四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0181民初4428号 原告：卡得万利商业保理有限公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区芳春路400号1幢3层。 法定代表人：ZHANGXUDONG（张旭东），首席执行官。 委托诉讼代理人：姜丽娜，四川智见成律师事务所律师。 被告：四川鑫圆规商贸有限公司。住所地：四川省成都市都江堰市奎光塔街道奎光塔社区奎光西下中街176、178、180、182号。 法定代表人：田小芬，职务不详。 被告：田小芬，女，1987年6月21日出生，汉族，住四川省大英县。 原告卡得万利公司商业保理有限公司（以下简称卡得万利公司）诉被告四川鑫圆规商贸有限公司（以下简称鑫圆规公司）、田小芬借款合同纠纷一案，本院于2020年9月24日依法委托人民调解员廖磊进行诉前调解未果，于2020年11月5日立案受理后，依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告卡得万利公司委托诉讼代理人姜丽娜到庭参加诉讼，被告鑫圆规公司、田小芬经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 卡得万利公司向本院提出如下诉讼请求：1．判令鑫圆规公司返还40363元；2．判令鑫圆规公司支付自2018年11月22日起至实际清偿日止的逾期违约金，暂计算至2020年9月6日为13198.7元（违约金以所有逾期未付款项的日利率万分之五计算）。上述款项共计53561.7元；3．判令田小芬对上述第1、2项还款义务承担连带保证责任；4．本案诉讼费用由鑫圆规公司、田小芬负担。庭审中，卡得万利公司明确上述第1项诉请款项明细包括了保理预付款、综合保理手续费、综合管理服务费、人行登记费60元，并明确该金额的计算方式：保理预付款50000元＋综合保理手续费10800元（保理预付款50000元×1.8%/月×12个月）-已归还20437元（本金即保理预付款16807元＋利息即保理手续费3630元）=40363元。第2项违约金计算依据是《商业保理确认书》逾期违约金1.1条。事实与理由：2018年6月19日，卡得万利公司与鑫圆规公司签订《商业保理确认书》《商业保理协议书》，约定鑫圆规公司批量转让其在协议期限内使用POS收款工具、在线支付平台，予以销售商品或提供服务所形成的应收账款。为此，卡得万利公司对店铺经营情况及先前一定期限内形成的应收账款流水予以审查，并根据审查结果受让一定金额的应收账款，共计200000元。同时，在受让上述应收账款的情况下，拟向其支付融资对价50000元。双方约定每月最低还款额5067元，2018年6月22日卡得万利公司向中国人民银行征信中心申请办理了应收账款转让业务登记。卡得万利公司于2018年6月22日向鑫圆规公司提供融资对价款，扣除管理服务费1500元及人行登记费60元后，鑫圆规公司实际收到48440元。截至2019年6月17日，其偿还了20437元。同时，田小芬自愿承担连带保证责任，故涉诉。 鑫圆规公司、田小芬无正当理由未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、合同的签订情况。2018年6月15日，卡得万利公司（甲方）与鑫圆规公司（乙方）签订《卡得万利商业保理有限公司商业保理确认书》（以下简称《确认书》），约定（与本案有关的内容）“目标还款期：12月；融资到期日：2019年6月10日。受让从事电器类经营产生的、时间自2018年6月15日起至2019年6月10日止的消费应收账款；受让账款总额：200000元；保理预付款：50000元；实际支付金额：48440元；还款确认方式：直接扣款；每月最低还款额：5067元；综合管理服务费率：3%，共计1500元；综合保理手续费率：1.8%/月，共计10800元；代垫费用：人行登记费60元。逾期违约金条款：1．乙方在按周还款方式下，每周计为一个还款节点；乙方在按日还款方式下，每日计为一个还款节点；乙方在按月还款方式下，每月计为一个还款节点。1.1对于乙方未能按确认书约定在每个还款节点足额归还保理预付款及保理手续费，三天宽限期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的万分之五/日收取违约金；1.2乙方享受累计三天的违约金减免优惠。