安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0403民初3788号 原告：王娟，女，1983年10月31日出生，壮族，系中建四局第六建设有限公司职工，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：陈国娟，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被告：中建四局第六建设有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区和平路****楼中建大厦，统一社会信用代码91340100150220463X。 法定代表人：李毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：余干，男，该公司员工。 原告王娟诉被告中建四局第六建设有限公司（以下简称：中建四局六公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告王娟及其委托诉讼代理人陈国娟、被告中建四局六公司委托诉讼代理人余干到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王娟向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告养老保险72013元，医疗保险23404元，生育津贴10595元，失业保险金7201.54元。2、支付经济补偿金48000元（4800×10）。3、5个半月工资24000元（4800×5）.以上合计192808元。4、公积金及企业年金保留诉权。诉讼过程中，原告放弃了诉讼请求4。事实和理由：原告2009年9月与被告签订了劳动合同，在被告公司任后勤主管，每月工资收入折后4800元，在被告淮南项目部工作十年之久，2018年6月29日生育一子，因哺乳无法工作，2018年12月至2019年1月底在河南项目部工作，2019年2月-6月15日，淮南项目部让回家等通知重新安排工作，待岗期间五个半月未开工资，2019年6月底分配到华东公司嘉兴世贸二标段工程项目部工作，由于孩子年幼未过哺乳期几次分配在外地，原告带着未满周岁的子女，希望能按照法律规定对其进行照顾，前去与被告协商遭到拒绝。为此，原告请求与被告解除劳动合同，2019年9月1日原告申请与被告公司解除劳动关系，通知书寄到被告单位，被告已收悉，现原告依据《劳动合同法》。之规定，请求判如所请，维护劳动者的合法权益。 被告中建四局六公司辩称：1、我司与原告已经签订劳动合同，劳动合同签订时间为2014年9月4日至2019年9月3日，原告与我司合同已经到期终止，且无续签劳动合同。对于原告主张的养老保险、医疗保险金、失业保险金我司已经从劳动合同签订之日缴至劳动合同到期之日，并且从原告提供的《安徽省行业养老保险参保人员缴费情况表》中可以得知已经缴纳完毕，且已到原告个人账户。2、我司在原告在职期间已经缴纳了生育保险金，并且在原告产假结束后将生育津贴转入个人账户，共计23104.9元，由我司提供的淮南市工伤生育保险管理中心职工生育津贴支付审批表可以得知。因此原告再次索要生育津贴我司不予认可。原告生育津贴若未足额到账，应向生育保险中心索要而非我司。3、根据我司出示原告的2019年的部分工资情况所知，原告所主张的经济补偿金数额及年限我司不予认可。我司与原告并非违法解除劳动合同。4、根据双方签订的劳动合同，以及原告出示工资发放记录，我司与员工并不是按每月固定工资发放，我司对于员工工资的发放标准是以员工的考勤记录为准，2019年2月-6月，原告在我司无考勤记录，无绩效考核记录，从6月份的工资发放情况亦可以证明这一点。因此，原告索要5个半月的工资我司不予认可。5、根据原告所提供的个人住房公积金详细信息，我司已经将公积金打入其个人账户，且缴费日期截止为原告合同到期日2019年9月1日，原告在我司没有缴纳企业年金记录，因此在此索要公积金和企业年金我司不予认可。 原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人质证，对双方均无争议的证据，本院经核实予以确认。 对有争议的证据，本院分析认证如下： 1、原告提交的2020年4月18日辞职申请、2019年9月1日曾经写的辞职报告，单位领导也签字同意了，但是格式不对退回来让重新写，解除劳动关系申请书及2020年3月27日单位寄给我的回执，2020年4月18日是我的回执、2020年4月22日单位收到的辞职申请回执(原告收到被告浙江项目部寄回的签字回执原件提交,寄往被告单位的辞职申请寄出的回执用手机当庭展示,庭后补充提交了手机截屏打印件)，证明被告同意解除劳动合同，但是不给书面解除的通知书。被告质证意见为:快递单没有详细的收发记录签收时间和签收人，无法证明该快递单与本案相关。我不清楚有没有收到。原告即使在4月22日给我司邮寄了离职申请但是原告在2019年6月仍然被分配到华东公司嘉兴世贸二标段工程项目部工作。