山西省泽州县人民法院民事判决书（2020）晋0525民初1903号原告：晋城福盛钢铁有限公司，住所地：晋城市泽州县巴公镇。统一社会信用代码：×××。法定代表人：陈某，任该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：张某，山西获泽律师事务所律师。被告：焦作威纳重工机械有限公司，住所地：河南省焦作市博爱县工业集聚区（广兴路与市人民路交叉口西南角）。统一社会信用代码：×××。法定代表人：郭某，任该公司经理。委托诉讼代理人：师某，男，1971年10月6日生，汉族，现住河南省焦作市解放区站前路****楼****。身份证号：×××。系该公司法律顾问。原告晋城福盛钢铁有限公司（以下简称晋城福盛钢铁公司）与被告焦作威纳重工机械有限公司（以下简称焦作威纳机械公司）合同纠纷一案，于2019年8月28日诉至本院，本院于2020年3月24日作出（2019）晋0525民初2138号民事判决书，判决：“一、解除原、被告签署的编号为JG2018-G-12204《维修合同》；二、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内返还原告晋城福盛钢铁有限公司单辊破碎机齿轮部一套及已维修好的一套单辊破碎机齿轮部旧件；三、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内返还原告晋城福盛钢铁有限公司多支付的款项55000元；四、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内支付原告晋城福盛钢铁有限公司违约金165000元；五、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内为原告晋城福盛钢铁有限公司开具货款275000元的增值税专用发票。…”判后，被告焦作威纳机械公司不服，上诉至晋城市中级人民法院，晋城中院审理后认为：“《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。因此，公告送达的前提条件应当是受送达人下落不明，或者用法律规定的直接送达、委托送达、邮寄送达、转交送达等方式无法将诉讼文书送达受送达人的情形。本案中，一审法院依据被上诉人晋城福盛钢铁公司提供的上诉人焦作威纳机械公司送达地址寄送诉讼材料被退回后，并未穷尽送达方式，而迳行采取公告送达的方式，违反了民事诉讼法的相关法律规定，影响了当事人的诉讼权利，属于严重违反法定程序的情形。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第（四）项、第三百九十一条第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销山西省泽州县人民法院作出的（2019）晋0525民初2138号民事判决；二、将本案发回山西省泽州县人民法院重审。…”。本院于2020年10月12日受理后，依法适用普通程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理，原告晋城福盛钢铁公司的委托诉讼代理人张某，被告焦作威纳机械公司的委托诉讼代理人师某到庭参加诉讼，本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。原告晋城福盛钢铁公司提出的诉讼请求为：1、请求人民法院依法判令解除原、被告双方签署的《维修合同》（编号：JG2018-G-12204），并向原告退还维修的一台单辊破碎机齿轮部（估价约30万元）及货款5.5万元；2、请求判令被告按合同约定支付违约金27.5万元；3、请求依法判令被告向原告开具与实际履约的合同总价款相符的增值税发票；4、返还已维修的一台单辊破碎机齿轮部旧件或折价赔偿7万元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月4日，原告与被告签署了一份《维修合同》（合同编号：JG2018-G-12204）及《技术协议》，约定由被告负责维修和更换原告原料厂烧结车间的单辊破碎机齿轮部，单辊破碎机齿轮部2套，单价27.5万元，合同总价55万元，且旧件返还。合同签订后，原告支付了33万元，按约被告应在2018年9月10日供应2套单辊破碎机齿轮部，但被告在2018年9月16日才供应了1套，后原告多次通过电话、微信、函件进行催货，但被告却拖延履行供货、维修及更换义务，经原告多次催告仍未履行，已属严重违约。同时，因原设备迟迟未能进行修理，原料厂长期处于半停产状态，导致产量大幅度降低，给原告造成了更大经济损失。另，被告至今未曾向原告开具过发票，且旧件未返还。综上，原告现为了维护自身合法权益以及各项经济损失能够得到赔偿，特提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告焦作威纳机械公司辩称，被告要求继续履行合同，因双方签订的合同属于加工承揽合同，被告是对原告的设备进行维修，现已维修完毕，不存在解除合同的情形。原告要求的违约金过高，被告请求法庭予以减少，应按照合同的5%计算。更换下的旧部件，我方同意返还，如果返还不了，我方按照3万元支付，原告提出的7万元折价款是新部件的价格。