广西壮族自治区上思县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0621民初1880号 原告：上思县大雁房地产开发有限公司，住所地广西上思县思阳镇南岸新区明江新城江景美墅B3号，统一社会信用代码91450621564040550X。 法定代表人：陈福柒，该公司董事长。 委托诉讼代理人：凌兰岚，女，1983年7月18日出生，壮族，住广西上思县，系该公司员工。 被告：马旭学，男，1991年10月1日出生，壮族，住广西上思县。 原告上思县大雁房地产开发有限公司（以下简称大雁公司）与被告马旭学商品房销售合同纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用简易程序于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人凌兰岚到庭参加诉讼，被告马旭学经本院传票传唤，无正当理由拒不到参加诉讼。本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告代偿金额19366.81元，罚息6485元（明细详见附表）（罚息从2018年2月22日暂计至2020年9月17日，2020年9月18日起至实际还款之日止另计）；2.被告支付原告违约金43703元（437030元×10%）；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年5月24日，原、被告签订商品房买卖合同，约定被告购买位于上思县明江南岸新区，总价款437030元，以首付款（合同总额30%）、银行按揭付款（合同总额70%）的付款方式支付购房款。被告未按与银行签订的《个人购房担保借款合同》约定按时支付本息，造成原告代为偿还银行本息。2018年2月22日代偿本息8241.42元、2018年3月27日代偿本息1646.39元、2018年6月22日代偿本息4971.7元、2018年9月30日代偿本息4056.94元、2018年12月25日代偿本息43.03元、2019年5月30日代偿本息1729.16元、2019年6月26日代偿本息1648.17元，截止2020年9月17日共计代偿银行本息22336.81元。被告于2019年4月15日归还2970元，被告尚欠原告银行代偿本息共计19366.81元。经我公司多次催促，至今未归还。被告违反了《商品房买卖合同》（以下简称《合同》）附件五其它补充条款第四条第二项之约定，已构成违约。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，望判如所请。 被告马旭学经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告马旭学经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利。 原告对其陈述的事实向本院提供如下证据：1.商品房买卖合同，证明双方签订合同约定相关内容；2.个人购房借款/担保合同，证明原告有连带担保偿还责任；3.银行业务回单、还款明细表、扣款通知书，证明原告代偿银行贷款本息。 本院认为原告提供的证据1-3符合证据的真实性、合法性、关联性要求，具有证明效力，本院依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月24日，原、被告签订一份《商品房买卖合同》，约定被告向原告购买位于上思县，建筑面积126.69平方米，每平米单价3449.6元，购房款总额为437030元。该合同附件五合同补充协议约定：“付款方式及期限，买受人同意按以下第2种方式付款，买受人须在签订《合同》及本补充协议的同时时向出卖人支付合同总价款31.35%作为首付款，计人民币137030元，剩余房款300000元，由买受人向银行办理按揭贷款支付。买受人应在出卖人的保证代偿行为发生之日起五个工作日内向出卖人偿还全部代偿款项（包括本息）。买受人不按时向出卖人偿还款项的，应按代偿款项总额每日万分之四的比例向出卖人支付逾期还款的罚息，乙方逾期超过二十日的，视为乙方违约……双方任何一方违约，守约方有权选择解除合同或继续履行合同，并有权要求违约方支付房款总额的10%的违约金，并承担守约方为此而支付的律师费、诉讼费、差旅费及相关费用。”2014年8月26日原告作为保证人，被告作为借款人、抵押人，中国工商银行股份有限公司上思县支行作为贷款人，共同签订《个人购房借款／担保合同》，约定保证方式为连带责任保证：保证人对本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权对费用和借款人所有其他应付费用承担连带保证责任；保证期间为正式抵押登记手续已办理完毕，且贷款人收到记载有上述正式抵押登记信息对房屋他项权证书；借款金额300000元；贷款期限30年。因被告未能按期偿还银行按揭贷款本息，原告向银行承担了担保责任，于2018年2月22日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息8241.42元（3683.55元＋1982.45元＋2575.42元），其中本金1984.13元、利息6257.29元；于2018年3月27日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息1646.39元（2.11元+1224.27元+420.01元），其中本金420.01元、利息1226.38元；于2018年6月22日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息4971.7元（1270.85元+3661.99元+38.86元），其中本金1270.85元、利息3700.85元。于2018年9月30日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息4056.94元（860.02元+3161.99元+34.93元），其中本金860.02元、利息3196.92元。于2018年12月25日代被告分二次向银行偿还按揭贷款本息43.03元（42.93元+0.1元），其中本金42.93元、利息0.1元。于2019年5月30日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息1729.16元（524.77元+1198.43元+5.96元），其中本金524.77元、利息1204.39元；于2019年6月26日代被告分三次向银行偿还按揭贷款本息1648.17元（447.84元+1196.44元+3.89元），其中本金447.84元、利息1200.33元。2019年4月15日，被告向原告偿还了2970元。 