北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初51339号原告：霍尔果斯宝盛广告有限公司，住所地新疆伊犁州霍尔果斯边境合作中心中心区B4地块东方劲秀****。法定代表人：陈辰，总经理。委托诉讼代理人：保少东，男，公司员工。委托诉讼代理人：金娜，女，公司员工。被告：青岛行圆汽车信息技术有限公司，住所地山东省青岛市，住所地山东省青岛市即墨区潮海街道办事处流浩河三路**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：邵京宁，董事长。原告霍尔果斯宝盛广告有限公司（以下简称“宝盛广告公司”）与被告青岛行圆汽车信息技术有限公司（以下简称“青岛行圆汽车公司”）广告合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝盛广告公司委托诉讼代理人保少东、金娜到庭参加诉讼，被告青岛行圆汽车公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝盛广告公司向本院提出诉讼请求：请求判决被告青岛行圆汽车公司：1、立即向原告支付尚欠的广告发布费3850000元；2、被告向原告支付自2019年5月26日起至实际支付之日止，以3850000元为基数，按照每日万分之五的违约金；3、承担保全费、担保费15400元、诉讼费。事实和理由：2018年3月20日，被告（原名北京行圆汽车信息技术有限公司）与原告签订了《搜狐广告发布年度框架协议》，约定协议期限自2018年3月20日至2019年3月19日，由被告委托原告在搜狗平台购买发布广告，原告依照约定履行了购买和发布义务，且原告依据约定向被告开具了发票，截止原告提起诉讼，被告尚欠3850000元，但被告拒绝支付。被告青岛行圆汽车公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年10月8日，北京行圆汽车信息技术有限公司（以下简称北京行圆汽车公司）名称变更为青岛行圆汽车公司。2018年3月20日，北京行圆汽车公司（甲方）、宝盛广告公司（乙方）签订《搜狗广告发布年度框架协议》（以下简称案涉合同），约定：鉴于北京行圆汽车公司，[网址为www．qichedaquan．com]委托乙方向搜狗购买广告，甲乙双方经友好协商，就甲方在乙方代理的搜狗网（URL主域名包含sogou．com的所有网站）、搜狗产品及搜狗公司合作的其他网站上执行广告发布相关事宜，达成此协议（以下简称“框架协议”或“本协议”）。一、名词解释……2、保证金：指为保证本协议有效期内甲方在乙方代理的搜狗实际现金消耗金额达到本协议规定的年度框架金额，为此，甲方向乙方支付的年度框架金额10%的金额作为保证金。保证金应按本协议约定一次性完成支付，保证金不足时甲方应于不足之日起3日内补足。二、广告发布。1、搜索排名由甲方自行或委托乙方通过搜狗搜索排名系统向乙方代理的搜否提交物料并提供广告发布，甲方依据乙方所代理的搜狗搜索排名系统中的合计费用向乙方支付广告发布费。2、品牌直达类、展示类、互动类、事件营销类和其他新类型服务，由甲、乙双方另行签署《结算单》（详见附件五），按各期《结算单》的约定执行广告发布，甲方依据各期《结算单》的约定向乙方支付广告发布费。三、价格相关。1、本框架协议有效期自2018年3月20日起至2019年3月19日。2、本框架协议项下年框金额为6000000元，即：大写人民币[陆佰万]元整。3、政策……3．1年度框架针对搜索竞价，乙方给予甲方：（1）乙方代理的搜狗账户返点比例为20%，（2）乙方账户返点比例为26%，即总计账户返点比例为46%的广告发布费优惠额度。3．2年度框架针对品牌专区，乙方给予甲方：乙方代理的搜狗刊例价折扣比例为50%的广告发布费优惠额度。3．3乙方代理的搜狗账户返点，为即充即返。核算公式：显账金额=充值金额*（1+乙方代理的搜狗账户返点+乙方账户返点），即甲方向其账户每申请充值??100元（大写人民币壹佰元整），系统中甲方将获得??146元（大写人民币壹佰肆拾陆元整）的可使用额度。四、付款条款。本协议项下广告发布费，乙方给予甲方90天账期。