重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝05民终6588号上诉人（原审原告）：罗苑元，女，1985年12月9日出生，汉族，无业，住重庆市渝中区。被上诉人（原审被告）:重庆浪升商业管理有限公司，住所地重庆市南岸区海棠溪街道南坪东路587号（海棠晓月C区）12栋一层，统一社会信用代码91500108078838575N。法定代表人：王强。上诉人罗苑元因与被上诉人重庆浪升商业管理有限公司（以下简称浪升公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院作出（2020）渝0108民初1289号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。罗苑元上诉请求：1.撤销原判；2.被上诉人支付上诉人2019年10月工资2849.61元、2019年11月工资6500元，2019年12月工资2068.18元；3.被上诉人在上诉人哺乳期内违法解除劳动合同赔偿金65000元；4.被上诉人补缴2015年5月至2016年2月社保，足额补缴2016年3月至2019年12月社保；5.被上诉人支付产假期间生育津贴差额部分13518.27元；6.被上诉人支付精神损失费10000元7.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定上诉人多次与同事发生打架斗殴没有事实依据，与事实不符。2.一审法院认定被上诉人解除劳动合同合法，属适用法律错误。事实与理由：上诉人于2015年5月6日入职，担任行政人力资源部主管职务，工作地点位于重庆市南岸区海棠溪街道南坪东路587号12栋一层重庆浪升商业管理有限公司办公室，2015年5月6日签订劳动合同，劳动合同约定劳动合同期限为2015年5月6日起至2018年5月5日止，其中试用期自2015年5月6日起至2015年8月5日止（实际转正时间为2015年7月1日），月工资为5000元/月，其中试用期工资为4000元/月，被上诉人以货币形式于每月10日向上诉人支付上月度的劳动报酬。2017年2月1日上诉人晋升为行政人力资源部行政人事经理，每月工资上涨500元，即月工资为5500元。2018年5月6日被上诉人与上诉人签订劳动合同续订书，约定劳动合同期限为2018年5月6日起至2021年5月5日止，月工资为6500元。2016年3月起，被上诉人开始为上诉人参加社会保险，参保基数低于上诉人月工资，即未缴足社保。2019年3月10日，上诉人剖宫产下男婴一个，按国家相关法律法规产假为143天，哺乳期为一年。上诉人生产后，国家社保局发放了生育津贴，标准为3664元/月，2019年6月中旬、7月中旬、8月中旬、9月中旬，生育津贴分四次到被上诉人账上，再由被上诉人转账给上诉人，2019年9月领完国家社保局所发放的生育津贴。因被上诉人未足额缴纳社保，被上诉人在上诉人产假期间支付了一部分工资，以作为生育津贴不足的补偿，并不是被上诉人在一审时所称的“预支工资”。从上诉人怀孕到2019年9月领完生育津贴，直至2019年11月15日前，被上诉人并未提出生育津贴和一部分工资只能领取其一，且生育津贴和一部分工资均由被上诉人直接转账到上诉人的银行账户。被上诉人没有足额缴纳社保。2019年11月11日被上诉人向上诉人支付2019年10月的工资为3650.39元，上诉人向被上诉人提出质疑，被上诉人不予理睬，同月15日，被上诉人口头通知上诉人退还生育津贴或产假期间的一部分工资。上诉人到社保局生育保险科和稽核科咨询生育保险政策，社保局答复称用人单位应按劳动者实际月收入为参保标准缴纳社保，若未足额缴纳，产假期间生育津贴差额部分由用人单位支付，劳动者可以向社保局申请，责令用人单位补缴，但现在生育津贴已全部发放完毕，即使补缴，也不能补发生育津贴了。上诉人将社保局答复转述给被上诉人，被上诉人仍多次责令上诉人退还生育津贴，甚至威胁上诉人，若不退换，将采取扣押工资等措施，若不服，大可诉诸法院。从2018年上诉人怀孕起至哺乳期期间，被上诉人多次设套欲造成上诉人工作失误或违反公司规定等假象，以达到开除“三期”（孕期、产期、哺乳期）女职工不给与赔偿金的目的。上诉人旷工不属实。被上诉人的行为严重侵犯了上诉人的权益。浪升公司没有出庭答辩。罗苑元向一审法院提出诉讼请求：1.被告支付原告2019年10月工资2849.61元、2019年11月工资6500元，2019年12月工资2068.18元；2.