湖北省麻城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1181民初4833号原告：刘群，男，汉族，1972年10月24日出生，湖北省麻城市人，个体工商户，住麻城市，委托诉讼代理人：陈伟，湖北诚信联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜晓鹏，湖北诚信联合律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：毕正满，男，汉族，1967年9月18日出生，湖北省麻城市人，个体工商户，住麻城市，委托诉讼代理人：李军凤，湖北伟岸律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告刘群诉被告毕正满合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告毕正满的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘群向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告履行原、被告双方签订的《合伙协议》；2、依法判令被告向原告交付靠近麻城月星家居的第三间、第四间商铺由原告使用；3、依法确认剩余六间商铺由原、被告双方共同均等享有处置权、使用权、收益权，由原、被告双方共同决定对外转租；4、依法判令被告依照约定结算和支付商铺租金；5、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实和理由：原、被告双方本着合作共赢，互惠互利的原则，为取得麻城市人民医院新院区对面黄金桥社区商铺10年租赁使用权，双方于2020年11月7日签订了《合作协议》一份。协议约定双方共同出资，共同参与商铺使用权的竞拍；原、被告任何一方按中标条件通过竞拍方式取得涉案商铺使用权后，对方对取得的商铺享有同等权利的商铺使用权；取得商铺使用权后，原、被告双方对自用商铺的位置确定由双方抓阄决定，剩余商铺的出租由双方协商决定。协议还对其他事项进行了约定。《合作协议》签订后，原、被告于2020年11月8日共同参与了商铺的竞价，被告以700万元的报价成功取得了涉案十间商铺的经营使用权，但应在2020年11月15日之前付清700万元商铺使用资金。原告为履行协议于2020年11月11日微信告知被告同意执行合作协议，已准备好350万元出资，随时按照被告要求交付，并催告被告按协议约定分配门面；后原告按被告通知在2020年11月18日前付清了全部350万元出资款，按照双方协议约定履行了出资义务。原告履行出资义务后，被告无视《合伙协议》约定，虽经双方及社区、警方参与多次协商，被告不仅不按约定通知原告按抓阄方式选择双方自用商铺，亦不对剩余商铺对外出租事宜与原告进行协商；反而以其为商铺使用权竞拍人身份，单方擅自对靠近月星家居的第一间、第二间商铺进行装修，据为其个人使用；在原告尊重被告自用决定要求被告依次交付第三间和第四间商铺给原告使用，以及由双方共同决定和享有涉案剩余商铺处置、收益、使用权利时，被告一直避而不见、不予理睬，其独自占有由双方共同享有同等权利的商铺的目的已昭然若揭。原告认为，根据法律规定，依法成立的合同受法律保护，不得擅自变更或解除。本案原、被告双方签订的《合伙协议》对双方具有约束力，被告竞价取得涉案商铺后，理应按照《合伙协议》的约定确定双方自用商铺，共同决定剩余商铺的出租。现被告无视法律规定和合同约定的法律效力，肆意违背《合作协议》约定，以自己为涉案商铺竞价成交人为由，出尔反尔、翻手为云覆手为雨，妄图独占涉案商铺，其行为严重损害了原告的合法权利。为维护法律尊严和自身合法权益，特向法院起诉，请依法支持原告诉请。被告毕正满辩称，1、原告所诉不实，2020年11月7日原告与被告签订《合作协议》生效后，被告交付拍卖成交款后，双方就共有费用承担问题不能达成一致意见，原告单方提出解除合同，并领受了出资款，应视为双方已协商一致解除合同。2、原告诉请的继续履行合同没有事实依据，请求依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据，本院认定如下:对于原告刘群提交的证据二、证据三、证据四、证据五，因被告对该四组证据的真实性均无异议，只是对其拟证目的提出质疑，本院对该四组证据的真实性予以采信，对其拟证目的本院将结合当事人的陈述及查明的事实另行认定。对被告提交的证据五，因原告对其真实性无异议，故对其真实性本院予以采信；对其拟证目的，本院认为，该组微信聊天记录不能证实原告单方提出解除合同的事实，且该聊天记录中原告对被告回复其从未提出退款要求，故对其该项拟证目的本院不予采信。对于证人毕某的证言，本院认为，毕某系被告毕正满的堂弟，与被告有利害关系，且原告对其证言提出异议,其证言亦无其他证据及证人予以佐证，对其证言，本院不予采信。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：为取得麻城市人民医院新院区以北黄金桥社区十间商铺（面积约705平方米）10年的租赁经营权，原告刘群与被告毕正满于2020年11月7日签订了《合作协议》一份。协议约定：“双方各出资200万元，共同参与商铺使用权的竞拍，任何一方按中标条件通过竞拍方式取得商铺使用权后，对方即享有同等权利的商铺使用权。取得商铺使用权后，双方对自用商铺的位置确定由双方抓阄决定，剩余商铺的出租由双方协商决定”。协议还对其他事项进行了约定。《合作协议》签订后，被告毕正满于2020年11月8日通过竞拍方式以700万元的竞拍价取得了涉案十间商铺的租赁经营权，后毕正满与该十间商铺的所有人（湖北××经济开发区黄金桥村村民委员会）签订了房屋租赁合同，并分三笔向该村委会指定的账户转款700万元。