湖南省嘉禾县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1024民初1785号 原告：李某1。 委托诉讼代理人：李建林，湖南嘉明律师事务所律师。 被告：郴州市鸿业建筑工程有限公司，住所地郴州市北湖区香雪大道商业街3栋1-2楼。 法定代表人：谢峰，系该公司经理。 被告：李某2。 委托诉讼代理人：李毅军，男，1982年10月25日出生，住湖南省嘉禾县珠泉镇车头背村54号。 原告李某1与被告郴州市鸿业建筑工程有限公司（以下简称“鸿业公司”）、李某2提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告李某1及其诉讼代理人李建林、被告李某2及其诉讼代理人李毅军到庭参加诉讼，被告鸿业公司经本院送达开庭传票后，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李某1向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同连带赔偿原告损失126193元；2.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：被告郴州市鸿业建筑工程有限公司承建“湖南省农村商业银行股份有限公司龙潭支行营业用房”，将主体工程分包给被告李某2，被告李某2雇请原告为其工作。2020年4月7日，因工程建设所用提升机卡住无法运行，被告李某2要原告和其他民工与其一起去修理提升机，在修理提升机时，停在空中的提篮突然下落，直接砸在原告身上，导致原告受伤送嘉禾县中医医院住院治疗。原告受伤后在医院住院共74天，医疗费用由被告全额支付，医院诊断为骨盆骨折、皮肤裂伤、尿道损伤等，医嘱建议出院后全休1月。经郴州市嘉明司法鉴定所鉴定，原告受伤构成十级伤残。后原告多次找到被告协商赔偿事宜未果。综上，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，望依法支持原告的诉讼请求。 鸿业公司未予答辩。 李某2辩称，1、原告提出的赔偿明细超出法律的规定要求，被告不予认可。护理费：根据嘉禾县消费水平，全职服务行业等工种工资水平和现行护理费3000元/月，护理费应为74天×100元/天=7400元；营养费应该以医生根据病情要求，出具需要加强营养的依据为准和提供的发票为准；交通费应该以实际票据开支为准及以实际发生开支为准；原告是农村居民户口，居住在农村，残疾赔偿金的标准应该参照2019年农村居民人均纯收入标准15395元/年，即15395元/年×17年×0.1=26171.5元；原告母亲邓光良扶养费，应由原告出具其母亲户口簿和身份证信息为准，再进行计算被扶养人生活费；本次安全事故发生后多名施工人员及被告李某2在现场及时进行抢救，第一时间将原告送医院救治，并主动承担了医药费，被告及时到医院进行了看望关怀，故不应要求赔偿精神抚慰金；2、本案原告提供劳务过程中存在主观过错，提升机卡住无法运行，提篮悬空1.6米，在维修过程中，原告未佩戴安全帽、在对提篮没有使用任何防坠落保护设施的情况下，进入提升机提篮下盲目作业，导致事故的发生应承担相应责任；3、本案被告鸿业公司应承担经济赔偿责任：（1）依据被告与鸿业公司代表人雷仕宁签署的《嘉禾县农村商业银行肖家镇支行、龙潭支行营业用房建造工程施工合同》劳务合同第十一项第2款：施工人员及管理人员必须购买商业意外险，费用以保单为准，费用由甲方（雷仕宁）负责。依据本合同条款在施工现场发生任何安全事故时可以报保险处理、救济、处置、赔偿等后续跟进，从而维护受害者的合法权益，而本案出现保险缺失才导致诉讼纠纷；（2）依据嘉禾县住建局规定：项目开工前需办理施工许可证，在办理施工许可证的硬性必备条件为，公司方必须到嘉禾县劳动保障局工伤管理中心为本项目所有人员办理工伤(保险费用约为工程造价的3‰、有票据)、到中国人民财产保险公司办理安全责任险(保险费用约为工程造价的3‰、有票据)，提供两份保险保单及其他安全、技术等资料方可办理施工许可证，故办理保险是办理相关证件后开工前的强制性要求，其目的就是保障工地作业人员在发生安全事故后的救济保障。保险到期后公司方没有采取补救措施对本项目进行续保，被告多次向鸿业公司方直接管理人雷仕宁提出续保请求，均以不会发生事故为由，没有采纳；（3）依据建筑法规定财政建设项目五大员必须驻工地即项目经理(项目负责人)、项目工程师、安全员、质量员、施工员五大员驻工地管理建设项目，且五大员证照、身份信息、进驻项目等信息录入湖南省建筑工程监管网挂网管理，其目的就是明确公司、项目管理人员的责、权、利。