甘肃省敦煌市人民法院   民事判决书   （2020）甘0982民初1801号   原告（反诉被告）：敦煌市宏锦轩餐厅，统一社会信用代码。   经营者：龚永芳，女，住敦煌市，身份证号×××。   原告（反诉被告）：张某，汉族，住敦煌市。   二原告（反诉被告）共某：魏某，甘肃鸣沙律师事务所律师。   被告（反诉原告）：李某，男，汉族，住敦煌市。   委托诉讼代理人：邸某，甘肃博匠律师事务所律师。   原告（反诉被告）敦煌市宏锦轩餐厅、张某与被告（反诉原告）李某租赁合同纠纷一案，本院于2020年10月21日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月28日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）张某及其与敦煌市宏锦轩餐厅的共某魏强、被告（反诉原告）李某的委托诉讼代理人邸元儒到庭参加了诉讼。李某于当庭提起反诉并于2020年11月29日，向本院提交书面反诉状，本院予以受理，依法适用简易程序，于2020年12月24日公开开庭进行审理。张某及其与敦煌市宏锦轩餐厅的共某魏强、李某的委托诉讼代理人邸元儒到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   敦煌市宏锦轩餐厅、张某向本院提出诉讼请求：1、李某赔偿敦煌市宏锦轩餐厅、张某餐厅停业损失20000元；2、李某返还疫情期间的租金40000元（2020年1月20日至2020年3月20日），返还2020年10月15日至2021年1月14日期间的租金60000元；3、李某承担违约金72000元，律师代理费14000元，以上共计206000元。事实理由:2020年1月13日，张某和李某签订《酒店餐饮承包合同》，约定李某将敦煌市阳关中路1796号速8酒店（现中洲国际酒店）二楼餐厅整体承包给张某从事餐饮服务业经营。合同对承包期限、租金标准、交费时间、发包方义务、违约责任等均做出了明确约定。合同签订后，张某的妻子龚永芳在工商局办理了工商登记，设立“敦煌市宏锦轩餐厅”。张某依合同于2020年1月13日支付租金50000元；2020年9月29日将租金190000元汇入李某指定的账户。合同第四条第5项约定“餐厅在酒店二楼位置，所以甲方必须保证乙方客人从酒店大厅正常进入”，但李某长期阻止就餐客人从正门大厅进入，导致客人不愿订餐和取消订餐，致使餐厅无法正常经营，损失极大，合同目的无法实现。2020年10月15日，张某将餐厅移交给李某，双方解除了合同。综上所述，李某的违约行为给张某造成重大损失，现诉至法院。   针对李某提起的反诉，敦煌市宏锦轩餐厅、张某辩称，李某的反诉请求无事实和法律依据，请求驳回李某的反诉请求。2020年10月15，合同已解除，解除的原因是李某违反约定，未保障客人从大厅进入。合同解除后，李某开始对餐厅进行装修，不存在空置损失，餐厅经营也不存在淡旺季。   李某辩称，宏锦轩餐厅无原告主体资格。敦煌市宏锦轩餐厅、张某称损失20000元没有证据证实。张某长年在敦煌景区范围内从事团餐接待工作，承包该餐厅同样用于团餐接待。2020年初受新冠疫情影响，团体旅游限制、禁止堂食、政府多次出台应对措施等因素，造成张某无法实现预期目的。因酒店大厅装修，影响通行的事实存在，但中洲酒店通往餐厅的通道有7条，其中一条不通并不影响客人就餐。敦煌市宏锦轩餐厅、张某以客人无法就餐为赔偿理由，缺乏事实依据。酒店、餐厅系鑫棉公司租赁给邱文华，邱文华转租给李某，餐厅是李某转租给张某。李某的前手未给李某减免房租，疫情期间未经营的租金40000元同样不予减免。不同意返还未经营期间的租金60000元，张某单方交回餐厅钥匙行为不意味着解除承包合同，何时解除得取决于李某的意思表示。不同意赔偿违约金72000元，律师费14000元。2020年10月15日，张某交回钥匙，将旅游旺季经营完毕，淡季交给李某，具有恶意，给李某造成了损失，李某提起反诉，要求：1、判令在本诉、反诉判决生效之日解除签订的《酒店餐饮承包合同》；2、判令宏锦轩餐厅、张某赔偿因合同解除造成的实际损失40000元、违约金和律师代理费10000元，合计50000元。