广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1225民初988号原告：卢文姑（曾用名：卢相格），男，1949年10月3日出生，汉族，住址：广东省封开县******委会食品站宿舍，公民身份号码：441************215。委托诉讼代理人：练明洪，广东长正律师事务所律师。被告：卢艺，男，1974年11月4日出生，汉族，住址：广东省封开县*************，公民身份号码：441************236。委托诉讼代理人：林业雄，广东枫丹律师事务所律师。原告卢文姑与被告卢艺物权保护纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告卢文姑及其委托诉讼代理人练明洪，被告卢艺及其委托诉讼代理人林业雄到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告卢文姑向本院提出诉讼请求：1、判令被告卢艺协助原告将登记在卢少焕名下的坐落于封开县******两间房屋中南边一间房屋所占的土地［土地使用证号为：封府国土证字（1986）第1898号，原告所值面积为114.84㎡］完整的变更登记到原告卢文姑名下。2、判令被告卢艺限期无条件拆除侵占原告卢文姑请求1南边一间房屋及土地所搭建的地上建筑物（长约26.4米、宽约4.35米）。3、本案受理费由被告卢艺承担。事实与理由：坐落于封开县******两间房屋中南边一间房屋［土地使用证号为：封府国土证字（1986）第1898号，原告所值面积为114.84㎡］经封开县人民法院作出（2019）粤1225民初512号《民事判决书》确认，前述房屋南边一间房屋侯大姑生前已赠与给原告，因被告侵权行为损毁了该房屋，法院限被告在判决生效后一个月内恢复南边一间房屋的原状并归还给原告。因被告拒不履行生效判决，原告向法院提出申请强制执行要求被告恢复原状，但被告也拒不履行将南边一间属于原告的房屋恢复原状，并认为难以恢复泥砖木瓦结构的房屋，又因被告的侵权行为已在地上搭建了一层房屋，故应先将被告侵害原告对南边一间房屋及土地所修建的建筑物拆除，才能进行下一步的恢复或者将房屋土地归还给原告。因此，被告应先拆除侵占的部分建筑物。涉案房屋法院已判决属于原告所有，根据我国法律规定的“地随房走”原则，因涉案的土地仍然登记在被告卢艺父亲卢少焕名下，且根据封开县人民法院作出（2019）粤1225民初512号庭审过程中，被告出示了涉案土地的土地使用证原件，证实了土地使用证原件还在被告手上，即双方还没有进行不动产登记分割，故被告有义务依法院的判决将南边一间与房屋相关的证件变更登记到原告名下。为维护原告对涉案房屋拥有的合法权益，现依《民事诉讼法》有关规定，向法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。被告卢艺辩称，我方认为原告的诉求是没有事实依据的，虽然（2019）粤12民终2573号《民事判决书》判决维持（2019）粤1225民初512号《民事判决书》，我方认为这个终审判决是有问题的，理由：赠与合同不是实践性合同，是侯大姑生前没有把产权转移给原告，而且这个赠与合同牵涉到农村集体土地，涉案房屋的赠与必须经过村集体的同意，原告的身份是城镇户口，并且原告跟侯大姑之间的关系并非是母子关系，原来在（2019）粤1225民初512号《民事判决书》所认定的关系是养母子关系，没有任何的法律依据，所以说被告的父亲跟侯大姑是构成了养子养母关系，包括这个事实在（1995）封民初字18号《民事判决书》已证实。原告跟侯大姑之间不构成养子养母关系，（2019）粤1225民初512号《民事判决书》认定原告跟侯大姑之间构成养子养母关系是颠倒黑白，虽然（2019）粤12民终2573号《民事判决书》判决维持了（2019）粤1225民初512号《民事判决书》，但基于农村集体土地的性质，我方认为该赠与合同是无效的。哪怕这个赠与合同生效，也只是对房屋部分生效，而现在原告要求分割土地是没有法律依据的，要分割的也是就房屋的产权部分，而不是对这个土地进行分割。按照被告方的1988年2月29日所领取的粤房字第14920**，登记字号为06929房屋所有权证所确定的基底面积为172.70㎡，而南面那间房屋在房屋所有权证中并没有登记，具体面积多少在产权证中没有反映。而且按照被告所说，这个产权证有部分的房屋在90年代已经倒塌了，被告有当时危房改造的时候政府要求提供的照片，而且这个拆建行为也是经过政府同意的，被告属于精准扶贫对象。假如要分割的话就是按照79平方米，原告方指的房屋面积是长度14.25米+4.04米乘以宽8.65米得出79平方米。而现在原告要求按照114.84平方米转移给他是没有事实根据的。原告的诉求更加没有事实根据，原告的诉求是根据国土证字(1986)第1898号，所以原告的诉求没有法律根据。就算是按照中院的民事判决书也是就房屋部分承认，并非是所有土地属于分割范围，因为原告的身份决定了不能继承或者受赠得到农村的宅基地，如果房屋倒塌，那么这个土地就要归回村集体。所以被告认为就算按照中院的判决只能就79平方米进行分割。而且只能就原来的房屋分割，现在房屋无法修复，被告按照长安镇人民政府精准扶贫的政策去改建的，我方认为现在无法恢复原状，我方就（2019）粤1225民初512号案件将申请检察机关抗诉。本院经审理查明事实如下：2019年原告卢文姑向本院提出诉讼请求：1、确认侯大姑将坐落在封开县******卢其钦夫妇建造的两房屋南面一间房屋赠与给原告的行为合法有效，该房屋归原告所有。2、判令被告停止侵权行为，排除妨碍，拆除违法侵占原告土地建造的建筑物，将赠与物坐落在封开县******卢其钦夫妇建造的两房屋南面一间房屋恢复原状。3、本案诉讼费用由被告承担。