也就是与我司未解除劳动关系。这一点在原告的起诉状中给予佐证。原告提出的第二份申请书有明显的涂改痕迹，并且在提出辞职的解除劳动关系等字样中划去，且该申请书没有加盖我公司的公章。其落脚处的说明也并非其邮寄送达签收人签名和我公司法人代表的签名。因此原告与我司应该是合同到期终止。而非由原告提出解除劳动关系。本院经审查认为:原告于2019年9月1日递交给被告在浙江**东公司所属项目部的辞职报告,有单位领导杨光签署同意,并签名,同时该辞职报告有格式修改的痕迹,并在近7个月后的2020年3月27日将修改格式后的辞职报告寄回给原告位于淮南的住处,因双方的纠纷没有得到很好的解决,原告求助于法律工作者即代理人陈国娟于2020年4月再次给被告位于安徽省合肥市的办公经营场所邮寄了一份申请,前后证据形成证据链,足以认定,对该证据予以认定。 2、原告提交的工资银行流水22页，证明双方的劳动关系及工资数额。被告质证意见为:我司对原告提交的银行流水发放情况视同2015到2019年。对工资发放情况予以认可，附带说明这些工资上下波动较大是由于我司与原告之间按照劳动合同约定不定时工作制以考勤和绩效发放工资，因此原告所称的2019年2月到6月15日五个半月工资也是因为原告在这五个半月中未有考勤记录未有绩效，因此公司未发放工资符合合同约定。本院经审查对该证据的真实性予以确认。 3、原告提交的出生证明及安徽省医疗住院收费票据3张，证明原告在2018年6月29日生育一小孩，产假到期之后单位派其到外地工作，在嘉兴干资料员。被告质证意见为:出生证明无异议，原告住院收费票据真实性无异议，但原告在产假结束后应该服从公司的工作调动安排。公司对职工调动安排应该符合双方签订的劳动合同。本院经审查认为:该组证据具有真实性。 4、原告提交的参保数额及时间表2张，证明原告2009年在他们单位工作的时间以及缴费基数及实际年限。被告质证意见为：我司对参保数额及时间表无异议。此证据也可以证明我公司已经为其足额缴纳社保，并已到其个人账户。本院经审查认为:该组证据具有真实性。 5、被告提交的劳动合同复印件（原件核对退回），证明1、劳动合同的期限是2014年9月4日到2019年9月3日，我司与原告的劳动合同关系，已经自动终止且无续签劳动合同。2、我司与原告的劳动合同期限为五年并非与原告非法解除劳动合同，因此原告索要的经济补偿我司不予认可。3、证明我司与原告劳动合同约定的工作方式以不定时工作方式为准。原告质证意见为:是我签的，2009年到2014年的合同没有提供。提供部分劳动合同书，合同真实性无异议，质证意见有异议，劳动合同终止是9月3日不是事实，经济赔偿不认可，但是合同条款也明确约定的经济赔偿金，即使合同终止也应依法赔偿。格式合同没有考虑劳动者的权益，合同说不定时，但实际劳动者的工作是每天八小时，合同部分违法。没有保护女职工的权益。本院经审查认为:该组证据具有真实性。 6、被告提交的2019年6月30日原告的工资条复印件，证明原告所称的月平均工资我公司不予认可。没有绩效是4000元，绩效1400元。原告质证意见为：实发工资是4500元，折后是4800元。本院对该证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2009年9月1日原告王娟到被告中建四局六公司工作，双方产生劳动关系，被告中建四局六公司即开始为原告王娟购买相关社保至2019年9月。2014年9月4日王娟（乙方）与被告（甲方）签订一份劳动合同书，约定：双方合同期限为有固定期限，从2014年9月4日至2019年9月3日止；无试用期；乙方王娟的工作内容后勤管理，乙方王娟工作内容是管理和专业技术类；甲方中建四局六公司因生产经营需要调整乙方王娟的工作内容，应协商一致，按变更合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件；乙方王娟工作地点为淮南分公司；采用不定时工作制确定乙方的工作时间，不定时工作制，即经劳动行政部门审批，乙方王娟所在岗位实行不定时工作制，每周至少休息一天；关于社会保险：1、甲乙双方按照国家有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费，乙方依法享受相应的社会保险待遇。2、乙方患病或非因工负伤，甲方应按国家和地方的规定给予乙方医疗期和享受医疗待遇，并在规定的医疗期内支付病假工资或疾病救济费。3、乙方患职业病、因公负伤或者因工死亡的，甲方应按国家的工伤保险法律法规的规定办理。关于劳动保护、劳动条件和职业危害防护。1、甲方即单位按国家有关劳动保护规定为乙方王娟提供符合国家劳动卫生标准的劳动作业场所，切实保护乙方在生产工作中的安全和健康。如乙方工作过程中可能产生职业病危害，甲方应如实告知乙方，并应切实按《职业病防治法》的规定，保护乙方的健康及其相关权益。2、甲方按国家有关规定，做好女职工的劳动保护工作。3、如甲方违章指挥、强令冒险作业危及人身安全的，乙方有权拒绝，并可以随时解除本劳动合同、对甲方及其管理人员漠视乙方安全和健康的行为，乙方有权要求改正并向有关部门检举、控告。