四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初2174号 原告：张春华，男，1968年01月25日出生，汉族，农民，住四川省乐山市五通桥区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：罗平，四川齐天律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：伍从大，四川齐天律师事务所律师。 被告：犍为荣翼煤业有限公司（统一社会信用代码：91511123558245867B），地址：四川省犍为县双溪乡兰花村四组。 法定代表人：高潮伟，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：李冬梅，女，1979年08月15日出生，汉族，公司员工，住四川省成都市金牛区。 原告张春华诉被告犍为荣翼煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告张春华及委托诉讼代理人罗平，被告犍为荣翼煤业有限公司的委托诉讼代理人李冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张春华的诉讼请求：1、判决原告与被告解除劳动合同关系；2、判决被告支付原告一次性伤残补助金66,000元（6,000元×11个月）；3、判决被告支付原告一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计为136,701元（5,523.5元/月×26个月）；4、判决被告支付原告住院及出院康复期间的工资84,000元（6,000元/月×14个月）；5、判决被告支付原告住院伙食补助费1,080元（36天×30元/天）、营养费2,700元（90天×30元/天）、护理费11,823元（70天×168.9元/天）、检查费351.10元、交通费500元；6、判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12,000元；7、判决被告支付原告失业保险的赔偿金3,960元（1,650元×80%×3个月）；8、判决被告退还原告标识卡押金200元；9、判决被告承担司法鉴定费1,600元；10、判决被告承担诉讼费。庭审中，原告调整以下诉讼请求：1、调整第二项诉讼请求金额为33,616元，理由是经核实后认可被告已为原告缴纳工伤保险，但缴费基数是按最低标准工资2944元/月，导致原告不能按6,000元/月的工资向工伤保险基金主张一次性伤残补助金，要求差额部分即33,616元由被告予以支付；2、放弃第三项诉讼请求中的一次性医疗补助金即8个月的2019年度乐山市职工月平均工资，仅主张一次性伤残就业补助金，认可仲裁委裁决的94,203元。事实和理由：原告从2019年03月到被告处从事煤矿的管理工作，原告与被告签订了劳动合同，原告的工作职务为采煤队副队长，每月固定工资为6,000元。2019年08月28日晚上11点左右，原告在上班时被割煤机撞伤，后被送到犍为县红十字会医院住院治疗。2019年09月23日，原告病情好转后出院，一直在院外康复治疗，原告本次受伤被乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤【乐人社工伤决定（犍为县）（2019）0266号】。2019年12月19日经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2020年03月09日，乐山科信司法鉴定中心的鉴定意见：原告的护理期为60日，营养期为90日。2020年07月14日至2020年7月24日，原告在犍为县红十字会医院住院，手术取出内固定，出院医嘱：3月内避免再次受伤，预防再次骨折，逐步行功能锻炼。原告两次住院期间所产生的医疗费已经处理。原告发生本次工伤事故后（2019年09月起），被告就拒绝支付原告的工资，原告多次找到被告协商处理，但未协商好。鉴于被告未按法律规定给原告缴纳社会保险，同时并未按法律规定支付原告的工伤待遇，原告为维护自己的合法权益，现根据《工伤保险条例》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律的规定，特向法院起诉被告，望法院依法查明本案事实后，支持原告的诉讼请求。 被告犍为荣翼煤业有限公司辩称，总的意见认同犍为县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决结果。被告在原告住院期间已经支付1,000元，要求在本案中一并处理。对仲裁裁决的解除劳动合同以及解除时间没有异议，认可一次性伤残就业补助金94,203元和未缴纳失业保险的赔偿金3,960元。关于交通费，原告提交的票据系手撕票，不足以证明其交通费，但同意支付原告100元的交通费。同意退还原告标识卡押金200元。被告确实未给原告缴纳养老保险、医疗保险，但原告在仲裁时已经明确之所以提出解除劳动合同是因为自身不能胜任工作而并非本次庭审中所说的解除劳动合同的理由是因被告未为其缴纳养老保险等。 本院经审理认定事实如下：2019年08月28日晚，原告在被告处工作时受伤，后于次日凌晨被送往犍为县红十字会进行住院治疗至2019年09月23日，出入院诊断：1、左尺桡骨骨折伴下尺桡关节脱位；2、左手第2指软组织挫裂伤；3、乙型病毒性肝炎。出院医嘱及建议：1、骨科医师指导下行患肢功能锻炼，左上肢避免负重6月；2、出院后三周行左尺桡关节内固定取出，术后根据复诊及骨折愈合情况择期行尺桡骨内固定取出术；3、出院后第1、2、3、6、9月复诊，门诊随访。