四川省泸州市纳溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0503民初1015号 原告：晏志宽，男，汉族，生于1993年10月16日，住四川省内江市市中区。 委托诉讼代理人：李崇，四川玖昇律师事务所律师。 被告：四川宝鑫建设有限公司，住所成都金牛高新技术产业园区兴科中路1号13栋1层1号，统一社会信用代码915100007316089178。 法定代表人：王正华，职务董事长。 委托诉讼代理人：杨平远、唐才利，四川酒城律师事务所律师。 被告：张琴，男，生于1971年10月16日，汉族，住重庆市江北区。 原告晏志宽与被告四川宝鑫建设有限公司（以下简称：宝鑫建司）、张琴健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月6日公开开庭进行审理，后因案情复杂，依法转为普通程序于2020年12月11日公开开庭进行审理。原告晏志宽及其委托诉讼代理人李崇，被告宝鑫建司的委托诉讼代理人杨平远，被告张琴到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告晏志宽向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告宝鑫建司参照工伤保险待遇标准赔偿原告因工受伤造成的损失：一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、伤残津贴、停工留薪期工资、残疾辅助器具费、护理费、鉴定费、交通费等合计1146687.50元；二、判决被告张琴对诉讼请求第一项承担连带赔偿责任；三、本案的诉讼费由二被告负担。事实和理由：被告宝鑫建司承建了泸州市纳溪区2017-2019年公路改建一标段工程，为实施该工程，被告宝鑫建司在纳溪区××镇××村××郎洞设立搅拌站，张琴系实际施工人。2019年3月27日原告进入该搅拌站工作，4月17日14时左右在对搅拌机进行保养时，右手不慎被搅拌机绞伤，致原告右手肘关节以上当场断裂，随即被送往医院抢救治疗，诊断为“右上臂以远绞压撕脱离断毁损伤，休克”，二被告支付了原告住院期间的医疗费。原告之伤经四川谨诚司法鉴定所鉴定为四级伤残，后续治疗费约需156000-168000元或以实际为准，误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告系因工受伤，伤后应得到相应的赔偿，为维护原告基本合法权益，诉至法院请求判如所请。 被告宝鑫建司辩称，一、案件事实。被告宝鑫建司系泸州市纳溪区2017-2019年公路改建一标段工程的承包人。因施工需要大量混泥土，便与张琴协商一致：由张琴出资在项目地设立混泥土搅拌站，被告宝鑫建司提供水泥、粉煤灰、减水剂、石粉砂、碎石等材料，张琴负责机械设备、加工和运输，宝鑫建司按每立方米混泥土100元的价格与张琴结算并支付报酬，本案并不存在转包的事实。2019年3月下旬，原告受张琴雇请到案涉搅拌站工作，酬劳150元/天，按实结算。2019年4月17日下午，原告在工作中受伤，随即被送往医院治疗。张琴个人支付了原告住院期间的治理费、护理费、生活费等。二、被告宝鑫建司不是本案适格被告，原告要求宝鑫建司承担赔偿责任无事实依据和法律依据。宝鑫建司仅是公路改建工程的承包人，张琴是搅拌站的实际出资经营者。二被告之间系加工承揽合同关系，宝鑫建司不是本案适格被告。原告到张琴个人经营的案涉搅拌站工作，系张琴个人雇佣，原告与张琴之间形成劳务关系。原告在提供劳务期间受张琴安排、监督和管理，其劳务报酬及伤后的医疗费用、护理费、生活费等均是由张琴承担，因此，原告要求被告宝鑫建司承担赔偿责任无事实依据和法律依据。三、法律适用方面，原告主张按照《工伤保险条例》及相关司法解释的规定依法不能成立。综上，请求人民法院判决驳回原告对宝鑫建司的全部诉讼请求。 被告张琴辩称，一、本案事实：原告2019年3月27日到工地上班，报酬是150元/天计算，2019年4月17日，原告在工作中受伤，张琴共支付了医疗费用36420元和护理费、生活费等7500元。二、被告宝鑫建司与张琴的关系：张琴只是提供机械设备、加工和运输，宝鑫建司提供水泥等材料，二被告是加工承揽合同关系。三、原告与张琴是雇佣关系，应按人身伤害赔偿来处理，且原告是农村户口，应按农村标准计算损失，原告在工作过程中存在违规，严重违反操作规程，原告也应该承担相应的责任。 