河南省许昌市魏都区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1002民初5055号原告：张保安，男，汉族，1961年10月13日出生，住河南省许昌市建安区。委托诉讼代理人：王洪华，河南天时达律师事务所律师。被告：河南建亚建筑劳务有限公司，住所地郑州高新技术产业开发区金梭路科学大道北西城科技大厦B座19层1907号。法定代表人：郭鸿凯，任执行董事。委托诉讼代理人：卢凯，河南国基律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超越，河南国基律师事务所律师。被告：林彦召，男，汉族，1983年5月1日出生，住河南省许昌市建安区。被告：宋孝华，男，汉族，1971年2月25日出生，住河南省睢县。被告：郑州劲牛建筑有限公司，住所地河南省登封市忠岳大街中段19号。法定代表人：牛先奇，任总经理。委托诉讼代理人：张富安，男，公司员工。原告张保安诉被告河南建亚建筑劳务有限公司（以下简称河南建亚公司）、林彦召、宋孝华、郑州劲牛建筑有限公司（以下简称郑州劲牛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年7月11日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序进行了审理，并作出（2019）豫1002民初5284号民事判决书。被告河南建亚公司不服，提起上诉。许昌市中级人民法院作出（2020）豫10民终1594号民事裁定书，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张保安及其委托诉讼代理人王洪华，被告河南建亚公司的委托诉讼代理人卢凯、张超越，被告郑州劲牛公司的委托诉讼代理人张富安到庭参加诉讼。被告林彦召、宋孝华经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张保安向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、二次手术费、鉴定费等共计54468.92元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告跟着被告林彦召在由被告郑州劲牛公司承建的海阔佳苑小区二标段建筑工地干活，地点为许昌市八一西路。2018年8月16日夜晚干活中，原告因躲避吊车吊起的运送混凝土的输送管时被绊倒，造成左膝髌骨粉碎性骨折，住院做髌骨骨折切开复位内固定术，治疗一个月。出院后仍需卧床休息3个月，还需做二次手术取出内固定。在住院期间只有被告林彦召支付原告2000元医疗费，再无人赔偿任何费用。为维护原告合法权益，特诉至法院。河南建亚公司辩称:河南建亚公司并非涉案工程的承包单位，经鉴定，涉案工程的所有印章系他人伪造，河南建亚公司并未因该工程收到任何付款，且未雇佣过任何人参与工程，河南建亚公司不应承担任何赔偿责任。郑州劲牛公司辩称:1.郑州劲牛公司并非本案的责任主体，不应承担责任。郑州劲牛公司将涉案工程发包给具有劳务资质的河南建亚公司，该合同已实际履行。本案争议属于提供劳务者受害责任纠纷，原告与郑州劲牛公司不存在劳务关系；2.河南建亚公司称履行合同中的章为假章，但郑州劲牛公司与河南建亚公司签订合同以后，足以对合同相对方产生信赖。郑州劲牛公司无能力且无义务鉴定其印章的真伪，合同履行中公章的真假并不影响合同的实际履行。郑州劲牛公司不存在过错，不应对原告受伤承担责任。林彦召、宋孝华未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。河南建亚公司、郑州劲牛公司对原告提交的第一、二、三组证据真实性无异议，本院对该三组证据真实性予以确认。河南建亚公司对第四组证据有异议，不能证明二次手术的具体费用；被告郑州劲牛公司对第四组证据真实性有异议。本院审查后认为：原告二次手术费用系本院委托具备资质鉴定机构作出，本院酌定该费用为8000元。原告及郑州劲牛公司对河南建亚公司提交的鉴定意见书有异议，认为河南建亚公司已经认可本案中合同印章真实，其他印章真伪不影响合同的履行；本院审查后认为：河南建亚公司在原审中对本案建筑劳务施工合同真实性无异议，且该鉴定意见书中未将本案合同印章列为检材，该鉴定意见书与本案无关，不能达到证明目的，本院不予采信。原告对郑州劲牛公司提交的第一、二组证据真实性无异议；河南建亚公司对该两组证据真实性不予认可，并申请对证据中的公章及财务章进行鉴定。本院审查后认为：本案为提供劳务受害责任纠纷，第二组支付凭证、委托书等与本案无关，本院对第一组证据中两份建筑劳务施工合同真实性予以确认。