宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2020）宁0104民初7169号   原告（并案被告）：田得富，男，1971年12月25日出生，汉族，务工人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   委托诉讼代理人：张华伟，北京德恒（银川）律师事务所律师。   被告（并案原告）：银川怡顺昌建筑安装工程有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区友爱街121号东城人家82-2305室。   法定代表人：徐星有，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王自昊，宁夏方和圆律师事务所律师。   委托诉讼代理人：姜岩，宁夏方和圆律师事务所律师。   原告（并案被告）田得富与被告银川怡顺昌建筑安装工程有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月27日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田得富及其委托诉讼代理人张华伟，被告银川怡顺昌建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人姜岩到庭参加诉讼。后本案于2020年9月22日中止，于2020年11月26日恢复审理，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田得富、被告银川怡顺昌建筑安装工程有限公司的委托代理人王自昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   田得富向本院提出诉讼请求：1.解除田得富与银川怡顺昌建筑安装工程有限公司之间的劳动关系；2.银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富各项工伤保险待遇及因工伤造成的其他损失共计317631.57元（医疗费5063.54元、伙食补助费210元、护理费7940.83元、停工留薪期工资36450元、生活费113400元、一次性伤残补助金56700元、一次性工伤医疗补助金48600元、一次性伤残就业补助金48600元、辅助器具费120元病案复印费50元、交通费360元、鉴定检查费137.2元）3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年5月12日，田得富被招聘到银川怡顺昌建筑安装工程有限公司，在该公司承建的银川市新建东门购物广场建设项目工地从事木工工作。工作期间，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司未依法为田得富办理社会保险。2018年8月13日16时许，原告田得富在工地上拆模板时被上方掉落的木块砸伤。田得富受伤后，被送往银川市第三人民医院进行住院治疗12天。经诊断伤情为左足第3、4近节趾骨骨折，并行“骨折切开复位，钢板内固定术”。2020年1月8日，田得富为取出内固定物再次到银川市第三人民医院住院治疗，并行“内固定物取出术”，共计住院治疗2天。田得富所受之伤，已被银川市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经银川市劳动能力鉴定委员会确定伤残等级为拾级，经银川市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为4.5个月。田得富受伤后，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司未支付停工留薪期间的工资。田得富认为工作期间银川怡顺昌建筑安装工程有限公司没有依法为原告办理工伤保险，受工伤后，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司理应承担原告依法应当享受的工伤保险待遇及因工伤造成的其他损失。由于银川怡顺昌建筑安装工程有限公司拒绝支付工伤保险待遇，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经该委审理，作出仲裁裁决。但田得富在银川怡顺昌建筑安装工程有限公司工作期间每月工资为8100元，在仲裁审理过程中，田得富出示了证据予以证实，但该委未予以采信。田得富在住院治疗期间及出院后，由其家人护理，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司并未派人护理，仲裁委未支持护理费，显然不当。按照规定，停工留薪期满至伤残等级评定前，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司应当按月发放生活费，但仲裁委未支持该项请求。另外，该委未支持田得富提出的支付辅助器具费和交通费的请求，以上认定显然系认定事实、适用法律错误。   为了维护自身合法权益，根据我国相关法律规定，诉至法院，请求判如所请。   银川怡顺昌建筑安装工程有限公司辩称，我公司与田得富之间不存在任何纠纷，田得富的诉讼请求缺乏基本事实和法律依据，应予驳回。一、我公司与田得富之间既不存在劳动关系，也不存在事实劳动关系，我公司不应当对田得富承担责任。因田得富不是我公司员工，我公司与田得富之间不存在签订书面劳动合同的问题，也不可能与其签订劳动合同。我公司与田得富之间是否存在事实劳动关系首先要看我公司与田得富之间是否成立劳动关系。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。田得富并不受我公司管理，不由我公司发放工资、缴纳社会保险，双方之间并不存在劳动关系，更不存在事实劳动关系。