安徽省舒城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1523民初4304号 原告：叶同金，男，1970年12月6日出生，汉族，舒城县人，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：汤良春，安徽舒洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤良贵，安徽舒洲律师事务所律师。 被告：张玉怀，男，1975年10月17日出生，汉族，舒城县人，住安徽省舒城县。 被告：邹平平，男，1976年04月01日出生，汉族，南丰县人，住江西省抚州市南丰县。 被告：南丰县公安局，住所地江西省抚州市南丰县琴城镇桔都大道229号，统一社会信用代码113611240148730566。 法定代表人：赵坚铭，局长。 委托诉讼代理人：汪志忠，南丰县公安局公职律师。 委托诉讼代理人：周小平，江西维尔正律师事务所律师。 原告叶同金与被告张玉怀、邹平平、南丰县公安局提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月30日公开开庭进行了审理。原告叶同金及其委托诉讼代理人汤良贵、被告张玉怀、南丰县公安局委托诉讼代理人汪志忠、周小平到庭参加诉讼。被告邹平平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 叶同金向本院提出诉讼请求：1、要求三被告连带赔偿原告损失合计290286.37元。庭审中原告变更诉讼请求为288763.37元。2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：9时30分左右，原告在江西省南丰县看守所粉刷外墙时从梯子上坠地受伤，致右手粉碎性骨折。经南丰县人民医院治疗，诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折并正中神经损伤、多发性肋骨骨折等多处多发伤。2019年9月12日，在舒城县卫生院行内固定取出术。治疗终结后于2019年11月7日经安徽正源司法鉴定所鉴定构成2个10级伤残、误工期为360天、护理期限为150天、营养期限为60天。原告是受被告张玉怀的雇佣，进入南丰县看守所外墙粉刷工地从事粉刷工作的。被告邹平平从南丰县公安局处承包了南丰县看守所外墙翻新工程，邹平平又将粉刷劳务发包给张玉怀。事发当日，原告是由被告张玉怀安排，去给被告邹平平做点工的。张玉怀、邹平平均是自然人，无建设工程施工的资质条件和用工主体。原告认为，原告是受被告张玉怀的雇佣，在为被告邹平平从事雇佣活动的过程中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的张玉怀应当承担赔偿责任。被告邹平平作为转包人和实际用工人、被告南丰县公安局作为工程发包人，明知工程承包人没有相应资质或者安全生产条件，应当对原告的损害后果承担连带赔偿责任。现双方无法就赔偿问题达成协议，为维护原告的合法权益，依据《侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，特向贵院提出诉讼，望支持原告的诉讼请求。 原告叶同金为证明自己的主张，向本院提交如下证据：证据1、接处警回执单，证据2、照片8张，证明原告在提供劳务过程中受伤及现场情况的事实。证据3、出院记录2份，证据4、医疗费收据4张，证明原告住院治疗及垫付医疗费用的事实。证据5、住宿费收据，证明原告垫付住宿费的事实。证据6、司法鉴定意见书，证据7、鉴定费收据，证明原告伤残等级及三期、垫付鉴定费的事实。证据8、交通费收据，证明原告垫付交通费的事实。证据9、证明2份，证明被抚养人基本情况的事实。证据10、微信聊天记录，证明原告与被告张玉怀存在雇佣关系的事实。 被告张玉怀辩称，2018年正月，原告叶同金随被告张玉怀一起去江西搞建设工程。2018年9月，被告邹平平承包了案涉工程后需要人手，被告张玉怀就向被告邹平平介绍了包括原告叶同金在内的两个人去案涉工程做点工，工钱是每天350元，由被告邹平平支付。被告张玉怀与被告邹平平之间没有任何分包和转包关系，原告叶同金是在为被告邹平平承包的工程提供劳务过程中受伤，被告张玉怀不应当承担赔偿责任。请求依法驳回原告叶同金要求被告张玉怀连带赔偿的诉讼请求。被告张玉怀未向本院提交证据材料。 