山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0911民初3103号原告（反诉被告）：泰安泰山城市发展置业有限公司，住所地山东省泰安市岱岳区粥店办事处驻地（办公楼西侧**）。法定代表人：赵培磊，经理。委托诉讼代理人：王超，山东望岳律师事务所律师。被告（反诉原告）：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市东环大道**。法定代表人：黄鼎龙，董事长。委托诉讼代理人：赵选选，公司员工。原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司（以下简称泰安城市置业公司）与被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工五公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）泰安城市置业公司的委托诉讼代理人王超、被告（反诉原告）广西建工五公司的委托诉讼代理人赵选选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）泰安城市置业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工期逾期违约金24.4万元，未达到安全文明施工工地标准违约金10万元，以及更换项目经理违约金5万元，以上共计39.4万元；2、造成工人上访违约金暂定25万元（以立案后向政府部分申请调取的上访记录资料等确定）；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、保全保险费等实现债权的费用。诉讼过程中，原告（反诉被告）变更诉讼请求为：1、判令被告支付工期逾期违约金41万元、未达到安全文明施工工地标准违约金10万元、更换项目经理及项目人员违约金12万元、造成工人上访违约金50万元，以上共计113万元；2、判令被告支付原告因解除合同给原告造成的损失8813295.05元；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、保全保险费等实现债权的费用。事实与理由：被告承包由原告发包的开元盛世.和园（二期）项目六标段，并于2016年9月2日与原告签订《建设工程施工合同》。因被告施工进度缓慢，原、被告双方解除了该施工合同，2018年3月18日解除合同前进行了工程收量，被告施工的B24#、B25#、B30#、B31#、B32#进度至外墙干挂、内墙面工程阶段，按照工期计划被告应于2017年11月16日之前完成该阶段工程，故构成违约，根据合同约定每拖期一日被告应向原告支付2000元违约金。被告因未及时支付农民工工资，造成农民工上访，按照合同约定，每次被告须支付违约金，被告在管理工地过程中未按合同约定达到安全文明施工工地标准，依约应向原告支付违约金，以及更换项目经理违约金。双方合同解除后，原告将该工程招投标发包给第三方，因此多支付工程价款8813295.05元，该损失是因被告违约导致，应由被告承担。被告（反诉原告）广西建工五公司辩称，一、工期问题。根据合同通用条款约定，我公司每月向对方提供已完成的工程量申请单，对方审核后在十四日内付款，原告并未在期限内付款，从而导致工程进度缓慢，另，原告无法证明工期违约具体天数，因此，我公司对工期违约金不予承担。二、农民工上访违约金问题。案涉工程我公司与青岛垒源鑫劳务作业有限公司签订劳务分包合同，建筑工人工资发放为该劳务公司，劳务费不由我公司直接发放，我公司已经足额向青岛垒源鑫劳务作业有限公司支付，不承担原告所述的违约金。该事实在（2019）鲁0911民初1187号青岛垒源鑫劳务作业有限公司诉我公司建设工程施工合同纠纷一案中，岱岳区人民法院已经查明。其次，上访是公民行使自己申诉权的一种方式，原告与我公司签订的建筑工程施工合同将上访事宜与罚款相联系，变相限制公民上访的权利，该约定显然属于无效约定。三、安全文明施工工地问题。我公司承建的工程范围为开元盛世六标段，是原告项目七个标段之一，安全文明施工工地的申请由原告就本案七个标段统一申请，不由我公司单独办理。另，我公司承接开元盛世和园二期B9号楼被评为2017年度泰安市建筑优质工程，可以证明我公司已达到安全文明工地标准。因此，不予承担该项违约金。四、更换项目经理问题。原告发函称更换项目经理的理由并未提供相关证据证明函件中的内容属实，有违背合同约定的情形。