福建省惠安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0521刑初663号 公诉机关惠安县人民检察院。 被告人代前学，男，1971年7月19日出生，汉族，小学文化，经商，出生地四川省资阳市安岳县，家住福建省泉州市惠安县。因涉嫌非法采矿罪先后于2020年6月12日、同年8月12日被取保候审。经本院决定，于同年11月9日继续被取保候审。 辩护人林旭锋，福建伟立律师事务所律师。 惠安县人民检察院以惠检四部刑诉〔2020〕12号起诉书指控被告人代前学犯非法采矿罪，于2020年11月6日向本院提起公诉，本院于同年11月9日立案受理，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行审理。惠安县人民检察院指派检察员谢惠民出庭支持公诉，被告人代前学及其辩护人林旭锋到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年6月至8月间，被告人代前学在没有办理相关采矿许可手续的情况下，雇用挖掘机司机擅自在位于惠安县××镇××村的惠西新城Ｃ地块开挖鱼塘经营农场。在开挖鱼塘期间，被告人代前学让挖掘机司机将挖出的含砂量高的土砂另行堆放,2017年10月间，被告人代前学将含砂量高的土砂以每立方米45元（含运费）的价格出售给涂寨镇灵山工业区的胡某、王某，销售土砂得款人民币（币种下同）480000元，扣除从紫山镇到涂寨镇灵山工业区运砂费用160005元，非法获利319995元。被告人代前学于2020年6月11日经惠安县公安局传唤，主动到惠安县公安局接受讯问，并主动退出部分违法所得100000元（目前暂扣在惠安县公安局）。 公诉机关提供了公安机关的受立案材料、归案经过、户籍证明、扣押决定书、扣押清单，惠安县自然资源局《复函》、惠安县自然资源局《证明》、惠安县水利局《反馈函》、中国建设银行银行卡客户交易明细清单等书证，证人谢某、胡某、王某、李某、叶某、邱某、包某、黄某等人的证言，被告人代前学的供述与辩解和辨认笔录等证据加以证明。 公诉机关认为，被告人代前学的非法采矿行为已造成国家矿产资源损失价值计319995元，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人代前学有自首情节，签署《认罪认罚具结书》，自愿认罪认罚，建议对被告人代前学判处有期徒刑一年三个月至一年五个月，并处罚金五万元。 被告人代前学及其辩护人对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议，除对指控被告人代前学非法获利319995元有异议外，其他无异议。辩护人提出，一、被告人销售土砂得款480000元，除了扣除运输费160005元外，还应扣除被告人代前学掺杂石粉的成本费用44800元（70车×40方/车×16元/方）及装运费21334元（10667方×2元/方），代前学实际获利的数额应为253861元。二、被告人代前学是初犯、偶犯，无前科劣迹，有自首情节，归案后认罪态度好，主动退出部分违法所得100000元并预缴罚金20000元。三、被告人代前学患有严重的心脏疾病，做了三次心脏搭桥手术，安装了七个支架，需长期服药治疗。恳请从轻、从宽处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据，除指控被告人代前学的非法获利的数额外，与公诉机关的指控一致。被告人代前学对指控罪名、量刑建议及签署认罪认罚具结书不持异议。审理中，被告人代前学向本院预缴罚金20000元。 关于被告人代前学非法获利的数额的认定问题。辩护人提出指控的获利数额还应扣除装运费21334元（10667方×2元/方），符合实际情况，予以采纳，但其提出指控的获利数额应扣除掺杂石粉的成本费用44800元，未能举证证明，不予采纳。因此，被告人代前学非法获利的数额应认定为298661元。 本院认为，被告人代前学违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采土砂，造成国家矿产资源损失价值达298661元，情节严重，构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的非法获利数额有误，予以调整。被告人代前学在案发后能主动投案并如实供述自己的罪行,是自首,可以从轻处罚。其能主动退出部分违法所得和预缴部分罚金，可以酌情从轻处罚。被告人代前学自愿签署具结书表示认罪认罚，可以依法从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出与上述相符的辩护意见，予以采纳，其他辩护意见，理由不足，不予采纳。根据被告人代前学的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第三条第二款第一项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人代前学犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应于本判决生效后十日内缴清，应扣除已缴二万元。） 二、被告人代前学向公安机关退出的违法所得人民币100000元，予以没收，由惠安县公安局上缴国库。继续追缴被告人代前学违法所得198661元，予以没收，上缴国库。 （该款项应于本判决生效后十日内缴清。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄翠煌 人民陪审员  李明杰 人民陪审员  陈煌辉 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  李 涛 附本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。