陕西省韩城市人民法院民事判决书      (2020)陕0581民初3063号原告：侯贤朝，男，汉族，小学文化，村民。委托诉讼代理人：贠梦辰，陕西仁和万国律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：高莉媛，陕西仁和万国律师事务所实习律师，一般授权。被告：陕西荣达矿山工程建设有限公司。法定代表人：赵帅锋，系该公司总经理。委托诉讼代理人：贺军，陕西行天律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：李晓林，女，汉族，初中文化，系该公司员工，一般授权。原告侯贤朝与被告陕西荣达矿山工程建设有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告侯贤朝的委托诉讼代理人贠梦辰、被告陕西荣达矿山工程建设有限公司的委托诉讼代理人贺军、李晓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯贤朝向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原告与被告的劳动关系解除，解除时间为2020年7月8日。2、请求依法判决被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿19516元。3、依法判决被告向原告支付九级工伤待遇共计282059.48元（住院伙食补助费10600元、住院期间护理费10600元、交通费2000元、停工留薪期工资58548元、一次性伤残补助金87822元、一次性伤残就业补助金56244.74元、一次性工伤医疗补助金56244.74元，共计282059.48元）。4、请求依法判决被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额107338元（9758元/月*11个月=107338元，从2018年10月11日起至2019年9月11日期间11个月）。以上经济补偿、九级工伤待遇以及双倍工资差额总计408913.48元。事实与理由：2018年9月11日，原告入职于被告处。2018年9月14日6时30许，原告在进入井下采面工作时，工友樊建平去放炮，因四炮同时爆炸，导致原告被炸伤。后原告被紧急送往西安凤城医院救治，住院106治疗106天，伤情经诊断为：左上肢开放伤伴血管神经肌肉肌腱损伤。2019年6月5日，韩城市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书（编号：204），认定原告所受伤害为工伤。2019年11月15日，韩城市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书（韩劳鉴（2019）247号），评定原告的伤残等级为十级。2020年3月25日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书（陕劳鉴【2020】03号），评定原告的伤残等级为九级。根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》和西安凤城医院医嘱，原告停工留薪期应为6个月。原告受工伤后，多次与被告沟通工伤待遇等相关事宜，但均未得到合理答复。根据《工伤保险条例》、《劳动争议调解仲裁法》等相关法律依据，原告向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。被告陕西荣达矿山工程建设有限公司（以下简称荣达公司）辩称，1、原告陈述的到我公司入职的时间、发生事故受伤等事实属实。2、关于原告第一项诉请，我公司认为双方的劳动关系仍处于存续状态，原告向我公司员工邮寄解除劳动关系的书面请求并不能代表是向公司提出请求。3、关于原告第二项诉请，我公司不应支付经济补偿金，因为双方劳动关系处于存续状态，补偿金的支付是基于工作时间长短，而原告仅在我单位工作3天后即处于停工留薪期状态，不应将后边的时间计算为工作时间，我公司不应支付补偿金。4、关于原告第三项诉请，伙食补助费应根据工伤保险条例确定标准，同时，我公司给原告提供了生活费，不应再支付伙食补助费；护理费应当提供护理人员的名单，同时根据医嘱原告只是前期需要护理，是否需要护理应根据医嘱确定，同时，我单位也请了护工支付了费用，故不应再支付护理费；交通费无证据不应支付；停工留薪期工资不应支付，根据陕西省工伤职工停工留薪管理暂行规定第五条，职工应提供病历向用人单位申请确认停工留薪期，但本案原告并没有提出申请，故不认可停工留薪期工资；一次性伤残补助金，原告仅在我单位工作3天，受伤前的工资无法确定，应按照社平工资计算，不应参照工友吴传明的工资9758元/月计算，因为我公司是按照工作量计算工资收入的，每个人完成的工作任务不同，个人工资收入就不一样；对一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金无异议。5、关于原告第四项诉请即原告主张的双倍工资差额，我单位认为不应支付，原告仅在我单位工作3天就出现工伤事故，导致原告一直处于停工留薪期间，停工留薪期的工资是一种工伤津贴，并非指双倍工资。原告从2018年10月14日起至2019年9月11日期间未在我单位工作，未提供劳动，原告后边也未向我公司报到，故不应支付双倍工资差额。本院经审理查明事实如下：原告侯贤朝于2018年9月11日入职被告荣达公司，工种为采煤工，双方未订立书面劳动合同。2018年9月14日6时许，原告在井下采煤工作面进行采煤作业，同事放炮时，原告被爆破后爆破碎片飞溅击伤。原告受伤后被送往西安凤城医院救治，伤情经诊断为：左上肢开放伤伴血管神经肌肉肌腱损伤。共住院治疗106天。2019年6月5日，韩城市人力资源和社会保障局作出编号为204的认定工伤决定书，该决定书主文为：侯贤朝同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年11月15日，韩城市劳动能力鉴定委员会作出韩劳鉴（2019）247号初次鉴定结论书，鉴定结论为：侯贤朝的伤残等级为十级。