广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终7078号上诉人（原审被告）：中山市和正讯电子有限公司，住所地广东省中山市××××××××之一的首层、二层。法定代表人：王健，该公司董事长。委托诉讼代理人：赖健勇，广东运胜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周东升，男，1991年2月4日出生，汉族，住河南省光山县。委托诉讼代理人：余伟杰，广东雅商律师事务所律师。上诉人中山市和正讯电子有限公司（以下简称和正讯公司）与被上诉人周东升劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2020）粤2071民初5514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。和正讯公司上诉请求：撤销一审判决第二项。事实与理由：一、周东升因劳动争议事项提出劳动仲裁申请时，和正讯公司与周东升未解除劳动合同，而是周东升在2019年11月15日劳动仲裁庭审中口头提出解除劳动合同，以和正讯公司未及时足额支付劳动报酬和未依法为其缴纳社会保险费为由，要求和正讯公司支付经济补偿金，其提出解除劳动合同的时间和理由不符合支付经济补偿金的条件。二、关于支付劳动报酬。周东升于2019年10月25日提出劳动仲裁申请，就此进入法律诉讼阶段，对于拖欠工资的数额应待法律文书生效后确定。和正讯公司在收到仲裁受理通知书至等待仲裁裁决结果期间，因工资数额未定暂不支付工资，属于合理等待期。在和正讯公司收到仲裁裁决书后，已按照仲裁裁决结果及时补发工资12344.39元。所以周东升于2019年11月15日提出解除劳动合同不符合支付经济补偿金的条件。三、关于缴纳社会保险费。和正讯公司依法为周东升购买了社保，虽然存在欠缴若干月份的情形，但是可以通过补缴的方式弥补，并不实际损害周东升的利益。周东升辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、和正讯公司在上诉状中确认的事实与一审判决认定的事实相符。1.和正讯公司确认周东升在2019年11月15日劳动仲裁庭审中，以和正讯公司未及时足额支付劳动报酬和未依法为其缴纳社会保险费为由，要求解除与和正讯公司的劳动合同，也确认了和正讯公司在当天收到周东升的通知；2.和正讯公司确认其存在拖欠周东升工资的情况。和正讯公司拖欠周东升2019年8月和9月的工资是其在收到仲裁裁决书后才发放的。另，根据周东升一审中提交的仲裁庭审笔录，和正讯公司确认其于2019年10月23日才发放周东升2019年7月的工资；3.和正讯公司确认其存在欠缴周东升社保的情况。二、根据劳动合同法规定，周东升可以解除劳动合同且和正讯公司应当向周东升支付经济补偿金。周东升向一审法院起诉请求：和正讯公司向周东升支付1.2019年8月工资7781元、2019年9月工资7690元、2019年10月1日至15日工资5303元（7690元/月÷21.75日×15日）；2.被迫解除劳动合同经济补偿金30760元（7690元/月×4个月）；3.2017年4月至2019年10月期间未休年休假工资8485元[7690元/月÷21.75日×（5日+5日+2日）×200%]。一审庭审中，周东升因已收到和正讯公司支付的2019年8月、9月工资，变更第一项诉讼请求为和正讯公司向周东升支付2019年10月1日至15日工资5303元（7690元/月÷21.75日×15日）。一审法院认定事实：1.2016年4月5日，周东升与和正讯公司签订《劳动合同书》，约定周东升入职和正讯公司工作，工作岗位为技术部相关事务工作，合同期限自2016年4月5日起至2019年4月4日止；工作时间采用标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天；每月31日前发放工资，每月基本工资为1600元，其它部分按和正讯公司《薪资结构表》执行，合同还约定了其他事项。劳动合同到期后，和正讯公司与周东升于2019年4月5日续签《劳动合同书》，约定周东升继续为和正讯公司工作，岗位为职员，合同期限自2019年4月6日起至2022年4月5日止；工作时间采用标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天；每月31日前发放工资，每月基本工资为1950元/月，其它部分按和正讯公司《薪资结构表》执行；和正讯公司按照国家和省、市有关规定为周东升缴纳社会保险费；周东升解除合同时，应提前三十日以书面形式通知和正讯公司；合同期内，周东升接受和正讯公司以及所属单位的合理调动，调动后维持原合同待遇，如有变更的，双方协商一致另签劳动合同或补充合同，合同还约定了其他事项。