北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京04民初696号原告：北京安家世行融资担保有限公司，住所地北京市东城区东四十条68号西区3层303室。法定代表人：蒋石峰，董事长。委托诉讼代理人：刘伟，女，该单位工作人员。委托诉讼代理人：季成，北京德和衡律师事务所律师。被告：福州永通航达汽车贸易有限公司，住所地福建省福州市马尾区上岐路7号大院内6号楼05店面（自贸试验区内）。法定代表人：黄小珊。被告：福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司，住所地福建省福州保税港区加工贸易区监管大楼附属楼2层211室34区间（福清市新厝镇新江路9号）（自贸试验区内）。法定代表人：俞明，执行董事。委托诉讼代理人：王雨翔，北京市国宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕊，北京市国宏律师事务所律师。被告：福建江阴港银河国际汽车园有限公司，住所地福建省福州保税港区加工贸易区监管大楼附属楼2层205室140区间（福清市新厝镇新江路9号）（自贸试验区内）。法定代表人：俞明，董事长兼总经理。被告：俞明，男，1975年8月28日出生，香港特别行政区居民，住福建省福清市。被告：俞光，男，1975年8月28日出生，汉族，住福建省福清市。被告：吉林省蓝宝石矿业有限公司，住所地吉林省桦甸市公吉乡西河沿村5社。法定代表人：田二源，董事长。委托诉讼代理人：于长泳，吉林兢诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭钰涵，吉林兢诚律师事务所实习律师。原告北京安家世行融资担保有限公司（以下简称北京安家公司）与被告福州永通航达汽车贸易有限公司（以下简称永通公司）、福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司（以下简称汽车贸易公司）、福建江阴港银河国际汽车园有限公司（以下简称汽车园公司）、俞明、俞光、吉林省蓝宝石矿业有限公司（以下简称蓝宝石公司）保证合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京安家公司的委托诉讼代理人刘伟、季成、被告汽车贸易公司的委托诉讼代理人王雨翔、蓝宝石公司的委托诉讼代理人于长泳、郭钰涵到庭参加诉讼，被告欧豪腾公司经公告送达开庭传票、被告汽车园公司、俞明、俞光经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告北京安家公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令永通公司偿还北京安家公司代偿的金额1007500元及相应利息（以代偿的金额为基数，其中403000元自2018年9月14日起至2019年8月19日的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，604500元自2018年9月15日起至2019年8月19日的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至偿清之日）；2.依法判令汽车贸易公司、汽车园公司、俞明、俞光、蓝宝石公司对上述债务承担无限连带责任；3.本案诉讼费、律师费由永通公司、汽车贸易公司、汽车园公司、俞明、俞光、蓝宝石公司承担。诉讼中，北京安家公司提出不再主张律师费。事实和理由：2017年1月1日，北京安家公司与汽车贸易公司签署《合作协议》，约定北京安家公司向汽车贸易公司推荐的经销商引荐资金方，并向其推荐的经销商提供担保。2017年8月2日，俞光出具《保证担保函》，承诺以个人全部财产向北京安家公司提供连带责任保证反担保。2017年9月1日，北京安家公司向借款人引荐搜易贷（北京）金融信息服务有限公司（以下简称搜易贷公司）作为融资平台进行借款，并由北京安家公司提供担保。2018年3月5日，蓝宝石公司与北京安家公司签署《保证合同》，约定对上述借款人承担保证反担保责任。2019年12月12日，经北京市第二中级人民法院（以下简称北京二中院）出具的(2019)京02民终14330号民事判决书确认，北京安家公司已对欧豪腾公司承担了保证责任，故北京安家公司享有对上述被告的追偿权。2020年7月31日，汽车贸易公司、汽车园公司、俞明分别与北京安家公司签署《确认函》，确认其对上述借款人向北京安家公司提供保证反担保责任。