新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0102民初7392号 原告：李丹阳，男，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：袁睦，新疆巨臣律师事务所律师。被告：孟泽龙，男，，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：周卫东，新疆国法律师事务所律师。被告：贺元，男，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：周卫东，新疆国法律师事务所律师。原告李丹阳与被告孟泽龙、贺元合同纠纷一案，本院于2020年10月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李丹阳及其委托诉讼代理人袁睦、被告孟泽龙和贺元及其委托诉讼代理人周卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李丹阳向本院提出诉讼请求：１、两被告共同返还投资款200,000元；2、两被告支付自2019年9月20日起至本判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期还款利息。事实和理由：2018年9月19日，原告与被告孟泽龙及被告贺元签订《投资合作协议书》，约定：“三方投资鲜果类饮食产品项目，合作期间为一年。项目总投资40万元，其中原告投资20万元，分得投资利润的30%，孟泽龙与贺元均投资10万元，分得投资利润的35%。该项目由孟泽龙和贺元共同经营，亏损由孟泽龙和贺元共同承担。原告只分配利润，不参与经营，不承担经营亏损。”2018年9月25日，原告将投资款20万元打入孟泽龙账户，后孟泽龙及贺元从未向原告分配利润。2019年9月，合作期限届满后，原告多次要求两被告结算，两被告均借口拖延，拒绝结算。为维护原告合法权益，故诉至贵院，请求依法裁判。被告孟泽龙、贺元辩称，一、本案是合同纠纷，而且是合伙合同纠纷，应该进行清算后才能决定是否能返还投资人的投资款及数额。在2018年9月19日孟泽龙、贺元与李丹阳签订的投资合作协议书中第十条合伙投资终止后的事项第二款约定“清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙投资人或第三人，其价款参与分配。”第三款约定“清算后如有亏损，不论合伙投资人出资多少，先以合伙投资共同财产偿还，合伙投资财产不足清偿的部分，由合伙投资人甲方和乙方承担。”通过该条款，能够充分说明三人在合作期间届满后，首先要对在合作期间的投入与产出的经营情况进行清算，清算的顺序是对亏损的财产，先以合伙投资共同财产偿还，合伙投资财产不足清偿的部分，由投资人甲方孟泽龙和乙方贺元承担，李丹阳则不必承担。虽然在协议第二条利润分享和亏损分担第一款约定“该项目的经营亏损由甲方和乙方共同承担，丙方不承担经营亏损”。但是李丹阳也应该按照30%的比例承担经营期间产生的营业成本、营业费用等支出。在会计法中，营业利润=营业收入-营业成本-税金及附加-销售费用-管理费用-研发费用-财务费用-资产减值损失-信用减值损失＋其他收益＋投资收益+公允价值变动收益+资产处置收益。协议利润分享和亏损分担中所说的净利润=利润总额-所得税费，利润总额=营业利润+营业外收入-营业外支出。在三人经营的果子店和公司期间，就没有产生营业收入，前期的收入就是三人的投入资金40万元，产生营业成本、营业费用等支出六十二万余元。通过合同条款的上下文联系，能够证明如果水果店的亏损情况超过40万元，对超出部分的亏损由孟泽龙和贺元承担，李丹阳不用承担。对在经营期间的营业成本、营业支出等有六十二万余元的费用，收入有40万元。李丹阳仅承担了18万元，还少承担了2万元，对其余的四十二万余元的费用都由孟泽龙和贺元承担的，李丹阳并未承担，李丹阳怎么能要求返还投资款呢，又不是借给了孟泽龙和贺元。二、原告李丹阳全程参与了“天山区金谷大厦汝果水果店”的经营活动。原告在起诉状事实与理由中写明“原告只分配利润，不参与经营，不承担经营亏损，后孟泽龙及贺元从未向原告分配利润”与真实的情况相悖，原告在诉状中就违背了诚实信用的原则。事实上原告全程参与了“汝果水果店”经营活动，而且还参与了“新疆恒创天诚商贸有限公司”经营活动，在2019年1月至2019年2月间，原告分得水果店的利润是5,156.5元，而且孟泽龙和贺元给李丹阳分得的利润是按照每人三分之一的份额平均分配的，而不是按照协议的约定李丹阳只分取30%。在公司运营期间，在2019年7月4日时，原告分得公司利润1,908元，两被告都将利润分给了原告，两被告分文未取。原告还是新疆恒创天诚商贸有限公司的财务负责人和隐名股东。三、原告在投资期间存在违约行为，原告的行为产生的后果是其投资款18万元归水果店所有。在协议第八条投资的转让与撤资及第九条违约责任中约定“在合作期间，投资人三方都不允许撤资”，原告在2018年11月8日撤资15,000元，2019年1月25日撤资5,000元，实际只投资18万元。