河南省开封市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫02民终4367号上诉人（原审原告）：兰考神州构树生态科技有限公司。住所地兰考县产业集聚区黄河路南段东侧电子商务创意园7105室。法定代表人：柯彩清，董事长。委托诉讼代理人：韩杰，公司员工。代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：河南国银农牧发展有限公司。住所地兰考县城区考城路中段路南。法定代表人：解开，总经理。上诉人兰考神州构树生态科技有限公司因与被上诉人河南国银农牧发展有限公司确认合同效力纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫0225民初5825号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。兰考神州构树生态科技有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2019）豫0225民初5825号民事裁定并依法指令一审法院继续审理本案。事实和理由：兰考神州构树生态科技有限公司起诉的河南国银农牧发展有限公司地址是兰考神州构树生态科技有限公司工商登记的企业地址，兰考神州构树生态科技有限公司在起诉书中将兰考神州构树生态科技有限公司位于兰考县城区考城路中段路南的工商登记地址作为其住所地，完全正确。即使一审法院根据兰考神州构树生态科技有限公司提供的兰考神州构树生态科技有限公司工商登记地址无法直接送达的，应依法进行公告送达。河南国银农牧发展有限公司未到庭答辩。兰考神州构树生态科技有限公司向一审法院起诉请求：请求判令河南国银农牧发展有限公司按合同的规定交付房屋或者退还购房款410500元及违约金。一审法院认定事实：2019年6月12日，兰考神州构树生态科技有限公司（作为甲方）与河南国银农牧发展有限公司（作为乙方）签订《资产收购协议》一份。该协议第一条约定：“甲乙双方经充分协商，由甲方向乙方收购乙方所属下列资产：1．乙方已流转的位于河南省开封市××县××头乡的土地上建设的构树产业基地，面积9507亩，包括现有房屋、建筑、厂房、机器、设备、机车、机械及配套设施等；2．上述基地已种植的构树、构树大根等；上述资产的具体名称、数量、面积、性能、原值等详细情况见本协议附件《资产清单》。”第二条约定：“收购资产的价款（以下简称收购价款）经双方确定分为两部分，其中甲方支付乙方人民币700万元（大写：柒佰万元整），同时甲方承担原应由乙方承担的债务22973890.41元（大写贰仟贰佰玖拾柒万叁仟捌佰玖拾元肆角壹分），债权债务关系、金额及其他条件见本协议附件《债务转移清单》。”第四条约定：“乙方特作下列声明、保证和承诺并愿承担由此产生的一切责任。1．移交给甲方的全部资产无权利瑕疵，没有抵押给他人，也不会被第三方追索。2．本协议签订后不再与其他第三方就此转让内容订立协议。3．乙方移交给甲方的全部资产的数量、性能等应与第二条规定的附件《资产清单》完全一致。4．乙方有权将上述资产转让给甲方，并已得到公司股东会的同意。5．乙方向甲方转让本协议所确定的标的，并不与乙方的公司章程或其他应负义务发生冲突；转让行为不违反国家和省的有关法律、法规、规则、法令、决定和通告。6．乙方已向甲方充分、全面地提供了与本协议标的转让相关的所有文件、账册及其他材料，并且这些文件、材料、账务账目已真实地、客观地反映了相关日期截止时的状况。7．乙方将上述的资产权证转让或申办至甲方名下已不存在任何法律障碍。8．若发生任何第三方通过法院诉讼或其他途径向甲方主张上述资产权属情况时，由乙方负责协调处理并承担由此造成的经济损失。”第七条约定：“1．甲乙双方确认在本协议签订后，由乙方协调当地政府重新与甲方、乙方签订土地流转三方协议，需由甲方提供的材料，甲方应予配合。在此过程中发生的一切费用，除甲乙双方在协议或其他书面文件中约定的以外，由乙方承担。2．甲乙双方确认在本协议签订后，所有包含在《资产清单》内的资产在转移时，其对应的所有政府补贴、扶持资金、配套资金等由政府支持的政策类资金（如有）均同时进行转移，乙方放弃对该部分资金的一切权利，并应协助甲方对相关政府资金流向进行变更。”