被告违法解除劳动合同赔偿金65000元；3.被告补缴2015年5月至2016年2月社保，足额补缴2016年3月至2019年12月社保；4.被告支付产假期间生育津贴差额部分13518.27元；5.被告支付奶粉费10000元。一审法院认定事实：2015年5月6日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，期限为2015年5月6日至2018年5月5日，试用期为2015年5月6日至2015年8月5日，原告在被告人力资源行政部工作，原告试用期工资为4000元/月，月基本工资为5000元。被告以货币形式于每月10日向原告支付上月度的劳动报酬。乙方有下列情形之一的，甲方可以解除本合同，且不支付补偿金：1.在试用期被证明不符合录用条件的，包括并不限于被查实不符合招聘时公示的招聘条件以及不能胜任岗位要求的情况出现；2.乙方有下列情形即其他严重违反甲方依法建立的各项规章制度的：（1）乙方请假期满未按程序办理续假手续或书面请假未获批准，超过3天（含）不上岗的；或无正当理由拒绝完成本职工作或指派工作的；或一个月累计旷工3天（含），三个月内累计广工5天（含）的；（2）在工作场所内或工作时间从事赌博活动的；（3）上班时间辱骂、诽谤、恐吓、胁迫、暴力攻击同事、客户或他人；或张贴、散布、传播反动、色情的文字、图文、试听资料；或公开诋毁公司名誉者；3.工作严重失职、营私舞弊，造成甲方经济损失人民币2000元以上。盗窃、侵占、故意破坏他人财物人民币500元以上；收受商业贿赂，侵占、挪用甲方资金人民币1000元以上；利用在甲方工作便利获取不当得利或利用甲方设备、技术、资金、材料及业务关系从事第二职业；4.乙方同事与其他单位建立劳动关系；5.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使甲方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；6.试用期或转正后经甲方查实，乙方在求职过程中提供的个人资料（包括但不限于个人身份证明、户籍管辖、健康状况、婚姻状况、学历教育、职业（职业）、工作经历及与原工作单位的劳动关系是否终止解除等有关情况等）中有任何不实（或虚假）信息的；7.被追究刑事责任或被刑事、行政拘留的。2018年5月6日，原、被告签订《劳动合同续订书》，期限自2018年5月6日至2021年5月5日。原告收到被告发放的工资明细如下：2015年6月10日3345元，2015年7月10日4000元；2015年8月10日4930元；2015年9月10日5000元；2015年10月10日6070元；2015年11月10日4999元；2015年12月11日4930元；2016年1月8日5000元；2016年2月4日3000元，2016年2月19日2000元，2016年3月10日5000元；2016年4月10日5051.28元，2016年5月10日4859.84元，2016年6月8日4836.48元，2016年7月11日4562.51元，2016年8月11日4698.97元，2016年9月9日4848.37元，2016年10月10日4728.97元，2016年11月10日4808.37元，2016年12月12日4728.97元，2017年1月10日4428.37元，2017年2月10日4868.97元，2017年3月10日5308.97元，2017年4月10日5348.97元，2017年5月10日4685.81元，2017年6月5日5568.97元，2017年7月10日5174.17元，2017年8月10日5341.15元，2017年9月11日5281.15元，2017年10月11日5341.15元，2017年11月10日5341.15元，2017年12月11日5341.15元，2018年1月10日5341.15元，2018年2月9日5341.15元，2018年3月12日5341.15元，2018年4月10日5341.15元，2018年5月10日5341.15元，2018年6月11日6141.15元，2018年7月10日5925.06元，2018年8月10日6110.28元，2018年9月10日6110.28元，2018年10月10日4361.71元，2018年11月9日3786.95元，2018年12月10日6110.28元，2019年1月10日6090.28元，2019年2月13日6110.28元，2019年3月11日6110.28元,2019年4月10日3610.28元、714.29元，2019年5月10日3610.28元，2019年6月10日3610.28元，2019年7月10日2910.28元、700元，2019年8月12日700元、3231.16元，2019年9月10日2500元、3650.39元，2019年10月10日3043元、3650.39元，2019年11月11日3650.39元。