其次，田得富受案外人胡文山雇佣与管理，与我公司并无直接联系，就算承担责任也应当由案外人胡文山向田得富承担责任。二、田得富主张的各项损失无事实与法律依据，应当被驳回。关于医疗费田得富第一次住院时，我公司为其垫付15000元医疗费，而其实际花费13000余元，剩余款项由其自行领取后未支付部分应当为裁决书中认定的2599元；关于护理费，工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤协议医疗机构证明，用人单位派人或雇佣人员护理，但田得富无法提供证据证明其存在护理事实，因此护理费用我方不予认可；关于停工留薪期间工资、一次性伤残补助金的计算基数过高，应当以田得富受伤当年社平工资计算；关于生活费，其主张的生活费系停工留薪期后的费用，我公司与田得富之间无劳动关系，其主张无事实与法律依据；关于一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金，上述两项赔偿需以劳动者与用人单位解除劳动合同或劳动合同终止为前提，我公司与田得富并无劳动关系，对上述两项赔偿不予认可，田得富要求的其他损失需要根据其当庭提交的证据予以判定。综上，我公司与田得富在事实上和法律上都没有构成劳动关系，无须对其承担赔偿责任，其损失主张无法无据，不应得到支持，故请法院依法驳回田得富的诉讼请求。   银川怡顺昌建筑安装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.银川怡顺昌建筑安装工程有限公司不支付田得富医疗费2599元、一次性伤残就业补助金21833.7元、一次性工伤医疗补助金21833.7元、一次性伤残补助金25472.65元、停工留薪期工资16375元、伙食补助费210元、鉴定费137.2元、病案复印费62元，以上共计88523.25元；2.田得富支付案件受理费。事实与理由：2018年5月12日，胡文山雇佣田得富在我公司承包的工地从事木工工作。2018年8月13日，田得富在工作过程中受伤，经医院诊断为：左足第3、4趾近节趾骨骨折。田得富受伤后分别向银川市兴庆区劳动人争议仲裁委员会提起仲裁，向银川市兴庆区人民法院提起诉讼，要求确认与我公司存在劳动关系，后银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁与银川市兴庆区人民法院分别作出银兴劳人仲字（2018)1119号仲裁裁决书、（2018）宁0104民初初15015号民事判决书，均认定原告与被告田得富之间不存在劳动关系。田得富所受的伤于2019年5月7日经银川市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年2月28日经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期为4.5个月。后田得富以我公司应承担用工主体责任为由，向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁要求工伤保险待遇，银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020)583-1、583-2号仲裁裁决书，裁决我公司向田得富支付医疗费2599元、一次性伤残就业补助金21833.7元、一次性工伤医疗补助金21833.7元、一次性伤残补助金25472.65元、停工留薪期工资16375元、伙食补助费210元、鉴定费137.2元、病案复印费62元，以上共计88523.25元。我公司认为，我公司与被告田得富之间不存在劳动关系及事实劳动关系，田得富系胡文山的雇佣人员，其工作接受被告胡文山安排，工资由胡文山发放，田得富的工伤保险责任应该由胡文山承担，不应由原告承担。综上，我公司认为，仲裁裁决书认定事实不清，裁决错误，故诉至法院，请求判如所请。   田得富辩称同事实与理由一致。   本院经审理认定事实如下：2018年3月5日，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司与启东建筑集团有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定启东建筑集团有限公司将位于银川市解放东街的新建新百东门购物广场1号楼项目的劳务工程分包给银川怡顺昌建筑安装工程有限公司。《建设工程施工劳务分包合同》签订后，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司将部分工程分包给不具备用工主体资格的自然人胡文山。施工过程中，胡文山雇佣田得富在涉案工地从事木工工作。2018年8月13日，田得富在涉案工地受伤，后被送往宁夏医科大学总医院银川市第三人民医院住院治疗12天，花费医疗费13000余元，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富15000元。经诊断，田得富为左足第3、4近节趾骨骨折。2020年1月8日至1月10日，田得富因左足第3趾骨骨折术后住院治疗2天，田得富支付医疗费2732.24元、门诊费7.2元、病案复印费62元。   2019年5月7日，银川市人力资源和社会保障局作出银人社伤险字（2019）854号《认定工伤决定书》，认定田得富系工伤，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司为工伤保险责任单位。2020年2月28日，银川市劳动能力鉴定委员会作出《职工因工伤残等级评定结论通知书》，确定田得富伤残等级为10级。田得富支付鉴定费137.20元。2020年4月16日，银川市劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工停工留薪期确认鉴定表》，确认田得富停工留薪期为4.5个月。