广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1302民初7582号原告：廖健,男,汉族,1970月5月14日出生,身份证号码:441************030,户籍住址:广东省惠州市惠城区************。委托代理人：曾咏雪，系广东品德律师事务所律师。被告一：叶某1,男,汉族,1970年2月13日出生,身份证号码:442************511,户籍住址:广东省惠州市惠城区*******,现住广东省惠州市惠城区*******方直星耀国际花园4号楼13层01房。被告二:黄瑜,女,汉族,1987年11月4日出生,身份证号码:445************425,户籍住址:广东省潮州市湘桥区*********之6。被告三：惠州市永记食品有限公司，住所地：惠州市龙丰办事处共联麻地村民小组。法定代表人：叶某1。被告四：博罗县罗浮山永记食品有限公司，住所地：惠州市博罗县***庙前小组石沟坑。法定代表人：叶某1。被告二、三、四的共同委托代理人：蒋枞，系广东鸿源律师事务所律师。被告二、三、四的共同委托代理人：刘惠庭，系广东鸿源律师事务所律师。被告五：博罗县罗浮山永记食品厂，住所地：惠州市博罗县***庙前小组石沟坑。经营者：叶某1。原告廖健与被告一叶某1、被告二黄瑜、被告三惠州市永记食品有限公司、被告四博罗县罗浮山永记食品有限公司、被告五博罗县罗浮山永记食品厂民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告廖健及委托代理人曾咏雪、被告二、三、四的共同委托代理人蒋枞、刘惠庭到庭参加诉讼，被告一叶某1、被告五博罗县罗浮山永记食品厂经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告起诉称，2016年上半年，原告经朋友介绍与被告一认识，后因被告一经营被告三、四需要资金周转，遂与原告协商，拟将被告一持有的被告三、四的股权部分转让给原告。原告在2016年8月22日与被告一签订了《股权转让合同》，约定:被告一将其持有的被告三、四8%的股权作价160万元转让给原告，被告一给原告半年的观察期，原告的股权购买款先作为被告一向原告的借款，借期为2016年8月25日起至2017年2月24日共六个月，被告一按照2%的月利率向原告支付资金使用利息，2017年2月25日起，被告一同意原告自由作出如下处置选择：（1）结束原告和被告一双方的借贷关系，被告一还清原告本金和利息后本协议终止。（2）被告一从2017年2月25日起停止向原告支付资金使用利息，原告的出借款人民币160万元直接转为被告一持有的被告三、四8%的股权。《股权转让合同》签订次日即2016年8月23日，原告分两次从原告配偶黄岚账户向被告一指定的被告三账户分别转入100万元、60万元款项，共计人民币160万元，履行了合同约定的全部义务。2016年9月13日，被告一向原告出具《借条》，再次约定原告有权决定是否将借款160万元转为被告三、四各8%的股权。2017年2月25日，借款期满后，原告决定选择结束和被告一的借贷关系，要求被告一还本付息，但被告一无力支付。2017年3月31日，双方签订了《补充协议书》，明确了原告已提出结束借贷关系而不再后续合作的方案，且得到了被告一的同意，原告和被告一协商一致将借款期限延期至2017年6月30日。借款到期后，被告一仍未向原告还本付息，经多次协商，原告与被告一于2017年12月1日签订了《续借合同书》，被告三、四作为担保人也在该续借合同上盖章确认。原告和被告一对借款的利息计算等相关事宜予以确认，并决定借款期限延至2018年3月31日止。同日，被告一向原告出具了《借据（续借）》，约定本金为160万元，月利率为2%，被告一如逾期还款，还应向原告支付本金日千分之二的违约金。2018年3月31日，续借期满后，被告一仍未能依照合同约定向原告还本付息，仅偿还了部分本金和利息。后经原告和被告一协商，在《续借合同书》的基础上，双方于2018年10月17日签订了《借款合同书（补充合同）》，对借款本息做了结算，确定了从2018年10月1日起，被告一向原告的借款本金为981747元，被告一应当在2019年3月31日前偿还本金981747元，并仍按照月利率2%向原告支付利息，双方还就其他事宜作出了约定。同日，被告一向原告出具了《借据》。2019年3月31日，借款期满后，被告一仍未能按合同约定向原告还本付息，双方于2019年9月25日签订了《借款结算确认书》，确认将被告一未付的利息和本金合计1231502元作为本金，利息每个月24630元（利息已结算至2019年9月30日，自2019年10月1日至今的利息被告一没有支付），被告一为每月的15日前转账支付，被告一应当在2019年12月31日还清全部本息。