浙江省温州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）浙03刑终755号原公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。上诉人（原审被告人）韩奎，绰号“胖子”，男，1994年7月29日出生，土家族，小学文化，务工，户籍地贵州省铜仁市碧江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。指定辩护人陈鹏鹏，浙江泽商律师事务所律师。原审被告人唐小明，绰号“小鸡”，男，1995年4月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地湖南省东安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月3日被刑事拘留，2020年1月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。原审被告人林春来，绰号“部长”，男，1968年2月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省瑞安市。因赌博先后于2001年8月17日、2013年4月1日、2019年1月14日分别被罚款人民币1000元、罚款人民币400元、行政拘留十五日并处罚款500元；曾犯开设赌场罪于2017年9月18日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元，2018年7月17日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2019年11月26日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。原审被告人尤建川，男，1985年5月1日出生，汉族，小学文化，经商，户籍地河南省镇平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月3日被刑事拘留，2020年1月1日被逮捕，同年8月2日被取保候审。浙江省瑞安市人民法院审理瑞安市人民检察院指控原审被告人韩奎犯敲诈勒索罪和开设赌场罪、原审被告人唐小明、林春来、尤建川犯开设赌场罪一案，于2020年9月17日作出（2020）浙0381刑初567号刑事判决。原审被告人韩奎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、开设赌场事实2019年8月初至2019年12月3日期间，被告人唐小明、尤建川和荣某（另案处理）等人在瑞安市××山上开设赌场，召集他人以骨牌九的形式进行赌博并抽取头薪，共抽取头薪人民币60000元以上。被告人尤建川于2019年11月份在上述赌场内运送桌椅或望风，期间上述赌场抽取头薪人民币26000元以上，被告人尤建川非法获利800元。2019年11月份，被告人林春来伙同他人在瑞安市××街道××村××街道××村××等地开设赌场，召集他人以骨牌九比大小的形式赌博并从中抽取头薪，摆设赌场约15天，共抽取头薪人民币22000元以上。认定上述事实的证据有，证人荣某、梁某、郭某1、马某、陈某1、唐某、陈某2、虞某、王某1、郭某2、钱某、章某、艾某、吴某1、施某、杨某1、韩某、张某1、谢某、匿名、戴某、何某的证言及辨认笔录等，被告人唐小明、林春来、尤建川在开庭审理过程中亦无异议。二、恶势力敲诈勒索、开设赌场事实近年来，在瑞安市××街道动车站附近山上、仙降街道山上等处，赌场摆设人员以牌九为赌博工具，聚众赌博活动较为猖狂。2019年8、9月份开始，被告人韩奎利用其掌握的赌场信息，纠集韩某、张某1（均另案处理）等人，结伙到唐小明、唐某、彭某、林春来等人摆设的赌场索要“红钱”，如果赌场摆设人员不同意支付“红钱”，就拿出事先准备的砍刀、钢管威胁打砸赌场、殴打赌场摆设人员。为壮大自身实力，韩奎等人于2019年10、11月份期间吸收杨某1、赵某（均另案处理）等人加入团伙。因索要红钱与赌场摆设人员发生冲突，韩奎三次纠集韩某、张某1、赵某、杨某1等人与赌场摆设人员“谈判”。另韩奎还纠集韩某、张某1等人为伍文明（另案处理）开设的赌场看场、望风。该犯罪团伙严重扰乱社会秩序，已逐渐发展成为恶势力犯罪团伙。具体分述如下：1、2019年9、10月份期间，被告人韩奎与韩某、张某1等人去唐小明、唐某、彭某等人开设的赌场索要“红钱”6次以上，共索取人民币2600元以上。期间因唐某、彭某不愿支付红钱。韩奎先后召集韩某、张某1、杨某1等十余人与彭某等人在金山村金翅膀幼儿园及持砍刀到赌场内“谈判”。