山东省枣庄市薛城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0403民初4609号 原告：中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段。住所地：山东省济宁市兖州区东环城路117-5号。统一社会信用代码：91370882788458729Q。 负责人：常世广，段长。 委托诉讼代理人：李亚珍，女，1991年9月13日出生，汉族，该公司员工，住山东省济南市历城区。 被告：季翔，男，1983年9月27日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。 委托诉讼代理人：丁兆娟，山东信誉永恒律师事务所律师。 原告中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段（以下简称兖州工务段）与被告季翔劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兖州工务段的委托诉讼代理人李亚珍，被告季翔及其委托诉讼代理人丁兆娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兖州工务段向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决原告作出的兖工劳人字[2019]126号《关于给予季翔开除处分的决定》及兖工劳人字[2019]号《关于解除季翔劳动合同的通知》合法有效；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告自2005年5月起进入原告处工作，在原告位于枣庄的枣庄线路车间工作，双方在2012年11月5日签订了无固定期限劳动合同。2018年4月27日，被告季翔驾驶两轮摩托车，涉嫌危险驾驶罪被薛城区公安分局刑事拘留，2018年11月26日被薛城区人民法院判处拘役一个月零十五天，并处罚金，同时下达了判决书。被告在拘役期间无法按时上班，同时未如实向原告汇报被拘役事实，职工考勤记录表显示，自2018年11月26日被判处刑事处罚开始，至2019年1月16日回单位上班期间，考勤均为“休假”、“年假”、“病假”等状态，原告在2018年12月11日收到上述判决书副本，才知晓被告所受到的刑事处罚。原告依据刑事判决书，以被告被追究刑事责任为由，违反了双方签订的《劳动合同书》中第二十五条关于甲方有权解除乙方劳动合同的条款：乙方严重违反用人单位规章制度的；被依法追究刑事责任的，甲方应予解除劳动合同。决定解除双方劳动合同，征求了工会意见后，于2019年7月22日解除劳动合同，同日做出《解除（终止）劳动合同证明》，并向被告宣读了《关于解除季翔劳动合同的通知》。合同的解除权和撤销权同属于形成权，根据《合同法》第五十五条规定“具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭”。据此规定，劳动合同解除权的除斥期间为一年，原告在收到判决书副本前并不知晓被告被追究刑事责任，而自2018年12月11日收到上述判决书副本之日起一年内，行使了解除权，未超过法律所规定期限，当属合法有效。被告的行为既违反了《中华人民共和国劳动法》第二十五条第四款规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（四）被依法追究刑事责任的。”还违反了双方签订的《劳动合同书》中第二十五条关于甲方有权解除乙方劳动合同的条款：“乙方严重违反用人单位规章制度的；被依法追究刑事责任的，甲方应予解除劳动合同。”因此，原告作出解除与被告劳动合同的决定是合法行使自己的权利，有理有据，系合法行为。枣庄市劳动人事争议仲裁委员会认为《劳动法》第二十五条规定是“可以”条款，不是“应当”条款，不具有强制性，系对法律规定认定事实不清。综上所述，原告始终遵守各项劳动法规定，不存在任何违法行为，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持原告的请求。 季翔辩称，原告所诉不能成立，原告对被告作出的解除劳动合同的行为显然违法，劳动仲裁委员会确认其行为违法正确，请求法院确认原告解除与被告的劳动合同的行为违法并恢复双方之间的劳动关系。一、原告解除与被告之间的劳动合同依据的是《济南铁路局职工奖惩实施办法》第19条第三款：职工被依法追究刑事责任的，应给予开除处分，并解除劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十九条规定：用人单位根据劳动法第四条之规定，通过民主程序制定规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已将向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。劳动仲裁委庭审中原告并未举证该规章制度已经履行民主协商和公示、告知程序的规定，且在仲裁庭审中被告明确表示从未学习和得知该项奖惩实施办法。故原告依据的该条款规定不能作为约束人民法院审判案件的依据，况且根据《劳动法》第二十五条规定的劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，《劳动合同法》第39条也是规定的有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，上述法律规定的条款是“可以”条款，不是“应当”，不具有强制性。此条规定明显是在劳动关系的管理上宽松于《公务员法》、《事业人员处理办法》，公务员法规追究刑事责任必须除名，而劳动法、劳动合同法规定的可以追究有期徒刑以上的刑事责任的必须除名，事业人员处理办法规定被追究有期徒刑以上刑事责任的必须除名，而劳动法、劳动合同法规定的可以解除劳动合同将被追究刑事责任期限短等情况给予宽松处理，旨在在管理上能够更为符合劳动者的身份，故法律规定的解除劳动合同的规定本身没有强制性。二、原告适用的《合同法》五十二条规定的是合同撤销权的法律规定，是合同成立，但是存在当事人一方情况而具有了撤销权并可以在一年内主张撤销合同，这并非是解除劳动合同的法律规定，与原告解除与被告签订的劳动合同没有任何关系。