浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5400号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市鹿城区车站大道金鳞花苑2幢1101室-1。统一社会信用代码：91330300790972022R。负责人：郑南青，该支公司总经理。委托诉讼代理人：黄仰余，浙江人民联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄平平，浙江人民联合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭小琴，女，1984年6月29日出生，汉族，住浙江省龙港市。被上诉人（原审被告）：张仁校，男，1979年10月16日出生，汉族，住浙江省龙港市。被上诉人（原审被告）：周光喜，男，1970年11月11日出生，汉族，住浙江省平阳县。上诉人都邦财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称都邦财险公司）因与被上诉人彭小琴、张仁校、周光喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省平阳县人民法院（2020）浙0326民初1360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。都邦财险公司上诉请求：撤销原判，并依法对商业险进行改判；本案二审诉讼费用由彭小琴、张仁校、周光喜承担。事实和理由：车辆使用性质改变，造成危险程度显著增加而发生保险事故，保险人不承担赔偿保险金责任。都邦财险公司承保的浙Ｃ8××××肇事车辆登记在周光喜名下，以非营运性质投保，而实际上是从事营运活动，根据《保险法》规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将己收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。原审法院未核实车辆实际使用性质，判决都邦财险公司对彭小琴的损失承担商业险的赔付责任，判决有误。彭小琴、张仁校、周光喜均未作答辩。彭小琴向一审法院起诉请求：1.判令张仁校、周光喜赔偿彭小琴的医疗费等各项经济损失共计223920.08元；2.判令都邦财险公司在交强险及商业第三者责任险的保险范围内对彭小琴的损失承担先行赔付责任，精神损害抚慰金在交强险内先行赔付；3.本案诉讼费用等由张仁校、周光喜和都邦财险公司承担。在一审诉讼过程中，彭小琴变更第一项诉讼请求金额为219459元。一审法院认定事实：2019年7月28日18时30分许，张仁校驾驶浙Ｃ8××××轻型厢式货车，途经龙港市××街××号后面，未注意让行，与彭小琴驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车和手机损坏及彭小琴受伤的道路交通事故。经苍南县公安局交警大队认定，张仁校负事故全部责任，彭小琴无责任。彭小琴受伤后，在苍南县龙城中医院治疗，共住院43天，花费医疗费18436.28元。2020年3月16日，彭小琴伤情经浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所鉴定，伤残等级评定为十级，评定误工、护理、营养期限分别为150日、60日、60日。为此，彭小琴支付鉴定费1900元。2020年4月28日，都邦财险公司申请一审法院对彭小琴的伤残等级予以重新鉴定。2020年6月19日，温州东海司法鉴定所作出的鉴定意见与浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所一致。为此，都邦财险公司支付鉴定费1560元。另查明，浙Ｃ8××××车辆登记在周光喜名下，该车在都邦财险公司投保了交强险和商业第三者责任险（责任限额30万元）及不计免赔特约险；本案交通事故发生在上述保险期间。一审法院认为，对本起交通事故，交警部门作出的交通事故认定书认定事实清楚、责任明确，予以采纳。彭小琴因本案交通事故造成经济损失，赔偿义务人应予赔偿。张仁校作为本案事故直接侵害者，应承担赔偿责任。根据肇事双方的过错程度确定由张仁校承担100%事故责任。周光喜作为肇事车辆的所有人，对本案交通事故发生无过错，无需承担责任。都邦财险公司辩称肇事车辆从事营业性运输而导致事故，属于商业第三者责任险免责情况，但未提供相应证据予以证明，事实和法律依据不足，不予采纳。本次交通事故造成彭小琴合理的经济损失认定如下：1.医疗费18416.28元。根据彭小琴提供的医疗费发票原件进行审核认定，出车费20元应纳入交通费中。都邦财险公司主张扣除非医保费用，依据不足，不予采纳；2.住院伙食补助费4300元（43日×100元/日）；3.营养费1800元（60日×30元/日）；4.误工费19972元（150日×48599元/年÷365日/年）。彭小琴为适龄劳动者，因本案事故受伤治疗，势必造成误工损失，鉴于彭小琴未提供近三年平均工资和从事行业的确凿证明，其误工标准可按2019年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资48599元/年标准计算；5.护理费10755元（43日×72078元/年÷365日/年+17日×48599元/年÷365日/年）。护理标准应区分住院期间和非住院期间，住院期间按2019年度全省全社会单位在岗职工年平均工资72078元/年计算，非住院期间按2019年度浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资48599元/年计算；6.交通费600元。交通费根据彭小琴住院天数、门诊次数、结合救护车费票据酌定；7.残疾赔偿金139830.50元{残疾赔偿金49899元/年×20年×10%+被扶养人生活费[32026元/年×（6+9+10）年×10%÷2]}。残疾赔偿金按2019年度浙江省全体居民人均可支配收入49899元/年计算；被扶养人生活费按2019年度浙江省全体居民人均生活消费支出32026元/年计算，被扶养人生活费纳入伤残赔偿金一并计算。都邦财险公司主张被扶养人生活费计算年限应以定残日为节点计算，予以采纳；8.精神损害抚慰金4000元。精神损害抚慰金根据彭小琴的伤情及在事故中的过错程度酌情确定；9.财产损失1830元。财产损失按照损失发生时的市场价格计算或其他方式计算，彭小琴已提供维修清单、收款收据予以证明，予以采纳；10.鉴定费3460元（都邦财险公司已支付1560元）。按上述所认定的彭小琴的损失项目和金额，第1-9项共计201503.78元为保险理赔范围，都邦财险公司应在交强险责任限额内赔付彭小琴121830元，在商业第三者责任险限额范围内赔付保险金79673.78元。第10项鉴定费应由张仁校承担1900元（3460元-1560元）。综上，都邦财险公司应赔付彭小琴保险金201503.78元，张仁校应赔付彭小琴经济损失1900元。张仁校、周光喜经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法按缺席处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限都邦财险公司于判决生效之日起十日内向彭小琴支付保险金201503.78元；二、限张仁校于判决生效之日起十日内支付彭小琴经济损失1900元；三、驳回彭小琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4592元，减半收取2296元，由彭小琴负担121元、张仁校负担2175元。在二审审理期间，双方当事人均未提供新证据。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者提供的证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于肇事车辆是否从事营业性运输，都邦财险公司抗辩其一审时有电话联系张仁校，张仁校在电话中表示是有营运性质的，鉴于张仁校在本案审理中均未到庭接受各方质询，且都邦财险公司亦未提供其他证据予以印证，故应由对肇事车辆从事营业性运输负有举证责任的都邦财险公司承担举证不能的不利后果。都邦财险公司主张车辆使用性质改变，造成危险程度显著增加而发生保险事故，保险人不承担赔偿保险金责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，都邦财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1792元，由都邦财产保险股份有限公司温州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  白海玲审判员  郑明岳审判员  郑文平二〇二〇年十二月二十一日书记员  戴 扬附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。