2．对于乙方未能按确认书约定在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的千分之一/日收取违约金。3．乙方还款次序依次为，违约金、保理手续费和保理预付款”。在该页签章处，分别有甲方、乙方及保证人田小芬的电子签章（名）。 在《确认书》反面载有《卡得万利商业保理有限公司商业保理协议书》（以下简称《协议书》），约定（与本案有关的内容）“鉴于甲方系政府中小企业服务机构和国家商业保理试点企业，提供以商业保理为内容的中小企业融资公共服务。乙方将一定经营期间通过指定收单机构的POS机产生的所有营收刷卡交易额，向甲方申请办理商业保理业务，获得生产经营资金。1．定义。1.1应收账款或账款是指乙方在营业执照记载的经营范围内提供一定的货物、服务或设施而获得要求义务人付款的权利以及依法享有的其他从属权利，包括现有和未来的金钱债权及其产生的收益。1.3保理预付款是指甲方按受让消费账款的一定比例计算的保理融资金额。1.4管理服务费指甲方按本协议的约定，对乙方商业保理相关的账户管理收取的费用。1.5保理手续费指甲方按本协议的约定，向乙方提供保理融资或其他服务，而有权向乙方收取的费用。9.1保证人自愿就本协议项目下乙方的全部保理融资债务向乙方承担连带保证责任。9.2保证担保范围为主协议项下乙方的全部债务，包括但不限于保理预付款、管理服务费、保理手续费、代垫费用、逾期违约金、赔偿金以及甲方实现债权和担保权利的费用。9.3保证期间自本协议生效之日起至本协议项下乙方债务履行期限届满之日后两年止”。 二、合同履行情况。 2018年6月22日，卡得万利公司通过招商银行账户，向户名为鑫圆规公司、账号4311××××1708的兴业银行都江堰支行的账户付款48440元，摘要信息为保理放款。 同日，卡得万利公司就案涉应收账款在中国人民银行征信中心动产权属统一登记平台完成了初始登记，显示转让的财产价值200000元，出让人为鑫圆规公司，从2018年6月22日至2019年6月17日经营期间内产生的所有应收刷卡交易额。同时，在该登记表上首行黑色加粗字体显示“以下内容为填表人填写，填表人对所填内容的真实性、合法性承担全部责任”，“填表人”为卡得万利公司。 卡得万利公司出示了其扣收了鑫圆规公司款项的记录，包括：2018年7月21日扣收本金4028元、手续费870元；2018年8月21日扣收本金4306元、手续费930元；2018年9月21日扣收本金4306元、手续费930元；2018年10月21日扣收本金4167元、手续费900元。卡得万利公司确认，至2018年11月21日，鑫圆规公司已还本金16807元，已付手续费3630元。 三、其他查明的情况。 关于《确认书》上的电子签章（名），卡得万利公司陈述，该签章系在保全网上自动生成。保全网隶属浙江数秦科技有限公司，利用区块链基数提供电子合同签署、存证、验真一体化的电子签名服务。签署主体需首先完成实名认证，包括对自然人的姓名、身份证号、手机号的信息核实，对企业名称、联系人手机、开户行、统一社会信用代码、营业执照等信息核实，在保证签署主体身份真实可信后，保全网为签署主体申请CA证书。电子合同的签署流程包括上传签章图片、上传合同、发送短信验证码、签署合同。通过短信验证码确认手机号使用者的签署意愿，随后，保全网将签署合同、签署图片、CA证书合成PDF文件，即为电子合同。庭审中，卡得万利公司当场演示在保全网上的操作流程，若点击《确认书》电子合同上的田小芬的签名章，会跳出一个对话框并显示“签名有效，由051@田小芬@0510923198706217122@1签名”“自应用本签名以来，文档未被修改”“签名者身份有效”等内容，若点击鑫圆规公司公章，显示类似内容。鉴于鑫圆规公司、田小芬未到庭，亦未向本院提交任何答辩意见，故本院对《确认书》上的电子签章（名）真实性、合法性和关联性予以确认。 以上事实，有当事人的陈述以及卡得万利公司提交的诉争各方身份信息证明、《确认书》《协议书》《初始登记》、付款回单、扣收记录，以上数组证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，一、关于本案基础法律关系的认定。