山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁04民终3805号上诉人（原审原告）：于某，男，1960年3月25日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：徐斌，山东龙头律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱杰，山东龙头律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯某，女，1956年3月18日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：李新会（系冯某之女），住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：冯烨，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。上诉人于某因与被上诉人冯某离婚后财产纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院(2020)鲁0402民初5344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。于某上诉请求：依法改判支持上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实及适用法律均有错误。一审法院根据《中华人民共和国物权法》第九十三条、第九十五条、第九十七条、《中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第二十一条认定上诉人于某与被上诉人冯某系诉争房屋共同共有的物权人，对于上诉人提交的证据不予认可，判决驳回上诉人的诉讼请求缺乏事实与法律依据。首先，上诉人于某拥有枣庄市市中区齐村镇尖山子村集体土地建设用地(土地使用证图号010108191，土地类别50，用地面积225平方米)上的房屋三间(东临宋传好，以墙内根为界；南邻李修伟，以墙内根为界；西邻村内路以墙外根为界；北靠村内路以墙外根为界)，房屋于1986年(婚前)建成的，建造了三间瓦房(主房)。根据土地登记审批表的记载，上诉人于某于1993年2月13日取得了集体土地建设用地的使用权，且该审批表明确记载了地上物权属是属于于某本人所有，根据山东省枣庄市市中区(2014)市中民初字第309号民事判决书，判决上诉人与被上诉人于××××年××月××日登记结婚，于2015年4月28日离婚，根据该份判决书，能够证明上诉人与被上诉人是在××××年××月××日结婚，能够足以证明是在上诉人依法取得涉案房产之前结婚。其次，上诉人与被上诉人婚后又新建两间配房，期间由于该三间瓦房(婚前取得)年限已久，房顶存在漏水现象，于是找到该村村民李振德(身份证号：)修补了三个主房房顶，主房的墙体并没有拆除，仅在墙体外面抹上了水泥，并且李振德也证实了两间配房也是由其建造，总共花费5000多元，该笔款项是由上诉人支付的，而并非是将三间瓦房重新翻盖。一审法院仅通过被上诉人的证人证言，并无其他证据能够佐证该证人证言的证据，其证明力不足以支持被上诉人的辩称，故不能单独作为判案依据，就认定该涉案房屋是在1999年年初由被上诉人重新翻盖，假设该涉案房屋是由被上诉人重新翻盖，但是根据《中华人民共和国物权法》第九十七条规定：处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。况且根据一审的庭审笔录，证人徐某的证言前后矛盾，根据证人徐某的陈述，证人与被上诉人是同事关系，于1998年腊月三四号借给被上诉人四万元，第二次于1999年二月借给被上诉人三万元，共计七万元，被上诉人告诉证人该笔借款是用于翻盖房屋使用，但无证据证明该笔借款最终用于翻盖房屋，双方也无任何借款凭证，且证人也无法说出目前尚欠的具体数额，故关于证人是否借钱及借钱的用途并没有合理的解释和相关的证据证明，只是口述，不能达到被上诉人的证明目的，且证人也未见过涉案房屋曾经的模样。被上诉人通过村委会开具的证明，其证明力不足以认定案件的事实，因为村委会的证明明显超越了其职责范围，无法证明涉案房屋的具体事实，村委会作为单位不过就是一个虚拟的主体，本身就不具备感知记忆能力。在此情况下，一审法院对上述证据予以确认，系认定事实错误。第三，根据山东省枣庄市市中区(2014)市中民初字第309号民事判决书的判决，双方在离婚时法院未对涉案房屋予以分割的原因是因为双方都无证据证明涉案房屋的权属，故法院未分割，但上诉人现已向行政单位申请了该涉案房屋的初始登记信息，该土地登记审批表显示在1993年2月13日取得了集体土地建设用地的使用权及地上物的物权，故涉案房产应是上诉人婚前个人财产，不应与被上诉人共同共有，根据相关的法律规定，一方婚前建造，婚后夫妻双方共同居住使用的宅基地房，如双方无相反约定，该房屋属于个人婚前财产，应归婚前建造房屋的一方所有，系适用法律错误。最后，涉案房屋系上诉人个人财产，上诉人和被上诉人离婚后被上诉人一直侵占该房，构成侵权。从离婚至今，被上诉人一直侵占该涉案房屋，不让上诉人入住，导致上诉人居无定所多年，生活落魄，对生活丧失了美好的意愿，故上诉人迫于无奈，于2019年11月14日向其讨要说法，在此期间，被上诉人态度强硬，带有侮辱性言语，并且纠集其亲属将上诉人殴打住院，住院39天，上诉人基于与被上诉人多年的感情，并未报警，但被上诉人变本加厉，于是上诉人又于2020年3月24日要求被上诉人搬离涉案房屋，被上诉人愈演愈烈，竟然报警谎称王力(被上诉人的女婿)被上诉人打伤，公安机关出警并查清事实后，作出市中公(齐)不罚决字【2020】14号决定书，认定上诉人并未殴打王力的违法事实。