贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终7871号上诉人（原审原告）：威宁县海拉乡小山煤矿。住所地：威宁县海拉乡海明村。统一信用代码：91520000688410242B。法定代表人：王德平，执行事务合伙人。委托诉讼代理人（特别授权）：赵树平，贵州源创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱兴正，男，1983年2月2日出生，汉族，住威宁县。委托诉讼代理人（特别授权）：范荣江，贵州定同律师事务所律师。上诉人威宁县海拉乡小山煤矿（以下简称：小山煤矿）因与被上诉人朱兴正劳动争议纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2020)黔0526民初4075号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人小山煤矿上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审计算一次性伤残补助金标准错误。根据上诉人提交的被上诉人工资表，被上诉人实行的是计件工资，上一天班有一天工资，平均工资在3120元/月左右。原审根据5480元/月的标准计算其一次性伤残补助金没有事实和法律依据。2.原审用5480元/月除以21.75天折算成天数来计算停工留薪期工资错误，没有法律依据。被上诉人朱兴正二审未作答辩。原审原告小山煤矿一审起诉请求：判决原告不予支付被告工伤赔偿158178.44元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告朱兴正在原告小山煤矿做井下掘进工。2019年1月23日20点左右，被告朱兴正在小山煤矿上班时，被钢板弹起打伤。被告受伤后，在云南省曲靖市会泽县者海人民医院住院治疗18天，经医院诊断为：1、右侧颧弓骨折；2、右侧面部软组织挫伤。医疗费由原告支付。经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期自受伤之日2019年01月23日起至2019年05月22日止，共计120天。被告上班期间工资待遇，双方均未提供有效证据证明。被告受伤后，支付鉴定费520元，交通费325元。2020年3月26日向威宁彝族回族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月25日，经威宁彝族回族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲案字（2019）144号裁决书，裁决:1、准予申请人朱兴正与被申请人威宁县海拉乡小山煤矿解除劳动关系；2、被申请人威宁县海拉乡小山煤矿支付申请人朱兴正九级工伤一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金33972元、一次性伤残就业补助金33972元、停工留薪期工资33103.44元、护理费1890元、伙食补助费396元、鉴定费520元、交通费325元，以上合计158178.44元；3驳回申请人朱兴正的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁定，在法定期间提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案被告在原告处工作受伤，被告依法向毕节市人力资源和社会保障局申请进行工伤认定，向毕节市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，上述单位依法出具了《认定工伤决定书》及《鉴定结论书》。《认定工伤决定书》及《鉴定结论书》两份文书应作为认定本案事实的依据。原告应按照《工伤保险条例》及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》规定支付被告相应款项。因原、被告并未提供有效证据证明其月工资标准，故按照毕节市上一年度职工月平均工资标准5480元计算。被告朱兴正的合理损失为：①一次性伤残补助金49320元（5480/月×9个月）；②劳动者提出解除劳动关系的，享受一次性工伤医疗补助金32880元（65768÷12个月×6个月）和一次性伤残就业补助金32880元（65768÷12个月×6个月），超过部分不予支持；③停工留薪期工资30234.48元（5480元/月÷21.75天×120天）；④住院期间护理费2308.86元（128.27元/天×18天），超过部分不予支持；⑤住院期间伙食补助费396元（22元/天×18天），超过部分不予支持；⑥鉴定费520元；⑦交通费325元。原告提供被告工资表，因系复印件，且不能体现系原告发放工资，且被告不予认可，故不予采信。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告以原、被告不予支付被告工伤赔偿的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十八条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第九十条之规定，一审法院判决：一、解除原告威宁县海拉乡小山煤矿与被告朱兴正劳动关系；二、由原告威宁县海拉乡小山煤矿在本判决生效后十日内支付被告朱兴正九级工伤一次性伤残补助金49320元、一次性工伤医疗补助金32880元、一次性伤残就业补助金32880元、停工留薪期工资30234.48元、护理费2308.86元、伙食补助费396元、鉴定费520元、交通费325元，合计148864.34元；三、驳回原告威宁县海拉乡小山煤矿诉讼请求。案件受理费5元由原告威宁县海拉乡小山煤矿承担。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：上诉人一审提交的6张工资表无被上诉人签字且无原件核对，不能证明被上诉人受伤前12个月的平均工资情况，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人应承担举证不能的不利后果。一审判决结合被上诉人从事的工作和受伤时间，以毕节市上一年度职工月平均工资标准5480元计算被上诉人的一次性伤残补助金并无不当，本院予以确认。按照《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，一审判决对停工留薪期工资的计算方式不当，本院予以纠正。被上诉人停工留薪期120天，应当计算为5480元/月÷30天×120天=21920元。上诉人关于停工留薪期工资计算不当的上诉理由，本院予以采纳。综上，上诉人的部分上诉请求成立，本院对成立的部分予以支持，不成立的部分予以驳回。一审认定事实清楚，判决结果不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2020)黔0526民初4075号民事判决第一、三项，即：“解除原告威宁县海拉乡小山煤矿与被告朱兴正劳动关系；驳回原告威宁县海拉乡小山煤矿诉讼请求”；二、变更贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院(2020)黔0526民初4075号民事判决第二项为：由上诉人威宁县海拉乡小山煤矿在本判决生效后十日内支付被上诉人朱兴正九级工伤一次性伤残补助金49320元、一次性工伤医疗补助金32880元、一次性伤残就业补助金32880元、停工留薪期工资21920元、护理费2308.86元、伙食补助费396元、鉴定费520元、交通费325元，合计140549.86元；一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人诉人威宁县海拉乡小山煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二〇年十二月十日书记员 赵 莉