被告一承诺如逾期支付本金和利息，其愿意承担因诉讼所产生的律师费、保全费、诉讼费、公告费、执行费、财产评估费、拍卖佣金等与本借款纠纷有关的一切费用。如因此借款发生争议，双方一致同意提交至惠城区人民法院诉讼。被告三、四作为担保人承诺：担保人许可原告与被告一在本借款结算确认书中所述的一切内容，并自愿对被告一的上述债务承担偿还借款本金、利息及违约金的连带责任，如因此借款而诉讼所产生的一切费用均愿意承担，担保期限为本借款结算确认书所涉的本金及利息等相关费用付清之日止。被告一在该确认书上明确注明其配偶即被告二的名字和联系电话，并提供被告二身份证予以核实。在《借款结算确认书》签订后次月，被告一未能按照该确认书支付利息，原告多次发短信、微信催促被告一支付利息、偿还本金，但被告一至今未能还本付息，对原告的微信和信息不理不睬。原告认为，原告与被告一之间的借贷关系合法有效，被告一应当按约向原告还本付息；被告二作为被告一配偶，被告一的债务用于夫妻共同生活，被告二应当对被告一的债务承担连带清偿责任；被告三、四作为担保人，在原告和被告一签订的《借款结算确认书》上盖章确认，并书面承诺对被告一的全部债务以及与借款相关的追偿费用承担连带责任，原告有权要求被告三、四在本案中承担连带责任。原告与被告一约定的借款月利率2%未超过法定利率；依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金”，被告一和原告约定将未超过年利率24%的利息计入本金，并重新结算，符合法律规定，原告的诉请合理合法。原告为维护自己的合法权益，根据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特向贵院起诉，请判如所请。1、判令被告一立即向原告偿还借款本金人民币1231502元及利息172410元（以本金1231502元为基数，按月利率2%从2019年10月1日暂计至2020年4月30日，此后利息计至本金清偿之日止），合计人民币1403912元；2、判令被告一立即向原告支付本次诉讼律师代理费人民币6万元整；3、判令被告二、三、四、五与被告一对原告的上述债务承担连带清偿责任；4、判令本案诉讼费用由五被告承担。被告二黄瑜辩称，一、答辩人并非本案民间借贷纠纷当事人。原告和被告一的借贷纠纷与答辩人无关，原告提交的该借贷纠纷中所有文件答辩人均未署名，事后答辩人也未追认过这笔借款，且从2016年9月13日签订的借条中明确说明该笔借款是叶某1用于扩大惠州市永记食品有限公司的腊味生产和销售业务，并非原告起诉所称用于夫妻共同生活，原告将答辩人列作被告于法无据。二、被答辩人起诉的本金错误，且年利率超过24%。被答辩人与被告一双方于2018年10月1日确认的债权为981747元，而目前被答辩人起诉截止2020年4月1日的金额为1403912元，差额422165元，2018年10月1日至2020年4月1日18个月时间，月利息23454元，以本金981747元计算，月利率近2.4%，年利率28.8%，已超出年利率24%的规定。被答辩人以投资为名，实为套路贷。以购买股权的合法形式掩盖其套路贷的非法目的，该借贷合同认定无效。被告三惠州市永记食品有限公司辩称，一、原告与被告的借贷合同中关于答辩人的担保条款无效。原告与被告一签订借贷合同，答辩人作为担保公司为被告一作出担保。被告一在签署该份借贷合同当时是答辩人的法定代表人及股东，公司法明文规定公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定及援引《全国法院民商事审判工作会议纪要》17、18的观点，必须经股东会或者股东大会决议。被告一此举构成越权代表，原告未尽到审查义务也有过失，为保护其他股东及债权人的利益，答辩人主张该份借贷合同中关于答辩人作为担保公司的条款无效。被告四博罗县罗浮山永记食品有限公司辩称，被答辩人和被告一的借贷纠纷与答辩人无关，三方并无将答辩人列作担保人的合意，被答辩人和被告一所有合同及借据的工商信息均是与答辩人名字近似的博罗县罗浮山永记食品厂，且2017年12月1日、2018年10月17日的借款合同都是由博罗县罗浮山永记食品厂盖章。2019年9月25日的借款结算确认书及借据的工商登记信息及内容均指向的是博罗县罗浮山永记食品厂，且该份借款结算确认书内容是以2017年12月1日、2018年10月17日签订的续借合同书及借据为结算依据，答辩人不存在于上述文件当中，仅是被告一作为答辩人的法定代表人，日常保管答辩人公章时误将答辩人公章盖入借款结算确认书及借据，但从其之前的交易习惯及多方的合同内容均没有将答辩人作为担保人的合意。