广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初31345号原告：陶成，男，1991年12月1日出生，汉族，身份证住址广东省始兴县,委托诉讼代理人：易桂梅，广东莱特律师事务所律师。被告：广州赵记传承餐饮管理有限公司，住所广州市白云区太和镇大源北路**之一5025。法定代表人：陆庆。委托诉讼代理人：钟有威，男，系该司员工。原告陶成与被告广州赵记传承餐饮管理有限公司（以下简称赵记传承公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告陶成及其委托诉讼代理人易桂梅，被告赵记传承公司的委托诉讼代理人钟有威均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶成向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告解除双方签订的《合作协议书》；2、判令被告返还原告加盟费137065元；3、判令被告向原告支付违约金23400元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2019年6月11日与被告签订《合作协议书》，协议约定被告提供专有技术、设备、物料及管理服务，由原告进行经营。原告向被告分三次支付相关费用共计137065元（具体费用名称为合作费78000元、管理费10000元及设备及物料费49065元）。另，原告支付上述全部款项后，被告于2019年6月15日向原告出具了赵记传承授权书，授权原告在珠海市高新区唐家湾镇金凤路1号珠海凯雷机电有限公司职工公寓9#一楼102铺“赵记传承”专卖店并使用“赵记传承”品牌及商标，在当地开展“赵记传承”相关的经营服务。原告于2019年6月中旬左右开业，但伴随着原告经营过程中，于2020年2月中旬开始原告多次收到“饿了么”电商平台上商标侵权投诉，并禁止原告在上述平台上出售产品。经了解发现，被告并未依法享有“赵记传承”商标使用权以及对外招商加盟的权利。在原告多次与被告售后人员沟通情况下，被告售后人员却告知原告更换一个类似商标继续经营。需要强调的是，由于被告原因导致原告一直无法在电商平台上销售，造成原告业绩严重下滑，致使原告每月支付高额的租金，因此，根据《合同法》第107条的规定，因被告的违约而造成原告的损失，被告应赔偿该租金损失。综上所述，原告认为，诚实信用应作为企业经营一贯的宗旨，被告作为商业特许方，应当依法真实、准确、完整地向被许可方披露相关信息，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。现被告的行为已严重构成违约，因此，原告为此订立及履行合同而造成的实际损失理应由被告承担。故，请求人民法院支持原告的诉讼请求，以切实维护原告的合法权益。被告赵记传承公司辩称，不同意原告的诉讼请求，理由如下：一、涉案协议是持续有效的。首先被告提交的证据显示被告是合法依法登记的企业，根据营业执照颁发部门规定的经营范围进行服务。被告在2019年4月1日正式申请赵记传承商标，该商标现正在申请当中。另外，国家商标总局在2020年5月11日下发商标注册决定，由广州粤掌门餐饮管理有限公司已经申请注册成功，是属于第40类食品加工类的。而且广州粤掌门餐饮管理有限公司也授权了该商标给被告合法使用，足以证明被告开展的活动不存在违法违规的情况。二、我方与原告在合同签订之前进行充分沟通，已将相关的专用技术授予原告，并提供后续服务，协助原告开业开店。双方签订的合作协议书是双方经过深入沟通之后达成的一致的意见。签订的涉案合同，主要收取的费用137065元其中的78000元是属于专有技术学习的费用，其余的费用大部分是原告在开店营业之前的物料费用。而且原告与被告合作过程中，已经实现了店铺的开业和持续经营，证明被告已经完成了相应的服务。三、被告认为在原告进行洽谈，协助原告进行开业前的技术学习，以及后续的相关服务之前，已经对原告进行充分的讲解。根据合同的第二条第二点，被告同意原告在经营地使用企业标识，并未提到注册商标的问题。而且根据商标法的规定，商标在申请期间可以正常使用，而且被告有在积极的申请相关的同名商标，不存在欺诈原告签订涉案合同。