济南铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁71民初150号 原告：侯晓宏，男，1981年1月29日出生，汉族，住浙江省宁波市江东区。 委托诉讼代理人：陈晓雨，浙江合义观达律师事务所律师。 被告：深圳市金色木棉投资管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室(入驻:深圳市前海商务秘书有限公司)。 法定代表人：何翰宏，总经理。 委托诉讼代理人：陈佳丽，广东文顺律师事务所律师。 被告：恒丰银行股份有限公司，住所地济南市历下区泺源大街8号。 法定代表人：陈颖，董事长。 委托诉讼代理人：牛新明，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：张晓程，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：深圳市彼岸大道贰拾壹号投资合伙企业（有限合伙），住所地深圳市福田区莲花街道福中社区生命人寿大厦十四层15A08-2。 执行事务合伙人：深圳市彼岸大道资产管理有限公司。 委托诉讼代理人：陈佳丽，广东文顺律师事务所律师。 被告：深圳市彼岸大道资产管理有限公司，住所地深圳市福田区莲花街道福中社区生命人寿大厦十四层15A02。 法定代表人：张威，总经理。 委托诉讼代理人：陈佳丽，广东文顺律师事务所律师。 被告：深圳市康菲科技有限公司，住所地深圳市福田区华强北街道荔村社区振兴路120号赛格科技园4栋东6层A16。 法定代表人：杨权。 被告：深圳市宇丰实业发展有限公司，住所地深圳市龙华新区民治街道建设西路宇丰大厦。 法定代表人：杨权。 原告侯晓宏与被告深圳市金色木棉投资管理有限公司（以下简称金色木棉）、恒丰银行股份有限公司（以下简称恒丰银行）、深圳市彼岸大道贰拾壹号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称21号合伙企业）、深圳市彼岸大道资产管理有限公司（以下简称彼岸大道）、深圳市康菲科技有限公司（以下简称康菲科技）、深圳市宇丰实业发展有限公司（以下简称深圳宇丰）侵权责任纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告侯晓宏及其委托诉讼代理人陈晓雨、被告金色木棉、彼岸大道、21号合伙企业共同的委托诉讼代理人陈佳丽，恒丰银行委托诉讼代理人牛新明、张晓程到庭参加诉讼。被告康菲科技、深圳宇丰经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 侯晓宏向本院提出诉讼请求：1.判令金色木棉向侯晓宏赔偿本金损失100万元；2.判令金色木棉向侯晓宏赔偿自2019年7月15日起至实际清偿之日止以100万元为基数按照年利率9.5%计算的利息损失；3.恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰作为共同侵权人对前述债务承担无限连带清偿责任；4.本案的诉讼费与保全费由金色木棉、恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰承担。 事实和理由：侯晓宏于2018年4月23日出资100万元购买金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期，基金管理人为金色木棉，托管人为恒丰银行。基金管理人发布的项目说明书明确表明基金为非标准化债权投资基金，投资方向为向康菲科技的控股企业深圳宇丰发放股东贷款，基金风控措施包含深圳市龙华区占地面积5.6万㎡的土地抵押、康菲科技30%股权转让并约定到期溢价回购、康菲科技70%股权质押、康菲科技实际控制人无限连带责任担保。《金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期基金合同》也对此进行了约定。此外，合同还约定投资期限为基金成立之日起满两年，半年付息。侯晓宏还与彼岸大道签署了回购协议，约定到期不能还本付息的，由彼岸大道回购侯晓宏所持有的基金份额。2019年4月5日，案涉基金到期，但基金管理人称融资方康菲科技及其控股子公司深圳宇丰发生流动性困难，不能如约向侯晓宏等三期投资人还本付息。在众多投资人的要求下，2019年10月10日，基金管理人金色木棉向投资人发布了《增信说明函》,对底层项目现状以及产品风控措施落实情况首次进行了说明：(一)在未予还本付息且未取得投资人许可的情况下，基金管理人擅自解除了20%的股权质押，康菲科技的股权质押由70%变为50%；(二)项目开始时着重宣传的风控措施深圳市龙华区5.6万㎡土地并未办理抵押权手续并进行公证--据管理人陈述，其于2017年曾向投资人发送运作报告表明土地情况，但2018年侯晓宏购买案涉基金时，并未得知土地无法办理抵押，恰恰相反，侯晓宏拿到的项目说明书仍然将前述土地作为主要的风控措施进行宣传。至今，距离案涉基金还款期限届满已经有一年之久，而基金管理人对于还款并未取得任何进展。 《中华人民共和国证券投资基金法》第三条规定，基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的约定，履行受托职责。《中华人民共和国证券投资基金法》第九条规定，基金管理人、基金托管人管理、运用基金财产，基金服务机构从事基金服务活动，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。《中华人民共和国证券投资基金法》第一百四十五条规定，违反本法规定，给基金财产、基金份额持有人或者投资人造成损害的，依法承担赔偿责任。基金管理人、基金托管人在履行各自职责的过程中，违反本法规定或者基金合同约定，给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任；因共同行为给基金财产或者基金份额持有人造成损害的，应当承担连带赔偿责任。侯晓宏认为，金色木棉违反证券投资基金法的规定，不按照法律规定与基金合同的约定履行受托职责，利用并不存在的风控措施进行虚假宣传，违反诚实信用原则，同时未履行《中华人民共和国证券投资基金法》及《私募投资基金信息披露管理办法》赋予私募基金管理人的信息披露义务，使投资人对于基金运作的真实情况一无所知，这些行为严重侵犯了投资人利益，给投资人造成了损失。恒丰银行应当履行法定的信息披露义务，复核基金管理人编制的定期报告，监督私募基金管理人的投资运作，发现私募基金管理人投资指令违反法律法规规定及基金合同约定的，应当拒绝执行。然而恒丰银行却未能履行前述法定义务，其不作为行为给侯晓宏造成了损失。21号合伙企业作为基金管理人金色木棉利用所募集资金设立的投资主体，是金色木棉实施具体侵权行为的工具，其执行事务合伙人彼岸大道作为该有限合伙企业的普通合伙人，应对合伙企业的债务承担无限连带责任。康菲科技、深圳宇丰作为融资方，伙同金色木棉、恒丰银行不办理土地抵押，宣传虚假风控信息，并擅自解除股权质押，对侯晓宏的合法权益造成了损害。前述金色木棉、恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰的共同侵权行为致使侯晓宏的投资本金及利息至今无法收回。 金色木棉辩称，其作为管理人，不存在违法行为，没有任何过错，无需承担赔偿责任。(一)侯晓宏签署基金合同，是一种投资行为，理应按照合同约定承担相应投资风险。侯晓宏作为案涉私募基金的投资者，需具备相应风险识别能力和风险承担能力，符合合格投资者的条件，才能投资于案涉的私募基金。金色木棉在与侯晓宏签订基金合同之前，有进行问卷调查，且要求侯晓宏提供符合条件的相关证明文件，经审核符合投资者条件后才签订合同，《个人投资者风险承受能力评估报告》《投资者风险评估结果确认书》均有侯晓宏签字确认。按照《中国证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》等相关规定，签订基金合同之前，金色木棉向侯晓宏说明了投资项目基本信息，进行了风险揭示，侯晓宏在风险揭示书上签字确认，说明侯晓宏知悉投资私募资金所存在的风险。 (二)案涉基金的成立和管理合法合规。案涉基金的成立和管理在基金协会备案公示，基金投资款也全部转至托管账户接受监管，私募基金款所投资的项目也进行了尽调、进行了会议讨论和决策，谨慎考虑后才进行实施。金色木棉关于案涉基金的第二次延期事项已经向基金协会备案，目前在中国证券投资基金业协会官网上可查询案涉基金的存续情况为正在运作，无任何违规行为。金色木棉将年度报告、第一次延期公告、第二期延期公告通过微信告知侯晓宏，侯晓宏也确认收到。金色木棉还给侯晓宏提供了私人账户，侯晓宏可登陆基金产品官网查询基金运行情况、查看延期公告，侯晓宏对于延期事项知情。 (三)案涉基金合同目前仍在存续状态，侯晓宏系同意延期，也同意因延期所采取的增信措施，根本不存在侯晓宏所述的侵权行为。1、金色木棉有权根据基金合同约定延长基金合同期限，基金合同第二十一节第一条第(三)款约定:“基金投资日起满24个月后，本基金项下的财产未处置完毕，管理人需处理本基金后续事务的，管理人可延长基金合同期限”。该款约定的“本基金后续事务”主要是指:“项目融资方暂时出现资金流动性问题，导致未能及时支付本基金项下本金及利息，融资方已经构成实质性违约，我们也即将启动诉讼、查封等司法手续保障基金回款，在此期间我们将根据融资方还款情况、我们的追诉情况来确定是否继续延期”，如果不采取前述措施，直接终止基金合同进行清算，无法保障投资者的权益。融资方康菲公司到期无力偿还与本基金约定的债务，金色木棉经了解，发现投资标的“龙华宇丰工业园城市更新项目”底层资产--宇丰地块涉及大量历史遗留问题未处理完，兼之2018年以来深圳市城市更新相关政策法规不断调整和完善，城市更新类项目市场估值及交易活跃度有所降温，直接导致标的项目及底层资产出现变现困难的情况。为保障投资人合法权益，避免投资人投资款项遭受大额损失，金色木棉经研究决定按照基金合同约定对本基金进行延期处理，并同步全面接管底层项目的推进与处置工作，力争尽快实现本基金的清算与退出。根据同行业市场经验，一旦私募投资基金产品出现延期兑付情况，投资人情绪会高度紧张，如果金色木棉直接以投资亏损的形式进行基金清算，极易引发投资人过激行为，影响社会稳定。兼之本基金涉及投资人数量较多、投资人所在地域较为分散、投资人个体金融专业知识普遍不足等情况，投资人沟通、安抚、项目说明、处置进展披露等工作均面临不同程度的困难，金色木棉已通过建立官方微信沟通群、投资人定期线上答疑、每月在线上发布进度报告、线下组织专场沟通会等形式进行投资人沟通工作。因此，由于融资方存在违约情形，金色木棉为了采取相关措施保障投资者的权益，才按照合同约定行使延长基金合同期限的权利，并非是一种侵权行为。2、侯晓宏在《金色木棉-锦腾1号私募投资基金增信说明函》上签字确认，同意金色木棉采取因为延期的相关增信措施，该增信措施并非仅针对第一次延期公告，而是针对金色木棉因为融资方暂时未能支付本基金项下本金及利息所采取的增信措施。根据基金合同约定，涉及基金管理重大事项应召开全体投资人大会并获取2/3以上投资人表决同意，但实际执行过程中，因本基金规模较大、涉及投资人数较多、投资人所在地域较为分散，会议召集难度较大。因此金色木棉最终决定通过向全体投资人发函的形式进行意见征集，增信说明函中完整陈述了本基金底层项目的运作情况及管理人的运作和补充增信措施，并获得了全体投资人2/3以上人数的签字捺印确认，侯晓宏亦是其中之一，因此侯晓宏同意金色木棉采取前述增信措施，应视为其同意金色木棉的延期决定。3、金色木棉已经完成了两项增信措施：(1)补充股权转让，融资方原提供质押股权转让为持有股权100%，并已办理变更备案；(2)与彼岸大道贰拾柒号投资合伙企业(有限合伙)（以下简称27号合伙企业）签署了关于《南洋商业银行(中国)有限公司委托贷款协议》的《委托收益权转让协议》，以保障资金的回笼。目前第二项增信措施，黑龙江哈尔滨中级人民法院已出具（2019）黑01民初1707号民事判决书，判决结果为支持金色木棉方胜诉，本金4亿、本息合计约6亿元。 (四)侯晓宏依据基金合同最终能获得的本金及收益存在不确定性，不代表侯晓宏所投资的款项已经全部遭受到损失，侯晓宏可以根据结算情况获取本金及收益。1、基金合同第二十节第一条第(二)款第1项:“基金管理人依照恪守尽职、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用基金财产，但不保证基金财产中的认购资金本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益”;第二十节第一条第(二)款第5项:“本基金投资标的的价值取决于投资对象的经营状况，原股东对所投资企业的管理和运营，相关市场宏观调控政策、财政税收政策、产业政策、法律法规、经济周期的变化以及区域市场竞争格局的变化等都可能影响所投资企业经营状况，进而影响本基金投资标的的价值”；第二十节第二条特别提示:“即使管理人已对可能存在的风险进行了揭示，但本基金仍可能存在未能揭示的风险，基金本金存在部分亏损甚至全部亏损的可能……管理人不保证最低收益或基金本金不受损失”。上述约定均明确金色木棉没有承诺保本保收益，即使基金合同到期不进行延期，金色木棉也不具有直接返还侯晓宏投资本金100万元的义务。2、基金合同第二十一节第四条第(二)款:“基金合同终止，应当按法律法规和基金合同有关规定对基金财产进行清算。基金财产清算程序主要包括：……3.对基金财产进行估价和变现……6.对基金剩余财产进行分配。”该约定说明即使基金合同到期不进行延期，而是采取清算程序，也仅仅是就剩余财产进行分配，金色木棉不具有直接返还侯晓宏投资本金100万元的义务。综上可见，侯晓宏作为一名合格的投资者，充分知悉投资涉案私募基金所存在的风险，理应承担相应投资风险，金色木棉不存在任何违法行为，不存在过错，本案并不存在侯晓宏所述的财产侵权情况。 恒丰银行辩称，侯晓宏对恒丰银行的诉求无事实及法律依据，应依法予以驳回。(一)本案系侵权责任纠纷，侯晓宏主张恒丰银行系共同侵权人，应当举证证明恒丰银行存在侵权的行为、主观过错、造成损害后果并具备因果关系，但侯晓宏无任何证据证明恒丰银行存在侵权的事实，也未举证证明恒丰银行具有明确的侵权行为，恒丰银行仅系基金的托管人，依法依约履行了合同相关义务，侯晓宏的主张无任何事实及法律依据。(二)根据侯晓宏签署的风险揭示书第一页第四项，私募基金管理人承诺，按照恪尽职守诚实信用、谨慎勤勉的原则管理运作基金财产，但不保证基金财产一定盈利，也不保证最低收益。基金合同第三节第二项约定，由于本基金的设计、安排、管理、运作模式而产生的经济责任和法律责任，托管人不予承担。基金合同第八节第一条第(三)款投资人的义务6约定，投资人应按照本合同的约定承担基金的投资损失。涉案基金产品投资款未能收回，系商业风险，并非恒丰银行造成，应当由侯晓宏自行承担投资损失。(三)根据基金合同第十九节的约定，基金定期报告应当由管理人制作，制作定期报告并非恒丰银行的义务。恒丰银行仅对管理人提交的定期报告进行复核。本案即使有投资款损失，也系商业风险，与管理人是否出具定期报告无因果关系。侯晓宏主张恒丰银行未复核定期报告，造成涉案投资款项损失，无事实与法律依据。(四)案涉基金合同的履行过程中，恒丰银行作为托管人均根据管理人的指令进行了划款等操作，不存在违规违约行为。(五)办理土地使用权抵押、股权质押为管理人与侯晓宏之间的约定，恒丰银行无办理抵押、质押的义务，亦不存在阻碍上述事项成立的行为，更无共同侵权故意。侯晓宏主张恒丰银行与其他被告共同不办理抵押登记的主张无事实及法律依据。综上，恒丰银行不存在侵权的故意，亦不存在侵权行为，侯晓宏的主张无任何法律及事实依据，应当依法予以驳回。 21号合伙企业的答辩意见同金色木棉。 彼岸大道辩称，其不存在侵权行为，也不属于本案的适格被告，其与侯晓宏所签署的回购协议有明确的约定，应当由深圳仲裁委员会管辖，因此其在回购协议当中所承诺的事项，不应当在本案中受理以及审理。请求依法驳回侯晓宏诉请。 