河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终4073号上诉人(原审原告)：王留锁，男，汉族，1962年9月15日生，住兰考县。委托诉讼代理人：郭萌萌，河南裕禄律师事务所律师,代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：王玉成，男，汉族，1968年9月2日生，住兰考县。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。住所地西太康路121号统一社会信用代码：91410100968106827Y。负责人：彭永恒。委托诉讼代理人：张亚飞，北京大成（郑州）律师事务所律师,代理权限为特别授权。上诉人王留锁因与被上诉人王玉成、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省兰考县人民法院（2020）豫0225民初3963号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王留锁上诉请求：1、请求法院依法撤销兰考县人民法院2020年10月18日作出的（2020）豫0225民初3963号民事判决书，依法改判被上诉人增加赔偿数额为：医疗费增加4140元、误工费增加6068.97元、护理费增加6033.86元、营养费增加940元、住院伙食补助费增加2350元、交通费增加940元、伤残鉴定费700元，以上共计增加21172.83元。2、本案上诉费由二被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定上诉人在兰考某医院的西药费4140元没有医嘱和住院病历不予支持是错误的认定。上诉人在兰考某医院的西药费4140元虽然没有医嘱，但是该费用是用以购买治疗眼部伤情的注射用生长因子，该药因兰考某医院内部没有，所以上诉人一开始是在郑州随诊时购买，回兰考后才听说兰考某医院有该药，才在兰考某医院购买了两次该药。该药虽然购买于其他医院，但使用是在住院××县中医院，并且也是医生让购买，也是用于上诉人治疗眼部伤情。因此，该费用应当予以支持。二、原审法院认定上诉人住院79天存在挂床47天是错误的事实认定，并且基于该挂床47天而扣除的相关的误工费、护理费、住院伙食补助费以及营养费和交通费更是错误的。关于原审法院认定上诉人挂床47天是错误的认定，××例中未记载和统计该47天的治疗信息，就认定了47天的挂床并扣除了该47天的相关赔偿费用。上诉人的病例虽然有47天未在病例中统计，上诉人是病人，不是医生，××，上诉人受伤住院是根据医嘱治疗，具体什么时间用什么药，是由医院决定的。有时医院给上诉人开几盒口服药，就是每天主治医生来诊查病情，然后就是一天三次口服药物，上诉人完全是××，并无任何不当。被上诉人针对上诉人住院病例就对该47天提出质疑，是完全错误的，法院以此认定该47天为挂床也是严重错误的。被上诉人如果认定住院时间不合理，应当对住院时间的合理性予以申请鉴定，或者提交其他证据证明该住院时间不合理，但是并没有提交任何证据证明自己的观点住院治疗时间是医生根据病人的实际病情予以确定。根据上诉人的每日清单，能看出，虽有没有用药的记录，但实际有口服药物的事实以及每天体查诊疗的记录。上诉人病例显示2020年2月22日预出院又取消，系因为当时医院让转至眼科，兰考某医院道南分院没有眼科，需要办理出院再去兰考某医院老院区入院，后因新冠疫情控制人员流动，以及和老医院区医生结合，没有转院的必要性，才予以取消。因此，上诉人住院的该47天并不存在挂床现象。该期间的相关赔偿费用应当予以计算和支持。三、原审法院认定上诉人为伤残鉴定支出的700元鉴定费因未构上伤残而不予支持也是严重错误的事实认定。上诉人因做伤残支出的该鉴定费700元，应当判由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司承担。上诉人在本案事故中不承担任何责任，因脑部被撞虽无明显外伤，但造成闭合性颅脑损伤以及脑震荡，损伤头部导致眼睛视力受影响，内心产生恐惧和害怕留下后遗症，因此做伤残鉴定以确定伤残等级，但是否构上伤残，上诉人不专业，不可能预知伤残鉴定结果。如果知道够不上伤残，也不会支付该鉴定费。正是无法预知鉴定的结果，因此做伤残鉴定是必须进行的。司法鉴定行为是交通事故的责任人的不法行为引起的，鉴定费用理应由交通事故的责任人承担。而贵院河南省高院的法律意见，该鉴定费应当由被上诉人被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司承担。综上所述，上诉人认为原审法院事实认定错误，应当予以依法改判王玉成未答辩。中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，一审认定事实清楚,判决结果正确,应当予以维持。