湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0421民初1945号原告：刘红星，男，1966年9月29日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：全振华，衡阳市雁峰区衡州法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杨昌山，衡阳市雁峰区衡州法律服务所法律工作者。被告：刘康运，男，1963年1月3日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被告：肖珍宏，男，1952年11月7日出生，汉族，住湖南省衡阳县。被告：肖立鹏，男，1989年4月4日出生，汉族，住湖南省衡阳县，系肖珍宏之子。三被告共同委托诉讼代理人：陈吉寿，衡阳县台源法律服务所法律工作者。原告刘红星与被告刘康运、肖珍宏、肖立鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序，于同年12月3日公开开庭进行了审理。原告刘红星及其委托诉讼代理人全振华，被告刘康运、肖珍宏及三被告的共同委托诉讼代理人陈吉寿到庭参加了诉讼。本案审理过程中，三被告申请对原告刘红星伤残等级、误工期、护理期、营养期及置换股骨所需医疗费用重新鉴定，本院予以准许；三被告向本院提出自愿和解申请，原告亦表示同意和解，本院对三被告的自愿和解申请予以准许并给予其庭外和解期限一个月。本案现已审理终结。原告刘红星向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带赔偿原告医药费、手术费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费及交通费等共计179412.6元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年，被告肖珍宏、肖立鹏在道山组建设一栋三层楼住房，将该建设工程发包给被告刘康运施工。2016年6月23日，刘康运雇请原告为其从事木工事务，2016年6月27日，原告在装模过程中不幸从墙上摔下，造成原告受伤的事故。后到医院住院治疗，前期各种费用，已经衡阳县人民法院（2016）湘0421民初2454号民事判决处理。后期即2019年8月13日至2019年8月30日期间原告在南华大学附一医院住院治疗，花去医疗费62005元；经衡阳市民正司法鉴定所鉴定另需择期行左桡骨内固定取出术，需医疗费用7000元；需置换股骨头一次，需医疗等费用35000元。因被告拒绝支付各种费用，致使原告的合法权益受到了损害。三被告答辩称：肖立鹏不是本案适格被告，肖立鹏与肖珍宏的建房行为不存在任何关联，原告于2016年12月9日以提供劳务者受害责任纠纷为案由向法院提起诉讼，该案中肖立鹏不是案件被告，且法院审理后作出的（2016）湘0421民初2454号民事判决书已生效，原告提起本案诉讼是基于股骨头坏死，对2016年所提诉讼的延续，案件事实未发生任何改变，从事实和法律角度出发，不可能再增加诉讼主体，原告将肖立鹏列为本案被告提起诉讼，缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对肖立鹏的诉请；原告在本案中诉请的各项损失费用存在重复计算和计算过高的情形，请求法院依法核减；本案中被告刘康运和肖珍宏只应承担各自20%的赔偿责任，该责任比例已经生效的衡阳县人民法院（2016）湘0421民初2454号民事判决书予以了确认。本院经审理查明，2016年上半年，肖珍宏决定在其户籍所在地××镇道××村道××组兴建红砖住房一栋，与刘康运达成口头协议，约定将该房屋的木工、泥水工等以单包工的形式承包给没有建设工程资质的刘康运；同年6月23日，刘康运又与刘红星达成口头协议，约定按房屋施工面积25元／平方米，柱子100元／个的价格将木工工程的劳务分包给同样没有建设工程资质的刘红星。同月27日，刘红星在装模过程中不幸从墙上摔到地面，造成身体受伤。