有关劳动合同的变更、解除、终止。1、符合《劳动合同法》规定的条件或者经甲乙双方协商一致，可以变更劳动合同的相关内容或者解除合同。2、除因乙方不胜任工作，甲方可以依法适当调整其工作内容外，变更劳动合同，双方应当签订《变更劳动合同协议书》。3、《劳动合同法》规定的终止条件出现，终止本劳动合同。关于经济补偿金、医疗补助费的发放：解除或者终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按《劳动合同法》和国家有关规定执行。签订合同后王娟继续在被告单位淮南分公司工作。 2018年6月29日原告王娟生育一子，依法享受了五个余月的产假，被告也帮助原告办理的生育保险津贴的发放。2018年12月5日王娟被被告单位安排至河南省项目部上班，岗位为后勤主管，工作至2019年1月底，因王娟孩子小，还在哺乳期，经王娟要求，回到淮南待岗，2019年2月被告给原告发放了2019年1月份工资。从2019年2月至2019年6月15日，王娟待岗期间单位没有发放工资和生活费。2019年6月在王娟哺乳期满前被告安排王娟前往其华东分公司嘉兴项目部上班，工作岗位也有调整，因王娟要照顾孩子，对新岗位专业不适应，上班至2019年8月，并于2019年9月1日向被告华东分公司嘉兴项目部递交辞职报告，辞职报告内容为：尊敬的公司领导，您好！我很遗憾自己在这个时候向公司正式提出辞职。我自2009年进入中建四局六公司，到现在已经10年了，对于公司10年的照顾与培养表示真心的感谢。原在项目做后勤工作将近十年，现刚入华东公司两个多月已经偏离了我所就职的强项，一切又从零开始且离家甚远，家里又有两个孩子无法顾及。本人自愿与中建四局六公司解除劳动关系，请公司体恤核实给予批准。申请人王娟，2019年9月1日，被告华东分公司嘉兴项目部领导杨光在该申请上，签署：同意，杨光，2019年9月1日。该份申请，被告下属部门收到后，对申请书正文的“辞职报告”划去，改为“申请”，在称呼部分，把“尊敬的公司领导”添加“尊敬的***公司领导”，把“我很遗憾自己在这个时候向公司正式提出辞职。”用黑色笔划掉，把“本人自愿与中建四局六公司解除劳动关系”用黑色笔划掉，然后于2020年3月27日将修改后的辞职报告原件邮寄给王娟在淮南的住址，王娟签收并将签收的回执原件提交法庭。因辞职、补偿及欠工资等事宜与被告没有协调出结果，王娟由本区舜耕镇法律工作者陈国娟提供帮助，由陈国娟向被告单位邮寄一份申请，该申请的内容为：尊敬的中建四局六公司领导：本人自2009年入中建四局六公司后勤工作，工作中任劳任怨，至今已有十多年了，由于本人婚后2018年6月20日（29）生育一子，婴儿尚小离不开母亲的看顾和照料，但接到单位通知：调本人入华东公司就职，并且改变了本人原来的岗位和专业，离家较远，作为职工本人坚持工作2个多月，作为母亲我无法照顾到两个孩子，因本人的实际困难，希望公司领导体恤安排本人回原区域岗位进行工作，如公司也有困难无法照顾到本人，本人出于无奈愿向公司申请解除劳动关系。请领导批准！涉及的经济关系及手续请公司协助办理。申请人：王娟，2020年4月18日。 原告王娟于2020年7月7日向淮南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，王娟的仲裁请求为：1、请求仲裁委裁决被申请人中建四局六公司支付养老保险72013元，医疗保险金23404元，生育津贴10595元，失业保险金7201.54元。2、经济补偿金48000元（4800×10）。3、5个半月工资24000元（4800×5）。以上合计192808元。4、公积金及企业年金保留诉权。2020年8月13日淮南市劳动人事争议仲裁委员会做出不予受理通知书，理由为不属受案范围。后王娟诉讼来院。 另查明：2014年中建四局六公司淮南分公司下发建四六淮（2014）46号文件，《关于员工待岗、退回等安置处理办法的补充说明》，一、由于项目竣工、停工等原因，员工被退回的。自有员工：分公司无法安排上岗的，实行内部待岗。待岗人员可申请年度公休，公休期间按3200元每月，其他的按1800元每月，期间无绩效，不服从安排的，视情况给予发放生活费800元每月等。二、个人原因被项目退回的。自有员工：因个人原因被项目退回的，在待岗反思一个月后再给予安排工作，待岗工作1200元每月，再次安排工作时必须要有新项目的接收报告等。 本院认为，我国《劳动合同法》规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更合同内容，应当采用书面形式，原被告的劳动合同约定工作地点为淮南分公司，工作内容为后勤管理，但是根据查明的事实，被告却未经协商经原告同意分别安排原告到河南省项目部工作，到华东分公司嘉兴项目部工作，被告违反了合同约定；同时被告改变了原告的工作内容，也没有经过协商，经原告同意，违反合同约定。《女职工劳动保护特别规定》规定，用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。