山东省东营市垦利区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0505民初4091号原告：东营市赛思商贸有限公司，住所地东营市垦利区垦利街道办事处九户村(垦利石化公司西1公里处)，统一社会信用代码91370521083984673K。法定代表人：肖明河，总经理。委托诉讼代理人：李本刚，山东千之乘律师事务所律师。被告：张金波，男，1964年7月27日出生，汉族，户籍所在地内蒙古巴彦淖尔市，现住东营市垦利区。原告东营市赛思商贸有限公司与被告张金波劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东营市赛思商贸有限公司的委托诉讼代理人李本刚、被告张金波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东营市赛思商贸有限公司向本院提出诉讼请求：依法驳回东营市垦利区劳动人事争议仲裁委员会作出的［2020］第212号仲裁裁决，判决原、被告不存在劳动关系。事实和理由：东营市赛思商贸有限公司与张金波劳动合同纠纷一案，经东营市垦利区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出垦劳人仲案字［2020］第212号仲裁裁决书。该裁决书认定事实不清，原告与被告仅是一种劳务关系，被告在原告处按天结算，且发生交通事故时，被告已不在原告处从事劳务。被告张金波辩称：本劳动纠纷案，已由垦利区劳动人事争议仲裁委员会依法作出劳动仲裁，认定被告与原告之间存在劳动关系，应依法驳回原告的诉讼请求。1.2019年9月15日，被告按照事先与原告的约定到原告处正式上班务工，从事操作工工作，按照事先约定，每天工作8个小时，日工资130元，每月10日支付上月工资。是按天计酬，按月发放工资，并不是原告所说的“按天结算”工资。根据原告的规定，上下班时间是上午7:30-11:30，下午13:30-17:30，后冬季调整为上午7:30-11:30，下午13:30-17:30。被告是按照原告的规定要求，每天按时上下班。从从2019年9月15日上班开始，被告接受原告的领导、管理，服从原告每天的工作安排，是管理和被管理、支配和被支配的劳动关系。原告并于2019年9月25日为被告购买了人身意外伤害保险。2.被告自2019年9月15日到2019年12月31日下午下班回家途中发生交通事故重伤住院，在原告处工作三个半月的时间里，于2019年10月1日、2日休息2天，2019年10月24日下午请假半天，2019年12月6日因交通工具电动自行车故障请假修车1天，共请假或休息三天半。因天气原因（刮大风、下雨雪天，公司不能正常营业）未上班2天，分别是2019年10月10日及12月16日。这应该在原告的考勤记录中显现出来，并非原告所说的“在发生交通事故时，被告已不在原告处从事劳务”，这与实际事实不符。请贵院要求原告提供其真实可信、有据可查的考勤记录。3.被告从2019年9月15日到2019年12月31日的工资，都是原告以下月发放上月工资的方式，用现金支付的。被告共领取过4次工资，其中11月份、12月份的工资，被告在原告的工资表上签过字。12月份的工资是原告的实际经营负责人肖新华送到被告住院的病房，由被告的家属隋桂玲签名收取。也请贵院要求原告提供其真实可信、有据可查的工资表或工资发放的有效记录。4.2019年12月31日下午17时，被告从原告处下班回家途中发生交通事故致伤，被120急救车送到医院后，由被告家属隋桂玲打电话给原告实际经营负责人肖新华，肖新华及原告的法定代表人吴园园都及时赶到医院，并积极参与了对被告的救治。说明一点，肖新华和吴园园是夫妻关系，肖新华当时是原告的实际控股人及经营负责人，吴园园当时是原告的法定代表人，当时二人对被告的救治行为是原告的公司行为。5.2020年5月21日，因保险理赔需要，原告给被告出具了一份工资证明，证明被告的工作单位及工资收入情况。综上所述，垦利区劳动人事争议仲裁委员作出的垦劳人仲案字［2020］第212号仲裁裁决书，有法可依、有据可证、事实清楚、合法有效。原告的诉讼请求不应得到支持，应予驳回，请判令被告与原告的劳动关系成立。庭审中原告东营市赛思商贸有限公司未提交证据。庭审中被告张金波提交以下证据：（1）证明复印件1份。被告张金波拟证实：该证明原件存中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司，该单位在复印件上加盖公章。张金波是原告的员工，证明上写的工资是一天160元，实际原、被告定的是每天130元。