福建省安溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0524民初2517号 原告：苏青圳，男，1978年1月13日出生，汉族，住福建省长泰县。 委托诉讼代理人：韩丛友，福建绎富律师事务所律师。 被告：邱国爽，男，1978年2月13日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：王春明，福建安荣律师事务所律师。 原告苏青圳与被告邱国爽合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告苏青圳的委托诉讼代理人韩丛友、被告邱国爽及其委托代理人王春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏青圳向本院提出诉讼请求：1．判令邱国爽给付苏青圳投资款18万元；2．由邱国爽承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2020年1月17日，苏青圳应邱国爽要求，向邱国爽账户转账18万元投资款，用于购买打井设备，合伙打井。经营至2020年3月24日，因合伙矛盾，邱国爽只同意按80%退还苏青圳投资款144,000元，并按10%分红14,002元，合计158,002元，但邱国爽却不把上述款项支付给苏青圳。后经苏青圳多次催讨，邱国爽以种种理由予以推诿，故请求法院支持上述诉求。 邱国爽辩称，一、法定代表人邱国爽以法人名义从事民事活动，其所产生的法律后果由法人承受，而本案的法人为涉外公司，本案为涉外民事合同纠纷，安溪县人民法院对本案没有管辖权，故苏青圳起诉邱国爽显然错误，依法应裁定驳回起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。就本案而言，缅甸新华兴工贸有限责任公司于2020年2月28日根据《2017年缅甸公司法》经缅甸投资及公司管理局公司注册官注册成立，为一家私人股份有限公司。邱国爽担任该公司的法定代表人，财务由股东马国辉兼任。该公司主要从事专业钻井，公司现有6名股东，分别为：马国辉（缅甸号码：×××37）、朱立明（手机号码：159××××2705）、邱国爽（缅甸号码：096××××8663）、邱世佳（手机号码：158××××8538）、李春环（缅甸号：09663366888）、高某（缅甸号：09666211593，苏青圳以高某的名义入股，为隐名股东）。苏青圳于2020年1月17日汇入公司法定代表人邱国爽账户18万元，苏青圳亦明确交易用途为缅甸打井设备投资款。而邱国爽收取款项后即向绍兴锦岚贸易有限公司、焦广勇采购打井设备。对此可以确认法定代表人邱国爽以法人名义从事民事活动，其所产生的法律后果由法人承受。鉴于案涉公司为涉外公司，本案为涉外民事合同纠纷诉讼，且案涉企业在中华人民共和国领域内没有住所，对此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十五条规定，安溪县人民法院对本案没有管辖权，本案依法应予裁定驳回起诉。二、苏青圳要求邱国爽给付投资款18万元，系主体错误，且不符合法定股东退股情形，缺乏事实根据和法律依据，依法不应支持。《中华人民共和国公司法》第七十四条规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。由此可见，股东要行使其退股的权利，必须符合上述三种法定情形之一，但公司至今正常运作，苏青圳也未能提供证据证实各股东同意其退股所签署的有关退股协议，故其要求给付18万元，明显缺乏事实根据和法律依据，依法不应支持。综上所述，苏青圳诉邱国爽明显主体错误，且尚不具备退股的法定情形，请求依法裁定驳回起诉。 本案争议的焦点为：一、本院对本案是否具有管辖权，邱国爽是否具备诉讼主体资格？二、若本院对本案具有管辖权，则苏青圳的诉讼请求是否有事实和法律依据？ 对于焦点一，苏青圳认为，关于管辖权的争议，由于苏青圳、邱国爽双方的投资往来均发生于缅甸新华兴工贸有限责任公司成立之前，涉案案由系合伙协议纠纷，而不是涉外民事纠纷，所以安溪县人民法院对本案具有管辖权；苏青圳、邱国爽是合伙协议纠纷，而不是涉外民事纠纷，邱国爽具备被告的诉讼主体资格。苏青圳并提供了2020年1月17日向邱国爽银行账户转账18万的转账凭证、《结算单》、微信聊天记录及证人高某到庭作证予以证明。经质证，邱国爽认为前三组证据均是复印件，不能作为定案的根据；对转账凭证的真实性予以认可，转账的附言是由邱国爽自行备注，从附言当中可以体现投资款是发生在缅甸，而且用于缅甸打井设备投资款；对《结算单》的真实性、合法性和关联性（下称三性）及证明目的均不予认可，单据上面没有邱国爽本人的签字，即便法院认可这份单据，单据结算的金额是92747元，而不是苏青圳所说的158002元；对微信聊天记录的三性均不予认可；对证人证言不予以认可。 