濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0902民初2511号原告（反诉被告）：河南中福机械有限公司，住所地濮阳市黄河路与濮水路交叉口西北角，统一社会信用代码：91410900094640497G。法定代表人：李运志，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张丽香，河南泽民律师事务所律师。被告（反诉原告）：濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司，住所地濮阳市黄河路与濮水路交叉口西北角，统一社会信用代码：914109007156280373。法定代表人：李道中，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李威，国浩律师（杭州）事务所律师。原告（反诉被告）河南中福机械有限公司（以下简称中福公司）与被告（反诉原告）濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司（以下简称六联公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）中福公司委托诉讼代理人张丽香、被告（反诉原告）六联公司法定代表人李道中及其委托诉讼代理人李威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）中福公司提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2016年6月26日签订的协议书和2016年11月26日签订的备忘录；2、被告六联公司支付原告中福公司利润561万元（自2017年7月7日计算至2019年11月6日，以后利润计算至被告六联公司全部搬迁完毕之日，按照应支付年利润标准计算）以及损失（自2017年7月7日按照月息2分计算至付清之日）；3、本案诉讼费由被告六联公司承担。事实与理由：2016年6月26日，原、被告签订协议书一份，约定原告中福公司（甲方）将位于黄河路与濮水路交叉口西北角拥有产权面积近200亩场地、以及场地内由原告中福公司投资兴建的两栋展厅约15000平方米，用于被告六联公司（乙方）经营新旧机动车使用。合作期限30年，双方对场地现状、改造安装时间等进行了约定，由被告六联公司经营管理，原告中福公司不参与经营，分配方式在试营业期满，双方根据收支情况酌定利润分配数额，即每年原告中福公司从营业收入利润中分配大约为369万元，利润在每年元月和七月分两次兑现，逾期未兑现按照月息2分支付利息给原告中福公司。每五年一个阶段，即从第六年开始按照每五年递增10%给原告中福公司作为利润分成比例，以后每五年按此比例计算，场地方面产生的税费由原告中福公司承担。如被告六联公司经营不善或因市场行情滑坡导致利润下滑或亏损，双方另行商议利润分配数额。协议还约定，原告中福公司向被告六联公司借款300万元，用于本协议第四条第二项的改、扩建和需要增加的事项，此款被告六联公司可冲抵当年向原告中福公司的利润分成款。2016年11月26日，原、被告又签订一份备忘录，约定场地和设施交付期限改为加快进度，加班加点。直到按协议书第四条第二项、第五条的规定要求施工完毕，正式交付使用。甲方正式将场地交付乙方开始营业，试营业期满后乙方开始向用户收费时，双方合作期限正式开始算起。利润分成按照乙方掌握的进场交易车辆的数量及收取费用而得出的实际估算，改变为按驻场寄卖车辆的合同数收费金额，按五五分成。如最后出现乙方独此一家市场经营二手车，利润分成仍按原协议书的分成比例施行。原告中福公司于2016年12月底将约定的场地设施交付被告六联公司使用，被告六联公司在2017年1月6日投入使用并营业，现已使用近三年。被告六联公司除借给原告中福公司300万元外，至今未履行每年分红义务。经原告中福公司多次催告未果。因原告中福公司无法掌握驻场寄卖车辆合同数和收费金额，无法操作，故应按照原协议书约定的利润分成计算。2019年5月15日、6月16日，原告中福公司分别向被告六联公司发出书面通知，要求被告六联公司支付两年分红并承担违约责任。但被告六联公司未予回复。由于被告六联公司利用场地从事违法经营活动，且违反协议约定，将部分设施场地出租他人，特提起诉讼，望法院准许。被告（反诉原告）六联公司辩称并反诉称，1、中福公司与六联公司通过签署《协议书》、《备忘录》建立了合作经营关系，双方应遵循共负盈亏、共担风险的原则。2、案涉协议履行过程中，中福公司未履行按时交付场地、设施等合同义务，严重违反合同约定，导致案涉项目错失商机、双方产生矛盾。