经北京安家公司多次与各被告交涉，各被告均未偿还代偿款。为此，请求人民法院支持北京安家公司的诉讼请求。被告汽车贸易公司辩称，对北京安家公司主张的本金及利息认可，同意承担连带保证责任。但汽车贸易公司与北京安家公司签订的《合作协议》编号为AJ-YHGJ-2017001，不包括FR030101银安－银河国际汽车－合作2017001。蓝宝石公司《签订保证合同》的过程是该公司法定代表人田二源将公章（尾号0099）交给俞明，由俞明代表蓝宝石公司与北京安家公司签署了公章，不存在伪造公章的情形。被告蓝宝石公司辩称，其与北京安家公司签订的担保合同无效。主要理由如下：一、蓝宝石公司的签章不实，系伪造。蓝宝石公司没有尾号为0099号印章，合同签订之前北京安家公司没有向蓝宝石公司的法定代表人、股东及员工核实过关于印章以及担保的任何工作，蓝宝石公司的法定代表人及员工、股东也没有听说过北京安家公司的名称。二、北京安家公司作为专业的对外担保业务公司，也就是保证合同的相对人，未尽到应有审查义务，没有与公司法定代表人及其他人联系过，没有索要公司章程以及股东会决议，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（以下简称担保法司法解释）第四条，以及2019年7月3日最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第五条公司对外担保问题的统一裁判规则的规定，北京安家公司与蓝宝石公司签订的保证合同无效。三、俞明不是蓝宝石公司的股东，在全国企业信息系统能够查到蓝宝石公司的公开信息。2017年2月，蓝宝石公司股东陈琳曾经代持俞明在蓝宝石公司24.67%的股权，2017年10月9日蓝宝石公司召开股东会，因为俞明欠陈琳借款一千余万元，决议取消代持。自2017年10月9日以后，俞明已经不再是蓝宝石公司的隐名股东，因此，俞明的民事法律行为不能代表蓝宝石公司。第四，假设担保合同存在，那么本案也不在58家经销商范围内，根据《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）第二十四条、担保法解释第三十条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担担保责任。保证期间债权人与债务人对主合同的数量、价款、利率等内容进行了变更，未经保证人同意，如果加重债务人的债务，保证人对加重部分不承担保证责任。被告永通公司、汽车园公司、俞明、俞光未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、主合同的签订、补充及确认1.北京安家公司与汽车贸易公司之间主合同的签订、补充及确认2017年1月1日，北京安家公司（甲方）与汽车贸易公司（乙方）签订《合作协议》（合同编号：AJ-YHGJ-2017001），约定：甲方可就乙方推荐的经销商的融资需求寻找互联网金融平台进行合作，促成有融资需求的经销商与互联网金融平台的出借人的借贷交易，并负责对经销商的主体资格的审核、对经销商的借款的审批、回收及日常管理等。鉴于甲方对乙方推荐的各经销商在互联网金融平台的借款提供担保，则乙方的法定代表人俞明及汽车园公司向甲方提供连带责任反担保，同时提供相应的担保物进行担保。一方未履行其在本协议项下义务的，违约方应向守约方承担违约责任并赔偿守约方受到的全部实际损失，包括但不限于因守约方追索违约责任而产生的任何成本及费用。该协议自双方授权代表签字并加盖公司公章或合同章之日起生效，协议期限自生效之日起三年，有效期满，若双方对协议内容均无异议，则协议自动延续一年。北京安家公司与汽车贸易公司就该协议分别提交了两个版本，北京安家公司提交的版本合同编号除“AJ-YHGJ-2017001”外，还手写有“FR030101银安－银河国际汽车－合作2017001”；汽车贸易公司提交的版本没有手写部分。后北京安家公司又与汽车贸易公司签订《合作协议之补充协议》（合同编号：AJ-YHGJ-2017001-01），约定：双方认可甲方编号为FR030101银安－银河国际汽车－合作2017001的《合作协议》与乙方编号为AJ-YHGJ-2017001-01的《合作协议》为双方签署的同一份合同，上述编号均为有效编号。鉴于乙方推荐的经销商由甲方为其在互联网金融平台或其他资金方的借款及展期借款提供担保，则乙方的法定代表人俞明以其个人名义及汽车园公司向甲方提供连带责任反担保，同时提供相应的担保物进行担保。担保期限为自甲方取得追偿权之日起三年。