因此，我公司更换项目经理的原因为，本着双方继续履行合同，友好互信的目的，更换项目经理周佃丰为汤中雄，并非是其函件内容的认可，因此不予承担该项违约金。五、原告就案涉项目前后与被告、粥店建筑公司签订两份建筑合同，基于合同的相对性，原告不能就后合同的履行价款来对比本案合同价款，其次，两份建筑合同签订的时间不同，后续施工范围两者之间没有对比性；最后，原告签订建筑施工合同是正常参与商业活动，粥店建筑负责后续施工，期间造成的工期违约损失不由我公司承担。综上所述，请求法院驳回原告诉讼请求。被告（反诉原告）广西建工五公司向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人支付工程欠款100万元（具体以司法鉴定的工程造价计算为准）及利息（自2019年3月14日至2019年8月19日按银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、判令被反诉人返还履约保证金150万元及利息（自2019年3月14日至2019年8月19日按银行同期同类贷款利率计算，计29000元；自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，计60764.38元，共计89764.38元，往后利息照计至付清之日）；3、判令反诉人在工程款范围内对案涉工程享有工程价款优先受偿权；4、被反诉人承担反诉费、鉴定费及其他相关费用。事实与理由：反诉人与被反诉人2016年9月2日签订《建设工程施工合同》，约定由被反诉人负责“开元盛世.和园（二期）六标段”的工程施工，2016年9月8日反诉人开始施工，2018年3月18日双方组织现场对已施工B24#、B25#、B30#、B31#、B32#部分进行收量，2018年9月13日反诉人当面送达送审材料，已付工程款2643万元，扣除5%质保金后暂计尚欠100万元（具体以司法鉴定的工程造价计算为准），另我公司缴纳工程履约保证金150万元，现双方已解除工程施工合同，被反诉人理应返还履约保证金。2018年6月6日，被反诉人与反诉人签订协议书，约定解除原施工合同，在6个月内完成结算并付款，2018年9月13日我公司提供送审材料，但被反诉人一直未予办理工程结算，拒付工程款，反诉人认为，被反诉人无故拖延结算审核，迟迟不与反诉人确定工程结算价款，严重损害反诉人合法权益，望判如所请。原告（反诉被告）泰安城市置业公司辩称，一、反诉原被告签订的合同为固定价格合同，根据相关法律规定，只能根据反诉原告的投标单价与实际工程量据实结算，不能进行工程造价结算。二、反诉原告主张逾期支付工程款利息，我公司不予认可，因该结算不能进行的原因是反诉原告造成的，反诉被告多次通知反诉原告进行结算，其均未予理睬。三、质保金的退还，根据合同约定，反诉原告质保期结束后无拖欠农民工工资及质量问题才予退还，现不符合退还条件。对鉴定费等相关费用，我公司认为其反诉理由不成立，该费用由其自行承担。对于已支付工程款2643万元我公司认可。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年9月2日，泰安城市置业公司作为发包人与承包人广西建工五公司签订《建设工程施工合同》一份，约定工程名称为开元盛世.和园（二期）六标段，工程内容为开元盛世.和园（二期）B-9#、B-24#、B-25#、B-30#、B-31#、B-32#住宅楼等，开工日期为2016年9月8日，竣工日期为2018年3月21日，工期总日历天数560天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日起计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准，具体开工时间以甲方开工令为准。签约合同价为7883.521339万元。通用合同条款7.5.1与7.5.2部分分别约定了因发包人或承包人原因导致工期延误的情形及处理方式。14.1竣工结算申请约定，除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提供完整的结算资料。16.2.2部分约定承包人应承担其违约行为而增加的费用和（或）延误的工期。此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定承包人违约责任的承担方式和计算方法。