天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初8445号原告:张宏宇，男，1960年4月13日出生，汉族，住天津市西青区。被告：天津市佳桦商贸有限公司，住所地天津自贸区（空港经济区）环河南路****。法定代表人：王洪来。被告：王金喜，男，1971年2月10日，汉族，住天津市津**。被告：尤艺潼，女，1986年3月6日，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：李伟，天津云樯律师事务所律师。被告：福晟集团有限公司，住所地广东，住所地广东省广州市天河区花城大道****>法定代表人：潘伟明。原告张宏宇与被告天津市佳桦商贸有限公司（以下简称佳桦公司）、王金喜、尤艺潼、福晟集团有限公司（以下简称福晟公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用普通程序于2020年9月21日公开开庭审理了本案，原告张宏宇、被告王金喜、被告尤艺潼及其委托诉讼代理人李伟到庭参加诉讼。被告佳桦公司、福晟公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张宏宇向本院提出诉讼请求：1.请求依法追加佳桦公司实际出资人王金喜为被执行人，对佳桦公司的全部债务承担连带责任；2.请求依法追加尤艺潼为被执行人，承担补充赔偿责任；3.请求依法追加福晟公司为被执行人，承担补充赔偿责任。2020年11月5日，张宏宇申请撤回对尤艺潼、福晟公司的起诉。事实和理由：2016年5月18日，天津市滨海新区人民法院作出（2016）津0116民初564号民事判决书，判决佳桦公司给付天津市盛升盈商贸有限公司（以下简称盛升盈公司）货款1130万元。该判决生效后，经盛升盈公司申请，天津市滨海新区人民法院于2016年7月5日执行立案，因佳桦公司无财产可供执行，天津市滨海新区人民法院于2016年11月8日作出（2016）津0116执394号之一执行裁定书，裁定终结本次执行程序。后盛升盈公司申请追加佳桦公司的股东王洪来、邢冠娜为被执行人，天津市滨海新区人民法院于2018年1月3日作出（2016）津0116执394号之二执行裁定书，裁定追加王洪来与邢冠娜为本案被执行人，王洪来与邢冠娜应在裁定生效之日起十日内给付盛升盈公司11423545元及迟延履行期间的利息。2020年1月22日，张宏宇申请变更为该案申请执行人，天津市滨海新区人民法院于2020年2月27日作出（2016）津0116执394号之五执行裁定书，裁定变更申请人张宏宇为本案申请执行人。2020年1月，张宏宇要求追加王金喜、尤艺潼、福晟公司为被执行人，天津市滨海新区人民法院于2020年4月14日作出（2020）津0116执异70号执行裁定书，裁定驳回申请人张宏宇的异议请求。张宏宇认为，在执行期间经法院调查，佳桦公司的登记注册验资是虚假出资、抽逃出资，佳桦公司的实际控制人和实际出资人是王金喜。2019年6月6日天津市南开区人民法院作出判决已认定盛升盈公司已将预付货款给付天津市利厚国际贸易有限公司（以下简称利厚公司），由该公司将货物销售给佳桦公司的事实，法院作出判决的证据中就包括盛升盈公司所采购货物货款的资金确认及情况说明等证据，证明王金喜是两个公司的实际控人和实际出资人。在执行期间经法院调查，佳桦公司至今未将抽逃资金补缴并且是严重的违法行为，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当时人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予以支持。故申请执行人申请法院依法将王金喜追加为被执行人。在执行期间法院已查明2011年8月19日佳桦公司虚假出资、抽逃出资的资金4000万元是王金喜找到武清区曹子里镇党委尤书记给找到的注册资金来源，4000万注册资金从注册验资到立即抽逃出资全部是尤艺潼控制操作办理的，尤艺潼明知抽逃出资是严重的违法行为，依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条规定，代理人知道被代理的事项违法仍进行代理活动的，由被代理人和代理人负连带责任。