苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初11704号原告：吴江市华神石化有限公司，住所地苏州市吴江区屯村镇邱舍村。法定代表人：吴海林，执行董事。委托诉讼代理人：彭福华，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡思齐，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所实习律师。被告：苏州东恒燃气有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人：范炳才,执行董事。被告：苏州市恒能石油销售有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人：沈煜康,总经理。原告吴江市华神石化有限公司(以下简称华神公司)与被告苏州东恒燃气有限公司（以下简称东恒公司）、苏州市恒能石油销售有限公司（以下简称恒能公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月22日立案后，依法适用简易程序于2020年11月11日公开开庭进行了审理。原告华神公司的委托诉讼代理人彭福华、胡思齐到庭参加诉讼，被告东恒公司、恒能公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华神公司向本院提出诉讼请求：1、判令东恒公司、恒能公司承担苏州市南斯石化集团有限公司（以下简称南斯集团公司）对吴江市华神石化有限公司债权不能清偿部分二分之一的赔偿责任，即赔偿吴江市华神石化有限公司债务本金120万元、代偿期间利息529447元及迟延履行期间的债务利息13670元（自2020年7月26日起算暂计至2020年9月18日，并继续计算至实际履行之日止），合计1743117元；2、本案的诉讼费由东恒公司、恒能公司共同承担。事实和理由：2017年1月20日，南斯集团公司向江西银行股份有限公司苏州分行贷款500万元；2017年12月4日，南斯集团公司向中国农业银行股份有限公司吴江分行贷款260万元，华神公司为这两笔债务承担保证责任。2018年2月14日，华神公司替南斯集团公司向贷款人江西银行股份有限公司苏州分行代偿200万元人民币；2018年12月25日，华神公司替南斯集团公司向贷款人中国农业银行股份有限公司吴江分行代偿40万元人民币。上述两笔代偿款共计240万元。2018年6月2日，华神公司等作为反担保权利人与东恒公司、恒能公司等签订了《反担保保证合同》。合同约定，东恒公司、恒能公司为上述240万元代偿款的本金、代偿期间利息以及原告为实现追偿权所支付的包括律师费在内的一切费用提供反担保保证。华神公司认为，其作为前述贷款的连带保证人，已经履行了相应的担保责任，依法取得向主债务人、反担保人追偿的权利。根据《担保法》司法解释第七条之规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。(2020)苏0509民初3074号判决书中已确认南斯集团公司应当归还原告代偿款240万元，并支付代偿期间的利息(以200万元为基数自2018年2月14日起至实际给付之日止，以40万元为基数自2018年12月25日起至实际给付之日止，均按年利率18%计算)，如南斯集团公司未能按时履行金钱给付义务，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。现南斯集团公司已进入破产阶段，失去清偿能力，因此华神公司认为东恒公司、恒能公司应当向华神公司承担南斯集团公司对华神公司债权不能清偿部分二分之一的赔偿责任，即赔偿华神公司债务本金人民币1200000元，代偿期间利息以及迟延履行期间的债务利息。原告为维护自身合法权益，向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告诉讼请求。东恒公司、恒能公司均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，综合证据和当事人当庭陈述，本院认定事实如下：华神石化有限公司以南斯集团公司、东恒公司、吴江市南斯石化天然气服务有限公司（以下简称南斯天然气公司）、苏州市怡仙居护理院有限公司（以下简称怡仙居公司）、苏州市南斯房产有限公司（以下简称南斯房产公司）、吴江市南斯汽车销售有限公司（以下简称南斯汽车公司）、吴江市中鲈石化设备有限公司（以下简称中鲈公司）、苏州市顺天石化有限公司（以下简称顺天公司）、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司（以下简称南斯天顺分公司）、吴江市恒源石油天然气设备有限公司（以下简称恒源公司）、苏州腾恒危险品运输有限公司（以下简称腾恒公司）、范炳才、范美珠、范金萍、恒能公司为被告提起追偿权纠纷，要求南斯集团公司立即归还代偿款人民币240万元，并支付代偿期间利息及律师费损失；其余各被告对南斯集团的上述债务承担连带清偿责任。本院于2020年6月28日作出（2020）苏0509民初3074号民事判决，查明事实与本案相关部分如下：2017年1月18日，华神公司、吴海林、金三宝共同作为甲方与乙方江西银行股份有限公司苏州分行（以下简称江西银行苏州分行）签订《最高额保证合同》（合同编号为：江银苏分营支高保字第1710387-003号）一份，约定为了确保南斯集团公司（债务人）与乙方在本合同约定的2017年1月18日至2018年1月17日期间内签订的一系列债权债务合同项下债务人义务得到切实履行，甲方愿为债务人依上述主合同与乙方形成的债务余额向乙方提供最高额连带责任保证担保，主合同项下债权本金最高余额为人民币500万元。2017年1月20日，南斯集团公司与江西银行苏州分行签订《流动资金借款合同》（合同编号为：江银苏分营支借字第1710387-002号）一份，约定南斯集团公司向江西银行苏州分行借款人民币500万元，借款利率为固定年利率5.655%。借款期限为12个月,即自2017年1月20日至2018年1月19日。