贵州省修文县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0123民初2395号原告：贵阳浩宇防水建材有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区石板镇石板一村。法定代表人：王金波。委托诉讼代理人：李小莉，贵州道在律师事务所律师。被告：修文冠荣房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县龙场镇阳明大道碧璟苑1-2单元1-2层。法定代表人：陈忠斌。委托诉讼代理人：陈城，女，该公司经理。案由：建设工程施工合同纠纷原告贵阳浩宇防水建材有限公司向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告防水工程款1162988.44元，支付拖欠的工程款违约金60134.00元、资金占用费100000.00元（2018年2月初一至2020年10月30日期间的资金占用费），共计1323122.44元。被告修文冠荣房地产开发有限公司辩称，1.原告多次拒绝与被告对案涉工程的工程款进行核对，原告主张的剩余工程款金额不属实。2.原告未完成案涉工程的所有工程量，该工程未经竣工结算，原告施工的工程中存在严重质量问题，因为部分房屋涉及修补，经与原告联系，确定由客户自行修补，我方支付了相应费用36180.00元，该款应从原告主张的工程款中扣除。3.我公司已实际支付工程款1390189.00元，已经超过应付工程款金额。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。对原告提交的《防水工程承包合同》2份、《工程造价核定表》、《A区AXX栋屋面防水收方》及《结算单》、《C2、BXX防水收方》、银行交易凭证，被告质证对真实性不持异议，本院予以确认。对原告提交的《修文县文城逸都A区渗漏维修成本说明》，该证据系原告单方制作，且被告不予认可，真实性无法核实，本院不予确认。对原告提交的王X凤与李X、明X俊、肖X木通话录音4份，其中2020年07月05日，原告工作人员王X凤与被告公司肖X木的通话录音中，当王X凤提到原告施工的地下室补漏工程施工后未补手续问题，肖X木称“我跟他（明X俊）讲了的嘛，喊他核一个标准，核一个工程是好多，当帮忙处理这个事情，讲过的”，王X凤说“我刚刚跟他打电话的呀，我就说这个地下室不是我范围的问题，我们来补漏，当时是肖总和陈董事长协商好了，说拿20万补漏，结果我们补漏也是花了二十多万零几千块钱，他说要你签意见签上面他就签，你看呢，你看明天你有时间我就把那个事实的那些东西，工人工资、材料花了好多钱”，肖X木回答到“我明天和明哥协商一下”；2020年07月05日原告公司王X凤与被告公司明X俊的通话录音，王X凤称“地下室那个管道漏水，工人搞了那么久......又不是我们保修的范围，那个地下室不是我们做的嘛”，明X俊“哪样？”王X凤“哎呀，就是搞管道、引流”，明X俊“伸缩缝的地方确实是你做的”，王X凤：“当时口头上约定，20万元我们是不赚钱的，由你们公司出这个人工费，后面陈露过几天就打了二十万块钱，做完了都竣工这么久了，也没有漏水，该给我们做个了断，也要结账嘛”，明X俊“肖总跟你说的，开头的事，我晓得的嘛，这个事情......那么后头的事情意思是要喊肖总签这个字，把这个事整了，就搞定了嘛”。2020年09月21日原告公司王X凤与被告公司李X的通话录音，王X凤提到被告公司陈X打款20万元给原告用于地下室伸缩缝补漏工程，原告施工完毕后要求被告完善相关手续，李X称“倒是听明哥说了，要你把后面的做完他才给你开，我也不知道咋办。”“实在不行，你就找肖总给你开张单子，叫他签字就行了，地下室这个”。2020年10月18日，原告公司王X凤与被告公司明X俊的通话录音，王X凤提到“其实说实话，这个单签不签大家都晓得，当时陈总和肖总当时也商量了的，说的这个价，然后也预付了，也打了20万块钱，只是说没办手续而已，对不对？”明X俊答到“嗯、嗯、嗯、嗯，我晓得”。以上通话录音就原告对被告的文城逸都A区地下室渗漏维修工程进行施工，被告预付20万元工程款的事实，能够相互印证、形成证据锁链，本院予以确认。另2020年07月05日原告公司王X凤与被告公司明XX的通话录音，王X凤说道“陈总说前两天给我付款的，但是现在又不接电话了，哎，你记不记得15号楼、16号楼1500平，你们喊别人做了，不得我不做，搞结算时算上去了，该扣下来就扣下来吧”。明X俊答到：“那个是陈XX做的，拖长了。”，该录音证实原告就文城逸都A区XX、X号楼平台约1500㎡防水工程未进行施工，该工程被告已经交由他人完成。对被告提交的银行流水、贵阳银行回单，原告不持异议，本院予以确认。