2018年3月、2018年4月1日，北京安家公司与汽车贸易公司签订两份《确认函》，对《合作协议》中的经销商名单予以补充进行确认，其中均包括永通公司；同时明确汽车贸易公司为经销商向北京安家公司提供连带责任反担保。2020年7月31日，北京安家公司（甲方）与汽车贸易公司（乙方）、汽车园公司（丙方）、俞明（丁方）签订《确认函》，鉴于甲乙双方签订的《合作协议》，由于乙方推荐的经销商增加，签署此函作为原协议经销商名单的补充（详见附件），由甲乙丙丁四方共同签字盖章确认；同时乙丙丁为附件中的经销商向甲方提供连带责任保证反担保，保证期间为自甲方取得追偿权后三年。《确认函》为《合作协议》不可分割的一部分，具有与《合作协议》同等的法律效力。该《确认函》附补充经销商名单，其中包括汽车贸易公司和永通公司。2018年4月10日，北京安家公司（甲方）与永通公司（乙方）签订《合作协议》（合同编号：A17010101-B0000277-HZ18010101），约定：乙方因日常的经营周转（主要用于购买汽车等产品），需要向甲乙双方共同认可的资金方进行融资，还款来源为销售车辆的回款。乙方需根据甲方的要求提供乙方的资料，并确保融资款项专款专用。乙方委托甲方对乙方与资金方形成的债务承担连带责任保证担保，为此乙方同时提供相应的担保物向甲方进行反担保。一方未履行其在协议项下之义务的，违约方应向守约方承担违约责任并赔偿守约方受到的全部实际损失，包括但不限于因守约方追索违约责任而产生的任何成本及费用。本协议的签署、执行及争议解决等均适用于中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）。2018年4月10日，北京安家公司（甲方、保证人）与永通公司（乙方、委托保证人）签订《委托保证合同》（合同编号：A17010101-B0000277-WB18010101），约定：甲方促成乙方与出借人的借贷交易。甲方为乙方履行不特定多份《借款协议》项下义务提供连带保证责任，即在乙方不履行或不完整履行还款义务时，由甲方向出借人承担乙方应履行而未履行的责任。担保范围为：根据不特定多份《借款协议》及合作协议约定，乙方应当偿还而未偿还的借款本金及相应利息、逾期利息、违约金、补偿金（如有），但在任何情况下不包括乙方应支付的恶意违约金和出借人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）以及其他费用。甲方提供的连带责任保证的保证期间为《借款协议》项下的债务履行期限届满之日起一年（以360日计为一年）。出借人根据《借款协议》之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之日起一年。甲方承担的担保总额是出借人对乙方实际发放借款本息余额的100%，并随借款人已偿付金额而相应递减。自合同生效时起到2019年4月9日期间，乙方向出借人申请的借款的累计在保余额不超过一千八百万元。甲方在按照合同约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，有权要求乙方及乙方其他担保人归还甲方代偿的全部本息、赔偿自代偿付款之日起的利息损失（利率按照24%/年计算）、违约金、追偿所需的公证费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴定费、财产保全费等甲方为实现债权的全部相关费用。如甲方代偿后，乙方在收到甲方“索款通知”之日起三个工作日内未履行偿还责任，自第四个工作日起每日另外向甲方支付代偿金额的万分之五作为滞纳金。本合同的订立、效力、解释、履行和争议解决均适用中国法律（不含香港、澳门及台湾地区法律）。二、反担保合同的签订、补充及确认2017年1月1日，北京安家公司（甲方）与汽车贸易公司（乙方、保证人）、汽车园公司（丙方、保证人）、俞明（丁方、保证人）签订《保证合同》（合同编号：AJ-YHGJ-BZ2017001），约定：鉴于甲方和乙方签订的《合作协议》，以及甲方和乙方推荐的经销商签订的相关《合作协议》《委托保证合同》等系列相关合同，为确保甲乙双方及乙方推荐的经销商的合作顺利进行及各合同的履行，丙方、丁方同意接受乙方委托向甲方提供反担保，现甲乙丙丁各方就担保事宜经协商一致，达成协议。主合同为甲乙双方签订的编号为AJ-YHGJ-2017001的《合作协议》（含对其的任何修订或补充）。主债权为乙方、丙方、丁方担保的主债权，即合作期间乙方推荐的经销商由甲方为其在互联网金融平台上的所有借款提供担保，担保人将来承担担保责任后对债务人的追偿权。