贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔05民终8783号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司威宁彝族回族苗族自治县支公司，住所地：贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县草海镇人民中路39号。负责人：赵世海，系公司经理。委托诉讼代理人：吴贵超，贵州本芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：管某，男，2010年10月04日出生，汉族，学生，住贵州省威宁县。法定代理人：管朝荣，男，系管某之父亲。委托诉讼代理人：王明嫣，贵州厚度律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李连友，男，1956年02月20日出生，汉族，农民，初中文化，住贵州省威宁彝族回族苗族自冶县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司威宁彝族回族苗族自治县支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人管某、李连友机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2020）黔0526民初5555号民事判决，向本院上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人上诉请求：一、撤销原审判决，将本案发回重审，诉讼费、鉴定费由被上诉人负担。主要的事实和理由是：一、鉴定程序违法，且伤残等级过高，庭审中上诉人对鉴定意见不认可，庭审后提交了申请书申请对残疾等级及护理期、营养期进行重新鉴定，一审未予准许不合法。二、一审计算的医疗费超过了一审原告主张的金额。营养期、护理期、残疾赔偿金、鉴定费因鉴定违反法定程序，上诉人不认可该金额。三、住院伙食补助费，部分住院病历缺少体温单印证，应以和体温单相互印证的住院天数计算。四、残疾辅助器具费与本案侵权不存在关联，不予支持。五、精神抚慰金过高。六、一审判决支持李连友垫付的费用依据不足。被上诉人管某答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人李连友答辩称，没其他意见。一审原告管某向一审法院起诉请求，一、请求判决被告保险公司赔偿原告损失共计381345元+2250.6元；二、本案诉讼费由二被告承担。一审法院经审理查明，2020年1月9日11时5分许，被告李连友驾驶贵XXX号小型轿车由炉山镇杏州村往炉山镇发乐村方向行驶，当车辆行至贵州省威宁县炉山镇杏州村轩结组（小地名：玉团坡坡）处时，因未确保安全、畅通的原则下通行，致使其所驾驶的车碰撞行人管某，造成管某受伤的道路交通事故。事故经威宁县公安局交通警察大队第77202020010902号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定被告李连友承担此次事故的全部承担，管某不承担此次事故责任。肇事车辆贵XXX号小型轿车被保险人李连友，该车在被告保险公司投保交强险和商业险，交强险保险单号：PDZA20195224DAM0003741，保险期间自2019年11月24日至2020年11月23日，商业险保险单号：PDAA20195224DAM0003675，第三者责任保险责任限额为500000元，保险期间自2019年11月24日至2020年11月23日，事故发生时在保险期内。原告受伤后，于当天被送到威宁县人民医院住院治疗5天，入院诊断为1、骨盆骨折；2、左下肢皮肤套脱伤（左膝部）；3、尿道损伤，于2020年1月14日出院，于2020年1月14日在六盘水市人民医院急诊入院，2020年1月16日出院，共住院2天。2020年1月16日到重庆医科大学儿童医院门诊检查，又于2020年1月17日到贵州省人民医院急诊外科检查，并于2020年1月17日至2020年2月20日在威宁县人民医院住院治疗34天，从该院治疗出院后，又于出院当日到宣威云峰医院住院治疗19天。2020年3月22日至2020年3月28日再次返回宣威云峰医院住院治疗6天。