本院认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》及《个人购房借款/担保合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，属于有效合同，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。 关于原告代被告偿还银行按揭贷款。因被告未按期偿还银行按揭贷款，导致原告以保证人身份向银行履行保证责任，即代被告向银行偿还了欠付的按揭贷款本息，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，以及原、被告在《合同》附件五中的约定，原告可以向被告行使追偿权，故被告应偿还原告代偿款项8241.42元+1646.39元+4971.70+4056.94元+43.03元+1729.16元+1648.17元-2970元=19366.81元。原告要求被告支付代偿银行本息19366.81元的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告应支付的罚息及违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，原告与被告在《合同》附件五中约定，被告应在原告的保证代偿行为发生之日起五个工作日内向原告偿还全部代偿款项（包括本息）。被告不按时向原告偿还款项的，应按代偿款项总额每日万分之四的比例向原告支付逾期还款的罚息，乙方逾期超过二十日的，视为乙方违约……原、被告双方任何乙方违约，守约方有权选择解除合同或继续履行合同，并有权要求违约方支付房款总额的10%的违约金，并承担守约方为此而支付的律师费、诉讼费、差旅费及相关费用。合同对于逾期代偿款项约定的罚息，实际上是关于违约金的约定，因约定了不同的违约金，违约金合计未超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限的，本院予以支持。原告起诉之日为2020年11月20日，2020年11月20日中国人民银行授权全国间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为3.85%，则本案的违约金总计不能超过年利率15.4%（3.85%×4），违约金的约定总计超过保护利率上限的，不予支持。故被告应当支付的违约金上限为：2018年2月22日代被告偿还了本息8241.42元，则至2018年3月27日应支付违约金上限为8241.42元×34天×15.4%÷365天=118.22元；2018年3月27日代被告偿还了本息1646.39元，则至2018年6月22日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元）×87天×15.4%÷365天=362.95元；2018年6月22日代被告偿还了本息4971.7元，则至2018年9月30日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元）×100天×15.4%÷365天=626 -6- .94元；2018年9月30日代被告偿还了本息4056.94元，则至2018年12月25日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元+4056.94元）×86天×15.4%÷365天=686.38元；2018年12月25日代被告偿还了本息43.03元，则至2019年4月15日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元+4056.94元+43.03元）×110天×15.4%÷365天=879.93元；2019年4月15日，被告偿还了原告2970元，则至2019年5月30日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元+4056.94元+43.03元-2970元）×45天×15.4%÷365天=303.58元；2019年5月30日代被告偿还了本息1729.16元，则至2019年6月26日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元+4056.94元+43.03元-2970元+1729.16元）×27天×15.4%÷365天=201.85元；2019年6月26日代被告偿还了本息1648.17元，则至2020年9月17日应支付违约金上限为（8241.42元+1646.39元+4971.7元+4056.94元+43.03元-2970元+1729.16元+1648.17元）×449天×15.4%÷365天=3668.87元。上述违约金合计上限为118.22元+362.95元+626.94元+686.38元+879.93元+303.58元+201.85元+3668.87元=6848.73元。现原告诉请违约金6485元+43703元=50188元，已经超出了法律规定的年利率15.4%的上限，本院仅支持6848.73元。自2020年9月18日起至本案债务还清之日止，违约金以代偿款19366.81元为基数，按日利率0.4‰计付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告马旭学支付原告上思县大雁房地产开发有限公司代偿款19366.81元； 二、被告马旭学支付原告上思县大雁房地产开发有限公司违约金6848.73元（违约金计算方式：截止2020年9月17日的违约金为6848.73元，此后违约金以代偿款19366.81元为基数，从2020年9月18日至本案债务清偿之日止，按日利率0.4‰计付）； 三、驳回原告上思县大雁房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决书生效之日起十五日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理769元，（原告已预交），由原告上思县大雁房地产开发有限公司负担479.16元，被告马旭学负担289.84元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。并在上诉期限届满之日起七日内按普通程序预交上诉案件受理费1538元。汇款：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：农行防城港分行营业室，账号：20×××13（受理费），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理（中级法院不再另行通知）。 审 判 员 叶永秀 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 黄 源 书 记 员 韦世婵