被告南丰县公安局辩称，一、被告南丰县公安局就南丰县看守所外墙修缮和外观涂料工程与被告邹平平签订了《简易工程承包合同》，双方约定包工包料粉刷外墙，且合同价格固定为110076.61元，双方之间是承揽合同关系，不是建筑工程施工合同关系。二、被告南丰县公安局没有选任过错，不应承担赔偿责任。案涉工程为粉刷外墙，对施工条件要求较低，一般不需要相关资质的人员完成，被告邹平平从事该行业多年，具有一定的经验，被告南丰县公安局选任承揽人的过程中不存在过错，不应对原告的损失承担责任。三、原告自身存在重大过错，应当承担60%的责任。原告长期从事高空作业，应当具有一定的技术、经验、能力及安全防范意识，在高空作业中积极采取防护措施。原告在施工中没有戴安全帽、捆绑安全绳等导致损害结果的发生。四、对原告主张的赔偿金额有异议，赔偿标准过高，住宿费与本案无关联性，交通费没有事实与法律依据。被告南丰县公安局为证明自己的主张，向本院提交《简易工程承包合同》，证明其与被告邹平平之间是承揽合同关系的事实。 被告邹平平未做答辩，亦未向本院提交证据材料。 本院组织了质证，被告南丰县公安局对原告所举证据1、2、3、6、7无异议，对证据4中0034854312号江西省医疗住院收费票据的真实性有异议，该票据为复印件，真实性无法核实。对另3张医疗费收据无异议。对证据5真实性无异议，关联性有异议，住宿费名称是冯其芳，不应当向被告主张，应当自行承担。对证据8部分发票关联性有异议，因为原告及其家属是安徽人，其中包含原告从南丰县回安徽的交通费，该部分费用即使原告没有受伤，也需要回老家，因此部分费用不应当要求被告承担，交通费数额过高，具体由法院依法酌定。证据9真实性有异议，证明上未写明经办人的电话，被告无法核实其真实性。对证据10真实性无异议，该证据证明原告与被告张玉怀存在个人劳务关系，其工资是由被告张玉怀支付的。 被告张玉怀对原告所举证据1-9的质证意见同被告南丰县公安局的质证意见相同。对证据10的关联性有异议，微信聊天记录显示的被告张玉怀给付原告叶同金工资款，是2018年1-8月份的工资，这段时间原告叶同金是在被告张玉怀处干活。2018年9月，原告叶同金在被告邹平平承包的案涉工程干活工资由被告邹平平支付，被告张玉怀没有支付工资款。 本院对原告叶同金及被告南丰县公安局所举证据的证明效力予以认定。 本院经审理认定事实如下：被告南丰县公安局将南丰县看守所外墙修缮和外观涂料工程与被告邹平平签订《简易工程承包合同》，看守所外墙修缮和外观涂料工作以包工包料的方式作价110076.61元整体发包给被告邹平平。被告邹平平需要人员，经被告张玉怀介绍，原告叶同金等人去案涉工程从事粉刷外墙工作。9时30分左右，原告在粉刷外墙时从梯子上坠地受伤，致右手粉碎性骨折。经南丰县人民医院治疗，诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折并正中神经损伤、多发性肋骨骨折等多处多发伤。2019年9月12日，原告在安徽省舒城县卫生院行内固定取出术。2019年10月26日，安徽舒洲律师事务所律师委托安徽正源司法鉴定所对原告的伤残等级及三期进行评定。，安徽正源司法鉴定所作出（皖）正源司鉴［2019］临鉴定第3-357号《关于对叶同金的伤残评定意见书》，认定原告构成2个10级伤残、误工期为360天、护理期限为150天、营养期限为60天。 2018年9月19日至11月7日，原告叶同金在南丰县人民医院住院治疗49天，发生医疗费用38300.98元由被告邹平平支付。2019年4月22日，原告叶同金在浙江省平湖市中医药发生检查费80元。2019年9月12日至16日，原告叶同金在舒城县卫生院行内固定取出术，住院治疗4天，发生医疗费用3564.39元，合计医疗费用41945.37元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告南丰县公安局将南丰县看守所外墙修缮和外观涂料工程以包工包料作价110076.61元结算方式整体发包给被告邹平平进行承揽，被告南丰县公安局与被告邹平平之间形成承揽合同关系。原告叶同金经被告张玉怀介绍，受被告邹平平雇请，双方约定按日计工，原告叶同金与被告邹平平之间形成提供劳务关系。被告邹平平在接受原告叶同金劳务后，原告叶同金在粉刷外墙时从梯子上坠地，致使其自身受到损害，被告邹平平和原告叶同金应当根据自身过错承担责任。 