福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初2299号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人林明源，男，1981年8月24日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地福建省大田县。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年11月18日被晋江市公安局刑事拘留，2019年12月25日被变更为取保候审，晋江市人民检察院、本院分别于2020年11月20日、12月16日决定继续对其取保候审。经本院决定，于2020年12月29日被执行逮捕。 辩护人丁小明、杨艳芳，北京中银（泉州）律师事务所律师。 被告人何小平，女，1987年6月18日出生于湖北省郧县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖北省十堰市郧阳区。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年11月17日被晋江市公安局刑事拘留，2019年12月25日被变更为取保候审，晋江市人民检察院、本院分别于2020年11月20日、12月16日决定继续对其取保候审。经本院决定，于2020年12月29日被执行逮捕。 辩护人官维晨、赵俊海，北京中银（泉州）律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检一部刑诉〔2020〕1021号起诉书指控被告人林明源、何小平犯开设赌场罪，于2020年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察官曾远志出庭支持公诉，被告人林明源、何小平到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2019年11月以来，被告人何小平、林明源在晋江市××镇××村××路××号福利彩票店内，利用手机微信或现场填单等方式，接受谢某（已被行政处罚）等人“快三”外围时时彩投注，从中非法牟利，可查明赌资达人民币59813元，从中获利人民币17373元。2019年11月16日，公安机关查获上述地点，现场抓获被告人何小平，从其处扣押到用于联系“快三”外围时时彩投注的“ＶＩＶＯ”牌Ｘ21ｓ型手机一部。 2019年11月18日，被告人林明源经公安机关电话通知，主动到晋江市公安局滨江派出所投案。 公诉机关认为，被告人林明源、何小平结伙利用“快三”外围时时彩组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序，其行为均已构成开设赌场罪，二被告人均认罪认罚，其中被告人林明源有自首情节，被告人何小平有坦白情节，并建议对被告人林明源判处有期徒刑八个月，并处罚金，对被告人何小平判处有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关提交了证人孙某1、杨某、孙某2、谢某的证言，受案登记表，扣押笔录、决定书、清单及照片，身份户籍证明，公安机关出具的有关抓获、破案经过的报告文件，辨认笔录，电子数据提取笔录，电子数据清单，微信账户信息、聊天记录及转账记录截图，微信支付交易明细证明等证据证实。 被告人林明源对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.林明源有自首情节；2.主观恶性小、系初犯；3.犯罪情节轻微。综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人何小平对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1.何小平在共同犯罪中作用较小；2.本案未造成严重的社会后果；3.何小平主观恶性小，悔罪态度好，系初、偶犯，愿意预缴罚金。综上建议对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人林明源、何小平约定被告人何小平按赌资的0.5%抽成获利。 本院认为，被告人林明源、何小平结伙利用“快三”外围彩票组织竞猜对赌活动，扰乱社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林明源犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且愿意接受处罚，依法予以从轻处罚；被告人何小平归案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人林明源犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月29日起至2021年7月21日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 二、被告人何小平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月29日起至2021年5月19日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 三、扣押的作案工具“VIVO”牌手机1部（未随案移送），予以没收，上缴国库。 四、继续追缴被告人林明源的违法所得人民币17373元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  吴婷婷 二〇二〇年十二月二十九日                            本件与原本核对无异                书记员  陈晓红 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。