福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0481民初2860号 原告：余桂椿，男，1971年8月5日出生，汉族，住福建省永安市。 委托诉讼代理人：纪圣海，福建启善律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈榕，福建启善律师事务所实习律师。 被告：永安市锦兴纸业有限公司，住所地福建省永安市贡川水东工业园区，统一社会信用代码：913504816628198594。 法定代表人：匡树霖，总经理。 被告：漳州三利达公司环保科技股份有限公司，住所地福建省长泰县兴泰工业区，统一社会信用代码：913506007937914547。 法定代表人：孟儒昭，董事兼总经理。 第三人：张德沂，男，1960年2月15日生，汉族，住福建省晋江市。 第三人：永安和宜纸业有限公司，住所地福建省永安市贡川水东工业园区189号，统一社会信用代码：91350481777519944X。 法定代表人：萧裕兴，董事长。 原告余桂椿与被告永安市锦兴纸业有限公司（以下简称锦兴公司）、漳州三利达环保科技股份有限公司（以下简称漳州三利达公司）、第三人张德沂民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，经原告余桂椿申请，依法追加永安和宜纸业有限公司为第三人。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余桂椿的委托诉讼代理人纪圣海到庭参加诉讼。被告锦兴公司、漳州三利达公司、第三人张德沂、永安和宜纸业有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余桂椿向本院提出诉讼请求：判令1.解除余桂椿与锦兴公司签订的《债务和解协议》；2.锦兴公司、漳州三利达公司向余桂椿偿还借款本金129,000元；3.锦兴公司、漳州三利达公司以本金129,000元为基数、按照月利率2%计算支付利息123,840元（2016年8月27日至2020年7月27日），并继续支付利息至实际付款之日止；4.锦兴公司、漳州三利达公司承担本案诉讼费由。事实和理由：2008年至2011年期间，锦兴公司以资金周转为由向余桂椿借款150,000元，约定月利率2%。后锦兴公司经营困难，无法偿还本息。 2014年1月6日，以锦兴公司为甲方、永安和宜纸业有限公司、萧裕兴为乙方、贡川镇政府为丙方，三方签订一份《公司收购协议书》，该协议约定由乙方代偿还甲方公司债务基础上享有甲方所有资产和股权，甲方资产一次性过户给永安和宜纸业有限公司，乙方同意按以下方式处理甲方除金融机构以外的债务，即甲方与相关债权人签订还款协议，确认停息11年还本金，乙方同甲方股东签订正式合同后第一年第一个月还3%，第六个月还3%，第二年8月底还8%，第三年至第六年第一个月还9%，第七年至第11年每年8月底前付10%。 2015年8月26日，以锦兴公司为甲方，余桂椿为乙方签订一份《债务和解协议》，经双方确认：至协议签订之日止，甲方欠乙方借款150,000元，从2015年8月起，甲方于11年内分期全额归还所欠乙方款项，甲方归还的时间和金额：2015年8月份还3%本金，2015年12月份还3%本金，2016年8月份还8%本金，2017年至2020年每年8月份还9%本金，2021年至2025年每年8月份还10%本金，直至清偿完毕。 此后，由于永安和宜纸业有限公司经营不善，无法继续经营，也无力偿还余桂椿借款本息。2016年12月23日，锦兴公司（甲方）、永安和宜纸业有限公司（乙方）、漳州三利达公司（丙方）签订《协议书》，约定：甲方与乙方同意于本协议签订之日正式解除双方于2014年1月6日签订的《公司收购协议书》，未履行部分双方终止履行。丙方同意以承担偿还锦兴公司债务的条件收购锦兴公司的100％股权及名下资产，具体债务及资产以上述《公司收购协议书》为准。具体偿还事宜丙方或其指定第三方（收购方）按照《公司收购协议书》的11年期限执行。若丙方指定的第三方作为收购方未履行本协议约定条款，丙方对本协议的履行承担连带保证责任。《协议书》签订之后，漳州三利达公司按《债务和解协议》约定向余桂椿偿还三笔借款共计21,000元，尚欠129,000元。