文书内容广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初4672号原告（反诉被告）：广州建友混凝土有限公司，住所地：广州市从化区鳌头镇棋杆小坑村京珠高速鳌头出入口地段号之一，统一社会信用代码：91440184562268770P。法定代表人：毕竞聪，职务：总经理。委托诉讼代理人：陈伟杰、罗秋华，广东商达（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市第三市政工程有限公司，住所地：广州市越秀区环市东路****，统一社会信用代码：91440101726804542K。法定代表人：孙会峰。委托诉讼代理人：陈龙彪，男，1991年12月30日出生，汉族，住广州市天河区，系该公司员工。第三人：广东顺安投资发展有限公司，住所地，住所地：英德市英城和平北路东北江**路西（德海路**，统一社会信用代码：91441881675168901H。法定代表人：罗静。委托诉讼代理人：吴世莹，男，1995年1月4日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区，系该公司业务经理。第三人：英德海联贸易有限公司，住所地，住所地：英德市望埠镇站前路输公司旁边），统一社会信用代码：91441881592198937L。法定代表人：梁传龙。原告（反诉被告）广州建友混凝土有限公司（以下简称建友公司）与被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司（以下简称市三政公司）、第三人广东顺安投资发展有限公司（以下简称顺安公司）、第三人英德海联贸易有限公司（以下简称英德海联公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，由审判员独任适用普通程序公开开庭进行了审理。原告建友公司的委托诉讼代理人陈伟杰、罗秋华，被告市三政公司的委托诉讼代理人陈龙彪，第三人顺安公司的委托诉讼代理人吴世莹，第三人英德海联公司的法定代表人梁传龙均到庭参加诉讼，本院现已审理终结。建友公司向本院提出诉讼请求：1、市三政公司向建友公司支付混凝土货款人民币8599994.46元以及违约金816999.47元(违约金以拖欠货款总额8599994.46元为基数，以2018年银行同期贷款利率的2倍标准计算，即8599994.46元×4.75%×2=816999.47元），以上款项合计9416993.93元。2、市三政公司承担本案的全部诉讼费用、财产保全费、保全担保费、律师费。原告于2020年12月6日庭询中，变更其诉讼请求第1项为：1、市三政公司向建友公司支付混凝土货款人民币8599994.46元以及违约金（违约金以8599994.46元为基数自起诉之日即2020年9月10日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际付清款项之日止）。事实和理由：建友公司、市三政公司于2018年签订《商品混凝土供应合同》，约定由建友公司向市三政公司供应其承建的从化大道工程（一期）工程项目所需混凝土，合同就供应范围、价款与计量、付款结算方式及违约责任等作了约定。合同第十条约定：建友公司每月3日向市三政公司发出上月结算单，市三政公司须在7日内对予以确认，60天内支付货款，逾期支付货款的，应按拖欠货款总额以银行周期贷款利率2倍支付违约金。合同签订后，建友公司依约向市三政公司供应混凝土，截至2020年7月31日，累计向市三政公司提供混凝土价值41294712.54元，但市三政公司至今未按合同约定完全履行付款义务，尚拖欠建友公司混凝土货款8599994.46元。为维护自身权益，建友公司诉讼来院。庭前，市三政公司向本院提出反诉，并在庭审中明确其反诉诉讼请求为：1、建友公司向市政三公司立即交付双方在混凝土合同中所约定的全部商品混凝土质量资料（详见2019年1月15日双方签订的《商品混凝土委托加工合同》合同附件1《混凝土质量资料清单》）；2、建友公司向市政三公司支付违约金1420384元（按市政三公司和英德海联公司双方签订的《材料供货合同》合同价款7101920元*20%)；3、英德海联公司对第2项反诉请求承担连带责任；4、本案反诉费用由建友公司和英德海联公司共同负担。反诉事实理由和对本诉的答辩意见均为：请求法院驳回建友公司的全部诉讼请求，并支持市三政公司反诉诉讼请求。理由如下：一、建友公司与市三政公司的混凝土委托加工合同款项已全部结算完毕，市三政公司并无拖欠建友公司任何款项，市三政公司并未违约。1、建友公司提供的所谓《广州建友混凝土公司销售、收入对账单》，没有建友公司和市三政公司的盖章签字确认，不能作为合同结算依据。2、市三政公司提供的由建友公司单方盖章出具的《2020年7月份商品混凝土申请表》才应该是请款结算的重要依据，其中第（七）项“至本期末累计未确认结算金额”为487490元。