四、根据涉案合同第六条第一点，在被告对原告作出合理服务后，所开设的相关店铺应该自负盈亏，最终无法正常营业，应综合多方的市场因素。现原告提出仅因被告企业注册名字的同名商标与案外第三方有相关的诉讼为由，而采取单方面的终止合同，被告不予接受。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年6月11日，陶成（乙方）与赵记传承公司（甲方）签订《合作协议书》，约定：乙方经过对餐饮市场、对甲方项目的充分考察、认同并接受甲方专有的制作技术、餐厅经营管理模式及餐饮品牌“赵记传承”的影响力，自愿向甲方申请在本协议指定地址，利用甲方提供的专有技术，餐厅经营管理经验模式，经营“赵记传承”餐饮项目。第二条合作经营范围及期限，1.甲方授权乙方在广东省××新区金凤路××号使用企业品牌标识，使用甲方独有的技术及管理模式，从事餐饮经营项目。2.甲方同意乙方在本协议指定经营地使用企业品牌标识，期限为3年，且仅限本店使用。3.未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌跨越合作区域范围从事本协议指定项目或其他项目的经营，更不得向第三方转让其经营权。第三条专有技术学习费用，1.专有技术学习费用指以下各项费用：1.1甲方传授乙方专有技术的学费、技术培训资料费、技术培训服务费、培训期间的物料费；1.2甲方为乙方开店提供选址指导、装潢指导、员工培训；1.3合作期内，甲方在各广告推广平台上统一投放的品牌宣传费用；1.4甲方运营管理体系的知识产权使用费；1.5甲方提供的营运指导、新品开发和其他服务费用。2.费用支付时间和支付方式，2.1乙方签约之日，需支付给甲方专有技术学习费用78000元；2.2乙方除在签约时需向甲方缴纳专有技术学习费用外，还需向甲方支付品牌合作保证金元，双方合作满三年后无息退还；2.3为规范乙方使用甲方企业标识的行为，乙方同意接受甲方的管理和指导，每年向甲方支付品牌管理费5000元，支付时间为每年6月8日前。第四条双方的权利与义务，1.甲方的权利，1.1甲方的企业标识、品牌标识、独有技术及其它一切经营管理制度、规范，甲方拥有专有权；1.2当甲方的商号、企业标识和经营管理制度、规范等专有权在乙方所属地收到侵害时，有要求乙方协助解决的权利；1.3甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统应用的规划安装有建议权和决定权；1.4对乙方的经营管理、服务质量及经营状况有监督、检查和考核的权利；1.5如乙方未按照本协议中甲方的经营管理制度、规范运作、影响甲方声誉，甲方有权收回商号、企业标识等，终止本协议。2.甲方的义务，2.1提供本协议指定的商号、企业标识、独有技术培训资料、独有经营管理规范给乙方使用；2.2为乙方从业人员提供独有的专业技能培训，开业工作人员、店长培训；2.3为乙方在合作期内提供有市场潜力的相关项目，并根据乙方需求为乙方培训人员，增进后续拓展力；2.4授权期内为乙方提供营运指导、咨询及技术支持服务；2.5开业促销的规划的辅导、相关产品或设备购进事项的联系；2.6门店内、外装潢、产品、陈设等营运技术的培训；2.7电脑软件、设备、原料购进目录、首次采购计划的提供；2.8甲方应乙方要求，对乙方提供快速、优质的配送和售后服务。3.乙方的权利，3.1获得甲方指定商号、企业标识及独有技术、运营管理体系的使用权；3.2获得甲方独有的产品制作技术，并在日常运营管理中接受甲方人员的专业指导服务；3.3获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；3.4甲方拥有的新技术、新项目、新产品，乙方享有优先经营权。4.乙方的义务，4.1遵守甲方的经营管理制度和规范，接受甲方的监督；4.6乙方必须按照甲方指定材质以及设计风格、文字制作店面招牌、不得擅做删减。第八条违约责任，3.在乙方店铺开业后的经营过程中，如有任何一方违约，违约方应赔偿守约方违约金，违约金的计算方法为：按本协议约定的技术学习费用30%计算，除此以外不再计算其他损失，也不得提出其他任何要求。备注：1.免除乙方保证金；2.管理费10000元交二年免终身。