本院经审理认定事实如下：被告宝鑫建司成立于2001年9月10日，主要经营范围为公路工程、公路路面工程、公路路基工程等。 2018年8月16日，被告宝鑫建司承建了泸州市纳溪区2017-2019农村公路改建工程一标段的四级公路县乡道、村道加宽、村道改建的项目,因工程项目需要,被告宝鑫建司在纳溪区白节镇保坎村设立搅拌站，由被告张琴实际施工及负责现场管理。 2019年3月27日，原告经人介绍到案涉搅拌站从事开搅拌机工作，工作期间接受被告张琴的管理，由被告张琴发放工资。2019年4月17日14时许，原告在工作时，右手被搅拌机绞伤，导致右手肘关节以上当场断裂，随即被送往西南医科大学附属中医医院住院治疗25天后出院，出院中医诊断为：断肢，气滞血瘀证；西医诊断为：右上臂以远绞压撕脱离断毁损伤，休克。出院医嘱：1、院外预防感染，忌暴力，防外伤及烫烧伤，平静休息，指导下逐步进行患肢康复训练；2、出院后休息一月，门诊随访半年，营养饮食，休息期间条件允许建议陪护理人员一名；3、如有不适，及时就医。被告张琴支付了原告住院期间的医疗费36420元以及护理费、生活费等7500元。2019年6月11日，原告之伤经四川谨诚司法鉴定所鉴定为：1、晏志宽右上肢关节以上缺失评定为四级伤残。2、后续治疗费约需156000-168000元或以实际支付为准（特殊情况除外）。3、误工期为受伤之日起180日，护理期为受伤之日起90日，营养期为受伤之日起90日。 2019年8月23日，泸州市纳溪区人民政府以泸纳府函【2019】149号作出《关于对四川宝鑫建设有限公司“4.17”一般机械伤害事故调查报告的批复》，认定被告宝鑫建司为该事故责任单位，被告张琴系被告宝鑫建司项目负责人。 另查明，二被告之间至今未结算工程款项。 以上事实，除原、被告双方的陈述外，还有原告出示的原告身份证复印件、被告宝鑫建司营业执照复印件、被告张琴身份证复印件、四川省人均寿命百度截图打印件、《泸州市纳溪区2017年-2019年农村公路改建一标段施工合同》复印件1份、泸州市交通运输局网页信息截图打印件、泸州交通网页信息打印件、微信聊天记录、现场照片复印件5页、《泸州市纳溪区人民政府关于“4·17一般机械伤害事故调查报告的批复》（泸纳府函（2019）149号）复印件1份、泸纳劳人仲（2019）89号《仲裁裁决书》复印件1份、《泸州市纳溪区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》复印件1份、《调查笔录》复印件1份、《设备的购买合同》及设备清单、招商银行转账汇款电子回单及历史交易明细、西南医科大学附属中医医院病历复印件1份、川谨所（2019）临鉴字第459号《司法鉴定意见书》及发票、《上肢假肢订购书》原件、《中国银行交易流水明细清单》，被告宝鑫建司出示的《泸州市纳溪区2017-2019年农村公路改建工程一标段施工合同》复印件1份、《水泥购销合同》复印件1份及《中国建设银行网上银行电子回执》、《粉煤灰买卖合同》复印件1份及《中国建设银行网上银行电子回执》、《产品销售合同》复印件1份及《中国建设银行网上银行电子回执》、《材料购销合同》复印件1份及《中国建设银行网上银行电子回执》、《泸州市纳溪区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录》1份、对张琴的《调查笔录》复印件1份、《设备购买合同》复印件1份、《设备清单》复印件、图纸复印件、《招商银行转账汇款电子回单》及历史交易明细1份，被告张琴出示的住院费结算票据原件、《收条》原件、招商银行历史交易明细复印件等证据在卷佐证，上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，可以作为本案的定案依据，本院依法予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”，本案中，被告宝鑫建司将其承建的工程分包与不具备用工主体资格的被告张琴实际施工，张琴雇请原告到案涉搅拌站从事操作搅拌机工作，对其进行管理指挥并支付劳动报酬，在原告受伤后也由张琴送往医院，安排治疗并支付全部医疗费用和生活费等费用的事实可以认定被告宝鑫建司违反上述规定，应由其承担工伤保险责任。被告宝鑫建司抗辩案涉搅拌站并非其自建，而系被告张琴出资建立，双方系承揽合同关系，但二被告向本院提交的证据不能充分证明，且二被告之间至今未进行工程款结算，被告宝鑫建司的抗辩意见不能成立。