（1）中福公司未妥善履行《协议书》第四条第2款改扩建义务，至今未交付交易大厅、客户休息区、东大门等设施，严重影响市场的经营。（2）中福公司未履行《协议书》第五条按时交付义务，导致陷入激烈的商业竞争环境、案涉项目错失商机。（3）在案涉协议履行过程中，中福公司拒绝维修展厅、水池等设施的义务，严重影响案涉市场的正常经营。（4）在合作经营过程中，中福公司作为合作乙方拒绝与六联公司沟通、协商，导致双方产生矛盾。（5）因中福公司、李运锁自身债务，中福公司、李运锁的债权人多次封堵市场大门，严重影响了案涉市场的经营，且中福公司未妥善履行处理义务。三、由于中福公司的种种违约行为，导致案涉项目目前收入较低，中福公司应承担该投资风险，中福公司诉称的六联公司所谓的违约行为实际上并不存在，中福公司要求解除合同于法无据，依法应予以驳回。四、《备忘录》修改了《协议书》约定的利润分配方式，且目前案涉项目未达到利润分配条件，中福公司要求支付利润及损失没有事实和法律依据，依法应予驳回。五、中福公司至今未履行合同约定，法院应支持六联公司的反诉请求，判令中福公司继续履行合同，交付约定的经营场地、电力设施、东大门、交易大厅、客户休息区、东大门两侧两栋四层楼商场。综上，在案涉合作经营法律关系中，中福公司严重违反合同约定，是合同的违约方，六联公司没有任何违约行为，中福公司要求解除合同没有任何依据。案涉协议约定的利润分配条件尚未成就，法院应驳回中福公司要求支付利润和损失的诉讼请求，待产生利润后，六联公司会严格按照《备忘录》的约定与中福公司进行分成。中福公司至今未交付相关设施及两栋商场。基于上述理由，六联公司提出反诉请求，请求判令：1、依法驳回反诉被告中福公司的诉讼请求；2、依法认定反诉被告中福公司的行为违约，判令反诉被告中福公司继续履行《协议书》、《备忘录》约定的义务，向反诉原告六联公司交付约定的经营场地、电力设施、东大门、交易大厅、客户休息区等设施，以及第十五条约定的东大门两侧两栋四层楼商场；3、本案诉讼费、反诉费由反诉被告中福公司承担。原告（反诉被告）中福公司对被告（反诉原告）六联公司反诉，作出答辩称，1、中福公司的行为不构成违约，《协议书》和《备忘录》已无履行必要。六联公司称合作三年无收入，因此没有利润分成，不向中福公司分配利润的行为，违反了合同法第九十四条的规定，导致合同目的无法实现。2、六联公司要求的场地、电力设施、交易大厅、客户休息区均已于2016年12月26日完成交付。东大门因施工而未开放，开放的北门更方便交易。3、关于东门未开放的事实，中福公司认可，但东大门两侧两栋四层楼没有在协议中约定交付期限，双方也没有对租金达成一致，六联公司是否使用该两栋楼，对其经营不产生影响。综上，六联公司提出的反诉请求，应予驳回。经审理查明，2016年5月29日，原告（反诉被告、甲方）中福公司与被告（反诉原告、乙方）六联公司签订《协议书》一份，主要内容为：双方本着优势互补、互利共赢的原则达成协议，一、合作事项：甲方拥有位于黄河路与濮水路交叉口西北方向面积近200亩场地、及甲方投资兴建的两栋展厅约15000平方米，该场地东西约350米，南北长约370米；用于乙方经营新旧机动车使用。二、合作期限：三十年以上，从2016年5月29日起。三十年期满，如甲方场地仍可双方继续合作，应提前一年将双方继续合作的意向另行商定。四、现状及需要整理改造的事项：1、现该宗土地院内建设的待建商场两栋、展厅两栋（框架结构）已封顶。现正在搭建四周墙壁、窗户、水电设施、消防设施以及车辆上下楼跑道或升降设施。院内地面现为土质状态。2、需要改建、扩建或需要增加的事项：院内地面现为土质地面状态，待用三七土或水泥或草坪砖进行硬化，靠东北角预留部分地块约50亩待栽树以备停放各种货车。大门两个：即南大门、东大门各一个，每个宽约20米；建门岗房四间，面积各约20平米（另两个大门中间各建一小房各约10平米，作进出查验车辆使用），交易大厅一个300平米，超市一个200平米，餐厅一个100平米，客户休息区100平米，公厕五个西北角一个中间两个门岗附近一个，中间建转盘（水池）一个，面积约1000平米，机井两眼各路水管水龙头数百个，200以上大变压器一座。货车停放区域和院内道路两旁以及院内周围墙处栽种花草树木。五、甲方应在2016年10月份之前将两栋展厅内的水、电、消防设施以及门窗等安装完毕。两个大门及门岗以及院内水电设施、排水设施和第四条第二项需要改建、扩建以及增加的建筑设施事项，全部安装调试运转正常后交付乙方使用。乙方方可开始将原址位于经开大道的旧机动车交易市场关停，全部搬迁到现在的场地开始经营。六、管理模式与分配方式：1、二手车市场经营管理仍由乙方全方位管理，甲方不参与乙方的经营管理活动。甲方只提供经营场所、基础设施和办公设施等乙方一切所需要设施的投资和兴建。