滕州市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0481民初4703号原告：山东世纪优服数据服务有限公司，住所地：枣庄市峄城区中兴大道**。法定代表人：王大栋，经理。委托诉讼代理人：王宇峰、李文幸（实习），山东滕达律师事务所律师。被告：马亚伟，男，1980年11月13日出生，汉族，住枣庄市市中区。被告：滕州齐纳数据服务有限公司，住所地：滕州市尚同路**滕州大数据产业园**。法定代表人：马亚伟，经理。被告：郑军锋，男，1986年3月5日出生，汉族，住枣庄市薛城区。被告：刘森，男，1984年12月19日出生，汉族，住滕州市。被告：杨功会，男，1979年6月3日出生，汉族，住枣庄市薛城区。以上五被告共同委托诉讼代理人：王修伟，滕州市鲍沟法律服务所法律工作者。原告山东世纪优服数据服务有限公司（以下简称世纪公司）诉被告马亚伟、滕州齐纳数据服务有限公司（以下简称齐纳公司）、郑军锋、刘森、杨功会股东资格确认纠纷一案，本院于2020年7月30日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告世纪公司的法定代表人王大栋及其委托诉讼代理人王宇峰、李文幸，被告齐纳公司的法定代表人马亚伟、被告马亚伟、刘森及被告马亚伟、齐纳公司、郑军锋、刘森、杨功会的共同委托诉讼代理人王修伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告世纪公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告作为齐纳公司股东资格；2.判令被告齐纳公司变更工商登记、股东名册，以原告替代马亚伟为股东；3.判令被告马亚伟给付原告持有齐纳公司股份期间的所得收益、分红、股息等共计40万元(暂定)；4.诉讼费、保全费、执行费由四被告承担。事实与理由：2018年12月14日，原告世纪公司与马亚伟在峄城区签署《股份代持协议》，约定原告委托马亚伟代原告持有齐纳公司所持51%股份(出资计153万元)，代原告行使股东权利，但全部收益归原告享有。协议同时约定，原告有权要求马亚伟将上述股份变更至原告或原告指定人员名下。后原告要求马亚伟变更股份至原告名下时，马亚伟却一直推诿、拖延。综上所述，为维护原告合法权益，特诉至贵院。被告齐纳公司、马亚伟辩称：不同意原告的诉讼请求及事实与理由。原告的诉请没有事实、法律依据。请求法院依法驳回原告诉请。理由：1、请求确认原告为齐纳公司股东资格的诉请没有事实法律依据，请求不能成立。2、2018年12月14日，马亚伟与原告签订的《股权代持协议》，并非是当事人真实意思的表示，应当依据《合同法》第52条规定，认定其无效。3、本案原告追加郑军锋、刘森、杨功会为本案被告错误，严重侵犯了合法权益，请求依法驳回起诉，将保留依法追究其法律责任的权利。被告郑军锋、刘森、杨功会辩称：不同意原告的诉讼请求，事实与理由。原告的诉请没有事实、法律依据。请求法院依法驳回原告诉请。理由：1、原告不能成为齐纳公司的股东，根据《公司法》的司法解释三第24条第三款的规定。2、全体股东不同意原告加入该公司成为股东。3、原告追加郑军锋、刘森、杨功会为被告，严重侵犯了三人的合法权益，违反公司法解释三第21条规定。请求依法驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理本院认定以下事实：被告齐纳公司注册资本300万元，于2018年12月2日成立，为有限责任公司（自然人投资或控股），马亚伟为法定代表人，股东为马亚伟、郑军锋、刘森、杨功会。原告世纪公司注册资本1000万元，于2018年12月13日成立，为有限责任公司（自然人投资或控股），王大栋为法定代表人。2018年12月1日，原告世纪公司的股东赵燕与被告马亚伟的妻子邹桂花签订协议一份，内容为：“甲方：赵燕住址：山东省枣庄市台儿庄区邳庄镇孟庄村身份证号：乙方：邹桂花住址：山东省枣庄市市中区光明路办事处德仁俊园3号楼3单元102室身份证号：甲乙双方因共同投资设立山东世纪优服数据服务有限公司（以下简称“公司”）事宜，特在友好协商基础上，根据《中华人民共和国合同法》、《公司法》等相关法律规定，达成如下协议。拟设立的公司名称，住所，法定代表人，注册资本，经营范围及性质1.公司名称：有限责任公司2.住所：山东省枣庄市峄城区中兴大道**办公楼**3.法定代表人：赵燕4.注册资本：1000万元5.经营范围：具体以工商部分批准经营的项目为准。6.性质：公司是依照《公司法》等相关法律规定成立的有限责任公司，甲、乙双方各以其注册时认缴的出资额为限对公司承担责任。二、股东及其出资入股情况公司由甲、乙两方股东共同投资设立，总投资额为1000万元，包括启动资金和注册资金两部分，其中：1.