河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9007号上诉人（原审被告）：李佳欣，男，汉族，2000年6月22日出生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：张献南，洛阳市新安县汉关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：秦相，男，1964年12月12日出生，汉族，住河南省新安县。委托诉讼代理人：秦向前，男，汉族，1999年1月15日出生，住河南省新安县。原审被告：国任财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市瀍河区新街**新房家园11-9-101。负责人：俞航，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔一帆，该公司员工。上诉人李佳欣因与被上诉人秦相及原审被告国任财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称国任财险洛阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2020）豫0323民初2822号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序由审判员独任审理。本案现已审理终结。李佳欣上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判李佳欣赔偿数额为31826.76元（不服金额为42316.61元）；2、一审诉讼费重新分配，二审诉讼费由秦相承担。事实与理由：秦相所受伤害不可能构成伤残，一审法院采用的豫金剑司鉴中心【2020】临鉴字第270号司法鉴定意见书明显错误，故李佳欣要求对秦相的伤残等级重新鉴定。秦相提供的病历中没有秦相左足神经损坏的记载，鉴定过程中也没有肌电图的证据支持，因此鉴定机构以“左足诸趾僵硬，跖趾关节及拇指指间关键活动功能完全丧失”为由鉴定为九级伤残无法令人信服。首先，该鉴定书中的“左足背可见。右足淤血肿胀。”，而秦相右足并未损伤；意见书中的查体“跖趾关节及拇指指间关节活动功能完全丧失”不合理，指间关节的“指”指的是手指，而本案被鉴定人秦相受伤的部位是足不是手。从查体中的“背屈（左15度，右15度）”可以看出秦相左右脚功能相等，其右足并未受伤，所以其健侧与残侧活动度一致，不可能构成伤残；另在查体过程中，未显示功能是主动受限，还是被动受限，如果是被动受限，请求责令鉴定机构出示监测时被动受限的视频。从该鉴定采用的2019年7月25日DR片示：左足拇趾远节基地部、第2/3趾近节趾骨骨折中能够看出，其左足拇趾近端没有骨折，第2/3趾近节趾骨远端并未骨折，故被上诉人左足5趾功能均完全丧失缺乏理论依据。综上，整个鉴定结论缺乏科学严谨性和客观真实性。秦相答辩称，1、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，依法应当予以维持。一审判决认定秦相的伤残鉴定，伤残程度事实基于本案经合法程序选取了专业鉴定机构出具了鉴定专业的鉴定意见书，该鉴定意见书所依据的鉴定材料合理合法，系客观反映了秦相交通事故后伤情的基本病历资料，该资料的鉴定经正当程序举证质证，同时在鉴定检查时也是依据秦相的身体损伤程度作出的客观真实的检查，检查有在场人员并见证签字。该鉴定机构也是具有合法有资质的鉴定人，依据科学严谨的鉴定标准作出客观公正的鉴定意见。对于秦相的身体损伤损害致残程度的评判是客观的真实的，应当依法予以确定。2、李佳欣所述的缺乏事实依据，并刻意曲解鉴定结论表述，请求依法驳回其上诉。首先，秦相就医的病历系专业医师所制作，对于秦相的原始伤情的基本情况也是人身体损伤情况的客观记载，作出明确的鉴定。同时秦相的右足淤血增长也是事实，且该记载与病情诊断及秦相的伤情相互印证，足以证明秦相的左足受伤基本事实。该病历与秦相左足评定伤残的鉴定意见完全一致，并无冲突。其次，脚趾五指关节同样用“指间关节”表述，秦相被检查时的“背屈”也是检查左足的左侧与右侧，该两项检查均查验了秦相的左足，与其他身体部位无关。秦相在鉴定时查体活动受限依据的是其左足不能活动的客观事实，且与秦相损伤部位和病历资料相互照应，并非弄虚作假。国任财险洛阳公司答辩称，国任财险洛阳公司在秦相住院至今已经垫付30000元，一审判决各项费用过高，请二审法院依法改判，国任财险洛阳公司不应当承当本案诉讼费、鉴定费等相关费用。秦相向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告各项损失共计124910.66元；二、本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年7月25日20时左右，李佳欣驾驶豫Ｃ×××**号宝雕牌普通二轮摩托车，沿314省道由西向东行驶至162KM+570M处，与秦相驾驶无号嘉陵牌两轮摩托车由东向西行驶相撞，造成李佳欣和秦相受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，李佳欣驾驶豫Ｃ×××**号宝雕牌普通二轮摩托车离开现场，后让其哥哥李金鑫报警。二、交警部门的责任认定结果：2019年8月7日，新安县公安交通警察大队出具新公交认字【2019】第145号道路交通事故认定书，认定李佳欣负事故主要责任，秦相负事故次要责任。三、受害人概况：秦相，男，1964年12月12日出生，汉族。事故发生后，秦相被送往新安县第二人民医院检查治疗后送至洛阳东方医院住院治疗，经诊断为：1、左足皮肤撕脱伤；2、左足多发开放性骨折；3、左足小趾缺失；4、左足皮肤缺损；5、脑梗死；6、××1级（低危）。原告秦相于2019年9月15日出院，出院医嘱：1、注意饮食；2、左足1个月内避免剧烈活动，可适当下地康复活动；3、继续换药治疗；4、出院后1个月来医院复查；5、出院休息3个月；6、不适随诊。原告共住院51天，期间一人护理。原告治疗期间共花费医疗费用共计51896.80元。本案审理过程中，原告申请对其因交通事故造成的伤残等级及出院后的护理依赖程度、护理期、护理人数进行鉴定，经该院委托，河南金剑司法鉴定中心于2020年6月30日出具豫金剑司鉴中心【2020】临鉴字第270号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人秦相左足损伤伤残程度已构成九级，出院后存在部分护理依赖，需一人护理30日。