浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5551号上诉人（原审被告）：王海东，男，汉族，1978年8月30日出生，住江苏省如东县。委托诉讼代理人：杨平瓦，浙江泽商律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乐清市祥泰铜门制造有限公司，住所地：浙江省乐清市蒲岐镇特色工业区。法定代表人：金区，总经理。委托诉讼代理人：郑丽琴，浙江择法律师事务所律师。上诉人王海东因与被上诉人乐清市祥泰铜门制造有限公司（以下简称祥泰公司）劳动争议一案，不服乐清市人民法院（2020）浙0382民初4972号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。王海东上诉请求：撤销原判，改判经济补偿金为131666.66元、失业保险金为48240元；改判祥泰公司为王海东补缴2010年7月-2020年3月的社会保险并将王海东已经缴纳部分以现金形式返还王海东；二审诉讼费由祥泰公司承担。事实与理由：一、一审应当全面审查本次劳动争议的诉求部分。王海东在一审答辩时就已经认为仲裁裁决有失公允，并具体指出了工作年限及年工资部分裁判不合理之处，显然也是指出了本案经济赔偿金及失业保险金的不合理。一审未进行充分审查，导致裁判错误，应当纠正。二、根据证据规则，用人单位应当提供证据证明劳动者的工作年限，否则应当承担不利后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案系因祥泰公司解除劳动关系而引发的工作年限的计算问题，祥泰公司应当承担举证责任，而非系以祥泰公司自行确认为准。三、双方就近两年的银行流水数额均为15800元已经确认。本案工资争议焦点在于，王海东是否与祥泰公司法定代表人有其他经济往来。现王海东发生新证据足以证明双方除了两笔借款经济纠纷外，其他金额均为工资。四、补缴社会基本保险的期限并未规定最长为三年，一审认定与实际不符，应予纠正。仲裁时，祥泰公司并未就补缴社保进行时效抗辩，在仲裁裁判后才提出抗辩，应当不予支持。根据社会保险法第五十八条之规定，祥泰公司应当为王海东缴纳社会保险。被上诉人祥泰公司辩称：一、王海东对仲裁裁决认定的经济补偿金和失业保险待遇并未提出起诉，说明其对仲裁裁决是认可的。王海东现在又要推翻仲裁裁决，不符合法律规定。二、祥泰公司在仲裁阶段对补缴社保明确作出了时效抗辩，提出过仲裁时效为一年。三、关于现金返还，王海东并未在仲裁申请书中提出该请求，二审中主张现金返还，不符合法律规定。四、根据交易明细，2018年是192000元，2019年是158000元，从明细可以看出每年的支付是不一样的。王海东在公司是作为主管人员，而公司老板常年在外地，进货出货都是由王海东负责。请求驳回上诉，维持原判。祥泰公司向一审法院起诉请求：1.祥泰公司无需支付王海东经济补偿金85000元、失业保险待遇27720元；2.祥泰公司无需为王海东办理社会保险手续并按规定向社会保险费征收机构缴纳2012年2月至2020年3月的基本养老保险、基本医疗保险费；3.本案诉讼费由王海东承担。一审法院认定案件事实如下：王海东原系祥泰公司员工，双方未签订劳动合同。2013年3月31日，祥泰公司法定代表人金区开始通过银行转账形式向王海东支付10000元（数额较为固定），至2020年1月3日最后一次发放，至2020年3月6日期间双方多次发生约几万到上百万元的往来款交易。2020年3月3日、5日、7日，王海东与祥泰公司法定代表人金区进行了三次通话，并进行了录音。2020年3月3日通话时，王海东询问“你那里什么时间可以复工呢？”金区回答“可以复工啊，今年想不做了。”王海东询问“没决定吧？”金区回答“基本上就定了。”王海东表示“那我就要失业啦？”金区称“要失业呀！”王海东再次询问“决定啦？”金区回答“应该决定了。”王海东表示“我也听说，你不干金峰干的呢，所以说，我们都安心的呢，对不对？”金区称“金峰应该干不了，主要是我哥也叫他不用干了……”2020年3月7日通话时，金区询问“你做起来跟他一起做，做不下去呀？”王海东回答“跟忠孝啊，怕没有这个脑子做，忠孝说再投资一个人拿个十几万三四十万就够了，我说你搬个厂房什么东西搞搞最起码要二三十万。”金区称“这个做起来五十万起码的。”王海东询问“像我这样连续在这工作了十几年的，公司里有没有什么补偿之类的？”