北京知识产权法院行 政 判 决 书（2020）京73行初13392号原告：九牧王股份有限公司，住所地福建省泉州市经济技术开发区清蒙园区。法定代表人：林聪颖，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人：许思思，女，1991年6月7日出生，汉族，九牧王股份有限公司员工，住福建省厦门市思明区。（到庭）被告：国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路**。法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：王倩，国家知识产权局审查员。（未到庭）委托诉讼代理人：石峰，国家知识产权局审查员。（到庭）案由:商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2020]第202877号关于第28414742号“FUN”商标（简称诉争商标）驳回复审决定。本院立案时间：2020年10月10日。开庭审理时间：2020年12月2日。被诉决定认定：：诉争商标违反《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条的规定，驳回诉争商标在复审服务上的注册申请。原告诉称：一、诉争商标与第7023935号商标、第9139336号商标、第21221526号商标、第8006238号商标、第13583083号商标、第17374817号商标（简称引证商标二至七）不构成近似商标。二、诉争商标经原告使用具有较高知名度。三、诉争商标是原告在先商标的延续性注册。四、原告在先商标与各引证商标共存，根据审查一致性原则，本案诉争商标也应该获准共存。五、引证商标三的权利人已注销，权利障碍已不存在。综上，请求法院撤销被诉决定，判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1、申请人：原告。2、申请号：284147423、申请日期：2017年12月29日。4、标识：5、指定使用的服务（第35类3501-3509群组）：广告；特许经营的商业管理；市场营销；人事管理咨询；商业企业迁移；办公机器和设备出租；会计；销售展示架出租；组织商业或广告展览；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务。二、引证商标（一）引证商标二1、注册人：诸暨市亚新管业有限公司。2、注册号：70239353、申请日期：2008年10月28日。4、专用期限：2010年12月14日至2020年12月13日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3505；3508群组）：商业场所搬迁；寻找赞助。（二）引证商标三1、注册人：爱丽丝乐园商贸（北京）有限公司。2、注册号：91393363、申请日期：2011年2月22日。4、专用期限：2012年2月28日至2022年2月27日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3501群组）：广告传播；直接邮件广告；无线电商业广告；电视商业广告；广告；数据通讯网络上的在线广告；在通讯媒体上出租广告时间；为零售目的在通讯媒体上展示商品。（三）引证商标四1、注册人：四川尚德奥斯科技有限公司。2、注册号：212215263、申请日期：2016年9月6日。4、专用期限：2018年9月21日至2028年9月20日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3507-3509群组）：商业审计；自动售货机出租；寻找赞助；销售展示架出租；药品零售或批发服务。（四）引证商标五1、注册人：华润万家有限公司。2、注册号：80062383、申请日期：2010年1月19日。4、专用期限：2013年12月14日至2023年12月13日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3501-3508群组）：进出口代理；替他人推销；替他人采购（替他人企业购买商品或服务）；广告；商业管理辅助；人事管理咨询；商业区迁移（提供信息）；开发票；会计；自动售货机出租。（五）引证商标六1、注册人：杭州欢小铺文化创意有限公司。2、注册号：135830833、申请日期：2013年11月21日。4、专用期限：2016年4月14日至2026年4月13日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3509群组）：药用、兽医用、卫生用制剂或医疗用品的零售或批发服务。（六）引证商标七1、注册人：汕头市锦兴塑胶有限公司。2、注册号：173748173、申请日期：2015年7月7日。4、专用期限：2017年9月21日至2027年9月20日。5、标识：6、核定使用的服务（第35类3509群组）：药用、兽用、卫生用制剂和医疗用品的零售或批发服务。三、其他事实原告明确认可诉争商标被指定使用的服务与各引证商标核定使用的服务构成类似服务。