福晟公司提供给佳桦公司资金用于注册验资，法院已查明4000万元资金验资后立即抽逃回福晟公司的违法事实，福晟公司是佳桦公司虚假注册、抽逃出资代垫资金提供者又是抽逃出资的协助者，应依法承担连带赔偿责任。依据法释（2011）3号规定（三）第15条对代垫资金协助发起人设立公司行为的法律责任做出了明确的规定，类似情形则参照最高人民法院（答复）的意见进行处理。虽然，最高人民法院关于修改关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定的决定，明确删去法释（2011）3号规定（三）第15条，但该文件尚未被废止，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（一）》第一条规定，公司法实施后人民法院尚未审结的和新受理的民事案件其民事行为或事件发生在公司法实施以前的，适用当时的法律法规和司法解释。故福晟公司协助佳桦公司虚假出资、抽逃出资仍适用最高人民法院的（答复）的意见，《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，已构成共同侵权，申请执行人申请法院依法追加福晟公司承担补充赔偿责任。综上，由于佳桦公司虚假出资，福晟公司、尤艺潼协助虚假出资、抽逃出资已造成生效判决无法得到执行，给债权人造成极大的经济损失，张宏宇请求法院依法追加实际控制出资人王金喜为被执行人，依法追加尤艺潼、福晟公司承担补充赔偿责任。被告王金喜辩称，不同意原告的诉讼请求。王金喜是佳桦公司的实际控制人，但不同意被追加为被执行人，佳桦公司不欠付张宏宇款项，张宏宇欠付佳桦公司的钱。被告尤艺潼辩称，不同意张宏宇的诉讼请求。张宏宇诉请追加尤艺潼无法律事实和法律依据。尤艺潼于2011年4、5月入职曹子里招商办，2012年底离开，调到曹子里计划生育办公室，在招商办工作1年多的时间里，招商办的部长负责招商引资，部长指派尤艺潼负责整理工商登记材料，到当地工商部门办理工商设立登记，在工商登记档案信息中，其签字行为属于正常的履职行为，佳桦公司企业设立的注册资金来源、注册验资以及设立后的一切行为，包括抽逃资金行为尤艺潼既没有代理也没有协助，也不是尤艺潼的工作范围，所以对张宏宇陈述的尤艺潼参与抽逃以及协助抽逃的事实不予认同。工商登记信息尤艺潼的签字仅是设立登记签字，其行为与本案没有关联性，故尤艺潼不是本案适格被告，请法院依法驳回张宏宇对被告尤艺潼的起诉。被告佳桦公司、福晟公司未作答辩。原告张宏宇围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据一、（2016）津0116民初564号案件庭审笔录、民事判决书，证明王金喜为佳桦公司实际控制人及实际出资人；证据二、（2018）津0110刑初364号刑事附带民事判决书，证明王金喜为逃避该公司债务，在（2016）津0116民初564号案件第二次开庭后，明知证据不利的情况下，对张宏宇实施了犯罪行为；证据三、（2018）津0116民初1765号民事判决书，证明该案原告邢冠娜向法庭提交证据，证明佳桦公司负责人为王金喜，王金喜联系曹子里镇尤书记向其提供的资金；证据四、（2018）津0104民初11491号民事判决书及民事裁定书，证明天津市利厚国际贸易有限公司与天津市燊易达商贸有限公司2014年至2017年往来资金的确认，王金喜为佳桦公司的实际控制人；证据五、佳桦公司的中国人民银行流水及明细，证明佳桦公司股东抽逃资金的事实，注册验资的资金是由福晟公司提供。被告王金喜围绕答辩意见依法提交了如下证据：证据一、借款协议2份、收条、业务回单2张、银行流水1张，证明张宏宇向佳桦公司借款；证据二、银行业务回单、王金喜的银行流水及短信截屏，证明佳桦公司将款项汇入张宏宇指定的账户，佳桦公司不欠付张宏宇款项；证据三、王金喜银行卡号为6228********账户明细，证明王金喜个人账户上的资金为佳桦公司资金，张宏宇欠付佳桦公司款项；证据四、购销合同2份、中国农业银行卡复印件、银行承兑汇票2份、《利厚、盛升盈、大港金宇、佳华倒票明细》、货权转移单3份、物权转移证明3份，证明佳桦公司不欠付张宏宇款项；证据五、（2018）津0110刑初364号刑事附带民事判决书，证明张宏宇欠付佳桦公司借款。