宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民初45号 原告（执行案外人）：马有辉，男，1982年12月8日出生，汉族，高中文化，农民，住宁夏隆德县。 原告（执行案外人）：梁米琴，女，1981年10月11日出生，汉族，大专文化，居民，住宁夏隆德县。 委托诉讼代理人：马有辉（梁米琴丈夫）。代理权限为特别授权。 被告（申请执行人）：李平，男，1976年3月4日出生，回族，小学文化，个体，住宁夏固原市原州区。 委托诉讼代理人：杨晓涛，宁夏益成律师事务所律师。代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：邓亚民，宁夏益成律师事务所律师。代理权限为一般代理。 第三人（被执行人）：杜效平，男，1977年8月2日出生，汉族，初中文化，个体，住宁夏彭阳县。 委托诉讼代理人：贺瑞婷，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。 第三人（被执行人）：母永财，男，1980年3月4日出生，回族，初中文化，个体，住宁夏固原市原州区。 第三人（被执行人）：中城建十五局第三工程建设有限公司。住所地：湖南省长沙市岳麓区岳麓大道158号盛大泽西城5栋2112号。 法定代表人：吴智利，该公司董事长。 第三人：固原宁新房地产开发有限公司。住所地：宁夏固原市文化街19号。 法定代表人：张录，该公司董事长。 委托诉讼代理人:薛宗智，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。 第三人：宁夏瑞丰建筑有限公司。住所地：宁夏固原市原州区西环路。 法定代表人：张诚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张丽媛，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：王彦林，宁夏顺悦律师事务所实习律师。 原告马有辉、梁米琴与被告李平、第三人杜效平、母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司、固原宁新房地产开发有限公司、宁夏瑞丰建筑有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告马有辉、被告李平及委托诉讼代理人杨晓涛、第三人杜效平委托诉讼代理人贺瑞婷、第三人宁夏瑞丰建筑有限公司委托诉讼代理人张丽媛、王彦林到庭参加诉讼，第三人母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司、固原宁新房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马有辉、梁米琴诉讼请求：1.请求依法确认固原市原州区宁新国际城13-2-1201号房屋归原告所有；撤销宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2020）宁04执异21号执行裁定；停止对以上房屋的强制执行并解除查封；2．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、本案争议的房屋归原告所有。被告李平与第三人杜效平、母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司买卖合同纠纷执行一案，固原市中级人民法院查封的固原市宁新国际城13-2-1201号房屋不是第三人杜效平、母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司合法所有的财产，实际为原告所有。宁新国际城项目9号、10号楼系第三人杜效平、母永财挂靠宁夏瑞丰建筑有限公司、中城建十五局第三工程建设有限公司承建。2017年3月，原告给第三人杜效平提供钢材，合计钢材款为1000多万元。因开发商宁新房地产开发有限公司资金短缺，无法支付钢材款，故用房屋抵顶给第三人杜效平，抵顶后的房屋归第三人杜效平所有，第三人杜效平又将房屋用于抵顶钢材款。涉案房屋13-2-1201号抵顶给原告，抵顶原告钢材款623279元。抵顶后上述房产归原告所有。合同法第四十四条规定“依法成立的合同自成立时生效。”因此，上述财产已归原告所有。二、宁夏回族自治区固原市中级人民法院作出的（2020）宁04执异21号执行裁定，认定事实不清，适用法律错误。被告李平因与第三人杜效平、母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司买卖合同纠纷向固原市中级人民法院提起诉讼，后依据该案已经发生法律效力的（2018）宁04民初82号民事调解书向固原市中级人民法院申请强制执行。随后固原市中级人民法院做出了准予查封的（2019）宁04执35号之一执行裁定。原告在得知情况后立即向法院提出执行异议申请。