康菲科技、深圳宇丰未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，认定如下： 侯晓宏补充提交的康菲科技企业工商登记信息、哈尔滨工大集团股份有限公司“企查查”查询信息，系网络打印件，金色木棉、恒丰银行对其真实性或证明目的不予认可，且该两组证据与本案诉争的侵权责任纠纷并无直接关联，故，本院对其证据效力不予确认。 金色木棉提交的证据3系“深圳市彼岸大道拾柒号投资合伙企业（有限合伙）”（以下简称17号合伙企业）的开户许可证。证据6中的《龙华宇丰旧改项目合作框架协议》，系康菲科技、深圳市宝安宇丰实业发展有限公司与深圳市彼岸大道拾贰号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称12号合伙企业）共同签订。证据7中编号GQZY2019012501的《质押合同》，系由康菲科技与12号合伙企业签订；编号GQZY2019012502的《质押合同》，系由康菲科技与17号合伙企业签订。证据8中编号BABZ20170220-1号、BABZ20170220-2号《保证合同》，合同当事人分别为12号合伙企业与大连市蓝海科技有限公司（以下简称蓝海科技）、杨权。证据9中的（2019）粤0304财保687号民事裁定书，系网络打印件，所涉财产保全申请人为12号合伙企业。证据10编号2017委贷深分22号的《委托贷款协议》，系由深圳市金色木棉肆拾号投资合伙企业（有限合伙）（以下简称40号合伙企业）与南洋商业银行（中国）有限公司、深圳宇丰共同签订。上述证据材料，与本案诉争的金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期及21号合伙企业并无直接关联，本院不予采信。 依据本案当事人提交的有效证据及其陈述，本院认定案件事实如下： 金色木棉系在中国证券投资基金业协会登记备案的私募基金管理人。2017年2月17日，金色木棉作出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金尽调报告》。该尽调报告载明，项目名称为金色木棉-锦腾1号私募投资基金，融资方为深圳市康X科技有限公司，融资规模不超过10亿元，融资期限为1年+1年（基金管理人可视项目进展情况提前结束），资金用于受让12号合伙企业的LP份额，最终用于受让深圳市康X科技有限公司股权并由深圳市康X科技有限公司向其控股企业深圳市X丰实业发展有限公司发放股东贷款。还款来源：1、融资方及其控股企业目前有多个深圳项目正在经营，预计未来将有大量经营现金流；2、融资方及其控股企业持有多个优质资产，再融资能力较强。项目的基本信息：深圳市康X科技有限公司旗下控股的深圳市X丰实业发展有限公司，该公司在深圳经营有多个资产、自持了多块土地、多处地上建筑物。企业自身资产充足，目前该企业运营有部分资金缺口，拟以其名下企业持有的一块5.6万㎡的土地向我方抵押借款。款项将有效提升宇丰工业园产业状况，优化产业资源配置。初步风险控制措施：1、深圳龙华区占地面积5.6万㎡土地办理抵押并公证；2、深圳市康X科技有限公司30%股权转让并约定到期溢价回购并偿还股东贷款及利息；3、深圳市康X科技有限公司70%股权质押；4、深圳市康X科技有限公司实际控制人对回购提供无限连带责任担保；5、深圳市康X科技有限公司公章、财务章、法人章等印鉴均由管理人监管，所有款项划拨均需管理人授权；6、基金由东方证券募集、恒丰银行托管，在中国基金业协会备案，全程资金封闭使用，合法合规。 金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期于2017年4月5日成立。2017年5月4日，金色木棉在中国证券投资基金业协会办理了金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期备案，基金编号为SS7567。 2017年7月31日，金色木棉向投资人发出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金重要情况通报》。该情况通报载明：由金色木棉作为基金管理人、恒丰银行作为基金托管人设立的“金色木棉-锦腾1号私募投资基金”成立于2017年2月21日。截止本公告日，基金管理人确认基金项下标的资产未能按照基金产品说明书中风控措施之阐述完成相应土地（原证号：宝府国用字（1991）第0800277号）抵押手续的办理。未成功办理土地抵押手续的原因是，金色木棉经办人员赴登记机构办理土地抵押登记时，得知由于本基金项下地块部分土地面积被政府规划道路占用，导致该地块历史部分地籍不清晰，需经国土部门相应地籍测绘及申报换证后方可抵押登记，在换证过程中，由于区域职能部门龙华区从宝安区分拆，相应的地上附着物权属历史遗留问题及换证流程极为复杂，导致无法短期实现换证及办理抵押。由于本基金已正式履行募集，为保障广大投资人投资权益，积极落实基金风控措施以避免基金财产受到侵害。金色木棉项目管理团队经与融资方谈判，补充了部分风控措施，包括该地块土地证交由基金管理人保存监管、该地块城市更新前期立项申报原始底档交由基金管理人保存监管等。基于对项目公司印信监管、资料及证件保存监管、股权的变更及派驻高管等方面进行实质的风险管控，从而实现对项目公司的实质性管控。金色木棉承诺将在现有风控措施及补充风控措施全部落实到位的基础上，继续通过多种方式解决本基金项下标的资产土地抵押的办理问题，切实保障投资人投资权益。 2018年4月25，侯晓宏与金色木棉、恒丰银行签订合同编号为JMTZ-2018-03JTSQ-01KF{027}的《金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期基金合同》，侯晓宏作为投资人，认购金色木棉作为基金管理人、恒丰银行作为托管人的金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期。合同约定，案涉私募基金存续期限为自基金成立之日起2年。基金到期前，经投资人、管理人及托管人协商一致可签订书面的延期协议。基金由东方证券股份有限公司提供外包服务。基金募集结算资金专用账户为“东方证券基金运营外包服务募集专用账户”。基金的投资目标为：基金以有限合伙人的身份加入21号合伙企业，该有限合伙份额由基金管理人代为持有，独立于管理人的固有财产。投资资金闲置时可投资于银行存在等低风险高流动性金融产品。全体基金份额持有人授权并同意，基金管理人有权代表本基金以自己的名义与相关方签署本基金投资相关协议，并以自己名义代表本基金办理相关权属登记及变更手续。基金的投资范围为：基金成立后通过成为21号合伙企业的有限合伙人后对外投资，21号合伙企业主要对非上市公司的股权、债权进行投资，目前投资标的为康菲科技的股权和债权（股东贷款）。投资资金闲置时可投资于银行活期存款、货币市场基金。基金管理人应当根据本合同确定的投资范围进行合理的投资，不得擅自超越该投资范围。基金的业绩比较基准为A类份额即实际投资金额100万（含）-300万元（不含）的为9.5%/年，B类份额即实际投资金额300万（含）-800万元（不含）的为10%/年，C类份额即实际投资金额800万元以上（含）的为10.2%/年。在基金存在可供分配收益的条件下，基金管理人有权决定是否对基金进行收益分配，收益分配的比例亦由基金管理人决定。若管理人决定对基金进行收益分配，基金管理人可于基金成立之日起每满6个月的第一个工作日（即收益核算日）对基金进行一次收益分配，收益分配以基金的货币形式财产为限。业绩比较基准为基金管理人在合同签署时预期基金在正常运作情况下基金份额持有人在基金份额存续期限内能够实现的最高收益的年化算术平均数参考值，该业绩比较基准不意味着基金管理人保证基金份额持有人实际取得相应数额的收益，也不意味着本金不受损失。该参考值可能受交易对手所处行业及市场变化和交易对手违约等若干风险及不明确因素影响，实际分配的时间、数额可能出现差异，甚至基金份额持有人的收益以及本金可能会受到损失。 基金合同还对三方当事人的其他权利义务作出了约定。