故依据上述法律规定，被告宝鑫建司应对原告的损失承担赔偿责任，被告张琴承担连带赔偿责任。 对于原告主张的参照工伤保险待遇标准认定及计算问题，本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”之规定，本案中，原告工作时间较短，月平均工资不能准确核定，本院依法参照2019年上一统计年度的泸州市职工月平均工资4884.5元标准计算。 1、关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条第（一）项规定，四级伤残为21个月的本人工资，认定为4884.5元×21个月=102574.5元； 2、关于停工留薪期工资，结合原告的出院证明、病情、恢复情况等情形，本院酌定原告的停工留薪时长为8个月，认定为4884.5元×8个月=39076元； 3、关于伤残津贴，《四川省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工选择一次性享受长期待遇有关计算问题的复函》(川劳社函[2007]425号)规定,对一次性享受工伤保险长期待遇的一至四级伤残农民工,其工伤保险待遇按照全省人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时的年龄之差,以统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算。具体计算办法为:对伤残津贴,依照计算的年龄差,四级伤残每一年发给2.4个月。本案中，原告生于1993年10月，从原告停工留薪期满后2020年1月8日起计算一次性伤残津贴。至2020年1月8日，原告年满26周岁,从26周岁起至全省人口平均预期寿命74.75岁之差为48.75岁。故伤残津贴为48.75年×2.4个月×4884.5元=571486.5元。 4、关于一次性医疗补助金，根据《四川省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工选择一次性享受长期待遇有关计算问题的复函》(川劳社函[2007]425号)规定，其医疗补助金依照计算的年龄差发放0.3个月，医疗补助金待遇的标准不得低于6个月。故一次性医疗补助金48.75年×0.3个月×4884.5元=71435.8元。 5、关于生活护理费，本院认为，经劳动能力鉴定需要生活护理的人员,依照计算的年龄差及护理等级发放生活护理费。而本案中，原告无证据证明其需要生活护理，故，对原告的该项主张，依法不予支持。 6、关于残疾辅助器具费，因尚未实际产生，本案中依法不予支持，待实际产生后，原告可再行主张。 7、关于护理费，原告的主张符合法律规定，依法认定为护理费（25+30）天×150元/天=8250元。 8、关于住院伙食补助费，原告的主张符合法律规定，依法认定为住院伙食补助费25天×30元/天=750元。 9、关于鉴定费，原告主张2400元，依据其提供的票据，本院予以确认。 10、关于交通费，本院酌定原告因此产生的交通费为500元； 11、关于营养费，因工伤保险待遇中没有此赔偿项目，本院依法不予支持。 综上，本院依法认定原告的损失为：一次性伤残补助金4884.5元/月×21个月＝102574.5元、一次性医疗补助金49年×0.3个月×4884.5元=71802.15元、停工留薪期工资4884.5元/月×8个月=39076元、伤残津贴48.75年×2.4个月×4884.5元=571486.5元、护理费（25+30）天×150元/天=8250元、住院伙食补助费25天×30元/天=750元、交通费500元、鉴定费2400元，以上共计796839.15元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项、《四川省劳动和社会保障厅关于一至四级因工伤残农民工选择一次性享受长期待遇有关计算问题的复函》之规定，判决如下： 一、由被告四川宝鑫建设有限公司赔偿原告晏志宽各项损失共计796839元,限于本判决生效之日起15日内付清；被告张琴对上述赔偿款承担连带赔偿责任； 二、驳回原告晏志宽的其他诉讼请求。 案件受理费15120元，由二被告共同承担11768元，原告承担3322元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  周 琼 人民陪审员  朱银红 人民陪审员  马洪荣 二〇二〇年十二月十一日 法官 助理  郭 瑞 书 记 员  李亦楠