阜新蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0921民初3186号 原告刘奎，男，1964年10月20日生，汉族，农民，现住阜蒙县。 委托代理人宋海，系辽宁昊瀚托雅律师事务所律师。 被告沈阳市山城建筑工程有限公司。 法定代表人吴长柱，系该公司总经理。 呆滞辽中县辽中镇商业街153-1号。 委托代理人冯秋菊，系阜蒙县城区法律服务所法律工作者。 被告卢清宇（曾用名卢建），男，1984年9月29日生，汉族，牧原食品有限公司三场二标段土建工程项目人工费承包人，现住辽宁省凌源市。 委托代理人徐波，系阜蒙县城区法律服务所法律工作者。 被告付宁，男，1987年3月20日生，汉族，大型机械吊车车主，现住阜新市细河区。 被告中国人民财产保险股份有限公司银川市宝湖支公司。 负责人常志杰，写该公司经理。 地址宁夏回族自治区银川市金凤区尹家渠北街120号人保大厦附楼3楼307、308、309、310室。 被告委托代理人梅叔宜，系宁夏方和圆律师事务所律师。 原告刘奎诉被告沈阳市山城建筑有限公司（以下简称“山城公司”）、卢清宇、付宁、中国人民财产保险股份有限公司银川市宝湖支公司（以下简称“保险公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告刘奎、原告委托代理人宋海、被告卢清宇、被告委托代理人徐波、冯秋菊、梅叔宜到庭参加了诉讼，被告付宁经合法传唤未到庭,本案现已审理终结。 原告诉称，2020年5月初，原告经韩德富联系被告沈阳市山城公司承包的并由被告卢清宇（又名卢建）分包的牧原公司阜新三场二标段建筑工地从事力工工作，约定日薪140元，未签书面劳动合同。2020年6月4日上午，原告与韩德富刘振、刘海龙等人在吊装混凝土梁时，左脚被砸伤，入住阜蒙县人民医院，诊断为左脚第1、2、3足趾离断伤。因被告不预付医疗费，原告家庭困难，住院11天出院。出院后，与被告协商无果后申请劳动争议仲裁，阜蒙县劳动争议仲裁院以“无法确定劳动关系为由”下达阜蒙县劳人仲字（2020)第0××号不予受理通知书。现为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，一、判令被告赔偿人身损失99470.18元，其中医疗费9930.18元，误工费140元×160天=22400元，护理费130元×11天=1430元，住院补助费50元×11天=550元，交通费500元，鉴定费1020元，伤残赔偿金31820元×20年×10%=63640元。被告卢清宇作为雇主身份，沈阳山城公司是牧原工程承包人身份，故应共同承担连带赔偿责任。 被告山城公司辩称，1.答辩人与被答辩人刘奎不存在劳动关系，被答辩人将答辩人列为被告诉讼主体错误，应当依法驳回答辩人提起的诉讼。答辩人承包了牧原食品有限公司三场二段标段土建工程后，将清包工即人工费承包给卢清宇，由卢清宇组织召集施工人员进行施工，并由卢清宇对人员进行管理，卢清宇作为实际施工人与被答辩人之间形成的是劳务关系，故答辩人与被答辩人不存在劳动或者劳务关系。2.被答辩人遭受的人身损害是由第三人所致，故应由直接侵权人承担侵权赔偿的责任，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《侵权责任法》第二十八条的规定，第三人应当承担侵权责任。综上，请求法院驳回原告诉请。 被告卢清宇辩称，1.刘奎在施工过程中受伤属实，但其所受伤害是因第三人侵权行为所致，应当由直接侵权人承担赔偿责任，依据《侵权责任法》第二十八条规定，损害是由第三人造成的，第三人应当承担侵权责任，在此所说的第三人也就是本案卢清宇依法追加的造成原告刘奎受伤的大型吊车车主付宁，以及该车辆投保的保险公司，在其保险赔偿范围内直接赔付本案原告，节省法院审判资源。请求人民法院驳回对卢清宇的诉讼。本案原告主张赔偿数额明显过高。 被告保险公司辩称，1.原告起诉被告的案由为劳动合同纠纷，我公司不是劳动合同的法律关系的主体。退一步讲，若本案为原告作为劳务提供者向其雇主起诉要求赔偿，我公司也不是该侵权责任关系的主体。我公司依据保险合同的约定履行赔偿义务。雇主履行赔偿义务后，若依据法律规定认为被保险人在本次事故中应当承担赔偿责任，可以向被保险人追偿。在被保险人赔付后可以依照保险合同的约定向我公司要求赔偿。因此本案将我公司列为被告主体不适格。2.根据《侵权责任法》第八十五条，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任法。所有人、管理人员或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。本案中被告卢清宇作为混凝土石块的管理人、所有人，该物体掉落将原告砸伤，被告卢清宇可以根据法律规定应当向原告进行赔偿。同时，被告卢清宇作为原告的雇主，在雇工发生侵害时，雇主作为受益人，应当承担无过错赔偿责任。