乙方、丙方、丁方提供连带责任保证担保。保证范围为乙方向甲方推荐的经销商在互联网金融平台上的借款应当向资金出借方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费）和经销商及乙方、丙方、丁方应当向甲方支付的其他费用。如主合同被部分或全部确认为无效，则保证范围为就乙方推荐的经销商签署的每一具体《借款协议》中债务人因合同无效而承担的返还财产、赔偿损失等责任。保证期间为就乙方推荐的经销商签署的每一具体《借款协议》中约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。当发生主合同债务人未按照主合同约定按时、足额清偿任何一起借款利息或本金或发生其他违约情形，甲方要求乙方、丙方、丁方承担保证责任的，乙方、丙方、丁方应在违约行为发生之日起次日向甲方代为清偿主合同项下债务。2017年8月2日，俞明、俞光分别向北京安家公司出具《保证担保函》，就北京安家公司为经销商在向相关资金方不定期多笔融资提供保证担保期间，同意以全部财产向北京安家公司提供连带责任保证反担保。保证担保范围为汽车园公司推荐的下游经销商（以附件一为准）向相关资金方借入不特定多笔借款后应当向资金出借方支付的全部款项（包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用）及北京安家公司为实现权利发生的所有费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费等）。保证期间自北京安家公司担保附件一中所涉的经销商申请的每笔借款发放之日至该笔借款履行期限届满之日起2年。担保方式为无限连带责任保证担保。当汽车园公司推荐的下游经销商中任意一个或多个未能按时、足额偿还任意一笔或多笔借款，造成北京安家公司承担担保责任的，北京安家公司可选择向有关下游经销商、本保证担保函的保证人或其他无限连带担保人中任意一方或多方主张权利，要求其履行偿还义务或保证责任，保证人和下游经销商之间无履约顺序先后关系。附件一所涉经销商名录为汽车园公司推荐的北京安家公司承担担保责任的债务人，因该名录为汽车园公司在一定时间内推荐的不特定多个经销商，故当北京安家公司与新增经销商签订《合作协议》且北京安家公司为新增经销商在相关资金方申请的借款提供担保的，则自动视为保证人同意为新增经销商不可撤销的向北京安家公司承担连带责任反担保。汽车贸易公司包含在附录一中。诉讼中，北京安家公司提交了一份其于2018年3月5日作为甲方与作为乙方的蓝宝石公司签订的《保证合同》（编号：FR030101银安-银河国际汽车-合作-BZ180305），约定：鉴于甲方和汽车贸易公司于2017年1月1日签订的《合作协议》，甲方为汽车贸易公司在互联网融资平台上的资金出借方承担连带担保责任，为确保甲方、汽车贸易公司及其推荐的经销商的合作顺利进行及各合同的履行，蓝宝石公司同意向甲方提供反担保。主合同为甲方与汽车贸易公司签订的编号为AJ-YHGJ-2017001（FR030101银安-银河国际汽车-合作-BZ180305）的《合作协议》（含对其的任何修订或补充）。主债权为乙方担保的主债权，即合作期间汽车贸易公司推荐的经销商由甲方为其向资金方或在互联网金融平台上资金借出方提供担保后，甲方对债务人享有的追偿权。乙方保证的范围为汽车贸易公司向甲方推荐的经销商向资金方或在互联网金融平台上的借款应当向资金出借方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费）和经销商及乙方应当向甲方支付的其他费用。如主合同被部分或全部确认为无效，则保证范围为就乙方推荐的经销商签署的每一具体《借款协议》中债务人因合同无效而承担的返还财产、赔偿损失等责任。保证期间为就汽车贸易公司推荐的经销商签署的每一具体《借款协议》中约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。该合同由俞明加盖编号尾号为0099的蓝宝石公司印章，并由俞明在蓝宝石公司法定代表人或授权代表签字处签名。蓝宝石公司否认签订过或授权俞明签订过该合同。北京安家公司提交了一份《授权委托书》，加盖有编号2202821080099的蓝宝石公司公章并有法定代表人田二源的签字，出具日期为2018年3月6日，内容为：鉴于北京安家公司为汽车贸易公司推荐的经销商向新余澎湃资产管理有限公司借款提供担保，蓝宝石公司在最高额5000万元额度内向北京安家公司提供连带责任反担保，故授权俞明代表蓝宝石公司与北京安家公司签署编号为FR030101银安－银河国际汽车－合作－BZ180305的《保证合同》。