四川省眉山市彭山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1403民初1820号 原告：四川永宏欧典建筑装饰工程有限公司。住所地四川省成都市金牛区蜀西路58号2栋8楼801。 法定代表人：周邦德，执行董事。 委托诉讼代理人：夏岷才，四川毫达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏羽丰，四川毫达律师事务所律师。 被告：阿洛子沙，男，1976年8月24日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。 委托诉讼代理人：阿洛克古，男，1998年12月26日出生，彝族，住四川省马边彝族自治县。系被告阿洛子沙侄子。 第三人：刘勇，男，1981年9月4日出生，汉族，住重庆市大足区。 原告四川永宏欧典建筑装饰工程有限公司（以下简称永宏欧典公司）与被告阿洛子沙、第三人刘勇劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永宏欧典公司的委托诉讼代理人夏岷才、夏羽丰、被告阿洛子沙及其委托诉讼代理人阿洛克古到庭参加诉讼，第三人刘勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告永宏欧典公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告之间不存在劳动关系。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年10月18日，永宏欧典公司与实际施工人刘勇签订《GRC构件工程安装承包合同》，约定由刘勇自行雇请工人承包案涉项目的部分施工工程。永宏欧典公司依照承包合同约定支付其相应的安装承包费用。2020年4月，刘勇雇请立日子石、阿洛子沙等人参与施工工作。2020年6月2日，阿洛子沙在施工时不慎跌落，刘勇雇请的带班组长立日子石立即将阿洛子沙送往彭山区人民医院住院检查、治疗。住院期间，刘勇和立日子石垫付了部分医疗费用，阿洛子沙出院后未再到工地处工作。依照《GRC构件工程安装承包合同》约定，阿洛子沙等农民工的劳务报酬由刘勇支付，但刘勇在支付了部分农民工的劳务报酬后，却“跑路”了，导致阿洛子沙等农民工向天府新区政府部门集体维权，讨要工资。原被告之间并不形成支付工资的事实和管理与被管理的人身依附关系，迫于总包方和政府部门的压力，也为了维护社会稳定，经天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解，永宏欧典公司才同意垫付刘勇所欠付农民工的劳务报酬，并非基于劳动关系而向阿洛子沙等农民工支付工资。永宏欧典公司对此享有对刘勇的追偿权。并且，《调解协议》载明阿洛子沙系实际施工人刘勇雇请的工作人员。眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月4日作出的彭劳人仲委裁字（2020）第141号仲裁裁决书，认定原被告之间存在劳动关系，显属适用法律错误，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告阿洛子沙辩称，1、眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会作出的彭劳人仲委裁字（2020）第141号仲裁裁决书事实清楚，适用法律正确。2、阿洛子沙与刘勇无任何关系。双方素不相识，没有签订过任何协议，刘勇也从未给阿洛子沙发放任何工资，也没有形成任何的管理。3、阿洛子沙与永宏欧典公司构成事实劳动关系。⑴永宏欧典公司作为依法设立的独立法人，符合法律规定的用人单位主体。⑵根据劳动仲裁已认定的事实及永宏欧典公司的陈述，永宏欧典公司已对阿洛子沙在其工程现场施工的事实予以确认，阿洛子沙在工作期间所从事的主要工作内容是永宏欧典公司业务的组成产部分。⑶阿洛子沙每天按照永宏欧典公司的要求考勤，有工资考勤表证明其已工作64.5天。⑷永宏欧典公司要求在带班班长的带领下工作，施工带班班长曲别达过、立日子石及其工友证明阿洛子沙自2020年4月起至今与永宏欧典公司存在劳动关系，且永宏欧典公司项目总工张广理与阿洛子沙微信聊天记录证明永宏欧典公司认可阿洛子沙是该公司职工，并负担了部分医药费，证明永宏欧典公司对阿洛子沙形成了管理。