刘红星共住院治疗18天，期间刘康运支付了赔偿款10000元，肖珍宏支付了赔偿款18500元。刘红星出院后，其伤势经南华大学司法鉴定中心鉴定，对刘红星的损伤及相关事项分析，其中主要诊断为：①左侧桡骨远端骨折（内固定术后）；②左侧股骨颈骨折（内固定术后，左髋关节部分功能障碍或关节功能丧失29.17%）；该所出具的鉴定意见为：1.伤残程度目前分别评定为八级、九级，综合评定为八级；2.误工期评定为150天，住院期间计护理期、营养期；3.前期医疗费用凭有效票据核准；4.预计后续复查、取内固定器（两处）医疗费15000元或后续医疗费按实际发生费用凭有效票据核准；5.若后期出现因本次外伤所致的“左股骨头坏死”，需另行鉴定。2016年12月9日，刘红星因上述事故，以刘康运、肖珍宏为被告并以提供劳务者受害责任纠纷为案由向本院提起诉讼，本院受理后，经公开开庭审理，根据各方当事人的陈述及审查认定的证据，对刘红星因受伤而导致的各项经济损失核实为：医药费45329.52元、住院伙食补助费900元、护理费2095.5元、误工费18114元、残疾赔偿金65958元、被扶养人生活费15990.15元、精神抚慰金15000元、交通费1000元、法医鉴定费2300元、营养费1000元、担架费260元、后期取内固定费用15000元，合计182947.17元。本院经审理后，于2017年2月20日作出（2016）湘0421民初2454号民事判决书，判决认为，考虑原因力比例，确定由刘红星承担60%的责任，刘康运、肖珍宏各承担20%即36589.43元，刘康运、肖珍宏应相互承担连带赔偿责任；刘康运已支付的10000元，肖珍宏已支付的18500元，依法应予扣减。据此，判决刘红星因受伤致残产生的各项损失182947.17元，由刘康运赔偿36589.43元（含已付10000元），肖珍宏赔偿36589.43元（含已付18500元），刘康运、肖珍宏对尚未支付的赔偿款项承担连带赔偿责任，并判决驳回刘红星其他的诉讼请求。该判决书现已生效。2019年8月13日至2019年8月30日期间，刘红星因左股骨头缺血性坏死再次在南华大学附属第一医院住院治疗，共计17天。2019年8月16日的手术记录记载：左侧股骨颈内固定取出、滑膜切除、人工全髋关节置换术。2019年8月30日的出院记录记载，入院诊断：1.左股骨颈骨折内固定术后不愈合；2.左桡骨远端骨折固定术后骨愈合；出院诊断：1.左股骨颈骨折内固定术后不愈合；2.左桡骨远端骨折固定术后骨愈合。2019年12月23日，刘红星委托衡阳市明正司法鉴定所对其进行伤残程度、医疗费、误工、护理、营养期鉴定，该司法鉴定所于同日作出衡明正司鉴所[2019]临鉴字第347号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.伤残程度鉴定为玖级伤残；2.三次住院医疗费及后期治疗费凭票认定，另需择期行左桡骨内固定取出术，建议医疗等费用7000元，需置换股骨头一次，建议医疗等费用35000元；3.误工期365日、护理期150日、营养期90日。2020年7月13日，刘红星再次向本院提起诉讼，本案审理过程中，刘康运、肖珍宏、肖立鹏对刘红星伤残等级、误工期、护理期、营养期及置换股骨所需医疗费用提出重新鉴定申请，受本院委托，衡阳市衡州司法鉴定所经鉴定，于2020年10月13日作出衡州司鉴所[2020]临鉴字第274号司法鉴定意见书，该鉴定意见书第五项分析说明中包含内容：刘红星现年54岁，后期需置换人工髋关节一次，预估人工髋关节置换费用约42000元；刘红星已行左桡骨内固定，后期需取内固定术，给予后期取内固定费用7000元。该鉴定意见书第六项鉴定意见为：1.被鉴定人刘红星的误工期为365日，护理期为150日、营养期为90日；2.后期置换费用及取内固定费用共计49000元。本次重新鉴定花费鉴定费1400元。本案中，对刘红星因伤情复发产生的医疗费、后期置换费用、误工费等各项经济损失，本院核实为：1.医疗费54289.7元，鉴定费824元。