河北省内邱县人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）冀0523执异41号 异议人：冀中能源邢台矿业集团工程有限责任公司,住所地河北省邢台市信都区八一大街329号。统一社会信用代码：9113050070078917XP。 法定代表人：彭少祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张勇芹，河北甲信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张云龙，河北甲信律师事务所律师。 申请执行人：李胜利，男，1986年9月15日出生，汉族，农民，住河北省邯郸市磁县。 委托诉讼代理人：武建锋，河北紫微星律师事务所律师。 被执行人：秦会宾，男，1986年2月20日出生，汉族，农民，住河北省新乐市。 被执行人：河北宏鸿房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区南长街以西、南马路小学以北1-806。统一社会信用代码：91130100787023352Q。 法定代表人：刘双，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张大刚，该公司员工。 委托诉讼代理人：张云杰，河北和泽律师事务所律师。 异议人冀中能源邢台矿业集团工程有限责任公司（以下简称邢台矿业工程公司）对本院执行的李胜利与秦会宾、河北宏鸿房地产开发有限公司（以下简称宏鸿公司）合同、无因管理、不当得利纠纷一案提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了听证。现已审查终结。 异议人邢台矿业工程公司向本院提出异议：请求依法撤销河北省内邱县人民法院(2020)冀0523执410号执行裁定书作出冻结异议人名下存款100万元或同等价值财产的裁定，后又补充请求依法撤销河北省内邱县人民法院(2020)冀0523执410号之一执行裁定书作出划拨异议人名下存款100万元或同等价值财产的裁定。事实与理由：1.贵院的执行依据内邱县人民法院(2019)冀0523民初1393号民事判决书，判项中明确异议人公司承担的是补充清偿责任（即应当按照法律的责任人承担责任的先后顺序执行）,贵院依法应在穷尽所有执行措施，仍然不能财产可供执行的情况下，才能考虑是否执行异议人的财产。而且，执行异议人的财产时还要考虑异议人在本案执行中应承担的责任比例，否则判定补充赔偿责任，却由异议人承担全部清偿责任，与其承担连带赔偿责任没有区分。2.内邱县人民法院(2019)冀0523民初1393号民事判决书第15页。法院已查明，“2018年8月1日，宏鸿公司与秦会宾的妻子张镯签订了4份《商品房买卖合同》，将5#商铺09、E-001、E-002、E-005分别以887680元、653360元、611520元、1206800元价格让与担保给张镯（即秦会宾）、并于2018年8月7日在内丘县住建局办理合同备案手续。”执行庭在执行中已查到上述房产，以此为我公司解冻了账户。故贵院依法应当先执行上述财产进行拍卖、变卖。所得款项用来清偿欠付原告工程款。除此上述财产，河北宏鸿作为房产开发公司，还有其它财产可供执行。第一被执行人秦会宾还在施工项目，其对本案的执行数额有能力承担。贵院对第一、二顺序被执行人应加大执行力度，不能仅局限表面没有执行财产，而不去加大力度深挖掘。却让承担补充赔偿责任的异议人去承担全部责任，导致判令补充赔偿责任与连带赔偿责任无区分，有违法律规定。3.河北省邢台市中级人民法院(2020)冀05民终1812号民事判决书中所涉及施工工程与本案所涉及施工工程系同一项目工程。宏鸿公司建设的内丘县裕华区旧城改造项目（宏福壹城）一期工程二标段5#楼工程的秦会宾借用资质（挂靠）异议人矿业工程公司承包施工。该判决异议人应当在约定收取管理费221900元(22190000*1%=221900元）的限额内对秦会宾欠付的工程款承担给付责任。贵院执行本案时应参照上一级法院的审判原则对异议人按照上述执行比例执行。综上，请求贵院在我司承担补充赔偿责任之前，先行执行第一被执行人秦会宾、宏鸿公司的财产，而后在管理费221900元限额内，再由我公司承担补充赔偿责任。 申请执行人李胜利辩称：1.所谓查封房产均未竣工验收，根据《城市房地产开发经营管理条例》第十七条和《建设工程质量管理条例》第十六条的规定，建设工程经验收合格的方可交付使用，异议人所称法院查封的房产均未竣工验收，不具备拍卖变卖条件，属无法执行财产。同时经我方查询因工程未竣工验收而终结本次执行的裁判文书网公开判例达一千六百二十五件，也就是说未竣工验收房产在全国法院执行部门均被视为无法执行财产，因此异议人所称的秦会宾名下有可供执行财产不成立。同理，宏鸿名下的在建工程均为无法执行财产；2.异议人未能向执行局提供其他被执行人可供执行的财产线索，执行申请人也未发现其他被执行人有可供执行财产。