安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终5490号 上诉人（原审被告）：阜阳固元建筑材料有限公司，住所地安徽省阜阳市颍**东湖路**新华城东郡****，统一社会信用代码91341203MA2U63H74P。 法定代表人：姜雪梅，该公司经理。 被上诉人（原审原告）：刘憎，男，1982年9月29日出生，汉族，住安徽省颍上县。 上诉人阜阳固元建筑材料有限公司与被上诉人刘憎买卖合同纠纷一案，不服安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 阜阳固元建筑材料有限公司上诉请求：请求撤销原判，继续履行《建筑材料合作供货协议》。事实与理由：双方签订的《建筑材料合作供货协议》合法有效,不符合解除条件,应当继续履行；一审判决后我公司还向刘憎支付了30万元货款。 刘憎答辩称，合同已到期,我要求解除合同,一审判决之后,阜阳固元建筑材料有限公司确实想我支付了30万元的货款。 刘憎向一审法院的起诉请求：1、依法解除刘憎与阜阳固元建筑材料有限公司所签合作协议；2、判令阜阳固元建筑材料有限公司及时支付其欠刘憎的货款1522228元并承担从起诉之日至执行完毕止，资金占用利息按月息0.6%计算；3、诉讼费由阜阳固元建筑材料有限公司承担。 一审法院经审理查明：安徽金煌建设集团有限公司承建安徽晶宫绿建集团有限公司的工程需沙石材料，约定由安徽晶宫绿建集团有限公司代收料。阜阳固元建筑材料有限公司与安徽晶宫绿建集团有限公司于2019年11月1日签订的《沙石购销合同》，约定由阜阳固元建筑材料有限公司提供工程需沙石材料。合同约定“需方：安徽晶宫绿建集团有限公司／供方：阜阳固元建筑材料有限公司／依据《中华人民共和国合同法》及有关法律规定，供需双方经充分协商本着平等互利的原则，就需方及需方关联公司（阜阳晶宫宝能节能建筑有限责任公司、颍上晶宫绿建节能建筑有限责任公司）生产混凝土、干混砂浆需要采购沙石材料事宜，经双方协商一致，达成如下协议：一、购货内容及单价：材料名称／粗沙／规格／中粗沙，规格2.2-2.8／单价（暂定）／168／单位／吨／数量／以需方订货需求为准／细沙／细沙，规格0.8-1.2／164／吨／以需方订货需求为准／机制砂／161／以需方订货需求为准／瓜子片／150／吨／以需方订货需求为准／1.2石子／160／吨／以需方订货需求为准／备注:（1）以上价格均为暂定价格，双方确认沙石材料价格随行就市供方保证在不高于市场价的基础上根据市场价格浮动进行相应调整，每一批次供货单价以双方确认的调价函为准。（2）上述数量为暂定量，根据需方生产所需，供方应满足需方的材料需求。结算时以需方收货磅单验收合格的数量为准，根据批次单价进行结算。（3）单价中已含市场采购价、采保费、运输费、上下车费、堆码费、运费、税金（3％增值税）等一切运抵工地现场费用。1、订货、计量及校核签收:需方每次订货时，须提前12小时以电话方式通知供方，以便供方做好供应沙石前的准备工作；遇有临时变更的，需方须提前2小时通知供方。供方按照需方要求的数量和规格供货，供方供货至需方指定地点后，货到经需方验收合格，需方向供方出具需方材料员签字确认的工程材料验收单，并经需方指定人员签字复核，（建议明确签字人）并以此单据作为结算依据。2、价格承诺:供方承诺在材料市场价格变动时及时通知需方，且本合同价格不得高于同地区同行业同类标的的价格，否则将按照总结算价款高出同行业部分的3倍向需方承担违约责任。二、材料验收及质量保证:1、验收标准:所供沙石应为天然河沙和碎石，按国家标准建筑用砂标准验收。2、验收方法:按需方的有关质量规定，在指定地点由专人进行验收。如果需方发现材料质量有问题，则需方有权拒收，由此产生的责任及费用由供方承担。3、数量验收:材料数量验收以过磅数为准，供方每批次货物重量以需方地磅计量货物净重，由供需双方共同负责监磅，并在过磅单上签收。砂石料含水量以1％为基准雨天或供方的（砂石料）含水量超过1，则需方有权对供方的石料扣除一定的含水量，具体的扣除量以需方试验室的含水量的测试结果为准。4、数量异议:供方对货物重量有异议的，双方可委托第三方对该批次货物重新计量，计量结果在3‰磅差范围的，以需方计量结果为准，过磅费用由需方承担，超过3‰磅差范围的，以第三方计量结果为准，计量费用由责任方承担。