安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0207民初5930号原告：刘里，男，1967年10月14日出生，汉族，住海南省海口市美兰区。委托诉讼代理人：吴惠婉，海南外经律师事务所律师。被告：安徽中油嘉润天然气有限公司，住所地安徽省芜湖市四褐山。法定代表人：刘里，执行董事。委托诉讼代理人：王蓓，女，该公司员工。第三人：海南中油嘉润天然气有限公司，住所地海南省海口市龙华区。法定代表人：赵永福，总经理。原告刘里诉被告安徽中油嘉润天然气有限公司（以下简称安徽中嘉公司）、第三人海南中油嘉润天然气有限公司（以下简称海南中嘉公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘里委托诉讼代理人吴惠婉、被告安徽中嘉公司委托诉讼代理人王蓓到庭参加诉讼。第三人海南中嘉公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘里向本院提出诉讼请求：1.判令被告至安徽省芜湖市鸠江区市场监督管理局涤除原告作为被告法定代表人及执行董事的登记事项；2.判令第三人协助原告办理上述变更登记；3.判令被告承担原告的律师费1万元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年4月6日,安徽中嘉公司在安徽省芜湖市鸠江区市场监督管理局（以下简称鸠江区市场监督管理局）注册登记,海南中嘉公司占股100%。关于安徽中嘉公司的执行董事及法定代表人,公司章程第七条规定,公司不设股东会,由股东行使相关职权;第八条规定,公司不设董事会,设执行董事1名,经本公司股东的股东会通过后由本公司股东委派任期3年;第十六条规定,公司的法定代表人由执行董事担任。安徽中嘉公司成立后,因原告在海南中嘉公司工作并担任董事、总经理职务,海南中嘉公司委派原告到安徽中嘉公司担任执行董事及法定代表人职务。2017年10月30日,海南中嘉公司通过股东会及董事会决议。同意免去刘里安徽中嘉公司执行董事及法定代表人职务,推荐车福利任安徽中嘉公司执行董事。同日,海南中嘉公司还通过股东会及董事会决议，免去原告海南中嘉公司董事及总经理职务。2017年11月14日,海南中嘉公司涤除原告的海南中嘉公司董事、经理登记事项。但安徽中嘉公司及海南中嘉公司仍未涤除原告作为安徽中嘉公司执行董事及法定代表人的登记事项。2017年11月21日,原告向安徽中嘉公司及海南中嘉公司发送《辞职函》,向安徽中嘉公司请辞执行董事及法定代表人职务。但安徽中嘉公司至今未办理工商登记变更手续。海南中嘉公司作为安徽中嘉公司的唯一股东,股东会作出免除原告执行董事及法定代表人决议。根据安徽中嘉公司章程规定,公司不设股东会,股东会的相关职责由海南中嘉公司行使,执行董事及法定代表人均由海南中嘉公司指派。安徽中嘉公司公司应当执行决议，依法办理相关变更登记。此外,安徽中嘉公司的实际控制人为海南中嘉公司。自2017年10月30日起,原告与海南中嘉公司已无任何股东及职务关系。现原告只是安徽中嘉公司名义执行董事及法定代表人,既未实际参与经营管理,也未从安徽中嘉公司及海南中嘉公司处领取工资报酬,却要承担执行董事及法定代表人的义务及责任,权利义务明显失衡,有失公允。原告多次催告变更未果,遂诉至法院。安徽中嘉公司辩称，1.安徽中嘉公司于2014年停业，现仅有一名员工处理报税事宜，其余人员已全部解散。2.2017年，海南中嘉公司形成股东会决议，推荐车福利为安徽中嘉公司的执行董事。刘里作为执行董事应主动召集股东会及时变更执行董事。本公司无法联系到车福利，如果车福利提供相应证明材料，本公司将尽快完成变更。3.诉讼费、律师费不应由本公司承担。本公司在接到关于公司变更执行董事、法定代表人的股东会决议后，应当按相应程序办理，但本公司未收到公司股东，即海南中嘉公司的相关股东会决议和文件，无法办理变更登记。