汉中市南郑区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)陕0703行初27号 原告何天军，男，汉族。 委托代理人郭建生，陕西兴振业律师事务所律师。 被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局。住所地：汉中市南郑区北一路中段。 负责人徐晓春，该局副局长（主持工作）。 委托代理人李明，该局社会保险科科长。 委托代理人陈强，该局社会保险科副科长。 原告何天军因认为被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局不履行工伤认定行政职责一案,于2020年8月28日向本院提起行政诉讼。本院立案受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月29日公开开庭审理了本案。原告委托代理人郭建生、被告委托代理人李明、陈强到庭参加诉讼。本案经院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 2020年5月6日，原告何天军向被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局提出申请，请求依法确认何天军在工作中受到事故伤害为工伤。被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局于2020年7月23日对原告何天军作出《工伤认定申请不予受理决定书》，认为何天军所提交的认定工伤申请材料中无与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，不符合《工伤保险条例》第十八条第二款规定的受理条件，决定不予受理。 原告诉称，原告于2019年8月经人介绍，在佘在江（实际施工人）承揽的汉中悦达建设工程有限公司总承包的南郑中学分校区教学楼施工工地上从事支模业务工作。具体工作由分包人佘在江负责安排，管理、工资报酬由佘在江发放。2019年12月29日下午3时许，原告在该工程施工工地从事支模工作中，不慎摔倒受伤，被工友送往南郑区人民医院住院治疗。经诊断为：(1)左侧多发肋骨骨折；(2)肺挫伤；(3)双侧胸腔积液。事故发生后，总承包人汉中悦达建设工程有限公司作为具备用工主体资格的承包单位，未在规定的时间内向工伤认定机构申报工伤确认。原告于2020年5月12日以书面申请书的形式向被告提出工伤认定申请并附有相关材料。当日，被告根据劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第五条的规定出具书面告知书，要求原告向劳动争议仲裁委员会或人民法院先行提请确认劳动关系。由于原告与该工程总承包人汉中悦达建筑工程有限公司并未在平等自愿协商一致下达成建立劳动关系合意，亦未签订书面劳动合同。而是该承包单位违反法律、法规规定，将承包业务（支模业务）分包给自然人余在江，由佘在江招用原告在施工工地工作时受到事故伤害，就劳动关系的本质特征而言，原告与承包单位汉中悦达建设工程有限公司从未建立劳动法意义上的劳动关系，更不存在就是否存在劳动关系引发争议，也无需向有管辖权的劳动争议仲裁机构申请仲裁或提起民事诉讼问题。更何况被告在尚未受理原告工伤认定申请的前提下，就毫无根据地推定双方是否存在劳动关系而发生争议进而武断强硬地要求原告去提起确认之诉。其怠于行使认定权是典型的消极不作为。原告无奈向汉中市南郑区人民政府申请行政复议，该行政复议机关在规定的时间内未作出行政复议决定。被告却又于2020年7月3日作出《工伤认定申请不予受理决定书》并送达原告。根据《中华人民共和国劳动法》第九条及《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，被告作为劳动行政主管部门在工伤认定程序中具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权，应当根据现有材料及行使调查权履行工伤认定的法定职责。依照人力资源和社会保险部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（2013年4月25日，人社部发[2013]34号）第七条及最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条第（四）项规定精神，受伤农民工可以申请工伤认定，并确定承包单位为工伤责任承担人。综上，原告作为一名农民工且系建档立卡的贫困户，为脱贫进城打工，本想勤劳脱贫，但不幸遭受工伤事故伤害，却得不到法律保护，为使自己的合法权益得到保护特提起行政诉讼，请求依法撤销被告作出的《工伤认定申请不予受理决定书》；请求依法判令被告在法定期限内受理原告的工伤行政确认申请，履行工伤认定的法定职责;本案案件受理费由被告负担。 原告何天军向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告身份；2、公示栏，证明原告从事劳动的工作地点；3、工时及工作量劳动报酬计算，证明原告在佘在江安排管理指挥下从事有报酬的劳动；4、调查证人龙华军的笔录，证明原告在佘在江承包的支模业务工作中时，因工作原因受伤害的事实经过；5、诊断证明书，证明原告伤情；6、劳动关系确认告知书，证明被告在未受理工伤认定的情形下以劳动关系不明确而中止认定时限属于程序违法；7、工伤认定申请不予受理决定书，证明被告以原告不能提交劳动关系的证明材料属举证不能为由而不予受理的决定；8、贫困户家庭年被审材料，证明原告系建档立卡贫困户。 被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局辩称，一、被告作出的《工伤认定申请不予受理决定书》事实清楚，程序合法，政策法规适用准确。（一）提出工伤认定申请应当提交劳动关系（包括事实劳动关系）证明材料，政策法规有明确规定。《工伤保险条例》（国务院令第586号）第十八条规定，提出工伤认定申请应当提交下列材料：“1、工伤认定申请表；2、与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；3、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）”。《工伤认定办法》（人社部令第8号）第六条，提出工伤认定申请应当填写《工伤认定申请表》，并提交下列材料：“1、劳动、聘用合同文本复印件或者与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料；2、医疗机构出具的受伤后诊断证明书或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）”。（二）建筑工程施工是否存在违法发包、转包、分包或者挂靠等情形必须由住房和城乡建设部门依法受理、调查、认定。人社部门无权限调查、认定用人单位是否存在违法分包事实。