山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁07民终7681号 上诉人（原审原告）：潍坊市协进装饰工程有限公司，住所地山东省潍坊市潍城区胜利西街以北、友爱路以西金都庄园19号-5号房。 法定代表人：赵立萍，执行董事。 委托诉讼代理人：张立彬，山东大韵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东浩然房地产开发有限公司，住所地山东省潍坊市寒亭区民主街134号内中区一排东户。 诉讼代表人：王中丽。 委托诉讼代理人：马伟华，山东求是和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜收，山东求是和信律师事务所律师。 上诉人潍坊市协进装饰工程有限公司（以下简称协进装饰公司）因与被上诉人山东浩然房地产开发有限公司（以下简称浩然公司）破产债权确认纠纷一案，不服山东省潍坊市寒亭区人民法院（2020）鲁0703民初781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人协进装饰公司的委托诉讼代理人张立彬、被上诉人浩然公司的委托诉讼代理人马伟华、姜收到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人协进装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审;2.一、二审诉讼费用由浩然公司承担，并确认为优先债权从破产案件的清偿财产中优先受偿。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，事实与理由如下：协进装饰公司承包的外墙干挂石材工程并未竣工，且浩然公司对该事实也予以认可，因此，协进装饰公司主张优先受偿权的日期应以合同约定的结算条款确定的日期为起算点。案涉工程仍未完工，庭审中浩然公司对工程未竣工的事实也予以认可，并无异议。浩然公司依据企业破产法第十八条的规定，主张管理人对破产申请前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人，管理人自破产申请受理之日起二个月未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同，一审法院采纳了该观点，并认为《外墙干挂石材合同》已于2018年4月2日解除，并以此为起点计算主张优先受偿权的期限。但依据《中华人民共和国合同法》第九十八条规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”因此，即使按照浩然公司主张的《外墙干挂石材合同》自破产申请受理之日起二个月后解除，则《外墙干挂石材合同》约定的结算条款的效力并不受影响，而《外墙干挂石材合同》则规定付款条件是在工程竣工后予以付款，因此，协进装饰公司于2020年5月28日主张涉案工程价款优先受偿权并未过期限。并且管理人对解除合同并未进行通知，对优先债权的权利和优先债权的申请期限问题也未进行告知，作为非专业的协进装饰公司，对于解除事实并无法了解到。综上所述，请求二审法院查明本案事实，支持协进装饰公司上诉请求，并依法改判或发回重审。 浩然公司辩称，1、优先权期限的起算起点是依据“竣工之日”或合同解除终止履行之日，而非“结算之日”，协进装饰公司强调结算条款效力与优先权无关；2、根据企业破产法，管理人自破产受理之日起两个月内未通知对方当事人视为解除合同，破产法并未强制要求管理人履行通知义务，另外协进装饰公司应当积极主张自己的权益，在管理人未通知合同是否继续履行时可主动询问、催告管理人答复，但其并未实施上述行为；3、优先权属于私权范畴，协进装饰公司行使优先权有明确的期限规定，浩然公司作为发包方无告知义务。 协进装饰公司向一审法院起诉请求：1.确认协进装饰公司对浩然公司享有的779,716.86元债权为优先债权，从浩然公司破产财产中优先受偿；2.本案诉讼费用由浩然公司承担，并确认为优先债权，从破产财产中优先受偿。 一审法院认定事实：2015年7月3日，协进装饰公司与浩然公司签订《外墙干挂石材合同》一份，约定协进装饰公司对浩然上海城二期石材干挂工程进行施工，施工范围为17#、23#楼外墙部分花岗岩外墙，承包方式为包工包料。工程款支付为：待框架龙骨部分完工及石材全部进场后付总价款的40%，工程竣工后经工程部及监理验收后，付至总工程款的80%，工程竣工验收合格后资料归档后，一个月内付至总工程款的95%，总工程款的5%作为质量保修金。工期要求：2015年9月1日前完工。合同签订后，协进装饰公司进行了施工，在施工过程中，因浩然公司未按约定付款，导致工程未竣工。2018年2月2日，一审法院根据浩然公司的申请，依法裁定受理了浩然公司破产清算一案，并指定山东求是和信律师事务所担任管理人。协进装饰公司于2018年9月10日向浩然公司管理人申报债权850,000元。