安徽省合肥市蜀山区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0104民初8342号 原告：李忠根，男，汉族，1985年3月12日出生，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：戚仁兵、张云星，安徽品涵律师事务所律师。 被告：安徽超琰生物科技有限公司，住所地安徽省合肥市政务区新际商务中心**1209，统一社会信用代码91340100093343327P。 法定代表人：肖丁来，该公司总经理。 被告：肖丁来，男，汉族，1976年10月27日出生，因犯非法吸收公众存款罪，现被羁押于安徽省白湖监狱。 被告：汪桂勤，女，汉族，1984年1月9日出生，住安徽省安庆市潜山县。 委托诉讼代理人：夏云飞，安徽徽都律师事务所律师。 原告李忠根与被告安徽超琰生物科技有限公司、肖丁来、汪桂勤新增资本认购纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李忠根的委托诉讼代理人戚仁兵、张云星，被告安徽超琰生物科技有限公司的法定代表人即被告肖丁来，被告汪桂勤的委托诉讼代理人夏云飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李忠根向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告安徽超琰生物科技有限公司之间签订的《增资扩股协议》；2、判令被告安徽超琰生物科技有限公司立即返还原告15万元增资款及利息1.5万元（以15万元为基数，按协议约定的10%股息分红自2016年7月2日暂计算至2017年7月1日，此后款清息止）；3、判令被告肖丁来、汪桂勤对上述款项承担连带清偿责任；4、本案的全部诉讼费用由三被告共同承担。事实和理由：被告安徽超琰生物科技有限公司以采用增发方式扩充股本为由向外公开募集发行股份。2016年5月16日、2016年7月1日，原告与被告安徽超琰生物科技有限公司签订《增资扩股协议》两份，原告分两次认购10万股、5万股，每股1元，两次合计共向被告支付15万元。根据合同的约定，被告安徽超琰生物科技有限公司应在原告支付认股款后，到工商行政管理局办理相关工商备案登记。被告肖丁来在《股权认购承诺协议》中承诺第一年以认股款金额10%作为股息进行第一年分红，如公司未能按期分红，被告肖丁来愿以自有资金向原告支付分红款。合同签订后，原告发现被告未进行工商变更登记，亦未向原告支付分红款。2016年年底，被告安徽超琰生物科技有限公司因公司主要负责人涉嫌刑事犯罪就不再经营。至今，原告既没有成为公司的股东，也没有得到相应的股权收益。原告认为，被告属于典型的欺诈，协议“名为增资扩股实为借贷”，被告的违约行为致使原告的合同目的无法实现，现原告要求解除原告与被告安徽超琰生物科技有限公司之间的《增资扩股协议》，并返还原告15万元款项。被告肖丁来、被告汪桂勤系被告安徽超琰生物科技有限公司的股东，未足额出资，应当对上述款项承担连带清偿责任。为维护自身的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告安徽超琰生物科技有限公司、肖丁来共同答辩称：1、原告向被告安徽超琰生物科技有限公司支付的15万元款项系其入股到被告安徽超琰生物科技有限公司的入股款，并非借款；2、被告肖丁来仅向原告承诺了入股后的红利，并未承诺返还本金，原告主张被告肖丁来偿还入股款本金依据不足。 被告汪桂勤辩称：原告的转款行为是被告肖丁来一手操作，现被告肖丁来已因犯非法吸收公众存款罪，被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑四年六个月。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第十二章第129条的规定，原告的民事权利应通过刑事追赃、退赔的方式予以解决。其提起的本案民事诉讼，依法应予驳回。 经审理查明：2016年5月16日，安徽超琰生物科技有限公司（甲方）与李忠根（乙方）签订安徽超琰生物科技有限公司增资扩股协议书，约定：甲方于2015年12月20日召开临时股东大会，会议决议通过了《公司以定向的方式增发注册资本的议案》，拟采用定向增发方式扩充资本。乙方已详细了解甲方的增资方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格，认购甲方本次定向增发的股份；甲方本次拟定向募集发行3000万股普通股权，股权面值为1元/股；乙方以1元/股认购本次定向增发股份10万股，认购总金额为10万元；乙方在支付认股款后，甲方应根据乙方的要求向乙方开具有认股款的收据作为未来确权的依据，并负责向工商局办理工商备案登记；一方未能遵守或履行本协议项下约定、义务和责任、陈述、保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的3%向守约方支付违约金。同日，安徽超琰生物科技有限公司法定代表人肖丁来以其个人名义与李忠根签订了股权认购承诺协议书，承诺其自收到李忠根增资扩股款之日起36个月内，督促安徽超琰生物科技有限公司按认购人认股款金额的10%作为股息进行第一年度的分红（第二年按11%、第三年按12%进行分红），如公司未能按期分红，将由甲方以自有资金向乙方支付分红款。 