北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初16036号原告：刘德学，男，1968年11月12日出生，土家族，住湖北省恩施市。委托诉讼代理人：姜博，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜盛伟，北京市京师律师事务所实习律师。被告：三旬一墅（北京）建筑科技有限公司，住所地北京市大兴区。法定代表人：朱**蓉，董事长。委托诉讼代理人：朱**武，男，该公司员工。被告：朱**武，男，1966年3月21日出生，汉族，住武汉市洪山区。原告刘德学与被告三旬一墅（北京）建筑科技有限公司（简称三旬一墅公司）、朱**武合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘德学及其委托代理人姜博、杜盛伟，朱**武及三旬一墅公司的委托代理人朱**武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘德学提出诉讼请求：1.判令二被告共同返还原告《三旬一墅建筑材料代理合同》合同本金38万元，并支付违约金19万元，共计57万元；2.诉讼费由二被告承担。事实及理由：2019年3月21日，刘德学与三旬一墅公司签订《三旬一墅建筑材料代理合同》，有刘德学代理销售三旬一墅公司建筑材料系列产品，约定由刘德学支付代理费38万元，减免1万元，实际支付37万元。刘德学于2019年3月21日支付1万元，2019年3月27日、4月21日、4月22日，分八笔向朱**武个人账户转账36万元。共计支付37万元，已完全履行合同付款义务。合同生效后，三旬一墅公司迟迟不履行合同中甲方义务，刘德学多次催促告知其履行义务，均遭到拒绝，三旬一墅公司至今未履行任何合同义务。朱**武与三旬一墅公司出现财产混同，朱**武不经公司法人账户而私自收取合同款项，已构成财产混同，朱**武应与三旬一墅公司承担连带赔偿责任。故诉至法院。三旬一墅公司辩称：合同是朱**武签署的，确实收到了37万元。三旬一墅公司没有施工资质，三旬一墅河北建筑科技有限公司（以下简称三旬河北公司）有施工资质，双方是合作关系，朱**武分两次把钱转给了三旬河北公司，本案合同约定三旬一墅公司提供200平米的建筑材料已经提供了，三旬河北公司已经把房子建好，在顺义。朱**武辩称，朱**武系代签合同，代收钱，钱已经转给三旬河北公司，本案与朱**武个人无关。经审理查明：2019年3月21日，甲方三旬一墅公司与乙方刘德学签署《代理合同书》，约定乙方向甲方提出申请代理销售“三旬一墅”建筑材料系列产品事宜，乙方同意并接受湖北省恩施市为其代理区域，乙方只能在此授权区域内销售甲方提供的产品；合作条件：首批备货定金：1.乙方向甲方支付首批备货定金叁拾捌万元，作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，其目的是约定乙方规范经营并努力与公司共同发展所辖区域内终端用户的工程建设；2.乙方交纳首批备货定金全款后，甲方向乙方免费铺货200平方米的轻钢别墅材料（或EPS被动房材料），乙方后期享受甲方代理商价格结算，最低结算价格为900元/㎡，并享受其他服务及各项奖励权益；上述备货定金在本合同签订时一次性支付，甲方在收到合同全款后，合同生效并提供本合同约定的相应服务；甲方的权利义务：1.甲方负责国内市场开发、推广及品牌形象宣传，提供乙方美体及广告宣传资料，甲方应按本合同约定的区域经销级别提供宣传物料给乙方；3.为提升品牌形象，甲方将进行定期或不定期的广告宣传；4.甲方负责对乙方进行技术支持；5.产品质量由甲方负责（乙方未按规范操作及人为因素除外）；7.甲方收取乙方备货定金后需按3倍于乙方所付备货定金额度予以备货库存；8.甲方全国性推广新技术、新产品及开展其他促销活动，或者开展其他服务类项目时，乙方均享有优先经营权；9.甲方为乙方培训1-2名技术安装人员，食宿由乙方负责；10.甲方应以便捷的渠道为乙方提供最新的市场信息服务；销售业绩奖励及运营支持细则：1.首批备货定金的奖返方式：乙方在合同履行期内，在甲方处累计进货达10万元整，甲方返还乙方1万元，直至乙方的首批备货定金返完即止，若乙方停止不进货物或在合同履行期满后，乙方未能与甲方达成续签合同的，该项奖励终止；2.市场运营支持：甲方为乙方提供宣传补贴8万元，物流补贴8万元，施工补贴8万元，该三项补贴按10%分批予补贴，直至全部补贴完毕为止。