启动资金200万元(1)该启动资金主要用于公司前期开支，包括租赁、装修、购买办公设备等，如有剩余作为公司开业后的流动资金，股东不得撤回。2.注册资金(本)1000万元(1)甲方以现金+技术作为出资，出资额145.5万元人民币，占注册资本的80%，享有80%股权及80%的表决权。(2)乙方以现金作为出资，出资额54.5万元人民币，占注册资本的20%，享有20%股权及20%的表决权。3.任一方股东违反上述约定，均应按本协议第八条第1款承担相应的违约责任。三、公司管理及职能分工1.公司不设董事会，被执行董事和监事，任期三年。2.甲方为公司的执行董事兼总经理，负责公司的日常运营和管理，具体职责包括：(1)办理公司设立登记手续；(2)根据公司运营需要招聘员工(财务会计人员须由甲乙双方共同聘任)；(3)审批日常事项(涉及公司发展的重大事项，须按本协议第三条第5款处理；甲方财务审批权限为5000元人民币以下，超过该权限数额的，须经甲乙双方共同签字认可，方可执行)。(4)公司日常经营需要的其他职责；3.乙方担任公司的监事，具体负责：(1)对甲方的运营管理进行必要的协助；(2)负责公司财务；(3)监督甲方执行公司职务的行为；(4)公司章程规定的其他职责。5、重大事项处理公司不设股东会，遇有如下重大事项，须经甲、乙双方达成一致决议后方可进行。(1)拟由公司为股东，其他企业，个人提供担保的；(2)决定公司的经营方针和投资计划；(3)《公司法》第三十八条规定的其他事项。对于上述重大事项的决策，甲乙双方意见不一致的，在不损害公司利益的原则下，按照大股东提议进行执行。6、除上述重大事项需要讨论外，甲乙双方一致同意，每月进行一次的股东例行会议，对公司上阶段经营情况进行总结，并对公司下阶段的运营进行计划部署。四、资金、财务管理1、公司成立后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲乙双方共同聘任的财务会计人员处理，公司账目应做到日清月结，并及时提供相关报表交甲乙双方签字认可备案。五、盈亏分配1、利润和亏损，甲、乙双方按照实缴的出资比例分享和承担。1、公司税后利润，在弥补公司前季度亏损，并提取法定公积金(税后利润的10%)后，方可进行股东分红，股东分红的具体制度文：(1)分红的时间：每季度第一个月第一日分取上个季度利润。(2)分红的数额为：利润达到50万以上部分，甲乙双方按股权比例分取。六、转股或退股的约定1、转股：公司成立起3年内，股东不得转让股权，自第3年起，经一方股东同意，另一方股东可进行股权转让，此时未转让方对拟转让股权享有优先受让权。若一方股东将其全部股权转让予另一方导致公司性质变更为一人有限责任公司的，转让方因负责办理相应的变更登记等手续，但若因该股权转让违法导致公司丧失法人资格的，转让方因承担主要责任。若拟将股份转让予第三方的，第三方的资金，管理能力等条件不得低于转让方，且应另行征得未转让方的同意。转让方违反上述约定转让股权的，转让无效，转让方应向为转让方支付违约金50万元。2、退股(1)一方股东，须先清偿其对公司的个人债务(包括但不限于该股东向公司借款，该股东行为使公司遭受损失而须向公司赔偿等)且征得另一方股东的书面同意后，方可退股，否则退股无效，拟退股方仍应享受和承担股东的权利和义务。(2)股东退股：若公司有盈利，则公司盈利部分按照股东股权比例进行分配，股东投资额核减资产折旧费用后，剩余部分按照退股方股权比例进行退回。若公司无盈利，则公司现有总资产的50%将按照股东股权比例由进行分配，另外50%作为公司的资产折旧费用，退股方不得要求分配，此种情况下，退股方不得再要求退回其原总投资。(3)任何时候退股均以现金结算。(4)因一方退股导致公司性质发生改变的，退股方应负责办理退股后的变更登记事宜。3、增资：若公司储备资金不足，需要增资的，各股东按股权比例增加出资，若全体股东同意也根据具体情况协商确定其他的增资办法，若增加第三方入股的，第三方应承认本协议内容并分享和承担本协议下股东的权利和义务，同时入股事宜须征得全体股东的一致同意。七、协议的解除或终止1、发生以下情形，本协议即终止：(1)公司因客观原因未能设立；(2)公司营业执照被依法吊销；(3)公司被依法宣告破产；(4)甲乙双方一致同意解除本协议。2、本协议解除后：(1)甲乙双方共同进行结算，必要时可聘请中立方参与清算；(2)若清算后剩余，甲乙双方须在公司清偿全部债务后，方可要求返还出资，按股权比例分配剩余财产；(3)若清算后有亏损，各方以股权比例分担，遇有股东须对公司债务承担连带责任的，各方以股权比例偿还。八、违约责任1、任一方违反协议约定，未足额，按时缴付出资的，须在7日内补足，由此造成公司未能如期成立或给公司造成的，须向公司和守约方承担赔偿责任。