天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初12596号原告：王秀敏，女，1957年11月27日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：韩立新，天津雅论律师事务所律师。被告：赵新波,男，1984年1月20日出生，汉族，大连森成物流有限公司骑手，住天津市南开区。委托诉讼代理人：高汝慧，天津津瑞律师事务所律师。被告：大连森成物流有限公司，住所地大连市花园口经济区银杏路二段31号。法定代表人：谭志勇，总裁。委托诉讼代理人：张曼，女。委托诉讼代理人：刘小亚，女。被告:中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司,住所地南京市玄武区龙幡中路69、37号。负责人:娄伟民,经理。委托诉讼代理人：刘云，天津可维律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小冬，上海恒量（南京）律师事务所律师。原告王秀敏与被告赵新波、大连森成物流有限公司（以下简称大连森成公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人民财产保险公司）健康权纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王秀敏的委托诉讼代理人韩立新，被告赵新波的委托诉讼代理人高汝慧，被告大连森成公司的委托诉讼代理人张曼、刘小亚，被告人民财产保险公司的委托诉讼代理人刘云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王秀敏向本院提出诉讼请求：三被告赔偿原告医疗费19736.64元、住院伙食补助费1800元、营养费3600元、护理费10915.84元、交通费500元、辅助器具费45元、残疾赔偿金156804.6元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费2700元，并承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年12月2日9时25分,赵新波驾驶电动自行车沿广开中街由西向东行驶至与广开大街交口时,遇原告驾驶自行车同向在前行驶。赵新波从原告左侧超越时,用车右侧与原告车左侧接触,造成双方车损及原告受伤的交通事故。经天津市公安交通管理局南开交警支队南马路大队认定,赵新波负全部责任,原告无责任。赵新波系大连森成公司雇员,该公司为其向人民财产保险公司投保了雇主责任保险附加第三者责任险。现原告因案涉事故产生医疗费等损失，故成讼。被告赵新波辩称，赵新波受雇于大连森成公司，事发时正在去上班开会路上，属于职务行为，事发后没有为原告垫付过费用。根据侵权责任法规定，雇员赵新波在雇佣活动中致人损害的，应由雇主大连森成公司承担赔偿责任。又因大连森成公司为赵新波在人民财产保险公司投保了专送骑手雇主责任险、商业附加非机动车第三者责任保险，保险期间为2019年12月2日00:00至2020年12月2日23：59，案涉事故发生在保险期间内，依据保险法规定，原告的损失应由保险公司承担。对于原告具体诉讼请求，赵新波对原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金没有异议，但不认可司法鉴定意见书认定原告伤情构成九级伤残的结论，同时原告计算的伤残赔偿金数额有误。被告大连森成公司辩称，对原告所述事发经过、责任认定均无异议。大连森成公司与赵新波是雇佣关系，为赵新波向人民财产保险公司投保了雇主责任险，保险范围包含上下班途中发生的意外事故，原告损失应首先由人民财产保险公司赔偿。事发当天，赵新波的工作班次为中班，即10:00至21:00，事故发生在其上班途中，根据司法解释规定，上班途中不属于执行工作任务期间，在此期间发生事故给原告造成的损害，超出保险赔偿范围的部分，应由赵新波个人承担赔偿责任。被告人民财产保险公司辩称，大连森成公司为赵新波向人民财产保险公司投保雇主责任保险，其中虽附加第三者责任，但明确约定是被保险人指定的雇员在为“美团”、“美团外卖”提供配送服务过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，由人民财产保险公司按照保险合同约定承担赔偿义务。但从赵新波及大连森成公司陈述可以证实，事发时赵新波是在去上班开会途中，并非履行配送业务过程中，故因其过错给原告造成损失不属于保险赔偿范围；人民财产保险公司与大连森成公司构成保险合同关系，赵新波与原告构成侵权责任关系，人民财产保险公司作为本案被告主体不适格。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事发经过、责任认定等事实，本院予以确认。