本院经审理后依法作出（2019）粤1225民初512号民事判决，判决：一、确认侯大姑与原告有关封开县******卢其钦夫妇建造的两间房屋中南边一间房屋的赠与合同成立并生效；二、被告卢艺在本判决书发生法律效力之日起一个月内恢复封开县******卢其钦夫妇建造的两间房屋中南边一间房屋的原状并归还给原告卢文姑。被告卢艺不服判决提起上诉，肇庆市中级人民法院经审理后作出（2019）粤12民终2573号民事判决，维持了本院（2019）粤1225民初512号民事判决。后原告卢文姑向本院申请执行。在执行过程中，本院依法向被执行人卢艺发出执行通知书，责令其限期履行恢复封开县******卢其钦夫妇建造的两间房屋中南边房屋的原状并归还给卢文姑的义务，但逾期卢艺仍未履行。经现场查看，发现案涉的原砖瓦房屋已灭失，现原址建有钢筋水泥房屋一层，原状已无法恢复。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条“执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物确已毁损或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。”的规定，现双方当事人对折价赔偿问题未能协商一致，本院已向申请人卢文姑释明就本案案涉房屋的权利可另行起诉。遂作出（2020）粤1225执157号执行裁定，裁定本院（2020）粤1225执157号案终结执行。现原告卢文姑起诉至本院，请求：1、判令被告卢艺协助原告将登记在卢少焕名下的坐落于封开县******两间房屋中南边一间房屋所占的土地［土地使用证号为：封府国土证字（1986）第1898号，原告所值面积为114.84㎡］完整的变更登记到原告卢文姑名下；2、判令被告卢艺限期无条件拆除侵占原告卢文姑请求1南边一间房屋及土地所搭建的地上建筑物（长约26.4米、宽约4.35米）。另，根据封府国土证字（1986）第1898号《土地使用证》显示，用地单位（人）为卢少焕，土地所有制性质为集体，人数为8，经原、被告双方确认该8人分别为：侯大姑、卢少焕、袁庚英、卢彩群、卢彩云、卢彩霞、卢亚娇、卢艺。以上事实，有原、被告提供的证据、（2019）粤1225民初512号民事判决、（2020）粤1225执157号执行裁定、庭审笔录作证，足以认定。本院认为，本案为物权保护纠纷。对于原告卢文姑提出的请求判令被告卢艺协助原告将登记在卢少焕名下的坐落于封开县******两间房屋中南边一间房屋所占的土地［土地使用证号为：封府国土证字（1986）第1898号，原告所值面积为114.84㎡］完整的变更登记到原告卢文姑名下的诉求。本院认为，根据（2019）粤1225民初512号民事判决查明的事实，侯大姑只是将封开县******卢其钦夫妇建造的两间房屋中南边一间房屋赠与给原告卢文姑，并没有将该房屋所占用土地的使用权赠与给原告，且根据封府国土证字（1986）第1898号《土地使用证》显示，该地用地单位（人）为卢少焕，人数为8，土地所有制性质为集体。因此，原告要求被告将案涉房屋所占用土地的变更登记到其名下，必须经该土地的全体8个使用人同意，且该土地性质为集体土地，集体土地的使用权仅可以转让给本集体成员，而原告不属被告所在集体的成员，故不能将案涉房屋所占用土地的变更登记到原告名下。根据《中华人民共和国物权法》第九十七条“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”的规定及参照《国务院办公厅关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知》（国办发〔2007〕71号）“农村住宅用地只能分配给本村村民，城镇居民不得到农村购买宅基地、农民住宅或“小产权房”。单位和个人不得非法租用、占用农民集体所有土地搞房地产开发。农村村民一户只能拥有一处宅基地，其面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”的规定，本院对原告要求被告将案涉房屋所占用的土地变更登记到其名下的诉讼请求不予支持。对于原告请求判令被告卢艺限期无条件拆除侵占原告卢文姑南边一间房屋及土地所搭建的地上建筑物（长约26.4米、宽约4.35米）的诉求，原告曾在（2019）粤1225民初512号案中提出“判令被告停止侵权行为，排除妨碍，拆除违法侵占原告土地建造的建筑物，将赠与物坐落在封开县******卢其钦夫妇建造的两房屋南面一间房屋恢复原状。”的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：(一)后诉与前诉的当事人相同;(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;(三)后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。”的规定，原告在（2019）粤1225民初512号民事判决生效后再次起诉，构成重复起诉。故本院对原告卢文姑请求判令被告卢艺限期无条件拆除侵占原告卢文姑南边一间房屋及土地所搭建的地上建筑物（长约26.4米、宽约4.35米）的诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条的规定，判决如下：驳回原告卢文姑的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告卢文姑负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按本案判决确定的一审案件受理费同等金额向广东省肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  侯国强二〇二〇年十二月七日书记员  钟贻杭