福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0902民初1563号 原告：王兴喜，男，1963年9月4日出生，汉族，住福建省霞浦县。 委托诉讼代理人：李林锦，福建宽达律师事务所律师。 被告：黄明忠，男，1969年7月12日出生，汉族，住所地福建省宁德市东侨经济技术开发区。 第三人：宁德市福祥水产有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区福祥路**，统一社会信用代码913509026740325192。 法定代表人：黄明忠。 第三人：宁德市龙祥水产有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区福祥路**，统一社会信用代码91350902595984028Y 法定代表人：黄明忠。 以上第三人共同委托诉讼代理人：冯从福，福建福宁律师事务所律师。 原告王兴喜与被告黄明忠及第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理，原告王兴喜的委托诉讼代理人李林锦，第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司共同委托诉讼代理人冯从福到庭参加诉讼，被告黄明忠经本院传票传唤、无正当理由拒不到庭。因案情复杂转为普通程序后，于2020年12月15日再次公开开庭进行了审理，原告王兴喜的委托诉讼代理人李林锦，第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司共同委托诉讼代理人冯从福到庭参加诉讼，被告黄明忠经本院传票传唤、无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 王兴喜向本院提出诉讼请求：1.判令被告黄明忠偿还原告王兴喜因解除合伙合作经营合同所欠原告款项885万元及利息(利息以885万元为基数，以年利率6%计算，自起诉之日计算至实际还款之日止)；2.本案诉讼费用由被告承担。审理期间，原告王兴喜的诉讼请求变更为：判令被告黄明忠偿还原告因解除合伙合作经营合同所欠原告投资款266.2万元及利息(利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年7月10日起计算至实际还款之日止)。事实与理由：2018年3月15日，原告以霞浦县新通联电子商务有限公司的名义与被告黄明忠及所控制的宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司签订《合伙经营合作协议书》，合作经营黄瓜鱼项目，原告以现金方式投资600万元，此外尚以原告名义向他人借款上千万元用于合作项目经营。但协议签订后，双方公司均未盖章认可，被告黄明忠作为合作项目的负责人，采取故意隐瞒销售价格等行为并挪用合作项目资金，所收款项不入实际控制公司账户等手段致使双方无法继续合作，双方于2019年6月19日签订了《解除协议书》，约定：“一、甲、乙双方同意解除于2018年3月15日签订的《合伙经营合作协议》；二、经甲乙双方清算，确认至2019年3月23日止，甲乙合伙经营期间总计借款1240万元（其中：钟周华500万元、郑丽华260万元、王兴喜60万元、魏碧祥10万、许国雄10万、苏大平360万、陈里华40万）及乙方投资款600万元；三、经甲乙双方清算，确认至2019年3月23日止，总计亏损人民币667.6万元，扣除乙方应承担的50%亏损额后，乙方投资款余额266.2万元。另加合伙期间共同借款1240万元，其中551万元由乙方即原告王兴喜自行收取及由被告王明忠从第三人张予晗处转偿还钟周华30万元及另偿还10万元外，剩余借款及投资款共计266.2万元债务自动转为甲方黄明忠欠原告王兴喜的款项。该协议明确了自甲乙双方签订协议和30万元到达钟周华指定帐号起即时生效，同时解除《合伙经营合作协议》协议书。解除协议签订后，已偿还了钟周华30万元后，被告至今未将余款266.2万元未偿还原告，严重违反了还款的承诺，违背了“诚实信用”的民事原则。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国民法通则》的规定，请求人民法院判决被告黄明忠立即偿还原告王兴喜欠款266.2万元及利息。 黄明忠未作答辩。 宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司共同述称，1.原告王兴喜没有提供合伙资金投入的证据，仅凭解除合伙协议书不足以证明原告王兴喜实际有投资；2.