1、搜索竞价：如4月7日双方以邮件形式确认广告发布费，甲方应于7月6日将双方确认的广告发布费金额全额支付至乙方对公账户，以此类推；2、品牌专区：如上线周期为4月7日至5月6日的品牌专区，双方应于4月7日前以邮件形式确认此部分广告发布费，甲方应于7月6日前将双方将双方确认的广告发布费金额全额支付至乙方对公账户，以此类推；3、其他资源：以双方邮件方式确认为准，包括但不限于周期、金额及政策等信息，确认后的90天内甲方应将双方确认的广告发布费金额全额支付到乙方对公账户……七、框架保证金。1、甲方应在2018年4月30日前向乙方支付承诺年度框架金额的10%作为保证金，即[600000]元，大写人民币[陆拾万]元整……3、协议期限届满，甲方实际消耗的总金额累计须达到或超过年度框架金额，如未达到，则扣除全部保证金。且甲方不再享有本协议中约定的框架政策，乙方代理的搜狗将按照其对外统一报价原件（刊例价）对原协议有效期内甲方投放的全部广告重新计算，若重新计算后满足乙方代理的搜狗的其他优惠政策的，甲方可以按照其他优惠政策与乙方进行重新计算，差额部分大于保证金的，甲方应在乙方代理的搜狗提供计算明细后3日内将剩余应付款项支付给乙方。最终扣除方式及额度以乙方代理的搜狗公开信息为准。4、如因甲方原因导致乙方产生损失或需乙方向第三方先行赔付，乙方有权从保证金中扣除相应数额。当保证金数额不足以抵扣先行赔付金额，甲方必须足额赔付乙方损失，此外需自不足之日起30日内予以全部补足保证金。如甲方不赔偿乙方损失的，乙方有权停止提供服务，并有权要求甲方以需补足金额日千分之五的比例向乙方支付逾期违约金。若保证金完成先行赔付，甲方应在3日内向乙方补足本协议年度框架金额的10%的保证金，甲方不支付的，乙方有权停止提供服务直至甲方补足保证金。宝盛广告公司表示，实际交易模式为：北京行圆汽车公司向宝盛广告公司申请一定金额的广告发布额度后，宝盛广告公司先行垫付广告发布费，并充值到北京行圆汽车公司广告账户内，北京行圆汽车广告公司广告账户内的广告额度根据案涉合同的约定会有一定的优惠，此后宝盛广告公司按照实际垫付的广告费的金额向北京行圆汽车公司开具发票，北京行圆汽车公司向宝盛广告公司支付广告发布费。案涉合同签订后，宝盛广告公司曾为北京行圆汽车公司开具了多张货物或应税劳务、服务名称为“广告服务*广告发布费”的增值税专用发票，具体情况如下：2018年6月8日价税合计40万元，2018年10月15日价税合计164万元，2018年11月14日价税合计60万元,2018年12月2日价税合计140万元，2019年2月22日价税合计51万元,2019年4月4日价税合计20万元，以上合计475万元。2018年4月24日北京行圆汽车公司向宝盛广告公司支付60万元保证金。宝盛广告公司表示，该笔保证金已经在其账户内，故在本案中同意在未支付广告发布费中予以抵扣。此后，北京行圆汽车公司曾向宝盛广告公司支付过多笔广告发布费，具体情况如下：2018年7月30日支付20万元，2018年8月29日支付20万元，2018年12月14日支付20万元，2019年1月11日支付10万元，2019年2月1日支付10万元，2019年3月28日支付10万元，以上合计90万元。宝盛广告公司表示，2019年4月曾与北京行圆汽车公司就广告发布费支付问题以电子邮件方式进行过沟通，最终于2019年4月10日以电子邮件方式对付款问题达成了一致，形成《付款计划书》。其上载明：甲方：北京行圆汽车公司，乙方：宝盛广告公司。甲乙双方于2018年3月30日签订编号为26818000146的《搜狗广告发布年度框架协议》（以下简称“主合同”），截止至2019年3月29日主合同项下甲方应支付的合同款项中有人民币3850000元（大写：叁佰捌拾伍万元整）尚未支付。其中由于甲方2018年签署搜狗媒体框架6000000元（大写：陆佰万元整），且甲方自行支付框架金额的10%即金额600000元（大写：陆拾万元整）作为保证金，现甲乙双方协商同意用2018年甲方支付的搜狗框架保证金待媒体退还至乙方银行账户后进行抵扣欠款。故截止至2019年3月29日主合同项下甲方应支付的合同款项中有人民币3250000元（大写：叁佰贰拾伍万元整）尚未支付，对该笔欠款金额，甲方认可并且同意支付，现经甲乙双方友好协商确认，针对上述应付款，甲方保证将按如下付款计划执行：分6期支付，每月一期，首期为2019年4月30日前，最后一期为2019年9月30日前。