山东省菏泽市牡丹区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1702民初5410号 原告：陈雪行，男，1982年12月9日出生，汉族，户籍地：山东省菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：马志国，菏泽牡丹创兴法律服务所法律工作者。 被告：毛鹏，男，1988年7月5日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 被告：张振垒，男，1980年6月27日出生，汉族，居民，住东明县。 被告：李广书，男，1975年9月15日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 被告：菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司，住所地菏泽市中山路**。 法定代表人：侯良凯，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李守臣，山东君诚仁和律师事务所律师。 被告：山东志庆德碳素科技有限公司，住，住所地东明县黄河路西侧菜园集镇工业路以北海洋石化循环产业园/div> 法定代表人：法志国，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：常保涛，山东君诚仁和律师事务所律师。 原告陈雪行与被告毛鹏、张振垒、李广书、菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司（以下简称丹阳公司）、山东志庆德碳素科技有限公司（以下简称志庆德公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告陈雪行的委托诉讼代理人马志国，被告毛鹏，被告张振垒，被告丹阳公司的委托诉讼代理人李守臣，被告志庆德公司的委托诉讼代理人常保涛到庭参加诉讼，被告李广书经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈雪行向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、伤残赔偿金、交通费、后续治疗费、被扶养人生活费等共计175894元。诉讼过程中，陈雪行明确以提供劳务者受害责任纠纷案由主张权利。事实与理由：2017年12月26日，被告毛鹏雇佣原告陈雪行，在被告丹阳公司所承建的由志庆德公司发包的工程施工过程中，原告按照被告的指示施工时，由于被告张振垒驾驶的吊车车厢坠落致车厢内的原告摔伤。原告受伤后被立即送往东明县中医院，因伤势严重当天转入菏泽市立医院治疗。被告垫付部分医疗费用后拒绝支付后期合理费用。原告多次要求被告支付医疗费并协商赔偿事宜，但被告拒绝履行赔偿义务。综上，因被告管理不当造成原告受伤，被告应当依法赔偿原告因此所遭受的损失。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望查明事实，依法支持原告的请求。 毛鹏辩称，其找的原告干活是事实，其不是承包方，承包方是李广书，其只是代班，工人工资和生活费只是其代为管理，其为原告垫付了部分费用。 张振垒辩称，一、毛鹏是原告的雇主，张振垒也是为毛鹏打工，连人带车工作报酬为600元/天，毛鹏作为雇主应当对原告的损失承担赔偿责任；二、原告与毛鹏存在提供劳务关系，与张振垒不存在提供劳务关系，张振垒不应是本案适格主体；三、张振垒有相应的操作资质，不是违规操作，施工过程中，其是受毛鹏的工作人员的指挥操作，原告是乘坐吊篮过程中发生的事故，该吊篮的制作经毛鹏同意后他们自己制作的，且该吊篮不符合相关安全规定，也没有任何安全防护措施，原告在施工中安全意识薄弱，也应承担一定的责任；四、被告丹阳公司将工程发包给无资质的个人，其应与毛鹏对原告损失承担连带赔偿责任；五、事故发生后，张振垒出于同情，为原告垫付了部分医疗费用，该费用在原告得到相应赔偿后应予以返还。综上，请求法院判决驳回原告对被告张振垒的诉请。 丹阳公司辩称，一、其公司将涉案工程分包给李广书，李广书称将涉案工程分包或转包给被告毛鹏，毛鹏雇佣原告参与实际施工，原告在施工中因张振垒操作吊车不当导致受伤，原告受伤不属于安全生产事故，其公司并非适格被告，不应承担赔偿责任；二、原告雇主为李广书或毛鹏，张振垒为直接侵权人，侵权责任为过错责任，张振垒在未取得驾驶资质的前提下，违规操作吊车，致使吊篮在升降过程中坠落导致人员受伤，张振垒属于直接侵权人，张振垒存在严重过错，应当承担主要赔偿责任，原告应知或明知吊篮为吊货物时使用，严禁载人，仍放纵自身安全，未能做到必要的安全防护义务，原告自身存在一定过错，其本身应当承担与其过错相应的责任；三、因张振垒的过错行为导致陈雪行受伤，部分赔偿责任可由张振垒雇主承担连带赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任,雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任,雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十一条规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿,此处的雇主特指李广书或毛鹏,根据毛鹏的陈述，张振垒的实际雇主为吊车协会；四、即便法院判决其公司与原告雇主承担连带赔偿责任，该连带责任应当与公司过错程度相一致，违法转包的行为与陈雪行受伤之间并无直接因果关系，公司违法转包给自然人李广书固然有错，但原告受伤完全是因自身未尽到安全注意义务及张振垒错误操作吊篮所致，公司认为即便承担相应连带责任，也不应超过总责任比例的10%；五、侵权责任适用填平规则，各被告已经为原告垫付医疗费用，法院应当在最终赔偿总额中予以扣除。 