陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3571号上诉人（原审被告）：张玉金，男，1974年05月14日出生，汉族，住榆林市横山区。上诉人（原审被告）：陈治芳，女，1976年07月07日出生，汉族，住榆林市横山区。二上诉人委托诉讼代理人：杨波，陕西正北律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西横山农村商业银行股份有限公司，住所地：横山区。法定代表人：刘富国，该公司董事长。委托诉讼代理人：房占荣，男，该公司职工。委托诉讼代理人：白海丽，陕西纳智律师事务所律师。原审被告：陈治慧，男，1971年08月26日出生，汉族，住榆林市横山区。原审被告：王亚，女，1970年12月27日出生，汉族，住榆林市横山区。原审被告：胡培兴，男，1957年01月15日出生，汉族，住榆林市横山区殿市镇麻渠村。原审被告：魏治爱，女，1959年02月18日出生，汉族，住榆林市横山区。上诉人张玉金、陈治芳因与被上诉人陕西横山农村商业银行股份有限公司（以下简称横山农商行）、原审被告陈治慧、王亚、胡培兴、魏治爱金融借款合同纠纷一案，不服陕西省横山区人民法院（2020）陕0803民初1842号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张玉金、陈治芳上诉请求：1、撤销横山区人民法院（2020）陕0803民初1842号民事判决，改判上诉人不承担连带清偿责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：本案借款期限自2014年1月28日起至2015年1月27日止，保证期限自合同生效之日起至借款到期后两年止，保证期间的截止日为2017年1月26日。在保证期间内横山农商行从未向张玉金、陈治芳主张过权利，根据《担保法》规定，保证人的责任免除。保证期间是除斥期间、不变期间，无论上诉人是否提出抗辩，人民法院均应当主动审查保证期间是否已过，一审法院未主动审查而判决上诉人承担保证责任，程序不当。横山农商行辩称，横山农商行在保证期间届满之前于2017年1月20日向保证人胡培兴催要过借款，胡培兴与上诉人是本案借款共同连带保证人，根据最高人民法院给云南高院的批复，故向胡培兴主张保证债权的效力应及于上诉人。原审被告陈治慧、王亚、胡培兴、魏治爱未进行答辩。横山农商行向一审法院起诉请求：1、横山农商行与陈治慧、王亚、胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳签订的个人借款合同、保证担保合同真实有效；2、借款人陈治慧、王亚清偿横山农商行贷款本金余额244100元。3、借款人陈治慧、王亚偿还横山农商行从2014年12月21日至2015年1月27日止的利息3463.20元，月利率以10.8‰计算；4、借款人陈治慧、王亚偿还横山农商行从2015年1月28日至2020年5月25日止的逾期利息266063.45元，月利率以合同执行利率10.8‰的基础上上浮50％，即月利率16.2‰；5、借款人陈治慧、王亚偿还横山农商行从2020年5月26日至贷款还清之日止的利息，月利率以合同执行利率10.8‰的基础上浮50％，即月利率16.2‰；6、担保人张玉金、陈治芳、胡培兴、魏治爱承担连带保证责任，偿还横山农商行本金及利息；7、陈治慧、王亚、胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳承担本案诉讼费、执行费等相关费用。一审法院认定事实：2014年1月28日，陈治慧、王亚因销售向横山农商行借款人民币260000元，约定月利率10.8‰,逾期利率为本合同执行利率上浮50%（即月利率为16.2‰），借款期限从2014年1月28日起至2015年1月27日止。由胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳担保，保证范围为借款合同项下的全部借款本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证期限为自本合同生效之日起至借款到期后两年止，并签订了《个人借款合同》和《保证担保合同》。利息清至2014年12月20日。2015年1月27日借款到期后，借款人合计偿还贷款本金15900元，下剩欠款244100元。横山农商行分别于2017年1月20日、2017年5月10日向胡培兴催要过借款、2018年2月12日向陈治慧催要过借款、2019年6月24日向一审法院主张过权利。一审法院认为，横山农商行与陈治慧、王亚签订的《借款合同》和《保证担保合同》是在平等、自愿、协商的基础上所签订的，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，依法应受法律保护。合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。