河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1202民初3305号原告：三门峡鸿运混凝土有限公司，住所地：三门峡市陕州区大营镇辛店村。统一社会信用代码：91411222337183025G。法定代表人:王栋，该公司总经理。委托诉讼代理人:张燕，河南甘棠律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人:张如冰，河南甘棠律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：武汉威泰建设集团有限公司，住所地：武汉市硚口区长丰街长升路10号4号楼1层1037室。统一社会信用代码：914201042718944139。法定代表人:林小雄，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人:崔殿龙，湖北殿龙律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人:王东伟，湖北殿龙律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告三门峡鸿运混凝土有限公司（以下简称鸿运公司）与被告武汉威泰建设集团有限公司（以下简称威泰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿运公司的委托诉讼代理人张燕、张如冰，被告威泰公司的委托诉讼代理人王东伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿运公司向本院提起诉讼请求：1、解除原告与被告2019年1月23日签订的《项目商品混凝土采购合同》；2、依法判决被告支付原告货款9126838.07元及违约金（以9126838.07元为基数，从2020年2月22日开始按照日万分之五计算至款项付清之日止）。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年1月23日,原告与被告就商砼的供应签订了书面的《三门峡航科总部经济综合体商品混凝土采购合同》，约定由原告向被告承建的航科总部经济综合体项目供应商砼，每月5日为双方对账时间，已验收通过双方签字且盖章的对账单为结算依据。货款的支付期限为“（1）正负零以上第10层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款；(2)第20层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款；(3)主体封顶后付到本楼已供量80%的砼款；(4)其余砼款自封顶之日起6个月内付清。”在原告所有符合合同支付要求的前提下，被告无正当理由未按约定付款，超出付款日期30天后，按应收款每日万分之五的标准向原告支付违约金，超出60天后，原告有权解除合同，停止混凝土供应。自2019年1月2日至2020年1月21日,原告先后共向被告供应混凝士26989.69立方,价值金额为13126838.07元。对于被告的欠款,原告多次催要,被告于2020年1月前分13次付款共计4000000元。现在实际欠原告混凝土货款为9126838.07元。被告项目负责人拒不接听电话，找不到人,欠原告的款项无法结清,给原告企业造成了重大经济损失。为维护原告合法权益，现起诉至贵院，望贵院依法查明事实，判如所请。被告威泰公司辩称，一、原、被告之间未办理结算，鸿运公司诉请法院判决威泰公司向其支付货款等各项费用9126838.07元，无事实及法律依据。1.双方签订的《航科城使用商砼及付款明细》不能作为原被告之间的结算依据及付款依据。该明细单未载明砼单价，仅依据砼方量计算的商品砼货款无事实依据。明细单未载明供应混凝土的各规格及强度等级及对应的实际供应方量及供货价格，双方也尚未对供应混凝土的实际单价达成一致，依据砼方量计算的商品砼货款未经双方一致认可，故原告要求被告向其支付货款无事实依据。2.合同约定砼的结算点为10层浇筑完毕、20层浇筑完毕、主体封顶，涉案工程为施工至20层，即10层以上砼未达到结算节点，但该明细单中却包含了10层以上砼方量。3.该明细单所盖印章为“威泰公司陕州航科总部经济综合体工程资料专用章”，资料专用章仅能够用于“开工报告、设计、图纸会审记录等有关工程项目的资料”，以“工程资料专用章”办理结算超出了“工程资料专用章”的使用范围，该明细单无效。