2020年4月21日，田得富向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除田得富与银川怡顺昌建筑安装工程有限公司之间的劳动关系；2.银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富医疗费3244.54元、伙食补助费210元、停工留薪期工资36450元、生活费113400元、一次性伤残补助金56700元、一次性工伤医疗补助金48600元、一次性伤残就业补助金48600元、辅助器具费120元、病案复印费50元、交通费360元、鉴定检查费137.2元。该仲裁委作出银兴劳人仲裁字（2020）583-1号终局裁决书，裁决银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富医疗费2599元；作出银兴劳人仲裁字（2020）583-2号非终局裁决书，裁决银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富一次性伤残就业补助金21833.70元、一次性工伤医疗补助金21833.70元、一次性伤残就业补助金25472.65元、停工留薪期工资16375元、住院伙食补助费210元、鉴定费137.20元、病案复印费62元。田得富不服上述裁决、银川怡顺昌建筑安装工程有限公司不服银兴劳人仲裁字（2020）583-2号非终局裁决书，诉至本院。庭审中，田得富提交《欠条》一张，载明：“胡文山木工班组工人田得富在解放东街新百卖场共89.7个工日×270=24219元，减去借支17500元，余6700元。欠款：胡文山2018年10月12日”。田得富主张其工资标准为8100元/月。同时，田得富提交购药票据、交通费票据，要求银川怡顺昌建筑安装工程有限公司予以支付。   本院认为，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司将银川市解放东街的新建新百东门购物广场1号楼项目的劳务工程分包给不具备用工主体资格的自然人胡文山，田得富系胡文山招用的劳动者。根据《劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，故银川怡顺昌建筑安装工程有限公司应对田得富承担用工主体责任。田得富提交的《认定工伤决定书》、《职工因工伤残等级评定结论通知书》、《工伤职工停工留薪期确认鉴定表》，可以证明田得富在银川市解放东街的新建新百东门购物广场1号楼项目工地受伤，符合享受工伤保险的条件，故银川怡顺昌建筑安装工程有限公司作为田得富的工伤保险责任单位应按照《工伤保险条例》的赔偿项目给予田得富赔偿。田得富的伤情经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。依据《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为九级，享受一次性伤残补助金标准为7个月本人工资。本人工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。田得富主张其受伤前本人工资为8100元，但其提交的《欠条》不足以证明其主张，故本院参照2018年度统筹地区职工平均工资的60%，即3638.95元确认田得富一次性伤残补助金25472.65元（3638.95元×7个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”，田得富经银川市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为4.5个月，故银川怡顺昌建筑安装工程有限公司应支付田得富停工留薪期工资16375.28元（3638.95元/月×4.5个月）。田得富停工留薪期届满后再未到涉案工地工作。根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十条第（一）、第（二）项之规定，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金21833.70元（3638.95元×6个月）、一次性伤残就业补助金21833.70元（3638.95元×6个月）。被告住院治疗工14天，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司应支付田得富住院伙食补助费210元（14天×15元/天）。田得富因为工伤二次手术住院花费医疗费2732.24元、门诊费7.2元，合计2739.44元，该费用应由银川怡顺昌建筑安装工程有限公司承担。田得富因工伤支付鉴定费137.20元、病案复印费62元，该费用应由银川怡顺昌建筑安装工程有限公司承担。因田得富未到省外就医，故对田得富要求银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付交通费，本院不予支持。因田得富未提交工伤保险协议医疗机构出具的证明，根据《宁夏回族自治区工伤保险条例》第二十八条：“工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇用人员护理。”之规定，故对田得富要求支付护理费，本院不予支持。田得富要求银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付辅助器具费，根据《宁夏回族自治区工伤保险条例》第三十七条：“工伤职工需要配置辅助器具的，由工伤职工或者所在单位向劳动能力鉴定委员会提出申请，经鉴定确需配置辅助器具的，在协议辅助器具配置机构配置，费用按照规定标准支付。未经确认或者在非协议配置机构配置的，工伤保险基金不予支付。”