该申请表是建友公司在已核对原始资料的基础上单方出具给市三政公司用于请款，且根据建友公司向法庭出示的收据凭证、发票、送货单等资料来看，建友公司已收齐所有累计未结算金额487490元（建有公司已出具与此金额相关的发票及收款凭证）。因此，建友公司与市三政公司的混凝土委托加工款已全部结算完毕，市三证公司并无拖欠建友公司任何款项。就算是建友公司后来发现计算错误从而提起本次诉讼，其不利后果亦应由建友公司自行承担，市三政公司不存在任何违约责任。二、就算是有混凝土加工款项尚未结清，其中也不能包含加工水泥款项，因为加工水泥款是由市三政公司与其他案外人单独结算，与建友公司无关。市三政公司提交的《涉案合同二》、《涉案合同三》、《涉案合同四》都明确约定了建友公司只负责混凝土委托加工，而原材料水泥由市三政公司自行采购且与顺安公司、英德海联公司分别进行单独结算，与建友公司毫无关联。就算，建友公司主张的诉请金额无误，其中，也包含了甲供水泥款。经市三政公司测算，建友公司主张的货款中包含加工水泥款3381885.49元，建友公司的混凝土委托加工款仅为5218108.97元。另，根据市三政公司与英德海联公司签订的《涉案合同四》，其付款周期已约定可选择随业主进度款同期支付，即业主如果拖欠市三政公司工程款，市三政公司有权顺延支付水泥款且不计息。故，市三政公司并未违约。三、建友公司多收取的混凝土材料款，属不当得利，理应返还或予以扣除。1、根据建友公司提交的证据1的第1条第1.3款，合同明确约定了如超出合同总额，则需另行签订补充协议，否则超出部分不予结算。是故，如果建友公司不承认市三政公司所提交的涉案合同，则建友公司只能主张在证据1所约定的合同计数21846165元范围内进行结算。结合建友公司所提交的证据2的《销售、收入对账单》来看，市三政公司早已超支付混凝土款项，建友公司应返还不当得利。2、建友公司提供的证据1中第5条第5.1.4款中已对合同单价有明确约定，且明确约定了建友公司在合同期内不得以任何理由调整单价，另市三政公司提供的《涉案合同三》中也对合同单价有明确的约定。建友公司理应按照合同单价进行结算，而不是随意调价后以所谓的新价格进行结算。故，建友公司理应将超出合同约定的价差作为不当得利予以返还或扣除。3、市三政公司提交的证据3《涉案合同二》、《涉案合同四》中双方明确约定了合同总金额上限不超过23250000元，与建友公司提出的证据1中合同总额上限不超过21846165元。故，材料款含税价累计上限不超过45096165元，超出合同范围的，按合同约定不予结算，建友公司应当返还不当得利。四、建友公司提交的结算资料上签名人员无市三政公司授权，对市三政公司不发生法律效力。建友公司提供的多张《销售结算单》复印件、《送货单》复印件、《价格调整确认函》复印件，并不是与市三政公司在涉案合同中约定的结算文件。另，建友公司出示的上述材料也没有与市三政公司盖章确认。市三政公司仅在涉案合同中明确授权代理人为王文强、黄培炎。市三政公司从来没有向其他第三人出具过任何授权委托。市三政公司对建友公司所提供的所谓《销售结算单》、《送货单》、《价格调整确认函》上签名人员与建友公司之间的行为完全不知情，签名人员的行为不构成代理行为。市三政公司对于上述人员的签名不予确认和追认，不能作为结算依据。五、建友公司存在私自调价、未交付全部结算单据、私自转让债权债务、未交付混凝土技术资料等违约行为，建友公司主张所谓的全部收取结算款依据不足，应相应扣减，并承担违约责任。1、建友公司任意调整价格，对多收取的款项应予以扣减。2、英德海联公司将债权转让给建友公司，应按照《涉案合同四》第三条支付合同价款20%即1420384元违约金，并赔偿市三政公司的损失。3、2018年3月16日建友公司、顺安公司、市政三公司三方签订《涉案合同二》，就水泥、混凝土质保金等进行了约定。建友公司自始至终未向市三政公司交付全部混凝土技术资料，应扣除质保金2494735.35元（49894707×5%）4、市政三公司提交的《涉案合同二》、《涉案合同三》都明确约定了要先交付发票等结算材料，经市政三公司核对无误，并办理结算手续，才达到支付结算货款的条件。建友公司主张的债权支付条件未成立，市政三公司并未违约。六、建友公司主张的违约金没有任何法律依据，亦违反涉案合同的约定。即便市三政公司需支付违约金，也应按合同约定的按银行同期贷款利率计付。建友公司对反诉答辩称：对市三政公司的反诉请求均不予认可，具体理由如下：第一，市三政公司提供的2019年1月15日签订的《商品混凝土委托加工合同》，2018年1月建友公司、市三政公司与顺安公司签订的《商品混凝土委托加工合同》以及2019年1月5日市三政公司与海联公司签订的《材料供货合同》，该三份合同签订的目的是市三政公司为了获得更高的抵税金额，要求建友公司以及第三人配合其签订，事实上顺安、英德海联从未向市三政公司供应水泥，市三政公司也没有委托过建友公司进行加工，而是建友公司直接向第三人采购原材料，并与市三政公司签订商品混凝土供应合同，独自生产混凝土并出售给市三政公司，所以涉案的该三份合同约定的违约条款、技术资料交付条款、质保金条款、结算条款等对建友公司及第三人无效，没有约束力。