该协议签订后，兰考神州构树生态科技有限公司于2018年6月20日通过银行转账方式支付收购资产的价款人民币3000000.00元给河南国银农牧发展有限公司。河南国银农牧发展有限公司的股东分别为解开（持股比例64％）、兰考神州够牛生态科技股份有限公司（持股比例36％），河南国银农牧发展有限公司将上述资产转让给兰考神州构树生态科技有限公司，未召开股东会征求其他股东同意，作为河南国银农牧发展有限公司股东的兰考神州构树生态科技有限公司不同意转让，因此河南国银农牧发展有限公司将上述资产转让给兰考神州构树生态科技有限公司未取得被告股东会的同意，违反了《公司法》的规定，也不符合《资产收购协议》第四条第4款“乙方有权将上述资产转让给甲方，并已得到公司股东会的同意”的约定。河南国银农牧发展有限公司将已流转的位于河南省开封市××县××头乡的面积9507亩的土地转让给兰考神州构树生态科技有限公司。土地流转是指土地使用权流转。土地使用权流转的含义，是指拥有土地承包经营权的农户将土地经营权（使用权）转让给其他农户或经济组织，即保留承包权，转让使用权。《农村土地承包经营权流转管理办法》第十三条规定：“受让方将承包方以转包、出租方式流转的土地实行再流转，应当取得原承包方的同意。”第十五条规定：“承包方依法取得的农村土地承包经营权可以采取转包、出租、互换、转让或者其他符合有关法律和国家政策规定的方式流转。”因此，河南国银农牧发展有限公司将已流转的土地转让给兰考神州构树生态科技有限公司，应当取得原承包方的同意，并办理备案手续。然而，河南国银农牧发展有限公司未取得原承包方的同意及无法办理备案手续，违反了法律的强制性规定。河南国银农牧发展有限公司将现有房屋、建筑、厂房等资产转让给兰考神州构树生态科技有限公司，河南国银农牧发展有限公司声明全部资产无权利瑕疵。但是，河南国银农牧发展有限公司无法提供上述资产的不动产权证，更无法将上述资产按协议第四条第7款约定将上述的资产权证转让或申办至兰考神州构树生态科技有限公司名下，导致河南国银农牧发展有限公司无法将上述不动产移交给兰考神州构树生态科技有限公司。河南国银农牧发展有限公司拟转让的上述不动产权属非河南国银农牧发展有限公司所有，违反了法律的强制性规定。更有甚者，兰考神州构树生态科技有限公司与河南国银农牧发展有限公司签订的《资产收购协议》约定《资产清单》内的资产转移时，其对应的所有政府补贴、扶贫资金、配套资金同时进行转移，河南国银农牧发展有限公司协助兰考神州构树生态科技有限公司对相关政府资金流向进行变更。然而，河南国银农牧发展有限公司无法将上述资产转移给兰考神州构树生态科技有限公司，也无法将资产权证转让或申办至兰考神州构树生态科技有限公司名下，对应的所有政府补贴、扶贫资金、配套资金根本就是河南国银农牧发展有限公司作出的幌子。综上所述，《资产收购协议》严重违反，应归于无效。根据无效合同的处理原则，河南国银农牧发展有限公司应当返还收购资产的价款3000000元给兰考神州构树生态科技有限公司。为维护兰考神州构树生态科技有限公司的合法权益，特此起诉，请依法裁判。一审法院认为，起诉应当有明确的被告，本案兰考神州构树生态科技有限公司起诉的河南国银农牧发展有限公司起诉书载明的河南国银农牧发展有限公司地址，无法送达，应驳回起诉。一审法院裁定：驳回兰考神州构树生态科技有限公司的起诉。案件受理费30800元退还兰考神州构树生态科技有限公司。本院认为，《最高人民法院关于依据原告起诉时提供的被告住址无法送达应如何处理问题的批复》中规定，人民法院依据原告起诉时所提供的被告住址无法直接送达或者留置送达，应当要求原告补充材料。原告因客观原因不能补充或者依据原告补充的材料仍不能确定被告住址的，人民法院应当依法向被告公告送达诉讼文书。人民法院不得仅以原告不能提供真实、准确的被告住址为由裁定驳回起诉或者裁定终结诉讼。一审法院裁定驳回兰考神州构树生态科技有限公司起诉不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销河南省兰考县人民法院（2019）豫0225民初5825号民事裁定；二、本案指令河南省兰考县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇二〇年十二月二十四日书记员 刘霁月