湖北省武汉经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鄂0191民初5725号 原告：张纯，女，汉族，1984年11月6日出生，住武汉市蔡甸区。 被告：武汉车城人力资源有限公司，住所地武汉经济技术开发区金荷花园******。 法定代表人：王涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邱洁萍，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈娜，该公司员工。 第三人：武汉绿岛物业管理有限公司，住，住所地武汉经济技术开发区车城北路**绿岛花园**/div> 法定代表人：宋珩，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张良秀，该公司员工。 原告张纯与被告武汉车城人力资源有限公司（以下简称车城公司）劳动争议一案，本院于2020年9月24日立案受理后，依法适用简易程序，依职权追加第三人武汉绿岛物业管理有限公司（以下简称绿岛公司）参加诉讼，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。原告张纯，被告车城公司的委托诉讼代理人陈娜，第三人绿岛公司的委托诉讼代理人张良秀均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张纯向本院提出并明确诉讼请求为：1.判令被告车城公司立即向原告张纯支付非法解除合同金5,360元；2.判令被告车城公司向原告张纯支付违法延长6月份试用期工资差额及未及时发放足额工资赔偿3,752元（5,360元-3,353.80元）；3.判令被告车城公司向原告张纯支付2020年7月的扣发工资5,360元；4.判令被告车城公司赔偿原告张纯因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失7,478元；5.判令被告车城公司向原告张纯支付2020年6月26日法定节假日被安排上班的劳动者日工资的三倍739元；6.判令被告车城公司向原告张纯支付失业金损失5,000元；7.判令被告车城公司承担原告张纯的证人出庭作证的交通费300元；8.本案诉讼费由被告车城公司承担。事实与理由：2020年4月29日，原告张纯到第三人绿岛公司应聘。应聘通过后原告张纯与用工单位约定从5月6日起到车城东路创新谷二期上班，工作岗位为客服主管，休息时间为周六、周日，劳动报酬为5,360元/月（工资5,000元、生活补贴加通讯费360元），试用期1个月（2020年5月6日至2020年6月5日）。原告张纯于2020年5月10日与第三人绿岛公司委托的被告车城公司补签劳动合同。2020年6月30日晚上七点，第三人绿岛公司人事通知原告张纯要降薪调岗，原告张纯不同意。2020年7月1日，原告张纯收到用人单位的通知称原告张纯不胜任工作或违反公司制度被退工至用人单位，原告张纯提出违反何种制度的异议，用人单位和用工单位均未回复。原告张纯次日正常上班时却无法指纹打卡，无法进入工作场所，故原告张纯向武汉经济开发区（汉南区）劳动仲裁委提出劳动仲裁请求。根据劳动法规定和劳动合同约定，同一用人单位与劳动者只能约定一次试用期，试用期满再单方面延长试用期的行为无效。第三人绿岛公司无故退工，既未告知过原告张纯不胜任工作，也未对原告张纯培训就对原告张纯调岗降薪，变相对原告张纯裁员，根据劳动法相关规定解除劳动合同应提前30天通知，没有提前通知的应赔偿一个月工资作为代通知金。7月2日，被告车城公司通知原告张纯应于3日内去被告车城公司报道，因原告张纯主张生病需要治疗，故被告车城公司告知最迟应于7月6日去报道，原告张纯7月6日因颈椎病向被告车城公司请假，并把社保卡和三甲医院的收费单和医生签名的就诊单拍给被告车城公司。7月7日，被告车城公司以原告张纯伪造病例和旷工为由，解除劳动关系。根据劳动法相关规定，对于生病正在治疗期间的劳动者，在法定医疗期内不得辞退，医疗期满不能从事原工作，用人单位应另行安排工作，如劳动者不能从事用人单位另行安排工作的，用人单位应提前30天通知劳动者或额外支付一个月工资。