北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初24954号原告：陶健，女，1968年12月13日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：张津，北京润朗律师事务所律师。被告：北京厚德创都投资中心（有限合伙），主要营业场所北京市丰台区马家堡西路36号院3号楼21层2521。执行事务合伙人：北京中资厚德投资基金管理有限公司。被告：北京中资厚德投资基金管理有限公司，住所地北京市朝阳区东三环中路20号楼10层1007单元。法定代表人：黄圆成。被告：中投国美投资基金管理（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：白海玉。被告：北京星源潜能科技有限公司，住所地北京市朝阳区百子湾东里209号楼1层105A室。法定代表人：乐秀兰。原告陶健与被告北京厚德创都投资中心（有限合伙）（以下简称厚德创都中心）、被告北京中资厚德投资基金管理有限公司（以下简称中资厚德公司）、被告中投国美投资基金管理（北京）有限公司（以下简称中投国美公司）、被告北京星源潜能科技有限公司（以下简称星源潜能公司）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶健的委托诉讼代理人张津到庭参加诉讼，被告厚德创都中心、中资厚德公司、中投国美公司、星源潜能公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶健向本院提出诉讼请求：1.判令厚德创都中心、中资厚德公司连带偿还原告借款本金50万元及利息（截至2020年1月17日利息为2.5万元，自2020年1月18日起至付清之日止，以50万元为基数，按年利率10%的标准计算）；2.判令中投国美公司、星源潜能公司就第一项诉讼请求承担连带责任；3.本案诉讼受理费由四被告连带承担。事实和理由：2019年1月17日，中资厚德公司与原告签订《合伙协议-厚德创都原油产业基金（一期）》，名义上约定原告以50万元出资额进行投资，与中资厚德公司共同设立厚德创都中心，对外作为基金投资的平台机构。同时，双方签订了补充协议，明确约定原告的投资期限为1年，逾期年化收益率为10%。同日，中资厚德公司、厚德创都中心的工作人员携POS机移动终端至原告处收取投资款，原告刷卡50万元。中资厚德公司、厚德创都中心的工作人员向原告出具了出资凭证和合伙人权益证书，确认厚德创都中心已收到原告支付的投资款50万元。权益证书并载明投资收益等。类比最高院裁定，本案虽名为投资，但却明确约定于2020年1月17日一次性返还投资本金50万元、两期投资收益均固定为2.5万元。究其本质，中资厚德公司和厚德创都中心承诺保本并支付固定投资收益，原告作为投资人不承担投资风险、享有固定收益，符合借款合同的定义，故双方实际成立民间借贷法律关系。借款合同成立后，原告依约支付了出借款，借款合同已经生效。2019年7月26日，厚德创都中心、中资厚德公司通过星源潜能公司的银行账户向原告偿还了第一笔利息2.5万元，此后未能继续偿还剩余借款本息，拖延至今。原告当时用POS机刷卡支付50万元时，持卡人存根显示商户名称为厚德创都中心，后原告查询银行交易明细才发现实际收款账户为中投国美公司。星源潜能公司与中资厚德公司同为厚德创都中心的股东，星源潜能公司的账户向原告偿还了一期利息，并备注还款。中投国美公司、星源潜能公司将其银行账户出借给厚德创都中心做商业使用，已经违法了金融管理法规的相关规定，应与厚德创都中心承担连带责任。综上，原告为维护自身合法权益，特诉至法院。厚德创都中心、中资厚德公司、中投国美公司、星源潜能公司均未作答辩。陶健围绕诉讼请求依法提交了合伙协议、补充协议、出资凭证和合伙人权益中证书、还款协议、POS机签购单、银行交易明细、工商企业信息查询、公告网页截屏等证据，厚德创都中心、中资厚德公司、中投国美公司、星源潜能公司放弃了质证的权利，本院对陶健提交的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月17日，陶健（投资者，优先有限合伙人）与中资厚德公司（基金管理人）签订《合伙协议》，约定：各方同意根据《合伙企业法》及本协议约定的条款和条件，共同设立一家有限合伙企业，作为本基金的平台机构；有限合伙企业名称为厚德创都中心；优先级有限合伙人陶健以现金出资50万元，并于签署本协议之日起的3个工作日内缴清，优先级有限合伙人的出资汇入下列托管账户或基金管理人或基金所提供的POS机所对应的账户，户名厚德创都中心；优先级有限合伙人个人投资者最低额度不少于100万元，个人实投金额≥100万元，投资期限1年的预期年化收益率11%；优先级有限合伙人自其出资到达本基金托管账户或POS机所对应的账户当日即开始享受投资收益，每满六个月为一个利润分配周期，每个利润分配周期按照优先级有限合伙人出资额及预期年化收益率平均分配一次，优先级有限合伙人投资期限届满后的七个工作日内，投资本金和应付的当期收益将一次性返还至该优先级有限合伙人指定的银行账户；合同并约定了双方的其他权利义务。同日，中资厚德公司（甲方，普通合伙人）、陶健（乙方，优先级有限合伙人）与厚德创都中心（丙方，见证人）签订《合伙协议之补充协议》，约定：鉴于合格投资人的问题，甲乙双方经过友好协商，就低于100万元的投资的相关事宜，特签订此协议；乙方以现金出资50万元加入丙方，乙方的预期年化收益为10%；本补充协议与合伙协议有冲突的，以本补充协议约定为准；甲乙签订本补充协议由丙方予以见证等。