被告质证意见：对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议，当时张金波受伤后，虽然已不在原告处从事劳务工作，但为了配合理赔保险，原告给被告出了证明，但明确写着是前员工张金波，因为保险理赔是要证明受伤前三个月工资，并不是当时的工资，并且工资数额是按照张金波要求的数额写的。张金波受伤时，原、被告不存在劳动关系。（2）垦劳人仲案字［2020］第212号仲裁裁决书复印件1份。被告张金波拟证实：已经过仲裁。原告质证意见：真实性无异议，证明目的有异议，仲裁书事实查明不清，原、被告仅是一种劳务关系，且在发生事故时，双方不存在任何关系。（3）道路事故认定书1份。被告张金波拟证实：2019年9月15日被告到原告处干活，2019年12月31日下午17时19分被告从原告公司下班回家时，发生交通事故。原告质证意见：对事故认定书真实性无异议，2019年12月31日前，被告已经离开原告，事故与原告无关。（4）王之胜书写的书面证明1份。被告张金波拟证实：王之胜与被告一起在原告处干活，2019年12月31日被告下班回家途中发生交通事故。原告质证意见：对证据的真实性及证明目的均不认可，该证据不能证明张金波2019年12月31日时还在原告处上班，该证据不能证明是王之胜出具的，该证据不应当被采纳。根据庭审中当事人提交证据及陈述，本院认定事实如下：2019年9月15日，张金波到东营市赛思商贸有限公司干活，从事钢材装卸和钢筋切割等，干活工具及场所由东营市赛思商贸有限公司提供，双方没有签订书面合同。张金波在东营市赛思商贸有限公司干活期间，东营市赛思商贸有限公司为张金波购买了人身意外伤害保险，未交纳社会保险。2019年12月31日下午17时19分许，杨强强驾驶重型货车，沿西四路由北向南行驶至东营市垦利区西四路与胜宇路交叉路口处时，与张金波驾驶的电动自行车发生交通事故，两车受损，张金波受伤。2020年5月21日，东营市赛思商贸有限公司出具证明：“姓名：张金波，性别：男，身份证号：今有我公司前员工张金波于2020年12月31日不幸发生车祸，该员工之前三个月在公司收入平均为160元/天，月工资4800元左右，因工资为现金结算，无法提供工资表，特此证明!”庭审中，张金波、东营市赛思商贸有限公司均认可双方商定张金波每日工资为130元。张金波向东营市垦利区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：依法确认张金波与东营市赛思商贸有限公司之间存在劳动关系。张金波申请理由：张金波于2019年9月份到东营市赛思商贸有限公司上班，从事操作工的工作。东营市赛思商贸有限公司未与张金波签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。东营市赛思商贸有限公司按月给张金波发工资，张金波给东营市赛思商贸有限公司提供劳动，受东营市赛思商贸有限公司管理，依法形成劳动关系。2020年11月13日，东营市垦利区人劳动人事争议仲裁委员会作出垦劳人仲案字[2020]第212号仲裁裁决书，张金波与东营市赛思商贸有限公司之间存在劳动关系。上述事实，有庭审中当事人提交证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案争议的焦点是张金波与东营市赛思商贸有限公司之间是否存在劳动关系。2020年5月21日，东营市赛思商贸有限公司出具证明：“姓名：张金波，性别：男，身份证号：今有我公司前员工张金波于2020年12月31日不幸发生车祸，该员工之前三个月在公司收入平均为160元/天，月工资4800元左右，因工资为现金计算，无法提供工资表，特此证明!”对该证据的真实性，东营市赛思商贸有限公司无异议，本院予以采信。东营市赛思商贸有限公司出具的证明，证实张金波系东营市赛思商贸有限公司的员工，能够证实双方已建立劳动关系，虽然证明中载明“前员工张金波”字样，但东营市赛思商贸有限公司没有提交证据证实双方已解除合同。另外，张金波到东营市赛思商贸有限公司干活，从事钢材装卸和钢筋切割等，干活工具及场所等均由东营市赛思商贸有限公司提供，双方商定每日工资130元。从干活的方式、每日确定的工资、日常管理来看，符合劳动关系的特征。东营市赛思商贸有限公司主张工资按日发放，双方系劳务关系的主张，本院不予支持。综上所述，对原告东营市赛思商贸有限公司主张的与被告张金波不存在劳动关系，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决如下：驳回原告东营市赛思商贸有限公司的诉讼请求。原告东营市赛思商贸有限公司与被告张金波之间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告东营市赛思商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  王方顺二〇二〇年十二月二十八日书记员  马兆迪