2、分配方式：乙方自2016年10月，甲方完成第四条第二项所商议的改、扩建事项后，搬迁到甲方的场地内开始试营业为期半年。乙方在试营业期间所产生的收支费用均由乙方承担，市场稳定后即试营业期满，双方根据乙方的收支情况酌定利润分配数额；即每年甲方从乙方营业收入利润中分得大约369万元。该利润在每年元月份和七月份分两次兑现，逾期未兑现按月息二分支付给甲方。每五年为一个阶段，即从第六年开始，按照每五年递增百分之十给甲方作为利润分成。以后每五年按此比例计算。除此之外，凡因场地方面所产生的一切税费均由甲方承担。如乙方经营不善或因市场行情滑坡导致利润下滑或亏损双方可另行商议利润分配数额。第七条：合同生效后，甲方应按此协议第四条所商定的事宜尽快向前推进。按照约定的时间节点按期交付使用，以便双方合作开始运营。如甲方未按期交付乙方使用，甲方应承担违约责任。第十一条：协议生效后，市场内若需要搭建临时建筑如展厅、检测设施、办公用房、交易大厅等由乙方提出。甲方应提供力所能及的帮助或投资兴建在乙方要求的时间内交付乙方使用，或由乙方在征得甲方的同意后由乙方投资兴建。乙方在场内投资兴建的建筑物的所有权、使用权、处置权归乙方。合同期满乙方所投资兴建的建筑物等一切设施由乙方自行处置或作价给甲方。第十三条：在合作期间乙方未经甲方许可不得改变场地用途和建筑结构。如需改变场地用途或改变建筑结构必须经甲方书面同意后方可实施。第十五条：其他事项。2、甲方场地内东大门两侧的两栋四层楼商场，现正在安装门窗及内外水电设施以及升降设施，待甲方完工后交由乙方使用。使用费即利润分成数额八十万至一百万之间或另行商议；3、为使双方合作进展顺利，鉴于甲方目前资金困难向乙方借款三百万元左右。此款甲方应用于本协议第四条第二项的改、扩建和需要增加的事项。此款乙方可冲抵当年向甲方的利润分成款。如甲方未按期向乙方交付使用场地，该款项由甲方乙方按月息二分计算，并将甲方所有产权的大浪淘沙或该场地内的一栋四层商场楼做抵押。2016年11月26日，原、被告签订《备忘录》一份，主要内容为：市委市政府原定于10月底将二手车市场搬迁至新场地，但由于甲方原因，未能按照2015年5月29日双方签订的“协议书”第四条二款与第五条规定的期限和要求事项交付乙方使用。市委市政府领导让抓紧赶进度，尽快完善入场条件。甲方应加快进度，加班加点。直到按第四条第二项，第五条规定的要求，施工完毕后，正式交付乙方使用。试营业期满后，乙方开始向用户收费时，双方合作期限正式开始算起。乙方在场内搭建的遮阳棚和业务室、餐厅、超市、交易大厅等建筑设施，甲方应随院内其他设施一并完善手续。利润分成问题：协议签订期间就乙方独此一家经营二手车市场。现华龙区、濮阳县也在办二手车市场。目前出现三家相争的局面，可能存在恶性竞争免收一切费用的局面。因此利润分成问题，原来是乙方所掌握的进场交易车辆的数量以及收取的费用而得出的客观实际的估算。现在只能等待市场稳定后，按驻场寄卖车辆的合同数的收费金额，按五五分成（即甲乙双方各百分之五十）。如最后出现乙方独此一家市场经营二手车，利润分成仍按原协议书的分成比例施行。另根据原“协议书”第九条、第十条的约定，进一步明确细化违约金赔偿责任即：因甲方场地手续或债务或抵押等因素，导致大门被堵、被封锁、无法正常营业等类似情况出现，影响到乙方的正常经营活动，每影响一天赔偿乙方10万元，不足一天按小时计算违约赔偿金。连续超过五天以上的每天赔偿乙方20万元。超过一个月以上或影响到乙方无法正常经营下去的状况出现，甲方承诺将北展厅以南和以西约100多亩土地作为赔偿金割让给乙方。乙方也可选择将场地与地面上所有的建筑和附着物无偿使用五十年。若甲方不配合，乙方可请求法院强制执行。该备忘录与原协议具有同等法律效力。原2016年5月26日双方签订的协议书作废。2015年5月29日签订的协议书有效。同日，中福公司与六联公司还签订《备忘录》一份，内容与上述《备忘录》一致，但不同之处在于“乙方在场内搭建的遮阳棚和业务室、餐厅、超市、交易大厅等建筑设施，甲方应随院内其他设施一并完善手续”“原2016年5月26日双方签订的协议书作废。2015年5月29日签订的协议书有效。”被划掉，并加盖六联公司印章。2017年1月6日，六联公司汽车产业园在开发区举行了奠基仪式。六联公司认可举行奠基仪式的事实，但否认场地及设施全面交付，认为东大门、门岗、交易大厅、客户休息服务区、变压器等设施至今未能交付。2019年，李运锁以中福公司实际控制人名义出具借条一份，内容为：因2016年10月3日的借条原件丢失，因此补充本借条。显示借到现金314万元，借款是根据两公司签订的协议而产生。自签订协议后，六联公司以中福公司未依约交付设施及经营亏损为由，未向中福公司进行利润分配。