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人双方共同提交的店餐饮承包合同，敦煌市宏锦轩餐厅、张某提交的宏锦轩餐厅营业执照、龚永芳身份证、张某与龚永芳的结婚证、2020年1月13日收据、中国银行交易流水明细单、2020年2月29日收据、2020年1月13日中国银行交易流水明细单、财产移交清单、敦煌市食品安全委员会出具的敦食安办发（2020）9号文件、代理人委托代理合同、律师费收费发票、转账记录；李某提交的通道现场照片6页，律师费票据等证据，当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、敦煌市宏锦轩餐厅、张某共同提交的录音文字整理资料四份、2020年5月5日张某和李某的通话录音、2020年7月29日张某和李某、张某和王金霞的通话录音、2020年10月6日张某和李某的通话录音、录音和视频资料光盘一张、照片2张、视频截图7张，拟证李某违反约定，阻止客人从正门进入餐厅。经质证，李某认为录音的完整性不能确定，不予认可。对酒店升级装修认可，阶段性的阻拦客人从正门进入的事实存在，但是餐厅的通道有七条，不影响餐厅的正常经营。对该组证据的真实性本院予以采信，对证明力综合全案予以认定。   2、敦煌市宏锦轩餐厅、张某提交的该餐厅服务人员的身份证复印件6张，4月-8月的考勤表、工资表及发放工资的微信截图，拟证实张某在经营期间雇佣工人实际出资128486元。经质证，李某对真实性、合法性、关联性均不认可。对该组证据本院予以采信。   3、敦煌市宏锦轩餐厅、张某共同提交的点菜单二张，拟证实因不让从大厅正门进入，客人订餐后又取消造成损失。经质证，李某对该组证据的真实性、合法性及证明目的不予认可。经核对，对点菜单无法核对其真实性，本院不予采信。   4、敦煌市宏锦轩餐厅、张某共同申请出庭的证人祁某的证言，大意为“2020年4月19日去过宏锦轩餐厅，20日去试餐，张某说正门能进入，4月29日我给孙子举满月举行宴会，正门酒店工作人员不让进入，酒店在装修，但正门是具备通行条件的，我们从侧门进入，侧门是经营足浴的门，我们比较忌讳。29日宴会正常举办了”。经质证，敦煌市宏锦轩餐厅、张某对证言无异议；李某对证言的真实性无异议，但认为正门不能进入不影响订餐、用餐。证人祁某到庭接受了质询，对证人证言本院予以采信。   5、敦煌市宏锦轩餐厅、张某共同申请出庭的证人杨某的证言，大意为“杨某是张某母亲的朋友，2020年8月13日上午与朋友6人前往宏锦轩餐厅就餐，服务员要求从侧门进入，侧门是浴足店的门，我们比较忌讳，因为这个原因那次吃完饭以后，再没有去吃饭”。经质证，敦煌市宏锦轩餐厅、张某对证言无异议；李某对真实性不认可。证人杨某当庭接受了质询，对该证言本院予以采信。   6、李某提交的酒店房屋租赁合同、酒店承包合同书，拟证实案涉房屋系鑫棉公司出租于邱文华、邱文华转租于李某，疫情期间房东未减免租金，张某无权要求减免租金。经质证，敦煌市宏锦轩餐厅和张某认为合同的真实性无法判断，且与敦煌市宏锦轩餐厅、张某没有关系，证明力不足。本院认为该组证据与本案没有关联性，本院不予采信。   经审理查明：2020年1月13日，李某（发包方、甲方）和张某（承包方、乙方）签订《酒店餐饮承包合同》，将位于敦煌市阳关中路1796号速8酒店（现中洲国际酒店）二楼餐厅整体承包给张某从事餐饮服务业经营。承包期限为五年，2020年1月14日起至2025年1月14日，年租金为人民币240000元整，自合同签订之日支付首次50000元，剩余租金自2020年3月3前支付。合同约定“……4、甲方负责酒店的工商、税务、消防、卫生等相关执照，确保乙方正常经营；5、因餐厅在酒店二楼位置，所以甲方必须保证乙方客人从酒店大厅的正常进入；6、甲方允许乙方在所有客房放置点餐牌，酒店大厅放置指引牌……第七条、违约责任，在本合同有效期内，甲乙双方均不得违反合同约定。任何一方的违约行为致使本合同无法履行或无法继续履行的，应向另一方支付年租金30%的违约金，违约金不足以弥补损失的，还应当支付损失赔偿金，包括但不限于实际损失、律师费等。第八条、不可抗力，经营期间若发生重大疫情或其它不可抗力自然灾害和社会事件，双方可以对当时租金或承包事宜作出修改或调整。第九条、合同解除，1、任何一方解除本合同，须提前30天正式书面通知对方，经对方同意后，双方应在结清所有费用及承担相应责任后签订解除承包经营协议。”合同签订当日，李某将餐厅及内部设施移交于张某。张某于2020年1月13日支付承包款50000元，2月29日支付承包款190000元，张某已将2020年1月14日至2021年1月14日的租金240000元支付完毕。   2020年3月5日，张某之妻龚永芳注册登记敦煌市宏锦轩餐厅，类型为个体工商户，经营场所为甘肃省酒泉市敦煌市阳关中路1796号速8酒店二楼1号。张某与龚永芳实际经营敦煌市宏锦轩餐厅至2020年10月15日。经营过程中，中洲国际酒店于2020年4月初至8月中旬进行装修，装修期间工作人员阻拦餐厅客人从大厅进入。