即便如此，建友公司已经将所有的发票以及技术资料开具了，但市三政公司拒不签收，故意拖欠建友公司混凝土货款。第二，建友公司已经按照双方真实意思签订的商品混凝土供应合同的约定向市三政公司供应混凝土以及办理相关手续，建友公司不存在任何违约责任，所以市三政公司违约主张是无中生有的。市三政公司并没有按照合同约定向建友公司支付货款，已构成严重违约。建友公司与市三政公司签订的商品混凝土供应合同是没有对混凝土质量资料的提供进行约定，市三政公司以此为由拒不付款是不能成立的。第三，关于结算问题，市三政公司仅以进度申请表为依据证明双方已经结清货款，这不符合商品混凝土供应合同的结算约定，进度申请表并不是结算的依据，按照商品混凝土供应合同的约定，要求每个月进行对账结算，市三政公司既然否认建友公司主张的由王利中作为市三政公司代表结算的对账，其应提供符合合同约定的结算依据。第四，市三政公司提供的委托加工合同中并没有约定混凝土技术资料提交时间为货款结清之前还是货款结清之后，按照市场习惯，混凝土技术资料是在货款结清后提交，而且混凝土技术资料是在整个工程完工验收的时候才需要，该工程目前已停工。而且该委托加工合同并没有实际履行，建友公司与市三政公司之间仅存在买卖合同关系，买卖合同双方的主要义务：供方向需方提供混凝土，建友公司已经履行了供货义务，市三政公司应按合同约定履行付款义务，至于提交技术资料只是合同的附属义务，并不影响合同的履行，建友公司同意市三政公司结清货款后向其提供技术资料。第五，关于发票，建友公司对于全部应收货款，均开具了发票，但由于市三政公司不愿意签收，而且根据双方交易习惯，发票金额的大小是根据市三政公司的要求开具的，具体的金额多少是由市三政公司提前告知建友公司，然后建友公司开具发票。第三人顺安公司述称：对建友公司诉讼请求没有意见，对市三政公司反诉请求没有意见。我公司实际上是与建友公司之间存在供应水泥关系，所有的水泥都是送到建友公司，建友公司向我司下单，我司向建友公司索要水泥款，建友公司要求我司向市三政公司开具发票，所以我司就与市三政公司及建友公司签订合同作为开发票依据，我司开具给市三政公司发票不能超过我司供给建友公司的货。对于建友公司将我司给他的水泥用于市三政我司曾去查实过。我司按建友公司向市三政公司开具发票金额已结算完毕，但是我司向建友公司供应的水泥不完全用于涉案工程，我司与建友公司之间供应的货款还没有完全结算完毕。我司签订水泥合同仅做开票使用，没有实际履行。建友与市三政公司之间存在混凝土业务往来，建友公司、市三政公司之间开具的水泥发票款项是从混凝土中剥离出来的款项，因为建友公司无法开具水泥发票，所以由我司开具。市三政公司依据水泥在混凝土中所占比例计算得出相应水泥用量，并通过建友公司要求我司出具相应金额的水泥发票。第三人英德海联公司述称：对建友公司诉讼请求没有意见。英德海联公司与市三政公司没有关系，双方签订的供货合同已经履行完毕，市三政公司不欠我们钱，我司也不存在违约，不应该承担责任。我司与市三政公司没有交易，没有直接经济往来，是建友公司向我司购买水泥，货款是我司找建友公司拿的，我司根据建友公司要求向市三政公司开发票。具体建友公司送多少水泥给市三政公司我司不清楚。即使是我司与市三政公司签了合同，实际上该合同是通过建友签的，我司与市三政公司不熟，市三政公司为了降低成本开发票就通过建友公司与我司签订合同。我司不与市三政公司结算，仅与建友公司结算。市三政公司要求建友公司开多少发票，我司按照建友公司的要求向市三政公司开具相应金额的发票，在与建友公司结算时，扣除相应发票金额，向市三政公司开具相应发票涉及的金额是市三政公司支付的。其余意见，同意建友公司及顺安公司意见。本院经审理查明：2017年9月30日《中标通知书》记载，从化大道工程（一期）施工总承包中标单位为市三政公司，项目负责人为谢智。后，经广州市从化区住房和建设局批准从化大道工程（一期）工程项目经理由谢智变更为陈海英，又由陈海英变更为黄耀锦。市三政公司作为需方，建友公司作为供方，双方签订《商品混凝土供应合同》就建友公司供应混凝土事宜进行约定。合同第1条约定强度等级为C15，塌落度为140±20mm，单价为257元/立方米，数量为6623立方米，合计1702111元;强度等级为C20,塌落度为140±20mm，单价为267元/立方米，数量为14276立方米，合计3811692元;强度等级为C25,塌落度为140±20mm，单价为278元/立方米，数量为2823立方米，合计784794元;强度等级为C30,塌落度为140±20mm，单价为288元/立方米，数量为24473立方米，合计7048224元;强度等级为C35,塌落度为140±20mm，单价为304元/立方米，数量为27771立方米，合计8442384元;强度等级为C40,塌落度为140±20mm，单价为320元/立方米，数量为178立方米，合计56960元。以上总计76144立方米，价格总计21846165元。