金区回答“什么补偿呢，公司里面没有补偿。”之后，王海东以祥泰公司为被申请人向乐清市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，申请裁决：1.支付未签劳动合同的双倍工资144833.26元；2.支付经济补偿金131666.66元；3.支付失业保险金48420元；4.补缴社会保险。2020年6月1日，乐清市劳动人事争议仲裁委员会作出浙乐清劳人仲案[2020]45号仲裁裁决书，裁决：一、祥泰公司应于裁决生效之日起三日内向王海东支付经济补偿金85000元（10000元/月×8.5个月）、失业保险待遇损失27720元（1800元/月×70%×11个月×2），共计112720元。二、祥泰公司在裁决生效之日起一个月内为王海东向社会保险经办机构办理社会保险手续，并按规定向社会保险费征收机构缴纳2012年2月至2020年3月的基本养老保险、基本医疗保险费，王海东按规定向社会保险费征收机构缴纳个人应缴金额部分。三、驳回王海东的其他仲裁请求。祥泰公司不服裁决，于法定期限内向该院提起诉讼。另查明：1.关于王海东在祥泰公司的入职时间，祥泰公司对浙乐清劳人仲案[2020]45号仲裁裁决书“本委确定王海东进入祥泰公司起始时间为2012年2月”无异议。王海东主张其入职时间为2010年7月。2020年3月3日的通话录音中，王海东称“我也搞了十年，在你那里是不是？”金区称“是呀”。2.关于王海东在祥泰公司的工资情况，祥泰公司主张王海东月工资为10000元，王海东主张其年工资是158000元。3.2020年3月3日，祥泰公司出具《蒲岐特色工业园区企业员工返岗证明》，请求对返回公司复工的王海东予以放行，并经相关政府部门盖章。王海东表示金区给其发放返岗证明，是因为有个专业的门需要王海东去指导工作，通话录音中可以反映该情况。4.祥泰公司主张王海东于2020年3月12日到乐清市天成万鸿门业厂打卡上班，系自行离职，并提供了王海东在该厂的打卡记录。王海东表示自己只是去实习，且已经从该厂离职。5．王海东以虹桥所个体户身份缴纳了2017年2月至2018年9月的企业养老保险。一审法院认为，根据王海东与金区的通话录音内容，结合金区系祥泰公司法定代表人的身份可见，在王海东询问复工时间时，金区回答今年想不做了，并表示应该决定了，在王海东表示自己要失业时，金区亦未提出异议，王海东有理由相信金区系代表祥泰公司向其提出解除劳动合同，由此可以认定本案系用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除合同的情形，故祥泰公司应向王海东支付经济补偿。关于王海东在祥泰公司的工作年限，通话录音里王海东仅是提及工作年限，并未针对工作年限与祥泰公司进行确认，现王海东主张其入职时间为2010年7月，未提供充分证据证明，对祥泰公司确认的王海东入职时间为2012年2月，予以认定。经济补偿金按照王海东在祥泰公司工作年限，从2012年2月份起算至2020年3月，以每满一年支付一个月工资为标准，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，祥泰公司应向王海东支付8.5个月工资的经济补偿。关于王海东在祥泰公司的月工资金额，双方均确认祥泰公司法定代表人金区自2013年3月31日开始通过银行转账形式向王海东支付固定数额且双方多次发生约几万到上百万元的往来款交易的事实，现王海东主张年工资为158000元，但未提供证据证明，不予采信。王海东的月工资应按祥泰公司固定发放的10000元计算为宜，故祥泰公司应向王海东支付经济补偿金85000元（10000元/月×8.5个月）。关于失业保险待遇损失问题，按照《浙江省失业保险条例》第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十三条、第四十七条的规定，王海东重新就业后，祥泰公司为其缴纳的失业保险待遇期限可以累积。祥泰公司未缴纳2012年2月至2020年3月的失业保险费，造成王海东13个月失业保险待遇损失，祥泰公司应按乐清市最低月工资额1800元的标准，以70%为系数双倍赔偿13个月的失业保险待遇损失为32760元（1800元/月×70%×13个月×2）。鉴于王海东对仲裁委员会确定的失业保险待遇损失金额27720元未提出异议，该院对祥泰公司现应按该金额27720元向王海东支付失业保险待遇损失予以确定。关于社会保险补缴问题。