海南中嘉公司述称，1.海南中嘉公司诉讼主体不适格。海南中嘉公司不是变更登记义务人，不存在权利义务关系，没有责任和义务协助原告办理变更登记事项。根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第十三条规定，变更法定代表人应当申请变更登记。办理变更法定代表人登记义务主体是公司，而非股东；原告主张涤除其为安徽中嘉公司法定代表人、执行董事，系其与安徽中嘉公司的权利义务关系；安徽中嘉公司作为法人，有独立的财产和民事主体资格。原告主张海南中嘉公司协助办理变更登记，系主张权利对象错误。2.原告要求被告承担律师费、诉讼费于法无据。3.海南中嘉公司并非安徽中嘉公司的直接管理单位，无实际管理权限。海南中嘉公司为中石油昆仑燃气有限公司海南分公司（以下简称昆仑燃气公司海南分公司）的所属项目公司，昆仑燃气公司海南分公司与中石油昆仑燃气有限公司安徽分公司（以下简称昆仑燃气公司安徽分公司）于2016年6月8日签订了《委托管理协议》，将安徽中嘉公司委托昆仑燃气公司安徽分公司管理，海南中嘉公司及昆仑燃气公司海南分公司无实际管理权限。昆仑燃气公司海南分公司于2020年8月31日、2018年8月6日、2017年11月29日分别向昆仑燃气公司安徽分公司去函，建议免去刘里安徽中嘉公司法定代表人、执行董事职务，确定新的推荐人选，但一直未予办理。综上，原告的诉讼请求无事实、法律依据，恳请法院依法予以驳回。刘里为支持其主张，向本院提交了以下证据：一、安徽中嘉公司企业信用信息公示报告、章程，证明，2011年4月6日,安徽中嘉公司在鸠江区市场监督管理局注册登记成立。海南中嘉公司占股100%,是唯一股东。2011年3月18日制定的安徽中嘉公司章程，第七条规定，公司不设股东会,由股东行使相关职权；第八条规定,公司不设董事会,设执行董事一名,经本公司股东的股东会通过后由本公司股东委派,任期三年；第十六条规定,公司的法定代表人由执行董事担任。二、海南中嘉公司2016年度五届一次董事会决议（1）、股东会决议（1）、海南中嘉公司企业信用信息公示报告，证明，2017年10月30日,海南中嘉公司通过董事会、股东会决议，免去刘里的海南中嘉公司董事及总经理职务，并于2017年11月14日进行工商变更登记。三、海南中嘉公司2016年度五届一次董事会决议（2）、股东会决议（2），证明2017年12月30日，通过股东会及董事会决议,同意推荐免去刘里安徽中嘉公司执行董事及法定代表人职务，推荐车福利任安徽中嘉公司执行董事。四、辞职函，证明刘里已辞去安徽中嘉公司执行董事及法定代表人职务。五、《法律事务委托合同》，证明刘里因本次纠纷支付律师费1万元。对刘里提交的证据，安徽中嘉公司发表质证意见如下：对原告提交的证据1-4真实性有异议，无法证明其真实；对证据5有异议，不予认可。对刘里提交的证据，海南中嘉公司未到庭质证。安徽中嘉公司、海南中嘉公司均未提供证据。对于当事人提供的、对方当事人无异议或放弃质证的证据，本院经审查均予采信；对于当事人有异议的证据，本院认证如下：一、对刘里提交的证据一、二、三，安徽中嘉公司对其真实性不认可，但未提供证据反驳。且安徽中嘉公司章程、海南中嘉公司董事会决议、股东会决议，应当由安徽中嘉公司章或海南中嘉公司持有。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条第一款第（五）规定，人民法院认为应当提交书证的其他情形，控制书证的当事人应当提交书证。第四十八条第一款规定，控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实。因安徽中嘉公司章程、海南中嘉公司未提供上述书证原件，本院对其真实性予以确认；上述证据，具有真实性、关联性、合法性，本院对其证明力，予以确认。证据三中的海南中嘉公司股东会决议4.