装修工期之外，亦存在阻拦餐厅客人从大厅进入的情况。2020年10月15日，张某与李某清点餐厅内财产后，制作了财产清单，将餐厅及内部财产移交于李某。   另查明，2020年1月下旬，新冠肺炎疫情爆发。2020年1月24日，敦煌市开始禁止营业，3月16日准许复工复产，期间敦煌市宏锦轩餐厅未正常开门营业。敦煌市本地旅游市场存在淡旺季，每年10月下旬转淡，次年3月开始回转。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”，张某以个人名义与李某签订合同，取得案涉餐厅经营权后实际用于经营敦煌市宏锦轩餐厅，与其妻龚永芳共同经营，敦煌市宏锦轩餐厅和张某作为共同诉讼人符合法律规定。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。李某未按照约定保障餐厅客人从大厅进入，系违约行为。根据证人祁某、杨某的证言结合现场照片，能够确定客人不能从大厅进入，还有其它入口能够进入。该违约行为对宏锦轩餐厅的经营造成影响的事实客观存在，依据当前证据无法对影响大小做出准确评估，能够确定的是该违约行为没有达到合同第七条约定的“致使本合同无法履行或无法继续履行的”的强度，敦煌市宏锦轩餐厅能够经营至2020年10月15日亦能印证上述判断。敦煌市宏锦轩餐厅和张某依据合同主张的违约金75000元，因本案违约情形不适用合同约定，故本院依据查明事实酌情确定违约金5000元。经当事人协商一致，可以解除合同。2020年10月15日，张某与李某对餐厅及内部财产进行了移交，双方在移交清单上签字确认，该行为系双方协商解除合同的实际行动，具有解除合同的法律效力。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。张某已支付租金至2021年1月14日，自合同解除之日至2021年1月14日期间的租金60000元，李某应予退还。同理，受敦煌市旅游市场淡旺季影响，餐厅酒店业务随之受影响，因解除合同对李某造成的损失亦客观存在，张某应予赔偿，赔偿金额酌情确定为一个月的租金20000元。2020年1月24日至3月16日期间，因新冠疫情导致餐厅不能正常营业，根据实际情况酌情确定张某能够免交一月租金20000元，已经支付的李某应予退还。双方之间的合同已于2020年10月15日解除，李某反诉要求在本诉、反诉判决生效之日解除签订的《酒店餐饮承包合同》，无事实依据，本院不予支持。双方请求的律师费，因双方的诉请未获得全部支持，对双方请求的律师费均不予支持。敦煌市宏锦轩餐厅和张某主张的停业损失20000元，依据查明事实，餐厅受到违约影响的程度无法评估，且餐厅未实际停业，本院不予支持。   综上，敦煌市宏锦轩餐厅、张某要求李某赔偿停业损失20000元，返还疫情期间的租金40000元，返还2020年10月15日至2021年1月14日期间的租金60000元，承担违约金72000元，律师代理费14000元，共计206000元。本院依法对疫情期间的租金20000元，2020年10月15日至2021年1月14日期间的租金60000元、违约金5000元予以支持。李某要求判令在本诉、反诉判决生效之日解除签订的《酒店餐饮承包合同》，敦煌市宏锦轩餐厅与张某赔偿因解除造成的实际损失40000元、违约金和律师代理费10000元，本院对解除合同造成的损失以20000元予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条之规定，判决如下：   一、李某返还敦煌市宏锦轩餐厅、张某疫情期间租金20000元，返还2020年10月15日至2021年1月14日期间租金60000元，承担违约金5000元，合计85000元，限于本判决生效后十五日内履行；   二、敦煌市宏锦轩餐厅、张某赔偿李某损失20000元，限于本判决生效后十五日内履行；   三、驳回敦煌市宏锦轩餐厅、张某的其它诉讼请求；   四、驳回李某的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费4390元，减半收取2195元（敦煌市宏锦轩餐厅、张某已预交），由敦煌市宏锦轩餐厅、张某负担1289元，由李某负担906元；反诉案件受理费1050元，减半收取525元（李某已预交），由敦煌市宏锦轩餐厅、张某负担210元，由李某负担315元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审判员 何运韬     二○二○年十二月二十六日   法官助理 年 丽   书记员 王瑞春