河南省温县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0825民初2615号原告：河南华安消防技术有限公司新乡分公司，住所地：新乡市金穗大道华中首座１号楼东２单元７层207号。统一社会信用代码：91410702794271661C。负责人：范学敏。委托诉讼代理人：张昌同，周晓旭，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告：焦作市黎阳建筑安装工程有限公司，住所地：焦作市人民路常宏社区277号。统一社会信用代码：914108007522759634.法定代表人：王飞，经理。委托诉讼代理人：石闯闯，郭佳欣（实习），河南敬事信律师事务所律师。原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司与被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司及其委托诉讼代理人张昌同、周晓旭、被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司及其委托诉讼代理人石闯闯，郭佳欣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款174万元及违约金522000元(因按照合同约定计算违约金过高,起诉时违约金按照应付款项的30%计算);2、本案诉讼费用均由被告承担。事实与理由:2015年5月11日,原、被告签订一份《消防工程施工合同》,合同主要约定:原告承包被告位于温县子厦大街与太行路交叉口路东的新东未来城工程;工程总224万元;甲方(被告)无正当理由未按合同约定付款的,应从乙方(原告)催告之日起,向乙方每天支付应付款项5%的违约金。合同签订后,原告按照合同约定施工完毕,并通过焦作市公安消防支队验收,但被告未按合同约定支付原告工程款。经原告催告,被告在支付原告50万元,剩余工程款至今不予支付,为此特诉至法院。被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司答辩称，1、原告起诉与事实不符，被告已支付原告工程款205万元，并非原告所诉的仅支付52万元，并且至今原告未按约定向被告提供发票，消防安装竣工验收备案资料，另外，原告也未按双方约定预埋费用按每平方3元的计算方法支付被告费用，预埋费用为59780.33*3等于179340.99元，被告支付原告工程款已超过合同约定70%，后面的30%未达到付款条件，但是被告已超额支付。2、原告要求的违约金没有事实和法律依据。根据原、被告诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原被告双方签订的施工合同的效力问题。2、付款金额的核实。原告围绕争议焦点提供证据有，一、《消防工程施工合同》一份，证明：1、原告承包被告的位于温县新东未来城的消防项目；2、合同第五条约定工程总价款224万；3、合同第十二条第1款约定：甲方无正当理由未按合同约定付款的，应从乙方催告之日起，向乙方每天支付应付款项的5%违约金。由此停工造成工期延误的甲方承担全部责任。本案被告应当按照该条约定向原告承担违约责任。二、焦作市中级人民法院（2017）豫08民初55号民事判决书一份，焦作市公安消防支队焦公消验字（2017）第0106号《建设工程消防验收意见书》一份。证明，判决书第23页17行显示原告为涉案项目的施工单位；原告施工的涉案消防工程经焦作市消防去验收，综合评定该工程消防验收合格。三、收据一份、光盘一份、录音文字整理一份。证明经原告催要工程款，被告只支付原告50万元，尚欠原告174万元工程款。四、检测报告一份。被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司质证称，对第一组证据真实性无异议，该合同恰好证明原告未按合同约定向被告支付预埋费用提供发票以及消防竣工、验收、备案的所有资料，按照合同约定被告支付原告的工程款已超过70%，对第二证据真实性无异议，证据恰好证明涉案工程的面积为59780.33平方米，虽然该工程消防验收合格，但原告至今未按合同约定向被告提供竣工以及与其他工程有关的资料，对第三组真实性无异议，证明指向有异议，该证据不能证明被告只支付原告50万元工程款，更不能证明被告欠原告工程款174万元，对第四组证据系原告单方做出，对证据的真实性有异议。被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司提供证据如下：1、2016年8月30日收据两张及银行汇款凭证两张、2016年11月1日收到条一张。证明被告自2016年6月18日至2016年12月7日之间共计向原告支付工程款205万元。2、工程款明细两页；中国银行的流水明细两页；农信社的流水两页；证明虽然收到条不是原告范学敏所签字，但他是收到这60万元的。2016年10月19日，东城房地产的法定代表人李迎春向原告转账支付30万元，2016年11月1日，东城房地产公司的股东王广超向原告转账支付30万元，共计60万元，该笔款项是由东城房地产公司代被告支付给原告，被告的施工负责人闫小毛于2016年10月31日向东城房产地公司出具收条一份，并且东城房地产公司在与被告之间的建筑工程施工合同中向焦作市中级人民法院提供的工程款明细中，明确标注2016年10月31日付工程消防款。