三、供货方式:1、供方应在需方指定的时间内，将货物送到需方指定地点，如每月三次供货不及时，供方向需方支付违约金两万元，需方有权直接从应付货款中扣减。2、采用公路及水运运输方式，由供方负责组织承运，运输费用由供方承担。3、供方同时供应沙石的，需方要求沙石供货应按定量比例进行供应，即沙石按照0.6:1的比例同比例供货，供方每供应一吨石子应同比例供应0.6吨沙子，否则需方有权拒收超出比例部分的石子。四、结算方式及付款:1、供方凭需方出具的票单与需方对账，每10天对一次账；2、付款方式:为转账方式；供方供应至每一厂区的砂石料由该厂区所在公司根据供应数量履行付款义务，供方分别向该公司开具发票。3、供方单项（仅供应沙子）供货需垫付1，如供方同时供应沙石的，需陆续垫付500万元，超出部分需方每15天予以结算一次，结算完成后供方应根据需方公司财务的付款要求提供发票及相应的付款证明手续，需方安排付款。4、垫资资金为供货履约保证金，需方有权根据供方违约情况和本合同约定予以计算扣减。在本合同终止后3个月或需方书面要求供方停止供货超出3个月的，需方予以结清。5、鉴于目前建筑市场的实际状况，需方不能保证业主（混凝土采购方）回款资金能按时足额到位。在此情况下，供方郑重承诺对需方因未收到业主方相应回款而未能按时支付本合同材料款的情形，表示理解与宽容，供方因此确认需方未按月足额支付材料款不构成违约。6、需方向供方支付材料款前，供方应提供符合需方财务要求的增值税发票，否则需方有权拒绝付款。税金由供方自行缴纳合同价中已包含此项费用，需方不另行支付。首次开票前应与需方财务人员沟通，去指定税务机关办理开票手续。同时，供方保证所提供发票的真实性，一经发现假发票，除补真票外，并按相关税法规定处以双倍罚款及滞纳金，如因提供虚假发票造成需方损失的，需方将永久保留追索损失的权利。7、供方不得任意变更单位或委托第三方代为收款。如供方委托第三方收款开票的，应当按需方要求提供相应手续，否则需方有权暂停付款直至双方就此协商一致。五、交货地点及方式1、交货要求:需方必须保证按供方的供货通知所要求的规格、数量、时间供应需方要求的质量合格的沙石运输至需方指定地点并卸入指定料仓，标的物进厂时经需方检验合格，并由需方过磅及需方指定人员签收确认的，方为正式交付。2、交货地点及收货人:按需方的要求供应至需方指定的下属厂区，包括:阜南县晶宫绿建厂区、阜阳颍州晶宫宝能厂区、颍上县晶宫绿建厂区。联系人:张宏，电话:150××××8777。3、交货方式:供方负责办理至需方指定地点的运输事宜，供方应以最适宜保护产品性能、质量的运输方式运送。对于产品运送到指定地点并经验收合格之前发生的一切质量问题、数量损失等均由供方自行承担，且交货期不予顺延。4、供方应遵守政府及需方有关现场的通道、保安、通行证的发放以及同类项目的一切法律及规定；并应遵守可能由当地政府颁发的有关物料运送现场的时限及通道的限制规定。六、供需双方的权利义务:1、供方收到需方的供货要求和通知后，应按要求及时供应沙石（遇交通管制和不可抗力情况除外），确保需方生产进度和连续需要。2、供方应向需方供应质量合格的沙石材料，沙石中不得参杂其他物质。供方所交产品质量不符合规定的，如果需方同意使用，按质论价；如果需方不能利用的，应根据供应材料的具体情况，由供方负责退换，因质量问题所产生的一切损失由供方承担。3、供方进入需方场地内，应遵守需方有关的安全规章制度，服从需方管理。若因供方人员安全意识疏忽等原因而出现任何安全事故，由供方承担所有法律和经济责任。4、供方在材料运输及装卸过程当中应避免扬尘、道路污染、噪音的出现，若因违反环保部门的相关规定而受到处罚，则由供方负全部责任并承担全部罚款。供方工作人员送货到需方所指定的厂区时，必须服从厂内收货人员的指挥，将材料卸放在指定的位置。5、需方应根据各个生产厂区的生产进度需要，向供方提出供货通知和具体要求，包括:材料种类、规格、数量、供货厂区等，以便供方及时按照要求供应沙石6、需方应当安排人员配合供方做好材料的验收过磅工作，及时与供方进行对账结算。在供方卸车时，为供方提供现场所必须的电力照明、水源和临时清洁车辆场地等。7、需方应在满足付款条件时向供方履行付款义务，在合同终止后应当及时结清剩余款项。七、违约与争议1、供方如未经需方同意，单方面终止合同或停止供货即构成违约，因供方违约使合同不能履行造成需方损失的，供方应据实承担赔偿责任。