河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终4817号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地：驻马店市春晓街145号。负责人：潘建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李超，河南文苑律师事务所律师。被上诉人：（原审原告）于风梅，女，1958年6月5日出生，汉族，住西平县。原审原告：赵清玉，男，1957年2月14日出生，汉族，住西平县。于风梅与赵清玉的委托诉讼代理人：陈一鸣，河南汇恒律师事务所律师。原审被告：李丙岩，男，1974年4月7日出生，汉族，住西平县。上诉人中国人民保险股份有限公司驻马店市分公司因与被上诉人于风梅、原审原告赵清玉、原审被告李丙岩机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2020）豫1721民初2907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民保险股份有限公司驻马店市分公司的委托诉讼代理人李超，被上诉人于风梅与原审原告赵清玉的委托诉讼代理人陈一鸣到庭参加诉讼。原审被告李丙岩经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。中国人民保险股份有限公司驻马店市分公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省西平县人民法院作出的（2020）豫1721民初2907号民事判决书第一项判决，依法改判。2、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定部分事实错误。本案被上诉人庭审中提交的伤残鉴定意见书虽然系被上诉人通过法院委托鉴定，但是法院委托鉴定时未通知上诉人到场，上诉人也没有对鉴定材料进行质证，该鉴定程序违法，庭审后，上诉人通过审查被上诉人病例、片子及伤情，上诉人认为该鉴定意见出具的伤残结论过高，被上诉人的伤情达不到伤残等级，因此对于被上诉人的残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金均不能予以支持，以上三项金额共计67981.75元。于风梅、赵清玉辩称称，一审法院审理程序合法，判决正确。于风梅、赵清玉向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失共计212223.21元；2、被告保险公司在保险限额内优先赔偿；3、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年12月8日11时40分左右，被告李丙岩驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车由西向东行驶至西平县专探乡谷河村北公路时，与由北向南行驶的赵清玉驾驶的两轮电动车相撞，造成赵清玉、于风梅受伤、双方车辆不同程度损坏的交通事故。西平县公安局交警大队于2019年12月16日对该事故作出道路交通事故认定，认定被告李丙岩负此次事故的全部责任。事故发生后，二原告同时被送往西平红山医院住院治疗，病历显示各住院71天，花医疗费分别为62289.76元和11282.02元。2020年9月4日，依据原告于风梅的申请，法院委托驻马店圣洁法医临床司法鉴定所对于风梅伤残等级及后期医疗费进行鉴定，鉴定意见为：于风梅的伤残等级为十级，后期医疗费用为7000元。豫Ｑ×××××号小型轿车所有人为被告李丙岩，其有合格有效的驾驶证，该车在被告人民财险驻马店市分公司投保有交强险和限额为50万元的第三者责任保险。事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故给公民造成损害的，应依法承担赔偿责任。本案被告李丙岩违反《中华人民共和国道路交通安全法》第22条之规定驾驶机动车辆造成交通事故的发生，应负事故的全部责任，给原告赵清玉、于风梅造成的合理损失应当承担赔偿责任，二原告要求李丙岩承担赔偿责任的理由正当，法院应予以支持。因李丙岩驾驶的事故车辆在被告保险公司投有交强险和商业第三者责任保险，原告的损失首先应当由被告保险公司在交强险限额内赔偿，超过的部分，根据事故责任划分承担赔偿责任。法院依据原告于风梅的伤情和每日用药费用清单，认为其住院治疗期间有20天显示每日仅产生双人间床位费、医疗垃圾处置费、中频脉冲电治疗、低频脉冲治疗、中药封包治疗、红光治疗等费用，该期间原告没有采取其他有效治疗措施，属住院期间挂床，期间费用共计2636.11元应由原告自行承担，法院支持住院天数为51天。原告赵清玉住院治疗期间有25天显示每日仅产生双人间床位费、Ⅱ级护理、废物处置费等，也没有采取其他治疗措施，属住院期间挂床，期间费用共计1020元应由原告自行承担，另有19天未提供每日用药费用清单，也属挂床现象，法院支持住院天数27天。被告人民财险驻马店市分公司辨称二原告存在挂床现象、费用应当扣除的理由正当，法院予以采纳。原告于风梅的损失有：1、医疗费：62289.76元-2636.11元=59653.65元；2、后续治疗费：7000元；3、营养费：51天×20元=1020元；4、住院伙食补助费：50元／天×51天=2550元；5、护理费：根据河南省居民服务业和其他服务业46858元／年÷365天×住院天数51天=6547.28元；6、交通费：20元／天×51天=1020元；7、伤残赔偿金：34200.97元／年×18年×10％=61561.75元；8、精神损害赔偿金：法院酌定为5000元；9、鉴定费：1420元。以上原告于风梅损失共计145772.68元。原告赵清玉的损失有：1、医疗费：11282.02元-1020元=10262.02元；2、护理费：根据河南省居民服务业和其他服务业46858元／年÷365天×住院天数27天=3466.20元；3、营养费：27天×20元=540元；4、交通费：20元／天×27天=540元；5、住院伙食补助费：50元／天×27天=1350元；6、财产损失：因未提供财产损失证明，故要求财产损失的请求，法院不予支持。以上原告赵清玉损失共计16158.22元。二原告均年满60周岁，已经达到养老保险的年龄，也没有提供有劳动收入的证明，故误工费均不予支持。被告人民财险驻马店市分公司辨称二原告的误工费不应当支持的理由正当，法院予以采纳。二原告的损失由被告人民财险驻马店市分公司在保险限额内赔偿，已垫付的22513元应予扣除，被告李丙岩垫付的3203.79元应予返还。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于判决生效后五日内赔偿原告于风梅各项损失123259.68元，赔偿原告赵清玉各项损失12954.43元。退还被告李丙岩垫付款3203.79元。二、驳回原告赵清玉、于风梅的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2242元，二原告承担790元，被告李丙岩负担1452元。本院二审期间，于风梅提交了一份邮政快递回执单、通知、企业工商信息查询，证明一审法院委托鉴定程序合法。上诉人对该组证据有异议。本院对于风梅提交的证据的真实性予以认定。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，经查，一审法院关于选择鉴定机构的事宜已经向上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司发出通知并邮寄，其未到场参与，应视为放弃权利。上诉人称鉴定程序违法的理由不足，不予支持。一审法院采信驻马店圣洁法医临床司法鉴定所的鉴定意见判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司承担本案赔偿责任有事实和法律依据。上诉人称于风梅的伤残达不到伤残等级，没有提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司的上诉理由不足，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1500元，由中国人民保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 史凌云审判员吴宏宇审判员任蕴力二〇二〇年十二月三十一日书记员 张      书      慧