二、被答辩人与被告一的借贷合同中关于答辩人的担保条款无效。哪怕退一步说被答辩人与被告一签订借贷合同，将答辩人作为担保公司为被告一作出担保。被告一在签署该份借贷合同当时是答辩人的法定代表人及股东，公司法明文规定公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定及援引《全国法院民商事审判工作会议纪要》17、18的观点，必须经股东会或者股东大会决议。被告一此举构成越权代表，原告未尽到审查义务也有过失，为保护其他股东及债权人的利益，答辩人主张该份借贷合同中关于答辩人作为担保公司的条款无效。被告一叶某1、被告五博罗县罗浮山永记食品厂未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。本院查明的案件事实经审理查明，2016年上半年，原告廖健经朋友介绍与被告一叶某1认识。2016年8月22日，原告（乙方）与被告一（甲方）签订《股权转让合同》，主要约定：甲方愿将持有目标公司8%的股权转让给乙方，转让价为人民币壹佰陆拾万元（￥160万元）；乙方同意按此价格及金额购买该股权，并应在本协议签订后5日内一次性支付给甲方；甲乙双方均同意：甲方给乙方半年的观察期，乙方的股权购买款先作为甲方向乙方的借款，乙方须保证借款期限自2016年8月25日起至2017年2月24日共六个月，甲方按照2%的月利率（单利，六个月结息一次）向乙方支付资金使用利息；2017年2月25日起，甲方同意乙方自由作出如下处置选择：（1）结束甲乙双方的借贷关系，甲方还清乙方本金和利息后本协议终止。（2）甲方从2017年2月25日起停止向乙方支付资金使用利息，乙方的出借款人民币壹佰陆拾万元直接转为乙方持有惠州市永记食品有限公司和博罗县罗浮山永记食品厂8%的股权；合同还约定其他内容。被告一在该合同甲方处签名捺印，原告在该合同乙方处签名捺印。《股权转让合同》签订后，原告于2016年8月23日通过其妻子黄岚的银行账户向被告三惠州市永记食品有限公司支付160万元。2016年9月13日，被告一向原告出具《借条》载明“为扩大惠州市永记食品有限公司的腊味生产和销售业务，本人叶某1（身份证号码：442********2130511）现向廖健借款人民币壹佰陆拾万元（小写￥1600000元），每月利息2%，借期至2017年2月24日共半年，期满本息一次性付清。借期结束并付清利息后，根据叶某1与廖健于2016年8月22日签订的股权转让合同，廖健有权决定是否将出借款人民币壹佰陆拾万元转为惠州市永记食品有限公司和博罗县罗浮山永记食品厂8%的股权。特立此据。”被告一在借款人处签名捺印。2017年3月31日，被告一（甲方）与原告（乙方）签订《补充协议书》约定：根据甲乙双方2016年8月22日签订的股权转让合同，甲方给乙方的观察期为半年，观察期满前，乙方已向甲方提出观察期满后双方结束借贷关系而不再后续合作的方案并得到甲方同意；目前股权转让合同规定的半年观察期已于2017年2月底到期，甲方尚未向乙方支付本金和利息；现经甲乙双方协商，甲方确定延期至2017年6月30日前一次性付清向乙方的借款及执还款日止的利息。被告一在《补充协议书》甲方处签名捺印，原告在《补充协议书》乙方处签名捺印。2017年12月1日，被告一（作为甲方）与原告（作为乙方）及被告三、被告五（担保公司、作为丙方）签订《续借合同书》，主要约定：甲方先期（2016年8月22日）向乙方借款人民币1600000元到期（2017年6月30日）甲方仍未归还借款给乙方，今甲方向乙方申请继续借款；甲方于2017年10月31日付清了借款之日起至2017年9月22日的利息，但甲方没有偿还本金；续借期限自2017年9月22日至2018年3月31日止，每月利息按本金2%的利率计算，甲方保证按本合同规定的条款支付利息和偿还本金。若甲方不能按时偿还借款本金，甲方自愿从逾期之日起每日向乙方支付2‰的违约金；丙方自愿为本借款提供连带责任保证担保。保证责任期限：自本借据合同双方签字之日起至甲方偿还乙方全部借款本息和违约金之日止。被告一在借款人（甲方）处签名捺印，原告在出借人（乙方）处签名，被告三、被告五在担保公司（丙方）处盖章。2018年10月17日，被告一（作为甲方）与原告（作为乙方）及被告三、被告五（担保公司、作为丙方）签订借款合同书（补充合同）约定：甲方于2018年8月3日支付乙方人民币柒拾万元（小写￥700000元），扣除应付乙方2018年6月22日至2018年9月30日利息81747元实际归还乙方618253元，即从2018年10月1日起，甲方向乙方借款本金981747元。