其中，基金合同第八节当事人及权利义务条款约定：基金投资人享有取得基金财产收益，按照合同约定申购、赎回和转让基金份额，监督基金管理人和托管人履行义务情况，获得信息披露资料，因基金管理人、托管人违反法律法规或合同约定导致合法权益受到损害的，有权得到赔偿等权利；负有保证投资资金的来源及用途合法，接受合格投资者确认程序，承诺为合格投资者，认真阅读并签署风险揭示书，按照合同约定缴纳认购款项，承担合同约定的相关费用，按照合同约定承担基金的投资损失等义务。基金管理人享有按照合同约定独立管理和运用基金财产，及时、足额获得管理费用及业绩报酬，自行销售或委托相关机构代理销售基金，对基金份额持有人进行问卷调查等尽职调查，根据基金管理人名义，代表基金与其他第三人签署基金投资相关协议文件、行使诉讼权力或者实施其他法律行为等权利。除法律、法规及合同其他条款约定的义务外，基金管理人还应履行私募基金管理人登记和私募基金备案手续；按照诚实信用、勤勉尽责的原则履行受托人义务，管理和运用基金财产；负责私募基金会计核算并编制基金财务会计报告；计算并向投资者报告基金份额净值；对投资者进行必要的信息披露，揭示私募基金资产运作情况，包括编制和向投资者提供基金定期报告；确定私募基金收益分配方案，及时向投资者分配收益；组织并参加基金财产清算小组，参与基金财产的保管、清理、估价、变现和分配等义务。基金托管人享有按照合同规定及时、足额获得资产托管费，监督及查询管理人对基金财产的投资运作，根据合同约定依法保管基金财产等权利。托管人负有安全保管基金财产的义务，但托管人不负责保管其他处于托管人实际控制账户之外的资产；托管人按规定开立和注销私募基金财产的托管资金账户、证券账户、期货账户等投资所需账户；复核私募基金份额净值；办理与基金托管业务有关的信息披露事项；复核私募基金管理人编制的私募基金定期报告，并定期出具书面意见；根据私募基金管理人或其授权人的资金划拨指令，及时办理清算、交割事宜；监督私募基金管理人的投资运作，发现私募基金管理人的投资指令违反法律法规的规定及本合同约定的，应当拒绝执行，立即通知私募基金管理人；发现私募基金管理人依据交易程序已经生效的投资指令违反法律法规的规定及基金合同约定的，应当立即通知私募基金管理人。托管人不负责委托资产的投资管理和风险管理，不承担对委托资产所投资项目(或标的)的审核义务，对管理人的任何投资行为(包括但不限于其投资策略及决定)及其投资回报不承担任何责任等。 基金合同第十九节信息披露与报告条款约定：基金的信息披露可选择寄送给投资人，或在托管人、管理人、基金业协会等网站公布，或在管理人营业场所存放备查等方式进行，并自披露之日起五个工作日届满之日起视为送达投资人。 基金合同第二十节风险揭示条款关于风险的承担作出如下约定：1、管理人按基金文件约定及其他相关法律、法规之规定管理、运用或处分基金财产所产生的风险由基金财产承担；2、管理人违背基金文件约定管理、运用或处分基金财产，导致基金财产遭受损失的，由管理人负责赔偿。不足赔偿时，由基金财产承担；3、基金存续期内，如遇重大政策调整致使基金财产不能获得或实现预期收益时，双方应采取友好协商原则，积极有效寻求改进措施，尽量减少因风险带给基金财产的损失。 基金合同第二十一节基金合同的变更、终止与财产清算条款约定：基金投资日起满24个月后，基金项下的财产未处置完毕，管理人需处理基金后续事务的，管理人可延长基金合同期限。经全体投资人协商一致，可以解除本合同。基金合同终止后，管理人应立即组织成立清算小组。清算小组成员由管理人、托管人组成。基金合同终止后，应当按照法律法规和基金合同的有关规定对基金财产进行清算。 基金合同第二十二节违约责任及纠纷解决条款约定：管理人、托管人在履行各自职责的过程中，违反法律法规的规定或者合同约定，给基金财产或投资造成损失的，应当分别对各自的行为依法承担赔偿责任，但不因各自职责以外的事由与其他当事人承担连带赔偿责任；管理人、托管人因共同行为给基金财产或投资人造成损害的，应当承担连带赔偿责任。 在案涉基金《简要投资说明书》中对基金相关情况进行了说明。其中载明，项目名称为金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期，基金投资标的：基金资金用于受让21号合伙企业的LP份额，资金最终用于受让深圳市康X科技有限公司10%股权并由深圳市康X科技有限公司向其控股企业深圳市X丰实业发展有限公司发放股东贷款。还款来源：1、融资方及其控股企业目前有多个深圳项目正在经营，预计未来将有大量经营现金流；2、融资方及其控股企业持有多个优质资产，再融资能力较强。风险控制措施：1、深圳龙华区占地面积5.6万㎡土地办理抵押并公证；2、深圳市康X科技有限公司30%股权转让并约定到期溢价回购并偿还股东贷款及利息；3、深圳市康X科技有限公司70%股权质押；4、深圳市康X科技有限公司实际控制人对回购提供无限连带责任担保；5、深圳市康X科技有限公司公章、财务章、法人章等印鉴均由管理人监管，所有款项划拨均需管理人授权；6、基金由东方证券募集、恒丰银行托管，在中国基金业协会备案，全程资金封闭使用，合法合规。在简要投资说明书所附《合格投资者申明及保密信息承诺函》中还载明，金色木棉作为基金管理人发起契约型基金金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期，基金管理人拟邀请本合格投资者申明及保密信息承诺函的签署人成立契约型基金投资人；本项目仅向特定人群会员客户开放，不做公开宣传推介，双方均负有保密义务。金色木棉与侯晓宏分别在该承诺函签署页中盖章、签名。 2018年4月23日，侯晓宏向案涉基金募集账户“东方证券基金运营外包服务募集专用账户”支付100万元认购款。金色木棉于2018年4月25日向侯晓宏出具书面确认函，载明案涉基金于2017年04月05日成立，侯晓宏的出资金额为100万元，起息日期2018年04月25日，具体分配方式详见项目说明书；案涉基金在基金终止日的十个工作日内向出资人进行清算并支付本金及收益。2018年10月17日、2019年7月15日，案涉基金分别于向侯晓宏支付分红款42424.66元、13263.56元。 2019年4月4日，金色木棉作出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期延期公告》。该延期公告载明，金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期于2017年4月5日成立，基金存续期为1年+1年，基金目前存续规模为28240万元，目前基金到期兑付日为2019年4月5日。截止2019年2月21日，金色木棉尚未收到融资方应于2019年2月21日支付的本基金项下本金及利息，融资方已构成实质性违约。经与融资方、相关房企沟通洽谈，且融资方根据本项目未来并购重组或将其自有物业出售等事项推进情况及其自身资金周转情况估算，预计将在未来12个月左右的时间能够获得充足的现金回款。根据基金合同约定，本基金项下已延期的本金及利息款项，金色木棉预计将自2019年4月5日首个到期兑付日起，延期12个月，在此期间，金色木棉将启动诉讼、查封等司法手续保障基金回款，并持续监督融资方归还欠款。 2019年4月29日，金色木棉向投资人发出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金重要情况通报》。该情况通报载明：由金色木棉作为基金管理人、恒丰银行作为基金托管人设立的金色木棉-锦腾1号私募投资基金共分三期发行，分别于2017年2月21日、2017年3月17日、2017年4月5日成立。自2018年11月开始，鉴于融资方未按时到期偿还融资本息且多轮沟通谈判后仍无乐观进展，金色木棉为进一步强化风控措施、避免基金财产受到损失，已经正式起诉融资企业并采取诉讼查封融资企业底层资产的措施，在此基础上要求融资方配合进一步的基金财产保障和标的资产处置工作，后续将继续采取法律手段维护合法权益。经过多轮谈判，融资方于2019年2月同意与金色木棉签署补充协议，约定在融资方仍欠融资本息的情况下，融资标的项目公司全部股权转让给本基金控制，从而实现本公司对标的资产后续处置的主导权。