福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0582民初6784号 原告：陈奕荣，男，1982年7月5日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：庄俊峰、吴秋林，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 被告：许信泉，男，1980年1月13日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：庄锦，北京市炜衡（福州）律师事务所律师。 第三人：陈子庭，男，1982年3月16日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 第三人：晋江市中特教育咨询有限公司，住所地福建省晋江市梅岭街道世纪大道888号晋江万达广场15幢店S1501-1502，统一社会信用代码91350582MA31ME1G91。 法定代表人：许信泉。 原告陈奕荣与被告许信泉、第三人陈子庭、晋江市中特教育咨询有限公司（以下简称中特公司）合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。陈奕荣的委托诉讼代理人庄俊峰、吴秋林，许信泉的委托诉讼代理人庄锦到庭参加诉讼，陈子庭、晋江市中特教育咨询有限公司传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈奕荣向本院提出诉讼请求：1.解除陈奕荣与许信泉、陈子庭签订的《多特儿童专注力晋江中心项目合伙协议》；2.许信泉立即返还陈奕荣入股资金100000元及资金占用损失（以100000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2018年5月28日起计付至款项还清之日止，暂计至起诉之日为人民币9600元）。事实和理由：2018年1月25日，陈奕荣与许信泉、陈子庭签订《多特儿童专注力晋江中心项目合伙协议》（以下称“《合伙协议》”）约定，合伙创建多特儿童专注力晋江中心项目；项目投入总资金预计为壹佰贰拾万元整，原则上不超过壹佰伍拾万元整，许信泉、陈子庭、陈奕荣所占财产份额分别为70%、15%和15%；因项目前期推进工作主要由许信泉负责，陈子庭和陈奕荣须在2018年3月1日前将壹拾万元整汇入许信泉名下的银行账户，作为履约保证金，用于项目前期的推进等业务费用；项目筹备阶段，各方如有用于项目推进而支出的款项，经三方同意后，可认定为出资款项。嗣后，陈奕荣依约通过银行转账将90000元转入许信泉名下的账户和向许信泉交付现金10000元。2018年4月19日，许信泉登记注册中特公司，法定代表人为许信泉。中特公司股份的占股比例为许信泉占股85%，陈子庭占股15%，未给陈奕荣配股。按照《合伙协议》约定，陈奕荣作为公司股东，应占股15%。但中特公司成立至今，许信泉未将陈奕荣登记为中特公司股东、未向陈奕荣报告中特公司的经营情况。陈奕荣未实际参与中特公司的经营管理，也未收到过中特公司分配的利润。许信泉的行为已经构成严重违约，导致《合伙协议》目的无法实现。依据《合伙协议》第七条：“1、本协议签署后，视为各方均同意该项目中约定的各项权利和义务，应严格遵守协议内容。如有一方违约，违约方应赔偿守约方损失。2、守约方除可向违约方追究违约责任外，还可以要求解除协议”的约定以及《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”的规定，陈奕荣有权要求解除《合伙协议》，且许信泉应退还陈奕荣的出资100000元，并赔偿陈奕荣损失。综上，许信泉的违约行为，已经严重侵害了陈奕荣的民事权益。 许信泉答辩称，其无违约行为，陈奕荣诉请的解除协议的事实基础法律依据并不存在，请求驳回陈奕荣的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。因陈子庭、中特公司均未作答辩，亦未到庭进行举证及提出质证意见，故应视为自愿放弃相应的诉讼权利。对当事人无异议的证据，即A1.许信泉户籍信息,A2.陈子庭户籍信息，A3.中特公司企业信用信息公示报告,A4.《多特儿童专注力晋江中心项目合伙协议》,A5.中国建设银行个人活期账户支出交易明细本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于双方的合伙协议应否解除、许信泉应否退还陈奕荣出资款10万元以及资金占用损失的问题。 陈奕荣认为，许信泉没有给陈奕荣办理股权登记手续，且公司成立至今没有给陈奕荣分红，在自身分红与陈子庭有分红的情况下，许信泉的行为已违反合伙协议的约定，陈奕荣签订合伙协议的合同目的无法实现，陈奕荣有权依照合同法以及合伙协议约定解除协议；陈奕荣退出合伙协议项目，已经获得许信泉以及陈子庭的同意，且许信泉同意退还陈奕荣出资款10万元并承诺于2020年5月份先退还5万元，该事项已经过陈子庭的共同确认，根据合伙协议第六条第二款规定，陈奕荣有权退出该项目且要求许信泉退还10万元投资款。关于资金占用利息，由于没有实现合同的目的，根据法律规定，许信泉应当支付。