双方约定，甲方须于2019年3月31日前偿还乙方本金981747元并在每月15日付清当月利息（每月按利率2%计算），若甲方不能按时偿还借款本金，甲方自愿从逾期之日起每日向乙方支付2‰的违约金。被告一在借款人（甲方）处签名捺印，原告在出借人（乙方）处签名，被告三、被告五在担保公司（丙方）处盖章。当天，被告一向原告出具《借据》。2019年9月25日，原告（作为甲方）与被告一（作为乙方）、被告三（担保人、作为丙方）、被告五（担保人、作为丁方）签订《借款结算确认书》约定：截止2019年9月30日，经甲乙双方仔细结算，乙方尚欠甲方的本金981747元未还，借期内利息117809元未付，逾期期间利息131946元未付；现本人叶某1承诺：本人亦是惠州市永记食品有限公司和博罗县罗浮山永记食品厂的法定代表人，本人持有公司公章及做担保亦是征得了公司食品厂其他股东同意，汝城生任何不良的法律后果由本人承担；乙方保证本借款结算确认书中所涉的借款自本借款结算确认书生效之日起至2019年12月31日止还清全部的本金及利息给甲方，自借款结算确认书签字之日起借款本金为人民币1231502元，利息为每月24630元；还款的方式为利息为每月15日前转账支付，2019年12月31日还清全部的本金和利息；若乙方逾期支付本金和利息，乙方愿意向甲方支付逾期的违约金（每日的违约金按照本金的2‰计算）。被告一在借款人处签名捺印，被告三、被告四、被告五在《借款结算确认书》上盖章。当天，被告一向原告出具《借据》。因被告一未按约定还款，原告经催收未果诉至本院。另查一，被告一叶某1与被告二黄瑜系夫妻关系；被告三惠州市永记食品有限公司为有限责任公司，法定代表人为被告一叶某1，股东为叶某1（持股比例90%）、叶美琼（持股比例90%）；被告四博罗县罗浮山永记食品有限公司，法定代表人为被告一叶某1，股东为惠州市永记食品有限公司（持股比例80%）、叶某1（持股比例20%）；被告五博罗县罗浮山永记食品厂为个体工商户，经营者为叶某1。另查二,原告向本院申请诉讼保全并提供担保,本院作出（2020）粤1302民初7582号民事裁定书,一、冻结被告惠州市永记食品有限公司名下在中国工商银行股份有限公司惠州惠城支行的银行存款，账号200********00184724。（冻结期限为一年）;二、查封被告黄瑜名下位于惠州市惠城区*******方直星耀国际花园4号楼13层01房【产权证号：粤（2017）惠州市不动产权第1113366号；建筑面积：93.74平方米】的房产（查封期限为三年）。以上保全按顺序实施，查封、冻结财产价值以1500000元为限。以上事实，有原告、被告一、被告二身份信息、被告三、被告四、被告五企业登记信息、《股权转让合同》、工商银行电子回单、结婚证、《借条》、《补充协议书》、《续借合同书》、《借据》、《借款合同书（补充合同）》、《借款结算确认书》、借款结算单、微信聊天记录截图、《民事委托合同》、律师代理费银行电子回单、发票及庭审笔录在案佐证。裁判理由和结果本院认为，本案系民间借贷纠纷。原告与被告一最初以股权转让待定方式签订《股权转让合同》，该合同约定被告一给原告半年的观察期，原告的股权购买款1600000元先作为被告一向原告的借款，被告一按照2%的月利率向原告支付利息，到期（2017年2月25日）后，原告与被告一同意以结束双方借贷关系，被告一还清原告本金和利息后本协议终止或被告一停止向原告支付利息，原告出借的款项直接转为原告持有被告三和被告五8%的股权。2017年3月31日，原告与被告一签订《补充协议书》，双方同意结束借贷关系而不再后续合作的方案；原告支付的款项以借款的方式延期至2017年6月30日归还本息。之后原告与被告一签订的《续借合同书》、《借据》、《借款合同书（补充合同）》、《借款结算确认书》证明原告与被告一形成民间借贷关系，被告一应履行还款义务。本案争议的问题：1、本案应偿还借款本金是多少的问题；2、利息计算问题；3、本案借款是否属于夫妻共同债务的问题；4、被告三、四、五是否承担连带清偿责任的问题；5、律师费的问题。关于本案应偿还借款本金是多少的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。”的规定，本案中，被告一按月利率2%支付借款利息至2018年6月21日，被告一于2018年8月3日、4日向原告还款70万元，该款扣减2018年6月22日至2018年8月3日的利息45419元，剩余还款654581元（700000元-45419元）扣减借款本金，剩余借款本金为945419元（1600000元-654581元）。由于前期利息已达年利率的24%，之后的利息不能再计入后期借款本金。原告主张本案偿还借款本金1231502元，是将前期利息计入后期借款本金，本院不予支持。