在申请执行异议时，原告向法院提供了原告与第三人杜效平签署的抵顶钢材款的协议等文书，积极履行了举证义务，而贵院却驳回了原告的异议申请。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条之规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产；(三)已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。”原告在人民法院查封之前已合法占有涉案房屋，未办理过户系宁新房地产开发有限公司所致，原告对此无过错。由此可见，原告签署协议书的时间先于被告提出查封申请的时间，被告申请查封之时，上述财产的所有权已合法归原告所有，被告无权申请查封。从事实经过来看，原告已经履行了举证义务，原告作为债权人是应该是被保护的一方。故执行裁定在基本事实的认定上有误，适用法律错误。综上所述，原告对上述财产享有合法权利，并且足以排除被告对该财产的执行，执行裁定认定事实不清，适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条之规定，请求法院依法支持原告诉请。 李平辩称，一、涉案查封的房屋权利人为中城建十五局第三工程建设有限公司，并非原告，原告以涉案房屋权利人身份提起诉讼，排除执行的理由不能成立。二、固原市中级人民法院依据生效的法律文书裁定查封案涉房屋，事实认定正确，法律适用得当，查封合法有效。 杜效平述称，案涉房屋系固原宁新房地产开发有限公司抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司工程款，原告向中城建十五局第三工程建设有限公司承建的14-17号楼供应钢材，案涉房屋由中城建十五局第三工程建设有限公司又向原告抵顶了钢材款。 宁夏瑞丰建筑有限公司述称，原告的诉请与第三人宁夏瑞丰建筑有限公司没有任何法律关系，案涉房屋系固原宁新房地产开发有限公司抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司，中城建十五局第三工程建设有限公司又抵顶给原告。 母永财、中城建十五局第三工程建设有限公司、固原宁新房地产开发有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告围绕其诉讼请求提交了以下三组证据： 1、执行裁定书一份；2、收款收据、交款通知单各一份；3、商品房买卖合同一份，证明案涉房屋是通过固原宁新房地产开发有限公司同意抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司，中城建十五局第三工程建设有限公司又抵顶给原告，且经第三人宁新房地产公司同意与原告签订了商品房买卖合同的事实。 被告李平质证认为，原告提供的证据1、2达不到原告所要证明的目的。收据只能证明固原宁新房地产开发有限公司将房屋抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司的事实，达不到原告要证明房屋权属为原告所有。对证据3的真实性不予认可，商品房买卖合同只有公司盖章没有公司法人签字，且该房屋买卖未备案登记，不能证明涉案房屋的权属归原告所有。 杜效平、宁夏瑞丰建筑有限公司对原告提供的证据及证明目的没有异议。 被告李平为证明自己的主张提供以下三组证据： 1、宁夏回族自治区固原市中级人民法院（2019）宁04执35号之一执行裁定书复印件一份，证明涉案房屋依据已生效的民事调解书执行查封案涉房屋的事实。2、民事调解书复印件一份，证明宁夏回族自治区固原市中级人民法院查封涉案房屋的执行依据。 原告马有辉、宁夏瑞丰建筑有限公司对被告提供的证据没有异议。 杜效平针对被告提供的证据质证认为，对查封房屋裁定无异议，但是对执行依据的民事调解书有异议。对李平供应1600余万元的钢材款数额不予认可。 本院认为：原告提供的三组证据，来源合法、内容真实、与本案具有关联性，能够认定案涉房屋系固原宁新房地产开发有限公司抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司，中城建十五局第三工程建设有限公司又抵顶给原告且原告又与开发商签订房屋买卖合同这一事实，对其证明效力予以认定。李平提供的证据能够认定案涉房屋是依据已生效的法律文书被查封的事实，对其证明效力予以认定。 经审理查明：1、固原宁新国际城住宅项目是第三人固原宁新房地产开发有限公司开发建设，第三人杜效平、母永财（后退出）挂靠中城建十五局第三工程建设有限公司对宁新国际城14、15、16、17号楼实际施工，挂靠宁夏瑞丰建筑有限公司对宁新国际城9、10号楼实际施工。由于固原宁新房地产开发有限公司未能支付中城建十五局第三工程建设有限公司工程款，前后用所建房屋抵顶工程款，包括案涉房屋在内共计抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司44套房。