本案是由鑫圆规公司基于卡得万利公司向其提供的融资，在约定期间内分期偿还融资款并支付固定的手续费所产生的纠纷，卡得万利公司以保理合同纠纷为由诉至本院。目前在我国的现有法律体系中，保理合同尚属无名合同，相关规定散见于部门规章之中，如《商业银行保理业务管理暂行办法》第六条规定：“本办法所称保理业务是以债权人转让其应收账款为前提，集应收账款催收、管理、坏账担保及融资于一体的综合性金融服务。债权人将其应收账款转让给商业银行，由商业银行向其提供下列服务中至少一项的，即为保理业务：（一）应收账款催收：商业银行根据应收账款账期，主动或应债权人要求，采取电话、函件、上门等方式或运用法律手段等对债务人进行催收。（二）应收账款管理：商业银行根据债权人的要求，定期或不定期向其提供关于应收账款的回收情况、逾期账款情况、对账单等财务和统计报表，协助其进行应收账款管理。（三）坏账担保：商业银行与债权人签订保理协议后，为债务人核定信用额度，并在核准额度内，对债权人无商业纠纷的应收账款，提供约定的付款担保。（四）保理融资：以应收账款合法、有效转让为前提的银行融资服务。以应收账款为质押的贷款，不属于保理业务范围”。此外，2019年10月18日，中国银保监会办公厅于以部门规范性文件的方式出台并施行了《关于加强商业保理企业监督管理的通知》，该通知第三条规定，“商业保理业务是供应商将其基于真实交易的应收账款转让给商业保理企业，由商业保理企业向其提供的以下服务：1．保理融资；2．销售分户（分类）账管理；3．应收账款催收；4．非商业性坏账担保”。从我国现有的商业保理法律规范可以看出，保理合同是以应收账款转让为中心的交易行为，涉及保理商与债权人、保理商与债务人之间不同的法律关系。债权人与债务人之间的基础合同是成立保理的前提，而债权人与保理商之间的应收账款债权转让则是保理关系的核心。当发生约定事由后，保理商可以向应收账款债务人主张债权，抑或根据约定向应收账款债权人主张回购。而本案中，其一，《确认书》签署时，卡得万利公司对鑫圆规公司POS机在一定期限内的应收账款的债务人、债权权属性质、标的物、履行期限、付款方式等基本交易要素并不明确，其未证明该债权是处于真实、有效、明确、可转让的状态，故不具备保理合同成立的基本前提；其二，卡得万利公司未证明其作为保理商提供了应收账款的催收、管理等服务，本案中其仅向鑫圆规公司提供保理融资款，并以此获取综合保理手续费、综合管理服务费等费用，而此类费用的性质与资金占有利息无异；其三，虽然案涉应收账款在中国人民银行征信中心进行了初始登记，但该登记仅发生公示效力，并未确认该债权的真实性、合法性。以上，本院认为，本案名为保理，实为借款，本案案由应变更为借款合同纠纷。 二、关于案涉借款的本金、利息及违约金认定的问题。 1．关于欠付本金。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕6号第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定，本案中卡得万利公司自认，在其出示的扣收记录中，“本金”是指《确认书》《协议书》约定的保理预付款，“手续费”是指《确认书》《协议书》约定的综合保理手续费，此外还计收了综合管理服务费。本院认为，保理预付款实为借款本金，综合保理手续费及综合管理服务费实为利息。卡得万利公司在扣除综合管理服务费等费用后，实际向鑫圆规公司转账支付了48440元，依照上述法律规定，借款本金金额应为48440元。鉴于卡得万利公司对鑫圆规公司归还20437元、其中本金为16807元、利息为3630元的事实予以自认，故鑫圆规公司应归还的本金为31633元（计算方式48440元-16807元）。 2．关于利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕6号第二十六条第一款“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。”、第三十二条第二款“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”，即以年利率15.4%（计算方式：起诉时间2020年9月的一年期贷款市场报价利率3.85%×4倍）为限。本案中，《确认书》约定借款期限内卡得万利公司收取鑫圆规公司费用共计12300元（计算方式：综合管理服务费1500元＋综合保理手续费10800元），此利息金额超过以本金48400元为基数、以年利率15.4%为上限的金额，对超过部分不应支持，应于调整。