2018年2月22日，江西银行苏州分行出具代偿证明一份，载明南斯集团公司未能按期归还其于2017年1月20日在江西银行苏州分行申请的流动资金借款500万元（借款合同编号为：江银苏分营支借字第1710387-002号）的本息，担保人华神公司于2018年2月14日代偿了欠款人民币200万元。2017年12月4日，南斯集团公司与中国农业银行股份有限公司吴江分行（以下简称农业银行吴江分行）签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（合同编号为：32010120170018083）一份，约定南斯集团公司向农业银行吴江分行借款260万元，发放日期为2017年12月4日，总借款期限为一年。同日，农业银行吴江分行（债权人）与保证人华神公司签订《中国农业银行股份有限公司保证合同》（合同编号为：32100120170161057）一份，约定为确保债权人与南斯集团公司签订的《流动资金借款合同》（编号为：32010120170018083）的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。保证方式为连带责任保证，被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为260万元。2018年6月2日，华神公司、吴海林、吴田军共同作为反担保权利人（下称甲方）与反担保保证人（下称乙方）东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍签订《反担保保证合同》一份，合同首页列明反担保保证人为东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍。约定：“甲方于2018年2月14日替苏州市南斯石化集团有限公司向贷款人江西银行代偿借款合同(编号：江银苏分营支借字第1710387-002号，借款金额500万元)项下的借款，代偿金额200万元。”、“借款人苏州市南斯石化集团有限公司于2017年12月与贷款人农业银行签订260万元借款合同(编号：32010120170018083)，向该银行借款人民币260万元，上述借款合同项下借款由乙方提供担保并己签署保证合同(编号：32100120170161057)。”。…….“为确保甲方依法行使追偿权，乙方愿意为上述借款、代偿款及保证合同向甲方提供反担保保证。”。……“乙方担保的范围包括但不限于借款本金、代偿债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、费用等以及代偿期间利息、诉讼费用、律师费等甲方实现追偿权的包含但不限于上述列举的一切费用。”。……“本担保保证合同的保证方式为连带责任保证，乙方之间承担连带责任。”。……“甲方依保证合同约定履行担保义务后，乙方即自愿履行反担保保证责任。”。……“按保证合同约定履行担保义务后，即取得对借款人及乙方的追偿权，权利范围包括：甲方己向保证合同债权人承担担保义务而支付的全部金额；按年利率15%计算的代偿期间利息；诉讼费用、律师费及其他实现债权的费用。”。……“确认，本合同为独立生效合同，本合同不因主合同或本保证合同的无效而无效，且不因主合同及相应保证合同的全部或部分无效而影响乙方对甲方承担担保责任。即使本合同项下所涉反担保被确认无效，乙方也自愿对借款人在主合同及相应保证合回项下的债务本金、利息、损害赔偿金、其它各项费用等全部支出承担连带清偿责任。”。在合同最后反担保保证人一栏，打印有反担保保证人全称，各反担保保证人均已在各自应签名盖章处盖章或签名，并且各公司法定代表人亦有签字，恒能公司及南斯汽车公司法定代表人沈煜康亦签名,也有范炳才、范美珠、范金萍个人签名。2018年12月26日，农业银行吴江分行出具代偿证明一份，载明南斯集团公司未能按期全额归还其于2017年12月4日在农业银行吴江分行申请的贷款260万元（借款合同编号为：江银苏分营支借字第1710387-002号）的本金，担保人华神公司于2018年12月25日代偿贷款本金人民币40万元。工商登记信息显示，东恒公司由润发投资集团有限公司（法定代表人滕和显）持股55%、南斯集团公司持股45%；恒能公司由周劲松持股90%、南斯集团公司持股10%。该判决认为，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。因东恒公司由润发投资集团有限公司持股55%、南斯集团公司持股45%，其提供担保应由除南斯集团公司外的唯一股东润发投资集团公司作出同意担保的意思表示，但《最高额反担保保证合同》仅有东恒公司的盖章及南斯集团公司法定代表人范炳才签名确认，吴江市华神石化有限公司未提供东恒公司股东润发投资集团有限公司同意担保的证据，故东恒公司不承担担保责任。南斯集团公司持有恒能公司10%的股份，是恒能公司股东之一，担保事宜应由公司股东（大）会决议或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。恒能公司仅两名股东，南斯集团公司对为其担保的事项不能表决，故应由除南斯集团公司以外的唯一股东周劲松对同意担保作出明确意思表示，但吴江市华神石化有限公司未提供证据证明周劲松同意担保，故恒能公司亦不承担担保责任。对于原告主张的保证人按年利率15%支付代偿款利息的请求。《股票质押担保协议》约定，被告南斯集团公司除应返还代偿款240万元外，还应按照年利率18%自代偿之日起支付代偿期间的利息；《反担保保证合同》约定，反担保权利人按保证合同约定履行担保义务后，即取得对借款人及反担保保证人的追偿权，权利范围包括：反担保权利人己向保证合同债权人承担担保义务而支付的全部金额，包括利息。虽然《股票质押担保协议》后于《反担保保证合同》签订，但代偿期间利息属反担保保证人有预期要承担的费用，现原告自愿按年利率15%主张，与法不悖。被告未提供年利率15%过高的证据，故对被告要求调低的抗辩意见，本院难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十条第二款、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告苏州市南斯石化集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告吴江市华神石化有限公司代偿款240万元，并支付代偿期间的利息(以200万元为基数自2018年2月14日起至实际给付之日止，以40万元为基数自2018年12月25日起至实际给付之日止，均按年利率18%计算)。