重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0105民初16848号原告：勾某，男，1991年8月16日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：李丽丽，重庆万诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡权峻，重庆万诚律师事务所律师。被告：鲜永章，男，1982年5月11日出生，汉族，户籍所在地四川省平昌县。原告勾某与被告鲜永章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告勾某及其委托诉讼代理人李丽丽到庭参加诉讼。被告鲜永章经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告勾某向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿原告医疗费16561.19元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费2100元、护理费15000元、营养费2000元、残疾赔偿金75878元、被扶养人生活费41256元、误工费53833.33元、交通费1000元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金1万元共计231528.52元。事实和理由：2019年4月10日，我受鲜永章的雇佣为其经营的位于重庆市江北区鱼嘴镇的双溪徐记卤菜餐馆从事厨师工作，双方口头约定工资5000元/月。2019年6月8日，因为该店的送餐员没有时间外出为顾客送餐，我就骑店里的两轮电瓶摩托车外出送餐，在送完餐骑车返回途中经过有水凼凼的水泥路面时摔倒受伤，经医院诊断为右胫骨中下段骨折等疾病。我认为，我系为鲜永章提供劳务的过程中受伤，鲜永章作为我的雇主，存在未为我提供安全的工作环境以及相关的安全设施，也没有对我进行安全驾驶知识培训和尽到安全提醒义务的过错，应当对我的受伤承担侵权赔偿责任。请求法院依法判决。被告鲜永章未作答辩。本院经审理认定事实如下：勾某受鲜永章的雇请在鲜永章经营的位于重庆市江北区鱼嘴镇的名为双溪徐记卤菜的餐馆上班。2019年6月8日下午，勾某在为该餐馆外出送餐的途中摔倒受伤，后被送往重庆南川城中医院住院治疗35天，于2019年7月13日出院，病历现病史记载：患者于6小时前因骑电瓶二轮摩托车给徐记卤菜特色套饭送餐时不慎摔倒受伤，出院诊断为右胫骨中下段骨折、右小腿多处皮肤挫擦伤，出院医嘱为严禁伤肢下地负重行走，每月门诊复查一次等内容，产生入院前急诊医疗费96元、住院医疗费16285.19元，勾某后又多次在该院进行门诊复查治疗产生门诊医疗费179.50元。鲜永章于2019年7月18日经工商注册登记成立了字号为“两江新区彩琼卤菜经营店”的个体工商户，经营地址为重庆市江**鱼嘴镇双溪福居公租房配套商业街**负****。勾某表示本次事故发生时鲜永章对该餐馆还未成立个体工商户。2019年6月11日，勾某的父亲勾联明与鲜永章在公安机关主持调解下达成如下调解协议：“1、基本事实：2019年6月8日下午，勾某在鲜永章开的位于江北区鱼嘴镇双溪徐记卤菜打工上班，去外面给客人送餐时摔倒导致腿骨骨折。2、协议内容如下：由于勾某在上班时摔倒，鲜永章存在责任，双方协商鲜永章赔偿勾某此次医疗费用的60%，勾某自己承担40%的费用，现鲜永章提前预付给勾某4000元医疗费用，后面费用勾某凭医疗费票据通过保险报销后找鲜永章报销，今后不得为此事发生任何纠纷并为此次调解内容保密，双方签字有效。”公安机关根据该协议出具了《治安调解书》。勾某表示因为受伤去不了公安机关而委托勾联明代其签订了该治安调解协议，认可该调解协议的内容，并表示已收到鲜永章根据该协议支付的4000元医疗费，同意将鲜永章垫付的该费用纳入本案一并处理。本案审理过程中，重庆市弘正司法鉴定所接受本院委托于2020年4月26日出具的司法鉴定意见书载明的鉴定结论：1、勾某的伤残等级为十级；2、勾某的后续医疗费为12000元5、勾某的护理时限为90天。勾某支付鉴定费1900元。勾某系农村户口居民，勾某陈述其于2013年底至2017年底在重庆市渝中区铁板巷6号餐馆上班，居住在该店提供的员工宿舍，并举示了加盖了“蒋兴云发票专用章”的证明一份以及以该店为收货地址的淘宝交易订单。重庆市龙潭镇涪南村村委会于2020年9月19日出具的证明载明勾某从2009年起至今一直在外务工。该村委会以及公安机关出具的身份关系证明表明，勾联明系勾某的养父，勾联明未婚也未生育或收养其他子女。以上事实，有病历、医疗费票据、治安调解书、司法鉴定意见书、鉴定费发票、淘宝交易记录、工作证明、户口页、村委会以及公安机关出具的证明以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。由于本案现有证据无法证明鲜永章在本次事故发生时为其经营的案涉餐馆成立了具有用工主体资格的个体工商户、公司等组织形式，根据勾某关于受伤经过的陈述、住院病历中的现病史记载以及治安调解书所载明的纠纷基本事实等证据，本院认定勾某系受鲜永章的雇请为其经营的餐馆工作，本次事故发生在勾某骑两轮电瓶摩托车为鲜永章外出给顾客送餐的路途中，鲜永章作为接受劳务的一方，存在未为勾某骑车外出送餐工作尽到相应的安全管理以及风险防范义务的过错，应当对勾某的受伤承担侵权赔偿责任。