辞退医疗期满不能工作的员工，应按劳动者在本单位工作年限每年支付一个月经济补偿金，满半年不满一年的按一年支付，不满半年的按半年支付。原告张纯于2020年5月6日入职，根据劳动法相关规定用人单位雇佣劳动者开始用工，就应为劳动者缴纳社保，无论是否在试用期内，用人单位并未按法律规定在原告入职时购买保险；在5月份的工资条中扣减了员工社保缴纳的部分392元，却未实际缴纳，被告车城公司应赔偿不及时缴纳社保的赔偿金。关于未缴纳社会保险费造成的经济损失问题，此部分损失不仅包括因未缴纳社会保险，导致不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇而自己确有因此实际支出的损失；还包括社会保险费的损失。虽然，用人单位应承担的社保费用是直接缴纳给社保机构，但直接受益人为劳动者，本质上劳动者是此社保费用的所有者，也在间接控制着该费用，只是存放在社保机构的账户而已。综上，原告张纯特向法院提起诉讼，请求法院依法公正裁判，维护原告张纯的合法权益。 被告车城公司和第三人绿岛公司共同辩称，根据劳动合同，原告张纯被第三人绿岛公司退回，3日内应向被告车城公司报到，否则视为违反劳动合同，被告车城公司按照劳动合同约定解除劳动合同并且邮寄挂号信告知，被告车城公司没有违反劳动合同，无需支付原告张纯违约金。原告张纯于2020年5月6日入职被告车城公司，试用期延长至2020年7月5日，原告张纯在职期间属于试用期阶段。原告张纯是被告车城公司派遣到第三人绿岛公司的派遣员工，派遣员工与正式员工同工同酬。依据第三人绿岛公司的工资标准，客服主管的月工资构成为：基本工资3,080元+绩效工资1,320元+岗位工资600元+通讯补贴100元+生活补助260元，综合5,360元，试用期工资为综合工资标准的80%。被告车城公司已按仲裁裁决书于2020年9月18日补发原告张纯2020年7月1日工资80.50元、2020年6月26日加班费394.30元。原告张纯在被告车城公司处工作期为2020年5月6日至2020年7月1日，被告车城公司已全额发放原告张纯在职期间工资。原告张纯入职时，被告车城公司向原告张纯提出从5月开始为其缴纳社保，原告张纯由于个人原因要求被告车城公司不缴纳。被告车城公司为原告张纯缴纳了6月份社保，同时扣除原告张纯6月份个人社保费，符合法律法规。由于原告张纯在被告车城公司工作不足两个月并因个人原因离职，不具备失业登记条件，所以原告张纯不存在失业金损失问题。对原告张纯要求被告车城公司承担证人出庭的交通费，被告车城公司不认可。综上，请求法院依法判决。 本院查明：2020年5月6日，原告张纯与被告车城公司签订期限自2020年5月6日起至2021年5月5日止的书面劳动合同，劳动合同约定试用期自2020年5月6日起至2020年6月5日止；乙方（即原告张纯）在试用期内出现下列情形之一的，视为不符合录用条件和用工条件，甲方（即被告车城公司）有权依照法律规定与乙方解除本合同，并不支付经济补偿金：……（2）无法提供甲方办理用工或参加社会保险等所需的证明材料、入职后不同意参加社会保险或未及时与原单位办结社保终止手续的；……（5）不能完成甲方或用工单位安排的工作任务、或不能满足规定的岗位职责要求和工作纪律要求的；甲方安排乙方的工作岗位为武汉客服主管，具体工作内容、工作职责根据用工单位要求和规定执行；乙方工作地点为武汉；乙方享有法定的休息、休假权利，具体休假安排及休假制度按甲方或用工单位的规定执行；乙方加班须得到甲方或用工单位确认，否则不视为加班；乙方报酬按照甲方或用工单位的薪酬制度及对乙方的考核制度为结果进行发放；参照用工单位规定，甲乙双方定于每月5日为发薪日（遇节假日或休息日顺延，不视为未按时支付）；甲方延长乙方工作时间或安排休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付相应劳动报酬；在合同履行期内，甲乙双方应依法共同缴纳社保，甲方根据国家和当地有关规定为乙方及时申报和办理缴纳社会保险，乙方应积极配合办理，乙方个人缴纳部分，应由乙方承担并由甲方在工资发放时代扣代缴；乙方社保关系在原单位或乡镇缴纳的需向甲方书面说明，但因此原因致使甲方不能为乙方缴纳社保，导致发生医疗、工伤报销费用和相关待遇等情况的，由乙方向原单位或乡镇相关社保部门自行申报解决，甲方不承担任何责任；因乙方其他原因导致甲方不能办理社保或延迟办理社保的责任和经济损失由乙方承担；乙方患病需要停止工作休息的，应提供真实有效的病休证明，无病休证明或提供虚假病休证明的，视为旷工；乙方被用工单位退工至甲方的，乙方应于接到甲方通知之日起3日内到甲方报到，否则视为旷工处理；乙方有擅自离职并在一星期内又不到甲方办理离职手续者情形的（包括员工离职不按规定办理离职手续的），甲方有权作出除名并解除合同处理；乙方在试用期内被证明不符合录用条件的，甲方可以解除劳动合同并不支付经济补偿金等内容。