上述合同签订当日，李忠根通过刷卡依约向安徽超琰生物科技有限公司支付增资扩股资金10万元，并由公司出具了收到增资扩股款的收款收据。2016年7月1日，李忠根再次与安徽超琰生物科技有限公司及肖丁来分别签订增资扩股协议书、股权认购承诺协议书各一份，除认购股份金额为5万元外，其他内容一致。当日，李忠根支付增资扩股款5万元，并由公司出具了的收款收据。至今，安徽超琰生物科技有限公司未就向李忠根增资扩股事宜通过股东会决议，未向李忠根支付过股东红利、也未将李忠根登记为公司股东；李忠根也从未参与过公司经营、管理，未享受过作为公司股东的权利。 另查，安徽超琰生物科技有限公司系肖丁来、汪桂琴于2014年在工商行政管理部门登记设立的有限责任公司，原注册资本100万元，肖丁来、汪桂琴各认缴出资50万元（出资期限30年）。2014年9月10日，公司注册资本变更为1000万元，肖丁来、汪桂琴各认缴出资500万元。2016年10月11日，该公司再次将注册资本变更为10000万元。其中，肖丁来认缴其中的9000万元，汪桂琴认缴其中的1000万元，出资期限均为28年。 本案诉讼过程中，李忠根、肖丁来确认在相关机关办理肖丁来、毛杰等人集资诈骗犯罪、非法吸收公众存款犯罪案件过程中，李忠根并未向有关机关报案，也并非该刑事案件的受害人。安徽超琰生物科技有限公司法定代表人肖丁来确认安徽超琰生物科技有限公司与李忠根签订的增资扩股协议中虽有“公司于2015年12月20日召开股东会并通过了《公司以定向的方式增加注册资本的议案》”的记载内容，但公司实际并未就向李忠根定向增发股份形成股东会决议，也未进行股东变更登记。 上述事实有原告提交的原被告身份信息资料、增资扩股协议及股权认购承诺协议各2份、收款收据2份、POS机刷卡记录3份、安徽超琰生物科技有限公司的工商内档资料以及本院调取的本院（2017）皖0104刑初577号民事判决书[包括该案中审计报告及合肥市中级人民法院（2019）皖01刑终956号维持原判刑事裁定书]，本院制作的谈话笔录及原被告的当庭陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：被告安徽超琰生物科技有限公司与原告签订增资扩股协议书，并据此收取原告15万元增资款项后，至今未能形成向原告增发股份的股东会决议、未依约就原告的股东身份在工商行政管理部门进行登记，也未依约向原告支付过任何形式的分红，其行为显与双方合同约定不符，且已经导致原告签订合同的目的不能实现。原告以此为由主张解除案涉增资扩股协议书、股权认购承诺协议书，有事实和法律依据，本院予以支持。双方合同解除后，被告安徽超琰生物科技有限公司对于其实际收取原告的15万元增资款项以及占用该款项期间的利息损失依法应予返还。原告起诉要求被告安徽超琰生物科技有限公司返还15万元增资款项以及该款截止至2019年8月19日的利息损失未超过20989元的部分（自款项交纳之日起按银行同期贷款利率即年利率4.35%分段累计计算，2019年8月19日之后的利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止），本院予以支持。超出部分，不予支持。通过原告提交的被告安徽超琰生物科技有限公司的企业登记资料能够反映被告安徽超琰生物科技有限公司的登记股东即被告肖丁来、汪桂勤承诺的出资期限尚未届满，本案中原告也未举证证明被告肖丁来、汪桂勤具有需提前清偿未到期出资义务的法定情形，其关于被告肖丁来、汪桂勤应对案涉债务承担连带清偿责任的主张，依据不足，本院不予支持。通过本案原被告的当庭陈述以及本院调取的（2017）皖0104刑初577号民事判决书等相关资料，无法得出原告在本案诉讼中主张的案件事实已经刑事案件予以处理，且原告系该刑事案件受害人的结论，被告汪桂琴关于应驳回原告起诉的相关辩解主张，依据不足，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第四款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除安徽超琰生物科技有限公司与李忠根于2016年5月16日及7月1日签订的2份增资扩股协议书及补充协议； 二、安徽超琰生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还李忠根增资入股款150000元及该款截止至2019年8月18日的利息损失20989元，此后的利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止； 三、驳回李忠根的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3600元，由安徽超琰生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  汤本刚 人民陪审员  刘腊梅 人民陪审员  雷安建 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  杜晓婵 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。