河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1202民初3538号原告：薛建超，女，1956年4月18日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：杨雷兵，河南新砥柱律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈桥，河南新砥柱律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：三门峡京环环境服务有限公司，住所地：三门峡市湖滨区经一路陇海铁路桥南20米路东（师家渠村口对面）。统一社会信用代码：91411202MA466PUX1G。法定代表人：沈浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋丽，河南天保律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：马梅娜，该公司员工。代理权限为特别授权。被告：中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司，住所地:三门峡市崤山路中段58号。统一社会信用代码：914112008747390257。负责人：韩建丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：王佰超，河南崤山律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告薛建超与被告三门峡京环环境服务有限公司（以下简称京环服务公司）、中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司（以下简称人保财险三门峡分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛建超及其委托诉讼代理人杨雷兵、被告京环服务公司的委托诉讼代理人宋丽、马梅娜、被告人保财险三门峡分公司的委托诉讼代理人王佰超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告薛建超向本院提出诉讼请求：1.依法要求判令被告赔偿原告损失58812.74元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告自2019年1月1日开始在被告处工作，职位是环卫工，负责茅津北路与黄河路交叉口至上阳路××××路交叉口路段中主路与两边辅路的清扫工作。双方签订了《聘用协议》，第一条约定期限自2019年1月1日起至2019年12月31日止;第九条第一款约定原告若在工作时间内受到第三人伤害的，原告要向第三方主张损害赔偿责任，原告主张权利过程中，被告协助;第九条第一款第一项约定，被告为原告购买商业保险，作为保障被告在原告提供劳务过程中非因第三方致害，造成的伤害、死亡的补偿，除此之外，被告不再承担任何赔偿责任。2019年11月20日15时50分许，原告在工作过程中，侯秋果驾驶电动车，沿黄河路北侧非机动车道由东向西行驶至黄河路消防队对面时，与原告发生碰撞，造成原告受伤。原告被立即送往三门峡市陕州区人民医院就医，经检查，原告伤情较重，需立即手术，为进步诊治，原告长子候永良将原告转至三门峡市中心医院就医，经诊断，原告右侧股骨颈基底部骨折，右膝部外伤，右下肢肌静脉血栓形成。随后，医生为原告做了手术。当日，三门峡市公安局交通管理支队事故处理大队作出第41201420190056929号事故认定书:侯秋果负事故主要责任，原告负次要责任。迄今为止，候秋果与被告对原告不闻不问，医疗费也分文未付。原告认为，原告与被告之间系劳务关系，事故发生时，在协议期内，原告亦在职责范围内工作。在工作过程中，原告被侯秋果撞伤，原告可择一请求被告或侯秋果承担责任，原告向被告主张权利，被告承担责任后，向侯秋果追偿。《聘用协议》第九条第一款的约定违反法律规定，原告如何主张权利，是法律赋予原告的权利，不能通过协议约定;原告在提供劳务的过程中，非因自己故意或重大过失受到损害，雇主作为受益者，应当承担赔偿责任，不能通过约定排除自己的责任，况且造成人身伤害的免责条款也无效;即使为雇员购买商业保险，也只是转嫁了部分风险，不足的部分，仍需承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益，诉至贵院，判如所请。被告京环服务公司辩称：1、被告在人保财险三门峡分公司为原告投保雇主责任险，应当由保险公司承担赔偿责任；2、保险合同赔偿范围之外的项目，被告予以承担。被告人保财险三门峡分公司辩称：1.被告与京环服务公司有雇主责任险合同，合同赔偿项目为两项：（1）医疗费，医疗费限额是7万元，赔偿比例是95%，免赔额是100元；（2）伤残赔偿金，死亡赔偿限额是50万元，其他费用不承担；2.根据相关法律规定，被告赔偿后应享有追偿权，本案是交通事故造成的损失，应当由侵权人承担。本院经审理认定如下事实：2019年11月20日15时50分许，侯秋果驾驶电动车，沿黄河路北侧非机动车道由东向西行驶至黄河路消防队对面时，与横过道路的行人薛建超发生碰撞，致薛建超受伤、车辆受损，造成交通事故。经交警部门认定，侯秋果负主要责任，薛建超负次要责任。事故发生后，薛建超被送往三门峡市中心医院住院治疗24天（2019年11月20日至2019年12月14日），住院花费31811.59元，门诊票据4张合计537.15元，诊断为：1.右侧股骨颈基底部骨折；2.右膝部外伤；3.