16.2.3约定因承包人违约解除合同，除专用合同条款另有约定外，出现第16.2.1向承包人违约的情形第（7）目约定承包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致使合同目的不能实现的，发包人有权解除合同。合同解除后，因继续完成工程的需要，发包人有权使用承包人在施工现场的材料、设备、临时工程、承包人文件和由承包人或以其名义编制的其他文件，合同当事人应在专用合同条款约定相应费用的承担方式。发包人继续使用的行为不免除或减轻承包人应承担的违约责任。16.2.4因承包人违约导致合同解除的，则合同当事人应在合同解除后28天内完成估价、付款和清算，因承包人违约导致解除合同的，发包人有权暂停对承包人的付款，查清各项付款和已扣款项。发包人和承包人未能就合同解除后的清算和款项支付达成一致的，按照第20条争议解决的约定处理。专用合同条款2.2部分约定发包人代表为玄绪勇，3.1约定承包人的一般义务部分约定承包人提交的竣工资料的内容：具备开工条件的资料、施工过程中的资料、竣工图及按质监部门、档案管理部门、物业管理和发包人要求的其他资料。承包人提交的竣工资料形式要求：承包人向发包人提交3套完整竣工资料（含3套竣工图）、按照施工图的格式和比例绘制与实际施工现场相吻合的竣工图3套，电子版1套，每出现一处不吻合处按1000元/处从工程未支付款项中扣除，经监理人复核签证后加盖竣工图章交发包人；并给规划部门提供该部门认可的电子版竣工图。其测图、绘图、竣工资料收集整理达到泰安市城建档案馆归档要求。承包人应按照国家、省、市以及发包人有关整理工程档案的要求，在工程施工期间及时收集、汇总、整理、编制竣工档案，并于工程竣工验收后向发包人完整移交竣工档案。3.2.1约定承包人项目经理为周佃丰，项目经理每月在施工现场的时间不得少于25天，否则每缺勤1天，项目经理按2000元/天进行处罚。发包人在施工现场设立指纹机，对承包人项目经理及所有现场管理人员进行考勤。项目经理未经批准，擅自离开施工现场1天以内（含1天），罚款2000元；2天以上（含2天）的，罚款5000元。发包人视情节轻重决定是否要求承包人更换合格项目经理或解除合同。3.2.4约定承包人无正当理由拒绝更换项目经理的，发包人有权单方面解除合同而不承担违约责任，承包人支付合同价款0.5‰违约金。（1）如经发包人同意或要求承包人更换后的新任项目经理无法胜任岗位职责，并因此导致费用增加或工期延误的，应由承包人承担。（2）项目经理或主要施工管理人员出现以下情形时，视为项目经理或主要施工管理人员不称职，发包人可要求承包人更换并罚款5万元：①经常行为不轨或不认真，品行不端；②履行职责时不能胜任或玩忽职守；③不遵守合同的规定；④经常出现有损健康与安全或有损环境保护的行为；⑤连续两月考勤天数每月不足25天；⑥打、骂、威胁发包人及监理人派驻现场人员；⑦工作期间饮酒；⑧法律法规规定的其他不称职行为或违法行为。3.3.3约定承包人无正当理由拒绝撤换主要施工管理人员的，发包人有权单方面解除合同而不承担违约责任，承包人支付合同价款5‰违约金。3.3.5约定因承包人原因施工管理人员不能到场需要更换的，经发包人同意可更换并处每人罚款1万元，但最多更换人员不得超过30%。因承包人主要施工管理人员须在指纹机上考勤，考勤自开工令发布之日起至工程移交之日止。每月考勤天数不得少于25天，少于25天时，每缺勤1天，按500元/天进行处罚，不足半天按半天计，超半天按1天计。连续两月考勤天数不足25天的，发包人有权要求更换相关管理人员或解除合同而不承担违约责任。3.7承包人提供履约担保，中标单位在中标结果公告结束后次日上午12时前按照合同金额的3%向建设单位缴纳履约保证金，工程竣工结算后，施工企业未出现质量问题、安全问题、拖欠农民工工资等情况将担保金无息返还中标单位。4.2总监理工程师为夏清明。5.1.1特殊质量标准和要求：争创市优质结构奖，否则罚款20万元。6.1.5合同当事人对文明施工的要求：必须做到安全文明施工工地标准，否则罚款10万元。7.5.2因承包人原因导致工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：每延误1天罚款2000元，总工期延误超过30个日历天时，发包人可单方解除合同并重新更换施工单位，承包人在未完善结算手续的情况下必须立即无条件撤出工地，同时，承包人应承担给发包人造成的所有损失。15.4.1约定了相应工程项目的保修期，其中，电气管线、给排水管道、设备安装工程、区内的给排水设施、道路等配套工程的最低保修期为2年，其他项目的保修期限为自工程竣工验收合格之日起2年。