为证明其主张，陈奕荣向本院提供如下证据：证据A6、A7微信记录截图两组。 许信泉质证称，对证据A6的真实性无异议，对证明对象有异议，该聊天记录是陈奕荣与陈子庭的聊天，并非陈奕荣与许信泉的聊天，无法证明陈奕荣的主张，且聊天记录1月25日陈奕荣明确与陈子庭说许信泉需要把钱扣除后才能退伙，并没有答应直接退钱。对证据A7，没有提供原始载体，对真实性和证明对象没有异议，但能证明2019年年底确实有进行分红，陈奕荣、许信泉及陈子庭均在场，许信泉当场向陈奕荣作出应得分红的意思，是陈奕荣自身拒绝接受的，并非许信泉不给分红。 许信泉认为，一、陈奕荣主张的许信泉违约的行为是没有进行工商登记以及没有分红，但是否工商登记不影响陈奕荣的股东身份以及股权比例也不影响股东权利，合伙协议也没有约定要将陈奕荣股权进行工商登记，没有登记是因为陈奕荣碍于教师身份，主动提出不予登记，如果按照陈奕荣所说就确定要将其股权进行登记，从公司设立到起诉，两年期间陈奕荣没有向许信泉提供工商登记的要求，与常理不符；分红的真实情况是2019年年底的双方已经面对面进行股权分红，许信泉以及陈子庭认为陈奕荣仅出资10万元，只能按照实际出资比例进行分红，但是陈奕荣拒绝按照10%进行分红，而不是许信泉不给分红，如果许信泉仅是对第三人进行分红，没有对陈奕荣进行分红，分红是不能进行下去的。综上所述，许信泉不存在违约行为，陈奕荣以许信泉违约为由，诉请解除合同没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。二、退一步讲，即使许信泉没有按时给陈奕荣分红，也不会构成根本违约，根据合同法规定，许信泉迟延支付分红是可以补救的，如果陈奕荣现在愿意，许信泉也可以给予分红和进行工商登记，因此无论许信泉基于什么原因在2019年年底没有给陈奕荣分红，这都不构成根本违约，依法不应解除合同；陈奕荣主张许信泉已经同意退出并将10万元如数退还，聊天记录所谓的许信泉同意的陈述，都是陈奕荣单方的陈述，而且这个聊天不是陈奕荣与许信泉的聊天记录，无法证实陈奕荣的主张，投资是风险收益并存的，不可能因为现在公司存在亏损或其他原因，就要求将投资款全额退出以及要求资金占用利息。为证明其主张，许信泉向本院提供如下证据：B1.许信泉与陈子庭通话录音及文字翻译、前期总投资细目表。 陈奕荣质证称，该通话录音体现为2020年6月26日，是在本案起诉后录音的，许信泉有目的引导通话人说出想要的内容，事先准备好的，且里面证明内容都是陈奕荣单方说出，不是陈子庭自己说出的，不能达到许信泉的证明对象，同时可以反证许信泉有收到陈奕荣投资款10万元且没有给陈奕荣分红的事实；对于投资细目表的真实性、合法性没有异议，对关联性、证明对象均有异议，可以体现陈奕荣自始至终没有参与项目，经办人均体现为许信泉与陈子庭，没有陈奕荣经手的项目，项目的账目支出是否存在，陈奕荣无从查证。 本院认为，证据A6、B1的形式合法，内容客观真实，本院对该证据的真实性予以确认，证据A7无原始载体予以核对，本院对该证据的真实性不予确认。庭审中，许信泉确认收到陈奕荣交付的10万元出资款，对该事实本院予以确认。根据双方签订的合伙协议，不存在陈奕荣必须体现于中特公司的股东登记的相关约定；对于合伙事务的账务管理、运营管理也未约定陈奕荣所应具体负责的相关项目，而是约定了相关事务应当征求陈奕荣的意见；陈奕荣于“前期总投资细目表”签字确认，可见陈奕荣对于合伙事务的进行是知晓并参与的，其辩称经办人并非其本人，对合伙相关事宜并不知晓，缺乏依据；陈奕荣主张许信泉未对其进行分红，庭审中，许信泉表态若陈奕荣愿意，其仍可对陈奕荣进行分红；综上，陈奕荣据此主张要求解除合伙协议，于法无据，本院对该主张不予支持。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月25日，陈奕荣与许信泉、陈子庭签订《多特儿童专注力晋江中心项目合伙协议》，合伙创建多特儿童专注力晋江中心项目，三方于合伙协议就合伙模式、财产份额、出资方式、账务管理等进行约定，后陈奕荣出资10万元。 本院认为，陈奕荣与许信泉、陈子庭之间的合伙关系，当事人意思真实表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，应受法律保护。陈奕荣以其未登记为实际合伙体的股东、未参与经营、未取得分红为由，主张解除合伙协议、退回投资款，于法无据，本院不予支持。许信泉的辩解，合理有据，本院予以支持。陈子庭、中特公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下： 驳回陈奕荣的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2492元，减半收取计1246元，由陈奕荣负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  苏恬恬 二〇二〇年十二月二日 书记员  颜淑婉 附件：本案适用的法律及司法解释 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止，从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。