2019年4月29日，金色木棉根据基金存续规模为比例基础，要求融资方配合向深圳市市场监督管理局提交了本基金项下融资标的公司康菲科技股权转让事宜的申请，并确认深圳市市场监督管理局已对股权转让事宜予以备案。康菲科技变更前股东信息为杨权持股比例2%、蓝海科技持股68%，12号合伙企业、17号合伙企业、21号合伙企业各持股10%；变更后股东信息为12号合伙企业持股16.44%、17号合伙企业持股43.04%、21号合伙企业持股40.52%。管理人确认本基金项下合伙企业已实现持有项目公司康菲科技100%股权。后期管理人将进一步梳理核实项目公司项下企业资产，并与原股东方积极推进资产进一步处置方案。 2019年10月10日，金色木棉向投资人发出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金增信说明函》，载明：(一)金色木棉-锦腾1号私募投资基金共分三期发行，分别于2017年2月21日、2017年3月17日、2017年4月5日成立，分三期在基金业协会备案通过。基金共分为三期分别以LP身份加入12号合伙企业、17号合伙企业及21号合伙企业，三家合伙企业分别受让康菲科技10%股权，成为其股东，并对其以股东贷款方式进行债权投资。(二)基金的投资标的为康菲科技，康菲科技直接持有了深圳宇丰100%股权。康菲科技将此笔款项最终用于推动工业园区的转型升级。(三)基金推介材料风控方式落实情况如下(含抵押及质押情况)：1、保证合同均已签署生效；2、康菲科技30%股权已分别转让登记完成；3、康菲科技70%股权质押已登记完成。后因开放期赎回，2018年1月7日融资方提前偿还了部分股东贷款，同时合伙企业已向基金分配了部分本金及收益，根据融资方申请，管理人予以部分解除20%股权质押，股权质押比例由70%减少至50%。4、土地抵押并公证尚未落实。该项土地为1993年宝安县划拨地块，2017年4月金色木棉经办人员赴登记机构办理土地抵押登记时，得知由于本基金项下地块部分土地面积被政府规划道路占用，导致该地块历史部分地籍不清晰，无法办理抵押登记。在此情况下，由于本基金已成立并开始募集，为保障基金投资者权益及本基金的正常运行，时任项目管理团队经与融资方谈判，补充了部分风控措施，包括该地块土地证交由基金管理人保存监管、该地块城市更新前期立项申报原始底档交由基金管理人保存监管等。2017年8月20日，金色木棉向本基金全体投资者发送了《金色木棉-锦腾1号私募投资基金运作报告》。(四)延期情况：在本基金所投资项目的前期推进过程中，受2018年以来深圳市城市更新相关政策及程序变更影响有所推迟。同时，项目股权出售工作进度也不及预期，导致项目暂时出现资金流动性问题，未能及时支付本基金项下收益。延期落实措施：1、补充股权转让，原质押股权转让为持有股权。在本基金成立时已获得融资方30%股权基础上，融资方同意在其暂无力归还本基金本息的情况下，将其持有的项目公司剩余70%股权转让给本基金进行延期对赌，实现本基金对项目公司股权及项目公司项下全部资产的控制权。在上述股权转让措施基础上，基金管理人与融资方达成对赌条款，约定在合同签署后的180天内，如融资方能全额归还基金本息，则无条件退还相关股权，本基金清算退出；如超过180天融资方仍未足额归还基金本息，则基金管理人有权在基金投资人大会的授权下处置相关股权和资产。就本基金项下整体资产处置事项，金色木棉已开始接触部分意向资金方及房地产开发商，相关谈判调研工作均已配合开展。2、拟增加其他增信资产用于加强基金安全垫。经管理人与本基金投资人沟通研究决定，基金主动寻求了管理人项下合伙企业自主投资未发行基金的相应4亿元债权及相应抵押土地等增加进本基金项下，用于加强本基金安全垫。至此，本基金项下投资标的由康菲科技公司股权及股东贷款，增加为康菲科技公司股权及股东贷款及增信的27号合伙企业持有的2017委贷深分37号的《南洋商业银行(中国)有限公司委托贷款协议》委托贷款收益权两项标的。后期管理人将同步推进宇丰工业园的处置方案以及增信增加的4亿元委托贷款定向回收工作。 侯晓宏在该增信说明函回执上签名捺印，确认已收到该增信说明函，并同意在基金原有底层资产基础上，增加该项增信资产。 2019年11月27日，金色木棉向案涉基金投资者发出《“金色木棉-锦腾1号私募投资基金”情况说明》，载明：经管理人对基金新采纳的增信资产后续确认方案与投资人多次沟通后，管理人己将投资者签署的增信说明函归整完毕，并将该项增信资产上报至中国证券投资基金业协会进行备案变更。同时，本基金针对增信事宜，已与27号合伙企业签署了关于《南洋商业银行(中国)有限公司委托贷款协议》的《委贷收益权转让协议》，并将该资料做为备查文件向各分公司理财经理发送。相关项目进度未涉密的情况下将第一时间向投资者报告。 2019年12月31日，金色木棉作出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期运作报告》。该运作报告载明，金色木棉作为基金管理人于2017年4月5日成立的本基金，募集规模4亿元，目前存续规模28240万元。管理人依据因未按期归还基金项下本金及收益造成的合同实质性违约，已启动对基金投资标的康菲科技及其名下资产的诉讼查封工作。案号为(2018)粤03民初4403号，原定于2019年8月7日开庭，目前已和解。2019年3月-4月，管理人根据基金存续规模为比例基础，向深圳市市场监督管理局提交了康菲科技股权转让事宜的申请，并确认基金项下合伙企业已持有项目公司康菲科技100%股权。9月-10月，经管理人对本基金新采纳的增信资产后续确认方案与部分投资人代表多次沟通后，对增信事宜的落实方案协商一致：本基金项下投资标的由康菲科技股权及股东贷款，增加为康菲科技股权、股东贷款及增信的27号合伙企业持有的委托贷款收益权两项标的。2019年10月30日，管理人协调大部分投资者签署了本基金增信说明函，并将该项增信资产上报至中国证券投资基金业协会进行备案变更。2019年10月，本基金针对增信事宜，与27号合伙企业签署了《委贷收益权转让协议》，并将该资料作为备查文件向各分公司理财经理发送。管理人已与部分投资人代表进行了会谈，就相关方案达成初步共识。 2020年4月5日，金色木棉再次作出《金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期延期公告》。该延期公告载明，案涉基金于2019年4月5日起延期12个月至2020年4月5日。在延期期间，管理人积极与融资企业、其他大型房企接洽权益转让、项目整体出售等推进产品退出的事宜。2019年10月，管理人增加其他增信资产用于加强本基金安全垫，并上报至中国证券投资基金业协会进行备案变更。同时仍在持续监督融资企业回款，极力实现未付融资款项的偿还。目前，根据管理人与融资企业多轮沟通，管理人了解到融资企业目前仍存在资金回流困难、自有物业处置进度不如预期等情况，暂无力在基金延期期限内完成本基金的债务清偿工作。根据基金合同约定，本基金将于2020年4月5日起进行二次延期，延期期限12个月。 2020年8月13日，金色木棉作出《金色木棉-锦腾1号及聚邦合诚1号私募投资基金近期情况说明》，其中载明，增信资产方面，增信资产内容为债务人欠管理人的本金为4亿元的委托贷款债权，截止目前债权本息合计约6亿元，燕郊地块只是该债权项下抵押物。该项增信资产自2019年正式生效后，管理人持续就催收与处置工作积极推进，并在前期协同广州、杭州、成都三地的投资人赴抵押物所在地现场调查，以确认抵押物的真实、首封和完整。该项增信资产的一审庭审工作已于2020年7月下旬完成。管理人拟基于一审判决结果与债务人展开谈判，由于了解到债务人当前已不具备大额现金偿债能力，管理人预估债务人以物抵债的概率较大；若债务人坚持上诉，管理人也做好准备，力争快速推进二审判决，从而尽快获取燕郊地块所有权。在管理人获得该地块所有权后，将立即与合作方推进该地块的预售与开发工作。2020年7月26日，金色木棉与部分投资人召开了进一步沟通的会议。