北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初2229号原告（被告）：北京心宠伙伴信息技术有限公司，住所地北京市朝阳区望京园601号楼22层2603。法定代表人：孙凌，董事长。委托诉讼代理人：孙羽涵，北京德恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：伊超，北京德恒律师事务所实习律师。被告（原告）：余侨，男，1980年11月4日出生，汉族，无业，住成都市高新区。委托诉讼代理人：胡永平，北京市地平线律师事务所律师。委托诉讼代理人：何萍，北京市地平线律师事务所实习律师。原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司（以下简称心宠公司）与被告（原告）余侨（以下称姓名）劳动争议一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年12月12日、2020年1月9日公开开庭进行了审理。心宠公司的委托诉讼代理人孙羽涵、伊超及余侨的委托诉讼代理人胡永平、何萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。心宠公司向本院提出诉讼请求：1．判令我公司无需支付余侨2018年4月工资差额14508.88元；2．无需支付2018年5月1日至5月14日工资差额7630元；3．无需支付2018年1月1日至5月14日未续订书面劳动合同双倍工资83819元；4．诉讼费由余侨承担。事实及理由：我公司不服仲裁裁决，因此诉至法院，我公司认为，余侨于2015年12月1日与我公司签订劳动合同，担任成都地区零售业务负责人，2017年1月任全国零售业务负责人，其自身劳动合同的签订归其管理，未签订劳动合同是其故意或过错导致，我公司不应承担未签订劳动合同双倍工资。仲裁裁决所认定的工资标准有误，其基本工资为3000元，其余部分为绩效奖金。余侨自2018年1月至其离职，将应直接打入我公司账户的业务款项利用权限打入其实名制的微信账户，私自收取客户货款共计150万余元，且未交还给我公司，造成我公司巨大经济损失。此外其在职期间伙同他人经营与我公司相同相近的公司，我公司因此扣除其相应奖金，属于正常行使公司职权。因此我公司诉至法院。余侨向本院提出诉讼请求并对心宠公司的诉讼请求辩称：1.判令心宠公司支付2018年4、5月工资差额23747元；2.支付未签订书面劳动合同双倍工资96816.05元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金116179.26元；4.支付提前一个月解除劳动合同的赔偿金19363.21元；5.判令心宠公司与我进行工作交接。事实及理由：我于2015年12月1日进入心宠公司从事联营业务管理工作，2018年5月14日，心宠公司向我出具《解除劳动合同通知书》，以我严重违反规章制度、严重失职、营私舞弊，给心宠公司造成重大损害为由解除与我的劳动关系。我因此申请仲裁，仲裁委因我提交的证据较多且繁重，未予审查，建议我向法院提交，暂依举证规则认定我的主张不成立，未支持我关于解除劳动合同赔偿金的请求。我因此诉至法院，望予以支持。不同意心宠公司的诉讼请求，收取客户款项不属于我的个人行为，公司的系统无法满足收费需要，所以建立了微信公众号收钱，解除劳动合同后公司将账户收回了，公司了解到部分员工聊天想自己成立宠物公司，找到了两份空白合同，就认为侵犯了公司利益，与我解除劳动合同，我没有侵占客户货款的故意，解除劳动合同后多次联系公司办理交接，公司一直没有回应，自己算了货款将钱打给了公司。我曾经在2018年5月15日向公司发出律师函要求公司办理工作交接，公司未与答复，仲裁后也要求办理工作交接，公司至今没有联系我。没有证据证明我的工作职责包括签订劳动合同，合同到期没有续签，应支付未签订劳动合同双倍工资差额。工资应当按照实际支付金额计算。公司提交的证据不能证明我有在外成立公司损害公司利益的行为。心宠公司对余侨的诉讼请求辩称：不同意余侨的诉讼请求。同我公司起诉意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：余侨于2015年12月1日入职心宠公司从事联营业务管理工作，双方签订了期限为2015年12月1日至2017年11月30日的劳动合同，约定转正后余侨工资为3000元，未约定余侨的工作岗位，该劳动合同第二十一条规定，对于乙方违反《员工手册》或其他规章制度规定的，甲方有权根据具体情节给予相应的处分，直至解除本合同。该合同到期后双方未续签，余侨仍在心宠公司工作。2018年5月14日，心宠公司向余侨出具《解除劳动合同通知书》，以其严重违反规章制度、严重失职、营私舞弊，给该公司造成重大损害为由，解除与余侨的劳动关系。余侨工作至当日。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于余侨的工资标准，心宠公司主张其中基本工资为3000元，其余为奖金。余侨主张月平均工资为18794.5元（税后），其中没有奖金或提成，要求按照该标准补发工资。