贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8967号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，营业场所：贵州省毕节市七星关区开行路东升华庭二楼房屋。负责人：王峰，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：何国章，男，1955年4月19日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人：王林，贵州业精律师事务所律师。委托诉讼代理人：余淼，贵州业精律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：糜祖训，男，1977年1月18日出生，汉族，住贵州省毕节市。被上诉人（原审被告）：贵州立通物流有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县凤山乡店子村。法定代表人：陈胜勇，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人何国章、糜祖训、贵州立通物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2020）黔0521民初4839号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：1、撤销原判并查明事实予以改判。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1、被上诉人何国章已年满65周岁，不存在劳动力，原判支持其误工费不当。2、上诉人承保的车辆负主要责任，对超出交强险部分商业险应按比例赔付。3、上诉人不是侵权人，不应承担鉴定费及诉讼费。请求二审依法处理。与被上诉人何国章、糜祖训、贵州立通物流有限公司二审未作答辩。原审原告何国章向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××**号车交强险范围内赔偿原告94121.50元；2、案件受理费由三被告承担。原审经审理查明：2020年5月5日15时20分，被告糜祖训驾驶贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车牵引贵Ｆ×××**号重型自卸半挂车由大方县百纳乡往大方县凤山乡方向行使，行驶至秀河线524公里加500米（小地名：凤山乡林场）处时，超越原告何国章驾驶的无牌二轮摩托车过程中，两车发生碰挂，造成原告何国章受伤的交通事故，事故经大方县公安局交通警察大队认定：糜祖训承担事故的主要责任，何国章承担事故的次要责任。原告何国章受伤后被送往大方县人民医院治疗20天，其伤情经诊断为：1、左锁骨远端粉碎性骨折；2、左侧外踝撕脱性骨折；3、左踝部外侧皮肤裂伤清创缝合术后；4、左侧面颅骨多发骨折；5、左面部皮肤挫擦伤；6、左侧颞部硬膜下血肿；7、左侧额颞顶部头皮血肿；8、左侧额顶部膜下积液。住院治疗产生的医疗费用为20051.95元，系被告保险公司与被告糜祖训垫付，其中糜祖训垫付了10051.95元，保险公司垫付了10000元。被告糜祖训驾驶的贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车在被告保险公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期限内。被告贵州立通物流有限公司系贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车、贵Ｆ×××**号重型自卸半挂车的登记所有人，糜祖训与贵州立通物流有限公司系挂靠关系。原告的伤情经本院委托贵州维正司法鉴定所鉴定，鉴定结果为十级伤残，后期治疗费用为1500元至2000元之间，误工期限为120日、护理期限为60日、营养期限为90日。原告何国章的损失依法核定如下：1、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害解释》）第二十五条规定，经鉴定原告伤情评定为十级伤残，定残之日原告年满65周岁，参照贵州省2019年城镇居民人均可支配收入（34，404元/年）计算为51，606元（34，404元/年×15年×10%）；2、精神损害抚慰金，原告因伤致残，遭受了一定的精神痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，原告主张3，000元，本院予以支持；3、误工费，根据《人身损害解释》第二十条规定，原告提供证据证明其从事农业生产、养牛等为其主要生活来源，经鉴定原告误工期为120日，参照贵州省2019年农、林、牧、渔业年平均工资标准（50，757元/年）计算为16，687.23元（50，757元/年÷365天×120天），原告主张误工费为16，680元，本院予以尊重；4、护理费，因原告未提供证据证明护理人员人数及收入状况，根据《人身损害解释》第二十一条规定，经鉴定原告护理期为60日，参照贵州省2019年居民服务业年平均工资（46，821元/年）计算为7，696.60元（46，821元/年÷365天×60天），原告主张护理费为7，680元，本院予以尊重；5、住院伙食补助费，原告共住院治疗20天，根据《人身损害解释》第二十三条规定，参照贵州省2018年国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（100元/天）计算为2，000元（100元/天×20天）；6、营养费，经鉴定原告的营养期为90日，根据《人身损害解释》第二十四条规定，参照住院伙食补助费标准计算为9，000元（100元/天×90天）；7、后续治疗费，经鉴定原告后续治疗费1，500元至2，000元之间，根据《人身损害解释》第十九条规定，原告主张1，750元，本院予以支持；8、鉴定费，原告主张1，900元鉴定费有真实票据为凭，本院予以支持；9、医疗费，根据《人身损害解释》第十九条规定，凭正式医疗费发票核定为20，557.45元［20，051.95元（被告保险公司垫付的10，000元＋被告糜祖训垫付的10，051.95元）＋505.50元（复查费）］。