此后拒不还款。 余桂椿与锦兴公司签订的《债务和解协议》系双方真实意思表示，合法有效。锦兴公司、漳州三利达公司与永安和宜纸业有限公司签订的《协议书》亦合法有效，《协议书》约定漳州三利达公司承担锦兴公司债务，构成债的加入，余桂椿认可。漳州三利达公司已按约定履行部分还款，而现在拒绝偿还剩余借款，并已连续四期未按《债务和解协议》履行，已经违约，应当同锦兴公司一同承担还款义务。 锦兴公司、漳州三利达公司、张德沂、永安和宜纸业有限公司未作答辩。 余桂椿围绕诉讼请求依法提交如下证据：《公司收购协议书》、《协议书》、《债务和解协议》、银行转账凭证，上述证据进行庭审举证和质证，锦兴公司、漳州三利达公司、张德沂、永安和宜纸业有限公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证、举证和抗辩的诉讼权利。对余桂椿提供的证据和庭审陈述，本院予以认定并在卷佐证。 本院认定事实如下： 1、2014年1月6日，锦兴公司（甲方）与萧裕兴、永安和宜纸业有限公司（乙方），永安市贡川镇人民政府（丙方、鉴证方）、永安和宜纸业有限公司（丁方）漳州三利达公司（丙方）签订一份《公司收购协议书》，主要约定：甲方将全部资产整体转让的方式转让给乙方；乙方按合同约定代甲方偿还公司债务基础上享有甲方所有资产和股权，甲方资产一次性过户给永安和宜纸业有限公司，乙方确认本协议签订之日止的债务总额12,329.97万元，对于超过的债务均由甲方原股东张德沂、张小芳承担清偿责任或由乙方依法行使追偿权；乙方同意甲方除金融机构以外的债务，即甲方与相关债权人签订还款协议，确认停息分11年还本金，乙方同甲方及股东签订正式合同后第一年第一个月还3%，第六个月还3%，第二年8月底还8%，第三年至第六年第一个月还9%，第七年至第11年每年8月底前付10%。 2、2015年8月27日，锦兴公司（甲方）与余桂椿（乙方）签订一份《债务和解协议》，主要内容：甲乙双方经合法的债权债务认定程序后，至本协议签订之日止，甲方欠乙方借款人民币本金150,000元；从2015年8月起，甲方于11年内分期全额归还所欠乙方款项；2015年8月份还3%本金，2015年12月份再还3%本金，2016年8月份还8%本金，2017年至2020年每年8月份还9%本金，2021年至2025年每年8月份还10%本金，直至清偿完毕；甲方欠乙方款项，由甲方委托台湾人士萧裕兴代为支付；甲方将欠款转账直接汇入乙方债权人账户；乙方放弃本协议签订之前甲方未付的利息，同意本协议签订之后所借给甲方的款项不再支付利息；本协议自双方签字或盖章之日起生效，并同时废止双方原签订的借款协议或合同；本协议一式三份，甲方、乙方和贡川镇人民政府各执一份等内容。 3、2016年12月23日，锦兴公司（甲方），永安和宜纸业有限公司（乙方），漳州三利达公司（丙方）签订一份《协议书》，涉案主要约定：“一、锦兴公司与和宜公司于2014年1月6日签订的《公司收购协议书》，现由于特殊原因，双方同意解除，已履行部分双方不承担责任，未履行部分双方终止履行，《公司收购协议书》于本协议签订之日正式解除；二、三利达公司同意以承担偿还锦兴公司债务的条件收购锦兴公司的100%股权及名下资产，具体债务及资产以上述《公司收购协议书》内容为准，具体债务为12,329.97万元，只减不增，如果上述债务有减少，以实际债务数据为准，具体偿还事宜三利达公司或其指定第三方（收购方）按照《公司收购协议书》的11年期限执行，另，三利达公司同意另外支付张德沂先生800万元作为补偿（其中：和宜公司同意承担400万元，从三利达公司补偿技术改造款中直接扣除），于锦兴公司变更为三利达公司或其指定第三方（收购方）时支付；三、三方确认，上述《公司收购协议书》除确定的债务及资产以外，该协议确定的其他内容三利达公司与锦兴公司均不再履行；十、若三利达公司指定的第三方作为收购方未履行本协议约定条款，三利达公司对本协议的履行承担连带保证责任”。锦兴公司原法定代表人张德沂、永安和宜纸业有限公司法定代表人萧裕兴、漳州三利达公司原法定代表人刘松鱼分别在《协议书》落款甲方、乙方、丙方处签字确认。《协议书》还对其他事项进行了约定。 