安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1126民初3880号 原告：姚开伟。 被告：佘德军。 被告：安徽国农畜牧科技有限公司。 法定代表人:孙奎，该公司总经理。 原告姚开伟与被告佘德军、安徽国农畜牧科技有限公司（以下简称畜牧科技公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚开伟，被告佘德军、畜牧科技公司的法定代表人孙奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 姚开伟向本院提出诉讼请求：1.判令佘德军、畜牧科技公司立即支付房屋改造工程款共计4.6万元；2.本案诉讼费由佘德军、畜牧科技公司承担。事实和理由：2019年，佘德军、畜牧科技公司共同承建了凤阳县大庙镇谭氏养殖场技改项目工程。同年7月份，佘德军、畜牧科技公司将工程项目中的房屋装修改造（包括院墙围栏、活动板房以及水电的安装等）交给姚开伟施工，双方约定，姚开伟自带工人，自备材料。工期结束后，经结算，扣除畜牧科技公司已支付的15万元，佘德军、畜牧科技公司尚欠姚开伟19.6万元的工程款未付。后姚开伟向法院提起诉讼，佘德军与畜牧科技公司于开庭前要求姚开伟撤诉，同时约定所有欠款于2020年6月30日之前全部付清,但截止目前，佘德军与畜牧科技公司只支付了姚开伟15万元，余欠46000元，至今未付。特提起诉讼。 佘德军辩称，姚开伟诉其拖欠工程款事由并不属实。一、佘德军与畜牧科技公司（施工方）从开工之日起至2020年6月30日共同支付给姚开伟所有工程款共计376690.00元。付款明细：1.佘德军个人帐户转姚开伟个人账户2笔，2019年8月2日转帐20000.00元。2019年11月12日转账40000.00元。2019年12月27日佘德军微信转姚开伟微信×××元。2020年元月10佘德军付他人代工工资（水帘防蚊网的304不锈钢网的施工和辅材费）10360.00元。2020年元月22日微信支付其和合伙人施华新为其管理的工资×××元（因施华新个人所有帐户冻结此款支付给其爱人张支青）。2.由山西众惠睿通商贸有限公司帐户支付姚开伟提供凤阳县红心镇伟创农机专业合作社账户7笔，8月30日为1000.00元和19000.00元。2019年9月12日支付20000.00元。2019年11月18日支付20000.00元。2019年12月20日支付×××元。2019年12月27日支付×××元。2020年元月9日支付20000.00元。3.由畜牧科技公司支付姚开伟个人账户2笔，2020年5月14日支付100000.00元。2020年5月20日支付50000.00元。4.根据当初双方约定工程款项支付和税金按畜牧科技公司和正邦公司（发包方）签订的合同相关约定，本案所涉工程款的税金是由山西众惠睿通商贸有限公司出据发票给施工方，所产生的税金和管理费用从工程款中扣除的约定，佘德军己支付工程款总额346000.00元的9个点税金加1.5个点的管理费共计36330.00元。根据以上实际支付款项已超出本案所涉工程全部款项30690.00元。请求驳回姚开伟诉讼请求，并对姚开伟收受的超出部分款项给予追回。二、案外人施华新，系姚开伟的合伙人，根据当初施工方和本人以及施华新共同协商达成把本项目的相关施工队和材料由其行组织全权施工，相关工程款项的支付结算根据市场实时价格接合施工方与发包方签订的正式合同的单价调差结算付款。具体施工和现场实际情况结合图纸施工，但因其自身原因自正式开工约50日后其离开现场后几天都联系不上其本人，后经本人与其手下各工种负责人及姚开伟等人协商为减少双方不必要的损失和工期由他们继续对本项目施工，具体结算方式同之前约定本人同时担保他们能直接结到工程款。待施华新一个月之后到工地后经协商无果自动退出现场实际施工和组织人员等细节。由姚开伟和其它工种继续施工，但其保留对本项目施工的最终结算等相关事宜。依据以上事实，请求依法判决。 畜牧科技公司辩称，姚开伟起诉其公司不对，姚开伟与佘德军之间的事情由其自己继续解决，畜牧科技公司处所有证据和付款记录都是齐全的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将综合予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年元月4日，佘德军向姚开伟出具欠条一份，主要内容为：“姚开伟带所有工人材料在正邦谭氏养殖场技改项目总工程款大写叁拾肆万陆仟元整（¥346000.00）。扣除已付工程款（含材料费）150000元。下欠工程款壹拾玖万陆仟元整（¥196000.00）”。