会上管理人经与投资人沟通，亦提出了其他资产增信、管理人自有收益回补等措施，以进一步增厚本基金安全垫，保障投资人财产安全。但该次会议达成的结果，已基本被其他投资人否认和推翻。经管理人内部讨论，愿意配合协助本基金投资人自行公开选举投资人代表，并在此基础上就额外的增信和风控措施进行协商与落实。 另查明，21号合伙企业系由普通合伙人彼岸大道出资100万元、有限合伙人金色木棉(代“金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期”）出资4亿元共同设立。合伙经营范围：投资兴办实业(具体项目另行申报)，信息咨询，企业管理咨询，国内贸易。合伙期限为10年。合伙企业的利润由合伙人按照实缴出资比例分配，合伙企业的亏损由合伙人按照实缴出资比例分担。合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务、不得对外代表合伙企业。 2017年3月22日，蓝海公司与21号合伙企业签订《股权转让协议》(协议编号：SZRZ-BADD-ZR-20170220-C)，双方约定：蓝海公司占有康菲科技98%的股权，认缴出资4.9亿元。蓝海公司将其占康菲科技10%的股权以1亿元转让给21号合伙企业。21号合伙企业应于协议生效之日起三个月内将股权转让款以现金(或银行转账)的方式分批支付给蓝海公司。协议生效后，受让方按受让后股权的比例分享(康菲科技)公司的利润，分担相应的风险及亏损。协议生效后依法向深圳市福田区市场监督管理局办理变更登记手续。 康菲科技与21号合伙企业于2017年3月签订《股东借款协议》(编号：GDJK-SZRZ-20170220-C)一份。双方约定，21号合伙企业向康菲科技提供总金额为3亿元的股东借款。借款用途为补充公司流动资金。借款利率为14%/年，借款期限为两年(24个月)。康菲科技应根据21号合伙企业要求每半年支付利息，到期偿还全部股东借款。康菲科技存在未按照协议规定支付到期应付的股东借款，未能适当或及时履行其在本协议项下的任何义务，在协议中所作的任何陈述或保证是不真实的或误导性的，未经21号合伙企业同意而低价、无偿转让财产或减免第三方债务、怠于行使债权或其他权利，公司经营和财务状况严重恶化、资不抵债、涉及重大法律纠纷，影响协议项下对21号合伙企业义务的履行，危及21号合伙企业在协议项下债权安全等情形的，均构成康菲科技在本协议项下的违约事件。双方同意，若发生任一违约事件或康菲科技违反其在协议项下的陈述与保证或承诺，21号合伙企业有权停止发放借款并要求项目公司提前清偿全部尚未偿付借款，并向康菲科技发出书面提前还款通知，康菲科技应自该提前还款通知送达之日起(含当日)五个工作日内一次性向21号合伙企业偿还全部借款余额。康菲科技未按期偿还股东借款的，对逾期未偿还的股东借款收取每日千分之二的违约金，违约金自到期应付日(包括该日)起算至实际付款之日止。 康菲科技还与21号合伙企业签订编号GQZY201901253的《质押合同》。双方约定，为确保21号合伙企业与蓝海科技签订的编号JSMM20170302-C号《股权回购协议》和JSMM-GQHG-20190126号《补充协议》、21号合伙企业与康菲科技签订的编号为GDJK-SZRZ-20170220-C《股东借款协议》和JSMM-GQHG-20190126号《补充协议》(简称“主合同”)项下股权回购款项、股东贷款等债务款项的履行支付，康菲科技自愿将其持有的目标公司(深圳宇丰)24%股权质押至21号合伙企业名下，为蓝海科技按时足额向21号合伙企业支付溢价回购款项及康菲科技按照足额向21号合伙企业偿还股东贷款提供担保，21号合伙企业同意接受康菲科技提供的担保。康菲科技所担保的主债权为根据主合同之约定康菲科技按照足额向21号合伙企业支付溢价回购款及目标公司按时足额向21号合伙企业偿还股东借款等债务。债务本金4亿元，利率为14%/年，债务期限自2017年3月3日始至2019年3月2日止。康菲科技为担保债务人将依主合同之约定按期足额向21号合伙企业偿还主合同之债务而向21号合伙企业出质的股权为，康菲科技持有的目标公司的24%的股权，双方一致确认该质押股权的价值为4.8亿元。质押担保的范围为主合同项下债务本金、收益、逾期收益、管理费、违约金、损害赔偿金、21号合伙企业为实现债权而发生的费用和其他应付费用。康菲科技确认，如21号合伙企业与债务人协议变更主合同(包括但不限于增加债务金额、延长债务期限、提高主合同利率或变更其他内容等)，无论是否加重债务人的债务，均视为已征得康菲科技事先同意，无须通知康菲科技，康菲科技的保证责任不因此而减免。权益出质事项应由康菲科技负责记载于股东名册、并至工商行政管理部门办理质押登记。质押登记手续办妥后，取得的有关质押登记文件全部交由21号合伙企业保管。质押期限为本合同签署生效之日起至2022年1月25日。合同中还对质押的效力、质权实现、违约责任、合同的效力争议解决及其他有关内容进行了约定。 2019年，康菲科技(甲方)与12号合伙企业(乙方1)、17号合伙企业(乙方2)、21号合伙企业(乙方3)、深圳宇丰(丙方)、蓝海科技(丁方1)、杨权(丁方2)，共同签订《龙华宇丰旧改项目合作框架协议补充协议》。甲方、丙方、丁方共同向乙方确认：甲方系依法设立的注册资金为5亿元的有限责任公司；丙方系依法设立的注册资金为1290万元的有限责任公司；丁方1系依法设立的有限责任公司，持有甲方68%的股权，甲方持有丙方100%股权；丁方2持有甲方2%的股权。甲方、乙方1、乙方2、乙方3(统称为乙方)、丙方、丁方1、丁方2(统称为丁方)于2017年共同签署了《龙华宇丰旧改项目合作框架协议》《股权转让协议》《股权回购协议》《股东借款协议》(统称“主协议”)，约定共同就深圳市宇丰工业园城市更新项目进行股权转让对价及股东贷款投资。各方截止合同签署之日，尚存续股权转让对价款共计3亿元整，尚存续股东贷款共计3.97亿元整。由于2018年度资本市场流动性不足，造成了甲方、丙方、丁方现金流短缺，经营困难。甲方因债务纠纷于2018年涉诉，案号分别为(2018)粤03民初4403号、(2018)粤03执保318号。同时由于甲方经营困难，甲方应于2019年2月21日向乙方1支付的股东贷款利息未能依约支付。以上事实已造成甲方、丙方、丁方实质性违约，乙方有权宣布融资强制提前到期。甲方、乙方于2019年1月签署了《股东贷款协议之补充协议》，乙方1同意甲方将其持有的丙方股权补充质押于乙方，作为前述风险化解前的补充风险控制条款。合同各方经协商一致，达成如下补充协议： 丁方承诺将于本协议签署后不超过15个工作日，将其持有的共计甲方的70%股权转让予乙方，具体时间以工商管理部门受理通知书为准。如遇到诉讼致股权查封的，时间顺延至撤诉或解除查封之日。自股权转让生效后的180个自然日内，丁方足额偿还全部股东借款并足额履行主协议下股权溢价回购义务后，丁方有权以股权转让原价回购前述转让之70%股权，乙方应予以配合。超过180个自然日后视为丁方放弃回购权，但乙方仍有权根据项目进展情况要求丁方回购前述股权。乙方确认自转文签署后不超过7个工作日，乙方配合解除丁方质押予乙方的甲方全部股权。自股权质押解除公示后的3个工作日内，丁方将其持有的共计70%股权转让予乙方，具体以另行签署的《股权转让协议》为准。工商登记具体时间以工商管理部门受理通知书为准。如遇到诉讼致股权查封的，时间顺延至撤诉或解除查封之日。丁方1对前述股权回购事项提供连带责任担保，丁方2对前述股权回购事项提供无限连带责任担保。各方一致确认，自前述股权转让完成后，股权回购完成前，乙方实际共持有甲方共计100%股权。在股权回购完成前，乙方依法行使股东权利。该补充协议还对其他有关事项进行了约定。 根据金色木棉提供的深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单(网上公开)显示，康菲科技现有股东分别为21号合伙企业(出资额20260万元，出资比例40.52%)、12号合伙企业(出资额8220万元，出资比例16.44%)、17号合伙企业(出资额21520万元，出资比例43.04%)。 