被告尤艺潼围绕答辩意见依法提交了如下证据：证据一、天津市国家机关事业单位确认职务审批表，证明尤艺潼2011年在曹子里社区服务中心工作，具体的工作岗位是曹子里招商办，2011年至2012年底在招商办工作，2012年底至2014年底在计划生育办公室工作；证据二、尤艺潼工作证，证明2011年4、5月份至2012年底尤艺潼在招商办工作。被告佳桦公司、福晟公司未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告盛升盈公司与被告佳桦公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月18日作出（2016）津0116民初564号民事判决书，判决：“被告天津市佳桦商贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津市盛升盈商贸有限公司货款11300000元。”该判决书生效后，经盛升盈公司申请本院于2016年7月5日执行立案，因本案在执行过程中佳桦公司无财产可供执行，本院于2016年11月8日作出（2016）津0116执394号之一执行裁定书，裁定：“终结本次执行程序。”后盛升盈公司申请追加佳桦公司的股东王洪来、邢冠娜为被执行人，本院于2018年1月3日作出（2016）津0116执394号之二执行裁定书，裁定：“一、追加第三人王洪来与邢冠娜为本案执行人。二、第三人王洪来与邢冠娜应在本裁定生效之日起十日内给付申请执行人天津市盛升盈商贸有限公司11423545元及迟延履行期间的利息。”邢冠娜对此不服，提起执行异议之诉，本院于2020年5月26日作出（2018）津0116民初1765号民事判决书，判决驳回原告邢冠娜的诉讼请求。邢冠娜不服上述判决，向天津市第三中级人民提起上诉，天津市第三中级人民法院于2020年11月25日作出（2020）津03民终3814号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。上述判决认定以下事实：佳桦公司工商档案显示，佳桦公司于2011年8月19日设立，公司认缴资本5000万元，实缴资本5000万元，股东王洪来，认缴出资2500万元，出资比例50%，股东邢冠娜，认缴出资2500万元，出资比例50%。公司法定代表人为王洪来，职务是执行董事兼经理，邢冠娜职务为监事。公司设立指定代表或者委托代理人为王洪来。天津市正泰有限责任会计师事务所于2011年8月19日出具的验资报告载明，截至2011年8月19日止，佳桦公司已收到股东王洪来首次缴纳的注册资本1000万元整（货币出资）；2011年9月28日出具的验资报告载明，截至2011年9月27日止，佳桦公司已收到全体股东缴纳的第2期出资，各股东以货币出资4000万元，累计实缴注册资本为5000万元，佳桦公司的实收资本为5000万元，占已登记注册资本总额的100%。佳桦公司中国银行天津中信广场支行验资账户2700********，开户日期为2011年8月26日，2011年9月27日入账两笔，一笔为1500万元，标注为王洪来投资款，另外一笔为2500万元，标注为邢冠娜投资款。2011年9月28日，该账户向福晟公司账户转账4000万元。当日，福晟公司账户向天津钱隆投资有限公司转账4000万元，备注为投资款。2011年9月22日，案外人张建辉在中国银行天津中信广场支行代理邢冠娜开立个人账户×××76。当日该账户由佳桦公司账户2700********转入700万元。一审法院认为，佳桦公司账户2011年9月27日转入4000万元完成验资后，9月28日即将该4000万元转出，邢冠娜对此未予解释，系抽逃出资。盛升盈公司诉佳桦公司买卖合同纠纷强制执行一案中，因佳桦公司无可供执行财产，股东邢冠娜将出资款抽逃，本院经审查追加邢冠娜为被执行人，该执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，邢冠娜的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。