福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民初1094号 原告：福建优及客网络科技有限公司，住所地福建省晋江市陈埭镇滨江商务区泉商大厦****。 法定代表人：樊远聪，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：洪杰隆，福建杰斐逊律师事务所律师。 被告：泉州新潮传媒有限公司，住所地福，住所地福建省泉州市丰泽区东湖街道丰泽街**南益广场写字楼****v> 法定代表人：胡洁，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：胡辉俊，男。 原告福建优及客网络科技有限公司（以下简称“优及客公司”）与被告泉州新潮传媒有限公司（以下简称“新潮公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告优及客公司的法定代表人樊远聪及委托诉讼代理人洪杰隆和被告新潮公司的委托诉讼代理人胡辉俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 优及客公司向本院提出诉讼请求：1．判令新潮公司立即退还优及客公司保证金100,000元及资金占用期间的利息损失（自起诉之日起至实际偿清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2．判令新潮公司承担本案全部诉讼费用（包括但不限于本案的案件受理费、财产保全费、公告 费等）。事实和理由：2018年7月9日，优及客公司、新潮公司签订《广告经营代理协议》，约定2018年7月9日至2020年12月31日期间，新潮公司授权优及客公司为泉州市（洛江区××鲤城区）、晋江市、石狮市区域内的餐饮娱乐休闲行业独家广告经营代理商。为保障协议的有效履行，双方协商确定，优及客公司向新潮公司缴纳100000元作为保证金。协议签订后，优及客公司依约向新潮公司交付保证金100000元。随后，优及客公司发现，新潮公司在优及客公司代理区域范围内的电梯媒体上以低于代理商的价格招揽客户，损害了优及客公司利益。此外，新潮公司开发的生活圈直投小程序及ＡＰＰ端口，未向代理商开放使用投放权限，新潮公司商业模式的转换牺牲了同为代理商的优及客公司的利益。对此，优及客公司、新潮公司多次沟通无果，优及客公司遂于2020年5月22日向泉州市丰泽区人民法院起诉，并将受理情况告知新潮公司。优及客公司、新潮公司及新潮总部代表于2020年6月5日召开视频会议，协商一致并共同签署《声明函》，双方同意解除上述合同并退回100000元保证金，优及客公司于收到保证金3个工作日内应向法院撤诉。但《声明函》签署后新潮公司仍未将上述保证金退还优及客公司。综上，优及客公司为维护自身合法权益，特具此状，望判如所请。 新潮公司辩称，1．新潮公司与优及客公司签订的合同期限是2018年7月9日至2020年12月31日。根据合同第9.3.1条约定，协议期满后，经审查优及客公司不具备本协议约定扣除保证金之情形的，新潮公司在本协议到期后10个工作日内将该保证金退还优及客公司。现合同期限尚未届满，保证金退还的条件尚未成就。2．根据合同第3.2条约定，优及客公司应在第一年每月10日前向新潮公司支付不低于60,000元的基本代理费，每月不足60,000元广告销售额时按照60,000元支付。第二年支付不低于100,000元的基本代理费，每月不满100,000元广告销售额时按照120,000元支付；第5.3条约定，优及客公司应按照约定的付款时间付款给新潮公司，超出一个月以上未付款的，新潮公司有权扣除相应的保证金并且暂停后续上刊事宜，直至相关款项进账。合同签订后，优及客公司共向新潮公司下单七次，合计广告费35,440元，故优及客公司未依约履行合同约定的付款义务，即使合同期限届满，新潮公司也有权不予返还保证金。3．根据合同第2.2.1条约定，双方约定由优及客公司独家代理，排除的是新潮公司委托其他代理商，并没有禁止新潮公司自行开展经营活动，合同也明确约定新潮公司已合作的客户不在独家代理权限内，故新潮公司不存在违约情形。4．优及客公司提交的《声明函》是双方就解决合同争议进行协商，新潮公司从未授权任何人代表新潮公司作出同意优及客公司提出的解除合同并退还保证金的承诺。新潮公司工作人员在《声明函》上签字是确认双方进行了协商，最终需要向公司请示，新潮公司最终没有同意优及客公司的协商方案，故未在《声明函》上盖章确认，双方也未就此签订过终止协议。综上，请求驳回优及客公司的诉讼请求。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于优及客公司提交的证据1（营业执照）、证据2（企业信用信息公示报告）、证据3（《广告经营代理协议》）、证据4（电子银行业务回单、收据）、证据7（民事裁定书）以及新潮公司提交的证据1（广告经营代理协议）、证据2（七份《广告订版单》）、证据3（付款凭证），双方当事人均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下： 关于优及客公司提交的证据： 证据5（公证书及录制视频光盘）。新潮公司对其真实性不持异议，本院对其真实性予以认定，至于其关联性如何，将在下文中予以详述。 证据6（《声明函》）。