北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初19721号原告（被告）：贾金如，男，1972年2月25日出生，汉族，住河北省廊坊市香河县。委托诉讼代理人：丁丽萍，北京市京都律师事务所律师。被告（原告）：被告：慈铭健康体检管理集团有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：韩圣群，总经理。委托诉讼代理人：王亚南，河北观颐律师事务所律师。原告（被告）贾金如（以下称姓名）与被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司（以下简称慈铭公司）劳动争议一案，本院于2019年2月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员黄岚独任审判，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。贾金如的委托诉讼代理人丁丽萍及慈铭公司的委托诉讼代理人王亚南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。贾金如向本院提出诉讼请求：1．判决慈铭公司支付违法解除劳动合同赔偿金767924元及2016年、2017年及2018年未休年假工资240347元；2．诉讼费由慈铭公司承担。事实及理由：2007年3月15日我入职慈铭公司，双方签订了无固定期限劳动合同。2018年7月10日，公司以我旷工累计超过7天为由，向我送达《解除劳动合同通知书》。我因此向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其对于违法解除劳动合同的赔偿金未依据法律规定以2008年1月1日为节点前后分段计算，补偿金月工资三倍封顶不适用于2008年1月1日之前工作年限。慈铭公司在仲裁时提交的2017年休假证据存在涂改痕迹，真实性不应采信。慈铭公司向本院提出诉讼请求并对贾金如的诉讼请求答辩称：1.判令我公司不支付贾金如2018年5月1日至2018年7月10日期间基本工资69655元；2.不支付2018年1月1日至2018年7月10日期间绩效工资43654.99元；3.不支付违法解除劳动关系赔偿金584223元；4.不支付2016年1月1日至2018年7月10日期间未休年假工资报酬67297.2元；5.诉讼费由贾金如承担。事实及理由：我公司认为北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定事实及适用法律错误，我公司与贾金如解除劳动关系系因其自2018年4月30日后未正常出勤打卡，按公司规定视为旷工，应按自动离职处理，我公司并非违法解除劳动关系赔偿，无义务支付其旷工期间的基本工资及绩效工资。因贾金如未签订2018年目标责任书，我公司不应支付其2018年度绩效工资。另其在2016年1月1日至2018年7月10日期间年休假已休。不同意贾金如的诉讼请求。公司合法解除劳动合同，不应支付违法解除劳动关系赔偿金，如果要支付的话认可仲裁裁决的计算数额。未休年假其每天应享受5天，已休完。贾金如辩称：不同意慈铭公司的诉讼请求。慈铭公司与我解除劳动合同，没有旷工事实，也没有法律依据，没有征求工会意见，公司应支付赔偿金。我自2018年5月起至离职前都是正常出勤，提交了考勤记录，应补发5月至7月10日的工资。虽然绩效办法不合理，指标设定不合理，后被迫签署了经营责任书，应支付拖欠的绩效。关于年假，我方考勤记录显示2016年不认可休假，2017年考勤有涂改，不认可，应支付未休年假工资报酬。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：贾金如于2007年3月15日入职慈铭公司，担任运营部副总经理，兼任奥亚高端部总监，月工资由基本工资30000元+绩效工资构成，绩效工资为贾金如管理部门所有员工工作量的总和的0.17%。2018年7月10日慈铭公司以贾金如2018年5月1日至2018年7月10日期间无打卡记录，视为旷工为由，作出对其按自动离职处理的决定，双方劳动关系因此解除。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.贾金如主张其正常出勤至2018年7月12日。慈铭公司主张贾金如自2018年5月1日起未按规定打卡，有没有来公司上班不清楚，但没有为该公司提供劳动，其工作均由其助理完成，根据该公司《关于员工考勤打卡制度的调整通知》，应视为旷工，因此该公司根据其《员工手册》关于连续旷工超过7日可以视为自动离职的规定，对贾金如按自动离职处理。就此慈铭公司提交了打卡记录及《关于员工考勤打卡制度的调整通知》《通知函》及快递单、《员工手册》、该公司人力部门总监与贾金如之间的微信聊天记录截屏打印件等证据予以证明，《关于员工考勤打卡制度的调整通知》中载明：“自2018年1月1日开始，除各部门总经理外，其他员工出勤必须严格执行打卡制度，未经请假也无打卡记录者，视为旷工”。贾金如称未收到该通知。慈铭公司称该公司于2018年1月在公司大门上张贴通知，要求职工录入指纹以便指纹打卡，贾金如没有录入指纹。《通知函》主要内容为称贾金如无2018年5月的指纹打卡记录及相应考勤调整单，无法确定出勤情况，故暂缓发放2018年5月工资，要求贾金如于2018年7月5日到公司人力资源部就2018年5月及6月考勤及打卡情况进行正式说明，否则将按旷工处理，不再发放旷工期间工资，并解除劳动关系。贾金如称慈铭公司未要求其打卡，由考勤员记录考勤，提交了所在的销售管理部2018年2月及4-7月的考勤记录照片予以证明，显示其2018年5月及6月正常出勤，7月考勤表中无贾金如姓名。