特种要求：1、抗渗水级别C25为起步基准，若需要抗渗（P6-P8）砼在原单价基础上加10元/立方米；P10-P12砼在原单价基础上加15元/立方米。2、瓜米石砼在原级别单价加15元/立方米。3、水下砼（180mm-220mm）在原级别单价上加15元/立方米。4、路面砼不加灰在原级别单价基础上加15元/立方米。5、抗折砼，抗折登记3.5按C40砼、4.0按C45砼、4.5按C50砼、5.0按C55砼计价。6、膨胀剂在原单价基础上加收50元/立方米。7、七天早强在原级别单价上加收15元/立方米，三天早强在原级别单价上加收30元/立方米。8、其他特殊混凝土价格另议。计量单价已包含：可抵扣3%的增值税专票、到达市三政公司指定现场的位置、装卸费，送达市三政公司施工现场所发生的所有费用等。工程名称为从化大道工程（一期），交货地点为从化大道施工现场。实际所需砼方量已实际供货结算数量为准。本合同数量以需方设计图纸（或中标工程量清单）和施工进度计划采购通知为准。上表采购数量为最高限额，按双方签章确认的实际送货合格数量的有效凭证结算。当现场实际需货量超出本合同总量时，必须另行签订补充协议，否则，超出部分属于非本工程采购范围不予结算。商品砼实际单价参照市场价格以双方确认价格为最终结算单价。供货期限为2017年12月7日至2019年4月30日。第5条违约责任第5.1.4条约定建友公司不在合同期内不得以任何理由或形式要求调整单价。否则，市三政公司有权解除合同，建友公司自行承担责任。第7条约定市三政公司的联系地址为从化区东风村深南钢材对面从化大道工程（一期）项目部。联系人为王文强，建友公司联系地址为广州市从化区鳌头镇棋杆小坑村京珠高速鳌头出入口地段号之一。联系人为林浩。其他条款第9.6条约定，建友公司授权曹敏华为工地代表，进行与市三政公司之间的一切有关联络、签认、结算等，代表建友公司执行本合同的所有工作。第10条结算、付款方式约定为：建友公司混凝土到达市三政公司指定位置后，经市三政公司指定相关人员对质量和数量验收无误后有效工作人员在“砼送货单”上签字确认，每月3号建友公司向市三政公司发出上月供砼凭证和结算单，市三政公司在收到结算单7个工作日内签名盖章签认，若市三政公司超过10个工作日仍然拒绝签字确认结算单及所有证单，则视为市三政公司已经核实并同意支付建友公司结算单或签证单上所有费用。项目物设部根据原始单据编制对账单，双方签字确认后，建友公司根据有效对账单内的金额开出相应的增值税专用发票办理结算手续，结算手续完成后，市三政公司须在60天内支付货款。逾期支付货款，应按拖欠款总额以银行周期贷款利率两倍向建友公司支付违约金。逾期60天未付清所有货款的，建友公司有权解除合同。市三政公司向建友公司出具《授权委托书》，内容为：我司与贵司签订的从化大道工程（一期）《商品混凝土供应合同》，现委托王文强，手机号为188××××****，电子邮箱100×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，权限在设计图纸规定用量内，根据进度计划向贵司提交订单，签收送货单和发票，对数等。（超出授权范围，即不属于从化大道工程（一期）商品混凝土业务，或超出图纸用量部分无效，或超过合同工期或非本人签名单据均无效）。2017年11月27日至2020年7月31日期间，建友公司向市三政公司从化大道（一期）工程供砼共计49993007元。具体供砼日期、金额及需方代表处签名情况如下表：            供砼日期              供砼金额              需方代表意见              需方代表签名              需方代表签名日期                  2017.11.27-2017.11.30              24624                            王振海、姚占汉、陈运旭              2018.4.13                  2017.12.1-2017.12.31              241510.5                            王振海、姚占汉、陈运旭              2018.4.13                  2018.1.1-2018.1.31              1800761                            王振海、姚占汉、陈运旭              2018.4.13                  2018.2.1-2018.2.28              535796.5                            王振海、姚占汉、陈运旭              2018.4.13                  2018.3.1-2018.3.31              913991.5                            