湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0124刑初765号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人林某某，男，1997年5月3日出生于福建省泉州市安溪县，汉族，小学文化，无业，家庭住址福建省泉州市安溪县，租住地金华市义乌市。2020年9月1日因涉嫌盗窃罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年9月22日经宁乡市人民检察院批准逮捕，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。辩护人：胡群，湖南严明律师事务所律师。辩护人：高学东，湖南严明律师事务所律师。被告人黄某某，男，2000年5月2日出生于江西省上饶市弋阳县，汉族，初中文化，无业，家庭住址江西省上饶市弋阳县，租住地金华市义乌市。2020年9月1日因涉嫌盗窃罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年9月22日经宁乡市人民检察院批准逮捕，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。辩护人：颜景桂，湖南严明律师事务所律师。辩护人：宋志军，湖南严明律师事务所律师。湖南省宁乡市人民检察院以宁检一部刑诉[2020]211号起诉书指控被告人林某某、黄某某犯盗窃罪，于2020年12月8日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡市人民检察院指派检察员袁绍洪、书记员王帅朝出庭支持公诉。被告人林某某及其辩护人胡群、被告人黄某某及其辩护人颜景桂均到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院指控：被告人林某某、黄某某为了获取非法利益于2020年7月共谋将被告人林某某的账号为6217********建设银行卡交给他人非法使用，两人共获利4000元。2020年7月，被害人刘某在××乡××街道自己家中被人以“杀猪盘”的形式，以交友的名义在一款名叫“天使基金”的平台被人诈骗，至2020年8月20日，被害人刘某共计被诈骗627580元，其中被害人刘某于2020年8月3日根据对方的要求向被告人林某某的6217××××3425建设银行账户转入77778元。2020年8月3日，被告人林某某发现其名下的6217××××3425建设银行卡有多笔资金进账后被人立即转走，遂产生将该银行卡上的钱私吞的想法并与被告人黄某某商议，被告人林某某、黄某某认为对方使用这张银行卡是用于非法交易，私吞后对方也不会报警不会产生危险，遂和谋将卡上的钱据为己有。2020年8月3日晚，被告人林某某发现该张银行卡收到一笔77778元的资金转账，遂采用电话挂失的方式将该账户临时冻结，8月4日上午，被告人林某某在浙江省义乌市中国建设银行苏溪支行将卡上的80945元余额全部取出，被告人黄某某分得四万元，被告人林某某分得40945元，后两人将非法获取的钱款挥霍。2020年8月28日，被告人林某某、黄某某经公安机关抓获到案，到案后两被告人如实供述了自己的犯罪事实。被告人林某某到案后，协助公安机关抓获了被告人黄某某。为证明案件事实，公诉机关列举了以下证据：证人朱某的证言，被害人刘某的陈述，扣押决定书，扣押物品、文件清单，调取证据通知书，转账记录及聊天截图，银行交易流水明细，谅解书，领条，视听资料光盘，违法人员信息表，户籍资料，到案经过，现实表现证明，被告人林某某、黄某某的供述和辩解。该院认为，被告人林某某、黄某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。二被告人的法定刑均为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。二被告人具有以下量刑情节：被告人林某某、黄某某到案后均如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，均系坦白，可以从轻处罚；被告人林某某、黄某某均自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以依法从宽处理；被告人林某某、黄某某均赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解；被告人林某某、黄某某在共同犯罪中均起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人林某某到案后协助了公安机关抓获了被告人黄某某，有立功表现。综合以上量刑情节，建议对被告人林某某判处二年六个月有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑；建议对被告人黄某某判处三年有期徒刑，并处罚金，不适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请求依法判处。庭审中，被告人林某某、黄某某均对起诉书指控的犯罪事实无异议，对指控的罪名有异议，认为其行为不构成盗窃罪。辩护人胡群的辩护意见是：对指控的事实没有异议。1.被告人林某某的行为不属于盗窃行为，而构成侵占罪。2.被告人林某某有如实供述自己的犯罪事实、赔偿被害人损失、有立功表现，综上请求对被告人减轻处罚。辩护人颜景桂的辩护意见是：对指控的事实没有异议。1.被告人黄某某的行为不构成盗窃罪，其主观上没有侵犯被害人的主观故意。2.被告人黄某某地位和作用相对较小，系从犯。3、被告人黄某某有坦白情节，且赔偿了损失、取得谅解，认罪态度较好，系初犯、偶犯。综上建议对被告人黄某某减轻处罚。