湖北省英山县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1124民初1608号原告：汪刚，男，1957年6月25日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县，委托诉讼代理人：张金海，湖北东坡律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：郭优胜，男，1973年3月16日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县，委托诉讼代理人：付小康，英山县金家铺法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。被告：英山县河铺水库管理处，住所地英山县石头咀镇河铺，统一社会信用代码914211244208811318。法定代表人：刘选志，系该管理处处长。委托诉讼代理人：刘良民，湖北超强律师事务所法律工作者，代理权限为一般代理。第三人：吴敬明，男，1962年6月2日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县，委托诉讼代理人：刘立新，英山县石头咀法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。原告汪刚与被告郭优胜、被告英山县河铺水库管理处、第三人吴敬明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告汪刚的委托诉讼代理人张金海、被告郭优胜及其委托诉讼代理人付小康、被告英山县河铺水库管理处的委托诉讼代理人刘良民、第三人吴敬明的委托诉讼代理人刘立新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汪刚向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告及第三人赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计149671.68元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年4月7日原告受被告郭优胜雇请在其承包的英山县河铺水库管理处电站工程中做电焊工。当日14时左右，被告英山县河铺水库管理处雇请的铲车司机吴敬明在工作时，其铲车上落下的铁器砸伤正在工作的原告，导致原告头部及身体多处受伤，当即昏迷不醒。原告受伤后，被送往英山县人民医院抢救治疗，其伤情经英山县人民医院司法鉴定所法医鉴定构成三处十级伤残，综合赔偿指数为14%，误工期180日，护理期60日，营养期60日。由于二被告及第三人在施工工地上未设置安全防护措施，未尽到安全保障义务，导致原告受伤致残，应承担民事赔偿责任，原告据此提起诉讼，请求支持原告诉请。被告郭优胜辩称，1、本人与被告英山县河铺水库管理处不是承包关系，而是雇佣关系，原告亦是在被告英山县河铺水库管理处雇佣施工过程中受伤的，本人不应承担赔偿责任，原告的损失应由被告英山县河铺水库管理处及第三人吴敬明承担赔偿责任；2、原告系退休公职人员，不应计算误工损失。被告英山县河铺水库管理处辩称，1、本案被告主体错误，被告英山县河铺水库管理处是工程发包方，负责安全义务的是被告郭优胜。另被告郭优胜注册有公司，应以其注册的公司为被告；2、原告受雇于被告郭优胜，其工作由被告郭优胜管理安排，工资亦由被告郭优胜发放，被告英山县河铺水库管理处不认识原告；3、对原告伤残鉴定有异议，原告受伤前就有耳聋，而非本次受伤所致；4、原告系电力公司退休职工，不因受伤导致收入减少，不应计算误工费；5、原告自身应负安全注意义务。综上，请求驳回原告对被告英山县河铺水库管理处的诉讼请求。第三人吴敬明辩称，1、原告将本人列为本案第三人参加诉讼，并请求本人承担赔偿责任实属错误，本人是提供劳务一方，被告英山县河铺水库管理处是接受劳务一方，根据相关法律规定，承担侵权责任的主体应是被告郭优胜和被告英山县河铺水库管理处，本人不应承担赔偿责任；2、本人在本案中并无过错，不应承担赔偿责任，本人为原告垫付的费用，原告应予以返还。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月15日，被告郭优胜与被告英山县河铺水库管理处签订书面协议，约定由被告郭优胜承接被告英山县河铺水库管理处二级电站的引水压力钢管安装工程。同年4月7日，被告郭优胜雇请原告汪刚为其在该工程中做电焊工，同时，被告英山县河铺水库管理处雇请第三人吴敬明开铲车为其搬运机械，当日下午14时许，第三人吴敬明在工作时，其铲车上的机械落下，将原告汪刚砸伤。原告汪刚受伤后，被送往英山县人民医院住院治疗24天，花费医疗费共计21105.75元，出院医嘱建议注意休息，其伤情经英山县人民医院法医司法鉴定所鉴定构成三处十级伤残，综合赔偿指数为14%，护理时间为60日，原告汪刚为此用去鉴定费1300元。后各方多次协商无果，原告汪刚遂向本院提起诉讼，要求被告郭优胜、被告英山县河铺水库管理处、第三人吴敬明赔偿其各项损失共计149671.68元。另查明，1、原告汪刚系本县五金公司退休职工，非农业户口；2、原告汪刚受伤后，被告郭优胜为其垫付了医疗费8858元，第三人吴敬明为其垫付了医疗费5000元。本院根据审理查明的情况，并结合相关标准对原告汪刚的各项损失核定如下，1、医疗费21105.75元；2、误工费7015.4元（42677元/年÷365日×60）；3、护理费7015.4元（42677元/年÷365日×60日）；4、交通费500元；5、住院伙食补助费1200元（50元/日×24日）；6、残疾赔偿金94754.52元（37601元/年×18年×14%）；7、鉴定费1300元。以上各项损失共计132891.07元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告汪刚在做工时被第三人吴敬明铲车上落下的机械砸伤，其既可以向雇主即被告郭优胜主张赔偿责任，亦可向雇佣关系之外的第三人吴敬明及其雇主被告英山县河铺水库管理处主张赔偿责任。本案在审理过程中，本院向原告汪刚释明相关法律关系后，其表示要求以提供劳务者受害责任纠纷主张权利，故原告汪刚的损失依法应由被告郭优胜承担赔偿责任。而原告汪刚作为完全民事行为能力人，应当注意自身的安全，但其在做工时未注意自身安全、疏忽大意，导致自身受到伤害，亦存在重大过失，应自行承担相应责任。综合本案查明的事实，本院依法酌定原告汪刚的损害后果由被告郭优胜承担80%的赔偿责任，原告汪刚自行承担20%的责任。关于原告汪刚请求的各项损失，对有争议的部分，本院认定如下：1、关于误工费，原告汪刚虽系五金公司退休职工，但其在退休后仍然从事劳动活动，在其领取的退休金外，仍有劳务收入，故其误工损失应依法计算。关于误工时间，因医疗机构并未出具原告汪刚休息时间的具体意见，其亦未提交相关证据证明因伤残存在持续误工的情形，故其误工时间，本院依据其伤情、医嘱建议以及鉴定意见综合确定为60天。关于误工费的计算标准，因原告汪刚并未提交证据证实其从事的为建筑行业，故其误工费的计算标准，本院按照居民服务行业进行计算；2、关于营养费，因为原告汪刚治疗伤情的医疗机构并未出具需要加强营养的意见，故原告汪刚要求计算营养费的诉讼请求，本院依法不予支持；3、关于交通费，原告汪刚虽未提交相关证据予以证实，但其该项损失确实存在，故本院根据其伤情、就诊医院距离、就诊持续时间等因素，酌情认定500元。关于第三人吴敬明主张原告汪刚返还垫付费用的请求，因其在本案中未提起反诉，故本院对其该主张不做审查处理，第三人吴敬明可依照相关法律规定另行主张处理。综上所述，原告汪刚各项损失共计132891.07元，由被告郭优胜负责赔偿106312.86元（132891.07元×80%），与其已垫付的医疗费8858元相抵除后，仍应赔偿97454.86元；其余部分由原告汪刚自行承担。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告郭优胜赔偿原告汪刚各项损失共计106312.86元，抵除其已垫付的费用8858元外，仍应赔偿97454.86元。该款项于本判决生效后15日内付清；二、驳回原告汪刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1148元，减半收取574元，由被告郭优胜负担373元，原告汪刚负担201元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  刘宗祥二〇二〇年十二月二十八日书记员  周 涛