21.6约定承包人应按时、优先支付建筑工人工资，杜绝建筑工人上访事件。在工程实施期间及工程质保期间内，如出现与本工程有关的建筑工人到各级政府、政府主管部门、发包人办公场所等上访、纠缠（不限于农民工工资支付问题）情况时，承包人须自行在8小时内处理完毕，此外，须接受发包人5万元/次的处罚。2017年6月8日，监理单位作出《关于开元盛世和园二期六标段更换现场项目经理周佃丰函》，该函在指出案涉工程现场管理、工程安全、质量、进度等存在的问题后，根据施工合同相关条款和建设单位要求，要求广西建工五公司限期更换合格项目经理进行现场管理。2017年11月14日，监理单位作出《关于开元盛世和园二期六标段更换现场项目经理汤中雄函》，该函在指出案涉工程现场管理、工程安全、质量、进度等存在的问题后，根据施工合同相关条款和建设单位要求，要求广西建工五公司限期更换合格项目经理进行现场管理。2018年1月31日，监理单位就案涉工程广西建工五公司现场管理人员与投标人员不符作出情况说明。2017年7月4日，泰安市建筑工程管理局就广西建工五公司承接的案涉工程存在的扬尘治理问题发出《建筑施工现场扬尘治理整改通知书》。2017年12月，该局向案涉工程建设单位、施工单位、监理单位发出《建筑施工现场农民工工资管理及工资发放整改通知书》。泰安城市置业公司提供的监理通知书显示，2017年9月12日至2018年1月20日，监理部门就施工人员、施工进度、工程质量、现场安全等问题向广西建工五公司多次发送监理通知。泰安城市置业公司提供的8份上访人员信息登记表显示，2017年12月至2019年2月间，就案涉广西建工五公司承接工程有多人就劳务施工费等到泰安旅游经济开发区管理委员会、高铁综合服务楼等处上访反映情况。2018年9月13日，案涉B9#、B24#、B25#、B30#、B31#、B32#住宅楼工程进行竣工验收。2018年11月2日，案涉工程地下车库进行竣工验收。2018年3月18日，泰安城市置业公司、广西建工五公司、监理单位、评审单位、审计单位组织人员对广西建工五公司完成工程进行收量，并均在收量单上签字确认。2018年3月，泰安城市置业公司作为甲方与乙方广西建工五公司签订《协议书》一份，主要内容为：经双方友好协商，一致同意解除双方签订的开元盛世.和园（二期）项目《建设工程施工合同》，乙方退出施工工地。为顺利完成双方的交接程序，就合同解除及撤场等有关事项达成具体协议如下：一、甲乙双方一致同意即日起解除双方签订的开元盛世.和园（二期）项目施工（六标段）的《建设工程施工合同》；二、合同解除后，乙方应按照甲方要求在30天内完成现场的清理和撤离，并不得阻碍新的施工队伍入场；三、合同解除后，甲乙双方对乙方完成的工程按照双方原《建设工程施工合同》的约定进行结算，在6个月内完成结算和剩余工程款支付；四、乙方在之前施工期间与其他任何施工单位或个人发生的债权债务、安全责任事故等均由乙方自行承担，与甲方无关；五、合同解除后，乙方应对其所完成的施工工程按照施工合同的约定继续履行质量保证责任，质保金按结算额的5%计留，质保期满后一次性付清；六、前期由乙方缴纳的150万元履约保证金按原《建设工程施工合同》约定方式返还；七、本协议的签订不影响原施工合同中违约责任条款效力。开元盛世.和园二期六标项目工程资料清单显示，截止2018年9月13日收到广西建工五公司结算书、现场收量单、施工合同、招标文件、答疑文件、岩土工程勘察报告、工程签证单、设计通知书、投标文件、图纸、变更图纸等资料，资料清单图纸部分记载有9楼蓝图一份（结构专业，少说明3页），截止2018年9月13日，缺失主要资料：1、施工蓝图不全（请提供全套施工蓝图，带设计院章）；2、甲供材料肚子航单（签字盖章），甲供材料六连单；3、其他竣工结算需要资料。请贵单位在2018年9月20日下午6点前提供所需资料，若在规定时间内未提供所需全部资料，我们将已现有资料进行结算。比如钢筋、商砼、水泥、电线、暖气片、卫生洁具、开关插座等甲供材料我们将以置业公司材料科所统计数据进行结算。该清单制作及泰安城市置业公司、广西建工五公司人员张健、汤中雄等签属日期均为2018年9月13日。该清单中载有收到材料的份数、页数等内容。广西建工五公司认可该清单中记载的缺失材料因其已遗失未提供。2019年10月3日，泰安城市置业公司向广西建工五公司寄发通知一份，内容为：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司：由你方承建的开元盛世和园（二期）项目施工地六标段工程竣工后已进入工程结算结算。