新潮公司对其真实性不持异议，本院对其真实性予以认定，至于其关联性如何，将在下文中予以详述。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 优及客公司于2018年5月4日成立，类型为有限责任公司，经营范围“网络科技、信息技术领域内的技术开发、技术咨询、技术服务；数据处理和存储服务；计算机软硬件的开发；网站建设与维护；广告设计、制作、代理、发布……”。 新潮公司成立于2017年11月2日，类型为有限责任公司（法人独资），经营范围“影视制作及策划；文化艺术交流活动策划；广告设计、制作、代理、发布；企业管理咨询、商务信息咨询、贸易咨询服务（以上均不含证券、期货、金融的投资咨询）；会议及展览展示服务；平面设计；礼仪服务；摄影服务；网络技术开发；计算机软硬件技术开发、设计……”。 2018年7月9日，新潮公司（甲方）与优及客公司（乙方）在泉州签订《广告经营代理协议》，新潮公司将其开发并合法拥有的名称为“新潮电梯电视联播网广告”产品（以下称为“新潮电梯媒体平台”）在协议约定区域范围的广告销售权授予优及客公司，有效期自2018年7月9日至2020年12月31日。该协议第2.2.1条约定“根据本协议所规定的条款并以遵守本协议所规定的条件为前提，在本协议有效期内，甲方兹委托乙方为甲方在泉州市（洛江区××鲤城区）、晋江市、石狮市区域内的餐饮娱乐休闲行业独家广告经营代理商。代理甲方在本协议约定的区域及行业内经营新潮电梯媒体平台的广告代理业务，但是甲方已合作客户除外”；第2.2.2条约定“甲方在本协议约定区域及行业内直接维护和跟进的客户为：暂无”；第2.4.1条约定“出现以下情形，乙方广告代理商资格自然丧失，并导致本协议终止：……2.4.1.3双方协商一致解除本协议……”；第7条约定“双方互相向对方声明、陈述和保证如下……7.3其授权代表已获得充分授权可代表其签署本协议……”；第9.1.1条约定“基于本协议约定，为保障本协议的有效履行，双方协商确定，在本协议条款下，乙方向甲方缴纳人民币100000元作为本协议规定之保证”。该合同还对双方开展特许经营的经营方式、权利义务、违约条款等事项进行约定。优及客公司、新潮公司在该协议的尾部盖章处盖章确认，“杜晓辉”在新潮公司“授权代表”一栏签字确认。2018年8月1日、8月8日，优及客公司向新潮公司支付保证金100000元。2020年6月5日，优及客公司与新潮公司等召开视频会议。同年6月8日，优及客公司根据会议内容形成一份《声明函》，载明“本次会议出席人员包含总部渠道部、原渠道部、华南大区总、原华南大区总、泉州分公司等，在会议中达成一致，解除合同，退回100000元业务保证金”，杜晓辉、胡辉俊（新潮公司总经理）在该《声明函》的底部签名，杜晓辉同时签署“同意，情况属实”。 2020年，优及客公司的法定代表人樊远聪向福建省泉州市海峡公证处申请对微信程序的有关内容进行保全证据。同年5月20日，在公证员及公证员助理的现场监督下，樊远聪打开公证处的一部手机，点击微信后再点击微信小程序“生活圈直投”，对所显示的页面进行截图。福建省泉州市海峡公证处对此过程进行公证，并于2020年月5月21日作出（2020）闽泉海证内字第4907号公证书。 本院认为，优及客公司与新潮公司签订的《广告经营代理协议》系双方的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。协议签订后，优及客公司向新潮公司交纳100,000元的履约保证金。庭审中，双方当事人均确认于2020年6月5日召开视频会议对涉案《广告经营代理协议》进行协商，根据优及客公司提供的《声明函》，可以认定优及客公司与新潮公司经协商一致同意提前解除《广告经营代理协议》，符合《广告经营代理协议》第2.4.1.3条约定的“双方协商一致解除本协议”的情形，故《广告经营代理协议》已经双方协商一致而解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因此，《广告经营代理协议》解除后，新潮公司应按照前述法律规定和自己在《声明函》所做出的承诺，将已收取的100,000元保证金退还优及客公司。新潮公司辩称保证金退还的条件未成就缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，优及客公司的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 泉州新潮传媒有限公司应于本判决生效之日起十日内退还福建优及客网络科技有限公司保证金100,000元并支付资金占用期间损失（以100,000元为基数，自2020年7月2日起至付清款项之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2,300元，由泉州新潮传媒有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  董丽珠 审判员  黄有志 审判员  黄玮鹏 二〇二〇年十二月二十六日 书记员  李钰涵 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条第一款当事人协商一致。可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。