河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5157号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**出版大厦**（**）8层东半部，统一社会信用代码：91410100796774828C。负责人：褚大沛，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，河南明辩律师事务所律师，代理权限：特别授权。被上诉人(原审原告)：张玉房，男，汉族，1941年1月15日出生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：王昆山，系张玉房外孙。被上诉人(原审被告)：彭文静，女，汉族，1991年4月22日出生，住河南省太康县。被上诉人(原审被告)：杨亚飞，男，汉族，1992年4月10日出生，住河南省太康县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州公司）因与被上诉人张玉房、彭文静、杨亚飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县人民法院（2020）豫1627民初4864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险郑州公司的委托诉讼代理人李阳，被上诉人张玉房及其委托诉讼代理人王昆山到庭参加诉讼。被上诉人彭文静、杨亚飞经本院传票传唤未到庭，依法按缺席审理，本案现已审理终结。平安财险郑州公司上诉请求：1、依法撤销或改判太康县人民法院(2020)豫1627民初4864号民事判决书，多判决平安财险郑州公司承担30000元。2、诉讼费由张玉房承担。事实和理由：一、原审判决中医疗费用没有扣除非医保用药及非伤情用药，适用法律错误。根据商业三者险保险条款第三十六条的规定,保险人根据道路交通事故受伤人员临床诊疗指南和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额,由此可以看出,保险人只是赔偿国家基本医疗保险用药,超出非国家基本医疗保险用药,平安财险郑州公司不承担,原审判决中没有扣除张玉房的非医保用药及非伤情用药。卫生部《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》更进一步明确医疗机构在对道路交通事故受伤人员进行临床诊疗的过程中的各项临床检查、治疗包括用药和使用医用材料,以及病房和病床等标准,必须在当地基本医疗保险规定的范围内选择。保险条款符合国务院卫生部的文件精神，保险合同的订立是双方真实意思表示,应为有效。保险条款是双方权利义务的载体,条款对合同双方具有同等法律约束力,发生保险事故后应该按双方合同约定执行。要求保险人承担非医保用药及非伤情用药,扩大保险人承担的责任,一方面践踏了法律关于契约自由的基本精神,势必推翻合同相对性的原理;另一方面势必增加保险公司经营的不确定性,打破基于精算厘定的费率,最终可能导致机动车第三者保险费的上涨,如此以来部分肇事方的过失,将由全社会来承担，与立法本意相违,求二审法院查明事实,依法改判。张玉房辩称，平安财险郑州公司所称的用药都是医生在受伤人员昏迷的情形下使用的，其上诉称不承担超出国家基本医疗保险的用药费用，但所有用药都是为了救命。张玉房没有责任，平安财险郑州公司应全部承担医疗费用及损失。彭文静未予答辩。杨亚飞未予答辩。张玉房向一审法院起诉请求：一、依法判定彭文静、杨亚飞、平安财险郑州公司赔偿张玉房医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、财产损失、鉴定费等共计301790.64元。二、诉讼费由彭文静、杨亚飞、平安财险郑州公司承担。一审法院认定事实：2018年8月6日12时30分许，彭文静驾驶豫Ｐ×××**号小型轿车沿徐西311国道245公里100米由东向西行驶，行至太康县张集乡朱楼路口背坐堂路段时与张玉房骑行的两轮电动车发生碰撞，造成两车不同程度损坏，张玉房受伤的道路交通事故。2018年8月20日，经河南省太康县交警大队事故中队作出的第411627120180000347号道路交通事故认定书，认定彭文静承担全部责任，张玉房不承担责任。事故发生后，张玉房于2018年8月6日被送到太康县人民医院治疗1天，入院诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤：①脑挫裂伤；②左侧上颌骨、左侧颧弓、左侧眼眶下壁骨折③颅底骨折伴脑脊液鼻漏？；2、颌面部外伤：左侧面部软组织肿胀；3、左侧额颞部软组织肿胀；4、双下肢外伤：双侧胫腓骨粉碎性骨折。张玉房于当天出院，出院医嘱：继续治疗。张玉房为此支出医疗费6942.74元及转院至河南省人民医院，救护车交通费3000元。