经查，引证商标三权利人爱丽丝乐园商贸（北京）有限公司于2018年6月19日注销。本案诉讼期间，原告向法庭提交了15份新证据，证据1用以证明诉争商标为原告在先商标的延续性注册，证据2用以证明引证商标三权利人已注销，证据3、4用以证明诉争商标的许可和使用，证据5-15用以证明诉争商标经使用具有较高知名度。上述事实，有诉争商标和各引证商标档案、商标驳回通知书、商标驳回复审申请书、原告提交的证据及开庭笔录等在案佐证。本院认为：本案争议焦点为：诉争商标是否违反了《商标法》第三十条的规定。《商标法》第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”鉴于原告明确认可诉争商标指定使用的服务与各引证商标核定使用的服务构成类似服务，本院对此不再评述。诉争商标的英文“FUN”构成。引证商标二由汉字“乐趣”构成。引证商标四由英文“FUN”及汉字“街”组成。引证商标五由汉字“欢乐颂”、英文“FUN”及数字“2”组成。引证商标六由英文“funshop”、引证商标七由英文“FUNTECH”组成。诉争商标与引证商标二含义相近，与引证商标四至七均含英文“fun”，在文字组成、呼叫、含义等方面近似，相关公众在隔离比对状态下施以一般注意力不易区分，应认定为近似商标。诉争商标与引证商标二、四、五、六、七若共存于上述同一种或类似服务上，易造成相关公众混淆，从而对服务来源产生误认，已构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。北京市高级人民法院于2016年5月13日作出的（2016）京行终1682号商标评审委员会诉星云智熵科技（北京）股份有限公司商标申请驳回复审行政纠纷上诉案判决书中认定：商标法的目的是保护消费者、生产者、经营者的利益。相关公众通过商标区分商品来源。商标、商品与商品的生产者、经营者具有对应关系。如果商标注册人已不存在，则该商标区分商品来源的功能亦随之丧失。对于因商标权利人已不存在而丧失商标应有功能的商标而言，其已不能作为在先商标阻碍申请商标的注册。本案中，引证商标三权利人爱丽丝乐园商贸（北京）有限公司的登记档案情况显示，该公司已于2018年6月19日被工商行政管理机关核准注销，其作为法律主体的资格已经灭失。且并无证据证明引证商标三权利人在注销前对商标权利进行处理或许可他人使用，即目前引证商标三已无权利主体。故引证商标三虽为在先有效商标，但因其权利人已被注销，诉争商标与引证商标三共存不会造成相关公众的混淆误认，诉争商标与引证商标三不构成构成使用在同一种或类似商品上的近似商标。但鉴于诉争商标在全部复审服务上与引证商标二、四至七构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，引证商标三权利人被注销对本案的审理结果无影响。最高人民法院于2016年9月27日作出的（2016）最高法行申362号深圳市柏森家居用品有限公司诉国家工商行政管理总局商标评审委员会商标申请驳回复审行政纠纷申诉案裁定书中认定：商标驳回复审案件为单方程序，因此引证商标持有人不可能作为诉讼主体参与到该程序中，有关引证商标知名度的证据因而在该程序中无法得以出示。在缺乏对申请商标，特别是引证商标进行充分举证和辩论的情况下，商标知名度实际上无法予以考虑，否则将有违程序的正当性。本案中，只有原告提交证据试图证明诉争商标知名度强，而各引证商标权利人并未参与本案。因原告的证据均为单方证据，其提交的证据不足以证明诉争商标在复审服务上经使用已可与各引证商标相区分。原告的上述主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。商标注册人对其注册的不同商标享有各自独立的商标专用权，其先后注册的商标之间不当然具有延续关系。原告关于诉争商标是其在先商标延续注册的主张缺乏法律依据，本院不予支持。商标审查具有个案性。对于这种“个案性”，至少包括两个方面的内容：一是商标注册制度本身由一系列的制度构成，即使获得初步审定，其后还有商标异议制度，获准注册的商标仍然面临着商标无效等制度的考验，而且部分案件中商标审查的结论可能还要接受法院的司法审查；二是商标能否获准注册还与商品或服务的内容、商标的使用状况、引证商标的情况等一系列因素相关。因此，坚持商标个案审查原则并非对商标审查标准的破坏，而恰恰是遵循商标审查标准的体现。商标授权审查因各案事实情况不同可能结论各异，原告在先商标与各引标共存的情况，并非本案诉争商标获准注册的当然依据。原告的相关主张缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼理由均不能成立，对其诉讼请求本院不予支持。被诉决定认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告九牧王股份有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告九牧王股份有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  杨 钊人民陪审员  郭丽丽人民陪审员  姚 震二〇二〇年十二月十五日法官 助理  刘 艳书 记 员  白 洁