山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6907号 上诉人（原审被告）：刘军平，男，汉族，1970年10月29日出生，住河北省邢台市信都区。 委托诉讼代理人：张建立，河北国途律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潍坊市长松柴油机有限责任公司。住所地山东省潍坊市寒亭区309国道25公里处。 法定代表人：孙晓利，总经理。 委托诉讼代理人：王子强，潍坊滨海央子法律服务所法律工作者。 上诉人刘军平因与被上诉人潍坊市长松柴油机有限责任公司（以下简称长松柴油机公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2019）鲁0703民初2844号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 刘军平上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院事实认定不清，被上诉人的起诉已过诉讼时效。根据一审提交的证据及庭审情况查明，被上诉人提交的欠条和收到条，欠条的原始出具日期为2010年12月9日，被上诉人也认可欠条上刘军平的名字不是其本人所签。可见该笔业务不是由刘军平经手，本案邢台大正公司的欠款与上诉人无关，被上诉人也不可能向上诉人主张权利。即使根据本案一审认定的被上诉人2015年12月4日向上诉人发短信，距2010年也有五年时间，明显过了诉讼时效。且根据一审上诉人当庭提交的传真件，也能证实被上诉人同时与刘军平经营的河北大正机电设备有限公司及刘千平经营的邢台大正机电设备有限公司存在业务。印证了上诉人在一审庭审陈述的事实，就是在河北大正公司成立后刘军平与刘千平分开经营，邢台大正公司由刘千平经营，河北大正由刘军平经营。被上诉人向上诉人发短信不能证实是向河北大正对账还是向邢台大正对账，不产生诉讼时效中断。二、一审法院将欠条和收到条的两项金额累积计算不符合常理交易习惯，事实认定错误。按照正常的交易习惯，如果存在铺底资金，且后续买卖双方存在多笔交易，在后续结算的欠条上注明欠款应为欠款总额，不能将前期的收到条的数额累计。根据本案提交的证据，2010年8月23日的收到条是注明收到货物的种类和金额，且明确余款为铺货资金。日常交易中，开始供方都会给需方压一定的设备款项作为铺货资金，合作到期后将欠款一并结算。在2017年被上诉人与邢台大正早就没有业务往来，2017年3月26日欠条上明确注明的欠款余145700元，也就是欠款总额为145700，这是被上诉人核对后在欠条上补充的，这是最终的邢台大正欠款数额，已包含铺货资金，不能累积认定欠款总额为185700元。 长松柴油机公司辩称，原审正确，应当维持。 长松柴油机公司向一审法院起诉请求：1.依法判令刘军平支付长松柴油机公司货款185700元及利息（自2015年6月9日起按中国人民银行同期贷款逾期罚息利率计算至实际付清之日止）；2.本案一切诉讼费由刘军平承担。 一审法院认定事实：长松柴油机公司提交加盖邢台大正机电设备有限公司业务专用章的欠条一份，主要内容为：“今欠潍坊长松货款￥189700元（壹拾捌万玖仟柒佰元整）（注明：87200元待查）（减退货44000元2011年12月13号退货）注明189700-44000元，余145700元2017.3.26加盖邢台大正机电设备有限公司业务专用章刘军平签字”；长松柴油机公司主张“注明189700-44000元，余145700元”系刘军平本人所写；刘军平辩称刘军平非本人签字，且欠条中的内容也无刘军平本人签字。长松柴油机公司提交加盖邢台大正机电设备有限公司业务专用章的收到条一份，主要内容为：“今收到长松发电机组75KW两台单价￥20000元，100KW两台单价￥21000元，2010.8.23日已付肆万贰仟元整剩余货款做为铺底资金邢台大正机电设备有限公司业务专用章刘军平2010.8.23”。刘军平辩称刘军平非本人签字，且收到条中的内容也不是刘军平本人所签。邢台大正机电设备有限公司于2001年2月13日成立，股东刘军平，认缴出资金额36万元，出资比例60%，股东刘千平，认缴出资金额24万元，出资比例40%；2010年1月25日被邢台市工商行政管理局行政处罚决定书吊销营业执照。2010年12月1日，邢台大正机电设备有限公司成立清算组，成员包括：刘千平、刘军平、刘书平，并通过股东会，形成如下决议：一、因为公司营业执照于2010年1月25日吊销，故从即日起，公司停止一切生产经营活动，宣告终止，立即成立清算组，清算组负责人：刘千平，清算组成员：刘千平、刘军平、刘书平。二、清算组自成立之日起十日内通知债权人，债权人向清算组申报其债权。三、清算组负责六十日内在报纸上公告，宣告依法注销。四、委托刘军平通知全权办理公司注销手续及相关事宜。刘千平已于2017年去世。河北大正机电设备有限公司于2004年5月26日成立，股东刘军平，认缴出资额120万元，股东曹树彩，认缴出资额80万元。长松柴油机公司曾以买卖合同纠纷为由于2018年4月9日向河北省邢台市桥东区人民法院起诉刘军平，后河北省邢台市桥东区人民法院于2018年8月2日作出（2018）冀0502民初948号之三民事裁定书，裁定：准许潍坊市长松柴油机有限责任公司撤诉。 一审法院认为，邢台大正机电设备有限公司于2010年1月25日被邢台市工商行政管理局吊销营业执照后，仍于2010年8月、10月加盖公章对外出具欠条、收到条，刘军平在2010年12月1日邢台大正机电设备有限公司股东决议其为结算组成员，并全权办理公司注销手续及相关事宜后，至今未履行清算义务，属于公司法中的“怠于履行义务”，即有限责任公司的股东在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致无法进行清算的消极行为。本案中刘军平在成为清算组成员至今近十年间未进行清算，故应对本案欠款承担偿还责任，金额参照其占公司60%股份，即111420元（185700元*60%）为宜。关于利息，鉴于长松柴油机公司曾于2015年12月4日与刘军平短信联系，故利息可自2015年12月4日始至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。关于诉讼时效问题，本案欠条和收到条未注明期限，且长松柴油机公司曾于2015年12月4日短信联系、2016年1月电话联系、2018年4月起诉，并未超过法律规定的诉讼时效，故对刘军平的辩解，不予支持。一审法院判决：刘军平支付潍坊市柴油机有限责任公司货款111420元及利息（利息以111420元为基数，自2015年12月4日始至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），限于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的履行期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4014元，由潍坊市长松柴油机有限责任公司承担1606元，刘军平承担2408元。 二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与原审认定事实基本一致。 本院认为，被上诉人一审时提交的涉案欠条和收到条并未注明所欠款项的还款时间，债权人可随时向债务人主张权利，故上诉人提出的被上诉人起诉超过诉讼时效的主张不成立。关于涉案欠款的数额问题，案涉欠条上载明：“（减退货44000元2011年12月13号退货）注明189700-44000元余145700元”，上诉人并未提交证据证明该145700元已包含铺货资金，故上诉人该主张涉案欠条145700元为欠款总额，证据不足，本院不予采信。 综上，上诉人刘军平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4014元，由上诉人刘军平负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 李金桦 审判员 李 玲 二〇二〇年十二月十八日 书记员 杨宇婷