张玉房于2018年8月6日入住河南省人民医院住院治疗29天，入院诊断为：车祸伤，头面部外伤，胸腹部闭合伤，双胫腓骨粉碎性骨折，左踝关节开放性损伤。张玉房于2018年9月4日出院，出院医嘱：1、外院继续治疗；2、注意休息，定期规范换药，术后2周后拆线；3、外固定架继续应用，根据复查结果决定外固定架取出及负重时机；4、双下肢暂不负重3个月；5、如有不适，及时复诊。张玉房为此支出医疗费137467.65元。张玉房于2018年9月4日入住太康县民族骨科医院住院治疗172天，入院诊断为：双侧胫腓骨骨折术后。于2019年2月23日出院，出院医嘱：1、继续卧床休息直至骨折愈合；2、定期复查，不适随诊。张玉房为此支出医疗费26341.55元。张玉房于2019年5月17日入住太康县骨科医院住院治疗21天，入院诊断为：1、左胫腓骨骨折术后；2、右胫腓骨骨折术后。于2019年6月7日出院，出院医嘱：1、休息至骨折愈合；2、继续中西药物治疗；3、定期复查，不适随诊。张玉房为此支出医疗费2588.84元。张玉房于2020年4月28日入住太康县骨科医院住院治疗16天，入院诊断为：左胫骨骨折术后（取外固定架）。于2020年5月14日出院，出院医嘱：1、注意休息；2、继续口服药物治疗；3、不适随诊。张玉房为此支出医疗费3742.01元。张玉房于2018年9月3日在河南省人民医院门诊治疗，支出门诊诊疗费、药物费、检查费分别为333.50元、1075.90元、215.45元、116元。张玉房于2020年1月6日在太康县骨科医院门诊治疗，支出检查费、药物费分别为80元、60元。张玉房分别于2020年4月2日、2020年4月28日在太康县骨科医院门诊治疗，支出药物费、检查费60元、80元。张玉房申请对其伤残程度及护理期限、营养期限、后期医疗费进行评定，经本院技术科委托，周口三川司法鉴定所于2020年6月8日作出周口三川司鉴所【2020】临鉴字第432号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人张玉房伤残程度就目前鉴定检验所见：其目前所遗留右侧踝关节功能障碍应评定为九级伤残，其目前所遗留左侧踝关节功能障碍应评定为十级伤残；（二）自受伤之日起建议给予被鉴定人张玉房护理期限240日、营养期限180日；（三）建议给予被鉴定人张玉房二期手术及住院治疗总费用为0.7万元人民币。张玉房为此支出鉴定费2900元。2020年7月4日，根据太康县公安局交警大队的委托，河南驰通价格评估有限公司做出河南驰通价估［2020］0077号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，认定张玉房交通事故中受损的新日牌电动车在价格评估基准日内的车损价值为人民币2092元，张玉房为此支出评估费200元。另查明，彭文静所驾驶事故车辆豫Ｐ×××**号小型轿车所有人及投保人均为杨亚飞。豫Ｐ×××**号小型轿车在平安财险郑州公司投保有交强险和限额为50万元的第三者责任保险且不计免赔，事故发生在保险期间。彭文静与杨亚飞系朋友关系，事故发生时彭文静系借用杨亚飞的豫Ｐ×××**号小型轿车。平安财险郑州公司在张玉房住院期间向张玉房垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，如机动车同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。平安财险郑州公司对张玉房伤残程度鉴定及车辆损失评估有异议，因平安财险郑州公司未在规定期限内向法院提交书面鉴定、评估申请，并交纳鉴定费、评估费，对张玉房的鉴定结论书及车辆评估意见书，一审法院予以采信。本案豫Ｐ×××**号小型轿车驾驶人为彭文静，所有人为杨亚飞，借用机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。因杨亚飞对本次交通事故的发生不存在过错，故杨亚飞不应承担赔偿责任，该交通事故应由彭文静承担相应赔偿责任。事故认定书认定彭文静负该起道路交通事故的全部责任；张玉房无责任，该事故认定程序合法，责任划分适当，一审法院对该事故认定书予以采信，可以作为定案依据。根据上述法律规定，事故车辆在平安财险郑州公司处投保有交强险及第三者责任保险，张玉房的损失首先由平安财险郑州公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由平安财险郑州公司在第三者责任保险范围内予以赔偿，仍有不足，由彭文静承担赔偿责任。另根据河南省高级人民法院豫高法（2018）372号文件之规定，鉴定费用在交强险死亡伤残项下予以赔付，评估费用在交强险财产损失项下予以赔付，故对平安财险郑州公司不承担该费用的辩称，一审法院不予支持。