故根据相关的法律规定，被上诉人应当停止侵权行为，立即从涉案房屋搬离。鉴于一审法院判决存在以上错误，上诉人于某特提起上诉，请求二审法院依法裁判。冯某辩称，一、一审法院认定事实正确，被答辩人上诉状中所述不属实。1.被答辩人没有举证证明其对涉案土地拥有所有权，被答辩人一审庭审中仅提供了涉案土地的土地登记审批表，根据法律规定，土地登记表是办理土地权属的基础性资料，其本身并不是土地所有人享有土地权利的法定证明，更不能证明其享有土地所有权的具体时间，即无法证明被答辩人哪年取得了土地所有权证，无法证明是婚前还是婚后取得。2.一审法院并未单独依据证人证言作为定案依据，答辩人一审提交了齐村镇尖山子村证明信一份，证明被答辩人长年不在家，不承担家庭责任，涉案房屋原有瓦房三间倒塌，婚后由答辩人出资建造主房三间，配房二间。3.被答辩人一审庭审中提交的李振德的证人证言，系被答辩人利用李振德73岁高龄，看不清手写体文字，出具的证据，一审庭审后，答辩人重新找到李振德，问清事实后，李振德予以确认签字。事实情况与答辩人一审中描述的一致，与村委会提供的证明一致。4.答辩人拥有枣庄市市中区齐村镇尖山子村村民身份和涉案房屋的户口身份，对涉案土地拥有合法使用权利。事实为被答辩人长期在外居住，不履行夫妻期间义务及父亲对子女的抚养义务，导致答辩人的两个女儿因家庭经济困难，未上完小学就辍学回家。被答辩人主张答辩人侵占房屋，构成侵权，无法律依据。5.被答辩人主张其被答辩人殴打住院39天，既未提供住院病历，亦未有证人证言。二、一审法院适用法律正确。综上，请求依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。于某向一审法院起诉请求：1.依法确认建造在枣庄市市中区齐村镇尖山子村集体土地建设用地(土地使用证图号010108191，土地类别50，用地面积225平方米)上的房屋三间(东临宋传好，以墙内根为界；南邻李修伟，以墙内根为界；西邻村内路以墙外根为界；北靠村内路以墙外根为界)为原告于某所有(价值15万元)。2.被告冯某停止侵权，立即从上述房屋内搬走。3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1993年2月，原告于某取得枣庄市市中区齐村镇尖山子村集体土地建设用地(土地使用证图号010108191，土地类别50，用地面积225平方米)的使用权，并在该土地上建造房屋三间。××××年××月××日，原告于某与被告冯某登记结婚，婚后二人在上述房屋内居住生活。1999年年初，被告冯某将上述三间房屋重新翻建，并建造配房两间。2015年4月28日，经法院判决准予原被告离婚，判决认为原被告没有提交充足的证据证明争议房屋的具体建设情况，对双方共同财产的份额无法确定，不予处理。双方离婚后，被告冯某一直在涉案房屋居住至今。一审法院认为，公民的合法财产受法律保护；财产可以共有。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。原告于某于婚前取得农村集体土地使用权并建造房屋三间，原被告结婚后，被告冯某将上述房屋翻盖并建造配房两间，因此，涉案房屋应认定为原被告共同共有，双方在离婚时法院也因此对该房屋未予分割。因此，原告要求确认涉案房屋为其所有，并要求被告冯某停止侵权，从上述房屋内搬走的请求无法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九十三条、第九十五条、第九十七条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：驳回原告于某的诉讼请求。案件受理费3300元，减半收取1650元，由原告于某承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。被上诉人冯某提交1.徐某借条一张（复印件），证明涉案房屋由被上诉人借款建造，借款人为一审证人徐某。2.2020年11月3日尖山子村委会出具证明一份，证明上诉人长期不在本村居住的事实。上诉人于某质证认为，1.该借条是后补签的，借条没有打款记录，真实性有异议。2.对证据二真实性不予认可，该证明信无负责人签字，仅有村委会盖章，且无法达到证明目的，该证明信仅是说明上诉人长期不在村居住，并不是否认上诉人对房屋所有权，与本案无关。被上诉人冯某申请证人王某、李某出庭作证。王某陈述，其为尖山村村民，与冯某隔两个胡同；1998年下大雨冯某三间瓦屋倒塌，1999年重新盖的，重新盖房时帮过忙。李某陈述，其与冯某是邻居，现在的房屋是婚后盖的，因下雨倒塌无法居住，盖房时帮过忙，盖房时没有见过于某。被上诉人冯某认为，证人证明上诉人于某长期不在村中居住，婚后1999年三间主房两间配房全部由被上诉人出钱出力建造。上诉人于某认为，该两证人证言有明显主观倾向，不足以作为证据使用，且证人证言存在前后矛盾，即使上诉人长年不在家上诉人也是为了家庭而去打工，并将打工的钱交付于被上诉人。本院查明的事实与一审一致，二审予以确认。本院认为，上诉人于某于婚前取得农村集体土地使用权并建造房屋三间，上诉人于某与被上诉人冯某结婚后，被上诉人冯某将上述房屋翻盖并建造配房两间。因此，一审法院认定涉案房屋应认定为双方共同共有，于某要求确认涉案房屋为其所有，并要求冯某停止侵权从上述房屋内搬走的请求无法律依据不予支持，裁判适当。上诉人于某的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人于某的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人于某负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 杨丽娜审判员 邵明伟二〇二〇年十二月二十八日书记员 张 婕