2019年12月2日事故发生当天，原告经天津市南开医院急诊治疗后，自当日至2019年12月20日在该医院住院治疗共18天，出院后在南开医院、天津医院、天津北辰天穆骨科医院门诊治疗，上述医疗期内共产生医疗费19736.64元，医疗机构诊断原告为左侧肱骨外科颈骨折、左肩关节活动障碍。2019年12月4日，原告支出肩颈腕托带费用45元。原告住院期间与天津市福佳劳务服务有限公司签订陪护协议，约定原告雇佣护工一人在2019年12月3日至2019年12月19日期间对其进行护理。2019年12月23日，护理单位开具护工服务费3740元的发票。本案审理中，应原告申请，本院委托天津医科大学总医院司法医学鉴定中心对原告进行了伤残等级和营养期、护理期评定。2020年9月30日，鉴定单位作出司法鉴定意见书，认定原告因交通事故致左肩关节功能丧失51.66%构成九级伤残，护理期60日、营养期90日。司法鉴定费用2700元由原告垫付。经质证，赵新波对司法鉴定意见评定原告为九级伤残有异议，其他当事人未对鉴定意见提出异议。赵新波系大连森成公司雇佣的骑手，案涉事故发生时正在去上班开会途中。大连森成公司为赵新波向人民财产保险公司投保雇主责任（1999版）附加第三者责任险，承保期间为2019年12月2日零时起至2019年12月3日二时止。另查明，人民财产保险公司提供了大连森成公司为赵新波投保雇主责任（1999版）附加第三者责任险的保单，载明“特别约定：……二、在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内为‘美团’、‘美团外卖’提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿”。《雇主责任（1999版）附加险条款》载明“附加第三者责任保险条款保险责任：经保险合同双方特别约定，且投保人已支付相应附加保险费，在保险期间内被保险人的工作人员在从事保险合同载明的被保险人业务时，因意外或疏忽，造成第三者人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本附加险合同约定，在保险合同载明的本附加险责任限额内负责赔偿”。本院认为，大连森成公司虽为赵新波向人民财产保险公司投保了雇主责任险附加第三者责任险，案涉事故发生也在保险期限内，但依据保险条款约定内容可见，需为雇员在提供美团或美团外卖配送服务过程中给第三者造成的人身伤亡或财产损失，才应由人民财产保险公司在保险限额内承担赔偿责任。案涉事故发生时，赵新波确实不在提供外卖配送业务过程中。故依照保险合同条款的约定，对案涉事故给原告造成的损失，人民财产保险公司不承担赔偿责任。又，法律规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。大连森成公司虽系赵新波的用人单位，但案涉事故发生时，赵新波在上班途中，并未执行工作任务，大连森成公司对赵新波给原告造成的损失不承担赔偿义务，原告合理合法损失应由赵新波个人赔偿。结合证据，对原告主张的赔偿项目、数额作出如下认定：医疗费19736.64元、辅助器具费45元、司法鉴定费用2700元均按票据认定；原告伤后住院18天，应有住院伙食补助费1800元；确认司法鉴定意见认定营养期90日、护理期60日，考虑原告年龄和伤情以及赵新波对营养费3600元无异议，本院予以认定。支持原告在2019年12月3日至2019年12月19日共17天雇佣护工一人护理的费用3740元，其余护理期43天，按照按本市居民服务业在岗职工年平均工资标准60912元计付7175元，上述护理费共10915元；交通费按就医次数酌定支持500元；赵新波虽不认可司法鉴定意见对原告伤情评定为九级伤残，但未提供证据反驳，本院对该项抗辩不予采信，认定司法鉴定意见对原告构成九级伤残的结论。定残时原告年满62周岁，原告主张残疾赔偿金156804.6元、精神损害抚慰金10000元应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十四条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告赵新波赔偿原告王秀敏医疗费19736.64元、住院伙食补助费1800元、营养费3600元、护理费10915元、交通费500元、残疾辅助器具费45元、残疾赔偿金156804.6元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费2700元，共计206101.24元；二、驳回原告王秀敏其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1056元，减半收取计528元，由被告赵新波负担，于本判决生效后十五日内直接给付原告王秀敏。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  曲威二〇二〇年十二月十七日书记员  赵满附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。