2、供方不能按需方计划要求供应沙石，或不能保证需方现场连续生产，或质量达不到合同要求，或因其他原因给需方造成损失的，供方对需方的损失据实承担赔偿并按照该批次供货总价的10％向需方承担违约责任。3、供方及供方工作人员不得向需方人员行贿，如经需方发现，需方有权立即解除合同，需方所欠付的货款及供方垫付的保证金不予退还。八、不可抗力／供方和需方双方中任何一方由于不可抗力的原因不能履行合同时，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，以减轻可能给对方造成的损失，在取得有关机构证明以后，允许延期履行、部分履行或者不履行合同，双方互不承担违约责任。九、争议的解决方式／本合同如发生纠纷，当事人双方应当及时协商解决，协商不成时，任何一方可向需方所在地人民法院起诉。十、其他1、合同时效:本合同自2019年11月1日至2021年10月31日止有效，需方可提前15天书面通知供方终止合同，且需方不承担任何法律责任。合同期满后，经双方协商一致，另行续签。2、本合同自签字盖章后生效，合同执行期内，供方和需方均不得随意更变或解除合同，本合同如有未尽事宜，须双方共同协商，作为补充协议，补充协议与合同具有同等效力。3、本合同正式一式肆份，供方执壹份，需方各执叁份；具有同等法律效力”。合同签署后，阜阳固元建筑材料有限公司于同年12月2日与刘憎签订《建筑材料合作供货协议》，协议约定“甲方：阜阳固元建筑材料有限公司／乙方：刘憎／甲方为颍上晶宫绿建节能建筑有限责任公司（以下简称“晶宫绿建”）选定的商砼原材料主要供应商，拥有大客户渠道优势和平台优势。为了充分发挥该优势，带动有意愿的建材经营商实现合作共赢，甲、乙双方经友好平等协商，就建材合作供货有关事宜，自愿订立本协议以资双方共同遵照执行:第一条甲方负责提供渠道，乙方负责供货原材料的货源组织和前期资金垫付，双方合作为晶宫绿建供应商砼原材料（包括砂子、碎石等），旨在建立相互信任的长期友好合作关系。第二条应采购商晶宫绿建要求，为方便运营合作，其选定主要供应商须为自然人独资公司，因而甲方确认无法采取与吸收乙方参股的合作经营模式。第三条甲方为乙方提供结账、票据整理、材料验收等相关服务，具体结账方式以晶宫绿建和甲方签订的大合同为准凡属乙方通过甲方渠道供货的货款结算，一律由甲方负责到底。第四条乙方对材料来源的质量和合法性负责。乙方每次发货之前，先提取标本交给甲方，由甲方送到晶宫绿建进行检测，甲方收到标本后要及时送检，检测结果是否合格要及时通知乙方，避免由此所产生不必要的经济损失。经双方确认砂石质量符合晶宫绿建的采购标准，方可安排送货到场。乙方必须确保所送货物与送检标本一致，如出现所送货物与送检标本不一致等问题，所产生的一切责任与损失须由乙方承担。关于本合同所涉及砂石货物的验收标准、验收方法、数量验收、数量异议等细则，均以甲方与晶宫绿建所签订的购销合同为准，具体要求如下:1、验收标准:所供沙石应为天然河沙和碎石，按国家标准建筑用砂标准验收。2、验收方法按晶宫绿建的有关质量规定，在指定地点由专人进行验收。如果晶宫绿建发现材料质量有问题，则晶宫绿建有权拒收，山此产生的责任及费用由乙方承担。3、数量验收材料数量验收以过磅数为准，乙方每批次货物重量以晶宫绿建地磅计量货物净重，由供需双方共同负责监磅，并在过磅单上签收。砂石料含水量以1％为基准，雨天或乙方的（砂石料）含水量超过1％，则晶宫绿建有权对乙方的石料扣除一定的含水量，具体的扣除量以晶宫绿建试验室的含水量的测试结果为准。4、数量异议:乙方对货物重量有异议的，双方可委托第三方对该批次货物重新计量，计量结果在3％磅差范围的，以晶宫绿建计量结果为准，过磅费用由晶宫绿建承担，超过3‰磅差范围的，以第三方计量结果为准，计量费用由责任方承担。第五条结算方式1、乙方凭晶宫绿建出具的票单与甲方及时对账。2、付款方式为转账方式；乙方供应至晶宫绿建各厂区的砂石料由该厂区所在公司根据供应数量履行付款义务，乙方分别向该公司开具发票，并经甲方提交晶宫绿建。3、乙方供货需陆续垫付50万元，超出部分晶宫绿建每15天予以结算一次，结算完成后，乙方应根据晶宫绿建公司财务的付款要求提供发票及相应的付款证明手续，晶宫绿建安排付款，直接转账至乙方提交发票的开票账户。4、垫资资金为供货履约保证金。