原告张纯自2020年5月6日起被派遣至第三人绿岛公司上班，工作岗位为客服主管。原告张纯提交的排班表显示，原告张纯每周工作5天；2020年5月份共安排9个A班（7:30-17:30）、9个B班（8:00-18:00）、1个C班（周末值班）、1个D班（调休），午休2.5个小时；2020年6月份共安排22个B班（含6月26日），物管中心午休2小时，经开楼午休2.5小时。 2020年4月29日，原告张纯参加完第三人绿岛公司面试后，第三人绿岛公司人事张洁萍告知原告张纯工资构成为：月基本工资5,000元、生活补贴加通讯补贴360元，即月工资合计为5,360元，并承诺入职时即为员工购买社保。当时第三人绿岛公司并未提及绩效工资问题。2020年5月6日，第三人绿岛公司人事宋敬向原告张纯表示，其工资构成还可采用另一种方式，即每月工资构成为：基本工资2,800元+绩效工资2,050元，年终考核12,125元（根据考核得分与难度系数核发）。经沟通后，原告张纯仍选择了4月29日沟通的薪资构成体系。2020年5月19日，第三人绿岛公司人事宋敬表示，原告张纯的工资结构改为岗位工资+绩效工资+激励奖金+餐贴+话费，工资结构拆分后的总额比4月29日确定的月工资总额少100元。另外，第三人绿岛公司的创谷二期薪资结构显示，现场主管的月工资合计为5,260元，未提及绩效工资。被告车城公司于2020年6月5日支付原告张纯2020年5月份工资3,353.80元，扣减当月原告张纯社会保险个人缴费金额392.20元。被告车城公司于2020年7月8日支付原告张纯6月份工资4,288元，未扣原告张纯社会保险个人缴费金额。 2020年5月15日，原告张纯微信告知被告车城公司因已在外省缴纳社保，自愿放弃在被告车城公司缴纳5月份社保。2020年6月3日，原告张纯告知被告车城公司，因人资证补贴尚在办理中，故6月份社保仍需要在厦门缴纳，自愿放弃在被告车城公司缴纳6月份社保。2020年6月12日，原告张纯再次表示，因社保暂时在厦门在缴纳，并且在转户口过程中，请求6月份社保暂缓缴纳。原告张纯2019年5月至2019年12月的社会保险由厦门永伟科技有限公司为其缴纳，原告张纯未能提供2020年厦门社保缴纳情况。 2020年6月19日，第三人绿岛公司根据员工以往经验、突发事件处理、业主认可度、服务人员的团队稳定、特约楼服务、工作及管理方式、是否有下属和客户的投诉等，对原告张纯的试用期表现进行考核，考核内容分为十项，团队协作能力满分20分，其他各项满分为10分，考核总分为100分。考核分数80分以上为合格，80分以下为不合格。考核表显示原告张纯自评分数为98分、初核分数为65分（责任感6分、出勤情况10分、团队协作能力10分、学习能力7分、相关经验5分、工作效率6分、工作流程7分、业务能力6分、工作态度8分）；考核结果为：给予原告张纯延长试用期一个月，即试用期延长至2020年7月5日。该考核结果于2020年7月2日告知原告张纯。2020年6月30日，第三人绿岛公司告知原告张纯被调岗至丹桂苑，薪资进行相应调整，原告张纯表示不同意。 2020年7月1日，第三人绿岛公司向被告车城公司出具《关于派遣劳务工退回的函》，函件载明：原告张纯因试用期考核不合格，于2020年7月1日被退工至被告车城公司处。2020年7月2日，被告车城公司员工邱洁萍告知原告张纯，让其于2020年7月5日之前办理好在第三人绿岛公司的工作交接，并前往被告车城公司处报到。2020年7月4日，原告张纯因私前往厦门；同日，原告张纯微信告知被告车城公司，因起床时闪到腰，无法在3日内报到，故请一周病假去医院检查。