广西壮族自治区藤县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0422刑初309号 公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。 被告人梁子强，男，1985年4月15日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，初中文化，个体户，住藤县。因涉嫌非法经营罪，于2020年7月16日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检刑诉〔2020〕280号起诉书指控被告人梁子强犯非法经营罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。藤县人民检察院指派检察员陈剑飞出庭支持公诉，被告人梁子强到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月15日，被告人梁子强受一名绰号叫“亚六”（另案处理）的男子雇佣，驾驶桂Ｄ×××××小汽车从广西北海市闸口镇装载一批无合法手续的香烟运往广东，运至藤县象棋镇甘村小学附近公路边一山脚处时，被藤县烟草专卖局的执法人员查获，执法人员在桂Ｄ×××××小汽车现场查获芙蓉王牌香烟300条、利群牌香烟400条、双喜牌香烟900条，经检验和鉴定，上述查获的香烟价值人民币288000元，且均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 公诉机关认为，被告人梁子强违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，构成非法经营罪，提请本院依法惩处。 被告人梁子强对指控事实有异议，辩称其是帮别人打工的，其不知道自己车里装有烟，其不知道自己的行为是否构成犯罪。 经审理查明，2020年7月15日，被告人梁子强受一名绰号叫“亚六”（另案处理）的男子雇佣，驾驶自己的小型普通客车（车牌号桂Ｄ×××××）从广西北海市闸口镇装载一批无合法手续的香烟运往广东省，运至藤县象棋镇甘村小学附近时，被藤县烟草专卖局的执法人员查获，执法人员在梁子强的车上查获芙蓉王牌香烟300条、利群牌香烟400条、双喜牌香烟900条。经检验和鉴定，上述查获的香烟价值人民币288000元，且均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 上述事实，有检察机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表和立案决定书，证实藤县公安局治安管理大队于2020年7月15日受理藤县烟草专卖局移送的梁子强涉嫌非法经营案一案，同日藤县公安局经决定对梁子强以非法经营案进行立案侦查。 2.户籍证明，证实梁子强出生于1985年4月15日出生，作案时已达完全责任年龄。 3.到案经过，证实梁子强于2020年7月15日15时许，在藤县象棋镇甘村小学附近二级公路边山脚处（往藤县方向）因涉嫌非法经营被藤县公安局民警和藤县烟草专卖局执法人员现场抓获。同日22时，藤县烟草专卖局移送梁子强非法经营案移交至藤县公安局。 4.前科调查，证实梁子强无违法犯罪记录。 5.扣押决定书、扣押清单，证实藤县公安局于2020年7月15日依法扣押了梁子强持有的双喜牌（硬经典1906）香烟900条、芙蓉王牌（硬）香烟300条、利群牌香烟（硬）400条、白色小汽车一辆（车牌号桂Ｄ×××××）。 6.案件移送函、举报记录表、检查笔录证、现场照片、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、立案报告表、询问笔录、调查报告、涉案烟草专卖品核价表、移送财物清单等藤县烟草局移送案件材料，证实2020年7月15日，藤县烟草专卖局稽查大队接到群众举报称后，在藤县象棋镇甘村小学附近二级公路边抓获梁子强，并在其驾驶的桂Ｄ×××××小汽车内查获双喜牌香烟900条、利群牌香烟400条、芙蓉王牌香烟300条，经核价，上述香烟价值人民币288000元。藤县烟草局于2020年7月15日将案件移送藤县公安局处理。 7.烟草行业专卖管理信息系统截图、烟草专卖零售许可证复印件，证实梁子强在藤县（梁子强屋）申请办理烟草专卖许可证，许可范围：卷烟本店零售、雪茄烟本店零售。许可证有效期限至2024年10月31日。 8.机动车驾驶证、行驶证，证实梁子强有机动车驾驶证。桂Ｄ×××××小型普通客车是梁子强所有。 9.银行流水清单，证实公安机关查询了梁子强名下的农村信用社账户、中国农业银行账户、中国工商银行的账户的交易明细。 10.通话清单，证实号码为151××××6118的开户人为梁子强，公安机关提取了该号码自2020年7月2日至2020年7月15日的通话记录。 11.高速路出入卡口记录查询单，证实车牌号为桂Ｄ×××××小型普通客车2020.7.1505:46:40在广西防城站入站，2020.7.1506:52:24在广西站出站，2020.7.1508:25:07在广西公馆站入站，2020.7.1512:42:21在广西容县站出站。 12.被告人梁子强的供述及辩解，证实2020年7月15日凌晨6时许，老板“亚六”在对讲机给了其一个电话号码，对方是一名男子接听，对方男子叫其把车停放在北海市闸口镇的某一处地方，其就把其自己的车（车牌号桂Ｄ×××××）停车在那里后就离开现场，约1小时候后，其看见对方男子把其的车开回了指定位置，那男子就叫其根据对讲机指示出发，走什么路线都听指示。其估计是7时许在广西北海市公馆收费站进入高速，经兰海高速、三北高速、包茂高速，后来在容县出口出高速。其上车时发现这批香烟已经在车上，“亚六”指示其将烟运往广东方向。其帮“亚六”运烟能得到5000元。行至藤县象棋甘村小学附近的公路边山脚下，被藤县烟草专卖局的执法人员查获。其和“亚六”每次通话后就立即删除通话记录。 13.检验报告，证实经检验，梁子强持有的香烟双喜900条、芙蓉王300条、利群400条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 14.藤价认定[2020]148号价格认定结论书及鉴定意见通知书，证实查获的双喜900条、芙蓉王300条、利群400条认定价格分别为153000元、75000元、60000元，合计288000元。上述鉴定结论已告知梁子强。 15.现场勘验检查笔录、示意图、现场照片，证实抓获梁子强的现场位置及周边情况。 以上证据，本院予以确认。 关于被告人梁子强辩称其不知道自己车里装有烟的意见。经查，被告人梁子强在烟草执法人员对其问话时，其说对方男子将车交回给其时，其就知道车上装的是卷烟，且这批卷烟没有合法手续；梁子强在侦查阶段也供述过其知道其车上装的是卷烟；梁子强是个体户，其自己有烟草专卖许可证，自己也卖卷烟，清楚卷烟的包装、重量等；综上，足以认定梁子强明知其自己运输的是卷烟。被告人梁子强的上述辩解意见，有悖于常理，本院不予采信。 本院认为，被告人梁子强违反国家烟草专卖管理法律法规，没有烟草专卖品准运证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，且依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。被告人梁子强受雇为他人运输卷烟，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度等，本院依法决定对被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条，《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第二条第三款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人梁子强犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月16日起至2024年1月15日止。所处罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、查获的双喜牌（硬经典1906）香烟900条、芙蓉王牌（硬）香烟300条、利群牌香烟（硬）400条，予以没收。其余扣押物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄万飞 审 判 员  温云兰 人民陪审员  王烨琳 二〇二〇年十二月十八日 法官 助理  梁荣浩 书 记 员  李威进 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。