2017年2月4日，被告任命原告为行政人力资源部行政人事经理；2017年2月24日，原告每月工资上涨500元。2019年3月10日，原告生育一子。2019年11月1日，原告向被告申请休假2019年11月1日1天；2019年11月4日，原告向被告申请休假2019年11月5日至2019年11月6日2天；2019年11月12日，原告向被告申请休假2019年11月13日-2019年11月14日2天；2019年11月7日，原告向被告申请休假2019年11月8日1天。被告没有批准。原告在前述休假单上载明的休假期间均未上班。2019年12月4日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，内容为：“您于2015年6月5日起就职于本公司，目前的工作岗位是人力资源行政部主管。现因2019年11月1日、2019年11月5日、2019年11月6日、2019年11月8日、2019年11月13日、2019年11月14日累计旷工达到六天，已严重违反公司劳动纪律，影响了公司的正常经营运转。此外，您报销生育津贴后，拒不退还公司预支产假期间的工资。鉴于以上情况，现公司正式通知：您与本公司2018年5月5日签订的为期3年的劳动合同续订书于2019年12月10日解除。请您于2019年12月10日前到公司人力资源行政部办理工作交接、物品归还及费用报酬结算、退还公司预支产假期间工资等离职手续。”2019年12月16日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，逾期未作出决定。原告主张被告支付的各项费用如下:1.工资11417.79元（工资6500元每月2019年10月欠发工资2849.61元，2019年11月欠发工资6500元，2019年12月欠发工资2068.18元）；被告认为2019年11月该单位副总经理通过QQ群告知全体员工应公司业绩下滑全体降薪，其中原告工资降为4000元，因此单位2019年11月10日应当发放原告2019年10月的工资4000元，扣除社保349.61元，已经足额发放；原告2019年11月旷工六天，一天未打卡，因此应该扣除7天工资，该月应当支付原告工资4000元/21天×14天-社保349.61元+25元=2342.06元，原告2019年12月10日办理离职手续，实际公司应在2019年12月10日发放其11月工资，但由于原告产假期间领取了生育津贴以及单位同时支付了工资，被告要求原告退还工资，但原告拒绝，因此单位暂扣原告11月工资。2.赔偿金65000元（6500元/月×5月×2）；被告认为原告2019年11月旷工长达六天严重违反公司规章制度我方已经通过邮件方式向原告送达劳动合同解除通知书。原告于2019年12月10日办理离职手续，我方不是违法解除，不应当支付赔偿金。3.补交2015年5月-2016年2月、2016年3月-2019年12月社保；被告认为通过社保予以处理。4.生育津贴差额13518.27元；被告认为通过社保予以处理。5.奶粉费10000元；被告认为与本案无关，被告也不应当支付任何奶粉费。一审法院认为，原、被告签订的《劳动合同书》约定“请假期满未按程序办理续假手续或书面请假未获批准，超过3天（含）不上岗的；或无正当理由拒绝完成本职工作或指派工作的；或一个月累计旷工3天（含），三个月内累计广工5天（含）的，被告可解除劳动合同，且不支付经济补偿金”。原告向被告请假在未获批准的情况下擅自离岗，旷工6天，因此，被告据此解除双方劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，无需向被告支付赔偿金。关于原告主张的其他项目，一审法院作如下评述：1.