广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1881民初3932号原告：李振锋，男，汉族，住广东省英德市*********************。身份证号码：441************214。被告：赖亚册，女，汉族，住广东省英德市******委会山李组。身份证号码：440************367。第三人：陈娅，女，汉族，住广东省英德市******委会一组。身份证号码：441************922。原告李振锋诉被告赖亚册、第三人陈娅债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，于2020年9月17日依法作出（2020）粤1881民初3932号民事裁定书，裁定本案转为普通程序继续审理，并由审判员张伟明担任审判长，与人民陪审员谭宜妹、吴志行组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李振锋到庭参加诉讼。被告赖亚册、第三人陈娅经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李振锋向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款本金170,000元及利息30,000元，利息暂计算至2020年7月10日（按年利率24%计算利息至还清之日止）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：因原告与陈娅的民事判决书案号：(2020)粤1881民初663号，强制执行案号：(2020)粤1881执2764号已生效，但陈娅时至今日不能如期偿还借款，对此原告也曾多次追求，但无果。经原告了解陈娅拥有被告赖亚册债权壹拾柒万元整。因赖亚册的房产已经由英德市人民法院拍卖成功，陈娅的债权已经实现，并由英德市人民法院执行局保管。原告认为，原告对陈娅的债权拥有合法受偿权，应受法律保护。由于陈娅怠于行使其对赖亚册的到期债权，已损害了原告的债权实现。根据合同法关于代位权的规定，原告有权代替陈娅向英德市人民法院执行局主张该债权，以维护自己的合法权益。故向英德市人民法院起诉。被告赖亚册未应诉及答辩。第三人陈娅未应诉及答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对无争议的证据和事实，本院认定如下：原告于2020年2月10日以被告陈娅（即本案第三人陈娅）及被告梁伟俊欠其借款200,000元及利息为由向本院提起民间借贷纠纷诉讼，本院于2020年2月10日受理立案，案号：（2020）粤1881民初663号。本院经依法审理后，于2020年5月7日做出了（2020）粤1881民初663号民事判决书，判决：“一、被告陈娅欠原告李振锋借款本金200,000元及利息（利息以200,000元本金为基数，从2019年9月10日起按年利率24%计算至还清款项之日止)，限被告陈娅于本判决生效之日起5日内支付；二、驳回原告李振锋其他诉讼请求。”该民事判决书已经于2020年5月25日发生法律效力。后因第三人陈娅未按照生效的民事判决书履行还款义务，原告于2020年6月2日向本院申请强制执行第三人陈娅，本院依法受理立案，案号：（2020）粤1881执2764号，并经由本院执行局依法进行强制执行，本院于2020年7月28日出具了（2020）粤1881执2764号执行裁定书。该执行裁定书载明：“在本案的执行过程中，本院依法采取了下列措施……查明被执行人陈娅银行仅有零星存款已冻结，陈娅有位于英德市************************，该房屋已由本院（2020）粤1881执2003号案移送评估拍卖，本案可以参与分配，除此之外，并无发现其他可供执行的财产……”并裁定：“本院（2020）粤1881执2764号案件终结本次执行程序。”原告主张被告欠第三人陈娅借款170,000元及利息，且该债权债务已经到期，而第三人陈娅作为债务人怠于行使该到期债权。为此，原告提交了《借款合同》及《抵押合同》等复印件作为证据使用，但未提交证据原件进行核对。其中，《借款合同》载明的内容为被告向陈娅借款170,000元，借款时间从2018年2月12日至2019年2月11日止，被告将其坐落在英德市望埠镇教师安居小区*******（房产证号：**00139680，建筑面积：141.13㎡套内面积127.72㎡）的房屋作抵押，借款利息按月息3%计算。而《抵押合同》则载明被告将其名下的位于英德市望埠镇教师安居小区*******（产权证号：01001396**）的房屋抵押给第三人陈娅，抵押担保金额为170,000元，抵押期限从2018年2月12日至2019年2月11日。诉讼过程中，原告向本院书面申请调取第三人陈娅在中国工商银行、中国建设银行、中国农业银行、中国银行、英德市**信用合作社、顺德农商银行在2018年2月1日至2018年4月1日期间转账给被告赖亚册170,000元的转账记录作为证据使用。庭审中，原告主张第三人陈娅已经将借款170,000元全部支付给了被告赖亚册，涉案借款合同已经履行完毕，但未提交证据证明。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：1、原告主张第三人陈娅已经将借款170,000元全部支付给了被告赖亚册，涉案借款合同已经履行完毕，但未提交证据证明。本院认为，原告有义务就其提出的主张提交证据证明，但原告未提交证据证明第三人已经向被告支付借款170,000元的事实。而关于原告向本院书面申请调取第三人陈娅在中国工商银行、中国建设银行、中国农业银行、中国银行、英德市**信用合作社、顺德农商银行在2018年2月1日至2018年4月1日期间转账给被告赖亚册170,000元的转账记录作为证据使用。原告所申请调取的上述证据只能证明第三人陈娅与被告之间存在资金往来，无法判断第三人陈娅是否履行了向被告支付借款的义务，因此也无法判断《借款合同》是否发生效力。原告上述申请与本案没有直接关联，故本院驳回原告申请。因此，原告无证据证明第三人陈娅已经将借款170,000元全部支付给了被告赖亚册，原告的主张证据不足，本院不予采信。本院认为，原告作为第三人陈娅的债权人，其对第三人陈娅所享有的债权已经法院审理判决确定，故原告有权在第三人陈娅不履行其对原告的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使原告的到期债权未能实现的情况下，提起代位权诉讼代位主张陈娅对其债务人的到期债权。原告主张被告欠第三人陈娅借款170,000元及利息，且该债权债务已经到期，而第三人陈娅作为债务人怠于行使该到期债权，原告为此提交了《借款合同》及《抵押合同》等复印件作为证据使用，但原告所提交的证据均是复印件，而无原件提交核对，无法判断该证据的真实性，本院对该证据不予采信。其次，假使上述证据为真，则第三人陈娅与被告之间存在借款合同关系，而自然人之间的借款合同自第三人陈娅向被告提供借款时生效，即纵使上述《借款合同》和《抵押合同》均为真实，原告也应提交证据证明第三人陈娅向被告支付了具体多少金额的借款，《借款合同》及《抵押合同》是否已经全部生效。但原告并未就此提交证据予以证明，原告无证据证明被告欠第三人陈娅借款170,000元及利息，且该债权债务已经到期，原告的主张证据不足，本院不予采信。其次，关于原告申请强制执行第三人陈娅一案，第三人陈娅有财产（评估拍卖的房屋）正在被执行，原告应在第三人陈娅的所有可供执行的财产执行完毕之后，才能确定原告对第三人陈娅的剩余债权，故原告对第三人陈娅的债权数额也是不明确具体的。而且，原告对第三人陈娅的剩余债权仍在执行中，并且有财产可供执行的情况下，没有证据表明第三人陈娅怠于起诉被告，导致对原告造成损害。而且第三人陈娅对被告是否存在债权及债权具体数额亦不明确，被告没有法律义务向原告偿还第三人陈娅欠原告的债务。因此，原告诉请判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款本金170,000元及利息30,000元，利息暂计算至2020年7月10日（按年利率24%计算利息至还清之日止），证据不足，于法无据，本院予以驳回。原告可在取得相应的证据后，向有管辖权的人民法院提起诉讼解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、第二百零六条、第二百一十条，最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告李振锋的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4360元由原告李振锋负担。（原告已经预交受理费4360元）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  张伟明人民陪审员  谭宜妹人民陪审员  吴志行二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  徐慧莹附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。