湖南省永顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3127民初974号 原告李某1，男，2017年2月6日出生，土家族，住湖南省龙山县。 法定代理人李某2，男，1989年2月15日出生，土家族，住湖南省永顺县，系原告李某1父亲。 委托代理人曾中，湖南凌旭律师事务所律师。 被告彭际芬，女，1981年6月12日出生，土家族，住湖南省保靖县。 委托代理人宋耀国，湖南民益律师事务所律师。 委托代理人张华，湖南民益律师事务所律师。 原告李某1诉被告彭际芬服务合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月7日公开开庭审理了本案。原告李某1的法定代理人李某2、委托代理人曾中，被告彭际芬及其委托代理人宋耀国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李某1诉称，2019年7月14日19时许，原告李某1在永顺县××镇××街爱亲母婴生活馆内跳蹦蹦跳摔跌致伤。原告伤后被送往永顺县人民医院检查治疗，后转至湘西自治州人民医院继续治疗。经诊断原告左肱骨外髁骨折，住院8天后出院，并建议原告定期检查。原告的伤经湘西擎天司法鉴定所鉴定为九级伤残，护理期和营养期均为90天，后期治疗费为6000元。原告多次找被告协商赔偿事宜未果，为维护自身的合法权益，故诉至法院请求：1、判令被告给原告赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计人民币203772元；2、判令被告承担本案诉讼费。 原告李某1为支持其主张，向本院提供了以下证据： 1、病历资料，拟证明原告2019年7月14日受伤后就医、住院的事实，分别于2019年7月15日、8月15日、10月8日三次在门诊就医； 2、吴玉枝的证言，拟证明原告摔伤的过程及现场情况； 3、医疗费发票，拟证明原告受伤后检查治疗产生医疗费的情况，有发票的医疗费为717元，有用药清单但无发票的医疗费有五千多元，在州医院住院的发票原件已用于农合报销，报销了部分医疗费。 4、《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，拟证明原告伤后构成九级伤残，护理期90天，营养期90天，后续治疗费6000元，花鉴定费2200元的事实； 5、吕某的证言，拟证明原告摔伤的事实。 被告彭际芬辩称，原告受伤与被告不存在因果关系，被告没有承担赔偿责任的义务，请驳回原告的诉请。 被告彭际芬为支持其主张，向本院提供了以下证据： 1、证人刘某的证言，拟证明原告在被告店里玩蹦蹦跳时摔倒，但未摔伤的事实； 2、照片三张，拟证明被告经营淘气堡场所的现场情况，及已粘贴了告知书告知小孩由成年人监护的事实； 3、检验报告，拟证明被告方经营使用的淘气堡玩具是合格产品的事实。 庭审质证中，对原告李某1提交的证据1，被告彭际芬对原告三次在门诊就医的事实无异议，但提出达不到原告的证明目的。理由：1.原告称于7月14日受伤，但于7月15日3时到医院就医，时间不相符，若7月14日受伤，原告会立即去治疗；2.相关资料显示怀疑有骨折，但并未确诊骨折；3.医生已提出建议到上级医院治疗，但原告8月15日才转院治疗；4.原告三次检查，间隔时间较长，未按照建议检查治疗，可以认定伤情不严重，故未按要求治疗，说明后来的伤情与被告没有关系，延误治疗的后果由原告自己承担。对原告提供的证据2，被告提出自己在场，原告确实在被告店里玩耍，但并未摔伤。被告和员工每天早上会打扫、检查相关设施，证人提出原告是玩滑滑梯上去摔伤的，但被告已绑好相关设施，原告才两岁，是需要父母等陪同，家长不可能不在里面陪同。对原告提供的证据3，被告对医疗费发票的真实性、合法性无异议，但提出原告并非在被告处受伤，不具有关联性。原告医疗费的确定应当以发票为准，已报销的部分请法庭核实。对原告提供的证据4，被告提出原告鉴定时未终结治疗，鉴定意见不客观，此种情况一般是十级伤残，后期治疗费应当以实际发生为准，被告会申请重新鉴定。对原告提供的证据5，被告提出原告摔倒时证人吕某未在场。对被告提供的证据1，原告奶奶提出和证人刘某说了话，证人刘某还告诉原告奶奶要照顾好自己的小孩。对被告提供的证据2，原告提出此前未张贴，是才补贴的告知书。对被告提供的证据3，原告提出不具有关联性，被告营业执照的经营范围不包括该项目。 经庭审举证、质证，本院认为，原告提供的证据1来源合法，内容客观真实，具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。原告提供的证据2、5，原告是否在被告经营的店内摔伤及现场具体情况如何，本院将结合其它证据进行综合认定。