2020年4月14日在云峰医院住院治疗1天，2020年4月15日至2020年4月20日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗5天，2020年6月1日至2020年6月4日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗3天，2020年8月10日至2020年8月14日在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗4天共计住院5天+2天+34天+19天+6天+1天+5天=72天，花去医疗费753.6元+30元+20元+4.5元+396.6元+2224.39元+1273.5元+5.5元+3.5元+10元+5050.11元+4235.58元+4372.16元+10元+254.8元+11元+4.5元+103元+685元+265元+9962.09元+1503.9元+11044.35元+7736.48元=49957.85元。原告治疗出院后，经贵州厚度律师事务所于2020年4月21日委托首钢水钢总医院法医司法鉴定所对管某的伤残等级及护理期、营养费进行评定。该所以水钢医院司鉴所[2020]法临鉴字第76号法医临床学司法鉴定意见书作出鉴定意见，原告管某尿道断裂术后尿道狭窄为七级伤残，骨盆骨折，后遗畸形愈合为十级伤残，护理期90日，营养期90日，花去鉴定费1300元。另查明，原告于2020年1月16日向重庆福尔泰矫康复器材有限公司购买医疗仪器械下肢支具，花去2200元。2020年4月14日昆明市西山区汇缘酒店住宿一天，花去200元。管朝荣及潘兴聪因携带原告就医往返草海、宣威、昆明、六盘水等站火车票或客车票共计15张，金额为88元+88元+42元+23.5元+54.5元+54.5元+23.5元+65元+65元+29.5元+54.5元+54.5元+62.5元+62.5元+27.5元=795元，过路费发票11张，金额为222元+212元+35元+326元+19.7元+22.4元+15.2元+16.1元+17.2元+16.8元+17.9元=920.3元。再查明，被告保险公司为伤者垫付医疗费用20000元，分别支付给威宁县人民医院及云峰医院，其中支付给威宁县人民医院的10000元是被告李连友结算，支付给云峰医院的费用由原告家属结算，剩余部分由原告父母退回。被告李连友垫付的费用有254.8元+11元+4.5元+103元+685元+265元+9962.09元+1503.9元+11044.35元+7736.48元=31570.12元，另有三次送原告就医的交通费1745元，合计33315.12元（含保险公司垫付的10000元）。一审法院认为，机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险12.2万元赔偿限额内不分责、不分项首先进行赔偿。因被告李连友驾驶的贵XXX号小型轿车在被告保险公司购买了交强险和商业险（限额50万）。故被告李连友应当对原告承担的侵权损害赔偿责任，应由被告保险公司在其承保的责任限额（交强险12.2万元和商业第三者责任险50万元）内代为赔偿。被告保险公司预先垫付的费用应在赔偿款中予以扣减，被告李连友垫付的费用应由保险公司在赔偿款中扣除直接返还给被告李连友。原告主张中有850元的中药费，无有效医疗发票予以印证，一审法院不予支持。原告父亲的误工费，无法律依据，一审法院不予支持。被告保险公司于庭审结束后向一审法院提交重新鉴定申请书，认为原告的鉴定系原告代理人所在律师事务所委托，未经双方协商选定鉴定机构，且鉴定材料未经质证，违反法律规定，于一审法庭庭审结束后向一审法院邮寄申请要求重新鉴定。一审法院认为，首先，原告提交的鉴定意见书系原告方律师事务所单方委托首钢水钢总医院法医司法鉴定所出具，非经原告申请由一审法院委托鉴定机构进行的鉴定。其次，被告保险公司在一审法庭辩论终结前也未提出对该份证据进行重新鉴定的书面申请。其庭后提出的异议为未经被告保险公司选择鉴定机构、鉴定前未组织双方对鉴定材料质证等程序性瑕疵，除此之外，对该鉴定意见未提出事实性异议。由于该鉴定意见书非经原告申请由一审法院依法委托鉴定机构进行的鉴定，故被告以未经其选择鉴定机构而不予采信鉴定的意见的申请，一审法院不予采信。第三，该鉴定机构出具的鉴定意见书载明的鉴定材料，即原告在各医院的住院病例、诊断证明、诊疗过程等，庭审中，一审法院已主持原被告双方逐一质证，被告保险公司代理人除对部分医院住院病例未加盖医院公章、云峰医院住院病例未载明病人体温检测单等外，也无其他实质性异议。综上，考虑到被告保险公司对原告提交的鉴定意见书，除原告单方委托、未经被告保险公司选择鉴定机构等程序性瑕疵外，无其他事实性异议，一审法院为节约当事人诉讼成本，缩短诉讼周期，及时化解当事人矛盾纠纷，维护社会公平正义，被告保险公司于庭审结束后向一审法院提交的重新鉴定申请，一审法院不予准许。