案涉13-2-1201号房屋是2018年9月27日抵顶给中城建十五局第三工程建设有限公司，并向中城建十五局第三工程建设有限公司出具了房票，抵顶价款为627801元。 2、原告马有辉向第三人杜效平、母永财挂靠中城建十五局第三工程建设有限公司在宁新国际城施工项目中供应钢材，所供钢材款因无现金支付，中城建十五局第三工程建设有限公司将抵顶的案涉13-2-1201号房屋抵顶给原告，抵顶时间为2018年9月27日，抵顶价款为623279元。原告持固原宁新房地产开发有限公司出具给中城建十五局第三工程建设有限公司抵顶的房票于2018年9月27日与固原宁新房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，买受人为原告马有辉、梁米琴夫妇。双方没有办理商品房预售合同登记备案手续。 3、杜效平、母永财挂靠中城建十五局第三工程建设有限公司在宁新国际城工程施工期间，因欠付被告李平钢材款，李平提起诉讼，本院于2018年12月7日调解，各方达成协议，杜效平、母永财于2018年12月31日前向李平支付钢材款及迟延履行金16510820.98元；中城建十五局第三工程建设有限公司承担连带清偿责任，本院出具了（2018）宁04民初82号民事调解书。后李平申请强制执行，在执行过程中，本院于2019年4月3日作出（2019）宁04执35号之一执行裁定，对前述44套房屋（包括案涉房屋）采取查封保全措施。2020年6月2日，二原告向本院提出执行异议申请，要求解除对案涉房屋的查封，本院于2020年6月15日作出（2020）宁04执异21号执行裁定，驳回二原告的异议请求。现二原告提起案外人执行异议之诉。 4、固原宁新国际城住宅项目因资金原因至今未竣工验收。原告与固原宁新房地产开发有限公司签订商品房买卖合同时案涉楼房已办理预售许可证。固原宁新国际城住宅项目涉及390（包括案涉房屋）余套房产权及对应的土地使用权因抵押担保在其他案件中被冻结。 本院认为，纵观本案的事实，原告对案涉房屋的取得是基于开发商欠付实际施工人工程款，实际施工人又欠付原告的钢材款，三方通过协商抵顶而来，最终原告与开发商签订了商品房买卖合同，只是在商品房买卖中给付房款方式是三方协商用欠付工程款、钢材款抵顶，实质最终形成原告与第三人固原宁新房地产开发有限公司商品房买卖合同法律关系。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。结合本案事实，法院于2019年4月3日查封案涉房屋之前，原告于2018年9月27日已与固原宁新房地产开发有限公司签订书面商品房买卖合同，并已支付全部购房款。现该房屋所在工程至今未予竣工尚属在建阶段。加之，固原宁新房地产开发有限公司与中城建十五局第三工程建设有限公司2018年9月27日协议抵顶案涉房屋及中城建十五局第三工程建设有限公司向原告抵顶的时间均在被告依据生效法律文书主张权利之前。故根据前述法律规定，两原告对案涉房屋享有足以排除强制执行的合法权利，其主张不得执行案涉房屋的请求有事实及法律依据，予以支持。关于两原告主张确认案涉房屋属其所有的请求，因案涉工程至今未竣工验收，暂时达不到物权登记的条件，且案涉房屋及对应的土地使用权因抵押担保在其他案件中被冻结。故原告该项诉讼请求本院不予支持。 综上，原告的诉讼请求成立，对其执行异议请求本院予以支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》三百一十二条第一款第（一）项、第二款规定，判决如下： 一、人民法院对宁新国际城13号楼2单元1201房屋不得执行； 二、驳回原告马有辉、梁米琴对宁新国际城13号楼2单元1201室房屋确权的诉讼请求； 三、本院（2020）宁04执异21号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。 案件受理费100元，由被告李平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  刘万德 审判员  吴俊良 审判员  李凤玲 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  海萍萍 附：法律条文 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十九条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持： （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋； （三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的； （二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。