邓某、姚占汉、陈运旭              2018.4.14                  2018.4.1-2018.4.30              852476.5                            李鹂、吴柏添                                2018.5.1-2018.5.31              378971                            李鹂              2018.6.4                  2018.6.1-2018.6.30              718540              数量相符              李鹂              2018.7.27                                陈运旭                  2018.7.1-2018.7.31              422228.5              已核对数量              王乐乐                                已核对价格              张禄                  2018.8.1-2018.8.31              1953703              已核对              王乐乐、张禄              2019.9.20                  2018.9.1-2018.9.30              3312195              已核对              王乐乐、张禄              2018.12.11                  2018.10.1-2018.10.31              1811421.5              数量已核对              王乐乐                                2018.11.1-2018.11.30              3892474              数量已核对              王乐乐                                2018.12.1-2018.12.31              7914082                            刘星              2019.1.26                  2019.1.1-2019.1.31              3197467.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.3.26                  2019.2.1-2019.2.28              473659.5              已核对              王乐乐、叶锦梅、王利中              2019.3.26                  2019.3.1-2019.3.31              3782775              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.4.19                  2019.4.1-2019.4.30              1448604.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.5.22                  2019.5.1-2019.5.31              1066212.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.6.18                  2019.6.1-2019.6.30              926623.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.7.24                  2019.7.1-2019.7.31              1232238              应付款1232238              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.9.17                  2019.8.1-2019.8.31              491935.