济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0102民初7136号原告：陈扶顺，男，1988年2月20日出生，汉族，个体工商户，住济南市委托诉讼代理人：杨泉军，北京市盈科（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晶，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：济南潞骁餐饮管理有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370102MA3D2T9B1T。法定代表人:安涛，总经理。被告：青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司，住所地山东省青岛市，统一社会信用代码91370213MA3BXKDA1W。法定代表人：张鲁宁，经理。被告：张鲁宁，男，1982年2月17日出生，汉族，济南潞骁餐饮管理有限公司经理，住山东省青岛市四方区盐滩村204号被告：安涛，男，1988年11月27日出生，汉族，住山东省日照市被告：王晓，女，1979年1月19日出生，汉族，住山东省青岛市五被告共同委托诉讼代理人：徐静，山东齐鼎律师事务所律师。第三人：山东三威置业有限公司，住所地济南市,统一社会信用代码91370100762892412Q。法定代表人：张辉，董事长。委托诉讼代理人：田炳亮，济南市中民意法律服务所法律工作者。原告陈扶顺与被告济南潞骁餐饮管理有限公司（以下简称潞骁餐饮公司）、青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司、张鲁宁、安涛、王晓，第三人山东三威置业有限公司（以下简称三威置业公司）租赁合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，原告陈扶顺申请追加张鲁宁、安涛、王晓为本案被告，申请追加三威置业公司为本案第三人，本院依法予以准许。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈扶顺的委托诉讼代理人杨泉军、王晶，被告潞骁餐饮公司法定代表人暨被告安涛，被告潞骁餐饮公司、青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司、张鲁宁、安涛、王晓的共同委托诉讼代理人徐静，第三人三威置业公司的委托诉讼代理人田炳亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈扶顺向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令依法解除《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》；2、请求法院依法支持被告退还原告支付的押金5万元及装修费用5万元，合计10万元；3、请求五被告承担连带责任；4、请求法院依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2017年7月10日签订《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》，将坐落在济南市历下区华能路38号汇隆广场购物中心4层401商铺美食花园，用于开设[41]号的“面”专门店，租赁给原告经营。原告管理费5万元及保证金5万元由刘培磊一并支付给被告青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司，并出具收款收据。由于被告潞骁餐饮公司拖欠商场租赁或管理费用，导致该广场2018年开始被多次停电，经多次协调，至今已经无法正常进行经营，根据合同第24.2条的约定：合同期届满，若甲乙双方同时有继续合作的意向但未能签订新的经营合同，在双方事实的继续合作期内，甲方或者乙方解除合同关系，应在合同关系解除日30天前以书面形式通知对方，此后原告依据合同的约定已提前30天以书面形式通知被告，被告拒绝签收。为维护原告的合法权益，请依法判如所请。被告潞骁餐饮公司、青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司、张鲁宁、安涛、王晓共同辩称，1、双方确实签订了一份《济南潞骁餐饮管理有限公司遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》，该合同合法有效，但是该合同已于2018年7月到期并自动解除，不存在通过法院解除合同的情况，原告请求解除合同的诉求没有法律依据，应当予以驳回。理由是：原、被告于2017年7月10日签订了一份《济南潞骁餐饮管理有限公司遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》。合同约定，被告将济南市历下区华能路38号汇隆广场购物中心4层401商铺美食花园41交由原告用于开设“面”专门店，合同期限自2017年7月10日起至2018年7月止，原告自合同签订之日起向被告每月按照实际营业额的22%缴付分成。并在合同的第15条对营业报告作出了明确的约定，要求原告应在销售日报上正确记录每天的销售量（额），被告有权在任何时候查阅原告的销售日报，原告应当向被告提供其业务、财务以及其他与营业有关的报告。以上约定就是为了进一步保障双方在合同第五条关于分成的约定的有利落实。合同签订后，被告完全履行了义务，将合同约定的经营场所交付给了原告使用至今，但是原告收到经营场所后进行了经营活动，却从未按照合同约定向被告提供每日的销售日报及分成，原告已经违反了合同的约定，应当承担违约责任。2、被告不应当退还给原告5万元的押金及5万元的装修费用。理由是：合同签订后，被告将经营场所交付给了原告使用，原告至今仍在占用使用涉案经营场所，合同中约定的期限为自2017年7月10日起至2018年7月止，合同在2018年7月已到期自动解除，但是至今原告在未向被告交付任何分成的情况下仍占用使用着经营场所未归还给被告，原告应当向被告交纳2017年7月10日至今的占用使用费。