贵州省毕节市中级人民法院行 政 判 决 书(2020)黔05行终287号上诉人（原审被告）黔西县文体广电旅游局。地址：黔西县莲城大道水西大厦19楼。法定代表人靳咏雪，该局局长。被上诉人（原审原告）黔西县金凤网吧。地址：黔西县杜鹃街道办事处新民村五组。法定代表人苏红，投资人。上诉人黔西县文体广电旅游局因行政强制一案，不服大方县人民法院2020年9月10日作出的（2020）黔0521行初67号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审查明：2018年6月19日，原告金凤网吧投资人苏红经登记成立黔西县金凤网吧并领取《营业执照》。同年8月28日，该网吧取得《网络文化经营许可证》。金凤网吧的《营业执照》及《网络文化经营许可证》载明该网吧住所及经营地址均为“贵州省毕节市黔西县杜鹃街道办事处新民村五组”。2019年9月30日，被告黔西县文广局在开展校园周边环境整治过程中，发现金凤网吧（苏红）在黔西县从事互联网上网服务经营活动。被告认为金凤网吧（苏红）不能提供该经营场所的《网络文化经营许可证》，其行为涉嫌擅自从事互联网上网服务经营活动，违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条规定，遂于同日进行立案审批、扣押审批，并根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七条之规定作出（黔）黔文封（扣）字［2019］第1号《查封（扣押）决定书》、《查封（扣押）物品清单》，扣押金凤网吧（苏红）用于从事互联网上网服务经营活动的32台旧电脑主机、46台旧显示器（东星牌32吋）、1台电脑服务器。扣押决定书载明扣押期限为2019年9月30至10月29日。2019年10月29日，被告作出（黔）黔文封（扣）告字［2019］第1号《查封（扣押）处理告知书》，告知苏红因案情复杂，特延长扣押期限30天（至2019年11月27日），该告知书并未向苏红完成送达。2019年12月6日，被告作出《通知》，通知苏红于2019年12月9日至2019年12月11日（3日之内）至黔西县，将扣押的以上物品退还苏红。因苏红不在家，被告执法人员邀请社区工作人员在场，并将该《通知》及《查封（扣押）物品清单》张贴于苏红家门上。原告认为被告的超期扣押行为侵害了自己的合法权益，于2020年3月23日向本院提起行政诉讼，请求判如所诉。原审另查明：以上物品扣押期间，被告工作人员曾几次电话联系苏红，通知其去领取《查封（扣押）处理告知书》、取回被扣押物品和接受相应的处理，但苏红之前因外出而未前往，后双方又因被扣押的电脑等能否正常使用等问题协商未果。原审认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。即人民法院主要对行政机关的行政行为是否是在其职权范围之内作出，作出的行政行为证据是否确凿、适用法律法规是否正确、是否符合法定程序等进行审查。关于原告的诉讼主体是否适格的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”第四十九条第（一）项规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；”《最高人民法院关于适用的解释》第十五条第二款规定：“个体工商户向人民法院提起诉讼的，以营业执照上登记的经营者为原告。有字号的，以营业执照上登记的字号为原告，并应当注明该字号经营者的基本信息。”本案中，被告作出（黔）黔文封（扣）字［2019］第1号《查封（扣押）决定书》及《查封（扣押）物品清单》载明的当事人为“黔西县金凤网吧”，法定代表人或负责人为“苏红”。虽然被告在立案审批、扣押审批及制作《查封（扣押）处理告知书》和《通知》等时，所列当事人均为“苏红”，但因黔西县金凤网吧的类型为个人独资，在此情形下，被告扣押金凤网吧的物品实际上等同于苏红的个人物品。因此，针对被告扣押该网吧内电脑等物品的行政强制行为，“黔西县金凤网吧”以该网吧为原告并注明该网吧经营者（投资人）苏红基本信息而提起的本案诉讼，并无不当，即本案原告的诉讼主体适格。关于被告扣押原告显示器、主机及服务器等的行政行为是否合法的问题。《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条第一款规定：“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理；”第八条第一款第（三）项规定：“互联网上网服务营业场所经营单位从事互联网上网服务经营活动，应当具备下列条件：（三）有与其经营活动相适应并符合国家规定的消防安全条件的营业场所；”第十三条规定：“互联网上网服务营业场所经营单位变更营业场所地址或者对营业场所进行改建、扩建，变更计算机数量或者其他重要事项的，应当经原审核机关同意。互联网上网服务营业场所经营单位变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动的，应当依法到工商行政管理部门办理变更登记或者注销登记，并到文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案。”第三十二条第（五）项规定：“互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：（五）变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动，未向文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案的。”本案中，被告作为县级人民政府文化行政部门，具有对包括原告在内的互联网上网服务营业场所经营单位的经营活动进行监督管理的法定职责。