故，截止至2018年8月4日，本案应偿还的借款本金为945419元。关于利息的计算问题，本案利息计算应调整为以借款本金945419元为基数，自2018年8月4日起至2019年8月19日，按月利率2%计算；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。本案借款是否属于夫妻共同债务的问题，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”的规定，本案中，原告与被告一签订或者被告一向原告出具的所有文件，被告二均未在上面签名确认及事后进行追认，原告也未能举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故原告主张被告二对被告一的上述债务承担连带清偿责任，本院不予支持。被告三、四、五是否承担连带清偿责任的问题，被告三、被告四、被告五均在《借款结算确认书》上加盖公章。被告五的企业类型为个体工商户，其为被告一的借款提供担保，故被告五对被告一的借款承担连带清偿责任，原告主张被告五对被告一的借款承担连带清偿责任，本院予以支持。被告三的企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），被告四的企业类型为其他有限责任公司。根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”的规定，担保行为不是法定代表人所能决定的事项，而必须以公司股东会决议作为授权的基础和来源。根据《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”的规定，本案《借款结算确认书》中载明“本人持公司公章及做担保亦是征得了公司及食品厂其他股东同意的，如产生任何不良的法律后果由本人承担。”证明原告对被告一超越权限订立的合同是知道的，原告未提供证据证明其在订立合同时对股东会决议进行了审查，该担保条款无效，原告主张被告四对被告一的上述债务承担连带清偿责任，本院不予支持。虽然被告三符合上述情形，但该借款是支付给被告三生产经营使用，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人一个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”的规定，该借款用于被告三生产经营，故被告三应与被告一承担共同偿还的责任。原告主张被告支付律师费60000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本案借款利息约定已达年利率24%，原告主张利息及律师费已经超过年利率24%，故原告主张律师费，本院不予支持。被告一叶某1、被告五博罗县罗浮山永记食品厂经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证与抗辩的权利，不影响本案的审理，依法应作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第五十条、二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的的规定》第二十三条第二款、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告一叶某1、被告三惠州市永记食品有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告廖健偿还借款945419元及利息（以945419元为基数，从2018年8月4日起至2019年8月19日，按月利率2%计算；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）。二、被告五博罗县罗浮山永记食品厂对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告廖健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8987.61元（原告已预交8987.61元），由被告一叶某1、被告三惠州市永记食品有限公司、被告五博罗县罗浮山永记食品厂负担5804.35元，由原告廖健负担3183.26元；保全费5000元（原告已预交5000元），由被告一叶某1、被告三惠州市永记食品有限公司、被告五博罗县罗浮山永记食品厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 邱伟光二〇二〇年十二月十五日法官助理 刘文娟书 记 员 骆华威