北京安家公司提出，加盖在《授权委托书》中的公司印章与加盖在《保证合同》中的公司印章系同一编号的印章，故蓝宝石公司在《保证合同》中加盖的印章并非伪造。汽车贸易公司、否认《授权委托书》与本案反担保有关。蓝宝石公司否认公章和签字的真实性。三、汽车贸易公司、汽车园公司签订《担保合同》所依据的股东会决议2017年1月1日，汽车贸易公司作出股东会决议，由代表表决权100%的股东通过以下事项：1.同意汽车贸易公司与北京安家公司双方基于互联网金融项目合作签署的相关合作协议及其相关附属文件；2.同意为经销商向北京安家公司的担保提供连带责任反担保，担保范围包括其推荐的经销商在互联网金融平台上的借款应当向资金出借方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费）和经销商、汽车贸易公司等应当向甲方支付的其他费用。担保期间为就其子公司推荐的经销商签署每一具体《借款协议》而言，自该《借款协议》项下借款发放之日起至借款到期后2年止。2017年1月1日，汽车园公司作出股东会决议，由代表表决权100%的股东通过以下事项：1.同意为其子公司汽车贸易公司推荐的经销商向北京安家公司的担保提供连带责任保证反担保；2.担保范围包括其子公司推荐的经销商在互联网平台上的借款应当向资金出借方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费）和经销商、子公司等应当向甲方支付的其他费用。担保期间为就其子公司推荐的经销商签署每一具体《借款协议》而言，自该《借款协议》项下借款发放之日起至借款到期后2年止。2020年7月1日，汽车贸易公司作出股东会决议，由代表表决权100%的股东通过以下事项：1.同意汽车贸易公司与北京安家公司双方基于合作项目签署的相关合作协议、保证合同及相关补充协议、附属文件；2.同意为下游经销商向北京安家公司的担保提供连带责任保证反担保。反担保范围包括自身推荐的经销商应当向资金方偿还的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用和经销商、汽车贸易公司等应当向资金方支付的其他费用。反担保期间为就公司推荐的经销商签署每一具体《借款协议》及《借款展期合同》（以具体名称为准）而言，自该《借款协议》及《借款展期合同》项下借款担保人取得追偿权后3年。2020年7月1日，汽车园公司作出股东会决议，由代表表决权100%的股东通过以下事项：1.同意汽车园公司及子公司汽车贸易公司与北京安家公司双方基于合作项目签署的相关合作协议、保证合同及相关补充协议、附属文件；2.同意汽车园公司为下游经销商向北京安家公司的担保提供连带责任保证反担保。反担保范围包括汽车园公司及汽车贸易公司推荐的经销商应当向资金出借方支付的全部款项，包括但不限于被担保之主债权、违约金、损害赔偿金、实现主债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、财产保全费、律师费、评估费、拍卖费、公告费、电讯费、差旅费）和经销商、汽车园公司及汽车贸易公司等应当向资金方支付的其他费用。反担保期间为就公司及子公司推荐的经销商签署每一具体《借款协议》及《借款展期合同》（以具体名称为准）而言，自该《借款协议》及《借款展期合同》项下借款担保人取得追偿权后3年。北京安家公司提交了一份《授权委托书》，加盖有编号2202821080099的蓝宝石公司公章并有法定代表人田二源的签字，出具日期为2018年3月6日，内容为：鉴于北京安家公司为汽车贸易公司推荐的经销商向新余澎湃资产管理有限公司借款提供担保，蓝宝石公司在最高额5000万元额度内向北京安家公司提供连带责任反担保，故授权俞明代表蓝宝石公司与北京安家公司签署编号为FR030101银安－银河国际汽车－合作－BZ180305的《保证合同》。北京安家公司提出，加盖在《授权委托书》中的公司印章与加盖在《保证合同》中的公司印章系同一编号的印章，故蓝宝石公司在《保证合同》中加盖的印章并非伪造。汽车贸易公司、俞明否认《授权委托书》与本案反担保有关。蓝宝石公司否认公章和签字的真实性。四、合同义务的履行情况2018年9月17日，北京安家公司存入的保证金被划扣为永通公司的代偿款项。2019年12月12日，北京二中院作出（2019）京02民终14330号民事判决，确认以下事实：北京安家公司于2018年6月22日至2018年8月24日期间，共计向搜易贷公司支付保证金1250万元。