河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5375号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地：周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建东来尚城**之间**商铺。统一社会信用代码：91411600MA44G53F0L。负责人：刘刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵素华，女，汉族，1940年5月10日生，住河南省周口市川汇区。原审原告：王自力，男，汉族，1979年4月8日生，住河南省鹿邑县。二人共同委托诉讼代理人：李新生，河南东新区法律服务所法律工作者。原告被告：胡光辉，男，汉族，1976年8月15日生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：董行，河南明辩律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财险周口公司）因与被上诉人赵素华，原审原告王自力，原审被告胡光辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2020）豫1602民初6774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险周口公司的委托诉讼代理人王饶昌，被上诉人赵素华及赵素华、王自力的共同委托诉讼代理人李新生，原审被告胡光辉的委托诉讼代理人董行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险周口公司上诉请求：1、依法撤销或改判河南省周口市川汇区（2020）豫1602民初6774号民事判决书第一项。2、二审诉讼费用由赵素华承担。事实和理由：一、一审判决认定平安财险周口公司承担误工费无事实和法律依据。1、根据赵素华提交的身份证,其出生日期为1940年5月，在事故发生之时已经年满79周岁,已不具有劳动能力。并且，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算”,赵素华并未有实际工作,也未提供其工作证明,所以因此不应承担误工费损失。2、赵素华的住院天数明显过长。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.2条，遗留左侧肩关节功能障碍,误工期限为90-180,护理3060,营养60-90,而赵素华住院长达439天,明显存在住院天数过长的情况，其各种期限应当按照三期评定规范来确定。一审法院依照住院天数判决平安财险周口公司承担误工费的赔偿责任无事实和法律依据。综上,请求二审法院查明事实,依法予以改判。赵素华辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应依法驳回平安财险周口公司不合理的诉讼请求，维持原判。2、其不应承担本案中的诉讼费用及其他费用。事实和理由：1、赵素华在一审开庭时提交了一代身份证和二代身份证及所在辖区派出所证明，以上证据充分证明赵素华出生日期是1963年4月14日出生，发生交通事故时赵素华实际年龄才56岁。赵素华误工费是否得到主张，关键要看其有无收入来源，即在事故发生前，受害人是否具备劳动能力，能否通过自己的劳动获得收入，而不是以年龄作为判断标准。交警支队事故大队出具的道路交通事故认定书上记载在2019年6月15日08时许发生交通事故时赵素华正在周项路大杨楼路段手推路面切槽机施工修路，完全具有劳动能力，如果赵素华确实有79岁，施工单位不可能让赵素华去从事上述手推路面切槽机进行施工修路，赵素华也推不动手推路面切槽机，由此可以看出赵素华二代身份证上的年龄与实际年龄不符。赵素华在一审开庭时提交有所在村委会出具的证明信，该证明信再次证明赵素华出生于1963年4月4日，平常身体××家庭收入来源主要依靠赵素华夫妻二人常年耕种自家的田地收获的农作物，农闲时就在附近工地打工。村委会虽非认定劳动能力及身体健康状况××，但作为村民自治组织，对其所辖居住地村民的年龄、劳动能力、家庭收入、生活状况有着客观且全面的了解，所出具的书面证明能够证明赵素华受伤前身体状况和实际年龄。交通事故发生时，赵素华就在村庄附近修路干活，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”。由于赵素华提供不了证据证明其最近三年的平均收入状况。根据豫高法【2018】372号试行通知中误工费的规定，一审法院按照2020年河南省农、林、牧、渔业的平均工资44314元／年，依法支持其误工费用，符合法律规定。2、此次交通事故造成赵素华受伤严重，经周口市川汇区人民法院委托周口三川司法鉴定所对赵素华的伤情进行伤残鉴定，赵素华构成二处十级伤残，赵素华在住院期间均是遵照医院主治医师的安排，对受伤部位病情进行合理康复治疗和用药，二审中，赵素华将提交在周口市骨科医院住院期间的所有每日清单，进一步证实赵素华住院期间治疗情况，不存在挂床现象，一审法院依据医疗机构出具的病历记载天数和治疗伤病实际情况判决平安财险周口公司承担赵素华的误工费等各项费用，符合法律规定。综上所述，平安财险周口公司的诉请有误，请求二审法院依法驳回其不合理诉讼请求，承担此次上诉费用。王自力述称，同赵素华意见。胡光辉述称，赵素华、王自力合理损失应当由平安财险周口公司予以赔偿，其余同平安财险周口公司的上诉意见。赵素华、王自力向一审法院起诉请求：1、依法判令平安财险周口公司、胡光辉向赵素华、王自力赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计360000元；2、诉讼费等间接损失由平安财险周口公司、胡光辉承担。一审法院认定事实：2019年06月15日08时许，胡光辉驾驶豫Ｐ×××**小型轿车沿周项路由西向东行驶至周项路大杨楼路段时因观察不力，撞到前方同向行驶的骑电动三轮车的王自力和手推路面切槽机的赵素华，造成王自力、赵素华受伤，车辆及路面切槽机损坏的交通事故。