原告不服该初次鉴定结论，向陕西省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。2020年3月25日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴【2020】03号再次鉴定结论书，评定侯贤朝的伤残等级为九级。侯贤朝因与荣达公司协商工伤待遇问题未果，向韩城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年10月10日，韩城市劳动人事争议仲裁委员会作出韩劳人仲案字【2020】第063号裁决书。侯贤朝不服裁决，向本院提起诉讼。另查明，被告荣达公司未给原告侯贤朝缴纳工伤保险费。原告侯贤朝受伤后，未向被告荣达公司申请确定停工留薪期，亦未向劳动能力鉴定委员会报请确认停工留薪期。2020年7月8日，原告向被告邮寄解除劳动关系通知书，提出解除双方之间的劳动关系。以上事实，有双方当事人陈述及相关证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告侯贤朝于2020年7月8日向被告荣达公司邮寄解除劳动关系通知书，提出解除双方之间的劳动关系,依照法律规定，劳动者应当提前三十日以书面形式通知用人单位，故本院确认原告侯贤朝与被告荣达公司之间的劳动关系于2020年8月7日解除。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。但本案原告在被告处仅工作4天即受伤，庭审中，其未对4天工作期间应得工资数额进行陈述说明，原告以同工同酬为由，参照其他工友月平均工资9758元计算经济补偿，理由不充足，故对其要求被告支付经济补偿的诉请不予支持。《工伤保险条例》第三十条第四项规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。依照上述规定，对原告主张的伙食补助费可按住院106天、每天50元计算，认定为5300元。原告主张交通费2000元，但未提交证据支持其主张的事实，故不予支持。原告侯贤朝要求被告荣达公司支付其住院期间的护理费10600元，但未提交充分证据及依据支持其主张，故对其该项诉请，本院不予支持。《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条规定：工伤职工停工留薪期确认由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。工伤职工或其直系亲属对停工留薪期的期限有争议的，可报请各设区市劳动能力鉴定委员会确认。本案中，虽然原告侯贤朝未向被告荣达公司提交工伤医疗服务机构的诊断证明，未申请停工留薪期，劳动能力鉴定委员会亦未给原告确认停工留薪期，但根据原告伤情，结合住院病案记载，可依照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第六条、《陕西省工伤职工停工留薪分类目录（试行）》中“前臂挤压伤s57为6个月”的规定，确定原告侯贤朝的停工留薪期为6个月。被告荣达公司应向原告侯贤朝支付停工留薪期工资。因原告仅在被告处实际工作4天，无法确定其月平均工资，故可按照所在地上年度职工月平均工资为基数计算。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，九级伤残计算9个月，故对原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金的诉请予以支持。职工因工致残，应按照伤残等级享受一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资，因原告仅在被告处实际工作4天，无法确定其月平均工资，故可按照所在地上年度职工月平均工资为基数计算。职工因工致残，应由用人单位支付一次性伤残就业补助金，以解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，九级伤残计算9个月，故对原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的诉请予以支持。用人单位应自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。本案原告在被告处仅工作4天即受伤，后再未向被告提供劳动，原告要求被告支付自2018年10月11日起至2019年9月11日期间11个月未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请，理由不充分，故不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《陕西省实施工伤保险条例>办法》第二十四条、第九条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、原告侯贤朝与被告陕西荣达矿山工程建设有限公司之间的劳动关系于2020年8月7日解除。二、被告陕西荣达矿山工程建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告侯贤朝伙食补助费5300元、停工留薪期工资37496.50元、一次性伤残补助金56244.74元、一次性工伤医疗补助金56244.74元、一次性伤残就业补助金56244.74元，共计211530.72元。三、驳回原告侯贤朝其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告侯贤朝负担2元，被告陕西荣达矿山工程建设有限公司负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。                                          审   判   员      薛新法  二〇二〇年十二月二十一日                            书   记   员      桑  妮1