河南建亚公司在诉讼中就涉案工程施工合同、委托转款、收据等所盖公章及财务章申请鉴定，因该公司在原审中对施工合同真实性予以认可，其他委托转款、收据等真实性与本案无关，鉴定不存在必要性，故对河南建亚公司该鉴定申请不予准许。河南建亚公司于2020年12月7日向本院申请诉讼中止，本院认为，其申请不符合中止诉讼的规定，本院不予准许。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月2日，郑州劲牛公司（发包方）与河南建亚公司（承办方）签订《建筑劳务施工合同》，约定将许昌海阔佳苑项目5#楼、3#楼、6#楼、A1#楼及车库工程劳务发包给具有相应劳务资质的河南建亚公司，宋孝华作为河南建亚公司的委托代理人在该合同中签字。宋孝华自认系借用河南建亚公司资质。2017年2月26日，宋孝华（××）与林彦召（××）签订《混凝土工程劳务分包协议书》，约定宋孝华将许昌海阔佳苑混凝土工程及其他工作分包给林彦召。原告系跟随林彦召施工的劳务人员。2018年8月16日晚，涉案工程施工作业中，原告被钢筋绊倒受伤，遂急诊于许昌市中心医院，诊断为左膝髌骨粉碎性骨折，治疗后于2018年9月15日出院。出院医嘱显示需继续石膏固定一周、休息三个月。原告住院30天，支付医疗费12856.69元，因购置护膝、拐杖等医疗辅助器具花费165.9元。张保安自认在住院期间林彦召垫付2000元医疗费。经原告申请，本院委托许昌莲城法医临床司法鉴定所对张保安的伤残等级、二次手术费进行鉴定。该鉴定所于2019年11月26日出具许莲司鉴所（2019）临鉴字第830号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张保安的损伤程度达不到伤残标准；2.二次手术内固定取出费用约需7000-8000元左右。原告支出鉴定费用1800元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告跟随林彦召工作，工资由林彦召支付，林彦召与原告之间形成雇佣关系，应承担相应赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，宋孝华将涉案工程分包给无相应施工资质的林彦召，系违法分包，应与林彦召连带承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在工作期间未尽到应有的安全注意义务，应承担相应的责任。宋孝华借用河南建亚公司的建筑资质承包本案案涉工程，双方系违法借用资质关系，河南建亚公司应与宋孝华承担连带赔偿责任。郑州劲牛公司将工程发包给具备相应资质的河南建亚公司，并履行了基本审查义务，在本案中无过错，不应承担赔偿责任，原告关于郑州劲牛公司承担赔偿责任的请求，不符合法律规定，本院不予支持。河南建亚公司关于与郑州劲牛公司不存在合同关系，不应承担赔偿责任的辩称，与事实不符，本院不予采纳。原告的各项损失经核算为：医疗费（含康复器具费）12856.69元＋165.9元+8000元＝21022.59元，原告主张21022.09元，按原告主张计算；住院伙食补助费30天×50元/天＝1500元；营养费30天×20元/天＝600元；护理费128.3元/天×60天＝7698元；交通费30天×20元/天＝600元；误工费150.6元/天×120天＝18072元（参照河南省2019年建筑业150.6元/天），原告主张15541.47元，按原告主张计算；鉴定费1800元，以上共计48761.56元。综合本案案情，本院确定责任比例为原告承担10%的责任，即48761.56元×10%＝4876.16元；河南建亚公司、宋孝华、林彦召连带承担90%的责任，即48761.56元×90%＝43885.4元。扣除林彦召已垫付的2000元，上述三被告应承担43885.4元－2000元＝41885.4元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告河南建亚建筑劳务有限公司、宋孝华、林彦召于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张保安各项损失共计41885.4元；二、驳回原告张保安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1162元，由原告张保安负担314元，被告河南建亚建筑劳务有限公司、宋孝华、林彦召连带负担848元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  陈荣娜人民陪审员  廖娅丽人民陪审员  楚丽娜二〇二〇年十二月十八日书 记 员  康永浩书 记 员  常可心