中福公司分别于2019年5月13日、6月16日、9月18日发出通知，索要分红，并在2019年9月18日的通知中提出六联公司自接到通知后3日内未及时分红或公开收入情况的，合同自动解除。另查明，2020年7月15日，国家税务总局濮阳经济技术开发区税务局出具“濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司经营情况说明”一份，显示六联公司2016年至2020年申报销售额共计958310264.94元。还查明，六联公司提交了其法定代表人李道中通信号码为139××××0108与中福公司人员李运锁通信号码为138××××7198的短信记录，以证明六联公司多次催促中福公司施工进度及工期、中福公司未及时修缮设施、承诺交付两栋楼等事实。再查明，六联公司自认将展厅出租给张少帅和李杨，签订了租赁合同，租金每月6万元。同时，六联公司使用华中二手车的商号在北门经营，华中二手车有限公司系李道中经营的同业二手车经营企业的字号。本院认为，中福公司与六联公司之间签订的《协议书》、《备忘录》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效。关于中福公司与六联公司之间签订的《协议书》、《备忘录》应否解除问题。原告中福公司称被告六联公司占有使用其提供的场地、设施，经营约三年而未向其分红或公开账目，长期处于违约状态，使得中福公司的合同目的无法实现，协议应当解除。六联公司则反诉称，中福公司应继续履行协议，并交付相关设施。对此本院认为，首先，根据双方签订的《协议书》及《备忘录》，中福公司应当交付的场地包含需要改建和扩建的设施，如大门、交易大厅等，从备忘录及六联公司提交的短信记录来看，中福公司确有存在工期延误及部分设施未交付的事实，中福公司称其依约交付符合约定的场地、设施与事实不符。但六联公司占有案涉场地及已交付的现有设施经营使用至今，亦是不争的事实。双方在《备忘录》中约定按照驻场寄卖车辆的合同金额进行五五分账，六联公司作为实际经营主体，对于财务账目和车辆交易情况直接掌控和保管，他人无从知晓。即便中福公司交付的设施存在瑕疵或未能全部交付，但六联公司持续占有的状态已经实际享有了物的使用价值和功能。中福公司未能全面履约，但并非当然免除六联公司的利润分成或经营信息披露义务。本案中六联公司未提供有效证据证明其在经营中存在亏损，其拒绝利润分成的行为致使原告合同目的无法实现。其次，互相信任是合作的基础，互利共赢是合作的目的，本案中，合作之初，原、被告双方都抱有极大诚意，做了较大投入，中福公司仅投入土地近二百亩，六联公司作为一个在本地有较大影响的二手车经营企业，无形资产价值不菲，但由于双方缺乏互信，两个优质的市场要素在双方合作以后，非但没有达到双方合作的预期目标，反而引起诉讼对簿公堂，原告提起本诉，被告提起反诉，分歧较大，合作陷入僵局，已不具备继续合作的基础，即使合作勉强进行下去，不仅使双方当事人的目的不能实现，也会使双方投入的优质市场资源得不到预期收益，造成资源浪费。综上，双方之间签订的协议应予以解除，六联公司返还中福公司土地及所建房屋、设施。关于六联公司反诉要求继续履行合同，交付协议约定的设施及两栋商场的请求，因协议应予解除，其该项诉请缺乏基础，本院不予支持。关于中福公司主张的利润分配及损失的诉讼请求。因中福公司未能充分举证证明六联公司经营至今的实际经营收入及盈利情况，无法得出明确的利润数额，原告主张直接参照《协议书》约定的年利润分成数额计算利润及损失，缺乏依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：解除原告（反诉被告）河南中福机械有限公司与被告（反诉原告）濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司签订的《协议书》、《备忘录》；被告（反诉原告）濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司于判决生效后两个月内返还原告（反诉被告）河南中福机械有限公司场地及原告所建建筑物、设施。三、驳回原告（反诉被告）河南中福机械有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费51070元，由原告（反诉被告）河南中福机械有限公司负担。本案反诉受理费12800元，由被告（反诉原告）濮阳市六联旧机动车交易市场有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于濮阳市中级人民法院。审判长  刘宗立审判员  孙艳婷审判员  宗晓晓二〇二〇年十二月二十四日书记员  任蒙蒙