河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4187号上诉人（原审被告）：张从山，男，汉族，1966年12月17日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：白肖静、赵卫华，河南咸平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋礼双，男，汉族，1965年8月16日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：晁建广，河南天坤律师事务所律师。上诉人张从山因与被上诉人蒋礼双提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2020）豫0222民初689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月03日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人张从山及委托诉讼代理人白肖静、赵卫华，被上诉人蒋礼双委托诉讼代理人晁建广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张从山上诉请求：1、请求撤销原判，改判驳回蒋礼双的诉讼请求或发回重审。2、一、二审诉讼费由蒋礼双承担。事实与理由：一、本案一审的诉讼并非蒋礼双的真实意思表示。蒋礼双系××人，单身、一直未婚，平时在其哥嫂家生活，经常被家人歧视。后蒋礼双请求张从山带其打工糊口（张从山平时可以和蒋礼双用手语交流沟通），事故发生后，张从山及时把蒋礼双送医院救治，并垫付医疗费9500元，根据事故发生的情况，属于蒋礼双不听从施工安排，擅自作业，其自己应负相应的责任。认同一审判决蒋礼双负50%责任，故张从山垫付了一半医疗费用。在蒋礼双出院后，张从山在不同场所多次给蒋礼双零钱近500元，让其购买营养品保养，在其出院一年的时间里，蒋礼双及其家人没有向张从山提出过赔偿之事。在接到法院传票后，张从山找蒋礼双询问起诉之事，蒋礼双一直表示不知情。后张从山和蒋礼双一同来到一审法院，在法官面前蒋礼双仍然表示不知道起诉一事，当时张从山说就医疗费用再给蒋礼双一万元，就此了结此事，蒋礼双表示同意。从以上情况看，蒋礼双作为有完全民事行为能力的自然人和事故受害者，并没有主动要求张从山赔偿。因此本案蒋礼双不具备诉讼主体资格，应当驳回起诉。二、对蒋礼双的伤残鉴定结果存疑，要求进行重新鉴定。蒋礼双出院休养后已经恢复各种劳动能力，张从山期间多此询问蒋礼双能否干体力活，蒋礼双表示可以。村里很多人都见到过蒋礼双从事抬水泥预制板等重体力劳动。蒋礼双在出院后，多次找到张从山，请求继续跟随张从山干活。由此可见，蒋礼双的伤情经过治疗已经痊愈，能够正常生活和工作，对其作出九级伤残鉴定结果不予认同，要求在二审期间予以重新鉴定。三、应当追加房主为被告，共同承担蒋礼双的赔偿责任。本案虽然蒋礼双和张从山形成了事实上的雇佣关系，但张从山和蒋礼双同时是承揽房主的民房工程，属于加工承揽关系，由于房主在选任承揽人上具有过错，故应该对造成的事故损害承担相应的赔偿责任。综上，望判如所请。蒋礼双答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。答辩人蒋礼双具备诉讼主体资格，一审诉讼为蒋礼双的真实意思表示。蒋礼双虽系××人，但具备完全的民事行为能力，蒋礼双哥嫂、蒋礼双妹妹与蒋礼双通过手语交流并无障碍。平时与其哥嫂一起生活，相处关系融洽。蒋礼双受伤住院后，张从山仅支付了部分医疗费，剩下的医疗费由蒋礼双哥嫂及蒋礼双妹妹支付。蒋礼双出院后，蒋礼双哥嫂及蒋礼双妹妹多次找张从山沟通、协商赔偿一事，但均协商未果，因此成讼。张从山所述蒋礼双经常被其哥嫂歧视、蒋礼双及其家人从未找张从山提出赔偿、没有委托律师提起诉讼等辩解理由均非事实。二、蒋礼双的鉴定意见经一审庭审质证后已经被一审法院采信，不应当再重新鉴定。开封大宋法医临床司法鉴定所作出的汴大宋司鉴所〔2020〕临鉴字第（111）号司法鉴定意见书，张从山虽然对鉴定结果存疑，但是在一审时并未提出重新鉴定申请，也未提出实质性反驳理由及相关证据推翻该鉴定意见，故一审判决采信该鉴定意见，并无不当。三、不应当再追加房主为被告。蒋礼双在一审起诉前曾要求张从山提供房主的身份信息，但张从山拒不提供，一审中也未主动申请追加房主为被告，应视为张从山对自己诉讼权利的放弃，故二审中不应当再追加房主为被告。综上，张从山的上诉理由明显不成立，请求驳回上诉，维持原判。蒋礼双起诉请求：1.