福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0503民初9627号 原告：丰泽区五丰工艺厂，住所地福建省泉州市丰泽区北峰群石黄枝林**，统一社会信用代码：92350503MA2Y4WEQ23。 经营者：李运荣，男，1973年8月19日出生，住江西省赣州市会昌县。 委托诉讼代理人：蔡红，北京市京师（泉州）律师事务所执业律师。 被告：涂伟林，男，1978年12月5日出生，汉族，住福建省长汀县。 委托诉讼代理人：涂师铭，福建泉南律师事务所执业律师。 原告丰泽区五丰工艺厂与被告涂伟林定作合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丰泽区五丰工艺厂的委托诉讼代理人蔡红，被告涂伟林及其委托诉讼代理人涂师铭，证人柳某、胡某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丰泽区五丰工艺厂向本院提出诉讼请求：1.判令涂伟林支付丰泽区五丰工艺厂货款人民币（下同）33308元及支付自2017年11月25日至实际付清款项之日止的逾期付款违约金6530元（其中，自2017年11月25日起至2019年8月19日期间按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计算为4169元；自2019年8月20日起至实际付清之日止按照全国银行间同期同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算）；2.本案诉讼费用由涂伟林承担。事实与理由：2017年涂伟林向丰泽区五丰工艺厂定作加工甲虫、鹤铁艺品，丰泽区五丰工艺厂按照涂伟林要求加工完成后将铁艺品交付涂伟林。2017年10月24日，经丰泽区五丰工艺厂催要货款，涂伟林结算确认货款合计为33508元，约定2017年11月24日前付清货款。但结算后，涂伟林仅支付丰泽区五丰工艺厂货款200元，经丰泽区五丰工艺厂多次催讨，涂伟林承诺付款但至今未付。 涂伟林辩称，本案定作物的发包人和定作物的实际需货人均不是涂伟林，涂伟林与丰泽区五丰工艺厂不存在定作合同关系，丰泽区五丰工艺厂将涂伟林作为被告，不符合《民事诉讼法》第119条规定，属于主体不适格，请求法院驳回对涂伟林的起诉，理由如下：涂伟林系杜江聘请的工人。涂伟林根据杜老板的授权与丰泽区五丰工艺厂接触、跟单及2017年10月24日与李运荣结算的行为，都是职务行为。2017年9月初，涂伟林受杜江聘请到其承包的“泉州奎生工艺有限公司”打工。每月工资5000元。主要负责对外跟单及产品质量监督和指导工人制造技术方面的事务。2017年10月初，杜江与李运荣联系好，杜江将涂伟林提供的证据1结算单的上半部分[即：有老杜、生产单（1）甲虫：1168*8=9928元；（2）鹤：2/s600套*50=30000元、合计叁万玖仟玖佰贰拾捌圆]交给丰泽区五丰工艺厂，由涂伟林转交给李运荣。在生产过程中由涂伟林跟单、监督质量。2017年10月24日李运荣要求结算，杜江叫涂伟林与李运荣结算一下，涂伟林就去结算了。结算单上，除上半部分和涂伟林的名字外，都是李运荣的笔迹。李运荣要求涂伟林在付款人的位置签字，涂伟林当时就给他说明，那个位置不是涂伟林签的，你要去找杜江确认。所以涂伟林就在左下部位签了名字。这个签字仅表明涂伟林是结算人，不是定做人。因李运荣没有拿到杜江的钱，杜江也包了几个月就走人了。所以李运荣请涂伟林帮他找到杜江。2018年春，涂伟林曾与李运荣一起在洛江区找到了杜江的老婆（在工厂打工），李运荣要求她帮忙找杜江，而杜江的老婆不管老公的事情。所以就向公安机关报警，公安人员来后，因是债务关系，叫李运荣去法院解决。无奈我们只好离开。李运荣认为货是送给罗明川的，想叫罗明川要钱，其又用电话约涂伟林去罗明川工厂。涂伟林认为大家都是朋友，也积极配合李运荣找到罗明川。罗明川解释说，他的单是下给杜江的，与他没有发生关系，他该付的货款已付给杜江。为了让李运荣相信，罗明川将自己的电脑打开，让其看转账记录，经李运荣看过后，确实已付清了全部货款，李运荣和涂伟林也只好回家。综上所述，本案定作物的发包人是杜江，涂伟林不是定做人，仅是杜江的代理人。根据《民法通则》第六十三条规定，丰泽区五丰工艺厂将代理人涂伟林作为被告起诉，不符合《民事诉讼法》第119条规定，属于主体上不适格，请求法院驳回丰泽区五丰工艺厂对涂伟林的起诉。 本院经审理认定事实如下： 2017年10月24日，涂伟林在丰泽区五丰工艺厂提供的结算单上左下角签名。该结算单主要载明：生产单：①甲虫1168×8.5=9928元；②鹤600套×50=30000元，合计叁万玖玖贰拾捌圆。其中扣款如下：①开尾巴模具300元；②开大腿模具200元；③冲件尾巴1200×0.3=360元；④冲件六腿1200×0.15=180元；⑤画剪敲啃巴1200×0.3=360元；⑥画剪敲脖1200×5=6000元。39928元-7400元=结余32528元，样品980,33508元。2017.10.24日送完，2017.11.24日付清款。 涂伟林与丰泽区五丰工艺厂的经营者李运荣微信聊天记录主要如下：2017年9月，涂伟林发送需定作产品图片给李运荣。 2017年9月19日，李运荣：这两只给你做，要不要了吧。 涂伟林：一款600。2款1200。 李运荣：我来看一下，你厂在哪？ 随后涂伟林发送了鲤城区延陵大埔小区西北（站前大道东）附近地址给李运荣。李运荣答复：下午来吧。 2018年7月20日，李运荣：涂老板，这个月安排多少钱给我？咋样说都要安排3-5千吧？ 涂伟林：李总，我是真的没钱，如果有肯定先安排一点给你。 2018年10月28日，涂伟林：我叫涂胖子给我200了，先给你可以吗？ 随后涂伟林通过微信转账200元给李运荣。 