关于结算金额，结算审核完毕后至2019年4月15日我方与你方已对接多次。2019年4月15日至今，我方多次联系你方，你方以过节、没人、未汇报领导、公司领导未定等为由多次推托，不对接结算问题。我方在坚持双方友好协商解决的基础上，再次通知你方：自收到本通知之日起全力配合我方进行结算并在收到本通知七日内到我方所在地积极与我方对接，对于争议金额必须提供合法书面依据并于收到本通知十五日内完成结算定案。若你方在收到本通知七日内未到我方所在地与我方对接结算或收到本通知十五日内未完成结算定案的，我方视为你方认可我方出具的结算意见。由此造成的所有损失及有关责任由你方承担。2020年5月20日，经泰安城市置业公司委托，山东东岳项目管理有限公司作出鲁东基审字SDSH-泰案（2020）-《开元盛世.和园项目施工六标段审核报告》，该报告显示，施工单位广西建工集团第五建筑工程有限责任公司因各种原因长时间不来对接，或对接一两天就返回，依据现有资料，完成开元盛世.和园（二期）项目施工六标段项目审核。工程概况：开元盛世.和园（二期）项目施工六标段工作内容为开元盛世.和园（二期）B9#楼、B24#楼、B25#楼、B30#楼、B31#楼、B32#楼及车库设计图纸范围内工程的施工及维修。由广西建工集团第五建筑工程有限责任公司施工。审核依据资料：1、施工图纸；2、建设单位和施工单位签订的施工合同；3、工程量签证单；4、未施工项目、招标文件、投标文件等。该报告依据现有资料，开元盛世.和园（二期）项目施工六标段项目审核结果为28131430.78元。泰安城市置业公司、广西建工五公司均认可广西建工五公司向泰安城市置业公司缴纳履约保证金150万元，案涉工程中甲供钢材合计3248.691吨，泰安城市置业公司已支付广西建工五公司工程款2643万元。广西建工五公司主张原告存在付款延迟情形，泰安城市置业公司主张其支付工程款系收到广西建工五公司提交的经该公司申请、监理单位认可、审计单位及投资评审中心确定付款数额后并均盖章确认的申请批复表后付款，如存在付款延迟，也是因为广西建工五公司提交付款申请表延迟的原因。就已支付工程款项是否存在付款延迟情形，泰安城市置业公司、广西建工五公司均未提供证据。济南中建建筑设计院有限公司开元盛世和园二期项目监理部总监理工程师沈友杰于2017年12月29日出具的《关于泰安开元盛世和园（二期）项目六标段工程总承包单位广西建工集团第五建筑工程有限责任公司项目部存在问题的相关事宜》中载有案涉工程开工后，广西建工五公司组织管理、施工现场资金情况、进度管理、质量管理、安全文明、扬尘治理管理等存在的问题。对该份材料的真实性，广西建工五公司不予认可，主张该材料未经其确认，无其他证据予以佐证，无法证明其公司在合同履约中出现质量、工期违约问题，其已按施工进度计划完成了施工，正常履行了合同，且双方解除合同关系系基于双方意思自治，友好协商，一致同意解除，原合同不再对双方产生法律效力，竣工验收记录不能证实系因广西建工五公司原因逾期竣工，不能根据最后的竣工时间确定广西建工五公司的工期违约天数，且合同约定的违约金2000元/天明显过高。广西建工五公司未参与后续施工，无法核实后续工程造价，广西建工五公司施工现场虽存在工地物料堆放、黄土位置未覆盖等问题，但广西建工五公司承接的工程范围是泰安城市置业公司开元盛世工程七个标段之一，开元盛世工程的整体安全文明工地施工评审应由泰安城市置业公司进行，广西建工五公司已按合同约定达标。广西建工五公司认可监理单位两份关于更换案涉工程现场项目经理函及现场管理人员与投标人员不符情况说明的真实性，主张两份函件中未提供证据证明原项目经理存在合同约定的违约事实，广西建工五公司主动更换项目经理是本着双方友好互信的目的，并非对该函内容的认可，情况说明作出的时间是2018年1月31日，之前应泰安城市置业公司要求更换项目经理及施工相关人员不构成违约。广西建工五公司认可上访人员信息登记表的真实性，主张其公司承接案涉工程后与青岛垒源劳务作业有限公司签订了劳务分包合同，建筑工人的工资发放由青岛垒源劳务作业有限公司负责，工人上访违约金广西建工五公司不应承担，且泰安城市置业公司、广西建工五公司该约定变相限制公民上访的权利，约定无效。广西建工五公司提起反诉时，一并申请对工程造价进行鉴定。泰山城市置业公司主张广西建工五公司收到其公司寄送的结算对接通知后，未与第三方审计机构进行对接结算，其公司依据现有施工材料，按照建设工程结算管理暂行办法相关规定委托第三方出具的审核报告，依法应予认定，广西建工五公司的鉴定申请不成立。