且在合同的第25条归还义务中约定，双方经营结束时，原告必须将合同中约定的场所在被告指定的日期内自动恢复至进入时的初始状态后，腾清归还给被告，被告在任何情况下无需对原告因装修发生的任何费用负责。根据该约定，原告应当在2018年7月合同到期后，将涉案经营场所腾清交付给被告，同时将涉案经营场所恢复至原告进入时的初始状态。因此，被告不应当将装修费5万元退还给原告，同时原告应当向被告交纳经营场所占用使用费用。3、本案与安涛、张鲁宁、王晓无任何关系，安涛、张鲁宁、王晓不应当承担任何责任。理由是：与原告签订《济南潞骁餐饮管理有限公司遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》的是济南潞骁餐饮管理有限公司，与安涛、张鲁宁、王晓无任何关系，张鲁宁的行为是职务行为，与其个人无任何关系。另，张鲁宁、王晓于2019年5月成立公司，出资方式为认缴出资，认缴出资时间为2047年1月1日，由于认缴出资时间未到期，股东不需要实际交缴出资资金。安涛在接收公司股权时是在认缴期限内受让的公司股权的行为，完全符合法律规定，应当按照公司规定的认缴期限内继续履行认缴出资行为。且安涛受让股权后，仍在认缴出资时限内认缴出资，不能因股权的转让而改变认缴的方式及认缴时间的规定。因此本案与安涛、张鲁宁、王晓无任何关系。综上所述，原告的诉讼请求不符合案件事实，没有任何法律依据。第三人三威置业公司述称，1、陈扶顺签订的租赁合同相对方是济南潞骁餐饮管理有限公司，第三人已将涉案场地于2015年8月26日租赁给了我方与原告没有合同关系，山东三威置业有限公司与被告济南潞骁餐饮管理有限公司无关联、无合同纠纷；2、根据原告提交的经营合同，证明原告与被告济南潞骁餐饮管理有限公司具有合同相互履行的义务，与我方无关。3、根据原告提交由出具人青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司开具的陈扶顺的押金收条收据，证明原告和青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司有合同义务。4、根据原告提交的由出具人为青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司收据，证明原告的装修费与青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司具有合同关系，与我方无关，综上，第三人在本案中不承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月26日，张鲁宁（承租方、乙方）与三威置业公司（出租方、甲方）签订《济南汇隆广场租赁合同》及《补充协议》各一份，主要约定，“序言一、甲方是位于济南市的汇隆广场（下称“商业广场”……）的房屋权所有人，依法有权对商业广场开展经营管理活动。二、甲方同意在商业广场建设完成后将其中购物中心4层401号商铺及相应场地出租给乙方使用，乙方作为餐饮业态的专业经营商，同意承租该房屋及场地。……第二条租赁期限，本合同项下租赁期限为8个租约年，计租日自2015年12月15日至2023年12月14日。……第十五条未经甲方、商管公司书面批准，乙方不得对该房屋进行任何形式的转租、分租、合作经营或联营，否则视为严重违约，甲方有权提前解除本合同，乙方应承担导致合同提前终止的违约责任……”。上述《济南汇隆广场租赁合同》及《补充协议》中所涉及的项目因未取得建设工程规划许可证，亦未取得建设工程消防验收手续，另查明，涉案的汇隆广场购物中心因没有建设工程规划许可手续、没有通过消防验收等原因，未取得不动产权证书，上述合同已均被生效判决确认为无效合同。2016年9月20日，青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司出具收据一张，收据项目载明：“保证金，备注：剩余从营业款扣”，金额10万元，被告青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司在收据上加盖公章，被告张鲁宁在收款人处签字。同日，被告青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司向原告出具收款收据一张，收据项目载明：“管理费”，金额20万元，被告青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司在收据上加盖公章，被告张鲁宁在收款人处签字。原告称，被告青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司向原告收取的管理费及保证金，包含了原告管理费5万元、保证金5万元以及案外人刘培磊管理费15万元、保证金5万元。2017年7月10日，陈扶顺（乙方）与潞骁餐饮公司（甲方）签订《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》一份，主要约定，“第2条指定场所2.1，甲方经营给乙方的房屋坐落在济南市历下区华能路38号汇隆广场购物中心4层401商铺美食花园，用于开设【41】号的面专门店。……第3条合同期限3.1合同期限为附件2即2017年7月10日起至2018年7月10日止。……第5条分成5.1，分成为变动分成。5.2，乙方应按本合同附件3的规定自合同签订日起向甲方缴付分成，分成按本档口合同生效日起计。合同附件3：（1）分成：采用变动分成：计算方式：营业额扣点：22%，每月按照实际营业额进行核算。（2）交纳方式：每个月为一个结算周期”。合同另约定了管理费、营业额、保证金的处理、指定场所的装修改建、合同的解除等事项。原告在乙方处签名按捺手印，合同甲方处及代表处均打印为“张鲁宁”，未加盖被告潞骁餐饮公司公章。原、被告分别在合同附件5下方签字、加盖公章。被告对上述合同真实性有异议，但对公章真伪无异议。