2018年10月31日、12月3日、12月9日、12月10日、12月14日李运荣通过微信继续向涂伟林催讨货款。 2019年1月12日，涂伟林：现在就在城东来问人家先借1万块先给你。 2019年1月25日，涂伟林：钱就这2天。 李运荣：要快，定要快，实在是顶不住了，房东也在催，工人也在催！ 涂伟林：好的。 2019年3月11日，李运荣：你怎么回事呢？不当回事？ 涂伟林：没钱有什么用呢？ 涂伟林：有钱，我还不还吗？ 李运荣：要等你买了飞机时才有钱吗？ 涂伟林：这个必须还的，到现在都还没有还。 泉州奎生工艺有限公司的监事陈雪梅于2017年10月31日转账4600元给涂伟林。该公司的住所地在丰泽区浔美工业区。 证人柳某陈述，杜江是泉州奎生工艺有限公司的老板，其给杜江打工，涂伟林是管理人员。涂伟林下单给丰泽区五丰工艺厂制作相关货品其不清楚。 证人胡某陈述，其在泉州奎生工艺有限公司工作，给杜江打工，做了不到两个月，涂伟林是杜江公司的管理人员。涂伟林平时负责做模具，不是业务员。涂伟林下单给丰泽区五丰工艺厂制作相关货品其不清楚，其有帮忙做结算单中的鹤及甲虫，当时是杜江安排其去李运荣的厂做结算单的货品，钱是杜江公司给的。 以上事实有丰泽区五丰工艺厂提供的身份证明材料、结算单等、微信聊天记录，涂伟林提供的存款明细单、工商登记信息以及丰泽区五丰工艺厂、涂伟林、证人柳某、胡某在庭审中的陈述予以证实，本院予以认定。 本院认为，本案争议焦点为涂伟林是否为本案货物的定作人。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。涂伟林主张案外人杜江承包泉州奎生工艺有限公司，其受杜江雇佣，在该公司工作，本案结算行为是职务行为。对此，涂伟林提供泉州奎生工艺有限公司工商登记信息、存款明细单，并申请证人柳某、胡某出庭作证。本院认为，证人柳某、胡某的证言应当有其他证据予以印证，而涂伟林提供的工商登记信息及存款明细单仅能体现泉州奎生工艺有限公司的监事陈雪梅曾转账4600元给涂伟林，无法证明杜江承包泉州奎生工艺有限公司，也无法证明其受杜江雇佣。另涂伟林提供的罗明川的书面证明，其内容仅能体现罗明川曾下单给杜江生产相关产品，但无法证明该些产品系杜江下单给丰泽区五丰工艺厂。故本院对涂伟林的主张不予采信。而丰泽区五丰工艺厂主张涂伟林为本案货物的定作人，其提供的结算单由涂伟林签名确认，且其提供的微信聊天记录中体现，涂伟林与李运荣联系，将定作物图片发送给李运荣，询问李运荣要不要做，并发送厂址给李运荣，且所发送的厂址并非泉州奎生工艺有限公司的住所地，后李运荣多次向涂伟林催讨货款，涂伟林答复，“我是真的没钱，如果有肯定先安排一点给你”、“现在就在城东来问人家先借1万块先给你”、“有钱，我还不还吗？”、“这个必须还的，到现在都还没有还”等，多次承诺还款。涂伟林辩称，杜江与李运荣联系好，杜江将涂伟林提供的结算单的上半部分交给李运荣，但从微信聊天记录可知系涂伟林自行联系李运荣下单。涂伟林还辩称，其承诺安排款项，系因为李运荣有困难，并不是因为欠款的事情。但微信聊天记录中涂伟林未曾提到其不是债务人，或是要求李运荣向杜江催讨，而是一再承诺会还款。如若涂伟林不是债务人，按照常理，会直接要求李运荣向杜江催讨，表明其仅是协助催讨。综上，丰泽区五丰工艺厂提供的结算单、微信聊天记录可以证明涂伟林为本案货物的定作人。出具结算单后，涂伟林还款200元，尚欠货款33308元，现还款期限已届满，涂伟林应当依约偿还货款。故本院对丰泽区五丰工艺厂要求涂伟林偿还货款33308元予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，涂伟林至今未偿还货款，已构成违约，应当承担违约责任。因双方未约定逾期付款违约金的计付标准，逾期付款违约金可认定为丰泽区五丰工艺厂资金被占用的利息损失。丰泽区五丰工艺厂主张逾期付款违约金2019年8月19日前按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.5倍计算，2019年8月20起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算，可予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百七十四条、第二百五十一条、第二百六十三条,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 涂伟林应于本判决生效之日起十五日内支付丰泽区五丰工艺厂货款33308元并支付逾期付款违约金（从2017年11月25日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算，2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5计付至实际还款之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费795.9元，减半收取计379.95元，由涂伟林负担，应于本判决生效之日起五日内缴交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  罗玉虹 二〇二〇年十二月十六日 书记员  张振兴 附页：本案引用的主要法律条文 1.《中华人民共和国合同法》： 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 2.《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》： 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。