故明细单不能作为原被告之间结算及付款依据。二、未达到合同约定的付款条件，原告诉请被告向其支付货款等各项费用无事实及法律依据。原被告之间签订的《采购合同》第2条约定：原告向被告承建的“三门陕州航科总部经济综合体”项目3#、4#、5#、7#、13#楼主体及局部车库供应商砼，所有楼号以单栋楼进行结算付款，单栋楼要按节点支付，待供货结束后，双方办理结算手续，结算过程中，乙方发票等手续完成，全部合格资料（。）移交甲方的前提下，双方结算完成后，甲方支付最后一笔货款。另约定在达到付款条件时原告应出具合法有效的增值税专用发票，被告收票之日起10日内付款到账。双方之间签订的《采购合同》约定的付款条件：一是达成工程节点（10层、20层、封顶）；二是办理结算；三是开具发票；四是最后一笔付款前提供混凝土合格的全部资料。案涉工程仅达到第一个付款节点，原被告之间未办理10层以下的结算，但被告已按合同约定支付了相应的砼款。案涉工程10层以上未达到结算条件，亦未达到付款条件。被告已向原告支付了400万元，但至今原告未向被告提供增值税专用发票。被告已按约支付了10层节点70%砼款，10层以上的砼款未达到合同约定的结算条件、付款条件，原告诉请无事实及法律依据。三、原告诉请解除原被告之间签订的《采购合同》无事实及法律依据。原被告之间在未办理结算债权债务数额未确定，原告未向被告提供400万元增值税专用发票的情形下，已按合同约定向原告支付砼款，被告无违约行为。在10层以上砼未达到结算条件、付款条件情形下，原告以被告逾期付款为由诉请解除原被告之间签订的《采购合同》，无事实及法律依据。四、原告诉请被告向其支付违约金无事实及法律依据。被告无违约行为，依法不应承担违约责任，原告按日万分之五计算违约金，明显过高，按现行法律等规定，违约金应按LPR计算。综上，原被告之间未办理结算、原告砼款未达到合同约定的付款条件，被告依约支付了400万元砼款，被告无违约行为，原告诉请无事实及法律依据，应依法驳回全部诉讼请求，应依法责令原告向被告提交400万元增值税专用发票。本院经审理认定事实如下：2017年,威泰公司承建位于三门峡市商务中心区航科总部经济综合体工程。后鸿运公司向威泰公司提供混凝土。2019年,威泰公司（甲方、需方）与鸿运公司（乙方、供方）就混凝土的供应签订了《三门峡航科总部经济综合体商品混凝土采购合同》，主要约定：“第1条项目名称:航科总部经济综合体,工程地点:三门峡中心商务区(运距12公里)。第2条供货范围:3#、4#、5#、7#、13#楼主体及局部车库；材料名称：商品混凝土，暂定合同金额23007402元，其中含税款1380444元，适用税率3%和16%（每次开票价款按照65%的比例提供税率3%符合要求的增值税和按35%的比例提供税率16%的符合要求的水泥增值税专票）。第3条3.2结算量：每月5日为双方对账时间，以验收通过双方签字且盖章的对账单为结算依据，甲方盖项目章，乙方盖公章或授权章（财务章）。第4条4.2付款节奏：3#、4#、5#、7#、13#楼主体及局部车库，所有楼号以单栋楼进行结算付款,单栋楼按如下节点支付：正负零以上第10层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款、第20层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款、主体封顶后付到本楼已供量80%的砼款，其余砼款自封顶之日起6个月内付清（春节期间延长一个月），车库按实际完成量每3000立方支付一次已供量70%的砼款，以此类推至全部完成后付到本楼已供量80%的砼款，其余砼款自车库结束之日起6个月内付清（春节期间延长一个月），（乙方所有需要提供的资料齐全，质量及检测符合要求，并按要求提供按照合同约定的国家正式合格有效的增值税专用发票的前提下，并持当期《对账单》进行支付），其他楼按此类推。待供货结束后,双方办理结算手续,结算过程中,乙方发票等手续办理完成,全部合格资料移交甲方的前提下,双方结算完成后,甲方支付最后一笔货款。以上支付在项目开发商资金支付给甲方到位的前提下,若甲方支付未到位,则乙方给甲方30日的支付缓冲期,并配合甲方向开发商支付要求。供需双方在资金紧张的情况下可与对方协商付款时间。特别约定:春节前须付一笔砼款,数额双方协商确定。第10条10.8甲方工程项目,非不可抗力因素造成连续停工2个月以上时间,甲方要及时安排资金承付乙方所有款项(混凝土款、泵车费等)。