上述经核定的损失合计为114，173.45元［51，606元（残疾赔偿金）＋3，000元（精神损害抚慰金）＋16，680元（误工费）＋7，680元（护理费）＋2，000元（住院伙食补助费）＋9，000元（营养费）＋1，750元（后续治疗费）＋1，900元（鉴定费）＋20，557.45元（医疗费）］，其中，被告保险公司垫付的10，000元和被告糜祖训垫付的10，051.95元未在原告诉讼请求的范围内，故原告主张的损失依法核定为94，121.50元（114，173.45元-20，051.95元）。本案的争议焦点为：原告主张的误工费是否予以支持？营养费标准如何确定？精神损害抚慰金如何确定？原审法院认为，关于误工费是否予以支持的问题，原告提交的村委证明能够证明原告以从事农业生产、养牛为其主要生活来源，根据《人身损害解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，对原告主张的误工费，予以支持。关于营养费标准如何确定的争议焦点，原告伤情经鉴定为十级伤残，营养期为90天，根据《人身损害解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”规定，营养费标准应参照住院伙食补助费标准为宜，即100.00元／天。关于精神损害抚慰金如何确定的争议焦点，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，原告因伤致残，遭受了一定精神痛苦，对其主张的3000.00元的精神损害抚慰金，予以支持。本次事故中，原告主张的赔偿款总额为94121.50元，与被告保险公司、糜祖训垫付的20051.95元（未在原告的诉讼请求范围内）之和未超过贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车的交强险责任限额，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”规定，被告保险公司应在贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车的交强险责任限额内赔偿原告何国章94121.50元。被告糜祖训垫付的10051.95元（未在原告的诉讼请求范围内），其在庭审中请求由被告保险公司直接向其支付，为降低当事人诉累，在本案中一并处理。该10051.95元，由被告保险公司在贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车的交强险责任限额内直接支付给糜祖训。被告贵州立通物流有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”规定，本案作缺席审理。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿何国章残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费、医疗费共计94121.50元；二、中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决生效之日起十日内在贵Ｆ×××**号重型半挂牵引车机动车第三者责任强制保险责任限额范围内支付糜祖训10051.95元。案件受理费271元（已减半收取），由中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担190元，何国章负担81元。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。二审双方当事人争议的焦点为：一、原判支持被上诉人误工费是否正确？二、对于超出交强险部分是否应分责赔偿？本院认为：关于焦点一，经查，贵州省大方县于2020年9月2日出具《证明》，证实被上诉人何国章从事农业生产、养牛等为其主要生活来源，证明被上诉人何国章并未丧失劳动能力。原判根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十条之规定支持被上诉人误工费符合法律规定，本院予以确认。上诉人保险公司提出被上诉人何国章已年满65周岁，不具有劳动能力的上诉主张，根据“谁主张、谁举证”的民事诉讼证据规则，上诉人应提供证据证明被上诉人何国章已丧失劳动能力的事实。但上诉人在本案一、二审诉讼中均未提供证据证明该上诉主张成立，故对上诉人提出的这一上诉主张，本院不予支持。关于焦点二，经查，被上诉人何国章应得的各项赔偿为94，121.50元。保险公司、糜祖训垫付的医疗费为20，051.95元，共计114，173.45元，没有超过交强险限额122，000元，因此，不存在商业险分责赔偿的问题，因此，上诉人对此提出的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，判决正确，应予维持。上诉人保险公司提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费271元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年十二月三十一日书记员  谭湘