根据解除协议书第九条约定，本案债权债务应该以第三方的审计为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告王兴喜提供的：1.合伙经营合作协议书，证明原告王兴喜与被告黄明忠之间存在合伙协议关系，同时证明原告王兴喜有向合伙体投资600万元的事实；2.解除《合伙经营合作协议》协议书，证明双方合伙经营已经过清算，同时证明合伙期间所欠借款及原告王兴喜投资余款共计885万元债务自动转为被告黄明忠欠原告王兴喜的款项；3.合伙经营合作协议（合伙人：黄明忠、王兴喜、张予晗）、转账凭证，证明被告黄明忠已返还给钟周华30万元，解除合作协议已生效。经第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司质证，1.合伙经营合作协议书真实性不持异议，协议书第三条约定原告王兴喜出资600万元，但不能证明原告王兴喜出资600万元款项已到位；2.解除《合伙经营合作协议》协议书，证据的真实性无法判断，协议书第九条约定：本合同具体债权债务最终由双方委托第三方机构审计为准，但至今双方的债权债务未经审计，因而，原告王兴喜主张的款项无法确定；3.合伙经营合作协议（合伙人：黄明忠、王兴喜、张予晗）、转账凭证，对证据的三性无异议。本院认为，原告王兴喜出示的证据系原始书证，证据的形式、来源符合法律规定，内容真实可信，且与本案具有关联性。被告黄明忠经本院合法传唤未到庭，又未书面提出异议，亦未提交反驳证据，视为自愿放弃质证权利。第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司对解除《合伙经营合作协议》协议书证据的真实性存疑，但未提供证据证明，系举证不能。因而，原告王兴喜的上述证据本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2018年3月15日，原告王兴喜以霞浦县新通联电子商务有限公司的名义与被告黄明忠以宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司的名义签订了《合伙经营合作协议书》一份，协议约定：双方合作经营黄瓜鱼项目；合作年年限暂定两年，自2018年3月16日起至2020年2月28日止；被告黄明忠以现有厂房、设备、全国经营点等资产和无形资产进行投资，占50%股份，原告王兴喜出资现金600万元，占50%股份，另借给合作体200万元按2.5分/月计息，不参与股份分红，每个月结清当月利息；双方按其出资额分享共同投资的利润，承担共同投资的亏损及风险等。 2.2019年6月19日,原告王兴喜与被告黄明忠签订了《解除协议书》一份，协议约定：“一、双方同意解除于2018年3月15日签订的《合伙经营合作协议》。二、经双方清算，确认至2019年3月23日止，双方合伙经营期间总计借款1240万元（其中：钟周华500万元、郑丽华260万元、王兴喜60万元、魏碧祥10万、许国雄10万、苏大平360万、陈里华40万）及原告王兴喜投资款600万元。三、经双方清算，确认至2019年3月23日止，总计亏损人民币667.6万元，扣除原告王兴喜应承担的50%亏损额后，原告王兴喜投资款余额266.2万元。另加合伙期间共同借款1240万元，（一）必须扣除由原告王兴喜已清收账目款项551万元（其中包含如下：1.福州赖静辉购鱼款4774044元；2.王兴喜预支款204000元；3.魏碧祥购鱼款15014元；4.福州黄购鱼款40684元；5.王兴喜购鱼款1万元；6.苏大平购鱼款2223元；7.小余购鱼款820元；8.李盛完购鱼款182139元；9.高世村购鱼款27905元；10.丁国友购鱼款82341元；11.汤阿树购鱼款123207元；12.张光华购鱼款380元；13.陈丛光购鱼款23050元；14.陈亚定购鱼款29995元）；（二）必须扣除已还钟周华30万元共同借款后，剩余共同债务659万元由被告黄明忠承担，被告黄明忠以现金形式偿还。上述债务总额925万元，被告黄明忠应首先从与张予晗的合作体中提取原先应为双方的资金优先用于偿还原告王兴喜。被告黄明忠履行还款期间，如由原告王兴喜引起的纠纷，由此造成的损失，由原告王兴喜承担负责；如由被告黄明忠引起的纠纷，由此造成的损失，则由被告黄明忠负责。四、还款时间，签订本协议时偿还30万元，2019年7月30日前还款170万元（每周的周末前还30万），该款优先用于偿还钟周华的共同借款，打入指定帐户（户名钟周华，建行福州城北支行，6214××××7888），其余欠款于每个月末30日前偿还80万元（按周还款，每周20万元），汇入指定帐号（户名：苏大平，建行6214××××8668）,直至还清。