被告卢清宇作为重型机械的工程施工方，应该对现场施工人员在现场尽到安全保障义务，在重型机械施工过程中将操作半径内人员请退，由于安全意识缺乏，忽略大意时导致本次事故的主要原因。3.本次事故的发生并无证据证明由吊车作业导致，行为与受损害之间无因果关系，因此吊车对事故不承担赔偿责任。 被告付宁未答辩。 经审理查明，原告刘奎经介绍在被告卢清宇处干活，2020年6月4日原告刘奎在工地施工时，因吊车吊梁坠落，砸到原告左脚，被卢清宇送到阜蒙县人民医院治疗，诊断为左脚第1、2、3足趾离断伤，住院11天，医疗费为9930.18元。 原告刘奎向本院提出对其伤残等级进行鉴定申请，本院通过阜新市中级人民法院技术处摇号选定辽宁大学司法鉴定中心进行司法鉴定，2020年11月23日辽宁大学司法鉴定中心出具的辽大司鉴[2020]法临鉴字第1515号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告左足损伤评定为十级伤残。 另查明，被告卢清宇系原告刘奎雇主，为力工，未签订书面合同，工资140元/天。被告山城公司承保牧原食品有限公司三场二段标段土建工程，并将部分工程分包给卢清宇。涉案吊车车主为被告付宁，系被告山城公司雇佣的吊车车主，该吊车在被告保险公司投保。 以上事实，有病志、诊断书、医药费收据、费用清单、证人证言、鉴定报告、鉴定费票据等及当事人陈述，并经开庭质证，在卷佐证，予以认定。 本院认为，原告刘奎与被告卢清宇虽然未签订书面劳动合同，但形成事实上的劳务关系，双方对此也均无异议，故本院对原告刘奎与被告卢清宇存在劳动雇佣关系予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成其他损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法根据院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和第二款规定:“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告卢清宇系原告刘奎的雇主，原告刘奎在提供劳务时被吊车水泥梁掉下所伤，故被告卢清宇作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任，被告山城公司应当知道卢清宇没有资质和安全生产条件，故应承担连带赔偿责任，对原告该项诉请予以支持。关于原告医疗费9930.18元，有医疗票据予以佐证，本院予以认定。关于原告诉求误工费140元×160天=22400元一节，有证人予以佐证，且不违反2020年损害赔偿标准制造业人均收入的标准，故本院予以认定。关于护理费130元×11天=1430元，根据2020年赔偿标准护理费应为128.68元，故本院支持128.68元×11天=1415.48元。关于原告诉求住院补助费50元×11天=550元一节，符合法律规定，本院予以认定。关于原告诉求交通费500元一节，原告没有提供相关票据，故本院酌定10元/天，认定的交通费为10元/天×11天=110元。关于原告诉求鉴定费1020元一节，有鉴定费票据予以佐证，本院予以认定。关于原告诉求伤残赔偿金31820元×20年×10%=63640元一节，符合法律标准，且被告无异议，本院予以支持。故原告的合理损失为医疗费9930.18元、误工费140元×160天=22400元、护理费128.68元×11天=1415.48元、住院补助费50元×11天=550元、交通费10元/天×11天=110元、鉴定费1020元、伤残赔偿金31820元×20年×10%=63640元，合计99065.66元。本案中，原告主张雇主卢清宇承担赔偿责任，被告山城公司承担连带赔偿责任，故二被告可以在承担赔偿责任后，另行向直接侵权的第三人追偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法根据院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告卢清宇于本判决生效后十日内给付原告刘奎99065.66元（其中包括医疗费9930.18元、误工费22400元、护理费1415.48元、住院补助费550元、交通费110元、鉴定费1020元、伤残赔偿金63640元）。 二、被告沈阳市山城建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。 三．驳回其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费995元，由被告卢清宇和被告沈阳市山城建筑工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。 审 判 长  谢云飞 人民陪审员  齐晓东 人民陪审员  温福鑫 二〇二〇年十二月十七日 法官助理兰天 书记员宋晶晶