周东升认为其2017年4月至2019年9月的应休年休假天数为11天，其中，2017年4月5日至同年12月31日应休年休假天数为3天（271天÷365天×5天），2018年应休年休假天数为5天，2019年1月1日至同年10月15日应休年休假天数为3天（287天÷365天×5天）。和正讯公司确认周东升2017年4月至2019年9月期间的应休年休假天数为11天，承认未安排周东升休年休假，但已向周东升支付了未休年休假工资，2018年2月和2019年2月工资单上均有“其他补助450”，即为支付给周东升的未休年休假工资。2.2019年10月25日，中山市劳动人事争议仲裁委员会立案受理了周东升与和正讯公司关于经济补偿纠纷一案，周东升请求和正讯公司支付2019年7月工资6852元、8月工资7690元、9月工资7690元，10月1日至15日工资5303元、解除劳动合同经济补偿金30760元、2017年4月至2019年10月未休年休假工资8485元。2019年11月29日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2019〕5424号仲裁裁决，查明和正讯公司未向周东升支付2019年8月、9月的工资，裁决和正讯公司支付周东升2019年8月、9月工资12344.39元，驳回周东升其他仲裁请求。周东升提供了中劳人仲案字的〔2019〕5424号的庭审笔录，其在2019年11月15日的庭审笔录中陈述和正讯公司安排其自2019年9月16日至同年10月15日放假，但其工作至9月17日，和正讯公司仅确认其安排放假的时间。周东升当庭提出与和正讯公司解除合同，认为和正讯公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项规定，未及时足额支付劳动报酬及未及时为劳动者缴纳社会保险费，依照第四十八条第一项的规定，周东升可以提出解除劳动合同并要求和正讯公司支付经济补偿。和正讯公司确认周东升曾于劳动仲裁开庭时当庭提出解除劳动合同，但和正讯公司并不同意解除合同，认为案涉劳动合同尚未解除，2019年9月16日至2019年12月15日系周东升放假期间，和正讯公司曾于2019年12月13日通过电话通知周东升回公司上班，但周东升未来上班亦未办理离职手续，均未举证。3.周东升提交其于2019年10月29日、同年11月15日查询到的参保证明显示，自2016年4月至2019年11月期间，和正讯公司已为周东升缴纳了2018年7月至2019年9月期间的社会保险费，2019年10月社会保险费未缴。和正讯公司称因受大环境影响及公司效益的问题，其确有欠缴社会保险费用，但其每月均有向劳动局提交社保名单，但并未举证。4.周东升提交其2019年3月至同年7月的工资条用于证实其工资收入情况，该工资条既无和正讯公司盖章，也无周东升本人签名，和正讯公司认为上述工资条的显示项目与周东升工资构成不一致，并非其开具的工资条。和正讯公司提交2018年1月至2019年10月的工资表用于证实周东升工资收入情况，周东升对该工资表亦不确认。该工资表虽然加盖了和正讯公司公章，但并无周东升本人签名确认，且经一审法院核对，前述工资表与周东升实际收取工资的时间和金额并未一一对应，有出入。周东升提交其平安银行（尾号2860）交易明细清单显示2018年10月至2019年7月期间的工资合计73100元，2019年8、9月工资合计12344.39元，则月平均工资为7121元（详见附表）。周东升称其2019年10月1日至15日期间合计出勤15天。和正讯公司对此不确认，并称2019年10月1日至15日期间系周东升的放假时间，认为周东升2019年10月的工资应按最低工资标准1950元/月计算，而且其已按照中劳人仲案字〔2019〕5424号仲裁裁决向周东升支付12344.39元，认为该款项系周东升2019年8月至同年10月的工资。周东升确认收到和正讯公司向其支付的12344.39元，但认为该款项系2019年8月、9月的工资，不包括2019年10月的工资。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。劳动关系双方的合法权益均受法律保护。关于月工资标准问题。和正讯公司与周东升均不确认对方提交的用于证实周东升工资收入情况的证据。结合双方提交的证据及当庭的陈述，一审法院无法查明周东升的月工资收入情况。根据周东升提交的平安银行交易明细显示，2018年10月至2019年9月期间周东升的月平均工资为7121元。周东升主张按月平均工资7690元为基准来计算月工资、经济补偿金及未休年休假工资，但超过其权利请求范围，一审法院依照月平均工资7121元计算相关费用。关于2019年10月工资的问题。《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。第三十九条规定：非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。