4、案外人萧裕兴按约定代锦兴公司支付余桂椿4,500元后，2016年8月15日，漳州三利达公司通过福建三利达环保科技有限公司支付余桂椿4,500元，2017年1月24日，漳州三利达公司通过福建三利达环保科技有限公司支付余桂椿12,000元。 另查明： 5、本院审理的（2018）闽0481民初3959号案，对于其他债权人提起的诉讼，认为锦兴公司未按《债务和解协议》约定履行还款义务，其行为已经构成违约，应承担违约责任。漳州三利达公司构成债务加入，应与锦兴公司承担共同还款责任。判决锦兴公司、漳州三利达公司共同偿还债务并支付利息。漳州三利达公司对此提出上诉，三明市中级人民法院经审理后认为，根据民事权利义务相一致的原则和《协议书》的约定，漳州三利达公司应对锦兴公司所负债务承担清偿责任。依照《公司收购协议书》，和宜公司与锦兴公司、漳州三利达公司之间已经不存在民事权利义务关系。至于锦兴公司所负债务具体数额是否超过了《协议书》载明的12,329.97万元、是否未包括《债务和解协议》中的借款，系漳州三利达公司与锦兴公司原投资、控股人张德沂、张小芳之间在收购锦兴公司过程中产生的权利义务关系，可由漳州三利达公司与张德沂、张小芳另行解决相关争议。于2020年10月28日作出（2020）闽04民终1663号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 6、2020年8月20日，LPR利率1年期为3.85%。 本院认为，锦兴公司欠余桂椿借款本金150,000元，有双方签订的《债务和解协议》可以证实，本院予以认定。锦兴公司与永安和宜纸业有限公司及漳州三利达公司签订的《协议书》系当事人真实意思表示，内容未违反法律规定，为有效合同。漳州三利达公司以承担偿还锦兴公司债务为条件整体收购锦兴公司100%股权及名下资产，并实际进行经营，偿还部分借款，构成债的加入，对本案尚欠债务，应与锦兴公司共同偿还。《债务和解协议》约定分期还款，但2017年1月24日，漳州三利达公司通过福建三利达环保科技有限公司支付余桂椿12,000元后，债务人均未按《债务和解协议》约定履行还款义务，构成违约，债务人的行为已表明其不履行债务，余桂椿要求解除《债务和解协议》，偿还尚欠的借款129,000元，本院予以支持。因《债务和解协议》明确约定放弃此前未付的利息，此后借款不再支付利息，同时废止双方原签订的借款协议或合同，故余桂椿要求按月利率2%计算借款利息的请求，依据不足，本院不予支持，可以按起诉时贷款市场报价利率（LPR）计算资金占用期间利息。锦兴公司、漳州三利达公司、张德沂、永安和宜纸业有限公司经依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十四条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除余桂椿与永安市锦兴纸业有限公司于2015年8月27日签订的《债务和解协议》； 二、永安市锦兴纸业有限公司、漳州三利达公司环保科技股份有限公司应于本判决生效后十日内偿还余桂椿借款本金129,000元，并以借款本金129,000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率年利率3.85%支付自2020年8月20日起至借款还清时止的利息； 三、驳回余桂椿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,093元，由余桂椿负担2,213元，由漳州三利达公司环保科技股份有限公司、永安市锦兴纸业有限公司负担2,880元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。当事人提出上诉的，应向福建省三明市中级人民法院预交上诉案件受理费5,093元，在上诉期满的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李如浩 人民陪审员  邢雅慧 人民陪审员  郑玉英 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  钱晓雪 附：本案适用的主要法律条文。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。