⑸工资花名册和工资放发视频可以证明永宏欧典公司已对阿洛子沙发放了工资19350元。4、永宏欧典公司提交的证据不能证明其诉讼目的。⑴《GRC构件工程安装承包合同》与原被告之间是否构成劳动关系无关，其真实性、关联性、合法性均存在异议。⑵《调解协议》真实性没有异议，可以证明阿洛子沙在永宏欧典公司处从事劳动，双方存在事实劳动关系。综上，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发﹝2005﹞12号）的规定，双方之间构成事实上的劳动关系，眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月4日作出的彭劳人仲委裁字（2020）第141号仲裁裁决书，事实清楚，适用法律正确，请求驳回永宏欧典公司的全部诉讼请求。 第三人刘勇未作答辩，也未提交证据。 本院经审理认定如下事实：2019年10月18日，原告与第三人签订《GRC构件工程安装承包合同》约定，工程名称是眉山市恒大文化旅游项目一期GRC、EPS构件安装工程；工程内容是GRC、EPS构件安装、角钢、矩管钢架制安；承包方式是采用包人工、包施工机械和施工辅材（包括焊条、螺栓等）含3%税综合单价的形式。并约定，第三人根据工程情况自行组织安排人员进行施工，并对安全、质量、进度要严格控制。涉及第三人工人的工程劳务工资、劳动安全等由第三人自行负责，并保证按进度结清所雇佣工人工资，原告只针对第三人，不直接支付第三人所雇人员的工资，但原告有权监督第三人按时支付工人工资，第三人若不按时支付工人工资，原告将扣除第三人所有工程款项（质保金、预留金）。2020年4月13日，原告以工程款名义，通过银行转款方式支付给第三人7万元。 2020年4月2日，被告经立日子石介绍到案涉项目工地上班。2020年6月2日，被告在案涉项目工地处受伤，于2020年6月5日在眉山市彭山区人民医院住院治疗。2020年6月20日在乐山市中医医院住院治疗。 2020年6月6日，第三人签字确认《2020年3月至5月31日眉山恒大工资明细表》，其中载明：“阿洛子沙64.5天×300﹦19350借支4700﹦14650”。 2020年6月15日，原告与曲别达过、立日子石等5人、2020年6月16日，原告与阿卢波尔、立日刷波等16人、2020年6月18日，原告与立日子石等6人、2020年6月22日，原告与马黑木牛等4人签订《天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解协议书》，均载明有：刘勇于2019年10月17日与甲方（原告）签订合同承建眉山恒大文化旅游一期外墙构件安装工程，乙方（签订调解协议书一方）等人于2020年3月到刘勇手下务工，口头约定做的点工。2020年6月6日刘勇对乙方工人工天及单价签字确认后失联，至今联系不上。乙方要求甲方支付工人工资。经调解，甲乙双方本着自愿平等，互谅互让原则，友好协商达成如下协议：1.乙方如实向甲方提供民工工资花名册，若乙方提供的民工工资花名册有虚假之处，乙方承担相关法律责任。2……。后面附有《农民工工资花名册》及领款人的《承诺书》和身份证复印件。涉及被告的《农民工工资花名册》载明：总天数64.5天；300元／天；总工资19350元；已付工资4700元；拖欠工资14650元；本次支付14650元，被告在领款人签字一栏签名。《承诺书》载明：本人阿洛子沙，性别男，身份证号码（略），家庭住址马边县××乡××村。现郑重承诺：我于2020年4月到恒大文化旅游城做电工，总工天数64.5天，单价为300元／天，总工资为19350元，已领工资4700元，现拖欠我工资14650元。我以上承诺属实，若有不实，我自愿承担法律责任。承诺人：阿洛子沙联系电话（略）2020年6月18日。 2020年7月27日，眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会受理被告与原告之间的劳动人事争议案件，并于2020年9月4日作出彭劳人仲委裁字（2020）第141号仲裁裁决书，裁决原被告之间存在事实劳动关系。原告不服该裁决，诉至本院。 庭审中，被告提交了立日子石等5人《证明》，但未申请证人到庭作证。 以上事实有经庭审质证的原告、被告、第三人身份信息、GRC构件工程安装承包合同、银行交易凭证、住院病历、眉山恒大工资明细表、天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解协议书、农民工资花名册、承诺书、证明、工地照片、微信聊天记录、仲裁裁决书等及当事人的当庭陈述等证据在卷佐证。 