对被告提交的《屋面防水施工协议》及身份证复印件，原告不予认可，该组证据真实性无法核实，无法达到被告所主张7900.00元施工费用应由原告承担的证明目的，故本院不予确认。对被告提交的照片，不能达到被告所主张案涉工程在质保期内存在质量问题的证明目的，故本院不予确认。对被告提交的微信、短信聊天记录，对真实性本院予以确认，但不能达到被告所主张因账未核对和存在漏水问题不应支付工程款的证明目的。根据经本院确认的证据及双方当事人的陈述，本院认定事实如下:2015年10月29日，以被告修文冠荣房地产开发有限公司为发包方（甲方）与原告贵阳浩宇防水建材有限公司为承包方（乙方），就甲方将位于修文县文城逸都某区的防水工程发包给乙方施工签订了《防水工程承包合同》，合同主要内容包括：“一、工程概况1、工程名称：文城逸都某区防水工程；2、工程地点：修文县文城逸都某区；3、工程范围：屋面、平台、厨卫间、伸缩缝等防水；4、工程造价：防水面积约为40000㎡，造价暂定为130万元，最终以实际结算面积、金额为准。5、承包内容：包材料、包施工、包质量合格、包保修壹年、包防水施工现场安全责任。二、承包综合单价屋面、平台2mm厚自粘卷材32元/㎡，厨卫间JS防水涂料22元/㎡，过车伸缩缝500mm*10mm钢板150元/m，其他伸缩缝500mm*0.5mm钢板120元/m，屋面分格缝及泛水油膏、玻纤布、冷底子油20元/m......五、付款方式和时间甲方按每月完工向乙方结算并支付工程款，一个月内付至60%。防水工程全部完工验收合格后，一个月内付至95%，余款5%作为质保金，一年内付清......十、保修办法本防水工程经甲方验收合格后进入保修期，保修期为壹年。保修期内因防水施工工艺、材料质量而引起的渗漏，由乙方免费维修，因其它原因如结构性沉降、裂缝或后道工序破坏等引起的渗漏，乙方维修时只收取成本费。十一、合同生效、终止及违约责任1、合同自双方签定盖章之日起生效并作为法律依据。2、工程质保期结束并结清质保金后，本合同自动终止，双方不再承担法律责任与义务。3、违约责任：（1）因乙方原因造成的工程质量问题，乙方负责无偿维修或返工，造成逾期交付使用的，按工程总造价承担3%违约金。（2）甲方不按合同履行责任，造成工程延期等，须赔偿乙方因此产生的实际经济损失。（3）甲方不按本合同的约定付款，除按中国人民银行有关逾期付款处理办法处理外，另按应付款额承担3%违约金。”合同签订后，原告组织人员、设备、材料进行了相应施工。2017年08月20日，双方就被告将文城逸都某区X、X-AX栋屋面防水工程发包给原告签订了《防水工程承包合同》，合同约定工程造价为380000.00元，付款方式和时间为合同签订后甲方预付100000.00元，余款待防水工程全部完工验收合格后，一个月内付至95%，余款5%作为质保金，保修期到付清。保修期为三年。违约责任中约定如被告不按本合同约定付款，除按中国人民银行有关逾期付款处理的办法处理外，另按应付款额承担3%违约金，该部分工程在2019年12月19日前已经完工。2017年12月26日，经双方结算总工程价款为2004489.36元，并签订了《工程造价核定表》，核定表上载明2004489.36元工程款中包含文城逸都X区X、X-AX栋屋面防水工程款380000.00元及15、16号楼平台（约1500㎡）未做部分48000.00元。根据2020年07月05日原告公司王X凤与被告公司明X俊的通话录音，前述15、16号楼平台防水工程被告已发包给其他人完成。另2017年12月26日，被告公司肖X木、明X俊对原告施工的C2、B10栋补漏工程价款确认为4880.32元；2019年12月30日，经被告公司李X、明X俊、肖X木确认，原告施工的A区A某栋XX寨老爷子屋顶补漏工程使用GS涂料992.94平方米、丙纶992.94平方米，按合同计算材料费价款为53618.76元。在合同履行过程中，被告将其文城逸都X区地下室渗漏维修工程交由原告施工，被告向原告预付了工程款200000.00元。自2016年10月02日至2020年01月23日期间，被告共向原告支付工程款项1387189.00元，该款项包含前述200000.00元预付款。本院认为，被告将其房屋防水工程发包给原告施工，并签订了《防水工程承包合同》，双方成立建设工程施工合同关系。原告依约履行相应施工后，被告应当支付相应的工程款项。