之规定，因田得富未经银川市劳动能力鉴定委员会确认需配置辅助器具，故对其要求支付辅助器具费，本院不予支持。银川怡顺昌建筑安装工程有限公司系田得富的工伤保险责任单位，而非用人单位，故银川怡顺昌建筑安装工程有限公司没有义务在停工留薪期届满后为田得富安排适当工作。故田得富要求银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付生活费，无事实及法律依据，故本院不予支持。因田得富提交的购药票据不能证明系因工伤支出，故对田得富要求银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付该费用，本院不予支持。综上，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司应支付田得富一次性伤残补助金25472.65元、一次性工伤医疗补助金21833.70元、一次性伤残就业补助金21833.70元、停工留薪期工资16375.28元、住院伙食补助费210元、医疗费2739.44元、鉴定费137.20元、病案复印费62元，合计88663.97元。田得富因工伤第一次住院花费医疗费13000余元，银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富15000元。因田得富与银川怡顺昌建筑安装工程有限公司均不能向法庭提供准确数额，故本院按照13000元标准确认第一次医疗费与已支付的15000元赔偿款的差额为2000元，该差额应与上述工伤赔偿款88663.97元进行抵顶，故抵顶后银川怡顺昌建筑安装工程有限公司还应支付田得富各项工伤保险赔偿共计86663.97元（88663.97元-2000元）。   综上所述，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条第（一）项、《宁夏回族自治区实施办法》第十条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第三十一条规定，判决如下：   一、银川怡顺昌建筑安装工程有限公司支付田得富一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、病案复印费，合计86663.97元；   二、驳回田得富的其他诉讼请求；   三、驳回银川怡顺昌建筑安装工程有限公司的诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，由银川怡顺昌建筑安装工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 王娜   二〇二〇年十二月三日   法官助理 金娟   书记员 林敏   附：相关法律法规条文   《中华人民共和国工伤保险条例》   第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。   职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。   治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。   职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。   工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。   工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。   第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。   停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。   生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。   第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：   （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；   ……   《宁夏回族自治区实施》   第十条工伤保险基金支出的项目包括：   （一）工伤医疗费；   （二）工伤康复费；   （三）伤残津贴；   （四）生活护理费；   （五）一次性伤残补助金；   （六）一次性工亡补助金；   （七）丧葬补助金；   （八）供养亲属抚恤金；   （九）伤残辅助器具费；   （十）工伤认定调查核实费；   （十一）劳动能力鉴定费；   （十二）预防教育费；   （十三）法律、法规规定支付的其他与工伤保险有关的费用。   前款（十）、（十一）、（十二）项规定的费用，按照当年工伤保险基金实际征收总额的8%提取，其中6%留统筹地区，2%上解自治区劳动保障部门。   按照前款规定比例提取的费用由同级财政部门按照规定纳入社会保障基金财政专户管理。   第二十六条职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：   （一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。   （二）工伤职工需转院到自治区外就医的，经定点医疗   机构出具证明，报经办机构同意，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）；伙食补助费按实际住院天数每人每天三十元计发；办理住院期间的住宿费按照每人每天不超过二百元标准，最多支付三天，凭住宿票据报销，住院期间费用按规定报销。   自治区机关事业单位差旅费的相关标准调整的，前款规定的相关费用应当适时调整。