同意蓝天威力或其下属公司向安徽中嘉公司、合肥昆仑能源有限公司注入600万元现金用于偿还海南中油深南石油技术开发有限公司贷款,现金到账后,本决议中一、一、三条推荐内容生效。若决议一、一、三未生效，海南中嘉公司应当承担举证责任，但海南中嘉公司未提供证据证明。且其述称中提及，昆仑燃气公司海南分公司分别于2020年8月31日、2018年8月6日、2017年11月29日向昆仑燃气公司安徽分公司去函，建议免去刘里安徽中嘉公司法定代表人、执行董事职务，确定新的推荐人选。可以印证证据三中的海南中嘉公司股东会决议已生效。二、对刘里提交的证据四，刘里未提交签收凭证或邮寄凭证相关证据，证明海南中嘉公司、安徽中嘉公司已收到辞职函，证据四因无其他证据印证，不能形成证据链，与待证事实不具有高度可能性，本院对其证明力不予确认。三、对证据五，海南外经律师事务所律师与海南亚希投资有限公司签订《法律事务委托合同》，而非与刘里签订，故与本案不具有关联性，本院对其证明力不予确认；且刘里与安徽中嘉公司未就产生纠纷产生费用的承担作出约定，其证明目的也不能成立。根据上述当事人的陈述以及对当事人所提供证据的认定，本院查明本案的事实如下：安徽中嘉公司于2011年4月6日成立，企业登记类型为有限责任公司，海南中嘉公司为安徽中嘉公司法人独资股东，刘里为执行董事，并担任法定代表人。2011年3月18日制定公司章程，章程第七条规定：公司不设股东会，由股东行使下列职权：……；（二）委派和更换执行董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项；……。股东作出以上决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。第八条规定：公司不设董事会，设执行董事一名，经本公司股东的股东会通过后由本公司股东委派，任期三年。……。第十六条规定：公司的法定代表人由执行董事担任。第三十一条规定，公司登记事项以公司登记机关核定的为准。公司根据需要修改公司章程而未涉及变更登记事项的,公司应将修改后的公司章程送公司登记机关备案;涉及变更登记事项的,同时应向公司登记机关作变更登记。2017年10月30日，海南中嘉公司召开2016年度五届一次董事会、股东会。并形成决议，涉刘里的内容为，同意免去海南中嘉公司刘里总经理职务；同意免去刘里海南中嘉公司董事职务；同意推荐免去刘里安徽中嘉公司执行董事、法定代表人职务，推荐车福利任安徽中嘉公司执行董事。决议生效后，安徽中嘉公司未办理公司法定代表人变更登记。另查明一，安徽中嘉公司的登记机关为鸠江区市场监督管理局。另查明二，海南中嘉公司于2017年11月14日办理高级管理人员变更登记，刘里不再担任海南中嘉公司董事等职。另查明三，安徽中嘉公司向本院出具《经营情况说明》，自认，安徽中嘉公司自2013年底以来无法正常生产经营，没有建设或投运新的加气站，原有马饮南站（临时撬装站）于2013年9月、2014年1月在芜湖弋江区安检等部门的联合执法过程被关停。后公司一直处于停业状态，员工于2014年7月解散。现仅有1名员工，担任会计工作，自2011年4月工作至今。刘里自公司停业后未到公司工作。本院认为，刘里主张安徽中嘉公司至鸠江区市场监督管理局涤除其安徽中嘉公司执行董事、法定代表人登记；海南中嘉公司协助原告办理上述变更登记。2017年10月30日，海南中嘉公司作出决议，同意免去刘里安徽中嘉公司执行董事、法定代表人职务，推荐车福利任安徽中嘉公司执行董事。根据2011年3月18日制定的公司章程第八条规定，公司不设董事会，设执行董事一名，经本公司股东的股东会通过后由本公司股东委派，任期三年。安徽中嘉公司于2011年4月6日成立，刘里为执行董事，并担任法定代表人。安徽中嘉公司未提交证据证明公司章程已修改。依照公司章程规定，海南中嘉公司应于2014年4月6日起，应当就执行董事人选形成决议。