宁夏回族自治区固原市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）宁04刑终164号 原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）夏某某，男，1994年9月11日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，汉族，中专文化，公民身份号码×××，住固原市原州区。 上诉人（原审被告人）吕某某，男，1993年8月22日出生于宁夏回族自治区固原市原州区，汉族，中专文化，无业，公民身份号码×××，住固原市原州区。 宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人吕某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人夏某某提起附带民事诉讼一案，于2020年12月3日作出（2020）宁0402刑初360号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人夏某某及原审被告人吕某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过阅卷，讯问了上诉人吕某某，询问了上诉人夏某某，听取了检察机关的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，2020年1月10日23时许，被告人吕某某和夏某某等人在固原市原州区×××酒吧喝酒时发生口角，后两人互相撕打，被告人吕某某用拳头殴打被害人夏某某，并用水壶把殴打被害人夏某某头部，致夏某某头部、右手受伤，双方被人拉开后夏某某被送往医院治疗。经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，被害人夏某某之伤构成轻伤二级一处，轻微伤两处。另查明，附带民事诉讼原告人夏某某受伤后，在固原市原州区人民医院门诊及住院治疗9天，支付医疗费7752.82元、鉴定费800元。 上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、违法犯罪记录证明、行政处罚决定书、法院门诊病历、法医鉴定书、证人证言、被害人陈述、被告人供述及医疗费、鉴定费票据等证据证实，足以认定。 原审判决认为，被告人吕某某酒后在与他人发生纠纷进而与他人厮打并致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人电话传唤后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚。附带民事诉讼原告人有一定过错，对被告人可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第一百零一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人吕某某犯故意伤害罪，判处拘役六个月；二、由被告人吕某某赔偿附带民事诉讼原告人夏某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、鉴定费，合计13713.02元。（已付5500元，剩余部分在判决生效后十日内交付）；三、驳回附带民事诉讼原告人夏某某的其它诉讼请求。 上诉人夏某某的上诉理由是，1.一审法院对吕某某的量刑过轻。2.一审法院对上诉人主张的误工费、护理费及营养费认定错误且过低。综上，请二审法院依法改判。 上诉人吕某某的上诉理由是，对一审判决认定其犯罪事实、证据和罪名均无异议。但对原判量刑有异议。其尽力给夏某某赔偿，希望夏某某能对其犯罪行为予以谅解，请求二审改判对其适用缓刑。 固原市人民检察院出具的书面意见是，上诉人吕某某的行为已构成故意伤害罪。吕某某到案后如实供述自己的罪行，亦认罪认罚，依法可从轻处罚。鉴于二审审理期间，上诉人吕某某已对被害人夏某某进行赔偿，双方已达成和解，建议二审法院在量刑时予以考虑。 经二审审理查明，在二审审理过程中,上诉人吕某某明确表示其自愿认罪、悔罪。就附带民事部分，经本院主持调解，上诉人吕某某（原审被告人）自愿认罪并愿意赔偿因其犯罪行为对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）夏某某造成的各项经济损失35000元（含原审判决的13713.02元），除吕某某已支付的5500元外，再由吕某某赔偿夏某某29500元。夏某某对吕某某的犯罪行为予以谅解。其余查明的案件事实与一审查明的事实一致，二审予以确认。 上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人及上诉人吕某某提交经一二审经举证、质证，二审审查的下列证据在案予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、报案材料，证明本案的来源及侦查机关将本案立为刑事案件进行侦查。 2.抓获经过，证明上诉人吕某某系被侦查机关传唤到案。 3.指认笔录及指认现场照片，证明2020年7月2日，在见证人的见证下，上诉人吕某某指引侦查人员对案发现场进行指认、侦查人员并拍照予以固定。 4.法医门诊病历、固原市原州区人民医院住院病案，证明上诉人夏某某受伤后在医院进行诊疗及其伤情被诊断为：1.头皮裂伤清创缝合术后；2.右侧腕部外伤术后。住院治疗天数6天。 5.固原市人民医院司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书，证明上诉人夏某某的伤情经鉴定，鉴定意见：夏某某头皮裂伤为轻伤二级；头皮血肿为轻微伤，右手拇长伸肌腱断裂为轻微伤。 6.证人杨某某、李某某证言及被害人夏某某陈述，证明上诉人吕某某对被害人夏某某实施故意伤害行为的过程。 7.上诉人吕某某的供述和辩解，证明上诉人吕某某对被害人夏某某故意实施殴打的过程，对其犯罪行为供认不讳。 8.户籍证明、违法犯罪经历查询证明及行政处罚决定书，证明上诉人吕某某个人身份信息、吕某某犯罪时已达到法定刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力及上诉人吕某某有违法记录并因违法被行政处罚。 9.宁夏回族自治区住院医疗费收据、宁夏回族自治区医疗费门诊收费票据，证明上诉人夏某某受伤后住院治疗支出的医疗费用7752.82元。 10.鉴定费票据，证明上诉人夏某某的伤情程度鉴定费800元。 11.谅解书，证明上诉人夏某某对上诉人吕某某的犯罪行为予以谅解。 以上各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，二审予以确认。 本院认为，上诉人吕某某因琐事故意损害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究刑事责任。上诉人吕某某被传唤到案后如实供述犯罪事实，系自首，亦认罪认罚，可依法从轻处罚。二审审理中，鉴于上诉人吕某某积极与上诉人夏某某就附带民事赔偿达成协议且已实际履行，夏某某对吕某某的犯罪行为予以谅解。上诉人吕某某确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。固原市人民检察院认为，二审中上诉人吕某某已对被害人夏某某进行赔偿，并取得对方谅解，建议二审法院在量刑时予以考虑的意见成立，本院予以采纳。 据此，根据上诉人吕某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2020）宁0402刑初第360号刑事附带民事判决刑事部分，即“一、被告人吕某某犯故意伤害罪，判处拘役六个月”； 二、上诉人吕某某犯故意伤害罪，判处拘役六个月，宣告缓刑六个月。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长  赵军万 审判员  赵 奇 审判员  陈继国 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  纪欣雨 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚，其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑: (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。