山西省晋城市城区人民法院   民事判决书   （2020）晋0502民初1508号   原告：闫某，男，1965年7月17日生，汉族，山西省泽州人，现住晋城市。   委托代理人：宋某，男，1987年3月5日生，汉族，河南省长葛市人，现住晋城市。系原告女婿。   被告：周某，女，1985年4月4日生，汉族，湖南省益阳市人，户籍所在地湖南省益阳市。   被告：万某，男。   被告：长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部，住所地：湖南省长沙市浏阳市。   负责人：谭宇希，任经理。   委托代理人：刘某、王某，山西君宜律师事务所律师。   原告闫某与被告周某、被告万某、被告长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部（以下简称“长安保险湖南公司营业部”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫某的委托代理人宋某、被告长安保险湖南公司营业部的委托代理人刘某到庭参加了诉讼，被告周某、被告万某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。   原告闫某向本院提出诉讼请求：1、判决被告一和被告二赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、车损、司法鉴定费用（误工期、护理期、营养期）、精神损害抚慰金共计88403.64元（其中被一、被告二已垫付医药费15000元，被告三已垫付医药费10000元）；2、判决被告三长安保险湖南公司营业部在保险范围内赔偿以上损失；3、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年9月13日13时30分许，被告周某驾驶×××号“凯迪拉克”牌小型越野客车（被告万某为车辆所有人）沿晋城市城区凤台东街烟草公司处由南向北驶入凤台街右转弯时，原告驾驶轻便二轮摩托车沿凤台东街南侧便道由西向东驶来相遇时，两车发生碰撞，致原告受伤、两车损坏。经晋城市公安局交通警察支队一大队认定，被告周某承担事故的全部责任。原告于事发当日住院治疗48天，行左锁骨骨折切开复位内固定术，出院医嘱“术后半年内避免左上肢提拉重物或体力劳动”、“加强营养、加强护理”。后，原告于2019年8月6日第二次住院7天，行左锁骨内固定物取出术，出院医嘱“术后3个月避免右上肢提位重物，以防止再骨折”。经查，事故车辆XXX号“凯迪拉克”牌小型越野客车在被告长安财险湖南分公司营业部投有交强险和商业三者险，要求其在保险范围内承担赔偿责任。综上，请求支持原告的诉讼请求。   被告周某和被告万某缺席未进行答辩。   被告长安保险湖南公司营业部辩称：鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金不承担，因原告不构成伤残，并且保险合同约定诉讼费不承担。   当事人围绕主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。根据原告提供的证据，本院确定如下案件事实：2018年9月13日13时30分许，被告周某驾驶×××号“凯迪拉克”牌小型越野客车沿晋城市城区凤台东街烟草公司处由南向北驶入凤台街右转弯时，有原告驾驶未上户“万强”牌轻便二轮摩托车沿凤台东街南侧便道由西向东驶来相遇时，两车发生碰撞，致原告受伤、两车损坏的道路交通事故。2018年9月27日，晋城市公安局交通警察支队一大队作出道路交通事故认定书，认定被告周某承担事故的全部责任，原告闫某不承担责任。   事故发生当天，原告被送往晋城市人民医院住院治疗，于2018年10月30日出院，住院47天。2019年8月6日，原告遵医嘱再次前往晋城市人民医院行左锁骨内固定物取出术，于2019年8月12日出院，住院6天。   因原告申请，经晋城市公安局交通警察支队一大队委托，2019年11月12日，山西金诚司法鉴定中心作出晋金[2019]临交鉴字第094号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人闫某因道路交通事故致左锁骨胸骨端粉碎性骨折，左肩胛骨下角骨折，左侧颧弓骨折，急性闭合性胸部损伤，左侧多发肋骨骨折等，综合评定其误工期120-150日，护理期30-60日，营养期60-90日。   以上事实，有当事人当庭陈述、道路交通事故认定书、住院病案、出院证、司法鉴定意见书等在案佐证，本院依法予以认定。   另查明，事故发生时，被告周某驾驶的×××号“凯迪拉克”牌小型越野客车登记所有人为被告万某，该车在被告长安保险湖南公司营业部投有交强险和100万元第三者责任险，事故发生在保险期间内。   审理中，原告认可被告周某和被告万某为其垫付15000元、被告长安保险湖南公司营业部为其垫付10000元。   本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同、按照侵权人所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据道路交通事故认定书认定的被告周某承担事故的全部责任，原告不承担责任，本院确定原告的合理损失由被告长安保险湖南公司营业部在交强险保险限额内先行赔付；超出交强险保险限额部分，被告长安保险湖南公司营业部承担全部赔偿责任；超出保险限额部分，由被告周某承担全部赔偿责任；原告未举证证明被告万某对其损害存在过错，被告万某不应承担赔偿责任。被告长安保险湖南公司营业部主张其公司不承担诉讼费并举证保险免责事项说明书，证明诉讼费属于免赔。