天津市津南区人民法院行 政 判 决 书（2020）津0112行初137号原告钱进，男，1984年8月21日出生，汉族，住安徽省巢湖市居巢区。委托代理人刘淑琴，天津硕众律师事务所律师。被告天津市津南区市场监督管理局，住所地天津市津**津歧路**。负责人于俊东，局长。委托代理人王瑞梅，天津星泽律师事务所律师。委托代理人宋丽青，天津星泽律师事务所律师。第三人天津融进置业有限公司，，住所地天津海河工业区聚兴道****楼2093法定代表人刘柏。委托代理人李泽，天津得安律师事务所律师。原告钱进诉被告天津市津南区市场监督管理局（以下简称津南市场监管局）撤销行政行为一案，于2020年10月19日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2020年10月21日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因天津融进置业有限公司与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。原告钱进委托代理人刘淑琴，被告津南市场监管局机关负责人张长杰及委托代理人王瑞梅，第三人天津融进置业有限公司委托代理人李泽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2020年8月31日，依据天津融进置业有限公司的申请，被告津南市场监管局准予第三人天津融进置业有限公司的法定代表人的变更登记申请以及董事、经理备案登记。原告钱进诉称，其为天津融进置业有限公司的原法定代表人、执行董事。依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条的规定，公司申请变更登记应向登记机关提交依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议，被告在明知第三人天津融进置业有限公司于2020年8月27日提交申请变更材料中的2020年7月29日临时股东会决议系违反《中华人民共和国公司法》第四十条规定的情况下，仍违法受理了第三人的变更申请，并于2020年8月31日作出核准将第三人天津融进置业有限公司的法定代表人和执行董事由“钱进”变更为“刘柏”的具体行政行为，严重损害了原告的合法权益，故诉请判令：1.撤销被告市场监管局于2020年8月31日作出的对第三人天津融进置业有限公司的变更登记。2.本案诉讼费用由被告承担。原告钱进提供了如下证据：1.关于请求再次不予受理天津融进置业有限公司变更登记申请的紧急告知函及附件。2.津南市场监管局负责公司变更登记姚姓工作人员与钱进代理人的通话录音。3.津南市场监管局与钱进代理人的邮件记录（一）。4.关于不予受理天津融进置业有限公司工商变更登记申请书及附件。5.关于再次请求不予受理天津融进置业有限公司工商变更申请的紧急告知函。6.津南市场监管局与钱进代理人的邮件记录（二）。津南市场监管局与钱进代理人的邮件记录（三）。证据1-7共同证明自2020年7月27日至2020年8月10日期间，原告多次向被告及其工作人员告知第三人天津融进置业有限公司提交申请变更登记材料中的临时股东会决议系违反《中华人民共和国公司法》规定的召开临时股东会的程序，不符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条的规定，故应不予受理第三人的变更登记申请。8.天津融进置业有限公司工商登记信息，证明在原告多次告知被告第三人天津融进置业有限公司提交工商变更登记申请材料中的临时股东会决议违反公司法规定的情况下，被告仍于2020年8月31日作出核准将第三人天津融进置业有限公司法定代表人、执行董事由“钱进”变更为“刘柏”的具体行政行为，违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，依法应予撤销。被告津南市场监管局辩称，依据《中华人民共和国公司法》第四十条规定，有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持，第三人公司正是在公司执行董事即本案原告不履行召集股东会会议职责的前提下，由公司监事胡少松召集了股东会并形成了股东会决议，公司股东会召集程序不存在明显违法之处。被告接到第三人变更公司法定代表人登记及董事、经理备案申请后，依法受理，经过核实，在法定期限内作出准予变更登记通知，被告所作行政行为程序合法，事实清楚，证据充分，适用法律正确。原告的诉讼请求应予以驳回。被告津南市场监管局提供如下证据及依据：1.公司变更登记申请书。2.指定代表或者共同委托代理人授权委托书。3.天津融进置业有限公司股东会决议。4.法定代表人信息。5.董事、监事、经理信息。6.聘任书。7.信用承诺书。8.受理通知书。证据1-8共同证明2020年8月27日，第三人天津融进置业有限公司向被告提出法定代表人变更以及董事、经理备案申请，被告经审查，申请材料、股东会决议仅有一个股东签字，需对股东会召集程序进行核实，被告受理并通知第三人需核实的事项以及核实的时间等内容。9.提议召开临时股东会通知书及邮件交寄单、物流查询网站截图。10.关于《提议召开临时股东会通知书》的回复函。11.关于召开天津融进置业有限公司临时股东会的通知及邮件交寄单、物流查询网站截图。12.天津融进置业有限公司临时股东会会议记录。13.天津融进置业有限公司临时股东会决议；14.天津市津南区人民法院（2020）津0112民初6399号之一民事裁定书。15.天津市津南区人民法院（2020）津0112民初6399号之二民事裁定书。16.营业执照。证据9-16共同证明被告经审查证实2020年7月2日天津融进置业有限公司大股东胡少松以股东及监事身份向另一股东即本案原告通知提议召开股东会，原告在接到通知后，未在合理的期限内召开股东会，胡少松即于2020年7月13日通过邮寄的方式告知原告召开股东会的时间、、地点议题等内容后，于2020年7月29日召开公司股东会。