经审理查明：被告人林某某、黄某某为了获取非法利益于2020年7月共谋将被告人林某某的账号为6217********建设银行卡交给他人非法使用，两人共获利4000元。2020年7月，被害人刘某在××乡××街道自己家中被人以“杀猪盘”的形式，以交友的名义在一款名叫“天使基金”的平台被人诈骗，至2020年8月20日，被害人刘某共计被诈骗627580元，其中被害人刘某于2020年8月3日根据对方的要求向被告人林某某的6217××××3425建设银行账户转入77778元。2020年8月3日，被告人林某某发现其名下的6217××××3425建设银行卡有多笔资金进账后被人立即转走，遂产生将该银行卡上的钱私吞的想法并与被告人黄某某商议，被告人林某某、黄某某认为对方使用这张银行卡是用于非法交易，私吞后对方也不会报警不会产生危险，遂和谋将卡上的钱据为己有。2020年8月3日晚，被告人林某某发现该张银行卡收到一笔77778元的资金转账，遂采用电话冻结该银行卡的方式将该账户临时冻结，8月4日上午，被告人林某某在浙江省义乌市中国建设银行苏溪支行使用自己的身份证将该卡进行挂失后并销户，而后将卡上的80945元余额全部取出。被告人黄某某分得赃款40000元，被告人林某某分得赃款40945元，后两人将非法获取的钱款挥霍。2020年8月28日，被告人林某某、黄某某经公安机关抓获到案，到案后两被告人如实供述了自己的犯罪事实。被告人林某某到案后，协助公安机关抓获了被告人黄某某。另查明，到案后被告人林某某、黄某某共同退赔了被害人刘某经济损失，二被告人均取得了被害人的谅解。上述事实，有下列经开庭质证，并审查属实的证据予以证明，本院予以确认：证人朱某的证言，被害人刘某的陈述，扣押决定书，扣押物品、文件清单，调取证据通知书，转账记录及聊天截图，银行交易流水明细，谅解书，领条，视听资料光盘，违法人员信息表，户籍资料，到案经过，现实表现证明，被告人林某某、黄某某的供述和辩解。本院认为，被告人林某某、黄某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。宁乡市人民检察院对二被告人的指控成立，本院予以支持。被告人林某某、黄某某在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；被告人林某某、黄某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，均系坦白，可以从轻处罚；被告人林某某、黄某某均赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚；被告人林某某到案后协助公安机关抓获被告人黄某某，有立功表现，依法可以从轻处罚。二被告人的辩护人提出的被告人的行为不构成盗窃罪的辩护意见，本院认为：首先被告人林某某将以自己名义办理的银行卡出卖给上线犯罪嫌疑人，从而上游犯罪嫌疑人对该银行卡内的货币属于事实上支配、占有、控制的所有权人。被告人林某某虽然是名义上的持卡人，但此时其无法支配该存款。二被告人为了达到非法占有的目的，采用电话方式将该账户临时冻结，而后将该银行卡挂失销户，并继而将卡上的货币以现金形式取出，该行为过程符合“非法占有”他人财物的盗窃罪要件特征，且本案中被告人虽然是公然实施挂失、取款的行为，但上游行为人并没有当场发觉，更无法阻止被告人的行为，完全符合盗窃罪“秘密窃取”的特征。故本案中二被告人的行为应当认定为盗窃罪。辩护人颜景桂提出的被告人黄某某地位和作用相对较小，系从犯的辩护意见，根据本案在案证据及具体情节，被告人黄某某在犯罪过程中行为积极，应当为主犯，故对该辩护意见不予采纳。辩护人胡群提出的被告人林某某有立功表现，请求减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。二辩护人提出的被告人林某某、黄某某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；赔偿了被害人损失，均取得了被害人谅解，请求对二被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。综上，本院决定对被告人林某某减轻处罚，对被告人黄某某从轻处罚。宁乡市人民检察院提出对被告人林某某犯盗窃罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金，不适用缓刑；对被告人黄某某犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金，不适用缓刑的量刑建议，符合法律规定与本案具体情节，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十八条之规定，判决如下：被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（此款限于本判决生效后十日内支付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月28日起至2023年8月27日止。）被告人林某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（此款限于本判决生效后十日内支付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月28日起至2023年2月27日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  成秋英人民陪审员  刘雪英人民陪审员  陈巨友二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  刘 璇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。