内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终3024号上诉人（原审原告）：王某，住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：包头市恒源人力资源有限责任公司。法定代表人：段某。委托诉讼代理人：付某。被上诉人（原审被告）：包头市第九中学。法定代表人：张某，校长。委托诉讼代理人：李某，内蒙古硕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某，内蒙古硕达律师事务所实习律师。上诉人王康因与被上诉人包头市恒源人力资源有限责任公司（以下简称恒源公司）、被上诉人包头市第九中学劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初4559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王康上诉请求：1.判决二被上诉人按照包头市最低工资标准1760元/月补足上诉人2019年3月份及5月份的工资差1305元、15l0元，共计2815元；2.判决二被上诉人向上诉人支付两个月的经济补偿金8242元；3.判决二被上诉人向上诉人支付l5个月的保底工资15000元；4.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决只要求被上诉人恒源公司支付上诉人最低工资，其并没有裁决恒源公司补足上诉人补偿金及15个月的保底工资，属于认定事实错误。二、上诉人按照被上诉人包头市第九中学的规定，按时完成教学任务，被上诉人恒源公司应该按照合同约定，足额支付原告工资，且工资数额不应低于包头市最低工资标准。而且,包头市第九中学和上诉人口头约定,工资包含两部分，一部分是课时费，另外一部分是保底工资。上诉人在包头市第九中学工作期间，不仅仅担任课堂教学工作，还承担了坐班、阅卷、值班、监考、培训活动、各项试验比赛等其他教学工作，工作时间和强度远超出单纯的课堂教学。包头市第九中学辩称仅按课时费支付工资，既违反法律规定，也违背事实。故二被上诉人应该支付上诉人15个月的保底工资15000元。关于包头市第九中学有关保底工资的承诺，上诉人很多当年的同事及照片、视频都可以做证。三、二被上诉人辞退上诉人，且在上诉人工作期间，未给上诉人办理各类社会保险，未按期足额支付劳动报酬，故上诉人要求被上诉人支付上诉人经济补偿金。四、上诉人当时因情况紧急，不能亲自向包头市第九中学请假，故而委托朋友张瑞霞向校方请假。该请假行为并未违反校方规定。校方明知上诉人因客观原因不能正常出勤，并且知道上诉人请假的情况下，还辞退上诉人，此种辞退行为，属于非法辞退。二被上诉人在可以联系到上诉人的情况下，未按照法律规定送达退工函，仅仅在2019年6月才报纸登报。这种送达行为，损害了上诉人的合法利益，使得上诉人不能及时了解自己的合法权益受到损害并及时提起仲裁诉讼。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，特向二审法院提起上诉，请求二审法院依法判决。恒源公司辩称，被上诉人解除与上诉人之间的劳动关系属于合法解除，不存在支付经济补偿金的问题。被上诉人在包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院作出（2020）包昆劳人仲案223号仲裁裁决后即支付给上诉人331元，已完成对上诉人2019年工资部分的补偿。被上诉人与上诉人在签订劳动合同时，约定是按照劳动者实际付出的劳动来核算工资，不存在保底工资的问题。包头市第九中学辩称，上诉人与被上诉人之间不属于劳动关系，上诉人无权要求被上诉人向其支付最低工资和保底工资。上诉人严重违反被上诉人的规章制度，被上诉人有权将其退回劳务派遣单位。王康向一审法院起诉请求：1.判令二被告补足原告2019年2月份、3月份、5月份的工资共计2815元；2.判决二被告向原告支付两个月的经济补偿金8424元；3.判令二被告支付原告15个月的保底工资15000元；4.本案的诉讼费由二被告承担。一审法院查明事实：2018年2月20日，被告恒源公司与被告包头市第九中学签订《劳务派遣协议》。原告系被告恒源公司的员工，双方于2018年2月26日签订劳动合同，期限至2019年2月19日。2019年3月7日，双方续签劳动合同至2019年8月30日。工作期间，被告恒源公司将原告派遣至被告包头市第九中学工作。2019年5月29日，被告包头市第九中学向被告恒源公司出具《退工函》，载明原告因无故旷工两周，未履行学校请假制度，已严重违反学校教工管理条例，故将原告退回被告恒源公司。2019年5月31日，被告恒源公司作出《解除劳动合同通知书》，明确载明原告从2019年5月14日起未办理请假手续，擅自离岗连续超过15日，已严重违反劳动纪律，根据《劳动合同法》第39条规定，公司决定从2019年5月31日起与原告解除劳动合同。通知书作出后，被告恒源公司向原告邮寄送达该通知书，被退回。后2019年6月16日，被告恒源公司在报纸上刊登关于与原告解除劳动合同的公告。另查明，2019年5月14日，原告因吸毒被包头市公安局市府西路派出所处以行政拘留十五日的处罚。原告工作期间，工资由被告恒源公司向其支付。因原告工资系延后一个月发放，故被告恒源公司2月向原告发放1月份工资1720元，3月发放2月份工资455元，5月发放4月份工资2280元，6月发放5月份工资250元。又查明，本案争议发生前，原告曾提起仲裁，主张三个假期工资4320元。2020年4月26日，包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院作出(2020)包昆劳人仲案128号仲裁裁决，裁决中明确原告主张工资为2018年7月底至8月底、2019年2月、包头市第九中学出具《退工函》前30天工资，并认定恒源公司向原告支付了2019年2月工资1720元，违背了《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款之规定，故应当按照包头市最低工资标准1760元/月向原告补足工资40元。