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.9.25                  2019.9.1-2019.9.30              1075420.5              已核对              叶锦梅、张海鹏、王利中              2019.10.28                  2019.10.1-10.31              1038539.5              已核对              叶锦梅、王利中              2019.11.20                  2019.11.1-2019.1130              2215107.5              已核对              叶锦梅、刘星、王利中              2019.12.11                  2019.12.1-2019.12.31              2226740.5              价格数量已核              叶锦梅、刘星、王力生              2020.1.13                  2020.1.1-2020.1.31              56714              已核对              叶锦梅、刘星、王利中              2020.4.9                  2020.3.1-2020.3.31              426767.5              已核对              叶锦梅、刘星、王利中              2020.7.31                  2020.4.1-2020.4.30              1160934.5              已核对              叶锦梅、王利中              2020.7.31                  2020.5.1-2020.5.31              1982682               已核对              叶锦梅、王利中              2020.8.25                  2020.6.1-2020.6.30              1869975              已核对              叶锦梅、王利中              2020.8.25                  2020.7.1-2020.7.21              547835               已核对              叶锦梅、王利中              2020.8.25      2017年12月10日至2020年7月31日期间，建友公司向市三政公司发出15张《价格调整确认函》，对建友公司所供应的混凝土（砼）价格进行调整。其中，8张《价格调整确认函》上有王利中签名确认，2张《价格调整确认函》上有张禄签名确认，2张《价格调整确认函》有陈运旭签名确认，3张《价格调整确认函》上有陈运旭和王利中共同签名确认。根据建友公司在从化大桥施工现场的录频及现场拍摄的施工人员照片，王利生为从化大桥项目部经理部项目总负责人，联系方式为139××××****，负责总协调、分管财务。王利忠（中）为经理部项目副经理，联系方式为136××××****，分管材设、后勤。黄培炎为经理部技术总工，联系方式为135××××****，分管工程部、质安部、资料室。姚占汉为合约部合约主管，负责合同、计量，林旭阳为合约部预算员，负责计量。张禄为材设部材料主管，吴伯潮为后勤部仓管。庭审中，市三政公司确认黄炎培有权代表其公司，并确认与建友公司林浩微信聊天的头像为黄炎培。根据黄炎培与林浩微信聊天记录查明，林浩有通过微信形式向黄炎培发送所供混凝土及水泥结算单。2020年9月24日，黄炎培向林浩发送以下内容：周四前完成：1、已确定支付混凝土款与水泥款。2、出支付方案，从2020年9月至2021年1月止（建议加中止合同，不能再送货）。3、要求建友混凝土撤诉，解冻我司资金。4、建友混凝土应补资料：①发票，单价是按配合比剔除水泥价格后的单价。②送货单③申请表④补剔除水泥价格后的单价的调价函⑤收集所有建友的工程资料⑥补水泥送货单。建友公司委托诉讼代理人罗秋华与微信号为×××,昵称为王利生的聊天记录显示，2020年9月30日微信号为×××称我是王利生，并与罗秋华协商水泥款及混凝土款项和解事宜。罗秋华问：王利中是你弟弟吗？王利生回复是我弟弟。2020年11月16日，建友公司向本院提交申请书，申请王利中作为证人出庭作证，本院予以准许。但开庭当天，王利中未到庭。为查明案件事实，本院依据从化大桥现场通讯录上的王利生联系方式及王利生微信号×××与王利生进行电话联系及视频通话，王利生未接听。根据建友公司与市三政公司共同提供的黄培炎联系方式与黄培炎进行通话，黄培炎不接听。