毕正满交款后，遂要求原告刘群出资350万元，原告刘群于2020年11月17日以手机银行转款方式分两笔（各50万元）向被告毕正满的银行账户转款100万元，尾款250万元按照被告毕正满的要求在2020年11月18日中午12点前转至被告毕正满的银行账户。毕正满取得涉案商铺的租赁经营权后，随即自行将西侧起第一间和第二间商铺占有使用，原告遂找被告协商要求使用第三间和第四间商铺，被告毕正满提出第三间商铺已对外出租，让原告使用其他商铺，原告不同意，此后双方就商铺的自用及对外出租事宜多次进行了协商，均未能达成协议。2020年11月26日，被告毕正满将原告刘群出资的350万元退还给了原告，遂酿成纠纷。本院认为，原告刘群与被告毕正满签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，该协议合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。被告毕正满通过竞拍方式取得涉案商铺使用权，原告刘群按照被告限定的时间将350万元全部出资到位，被告毕正满应当按照协议的约定与原告协商分配商铺，但被告在没有与原告协商的情况下擅自占用和使用西侧的第一间和第二间商铺，且擅自将第三间商铺对外出租，其行为已经构成违约。被告提出双方对商铺的使用未能达成一致意见，原告未能在竞拍成功后的7日内进行出资，且其要求原告分摊费用，原告不同意分摊，其在原告的要求下将原告的350万元出资款退还给原告，且认为其将该款退还给原告时，双方的合伙关系即为终止，合作协议随即解除的辩解意见，本院认为，被告没有提交证据证实原告要求其退还出资款350万元，其退款行为应认定为被告单方退款行为，该行为不符合约定解除情形，不能视为双方解除了合作协议。且原告的本次诉讼的诉请是要求双方继续履行合同，故本院对于被告的该项辩解意见不予支持。对于双方合伙期间应当分摊的费用，经查，双方没有对该费用进行结算。被告认为原告没有在竞拍成功后的7日内进行出资，其行为构成违约的辩解意见。本院认为，因本案涉案商铺的竞拍取得权利人是被告，“竞拍成功后的7日内进行出资”只是对被告产生约束力，而原告的出资是按照被告限定的时间（即2020年11月18日中午12点前）按时出资的，被告在收到该出资款后也明确地对原告进行了回复，原告不存在违约，故对被告的该项辩解意见本院不予支持。被告在诉讼前就已将原告的出资款350万元退还给原告，并在庭审中明确表示不愿意继续履行双方的合作协议，且因被告的违约行为导致本案的合同目的不能实现，双方之间的合作协议应当依法予以解除。双方合作协议第四条约定：“双方如果谁单方面违约，则需赔偿对方出资金额20﹪.即40万元的赔偿金。”本院认为，合作协议签订时，商铺的租赁经营权并未取得，原被告双方只是对竞拍价进行预估，竞拍成功后，原告实际出资额为350万元，故被告应当按原告的实际出资额的20﹪向原告支付违约金。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条，第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告刘群与被告毕正满于2020年11月7日签订的《合作协议》；二、被告毕正满在本判决生效后十日内向原告刘群支付违约金70万元；三、驳回原告刘群的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元,减半收取5400元。财产保全申请费4020元，均由被告毕正满负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员  屈剑二〇二〇年十二月二十五日法官助理叶劲岐书记员戴琨附1：本案证据目录一、原告刘群提交的证据和证明目的如下：证据一、原告身份证复印件，拟证明原告诉讼主体身份信息；证据二、《合作协议》一份，拟证明：1、原、被告双方共同出资，同等享有中标取得商铺的使用权利；2、原、被告任何一方按中标条件通过竞拍方式取得涉案商铺经营使用权后，对方对取得的商铺享有同等权利的经营使用权；3、取得商铺经营使用权后，原、被告双方对自用商铺的位置确定由双方抓阄决定，剩余商铺的具体出租事宜由双方协商确定；证据三、原告银行转账回单凭证、客户回单，拟证明原告按照被告要求的期限依约向被告付清了350万元商铺经营权案涉资金；证据四、微信聊天记录，拟证明：1、原告在被告竞标成功后，催告被告收款、履行约定，交付门面；2、原告按被告规定期限履行了350万元的出资义务；证据五、原被告之间的四次通话录音（附光盘），拟证明原告履行出资义务后，与被告就合伙事务进行多次磋商的事实，且被告多次认可双方系合伙关系。二、被告毕正满提交的证据和证明目的如下：证据一、被告身份证复印件，拟证明被告主体资格；证据二、农商行进账单复印件，拟证明被告于2020年10月28日、11月6日、11月12日向出租人指定的账户转款700万元的事实；证据三、拍卖成交确认书，拟证明2020年11月8日被告通过竞拍方式取得位于麻城市人民医院新院区对面黄金桥社区从左往右第一间至第十间商铺使用权，并约定成交后被告必须在7日内付清全部成交价款的事实；证据四、房屋租赁合同复印件，拟证明被告取得商铺使用权后与出租人签订房屋租赁合同的事实；证据五、2020年11月25日、11月26日微信聊天记录截图，拟证明双方就共有费用承担问题等事宜不能达成合作意见，原告单方提出解除合同并领受了出资款350万元的事实。附2：本案适用的部分法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。