根据违约责任的约定，李丹阳投入的18万元资产归水果店和恒创天诚公司所有。综上所述，本案不是返还投资款的纠纷，而是三方要对投资合作期间的财产进行清算的纠纷，原告仅承担营业成本、营业支出等费用18万元，对剩余的四十二万余元的费用并未承担，因而原告的诉讼请求无事实根据和法律依据，请求法院依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。于2018年9月19日孟泽龙、贺元和李丹阳三方签订投资合作协议书一份，甲方为孟泽龙，乙方为贺元，丙方为李丹阳，甲、乙、丙三方本着平等互利、友好合作、共同发展的原则，就在乌鲁木齐市小西门半马集市商圈开发鲜果类饮食产品项目（以下简称项目）一事达成如下协议，三方共同遵照执行。一、投资方式及比例，本协议签订后甲、乙、丙三方共同委托甲方，以甲方的名义注册与本项目经营范围有关的个体工商户，并办理与经营范围相关的行政许可手续，甲方为营业执照上的负责人。该项目总投资为40万元，其中甲方投资额为10万元，乙方投资额为10万元，丙方投资额为20万元，全部投资必须投入甲方账户，由三方对该账户共同进行监管。如在本协议履行过程即项目开发过程中出现资金短缺，由甲方和乙方解决，但增加后总投资不得超60万元。甲方负责在银行开设账户，开户卡由甲方保管，为中国农业银行卡。三方在本协议书签订后3个工作日内分别投入40万元，如甲方未取得半马集市商圈商铺使用权的，投资人已经支付的投资款应在7个工作日内无息返还。二、利润分享和亏损分担，甲、乙、丙三方按照下列比例分享共同投资的利润，甲方分得投资利润的35%，乙方分得投资利润的35%，丙方分得投资利润的30%，该项目的经营亏损由甲方和乙方共同承担，丙方不承担经营亏损。净利润是指利润总额中按规定交纳了所得税以后项目的利润留存。分配方法，按照合同履行开始后，每季度月末的25日至30日期间进行利润分配。投资人各自以其出资额为限对共同投资享受权利，由甲方和乙方承担责任。投资人的出资形成的权利及其孳生物为投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。三、合作时间为一年，合作期满后三方有优先于第三人的签约权。四、甲方或者乙方以后有更好的项目进行经营，丙方享有优先参股权和经营权。五、项目账目公开，三方每月都有权查询项目的运行情况。六、申请商标等知识产权，所有权归项目所有，三方按照利润分配比例享有使用知识产权产生的使用费用。七、权利义务，甲乙双方从2018年5月开始进行市场考察调研，从北京、上海、广州等一线城市寻找投资项目，做前期的市场调查，项目确定后，回乌鲁木齐市又做了市场调查确定可行后，通过各个渠道及人脉关系开始选址，最终与万众集团及新疆千顺欣商业运行管理有限公司达成合作意向。在合作中能够取得较佳的商铺地址，在商圈中是唯一一家水果经营项目，并负责前期的公关项目，公关费用由甲乙双方承担，后期还有长远的合作规划。甲乙双方对乌鲁木齐市整个水果市场进行了考察，可以以最低的价格进货，最好的品质经营项目，使得项目可以赚取最高的利润。甲方有三年以上品牌店的经营管理经验，乙方有多年的公司运作经验及广告推广经验。甲乙双方在项目运营中负责项目的设计、装修、施工，进行管理、运营，负责项目的盈利，共同决定项目重大事项，并以创造出商圈中最炫的产业，让该项目以后成为旗舰性门店，以致成为加盟店的总部为宗旨。甲方为项目负责人，其权限是对外开展业务，订立合同，对项目进行日常管理，出售项目产品（货物），购进常用货物，支付项目投资债务。丙方的权利，享有投资权，不负责经营，但有权查询项目的财务情况，检查项目账册及经营情况。八、投资的转让与撤资，投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份，投资人向投资人以外的人转让其在共同投资中的部分出资额时，须经全部投资人同意。投资人之间转让在投资中部分投资额时，应当通知其他共同出资人。在合作期间，投资人三方都不允许撤资，三方只是对利润进行分配，如果产生亏损，由甲乙双方进行承担。九、违约责任，未经全体合伙投资人同意，禁止任何合伙投资人私自以合伙投资名义进行业务活动，如其业务获得利益归本项目，造成损失按实际损失赔偿。禁止合伙投资人经营与合伙投资竞争的业务。如合伙投资人违反上述各条，应按合伙投资实际损失赔偿。具体为劝阻不听者可由全体合伙投资人决定除名，其所投入的资产归项目所有。十、合伙投资终止后的事项，即行推举清算人，并邀请周卫东律师参与清算。清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙投资人或第三人，其价款参与分配。清算后如有亏损，不论合伙投资人出资多少，先以合伙投资共同财产偿还，合伙投资财产不足清偿的部分，由合伙投资人甲方乙方承担。十一、纠纷的解决，合伙投资人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合伙投资事业发展的原则予以解决，如协商不成，可以诉诸法院。十二、本协议一式三份，自三方签字捺印之日起生效，投资人各执一份。协议落款处有孟泽龙、贺元、李丹阳签名捺印。