除2019年2月的其余月份，被告已按月向原告支付了工资，原告未有相反证据证明被告未向其支付假期工资，故最终仲裁院裁决被告恒源公司支付原告工资40元，驳回了原告其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，提起诉讼，后因未到庭参加诉讼，一审法院按原告撤诉处理。本案庭审中，双方均认可(2020)包昆劳人仲案128号仲裁裁决已生效。后原告要求二被告补足其2019年2月份、3月份、5月份的工资共计2815元、支付两个月的经济补偿金8424元、支付原告15个月的保底工资15000元，2020年7月18日，包头市昆都仑区劳动人事争议仲裁院作出(2020)包昆劳人仲案223号仲裁裁决，原告不服，故提起诉讼。一审法院认为，关于原告主张的工资，原告要求按照包头市月最低工资标准1760元补足其2019年2月工资40元、3月工资1305元、5月工资1510元，其中，被告恒源公司应补足原告2019年2月工资40元的事实，生效(2020)包昆劳人仲案128号案件已作出裁决，故本案不再处理。2019年3月，被告恒源公司向原告发放其2月份工资455元，低于包头市最低工资标准，现被告未举证证明原告存在缺勤情形，故恒源公司应补足原告工资1305元（1760元-455元）。2019年6月，被告恒源公司向原告发放其5月份工资250元，因原告自2019年5月14日被处以行政拘留十五日，后未再上班，故被告恒源公司无需支付原告2019年5月14日至5月31日的工资。被告未举证证明原告在2019年5月14日前存在缺勤情形，故恒源公司应支付原告2019年5月1日至13日的工资566元（1760元÷21.75天×7天），现恒源公司支付工资250元，故应补足原告工资316元（566-250元），以上共计1621元（1305元+316元）。原告要求被告包头市第九中学支付工资无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于原告主张的经济补偿，2019年5月14日，原告因吸毒被行政拘留十五日未在被告包头市第九中学处上班，现原告无证据证明其履行了请假手续，故原告明显存在旷工行为，被告包头市第九中学据此出具《退工函》，将原告退回被告恒源公司，符合二被告签订的《劳动派遣协议》第七条第5款第（12）项的约定且符合法律规定。后2019年5月31日，被告恒源公司以原告未办理请假手续，擅自离岗连续超过15日，已严重违反劳动纪律为由作出《解除劳动合同通知书》，并通过邮寄、公告的形式向原告进行送达。一审法院认为，被告恒源公司解除与原告的劳动合同所依据的事实清楚，程序合法，既符合双方签订的《劳动合同》第十九条第4款的约定，亦于法有据。综上，被告恒源公司解除与原告的劳动合同合法，原告主张经济补偿无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于原告主张的保底工资，原告无证据证明其与被告对保底工资有约定，故原告的该项主张无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条、第六十五条规定，判决：一、被告恒源公司于本判决生效后十五日内支付原告王康工资1621元；二、驳回原告王康其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告王康负担。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人王康要求按照包头市2019年度月最低工资标准1760元/月补足其2019年3月份、5月份工资1510元的诉讼请求，恒源公司向王康发放其3月份工资455元，低于包头市2019年度月最低工资标准，在未举证证明当月王康存在缺勤情形的情况下，恒源公司应补足王康工资1305元（1760元-455元）。本案上诉人王康自2019年5月14日被处行政拘留十五日，期间没有在包头市第九中学处上班，故恒源公司应支付原告2019年5月1日至5月13日的工资566元（1760元÷21.75天×7天）。现恒源公司已支付王康5月份工资250元，故应补足王康工资316元。综上，一审法院认定恒源公司支付王康工资1621元（1305元+316元）并无不当，本院予以确认。关于上诉人王康要求支付其经济补偿金8242元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。本案系恒源公司以王康违反双方签订的《劳动合同》第十九条第四项的约定为由提出解除劳动合同，继而引发的劳动争议，故在并非王康主动提出解除劳动合同的情况下，其以恒源公司未缴纳社会保险费为由要求支付经济补偿金，不符合上述法律规定的支付经济补偿金的情形。故对该项请求，本院不予支持。关于上诉人王康要求支付15个月保底工资15000元的诉讼请求，因恒源公司与王康签订的《劳动合同书》以及其与包头市第九中学签订的《劳务派遣协议》中并未约定王康的工资构成中包含保底工资，且王康提供的证据不足以证明其与二被上诉人对保底工资有约定，故对该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，上诉人王康的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王康负担。本判决为终审判决。审判长 刘 伟审判员 孙彩霞审判员 高阿韬 二○二○年十二月二十二日法官助理 何 欢书记员 刘 冰附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。