原告提供的证据3,医疗费发票具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信；用药清单用于证明原告产生医疗费五千多元，无其他证据佐证，对该证明目的不予采信。原告提供的证据4，本院已委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定，重新鉴定的结论与第一次鉴定结论不一致，本院以重新鉴定结论为准，对该证据不予采信。被告提供的证据1，原告在被告经营的店内摔倒后是否摔伤，本院将结合其它证据进行综合认定。被告提供的证据2、3，本院对证据真实性予以采信。 根据本院采信的双方当事人提供的证据及双方当事人的陈述，可以认定以下法律事实： 被告彭际芬系永顺县爱亲母婴生活馆（以下简称“爱亲母婴馆”）经营者，经营范围为“乳制品、预包装食品、服装、玩具、百货零售”。被告彭际芬在爱亲母婴馆内设置了儿童娱乐场所，并对外收费，但不具有经营儿童娱乐场所的相关资质。 原告李某1家住在被告爱亲母婴馆楼上。2019年7月14日，原告姐姐李梓彤与朋友王某在家中玩耍，后二人想去爱亲母婴馆玩乐，原告李某1的奶奶吴玉枝便给二人10元钱，二人来到了被告的娱乐场内玩耍，并支付了费用。当晚8时许，原告李某1也要求去被告处玩耍，吴玉枝便又带着原告李某1来到被告娱乐场，当时被告彭际芬及其工作人员刘某在爱亲母婴馆内值班。后吴玉枝将原告李某1送进娱乐场内玩滑滑梯、蹦蹦跳，吴玉枝就在场外等待，未进场内陪同。被告彭际芬及其工作人员刘某也在场外，未进场内照看。之后原告在玩耍过程中不慎摔倒，原告奶奶见状立即跑进去扶了李某1，因当时未发现李某1有明显异常，吴玉枝便将李某1带回了家。当晚9点多钟，吴玉枝给李某1父亲李某2打电话说李某1有点不舒服，李某2便于15日凌晨两点左右从王村镇赶回家中，将李某1带至永顺县人民医院进行检查，当时诊断左肘明显肿胀、压痛明显、左肘活动受限，Ｘ线检查左肱骨外髁隐约见横行线样影，考虑左肱骨外髁撕脱骨折，建议进一步检查。李某2又立即带原告前往湘西土家族苗族自治州人民医院检查，未见明显骨折及脱位征象，医生给原告的手臂用石膏进行了固定，并建议必要时短期复查。 2019年8月15日，原告在永顺县人民医院进行了X线复查，发现撕脱端见骨碎片游离，便于2019年8月27日在湘西土家族苗族自治州人民医院住院治疗，入院诊断为左肱骨外髁陈旧性骨折，并于8月29日进行了左肱骨外髁陈旧性骨折切开复位内固定术，共住院治疗8天，于同年9月4日出院。出院医嘱：1、继续治疗，适当功能锻炼；2、术后视骨折愈合情况取出内固定材料；3、术后1月、2月、3月、6月骨科门诊复查；4、定期伤口换药，术后2周拆线；5、避免负重及再受伤；6、不适随诊。2019年10月8日，原告再次到湘西自治州人民医院进行了复查，伤情才出现好转。原告在整个检查治疗过程中产生的医疗费部分已报销，目前有发票证实原告自付的医疗费为725.18元。 2019年10月29日，经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，原告李某1的伤残程度评定为九级伤残；后续治疗费评定为6000元，或者以实际发生的医疗费为准；三期时限评定为误工期120日，护理期90日，营养期90日。原告因鉴定花鉴定费2200元。被告彭际芬对上述鉴定意见不服，向本院提出重新鉴定申请，本院又依法委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告李某1的伤残程度、三期、对原告第二次检查后实施手术与第一次检查的伤情是否存在关联性进行了鉴定，其结论为：1、被鉴定人李某1本次损伤评定为十级伤残；伤休期评定为120日；护理期评定为90日；营养期评定为90日。2、被鉴定人李某1第二次检查后实施手术与第一次检查的伤情存在直接因果关系。该鉴定费由被告彭际芬预交，但未向本院提供所花费用的相关证据，也未向本院主张费用的承担问题。 另查明，被告的经营场所内贴有“凡在本店游玩必须由成人监护，发生打闹摔伤本店概不负责”的声明，但该声明不够醒目。原告李某1的摔倒与被告提供的娱乐设施产品的质量无关，不是因产品质量问题造成原告的摔倒。原告李某1摔倒后的第二天，其父李某2找到了被告彭际芬，彭际芬当时提出原告李某1并未受伤，叫原告把发票收好。原告方又于第三天找被告彭际芬，要求查看监控，彭际芬给原告方看了监控，并说没有什么问题，有问题的话，可以走法律程序，但双方均未保存视频内容。后原告准备向本院起诉，在庭前调解过程中，本院组织双方查看监控时，因时间太久，无法保存，故未能查看到事发时的视频。原告李某1的户籍及经常居住地均为城镇，原告未向本院提交护理人员收入情况的证明。 