苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初11705号原告：吴江市华神石化有限公司，住所地苏州市吴江区屯村镇邱舍村。法定代表人：吴海林，执行董事。委托诉讼代理人：彭福华，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡思齐，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所实习律师。被告：苏州东恒燃气有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人：范炳才,执行董事会。被告：苏州市恒能石油销售有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人：沈煜康，总经理。原告吴江市华神石化有限公司(以下简称华神公司)与被告苏州东恒燃气有限公司（以下简称东恒公司）、苏州市恒能石油销售有限公司（以下简称恒能公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法适用简易程序于2020年11月11日公开开庭进行了审理。原告华神公司的委托诉讼代理人彭福华、胡思齐到庭参加诉讼，被告东恒公司、恒能公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华神公司向本院提出诉讼请求：1、判令东恒公司、恒能公司承担南斯集团公司对原告债权不能清偿部分二分之一的赔偿责任，即赔偿原告债务本金1526190.64元及迟延履行期间的债务利息17386元(自2020年7月26日起算暂计至2020年9月18日，并继续计算至实际履行之日止)，合计1543577元；2、本案全部诉讼费用由两被告二共同承担。事实和理由：2018年12月1日，华神公司等作为反担保权利人与反担保人东恒公司、恒能公司等签订《最高额反担保保证合同》一份，约定东恒公司、恒能公司等对南斯集团公司与吴江农村商业银行等金融机构已在或将在一定期限内(自2017年12月1日至2019年6月30日期间)形成一系列借款合同法律关系提供反担保保证。反担保保证范围为：原告等因履行担保责任替债务人偿还的包括但不限于全部债务本金、利息、律师费、诉讼费等实现债权的一切费用。反担保保证期间为自原告等承担保证责任之日起两年。2018年12月21日，吴江农村商业银行作为贷款人，南斯集团公司作为借款人，签订两份《流动资金借款合同》(合同编号：1、吴农商银借字(J10201812812)第07510号；2、吴农商银借字(J10201812812)第07511号)，均约定合同项下借款为贰佰伍拾万圆整，借款期限为12个月，自2018年12月21日至2019年12月21日止。同日，吴江农村商业银行作为债权人，原告作为保证人签订两份《保证合同》，保证范围均为编号为(J10201812812)第07510号、07511号借款合同项下的债务本金、利息等以及债权人为实现债权支出的一切费用，保证期间均为借款合同的主债务履行期限届满之日起三年。2020年3月24日，江苏苏州农村商业银行股份有限公司平望支行出具代偿证明一份，载明：截止2020年3月24日，借款人南斯集团公司编号为J1020181281207510、J1020181281207511的借款合同项下结欠债务本金3000000元、利息52381.28元，共3052381.28元。现上述债务已由原告华神公司于2020年3月24日偿还，偿还金额为3052381.28元。原告认为，原告作为前述贷款的连带保证人，已经履行了相应的担保责任，依法取得向主债务人、反担保人追偿的权利。根据《担保法》司法解释第七条之规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。(2020)苏0509民初3080号判决书中已确认原告对南斯集团公司享有3052381.28元的债权，现南斯集团公司已进入破产阶段，失去清偿能力，因此原告认为被告一、被告二应当向原告承担南斯集团公司对原告债权不能清偿部分二分之一的赔偿责任，即赔偿原告债务本金人民币1526190.64元及迟延履行期间的债务利息。原告为维护自身合法权益，向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告诉讼请求。东恒公司、恒能公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，综合证据和当事人当庭陈述，本院认定事实如下：华神石化有限公司以南斯集团公司、东恒公司、吴江市南斯石化天然气服务有限公司（以下简称南斯天然气公司）、苏州市怡仙居护理院有限公司（以下简称怡仙居公司）、苏州市南斯房产有限公司（以下简称南斯房产公司）、吴江市南斯汽车销售有限公司（以下简称南斯汽车公司）、吴江市中鲈石化设备有限公司（以下简称中鲈公司）、苏州市顺天石化有限公司（以下简称顺天公司）、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司（以下简称南斯天顺分公司）、吴江市恒源石油天然气设备有限公司（以下简称恒源公司）、苏州腾恒危险品运输有限公司（以下简称腾恒公司）、范炳才、范美珠、范金萍、恒能公司为被告提起追偿权纠纷，要求南斯集团公司立即归还代偿款人民币3052381.28元，并支付代偿期间利息及律师费损失；其余各被告对南斯集团的上述债务承担连带清偿责任。