本院认为，该说明书中并未显示投保人的签名或盖章，不能证明其公司就鉴定费的免赔与投保人进行了明确约定，更不能证明其公司就鉴定费和诉讼费的免赔向投保人履行了提示和明确说明义务，故其公司主张不承担本案的鉴定费和诉讼费，本院依法不予支持。   关于原告闫某合理损失的金额确认，根据在案证据及被告的质证意见，本院确认如下：   1、医疗费，原告举证医疗费票据6支，计42185.41元。被告长安保险湖南公司营业部质证称应扣除挂号票据25元，其它无异议。经审查，自助挂号费的单据金额为15元，并非25元，单据显示挂号人为闫某，日期为2019年3月4日，与另一支检查费的门诊票据日期相同，可以推断该支挂号单系复查时产生的挂号费用，与本案存在关联性，本院依法予以认定。其它票据均系本次事故为原告造成的实际损失，且被告均无异议，本院依法予以认定。以上原告的医疗费为42185.41元。   2、住院伙食补助费，按照原告的两次住院病历显示的其住院天数共计53天（47+6），按照每天100元计算，为5300元。   3、营养费，原告主张按照每天50元，计算90天，为4500元。本院认为，参照鉴定意见书的意见，本院酌定原告的营养期为75天；营养费按照每天50元计算，为3750元。   4、护理费，原告主张按照晋城市居民服务行业标准45259元计算60天，为7440元。本院认为，根据原告出院医嘱显示“1、患肢悬吊固定4-6周……”的记载，并参照鉴定意见书的意见，原告主张护理期60日属于合理请求，本院依法予以支持；护理费本院酌定按每天120元计算，为7200元。   5、误工费，原告举证误工证明、工资流水证明、考勤表及单位营业执照，证明原告的误工损失，主张按其月平均工资5000元，计算150天，为25000元。被告长安保险湖南公司营业部称工资流水关联性有异议，流水显示的是往来款未显示属于工资，误工证明、考勤表真实性有异议，考勤表与营业执照上的公章不同，无法证明原告实际误工损失，应按80元/天计算135天。本院认为，根据原告的出院医嘱显示的“术后3个月内避免右上肢提拉重物，以防止再骨折”的记载及鉴定意见书的意见，原告主张误工期150天属于合理请求，本院依法予以支持；关于误工费的情况，首先流水中显示的并非工资，而是“往来款”，其次，该往来款也并非每月均发生，而是分别在2018年2月、6月、8月及9月显示，以上证据均不足以证明原告的月收入情况，故本院酌定误工费按照120元/天计算，为18000元。   6、交通费，原告主张交通费1000元。本院认为，原告虽未提供证据证明其主张，但考虑到原告的伤情、住院天数及住院地点，本院酌定原告的交通费为800元。   7、车辆维修费，原告提供车辆维修票据1支，主张车辆维修费800元。被告长安保险湖南公司营业部称不认可。经审查，该票据实为收款收据，不能证明与本案存在关联性，且真实性本院无法认定，但考虑到事故认定书中记载的“两车损坏”的情况，本院酌定原告的车辆维修费为400元。   8、鉴定费，有鉴定费票据在案佐证，本案依法予以认定为1000元。   9、精神损害抚慰金，原告主张1000元。被告长安保险湖南公司营业部称原告并未构成伤残，不认可。本院认为，被告的质证意见成立，本院依法不予认定。   被告周某和被告万某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其二人放弃举证、质证的权利。   故本次交通事故造成原告闫某的各项损失为：医疗费42185.41元、住院伙食补助费5300元、营养费3750元、护理费7200元、误工费18000元、交通费800元、鉴定费1000元、车辆维修费400元，共计78635.41元。在交强险限额内先由被告长安保险湖南公司营业部承担赔偿责任，被告长安保险湖南公司营业部在10000元的医疗费限额内赔偿原告医疗费10000元；在110000元死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费、误工费、交通费共计26000元；在财产损失2000元限额内赔偿原告车辆维修费400元。原告剩余的各项损失共计42235.41元，由被告长安保险湖南公司营业部承担全部赔偿责任。以上被告长安保险湖南公司营业部赔偿原告各项损失共计78635.41元，扣除已支付的10000元，还应另赔偿原告68635.41元。关于被告周某和被告万某垫付款的问题，因二被告未到庭参加诉讼，不能确定该垫付款归属问题，考虑到被告周某系本次事故的侵权人，本院确定该垫付款系被告周某的垫付款，故在原告收到赔偿款后应当将垫付款15000元退还被告周某。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、被告长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部在保险限额内赔偿原告闫某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、车辆维修费、鉴定费共计68635.41元（含被告周某垫付的15000元，原告闫某在收到赔偿款当日退还被告周某），于本判决生效后十五日内付清。   二、驳回原告闫某的其他诉讼请求。   如果未能按本判决指定期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付因迟延履行产生的债务利息。   案件受理费2010元，由原告闫某承担450元，被告长安责任保险股份有限公司湖南省分公司营业部承担1560元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。   审 判 长 田海根   人民陪审员 王 娇   人民陪审员 刘红兵     二0二0年十二月四日   书 记 员 孟盼盼