山西省代县人民法院行政裁定书（2020）晋0923行初37号原告赵某1，男，1953年1月12日出生，汉族，住忻州市。委托代理人贾某，男，1950年6月28日出生，汉族，住忻州市，一般代理。被告忻州市忻府区秦城乡人民政府，现已变更为忻州市忻府区旭来街街道办事处，住所地忻州市忻府区秦城村。统一社会信用代码证×××。法定代表人王某，该街道办事处主任。委托代理人朱某，该街道办事处副主任，特别代理，联系电话139XXXXXXXX。委托代理人于某，山西卓阳律师事务所律师，特别代理，联系电话131XXXXXXXX。第三人赵某2，男，1950年5月13日出生，汉族。委托代理人杨某1，女，1957年5月15日出生，汉族，一般代理，系赵某2之妻。第三人忻州市忻府区秦城乡部落村村民委员会，统一社会信用代码证×××。法定代表人杨某2，该村村委会主任，联系电话156XXXXXXXX。委托代理人张某，山西卓阳律师事务所律师，特别代理，联系电话138XXXXXXXX。原告赵某1诉被告忻州市忻府区秦城乡人民政府（现已变更为忻州市忻府区旭来街街道办事处，以下简称旭来街道办事处）及第三人赵某2不履行土地行政处理职责一案，于2020年10月22日向本院提起诉讼，本院受理后，依法通知忻州市忻府区秦城乡部落村村民委员会（以下简称部落村委会）作为第三人参加诉讼，并在法定期限内向被告、第三人送达了起诉状副本、举证通知书和应诉通知书。本院依法组成合议庭于2020年11月30日公开开庭审理了本案。原告赵某1及其委托代理人贾某，被告旭来街道办事处委托代理人朱某、于某，第三人部落村委会主任杨某2及其委托代理人张某、第三人赵某2的委托代理人杨某1均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某1诉称，原告与赵某2系同胞兄弟，1983年国家实施第一轮土地承包时，原告承包了部落村集体的土地6.89亩，其中包括了小坟地2亩，西凤台地2.6亩，有《承包土地情况登记表》为证。1984年，第三人赵某2提出向原告借小坟地2亩，西凤台地2.6亩耕种，原告为兄弟和睦，借与第三人耕种，但当时声明，只是让其耕种二、三年。1998年国家二轮土地承包时，村委曾询问原告4.6亩土地是否同意由赵某2耕种，原告明确告知村委，原告只是将土地借给赵某2耕种，并非将土地给了他。原告是在村委让原告承包3.69亩土地承包合同上签字的，并非是在放弃4.6亩耕地承诺书上签字。但村委擅自把4.6亩耕地登记在赵某2名下，并报请国土资源局给赵某2颁发了土地使用证。2015年原告向赵某2索要4.6亩土地使用权，赵某2归还原告西凤台2.6亩土地，由原告耕种。2019年，赵某2擅自偷拔了原告种植在西凤台2.6亩地里的玉米青苗，种了葵花，原告向派出所报案，但派出所不予处理。2018年3月，原告向忻府区人民法院提起民事诉讼，状告村委会擅自把原告承包的土地错误登记在赵某2名下。经法院调解，认定该纠纷应属行政部门土地使用权争议进行解决，原告撤诉。2019年，国家进行农村土地承包确权，依据国家相关法律、法规及山西省人民政府文件政策规定，发生土地使用权争议一律不予确权登记，待解决土地使用权争议后方可确权；对于承包农户有书面申请发包方退地，法定代表人签字确认，土地承包合同解除和土地承包经营权证注销的情况下，对原有农户承包地不再予以确权登记，没有书面申请而口头放弃承包经营权的，原则上应将土地确权给原承包农户。依据《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定，原告于2020年9月4日依法向忻府区秦城乡人民政府申请解决土地使用权争议，原告多次找乡长反映情况，乡长答复让回村委解决，让乡司法服务所调解未果，时隔一月，乡人民政府一直不作出《土地使用权处理决定》，明显行政不作为。为此原告依法向人民法院起诉，请求人民法院依法判决被告一个月内作出对赵某1与赵某2诉争部落村小坟地2亩，西凤台地2.6亩使用权处理决定。被告旭来街道办事处辩称，《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定，个人之间的土地使用权争议，由乡级人民政府或县级以上人民政府处理。《土地权属争议调查处理办法》第十四条规定，农村土地承包经营权争议案件不作为土地权属争议案件受理。可见，个人之间的农村土地承包经营权争议案件不属于乡级人民政府行政处理的范围。本案原告请求被告对其与赵某2的农村土地承包经营权争议作出处理决定无法律依据。