另贾金如称已于2018年7月6日到慈铭公司找人力资源部说明情况，但未能找到负责人，因此于2018年7月6日向慈铭公司邮寄了书面的回复意见，提交了录像、回复意见、挂号信封面等证据予以证明，回复意见中贾金如称“按照公司惯例，本人作为公司高管人员及营销部运营部副总经理，自入职后十多年来就从未进行考勤打卡记录，贵司亦在2018年4月前均按时发放本人的基本工资，从来没有通知过本人录入打卡机指纹……”。对于考勤记录照片，慈铭公司称该公司要求各部门定期提交考勤表，但其内容是否真实无法确认。关于微信记录慈铭公司未出示原件。贾金如提交了《合同审批流程》《招投标审批表》等工作文件以证明其在上述期间上班，不存在旷工。2.双方均认可贾金如离职前12个月的平均工资为104551元。慈铭公司以贾金如未出勤为由未支付贾金如2018年5月1日后的工资，以贾金如未签订经营责任书为由未支付贾金如绩效奖金。贾金如提交了末页有其签字的2018年经营责任书，慈铭公司在该责任书中加盖了骑缝章，但其末页仅有贾金如签字，无慈铭公司签章，贾金如称为什么慈铭公司未签章不知道。慈铭公司称该公司将空白的责任书先交贾金如签字，要求其签订后交还公司盖章，但贾金如未交还。贾金如称2018年1月1日至7月10日期间其所管理部门所有员工工作量的总和为25679408.21元。3.贾金如称2016年至2018年未休年假，2016年应享受5天年假，2017、2018年应享受10天年假，要求慈铭公司支付2016年至2018年共计25天的未休年假工资240347元，慈铭公司认可贾金如应自2017年3月15日之后享受每年10天的年休假待遇，主张贾金如2016年2月已休年假5天，2017年2月已休7天，提交了考勤表予以证明，2016年考勤表分为三页，分别显示了二部三个组的考勤情况，第一页中显示贾金如休年假5天，第三页中有贾金如签字，2017年考勤中有贾金如签字，显示贾金如2月休年假7天，贾金如对2016年考勤表前两页的真实性不予认可，称2017年考勤表是慈铭公司把2016年考勤表改成了2017年字样。慈铭公司不予认可。离职后贾金如向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委裁决慈铭公司支付贾金如2018年5月1日至2018年7月10日期间基本工资69655元、2018年1月1日至2018年7月10日期间绩效工资43654.99元、违法解除劳动关系赔偿金584223元、2016年1月1日至2018年7月10日期间未休年假工资报酬67297.2元，驳回了贾金如的其他仲裁请求。贾金如及慈铭公司均不服裁决诉至本院。本院认为，1．劳动者应当遵守用人单位的规章制度。慈铭公司主张贾金如自2018年5月1日起未打卡视为旷工，因此与其解除劳动合同，应当就所主张的违纪事实及解除劳动合同的依据承担举证责任。审理中，慈铭公司提交了《关于员工考勤打卡制度的调整通知》，不能证明该通知已送达贾金如，提交的聊天记录无原件核实，其真实性本院无法认定，提交的《通知函》要求贾金如到公司人力资源部说明情况，贾金如举证证明已向慈铭公司说明了并非旷工的情况，且提交了考勤表的复印件，慈铭公司认可该公司有部门记录的考勤表，因此本院无法采信慈铭公司关于贾金如旷工的主张，慈铭公司应当支付贾金如2018年5月1日至7月10日期间的工资30000/21.75*7+30000*2=69655元，应支付违法解除劳动关系赔偿金8467*3*200%*11.5=584223元。贾金如要求以2008年为节点分段计算，不符合法律规定，本院不予支持。2．关于2018年1月1日至7月10日期间的绩效工资，贾金如原工资构成中即包含绩效工资，现慈铭公司以贾金如未签订2018年目标责任书为由要求不支付贾金如工资，缺乏依据，本院不予支持。3．关于年休假，因贾金如就入职慈铭公司前的累计工作年限未举证证明，依据法律规定，应自2017年3月15日起享受每年10天带薪年休假，此前每年应享受5天带薪年休假。慈铭公司提交的2016年及2017年考勤表中均有贾金如签字，贾金如对其真实性不予认可，但未提交相反证据证明，本院对其真实性予以认定。慈铭公司应支付贾金如2016年至2018年7月10日未休年假工资报酬104551/21.75*（2+5）*200%=67297.2元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决如下：一、被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）贾金如二〇一八年五月一日至二〇一八年七月十日基本工资69655元；二、被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）贾金如二〇一八年一月一日至二〇一八年七月十日的绩效工资43654.99元；三、被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）贾金如违法解除劳动关系赔偿金584223元；四、被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司于本判决生效后七日内支付原告（被告）贾金如二〇一六年一月一日至二〇一八年七月十日期间未休年假工资报酬67297.2元；五、驳回原告（被告）贾金如的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，由被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司负担（本判决生效后七日内交纳）；案件受理费10元，由原告（被告）贾金如负担5元、由被告（原告）慈铭健康体检管理集团有限公司负担5元（均已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  黄岚二〇二〇年十二月十七日书记员  陈慧