经结算，被告应当支付原告的工程款项包含四部分，分别为：1.2015年10月29日《防水工程承包合同》2004489.36元-380000.00元-48000.00元=1576489.36元，根据合同约定该部分工程款应于工程全部竣工验收后一个月内支付至全部工程款的95%，余款5%在作为保证金于保修期满或一年内付清，虽双方未签订正式的竣工验收材料，但双方于2017年12月26日签订《工程造价核定表》对原告施工工程进行结算，应当视为被告对原告所施工工程的认可，故应当从此时计算工程款支付时间，按照双方合同约定，被告应当在防水工程全部竣工验收后一个月内即2018年01月26日支付至全部工程款的95%即1497664.89元，质保期满即2018年12月26日付清余款78824.47元，该部分工程款付款期限已经届满。2.2017年08月20日《防水工程承包合同》380000.00元，同理，依照双方合同约定，该部分工程款应当在2018年01月26日支付至全部工程款的95%即361000.00元，质保期满即2020年12月26日付清余款19000.00元，该质保金部分付款期限尚未届满。3.2017年12月26日结算的CX、BX栋补漏工程价款4880.32元，因双方未约定付款期限，原告可随时向被告主张付款，但应给予合理的履行期限，原告向本院起诉后，被告至今未履行付款义务，应视为合理的履行期限已经届满。4.2019年12月30日结算的A区AXX栋XX寨老爷子屋顶补漏工程材料款53618.76元，同理履行期限已经届满。综上，被告现应支付原告工程款共计为1995988.44元，被告已向原告支付的1387189.00元中，包含文城逸都X区地下室渗漏维修工程预付款200000.00元，即被告还应支付原告1995988.44元-（1387189.00元-200000.00元）=808799.44元。关于原告主张的违约责任。由于被告未按合同约定支付工程价款，已经构成违约，根据合同约定，被告除按中国人民银行有关逾期付款处理的办法处理外，还需按应付款额承担3%的违约金。原告主张从2018年02月初一（2018年03月17日）至2020年10月30日期间的资金占用费共计100000.00元，由于双方约定按中国人民银行有关逾期付款处理的办法处理系约定不明，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”，本院酌情2019年08月19日之前按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年08月20日起按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，根据双方约定的给付时间、付款比例、已付款金额、利率标准及原告主张的计算期间，2018年03月17日至2018年12月26日期间，以应付欠付款项（2004489.36元-48000.00元）×95%-（1387189.00元-200000.00元）=671475.89元为基数，按年利率4.25%计算；2018年12月27日至2019年08月19日期间，以应付欠付款项（2004489.36元-48000.00元-380000.00元）+380000.00元×95%-（1387189.00元-200000.00元）=750300.36元为基数，按年利率4.25%计算；2019年08月20日至2020年10月30日期间，以应付欠付款项750300.36元为基数，按年利率3.85%计算，经计算原告所主张期间资金占用费约为78100.00元，本院酌情支持资金占用费为78100.00元。关于违约金。合同项下的尚欠应付款金额为807799.44元（尚欠工程款总额）-4880.32元（CX、BXX栋补漏工程价款）-53618.76元（A区AXX栋徐XX老爷子屋顶补漏工程材料款）=749300.36元，违约金计算为749300.36元×3%=22479.01元。被告主张原告所施工工程存在质量问题，但提供的证据不足以证明存在质量问题或质量问题发生在质保期内以及相关损失已经实际产生，故对被告主张扣除相应修补费用的抗辩意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告修文冠荣房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告贵阳浩宇防水建材有限公司工程款808799.44元、违约金22479.01元、资金占用费78100.00元，共计909378.45元；二、驳回原告贵阳浩宇防水建材有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16708.00元，减半收取计8354.00元，保全申请费5000.00元，共计13354.00元，由原告贵阳浩宇防水建材有限公司负担4176.00元，被告修文冠荣房地产开发有限公司负担9178.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  肖冬二〇二〇年十二月七日法官助理张维书记员张应雯