第12条12.10在乙方所有符合合同支付要求的前提下,甲方无正当理由未按约定付款,超出付款日期30天后,乙方有权停止混凝土的供应，按应收款每日万分之五的标准向乙方支付违约金,乙方以发票形式给甲方开具延期违约金的收据。付款逾期超出60天后,乙方有权解除合同,终止混凝土供应。第14条14.2如果甲方不按照本合同的约定支付合同价款超过2个月，乙方可以向甲方发出解除合同的通知。并可以向甲方提出根据延迟支付货款额及按每日万分之五支付的违约金。第15条本合同自双方认可的供货发生日或双方签字且盖章之日起生效，双方权利义务履行完毕，本合同即告终止”。鸿运公司及法定代表人王栋于2019年1月23日在乙方处签字盖章，威泰公司及委托代理人赵盼于2019年3月19日在甲方处签字盖章。2019年6月6日,威泰公司(甲方)与鸿运公司(乙方)签订《补充协议》,主要约定:“因原材料降价,在原合同基础上,经双方友好协商,对三门峡航科总部经济综合体混凝土的价格作出如下调整,以督促双方结算时共同执行。1.乙方所供混凝土,从2019年2月5日起,双方结算按下表价格执行,原合同其他条款不变,若下次市场价格发生改变,则重新确定价格。C15,432元/立方米;C20,442元/立方米;C25,452元/立方米;C30,462元/立方米;C35,477元/立方米;C40,492元/立方米;C45,512元/立方米。C50,532元/立方米。2.以后若混凝土调价,双方及时以书面协议形式为准”。威泰公司及代表人赵昭良在甲方处签字盖章,鸿运公司及代表人东绍义在乙方处盖章确认。2019年11月19日，鸿运公司与威泰公司签订了《航科城使用商砼对账单》一份，确认了1-10月份商砼供应的总方量为26989.69立方米，总金额为13126838.07元，已付款为3900000元，未付款为9226838.07元。供货单位处加盖鸿运公司公章，收货单位处加盖威泰公司陕州航科总部经济综合体工程资料专用章，赵昭良签字确认，并注明砼方量准确。该对账单签署后，威泰公司另支付鸿运公司货款100000元。后威泰公司承建的工程于2020年1月22日停工且未再继续施工。涉案楼层未施工至20层。庭审中，鸿运公司与威泰公司均认可威泰公司共计已支付货款4000000元。另威泰公司认可赵盼系威泰公司航科总部经济综合体工程项目负责人，赵昭良与赵盼系父子关系，系项目部技术负责人。威泰公司对对账单上加盖的威泰公司陕州航科总部经济综合体工程资料专用章真实性未提出异议，但称该印章仅用于开工报告、涉及图纸、会审记录等有关工程项目的资料，以该章办理结算超出了适用范围，对账单无效，不具有结算的法律效力。本院认为，关于涉案采购合同成立、生效时间问题。原告鸿运公司于2019年1月23日在合同上签字盖章，被告威泰公司于2019年3月19日在合同上签字盖章，根据《采购合同》约定，本合同自双方签字且盖章之日起生效，故该合同应以被告威泰公司在合同上签字盖章之日即2019年3月19日起成立并生效。关于原告主张解除合同问题。根据《采购合同》约定:“甲方工程项目,非不可抗力因素造成连续停工2个月以上时间,甲方要及时安排资金承付乙方所有款项(混凝土款、泵车费等)”。由于案涉陕州航科总部经济综合体工程自2020年1月22日停工至今已超过2个月,可视为合同约定的付款条件已满足。由于被告未支付剩余合同价款,构成违约,且超过合同约定的付款期限两个月,则合同约定的解除条件已成就。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定,原告请求解除合同,符合法律规定,本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、九十八条的规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。虽然合同解除,但不影响原告依据合同请求被告支付已履行部分的合同价款及承担违约责任。关于原告供应混凝土的价款数额问题。根据《采购合同》约定,货款数额以对账单为结算依据。原告提供的对账单明确载明了原告供应混凝土的方量、总价、已付货款及未付货款等内容,且有该工程项目部负责人赵盼之父亦即项目部技术负责人赵加良的签字并加盖工程资料专用章，并书写注明砼方量准确。虽被告认为工程资料专用章不能用于对账，但对货款金额未提出异议，且在没有证据证明赵昭良签字确认的部分存在与事实不符的情况下，案涉对账单应作为认定原告供应货款数额的依据。