2019年，27号合伙企业作为转让方(甲方)，与受让方12号合伙企业(乙方1)、17号合伙企业(乙方2)、21号合伙企业(乙方3)、40号合伙企业(乙方4)，共同签订协议编号为BADD-ZR-20190809的《委贷收益权转让协议》。协议约定，27号合伙企业自愿将其持有目标公司(即哈尔滨工大集团股份有限公司)的委托贷款收益权，转让给乙方1、乙方2、乙方3、乙方4(统称为乙方)。委托贷款指2017年6月6日，甲方与目标公司、南洋商业银行(中国)有限公司东莞支行(简称委贷银行)签署了2017委贷深分37号的《南洋商业银行(中国)有限公司委托贷款协议》(简称《委贷协议》)，约定甲方通过委贷银行向目标公司发放4亿元委托贷款，以供目标公司补充公司营运资金。委托贷款收益权指按照上述委贷协议中约定甲方所获得的全部收益(包括但不限于本金、利息、罚息、滞纳金及其他或有收益)。甲方向乙方转让的标的为：甲方通过委贷银行对目标公司发放的4亿元整的委托贷款收益权。乙方向甲方支付的转让价款金额为4亿元整(乙方1、乙方2、乙方3、乙方4各1亿元)。甲方依《委贷协议》中所获得的收入，在扣除相关税费后应按照乙方1:乙方2:乙方3:乙方4=13:34:32:21的比例全部支付至乙方。本合同自甲、乙双方签字盖章后生效，至委托贷款收益权足额实现之日终止。转让价款可逐笔支付，本合同签订生效后支付。甲方根据本协议约定出具委托贷款已依法转让给乙方的书面声明；为乙方依法受让、追收及实现所转让委托贷款提供必要的协助；对于甲方向乙方转让的委托贷款，甲方仍然有配合乙方管理及催收的义务；本协议签订后，负责将委托贷款收益权转让事宜通知目标公司。乙方在足额支付转让对价款后，按约定享有委托贷款收益权的权益；在实现委托贷款收益权过程中可以要求并获得甲方必要的协助。协议还对其他事项进行了约定。 2020年8月10日，黑龙江省哈尔滨市中级人民法院对原告27号合伙企业与被告工大集团、哈尔滨工大高新技术产业开发股份有限公司、工大创谷(三河)科技发展有限公司、三河市华燕商业服务有限公司、张大成等借款合同纠纷一案，作出(2019)黑01民初1707号民事判决，判决：工大集团于判决生效后十日内向27号合伙企业给付借款本金4亿元及借款利息、逾期利息、律师费和开具保函费用等；如工大集团不履行上述债务，27号合伙企业对工大创谷(三河)科技发展有限公司、三河市华燕商业服务有限公司提供抵押担保的不动产折价或者拍卖、变卖的价款按照抵押登记顺序优先受偿；张大成对上述债务承担连带清偿责任。 还查明，彼岸大道与侯晓宏经协商，就侯晓宏持有的案涉私募投资基金出资额回购事宜签订《回购协议》一份。协议约定，彼岸大道回购的标的为侯晓宏持有的契约型基金(即案涉私募投资基金)100万元的出资份额。在满足以下条件之日起5个工作日，侯晓宏有权要求彼岸大道按照本协议的约定进行回购：1、自侯晓宏基金投资款支付到基金指定账户之日(含)起，且基金终止日后或侯晓宏赎回基金日后的15个工作日内，基金未按合同约定向侯晓宏分配本金及收益；2、自侯晓宏基金投资款支付到基金托管账户之日起，且基金终止日后或侯晓宏赎回基金日后的15个工作日内，侯晓宏持有的全部基金出资份额未转让给第三方并办理完变更登记手续的，侯晓宏仍合法持有基金份额；3、自侯晓宏基金投资款支付到契约型基金托管账户之日起，且基金终止日后或侯晓宏赎回基金日后的15个工作日内，侯晓宏已履行基金合同约定的全部义务，并未有任何触犯法律法规的行为发生。如满足回购条件，彼岸大道应在侯晓宏配合签署本协议项下基金份额的《基金份额转让协议》后15个工作日内向侯晓宏支付回购对价款。凡与本协议有关的争议，双方应友好协商妥善解决，协商不成的，有权向华南国际经济贸易仲裁委员会提起仲裁。协议还对其他有关事项作出了约定。 本案诉讼期间，侯晓宏向本院提出财产保全申请，本院依法作出(2020)鲁71民初150号民事裁定，对金色木棉等被申请的财产采取保全措施。侯晓宏向本院缴纳保全申请费5000元。 本院认为，本案系侯晓宏作为案涉私募基金投资人，以基金管理人金色木棉、基金托管人恒丰银行、基金投资主体21号合伙企业及执行事务合伙人彼岸大道、融资主体康菲科技、深圳宇丰为被告，就其私募基金投资损失而提起的侵权责任纠纷。本案的争议焦点问题是：一、金色木棉是否存在侵权行为，应否向侯晓宏承担投资损失赔偿责任。二、恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰应否向就侯晓宏的投资损失承担连带清偿责任。 一、关于金色木棉在本案中是否存在侵权行为，应否向侯晓宏承担投资损失赔偿责任的问题。 首先，金色木棉系经中国证券投资基金业协会登记备案的私募基金管理人，案涉金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期于2017年4月5日成立，并于2017年5月4日在中国证券投资基金业协会办理了备案。侯晓宏与金色木棉、恒丰银行签订的案涉基金合同，合法有效。金色木棉系案涉基金管理人，侯晓宏系基金投资人，恒丰银行系基金托管人，三方就私募基金投资建立委托理财合同关系,均应按照案涉基金合同约定及相关法律规定行使权利、履行义务。侯晓宏关于本案名为私募基金投资，实为借贷关系的主张，本院不予采纳。 《中华人民共和国证券投资基金法》第三条第二款规定，基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的约定，履行受托职责。第九条规定，基金管理人、基金托管人管理、运用基金财产，基金服务机构从事基金服务活动，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。基金管理人运用基金财产进行证券投资，应当遵守审慎经营规则，制定科学合理的投资策略和风险管理制度，有效防范和控制风险。基金从业人员应当具备基金从业资格，遵守法律、行政法规，恪守职业道德和行为规范。 本案中，金色木棉举证证明其履行了私募基金管理人登记和私募基金备案手续，制作调查问卷，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，向符合法律法规规定的合格投资者非公开募集资金，按照基金合同约定的范围运用基金财产进行投资等义务；部分履行了编制基金运作报告、向投资人披露基金相关信息的义务。金色木棉在2017年8月已经确认“深圳龙华区占地面积5.6万㎡土地办理抵押并公证”风控措施未能实现，但其在推介案涉基金、订立基金合同时并未向侯晓宏作出告知说明。金色木棉向侯晓宏出具的案涉基金《简要投资说明书》，载明的风险控制措施仍然包括该项土地抵押及公证。据此，可以认定金色木棉未向侯晓宏充分披露基金风控信息、未充分揭示相关风险，且该风险控制措施的存在与否足以对侯晓宏的投资判断产生实质性影响。案涉基金未在约定的2019年4月5日到期兑付日向投资人进行兑付，侯晓宏依据基金合同约定对基金投资所享有的预期利益未能得到实现。该投资损失的产生，与金色木棉未向侯晓宏充分披露风险控制措施、未充分揭示相关风险，具有直接关联。在案涉基金合同履行过程中，金色木棉还存在未严格履行编制基金财务会计报告和基金定期报告，向投资人揭示私募基金资产运作情况等违规违约行为，但该行为侵害的是侯晓宏的知情权，与侯晓宏未能如约实现基金投资预期收益并无因果关系。 2019年4月4日、2020年4月5日，金色木棉两次公告案涉基金延期，其依据为基金合同第二十一节基金合同的变更、终止与财产清算条款关于“基金投资日起满24个月后，基金项下的财产未处置完毕，管理人需处理基金后续事务的，管理人可延长基金合同期限”的约定。在基金延期期间，金色木棉虽然采取了进一步落实产品风险控制、增加其他增信资产等措施，但上述行为仅属于其对基金未能到期兑付的补救，其并未举证证明已经代表案涉基金对融资人及其他债务人通过诉讼或仲裁程序进行追索，亦未证明其实际履行了对基金项下财产进行清理、处置、变现、分配等职责义务。侯晓宏在2019年10月10日金色木棉发出的《金色木棉-锦腾1号私募投资基金增信说明函》回执上签名捺印，确认已收到该增信说明函，并同意在基金原有底层资产基础上，增加该项增信资产。