三、原告对被告作出的开除处分决定已经超出了合理期限。1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定了用人单位可以解除劳动合同的情形，其中第六款为：劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。该项规定的解除劳动合同在法律性质上为解除权一种，属于形成权的范畴，由其行使的合理期限，如果权利人超过合理期限不行使，则形成权灭失。由于原告根据此款解除劳动合同行使的是过错性解除的权利，用人单位行使该权利亦应在一定期限内行使。2、本案双方争议的焦点是原告作为用人单位以解除劳动者季翔被追究刑事责任为由行使解除权是否有期限限制，被告在刑事案件中明确了自己的工作单位，法院在宣判后会立即向用人单位送达，也就是2018年11月原告就已收到了该判决书，在被告2019年1月5日刑满释放后上班时，此时原告可以根据劳动合同法第三十九条的规定行使解除权，解除原告与被告的劳动合同，但用人单位解除权并非没有时间限制，原告应当在合理期限内行使，超过合理期限的，应当认定解除行为无效，本案中原告在解除权产生后的相当期限内没有行使解除权，且接受被告继续履行劳动合同超过半年，足以使被告对不再履行解除权产生信赖，而原告于2019年7月22日再以此为由解除劳动合同，明显违背了诚实信用原则，与劳动合同法规定的保护劳动者合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系的立法目的相违背，也与立法本意不符，以此应当认定原告与被告解除劳动合同为违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。四、中国铁路济南局集团有限公司这种突击处理全省被追究刑事责任的劳动者的方式严重违法。中国铁路济南局集团有限公司自2017年开始集中处理，在大多数案件均败诉的情况下，不思悔改，坚持我行我素，仍然作出对拘役、缓刑、免于追究刑事责任的劳动者解除劳动合同，在诉讼仲裁中明知败诉却故意挤占司法资源，一直诉讼到中院，明知同类案件败诉，仍然坚持上诉，也请法院给予原告训诫。综上，请求法院依法驳回原告的起诉，判决原告解除劳动合同的行为违法并恢复原告与被告的劳动合同。 本院经审理认定事实如下：被告季翔自2005年进入原告兖州工务段工作，原、被告于2012年11月5日签订无固定期限劳动合同。被告因涉嫌危险驾驶罪于2018年6月1日被枣庄市薛城区公安分局刑事拘留，2018年11月26日被本院判处拘役一个月零十五天，并处罚金人民币四千二百元，同时下达（2018）鲁0403刑初290号刑事判决书，自2018年11月26日被判处刑事处罚开始，至2019年1月16日被告回单位上班期间，考勤均为“休假”、“年假”、“病假”等状态，原告在2018年12月11日收到本院的判决书后，以被告被追究刑事责任为由，征求了工会意见后，于2019年7月22日解除劳动合同，同日作出《解除（终止）劳动合同证明》，并依据《济南铁路局职工奖惩实施办法》（济铁劳卫发[2014]135号）和《济南局劳动合同管理办法》（济铁劳卫发[2014]314号）的有关规定出具了《关于解除季翔劳动合同的通知》和《关于给予季翔开除处分的决定》。 被告季翔不服该处分决定向枣庄市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该仲裁委于2020年9月4日依法作出枣劳人仲案字[2020]第268号仲裁裁决书，裁决内容：“一、确认被申请人于2019年7月22日作出的对申请人开除处分、解除劳动合同行为违法；二、申请人与被告申请人自本裁决书生效之日起继续履行劳动关系。” 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，用人单位可以解除劳动合同的情形，其中第（六）项为“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同”，该项规定的解除劳动合同在法律性质上为解除权的一种，属于形成权的范畴，有其行使的合理期限，如果权利人超过合理期限不行使，则形成权灭失。本案被告季翔于2018年11月26日被本院判决犯危险驾驶罪，判处拘役一个月零十五天，原告于2018年12月11日收到本院刑事判决书，被告于2019年1月16日回单位上班，原告于2019年7月22日以被告曾于2018年11月被依法追究刑事责任为由与被告解除劳动关系，原告以此为由行使解除劳动合同权利已超过合理期限，原告对被告进行解除劳动合同不符合法律规定，系违法解除，故本院对原告请求确认作出的兖工劳人字[2019]126号《关于给予季翔开除处分的决定》及兖工劳人字[2019]号《关于解除季翔劳动合同的通知》有效的诉请，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：“用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行合同的，用人单位应当继续履行。”之规定，对被告要求与原告恢复履行双方劳动关系的主张，本院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十五条，《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，判决如下： 一、原告中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段与被告季翔解除劳动合同无效； 二、恢复原告中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段与被告季翔的劳动关系； 三、驳回原告中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段的其他诉讼请求。 案件受理费减半后收取5元，由原告中国铁路济南局集团有限公司兖州工务段承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员  殷延增 二〇二〇年十二月十七日 书记员  葛金梅