2019年6月15日，赵记传承公司向陶成颁发《授权书》，授权陶成在广东省珠海市高新区唐家湾镇金凤路1号珠海凯雷机电有限公司职工公寓9#一楼102商铺“赵记传承”专卖店并使用“赵记传承”品牌及商标，在当地开展“赵记传承”相关的经营服务。陶成共向赵记传承公司支付了合作费用78000元、10000元、设备款49065元，赵记传承公司为陶成开出了盖有财务专用章的收据三份。上述协议书签订后，陶成于2019年7月份开店经营。审理中，赵记传承公司表示为陶成提供了技术培训、店铺经营指导和物料配送及售后跟踪服务。但对于履行合同义务情况，赵记传承公司表示无法提供证据证实。陶成仅确认赵记传承公司配送了远高于市场价值的设备及物料，其余的服务均不予确认，并认为赵记传承公司收取的78000元款项仅为加盟费，其余的服务均要另行支付费用。陶成另主张2020年1月份没有再开店经营，同年3月份收到电商平台的侵权通知。对于赵记传承公司配送的物料、设备，陶成表示已使用部分，剩余的明确表示无法退回给赵记传承公司。陶成自述其在经营过程中多次受到“赵记传承”品牌商的侵权投诉，造成无法在“饿了么”电商平台继续营业，赵记传承公司均不予处理，只是建议陶成更换品牌。对此，陶成向本院提交微信聊天记录，该聊天记录显示2020年3月陶成告知收到侵权投诉，对方告知陶成可更换品牌。赵记传承公司对上述聊天记录不予确认。另，陶成向本院提交相关民事判决书、裁定书，上述证据中认定赵记传承公司侵犯了江门赵记传承公司第24478694号“赵记传承”注册商标专用权，判决赵记传承停止侵权并赔偿损失。赵记传承公司认为上述裁判文书与本案无关，并确认相关判决书正在二审审理中。赵记传承公司为证明其不构成商标侵权，向本院提交以下证据：1.《商标注册申请受理通知书》，显示赵记传承公司申请在第43类上注册“赵记传承”商标的申请于2019年4月8日被受理。2.《第32147741号“赵记传承”商标准予注册的决定》，显示国家知识产权局于2020年5月11日作出决定，准予广州粤掌门餐饮管理有限公司（以下简称粤掌门公司）指定用于第40类“食品加工、面粉加工、剥制加工、碾磨加工”等服务上的第32147741号“赵记传承”商标注册。3.《授权书》，显示粤掌门公司授权赵记传承公司在全国范围内合法使用第32147741号“赵记传承”商标。4．《广州市市场监督管理局行政复议决定书》，显示广州市市场监督管理局维持广州市白云区市场监督管理局关于不予支持赵记传承公司撤销企业名称的通知。经质证，陶成对上述证据的三性均不予认可。审理中，陶成撤回关于要求赵记传承公司支付商铺租金损失30900元的相关诉讼请求。另查，赵记传承公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2018年7月24日，经营范围包括餐饮管理、供应链管理、投资咨询服务等。再查，江门市赵记传承餐饮管理服务有限公司享有第24478694号“”注册商标，核定使用商品为第30类包括糖果、茶饮料、加奶咖啡饮料、以谷物为主的零食小吃、甜食、糕点、面包等，有效期限为2018年6月7日至2028年6月6日止。2019年7月5日，江门市赵记传承餐饮管理服务有限公司在第43类上申请注册“赵记传承”商标，申请号为39470798号，该申请于2019年12月25日被驳回，目前处于无效状态。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从陶成与赵记传承公司签订的《合作协议书》内容看，赵记传承公司为陶成提供“赵记传承”商标及培训、专有技术学习、供货等服务，陶成需要向赵记传承公司支付合作款项，并有权在支付款项后无偿使用“赵记传承”商业标识，陶成还负有协助维护赵记传承公司相关品牌知识产权的义务，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。故双方当事人的约定符合特许经营的法律特征，《合作协议书》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。《商业特许经营管理条例》第二十三条规定：特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。