根据该对账单显示，原告供应商砼的总金额为13126838.07元，现被告已付货款为4000000元，故未付货款为9126838.07元。关于原告请求被告支付违约金问题。本案被告威泰公司未及时支付货款,应承担违约责任。根据《采购合同》“在乙方所有符合合同支付要求的前提下,甲方无正当理由未按约定付款,超出付款日期30天后,乙方有权停止混凝土的供应，按应收款每日万分之五的标准向乙方支付违约金,乙方以发票形式给甲方开具延期违约金的收据。”的约定,被告应对未付货款承担违约责任。关于违约金的计算标准,原告主张按合同约定的日万分之五计算,被告抗辩合同约定的违约金计算标准过高请求减少。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用く中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条之规定,违约金应以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。由于案涉陕州航科总部经济综合体工程已停工、被告超期支付货款导致合同解除，结合原、被告双方前期履行情况，本院对违约金予以适当调整，确定违约金按日万分之三的标准计算。关于违约金的计算期限,原告主张自2020年2月22日起开始计算违约金。根据《采购合同》约定，所有楼号以单栋楼进行结算付款,正负零以上第10层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款、第20层浇筑完毕支付至本楼已供量70%的砼款、主体封顶后付到本楼已供量80%的砼款，其余砼款自封顶之日起6个月内付清（春节期间延长一个月）。截止2020年1月22日停工，被告应支付原告总货款13126838.07元的70%即9188786.649元，但被告支付货款4000000元，实际与应付款相差5188786.649元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十条的规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任的规定，考虑到春节及新冠肺炎疫情影响等因素，被告应支付原告货款9126838.07元，其中5188786.649元自2020年5月23日开始计算违约金，其余3938051.421元自2020年8月23日开始计算违约金。被告以原告未向其提供增值税专用发票情况下支付货款为由抗辩其不构成违约，虽合同中约定原告需在提供合格增值税专用发票情况下，被告予以付款，但被告自认在原告未提供增值税专用发票情况已提前支付货款，被告行为已实际改变合同约定，故被告以该理由，辩称不应支付违约金的意见不能成立。另外，根据《采购合同》关于暂定合同价款总金额为13126838.07元，其中含税款1380444元，若被告违约，原告以发票形式给被告出具延期违约金的收据的约定，虽被告抗辩要求原告提供增值税发票，未提起反诉，但根据意思自治及公平、诚实信用原则，原告应依合同约定向被告提供包含违约金数额在内的增值税发票。综上所述,原告的诉讼请求部分成立,本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十七条、第一百五十九条、第一百六十一条,《中华人民共和国民法总则》第一百八十条,《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十九条之规定,判决如下：一、原告三门峡鸿运混凝土有限公司与被告武汉威泰建设集团有限公司于2019年3月19日签订的《三门峡航科总部经济综合体商品混凝土采购合同》自本判决生效之日起解除;二、被告武汉威泰建设集团有限公司支付原告三门峡鸿运混凝土有限公司货款9126838.07元及违约金(以5188786.649元为基数自2020年5月23日开始；以3938051.421元为基数自2020年8月23日开始,均按照日万分之三标准计算至本判决确定的给付之日止),限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80320元,由原告三门峡鸿运混凝土有限公司负担4600元，被告武汉威泰建设集团有限公司负担75720元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长 郭 路人民陪审员 杨 波人民陪审员 李彩红二〇二〇年十二月十五日书 记 员 王帅艺