四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初12530号 原告：成都净蓝科技有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区吉瑞三路99号1栋4单元11层1102号。 法定代表人:高延，总经理。 委托诉讼代理人：毛瑞、王星，四川明炬律师事务所律师。 被告：汕头市聚思科技有限公司，住所地广东省汕头市龙湖区时代广场龙光世纪大厦505号房之一。 法定代表人：陈楚平，总经理。 委托诉讼代理人：黎曦，四川交达律师事务所律师。 原告成都净蓝科技有限公司（以下简称“成都净蓝公司”）与被告汕头市聚思科技有限公司（以下简称“汕头聚思公司”）合同纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告成都净蓝公司的委托诉讼代理人毛瑞、王星、被告汕头聚思公司的委托诉讼代理人黎曦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告成都净蓝公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付合同款本金557229.31元，违约金暂计为81475.21元（暂计算至2020年9月7日，最终金额以实际付清之日为止计算）；2.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2018年12月签订了《手游CPS推广服务合作协议》（以下简称《合作协议》）、及《手游CPS推广服务补充协议》，双方约定“双方依据后台进行数据核对，甲方（即被告）按合作收益44%的分成比例向乙方（即原告）支付推广服务费，乙方（即原告）不承担通道费用”，“若甲方（即被告）结算逾期，每逾期一天，应向乙方（即原告）支付逾期部分金额的千分之二作为违约金，直至甲方付清所有结算为止”。合同签订后原告一直按约履行合同义务，但被告仅按合同支付了部分合同费用。从2020年1月开始，被告以“财务未上班”、“休假”等种种借口，一直拖欠应支付原告合同款共计557229.31元未付，虽经原告多次催促无果，其已严重违反合同约定。据此，诉请法院依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。 被告汕头聚思公司辩称，一、被告与原告之间签订的《合作协议》已于2019年11月30日到期终止，合作协议到期后，双方并未重新签订新的协议，原告主张2020年1-6月的服务费没有任何依据；二、原告与被告的合作基础是建立在被告与案外人腾讯公司的合作关系之上，合作期间，原告为被告推广的游戏产品，所有数据均在腾讯公司的监管之下，严禁采取不正当手段获取不合法的利益。然而，由于原告存在严重违规行为，导致腾讯公司曾致函警告被告，并终止与被告继续合作，给被告造成了重大经济损失，双方已丧失继续合作的基础。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 一、合同订立情况 1.2018年12月，原告成都净蓝公司（乙方）与被告汕头聚思公司（甲方）签订《合作协议》，就甲方委托乙方为其产品进行推广事宜作出约定，合作内容主要有：“1.定义合作收益指合作产品向用户收费后获得的充值流水收入”，“2.1.1甲方在合作区域内通过乙方平台进行合作产品推广，促进用户下载合作产品，安装并使用”，“2.1.2甲方根据产生的合作收益按分成比例向乙方支付推广服务费（即乙方分成收益）”，“2.3合作期限：自2018年12月1日至2019年11月30日”，“4.1在本协议约定的结算周期内，甲方按月将合作收益按约定分成比例向乙方支付分成收益，双方达成如下利益分配和结算方式。乙方分成收益=合作收益×乙方的分成比例【44】%”“5.结算周期：同步腾讯账期。自然月次月25号左右对账，甲方应在每月25号腾讯出账单后3个工作日内（节假日可顺延），以邮件形式同步给乙方合作作品的对账单，腾讯结算到账后，甲方3个工作日内以邮件形式通知乙方开具乙方分成收益所需相应发票，并要求邮寄至甲方指定的地点和签收人。甲方收到乙方发票后，在2个工作日内确认无误并支付款项”，“5.1双方对结算数据无异议后，乙方向甲方开具自己部分的分成收益对应的等额6%增值税专用发票，发票内容为“信息服务费”，甲方自收到发票之日起5个工作日内将乙方应得的分成收益通过银行转帐方式支付给乙方，期间遇法定节假日顺延。若甲方结算逾期，每逾期一天，应向乙方支付逾期部分金额的千分之二作为违约金，直至甲方付清所有结算款项为止。逾期赔偿金额=乙方应得可分配收入×延期天数×2‰”，“11.2本协议届满前一个月，双方可以就协议续展事宜另行协商，并签订相应的协议”。 2.补充协议订立情况。上述合同履行过程中，原、被告双方陆续签订了19份《手游CPS推广服务补充协议》增加推广产品，合作期间，被告于2019年7月17日收回15款推广的游戏产品，截至2020年8月13日，签订第19份《手游CPS推广服务补充协议》，原告推广游戏产品为27款，并针对不同游戏产品调整了分成比例。 二、实际履行及结算情况 1.原、被告双方确认已结清2019年全年的合同价款。被告汕头聚思公司于2020年4月10日通过银行转账向原告支付2019年12月的推广费用194904.88元。 2.原告分别于2020年4月23日向被告邮寄1-2月发票、5月9日邮寄3月发票、5月21日邮寄4月发票，被告分别于2020年4月24日、5月11日、5月22日签收。