公司方法人作为公司安全生产第一负责人，项目经理是本项目的第一负责人，安全员是直接责任人，公司方在安排人员方面管理混乱，没有现场管理人员在场管理存在重大过错；（4）公司方没有对作业人员进行安全教育培训，没有对重大危险源、危险部位施工制定相应的《技术措施》、《施工方案》，在危险部位施工时第一时间安全员没有在现场跟踪指挥、提出处置方案等多方面原因导致事故的发生，故本案发生安全事故鸿业公司要承担主要责任。综上，虽被告在安全生产中存在连带责任，但没有赔偿责任，请求法院对本案两被告在赔偿方面划分区别。 本院经审理认定事实如下：被告鸿业公司经营范围为房屋建筑工程、建筑装修装饰工程等。2019年5月22日，被告鸿业公司与湖南嘉禾农村商业银行股份有限公司签订了湖南嘉禾农村商业银行股份有限公司龙潭支行营业用房兴建项目《建设工程施工合同》，承包建设龙潭支行一栋三层楼营业用房。同年6月10日，被告鸿业公司项目负责人雷仕宁（甲方）与被告李某2（乙方）签订了嘉禾县农村商业银行肖家支行、龙潭支行营业用房《建造工程施工合同》，将肖家支行、龙潭支行营业用房的砌砖、粉刷、贴瓷砖工程以478元/㎡的价格发包给被告李某2，合同主要内容为：“二、工程承包方式：1、采取只包工、不包料的方式……五、合同价款及计价标准：1、房屋建筑面积计算按图纸建筑面积计算；2、交易币指定中华人民共和国人民币；3、价格按承包方式要求每平方米478元；4、合同总面积约2000平方米；5、合同总价款约960000元……十一、施工安全措施要求：1、甲方应履行的安全职责：监督乙方安全文明施工；2、施工人员及管理人员必须购买商业意外险，费用以保单为准，费用由甲方负责；3、乙方要安全文明施工，不可饮酒带病作业，进入工地必须佩戴安全帽，乙方要搞好管理，自行抓好安全，如有安全事故由乙方自行负责”。被告李某2承包该项目后雇请原告李某1等人为其工作。2020年4月7日，在施工过程中，工程建设所使用的提升机卡住无法运行，被告李某2安排原告等人一起维修，在修理过程中，原告站在提升机下方，被悬空落下的提篮砸伤。原告受伤后被送至嘉禾县中医医院住院治疗，经医院诊断为：1、骨盆粉碎性骨折；2、额部皮肤裂伤；3、全身多处软组织挫伤；4、尿道损伤。共住院74天，花医疗费26518.88元（其中原告自行垫付门诊费2744.5元，被告李某2支付医疗费23774.38元）。出院医嘱：1、注意饮食、调情志、避风寒、慎起居；2、建议全休1月，适当加强患肢功能锻炼，避免过早负重；3、定期复查（半月、1月及3月），不适随诊。2020年7月31日，经郴州市嘉民司法鉴定所鉴定，鉴定意见为原告李某1的骨盆粉碎性骨折，部分骨折错位，评定为十级伤残。李某1为此支付鉴定费800元。 另查明，雷仕宁与被告鸿业公司于2019年4月28日签订了授权委托书，约定雷仕宁为鸿业公司委派代理人，以本公司名义签署、办理湖南嘉禾农村商业银行股份有限公司龙潭支行营业用房兴建项目合同文件，负责本项目部现场施工及工程款拨付相关事宜；被告李某2无从事建设工程施工的相关资质。 还查明，原告李某11958年8月16日出生，起诉时已满62周岁，原告母亲邓光良于1936年8月16日出生，已满84周岁，共生育7个子女，分别为：长子李土喜、次子李某1、三子李三禾（已故）、四子李四禾、五子李五禾、长女李日女、次女李爱女，原告李某1及其家人长期生活居住地为农村。2019年度建筑行业在岗职工年平均工资57031元，2019年度农村居民人均纯收入15395元，2019年度农村居民人均生活消费支出13969元。 上述事实有当事人陈述、原告提供的门诊发票、住院病历、司法鉴定意见书、嘉禾县珠泉镇爻山村村民委员会证明，被告李某2提供的嘉禾县农村商业银行肖家支行龙潭支行营业用房《建造工程施工合同》及本院所调取的湖南嘉禾农村商业银行股份有限公司龙潭支行营业用房兴建项目《建设工程施工合同》等证据予以证实并在卷佐证。 本院认为，本案主要有以下几个焦点问题： 一、被告鸿业公司与被告李某2形成的是承揽关系还是雇佣关系，被告李某2与原告李某1是否形成雇佣关系的问题。2019年5月22日被告鸿业公司与嘉禾农村商业银行股份有限公司签订湖南嘉禾农村商业银行股份有限公司龙潭支行营业用房兴建项目《建设工程施工合同》后，被告鸿业公司代理人雷仕宁于同年6月10日与被告李某2签订一份《建造工程施工合同》，将嘉禾县农村商业银行肖家支行、龙潭支行营业用房的砌砖、粉刷、贴瓷砖工程以478元/㎡的价格发包给被告李某2，由李某2雇员施工，被告鸿业公司按照李某2完成的工程量，经验收合格后给付工程款给李某2，再由李某2自行发给雇员工资。可以看出，被告鸿业公司与被告李某2形成的是一种承揽合同关系。