北京安家公司在搜易贷公司网络借贷平台上共担保了2018年4月10日至2018年7月20日期间发生的42笔借款，借款人均为福清银行公司推荐的经销商，且均发生逾期，合计到期应还本息为13614832.79元，服务费42500元。其中包括永通公司的借款，借款本金400000元的借款期间为2018年6月14日至2018年9月14日，借款本金为600000元的借款期间为2018年6月15日至2018年9月15日。至借款到期，永通公司未自行偿还借款本息。后北京安家公司存入的1250万元保证金被搜易贷公司作为42笔借款的代偿款，用于偿还相应债权人。其中包括代借款人永通公司偿还的借款本息及服务费共计1007500元。北京安家公司提交的资金交易流水显示，北京安家公司存入的保证金被划扣为永通公司代偿款项时间分别为2018年9月14日403000元、2018年9月17日604500元。五、其他事实北京安家公司的经营范围包括融资性担保业务，具体为贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保、项目融资担保、信用证担保及其他融资性担保业务；监管部门批准的其他业务，具体为债券担保、诉讼保全担保、投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保、与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务；以及自由资金投资、融资性担保业务等。经工商登记查询，截至本案庭审之日，蓝宝石公司的法定代表人为田二源，自2017年10月17日起至今，股东为陈琳（持股比例50%）、田二源（持股比例30%）、赵玉鹏（持股比例20%）。2017年2月15日，俞明（甲方、委托人）与陈琳（乙方、受托人）签订《代持股协议》，约定由乙方代持标的为甲方在蓝宝石公司中占公司股本24.67%的股份，对应出资1850250元。同日，俞明（甲方、委托人）与田二源（乙方、受托人）签订《代持股协议》，约定由乙方代持标的为甲方在蓝宝石公司中占公司股本9.83%的股份，对应出资737250元。2017年10月9日，蓝宝石公司作出股东会决议，俞明（隐名股东）、陈琳、赵玉鹏、田二源到会参加会议，全体股东一致同意对各股东的持股比例进行调整，截至2017年9月30日，各股东实际出资及持股比例为：陈琳、俞明出资837.5万元，持股比例为50%，田二源出资502.5万元，持股比例为30%，赵玉鹏出资335万元，持股比例为20%。该决议签署后，各股东于2017年9月28日前所签署的代持股协议均自愿终止。在出资时因存在委托支付事宜各股东持股及实际出资情况以该次决议调整后为准，各股东均无异议，以后任何股东签订《代持股协议》必须经公司法定代表人同意签字、公司盖章后生效，代持股人对内不具备真实持股人的股东权利。田二源与俞明的微信聊天记录有如下内容：2018年3月4日晚上18时17分，俞明：“福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司向华惠金服信息科技（北京）有限公司借款人民币伍仟万元由吉林省蓝宝石矿业有限公司做担保事宜，本人授权俞明先生代表吉林省蓝宝石矿业有限公司全权办理该笔借款的担保事项”。田二源：“收到”。俞明：“公章，营业执照复印件，章程复印件”。田二源于当晚18时43分在二人的微信聊天页面中拍照发送了由其手写的“授权书”图片，内容为“今授权俞明代表本公司与华惠金服信息科技（北京）有限公司签订为汽车贸易公司向该公司借款人民币伍仟万元的《担保合同》一事，俞明在办理此事上的签名本公司均认可”。田二源：“公章是那个你明白的”。俞明：“明白”。随后田二源再次发送了“授权书”。俞明：“你派的人要买往返机票，飞北京的航班发给我，我派公司司机到机场取”。2018年3月5日，田二源：“1、公章；2.营业执照复印件；3.授权书原件；4.章程复印件，通过航班号cz6149发至北京”。吉林省桦甸市公安局治安管理大队于2020年10月10日出具《证明》，蓝宝石公司编号为2202821098747的公章为吉林省印章治安管理系统备案公章，编号为2202821080099的公章在吉林省印章治安管理系统中查询不到。本院认为，因本案被告俞明为香港特别行政区居民，本案为涉港商事纠纷案件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条规定，可以参照适用民事诉讼法第四编关于涉外民事诉讼程序的特别规定进行审理。