志庆德公司辩称，一、其与原告之间不存在合同关系，按照合同相对性原则，其对原告的主张不承担合同责任；二、其与原告不存在雇佣关系，原告的损伤在排除故意和重大过失前提下，应当由其雇主承担完全赔偿责任；三、其与原告之间不存在侵权关系，原告的损伤是由于驾驶吊车的责任人操作不当以及吊车运行过程当中存在的隐患所直接导致的，故此，应当由吊车的操作人员以及吊车的车主对原告的损伤承担直接侵权责任；四、其依法将涉案工程发包给了具备相关建筑资质的丹阳公司，其在发包过程中对承包人的选任没有任何过错，不应当承担任何责任；五、本案属于提供劳务者受害责任纠纷，属于过错责任范畴，其不应承担无过错责任。综上，其在不具备过错责任以及无过错责任的情况下，作为本案被告不适格，建议法庭依法裁定其公司退出本案诉讼。 李广书未答辩。 本院经审理认定事实如下：被告志庆德公司作为发包方、被告丹阳公司作为承包方，双方签订《建筑工程施工合同》，约定将志庆德公司的“三期煅烧车间钢结构工程”发包给具有施工资质的丹阳公司，工程地点为东明县菜园集镇，工程造价为2013270元，承包方式为包工包料。2017年12月9日，丹阳公司与被告李广书签订《钢结构安装工程施工合同》，约定将上述工程的安装事宜分包给李广书，安装费10万元。后李广书又将工程口头转包给被告毛鹏，毛鹏找到原告陈雪行等人为安装工、找到被告张振垒提供现场安装过程中的空中吊篮上下升降服务。2017年12月26日，在案涉工地，张振垒在进行吊篮升降时，吊车出现故障，吊篮摔向地面，致在吊篮中的陈雪行等人摔伤。陈雪行受伤后入住东明县中医院治疗，当天转入菏泽市立医院住院治疗16天，花费医疗费被告已垫付且被告支付给原告2017元生活费。陈雪行申请伤残、护理时间人数鉴定，经本院委托，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所于2018年4月26日对陈雪行鉴定事项作出鉴定意见为：1.陈雪行面部瘢痕为十级伤残；2.陈雪行护理时间为17日，为1人护理。陈雪行支出鉴定费1600元。 另查明，原告陈雪行的妻子杨坤英出生于1982年9月24日，父亲陈怀根出生于1957年4月27日，母亲王素梅出生于1956年3月10日，其长女陈益斐出生于2007年1月17日，次女陈怡嘉出生于2016年1月18日，原告的父母有子女四人。 又查明，2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元、城镇居民人均消费支出26731元。 本院认为，被告志庆德公司将钢结构涉案工程发包给被告丹阳公司，丹阳公司将部分工程分包给没有施工资质的被告李广书，李广书又口头转包给被告毛鹏，毛鹏雇佣原告陈雪行等人进行施工建设，施工过程中，张振垒在进行吊篮升降时，吊车出现故障，吊篮摔向地面，致在吊篮中的陈雪行等人受伤。上述事实，有当事人陈述及相关证据予以佐证，本院予以确认。毛鹏虽辩称其只是带班，并非案涉工程承包人，但现有证据并不能证明其辩解，故对该辩解本院不予采信。陈雪行在提供劳务过程中虽因张振垒操作的吊车出现故障而受伤,但陈雪行明确以提供劳务者受害责任纠纷案由主张权利，故毛鹏作为陈雪行的雇主，应当对陈雪行因伤造成的损失承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。依据上述法律规定，丹阳公司将部分工程违法分包给不具有施工资质的李广书，李广书将工程违法转包给毛鹏，故李广书、丹阳公司均应对毛鹏承担责任的范围内承担连带赔偿责任。原告与张振垒不存在雇佣关系，故张振垒在本案中不承担责任。在案证据不能证明志庆德公司在发包过程中存在过错，故志庆德公司在本案中亦不承担责任。依据查明的事实，确定陈雪行因事故造成的各项损失为：(一)误工费，按每天100元计算，计算至评残前一日,确定为12000元（100元/天×120天）；（二）护理费，按每天100元计算，结合鉴定意见，确定1700元（100元/天/人×17天×1人）；（三）住院伙食补助费，结合住院天数，确定为1360元（80元/天×17天）；（四）被扶养人生活费，结合原告伤残等级及被扶养人年龄，被抚养人生活费47447.525元（26731元/年×33年÷4+26731元/年×19年÷2）×10%，符合法律规定，本院应予支持；（五）交通费，结合住院天数，酌定200元；（六）鉴定费，结合鉴定费票据，确定为1600元；（七）残疾赔偿金，84658（42329元/年×20年×10%）（八）精神损害抚慰金，本院酌定1000元。综上，毛鹏应赔偿陈雪行合计147948.525元（12000元+1700元+1360元+47447.525元+200元+1600元+84658+1000元-2017元），对陈雪行过高部分的诉讼请求，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条,《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告毛鹏赔偿原告陈雪行医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计147948.525元，限本判决生效后十日内履行完毕。 二、被告李广书、菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司对上述判决第一项中的款项承担连带赔偿责任。 三、被告张振垒、山东志庆德碳素科技有限公司在本案中不承担责任。 四、驳回原告陈雪行其他及过高部分的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3818元，减半收取计1909元，由被告毛鹏、李广书、菏泽开发区丹阳建筑工程有限公司负担1624元，由原告陈雪行负担267元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 员 张振中 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 宋 丰 书 记 员 张绍勇