2019年7月22日，协进装饰公司委托潍坊新正大工程项目管理有限公司对其施工的工程量进行了审核，确定总价款为779,716.86元。浩然公司管理人对协进装饰公司申报的债权审核后，确认协进装饰公司的债权为普通债权，数额为779,716.86元，协进装饰公司于2019年11月29日对该债权的性质及债权金额予以确认。2020年5月28日，协进装饰公司向浩然公司管理人提交《优先债权债权确认申请书》，请求对浩然公司享有的上述债权确认为优先债权，浩然公司管理人未予确认。 一审法院认为，双方对协进装饰公司就浩然公司享有的工程价款779,716.86元债权没有异议，一审法院予以确认。本案争议的焦点是：协进装饰公司对浩然公司享有的债权是否属于优先债权。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案应首先确定案涉工程价款应当给付的时间。双方均认可至一审法院受理浩然公司破产申请之日，协进装饰公司承包的外墙干挂石材工程并未竣工，即合同未履行完毕。依照企业破产法第十八条的规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。根据此规定，协进装饰公司与浩然公司签订的《外墙干挂石材合同》已于2018年4月2日解除，案涉装饰工程价款的付款时间应自合同解除之日计算，协进装饰公司主张优先受偿权的期限于2018年10月1日届满。协进装饰公司在2018年9月10日申报债权时并未主张优先权，且2019年11月29日对债权确认表签字确认时，也对于申报的债权金额、管理人审查确认的债权性质及债权金额均没有异议，协进装饰公司于2020年5月28日向管理人递交《优先债权确认申请书》，对涉案工程价款主张优先受偿权，已经超过了法律规定的六个月的行使期限。协进装饰公司要求确认其对浩然公司享有的779,716.86元债权为优先债权的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。对于协进装饰公司的第二项诉讼请求，协进装饰公司既主张本案诉讼费由浩然公司承担，又主张对该费用优先受偿，是自相矛盾，对协进装饰公司提出的对本案诉讼费用优先受偿的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回潍坊市协进装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费5799元（已减半），由协进装饰公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。 本院认为，本案双方当事人二审争议的焦点问题是协进装饰公司要求确认其对浩然公司享有的债权具有优先受偿权是否应予支持。对于该焦点问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，协进装饰公司与浩然公司之间的合同并未履行完毕，因浩然公司进入破产程序，而管理人并未通知协进装饰公司继续履行合同，协进装饰公司也未催告管理人是否履行，因此该合同根据《中华人民共和国破产法》第十八条的规定，已于法院受理浩然公司破产清算之日起届满两个月时即2018年4月2日视为解除。在双方合同解除的情况下，发包人应当给付建设工程价款之日不应再按照合同约定的结算之日起算。同时协进装饰公司申报债权以及之后对债权确认表签字确认时，均未主张优先权且对管理人确定的债权性质及债权金额予以确认，其直至2020年5月28日才向管理人主张优先受偿权，已经超过了法律规定的六个月的行使期限。一审据此驳回协进装饰公司的诉讼请求并无不当，予以维持。协进装饰公司根据“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”主张双方仍应按照合同约定结算时间认定应付款时间，但本案双方合同解除是基于浩然公司破产这一特殊情形，此情形下，结算时间不应按照竣工验收后这一时间节点认定，因此协进装饰公司的该项主张不能成立，不予支持。行使优先受偿权及时间限制系法律及司法解释对于当事人权利的规定，不论当事人是否具有专业的法律知识，均应予执行，协进装饰公司应主动行使权利以实现自己的权益，浩然公司管理人对于协进装饰公司的优先权并不负有提示的义务，因此协进装饰公司的上述上诉理由亦不能成立。综上所述，协进装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。但本案系破产债权争议诉讼，根据上级法院的精神，原则上以实行按件收费为宜，故对于一审的案件受理费予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，均由上诉人潍坊市协进装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑青义 审判员  尹臣正 审判员  孙 涛 二〇二〇年十二月二十六日 书记员  吕晓帅