农村土地承包经营权确权登记颁证工作从2015年开始，根据《关于认真作好农村土地承包经营权确权登记颁证工作的意见》及《山西省农村土地承包经营权确权登记颁证工作方案》，本次确权登记颁证工作坚持确保稳定的原则，是在坚持二轮土地承包关系不变，农户实际承包的地块不变的基础上，以现有承包台账、合同、证书为依据，确认承包地归属，不是推倒重来，打乱重分。本案原告诉求的小坟地2亩、西凤台2.6亩土地，在二轮土地承包时已通过各自签订的《农村土地承包合同》，归属已经明确，不存在土地使用权争议。确权颁证工作是在二轮土地承包的基础上进行，原告对政策、法律的理解错误，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人部落村委会述称，原告与第三人赵某2的争议非土地使用权争议，被告对此无管辖权。本案原告对诉争土地没有经营权，故谈不上土地使用权之争。土地使用权争议是对土地使用权归属而产生的争议。因为其不是所有权争议，故必须是在土地使用过程中产生的争议。本案当事人所谓的土地使用权争议实为原告想象的争议。本案是土地经营权权属争议，而不是土地使用权权属争议。本案争议与村委无关，原告应通过民事诉讼解决与赵某2的争议。第一轮承包期间，村委已将诉争土地确权给原告，因原告有固定收入等原因，原告才将诉争土地合法流转给其兄赵某2。村委在第二轮承包时征求过原告意见，现有证据证明原告同意按第一轮承包方式进行，故村委将诉争土地承包与赵某2合情、合理、合法。原告的权益，只能通过民事诉讼的途径来实现。村委同意被告的答辩意见。第三人赵某2述称，最开始分下承包地，第一轮承包时是原告的，原告未耕种，让我们耕种。二轮承包时，原告将土地过到我们名下。2015年土地确权时原告想要回土地，其向忻府区法院提起诉讼，后撤诉。期间原告种了玉米，被我们锄了，后我们种了葵花，被原告铲了，我们报了派出所，到现在也未处理。经审理查明，原告赵某1与第三人赵某2系弟兄关系，赵某2为兄，赵某1为弟，均系部落村村民。赵某1在本村第一轮土地承包时承包了本村集体土地6.89亩，其中包括小坟地2亩、西凤台2.6亩土地，有《承包土地情况登记表》为证。第二轮土地承包时，赵某1共承包了集体土地3.69亩，并与村委签订了土地承包合同，承包的该3.69亩土地中没有小坟地2亩、西凤台2.6亩共4.6亩土地。赵某2与村委签订了土地承包合同，承包了集体土地5.56亩，包括小坟地2亩、西凤台2.6亩共4.6亩土地。赵某1称其是将诉争的4.6亩土地借用给其兄赵某2耕种，其并不知道村委将该地与赵某1签订了土地承包合同，并颁发了承包经营权证。部落村委会称，第一轮土地承包时诉争土地确实由原告承包，但第二轮土地承包时，原告已将诉争土地合法流转给其兄赵某2，村委征求过原告的意见。原告于2020年9月向被告邮寄了《请求解决土地使用权纠纷》的申请，但未收到被告书面答复，原告于2020年10月22日向本院提起诉讼，请求判令被告对诉争土地的使用权作出处理决定。另查明，根据2020年6月10日忻州市忻府区人民政府忻府政函[2020]18号《关于颁发乡镇行政区划调整成立相应行政管理机构的通知》精神，忻府区撤销秦城乡，设立旭来街街道办事处，原行政区域界线和办公地址不变。本院认为，当事人起诉要求行政机关履行法定职责的，应当以被诉行政机关具备当事人所要求履行的法定职责为前提，且当事人具有提出该申请的实体法上的权利。本案原告赵某1请求旭来街道办事处履行土地确权法定职责，将案涉地确权问题作出处理。根据《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。本案诉争地在第一轮承包期间由赵某1经营管理，但第二轮土地承包时，诉争土地由赵某2承包经营，原告所诉事项实质系农村土地承包经营权纠纷。《土地权属争议调查处理办法》第十四条第四项规定，农村土地承包经营权争议案件不作为土地权属争议案件受理。土地所有权和使用权争议，由人民政府处理，但农村土地承包经营权争议案件不属于人民政府处理土地权属争议的受案范围。本案原告赵某1要求被告履行法定职责，对诉争土地作出处理。但被告没有对已经签订承包合同的土地作为处理土地权属争议受理的权限。原告在二轮承包时未与村委会签订承包合同，未取得承包经营权。原告起诉要求旭来街道办事处履行土地确权法定职责，缺乏事实依据，赵某1的起诉不符合法定的起诉条件。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回原告赵某1的起诉。案件受理费50元，退还原告。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审 判 长 李淑清审 判 员 赵晓燕人民陪审员 常 胜 二0二0年十二月十五日书 记 员 王来青