山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0883民初6654号原告：邹城北城知音娱乐会所有限公司，住所地邹城市峄山北路3266号，统一社会信用代码91370883MA3DB78E9U1-1。法定代表人：郝震，经理。委托诉讼代理人：满忠琪，山东宏易律师事务所律师。被告：邹城百大生态餐饮娱乐有限公司，住所地邹城市峄山北路3266号，统一社会信用代码91370883791510671E1-1。法定代表人：高战胜，董事长。委托诉讼代理人：时良才，该公司经理。委托诉讼代理人：周广胜，山东法至上律师事务所律师。第三人：李磊，男，1981年8月10日出生，汉族，住邹城市。原告邹城北城知音娱乐会所有限公司(以下简称北城知音公司）与被告邹城百大生态餐饮娱乐有限公司（百大餐饮公司）、第三人李磊债权人代位权纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北城知音公司委托诉讼代理人满忠琪、被告百大餐饮公司委托诉讼代理人周广胜、时良才到庭参加诉讼，第三人李磊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。北城知音公司向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告房屋装修装饰费200万元；诉讼费、律师费等费用由被告承担。事实与理由：2017年3月13日李磊与百大餐饮等三方签订《权利义务转让协议》，形成房屋租赁合同之债，是确定的债权，李磊租赁房屋的用途是为了实现北城知音公司经营场所的合同目的。2017年3月19日李磊与北城知音公司的法定代表人郝震签订《转让协议》，也形成确定房屋租赁合同之债。2019年11月20日邹城市人民法院（2019）民初5214号民事判决书判决解除李磊与百大餐饮签订的《权利义务转让协议》，债务人李磊怠于主张房屋装修费等权利，危害到原告北城知音公司2017年3月19日《转让协议》中的债权，符合《中华人民共和国合同法》规定的代位权诉讼的法定条件。综上，被告百大餐饮公司出租的房屋之上添附了装饰装修物等有益费用，依法应向第三人李磊承担解除合同的法律后果。为此，原告北城知音根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定行使代位权，恳请判如诉求。百大餐饮公司辩称，原告将百大餐饮公司列为被告主体不适格。《中华人民共和国合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。该条规定涉及的债权人、债务人及次债务人应是相邻的三方。就本案而言，原告北城知音公司诉请的债权，其前手为自然人赫震，赫震的前手为第三人李磊。显然，北城知音公司即便代位行使债务人的债权，其无权直接代位至百大餐饮公司。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第108条、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第139条的规定，应当裁定驳回原告的起诉。百大餐饮公司与李磊之间的房屋租赁关系已经解除，不存在被告向其履行债务的事实。北城知音公司以代位权诉讼向百大餐饮公司主张所谓到期债权无事实依据。请求法院驳回原告的起讼。本院经审理认定事实如下：2013年3月18日百大餐饮公司与案外人潘建闯签订《房屋租赁合同》，约定由潘建闯租赁百大餐饮公司座落于邹城市峰山北路3266号百大生态超市二楼房屋。2017年3月13日百大餐饮公司（甲方）、案外人郑仑吉（乙方）与第三人李磊（丙方）签订《合同权利义务转让协议》，约定出租人百大餐饮公司与承租人潘建闯于2013年3月18日签订《房屋租赁合同》，2015年3月18日由潘建闯将其合同权利义务转让于高钦，2016年11月28日高钦将其合同权利义务转让乙方郑仑吉，现乙方再次将承租房屋转让丙方，故甲乙丙三方就乙方概括转让合同权利义务予丙方达成一致协议，甲方同意原《房屋租赁合同》的权利义务转让与李磊，由李磊每年度缴纳租金65万元，可分12个月缴付，每月5.5万元，每租赁年度最后一个月找齐。协议签订后至2018年5月31日，涉案房屋的租金已交纳，自2018年5月1日起，涉案房屋的租金未再交纳。2017年3月19日甲方李磊、郑仑吉与乙方王建行、丙方赵子猛、丁方周胜光签订《北城知音娱乐有限公司参股协议书》，约定：一、甲方于2016年11月28日出全资取得北城知音娱乐有限公司的所有权和经营权并经工商部门登记，取得了该公司的正式法定代表人资格，甲方本着共同致富的良好愿望，愿意拿出其中的百分之四十的股份同意乙方与丙方、丁方参股；二、乙方参股金额100万元，占总股份的20%，丙方参股金额50万元，占总股份的10%，丁方参股金额为50万元，占总股份的10%；三、参股经营时间自2017年3月19日始至2022年1月1日止。