山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0783民初6963号 原告：赵华健，男，1994年10月26日生，汉族，住山东省寿光市。 被告：寿光市欣玲服装店，住所地山东省寿光市（万达广场2楼）。统一社会信用代码:92370783ＭＡ3ＮＣＰＫ12Ｈ。 个体经营业主：李小玲，女，1979年6月28日生，汉族，住江苏省南京市高淳区砖墙镇夹沟村夹沟253号。 委托诉讼代理人：郑晔，男，单位员工。 委托诉讼代理人：徐敏，女，单位员工。 原告赵华健与被告寿光市欣玲服装店劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告赵华健、被告寿光市欣玲服装店的委托诉讼代理人郑晔到庭参加诉讼；第二次庭审，原告赵华健、被告寿光市欣玲服装店的委托诉讼代理人徐敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵华健向本院提出诉讼请求：1.撤销寿光市劳动争议仲裁委员会寿劳人裁字(2020)第742号裁决书；2.请求依法裁决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金5500元；3.请求依法裁决被告支付原告违法扣除12-7月份工资共3850元；4.请求依法裁决被被告支付原告2018年12月5日至2019年7月4日的正常工作日加班费及法定节假日加班费共1845.2元。以上请求合计10984.4元。诉讼中，原告放弃了第一项诉讼请求。事实和理由：一、原告于2018年12月5日至2019年7月4日在被告处工作，劳动合同约定从事仓管一职，期间被告在未经原告同意的情况下擅自将原告岗位更改为淘品区导购员，虽然许诺以后招到人后可以调回但一直未兑现，两岗位薪资计算略有不同，变相降低了原告工资。被告于2020年7月4日晚无故辞退原告，没有解除劳动关系的文书。被告与原告签订的劳动合同只有一份，未提供给原告，且被告要求原告签订放自愿放弃社保等待遇的声明。仲裁时，被告未提交劳动合同，根据劳动合同法规定，应由用人单位承担不利后果。而仲裁裁决书以“双方均未提交书面劳动合同”为由驳回了原告的赔偿请求，裁决错误。被告应支付原告经济赔偿金5500元。二、原告工资组成为基本工资加提成，先期以现金形式发放基本工资，后期隔几天再用微信转账形式发放提成。原告的工资在被违法克扣的情况下平均为2750元左右，每月克扣金额平均为550元左右，克扣理由为商品丢失(所有正式员工都有被克扣的情况)。根据劳动合同法规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠劳动者的工资。克扣，是指用人单位对履行了劳动合同的劳动者已提供正常劳动的前提下不支付和未足额支付其工资。原告认为，商品丢失应属于用人单位安排不当导致，劳动者已经提供正常劳动的情况下，被告克扣原告工资是不合理的，且原告对丢失金额也有异议。仲裁委认为“原告每月都在工资及奖金表上面签字领取，应当认定原告对工资及奖金数额是认可的，并未表示异议”这一点，原告认为存在错误，被告应支付原告违法扣除的工资共3850元。三、原、被告合同约定周休一天、日工作七小时三班倒，但被告一直安排原告上晚班，极少有其他班次，几乎到了没有倒班的地步长达数月，违反了合同约定，且未足额支付加班费。1、法律规定，安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，申请人日平均工资为105.44元：计算方式“月计薪天数313天(365天-52天)÷12月=26.08天，月平均工资2750元÷26.08天=105.44元。现原告有主管袁玉静微信工作群发布的排班表证据，证明连续3周未提供原告休班，每周一天共三天。另2019年4月7日周日的排班表证明下一周(4.8-4.14日)期间仍未安排休班，被告应支付105.44×4×200%。此外根据劳动合同法规定，工作时间和休息休假：[劳动者的周休日]用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。用人单位必须保证劳动者每周至少有一次24小时不间断的休息。而被告却明目张胆的剥夺了原告的休息日，拒绝为原告安排休班，不光违背合同约定，且在原告与其商议安排休班事宜时反遭走人(解除劳动关系)的威胁恐吓，有保存的微信工作群聊天记录截图为证，令原告在工作上和同事相处时难堪，被告的此行为已经违反了法律。2、根据法律规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。