判令张从山赔偿蒋礼双医疗费9735.58元、护理费11682.4元、误工费23441.73元、营养费1820元、住院伙食补助费1550元、××赔偿金60655元、交通费1000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元，合计121184.71元；2.张从山承担本案的诉讼费。一审法院审理查明，2019年7月16日，张从山承揽他人建房工作，并带领蒋礼双等人施工。在施工过程中蒋礼双不慎摔伤。当日，蒋礼双入开封东原康复医院住院治疗31天，被诊断为颅骨骨折、肋骨骨折、胸椎骨折、胸椎横突骨折，花去医疗费18473.58元（张从山垫付9500元）。蒋礼双的伤情于2020年7月30日，经开封大宋法医临床司法鉴定所鉴定，蒋礼双胸7、8椎体压缩性骨折属九级伤残，误工期限为45日-150日、护理期限为45日-60日、营养期限为45日-60日，花费鉴定费1300元、检查费762元。2019年河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元／年，河南省农林牧渔业收入标准为47272元／年，河南省居民服务业和其他服务行业平均工资为46858元／年。一审法院认为，张从山带领工人为他人建房，蒋礼双受雇于张从山，从事建房施工工作，二者之间应为雇佣关系，张从山未提供安全生产环境，未对施工人员采取安全防护措施，致使蒋礼双在建房过程中受伤，其应承担相应的赔偿责任。蒋礼双未尽到自身安全注意义务，对损害结果的发生亦存在过错，应减轻张从山方的责任。综合各方的过错程度及本案的实际情况，蒋礼双在作业过程中未尽到基本的自身安全注意义务，对此事故的发生应当承担相应责任，一审法院酌定由张从山对蒋礼双的合理合法损失承担50%的赔偿责任为宜。事故造成蒋礼双伤残，给其精神上带来一定痛苦，根据过错程度、当地生活水平等因素，一审法院酌定精神抚慰金为5000元，由张从山负担。对于蒋礼双主张的交通费，根据本案的实际情况，一审法院酌定为620元。对于蒋礼双主张的误工期限、护理期限、营养期限，参照司法鉴定意见书及本案的实际情况，一审法院酌定分别为100日、50日、50日。综上，蒋礼双可以认定的损失有医疗费18473.58元、鉴定检查费2062元、误工费12951.23元（47272元/年÷365天×100天）、护理费6418.9元（46858元/年÷365天×50天）、住院伙食补助费1550元（50元/天×31天）、营养费1000元（20元/天×50天）、××赔偿金60655元（15163.75元/年×20年×20%）、交通费620元、精神损害抚慰金5000元，合计108730.71元。上述费用（不包含精神损害抚慰金）应由张从山承担50%即为51865.36元，加上其应负担的精神损害抚慰金5000元，扣除已垫付的9500元，应再给付47365.36元。对蒋礼双的其他超出部分诉讼请求，未能提供充分证据，不予支持。对于张从山的辩解理由，没有事实根据和法律依据，不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、张从山于本判决生效之日起十日内赔偿蒋礼双各项损失共计47365.36元；二、驳回蒋礼双的其他诉讼请求。若未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2724元，由蒋礼双负担1724元，张从山负担1000元。本院二审期间，当事人未提交新证据，对一审认定的其他事实本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点一是蒋礼双提起诉讼主张权利是否为其真实意思表示；二是伤残鉴定意见应否采纳；三是应否追加房主为被告承担责任。关于焦点一，蒋礼双受伤住院伤情严重，支付医疗费18473.58元，而张从山仅垫付9500元，已经侵犯了××人蒋礼双的合法权益。蒋礼双亲属为恢复蒋礼双的合法权益起诉主张维权，应当推定是蒋礼双的真实意思表示。张从山上诉称起诉非蒋礼双的真实意思表示不符常理，也未提交证据。故对此本院不予采纳。关于焦点二，蒋礼双的伤残经一审法院按照法定程序委托，鉴定机构具有鉴定资质，做出的鉴定意见应当采纳。张从山对鉴定意见有异议，但未提供确实充分证据否定鉴定意见。张从山的该项上诉理由亦不采纳。关于应否追加房主为被告的问题。一审中张从山未提出追加当事人的请求，二审中提出本院不予支持。纵观全案，一审判决张从山承担50%责任并不超过其应当承担的责任。综上所述，张从山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2724元，由张从山负担。本判决为终审判决。审判长  谷长东审判员  杨秋玲审判员  单国生二〇二〇年十二月十九日法官助理金成立书记员张娜