广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1102刑初369号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告人沈某1，男，1967年5月19日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，小学文化，农民，住贺州市平桂区。因本案于2020年6月22日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 被告人沈某2，男，1991年10月23日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，高中文化，农民，住贺州市八步区。因本案于2020年6月22日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。 辩护人叶正国，广西佰纳律师事务所律师。 贺州市八步区人民检察院以八检刑诉〔2020〕326号起诉书指控被告人沈某1、沈某2犯开设赌场罪，于2020年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月16日和12月23日依法公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员李阳出庭支持公诉，被告人沈某1、沈某2及辩护人叶正国到庭参加诉讼。现已审理终结。 贺州市八步区人民检察院指控，2020年4月初至6月22日期间，被告人沈某1、沈某2合伙经常到贺州市八步区开设赌场，通过竞猜广东“大彩鲸11选5”彩票开奖结果的方式来赌博，吸引附近群众参与，并通过 2 现金或微信收取赌资，开设时间每天从9时许至18时许，开设期间通过微信收取的赌资累计133390.74元，所得利益两被告人平分。2020年6月22日，公安机关查处该赌场，并当场抓获被告人沈某1、沈某2，并在沈某2处扣押用于收取赌资的苹果牌手机一台。 为证实上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了相关证据。公诉机关认为，被告人沈某1、沈某2以营利为目的开设赌场，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；在共同犯罪中，被告人沈某1、沈某2积极实施犯罪行为，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人沈某2到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚；建议对被告人沈某2判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 被告人沈某1辩称其没有参与开设赌场。 被告人沈某2对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人沈某2的辩护人对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，提出被告人沈某2如实供述自己的犯罪行为，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。 经审理查明，2020年4月初至2020年6月21日期间，被告人沈某1、沈某2合伙到贺州市八步区坐庄开设赌场，通过竞猜网络上“11选5”彩票开奖结果的方式来赌博，吸引附近群众参与，并通过微信或现金收取赌资，开设时间每天从9时许至23时许，开设赌场期间沈某1、沈某2通过微信收取的赌资累计10万元以上。2020年6月21日17时40分许，公安机关查处该赌场，当场抓获沈某1、沈某2，并在沈某2处扣押用于收取赌资的黑色ｉＰｈｏｎｅ手机一台以及涉案笔记本纸张两张。 3 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 1.受案登记表，立案决定书，证实2020年6月21日下午17时许，公安民警在工作中发现在贺州市八步区江北中路河堤新桥桥洞附近有人在开设“大彩鲸广东11选5”的赌局聚众赌博，公安民警立即进行查处。次日，公安机关决定对本案立案侦查。 2.贺州市公安局城中派出所出具的抓获经过，证实2020年6月21日17时40分许，公安民警在河堤边将涉嫌开设赌场的被告人沈某1、沈某2抓获。 3.扣押决定书，扣押物品、文件笔录，扣押清单。证实案发后，公安机关依法从被告人沈某2处扣押作案工具黑色iPhone手机一台、笔记本纸张两张（纸张上记录有“广东”、“山东”和“1,2,3至31”等数字字样）。 