2、除上述出资违约外，任一方违反本协议约定使公司利益遭受损失的，须向公司承担赔偿责任，并向守约方支付违约金50万元。3、本协议约定的其他违约责任。九、其他1、本协议自甲乙双方签字画押之日起生效，未尽事宜由双方另行签订补充协议，补充协议与本协议具有同等的法律效力。2、本协议约定中涉及甲乙双方内部权力义务的，若与公司章程不一致的，以本协议为准。3、因本协议发生争议的，双方应尽量协商解决，如协商不成，可将争议提交至公司住所地有管辖权的人民法院诉讼解决。4、本协议一式贰份，甲、乙双方各执一份，具有同等的法律效力。甲方（签章）：赵燕（捺手印）乙方（签章）：邹桂花（捺手印）2018年12月1日”。2018年12月14日，原告世纪公司与马亚伟在峄城区签署《股份代持协议》，内容为：“本协议由以下双方于2018年12月14日在峄城区共同签署。委托方：山东世纪优服数据服务有限公司（称甲方）统一社会信用代码：91370404MA3NTC637C受让方：马亚伟（简称乙方）身份证号码：甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协助，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行：第一条委托内容1.1甲方自愿委托乙方作为自己对滕州齐纳数据服务有限公司（以下简称“公司”）人民币153万元出资（该等出资占公司经营资本的51%，以下简称“代持股份”）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使相关股东权利。第二条委托权限甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股权作为在公司股东登记名册上其名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。第三条甲方的权利与义务3.1甲方作为代持股份的实际出资者，对滕州齐纳数据服务有限公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；乙方仅以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于股东权益的转转、划转等处置行为）。3.2在委托持股期限内，甲方有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方必须无条件同意，并无条件接受。3.3甲方作为代持股份的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定的要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失，但甲方不能随意干预乙方的正常经营活动。3.4甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托并要求依法转让相应的代持股份给委托人选定的新受托人。第四条乙方的权利与义务4.1未经甲方实现书面同意，乙方不得转委托第三方持有上述代持股份及其股份权益。4.2作为公司的名义股东，乙方承诺其所持有的股权收到本协议内容的限制。乙方在以股东身份参与公司经营管理过程中需要行使表决权时至少应提前7日通知甲方并取得甲方书面授权。在未获得甲方书面授权的条件下，乙方不得对其所持有的代持股份及其所有收益进行转让、处分或设置任何行使的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为。4.3乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户，如乙方不能及时交付的，应向甲方支付等同于同期银行逾期贷款利息之违约金。4.4在甲方拟向公司之股东以外的人转让代持股份时，乙方必须对此提供必要的协助及便利。4.5乙方承诺自己作为甲方股份代持人，不直接或间接从事与甲方相同行业，并遵从竞业限制各种条款。第五条委托持股费用乙方受甲方之委托代持股份期间，收取代持报酬3000元/年。第六条委托持股期间甲方委托乙方代持股份的期间自本协议生效开始，至乙方根据甲方指示将代持股份转让给甲方或甲方指定的第三人时终止。第七条保密条款协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方的任何商业信息均有保密义务，除非有明显的证据证明该等信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权。该等保密义务在本协议终止后仍然继续有效。