对于基金管理人作出的延期公告及增信说明，作为个体投资者的侯晓宏处于被动接受的地位，不能以此推定侯晓宏对金色木棉未充分履行风险揭示、未对基金财产及时进行处置并向投资人分配等违规违约行为的认可。 《中华人民共和国证券投资基金法》第一百四十五条规定，违反本法规定，给基金财产、基金份额持有人或者投资人造成损害的，依法承担赔偿责任。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第77条规定，卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的，应当赔偿金融消费者所受的实际损失。实际损失为损失的本金和利息，利息按照中国人民银行发布的同期同类存款基准利率计算。第94条规定，资产管理产品的委托人以受托人未履行勤勉尽责、公平对待客户等义务损害其合法权益为由，请求受托人承担损害赔偿责任的，应当由受托人举证证明其已经履行了义务。受托人不能举证证明，委托人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院依法予以支持。据此，金色木棉因未完全尽到基金管理人义务，应向侯晓宏赔偿案涉基金投资本金100万元及相应利息损失。 侯晓宏主张自案涉基金最后一次分配投资收益之日即2019年7月15日起至实际清偿之日止计算利息损失，对2019年7月15日之前未获清偿的部分不再主张，该自行处分行为并无不当。关于侯晓宏主张的年化9.5%利率标准（即基金合同约定业绩比较基准），本院认为，金色木棉未对侯晓宏尽到基金管理人的适当性义务，在推介案涉基金、订立基金合同时没有向侯晓宏告知“土地办理抵押并公证”风控措施未能实现，但其之前已经就此发出了公告，投资人通过公司网站即可查询获知，且金色木棉之后亦在争取风控措施的落实，并采取了其他增信措施。金色木棉对侯晓宏并不具有欺诈故意。案涉基金合同中，金色木棉也未对业绩比较基准的实现作出承诺。故，对侯晓宏主张的利息损失，确定为以投资本金100万元为基数，自2019年7月15日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行发布的同期同类存款基准利率计算。金色木棉以自有财产向侯晓宏赔偿上述投资本息损失后，侯晓宏所持有的对应基金投资份额归金色木棉所有。 二、关于恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰应否向就侯晓宏的投资损失承担连带清偿责任的问题。 首先，恒丰作为案涉基金托管人，按照法律规定及合同约定，履行了依规开立私募基金托管账户，安全保管基金托管账户内基金财产，根据私募基金管理人或其授权人的资金划拨指令，及时办理清算、交割事宜等义务。恒丰银行作为案涉基金托管人，负有妥善保存私募基金管理业务活动有关文件资料的义务，但除负责审查管理人发出的划款指令外，托管人并不对基金管理业务及投资业务有关合同、协议等文件资料的真实性、合法性承担责任。本案中并不存在“托管人发现私募基金管理人的投资指令违反法律法规的规定及本合同约定的，应当拒绝执行，立即通知私募基金管理人；发现私募基金管理人依据交易程序已经生效的投资指令违反法律法规的规定及基金合同约定的，应当立即通知私募基金管理人”的情形。关于侯晓宏主张的恒丰银行未尽到复核私募基金管理人编制的私募基金定期报告，并定期出具书面意见义务。恒丰银行实际履行该项复核义务以金色木棉按约编制私募基金定期报告为前提，且恒丰银行是否完全履行基金报告复核及信息披露义务，与侯晓宏主张的基金投资损失并不具有因果关系。案涉基金合同约定，恒丰银行监督金色木棉的投资运作，但并不负责委托资产的投资管理和风险管理，不承担对委托资产所投资项目(或标的)的审核义务，对金色木棉投资行为(包括但不限于其投资策略及决定)及其投资回报不承担任何责任。侯晓宏未能如约取得基金投资预期利益，系由基金债务人未按约履行付款义务，及金色木棉未充分履行基金管理人义务造成，恒丰银行对侯晓宏投资损失的产生并无过错。侯晓宏主张恒丰银行作为共同侵权人对其主张的投资本金及利息损失承担无限连带清偿责任，没有事实依据，本院不予支持。 其次，21号合伙企业系由普通合伙人彼岸大道、有限合伙人金色木棉(代“金色木棉-锦腾1号私募投资基金三期”)共同出资设立。案涉基金合同亦约定：基金以有限合伙人的身份加入21号合伙企业，该有限合伙份额由基金管理人代为持有，独立于管理人的固有财产；基金成立后通过成为21号合伙企业的有限合伙人后对外投资，21号合伙企业主要对非上市公司的股权、债权进行投资，目前投资标的为康菲科技的股权和债权（股东贷款）。案涉基金的投资运作亦是按照上述合同约定实际进行。21号合伙企业本身对侯晓宏并不存在任何侵权行为，其与侯晓宏主张的投资损失并无直接关联，且21号合伙企业代表着包括侯晓宏在内的全体案涉基金投资人的利益，侯晓宏主张21号合伙企业对其投资本金及利息损失承担连带清偿责任，既无依据，也会损害其他投资人的合法权益。彼岸大道作为21号合伙企业执行事务合伙人，亦不应因其执行合伙事务的行为而向侯晓宏承担侵权责任。关于彼岸大道与侯晓宏约定的案涉私募投资基金出资额回购事宜，一是双方在协议中约定有仲裁条款，二是该出资额回购并不属于彼岸大道对21号合伙企业债务承担连带责任的事由。故，本院对侯晓宏关于判令21号合伙企业、彼岸大道作为共同侵权人，对其主张的投资本金及利息损失承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。 第三，康菲科技、深圳宇丰与21号合伙企业及其有限合伙人和案涉私募投资基金之间，存在投融资法律关系，但与侯晓宏并不存在直接的法律关系。康菲科技、深圳宇丰作为接受案涉基金募集资金投资的融资人，负有如约向21号合伙企业及案涉私募基金偿付股东借款、支付股权回购款项等义务。康菲科技、深圳宇丰未按约履行上述义务，侵害的是21号合伙企业及案涉私募投资基金的整体利益，应向21号合伙企业及案涉私募基金承担违约责任或侵权责任。如果要求康菲科技、深圳宇丰单独向案涉私募基金份额持有人侯晓宏承担清偿责任，将损害其他基金份额持有人就基金财产平等受偿的合法权益。本案私募投资基金所涉及的“土地抵押并公证”风险防控措施未能实际办理，是由多种原因造成，案涉旧城改造建设项目仍在推进过程中，现有证据不能证明康菲科技和深圳宇丰存在以虚假土地使用权进行融资，欺诈投资人的故意。故，本院对侯晓宏关于康菲科技、深圳宇丰对其主张的投资本金及利息损失承担连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。 综上所述，本院对侯晓宏关于金色木棉向其赔偿本金损失100万元的诉讼请求，依法予以支持；对侯晓宏主张的利息损失请求，予以部分支持；对侯晓宏关于恒丰银行、21号合伙企业、彼岸大道、康菲科技、深圳宇丰作为共同侵权人对其投资本息损失承担无限连带清偿责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国证券投资基金法》第三条、第九条、第一百四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、深圳市金色木棉投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿侯晓宏本金损失100万元及利息损失（利息以100万元为基数，自2019年7月15日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行发布的同期同类存款基准利率计算）； 二、驳回侯晓宏其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14655元、财产保全申请费5000元，由深圳市金色木棉投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判员  戚智超 审判员  李建波 审判员  宋阿波 二〇二〇年十二月二十七日 法官助理朱青 书记员韩燕庭