第四十八条第一款：因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。双方均确认2019年10月16日至同年12月15日系周东升放假期间，周东升主张其2019年10月1日至15日合计出勤15天，和正讯公司应向其支付2019年10月1日至15日的工资5303元，和正讯公司对此不确认，抗辩2019年10月1日至15日系周东升放假期间，周东升在仲裁笔录中也确认。周东升要求和正讯公司向其支付2019年10月1日至15日工资5303元的诉请，理据不足，一审法院不予支持。但在放假期间，和正讯公司应按照不低于当地最低工资标准的水平支付生活费，即应向周东升支付工资至双方解除劳动关系之日，即2925元[1950元/月×1.5个月（2019年10月1日至同年11月15日）]。关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的以及未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。具体到本案中，周东升于2019年11月15日以和正讯公司未足额支付其劳动报酬以及未依法缴纳社会保险费为由，要求与公司解除劳动合同关系，但公司不同意解除。和正讯公司确认因大环境影响及公司效益的问题存在欠缴社会保险费用的情况，同时，仲裁裁决亦已证实和正讯公司确实存在未及时足额发放工资的情形，劳动者依法行使法定解除权，自通知到达用人单位时，双方之间的劳动合同已经解除。周东升于2016年4月5日入职和正讯公司工作，双方的劳动合同于2019年11月15日解除，工作年限3年7个月又10天。因此，和正讯公司应向周东升支付解除劳动合同经济补偿金28484元（7121元/月×4个月）。关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”，根据周东升称公司并未安排其休2017年4月5日至2019年10月15日期间的应休年休假11天，和正讯公司予以确认，抗辩已于次年的2月向周东升支付了2017年、2018年应休未休年休假工资450元、450元，周东升不予确认，结合现有证据一审法院亦无法确认该款项的性质，一审法院认定，和正讯公司应向周东升支付2017年至2019年应休未休年休假工资。由于双方均已确认周东升2017年4月至2019年10月的应休年休假天数为11天（3天＋5天＋3天），对此一审法院予以确认。故和正讯公司应向周东升支付2017年4月至2019年10月期间未休年休假工资7203元[7121元/月÷21.75天×11天×200%]，超过该部分的诉请，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、和正讯公司于判决发生法律效力之日起七日内向周东升支付2019年10月1日至11月15日的工资2925元；二、和正讯公司于判决发生法律效力之日起七日内向周东升支付经济补偿金28484元；三、和正讯公司于判决发生法律效力之日起七日内向周东升支付2017年4月至2019年10月期间的未休年休假工资7203元；四、驳回周东升的其他诉讼请求。案件受理费10元、减半收取计5元，由和正讯公司负担。一审判决中附表：周东升2018年8月至2019年7月期间的工资收入情况（单位：元）序号12345678910合计发生时间时间2018.11.162018.12.192019.1.242019.3.42019.4.22019.4.292019.5.202019.6.242019.7.302019.8.27平安银行（尾号2860）848068209290899030704160877093308250594073100经审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院另查明，和正讯公司确认周东升的当月工资应在下月月底前发放。本院认为，和正讯公司对于一审判决第一项、第三项未提起上诉，本案二审争议焦点在于和正讯公司是否应支付周东升经济补偿金。2019年11月15日，周东升在仲裁期间以和正讯公司未足额支付劳动报酬及未及时缴纳社会保险为由，提出解除双方劳动关系。至周东升提出解除劳动合同之日，和正讯公司确实未向周东升支付2019年8月、9月的工资，属用人单位未及时足额支付劳动报酬的情形，周东升据此主张解除劳动合同的经济补偿金，于法有据，一审法院予以支持正确。和正讯公司关于周东升于2019年10月25日提出劳动仲裁申请，需待生效文书确定其拖欠工资数额的主张，于法无据，不能成为其未及时支付周东升劳动报酬的依据。综上所述，和正讯公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中山市和正讯电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 瑄审判员 王小红审判员 卢俊辉二〇二〇年十二月二日书记员 郑 媚