住房和城乡建设部2019年1月1日颁布实施《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十四条规定，县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管部门如接到人民法院、检察机关、仲裁机构、审计机关、纪检监察等部门转交或移送的涉及本行政区域内建筑工程发包与承包违法行为的建议或相关案件的线索或证据，应当依法受理、调查、认定和处理，并把处理结果及时反馈给转交或移送机构。第十五条县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门对本行政区域内发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，应当依法进行调查，按照本办法进行认定，并依法予以行政处罚。”二、申请人何天军拒绝履行补正完整材料义务，应当承担举证不力后果。被告做出《工伤认定申请不予受理决定书》程序规范，政策法规适用准确。2020年5月11曰，何天军向被告提交工伤认定申请材料。被告工作人员审核资料后，发现何天军所提供的材料不完整，缺少与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料。被告工作人员向何天军一次性告知所需补正的全部材料，并告知本人如无法提供劳动合同或事实劳动关系证明材料，可通过住建部门认定的违法分包结论及生效的仲裁裁决书或法院判决书来确认用人单位违法转包、分包的事实。2020年7月6日何天军向被告递交了《关于我申请工伤认定的情况说明》，否认与用工单位汉中悦达建设工程公司存在劳动关系，也拒绝提供劳动仲裁或人民法院做出的是否具有劳动关系的裁决判决结论。因何天军无法补正与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，被告依据《工伤保险条例》（国务院令第586号）第十八条规定，向何天军出具《工伤认定申请不予受理决定书》，程序规范，政策法规适用准确。遵纪守法是公民的基本义务，何天军作为贫困户，在务工期间不幸遭受伤害，被告十分同情，虽然其认定工伤申请不符合《工伤保险条例》的受理条件，但被告工作人员仍然先后多次主动联系何天军及代理人沟通，耐心解释，建议其按照国家相关政策规定和程序，补正完整工伤认定材料，以便在政策法规框架内维护自身权益。奈何本人和代理律师拒不配和，继而申请行政复议及起诉，浪费紧张宝贵的司法资源。被告在法定时限内，做出的《工伤认定申请不予受理决定书》，事实清楚，程序合法，政策法规适用准确。请求南郑区人民法院依法驳回原告何天军诉讼请求，维持被告作出的《工伤认定申请不予受理决定书》结论。 被告汉中市南郑区人力资源和社会保障局向本院提交以下证据：1、《工伤保险条例》；2、《工伤认定办法》；3、《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》；4、《工伤认定申请不予受理决定书》。 经庭审质证，被告对原告提交的证据1予以认可；对证据2不认认可，认为公示栏很普遍不能达到原告的证明目的；对证据3无公章、无签字，对真实性不予认可；对证据4不予认可；对证据5原告受伤的事实予以认可；对证据6、7予以认可；对证据8真实性予以认可，虽然原告是贫困户但是不能以此要求获得额外的利益。原告对被告提交的证据1、2予以认可；对证据3真实性、合法性予以认可，但认为与本案无关。 本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1予以采信；对证据2、3真实性予以采信，对其证明目的不予采信；对证据4、5、6、7、8真实性予以采信。对被告提交的全部证据真实性予以采信。 经审理查明，原告何天军于2019年8月经人介绍，由佘在江招录进汉中悦达建设工程有限公司总承包的南郑中学分校区教学楼施工工地上从事支模业务工作。总承包人汉中悦达建设工程有限公司将该工程分包给佘在江，原告具体工作由分包人佘在江负责安排，管理、工资报酬由佘在江发放。原告未与总承包人汉中悦达建筑工程有限公司签订书面劳动合同。2019年12月29日下午3时许，原告在该工程施工工地从事支模工作中，不慎摔倒受伤，被工友送往南郑区人民医院住院治疗。经诊断为：(1)左侧多发肋骨骨折；(2)肺挫伤；(3)双侧胸腔积液。事故发生后，原告于2020年5月12日向被告提出工伤认定申请。当日，被告根据劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第五条的规定出具书面告知书，要求原告向劳动争议仲裁委员会或人民法院先行提请确认劳动关系。原告于2020年5月15日向汉中市南郑区人民政府申请行政复议，南郑区人民政府在规定的时间内未作出行政复议决定。被告于2020年7月3日作出《工伤认定申请不予受理决定书》并送达原告。现原告起诉至本院，请求依法判令被告在法定期限内受理原告的工伤行政确认申请，履行工伤认定的法定职责;本案案件受理费由被告负担。 本院认为，本案的争议焦点为：原告与用人单位汉中悦达建设工程有限公司之间是否存在劳动关系（包括事实劳动关系）；被告是否应当受理原告的工伤认定申请。 关于原告是否与用人单位汉中悦达建设工程有限公司之间是否存在劳动关系（包括事实劳动关系）。本案中，原告何天军未提交“与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”，原告提交的证据仅能证明原告何天军经佘在江招录进入以汉中悦达建设工程有限公司名义承包的南郑中学教学楼施工公司从事支模业务工作，由佘在江向其发放劳动报酬，并无有效证据证明佘在江对其进行招录、出勤考核、报酬结算等行为系代汉中悦达建设工程有限公司所为的事实，因此原告与汉中悦达建设工程有限公司之间不存在劳动关系（包括事实劳动关系）。 关于被告是否应当受理原告的工伤认定申请的问题。《工伤保险条例》第十八条规定，提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。本案中，原告于2020年5月15日向被告提出工伤认定申请。填写了《工伤认定申请表》，并提交了南郑区人民医院《诊断证明书》。但原告何天军未提交“与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”，被告向原告作出《工伤认定申请不予受理决定书》行政行为合法。原告的损失可以向法院提起民事诉讼，要求汉中悦达建设工程有限公司及佘在江承担赔偿责任。 综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告何天军的诉讼请求。 本案受理费50元,由原告何天军负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 长  杨智勇 人民陪审员  钟兴华 人民陪审员  王小明 二〇二〇年十二月二十二日 法官 助理  岳 媛 书 记 员  朱雨彤