勾某在骑车过程中对路途中的危险因素疏于防范，未尽到对自身安全的谨慎注意义务从而导致本次事故的发生，故勾某自身对其受伤存在一定过失，应当适当减轻鲜永章的赔偿责任，根据双方的过错程度以及雇主收益与风险相匹配等因素考虑，本院确定由鲜永章对勾某的受伤承担60%的赔偿责任，勾某自行承担40%的责任。公安机关主持调解达成的治安调解协议虽系鲜永章与勾某之父勾联明签订，但勾某表示勾联明系代其签订该协议并对协议内容予以追认，该协议对勾某发生法律效力。该协议虽约定“双方今后不得为此事发生任何纠纷”，但该句话的意思应是指双方今后在处理本次事故的过程中不得再发生纠纷，并不代表双方已就勾某本次受伤赔偿达成了终局性处理协议，本院认为双方的民事赔偿权利义务关系并未因该协议的签订而终结，勾某仍有权向法院起诉要求鲜永章赔偿因本次受伤产生的相关损失。关于勾某主张的各项损失，本院分别评述如下：1、医疗费，勾某受伤后在重庆南川城中医院进行门诊和住院治疗，支付医疗费共计16560.69元，有病历及相应的票据予以佐证，本院予以确认。2、后续医疗费，勾某主张后续医疗费12000元有司法鉴定结论予以佐证，本院予以支持。3、住院伙食补助费，勾某受伤后住院治疗35天，住院伙食补助费按60元/天的标准计算为2100元（60元/天×35天）。4、营养费，根据勾某的伤残等级，本院酌情主张营养费400元。5、护理费，根据司法鉴定结论，本院确定勾某的护理时限为住院35天和出院后55天共计90天，住院期间护理费按120元/天计算为4200元（120元/天×35天）。由于勾某未举示证据证明出院后护理依赖程度，根据其伤情和出院医嘱的记载，本院酌情按部分护理依赖即60元/天为标准计算其出院后护理费为3300元（60元/天×55天）。综上，勾某的护理费为7500元（4200元+3300元）。6、交通费，根据勾某受伤后治疗的实际情况，本院酌情主张交通费500元。7、误工费，误工时间原则上应当根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定，由于勾某并未举示出院后的休息医嘱，也没有举示证据证明因本次受伤持续误工至定残日前一天，但鉴于勾某出院后仍需要护理55天，本院认为在该护理期限内勾某应未恢复工作能力仍处于误工状态，故本院以勾某的护理时限90天作为其误工时间。勾某主张受伤前的工资5000元/月并未举示充足的证据予以证明，本院不予采信，其也没有举示证据证明最近三年的平均收入状况，本院参照2019年度重庆市城镇餐饮业私营单位就业人员年平均工资42236元/年作为其误工费计算标准，勾某的误工费为10414元（42236元/年÷365天×90天）。8、残疾赔偿金，勾某虽系农村户口居民，但根据其关于工作情况的陈述以及举示的由其户籍地村委会出具的证明等证据，足以认定勾某在发生本次事故时已经在城镇连续居住一年以上，且有正当的生活来源，可以按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。勾某被鉴定为十级伤残，残疾赔偿金按照法庭辩论终结前的上一年度即2019年度重庆市城镇居民人均可支配收入标准计算为75878元（37939元/年×20年×10%）。9、被扶养人生活费，勾某受伤时其父亲勾联明已达到法定退休年龄，勾联明也没有其他扶养义务人，勾联明的被扶养人生活费按照2019年度重庆市城镇居民人均消费支出标准25785元/年计算为41256元（25785元/年×16年×10%）。10、精神损害抚慰金，根据勾某的伤残等级以及本案责任划分等因素，本院酌情主张精神损害抚慰金2000元。综上所述，纳入本案赔偿范围的项目和金额为医疗费16560.69元、后续医疗费12000元、住院伙食补助费2100元、营养费400元、护理费7500元、交通费500元、误工费10414元、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）117134元共计166608.69元。由于双方已通过公安机关调解对医疗费的分担达成了协议，这属于双方对该笔费用处理的意思自治，故医疗费的赔偿比例应以协议约定为准。鉴于协议约定的分担比例与本院依法划分的责任比例一致，故鲜永章应向勾某赔偿上述所有赔偿项目费用的60%即99965.21元（166608.69元×60%），另再赔偿精神损害抚慰金2000元，鲜永章共计应向勾某赔偿101965.21元（99965.21元+2000元），其余损失66643.48元（166608.69元×40%）由勾某自行承担。扣除事发后鲜永章为勾某垫付的4000元，鲜永章实际还应赔偿勾某97965.21元（101965.21元-4000元）。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告鲜永章于本判决生效之日起十日内赔偿原告勾某各项损失97965.21元；二、驳回原告勾某的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1547.64元、鉴定费1900元、公告费500元合计3947.64元，由原告勾某负担1427.99元，由被告鲜永章负担2519.65元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  黄庆华审 判 员  李元兵人民陪审员  罗 琼二〇二〇年十二月四日书 记 员  陈佳佳