二审法院认为，盛升盈公司诉佳桦公司买卖合同纠纷案件判决后，依法进入执行阶段，因佳桦公司无可供执行财产，一审法院依申请依法追加邢冠娜、王洪来为被执行人；因盛升盈公司主体注销，张宏宇依法变更为申请执行人。现邢冠娜提起执行异议之诉，要求撤销一审法院执行裁定，依法确认不追加其为被执行人。关于邢冠娜主张其身份被冒用问题，首先注册公司、办理银行业务需要多次使用身份证件，其次一审法院于2018年追加邢冠娜为被执行人，邢冠娜未积极采取措施维护其自身权利，现主张其不知情，身份被冒用，依据不足，本院不予支持。关于抽逃出资问题，一审法院基于邢冠娜对于资金的转出未尽合理说明，认定抽逃出资并无不当。关于隐名股东和名义股东问题，可在承担责任后依法追偿。综上所述，邢冠娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。另查，2020年1月22日，张宏宇向本院申请变更为申请执行人盛升盈公司与被执行人佳桦公司买卖合同纠纷一案的申请执行人，并提供了申请执行人盛升盈公司的注销证明等材料，本院于2020年2月27日作出（2016）津0116执394号之五执行裁定书，裁定：“变更申请人张宏宇为本案申请执行人。”张宏宇申请追加佳桦公司实际出资人王金喜为被执行人；追加尤艺潼为被执行人，承担补充赔偿责任；追加福晟集团有限公司为被执行人，承担补充赔偿责任。本院于2020年4月14日作出（2020）津0116执异70号执行裁定书，裁定：“驳回申请人张宏宇的请求。”张宏宇对裁定不服，向本院提起诉讼。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定，申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。本院于2020年4月14日作出（2020）津0116执异70号执行裁定书，裁定驳回申请人张宏宇的请求，张宏宇在法定期间内向本院提起执行异议之诉，符合受理条件。盛升盈公司诉佳桦公司买卖合同纠纷案件判决后，依法进入执行阶段，因佳桦公司无可供执行财产，张宏宇分别申请追加邢冠娜、王洪来、王金喜为被执行人。经查，佳桦公司账户于2011年9月27日转入4000万元，完成验资后又于2011年9月28日转出4000万元，这一事实足以使债权人对股东抽逃出资产生合理怀疑，股东需对上述资金的转出作出合理解释，否则应当承担不利的后果。根据公司登记机关的公示信息显示，邢冠娜、王洪来系佳桦公司的股东，在追加邢冠娜、王洪来为被执行人的案件中，因其未对上述资金的转出作出合理说明，故而被认定为抽逃出资。在本案中，王金喜自认系佳桦公司的实际控制人和实际出资人，主张与邢冠娜、王洪来之间系股权代持法律关系，邢冠娜、王洪来代其持有佳桦公司100%的股权。上述主张系王金喜对自己不利事实的自认，该自认行为在本案中未损害申请执行人和被申请执行人的利益，本院予以确认。但在认定王金喜与邢冠娜、王洪来之间的法律关系时，上述自认行为仅对王金喜具有约束力。鉴于王金喜自认系佳桦公司的出资人，其未能对上述资金的转出作出合理说明，应认定其存在抽逃出资的行为。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，张宏宇申请追加王金喜为被执行人，于法有据，本院予以支持，王金喜应在抽逃出资的范围内承担责任。张宏宇自愿撤回对尤艺潼、福晟公司的起诉，不违反法律、行政法规的规定，本院予以准许。综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十四条第一款第一项规定，判决如下：一、追加被告王金喜为本院（2016）津0116执394号案件的被执行人；二、被告王金喜对（2016）津0116民初564号民事判决书确定的被告天津市佳桦商贸有限公司应承担的金钱给付义务中尚未清偿的债务，在抽逃出资的4000万元范围内向原告张宏宇承担清偿责任。案件受理费80元，由被告王金喜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  翟婧人民陪审员  刘佳人民陪审员  王昊二〇二〇年十二月八日法官助理陈阳书记员李天怡附：本案引用的法律条文《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。