浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5541号上诉人（原审原告）：杨崇连，男，1965年7月20日出生，汉族，住瑞安市。被上诉人（原审被告）：杨汉杰，男，1952年1月3日出生，汉族，住瑞安市。上诉人杨崇连因与被上诉人杨汉杰排除妨害纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381民初14172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因没有应该开庭审理的新的事实、证据和理由，故不开庭审理了本案，现已审理终结。杨崇连上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决杨汉杰对杨崇连的房屋损毁恢复原状；3.判决杨汉杰对强拆房屋、损毁财物及造成的后果承担赔偿责任。事实与理由：一、杨崇连不存在违法，法院调取的判决书认定的依据土地性质属基本农田，由（2018）浙03行终638号判决、616号判决、（2019）浙行申546、547号判决及政府信息公开的土地利用总体规划与城镇规划，足以推翻法院调取的判决书认定的基本农田性质。（2019）浙03行初476号判决载明，土地利用总体规划于2001年划温州市瓯海区管辖，塘下国土分局无法确认是否符合，要求杨崇连自行获取并补交是否符合土地利用总体规划的相关材料，明显没有尽到履职义务，导致杨崇连未取到合法手续。二、即使杨崇连存在违法建筑，所有的财物也有经济价值，应由政府执法机关通过合法程序进行执行。杨汉杰既不是政府执法机关，也没有政府执法机关授权、委托对杨崇连的建筑物与财物进行强制拆除与损毁。符合《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第八条之规定，依据物权法第三十七条、第三十八条、第六十六条、第一百五十二条、二百四十五条之规定，应当承担法律责任。三、温州市国土资源局已经认定房屋所占用土地已经是城镇用地，瑞安国土局对建筑物所占用的土地性质的认定发生了变化。不存在违法用地。原来的行政处罚认为土地使用违法，要求拆除房屋是错误的。杨汉杰二审未作答辩。杨崇连向一审法院起诉请求：1、判令杨汉杰对杨崇连的房屋损毁恢复原状；2、判令杨汉杰对强拆所造成杨崇连房屋损失82765元承担赔偿责任。一审法院认定事实：杨崇连系瑞安市塘下镇西爿村村民。2005年1月10日，瑞安市国土资源局对杨崇连作出瑞土资监（2005）4号土地违法案件行政处罚决定书，认定杨崇连于1994年未经审批擅自占用西爿村耕地0.43亩建造厂房840平方米，要求限期拆除、恢复土地原状、退还非法占用的土地以及并处罚款。杨崇连不服，向瑞安市人民政府申请行政复议，瑞安市人民政府经复议维持该处罚决定，杨崇连遂向瑞安法院提起行政诉讼，瑞安法院经审理判决维持该处罚决定。杨崇连又向温州中院提出上诉。2005年9月15日，温州中院作出（2005）温行终字第199号行政判决书，驳回杨崇连上诉，对一审判决予以维持。判决生效后，该违法建筑被依法拆除，但拆除后余留部分未清理完毕。2017年10月10日上午，杨汉杰牵头组织的西爿村老人协会进行垃圾清理工作时，挖掘机将该余留部分墙体碰到，造成部分墙体坍塌。当日，杨崇连向瑞安市公安局塘下派出所报警，称其位于瑞安塘下镇西爿村的房屋被人拆除。瑞安市公安局塘下派出所接警后，通过社区民警进行了解，并派员进行现场勘验、谈话等调查处置工作，发现杨崇连报案称的“房屋”即为上述违法建筑经依法拆除后的残留构筑物。一审法院认为，公民的财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人财产权，应当承担侵权责任。侵权责任的构成要件包括加害行为、损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错。本案中，杨崇连主张其位于塘下镇西爿村被他人拆除而导致权益受损的房屋，实系已被瑞安市国土资源局瑞土资监（2005）4号土地违法案件行政处罚决定书确定的非法占用土地而建成的违法建筑物。杨汉杰牵头组织的西爿村老人协会进行垃圾清理工作时，挖掘机将上述违法建筑经依法拆除后的残留构筑物墙体碰到，造成部分墙体坍塌，是合理合法的卫生清理行为，杨崇连不存在合法财产受损的事实，杨汉杰也不存在加害行为。故对杨崇连的诉讼请求均不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回杨崇连的诉讼请求。案件受理费1869元，由杨崇连负担。二审期间，杨汉杰未提供新证据。杨崇连提供证据如下：1.要求出具定性不存在故意损坏财物的事实依据的申请，证明杨崇连向塘下派出所要求取证的事实。2.履行职责回复，证明塘下派出所无法提供证据，存在包庇推责的行为。3.塘下镇人民政府回复函，证明杨汉杰强拆房屋是违法行为。4.温州市国土资源规划局的航拍图，证明上述的建筑物是存在的。5.保全申请书，证明塘下派出所证据造假。6.要求法院调取证据的报告，证明派出所毁灭证据，存在违法行为。7.要求法院对（2019）浙0381民初14172号案件仔细审理，作出公正的判决的报告，证明瑞安法院存在包庇行为。8.温州中院（2018）浙03行终638号判决书，证明原判决认定事实错误。9.温州市城市规划图及村里的土地利用现状，证明涉案房屋土地在2013年到2018年符合城市规划，没有存在违法建筑。10.法律依据，证明涉案房屋土地性质是城镇用地。11.温资规瓯处（2020）83号告知书及图纸，证明涉案建筑物所在土地是城镇用地。杨汉杰未到庭质证。本院认为，杨崇连上诉提供的新证据，未能证明瑞安市国土资源局瑞土资监（2005）4号土地违法案件行政处罚决定书的效力发生变化，故对上述证据均不予确认。本院审核当事人在一审程序中提出的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，瑞安市国土资源局瑞土资监（2005）4号土地违法案件行政处罚决定书认定，涉案房屋系杨崇连非法占用土地建成的违法建筑物，故一审判决认为不属于合法受到损害的情况，没有支持杨崇连的请求，并无不当。二审中杨崇连提供的证据未能证明上述行政处罚决定书的效力被否定，故一审判决认定的事实没有发生变化。杨崇连主张排除妨害、赔偿损失缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1869元，由杨崇连负担。本判决为终审判决。审 判 长 邓习军审 判 员 吴跃玲审 判 员 柯丽梦二〇二〇年十二月二十五日法官助理 丁 虹书 记 员 戚彬滨?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3．【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。