以上事实有当事人的陈述、《建设工程施工合同》、解除合同协议书、竣工验收记录、结算审核报告、监理通知书、情况说明、整改通知书、上访人员登记表、更换项目经理函、钢材供货单、结算对接通知书、造价编制报告、投标文件、快递单、对账函、收量单、民事判决书、保险单、保险费票据等在案证实。本院认为，2016年9月2日，泰安城市置业公司、广西建工五公司签订《建设工程施工合同》，由广西建工五公司承建开元盛世.和园（二期）六标段相应工程项目。2018年3月，泰安城市置业公司作为甲方与乙方广西建工五公司签订《协议书》，经双方友好协商，一致同意解除双方签订的开元盛世.和园（二期）项目《建设工程施工合同》。上述合同及协议系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、泰安城市置业公司主张的广西建工五公司工程延误情形是否存在，广西建工五公司是否应承担工程延误违约责任并支付因解除合同给泰山城市置业公司造成的损失；二、广西建工五公司应否承担未达到安全文明工地施工标准的违约责任；三、广西建工五公司应否承担工人上访违约责任；四、广西建工五公司应否承担更换项目经理及管理人员的违约责任；五、案涉工程价款的认定及广西建工五公司提出的对其完成的工程造价进行鉴定的申请是否应予准许；六、广西建工五公司主张泰山城市置业公司支付其工程欠款的反诉请求是否成立；七、广西建工五公司主张泰山城市置业公司返还其履约保证金的反诉请求是否成立。关于第一个争议焦点即泰安城市置业公司主张的广西建工五公司工程延误情形是否存在，广西建工五公司是否应承担工程延误违约责任并支付因解除合同给泰山城市置业公司造成的损失。结合双方陈述及提供的证据，应认定广西建工五公司在进行案涉工程实际施工过程中存在工期延误的情形，案涉《建设工程施工合同》系经双方协商一致后协议解除，且泰山城市置业公司提供的现有证据尚不足以证实期间工期延误确属广西建工五公司原因导致，故对泰山城市置业公司提出的要求广西建工五公司承担工程延误违约责任并支付因解除合同给泰山城市置业公司造成的损失的诉讼请求，本院难予支持。关于第二个争议焦点即广西建工五公司应否承担未达到安全文明工地施工标准的违约责任。双方合同虽约定有必须达到安全文明施工工地标准，否则罚款10万元内容，且广西建工五公司亦认可其施工现场存在整改通知书中载明的工地物料堆放、黄土位置未覆盖等问题，但泰山城市置业公司并未提供安全文明施工工地的具体标准及要求，故对泰山城市置业公司要求广西建工五公司承担未达到安全文明工地施工标准违约责任的诉讼请求，本院亦难予支持。关于第三个争议焦点即广西建工五公司应否承担工人上访违约责任。双方合同约定，承包人应按时、优先支付建筑工人工资，杜绝建筑工人上访事件。在工程实施期间及工程质保期间内，如出现与本工程有关的建筑工人到各级政府、政府主管部门、发包人办公场所等上访、纠缠（不限于农民工工资支付问题）情况时，承包人须自行在8小时内处理完毕，此外，须接受发包人5万元/次的处罚。该约定条款系作为平等主体的双方就工人管理达成的平等的民事行为，并非限制工人上访维权的权利，广西建工五公司认可上访登记表载明的事项，其虽主张其承接案涉工程后，与青岛垒源劳务作业有限公司签订了劳务分包合同，但其与泰山城市置业公司所签订合同中约定的相关工人管理责任并不能因此免除，其对承接的案涉工程中出现的工人上访事宜应按照合同约定承担违约责任，故对广西建工五公司提出的其不应承担工人上访违约责任的抗辩主张，本院不予采纳，对泰山城市置业公司要求广西建工五公司承担工人上访违约金50万元的诉讼请求，本院予以支持。关于第四个争议焦点即广西建工五公司应否承担更换项目经理及管理人员的违约责任。结合泰山城市置业公司提供的且广西建工五公司认可的监理通知单、更换现场项目经理函及监理单位就案涉工程广西建工五公司现场管理人员与投标人员不符的情况说明等记载的广西建工五公司在案涉工地施工现场存在的问题，以及双方合同中有关项目经理及管理人员更换违约责任的约定，泰山城市置业公司主张广西建工五公司承担更换项目经理及管理人员违约金120000元的诉讼请求，本院予以支持。关于第五个争议焦点即案涉工程价款的认定及广西建工五公司提出的对其完成的工程造价进行鉴定的申请是否应予准许。双方签订的《建设工程施工合同》约定，除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提供完整的结算资料。