该日，厚德创都中心及中资厚德公司给陶健出具了《出资凭证和合伙人权益证书》，载明：陶健投资款50万元已于2019年1月17日到达厚德创都中心托管银行账户或基金管理人或基金提供的POS机所对应的账户，并于到达当日开始计经营分红；优先级有限合伙人陶健投资50万元，预期年化投资收益率为10%，投资期为1年；具体收益分配为投资收益分配日为2019年1月17日到2020年1月17日期间每六个月的第17日，共2期，每期收益金额为25000元，投资期限届满于2020年1月17日一次性返还投资本金50万元和最后一期投资收益25000元，本金和最后一期投资收益在投资期限届满之日起7个工作日内发放，若实际收益分配时间遇节假日将顺延至节假日后第一个工作日发放等。庭审中，陶健提交POS机签购单一张，显示2019年1月17日陶健刷卡500000元，商户名称为厚德创都中心。陶健称，其相熟的保险业务员介绍了中资厚德公司、厚德创都中心的业务员马敬龙，马敬龙携带盖好章的合伙协议、补充协议、权益证书及POS机等至其家中签署了相关协议，并刷卡支付50万元。陶健并提交其上述POS机刷卡记录对应的银行交易明细，显示上述50万元支付至中投国美公司的账户。陶健另提交补充协议、还款协议，称该协议系马敬龙给其提供。补充协议系中资厚德公司于2019年12月19日单方出具，载明：由于各实业公司的资金相对紧张，回款速度较慢，已到期客户投资款不能及时兑付，经集团公司研究决定，合同已到期客户，时间顺延半年，顺延到期，按期兑付等。还款协议系中资厚德公司于2020年6月12日出具，载明：我公司作出还款计划，自2020年7月1日起至2022年6月30日分两年时间兑付客户本金及收益等。2019年7月26日，星源潜能公司给陶健银行转账25000元，附言为还款。经查，厚德创都中心成立于2013年7月12日，中资厚德公司与星源潜能公司系其各持股50%的股东。2019年5月16日，中国证券投资基金业协会发布公告，显示已于2018年11月6日向中资厚德公司发送注销其私募基金管理人登记的通知。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，厚德创都中心、中资厚德公司、中投国美公司、星源潜能公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，依法视为其放弃了答辩和质证的权利。本案中，陶健与中资厚德公司虽签订合伙协议，但后双方又通过补充协议、出资凭证和合伙人权益证书明确约定，不论盈亏陶健均能于固定期限届满后取得其投资本金和固定收益，这与有限合伙企业中有限合伙人的权利义务不符，本院难以认定双方系合伙投资关系。此不论盈亏均能保本并取得固定收益的情形，符合民间借贷贷款人享有固定收益的法律特征，且中资厚德公司支付第一期利息时自行备注为还款，并向陶健出具有还款协议，加之，厚德创都中心在出资凭证和合伙人权益证书上亦加盖公章，认可收到本金，并对还款期限、利息支付等作出确认，故本院对陶健主张的其与中资厚德公司、厚德创都中心实际为民间借贷法律关系的主张，予以采信。中资厚德公司、厚德创都中心应依约向陶健偿还本金并支付利息，故本院对陶健要求厚德创都中心、中资厚德公司偿还本金及支付利息的请求，予以支持。根据双方约定，返还本金50万元及最后一期利息2.5万元的时间应在2020年2月3日。关于逾期利息，陶健主张按照借期内利率支付，合法有据，本院予以支持，具体计算方法由本院依法确定。借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。本案中，陶健刷卡支付50万元的POS机显示商户为厚德创都中心，但实际收款账户为中投国美公司，陶健收到的第一笔利息由星源潜能公司账户转账支付。陶健以中投国美公司、星源潜能公司出借银行账户为由，要求承担连带责任，但其未能提供充分证据证明中投国美公司、星源潜能公司存在主动出借银行账户的故意，在不能排除存在账户盗用或因其他债权债务关系而代为支付的情况下，陶健仅以交易账户信息而要求中投国美公司、星源潜能公司承担连带责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、北京厚德创都投资中心（有限合伙）、北京中资厚德投资基金管理有限公司于本判决生效之日起七日内向陶健偿还借款本金500000元及利息25000元；二、北京厚德创都投资中心（有限合伙）、北京中资厚德投资基金管理有限公司于本判决生效之日起七日内向陶健支付逾期利息（以500000元为基数，自2020年2月4日起按年利率10%的标准计算至实际偿还之日止）；三、驳回陶健的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由陶健负担50元（已交纳），由北京厚德创都投资中心（有限合伙）、北京中资厚德投资基金管理有限公司负担8750元（于本判决生效后七日内交纳）。公告费560元，由北京厚德创都投资中心（有限合伙）、北京中资厚德投资基金管理有限公司负担（于本判决生效后七日内给付陶健）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 聂 然人民陪审员 敖 颖人民陪审员 李东启二〇二〇年十二月二十四日法官 助理 王吟元书 记 员 唐元奇