人吴某经民警电话传唤到案，可视为自动到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人吴某当庭认罪态度较好，确有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。对被告人艾某1的辩护人陈文明提出被告人艾某1有坦白情节，自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，被告人吴某的辩护人李建军提出被告人吴某系初犯、偶犯，有自首情节，自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，经查与本案查明的事实相符，予以采纳。被告人吴某对被告人艾某1摆放在其店内的赌博机进行管理，并将盈利按照双方约定进行分配，在二人共同实施的开设赌场犯罪中起主要作用，对被告人吴某的辩护人李建军提出被告人吴某起次要作用，系从犯的辩护意见，不予采纳；对被告人吴某的辩护人李建军提出请求对被告人吴某免予以刑事处罚的辩护意见亦不予采纳。根据被告人艾某1、吴某犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人艾某1适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定；对被告人吴某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定,判决如下：一、被告人艾某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月5日起至2021年9月4日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）二、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后五日内缴纳。）（被告人吴某应自裁判文书生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地公安派出所报到。）三、对被告人吴某退缴的违法所得人民币三千八百九十五元依法予以没收，上缴国库；对被告人艾某1违法所得人民币一万四千四百八十二元依法予以继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨兴华人民陪审员  谭秋良人民陪审员  肖 琼二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  余 灿附：判决书引用的法条全文一、《中华人民共和国刑法第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。