另查，2018年3月16日，市三政公司作为委托方（甲方）、建友公司作为加工方（乙方）、顺安公司作为水泥供应方（丙方）三方签订《商品混凝土委托加工合同》，约定市三政公司向顺安公司采购生产混凝土所需的水泥，质量应以满足建友公司所生产的混凝土质量标准为准，顺安公司直接向市三政公司开具发票。2019年1月5日，市三政公司作为甲方（需方）、建友公司作为乙方（供方）双方签订《商品混凝土委托加工合同》，约定，因2018年3月16日签订的原商品砼委托加工合同三方协议由于顺安公司原因已于2018年11月30日终止合同。根据工程施工需要，重新签订商品砼委托加工协议。甲方预估总用量为50000立方米，总供货金额约为23250000元（其中不含税金额22572816元，增值税677184元）。建友公司生产商品混凝土所需水泥由英德海联公司根据与市三政公司签订的水泥《材料供货合同》按商品混凝土配合比对应所需的每立方米水泥用量供应给建友公司生产。市三政公司供的水泥由市三政公司与英德海联公司签订供货合同，并由市三政公司与水泥供应商直接结算。市三政公司指定黄培炎为签署订货单、签收建友公司货物报价单和结算申请单的签收人。2019年1月5日，英德海联公司作为供方、市三政公司作为需方，双方签订《材料供货合同》，约定由英德海联公司向市三政公司供应水泥。根据《2020年（7）月份商品混凝土申请表》查明，该表上记载工程名称为从化大道工程（一期），混凝土至本期末累计未确认结算金额为487490元，备注：本表仅为供方预约计划，不作为结算依据，需附上送货单、质量证明等原始资料核对。该表上有建友公司盖章。2020年9月10日，本院根据建友公司申请，查封、冻结、扣押三市政公司名下价值人民币9416993.93元的财产。2020年10月29日庭审中，顺安公司与英德海联公司均称顺安公司、英德海联公司实际与建友公司之间存在供应水泥关系，其与市三政公司签订的《商品混凝土委托加工合同》、《材料供货合同》并未实际履行。建友公司向顺安公司、英德海联公司下单，顺安公司、英德海联公司向建友公司索要水泥款。因建友公司要求顺安公司、英德海联公司向市三政公司开具发票，所以顺安公司、英德海联公司便与市三政公司及建友公司签订相关合同作为开发票依据。2020年11月27日庭审中，建友公司与市三政公司均确认市三政公司已支付水泥款及混凝土款项共计41294712.54元。庭后，本院多次以电话方式联系王利生、王利中、黄炎培，要求其三人出庭接受询问，但其三人均不予理会。本院认为，本案为买卖合同纠纷。建友公司向市三政公司主张未付混凝土及水泥款项8599994.46元，市三政公司以混凝土结算金额为487490元，已全部支付完毕；水泥款属市三政公司与顺安公司、英德海联公司之间的关系，混凝土结算款项中不应包含水泥款，建友公司不应主张该部分款项；若建友公司不承认市三政公司、英德海联公司之间的合同关系，则只能依据《商品混凝土供应合同》约定的固定价款21846165元作为结算依据，市三政公司多支付的款项属于不当得利，应予以退回。及《销售结算单》、《价格调整函》上的签名并非市三政公司工作人员，对市三政公司无代表权为由，要求驳回建友公司全部诉讼请求。本院认为，市三政公司虽向本院提交合同及付款发票证实其与顺安公司、英德海联公司之间存在购买水泥的买卖合同关系，但顺安公司、英德海联公司在庭审中明确表示与其二公司存在水泥买卖合同关系的是建友公司，其二公司向建友公司送货及主张货款，仅受建友公司指示与市三政公司签订合同及出具发票，与市三政公司之间签订的相关合同并未实际履行，签订合同的目的是为出具发票方便。本院告知市三政公司需提交下单记录、送货单等其他证据证实买卖合同的存在，但市三政公司并未向本院提交证据，故，本院对市三政公司与顺安公司、英德海联公司之间存在购买水泥的买卖合同关系的事实不予确信，结合顺安公司、英德海联公司的陈述及建友公司财务及工作人员林浩的证言，本院认定建友公司向市三政公司供应混凝土。关于《销售结算单》、《价格调整函》上王利中、张禄、姚占汉、王力生等人的签名问题，虽经住建局批复的从化大桥项目工程负责人为黄耀锦，但该批复仅针对市三政公司，并不具有对外公示效力。建友公司提交的录频及施工人员名单，张贴在从化大道施工现场，根据该名单王力生、姚占汉、张禄、王利忠（手机号与王利中一致本院认定王利中即为王立忠）均在该名单上，身份分别为项目部经理、副经理、仓管等，负责材设、后勤、财务等，上述人员在《销售结算单》、《价格调整函》上签名，建友公司有理由相信其对市三政公司有代表权。虽建友公司与市三政公司合同中约定的结算确认人为王文强，但王文强仅为项目部现场安全员，其职务级别低于王力生、姚占汉、张禄、王利忠等人，且建友公司长期向市三政公司供货，市三政公司已依据有王利中等人签名的《销售结算单》支付了41294712.54元款项，视为建有公司认可王利中等人有签订结算单及价格调整的权利，并对结算单及价格调整事项无异议。故，对市三政公司有关王利中等人无代表权、建友公司私自调价的答辩意见，本院不予采纳。