参股到期经四方共同协商是否续签合同。合同还约定了各自的其他权利义务。同日，李磊（甲方）与郝震（乙方）签订《转让协议》，约定：甲方将其在与百大餐饮公司签订的《合同权利义务转让协议》中的权利义务一并转让给予乙方。甲方承租期内产生的债权债务均由乙方负责解决，与甲方无关。2017年3月23日李磊(甲方)、与赵子猛(乙方)签订《邹城北城知音娱乐会所有限公司股权转让协议》，李磊将其持有北城知音公司10%的股权转让给赵子猛，转让价格为10万元。北城知音公司遂形成股东会决议，同意李磊将10%股权转让与赵子猛，并变更公司注册资本，原注册资本100万元，现变更为500万元。由股东李磊以货币认缴出资300万元，占注册资本的60%；王建行以货币认缴出资100万元，占注册资本的20%；周生光以货币认缴出资50万元，占注册资本的10%；赵子猛以货币认缴出资50万元，占注册资本的10%，出资时间2017年3月16日。2018年5月11股东会决议免去李磊执行董事、法定代表人职务，选举郝震为公司执行董事、法定代表人，周生光为公司监事。2018年5月14日北城知音公司依据上述股东会决议变更了工商登记，郝震为公司的法定代表人，股东为郝震、王建行、赵子猛、周胜光，认缴出资分别为300万元、100万元、50万元、50万元，分别占注册资本的60%、20%、10%、10%。2019年9月2日百大餐饮公司因李磊欠交房屋租金，将其诉至本院，请求解除双方签订的《租赁合同》及《合同权利义务转让协议》，支付拖欠的2018年6月1日至2019年8月30日租金825000元、水电费11682元。2019年11月20日本院作出（2019）鲁0883民初5214号民事判决书，支持了百大餐饮公司的诉讼请求。2019年9月20日北城知音公司以百大餐饮公司为被告提起诉讼，请求判决解除原告北城知音公司与百大餐饮公司签订的《房屋租赁合同》及《合同权利义务转让协议》，并请求判令百大餐饮公司连带返还原告租金990000元，赔偿经济损失6981669.42元。2020年3月16日本院经审查认为，北城知音公司提起的诉讼与前诉构成重复起诉，遂作出（2019）鲁0883民初5585号民事裁定书，驳回了北城知音公司的起诉。北城知音公司不服，提起上诉，2020年6月12日济宁市中级人民法院作出(2020)鲁08民终3067号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。上述事实，有原告提交的《合同权利义务转让协议》、（2019）鲁0883民初5214号民事判决书、《转让协议》、《北城知音公司股权转让协议书》、股东会决议、企业变更信息、（2019）鲁0883民初5585号民事裁定书、（2020）鲁08民终3067号裁定书、消防部门的检查记录、资产明细表，被告提交的《房屋租赁合同》、企业信息公示报告等证据证明，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条规定，债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。据此，债权人提起代位权诉讼，应以主债权和次债权的成立为前提条件，债权成立不仅指债权的内容不违反法律、法规的规定，且债权必须明确。本案中，原告北城知音公司未能举证证明其对李磊享有合法到期债权，行使代位权的基础并不存在。2017年3月19日李磊将其与百大餐饮公司签订的《合同权利义务转让协议》中的权利义务概括转让与郝震个人，与原告北城知音公司无关，郝震只是到了2018年5月14日后才成为北城知音公司的法定代表人，且已经生效的（2019）鲁0883民初5214号民事判决书并未认定李磊与郝震签订的《转让协议》的有效性及判令郝震或北城知音公司承担2018年5月1日至合同解除期间的房屋租金825000元及欠付的水电费11682元，而是根据李磊与百大餐饮公司签订的《合同权利义务转让协议》的约定，判令李磊承担该部分费用，郝震及北城知音公司并未因此而受损。百大餐饮公司已举证证明李磊欠付其房屋租赁费等费用836682元，不存在李磊怠于行使其到期债权的情形。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告北城知音公司未能提供证据证明代位权条件成立，其行使代位权无事实基础，依法应予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告邹城北城知音娱乐会所有限公司对被告邹城百大生态餐饮娱乐有限公司的全部诉讼请求。案件受理费减半收取11400元，由原告邹城北城知音娱乐会所有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判长 陈 曦二〇二〇年十二月二十九日书记员 宋艾蒙