心宠公司提交了工资表，显示2017年6月起余侨工资构成为基本工资为12000元+奖金8000元，自2017年11月起余侨奖金调整为13000元，2018年4月、5月基本工资降低为6000元，未发放奖金，税前工资总额4月为6000元、5月为2700元，税后实发4月工资为4286.62元、5月工资1010.95元。心宠公司主张因余侨侵占公司资金故2018年4、5月工资减半，两个月份没有业绩，因此未发放奖金。余侨对于工资表中工资构成不予认可。2.关于未签订劳动合同一节，心宠公司主张余侨作为成都区销售负责人，负责签订劳动合同，未续签劳动合同属于余侨的故意或过错，该公司不应支付未签订劳动合同双倍工资差额。余侨称其职务没有明确说法，就是负责成都区销售工作，只负责平台中的联营业务，不负责签订劳动合同。3.心宠公司主张因余侨严重违反公司规章制度，该公司依据劳动合同法第三十九条与其解除劳动合同，违纪事实为在职期间与员工李X、张X、“宠小二”（平台名称）成立新公司成都撸宠信息技术有限公司（以下简称成都撸宠公司），经营与公司同类业务，违反《员工手册》第十四章第二部分第6条M项、《中华人民共和国公司法》第一百四十九条关于高级管理人员竞业限制义务的规定以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定；利用成都分公司负责人地位成立微信号“心宠加油站”，将应打入公司账户的资金转入其个人银行账户，涉嫌挪用资金，违反该公司财务制度及劳动合同法第三十九条第3项。对于心宠公司所主张的挪用资金问题，余侨称以其个人名义注册微信号“心宠加油站”收款系其所在部门的决定，于2018年1月10日开设，由公司业务员管理，到50000元提现到其个人银行账户，关于结算时间公司没有要求，其已于2018年4月18日向心宠公司转款464300元，劳动合同解除后因其中有优惠、退款、包括其个人垫资，需要与财务核对，其于2018年5月至8月期间多次要求与公司对账、业务交接，但公司不予理睬，不存在挪用和侵占公司资金。心宠公司称余侨于2018年4月11日将提现至其个人名下账户内的资金50000元转移到其名下的另一张银行卡内，并于2018年4月12日将其中30万元转到成都银行股份有限公司申购理财，应视为侵占。余侨称2018年4月11日从其账户内提款50000元系用于出差，已于2018年5月9日转回，有一笔14.89元是其个人使用了，购买理财系因有大量提现费用，理财收入可以抵一部分提现费，2018年5月14日已将其返回账户。2018年7月12日心宠公司报案称余侨职务侵占。余侨称2018年8月31日因心宠公司不理睬其交接工作的要求，其个人计算后将剩余的业务款1059062.12元转账给心宠公司，并于2019年12月9日将利息813.57元通过手机银行支付心宠公司。2019年3月26日北京市公安局公安分局作出《取保候审决定书》，载明对于该局正在侦查的余侨挪用资金罪因犯罪嫌疑人证据不足，决定对其取保候审，期限从2019年3月27日起算。本案审理中，余侨申请原心宠公司职工周XX出庭作证，周XX作证称设立微信号“心宠加油站”系因心宠公司当时的结算工具存在问题，由成都负责人廖X及余侨讨论决定的，其本人与同事杨X负责收钱记账提现，对余侨和公司的结算不清楚。关于余侨与心宠公司职工李X、张X共同成立新公司一节，心宠公司称，余侨通过其岳母周XX代持股，并实际参与经营，就此提交了“宠小二”员工王X与李X的谈话录音（未出示原始手机录音）、王X出具的情况说明（经公证）、手机微信聊天记录（经公证）、“宠小二”退出心宠公司销售平台的结算证明、未签订的成都撸宠公司创始人协议及股东代持协议、成都撸宠公司及西安市雁塔区撸宠猫舍宠物店（以下简称西安撸宠店）、仆拉（成都）宠物服务有限公司（以下简称仆拉公司）的工商登记资料等证据予以证明。余侨认可周XX系其岳母，认可公证书及工商登记资料的真实性，对此外其他证据的真实性不予认可，称其本人未参与成立公司，曾与几个员工商量成立公司，但是考虑还在职没有做，不存在代持股。工商登记资料显示成都撸宠公司的成立时间为2018年5月3日，股东为周XX、唐XX，西安撸宠店成立时间为2018年4月23日，经营人为王某，心宠公司称王某系张X之妻，仆拉公司成立时间为2018年7月2日，股东为杜某、李X、张X、曹某，心宠公司称杜某系余侨之妻。录音显示李X与王X协商合作事宜，提及余侨、张X等人，称已经开始装修，王X出具的《情况说明》称2018年3月其将本人手机用于和余侨、李X、张X及“宠小二”部分员工沟通成都、西安两地合伙组建活体零售业务（当时起名“撸宠”）店面装修设计、选址、店内家具设计与生产、合伙人入资等事宜，2018年5月余侨、李X、张X与心宠公司产生纠纷后，三人陆续退出微信群，5月15日余侨登陆将其与李X、张X的微信好友全部删除。微信记录中有“目前，老余，张X和我的资金已经入账了哈”的内容，有对于店铺名称、装修logo的协商，有对于代持股协议的协商及发送的《撸宠代持协议》文件，并有放大的关于张X、李X、余侨等人持股比例一页的照片。另审理中心宠公司提交了《员工手册》作为处罚依据，其中第十四章“奖惩制度”第二条“惩戒”第6条规定：“员工有下列条件之一者，予以辞退处理货罚款500-2000元，如造成损失并负赔偿责任，同时通报全公司，并视情节移交司法机关处理：……M.