本院于2020年6月29日作出（2020）苏0509民初3080号民事判决，查明事实与本案相关部分如下：2018年12月1日，吴江市华神石化有限公司、吴海林、吴田军共同作为反担保权利人（下称甲方）与反担保保证人（下称乙方）东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍签订《最高额反担保保证合同》一份，约定：鉴于苏州市南斯石化集团有限公司(以下简称债务人)与吴江农村商业银行、农业银行、江西银行等金融机构(以下简称债权人)已在或将在一定期限内(自2017年12月1日至2019年6月30日期间)形成一系列借款合同法律关系，甲方将为此期间的债务人借款(包括办理银行承兑汇票)提供一系列保证担保。为了确保甲方依法行使追偿权降低其担保风险，乙方同意向甲方提供最高额反担保保证。反担保保证方式为连带责任担保。反担保保证范围为：1、甲方因履行担保责任替债务人偿还的包括但不限于全部债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、债权人实现债权的一切费用和甲方向债权人应当承担的其他责任。2、甲方承担保证责任后向债务人追偿而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、审计费、评估费等。3、甲方向乙方主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、审计费、评估费等。反担保保证期间为：1、本合同项下的保证期间按主合同项债权分别计算，自甲方履行担保责任之日起两年。2、如债务人与债权人就债务履行期限达成展期协议的，乙方继续承担反担保保证责任，保证期间至展期协议重新约定的该笔债务履行期限届满之日后甲方代偿后两年。展期无须乙方同意，乙方仍需承担连带保证责任。落款处“甲方”有吴江市华神石化有限公司的盖章、吴海林和吴田军的签名，“乙方”处有东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司的签章及范炳才、范美珠、范金萍的签名，其中东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、南斯房产公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司的印章上有范炳才的签字，南斯汽车公司、恒能公司的印章上由沈煜康的签字。2018年12月21日，江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行作为贷款人，南斯集团公司作为借款人，签订两份《流动资金借款合同》[合同编号：1、吴农商银借字（J10201812812）第07510号；2、吴农商银借字（J10201812812）第07511号]，均约定合同项下借款为贰佰伍拾万圆整，借款期限为12个月，自2018年12月21日起至2019年12月21日止。同日，江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行作为债权人、华神公司作为保证人签订两份《保证合同》，载明为了确保苏州市南斯石化集团有限公司(下称债务人)与债权人签订的编号为吴农商银借字J10201812812第07510号和第07511号的《流动资金借款合同》(下称主合同)的切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供担保。保证范围均为：保证人担保的范围包括上述主合同项下的债务本金，利息复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证期间均为：保证期间为主债务履行期届满之日起三年，银行承兑汇票、减免开证保证金、保函项下的保证期间为馈权人垫付款项之日起三年。商业承名汇票贴现的保证期间为贴现票据到期之日其三年。2020年3月24日，江苏苏州农村商业银行股份有限公司平望支行出具代偿证明一份，载明：截止2020年3月24日，借款人苏州市南斯石化集团有限公司与本单位签订的编号为J1020181281207510，J1020181281207511的借款合同项下结欠债务本金3000000元、利息52381.28元、罚息0元，共3052381.28元。现上述债务已由担保人吴江市华神石化有限公司于2020年3月24日偿还，偿还金额为3052381.28元。工商登记信息显示，东恒公司由润发投资集团有限公司（法定代表人滕和显）持股55%、南斯集团公司持股45%；恒能公司由周劲松持股90%、南斯集团公司持股10%。该判决认为，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。因东恒公司由润发投资集团有限公司持股55%、南斯集团公司持股45%，其提供担保应由除南斯集团公司外的唯一股东润发投资集团公司作出同意担保的意思表示，但《最高额反担保保证合同》仅有东恒公司的盖章及南斯集团公司法定代表人范炳才签名确认，吴江市华神石化有限公司未提供东恒公司股东润发投资集团有限公司同意担保的证据，故东恒公司不承担担保责任。南斯集团公司持有恒能公司10%的股份，是恒能公司股东之一，担保事宜应由公司股东（大）会决议或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。恒能公司仅两名股东，南斯集团公司对为其担保的事项不能表决，故应由除南斯集团公司以外的唯一股东周劲松对同意担保作出明确意思表示，但吴江市华神石化有限公司未提供证据证明周劲松同意担保，故恒能公司亦不承担担保责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十条第二款、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、苏州市南斯石化集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还吴江市华神石化有限公司代偿款3052381.28元。