若乙方停止不进货或在合同履行期满后，乙方未能与甲方达成续签合同的，该项奖励终止；本合同有效期为一年即从2019年3月21日至2020年3月20日止；合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约金按所涉合同金额的50%计算，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方须向守约方另行赔偿损失。尾部朱**武手写写明：甲方同意减去乙方首批货款壹万元整。甲方处盖有三旬一墅公司合同专用章及朱**武签字，乙方处有刘德学签字。刘德学称，其通过刷卡方式现场向三旬一墅公司支付1万元，朱**武认可收到该笔付款。刘德学提交银行流水，显示其分别于2019年4月21日向朱**武转账10万元，2019年4月21日向朱**武转账3万元。朱**武认可收到上述13万元。刘德学提交短信记录，称其向李文借款23万元用于支付合同款项，李文直接向朱**武转账，分别是2019年3月27日转账两笔共10万元，2019年4月21日转账两笔共10万元，2019年4月22日转账3万元。朱**武认可收到上述23万元。朱**武提交客户交易明细，显示其于2019年3月29日向三旬河北公司转账11万元，于2019年4月22日向三旬河北公司转账26万元，朱**武称其系代收款项，收到款项后均转给了三旬河北公司。关于合同中提到的“甲方向乙方免费铺货200平方米的轻钢别墅材料”，三旬一墅公司称，三旬河北公司已经交付200平方米的建筑材料，并已经建成房子，地点是在顺义。关于合同约定的其他义务，三旬一墅公司称，在顺义建房的过程就是在提供培训服务，其余的广告宣传工作都已经完成。刘德学称，顺义的业务是其给三旬一墅公司介绍的业务，不是给刘德学建的，不是履行合同的内容。刘德学申请李文出庭，李文出庭陈述称，顺义的轻钢别墅是刘德学介绍人所建，其借给刘德学23万元，后来抵作房款。刘德学认可借李文23万元一事，但是不认可李文陈述的23万元用于抵作房款一事。本院认为，本案的主要争议焦点在于三旬一墅公司在履行合同的过程中是否存在违约行为。刘德学主张，三旬一墅公司未按合同约定履行免费铺货200平米建筑材料、提供培训、进行广告宣传等合同义务，对此，三旬一墅公司认为其已经按照约定提供建筑材料并在建房过程中提供培训等服务。本院认为，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任，故应由三旬一墅公司就其履行了合同义务承担举证责任。首先，顺义房屋系三旬河北公司为李文所建，三旬一墅公司未提交证据证明三旬河北公司在代替其履行合同义务。三旬一墅公司作为企业法人，在履行合同过程中应与刘德学就合同的履行内容达成一致并留存相关凭证，其提交的证据不足以证明刘德学认可顺义材料系三旬一墅公司免费向其提供。其次，三旬一墅公司未提交证据表明收到备货定金后，其履行了市场开发、形象宣传、广告宣传、技术支持等义务。故本院认为，三旬一墅公司未按合同约定履行义务，构成违约，应当按照合同约定支付违约金。关于刘德学要求返还38万元合同款项的诉讼请求，本院认为，合同约定了备货定金，刘德学也已支付，但三旬一墅公司未履行合同相关义务，合同关于备货定金的返还仅约定在进货达到一定程度的情况下才能有条件分批返还，因为三旬一墅公司未履行合同相关义务，导致刘德学也无法按照合同约定及时进货，此种情况下若三旬一墅公司仍不退还备货定金有违公平原则，故其应当退还收取的合同款项，根据查明的事实，刘德学仅向三旬一墅公司付款37万元，对其要求返还38万元的诉讼请求，本院仅支持其中37万元的部分，超出部分，不予支持。朱**武系三旬一墅公司的人员，其签署合同及收取款项的行为系履行职务行为，对刘德学要求朱**武承担责任的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、三旬一墅（北京）建筑科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还刘德学37万元并支付违约金18.5万元；二、驳回刘德学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，由刘德学负担125元（已交纳），由三旬一墅（北京）建筑科技有限公司负担4625元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  卢赞赞二〇二〇年十二月十日书记员  李梦佳-2--1--2--1-