关于利息的计算，从借款出借之次日，即2018年6月23日，至约定的融资到期日2019年6月10日，用款天数共计352天，利息为7194.07元（计算方式：48440元×年利率15.4%÷365天×352天），扣除卡得万利公司自认的鑫圆规公司已付利息3630元，故至借期届满，鑫圆规公司欠付利息3564.07元（计算方式：7194.07元-3630元）。 3．关于违约金。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释〔2020〕6号第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”、第三十二条第二款“借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”，即以年利率15.4%（计算方式：起诉时间2020年9月的一年期贷款市场报价利率3.85%×4倍）为限。本案中，卡得万利公司明确以《确认书》中“逾期违约金条款”第1.1条为依据，本院认为该款项的性质属于借款合同中的逾期利息。因该条约定按照日万分之五收取违约金，超过上述法律规定的上限，超过部分不应支持，本院予以调整。同时，按照约定，鑫圆规公司享有3天的宽限期，2019年6月10日是双方约定融资到期日，故逾期还款违约金的起算时间应为2019年6月14日。即鑫圆规公司应向卡得万利公司支付逾期违约金，计算方式：以全部剩余保理预付款（即本金31633元）、保理手续费（即利息3564.07元），共计35197.07元为基数，按照年利率15.4%，从2019年6月14日起计算至本判决指定的给付本息之日止，未按本院指定之日给付的，上述费用计算至实际结清之日止。 三、关于人行登记费。本案中，双方在中国人民银行征信中心完成了应收账款初始登记，在《确认书》中约定此费用60元并由卡得万利公司垫付，故鑫圆规公司应当向卡得万利公司支付人行登记费60元。 四、关于田小芬保证责任的问题。依照《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”、第十八条第一款“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”之规定，本案中，田小芬在《确认书》上保证人处签字，视为其真实意思的表示，《协议书》中关于保证的内容未违反法律、行政法规强制性规定，故该保证依法成立并有效，田小芬应就鑫圆规公司的债务承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2020〕6号）第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第一款、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告四川鑫圆规商贸有限公司于本判决生效之日起五日内向原告卡得万利商业保理有限公司归还本金31633元，并支付至2019年6月10日止的利息3564.07元，上述本息合计35197.07元（计算方式：31633元＋3564.07元）； 二、被告四川鑫圆规商贸有限公司于本判决生效之日起五日内向原告卡得万利商业保理有限公司支付逾期违约金（计算方式：以上述第一项判项中的金钱给付义务，即以本息合计35197.07元为基数，按照年利率15.4%，从2019年6月14日起，计算至本判决指定的本息给付之日止，未按本院指定之日给付的，上述费用计算至实际清结之日止）； 三、被告四川鑫圆规商贸有限公司于本判决生效之日起五日内向原告卡得万利商业保理有限公司归还中国人民银行登记费60元； 四、被告田小芬于对本判决第一、二、三判项中金钱给付义务承担连带保证责任； 五、驳回原告卡得万利商业保理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取570元，由被告四川鑫圆规商贸有限公司、田小芬负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  刘 闽 二〇二〇年十二月十五日 法官助理  邓 娟 书 记 员  詹有玉