本案的争议焦点是：原告李某1的伤是否与在被告娱乐场摔倒有直接的因果关系。 本院认为，原告李某1在被告经营的娱乐场所内摔倒是客观存在的事实，当时虽未出现明显伤痕，但原告及时到医院进行了检查，发现有肿胀、压痛等症状。且经司法鉴定，原告李某1第二次检查后实施手术与第一次检查的伤情存在直接因果关系，被告彭际芬也未提供原告的伤与其无关的相关证据，故原告李某1的受伤与在被告处摔倒有直接的因果关系。 原告李某1的损失应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定计算：1、医疗费，以发票证实的725.18元予以支持。原告主张用药清单能证明的医疗费有五千多元，已报销部分，但原告在本院规定的时间内无法提供相关医疗费票据证明未报销费用的情况，不予支持；2、护理费，原告的伤经鉴定护理期为90天，但原告未提供证据证明护理人员的收入状况，酌情以100元／天计算，护理费为：90天×100元／天＝9000元；3、营养费，以鉴定的营养期90天×30元／天计算为2700元；4、住院伙食补助费，按住院8天×100元／天计算为800元，予以支持；5、交通费，原告未提供产生交通费的相关凭证，本院结合原告住院、复查及鉴定的实际情况，酌情支持500元；6、残疾赔偿金，原告的伤经鉴定构成十级伤残，其户籍地及经常居住地均在城镇，应按湖南省2019年城镇居民人均可支配收入39842元／年×20年×10%（伤残系数）计算为79684元；7、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，酌情支持3000元；8、鉴定费2200元，有相关票据证实，本院予以支持。以上经本院依法确认的原告李某1的各项损失共计为98609.18元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中，被告彭际芬系儿童娱乐场所的管理人，虽在其经营场所内贴有提醒注意安全的声明，但该声明明显属推脱责任，不符合法律规定。该场所娱乐的对象均是无民事行为能力人，被告彭际芬应当预料到儿童娱乐可能会发生各种事故，应当安排工作人员保障儿童的安全，但被告的工作人员未在场内照看，未尽到安全保障义务，应对原告李某1的摔伤承担赔偿责任。同时，原告李某1事发时仅两岁零五个月，根本不具有独立玩耍的能力，随时离不开成人的监护，但其祖母吴玉枝将其放进娱乐场内让其爬、跳，不贴身进行保护，疏忽大意导致事故的发生，未能尽到监护之职责，亦存在过错，自己应承担部分责任。综合双方的过错程度，本院认定由被告彭际芬承担原告损失的50%责任计49304.59元，另50%责任由原告自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第二十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第二十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告彭际芬给原告李某1赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币49304.59元； 二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。 以上金钱给付义务，均限于本判决生效后十日内履行，逾期履行，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2808元，由原告李某1承担1404元，被告彭际芬承担1404元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  高昌明 人民陪审员  王本福 人民陪审员  田应花 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理彭君君 书记员丁艳萍 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第二十六条父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。 成年子女对父母负有赡养、扶助和保护的义务。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： (一)停止侵害； (二)排除妨碍； (三)消除危险； (四)返还财产； (五)恢复原状； (六)赔偿损失； (七)赔礼道歉； (八)消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。