在此情况下根据判决书要求异议人承担补充清偿责任符合法律规定；3.异议人使用其他案件的判决书要求执行局比照执行，不符合法律规定，执行局应依据本案的生效判决进行执行，而不是其他任何案件的判决书。如果异议人认为本案判决书错误，其可在上诉期内提起上诉，法律已赋予其正当的救济途径，而其放弃上诉说明其已认可了本案的判决结果，请求法庭依法驳回其异议申请。 被执行人宏鸿公司辩称：1.中国不是判例法国家，不能以贾文河案(2020)冀05民终1812号判决中的补充连带责任比例1%内来对抗本案的补充责任；2.异议人尚未提供宏鸿公司有可供执行财产的情况；3.异议人未提供秦会宾正在施工的证据；4.异议人对本案判决未上诉视为其认可补充责任；5.主责任人不能承担赔偿时，由异议人予以承担赔偿责任，其因挂靠具有相对密切关系即近因原则其为乙方，宏鸿公司为甲方，故异议人应对李胜利、秦会宾特别是秦会宾的行为先于承担补充责任，其承担补充责任后，或者其承担补充责任未果后才由宏鸿公司在欠付工程款范围内承担连带责任；6.补充责任也是复数之债但有主责任人和补充责任人之分，其中补充责任是依附于主责任才成立，因异议人未上诉故其依附于主责任人秦会宾而成立；7.补充责任是主责任人与被挂靠人之过错而承担补充清偿责任的原因；8.退一步讲假如宏鸿公司全额支付工程款，此判决就不会让宏鸿公司承担任何责任；9.让与担保不是债权担保，是对秦会宾尚未完成的工程量或合同义务，而提供的上述四套房产的让与担保，而不是债权担保，是一种履约行为的担保。故应按照本案的生效判决书判项顺位执行。 本案听证中，异议人提交的证据有：1.内邱县人民法院（2019）冀0523民初1393号判决书，证明被执行人宏鸿公司欠付的工程款用5号商铺09、E-001、E-002、E-005作担保，在房管局备案在张镯名下。该上述财产系工程款的支付担保而非真实的商品房买卖，该财产属于被执行人宏鸿公司名下的合法财产，该财产有预售许可证符合出售条件，即便因该商铺未建成不符合拍卖条件，其商铺的土地使用权是可以拍卖的，既然存在上述的商铺，我方认为被执行人宏鸿公司有能力履行上述判决的内容；2.邢台市中级人民法院（2020）冀05民终1812号民事判决书。申请执行人质证认为：1.异议人所提到的房产根据本案判决书显示未竣工验收属于无法执行财产；2.异议人所称的土地使用权已产生建筑物，根据我国民法的房地不分原则及现在我国房屋土地登记制度改革土地落宗制度，土地不能分离于上面的房产单独处置，房产未竣工验收属不可执行财产，其落宗的土地也无法单独执行，由此其所称有可供执行财产是不成立的；3.关于其提交的其他案件判决书同答辩时的意见一致。被执行人则不认可邢台中院的判决书的判决效力及于本案，没有溯及力。如异议人认为本案实体性错误，应按照审判监督程序提请再审。 本院查明，2020年5月12日，本院作出（2019）冀0523民初1393号民事判决：一、自本判决生效之日起三日内，被告秦会宾给付原告李胜利工程款841403元、质保金100000元及其利息（以941403元为基数，自2019年10月21日至付清之日，利率按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率LPR执行）；二、被告冀中能源邢台矿业集团工程有限责任公司对被告秦会宾拖欠原告李胜利工程款841403元、质保金100000元及其利息承担补充清偿责任。三、被告河北宏鸿房地产开发有限公司对拖欠李胜利工程款841403元、质保金100000元及其利息承担连带清偿责任。案件受理费14173元，由被告秦会宾负担。当事人在法定期限内均未提起上诉。原告李胜利向本院申请强制执行，本院于2020年7月8日立案，案号为（2020）冀0523执410号。 在执行过程中，本院于2020年7月9日作出（2020）冀0523执410号执行裁定，裁定冻结被执行人宏鸿公司、秦会宾、邢台矿业工程公司名下的存款100万元或同等价值的财产。2020年7月14日，本院通过网上冻结了被执行人秦会宾在中国农业银行的开户账户62×××64，申请控制金额955576元,实际控制金额233.01元；通过网上冻结了被执行人秦会宾在河北省农村信用社联合社的开户账号13×××81，申请控制金额955576元,实际控制金额1.69元；通过网上冻结了被执行人秦会宾在中国邮政储蓄银行的开户账户62×××14，申请控制金额955576元,实际控制金额25.77元。2020年7月14日，本院通过网上冻结了被执行人宏鸿公司在中国银行的开户账号10×××94，申请控制金额955576元,实际控制金额2265.88元。2020年12月1日，本院通过网上冻结了被执行人宏鸿公司在邢台银行的开户账号88×××71，申请控制金额955576元,实际控制金额33.93元;通过网上冻结了被执行人宏鸿公司在中国农业银行的开户账号50×××85，申请控制金额955576元,实际控制金额1000元；通过网上冻结了被执行人宏鸿公司在中国农业银行的开户账号50×××37，申请控制金额955576元,实际控制金额47862.66元。