2019年09月11日，乐山市人力资源和社会保障局出具乐人社工伤决定（犍为县）【2019】0266号《认定工伤决定书》，认定原告本次在被告处井下作业时所受伤的伤系工伤。2019年12月19日，乐山市劳动能力鉴定委员会对原告张春华的伤残程度根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）国家标准，鉴定为八级伤残。2020年03月09日，原告向乐山科信司法鉴定中心申请对内固定取出费、护理期和营养期进行评定，该司法鉴定中心出具乐科司法鉴定中心【2020】临鉴字第0287号《司法鉴定意见书》，认定：1、被鉴定人张春华的内固定物取出费用建议为人民币15,000元；2、被鉴定人张春华的护理期建议为60日、营养期建议为90日。原告为此支出鉴定费1,600元。原告提交了7张门诊费发票，共计金额351.10元，被告仅认可其中金额分别为132元和60元合计192元的检查费发票的真实性。2020年07月14日，原告再次入犍为县红十字会医院住院行左尺桡骨骨折内固定取出术，2020年07月24日出院。出院医嘱及建议：1、出院后隔2日换药，注意保持患处切口敷料干燥固定，预防感染，出院后约4-5日返院视切口愈合情况拆除缝线；2、3月内避免再次受伤，预防再次骨折，逐步行功能锻炼……原告称两次住院期间产生的医疗费已处理，故未在本案中主张。原告从2019年03月起在被告处工作，03月至08月期间的工资分别为4,636元、1,932元、3,812元、5,615元、5,321元和5,606元，受伤前月平均工资为4,487元。原告工作期间，被告仅为原告缴纳工伤保险，未缴纳失业保险、养老保险。 2020年08月26日，原告向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、裁决申请人与被申请人解除劳动合同关系；2、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金66,000元（6,000元×11个月）；3、裁决被申请人支付申请人一次性医疗补助金、一次性就业补助金合计为136,701元（5,523.5元/月×26个月）；4、裁决被申请人支付申请人住院及出院康复期间的工资84,000元（6,000元/月×14个月）；5、裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费1,080元（36天×30元/天）、营养费2,700元（90天×30元/天）、护理费11,823元（70天×168.9元/天）、检查费301.20元、交通费500元；6、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金9,000元；7、裁决被申请人为申请人补缴从2019年03月至2020年07月的社保五险的费用（该项请求已经在仲裁庭审过程中撤回）；8裁决被申请人支付申请人失业保险的赔偿金4,950元；9、裁决被申请人退还申请人标识卡押金200元；10、裁决被申请人承担司法鉴定费1600元。犍为县劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月10日作出犍劳人仲案【2020】65号仲裁裁决书，裁决如下：“一、确认申请人与被申请人的劳动关系从2020年09月25日起予以解除；二、由被申请人犍为荣翼煤业有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付申请人张春华一次性伤残就业补助金94,203元、停工留薪期工资5,518.5元、护理费5,448.5元、退还标识卡押金200元、失业保险金3,960元，共计109,330元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。” 庭审中双方当事人一致确认以下事实：1、认可犍为县劳动人事争议仲裁委员会裁决的原、被告之间的劳动合同于2020年09月25日解除；2、被告支付原告一次性伤残就业补助金为94,203元；3、被告支付原告因未缴纳失业保险的赔偿金3,960元；4、被告同意退还原告标识卡押金200元；5、原告入职被告处前两月系普通职工，工资按计件方式领取，从2019年05月开始升职为采煤队副队长；6、原告已经领取了在被告处实际工作所产生的工资，即截止2019年08月28日；7、原告受伤治疗期间，被告借支1,000元。 认定以上事实，有原告提交的身份证、被告的工商登记信息、《认定工伤决定书》、《初次鉴定结论书》、犍为县红十字会医院出院病情证明书两份以及首次入院的记录和病历、门诊费发票7张、情况说明一份、《司法鉴定意见书》及发票、《犍为县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》、社会保险参保证明，被告提交的营业执照及《犍为县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，法院从犍为县劳动人事争议仲裁委员会调取的工资表、犍为县社会保险事务中心的证明和仲裁裁决送达回证以及原、被告在庭审中的陈述为据。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张及理由，本案争议的焦点是：1、原、被告之间的劳动合同关系是否解除？