2020年4月，姚开伟向本院提起诉讼，请求佘德军立即支付其房屋装修改造工程施工款共计19.6万元，并要求畜牧科技公司承担连带责任。 2020年5月13日，畜牧科技公司（甲方）与佘德军（乙方）签订协议一份，协议约定：工程总成本215万元，需另给佘德军15万元，如超出230万，与甲方无关；已支付邱长春5万元，已支付佘德军1631450元，下剩618550元；乙方须保证姚开伟撤诉，否则产生的一切损失由乙方承担；现场施工的包工头及佘德军到畜牧科技公司确认工程量清单及工程款，付款方式须经三方同意，公司直接支付给包工头；甲方付款进度：2020年5月14日付款15万元，5月20日付款15万元，6月20日付款20万元，6月30日付清余款。协议签订后，2020年5月14日，姚开伟向本院提出撤诉申请，本院予以准许。之后，畜牧科技公司向姚开伟支付了150000元。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。姚开伟提交的由佘德军出具的欠条可以证实佘德军在出具欠条时拖欠姚开伟正邦谭氏养殖场技改项目工程款196000元。佘德军辩称其已不拖欠姚开伟工程款，且其与国农畜牧科技公司向姚开伟支付的款项已超出涉案工程全部款项30690.00元。关于佘德军辩称的税金、管理费36330.00元一节，未提交证据证明，本院不予支持。关于佘德军辩称的2020年1月10日付他人代工工资（水帘防蚊网的304不锈钢网的施工和辅材费）10360.00元，以及2020年1月22日微信支付姚开伟和合伙人施华新为其管理的工资×××元（因施华新个人所有帐户冻结此款支付给其爱人张支青），姚开伟均不认可，由于佘德军提交的证据不足以证明前述款应从姚开伟的应得工程款中扣除，故本院对佘德军的该部分辩称意见不予支持。关于佘德军主张的2020年1月9日由山西众惠睿通商贸有限公司支付给姚开伟提供的凤阳县红心镇伟创农机专业合作社账户20000.00元。姚开伟辩称这20000元钱不是大庙工程，其给佘德军干了两个工地，一个是大庙的，另一个是定远的，双方并没有结算。由于前述20000元的支付时间在佘德军向姚开伟出具196000元欠条之后几天，且姚开伟也未提交证据证明该20000元属于支付定远工程的款项，故该20000元可以从涉案196000元欠条中扣除，再扣除姚开伟认可的前次撤诉后收到的150000元，佘德军还应支付姚开伟工程款26000元。 关于姚开伟要求畜牧科技公司支付其工程款一节，因畜牧科技公司与姚开伟之间并未签订合同，故姚开伟的该项请求，依据不足，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告佘德军于本判决生效后十日内给付原告姚开伟工程款26000元； 二、驳回原告姚开伟的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费950元，减半收取计475元，由原告姚开伟负担207元，被告佘德军负担268元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  王绘宇 二〇二〇年十二月三日 法官助理孙月 书记员武香君 附1：本案证据目录 一、姚开伟提交的证据和证明目的如下： 1.身份证一份。证明姚开伟的身份情况和主体资格。 2.欠条一份。证明佘德军到打欠条之日还欠姚开伟196000元，上次姚开伟起诉佘德军、畜牧科技公司，畜牧科技公司陆续支付150000元，现在还差46000元迟迟不付。 二、佘德军提交的证据和证明目的如下： 1.2019年12月14日的协议复印件一份。证明佘德军出具的欠条是在这个协议的基础上所打，当时的施工时间比较紧凑，姚开伟没有和佘德军当面结过账，应该是以实际结算为准。 2.7月7日微信聊天记录截图打印件一份。证明佘德军与姚开伟之前从来没有结过工程量。 3.2019年9月30日微信聊天记录截图打印件一份。证明施华新给佘德军微信转了一个工程量清单。 4.2019年11月10日施华新和李刚签订的合作协议复印件一份。证明这个工程一开始是承包给施华新负责的。 三、畜牧科技公司提交的证据和证明目的如下： 1.身份证、营业执照、法定代表人身份证明书各一份、送达回执等。证明畜牧科技公司的主体资格。 2.2020年8月3日签订的补充协议书、2020年5月13日签订的协议复印件各一份，打款回执复印件四十五页、银行流水复印件五十页。证明按照补充协议书约定，所有款项全部支付给佘德军，由佘德军向其他人员支付费用，2020年8月7日最后一笔款项19100元已完成支付，畜牧科技公司已完成所有款项支付，无欠款，本次欠款由佘德军和姚开伟自行解决，详见打款回执及银行流水。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。