广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0404刑初276号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人杨凤攀，女，1976年5月15日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省徐闻县×××××××××××。公民身份号码440××××××××××××720。因本案于2020年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被执行逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。辩护人伍伟俊，广东方荣律师事务所律师，系珠海市金湾区法律援助处指派。被告人黄执垦，男，1972年11月11日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省徐闻县×××××××××××。公民身份号码440××××××××××××718。因本案于2020年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被执行逮捕，同年9月16日被取保候审。辩护人罗承波，广东德赛律师事务所律师，系珠海市金湾区法律援助处指派。珠海市金湾区人民检察院以珠金检二部刑诉[2020]Z67号起诉书指控被告人杨凤攀、黄执垦犯非法经营罪，于2020年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭进行审理，后因案情复杂，转为普通程序，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院检察员孙晓红出庭支持公诉，被告人杨凤攀、黄执垦及辩护人伍伟俊、罗承波到庭参加诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控，2018年11月开始，被告人杨凤攀从他人处购买汽油后，通过面包车改装的储油罐和加油枪装置在珠海市金湾区三灶镇黄绿背水库附近空地处进行非法销售。被告人黄执垦、杨凤攀轮流在该处为客人加油，并提供杨凤攀的微信收款号给客人扫描支付加油费用。2020年3月17日11时许，杨凤攀、黄执垦在上述地址出售汽油时被当场抓获，并查获面包车、汽油等物品。经鉴定，查获的面包车内的液体油成分为汽油。经核实，从2018年11月至案发，杨凤攀、黄执垦出售汽油金额共计人民币102,476元。公诉机关认为，被告人杨凤攀、黄执垦未经许可经营法律、行政法规规定限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨凤攀、黄执垦归案后如实供述犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人黄执垦在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人杨凤攀、黄执垦对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚。公诉机关书面建议判处被告人杨凤攀有期徒刑九个月，并处罚金；判处被告人黄执垦有期徒刑六个月，并处罚金。特提请依法判处。被告人杨凤攀及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。辩护人同时认为：1.被告人杨凤攀归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节；2.自愿认罪认罚，且系初犯、主观恶性小，应当予以考量。被告人黄执垦及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。辩护人同时认为：1.被告人黄执垦归案后有坦白情节；2.自愿认罪认罚，且系初犯、主观恶性小；3.系从犯。请求对被告人黄执垦从轻、减轻或者免除处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，公安机关抓获被告人杨凤攀时，从现场扣押灰色面包车一辆（车牌号码：粤C×××××）、华为牌手机一部。上述事实，有以下证据予以证实：1.被告人黄执垦、杨凤攀的供述；2.证人黄秀成、陈伟浩、欧大原、陆泗孝、陈恩欣、李衍初、王来奇、黄妃忠、刘德响、刘荣成、曾小备、卢庆开、宋雅特、刘祚平、吴建华、王川东、邱喜东、张统先、黄龙、陈星、罗英、黄剑捷、杨惠智的证言；3.户籍材料及无犯罪记录证明；4.到案经过；5.辨认笔录及照片；6.接受证据清单；7.制作说明及微信截图、微信交易流水、微信收款二维码；8.搜查笔录及扣押清单、提请判决清单；9.称量笔录、取样笔录及称重单、油品进仓单；10.监控截图；11.现场勘查简易记录表；12.关于涉案车辆的《办案情况说明》及机动车查询截图；13.电子数据检查笔录；14.对扣押的黄色液体进行汽油定性检验的《检验报告》；15.电子数据：光盘二张；16.物证：面包车一辆、手机一部（均暂存于公安机关）。以上证据均经庭审举证、质证，各证据间能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人杨凤攀、黄执垦未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人杨凤攀、黄执垦的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨凤攀、黄执垦归案后，能如实供述犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，可以从轻、从宽处罚。被告人黄执垦在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。对辩护人相关辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。公安机关扣押的华为牌手机，系供犯罪所用的被告人财物，应当予以没收；现有证据无法证实公安机关扣押的灰色面包车（车牌号码：粤C×××××）系被告人所有，应由公安机关自行处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人杨凤攀犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月17日起至2020年12月16日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起七日内缴纳。）二、被告人黄执垦犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期已折抵。罚金自本判决发生法律效力第二日起七日内缴纳。）三、公安机关扣押的华为牌手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张少凯人民陪审员  周敏琪人民陪审员  侯冬梅二〇二〇年十一月二十六日书 记 员  谢吉常附：《中华人民共和国刑法》有关条文第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。