本院认为，本案争议焦点是阿洛子沙与永宏欧典公司是否建立了劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定了“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”，故应以是否发生用工来判断双方是否建立劳动关系。所谓“用工”，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动行为。判断“用工”是否成立，同时应考察双方之间关系是否满足“用工”构成要件。“用工”应同时具备以下三要件：一、双方主体合格；二、有建立劳动关系的合意及基于合意产生的劳动给付和接受行为；三、双方之间存在管理与被管理的关系，即从属性。本案中，双方主体合格，但被告并未举证证明原告与其有建立劳动关系的合意以及基于合意所产生的劳动给付和接受行为，也未举证证明被告接受原告管理的事实。相反，《2020年3月至5月31日眉山恒大工资明细表》证明被告的劳动天数和工资是由第三人考核和支付。通过《天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解协议书》载明的内容，可以证明原告与第三人签订了《GRC构件工程安装承包合同》，被告通过立日子石介绍到案涉项目工地上班，是在第三人手下务工，做的是点工，劳务费按每天300元计算，并且所提供的农民工工资花名册也需被告提交，而非原告造列工资花名册。《2020年3月至5月31日眉山恒大工资明细表》、《农民工工资花名册》、《承诺书》中所载明的被告工作天数、工资单价、工资总额、已付工资、拖欠工资金额完全一致，其基础数据是源于第三人确认的《2020年3月至5月31日眉山恒大工资明细表》，表明尚欠被告工资的主体是第三人，并且，被告从第三人处还以借支方式实际领取了工资4700元。因此，被告的劳务并不受原告考核和管理，原告也不向被告支付劳动报酬。被告的劳动报酬是由第三人向其支付，只是第三人在确认《2020年3月至5月31日眉山恒大工资明细表》后失联，导致被告向原告主张支付工资，经天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解后，原告才向被告支付第三人确认拖欠的工资，被告所提交的工资领取视频即为该次工资发放证明。除此之外，没有任何证据证明被告从原告处领取过工资。原告已将被告工作的内容通过合同形式发包给了第三人，在合同中也约定了由第三人自行组织安排人员进行施工，并保证按进度结清所雇佣工人工资，原告只针对第三人，不直接支付第三人所雇人员的工资，也向第三人支付了部分工程款，这与《天府新区仁寿视高开发区人民调解委员会调解协议书》载明的事实是相吻合的，表明被告是在第三人手下做点工，并不接受原告的管理和考核。因此，原被告之间的关系不符合劳动关系的特征，双方未建立事实上的劳动关系。被告主张其是通过刷脸卡方式进入工地现场，原告方也有管理人员在工地现场。对此，众所周知，工程施工现场是具有危险性的场所，只能与工程有关人员才能出入，被告作为务工人员，刷脸卡进入工地，并不构成与原告建立了劳动关系的证据。至于原告方的工程总监在工地现场，只是工程技术管理，而非劳动人事管理。被告所举证人证言书面证据，但并未向本院申请证人到庭作证，违背证人应当到庭作证的规定，其证人证言书面证据，本院不予采信。被告在工地受伤住院，与原被告之间是否具有劳动合同关系，不具有关联性。即便被告要主张因伤损失赔偿，也是其他法律关系和依据其他法律规定。庭审中，被告也未举出原告向其发放的工作证、服务证等能够证明其是原告工作人员身份的证件或相关证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被告应当承担举证不能的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 确认原告四川永宏欧典建筑装饰工程有限公司与被告阿洛子沙不存在劳动关系。 案件受理费5元（原告已预交），由被告负担，并于本判决生效之日起十日内支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  彭明 二〇二〇年十二月三日 书记员  邹琴