邱国爽认为，邱国爽以法人名义从事民事活动，其所产生的法律后果由法人承受，鉴于案涉缅甸新华兴工贸有限责任公司为涉外公司，本案为涉外民事合同纠纷诉讼，安溪县人民法院对本案没有管辖权；苏青圳要求邱国爽给付投资款系主体错误，且不符合法定股东退股情形，缺乏事实根据和法律依据。邱国爽提供五组证据予以证明：1．缅甸公司注册证书、厦门鑫美译翻译服务有限公司营业执照、会员证书、英语二级笔译证明、法定代表人身份证明书；2．转账凭证、《购销合同》、《提货单》、运费转账凭证；3．微信聊天记录；4．微信交易账单；5．转账凭证。经质证，苏青圳认为证据1是在苏青圳向邱国爽支付投资款之后，也就是投资款是在公司成立之前支付的，对关联性有异议；对证据2的真实性无异议，是邱国爽以个人名义向客户转账，与公司无关；对证据4的款项是否由高某负责，与本案无关；对证据5的真实性无异议，但该款项是邱国爽的分红款。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。苏青圳于2020年1月17日向邱国爽个人银行账户转账18万元用于购买打井设备，其完成出资的行为发生在邱国爽于2020年2月28日开立缅甸新华兴工贸有限责任公司之前，且投资款直接汇入邱国爽的个人银行账户，证人高某证言、微信聊天记录亦体现双方具有合伙的意思表示，虽双方未签订书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但合伙事务已开始实际经营，具备共同经营的合伙基本条件，合伙关系成立，合法有效。苏青圳提供的上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够相互印证，本院均予以采信。对邱国爽提供的上述证据，因与本案缺乏关联性，不符合证据采信条件，均不予采信。综上，本院认为，本案诉争的款项系合伙协议纠纷，而不是涉外民事合同纠纷，且邱国爽的住所地又在安溪县，故本院依法对本案具有管辖权。邱国爽虽为缅甸新华兴工贸有限责任公司的法定代表人，但其系个人与苏青圳形成合伙关系，而非公司的职务行为，故邱国爽具备作为被告的诉讼主体资格。 对于焦点二，苏青圳认为，邱国爽在合伙经营的过程中，不公示财务数据，强迫苏青圳退伙，在合伙上具有过错，邱国爽应退还苏青圳投资款18万元。 邱国爽认为，本案无证据表明与苏青圳就退股达成协议，即使按照《结算单》认定，结算的金额为92,747元。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议。”本案中，因苏青圳与邱国爽形成合伙法律关系的过程中未签订书面合伙协议，双方对于合伙经营出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项无法确定。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。”苏青圳于2020年3月24日退伙，属于既无协议又无约定的情形，结合上述法律规定，其退伙具有法律依据，且双方对合伙账务进行了结算，应认定双方均同意散伙。结合证人高某的证言，根据该《结算单》的内容，宜认定邱国爽还应支付苏青圳合伙款项为92747元，而不是苏青圳所请求的18万元。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年1月17日，苏青圳向邱国爽开设在福建省××号为3025的账户汇入18万元，用于双方购买打井设备，在缅甸从事合伙打井事务。2020年3月24日，双方因合伙矛盾均同意散伙，经结算，邱国爽应支付苏青圳合伙款项92747元。邱国爽至今未能支付苏青圳该款项，致使苏青圳诉至本院。 本院认为，苏青圳与邱国爽设立的个人合伙关系，合法有效，受法律保护。后双方在散伙后结算的账务事实清楚，但邱国爽至今未支付苏青圳合伙款项92,747元，系属违约行为，依法应承担继续支付的民事责任。 综上所述，苏青圳的诉讼请求及邱国爽的答辩意见，有事实和法律依据部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、邱国爽应于本判决生效之日起10日内支付苏青圳合伙款项92,747元； 二、驳回苏青圳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,900元，由苏青圳负担1,781元，邱国爽负担2,119元。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  钟辉煌 人民陪审员  林坤辉 人民陪审员  陈进水 二〇二〇年十二月八日 书 记 员  许土笔 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》 第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。