横山农商行与陈治慧、王亚签订了借款合同，并按合同约定发放了借款，现横山农商行要求陈治慧、王亚按约定偿还借款本金及利息，理由正当，予以支持。双方约定的逾期利率，符合法律规定，予以支持。胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳与横山农商行签订了保证担保合同，其与横山农商行约定为连带保证责任，并约定了保证范围，故对借款本息应承担连带保证责任。王亚、胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳经传票传唤未到庭，视为其放弃答辩和质证的权利，对其产生不利的后果由其自行承担。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、横山农商行与陈治慧、王亚、胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳签订的《个人借款合同》、《保证担保合同》有效；2、陈治慧、王亚于一审判决生效后十日内偿还横山农商行借款本金260000元的利息（月利率以10.8‰计，计息时间从2014年12月21日起至2015年1月27日止）；3、陈治慧、王亚于一审判决生效后十日内偿还横山农商行借款本金244100元及利息、罚息（月利率以16.2‰计，计息时间从2015年1月28日起至债务履行完毕之日止）；4、胡培兴、魏治爱、张玉金、陈治芳对上述债务负连带清偿责任。案件受理费4468元，由陈治慧、王亚负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，陈治芳、魏治爱未在担保合同中作为保证人身份签字，二人出具“财产共有人声明条款”载明：本人已认真阅读并确认了本合同的所有条款，知悉并同意保证人为借款人向债权人提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。二审经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，故对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案中张玉金、胡培兴在保证合同中签字，本案借款期限自2014年1月28日至2015年1月27日，保证合同中约定保证期间为自本合同生效之日起至借款到期后两年止。故保证期间应为2015年1月28日起至2017年1月27日止，横山农商行于2017年1月20日、2017年5月10日向胡培兴催要过借款、2018年2月12日向陈治慧催要过借款、2019年6月24日向一审法院提起诉讼。根据《最高人民法院关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》规定：承担连带责任保证的保证人一人或者数人承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿应当承担的份额，不受债权人是否在保证期间内向未承担保证责任的保证人主张过保证责任的影响。根据前述批复，在连带共同保证中，即使保证人未被债权人主张保证责任，在其他保证人承担了保证责任的情况下，其仍需与承担了责任的保证人一起，按约定份额或平均分担保证责任。可见，债权人向负有连带保证责任的一个保证人主张了权利，效力及于其他保证人。本案中，胡培兴、张玉金之间并未约定担保份额，应承担连带保证责任。横山农商行在保证期间内向胡培兴主张了权利，效力及于其他保证人。故张玉金认为不承担保证责任的理由不能成立，不予支持。张玉金和胡培金承担保证责任后，可以向债务人陈治慧、王亚追偿。陈治芳、魏治爱未在担保合同中作为保证人身份签字，二人出具“财产共有人声明条款”，从文意看陈治芳、魏治爱并未作出为共同保证人的意思表示，故一审判决陈治芳、魏治爱为保证人欠妥，应予纠正。综上所述，陈治芳的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省横山区人民法院（2020）陕0803民初1842号民事判决第二、三项；二、撤销陕西省横山区人民法院（2020）陕0803民初1842号民事判决第一、四项；三、陕西横山农村商业银行股份有限公司与陈治慧、王亚签订的《借款合同》有效、陕西横山农村商业银行股份有限公司与张玉金、胡培兴签订的《保证担保合同》有效；四、张玉金、胡培兴对上述债务承担连带保证责任，张玉金、胡培兴承担保证责任后，有权向债务人陈治慧、王亚追偿；五、驳回陕西横山农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费用4468元，由陈治慧、王亚负担；二审案件受理费8920元，由陕西横山农村商业银行股份有限公司负担4460元，由张玉金负担4460元。本判决为终审判决。审判长  曹小蕊审判员  崔文静审判员  张彩莲二〇二〇年十二月二十二日书记员  田建伟