王留锁向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付原告医疗费16637.41元、误工费11137.86元、护理费10142.02元、住院伙食补助费3950元、营养费1580元、交通费1720元，鉴定费700元，以上共计45867.29元。2、本案诉讼费由被告负担。一审法院经审理查明：2019年12月23日，被告王玉成驾驶豫Ａ×××××小型普通客车，沿兰考惠民路由北往南行驶至兰考县××与××路交叉口，向右转弯时，撞住了前方原告王留锁驾驶的两轮电动车，致使两车不同程度的损坏，原告受伤，造成道路交通事故。经兰考公安交通警察大队道路交通事故认定书认定：王玉成负此事故的全部责任，王留锁不负此事故责任。事故发生后，原告被送往兰考中心医院治疗。被告王玉成所驾驶的豫Ａ×××××小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投有保险，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的人身权受法律保护。兰考公安交通警察大队做出的兰公交（简易）认字（2019）第1-2237号事故认定书认定，王玉成负事故全部责任，王留锁不负责任，符合客观实际情况，法院予以确认。被告王玉成所驾驶的豫Ａ×××××小型普通客车在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投有交强险和商业险，事故发生在保险期限内，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司对原告的损失应承担赔偿责任。对原告王留锁的请求赔偿数额的分析认定：1、关于原告请求医疗费16637.41元，其中兰考某医院的9545.87元，是原告在兰考中心医院住院期间的医疗费，法院予以支持。原告在河南百事康健医药有限公司附属大药房购买的注射用生长因子，费用1523元，应属于合理的医疗支出，法院予以支持。原告在开封眼科医院的检查费489元，在原告提交的兰考某医院的病历中有医生诊断及医嘱，法院予以支持。原告在兰考某医院的西药费4140元，因原告未有住院病例及兰考某医院的医嘱，法院不予支持。2、关于原告诉请的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，原告的病历上显示原告住院79天，但原告存在挂床现象，挂床47天，计算赔偿数额时应按32天计算。原告的误工费应为4144.32元（129.51元×32天），护理费4108.16元（128.38元×32天），原告的营养费640元（20元×32天），伙食补助费1600元（50元×32天），交通费640元（20元×32天）。3、关于原告诉请的鉴定费700元，因没有鉴定结果，不能证明原告是否有伤残损失，法院不予支持。综上所述，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应当在交强险医疗费项目中赔偿原告13797.87元（11557.87元＋640元＋1600元）中的10000元，在交强险伤残赔偿项目中赔偿原告误工费4144.32元，护理费4108.16元，交通费640元，以上共计18892.48元，在商业三者险限额内赔偿原告3797.87元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决生效后十日内在交强险医疗费限额内赔偿原告王留锁各项损失18892.48元；在商业三者险赔偿限额内赔偿原告王留锁各项损失3797.87元，以上合计22690.35元；二、驳回原告王留锁的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法的相关规定由侵权人予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。一审法院以王留琐主张的其在兰考某医院的西药费4140元未有住院病例和兰考某医院的医嘱为由对此不予支持并无不当。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人王留琐称该药是医生让购买，其并未提供充分的证据证明。一审法院综合案情，认定王留琐挂床47天，上诉人称一审法院认定其挂床47天是错误的，其亦未提供充分的证据证明其主张，上诉人的伤情不构成伤残，对上诉人主张的鉴定费700元，一审法院不予支持并无明显不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费329元，由王留琐负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年十二月二十四日法官助理徐得海书记员杨旭冉书记员张帅朋