任何用人单位都应为劳动者办理各项社会基本保险手续，各项社会基本保险手续的办理是用人单位的法定责任，但用人单位应为员工补缴的社会基本保险仅限于基本养老保险和基本医疗保险，补缴期限最长为三年。鉴于王海东作为个体户已缴纳了2017年2月至2018年9月的企业养老保险，祥泰公司应依照国家有关社会保险的规定依法向社会保险机构为王海东办理并缴纳2018年10月至2020年3月的基本养老保险费、2017年4月至2020年3月的基本医疗保险费，王海东个人应缴保险费份额由其本人负担。对祥泰公司主张的其无需为王海东缴纳2012年2月至2018年9月的基本养老保险费、2012年2月至2017年3月的基本医疗保险费的诉请，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《浙江省失业保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十三条、第四十七条的规定，判决：一、祥泰公司应于本判决生效之日起十日内支付王海东经济补偿金85000元、失业保险待遇损失27720元，共计112720元。款交该院民事审判一庭转付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、祥泰公司应于本判决生效后一个月内，依照国家有关社会保险的规定依法向社会保险机构为王海东办理基本养老保险、基本医疗保险手续，并缴纳2018年10月至2020年3月的基本养老保险费、2017年4月至2020年3月的基本医疗保险费，王海东个人应缴保险费份额由其本人负担，具体补缴金额以社会保险经办机构核定的金额为准。三、祥泰公司无需为王海东向社会保险机构缴纳2012年2月至2018年9月的基本养老保险费、2012年2月至2017年3月的基本医疗保险费。四、驳回祥泰公司的其他诉讼请求。受理费10元，减半收取5元，由祥泰公司负担。王海东在二审审理期间提供以下证据：银行流水6张、借条2份，证明王海东年工资15.8万元。祥泰公司质证认为，银行流水不完整，王海东月工资是1万元。借条与本案没有关系。祥泰公司在二审审理期间提供以下证据：浙乐清劳人仲案[2020]第45号庭审笔录，证明祥泰公司在劳动仲裁阶段针对补缴社保已经提出一年的时效抗辩。王海东质证认为，对仲裁庭审笔录真实性无异议，不要求再次开庭。本院认为，仲裁裁决后，王海东未向法院提出起诉，视为其认可仲裁裁决，故对王海东提供银行流水6张、借条2份因与本案的处理不具关联性，本院不予确认。王海东对祥泰公司提供的仲裁庭审笔录真实性无异议，该笔录的真实性可以确认。根据仲裁庭审笔录内容，可以认定祥泰公司确已在仲裁审理时就王海东主张的补缴社保请求进行了一年的时效抗辩。本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，仲裁裁决作出后，当事人未就具体裁决项依法起诉，视为认可该项裁决。涉案仲裁裁决作出后，王海东未向人民法院提出起诉，且原判对仲裁裁决确定的经济补偿金、失业保险待遇损失金额亦予以了维持。据上，王海东对经济补偿金、失业保险待遇损失提出上诉，本院不予支持。根据仲裁审理笔录，祥泰公司在仲裁审理时确已就王海东主张补缴社保的请求进行了一年的时效抗辩。王海东上诉称祥泰公司在仲裁时并未就补缴社保进行时效抗辩，而是在仲裁裁判作出后才提出抗辩，与事实不符，本院不予采纳。为劳动者办理社会保险系用人单位的法定义务。同时，办理社会保险受时效的约束。原审在祥泰公司已经提出时效抗辩的基础上，依法认定社保补缴期限最长为三年并无不当。鉴于王海东作为个体户已缴纳了2017年2月至2018年9月的企业养老保险，原审判令祥泰公司应依照国家有关社会保险的规定向社会保险机构为王海东办理并缴纳2018年10月至2020年3月的基本养老保险费、2017年4月至2020年3月的基本医疗保险费，王海东个人应缴保险费份额由其本人负担，处理妥当。至于王海东有关其社保已经缴纳部分祥泰公司应以现金形式返还的请求，鉴于王海东在仲裁及一审均未提出，其二审才主张，故不属本案二审审理范围，本院不予审理。王海东该请求可以通过另案形式另行依法主张。王海东的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王海东负担。本判决为终审判决。审判长  邓习军审判员  吴跃玲审判员  柯丽梦二〇二〇年十二月十六日书记员  叶冰夫