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照贵州省2020年道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的合理损失有：1、医药费，以威宁县人民医院、六盘水市人民医院、云峰医院和贵州省人民医院等出具的发票为准，合计为49957.85元；2、护理费，按居民服务业日平均工资119.6元/天计算，护理期以鉴定意见的90天计，即为90天×119.6元/天=10764元；3、残疾赔偿金，交通事故给原告造成一个七级和一个十级伤残，伤残系数为41%，按贵州省城镇常住居民人均可支配收入34404元/年计算20年，即为34404元/年×20年×41%=282112.8元；4、营养费，原告主张9000元符合标准，一审法院予以支持；5、鉴定费，以鉴定机构出具的发票为准，即为1300元；6、住院期间伙食补助费，原告主张9000元过高，原告实际住院天数72天，按国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算，即为100元/天×72天=7200元；7、交通费，考虑原告多地就医，结合其提供的票据，一审法院酌情支付3000元交通费；8、残疾辅助器具费，2200元；9、住宿费，以所住酒店提供的发票为准，即200元；10、精神抚慰金，交通事故造成原告造成一个七级一个十级伤残，属符合伤残，给原告及其家属造成严重精神伤害，原告主张20000元精神抚慰金，一审法院予以支持。以上十项合计385734.7元。扣除被告保险公司先前垫付的20000元及被告李连友垫付的23315.12元后，还需实际赔偿原告342419.58元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司威宁彝族回族苗族自治县支公司在交强险限额内赔偿原告管某医疗费、护理费、残疾赔偿金等共计122000元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司威宁彝族回族苗族自治县支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告管某医疗费、护理费、残疾赔偿金等共计220419.58元。三、由被告中国人民财产保险股份有限公司威宁彝族回族苗族自治县支公司在商业第三者责任险限额内返还被告李连友垫付原告管某的医疗等费用23315.12元。以上款项定于本判决书生效之日起十日内给付。四、驳回原告管某的其他诉讼请求。案件受理费3543元由被告李连友负担。二审中，各方未提交新的证据。一审认定的事实，本院二审予以确认。本院认为，对上诉人的上诉理由一，案涉鉴定意见书不是法院委托鉴定形成，故案涉鉴定意见书属于当事人一方提交的一般性证据，上诉人认为对该证据有异议的，应当提供初步证据证明该鉴定意见可能存在不可观、不合法的情况，但从本案现有证据看，上诉人没有初步证据证明该鉴定意见结论存在不客观、不合法之处，本案鉴定意见所依据的病情情况，与病历资料载明的病情相符，且病历资料一审中经过质证，能够确认其真实性，故一审采纳鉴定意见正确，上诉人不论是庭审中提出还是庭审后提出重新鉴定申请，均不应当准许。故本院对上诉人的该上诉理由不予支持。对于上诉人的上诉理由二，一审先以医疗费总支出计算总损失，再在总损失中扣除垫付费用（包括医疗费），并无不当；至于一审认定的营养期、护理期、残疾赔偿金、鉴定费，因鉴定意见应当采纳，一审参照鉴定意见处理正确，应予维持。对于上诉人的上诉理由三，从病历上看，受害人在各个医院均确实处于治疗过程中，上诉人要求必须以体温单核算受害人住院时间于法无据，本院不予支持。对上诉人的上诉理由四，案涉残疾辅助器具与受害人伤情相关，应予支持。对于上诉人的上诉理由五，本院二审无调整的法定理由，不予调整。对上诉人的上诉理由六，一审计算的总损失为实际损失，故在扣除李连友垫付的费用时只需管某一方认可即可，不损害保险公司利益，故本院对该理由不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，虽然部分裁判理由存在瑕疵，但结果正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7086元由上诉人自行负担。本判决为终审判决。审判长  黄世军审判员  徐 洪审判员  刘光全二〇二〇年十二月十八日书记员  郑勤文