现有证据证明原告2019年2月16日和2月17日工作时间为全天，2019年店长齐曾艳要求所有人全天义务加班，日均延长6小时，上述共三天，故应支付105.44×3×150%。3、法律规定，法定节假日安排工作仅支付申请人双倍工资，法律规定用人单位法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2019年春节以后(春节有调休故不计算)至7月4日含法定节假日为清明节、劳动节、端午节共3天，应支付105.44×3×100%(先前只支付了2倍应补1倍)。仲裁委员会以“原告主张加班费，则应当就加班的事实予以举证，但原告提交的排班表等均为影印件，无原件相对应，本委难以认定其真伪，则原告应当承担举证不力的法律责任，对该项请求，本委依法不予支持”。原告认为，法律规定“用人单位掌握证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果”。现在绝大多数用人单位都有工作群，而且被告的排班表都是在群里发布的，违法解除劳动合同后用人单位把劳动者踢出群，劳动者怎么可能再从工作群找到排班表原始资料。原告认为，排班表由用人单位掌握，应由被告提供，被告不提供，应承担不利后果。综上，请求依法支持原告的诉讼请求。 寿光市欣玲服装店辩称，原告的全部诉讼请求没有事实及法律依据，不应支持。原告2018年12月5日应聘于被告处，双方依法签订了书面劳动合同。2018年12月5日至2019年2月28日，原告担任仓管员一职，约定工资2100元，构成为：岗位工资1800元，等级工资200元，伙食补贴100元。2019年3月1日起，原告与被告协商一致，变更原告的工作岗位为导购员，约定工资不变，根据所负责销售区域的销售情况支付奖金（销售提成）。支付时间每月10日支付上一个月的工资，每月15日支付上一月的奖金，支付形式为现金。工作时间为每天6.5小时，另有0.5小时休息吃饭时间，平均每周休息一天。2019年7月5日开始，原告没有到岗工资。2018年12月5日至2019年7月4日，被告平均工资（含奖金）为2547元。被告主张：一、2019年7月5日起，原告在没有告知被告，并且没有办理任何请假或辞职手续的情况下，无正当理由不到岗工作。被告没有单方面解除与原告的劳动合同，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定的应当支付赔偿金的情形。原告请求被告支付经济赔偿金5500元没有事实和法律依据，不应支持。二、原告请求被告支付违法扣除12-7月份工资（实为奖金）3850元，没有事实和法律依据。原告担任导购员职务期间，工作职责为接待顾客咨询、了解顾客的需求、提供良好的顾客服务、货品的陈列和安全维护等工作。被告根据销售提成制度与原告约定，原告在享受销售提成奖金的同时，应当对所负责销售区域的商品丢失承担一定比例赔偿责任，原告对此从未提出异议。原告工作期间，所负责的销售区域发生严重的商品丢失的情形，说明其在工作中存在直接的过错或疏失，因原告没有尽到工作职责的原因给被告造成严重损失，原告应当承担一定的赔偿责任。原告在奖金表上签字表明其对所承担的赔偿金额以及实际领取的奖金数额已经予以认可，被告没有以欺诈、胁迫的方式要求原告签字，不存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，该签字表明了原告的真实意愿，是真实有效的。现原告又要求支付所谓违法扣除的工资3850元，有违诚实信用原则，不应支持。三、原告请求被告支付工作日加班费及法定节假日加班费1845.2元，没有事实和法律依据。(一)被告没有拖欠原告的工作日加班工资和法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，被告应当就加班事实的存在承担举证责任。(二)原告《劳动争议起诉状》中的法定节假日加班费计算方式存在错误，《工资支付暂行规定》第十三条规定的标准工作时间外延长工作时间支付的工资，应包含日平均工资的一倍。原告工资表中的“节假日加班工资”，不包含已经在岗位工资里发放“日工资”的部分，原告也认可被告已另外支付了法定节假日加班的双倍工资。四、原告主张被告擅自变更原告工作岗位，变相降低工资不符合事实。被告变更原告的工作岗位是征得原告同意的，变更后原告的工资仍是岗位工资1800元，等级工资200元，伙食补贴100元，与入职时约定的工资一致，不存在变相降低工资的情形。虽然没有签订书面劳动合同变更协议，但双方已经实际履行超过一个月，且变更后的内容不违反法律规定及公序良俗。