章程第七条第二款规定，股东作出以上决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。海南中嘉公司抗辩其非安徽中嘉公司的直接管理单位，无实际管理权限。海南中嘉公司为昆仑燃气公司海南分公司所属项目公司，昆仑燃气公司海南分公司与昆仑燃气公司安徽分公司于2016年6月8日签订《委托管理协议》，将安徽中嘉公司委托昆仑燃气公司安徽分公司管理，海南中嘉公司及昆仑燃气公司海南分公司无实际管理权限。安徽中嘉公司、海南中嘉公司均应按照安徽中嘉公司章程执行，然海南中嘉公司未提供证据证明其按章程规定将股东会决议置备于安徽中嘉公司，却以无实际管理权限，三次向昆仑燃气公司安徽分公司去函，建议免去刘里的安徽中嘉公司法定代表人、执行董事职务，显与章程规定不符。其抗辩理由不能成立。安徽中嘉公司抗辩未收到海南中嘉公司的相关股东会决议和文件，无法办理变更登记。若是实，结合海南中嘉公司上述抗辩的内容，是公司与股东之间的操作问题，属公司内部治理事项,非不能办理法定代表人变更登记的理由，海南中嘉公司作出同意推荐免去刘里安徽中嘉公司法定代表人职务决定，安徽中嘉公司应当依法办理变更登记。由于安徽中嘉公司、海南中嘉公司不作为，致使刘里作为安徽中嘉公司法定代表人的登记事项未能变更。法人性质上属法律拟制人格,其对外开展民事活动主要通过其法定代表人进行,因此要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。即法定代表人要参与公司的经营管理。刘里认为，其作为安徽中嘉公司名义法定代表人,既未实际参与安徽中嘉公司经营管理,安徽中嘉公司也未向其支付工资报酬（安徽中嘉公司未予反驳，也未提交证据证明向刘里支付工资报酬）,仅是安徽中嘉公司名义法定代表人，却承担法定代表人的义务、责任,权利义务明显失衡,有失公允。本院认为刘里仅是安徽中嘉公司名义法定代表人,其法定代表人身份基于海南中嘉公司授权。作为安徽中嘉公司名义上的法定代表人,继续承担作为法定代表人的相应责任,显然有失公允。故其主张的理由成立。综上，刘里主张安徽中嘉公司涤除原告刘里作为其法定代表人登记事项，理据充分，本院予以支持。根据安徽中嘉公司章程规定，完成变更登记，确需海南中嘉公司的积极作为，海南中嘉公司应当负有协助义务。同理，刘里主张安徽中嘉公司涤除原告作为其执行董事的登记事项；理据充分，但根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条规定，公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。故安徽中嘉公司应当向鸠江区市场监督管理局备案。海南中嘉公司应当负有协助义务。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。本院给予安徽中嘉公司、海南中嘉公司30日为履行义务期限。刘里主张律师费1万元，但提交的证据未能证明，其主张缺乏事实、法律依据，本院不予支持。综上，《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告安徽中油嘉润天然气有限公司于本判决生效之日起三十日内到安徽省芜湖市鸠江区市场监督管理局涤除原告刘里作为安徽中油嘉润天然气有限公司法定代表人登记事项，并办理原告刘里不再担任执行董事备案事项。二、第三人海南中油嘉润天然气有限公司对上述事项负有协助义务。三、驳回原告刘里的其他诉讼请求。案件受理费210元，减半收取计105元，由原告刘里负担25元，被告安徽中油嘉润天然气有限公司负担80元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  李柏东二〇二〇年十二月七日书记员  范苗苗附：本判决引用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。