关于增值税发票的问题，根据合同约定，我方可以给原告开具相应的发票。原告针对自己的主张提供了以下证据：证据一、《维修合同》一份，欲证明原、被告双方于2018年7月4日签署维修合同，由被告负责原告原料厂烧结车间2套单辊破碎机齿轮部的维修和更换；证据二、《单辊破碎机齿轮部维修技术协议》一份，欲证明原、被告双方就单辊破碎机的维修及更换签署技术协议，其中第四条第二款约定旧部件全部返还；证据三、电子银行承兑汇票2支，欲证明截止2018年9月12日前，原告已分别支付2次货款，共计33万元，已满足发货条件；证据四、《晋钢设备、备件验收入库单》1支，欲证明截止2018年9月16日，被告仅供应了1套齿轮部，剩余1套至今未维修及更换，旧部件也未返还；证据五、《催货函》，欲证明原告催告被告发货；证据六、《告知函》及邮寄凭证，欲证明因被告逾期维修及发货等违约行为，原告发函通知其发货并派技术人员进行维修，逾期则晋城福盛钢铁公司将自行委托第三方整改并扣除其相应货款；证据七、《解除合同函》，欲证明因被告迟迟未能履行维修设备及发货等义务，原告依据合同约定解除双方签署的合同，并要求被告承担违约责任；证据八、《工业品买卖合同》一份证据九、《1#单辊下线费用情况》证据八、九，欲证明因被告的违约行为导致原告遭受的经济损失：1、与第三方另行签订维修合同，并已支付款项至合同价的60%；2、因被告维修后的一套齿轮部存在质量问题，生产线被迫下线遭受经济损失91.2万元。被告对原告提供的证据一、二、三、五、六无异议。对于证据四，原告备注的少了一部分旧设备，我方不清楚，也没有我方人员的签字。对证据七的真实性无异议，但已无法恢复原状。证据八、九与本案没有任何关系，该合同是在2018年8月28日签订的，在没有确定无法交货的情况下，原告就提前与其他公司签订了工业品买卖合同。该买卖合同与我方维修需要交付的机器设备不是同一种机器设备，我方与原告签署的合同约定的是由冷破变为热破，工业品买卖合同中写的是冷破。被告焦作威纳机械公司未提供证据。经质证，本院查明了以下事实：2018年7月13日，原告晋城福盛钢铁有限公司与被告焦作威纳重工机械有限公司签订了一份维修合同，约定被告焦作威纳重工机械有限公司为供方，原告晋城福盛钢铁有限公司为需方。合同约定：“第一条：标的、数量、价款及交（提）货时间使用部门原料厂烧结车间、维修设备名称单辊破碎机齿轮部、型号、规格Φ1600*3800附维修技术协议、数量2、单位套、单价275000元、总价550000元、交货时间合同生效后，2018年9月10日前交货完毕。合计人民币金额（大写）：伍拾伍万元整?：550000.00元（含16%增值税、含往返运费）。第二条：质量标准：按国家相关行业标准进行维修，由供方维修和更换的部件必须保证与需方设备配套使用，修复后使用和新的一样。第三条：供方对质量负责的条件及期限：维修质保期详见维修技术协议。第四条：包装标准、包装物的供应与回收：合理包装，更换下旧零部件返回需方厂内。第五条：随机的必备品、配件、工具数量及供应方法：随机提供产品合格证。第六条：合理损耗标准及计算方法：货到需方现场前一切损耗由供方承担。第七条：运输方式及到达站（港）和费用负担：供方汽车运输到需方厂内，费用由供方承担。第八条：检验标准、方法、地点及期限：按国家相关标准验收，验收以需方现场使用情况为准。第九条：成套设备的安装与调试：供方免费到需方现场指导安装调试。第十条：结算方式、时间及地点：货款以银行承兑方式支付，合同生效后付合同总价30%的预付款，发货前一周再付合同总价的30%货款，货到齐需方现场并投入使用正常运行两个月验收合格后付合同总价的30%货款（同时开具全额16%增值税发票予需方），留合同总价的10%为质保金，投入使用一年后无质量问题付清。第十一条：本合同解除的条件：本合同所有条款执行完本合同失效。第十二条：违约责任：按《合同法》有关规定执行。如因供方提供的产品质量不合格或延期交货所造成的直接和间接经济损失由供方全额赔偿。1、供方不能按合同约定的数量、质量标准、型号规格、品牌履行合同的，需方有权选择退货、更换、酌情减少合同价款以及解除合同等方式进行处理。供方应向需方支付不如约履行项目货款总额50%违约金，并承担需方由此造成的经济损失。2、供方未能按期交货，供方同意每天按合同总价1%支付迟交违约金，迟交货15天以上，需方有权解除合同，同时供方应向需方支付合同总价的50%的违约金。第十三条：本合同争议解决方式：凡因执行本合同或本合同有关的一切事项所发生的争议，供需双方同意向泽州县人民法院提请诉讼。…”同年7月23日，原告晋城福盛钢铁有限公司作为甲方与被告焦作威纳重工机械有限公司作为乙方签订了单辊破碎机齿辊部维修技术协议，协议约定：“一、维修备件名称及规格型号单辊破碎机齿辊部：Φ1600*3800两套；二、齿辊部现状现有1#2#机单辊破碎机齿辊部因环冷改造需由冷破碎改为热破，整体外修；三、维修范围及要求（一套数量）1、主轴通轴钻孔135。2、配旋转接头及水冷瓦坐（含铜瓦）。3、更换联轴器（必须与现场减速机端配套）。4、更换全部星轮14个，更换安装全部齿冠42个，要求耐磨、耐冲击、耐高温（要求耐高温800℃以上）。齿冠与星轮为整体铸造并堆焊耐磨层。5、要求厂家对以上单辊破碎机进行整体装配到厂。四、验收工艺及技术要求1、该备件用于破碎烧结矿，需耐磨、耐冲击、耐高温800℃。2、要求更换备件与协议相符，旧件全部返回，出具合格证。