山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0983民初5754号原告：贾先东，男，1980年10月20日出生，汉族，住山东省巨野县。委托诉讼代理人：孙登冉，山东陆直律师事务所律师。被告：山东鸿强建设有限公司桃园分公司，住所地山东省泰安市肥城市桃园镇**。法定代表人：李存峰，总经理。委托诉讼代理人：王艳艳，女，系该公司财务人员。委托诉讼代理人：李青，系山东鸿强建设有限公司法定代表人。被告：山东鸿强建设有限公司，住，住所地泰安市泰山青春创业开发区创业路北首路东/div>法定代表人：李青，总经理。被告：万**，男，1975年9月3日出生，汉族，住上海市宝山区。原告贾先东与被告山东鸿强建设有限公司桃园分公司（以下简称鸿强桃园分公司）、山东鸿强建设有限公司（以下简称鸿强公司）、万**建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾先东及其委托诉讼代理人孙登冉，被告鸿强桃园分公司的委托诉讼代理人王艳艳、李青，被告鸿强公司的法定代表人李青到庭参加诉讼，被告万**经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾先东向本院提出诉讼请求：1．要求鸿强桃园分公司、鸿强公司、万**支付贾先东工程款282,235元及利息和工程保证金200,000元及利息；2．本案诉讼费由鸿强桃园分公司、鸿强公司、万**承担。事实和理由：2018年，贾先东承包鸿强桃园分公司水电安装工程，该工程位于肥城市前鲁里幸福小区，该工程的总承包人是鸿强公司。2018年4月份贾先东向鸿强桃园分公司及万**缴纳工程保证金200,000元，鸿强桃园分公司及万**给贾先东出具借条一份，事实上是工程保证金，贾先东施工完毕经验收合格，该工程共计款项402,235元。鸿强桃园分公司及万**支付贾先东120,000元之后不再支付剩余款项。期间贾先东多次向鸿强桃园分公司、鸿强公司、万**索要，鸿强桃园分公司、鸿强公司、万**以种种理由推脱，贾先东无奈诉到法院，望法院依法判决。鸿强桃园分公司、鸿强公司辩称，对贾先东所述事实不予认同，鸿强桃园分公司、鸿强公司没有收取任何保证金，工程款数额当时有个审计报告，应当是140,000元左右。万**未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1．贾先东提交的建筑水电安装工程承包合同原件一份，贾先东提交的工程现场签证单一份，欲证实贾先东与鸿强桃园分公司、万**存在施工合同关系的事实。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，对该证据不予认可，因为此合同没有总公司与分公司的盖章，也没有总公司和分公司的授权。鸿强桃园分公司及鸿强公司均只有公章和财务章在公安局备案，没有其他任何印鉴。本院认为该合同由贾先东和万**签名确认，能证实贾先东承包了肥城市前鲁里幸福小区工程项目水电安装工程，对该证据的真实性本院予以认定。2．贾先东提交的工程现场签证单一份，欲证实施工单位是鸿强桃园分公司及万**，也有监理单位和村委会及书记的盖章签字，均证明了鸿强桃园分公司和万**是施工方的事实。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，贾先东没有将万**为其提供工程量签证单的目的表述清楚，工程量签证单内容是基础施工，与水电无关。本院认为，该证据加盖建设单位前鲁里村委会及监理单位公章，能证实万**为肥城市前鲁里幸福小区工程项目的实际施工人，对该证据本院予以认定。3．贾先东提交的水电工程量结算统计表一份，欲证实鸿强桃园分公司及万**对贾先东的工程量进行确认的事实以及欠款，欠款总数为402,235元，后支付120,000元，还应支付282,235元。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，对该证据不予认可，没有鸿强桃园分公司及鸿强公司的公司盖章。本院认为，该证据由实际施工人万**审核确认，本院对该证据的真实性予以认定。4．贾先东提交的借条（实质是保证金）一份、贾先东给万**的会计打款保证金的银行明细凭证一份及录音光盘一份，欲证实贾先东向鸿强桃园分公司及万**缴纳保证金200,000元的事实。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，对借条真实性不清楚，贾先东所述保证金不是事实，贾先东所述打款给会计，但是没有打给鸿强桃园分公司及鸿强公司的会计，银行明细上的汇款账号不是鸿强桃园分公司及鸿强公司的，显示的是刘长征的账号，刘长征不是鸿强桃园分公司及鸿强公司的工作人员，电话录音是贾先东和万**的，只是他们两个之间的事，与鸿强桃园分公司及鸿强公司无关，但是通过录音内容显示借款打给了刘长征，并且可以看出贾先东可以确认刘长征不是公司会计。本院认为，以上证据相互印证，可以证实贾先东向万**交付工程保证金200,000元的事实，对该组证据本院予以认定。5．贾先东提交的法庭笔录一份，欲证实鸿强公司的法定代表人陈述万**是实际的出资施工方，而万**是借用的鸿强公司的资质，因万**经营不善跑路造成工程烂尾的事实。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，对该证据的真实性没有异议，万**不是鸿强桃园分公司及鸿强公司的员工，也未与鸿强桃园分公司及鸿强公司签订任何协议，所以万**签署的任何文件与鸿强桃园分公司及鸿强公司无关。