备注与说明：1、甲方保证严格按照上述计划按时足额支付各期款项，甲方如出现一期未按照以上付款日期和金额足额向乙方支付款项，则甲方按照欠款总金额为基数，自2019年3月29日起至实际全部款项支付之日止，每日按照万分之五向乙方支付违约金，如甲方按照以上约定日期足额向乙方支付款项，则无需承担违约金。该电子邮件并未进行公证。宝盛广告公司另表示，本案中其申请了财产保全，并向保险公司支付了保险费15400元，该笔款项应由青岛行圆汽车公司负担。另，2019年8月28日宝盛广告公司提起本案诉讼。以上事实，有《搜狗广告发布年度框架协议》、发票、转账记录、电子邮件截图等证据材料以及本院庭审笔录在案佐证。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，青岛行圆汽车公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加庭审，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。北京行圆汽车公司在合同签订后更名为青岛行圆汽车公司，公司名称的变更不影响公司名称变更前的民事法律行为，在变更名称前签订的合同有效，故青岛行圆汽车公司应继续履行北京行圆汽车公司在案涉合同中的合同义务，享有合同权利。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。案涉合同系宝盛广告公司与青岛行圆汽车公司真实意思表示，且并未违反法律法规的强制性规定，双方均应按照合同约定履行义务。同时，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。关于广告发布费一节。现宝盛广告公司提交的发票金额与青岛行圆汽车公司已经支付金额之间的差额与宝盛广告公司主张的金额一致，并结合案涉合同，已经形成完整的证据链条，本院对于宝盛广告公司主张尚有385万元广告发布费并未支付的主张，予以支持。此外，鉴于案涉合同约定，如因青岛行圆汽车公司原因导致宝盛广告公司产生损失，宝盛广告公司有权从保证金中扣除相应数额。且青岛行圆汽车公司同意将60万元保证金在未支付广告发布费中予以抵扣，本院对此不持异议。故，本院认定，青岛行圆汽车公司需向宝盛广告公司支付广告发布费325万元。关于违约金一节。现宝盛广告公司虽提交了电子邮件截图，但未能提交有效证据证明对方为青岛行圆汽车公司的合法有效代理人，且提交的电子邮件并未进行公证，故该证据无法证明双方曾经就付款问题达成了一致，但可以证明宝盛广告公司曾对付款问题进行协商。故本院结合双方对于违约金的约定、宝盛广告公司的损失情况、青岛行圆汽车公司的违约情形等因素，对违约金予以酌定，起算时间为宝盛广告公司向本院提起诉讼之日。关于保险费一节。鉴于案涉合同并未对保险费问题进行约定，且宝盛广告公司并未提交有效证据证明青岛行圆汽车公司同意支付保险费，故本院对宝盛广告公司要求支付保险费一节，不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第七十六条、第一百零七条之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，被告青岛行圆汽车信息技术有限公司向原告霍尔果斯宝盛广告有限公司支付广告发布费3250000元及违约金（以3250000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年8月28日起至实际支付之日止）；二、驳回原告霍尔果斯宝盛广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费、保全费共计42600元，由被告青岛行圆汽车信息技术有限公司负担，本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时按照不服判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  姚 琳人民陪审员  梁铭全人民陪审员  彭振义二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  常 丽