2、原告主张的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金、未缴纳失业保险的赔偿金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、营养费、护理费、检查费、交通费、鉴定费是否应当得到支持？ 关于原、被告之间劳动合同关系的解除。因原、被告双方在庭审中一致认可犍为县劳动人事争议仲裁委员会裁决的劳动合同解除时间，故本院对此予以确认。 关于一次性伤残补助金，因被告为原告缴纳了工伤保险费，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定应从工伤保险基金支付，原告主张因被告按最低缴费基数2,944元/月为其缴纳工伤保险导致原告未能按6,000元/月的工资向工伤保险基金主张工资差额部分的一次性伤残补助金33,616元应由被告予以支付，于法无据，本院不予支持。 关于住院伙食补助费、检查费、鉴定费。依照《工伤保险条例》第三十条第四款和《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，医疗费、住院伙食补助费和鉴定费应由工伤保险基金支付，因此，原告主张的住院伙食补助费、检查费和鉴定费本院不予处理。 关于一次性伤残就业补助金94,203元、未缴纳失业保险的赔偿金3,960元和退还标识卡押金200元，双方均无异议，本院予以确认。 关于经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条规定，被告在原告工作期间确实未依法为原告缴纳除工伤保险以外的其他社会保险费，因此，原告据此提出要求与被告解除劳动合同关系符合领取经济补偿金的条件。根据原告在被告处的工作年限2019年03月至2020年09月25日，经济补偿金应按解除劳动合同前的月平均工资计算2个月，即4,487元×2个月=8,974元。 关于停工留薪期工资。原告张春华受伤后住院，出院医嘱虽未载明具体的休息时间，但医嘱要求其需要进行患肢功能训练，左上肢避免负重6月，且原告还二次住院进行了内固定取出术，由此可见原告在第一次出院后明显不适宜立即工作。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”原告张春华于2019年08月28日受伤，2019年12月19日经乐山市劳动能力鉴定委员会评定为八级伤残，作出鉴定之日尚在停工留薪期内，停工留薪期应计算至作出劳动能力鉴定之日，本院认定停工留薪期为4个月。结合原告受伤前的月平均工资4487元，故停工留薪期工资为4487元/月×4月=17948元。 关于营养费。营养费不属于工伤保险待遇，本院不予支持。 关于交通费。原告主张的交通费过高且无实际发生的票据证明，但结合原告就诊地点、居住地点等实际就医情况，本院酌情认定200元。 关于护理费。结合原告两次实际住院治疗的情况以及乐山科信司法鉴定中心对护理期限的评定，本院认可原告所需护理的期限为60日+二次住院10日，折合2个月零10日。护理费的标准参照2019年度居民服务行业标准44,085元/年计算，即44,085元/年÷12月×2个月+44,085元/年÷12月÷21.75天×10天=9,036.6元。 综上所述，原告张春华与被告犍为荣翼煤业有限公司成立劳动合同关系，原告张春华在工作时受伤，依法应享受相应的工伤保险待遇，因被告犍为荣翼煤业有限公司已为原告张春华缴纳工伤保险费，故应由工伤保险基金支付部分，本院不予处理。原告张春华的诉讼请求部分成立，符合法律规定的部分本院予以支持。被告犍为荣翼煤业有限公司应支付原告张春华一次性伤残就业补助金94,203元、停工留薪期工资17,948元、护理费9,036.6元、经济补偿金8,974元、赔偿金3,960元、交通费200元和标识卡押金200元共计134,521.6元，扣减已经支付的1,000元，还应支付133,521.6元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、原告张春华与被告犍为荣翼煤业有限公司从2020年09月25日起解除劳动合同关系； 二、被告犍为荣翼煤业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张春华一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、经济补偿金、赔偿金、交通费和标识卡押金等共计133,521.6元； 三、驳回原告张春华的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告犍为荣翼煤业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  汤晓霞 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  杨灿宇 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条：【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 2、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 3、《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 4、《工伤保险条例》 第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。