五、被告黄明忠同意第三条所列债务扣减已偿还的金额，余下债务自动转为被告黄明忠的欠款。六、被告黄明忠接收合作期间的应收款（除赖静辉及霞浦方551万元外），承担偿还合作期间的全部债务包括鱼排欠款。解除《协议》后，原有和今后对外产生的任何纠纷等由被告黄明忠自行解决，如由原告王兴喜引起纠纷由原告王兴喜承担。七、如果任何一方不履行本协议约定的义务，双方应协商解决，协商不成，守约方有权采取正当措施或诉讼解决争议。八、被告黄明忠保证原三方合作协议同时解除，解除合同待张予晗签署后，送达原告王兴喜一份，原告王兴喜合作体运营期间不承担任何损失。九、本合同具体债权债务最终由双方委托第三方机构审计为准。十、本协议自双方签订协议和30万元到达钟周华指定帐号起即时生效，原双方签署的解除《合伙经营合作协议》协议书同时作废。本协议一式二份，双方各执一份，具有同等法律效力。 3.解除协议签订当日，被告黄明忠通过谢细甘账户向钟周华转账30万元，但被告黄明忠至今未将原告王兴喜的投资余款266.2万元偿还原告王兴喜。 本院认为，原告王兴喜以霞浦县新通联电子商务有限公司的名义与被告黄明忠以宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司的名义于2018年3月15日签订的《合伙经营合作协议书》，由于双方所实施的民事行为未经各自公司追认，应由双方各自承担责任。协议约定双方共同经营、共享利润、共担风险，符合《中华人民共和国民法通则》第三十条所规定的个人合伙法律构成要件,本案应确定为合伙协议纠纷。《中华人民共和国合同法》第八条第二款规定：“依法成立的合同，受法律保护。”原告王兴喜与被告黄明忠签订的《合伙经营合作协议书》，系双方自愿订立的，又不违反法律、法规强制性规定，为有效合同。双方应按照协议约定全面履行各自的义务。协议履行期间，双方于2019年6月19日签订了《解除协议书》，对合伙期间的盈余亏损进行清算并达成解除合伙协议，合同法第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”解除协议中载明本协议自双方签订解除协议和30万元到达钟周华指定账号起即时生效，当日，被告黄明忠向钟周华支付30万元，解除协议约定的解除条件业已成就。第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”解除协议中载明经双方清算，确认至2019年3月23日止，总计亏损667.6万元，扣除乙方应承担的50%亏损额后，乙方投资款余额266.2万元，为被告黄明忠应向原告王兴喜退还的投资款，黄明忠至今未予退还，构成违约，现原告王兴喜主张被告黄明忠偿还原告王兴喜因解除合伙合作经营合同所欠原告款项266.2万元及利息(利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年7月10日起计算至实际还款之日止)，本院予以支持。宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司共同述称，根据解除协议第九条约定，本案债权债务应该以第三方的审计为准。由于解除协议约定事项是对双方合伙经营期间盈余亏损进行清算，协议中双方的债权债务内容明确、确定，该条约定不能成为协议生效要件，因而，对第三人宁德市福祥水产有限公司、宁德市龙祥水产有限公司关于原告王兴喜主张应以第三方审计为准的抗辩，本院不予采纳。被告黄明忠经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 被告黄明忠于本判决生效之日起十日内偿还原告王兴喜因解除合伙合作经营合同所欠原告款项266.2万元及偿付逾期付款利息(以266.2万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2020年7月10日起至实际还款之日止)。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29693元，由被告黄明忠负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  蒋俐兴 人民陪审员  陈仲斌 人民陪审员  毛有光 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  陈巧梨 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。