双方就解除《建设工程施工合同》达成的协议中约定合同解除后，甲乙双方对乙方完成的工程按照双方原《建设工程施工合同》的约定进行结算，在6个月内完成结算和剩余工程款支付。2018年9月13日，由泰山城市置业公司、广西建工五公司人员张健、汤中雄签字的开元盛世.和园二期流标项目工程资料单中列明了广西建工五公司提交资料及缺失资料目录，并明确了补充提供的截止时间为2018年9月20日下午6点前，但截至本案庭审，广西建工五公司因清单明确须补充提供的资料遗失而未提供。2019年10月3日，泰山城市置业公司书面通知广西建工五公司就结算事宜进行对接，广西建工五公司亦未与相关方进行积极对接，故对泰山城市置业公司委托山东东岳项目管理有限公司就广西建工五公司施工的开元盛世.和园（二期）B9#楼、B24#楼、B25#楼、B30#楼、B31#楼、B32#楼及车库设计图纸范围内工程的施工及维修审核报告确定的价款28131430.78元，本院予以确认。对广西建工五公司提出的工程造价申请，本院不予准许。关于第六个争议焦点即广西建工五公司主张泰山城市置业公司支付其工程欠款的反诉请求是否成立。案涉工程分别于2018年9月13日、2018年11月2日进行竣工验收，现双方合同约定的2年质保期已届满，结合上述确认的审核报告确定价款28131430.78元及双方均认可的已支付工程款2643万元，泰山城市置业公司需支付广西建工五公司未付工程款1701430.78元。双方于2018年3月就解除《建设工程施工合同》达成的协议中约定，合同解除后，甲乙双方对乙方完成的工程按照双方原《建设工程施工合同》的约定进行结算，在6个月内完成结算和剩余工程款支付，现广西建工五公司要求在工程款范围内对案涉工程享有工程价款优先受偿权的诉讼请求已超出规定期限，对其提出的该项诉讼请求，本院依法不予支持。关于第七个争议焦点即广西建工五公司主张泰山城市置业公司返还其履约保证金的反诉请求是否成立。双方签订的《建设工程施工合同》约定履约保证金在工程竣工结算后，施工企业未出现质量问题、安全问题、拖欠农民工工资等情况无息返还中标单位，其后，双方经协商一致同意解除上述合同，案涉工程经后续施工单位施工完毕后已经竣工验收，泰山城市置业公司继续占有广西建工五公司缴纳的150万元履约保证金已无合同和法律依据，应予返还。因广西建工五公司未按约定提供完整结算资料及进行结算对接等，对其主张的欠付工程款及履约保证金利息，本院不予支持。泰山城市置业公司主张由广西建工五公司承担诉讼保全责任险保费无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司支付原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司工人上访违约金500000元；二、被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司支付原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司更换项目经理及管理人员违约金120000元；三、原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司支付被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司工程款1701430.78元；四、原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司返还被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司履约保证金1500000元；五、上述第一至四项限于本判决生效之日起十日内履行；六、驳回原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司的其他诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费81404元，减半收取计40702元，保全费4520元，反诉案件受理费16565元，由原告（反诉被告）泰安泰山城市发展置业有限公司负担54729元，被告（反诉原告）广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担7058元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  王洪海二〇二〇年十二月十八日法官助理刘玉晓书记员吴鑫元