4.何某指认微信账号信息照片、微信交易记录照片、开奖网页照片，证实：（1）何某的微信号是×××；“小货”的微信号是×××；“阿标”的微信号是×××（微信昵称是“XXX”）。（2）网络上“广东11选5”每间隔20分钟开奖一次。（3）何某与微信昵称“XXX”有多次通过微信转账下注的记录。 5.被告人沈某2指认微信账号信息照片，证实被告人沈某1的微信号是×××，微信昵称是“XXX”，电话号码是136××××4917、134××××3871。 6.（郑某、何某）微信支付交易明细证明，经郑某确认的其购买“快乐十分”的微信支付交易明细证明，经被告人沈某2确认的被告人沈某1微信收取郑某、何某赌资汇总表。证实：（1）2020年4月29日至2020年6月21日期间，郑某与微信昵称“XXX”（沈某1的微信）有多次微信转账记录。期间，沈某1通过其微信收取郑某的赌资共计7795元，获利2375元。（2） 4 2020年5月14日至2020年6月21日期间，何某与微信昵称“XXX”（沈某1的微信）有多次微信转账记录。期间，沈某1通过其微信收取何某的赌资共计14682元，获利7419元。 7.经被告人沈某2确认的其微信转账记录截图及其收取微信备注名为“11选5祥”等6人的赌资汇总表，证实2020年4月初至6月期间，沈某2通过其微信收取微信备注名为“11选5祥”、“11选5兰”、“11选5A”、“11选5海峰”、“11选5来”、“阿强周老板11选5”等6名赌徒人员的赌资共计8400元，获利3262元。 8.调取证据通知书，调取证据清单，微信账号×××的交易明细。证实：（1）微信号×××的注册姓名为沈某1，绑定手机号码为134××××3871。（2）微信号×××在2020年4月1日至2020年6月21日期间，被告人沈某1通过其微信账户收取的赌资达10万元以上。 9.户籍证明，证实被告人沈某1出生于1967年5月19日等基本身份信息情况；被告人沈某2出生于1991年10月23日等基本身份信息情况；案发时二被告人均已达完全刑事责任年龄。 10.贺州市公安局城中派出所出具的前科调查情况说明，证实被告人沈某1、沈某2在本案之前无违法犯罪记录。 11.现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实本案开设赌场的位置位于贺州市八步区对面亭子及周边概况。 12.证人彭某的证言及辨认笔录，证实贺江边的亭子里有几个赌摊，是以赌“快乐十分”的方式进行赌博的，庄家拿出一台手机负责实时报广西“快乐十分”的开奖号码，“快乐十分”每十分钟会出五个从1到11数字中的五个号码（可重复），赌 5 摊就赌每次开奖的第一个数字，赔率是1赔10。一般都是固定其中一个庄家拿出一台手机负责实时开奖给大家看，然后赌摊的所有庄家一起负责收钱、计数、赔钱。现金下注和微信转账下注都有，每个庄家的微信都可以扫二维码收钱。“阿合”和“阿标”还有一个“阿标”的女朋友就是同一个赌摊的庄家，他不知道这两名男子是哪个先拿出一台手机放在纸皮箱上面负责给大家看开奖，然后赌徒们就可以下注，收钱是两个人都可以收钱，计数就是两个人轮流计数。这个赌摊是从今年过完年的时候就开始出来摆了，有时是摆在亭子里，有时是摆在新桥下的桥洞里，每天基本上都是早上9点左右开始摆摊，一直到晚上23点左右才收摊，偶尔下午的时候会早点收摊。这个赌摊每次开奖基本上都有五人到十人下注，每次下注几块钱的也有，几百元的也有。 彭某分别对两组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出“阿标”即是被告人沈某1；“阿合”即是被告人沈某2。 13.证人肖某的证言及辨认笔录，证实他在江边看到有人在坐庄赌博，他不懂叫什么赌法，好像就是11个号码选一个，中了号码就可以1块钱返回10块钱。他看到中年男子在那里抄别人下注的号码，年轻的男子就在那里收钱、发钱，大概有六七个人下注，老人家基本都是买几块钱，给的现金，年轻的用微信下注，都是几十块扫码的下注。有一个手机放在凳子上的，手机开着二维码，下注就去扫码。 肖某分别对两组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出在新桥桥洞坐庄赌博的年轻男子即是被告人沈某2；中年男子即是被告人沈某1。 14.证人郑某的证言及辨认笔录，证实他在江北中路大桥头江边找一名中年妇女和一名中年男子买过“快乐十分”，中年妇女和中年男子都是在贺江花园江边一带摆摊的，分别是两家的。他从2020年4月份左右开始在那里下注的。“快乐十分”就是数字是11选1，选中就1赔10，每期开奖的号码是依照“快乐十分”官网奖的第一个数字号码为准的，十分钟开一次奖。他是通过微信下注的，他的微信名是“贺 6 州市XXX”，微信号是×××。