原告质证称，1、我公司在前期出具过0720197收据后，被告称收据丢失，原告于2016年8月30日让我公司为此出具补充收据一份0720198号，在出具时我公司在备注上写清楚以前出的作废，其0720197出具在前，被告付款在后，被告付款是在2016年6月18日付款，视为同一笔款项，对二张汇款凭证表示认可，就是收据的汇款凭证。50万元打过条了，对2016年11月1日范学敏出具的收到条60万元的收据提出异议，申请对此条进行笔迹鉴定。2、该组证据与本案无关，上述证据也未显示是被告付给原告的工程款，收到其工程款也不是合同在内的工程款，不能证明其目的，应当由李迎春和王广超出庭作证。证据的分析与认定：对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据，在本院认为中予以综合评析。依据当事人的陈述和有效证据，本院确认的案件事实如下：2015年5月11日，原、被告签订一份《消防工程施工合同》原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司以包工包料的方式承揽被告位于温县子夏大街与太行路交叉口路东的新东未来城消防工程，工程总价款224万元，合同第十二条对违约责任进行了明确约定：1、甲方（指被告）无正当理由未按合同约定付款的，应从乙方（指原告方）催告之日起，向乙方每天支付款项的5%的违约金，由此停工造成工期延误的甲方承担全部责任……。合同正本最后有一个附件约定，预理由乙方负责施工（费用已包含）乙方负责付给甲方预埋人工和材料费用……。合同签订后，原告进场施工，并按合同要求施工完毕。焦作市公安消防支队于2017年5月20日出具了焦公消验字[2017]第106号建设工程消防验收意见书，综合评定该工程消防验收合格。工程施工期间，原告称被告于2016年8月3日首付工程款50万；2016年11月23日付款15万；2016年12月7日付款30万，该工程共计支付工程款95万元，被告不予认可，被告认为其已全部支付了工程款，双方发生纠纷，原告起诉来院。在审理中，原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司于2020年9月13日向本院提出鉴定申请，对被告所提交2016年11月1日的收条证据上的所有内容及落款签名申请笔迹鉴定，经广东明鉴文书司法鉴定，鉴定结论为：《2016年11月1日收到条》上所有内容与样本上签名字迹不是同一人所写。支持了原告方的异议。本院认为，本案应定为建设工程施工合同纠纷，原告于2015年5月11日与被告签订《消防工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应认定为合法有效的合同，受法律保护。原告按合同约定进行施工并完成工作，交付的工作成果也通过相关部门的检测验收，被告也投入使用，被告应当按照合同约定支付欠原告的剩余工程款不及时支付工程款构成违约，应承担违约造成的损失。被告提交的2016年8月30日的《收据》与汇款合约编号为03304201606181495563166的中国建设银行汇款条系同一笔款项。被告将同一笔款的收据与汇款回单单拆分算作两笔款项，没有事实依据。不符合财务理论分析。此笔款应认定为一笔款项。被告的辩称理由不足，本院不予采纳，另双方争执的60万元还款问题，原告陈述没有收到这60万元，条据也不是原告的法人范学敏出具的，鉴定结论已做定论：此收据上的签名和内容不是范学敏书写。被告辩称不排除是原告公司的其他人书写，没有事实和法律依据，其辩称理由不能成立，本院不予采纳。另合同附件签订的预埋工程价款为179340.99元原告认可。该工程款应从被告欠原告的工程款中予以扣除。综上，被告欠原告工程款为：224（万）元-50（万）元-15（万）元-30（万）元-17.9341（万）元＝111.0659万元。违约责任部分，根据双方所签订合同的约定，“未按期付款的，每天支付应付款项5%的违约金”，此约定明显过高，应予调整。违约金应按应付款项的30%计算，应为333197.7元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的违约金。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，判决如下：被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司应在判决生效后十日内支付原告工程款1110659元；被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司应在判决生效后十日内支付原告违约金333197.7元；驳回原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12448元，鉴定费11040元，共计23488元，由原告河南华安消防技术有限公司新乡分公司负担3488元，被告焦作市黎阳建筑安装工程有限公司负担20000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须自觉履行，如一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期间届满之日起两年内向本院申请执行，逾期本院将依法不予强制执行。审 判 长  周长军人民陪审员  闫海林人民陪审员  王亮亮二〇二〇年十二月一日书 记 员  郭 珂