文书内容            认罪认罚      云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2901刑初473号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人张友福，男，1978年2月17日出生，云南省祥云县人，汉族，小学文化，农民，家住云南省祥云县。因犯非法经营罪于2020年4月29日被大理州公安局刑事拘留，于2020年6月2日被大理州公安局执行逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人范里，云南欣晨光（大理）律师事务所律师。被告人张明强，男，1981年2月20日出生，云南省大理市人，汉族，小学文化，农民，家住云南省大理市。因犯非法经营罪于2020年4月29日被大理州公安局刑事拘留，于2020年6月2日被大理州公安局执行逮捕。现羁押于大理市看守所。辩护人苏能，云南善律律师事务所律师。大理市人民检察院以大检二部刑诉〔2020〕45号起诉书指控被告人张友福、张明强犯非法经营罪，于2020年9月10日向本院提起公诉，本院于同日受理后，依法适用普通程序组成合议庭于2020年9月30日公开开庭进行了审理。大理市人民检察院指派检察员李淑珍、杨圆出庭支持公诉，被告人张友福、张明强及其各自的辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2019年下半年开始，被告人张友福、张明强从大理、鹤庆等地的烟农手中收购了大量烟叶，以每包约50公斤打包后，囤积于喜洲镇朝阳村李天飞和庆洞村李东明的烤房内，准备将烟叶贩卖牟利。2020年4月28日，被告人张明强驾驶云Ｌ×××**号微型车、张友福驾驶云Ｌ×××**号微型车到李天飞的烤房群拉了两车打包好的烟叶，准备进行贩卖。20时许，民警根据群众举报对李天飞烤房群进行检查时，当场将已经装好烟叶准备驾车离开的张明强、张友福抓获，并从上述二辆微型车内查获初烤烟叶合计36包。后根据张明强交待，民警在李天飞烤房内查获初烤烟叶1099包，在李东明烤房群内查获初烤烟叶280包，全案共查获涉案初烤烟叶1415包，经称量净重68885千克。上述查获烟叶均为二被告人共同收购囤积。经云南省烟草质量检查检验站检验，有等级的烟叶占抽检数量的97%，合计66818.45千克，认定价为人民币2716838元；无使用价值的烟叶占抽检数量的3%，合计2066.55千克，认定价人民币为14921元。经大理州发改委认定，价值合计人民币2731759元。针对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、现场勘查笔录、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人张友福、张明强违反国家规定，非法经营烟草制品，查获烟叶合计1415包，净重68885千克，价值合计人民币2731759元，二名被告人的行为均已构成非法经营罪。且属情节特别严重。二被告人归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，可从轻、从宽处罚。建议对被告人张友福、张明强均判处有期徒刑五年至七年，并处罚金。被告人张友福、张明强对公诉机关的指控均无异议，并自愿认罪认罚。被告人张友福辩护人提出，张友福归案后能如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，本案属犯罪未遂，鉴定结论存在瑕疵，应综合其他证据认定涉案烟叶的价格。请求对其减轻处罚并适用缓刑。被告人张明强的辩护人提出，被告人张明强归案以后如实供述，并自愿认罪认罚，属初犯、偶犯，有悔罪表现，建议判处其六年以下有期徒刑。经审理查明，2019年下半年开始，被告人张友福、张明强从大理、鹤庆等地的烟农手中收购了大量烟叶，以每包约50公斤打包后，囤积于喜洲镇朝阳村李天飞和庆洞村李东明的烤房内。2020年4月28日，被告人张明强驾驶云Ｌ×××**号微型车、张友福驾驶云Ｌ×××**号微型车到李天飞的烤房群拉了两车打包好的烟叶，准备进行贩卖牟利。20时许，民警根据群众举报对李天飞烤房群进行检查时，当场将已经装好烟叶准备驾车离开的张明强、张友福抓获，并从上述二辆微型车内查获初烤烟叶合计36包。后根据张明强交待，民警在李天飞烤房内查获初烤烟叶1099包，在李东明烤房群内查获初烤烟叶280包，全案共查获涉案初烤烟叶1415包，经称量净重68885千克。经云南省烟草质量检查检验站检验，有等级的烟叶占抽检数量的97%，合计66818.45千克，认定价为人民币2716838元；无使用价值的烟叶占抽检数量的3%，合计2066.55千克，认定价人民币为14921元。经大理州发改委认定，价值合计人民币2731759元。上述事实，有受案登记表、立案决定书、户籍证明、家庭成员及经济情况证明书、归案经过、证人证言、现场检查笔录及照片、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、称量笔录、银行交易明细、价格认定结论书、情况说明、二被告人的供述和辩解等证据在卷证实，足以认定。本院认为，被告人张友福、张明强违反国家规定，非法经营烟草制品，查获烟叶合计1415包，净重68885千克，价值合计人民币2731759元，二名被告人的行为均已构成非法经营罪。且属情节特别严重。二被告人在共同犯罪中地位作用相当，不宜划分主从犯。二被告人已实际收购了烟叶，在运输途中被查获，属犯罪既遂。未实际获利，可酌情从轻处罚。二被告人归案后能如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，可从轻、从宽处罚。被告人张友福的辩护人提出其属犯罪未遂，要求对其适用缓刑的意见与本案事实及法律规定相悖，不予采纳；其余意见符合本案事实，予以采纳。被告人张明强的辩护人提出的辩护意见，予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款（一）之规定，判决如下：一、被告人张友福犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十万元。罚金限于本判决书生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月29日起至2026年10月28日止。）二、被告人张明强犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。罚金限于本判决书生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月29日起至2025年10月28日止。）三、扣押在案的烟叶68885千克、云Ｌ×××**号、云Ｌ×××**号微型车二辆，手机二部依法予以没收；打包机二台、人民币等物，返还扣押的案外人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄 恕人民陪审员  郭文旗人民陪审员  孙国忠二〇二〇年十二月二日书记员方若冰附页《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条第三款犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。