工资11417.79元（工资6500元每月2019年10月欠发工资2849.61元，2019年11月欠发工资6500元，2019年12月欠发工资2068.18元）；被告认为2019年11月该单位副总经理通过QQ群告知全体员工应公司业绩下滑全体降薪，其中原告工资降为4000元，因此单位2019年11月10日应当发放原告2019年10月的工资4000元，扣除社保349.61元，已经足额发放；原告2019年11月旷工六天，一天未打卡，因此应该扣除7天工资，该月应当支付原告工资4000元/21天×14天-社保349.61元+25元=2342.06元，原告2019年12月10日办理离职手续，实际公司应在2019年12月10日发放其11月工资，但由于原告产假期间领取了生育津贴以及单位同时支付了工资，被告要求原告退还工资，但原告拒绝，因此单位暂扣原告11月工资。原告最后收到被告支付的工资是2019年11月11日发放的3650.39元（2019年10月工资），被告辩称原告的工资的调为4000元/月，无事实及法律依据，一审法院不予采信。从原告的工资来看：2018年8月10日6110.28元，2018年9月10日6110.28元，2018年10月10日4361.71元，2018年11月9日3786.95元，2018年12月10日6110.28元，2019年1月10日6090.28元，2019年2月13日6110.28元，2019年3月11日6110.28元,一审法院认定原告每月实发工资为6110.28元，2019年11月11日发放3650.39元，故被告欠发原告2019年10月工资2459.89元；原告应收到的2019年11月的工资为4143.76元（6110.28元÷21.75天×14.75天）；原告应收到的2019年12月的工资为1966.53元（6110.28元÷21.75天×7天），被告共计欠发原告工资8570.18元。原告休产假期间收到被告发放的工资情况为：2019年4月10日3610.28元、714.29元，2019年5月10日3610.28元，2019年6月10日3610.28元，2019年7月10日2910.28元、700元，2019年8月12日700元、3231.16元，共计19086.57元，已超过被告欠发工资金额，原告已领取生育保险，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。2.补交2015年5月-2016年2月、2016年3月-2019年12月社保；生育津贴差额13518.27元；被告认为通过社保予以处理。缴纳社保不属于一审法院处理范畴，一审法院不予支持。3.奶粉费10000元；被告认为与本案无关，被告也不应当支付任何奶粉费。该项费用不属于法定费用，一审法院不予支持。遂判决：驳回原告罗苑元的诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由原告罗苑元负担，一审法院决定予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，双方签订的《劳动合同书》约定“请假期满未按程序办理续假手续或书面请假未获批准，超过3天（含）不上岗的；或无正当理由拒绝完成本职工作或指派工作的；或一个月累计旷工3天（含），三个月内累计广工5天（含）的，被告可解除劳动合同，且不支付经济补偿金”。上诉人在一审中举示的证据不能证明请假得到了被上诉人的批准，上诉人在未获批准的情况下擅自离岗，旷工6天，被上诉人据此解除双方劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，无需向上诉人支付赔偿金。上诉人主张的工资问题。一审法院依据上诉人2018年8月至2019年3月的实发工资认定上诉人工资6110.28元/月，符合客观事实。因上诉人已领2019年10月份工资3650.39元，被上诉人欠付上诉人2019年10月份工资应为2459.89元，根据上诉人出勤天数一审认定上诉人2019年11月、12月份工资分别为4143.76元、1966.53元，本院予以确认。因上诉人已领取生育保险共计19086.57元，超过被上诉人欠发工资金额，故一审法院对该项诉讼请求不予支持，符合法律规定。因生育津贴补差及补缴社保问题，不属于本案审理的范围，本院对此不予处理。上诉人在二审中主张的精神损失费10000元，因上诉人在仲裁和一审中没有提出该项请求，不属本案审理范围。综上，上诉人的上诉请求及理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人罗苑元负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 肖 飞审判员 吴 杰审判员 钱昳心二〇二〇年十二月二日书记员 雷 梅