河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终3209号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司。营业场所河南省平顶山市湛南东路北101号。负责人：王琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑科，河南物华律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：常培勋，男，汉族，1958年2月21日生，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：常治伟，男，汉族，1986年5月6日生，住河南省尉氏县，系常培勋之子。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：岗红伟，男，汉族，1986年6月28日生，住河南省尉氏县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山分公司）因与被上诉人常培勋、岗红伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省尉氏县人民法院（2020）豫0223民初2852号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民财险平顶山分公司上诉请求：1.判令上诉人不支付被上诉人常培勋216297.58元赔偿款；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人支付常培勋赔偿款218064.58元，属认定事实不清证据不足，常培勋不构成腰椎和胸椎骨折不超过1/3不构成8级伤残、肋骨骨折不构成十级伤残、右膝关节没有遗留创伤性关节炎，不构成上述伤残。理由如下：一、根据《司法鉴定程序通则》第39条的规定，司法鉴定意见书应当一式四份，三份交委托人收执，一份由司法鉴定机构存档。开封医科鉴定所没有按上述要求交付鉴定意见书。二、根据《人体损伤致残程度分级》3.1、3.2、4.1、4.2条的规定，鉴定结论作出的前提是原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案中，常培勋没有进行胸椎、腰椎没有进行内固定术取出，没有治疗终结并且不能显示治疗效果，没有达到鉴定结论要求的前提，即治疗终结或者临床治疗效果稳定，不具备进行伤残鉴定的条件，医科鉴定所鉴定结论违法。三、上诉人认为常培勋的第七胸椎骨折压缩度达不到45.21%、第2腰椎骨折压缩度达不到35.6%，其伤残不构成八级，不应当享受八级伤残赔偿待遇。根据原告提供的鉴定报告后附DR、CTMR及复查CT、DR检查片子显示，常培勋的胸椎及腰椎达不到八级伤残要求的压缩性骨折压缩程度达到1/3，故其不构成八级伤残。四、常培勋右胫骨平台骨折及后遗创伤性关节炎影像资料不清晰，无法确定其是否构成上述伤情，也不能认定上述伤情构成十级伤残。综上所述，一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求二审法院依法改判支持上诉人的上诉请求。常培勋辩称，一审判决认定事实清楚，应当驳回上诉人的上诉请求。岗红伟未发表答辩意见。常培勋向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费，残疾赔偿金，精神抚慰金，伤残鉴定费等共计234704.58元；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年04月26日19时许，被告岗红伟驾驶豫Ｄ×××××号重型仓栅式货车沿尉氏县人民路由西向东行驶至贾鲁河路口右转弯时与同向行驶原告常培勋驾驶的电动自行车相撞，造成原告常培勋受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经公安机关认定，岗红伟承担此事故的全部责任，原告常培勋不承担此事故责任。事故发生后，原告常培勋即被送往尉氏县人民医院住院治疗，共计住院85天，原告住院期间花费医疗费77973.32元。对于原告第一次住院期间的相关费用原告已经起诉过。2019年10月21日该院作出（2019）豫0223民初4776号民事判决书，判令被告保险公司赔偿原告各项损失91869.32元（不包含已经垫付的10000元），其中护理期计算85天，营养期计算85天。另查明在原告第一次诉讼过程中，原告与被告岗红伟达成协议，岗红伟支付原告常培勋诉讼费、保全费等共计4500元，针对此事故，双方再无其他纠纷。后原告向该院申请伤残等级及“三期”鉴定，2020年6月29日经开封医科法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定结论显示原告构成一处八级伤残、两处十级伤残，误工180日，护理90日，营养90日，手术取出内固定物时，需要休息30日，护理15日。原告支付鉴定费1300元，支付鉴定检查费1042元。另查明，事故发生时，被告岗红伟驾驶的豫Ｄ×××××号重型仓栅式货车在被告保险公司投保有交强险和100万元的商业三者险并不计免赔。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，相关赔偿义务人应当承担赔偿责任。同时投保“交强险”和“商业三者险”的机动车发生交通事故造成损害，当事人起诉保险公司的，首先由承保交强险的保险公司在交强险各分项责任限额范围内进行赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司依据保险合同在商业三者险限额范围内进行赔偿。本案中，双方当事人对公安机关所作的事故及责任认定均不持异议，对此，该院予以确认。根据事故双方在该事故中所起的作用及过错的严重程度，认定被告岗红伟承担全部民事责任，原告常培勋不承担民事责任。对于原告提供的金额为440元的门诊票据不能证明与本次交通事故有关联性不予支持；对与原告要求的护理费，参照鉴定结论护理期为90日，因在第一次起诉时已经计算85天，本次诉讼再计算5天，虽然鉴定结论显示取出内固定时需要护理15日，但是原告已经声明放弃取出内固定及相关费用系其对自身权利的处分，故取出内固定时的护理费不予支持。对于营养期已经计算过85天，本次再计算5天。对于被告保险公司辩称的原告未治疗终结，不能对伤残进行鉴定，该院认为，因原告声明不再取出内固定视为治疗已经终结，故对被告保险公司的辩解意见不予采纳。依据相关法律规定，并结合司法实践，对原告常培勋要求的损失认定如下：检查费1042元、营养费100元（20元／天×5天）、护理费625元（125元／天×5天）、残疾赔偿金196997.58元（34200.97元×18年×0.32）、精神抚慰金18000元（酌定）、鉴定费1300元，共计218064.58元。原告的上述损失未超出保险限额由被告保险公司全部承担，被告岗红伟不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于判决生效后十日内赔偿原告常培勋各项损失共计218064.58元；二、驳回原告常培勋对被告岗红伟的诉讼请求及其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，2019年04月26日，常培勋因案涉交通事故受伤，住院治疗85天。2020年6月29日，经常培勋申请、一审法院委托具有鉴定资质的开封医科法医临床司法鉴定所对常培勋伤残等级等事项作出鉴定意见：常培勋外力致胸腰椎压缩性骨折术后，属八级伤残；常培勋外力致肋骨骨折，属十级伤残；常培勋外力致胫骨平台粉碎性骨折术后，属十级伤残。一审法院依据前述鉴定意见认定的常培勋伤残等级计算残疾赔偿金、精神抚慰金等相关赔偿费用并无不当。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。人民财险平顶山分公司上诉称不具备进行伤残鉴定的条件、常培勋不构成相应伤残等级，因其并未提交相关证据证明其上诉主张，亦无充分证据证明前述鉴定意见书在鉴定程序、鉴定人员资质及鉴定结论方面存在问题，故对其该上诉主张本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4544.46元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十二月二十三日书记员  王 月