原告李某1系被告李某2雇请，为其提供劳务，双方形成的是一种雇佣合同关系。 二、原告李某1受伤后造成的经济损失如何承担的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”；第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，本案被告李某2在承揽嘉禾县农商行龙潭支行营业用房的砌砖、粉刷、贴瓷砖过程中，雇请原告李某1工作，在雇佣活动中，因维修工程升降机导致原告李某1受伤，对李某1因伤造成的经济损失应承担主要赔偿责任，结合本案实际，确定被告李某2承担原告损失的70%；被告鸿业公司在承建嘉禾县农商行龙潭支行一栋三层楼营业用房时，明知分包业务的被告李某2没有相应工程建设资质和安全生产条件，仍将部分工程发包给被告李某2，存在选任过失的责任，对李某1因伤造成的经济损失应承担次要赔偿责任，确定由被告鸿业公司承担原告损失的20%，且二被告依法应承担连带责任；原告李某1在维修升降机的过程中，自身未尽安全注意义务，应承担10%的民事责任。庭审过程中，被告李某2提出，被告鸿业公司未按照与被告李某2签订的《建造工程施工合同》中的约定，在保险过期后，没有继续为施工人员及管理人员购买商业意外险，对原告造成的经济损失应由鸿业公司承担的意见。本院认为，被告李某2在雇请原告等人施工过程中，忽视安全，造成原告受伤，理应承担相应的民事责任，至于二被告之间签订的合同中所确定的义务，被告李某2可另行主张权利，而不是对原告产生的经济损失减轻应承担的民事责任。 三、原告李某1因伤造成的损失如何认定及计算的问题。原告李某1受伤后，造成的经济损失包括以下几项： 1、医疗费26518.88元（其中原告自行垫付门诊费2744.5元，被告李某2支付医疗费23774.38元）； 2、护理费7400元（参照当地护工工资标准计算，100元/天×74天）； 3、住院伙食补助费7400元（100元/天×74天）； 4、营养费2220元（30元/天×74天）； 5、误工费16475.6元（参照2019年度建筑行业在岗职工年平均工资计算，出院医嘱全休一月，误工费天数为104天，57031元/年÷12月÷30天/月×104天）； 6、交通费酌定300元； 7、伤残赔偿金27711元（原告长期生活居住地为农村，赔偿标准参照2019年度农村居民人均纯收入标准计算，其年龄已达62周岁，计算残疾赔偿金时应扣减2年，即15395元/年×18年×10%）； 8、被扶养人生活费1164元（原告母亲邓光良超过75周岁计算5年，由6个子女共同赡养，计算标准参照2019年度农村居民人均生活消费支出计算，即13969元×5年÷6人×10%）； 9、精神损害抚慰金5000元； 10、鉴定费800元。 以上各项损失合计94989.48元。故被告李某2应承担原告各项损失66492.64元（94989.48元×70%），因李某2已支付原告医疗费23774.38元，本院对此予以核减后，被告李某2还应承担42718.26元；被告鸿业公司应承担原告各项损失18997.9元（94989.48元×20%），其余损失9498.94元由原告自行承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告李某2于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李某1各项经济损失42718.26元；被告郴州市鸿业建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李某1各项经济损失18997.9元； 二、被告李某2与被告郴州市鸿业建筑工程有限公司对上述赔偿款相互承担连带责任； 三、驳回原告李某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1412元，由被告李某2负担988元，被告郴州市鸿业建筑工程有限公司负担283元，原告李某1负担141元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员 李孔辉 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 刘旖旎 书 记 员 邓云华 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判 决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判 决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。