签约地点新疆乌鲁木齐市新市区阿勒泰路1171号吉庆苑四楼，签约时间2018年9月19日。协议签订后，李丹阳于2018年9月25日交纳投资款20万元，甲、乙、丙三方依约已交纳投资款共计40万元。2018年10月31日由孟泽龙与乌鲁木齐美亚润和文化传媒有限责任公司签订商铺管理协议，取得小西门半马文创街区二楼29号商铺。甲、乙、丙三方为水果店进行了装修，购买经营材料用品，办理营业执照，招聘了员工，开展了经营活动。甲、乙、丙三方在2019年经营期间分配利润三次，共计17,377.5元，分别为李丹阳7,064.5元，孟泽龙和贺元各为5,156.5元。由孟泽龙经水果店账号向李丹阳借出款项2万元，分别于2018年11月8日15,000元，2019年1月25日5,000元，至诉讼时未归还。2020年6月16日，由孟泽龙和贺元，并按协议约定邀请周卫东律师参与进行清算，水果店投入资金40万元，李丹阳撤资2万元；水果店的营业成本、营业费用316,411.29元，其中购买设备42,047元；水果店分配利润17,377.5元；水果店结余资金46,211.21元。在2019年12月11日甲、乙、丙三方在讨论水果情况时，李丹阳认可水果店发生亏损，应由三方承担损失，并应进行清算。在本案庭审中，李丹阳表示在本案投资合作协议书中，李丹阳的身份不是借款人，也不是合伙人，只是投资人，义务就是投资20万元，权利就是把投资的20万元取回，原告在本案中不存在合伙关系，并且认为李丹阳没有进行清算，本案不需要清算，不参与本案被告的清算。法庭当庭告知原告，若李丹阳不参与申请清算，本案将依据2020年6月16日由孟泽龙、贺元和周卫东律师所做的清算结果为依据进行裁判。另外，甲、乙、丙三方还设立了恒创公司。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案投资合作协议书由原被告三人签订，是双方真实意思表示，合法有效应依约履行。在李丹阳是否承担水果店亏损方面，投资合作协议书中有不一致的表述，结合李丹阳在诉讼前表示其应承担水果店亏损，应进行清算等证据内容，庭审中李丹阳表示在投资合作协议中其身份不是借款人；被告主张李丹阳在本案协议中的身份为合伙人，本院应予采纳。水果店的经营期限已届满，三方不再共同经营，按照协议约定，只有在甲方未取得半马集市商圈商铺使用权这一种情况下，支付的投资款可直接返还，其他退回投资款情形必须经清算程序。2020年6月16日由孟泽龙、贺元和依协议约定邀请周卫东律师，做出了汝果水果店的清算单，经法庭向原告释明，原告明确表示不参与本案被告的清算，本院将依据被告所举的清算单中的水果店营业成本和费用进行处理。庭审中，原被告对三方分配的利润17,377.5元均认可，已处理完成，本案不再处理。对水果店所有的设备依约按照三方的出资比例进行处置，三方进行协商，另行处理。在协议中，对李丹阳如何承担水果店亏损责任有明确的约定，结合协议相关内容及双方订立协议的相关情况，对20万元之内的亏损由孟泽龙和贺元承担，20万元至40万元之间的亏损由李丹阳承担，40万元以上的亏损由孟泽龙和贺元承担。水果店所发生的营业成本费用316,411.29元未处理，应先由孟泽龙和贺元以出资承担20万元，以体现依协议约定李丹阳不承担该部分亏损，剩余116,411.29元由李丹阳承担，故应向李丹阳退还投资款83,588.71元；李丹阳已从水果店公账中借出2万元还未归还，以上两项抵扣，还应向李丹阳退还投资款63,588.71元。所收水果店40万元投资款，依约由孟泽龙管理，未支出剩余的投资款63,588.71元，应由孟泽龙向李丹阳退还，要求贺元承担退还投资款无依据。原告请求孟泽龙返还投资款的诉讼请求，本院予以部分支持。原告请求贺元退还投资款的诉讼请求，本院不予支持。原告作为合作投资人，未依约及时完成水果店的清算，要求被告支付自2019年9月20日至判决生效之日的逾期还款利息的依据未成就。原告请求被告支付逾期还款利息的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称40万元内的亏损按三方利润分配的比例进行分担，因协议中无相应约定，而与协议对亏损分担情况的表述不符，本院对被告该辩称理由不予采信；而对40万元以上的亏损由甲乙双方承担的主张，本院予以确认。本案是针对三方水果店的合作情况，被告将有关恒创公司的资金情况一并主张，无合同事实依据，应另案处理，本院不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告孟泽龙应于本判决生效后十日内返还原告李丹阳投资款63,588.71元；二、驳回原告李丹阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案请求标的200,000元，核定给付63,588.71元，占请求标的的32%。案件受理费2,150元(原告已预交)），由原告负担1,462元，由被告孟泽龙负担688元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   李 进 政二 ○ 二 ○ 年 十 二 月 三 十 一 日书  记  员   古丽尼尕尔