原告持有的《营业执照》和《网络文化经营许可证》载明的住所和经营地址为“贵州省毕节市黔西县杜鹃街道办事处新民村五组”，而原告实际从事互联网上网服务的营业场所为“黔西县”。即原告的互联网上网服务营业经营场所（住所）实际已经发生了变更，但其并未依法向文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案。其行为违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》的以上规定，依法应当受理相应的处罚。但是，原告的经营活动并非是被告认定的“提供不出《网络文化经营许可证》，其行为涉嫌擅自从事互联网上网服务经营活动”的情形，而是经营场所（住所）发生变更后未依法向文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案的情形，而违反该情形项下的罚则中，只规定了可以对当事人给予警告、罚款、停业整顿及吊销《网络文化经营许可证》，并无扣押从事违法经营活动的专用工具、设备等的相关规定。因此，被告据此认为原告提供不出《网络文化经营许可证》，其行为涉嫌擅自从事互联网上网服务经营活动而对其电脑主机、显示器及服务器进行扣押，且在延长扣押期限时并未及时书面告知原告投资者苏红本人，该行政强制行为因违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第（五）项和《中华人民共和国行政强制法》第二十五条的规定而具有主要证据不足，适用法律、规定错误和违反法定程序的情形，依法应予以撤销。鉴于该行政强制行为已经实施且不具有可撤销内容，因此，应当依法确认该行政强制行为违法。据此，根据《中华人民共和国行政强制法》第二十五条，《中华人民共和国行政诉讼法》《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款、第四十九条第（一）项、第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告黔西县文体广电旅游局于2019年9月30日扣押原告黔西县金凤网吧32台电脑主机、46台电脑显示器和1台服务器的行政强制行为违法。案件受理费50.00元，由被告负担。宣判后，上诉人黔西县文体广电旅游局不服，向本院上诉称：一、本案是苏红在黔西县擅自开设网吧，原审认定为“黔西县金凤网吧”经营地点发生变更错误，黔西县金凤网吧不是本案适格原告；二、苏红未经许可擅自从事互联网上网服务活动应适用《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七条的规定，原审以该条例第三十二条第（五）项的规定认定上诉人的行政强制行为违法适用法律错误；三、苏红擅自从事互联网上网服务活动，上诉人扣押涉案物品符合条例规定，上诉人调查期间，苏红拒不配合调查，拒不领取上诉人返还的涉案物品，故上诉人的行政强制行为认定事实清楚、程序合法、适用法律正确。据此，请求判决撤销贵州省大方县人民法院（2020）黔0521行初67号行政判决书并驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人黔西县金凤网吧在二审法定期限内未提交书面答辩状。二审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，首先，上诉人作出的（黔）黔文封（扣）字[2017]第1号《查封（扣押）决定书》及《查封（扣押）物品清单》载明的当事人均为被上诉人黔西县金凤网吧，负责人为苏红，即涉案行政强制行为的相对人为黔西县金凤网吧，其是本案适格原告，上诉人以被上诉人注册登记地址与营业地址不一致推定涉案网吧系苏红私自开设的理由不能成立。其次，根据《中华人民共和国行政许可法》第八十一条“公民、法人或者其他组织未经行政许可，擅自从事依法应当取得行政许可的活动的，行政机关应当依法采取措施予以制止，并依法给予行政处罚。”及《互联网上网服务营业场所管理条例》第十三条“互联网上网服务营业场所经营单位变更营业场所地址或者对营业场所进行改建、扩建，变更计算机数量或者其他重要事项的，应当经原审核机关同意。”之规定，本案中，被上诉人黔西县金凤网吧取得上诉人颁发的《网络文化经营许可证》，其有权从事互联网上网服务，被上诉人在非登记地址的场所进行营业不属于“未经行政许可擅自从事依法应当取得行政许可的活动”的情形，而属于“互联网上网服务营业场所经营单位变更营业场所地址”未经原审核机关同意的情形，应适用《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十二条第（五）项“互联网上网服务营业场所经营单位违反本条例的规定，有下列行为之一的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿，直至由文化行政部门吊销《网络文化经营许可证》：（五）变更名称、住所、法定代表人或者主要负责人、注册资本、网络地址或者终止经营活动，未向文化行政部门、公安机关办理有关手续或者备案的。”的规定进行处罚。最后，根据《中华人民共和国行政强制法》第二十五条第一款“查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。”第二十八条第（四）项“有下列情形之一的，行政机关应当及时作出解除查封、扣押决定：（四）查封、扣押期限已经届满；”规定，本案上诉人于2019年9月30日扣押被上诉人设备，于同年12月6日才作出要求被上诉人取回涉案物品的《通知》，且该通知在形式上并不具备解除扣押决定的要件。综上，上诉人作出涉案扣押决定书的事实不清，适用法律、法规错误，扣押程序违法，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。本判决为终审判决。案件受理费50.00元，由上诉人黔西县文体广电旅游局负担。审判长  张多周审判员  吴 岚审判员  张 腾二〇二〇年十二月十日书记员  任 凯