刘红星主张医疗费为63519.6元（包括鉴定费824元），刘红星提供的医疗费票据共计62485.7元，但其中刘红星于2018年7月9日在南华大学附属第一医院的门诊收费票据两张共计196元，刘红星未提供证据证实该费用的产生与涉案事故相关联，对该196元费用应不予计算为刘红星在本案中的医疗费损失；刘红星2019年8月13日至2019年8月30日在南华大学附属第一医院住院治疗期间进行了左侧股骨颈内固定取出，而刘红星因涉案事故于2016年12月9日向本院提起的第一次诉讼中，本院对刘红星后续复查、取内固定器（左侧桡骨远端骨折内固定与左侧股骨颈骨折内固定）医疗费15000元已经进行了处理，根据衡阳市衡州司法鉴定所2020年10月13日对刘红星出具的司法鉴定意见书，刘红星后期需取内固定（左桡骨内固定）费用7000元，本院认定刘红星2019年8月13日至2019年8月30日在南华大学附属第一医院住院治疗期间进行的左侧股骨颈内固定取出产生费用8000元（15000元-7000元=8000元），该8000元费用已经生效判决予以处理，应在刘红星本案医疗费损失中予以核减，故刘红星在本案中的医疗费损失为54289.7元（62485.7元-196元-8000元=54289.7元）。鉴定费的支出为刘红星必然发生的经济损失，根据刘红星提供的鉴定费票据，对刘红星主张的鉴定费824元，予以支持；2.后期置换费用42000元。刘红星主张后期手续费用42000元，因重新鉴定意见认定刘红星的后期置换费用及取内固定费用共计49000元，其中后期取内固定（左桡骨内固定）费用7000元已经本院生效判决予以处理，对该7000元应予核减，刘红星的后期置换费用应为42000元；3.误工费44693元。刘红星主张误工期365天，共计误工费44693元，因重新鉴定意见认定刘红星的误工期为365日，三被告对刘红星主张的误工费计算标准无异议，本院对刘红星主张的误工费44693元予以确认；4.护理费22500元，刘红星主张护理费共计22500元（150天×150元/天=22500元），因重新鉴定意见认定刘红星的护理期为150日，刘红星主张的护理费计算标准未超过2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资66816元，本院对刘红星主张的护理费22500元予以确认；5.营养费2700元，根据重新鉴定意见认定刘红星营养期90日，本院认定刘红星营养费为（90天×30元/天=2700元）；6.住院期间伙食补助费850元，根据刘红星住院天数即17天，本院认定刘红星住院期间伙食补助费为850元（17天×50元/天=850元）；7.交通费500元，三被告对刘红星主张的交通费500元无异议，本院予以确认。三被告主张刘红星在本案中误工费损失应按误工期215天计算、护理费损失计算天数应对本院（2016）湘0421民初2454号民事判决书中已认定的18日予以核减、营养费损失费用应对本院（2016）湘0421民初2454号民事判决书中要求被告刘康运、肖珍宏已支付的1000元予以核减，均无事实与法律依据，本院不予支持。综上，刘红星在本案中因涉案事故而再次导致的各项经济损失共计168356.7元（医疗费54289.7元+鉴定费824元+后期置换费用42000元+误工费44693元+护理费22500元+营养费2700元+住院期间伙食补助费850元+交通费500元）。本院认为，涉案事故的民事法律责任承担经已生效法律文书确定由刘红星承担60%的责任，刘康运、肖珍宏各承担20%的责任，且刘康运、肖珍宏应相互承担连带赔偿责任，本院予以确认。本案系因刘红星发生涉案事故，本院对刘红星所发生前期治疗费用等进行判决后，刘红星因伤情复发再次治疗及产生后续费用引发，综合全案案情，对刘红星在本案中因涉案事故所造成的损失亦应按照前述责任承担标准由刘红星、刘康运、肖珍宏承担各自责任为宜。刘红星在本案中因涉案事故再次导致的各项经济损失168356.7元，由刘红星自行负担60%即101014.02元（168356.7元×60%=101014.02元），刘康运、肖珍宏各应承担20%的赔偿责任即33671.34元（168356.7元×20%=33671.34元），且刘康运、肖珍宏应相互承担连带赔偿责任。