原告支付鉴定费1900元。四、医疗费51896.80元，根据有效票据予以认定。五、住院伙食补助费：参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》每人每天50元标准计算，原告共住院51天，经该院核算为2550元。六、营养费：参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》每人每天20元标准计算，原告共住院51天，经该院核算为1020元。七、护理费：原告提交的证据不足以证明其护理人员在护理期间的实际误工情况，故参照河南省上一年度居民服务行业收入标准45677元/年计算，河南金剑司法鉴定中心出具的豫金剑司鉴中心【2020】临鉴字第270号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定人员及机构具有相应资质，该院依法予以采信，被告李佳欣虽提出重新鉴定申请，但无事实证据和法律依据，故该院依法不予采纳，原告共住院51天，期间1人护理，出院后需1人护理30天，经该院核算为10136.54元。八、伤残赔偿金：参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，河南金剑司法鉴定中心出具的豫金剑司鉴中心【2020】临鉴字第270号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，鉴定人员及机构具有相应资质，该院依法予以采信，被告李佳欣虽提出重新鉴定申请，但无事实证据和法律依据，故该院依法不予采纳，原告系九级伤残，结合原告的年龄及伤残系数，经该院核算为136803.88元。九、精神损害抚慰金：原告因本次事故造成身体伤残的严重后果，结合本地区生活消费等因素，该院酌定为10000元。十、误工费：原告提交的证据不足以证明其事故发生前的工作性质及误工期间的实际损失情况，故参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，原告共住院51天，出院医嘱休息3个月，经该院核算为13211.88元。十一、交通费：原告因本次事故受伤住院就医，客观上确有该项费用支出，根据本案实际情况，原告主张300元，不超出合理范围，该院依法予以认定。十二、受害方已获得赔偿情况：被告国任财产保险股份有限公司洛阳中心支公司垫付30000元。十三、涉案车辆情况及保险合同主要内容：被告李佳欣驾驶的豫Ｃ×××**号宝雕牌普通二轮摩托车的登记所有人为其本人，该车在被告国任财险洛阳公司投保有交强险一份。事故发生时在保险期间。综上所述，原告的各项损失共计225919.10元。首先应由被告国任财险洛阳公司在交强险限额范围内赔偿原告的损失包括医疗费、护理费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金等共计120000元。原告的剩余损失为105919.10元，应由被告李佳欣根据其过错程度承担70%赔偿责任为74143.37元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告国任财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告秦相因交通事故造成的损失包括医疗费、护理费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金等共计90000元（已扣除被告国任财产保险股份有限公司洛阳中心支公司垫付的30000元）；二、被告李佳欣应于本判决生效后十日内赔偿原告秦相因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费等共计74143.37元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告秦相的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2559元（缓交至执行阶段），鉴定费1900元，共计4459元，由原告秦相负担受理费300元、鉴定费570元，由被告李佳欣负担受理费、鉴定费共计3589元。二审中，李佳欣提交证据：1、医学教材第2567页，对踝关节以及足部的活动功能、活动度有明确的规定，载明的足部活动度规定是背屈20度到30度就是正常范围。跖屈40度到50度属于正常范围。秦相在鉴定过程中，左边15度、右边15度左右一致，功能并未完全丧失。跖屈是左边30度，右边45度，右边正常，左边是仅仅低了15度，也是稍微有点欠缺。证明：不可能功能完全丧失；2、同是河南金剑司法鉴定中心，也是同一个鉴定人员的鉴定结论作为辅证，该鉴定是十级伤残，被鉴定人前半个脚掌完全缺失，却鉴定为十级伤残，而本案中秦相人仅短缺了一个小脚趾。证明：秦相根本就构不成伤残，但是鉴定结论是十级伤残，本案被鉴定人员的鉴定存在人情鉴定；3、秦相的行走视频资料，证明：秦相不可能构成伤残。秦相发表质证意见：对伤残鉴定书虽然出自同一鉴定所，但是鉴定人员并不相同。秦相的左边前脚掌缺失，后来在大腿取的组织补在脚掌。秦相的左足功能全部丧失，司法鉴定结果合理。关于证据三，秦相的情况经过医院治疗之后恢复的。国任财险洛阳公司发表质证意见：对证据没有异议。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，关于李佳欣上诉提出鉴定意见书是否应予以采信的问题，此次秦相的伤残等级鉴定系一审法院委托并选定鉴定机构，河南金剑司法鉴定中心根据秦相的人体组织器官机构破坏、功能障碍及对其医疗护理的以来程度，原始住院病历结合其左足皮肤撕脱伤、开放性骨折、小趾确实等复合型自身损伤，综合判定致残等级。同时根据鉴定所出具的检验照片显示秦相第五趾缺失，左足整体肿胀、另结合鉴定机构认定其跖趾关节与趾间关节活动功能丧失等情况，根据《人体损伤致残程度分级》认定九级伤残并无不当。李佳欣对鉴定结论虽有异议，但并未能提供充分的证据予以反驳并推翻该鉴定结论,本院认为河南金剑司法鉴定中心作出的鉴定结论合法有效,对该鉴定结论予以确认,故对李佳欣提出的上诉主张不予支持。综上所述，李佳欣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费424元，由李佳欣负担。本判决为终审判决。审判员 李 慧二〇二〇年十二月二十八日书记员 侯少祎