2020年9月26日，本院冻结了邢台矿业工程公司在兴业银行57×××46账户内的存款100万元，冻结期限为2020年9月26日至2021年9月25日。2020年11月25日，本院作出（2020）冀0523执410号之一执行裁定，裁定划拨被执行人邢台矿业工程公司名下的银行存款100万元。 2020年12月3日,本院发起对秦会宾名下“银行、不动产、网络资金、证券、车辆、税务、民政、工商总局、保险”的查询。查询结果是，截至2020年12月6日被执行人秦会宾名下主要财产信息有：在光大银行有存款1577.64元，在中国农业银行有存款233.19元，在财付通支付科技有限公司账户有余额513.46元，在中国平安人寿保险股份有限责任公司累计缴纳保费75891元和54782元，另有梅赛德斯奔驰2987CC越野车一部和黄海牌H31汽车一部。2020年12月3日，本院发起对宏鸿公司名下“银行、不动产、网络资金、证券、车辆、税务、民政、工商总局、保险”的查询。查询结果是，截至2020年12月6日被执行人宏鸿公司名下主要财产信息有：在中国农业银行有存款1000元和2275239.66元，在中国银行有存款2267.62元、917.55元和46411.75元，在河北银行有存款122.12元。经查询内丘县住建局，宏鸿公司项目宏福壹城小区有未备案房产201套，不确定是否售出。经查询内丘县不动产登记中心，宏鸿公司有内国用（2015）第041号28151平方米土地，无抵押，无查封。 另查明，本院（2019）冀0523民初1393号民事判决书认定：“2018年8月1日，宏鸿公司与秦会宾的妻子张镯签订了4份《商品房买卖合同》，将5#楼商铺09、E-001、E-002、E-005分别以887680元、653360元、611520元、1206800元价格让与担保给张镯（即秦会宾），并于2018年8月7日在内丘县住建局办理了合同备案手续。” 本院认为，补充清偿责任是指如果债务人的财产不足以清偿到期债务时,先由债务人的全部财产清偿债务,不足部分的债务由与债务人有某种法律关系的其他第三人加以清偿的一种法律责任。本案执行依据（2019）冀0523民初1393号民事判决明确判令邢台矿业工程公司对被告秦会宾拖欠原告李胜利工程款841403元、质保金100000元及其利息承担补充清偿责任。我院应当首先对被执行人秦会宾和被执行人（连带责任人）宏鸿公司穷尽执行措施，且在两被执行人无其他财产可供执行的情况下才可以执行邢台矿业工程公司的财产。从查明的事实来看,现对邢台矿业工程公司采取强制执行尚不具备法定条件。第一、对被执行人秦会宾名下的财产进行了查询，但未对已冻结款项进行分配，亦未调查秦会宾的保险账户有无可执行的现金价值，对秦会宾名下的车辆也未采取查控措施；第二、对宏鸿公司名下的财产进行了查询，未采取实质性执行措施，也未对已冻结的款项进行分配；第三、《最高人民法院关于转发住房和城乡建设部的通知》中第二条规定:“执行程序中处置未办理初始登记的房屋时,具备初始登记条件的,执行法院处置后可以依法向房屋登记机构发出《协助执行通知书》;暂时不具备初始登记条件的,执行法院处置后可以向房屋登记机构发出《协助执行通知书》,并载明待房屋买受人或承受人完善相关手续具备初始登记条件后,由房屋登记机构按照《协助执行通知书》予以登记;不具备初始登记条件的,原则上进行‘现状处置’,即处置前披露房屋不具备初始登记条件的现状,买受人或承受人按照房屋的权利现状取得房屋,后续的产权登记事项由买受人或承受人自行负责。”涉案5#楼商铺09、E-001、E-002、E-005均已办理了预售许可证，属于上述通知中所称的“不具备初始登记条件”的建筑,法院可以进行现状处置。 总之,本院在未对被执行人秦会宾和被执行人宏鸿公司穷尽执行措施、未分配已冻结款项的情况下，对邢台矿业工程公司采取强制执行尚不具备法定条件。异议人邢台矿业工程公司请求撤销河北省内邱县人民法院(2020)冀0523执410号执行裁定冻结异议人名下存款100万元或同等价值的财产和撤销河北省内邱县人民法院(2020)冀0523执410号之一执行裁定划拨异议人名下的银行存款100万元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项之规定，裁定如下： 一、撤销内邱县人民法院(2020)冀0523执410号执行裁定中对冀中能源邢台矿业集团工程有限责任公司名下的存款100万元或同等价值的财产的冻结; 二、撤销内邱县人民法院(2020)冀0523执410号之一执行裁定。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向邢台市中级人民法院申请复议。 审 判 长  杨继军 审 判 员  邓国鹏 人民陪审员  南景耀 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  智静波