被告刘康运、肖珍宏主张其二人在本案中应承担的是按份责任，无事实与法律依据，本院不予支持。刘红星要求被告肖立鹏对刘红星的医疗费等损失承担连带赔偿责任，因刘红星就涉案事故向本院提起第一次诉讼时，未将肖立鹏列为被告，在该次诉讼案件审理过程中及本院所作（2016）湘0421民初2454号民事判决中肖立鹏均非案件当事人，亦未判决肖立鹏承担相应赔偿责任，且刘红星在本案中未提供证据证实肖立鹏与刘红星发生涉案事故具有因果关系或存在过错，对刘红星的该项诉请本院不予支持。原告刘红星提出三被告共同委托诉讼代理人陈吉寿是刘红星因涉案事故向法院提起第一次诉讼时（2016）湘0421民初2454号民事案件中原告刘红星的委托诉讼代理人，陈吉寿在本案中不能担任本案被告的委托诉讼代理人，本院认为，《中华人民共和国律师法》第三十九条仅规定了律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人，不得代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务,三被告的共同委托诉讼代理人陈吉寿虽曾担任本案原告刘红星曾就涉案事故提起的诉讼中的委托诉讼代理人，在本案中担任三被告的共同委托诉讼代理人并未违反前述法律规定，且三被告的共同委托诉讼代理人的代理行为并未影响本案的公正审理，对案件双方当事人的诉讼权利也并无损害，对原告刘红星的该项意见本院不予采纳。三被告主张，重新鉴定的鉴定意见对刘红星委托衡阳市明正司法鉴定所鉴定的鉴定意见内容进行了改变，重新鉴定费用应由原告刘红星承担，本院认为，重新鉴定意见并未大部分改变，且重新鉴定系为了查明案件事实支付的必要的、合理的费用,对该费用应按原、被告在本案中各自应承担的民事法律责任比例进行负担，即重新鉴定费1400元由原告刘红星负担60%即840元，被告刘康运、肖珍宏各自负担20%即280元。扣除刘红星自负的重新鉴定费840元，刘红星应得赔偿款为66502.68元（168356.7元×40%-840元=66502.68元）。三被告主张，根据原告刘红星提供的衡阳市明正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，对刘红星伤残程度适用《人体损伤致残程度分级》的相关规定，鉴定刘红星为玖级伤残，原、被告对此均不持异议，而刘红星因涉案事故提起的第一次诉讼中，衡阳县人民法院（2016）湘0421民初2454号民事判决书中认定的刘红星残疾赔偿金是以刘红星为八级伤残标准进行计算，对该判决书中据此所认定的被告应负担的残疾赔偿金所超出的实际应负担部分应在本案中予以核减，因刘红星在本案中未主张残疾赔偿金，三被告的该主张无意义，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告刘红星在本案中因涉案事故而再次产生的医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计168356.7元，扣除原告刘红星应负的重新鉴定费840元，由被告刘康运赔偿33251.34元（33671.34元-420元=33251.34元），被告肖珍宏赔偿33251.34元（33671.34元-420元=33251.34元），被告刘康运、肖珍宏相互对对方应赔偿的金额承担连带赔偿责任；前述款项，限被告刘康运、肖珍宏在判决生效后五日内付清；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告刘红星的其他诉讼请求。案件受理费3888元，减半收取1944元，由原告刘红星负担1166元，被告刘康运、肖珍宏各负担389元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审判员  许卫民二〇二〇年十二月十四日法官助理旷敏书记员刘瑶附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失；……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。