上述条款是根据特许经营法律关系主体双方的特殊性所作的明确、具体规定，目的在于平衡资源、地位不对等的特许人和被特许人的权利义务特许人的合法权益。经本案查明，赵记传承公司并未举证证明其在与陶成签订、履行特许经营合同过程中披露其司不享有“赵记传承”注册商标的重要信息，导致陶成未知悉与该项目有关的全面、完整的情况下加入了赵记传承公司的经营体系。现陶成主张其经营的店铺多次受到商标侵权投诉，陶成因受到侵权警告而无法在电商平台继续使用“赵记传承”品牌标识。虽然赵记传承公司对陶成提交的微信聊天记录不予确认，但结合陶成提交的相关民事判决书可知，赵记传承公司与案外人江门市赵记传承餐饮管理服务有限公司确实存在商标权侵权纠纷，陶成因担心遭遇侵权风险而选择关闭店铺并无不当。现陶成签订涉案合同的目的已无法实现，故陶成要求解除合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持。赵记传承公司举证证明的第32147741号“赵记传承”商标核定使用范围为第40类“食品加工、面粉加工、剥制加工、碾磨加工”，与涉案餐饮项目的经营范围不同，而第37220302号商标仅在受理中，不能作为赵记传承公司享有项目标识使用权的有效抗辩，本院对赵记传承公司的举证及抗辩意见不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。陶成要求赵记传承公司返还合作款项并赔偿损失的诉讼请求于法有据，本院予以支持。考虑到陶成在签订合同过程中未充分审核特许人资质及涉案品牌经营状况便贸然签约，其行为属于怠于行使其自身权利，也存在一定过错，且签约后，陶成利用赵记传承公司的经营资源已实际经营了一段时间，故本案综合双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定赵记传承公司应返还陶成的合作款项为70000元，陶成诉讼请求超过该标的的部分，本院不予支持。关于陶成主张的设备、物料款49065元。因陶成确认已收取赵记传承公司配送的设备及物料，且其实际经营过程中已使用上述设备及物料，并在诉讼中明确无法退回设备及剩余的物料，故陶成主张赵记传承公司返还设备、物料款49065元理据不足，本院不予支持。关于违约金的问题。根据涉案协议书约定，如有任何一方违约，违约方应按协议约定的技术学习费用30%计算赔偿守约方违约金。本案中，因赵记传承公司不享有“赵记传承”注册商标导致涉案合同目的无法实现，其违约行为致使合同解除，依据上述违约责任的约定，原告要求被告支付违约金23400元（技术学习费78000元×30%）的诉讼请求合理合法，本院予以支持。陶成在本案中撤回要求赵记传承公司赔偿租金损失30900元的诉讼请求，属于处分己方权利，本院予以准许，不再另行制作裁定书。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《商业特许经营管理条例》第三条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告陶成与被告广州赵记传承餐饮管理有限公司于2019年6月11日签订的《合作协议书》予以解除；二、本判决生效之日起十日内，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司返还原告陶成合作款项70000元；三、本判决生效之日起十日内，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司向原告陶成支付违约金23400元；四、驳回原告陶成其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4127.3元（原告已预交），由原告陶成负担受理费1992.3元，被告广州赵记传承餐饮管理有限公司负担受理费2135元并于本判决生效之日起三日内支付给原告陶成，本院不再予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决，逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  吴佳敏二〇二〇年十二月三十日书记员  王柯苏