未经书面许可兼任非本公司职务或兼任与本公司同类业务者。”余侨对其真实性不予认可。4.关于要求办理工作交接的诉讼请求，余侨称需要交接的是财务，就是代收业务款，其认为已经全部结算清了，已经移交完了。2018年6月1日余侨向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求心宠公司支付工资差额、补缴社会保险、未签订劳动合同双倍工资、支付违法解除劳动合同赔偿金、提前一个月解除劳动合同赔偿金、进行工作交接。该仲裁委裁决心宠公司支付余侨2018年4月工资差额14507.88元、2018年5月1日至14日期间工资差额7630元、2018年1月1日至5月14日未续订书面劳动合同双倍工资83819元、办理工作移交。驳回了余侨的其他仲裁请求。双方均不服裁决诉至本院。本院认为，1．心宠公司主张余侨的月基本工资为劳动合同中约定的金额3000元，与其所提交的工资表显示的余侨实际工资标准不一致，本院不予采信。余侨对工资表不认可，但无相反证据证明，故本院对于工资表中的工资构成予以认定。2018年4月、5月，心宠公司单方降低余侨基本工资标准，于法无据，且心宠公司未举证证明余侨奖金的考核发放标准，取消2018年4月、5月奖金亦无依据，因此应按照月工资25000元标准予以补发，余侨要求共计补发23747元，未超过该标准，心宠公司应按该金额支付。2．2017年11月30日劳动合同到期后心宠公司未与余侨续签，心宠公司主张因余侨作为成都区负责人负责签订劳动合同，因此要求不支付其未续签劳动合同的双倍工资，因余侨否认其负责签订劳动合同，心宠公司未就此举证，本院无法采信，因此本院支持余侨要求支付2018年1月1日至5月14日未签订劳动合同双倍工资差额的诉讼请求。但其双倍工资应仅支付基本工资部分，对其奖金部分无需支付双倍工资，金额总计应为12000×4＋12000÷21.75×10＝53517.24元。3．心宠公司以余侨严重违纪为由与其解除劳动合同，应对此举证证明。审理中，心宠公司主张余侨私自设立微信号“心宠加油站”收取业务款项并提现至其个人账户，属于侵占、挪用公司资金，但余侨提交的微信记录、证人证言等证据显示设立该微信号系经其所在成都区业务部门讨论通过并由部门内职工操作记账，因此不能认定为私自收取业务款。但余侨对于所收取的款项提现至其个人账户后，未及时交还心宠公司，且自行决定用于购买理财、并将其中50000元转移至其另一个人账户，现余侨称购买理财系为冲抵提现费用、50000元用于出差费用，缺乏证据证明，本院难以采信，且即便其使用该款项系出于为心宠公司服务的目的，亦应事先取得心宠公司同意，未经心宠公司同意而使用公司资金，涉嫌挪用，且给心宠公司资金安全造成风险，有违职业道德，亦可认定为严重失职或营私舞弊。另心宠公司提交的“宠小二”员工王X与李X的谈话录音、王X出具的情况说明、手机微信聊天记录以及成都撸宠公司的工商登记资料等一系列证据相结合，可以证明余侨在离职前即与同事李X、张X三人共同协商成立了与心宠公司经营同类或相似业务的成都撸宠公司并已开始装修、筹备经营，违背了心宠公司《员工手册》的规定，依据该手册心宠公司有权与其解除劳动合同。即便余侨对该《员工手册》的真实性不予认可，该行为亦有损心宠公司利益、不符合职业道德。因此心宠公司主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第三项之规定与余侨解除劳动合同，符合法律规定，本院不支持余侨要求支付违法解除劳动关系赔偿金及提前一个月解除劳动合同的赔偿金的请求。4.成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会裁决心宠公司与余侨进行工作交接，心宠公司未对此起诉，本院将依照仲裁裁决予以判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三项规定，判决如下：一、原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）余侨二〇一八年四月、五月工资差额共计23747元；二、原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司于本判决生效后七日内支付被告（原告）余侨二〇一八年一月一日至五月十四日未续订书面劳动合同双倍工资差额53517.24元；三、原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司于本判决生效后七日内与被告（原告）余侨进行工作交接；四、驳回原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）余侨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（被告）北京心宠伙伴信息技术有限公司、被告（原告）余侨各负担5元（均已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  黄 岚审 判 员  师一哲人民陪审员  章 健二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  陈 慧