四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终4040号 上诉人（原审被告）：南充市嘉合环保科技有限公司，住所地南充市高坪区航空港工业园区（九鼎电子科技公司**楼） 法定代表人：邓思洲。 委托诉讼代理人：廖婷婷，四川泰宇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈思宇，四川泰宇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:蒲明刚，男，汉族，1982年11月26日出生，住南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：向杰峰，四川松合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗琦，四川松合律师事务所律师。 上诉人南充市嘉合环保科技有限公司（以下简称嘉合公司）因与被上诉人蒲明刚合同纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初2320号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 嘉合公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、从双方签订的《承包合同》（下称“合同”）及承包法律关系来看，蒲明刚将自己经营的餐具消毒配送业务交给嘉合公司承包经营，嘉合公司向蒲明刚支付承包款，这是双方各自的合同义务。合同第二页为蒲明刚亲笔罗列的应移交的客户名单，共计35户，这显然是双方在签订合同时对应移交客户的固定和确认。嘉合公司足额支付承包款的前提是蒲明刚持续、稳定地提供合同约定的全部客户。但事实上，基于餐饮行业的不稳定性、经营困难等多方面的原因，蒲明刚所提供的客户不是完全稳定、一直持续经营的，而是陆续在流失，且蒲明刚未向嘉合公司添补任何的客户。截止2018年，大部分的客户已经停止营业，截止2019年11月，蒲明刚提供的客户已经完全流失。那么，嘉合公司基于先履行抗辩权，在蒲明刚未能提供全部客户的情况下，有权按照相应比例支付承包款；在蒲明刚提供不了任何客户的情况下，嘉合公司有权完全不支付承包款。二、嘉合公司已举证证实已支付承包款至2019年11月底，一审判决未查明事实便认定嘉合公司只支付到2019年8月，属事实认定不清。三、若判定嘉合公司违约的话，一审确认的违约金过高。 蒲明刚答辩称：1、为上诉人提供稳定的客户不是我方义务，签订合同时35位客户移交给上诉人就已经履行完毕。2、上诉人付款时间并不与当月承包费对应，故我方经计算主张了11个月的承包费。3、我方在一审中已将违约金调低了。 蒲明刚向一审法院提出诉讼请求：一、判令嘉合公司支付蒲明刚承包款8万元及资金利息（承包款暂计算至2020年7月31日，利息以8万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从蒲明刚起诉之日起计算至实际清偿之日止）；二、判令嘉合公司承担逾期付款违约金28800元（以蒲明刚年收入96000元的30%计算）；三、本案诉讼费、保全费由嘉合公司承担。 一审查明：2015年12月1日，蒲明刚（甲方）以南充卫康餐具消费配送中心的名义与嘉合公司（乙方）签订了《承包合同》，合同约定“甲方经营的餐具消毒配送业务、部分设备以及自身的所有客户交给乙方经营，承包期限为2015年12月1日起至嘉合公司解体为止，乙方每月28日支付给甲方上月承包款8千元，如未按时支付承包款，甲方有权解除此承包合同。甲方从签订合同之日起及合同履行期间，不得在南充市三区及周边县市以任何方式从事餐具消毒相关业务，如有违反，乙方不再支付给甲方承包款项，同时也不归还其原有客户。甲方应将其所有的餐具与配送箱无偿提供给乙方使用，甲方有权力和义务为乙方共同维护相关市场秩序，任何一方违法合同应承担违约责任，支付对方当年收入金额的三倍作为损失赔偿。双方所有股东签字盖章后即生效，后附客户清单一份。”该客户清单上附有蒲明刚经营期间需要餐具消毒服务的所有客户名单35户，蒲明刚、嘉合公司法定代表人及其全体股东在合同上签字并捺印。合同签订后，蒲明刚将餐具消费配送设备将由嘉合公司使用。嘉合公司支付承包费用至2019年9月，截止2020年8月31日嘉合公司一直未支付承包费用，蒲明刚遂诉至法院。 一审认为：蒲明刚、嘉合公司签订的承包合同是双方的真实意思表示，合同内容不违反法律法规，合法有效，应当受到法律保护。合同虽附有客户清单，但合同主文中未明确约定蒲明刚有合同义务为嘉合公司提供持续稳定的该清单上所载明的客户资源,蒲明刚没有义务为嘉合公司提供持续稳定的该客户清单上上载明的客户名单，嘉合公司以蒲明刚提供的清单上的客户已经流失为由拒绝支付承包费的行为，不予采信，已构成违约，嘉合公司应当按照合同约定，支付欠付的承包费用并承担逾期支付承包费的违约责任。嘉合公司从2019年9月至2020年8月31日欠付的承包费11个月，每月8000元，共计88000元，予以支持。蒲明刚要求嘉合公司按年度承包费96000元的30%承担违约金28800元，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”嘉合公司未支付的承包费用为88000元，则应当以嘉合公司未付承包费用88000元的30%为标准计算违约金为26400元，因此对于蒲明刚要求嘉合公司支付违约金28800元的请求，酌情认定嘉合公司应支付违约金26400元。 为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第六十一条、根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条，一审判决如下：一、南充市嘉合环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内向蒲明刚支付2019年9月1日至2020年8月31日的承包费88000元；二、南充市嘉合环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内向蒲明刚支付违约金26400元；三、驳回蒲明刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2810元、保全费1120元，由南充市嘉合环保科技有限公司承担。 二审对一审查明“嘉合公司支付承包费用至2019年9月，截止2020年8月31日嘉合公司一直未支付承包费用”不予确认外，对一审查明的其余事实予以确认。 二审另查明，蒲明刚与嘉合公司经对账后确认，嘉合公司下欠蒲明刚2019年9月1日至2020年8月31日期间的承包费75000元（嘉合公司在该期间最后一笔付款为2020年5月6日转账支付5000元）。 本院认为，案涉承包合同并未约定被上诉人蒲明刚应当为上诉人提供持续稳定的该清单上载明的客户资源，该合同第五条约定双方共同维护相关市场秩序，也不能明确解读为被上诉人蒲明刚应当持续提供客源。客户流失系多种原因所致，但并非蒲明刚违约行为所致，故上诉人嘉合公司未按约向被上诉人蒲明刚支付承包费的行为，构成违约。经双方对账，上诉人欠付被上诉人2019年9月1日至2020年8月31日期间的承包费为75000元而非一审认定的88000元，本院予以纠正。同时，我国合同法规定的违约金性质主要为损失填补功能，考虑被上诉人蒲明刚的损失为承包费资金利息损失，而一审按下欠承包费总额的30%确定违约金过高，本院根据上诉人下欠承包费的分段时间、利率标准等因素，酌定上诉人向被上诉人支付违约金10000元。 综上，本院对上诉人的上诉请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 维持四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初2320号民事判决第三项，即驳回蒲明刚的其他诉讼请求； 变更四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初2320号民事判决第一项为：南充市嘉合环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内向蒲明刚支付2019年9月1日至2020年8月31日的承包费75000元； 变更四川省南充市高坪区人民法院（2020）川1303民初2320号民事判决第二项为：南充市嘉合环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内向蒲明刚支付违约金10000元。 如债务人未在本院指定期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2810元，由蒲明刚负担810元，南充市嘉合环保科技有限公司负担2000元。一审财产保全费1120元，由南充市嘉合环保科技有限公司负担。二审案件受理费2588元，由蒲明刚负担588元，南充市嘉合环保科技有限公司负担2000元。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 严钲棚 二〇二〇年十二月二十一日 书记员 杨雅文