同日，被告车城公司告知原告张纯需最迟于2020年7月6日至被告车城公司办理报到手续，并将住院诊断证明和病历发给被告车城公司。2020年7月6日，原告张纯向被告车城公司提供了病历和疾病证明书，病历显示原告张纯患有颈椎病，于2020年7月6日在福建省××医院××大学附属××医院××区××二科门诊就诊；原告张纯出生并居住于原籍，近14日无湖北、港澳台国外及其他疫区周边地区旅行居住史。原告张纯称向医院自述无湖北旅居史是为方便看病。医院同日开具的疾病证明书显示，原告张纯因颈椎病就诊并需休息一周，但门诊病历及疾病证明书上均未加盖医院公章。2020年7月7日，被告车城公司向原告张纯发出《解除劳动合同通知书》，其上载明：原告张纯因其试用考评分数不合格，第三人绿岛公司于2020年7月1日将其退工至被告车城公司处；被告车城公司员工邱洁萍于7月2日通知原告张纯于7月5日之前将其在第三人绿岛公司的工作交接完毕，并到被告车城公司报道接受新的工作安排；逾期报到或不报到，被告车城公司将因原告张纯严重违纪旷工，给予其离职处理；原告张纯截至7月7日未到被告车城公司报到；被告车城公司认为原告张纯的颈椎病休假单上医院盖章信息不全，其病休信息不合理，存在造假嫌疑，并且原告张纯逾期报到，属于严重违纪行为，严重违反劳动合同；双方劳动合同从即日起自动终止等内容。该解除劳动合同通知书以挂号信方式于2020年7月14日送达原告张纯。 另查明，2020年5月10日，第三人绿岛公司发布的《劳务派遣员工管理办法（试行）》第十三条规定，派遣工不能满足用人单位工作需要的或不服从管理的，用人单位可退工至派遣公司；第十七条规定，派遣工试用期工资，按拟确定的月薪酬的80%标准计发，低于武汉市最低工资标准的，按武汉市最低工资标准计发。试用期原则为一个月，重要岗位不超过二个月，试用期满考核合格者，其薪酬按所聘职级的薪酬标准发放。 再查明，原告张纯向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求：1.被告车城公司支付2020年6月工资5,360元；2.被告车城公司支付端午节加班费739.31元；3.被告车城公司支付违法解除劳动合同赔偿金8,040元；4.被告车城公司支付2020年7月1日工资246.44元；5.确认双方劳动关系2020年7月13日解除；6.退回原告张纯2020年5月社保应缴而未支付部分392元。2020年9月2日，该委作出武开劳人仲裁字（2020）第274号仲裁裁决书，裁决：1.确认原告张纯与被告车城公司解除劳动关系时间是2020年7月7日；2.被告车城公司应自裁决书生效之日起七日内支付原告张纯端午节加班费394.30元、2020年7月1日工资80.50元。原告张纯不服该仲裁裁决，法定期间诉至本院，请求依诉予判。2020年9月18日，被告车城公司依照仲裁裁决书向原告张纯支付法定节假日（2020年6月26日）加班工资394.30元、2020年7月1日工资80.50元，合计474.80元。 以上事实有当事人陈述、劳动合同书、中国建设银行个人活期账户交易明细、派遣员工试用期考核表、解除劳动合同通知书、微信聊天记录、考勤表、工资表、福建省厦门市医疗机构门诊收费专用票据和病休假单、关于派遣劳务工退回的函、庭审笔录等证据予以证实。 本院认为，关于2020年6月份延长试用期工资差额及赔偿，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。本案中，原、被告双方签订的劳动合同约定原告张纯的试用期为2020年5月6日至2020年6月5日，被告车城公司提交的证据不足以证明原告张纯试用期不合格的事实，也未提交证据证明延长试用期征得了原告张纯的同意。原告张纯2020年6月的实发工资为4,288元，被告车城公司还应当支付原告张纯差额部分为640.74元（4,288÷21.75×5+5,360÷21.75×16-4,288）。故，原告张纯该项诉请中超过前述金额部分，本院不予支持。 关于加班工资，本院认为，根据《国务院办公厅关于2020年部分节假日安排的通知》规定，2020年6月25日端午节，26日、27日放假调休。