另，虽《商品混凝土供应合同》约定的价款为固定价款21846165元，但该合同的履行期间为2017年12月7日至2019年4月30日，而建友公司实际向市三政公司供货至2020年7月，混凝土供货日期及数量均超过合同约定，市三政公司实际接受混凝土，且已对变更后的混凝土价格予以认可，故，对市三政公司有关其支付的超过21846165元款项为不当得利的意见，本院不予采纳。经本院核实，2017年11月27日至2020年7月21日期间，建友公司共向市三政公司供应混凝土价值49993007元，市三政公司已支付41294712.54元，尚欠8698294.46元货款未支付。现建友公司主张市三政公司支付未付货款8599994.46元是对其权利的自由处分，本院予以尊重及确认。故，市三政公司应向建友公司支付8599994.46元混凝土款项。关于逾期付款违约金问题。根据《商品混凝土供应合同》，建友公司每月3号前向市三政公司提交上月砼凭证及结算单，市三政公司收到结算单后签名盖章确认。市三政公司物设部根据原始单据编制对账单经双方确认生效后，建友公司开具发票并办理结算手续，结算完成后在60天内支付货款。如前所述，本院认定建友公司已每月依约提交结算单，王利中代表市三政公司签名确认，市三政公司未依约编制对账单经双方确认，属因自身原因阻止货款支付条件成就，应承担逾期支付货款的违约责任。现建友公司放弃按合同约定违约金计算条款，主张自起诉之日即2020年9月10日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息，是对其权利的自由处分，本院予以尊重和确认。综上，市三政公司应向建友公司支付混凝土款8599994.46元及利息（利息，以8599994.46元为基数，自2020年9月10日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计付至实际付清款项之日止）。关于财产保全担保费及律师费问题。建友公司与市三政公司并未在《商品混凝土供应合同》中对财产保全担保费及律师费由谁负担进行约定，且律师费并非建友公司实现债权的必要支出，故，对建友公司主张市三政公司支付财产保全的担保费及律师费的诉求，本院不予支持。关于反诉部分。市三政公司以建友公司、市三政公司及顺安公司签订的《商品混凝土委托加工合同》为依据要求建友公司提供混凝土质量资料，以市三政公司与英德海联公司签订《材料供货合同》为依据，要求建友公司承担因英德海联公司转让债权承担违约责任，并要求英德海联公司承担连带责任。本院认为，如前所述，上述两个合同并未实际履行，仅为市三政公司财务方便而签订，且建友公司并非《材料供货合同》的签订主体，故，市三政公司要求建友公司按上述合同约定承担责任，英德海联公司承担连带责任的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。因庭审中，建友公司表示愿意将《商品混凝土委托加工合同》附件中约定的混凝土相关资料交由市三政公司，是对其权利的自由处分，本院予以尊重及确认。故，建友公司应按照商品混凝土委托加工合同》附件的要求向市三政公司交付混凝土质量资料清单，对市三政公司的其他诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条及《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）广州建友混凝土有限公司支付货款8599994.46元及利息（利息，以8599994.46元为基数，自2020年9月10日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计付至实际付情款项之日止）；二、原告（反诉被告）广州建友混凝土有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内按照《商品混凝土委托加工合同》合同附件1《混凝土质量资料清单》向被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司交付混凝土质量资料；三、驳回原告（反诉被告）广州建友混凝土有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费77719元，由原告（反诉被告）广州建友混凝土有限公司负担5719.04元，由被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司负担71999.96元。保全费5000元，由被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司负担，反诉费17683.46元，由被告（反诉原告）广州市第三市政工程有限公司负担17683.46元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  赵晓楠二〇二〇年十二月二十九日法官助理陈越书记员陈振文