故本案适用涉外民事诉讼程序审理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，北京安家公司与永通公司签订的《合作协议》《委托保证合同》均约定了应当适用中华人民共和国法律（不含香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区法律）作为处理合同争议的准据法，其余合同均未对法律适用作出明确约定。结合系列合同的整体性以及履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律，内地法律应当作为处理本案争议的准据法。本案中，《合作协议》《保证合同》（合同编号：AJ-YHGJ-BZ2017001）《保证担保函》《确认函》等均为合同当事人的真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效。当事人应当按照约定及承诺，全面履行相应义务。汽车贸易公司对其与北京安家公司签订《合作协议》的编号提出异议，经查，在双方签订的《补充协议》中已经明确，原编号和手写编号均为有效编号，故对此项异议，本院不予认定。本案中，北京安家公司已经按照《合作协议》《委托保证合同》等的约定，全面履行了在借款人不能按时足额偿还借款本息及其他费用时借款人偿还债务的义务，故其可依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定以及各方当事人之间的约定，向借款人及反担保人行使追偿权。现借款人在北京安家公司代其偿还借款本息后未向北京安家公司及时偿还款项，各反担保人亦未履行相应保证责任，已经构成违约，应当依据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百零七条规定，承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。对于本案中被告应承担的责任，本院将结合查明的事实认定如下。一、关于代偿本金北京安家公司代永通公司清偿借款本息及服务费1007500元，上述金额亦已由北京二中院作出的（2019）京02民终14330号民事判决予以确认，故本院对北京安家公司向永通公司追偿同等金额的主张，予以支持。二、关于赔偿利息损失《委托保证合同》第六条约定，北京安家公司在代借款人向出借人清偿全部或部分债务后，还有权要求借款人支付自北京安家公司付款之日起的利息，利率按照24％／年计算。北京安家公司据此提出赔偿利息损失的诉讼请求，本院认为其主张的利息计算标准不超过《委托保证合同》约定的标准且尚在合理范围内，但其主张的计算利息损失的起始日与其实际代偿日期不符，故本院将支付403000元垫付款相应利息的起始日确定为2018年9月14日，支付604500元垫付款相应利息的起始日确定为2018年9月17日，即永通公司应当向北京安家公司支付代偿款1004500元的利息（以403000元为基数，自2018年9月14日起至2019年8月19日止的利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算；以604500元为基数，自2018年9月17日起至2019年8月19日止的利息，按照中国人民银行同期贷款利率计算；以1004500元为基数，自2019年8月20日起至实际付清之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。对于北京安家公司主张超出部分，本院不予支持。三、关于反担保责任（一）关于汽车贸易公司、汽车园公司、俞明、俞光的担保责任北京安家公司依据合同编号为AJ-YHGJ-BZ2017001的《保证合同》，以及俞明、俞光出具的《保证担保函》等，提出汽车贸易公司、汽车园公司、俞明、俞光对借款人的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求。本院认为，首先，借款人所负上述债务均在《保证合同》《保证担保函》约定的保证范围内，且北京安家公司向反担保人主张权利尚处于保证期间内；其次，福清银河司、汽车园公司提供保证反担保，均经过公司股东会决议，符合相关法律规定和公司章程约定。再次，本案借款人不在《合作协议》所确认的最初58家经销商范围内，而是在北京安家公司与汽车贸易公司等通过《确认函》补充的经销商之列，俞光虽未参与上述《确认函》的签订，但在其出具的《保证担保函》第九条中明确约定：当北京安家公司与新增经销商签订《合作协议》且为新增经销商在相关资金方申请的借款提供担保的，则自动视为俞光同意为新增经销商不可撤销的向北京安家公司承担连带责任反担保。