同日，陈扶顺（乙方）与潞骁餐饮公司（甲方）签订《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》一份，主要约定，“第2条指定场所2.1，甲方经营给乙方的房屋坐落在济南市历下区华能路38号汇隆广场购物中心4层401商铺美食花园，用于开设【401】号的面条专门店。……第3条合同期限3.1合同期限为附件2即2017年7月10日起至2019年7月10日止”。其他合同内容同上。原告在乙方处签名按捺手印，合同甲方处及代表处均打印为“张鲁宁”，未加盖被告潞骁餐饮公司公章。原、被告分别在合同附件5下方签字、加盖公章。被告对上述合同真实性有异议，但对公章真伪无异议。2018年下半年，因被告潞骁餐饮公司没有向三威置业公司缴纳租赁费和物业费，导致涉案广场被停水停电，原告无法继续经营，但原告的经营设备现仍留存在涉案商铺中。原告于2019年11月向潞骁餐饮公司和青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司邮递送达解除合同通知书，但邮件被退回，退回原因为“收件人拒收”。另查明，潞骁餐饮公司系2016年12月29日注册成立的有限责任公司，安涛系法定代表人，张鲁宁、王晓系公司股东发起人。庭审中，经法庭释明，《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》被确认为无效合同，则原告陈扶顺变更诉求为请求确认合同无效，请求被告返还其交纳的押金5万元及装修费用5万元、五被告承担连带责任。本院认为，本案为租赁合同纠纷。本案的焦点问题为，一、案涉《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》的性质，二、案涉《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》的效力。关于焦点一，案涉《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》虽然名称为经营合同，但实际系转租合同，具体理由如下：租赁合同系出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同，房屋转租指承租人在租赁期间将其承租房屋的部分或者全部再出租的行为，承租人将承租房屋交付给他人使用并获得租金性质的保底收益；从潞骁餐饮公司与陈扶顺签订的合同内容分析，潞骁餐饮公司经营给陈扶顺的房屋坐落位于济南市历下区华能路38号汇隆广场购物中心4层401商铺美食花园，陈扶顺用于开设“面”店，陈扶顺每月以其门店营业额22%向潞骁餐饮公司支付费用，比较《中华人民共和国合同法》对租赁合同法律关系的相关规定，结合庭审当事人的陈述，该合同符合租赁合同法律特征。关于焦点二，依据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效”的规定，本院（2019）鲁0102民初4797号生效判决已经确认《济南汇隆广场租赁合同》及《补充协议》无效，《济南汇隆广场租赁合同》及《补充协议》中所约定的租赁场所即包含本案《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》中的租赁场地，故案涉《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》亦应系无效合同。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定合同无效后,因合同取得的财产应当予以返还，经查明，潞骁餐饮公司收取陈扶顺装修费5万元、押金5万元，上述费用系青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司于2016年9月20日因案涉合同收取，虽然该收据中载明“剩余从营业款扣”，但没有具体指向及具体数额，对被告该答辩意见，本院不予采信。故青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司收取的5万元装修费及5万元押金应返还给陈扶顺。原告主张因张鲁宁、安涛、王晓没有实际缴纳出资、擅自转让股权，应当与潞骁餐饮公司承担连带责任，本院认为，《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于公司纠纷案件的审理中第6条规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。”本案中，潞骁餐饮公司系有限责任公司，企业信息记载股东认缴出资时间为2047年1月1日，而该期限尚未届满，在原告未提供有效证据证明张鲁宁、安涛、王晓存在以上两种例外情形下，张鲁宁、安涛、王晓享有股东期限利益，陈扶顺无权要求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，故原告此项诉求于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于公司纠纷案件的审理中第6条规定，判决如下：一、原告陈扶顺与被告济南潞骁餐饮管理有限公司于2017年7月10日签订的两份《遇见你?爱上你美食花园经营场所经营合同》均无效；二、被告济南潞骁餐饮管理有限公司、青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内连带向原告陈扶顺返还押金5万元；三、被告济南潞骁餐饮管理有限公司、青岛惠鸿盈沣餐饮管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内连带向原告陈扶顺返还装修费5万元；四、驳回原告陈扶顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1250元，由被告济南潞骁餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。审判员  张秀娟二〇二〇年十二月二日书记员  陈 倩