他向那名中年男子买“快乐十分”也是通过微信下注的，那名中年男子的微信名是“XXX”。 郑某对一组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出在江北中路河堤开庄“快乐十分”赌博的中年男子即是被告人沈某1。 15.证人何某的证言及辨认笔录，证实他是在2020年6月份开始在某河堤附近凉亭或者新桥桥洞那里下注博彩的。玩的一种叫“11彩”的玩法，“11彩”就是参照广东跟山东“11选5”开奖的第一个号码为准，实际上就是11个号码选一个，选中就是一赔十，每十分钟就开一把，开庄的结果由网上公布，广东跟山东的就是刚好错峰时间的，他们就轮流买。他平时是找“阿标”、光头的“小货”还有一个是“阿标”的情人下注的。“阿标”他们三人没有固定分工的，都是轮流收钱的，一般剩下来的两人就是一人负责抄单、一人负责望风。分红的话，“阿标”拿四份、“小货”拿三份、“阿标”的情人拿三份。他加了“阿标”和“小货”的微信，用微信下注的，他主要是在“阿标”那里下注的，其他人有的用微信下注，有的用现金下注。“阿标”都是上午十点这样开庄的，到晚上十一点这样，天气好就在凉亭和凉亭附近树根那里，下雨就到新桥的桥洞那里。一般一天下来有二三十个人在那里下注。这两三个月来在“阿标”那里下过注的注金估计有十二三万左右。他的微信号是×××,“阿标”的微信号是×××（微信名是“XXX”），“小货”的微信号是×××（微信名是“ａ信用卡贷款137××××6690”）。 何某分别对两组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出在某河堤附近开庄“11彩”的“阿标”即是被告人沈某1；“小货”即是被告人沈某2。 7 16.证人谢某的证言及辨认笔录，证实2020年6月21日中午12点左右他在贺江花园对面的亭子旁边的树下看到附近有赌摊，是一男一女两个庄家。规则是需要在01至11里面买一个号码，然后每十分钟左右会出五个从01到11数字中的五个号码（可重复），这个赌摊就赌每次开奖的第一个数字，赔率是1赔10，其中女的庄家就在那里收现金，男的那个庄家就拿手机出示给其他赌徒收钱，开奖之后庄家负责实时开奖给大家看，开奖以后四周的赌徒也通过手机知道了结果，然后那两个庄家负责计数、赔钱。赌徒们是通过给现金或者微信扫码的方式支付赌资。除了这一男一女以外，还有两名男子也是在旁边开设赌摊的。他是从今年过年后都有在附近见到那两名男子在贺江花园对面的亭子旁边开设赌摊。 谢某分别对两组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出经常在贺江花园对面亭子处开设赌场的男子即是被告人沈某1、沈某2。 17.被告人沈某1于2020年7月23日在侦查阶段的供述，他是帮沈某2做快乐十分彩票的，是三个人一起做的，除了他还有沈某2、以及一个女的。钱全部都是沈某2拿的，他就是帮忙做工拿点好处费。沈某2看心情给他钱，微信现金都会给。他近年来没有固定的工作收入，也没有做生意。微信上收到的钱有一些是借的钱，有一些是别人投注的钱。他的微信名是“XXX”,绑定的是他的手机号码134××××3871。 18.被告人沈某2在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实他和沈某1以及沈某1带来的一个女的三个人在某河堤新桥桥洞以及在河堤靠近新桥的凉亭那里搞“11选5”赌博的事情。他们是参照网络上“大彩鲸11选5”的开奖号码，一般二十分钟开奖一次，但是他们坐庄是参照完广东的“11选5”之后又继续看山东的“11选5”，这样就保证10分钟开一次，每次取开奖号码的第一位数为开奖号，实际上就是11选1，赔率是一赔十。他们三人是一起做的，没有具体分工，有时候他负责收 8 钱和利，沈某1负责登记号码，有时候就调换工作，三个人一起撑场，一起分红。开设时间是每天从9时许至18时许，大概做了两三个月。一般每天都是开四五十盘，每盘少的时候就三四个人，多的时候都有十几个，平均下来每盘五六个下注这样，平均每盘下注的有两三百元，一天下来下注大概有一万多的赌资。他们收赌注有时候收现金，有时候收微信。他用来收赌注的微信号是×××（微信名是“ａ信用卡贷款137××××6690”），沈某1用自己的微信收款的，微信号是×××（微信名是“XXX”）。他是用自己的苹果手机收取赌注的，微信给他发赌注的，他会在上面备注有“11选5ＸＸＸ”。经核对微信账单，“11选5祥”在他这里下注的盈亏是赚730元，“11选5兰”在他这里微信投注他的盈亏是赚110元，“11选5Ａ”在他这里微信投注他的盈亏是赚410元，“11选5海峰”在他这里微信投注他的盈亏是赚1479元，“11选5周老板”在他这里微信投注他的盈亏是赚1045元，“11选5来”在他这里微信投注他的盈亏是赚852元。