二、若被告苏州市南斯石化集团有限公司至期未履行上述义务，原告吴江市华神石化有限公司有权就本判决确定的债权以被告苏州市南斯石化集团有限公司质押的江苏苏州农村商业银行股份有限公司无限售流通股177284股股票（股票代码：603323，含派生权益）折价或以拍卖、变卖所得价款在《股票质押担保协议》约定的质押担保范围内优先受偿。如有不足，不足部分由被告苏州市南斯石化集团有限公司继续清偿。三、被告吴江市南斯石化天然气服务有限公司、苏州市南斯房产有限公司、吴江市南斯汽车销售有限公司、吴江市中鲈石华设备有限公司、苏州市顺天石华有限公司、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司、苏州市怡仙居护理院有限公司、吴江市恒源石油天然气设备有限公司、苏州腾恒危险品运输有限公司、范炳才、范美珠、范金萍对原告吴江市华神石化有限公司实现担保物权后的不足部分承担连带清偿责任（其中代偿期间的利息按年利率15%计算）；保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。四、驳回原告吴江市华神石化有限公司的其他诉讼请求。另查，2020年10月12日，本院作出（2020）苏0509破119号民事裁定，认定根据预重整期间临时管理人的调查，南斯集团公司已不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，故南斯集团公司具有重整原因，其有权直接向本院提出重整申请，并裁定受理苏州市南斯石化集团有限公司的重整申请。以上事实，有本院（2020）苏0509民初3074号民事判决书、（2020）苏0509破119号民事裁定及当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，被告东恒公司、恒能公司与原告吴江市华神石化有限公司签订《最高额反担保保证合同》，同意向吴江市华神石化有限公司为两公司的股东南斯集团公司所提供的保证担保提供最高额反担保保证，但该合同仅有被告东恒公司的盖章及其法定代表人范炳才签名确认和被告恒能公司的盖章及其法定代表人沈煜康签名确认，没有股东（大）会决议或两公司除南斯集团公司以外的其他股东同意担保的证据,故被告东恒公司、恒能公司不承担担保责任。被告东恒公司、恒能公司的法定代表人未经授权擅自为他人提供担保，构成越权代表，原因之一在于被告东恒公司、恒能公司选人不察、对公章管理不严，未尽到对公章的保管义务，原因之二为原告吴江市华神石化有限公司作为债权人应当知道被告东恒公司、恒能公司系为股东担保，应按法律规定进行形式审查，但原告疏于审查。双方对反担保行为无效均存在一定的过错，过错程度相当，故本院确定被告东恒公司、恒能公司对南斯集团公司应清偿原告吴江市华神石化有限公司债务而不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。南斯集团公司已因不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务，被裁定受理重整申请，但重整尚未完成，现无法明确其不能清偿部分的具体金额。关于原告吴江市华神石化有限公司主张自2020年7月26日起的迟延履行期间的债务利息，因本判决方才确定被告东恒公司、恒能公司的赔偿义务，两被告尚不存在迟延履行，故对原告的该项主张本院不予支持。被告东恒公司、恒能公司未到庭参加诉讼，视为放弃质证与抗辩的权利，由此产生的法律后果应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告苏州东恒燃气有限公司对（2020）苏0509民初3074号民事判决确定的“苏州市南斯石化集团有限公司于判决生效后十日内归还原告吴江市华神石化有限公司代偿款240万元，并支付代偿期间的利息(按年利率15%计算)”的义务在该判决书确定的担保物权实现后的不足部分的不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。二、苏州市恒能石油销售有限公司对（2020）苏0509民初3074号民事判决确定的“苏州市南斯石化集团有限公司于判决生效后十日内归还原告吴江市华神石化有限公司代偿款240万元，并支付代偿期间的利息(按年利率15%计算)”的义务在该判决书确定的担保物权实现后的不足部分的不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。（以上付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××66）。被告苏州东恒燃气有限公司、苏州市恒能石油销售有限公司承担赔偿责任后，可以向债务人苏州市南斯石化集团有限公司追偿。三、驳回原告吴江市华神石化有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取10244元、保全费5000元，合计15244元，由原告吴江市华神石化有限公司负担244元，由被告苏州东恒燃气有限公司、苏州市恒能石油销售有限公司共同负担15000元并于本判决生效后十五日内交至本院（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××61）。原告吴江市华神石化有限公司已预交的诉讼费用中的15000元，本院于判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费并将已交上诉费的凭证提交我院，逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员 程 鹏二〇二〇年十二月二十一日书记员 江苏赟附录法律条文：《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第九条担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。