贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终2645号 上诉人（原审被告）:贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿。住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇楮皮田村。 法定代表人：古明友。 委托诉讼代理人：王浩，贵州心达律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：李海春，男，1970年6月30日出生，汉族，住黑龙江省双鸭山市四方台区。 委托诉讼代理人：许振娟，贵州驭龙律师事务所律师。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿（以下简称“王家寨煤矿”）与上诉人李海春劳动争议一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初3561号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人王家寨煤矿上诉请求：一、改判王家寨煤矿不支付李海春经济补偿金。二、案件受理费用由李海春承担。事实及理由：一、李海春申请仲裁解除劳动关系的事实基础已经不存在，李海春已经于2019年5月以事实行为与王家寨煤矿解除劳动合同关系。1、根据王家寨煤矿与李海春签订的劳动合同，双方的劳动合同期限为2019年2月至2020年2月，在双方劳动合同有效期内，李海春自行于2019年5月期间与第三人兴仁市企融劳务派遣服务有限公司签订劳动合同，单方违法解除了与王家寨煤矿之间的劳动关系。2、且根据王家寨煤矿了解，李海春的工资自其与兴仁市企融劳务派遣服务有限公司签订后，均由兴仁市企融劳务派遣服务有限公司发放，由此更能证实双方已经解除劳动关系。二、李海春主张王家寨煤矿支付经济补偿金的理由不能成立。1.《劳动合同法》第38条规定了因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。同时第46条规定劳动者根据第38条解除劳动合同时，可以要求用人单位支付经济补偿金。因此，劳动者要求用人单位支付经济补偿金，须具备两个条件：第一劳动者有明确的解除劳动合同的意思表示；第二劳动者提出解除劳动合同系基于第38条规定的情形。2.本案中，李海春是在没有征求王家寨煤矿任何意见的情况下自行离开与第三方签订劳动合同，建立劳动关系。李海春并没有基于劳动合同法第38条而作出单方解除劳动合同的意思表示，亦未提出要求单位支付经济补偿金的要求。因此应当认定李海春是因个人自身原因自动离职，单方违法解除了与王家寨煤矿之间的劳动关系，不存在基于劳动合同法第38条要求解除劳动关系和支付经济补偿金的法律事实。基于上述理由，王家寨煤矿请求人民法院依法查清事实予以改判。 上诉人李海春上诉请求：撤销原判第二项、第三项，判决王家寨煤矿支付李海春经济补偿38877.99元；2、判决王家寨煤矿补缴李海春从2017年3月21日起至今的养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等并移交相关的手续；3、本案一审、二审的诉讼费全部由王家寨煤矿承担。事实及理由：原审认定以上一年度的职工月平均工资来计算李海春的补偿金属于计算是错误的。王家寨煤矿是通过现金发放的方式发工资，因此，工资册是王家寨煤矿保存，而李海春在在一审开庭时，出示了李海春的工资册复印件，工资册上的工资是李海春签字领取的工资，计算出月平均工资为12959.33元。李海春在一审过程中提供的“工资册”可以全面、充分的证实王家寨煤矿平均工资为12959.33元。故李海春认为原审对此节事实认定错误。二、原审判决适用法律法规不当。依照《社保法》的规定，王家寨煤矿应当为李海春交纳养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等社会保险，但王家寨煤矿没有依法交纳，因此，王家寨煤矿应当为李海春补纳从2017年3月21日起至今的养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等保险后移交相关的手续给李海春。 李海春向一审法院提出诉讼请求：1.判决解除李海春与王家寨煤矿劳动关系；2.判决被告支付原告经济补偿金38877.99元；3.判决王家寨煤矿补缴李海春从2017年3月21日起至今的养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等并移交相关的手续；4.本案诉讼费全部由被告承担。 一审法院认定事实：李海春从2017年3月21日起至2019年8月31日在王家寨煤矿处上班，该期间双方签订了劳动合同，工种为跟班电工。后李海春以王家寨煤矿未为其足额缴纳社会保险为由向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与被告之间的劳动关系、支付经济赔偿金、补缴社会保险等。兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出仁劳（人）仲案字[2020]103号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除李海春与王家寨煤矿的劳动关系；二、由王家寨煤矿支付给李海春经济补偿金16988.01元；三、驳回李海春的其余仲裁请求。后李海春不服该仲裁向法院提起诉讼。另查明，王家寨煤矿未为李海春缴纳除工伤保险外的其他社会保险。 一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原、被告对解除劳动关系均无异议，予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第二条：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”、第六十条：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。”、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。”之规定，社会保险包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，被告应当自行申报、按时足额为原告缴纳上述社会保险。被告未为原告缴纳除工伤保险外的其他社会保险，故原告有权解除劳动关系并请求被告支付经济补偿金。关于经济补偿金一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条:“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，原告从2017年3月21日开始至2019年8月31日期间在被告处上班。本案中，双方均未能充分举证证实原告李海春的月平均工资标准，故原告李海春的月平均工资应按照解除劳动关系前统筹地区上年度职工月平均工资标准即5662.67元计算，故原告请求的经济补偿金为5662.67元×2.5个月=14156.68元。关于原告请求被告补缴2017年3月21日至今的养老保险、生育保险、失业保险、医疗保险等社会保险的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”之规定，社会保险的征缴属于行政部门的职能，不属于民事受案范围，故对原告的该诉请本院依法不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告李海春与被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿的劳动关系；二、由被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿于本判决生效后十日内支付原告李海春经济补偿金14156.68元；三、驳回原告李海春的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿负担。 二审期间，王家寨煤矿提交李海春参保缴费证明打印表一张，拟证明李海春已至第三人为其缴纳保险之日起与其他公司建立了劳动关系，以实际行为解除了与王家寨煤矿之间的劳动关系。本院认为，该证据并非二审产生的新证据，且李海春在2019年8月31日之后是否以实际行为解除双方之间的劳动关系，并不影响本案实体处理结果，故对该证据不予采纳。 二审查明事实与一审查明一致，予以确认。 本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本院对上诉人王家寨煤矿、李海春的上诉请求进行审理，没有提出请求的，不予审理。 归纳本案二审的争议焦点为：一、上诉人王家寨煤矿是否应向上诉人李海春支付经济补偿金？二、原审以统筹地区上年度职工月平均工资标准计算经济补偿金是否恰当？ 关于争议焦点一。国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费；职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费；职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费；职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费；职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。王家寨煤矿并未为李海春缴纳除工伤保险以外的保险，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”规定的情形，李海春可解除劳动合同，并依法主张经济补偿金。一审据此判决王家寨煤矿向李海春支付经济补偿金符合法律规定。 关于争议焦点二。上诉人李海春主张其月平均工资为12959.33元，但对此主张并未提供充分的证据予以证明。其在一审提交的工资分配统计表并非原件，且未体现有王家寨煤矿的公章，王家寨煤矿对此也不予认可，故对其主张，不予采纳。在双方当事人均未提交充分证据证明工资标准的情况下，原审以统筹地区上年度职工月平均工资标准计算经济补偿金恰当，二审予以维持。 另外，上诉人李海春请求王家寨煤矿补缴社会保险的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”之规定，社会保险的征缴属于行政部门的职能，不属于民事受案范围，故对李海春该项请求不予支持。 综上，贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿、李海春的上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市王家寨煤矿负担。 二审案件受理费10元，由李海春负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 鹏 审 判 员  查必林 审 判 员  王**敏 二〇二〇年十二月四日 法官助理  唐 鹏 书 记 员  王 龙