公司股东会会议召开程序符合法定程序，法院民事裁定书也确认了该股东会决议无明显违法之处。17.准予变更登记通知书及文书送达回执单。18.天津市市场主体信用信息公示系统截图。证据17、18证明2020年8月31日，被告作出准予变更登记通知书，准予第三人公司法定代表人变更登记，办理了董事、经理备案手续。法律依据：《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》。第三人天津融进置业有限公司述称，一、本案涉案股东会决议真实有效，不存在任何可撤销或无效的情形。二、天津融进置业有限公司向津南市场监管局提交的变更材料符合规定。三、津南市场监管局办理的工商变更登记符合相关规定。原告的诉讼请求无任何事实和法律依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。第三人天津融进置业有限公司提供如下证据：1.天津融进置业有限公司章程及相关公司材料，证明涉案临时股东会的召集及表决程序符合章程规定。2.提议召开临时股东会通知书、邮寄单据、关于提议召开临时股东会通知书的回复函，证明天津融进置业有限公司监事胡少松于2020年7月2日向公司执行董事钱进提议召开临时股东会，钱进拒绝召开。3.关于召开天津融进置业有限公司临时股东会的通知、邮寄单据、微信截图，证明天津融进置业有限公司监事胡少松在公司执行董事拒绝履行公司临时股东会召集职责的情况下，依据《中华人民共和国公司法》第四十条之规定，履行临时股东会召集职责，并在临时股东会召开15日前通知了公司全体股东。4.天津融进置业有限公司临时股东会会议记录、天津融进置业有限公司临时股东会决议，证明2020年7月29日，天津融进置业有限公司依据《中华人民共和国公司法》及公司章程规定，依法召开了临时股东会，并作出有效决议。经庭审质证，原告对被告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、17、18无异议；对证据9、10、11、12、13、14、15、16真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可。原告对第三人提供的证据真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。被告对原告提供的证据形式上真实性认可，证明目的不认可。被告对第三人提供的证据真实性及证明目的认可。第三人对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7不认可；对证据8真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。第三人对被告提供的证据均无异议。本院对上述证据认证如下：对原告证据的证明目的不予确认。被告津南市场监管局提供的证据能够证明被告在受理第三人的变更登记申请后，依法进行了审查，履行了法定程序，对被告津南市场监管局提供的证据本院予以确认。第三人提供的证据能够证明案件事实，本院予以确认。根据当事人陈述和本案有效证据查明以下事实，案外人胡少松和原告钱进为天津融进置业有限公司股东，钱进为天津融进置业有限公司原法定代表人。2020年7月2日，胡少松提议召开临时股东会议，并于当日通过邮寄形式向钱进寄送提议召开临时股东会通知书。2020年7月11日，钱进作出回复函。2020年7月13日，胡少松作出关于召开天津融进置业有限公司临时股东会的通知并邮寄给钱进。2020年7月29日，天津融进置业有限公司召开了临时股东会议，钱进未出席。该次股东会决定免去钱进执行董事职务，重新选举刘柏为执行董事，将公司法定代表人变更为刘柏。2020年8月27日，天津融进置业有限公司持相关材料向津南市场监管局申请公司法定代表人变更登记，申请将公司原法定代表人钱进变更登记为刘柏，以及有关董事、经理备案。津南市场监管局经审查，认为天津融进置业有限公司所提交的相关材料齐全，符合法定形式，于同日对天津融进置业有限公司申请予以受理。津南市场监管局在受理天津融进置业有限公司变更登记申请后，对天津融进置业有限公司2020年7月29日召开临时股东会会议召集情况进行核实，认为该公司股东会决议符合法律规定，被告津南市场监管局于2020年8月31日准予第三人天津融进置业有限公司法定代表人的变更登记申请以及董事、经理备案登记。原告钱进认为其合法权益受到损害，提出如上诉请。本院认为，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关，津南市场监管局具有办理工商变更登记的法定职权。天津融进置业有限公司向津南市场监管局申请工商变更登记时，提供了符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定的全部文件材料。被告经审查后认为，天津融进置业有限公司于2020年7月29日召开临时股东会并形成股东会决议，该股东会决议并无明显违法之处，天津融进置业有限公司提交的公司法定代表人变更登记、备案申请材料符合法律规定。津南市场监管局作为登记机关，准予第三人天津融进置业有限公司法定代表人的变更登记申请以及董事、经理备案登记，事实清楚，程序合法。原告钱进要求撤销被告津南市场监管局于2020年8月31日作出的对第三人天津融进置业有限公司的变更登记，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告钱进的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  郭庆慧审 判 员  肖 琳人民陪审员  张宝菊二〇二〇年十二月十八日法官助理蒋硕书记员赵珺附：本判决适用的法律依据。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。