右下肢肌间静脉血栓形成。出院医嘱：1.注意伤口清洁干燥，严格卧床休息3月；2.适当患肢功能锻炼，防止下肢静脉血栓进展；3.继续口服止疼药物，半年内禁止完全负重及体力劳动；4.出院后1.2.3.6.12月复查X线片，何时下地复查后医师决定；5.口服利伐沙班预防血栓形成，定期复查下肢彩超及抽血化验；6.院外规律口服药物，每4周我院介入科门诊复查，及时调整用药；7.如有不适，及时我院门诊复诊。经三门峡市中级人民法院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所于2020年11月13日出具三明司鉴所【2020】临鉴字第232号司法鉴定意见书，载明薛建超未达到伤残等级标准。薛建超支出鉴定费1000元及鉴定检查费140元。审理中，原告薛建超提交聘用协议、中国农业银行河南省分行交易明细、中国农业银行卡活期存折交易明细及京环服务公司工商登记信用，欲证明其与京环服务公司存在劳务关系，月平均工资2284.25元。提交护理人员侯永杰请假审批表、侯永杰与中友科技集团有限公司劳动合同书及其中国建设银行个人活期账户交易明细、护理人员侯成东身份证复印件、户口本，欲证明侯永杰护理薛建超请假十天，其工资月收入4981元的事实，其他时间由原告丈夫侯成东护理。提交律师代理费发票及转账凭证，欲证明其聘请律师花费5000元的事实。被告京环服务公司提交战略总协议及抄单，欲证明被告在保险公司投保有保险，其中死亡伤残限额是50万，每人医疗费限额是7万元，其中误工费赔偿标准调整为实际月工资标准。该实际月工资按照伤害事故发生日起前十二个月平均工资计算，每次事故免赔3天。被告人保财险三门峡分公司提交保险抄件，欲证明赔偿项目为医疗费限额7万元，免赔金额5%。提交雇主责任保险条款（2015版）第二十六条（四）规定“被保险人承担的诊疗项目、药品、住院服务及辅助器具配置费用……医疗费具体项目包括：1.挂号费、治疗费、手术费、检查费、医疗费；2.住院期间的床位费、陪护费、伙食费、取暖费、空调费；3.就（转）诊交通费、急救车费”。另查明，1、京环服务公司在人保财险三门峡分公司投保有雇主责任保险（2015版），保险期间自2019年1月1日18时至2020年1月1日18时止。保障内容“人身伤亡责任，每人伤亡责任限额：500000元，每次事故责任限额：3500000元，法律费用责任限额：10000元，累计责任限额：566500000元。医疗费用责任，每人医疗费用责任限额：70000元，每次事故每人医疗费用免赔额：100元，每次事故每人医疗费用免赔率5%。”2、《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》载明股骨颈骨折，手术治疗护理90-150日。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。薛建超作为被告京环服务公司的雇佣人员在工作期间受伤，被告京环服务公司应承担赔偿责任。因京环服务公司在人保财险三门峡分公司投保有雇主责任保险，故其承担部分应当按照保险合同约定由人保财险三门峡分公司承担赔偿责任，不足部分由京环服务公司承担。依据相关法律规定，对原告薛建超主张的损失，本院确认如下：1、医疗费：医疗门诊票据5张共计32348.74元，有发票予以印证，本院予以支持。原告主张病历复印费，因该费用不属于法定赔偿项目，故该项费用本院不予支持。2、住院伙食补助费：每天50元，住院24天，该项费用为1200元。3、营养费：每天20元，住院24天，该项费用为480元。4、误工费：根据原告提交银行流水载明事故发生前月平均收入为2284.25元，计算住院24天及出院医嘱载明休息3月，故该项费用为8680.15元。5、护理费：结合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》载明股骨颈骨折，手术治疗护理90-150日及出院医嘱，本院酌定护理期为114天，原告主张9766.85元未超过法律规定，本院予以支持。6、鉴定费1000元及鉴定检查140元，因原告并未构上伤残，故该项费用本院不予支持。7、交通费：按照每天20元计算，住院24天，该项费用为480元。上述各项合计52955.74元。根据保险合同条款约定，医疗费项下赔偿医疗费、伙食补助费、护理费、交通费共计43795.59元，扣除免赔100元，每次事故每人医疗费免赔率5%赔偿数额为41510.81元。误工费根据合同约定，每次事故免赔3天，故该项费用为8451.72元。故被告人保财险三门峡分公司在保险限额内赔偿原告薛建超各项损失共计49962.53元，剩余2993.21元由被告京环服务公司承担赔偿责任。被告人保财险三门峡分公司辩称仅赔偿医疗费，其他不承担赔偿责任，但与其提交的条款不相符，故其辩称没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司赔偿原告薛建超各项损失共计49962.53元。二、被告三门峡京环环境服务有限公司赔偿原告薛建超各项损失共计2993.21元。三、驳回原告薛建超的其他诉讼请求。上述第一、二项，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费640元（已减半），由原告薛建超负担65元，由被告三门峡京环境服务有限公司负担575元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河南省三门峡市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审判员  郭爱丽二〇二〇年十二月三十日书记员  冯 慧