因此，汽车贸易公司、汽车园公司、俞明、俞光应对借款人向北京安家公司所负的债务承担连带保证责任。该四保证人在承担了相应的连带保证责任后，有权向借款人进行追偿。（二）关于蓝宝石公司的担保责任蓝宝石公司是有限责任公司，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”因此，对于蓝宝石公司而言，能够决定其为其他企业提供担保的公司权力机构应为其章程所规定的董事会或者股东会、股东大会决议。本案中，北京安家公司作为专业的融资性担保机构，理应知晓上述法律规定，并在与蓝宝石公司签订《保证合同》时应依据规定进行相应审查。但其在向蓝宝石公司主张担保权利时，并未提供蓝宝石公司的相应权力机构决议和公司章程，而仅提交了载有“俞明”签字且加盖尾号0099蓝宝石公司公章的《保证合同》，以及来自于俞明的用以证明存在该枚公章的《授权委托书》。对此，本院认为，首先，上述事项足以表明北京安家公司在签订保证合同时并未对担保材料尽到合理审慎的注意义务，具有过错。其次，无论是北京安家公司提交的《授权委托书》，还是蓝宝石公司法定代表人田二源出具给俞明的“授权书”，以及微信聊天记录所显示的田二源将蓝宝石公司公章、营业执照等交给俞明的行为，均无法证明蓝宝石公司具有为本案所涉债务提供保证担保并授权俞明代表蓝宝石公司与北京安家公司签订相关保证合同的意思表示。北京安家公司提交的《保证合同》上仅有“俞明”的签字，加盖的尾号0099蓝宝石公司公章亦并非蓝宝石公司的备案公章。再次，俞明并非蓝宝石公司登记的股东，依据现有证据，按照股东之间的内部约定，其在签订《保证合同》时作为隐名股东仅持股50％。北京安家公司未与蓝宝石公司进行核实，即相信俞明具有蓝宝石公司实际控制人的身份，北京安家公司对俞明是否能够代表蓝宝石公司签订合同亦未尽到合理审慎的注意义务。综上，北京安家公司提交的《保证合同》因缺少相对方蓝宝石公司同意进行保证担保的意思表示而不成立，蓝宝石公司对借款人的债务不承担保证责任。北京安家公司提出的针对蓝宝石公司相应的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百五十一条规定，判决如下：一、福州永通航达汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内向北京安家世行融资担保有限公司支付代偿款1007500元，并赔偿相应利息损失（其中，以403000元为基数，自2018年9月14日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算；以604500元为基数，自2018年9月17日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算；以1007500元为基数，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司、福建江阴港银河国际汽车园有限公司、俞明、俞光在本判决第一项确定的范围内向原告北京安家世行融资担保有限公司承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权在承担保证责任范围内向被告福州永通航达汽车贸易有限公司追偿；三、驳回原告北京安家世行融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13868元，由被告福州永通航达汽车贸易有限公司、福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司、福建江阴港银河国际汽车园有限公司、俞明、俞光负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，北京安家世行融资担保有限公司、福州永通航达汽车贸易有限公司、福清江阴港银河国际汽车进出口贸易有限公司、福建江阴港银河国际汽车园有限公司、俞光、吉林省蓝宝石矿业有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，俞明可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  梅 宇人民陪审员  张英辉人民陪审员  赵松美二〇二〇年十二月二十三日法官 助理  马志文书 记 员  白 硕