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当向劳动者支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案中，原告张纯2020年6月26日上班，该日非法定节假日，其后未补休，被告车城公司应支付原告张纯该日加班费；被告车城公司还应向原告张纯支付加班工资差额98.57元（5,360÷21.75×1×200%-394.30），故，原告张纯该项诉讼请求超过前述金额部分，本院不予支持。 关于2020年7月工资，本院认为，该诉请虽未经仲裁前置程序，但与本案诉争内容具有不可分性，本案可一并审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准向其按月支付报酬。原告张纯与被告车城公司的劳动关系于2020年7月7日解除。2020年9月18日，被告车城公司向原告张纯支付2020年7月1日工资80.50元。原告张纯2020年7月2日收到前往被告车城公司报到的通知后仍于7月4日前往外地，未按时报到且提交的7月6日病休材料无医院盖章。故，原告张纯主张7月2日至7月7日期间工资，无事实依据，本院不予支持。 关于赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章生效。原告张纯与被告车城公司签订的劳动合同系双方真实意思表示，未违反法律行政法规的禁止性规定，应属合法有效。劳动合同明确约定，乙方患病应提供真实有效的病休证明；无病休证明或提供虚假病休证明的，视为旷工；乙方被用工单位退工至甲方的，乙方应于接到甲方通知之日起3日内到甲方报到，否则按旷工处理。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权解除劳动合同。本案中，原告张纯未能提供有效病休证明且未按时到被告车城公司报到，被告车城公司据此解除与原告张纯的劳动合同合法。故，原告张纯要求被告车城公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 关于失业金，本院认为，该诉请虽未经仲裁前置程序，但与本案诉争内容具有不可分性，本案可一并审理。根据《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满一年；非因本人意愿中断就业；已办理失业登记并有求职要求的。本案中，原告张纯在被告车城公司工作不满一年，不符合领取失业金的条件，故该项诉讼请求，本院不予支持。 关于社保损失，本院认为，因该项请求未经过仲裁前置程序，且系独立劳动争议诉请，本案不予处理。 关于证人出庭作证交通费，本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条规定，证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。本案中，原告张纯未安排证人出庭，该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。 综上，原告张纯的诉讼请求本院部分不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第十九条、第三十九条、第五十八条，《中华人民共和国失业保险条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 被告武汉车城人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张纯2020年6月工资差额640.74元； 被告武汉车城人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张纯2020年6月26日加班工资差额98.57元； 驳回原告张纯的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告张纯负担（免予交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  张慧莲 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  郭 珺