五、质保要求1、以甲方记录为准，自投入使用之日质保一年。2、质保期发生质量问题乙方立即处理，备件质量事故影响生产甲方有权追究乙方责任。3、乙方违反技术协议条款甲方有权依据甲方的损失追究乙方责任。…”2018年8月3日、9月12日原告给被告出具电子银行承兑汇票2支，共计支付33万元货款。同年9月16日被告将一台已维修好的单辊破碎机齿轮部交由原告使用。2019年1月17日原告给被告寄送催告函，要求被告在收到本函后3日内，退还本属于原告的两套单辊破碎机齿轮部（Φ1600*3800）的旧件，或赔偿原告14万元。向原告提供剩余未供的一套单辊破碎机齿轮部（Φ1600*3800），同时，派技术人员到原告公司车间对存在质量问题的一套单辊破碎机齿轮部（Φ1600*3800）进行维修。2019年7月31日原告给被告寄送解除合同通知函，通知被告收到本函之日起，原告公司即刻解除与被告公司签订的合同编号为JG2018-G-12204《维修合同》；解除合同后，被告公司应退还已发货的一套设备与原告公司已付货款的差价5.5万元、返还设备旧件2台（价值14万元）并承担违约金27.5万元（合同总价50%），共计47万元。对原告寄送的催告函、解除合同通知函，被告均未予回复。本院认为，原、被告双方签订的《维修合同》及《单辊破碎机齿辊部维修技术协议》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方应全面履行合同确定的义务。合同签订后，被告焦作威纳机械公司在仅供应1套单辊破碎机齿轮部后，未按合同约定的时间将另1套单辊破碎机齿轮部维修好并送至原告晋城福盛钢铁公司厂内，经原告催货后，被告仍未供货，原告又通知被告解除合同，被告仍不予理会，原告现请求解除合同，符合法律规定，本院应予准许。被告焦作威纳机械公司辩称，原、被告签订的是加工承揽合同，原告需维修的单辊破碎机齿轮部被告已经维修好，不同意与原告解除合同，要求继续履行合同。原告对此不予认同，被告也未提供相应的证据证明，本院对被告的该辩称不予采纳。合同解除后，被告应当返还原告未维修的单辊破碎机齿轮部1套及已维修的1套单辊破碎机齿轮部更换下的旧件。因被告焦作威纳机械公司仅供应了1套单辊破碎机齿轮部，被告还应返还原告多支付的货款55000元。按照《中华人民共和国合同法》规定，违约金的性质以补偿性为主，惩罚性为辅，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。原、被告在合同中约定：“供方未能按期交货，供方同意每天按合同总价的1%支付违约金，迟交货15天以上，需方有权解除合同，同时供方应向需方支付合同总价的50%的违约金”。本案中，原告提供的证据不能证明其损失，虽然原、被告在合同中对违约金的计算方式作出了明确约定，但是被告认为原告主张的违约金过高，应予适当减少。本院以原告的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，确定被告酌情付给原告违约金110000元。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条规定“在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。”，第二十一条第一款规定“纳税人发生应税销售行为，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票，并在增值税专用发票上分别注明销售额和销项税额。”。以上法律规定说明开具发票既属于供方应当承担的附随义务，也是根据相关税务法规应当承担的法定义务。供方不履行开具发票协助义务的，人民法院可以判决供方限期履行。庭审中，被告也同意给原告开具货款275000元的增值税发票。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条、第二十一条第一款之规定，判决如下：一、依法解除原、被告之间所签订的合同编号为JG2018-G-12204的《维修合同》；二、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内返还原告晋城福盛钢铁有限公司单辊破碎机齿轮部一套及已维修好的一套单辊破碎机齿轮部更换下的旧件；三、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内返还原告晋城福盛钢铁有限公司多支付的款项55000元；四、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内支付原告晋城福盛钢铁有限公司违约金110000元；五、被告焦作威纳重工机械有限公司于本判决生效后十五日内为原告晋城福盛钢铁有限公司开具货款275000元的增值税专用发票。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，原告已预交，由被告焦作威纳重工机械有限公司负担9100元，原告晋城福盛钢铁有限公司负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。审 判 长 姚向东人民陪审员 闫晋马人民陪审员 郭恒志 二〇二〇年十二月二十五日书 记 员 范梦宇