张玉房2018年8月6日在太康县人民医院住院治疗，当日转院到河南省人民医院住院治疗至2018年9月4日，并于2018年9月4日转院到太康县民族骨科医院治疗至2019年2月23日，2019年5月17日在太康县骨科医院住院治疗至2019年6月7日，2020年4月28日在太康县骨科医院住院治疗至2020年5月14日，住院时长应按238天计算。张玉房主张护理费应按照居民服务业和其他服务业45677元／年、护理天数按伤残评定护理期限240天计算，一审法院予以支持。张玉房主张的营养费应按照20元／天、营养期限按伤残评定的180天计算。张玉房主张的交通费应按20元／天、住院时长238天计算；另外张玉房从太康县人民医院转院至河南省人民医院救护车转诊交通费3000元也应计算在交通费项下。张玉房主张的住院伙食补助费应按50元／天、住院时长238天计算。张玉房1941年1月15日出生，其主张的残疾赔偿金应按照34200.97元／年、赔偿年限5年、伤残赔偿系数21％计算。张玉房主张的精神损害抚慰金，结合张玉房实际伤情和伤残程度结论书，其精神损害抚慰金酌定为10000元。张玉房主张的后续治疗费按照后期医疗费评估意见书7000元计算。张玉房主张的财产损失费，应按照车辆评估结论书2092元计算。综上，张玉房损失依法核定如下：张玉房诉请医疗费186073.64元（6942.74元＋137467.65元＋26341.55元＋2588.84元＋3742.01元＋333.50元＋1075.90元＋215.45元＋116元＋80元＋60元＋60元＋80元＋后续治疗费7000元）、住院伙食补助费11900元（50元／天×238天）、营养费3600元（20元／天×180天）、护理费张玉房诉请30034元（45677元／年÷365天×240天）、交通费7760元（20元／天×238天＋3000元）、残疾赔偿金张玉房诉请35911元（34200.97元／年×5年×21％）、精神损害抚慰金酌定10000元、鉴定费2900元、车辆损失2092元、评估费200元，以上共计290470.64元。张玉房各项损失290470.64元，医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计201573.64元，由平安财险郑州公司在交强险医疗费限额予以赔付张玉房10000元，事故发生后，平安财险郑州公司已支付张玉房10000元医疗费，故该10000元应当在张玉房赔偿款项中予以扣减；医疗费、住院伙食补助费、营养费不足的191573.64元（201573.64元-10000元）由平安财险郑州公司在第三者责任保险限额内予以赔付。护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计86605元，由平安财险郑州公司在交强险限额予以赔付张玉房86605元。车辆损失、评估费共计2292元，由平安财险郑州公司在交强险限额内赔付张玉房财产损失2000元，车辆损失、评估费不足的292元（2292元-2000元）由平安财险郑州公司在第三者责任保险限额内予以赔付。因张玉房各项损失已由平安财险郑州公司足额赔偿，故彭文静不承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿张玉房各项损失88605元（已扣除中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司垫付款10000元）。二、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内赔偿张玉房各项损失191865.64元。三、驳回张玉房的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2913元，由张玉房负担84元，由彭文静负担2829元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：关于平安财险郑州公司上诉称一审判决医疗费用没有扣除非医保用药及非伤情用药问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定:医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。本案中,受害人张玉房的治疗过程及治疗费用均是由医疗机构决定,平安财险郑州公司如对张玉房的治疗过程及治疗费用有异议,应当承担相应的举证责任。因平安财险郑州公司未提交相关证据证明张玉房的治疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用的标准，且张玉房称所有用药都是为了救命，故对平安财险郑州公司的该项上诉理由,本院不予支持。综上所述，平安财险郑州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 朱记周审判员何山审判员许向朋二〇二〇年十二月十四日书记员 邝      宏      光