开票金额共计：350972.27元（其中1月103467.44元、2月65173.17元、3月83494.69元、4月98836.97元）。5-6月份的金额206257.04元，原告庭审中明确5-6月份双方未对账，亦未开具发票。 因被告汕头聚思公司未通过腾讯公司对2019年7月-2019年12月合作周期渠道能力考核，汕头聚思公司和腾讯公司于2019年12月31日停止合作，并进入递延状态，递延结算开始，不再计算新增用户数，只结算累积历史新增用户的有效充值流水，递延持续6个月，递延结束后不再结算。 上述事实，有原、被告工商信息材料、《合作协议》、《手游CPS推广服务补充协议》、《公证书》、四川增值税专用发票等证据在卷佐证。以上材料经本院审查，具有证据的合法性、真实性、关联性，本院予以采信。 本院认为，原、被告所签《合作协议》意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，当事人均应按合同约定履行各自的义务。本案争议焦点为：一、原告成都净蓝公司以递延结算为由要求被告汕头聚思公司支付2020年1-4月合同价款350972.27元、5-6月合同价款206257.04元，是否具有合同依据和事实依据；二、原告向被告主张支付逾期违约金是否有事实及法律依据。 关于焦点一。首先，根据协议双方“合作收益”是合作产品向用户收费后获得的充值流水收入，“分成收益”是被告将合作收益按分成比例向乙方支付的收益。“2.1.1甲方（即被告）在合作区域内通过乙方（即原告）平台进行合作产品推广，促进用户下载合作产品，安装并使用”，“2.1.2甲方根据产生的合作收益按分成比例向乙方支付推广服务费（即乙方分成收益）”，同时约定结算周期同步腾讯账期。由此可见，原、被告双方是根据用户对游戏产品实际充值金额来按比例分成，并以腾讯账期为依据。其次，双方于2019年11月30日合作协议到期后在未续签合同的情况下继续结算至2019年12月31日，而2019年12月31日因被告未能通过腾讯公司合作周期渠道能力考核，其和腾讯公司停止合作，2019年12月31日后进入递延状态。腾讯官方“帮助中心-腾讯微享”结算规则7.3处理为递延结算开始，不再计算新增用户数，只结算累计历史新增用户的有效充值流水，递延持续6个月，递延结束后不再结算。根据此规则，腾讯公司虽然与被告停止了合作，也不再计算新增用户数，但仍要结算历史新增用户的有效充值流水，递延结算6个月。虽然《合作协议》到期且并未续签，亦未明确约定递延结算周期，但《合作协议》明确双方结算周期同步腾讯账期。因此，原、被告结算按协议约定与腾讯结算账期一致，递延结算累计历史新增用户的有效充值流水，按约定的分成比例支付分成收益，方能体现合同的目的，及公平原则。故原告有权向被告主张递延期间分成收益。 关于分成收益具体金额，1-4月原告与被告公司员工经过对账，并开具了相应发票，被告辩称其员工不具有对账确认权利，但被告在3次收到发票后均未对此提出异议，故对其抗辩不予采纳。对于原告要求被告支付1-4月金额共计350972.27元的请求予以支持。关于5-6月金额，双方未对具体金额进行对账，无确认无误的结算数据，被告支付上述5-6月款项的条件尚未成就，对于原告主张的5-6月产生的分成收益206257.04元，不予支持。 关于焦点二，依照《合作协议》“若甲方结算逾期，每逾期一天，应向乙方支付逾期部分金额的千分之二作为违约金，直至甲方付清所有结算为止。逾期赔偿金额=乙方应得可分配收入×延期天数×2‰”，经审查，原告未明确举证证明其损失，《合作协议》约定的逾期付款违约金金额按照每日千分之二的标准确属过高。结合本案被告违约情节、违约持续时间，本院调整本案违约金按每日万分之四标准计算。根据被告签收发票时间，1-2月金额168640.61元被告应于2020年5月6日前（包括当日）支付、3月金额83494.69元应于5月18日前（包括当日）支付、4月金额98836.97元应于5月29日前（包括当日）支付。因被告未按约定支付款项，违约金分段计算如下： 从2020年5月7日起至2020年5月18日共计12天的违约金以168640.61元为基数，按照每日万分之四标准，计算为809.47元；从2020年5月19日起至2020年5月29日共计11天的违约金以252135.3元为基数，按照每日万分之四标准，计算为1109.40元；从2020年5月30日起，违约金计算方式为以350972.27元为基数，按照每日万分之四标准计算至实际付清之日止。 经组织调解，双方分歧较大，双方调解无果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告汕头市聚思科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都净蓝科技有限公司支付合同价款350972.27元； 被告汕头市聚思科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都净蓝科技有限公司支付逾期付款违约金，违约金计算方式为2020年5月29日前违约金计为1918.87元，自2020年5月30日起（含5月30日），以欠付价款350972.27元为基数，按照每日万分之四的标准计算至实际付清之日止； 三、驳回原告成都净蓝科技有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5112元，保全费3714元，由原告汕头市聚思科技有限公司负担3766元，被告负担5060元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  徐文波 二〇二〇年十二月十日 书记员  徐新雅