根据《最高人民关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条的规定，该变更行为是合法有效的。综上，原告的主张没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年12月5日，原告到被告处工作，双方约定原告担任仓管员，月标准工资为2100元/月（包括岗位工资1800元、等级工资200元、伙食补贴100元），另有奖金提成。2019年3月份，被告将原告工作岗位调整为淘品区导购员。2019年7月4日，被告无故辞退原告。期间，被告未为原告缴纳社会保险。原告获得的劳动报酬分别为：2018年12月3114元（工资2630元、奖励484元）、2019年1月3323元（工资2573元、奖金750元）、2019年2月2717元（工资2200元、奖金517元）、2019年3月2634元（工资2230元、奖金404元）、2019年4月2751元（工资2603元、奖金148元）、2019年5月2807元（工资2380元、奖金427元）、2019年6月2867元（工资2380元、奖金487元）、2019年7月380元（工资264元、奖金116元）。上述工资中，包括2018年12月份加班费714元、2019年1月加班费373元、4月加班费283元、5月加班费180元、6月加班费180元。按原告正常出勤月份工资计算，其月均工资数额为2887.6元。 原告赵华健（申请人）曾向寿光市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金5500元；2.依法裁决被申请人支付申请人违法扣除12月－7月份工资共3850元；3.依法裁决被申请人支付申请人2018年12月5日至2019年7月5日的正常工作日加班费及法定节假日加班费共2372.4元。寿光市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月10日作出寿劳人裁字（2020）第742号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。 本院认为，原、被告对双方劳动关系已解除均无异议，但对劳动关系解除的原因存在争议。被告称原告在没有告知被告，没有办理任何请假或辞职手续的情况下，自2019年7月5日起无正当理由不到岗工作，但未提交限期上班通知书等证据予以证明，本院不予采信，依法采信原告所述其被店面管理人员违法辞退。被告违反法律规定解除劳动合同，应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付原告赔偿金。原告正常出勤月份的月均工资数额为2887.6元，劳动者工作6个月以上不满1年，按照法律规定标准计算，被告应支付原告赔偿金5775.2元（2887.6元×2）。现原告主张5500元，少于上述数额，本院予以支持。 原、被告双方对奖金分配办法并无明确约定，被告按照其单位奖金分配办法及考核机制确定被告的奖金数额并发放，原告签字领取且未表示异议，视为原告对被告奖金分配办法、考核机制及奖金数额的认可，原告诉称被告扣发其工资3850元无事实和法律依据。原告入职时约定的工作岗位为仓管员，后被告为原告调整工作岗位为淘品区导购员，原告上岗工作，视为双方认可对工作岗位的变更。原告变更工作岗位后的收入与变更前基本一致，原告诉称被告变相降低原告工资，本院不予采信。综上，原告要求被告支付扣发工资3850元的主张，本院不予支持。 根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。原告主张加班费，应当就加班的事实进行举证，其提交的微信聊天记录截图，被告对真实性不认可，原告未按法律规定提交原始载体，也未提交证据证实聊天的真实性及微信聊天另一方的身份情况，本院不予采信，其应承担举证不能的法律后果。被告提交的考勤记录、排班表中不能体现原告所述的加班情况，原告提出异议，但未提交足以反驳的证据。综上，原告主张加班费证据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告寿光市欣玲服装店支付原告赵华健赔偿金5500元； 二、驳回原告赵华健的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告寿光市欣玲服装店负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  李永惠 二〇二〇年十二月四日 书记员  李丽萍