任一方因违反该等义务而给对方造成损失的，均应当赔偿对方的相应损失。第八条争议的解决凡因履行本协议所发生的争议，甲、乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，任一方均有权将争议提请公司注册地人民法院诉讼解决。第九条其他事项9.1本协议一式两份，协议双方各持一份，具有同等法律效力。9.2本协议自甲、乙双方签署后生效。（以下无正文）甲方（签名）：乙方（签名）：马亚伟其他股东对以上股权代持事宜均以知晓，并无异议”。被告马亚伟自2018年7月11日至9月18日向王大栋汇款545000元，于2019年2月1日向原告世纪公司汇款20000元，均作为向原告世纪公司的出资股金。王大栋于2018年11月17日向马亚伟汇款200000元，原告世纪公司于2019年2月1日至3月27日向被告齐纳公司汇款共计240000元，均作为向被告齐纳公司的出资股金。诉讼中，马亚伟王大栋分别代表各自的公司及其个人，于2020年10月14日在案外人程晓东主持调解下（原、被告双方代理人均未参加），庭外达成了解决双方纠纷的调解协议，并签订调解书一份，内容为：“调解书时间：2020年10月14日地点：亿丰金帝1号楼4楼401室当事人：马亚伟王大栋调解人：刘森、王建、仲浩、程晓东内容：针对马亚伟与王大栋，历史双方之间的经济纠纷和股权纠纷（含双方直系亲属）经调解人中间调解达成以下共识：(1)马亚伟和王大栋双方调解金额为人民币63万元整(陆拾叁万元整由马亚伟支付给王大栋，收款账号为62×××46)；（2）第一批调解款由调解人程晓东代马亚伟先支付人民币20万元（贰拾万元整）；（3）王大栋承诺10月16日前到滕州法院协调解封齐纳公司40万款，同时马亚伟承诺在解封后6小时之内支付给王大栋。或者腾州法院直接划转40万保全款到王大栋账户。（4）上述工作完成后，10月20日前解封邹桂花账户，同时马亚伟承诺在解封后6小时之内支付给王大栋3万元。（5）马亚伟承诺不在峄城区从事呼入业务（直接或间接）。（6）当事人应严格遵守以上约定，任一方因违反该以上5条约定违约方应赔偿守约方人民币75万元（柒拾伍万整）违约金。当事人签字：王大栋370405198208725385，马亚伟，调解人签字：仲浩刘森程晓东王建第二页注：签字后双方承诺历史所有相关协议（代持协议）股权，资金往来都无效，不在具有约束双方效力，世纪优服款项来往与马亚伟无关，滕州齐纳公司任何资金往来与王大栋、世纪优服无关。当事人签字王大栋370405198208725385，马亚伟，调解人签字：仲浩刘森程晓东王建”。该协议签订后，原、被告双方均已按协议内容履行完各自义务。现原告世纪公司以该协议是其法定代表人王大栋个人签订的，与公司无关为由，否认对原、被告双方的纠纷已经解决，并且变更诉讼请求为：“1、确认2018年12月14日山东世纪优服数据服务有限公司与马亚伟签订的股权代持协议真实有效。2、判定山东世纪优服数据服务有限公司拥有滕州齐纳数据服务有限公司的股东资格”。四被告均认为该协议是双方真实意思表示，解决的是涉及本案公司及双方个人之间的全部纠纷，协议合法有效，并且已经履行完毕。认为原告反悔协议是不讲诚信的行为，要求驳回原告世纪公司的诉讼请求。本院认为，原、被告在案外人的调解下，已于2020年10月14日在庭外达成调解协议，调解协议中已明确“签字后双方承诺历史所有相关协议（代持协议）股权，资金往来都无效，不在具有约束双方效力，世纪优服款项来往与马亚伟无关，滕州齐纳公司任何资金往来与王大栋、世纪优服无关”，该调解书虽然没有加盖双方公司的公章，但由于王大栋、马亚伟均为各自公司的法定代表人，并且在该调解协议中包含涉及公司纠纷的解决事项，结合此前双方签订的协议及各自出资汇款情况，应认定两人是职务行为，系代表各自的公司及个人签订该调解协议。该调解协议是双方真实意思表示，不违反相关法律法规的规定，为有效协议。双方现已按协议履行完各自的义务，但原告世纪公司却以该协议仅代表王大栋个人与公司无关为由坚持并变更诉求，其请求与理不通，与法相悖，违背了诚信原则，故对其诉讼请求依法不予支持，应当予以驳回。综上所述，原、被告在诉讼中已对本案的纠纷庭外自愿达成调解协议，且已按调解协议内容履行完毕各自义务，故原告世纪公司的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条的规定，判决如下：驳回原告山东世纪优服数据服务有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取3650元，由原告山东世纪优服数据服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  吕世峰二〇二〇年十二月八日书记员  张 彤