同年11月初，唐小明通过不发送赌场位置的方式拒不向韩奎等人支付“红钱”，韩奎在得知唐小明赌场位置后，召集韩某、张某1、杨某1等十余人持砍刀到唐小明赌场索要“红钱”，唐小明被迫同意继续支付“红钱”。后韩奎和韩某、张某1、杨某1等人到唐小明的赌场索要“红钱”8次以上，共索取“红钱”人民币5000元以上。认定上述事实的证据有，被害人彭某、唐小明、唐某的陈述，证人陈某1、王某1、邓某1、艾某、吴某2、吴某1、施某、杨某1、韩某、张某1、戴某、何某、林某、赵某、王某2、杨某2、张某2、吴某3、邓某2、冉某、周某、胡某的证言及辨认笔录等，被告人韩奎在开庭审理过程中亦无异议。2、2019年11月期间，被告人韩奎和韩某、张某1到林春来开设的赌场索要“红钱”3次以上，共索取“红钱”人民币900元以上。认定上述事实的证据有，被告人韩奎在侦查阶段的供述，被害人林春来的陈述，证人张某1的证言等。3、伍文明于2019年9月期间在瑞安市××街道××大坑山上等处开设赌场，雇佣被告人韩奎和韩某、张某1等人负责看场、望风。被告人韩奎参与10天以上，期间赌场共抽取头薪人民币20000元以上。认定上述事实的证据有，被告人韩奎在审查起诉阶段的供述，证人陈某1、艾某、吴某2、吴某1、施某、彭某、戴某、张某2、吴某3的证言，同案犯张某1、韩某的供述等。被告人韩奎、林春来、唐小明、尤建川先后于2019年11月20日、11月26日、12月3日分别被公安人员抓获，林春来、尤建川归案后如实供述了自己的罪行。证明案件事实的证据还有，人员辨认笔录，扣押决定书及清单，行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、人口信息、情况说明、电话查询记录，抓获经过，认罪认罚具结书、认罪认罚制度告知书等。原审法院依照相关法律规定，作出如下判决：（一）被告人唐小明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。（二）被告人韩奎犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币10000元。（三）被告人林春来犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元。（四）被告人尤建川犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。（五）现扣押在瑞安市公安局的作案工具手机3部，予以没收，上缴国库。（六）追缴被告人唐小明的共同违法所得人民币60000元（其中有2100元扣押于瑞安市公安局）；追缴被告人韩奎的共同违法所得人民币8500元；追缴被告人林春来的共同违法所得人民币22000元（其中有1500元扣押于瑞安市公安局）；追缴被告人尤建川的违法所得人民币800元。上述赃款均予以没收，上缴国库。原审被告人韩奎上诉称，自己没有参与开设赌场，请求二审撤销原判，重新审理。辩护人提出，韩奎敲诈勒索的金额不大，敲诈的对象仅限于赌场开设者，社会危害性较轻；韩奎在开设赌场中系从犯，可从轻或减轻处罚；韩奎系初犯，有悔罪表现，请求二审从轻改判。经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。证人陈某1、艾某、吴某2、吴某1、施某、彭某、戴某、张某2、吴某3的证言与同案犯张某1、韩某的供述能相互印证，证实上诉人韩奎伙同韩某、张某1在伍文明开设的赌场里负责看场、望风10天以上，韩奎在审查起诉阶段也曾供认其和张某1、韩某等人在伍文明的赌场里看场望风的事实，韩奎上诉称其没有参与开设赌场的意见与上述证据相悖，不予支持。本院认为，上诉人韩奎纠集张某1、韩某等人，以暴力、威胁或者其他手段，在一定区域内多次实施违法犯罪活动，扰乱社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，其行为已构成恶势力团伙犯罪。韩奎还伙同他人多次敲诈勒索他人财物，数额较大；上诉人韩奎、原审被告人唐小明、林春来、尤建川与他人结伙开设赌场，其中唐小明情节严重，韩奎的行为已分别构成敲诈勒索罪和开设赌场罪，唐小明、林春来、尤建川均构成开设赌场罪，对韩奎应数罪并罚。原判定罪和适用法律正确，审判程序合法。林春来系累犯，依法从重处罚。原判已认定韩奎、尤建川在开设赌场共同犯罪中系从犯，林春来、尤建川归案后能坦白，唐小明在庭审过程中认罪态度较好，唐小明、林春来、尤建川均能自愿认罪认罚等从轻、从宽处罚情节，分别予以不同程度的从轻处罚，量刑适当。韩奎称没有参与开设赌场的上诉意见与在案证据不符，辩护人要求二审从轻改判的理由不足，均不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  韦 娜审 判 员  戴一威审 判 员  冯 亮二〇二〇年十二月十四日代书记员  林蒙蒙