对哺乳未满1周岁婴儿的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间；女职工生育多胞胎的，每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。王娟享有哺乳期内的权利，王娟家在淮南，被告单位在婴儿未满1周岁的哺乳期内安排王娟到河南省上班，到浙江省上班，使得王娟哺乳婴儿实际不能实现，违法了法律法规的规定，在2019年2月至5月王娟返回淮南待岗期间，此时亦在王娟的哺乳期内，没有发放工资或生活费，违反法律法规的规定，王娟对此有权提出解除劳动合同及发放工资等要求。因待岗期间，王娟没有提供劳动，本院按照单位待岗文件规定的每月1800元予以考虑。因2009年9月初至2019年9月初王娟的社保单位已经予以缴纳，原告方诉请的计算也是这10年的社保，已经缴纳的，不予重复计算，该项请求不予支持。生育津贴已经享受，不予支持。失业保险，原告没有提供证据证明不能享有，该项诉请由于条件不具备，也不予支持。被告违反劳动法规定不发工资，应当给予原告经济补偿金。即使是按照合同到期，2019年9月到期终止合同，被告也是应该给经济补偿金。王娟已经在被告单位工作10年，应当根据该年限来计算经济补偿金。综上，原告王娟的部分诉讼请求符合法律规定，并有事实依据，应当予以支持。被告的相关辩称意见，没有事实依据，没有法律依据，不予采信。由于王娟解除合同前几个月在家待岗，再向前几个月在家休产假，按照规定其解除合同前的十二个月的平均工资难以公平、合理的计算。因被告提交的2019年6月份工资表双方对真实性未提出异议，对于数额双方也基本认可，故本院以该月份的工资4575.38元为依据。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《女职工劳动保护特别规定》第五条、第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中建四局第六建设有限公司于判决生效后十日内一次性支付原告王娟经济补偿金45753.8元（4575.38元×10个月）； 二、被告中建四局第六建设有限公司于判决生效后十日内一次性支付原告王娟工资8100元（2020年2月至6月15日，1800元×4＋1800÷2）； 三、驳回原告王娟其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告中建四局第六建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  杨 勇 人民陪审员  朱陶清 人民陪审员  李 龙 二〇二〇年十二月四日 法官助理吴远华 书记员李佳 附1：证据目录 一、原告王娟提交的证据名称及证明观点如下： 1、原告身份证复印件，证明原告主体资格。 2、社会保障卡复印件，证明原告在被告已参保。 3、2020年4月18日辞职申请、2019年9月1日曾经写的辞职报告，单位领导也签字同意了，但是格式不对退回来让重新写，解除劳动关系申请书及2020年3月27日单位给的回执，2020年4月18日是我的回执、2020年4月22日单位收到的辞职申请回执，证明被告同意解除劳动合同，但是不给书面解除的通知书。 4、工资银行流水22页，证明双方的劳动关系及工资数额。 5、参保数额及时间表2张，证明原告2009年在他们单位工作的时间以及缴费基数及实际年限。 6、出生证明及安徽省医疗住院收费票据3张，证明原告在2018年6月29日生育一小孩，产假到期之后单位派其到外地工作，在嘉兴干资料员。 7、仲裁不予受理通知书，证明经过了前置的程序。 二、被告中建四局第六建设有限公司提交的证据名称及证明观点如下： 1、劳动合同复印件（原件核对退回），证明1、劳动合同的期限是2014年9月4日到2019年9月3日，我司与原告的劳动合同关系，已经自动终止且无续签劳动合同。2、我司与原告的劳动合同期限为五年并非与原告非法解除劳动合同，因此原告索要的经济补偿我司不予认可。3、证明我司与原告劳动合同约定的工作方式以不定时工作方式为准。 2、淮南市工伤生育保险管理中心职工生育津贴支付审批表复印件（原件核对退回），证明原告的生育津贴已经由淮南市工伤生育保险管理中心支付完毕。。 3、2019年6月30日原告的工资条复印件，证明原告所称的月平均工资我公司不予认可。没有绩效是4000元，绩效1400元。 附2：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《女职工劳动保护特别规定》 第五条用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。 第九条对哺乳未满1周岁婴儿的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。 用人单位应当在每天的劳动时间内为哺乳期女职工安排1小时哺乳时间；女职工生育多胞胎的，每多哺乳1个婴儿每天增加1小时哺乳时间。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。