本院认为，当事人对证据的真实性无异议，在该证据中鸿强公司认可万**借用其资质对涉案工程进行施工，对该证据本院予以确认。6．贾先东提交的声明一份，欲证实万**在施工期间一直使用鸿强桃园分公司的公章，有鸿强桃园分公司前法定代表人的证明及鸿强公司人员的签字证明还有村书记的签字证明。鸿强桃园分公司、鸿强公司质证称，对此声明的部分内容及法律效力有异议，贾先东为证明万**一直使用分公司项目专用章，如此声明有法律效力，万**已明确声明2018年12月1日所盖资料除技术资料外全部作废，由此可以证明贾先东所提交的所有证据均已作废。本院认为，该证据由时任鸿强桃园分公司的负责人孟现波及前鲁里村委会书记田洪永签名予以确认，能反映肥城市前鲁里幸福小区工程项目因万**经营不善跑路造成工程烂尾善后处理过程，对该证据本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，万**借用鸿强公司资质承包了前鲁里村委会发包的肥城市前鲁里幸福小区工程项目。在万**施工期间，鸿强桃园分公司刻制鸿强桃园分公司前鲁村幸福社区工程项目章并付万**保管、使用。2018年4月10日，万**（甲方）以鸿强桃园分公司的名义将该工程的水电安装工程分包给贾先东（乙方），并签订建筑水电安装工程承包合同一份，双方约定，工程规模为7万平方，施工内容为毛坯水电双包（不含地暖和太阳能）；付款方式为预埋三层付工程量（完成）的70%，预埋结构封顶付完成工程量的70%，安装穿线三层付完成工程量的70%，安装穿线结束付完成工程量的70%，验收合格付总工程的97%，预留3%维修金一年内付清；工程造价为以每平方95的单价结算（包干），工程保修期一年。该合同加盖鸿强桃园分公司前鲁村幸福社区工程项目章，万**、贾先东分别签名予以确认。当天，贾先东通过银行转账的方式将200,000元工程保证金汇入万**指定账户中，万**向贾先东出具借条一份，载明：“借条，今借到贾先东现金贰拾万元整（￥200000），定于工程三层归还一半壹拾万元整（￥100000）工程结构封顶剩余壹拾万元（￥100000）全部归还。借款人：万**，2018.4.10。”该借条加盖鸿强桃园分公司前鲁村幸福社区工程项目章并由万**签名确认。后因万**经营不善缺乏资金，工程停止施工。2018年9月2日，贾先东与万**进行水电工程结算，工程款共计402,235元，万**在水电工程量结算统计表上签字确认。后万**支付贾先东工程款120,000元，剩余工程款282,235元及工程保证金200,000元至今未付。2018年12月1日，万**出具声明一份，声明：自2018年3月1日起由万**负责保管的“山东鸿强建设有限公司桃园分公司桃园镇前鲁村幸福社区项目专用章”，于2018年12月1日交还鸿强桃园分公司，在2018年12月1日前所盖有此章的资料作废（技术资料除外）。万**在声明人处签字并按捺手印予以确认，鸿强桃园分公司前任法定代表人孟现波、前鲁里村书记田洪永分别在见证人处签字并按捺手印予以确认。2020年11月17日，贾先东诉至本院。另查明，2020年4月26日鸿强桃园分公司的法定代表人由孟现波变更为李存峰。本院认为，万**借用鸿强公司资质承包肥城市前鲁里幸福小区工程项目，并将肥城市前鲁里,幸福小区的水电安装工程分包给贾先东，万**与贾先东形成建设工程施工分包合同关系，万**、贾先东均不具备相应的施工资质，上述行为违反了法律、行政法规的强制性规定，系无效合同，贾先东承包的水电安装工程经万**验收并进行结算，万**应按双方的结算工程额支付工程款。贾先东实际施工的工程量共计402,235元，万**已支付120,000元。故贾先东要求万**支付下欠工程款282,235元，符合法律规定，本院予以支持。万**收取贾先东保证金200,000元并出具借条，涉案工程现已由第三方全部施工，双方约定的返还条件已不具备成立要件，贾先东要求万**返还保证金200,000元，符合法律规定，本院予以支持。贾先东要求万**支付利息，因双方没有约定利息，可自贾先东起诉之日起按一年期贷款市场报价利率计算。关于贾先东要求鸿强桃园分公司、鸿强公司承担责任，本院认为，万**借用鸿强公司资质承包肥城市前鲁里幸福小区工程项目，在施工期间使用鸿强桃园分公司前鲁村幸福社区工程项目章进行经营活动，并于2018年12月1日将该公章交还鸿强桃园分公司，说明鸿强桃园分公司对万**使用该公章是予以同意并认可的，足以使合同相对方相信万**的经营行为为代表鸿强桃园分公司的职务行为，又因万**与鸿强公司系挂靠关系，鸿强公司明知万**没有相应资质将工程分包给万**，具有过错，应由鸿强公司对涉案的债务承担连带清偿责任。鸿强公司承担责任后，有权向万**追偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，判决如下：一、万**于本判决生效之日起十日内，支付贾先东工程款282,235元；二、万**于本判决生效之日起十日内，返还贾先东工程保证金200,000元；三、万**于本判决生效之日起十日内，支付贾先东利息（以482,235元为基数，自2020年11月17日起至实际给付之日止，按一年期贷款市场报价利率计算）；四、山东鸿强建设有限公司对本判决第一项、第二项、第三项承担连带清偿责任；五、驳回贾先东对山东鸿强建设有限公司桃园分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,267元（减半收取），由万**、山东鸿强建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  石海峰二〇二〇年十二月十一日法官助理张成书记员张皓