在本合同终止后3个月或晶宫绿建书面要求乙方停止供货超出3个月的，晶宫绿建予以结清。5、按照甲方与晶宫绿建所签订的购销合同，鉴于目前建筑市场的实际状况，晶宫绿建不能保证业主（混凝土采购方）款资金能按时足额到位。在此情况下，乙方对此情形表示理解与宽容，甲方与乙方应就此情况积极进行协商解决6、晶宫绿建向乙方支付材料款前，乙方应提供符合晶宫绿建财务要求的增值税发票，否则晶宫绿建有权拒绝付款。税金由乙方自行缴纳，合同价中包含此项费用，晶宫绿建不另行支付。乙方保证所提供发票的真实性，一经发现假发票，除补真票外，并按相关税法规定处以双倍罚款及滞纳金，如因提供虚假发票造成晶宫绿建损失的，晶宫绿建将永久保留迫索损失的权利。第六条甲方本着诚信的原则，积极维护与晶宫绿建的渠道，并尽力争取价格优势，即时对乙方公开材料进站价格乙方所送砂石货物所涉及税费均由乙方承担，无论晶宫绿建材料单品采购价格如何调整，甲方只收取4元／吨的管理费。第七条甲方给晶宫绿建的保证金为五百万元人民币。晶宫绿建每月下达给甲方送料计划，乙方当月供货品种与数量（吨位）按照乙方所承担的保证金比例确定。第八条如乙方因单方面原因未能按时按质按量向晶宫绿建提供货物（源头生产线因国家管制或环保整治停业除外，或者甲方未能按照本合同约定履行付款除外），导致甲方对晶宫绿建形成违约，乙方需按照违约部分砂石货物价款的10％向甲方支付违约金，同时，甲方有权委托其他供货商补送乙方未完成部分的供货。第九条违反本协议约定，或无故终止协议视为违约，违约方应按协议法有关规定，承担违约责任。在协议有效期内若无不可抗拒因素发生，甲乙双方中的任何一方都不得单方面终止协议，终止协议方视为违约。违约方须承担由于单方违约而给对方造成的损失。第十条本协议合作期限暂定壹年，自签字之日算起。协议期满后，双方再决定下一步合作并重新商定有关事项。第十一条本协议未尽事宜，由双方友好协商，如需补充协议，将与本协议一并生效。第十二条本协议一式三份，签字后生效。各方当事人各持一份，其他用于执行相关法律手续。／甲方：授权代表：（签字）【注：该处有阜阳固元建筑材料有限公司的印章】／2019年12月2日／乙方：刘憎／授权代表：（签字）／2019年12月2日／”。刘憎依照双方协议约定，从2019年12月6日至2020年1月15日为安徽晶宫绿建集团有限公司送石子、瓜子片、砂子、江砂、粗砂（机制砂）材料共16933.5795吨，计款2691916.6元。刘憎按照约定，为安徽晶宫绿建集团有限公司出具税票金额29156.14元（14359.22＋14359.22＋437.7）。安徽晶宫绿建集团有限公司为刘憎代缴税70233元（该款从应付刘憎货款中扣除，计税吨位10033.2857吨），阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎货款2621683.6元（2691916.6元-70233元）。刘憎应付阜阳固元建筑材料有限公司管理费用65725.718元（63717.118＋2008.6）。安徽金煌建设集团有限公司于2020年1月7日直接支付阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎货款15027.63元，通过李红方支付阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎货款493000元，通过夏传福支付阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎货款刘憎200000元，安徽金煌建设集团有限公司于2020年1月15日至同年6月6日分五笔直接给付阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎货款389419.62元（4817＋27137.86＋107464.76＋150000＋100000），阜阳固元建筑材料有限公司尚欠刘憎货款1458510.63元未付。刘憎认为阜阳固元建筑材料有限公司实际收到安徽金煌建设集团有限公司货款后而拖延不付，此诉讼来院。 一审法院另查明：安徽金煌建设集团有限公司于2020年5月26日支付阜阳固元建筑材料有限公司700000元，于同年7月31日支付给阜阳固元建筑材料有限公司300000元。 