吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉05民终1300号上诉人（一审被告）：通化天年健康体检中心有限公司法定代表人：颜波地址：通化市东昌区滨江南路中东健身会所四楼五楼电话：18904353608被上诉人（一审原告）：刘莲，女，1991年8月14日出生，汉族，身份证号：22050219910814122X，住东昌区丽景人家三期，电话：13294350330。上诉人通化天年健康体检中心有限公司因与被上诉人刘莲劳动争议一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人(原审被告)通化天年健康体检中心有限公司的法定代表人颜波，被上诉人(原审原告)刘莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。通化天年健康体检中心有限公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项、第二项；2．一审诉讼费及二审上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院没有查清案件事实，法律适用错误，理由如下：一、上诉人的主要业务为提供体检服务，根据体检都在上午进行的行业特点，上诉人的营业时间为每日上午7点30分到中午11点30分。因此，上诉人与包括被上诉人在内的所有员工之间实行的是每日上午工作4小时，每周工作6天，周工作时间不超过24小时的工作模式，上诉人也不限制员工与其他单位建立劳动关系，现有部分员工确实在多个单位工作。此客观事实为案件的基础事实，但一审时法院没有调查也没有作出认定。二、一审法院以上诉人违反《劳动合同法》第七十二条第二款为由认为双方实行的不是非全日制工作模式，此观点是错误的。上诉人认为《劳动合同法》第七十二条第二款并非是效力性强制性规定，不必然导致双方之间的非全日制工作模式不成立。根据《合同法》第五十二条和《合同法解释（二）》第十四条规定可知，只有违反法律、行政法规的效力性强制性规定的合同才无效，违反法律、行政法规的管理性强制性规定的合同并不当然无效。效力性强制性规定和管理性强制性规定的区别法律虽然没有明确规定，但从从最高人民法院的典型案例中可以看出最高人民法院的裁判观点，即判断某项规定属于效力性强制性规定还是管理性规定的根本在于违反该规定的行为是否严重侵害国家、集体和社会公共利益，是否需要国家权力对当事人意思自治行为予以干预。而违反《劳动合同法》第七十二条第二款的规定超过十五日结算劳动报酬并不会严重侵害国家、集体和社会公共利益。结合本案，上诉人按月支付工资是被上诉人到上诉人处工作时的约定，对此被上诉人也没有提出任何异议，并且也没有侵害被上诉人的合法权益，双方的意思自治不需要法律给予干预。所以此约定并不违反法律的效力性强制性规定，并不影响非全日制工作模式的效力。综上，被上诉人的工作性质符合《劳动合同法》第68条69条、71条的规定，上诉人与被上诉人之间实行的是非全日制工作模式，双方可以订立口头协议，并且可以随时中止用工，不用支付经济补偿。并且被上诉人主张的十一个月的双倍工资已过仲裁时效，故一审判决错误，请二审法院依法纠正刘莲辩称，（答辩意见）×××述称，……。刘莲向一审法院起诉请求：1．申请未订立劳动合同赔偿金27622.87元。2．申请补偿应交未交社会保险费共计26474.35元。3．申请补偿产假期间生育补贴共计4140元。4．申请补偿失业救济金12个月16560元。5．申请因被申请人未缴纳社会保险而离职的离职补偿金7533.51元。6．申请未支付的16日工资1548.39元。7．依法判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：法院认定事实如下：原告于2017年10月10日到被告处，从事医学影像技师工作。2018年2月5日开始休产假。2018年6月5日原、被告签定健康体检中心员工录用确认单。该确认单备注内容含：不参加五险缴纳。针对该备注，原告认为系后添加，但未举出证据。2020年5月被告通知与原告解除劳动关系。在职期间，未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳社会保险。一审法院认为，原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资，基数为月2，511.17元，因被告主张现金发放，拒绝出示原告工资条，可以原告主张的数额为依据。2018年6月5日原、被告签订的员工录用确认单具备劳动合同的性质，故原告主张被告未签书面劳动合同双倍工资为2，511.17元X7个月（2017年11月-2018年5月）=17，578.19元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”第七条规定：“国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。”原告第二、三、四项请求不属于人民法院劳动争议的民事案件受案范围，法院无法支持。原告第五项诉讼请求系因被告未缴纳社会保险，申请解除劳动合同的经济补偿金7，533.51元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告第五项诉讼请求1，548.39元，被告没有异议，法院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条第二款规定：“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”被告辩称原、被告之间系非全日制劳动关系，与上述规定不符，故被告的主张，法院无法支持。被告主张2018年6月5日原、被告签订的员工录用确认单，约定“不在参加五险缴纳”与法律规定保险费用的缴纳系企业的义务相违背，故法院无法支持。被告的第三条答辩意见，仍为与上述非全日制劳动关系的规定不符，法院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第二条、第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第六十八条、第七十二条第二款、第八十二条第一款规定，判决如下：一、被告通化天年健康体检中心有限公司支付原告2017年11月-2018年5月双倍工资17，578.19元；二、被告通化天年健康体检中心有限公司支付原告解除劳动合同经济补偿金7，533.51元；三、被告通化天年健康体检中心有限公司支付原告2020年5月拖欠的半个月工资1，548.39元。四、原告其他请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元（原告按简易程序预交），由被告通化天年健康体检中心有限公司负担（该款同上述款项一并执行）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……。本院认为，……。综上所述，通化天年健康体检中心有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国×××法》第×条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第×项规定，判决如下：一、维持吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2211号民事判决第×项；二、撤销吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2211号民事判决第×项；三、变更吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初2211号民事判决第×项为……；四、……。一审案件受理费……元，由……负担。二审案件受理费10.00元，由……负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凤审判员 黄智慧审判员 崔红霞二〇二〇年十二月三十日书记员 于 悦