二、吴江市南斯石化天然气服务有限公司、苏州市南斯房产有限公司、吴江市南斯汽车销售有限公司、吴江市中鲈石华设备有限公司、苏州市顺天石华有限公司、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司、苏州市怡仙居护理院有限公司、吴江市恒源石油天然气设备有限公司、苏州腾恒危险品运输有限公司、范炳才、范美珠、范金萍对被告苏州市南斯石化集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。三、驳回原告吴江市华神石化有限公司的其他诉讼请求。另查，2020年10月12日，本院作出（2020）苏0509破119号民事裁定，认定根据预重整期间临时管理人的调查，南斯集团公司已不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，故南斯集团公司具有重整原因，其有权直接向本院提出重整申请，并裁定受理苏州市南斯石化集团有限公司的重整申请。以上事实，有本院（2020）苏0509民初3080号民事判决书、（2020）苏0509破119号民事裁定及当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，被告东恒公司、恒能公司与原告吴江市华神石化有限公司签订《最高额反担保保证合同》，同意向吴江市华神石化有限公司为两公司的股东南斯集团公司所提供的保证担保提供最高额反担保保证，但该合同仅有被告东恒公司的盖章及其法定代表人范炳才签名确认和被告恒能公司的盖章及其法定代表人沈煜康签名确认，没有股东（大）会决议或两公司除南斯集团公司以外的其他股东同意担保的证据,故被告东恒公司、恒能公司不承担担保责任。被告东恒公司、恒能公司的法定代表人未经授权擅自为他人提供担保，构成越权代表，原因之一在于被告东恒公司、恒能公司选人不察、对公章管理不严，未尽到对公章的保管义务，原因之二为原告吴江市华神石化有限公司作为债权人应当知道被告东恒公司、恒能公司系为股东担保，应按法律规定进行形式审查，但原告疏于审查。双方对反担保行为无效均存在一定的过错，过错程度相当，故本院确定被告东恒公司、恒能公司对南斯集团公司应清偿原告吴江市华神石化有限公司债务而不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。南斯集团公司已因不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务，被裁定受理重整申请，但重整尚未完成，现无法明确其不能清偿部分的具体金额。关于原告吴江市华神石化有限公司主张自2020年7月26日起的迟延履行期间的债务利息，因本判决方才确定被告东恒公司、恒能公司的赔偿义务，两被告尚不存在迟延履行，故对原告的该项主张本院不予支持。被告东恒公司、恒能公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证与抗辩的权利，由此产生的法律后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告苏州东恒燃气有限公司对（2020）苏0509民初3080号民事判决确定的“苏州市南斯石化集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还吴江市华神石化有限公司代偿款3052381.28元”义务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。二、被告苏州市恒能石油销售有限公司对（2020）苏0509民初3080号民事判决确定的“苏州市南斯石化集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还吴江市华神石化有限公司代偿款3052381.28元”义务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。（以上付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××61）。被告苏州东恒燃气有限公司、苏州市恒能石油销售有限公司承担赔偿责任后，可以向债务人苏州市南斯石化集团有限公司追偿。三、驳回原告吴江市华神石化有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取9346元、保全费5000元，合计14346元，由原告吴江市华神石化有限公司负担346元，由被告苏州东恒燃气有限公司、苏州市恒能石油销售有限公司共同负担14000元并于本判决生效后十五日内交至本院（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××62）。原告吴江市华神石化有限公司已预交的诉讼费用中的14000元，本院于判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费并将已交上诉费的凭证提交我院，逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员 程 鹏二〇二〇年十二月二十一日书记员 江苏赟附录法律条文：《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。