一审法院认为：买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。刘憎依据与阜阳固元建筑材料有限公司之间签订的《建筑材料合作供货协议》向安徽晶宫绿建集团有限公司供应材料，阜阳固元建筑材料有限公司应依据双方的协议或实际履行情况支付货款。在安徽金煌建设集团有限公司已实际支付绝大部分货款的情况下。阜阳固元建筑材料有限公司以“新冠疫情和洪灾”等不可抗力的影响致使安徽晶宫绿建集团有限公司不能支付相应的的货款的辩称意见，不属实。经查明，安徽金煌建设集团有限公司在2020年5月26日、7月31日仍支付给阜阳固元建筑材料有限公司货款合计100万元之多，安徽金煌建设集团有限公司尚欠阜阳固元建筑材料有限公司的货款已远远少于阜阳固元建筑材料有限公司应付刘憎的货款。阜阳固元建筑材料有限公司的推诿不付的行为有违诚信，行为表明其不履行有能力履行的主要债务。阜阳固元建筑材料有限公司迟延履行债务和违约行为致使刘憎不能实现合同目的。因刘憎与阜阳固元建筑材料有限公司之间已于2020年1月15日后终止履行供货，阜阳固元建筑材料有限公司也于2020年6月6日后不在给付刘憎应付货款。阜阳固元建筑材料有限公司在经刘憎多次催要后在合理期限内仍未履行支付应付货款的义务。刘憎现主张解除与阜阳固元建筑材料有限公司之间的供货协议并要求阜阳固元建筑材料有限公司支付应付货款，有事实和法律依据，本院予以支持。但应当给阜阳固元建筑材料有限公司必要的准备时间。关于刘憎主张阜阳固元建筑材料有限公司应承担资金占用利息的诉请意见。本院认为，刘憎与阜阳固元建筑材料有限公司双方在进行买卖行为时未约定违约责任，刘憎亦无证据证明有何损失，故对刘憎要求阜阳固元建筑材料有限公司支付逾期付款损失的诉讼请求本院不予支持。综上所述，本院对刘憎合理、合法的诉请予以支持，对阜阳固元建筑材料有限公司不合理、不合法的诉辩意见，不予支持。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条、第八条、第十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定,判决:一、解除刘憎与阜阳固元建筑材料有限公司之间签订的《建筑材料合作供货协议》；二、阜阳固元建筑材料有限公司于判决生效之日起二十日内支付刘憎货款1458510.63元；三、驳回刘憎的其他诉讼请求。案件受理费18500元，减半收取9250元。由刘憎负担1250元，阜阳固元建筑材料有限公司负担8000元。 二审诉讼期间，当事人均未提交新的证据。 本院二审审理查明：一审判决作出后，阜阳固元建筑材料有限公司向刘憎支付了30万元的货款，刘憎对此予以认可。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，根据一审所查明的事实，在安徽金煌建设集团有限公司已实际支付绝大部分货款的情况下，阜阳固元建筑材料有限公司以“新冠疫情和洪灾”等不可抗力的影响致使晶宫绿建不能及时足额支付相应货款的辩解意见缺乏事实和法律依据。阜阳固元建筑材料有限公司迟延履行债务的违约行为致使刘憎不能实现合同目的，且双方已于2020年1月15日后终止履行供货，阜阳固元建筑材料有限公司也于2020年6月6日后不再向刘憎给付货款，在刘憎多次催要后在合理期限内仍未履行支付应付货款的义务，刘憎可依法行使解除权，一审法院对刘憎要求解除案涉供货协议的诉讼请求予以支持，并无不当。虽二审中，刘憎认可在一审判决后阜阳固元建筑材料有限公司又向其支付了30万元货款，但由于该30万元系一审判决作出后阜阳固元建筑材料有限公司向刘憎所付，并不能以此否定一审判决的正确性，对于该30万元，可在本案执行时予以扣除。 综上，阜阳固元建筑材料有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17927元，由阜阳固元建筑材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丹丹 审判员  刘 媛 审判员  程 畅 二〇二〇年十二月十八日 书记员  吴荣昊 附：（2020）皖12民终5490号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。