他微信受注总的来说是赚了4626元。他看了郑某和何某的微信账单，看到这两人都有向沈某1投注的记录，经他核对郑某和何某的微信账单，沈某1赚郑某2200元，赚何某7078元。公安机关在抓获他们时扣押的一张写有“广东”、“山东”和一些号码的纸张，其中“山东”以及“山东”往下的数字就是指他被抓那一天山东11选5的开奖号码，第一个数字就是他们自己撑场开的号码，同样的“广东”以及“广东”往下的号码就是广东11选5当天开奖的号码。具体沈某1收了多少他不懂，因为他们私底下也不记账。 沈某2对一组12张不同男性的免冠照片进行混杂辨认，从中辨认出与其开庄赌博的同伙被告人沈某1。 综合考虑控辩双方的意见，基于庭审调查的证据和查明的事实，根据有关的法 9 律规定，本院评判如下： 一、对于被告人沈某1辩称其没有参与开设赌场的辩解意见。经查，被告人沈某1、沈某2两人合伙于2020年4月初至6月21日期间在贺州市八步区开设赌场，该事实既有参赌人员彭某、肖某、郑某、谢某、何某等证人证言及辨认笔录予以证实，又有微信交易流水等书证予以佐证，且与被告人沈某2的供述相印证。故对于被告人沈某1的该项辩解意见，本院不予采纳。 二、对于本案赌资的认定问题。（一）对于被告人沈某1的微信账户收入中的赌资认定问题。根据二被告人开设赌场的经营时间、竞猜开奖结果的时间间隔的规律、转账数额特征等，排除不宜认定为赌资的部分，本院认定被告人沈某1在开设赌场期间通过其微信账户收取的赌资数额达10万元以上。（二）对于被告人沈某2的微信账户收入中的赌资认定问题。根据经被告人沈某2确认的其微信转账记录截图及其收取微信备注名为“11选5祥”等6人的赌资汇总表，本院认定被告人沈某1在开设赌场期间通过其微信账户收取的赌资数额共计8400元。综上，本院认定被告人沈某1、沈某2在开设赌场期间通过微信收取的赌资数额达10万元以上。故对于公诉机关指控被告人沈某1、沈某2通过微信收取的赌资累计133390.74元，因证据不足，本院不予支持。 三、对于被告人沈某2的辩护人提出被告人沈某2如实供述自己的犯罪行为，且认罪认罚，依法可以从轻处罚的辩护意见。因与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人沈某1、沈某2以营利为目的开设赌场，二被告人的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人沈某1 10 、沈某2犯开设赌场罪成立。在共同犯罪中，被告人沈某1、沈某2积极实施犯罪行为，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人沈某2到案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人沈某2的量刑建议适当。本院为维护社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第八条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人沈某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年9月21日止）,并处罚金人民币一万元（罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳）。 二、被告人沈某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年6月21日止），并处罚金人民币一万元（罚金限本判决生效后三十日内向本院缴纳）。 三、扣押的未随案移送的作案工具黑色iPhone手机一台、笔记本纸张两张，予以没收，上缴国库，由扣押机关贺州市公安局八步分局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  罗 阳 11 人民陪审员  梁宁君 人民陪审员  徐海云 二〇二〇年十二月二十三日 法官 助理  杨 夏 书 记 员  林楚翘 董国晖 14 附：本案相关法律规定 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条……【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 15 【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 16 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。