原告叶同金系具有建设工程工作经验的完全民事行为能力的自然人，且多次从事高空作业，应当具有一定的技术、经验、能力、水平及安全防范意识，在梯子上进行外墙粉刷高空作业时，未对劳动工具的安全可靠性进行必要的检查，登高作业时没有戴安全帽、捆绑安全绳等积极采取防护措施，导致损害结果的发生，原告叶同金在主观上存在一定的过错，应当承担30%的自负责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 被告邹平平作为接受劳务方，在接受原告叶同金劳务时对原告叶同金的业务能力、资质审查、安全保护、监督管理方面存在过错，应当承担50%的赔偿责任。 被告南丰县公安局作为定作人在本次事故中存在选任以及安全防范措施方面存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，应当承担20%的赔偿责任。原告叶同金诉称，被告南丰县公安局作为工程发包人，明知工程承包人没有相应资质或者安全生产条件，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，对原告的损害后果承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务者与接受劳务者之间责任规责原则为过错责任原则，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条系无过错责任规责原则，两个条文之间存在文义冲突时应当优先适用新法，即《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，原告叶同金主张被告南丰县公安局应当承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 被告张玉怀与原告叶同金系老乡关系，原告叶同金随被告张玉怀一起去江西搞建设工程。因被告邹平平承包案涉工程后需要人手，被告张玉怀向被告邹平平介绍包括原告叶同金在内的两个人去案涉工程做点工，原告叶同金的工资由被告邹平平支付。原告叶同金没有提供证据证明被告张玉怀与原告叶同金之间存在雇佣关系，其要求作为雇主的张玉怀应当承担赔偿责任的诉讼请求，不能成立，本院不予采信。 关于原告叶同金因本次事故受伤遭受的各项经济损失，本院核定如下：1、医疗费：41945.37元。2、住院伙食补助费：1590元（53天×30元/天）。3、营养费：1800元（60天×30元/天）。4、误工费：因原告叶同金未提供其近三年的平均收入状况，本院参照上年度安徽省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资63074元计算为62208元（360天×172.80元/天）。5、护理费：参照上年度安徽省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资49472元计算为20329.50元（150天×135.53元/天）。6、残疾赔偿金：82588元（37540元/年×20年×11%）。7、精神损害抚慰金：8800元。8、交通费：2000元。9、鉴定费：1430元。合计222690.87元。被告邹平平应当赔偿222690.87元×50%=111345.44元，被告南丰县公安局应当赔偿222690.87元×20%=44538.17元，原告叶同金自行承担222690.87元×30%=66807.26元。 综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告邹平平于本判决生效后七日内赔偿原告叶同金各项经济损失111345.44元，扣除已经支付的医疗费用38300.98元，实际支付73044.46元； 二、被告南丰县公安局于本判决生效后七日内赔偿原告叶同金各项经济损失44538.17元； 三、驳回原告叶同金其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费元1114，由被告邹平平负担557元，原告叶同金负担335元，被告南丰县公安局负担222元。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审 判 长  余本兵 人民陪审员  王本花 人民陪审员  卫平琪 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  晋 尧