该事故依据周口市公安局交通管理支队六大队出具第411602120190000289号道路交通事故认定书，认定胡光辉承担事故主要责任，王自力承担事故的次要责任，赵素华承担事故次要责任。事故发生后赵素华共住院治疗439天，支出医疗费178902.44元。赵素华申请法院委托周口三川司法鉴定所出具鉴定报告：1、赵素华目前所遗留左侧肩关节功能障碍应评定为十级伤残；2、赵素华其骨盆多发骨折畸形愈合亦应为十级伤残。支出鉴定费1000元。事故发生后，平安财险周口公司向赵素华垫付医疗费10000元。事故发生后，王自力共住院治疗9天，支出医疗费4097.54元。胡光辉驾驶的豫Ｐ×××**小型轿车在平安财险周口公司处投保有交强险和商业三责险500000元，且不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，侵害公民的人身、财产造成损害的，依法应予赔偿。胡光辉驾驶小型轿车因观察不力，撞到前方同向行驶的骑电动三轮车的王自力和手推路面切槽机的赵素华，造成王自力、赵素华受伤，车辆及路面切槽机损坏的交通事故。经公安交警部门认定，胡光辉负事故主要责任，赵素华负事故次要责任，王自力负事故次要责任。一审法院认定胡光辉应承担80％的赔偿责任。因事故车辆豫Ｐ×××**小型轿车在平安财险周口公司投保有交强险和商业三者险500000元，且事故发生在保险期间内，故平安财险周口公司应在交强险和商业三者险限额内予以承担。关于原告精神抚慰金的问题，因被告的侵权行为造成原告受伤住院，法院酌定支持精神抚慰金8000元，且优先在交强险限额内予以赔付。关于医疗费是否应当扣除非医保用药费用的问题，由于平安财险周口公司并未提供充分的证据证明在医疗费用清单中存在哪些属于非医保用药和治疗项目等，也没有对非医保费用的金额进行计算，对于平安财险周口公司称应扣除非医保用药的主张，一审法院不予支持。关于平安财险周口公司提出对赵素华出具的鉴定报告申请重新鉴定，因原告方申请委托鉴定系川汇区人民法院委托具有鉴定资质的鉴定机构进行的鉴定，程序合法，故其申请重新鉴定依法予以驳回。综上所述，赵素华请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的合理部分，一审法院予以支持。即赵素华医疗费178902.44元、住院伙食补助费21950元（50元／天×439天）、营养费8780元（20元／天×439天）、护理费54937.54元（45677元／年÷365天×439天）、误工费53298.2元（44314元／年÷365天×439天）、精神抚慰金8000元、交通费8780元（20元／天×439天）、残疾赔偿金75242.13元（34200.97元／年×20年×11％）、鉴定费1000元，共计410890.31元。由平安财险周口公司在交强险限额内承担110000元【医疗费10000元＋精神抚慰金8000元＋残疾赔偿金75242.13元＋护理费26757.87元－交强险医疗费垫付10000元】；在商业三者险限额内赔付赵素华232712.25元【（410890.31元－120000元）×80％】，共计342712.25元。王自力请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费的合理部分，一审法院予以支持。即王自力医疗费4097.54元、住院伙食补助费450元（50元／天×9天）、营养费180元（20元／天×9天）、护理费1126.28元（45677元／年÷365天×9天）、误工费1092.67元（44314元／年÷365天×9天）、交通费180元（20元／天×9天），共计7126.49元。由平安财险周口公司在商业三者险限额内赔付王自力5701.19元（7126.49×80％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起七日内在交强险限额内赔付赵素华110000元；在商业三者险限额内赔付赵素华232712.25元，共计342712.25元；二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起七日内在商业三者险限额内赔付王自力5701.19元。三、驳回赵素华、王自力其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由胡光辉负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织各方进行了质证。被上诉人赵素华为证明其主张，依法向法庭提交以下证据：赵素华在周口协和骨科医院的住院期间的每日费用清单，证明赵素华在协和医院住院期间，每天治疗的用药情况和所花费的医疗费用，结合赵素华的伤情及住院期间的病例，赵素华不存在挂床现象，根据法律规定，赵素华的误工费应由保险公司赔偿。赵素华在发生交通事故后，在港区医院进行了治疗，由于病情加重，又转院到周口市中心医院进行了手术治疗，在两次治疗期间，共有50天左右，再加上在周口市骨科医院的治疗天数，共计439天。上诉人平安财险周口公司对上述证据进行了质证，认为对该证据真实性无异议，对证明目的有异议。该证据是2019年7月—2020年8月份的用药清单，该日清单显示，住院有390多天，不存在达不到439天的标准，还存在有挂床现象。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：关于赵素华主张的误工费是否应予支持问题。因赵素华在一审中提交了其一代身份证、二代身份证及其所辖村委会、派出所的证明等证据，认定赵素华发生事故的实际年龄为56岁属实，本院予以彩信。根据赵素华在一审中提交的在周口市港区医院、周口市中心医院的住院证明、病例、收据等证据及其在二审期间提交的周口市骨科医院住院期间的每日用药清单等证据，一审判决认定赵素华住院439天并无不当。依据周口市公安局交通管理支队六大队出具第411602120190000289号道路交通事故认定书，发生事故前赵素华手推路面切槽机正在施工作业，赵素华应具有劳动能力。综上，一审判决认定赵素华的误工费53298.2元，证据充分，平安财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱记周审判员许向朋审判员何山二〇二〇年十二月二十六日书记员 邝      宏      光