辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0103民初7596号原告：王梓任，男，1994年7月12日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：杨宇，辽宁尊赢律师事务所律师。被告：李冰，女，1995年12月29日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。原告王梓任与被告李冰合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王梓任委托诉讼代理人杨宇到庭参加诉讼，被告李冰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王梓任向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告投资款本金人民币331000元及利息（从2019年2月起按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止），至起诉之日，利息暂定人民币18350元；2、请求判令被告给付原告未偿还原告投资款违约金，从2019年11月4日起，按月2%计算至实际给付之日止，至起诉之日，违约金暂定人民币39700元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告系朋友关系，被告系中国青年旅行社导游，2018年4月原告在与被告微信聊天过程中得知，被告每次带团出国游均需向大使馆交纳一定的保证金，但该笔保证金需要自己垫付，旅行社不负责承担保证金。故，原、被告协商，由原告向被告投资，最低5万元一股，3、7或者4、6分账，一个月一结账。被告向原告承诺：1、原告的投资款只用作向大使馆交纳保证金使用，不会挪作他用，不会借给他人使用；2、原告可以随时撤回投资款,因旅行社所产生的费用与原告无关，原告不承担被告在旅行社所产生费用的任何责任，保证原告投资零风险。2018年4月开始，原告陆续向被告银行账户转款四笔投资人民币331000元，被告也按约定从2018年5月起向原告分红。但从2019年2月开始，被告擅自将原告投资款转借他人使用，同时停时向原告继续分红。被告违约后，原告便通过微信告知被告想撤回投资款，被告同意原告撤资并承诺将投资款返还原告，2019年10月31日原、被告签订了《解除投资协议书》，双方约定：1、解除原、被告投资协议，被告退还原告投资款本金人民币331000元，同时支付从2019年2月起按中国人民银行同期贷款利率至实际给付之日止的违约金。2、被告应在签订本协议之日起三日内将上述费用一次性支付给原告。3、如被告未按约定支付，每逾期一日支付原告日千分之一的违约金，直至实际给付之日止（原告起诉时已将此违约金降低为每月2%向被告主张）。还款日到期后，被告一直拖延并未将投资款本金及违约金返还原告，其行为严重损害了原告的合法权益，依法应当承担违约责任。故依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，原告提起诉讼，以维护原告的合法权益，请求法院公正判决。被告李冰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未作书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告系朋友关系，被告李冰原系导游。2018年4月，原、被告通过微信聊天沟通投资合作事宜，因被告李冰每次带团出国旅游均需向大使馆交纳一定金额保证金，该笔保证金需自行垫付，旅行社不负责承担保证金。故，原、被告协商，由原告进行投资，根据旅游团数及消费记录，原、被告按照3、7或者4、6比例分红，一个月一结账。2018年4月25日，原告王梓任向被告李冰银行账户转款合计人民币100000元；2018年7月14日，原告王梓任向被告李冰银行账户转款人民币100000元；2018年8月12日，原告王梓任向被告李冰银行账户转款合计人民币100000元；2018年12月24日，原告王梓任向被告李冰银行账户转款人民币31000元。合计人民币331000元，被告李冰亦按约定自2018年5月起向原告分红，原告王梓任共计取得分红款人民币228000元。自2019年2月起，被告李冰未再按月给付原告王梓任分红款，后原告王梓任多次向被告李冰催要返还投资款及分红款。2019年10月31日，原告王梓任作为乙方，被告李冰作为甲方，双方签订《解除投资协议书》一份，内容为“一、甲方系中国国际旅行社工作人员，因每次带团出游需给大使馆交纳一定数额的押金，故甲、乙双方于2018年4月起通过微信聊天沟通后，达成投资合作协议，乙方向甲方投资，投资款仅用于甲方带团出游向大使馆交纳押金，不得挪作他用。二、乙方自2018年4月25日起陆续向甲方投资共计人民币331000元整，双方约定，甲方每月按赢利的30%-40%向乙方分配红利，并承诺如乙方不再投资，甲方将全部投资款331000元一次性返还给乙方。三、上述协议达成后，乙方依约向甲方支付了投资款，甲方亦按约定从2018年5月起每月给付乙方分红共计人民币228000元。但从2019年2月起，因甲方违约，擅自将乙方投资款借给他人使用，并且也未能继续在给乙方按月分红，故乙方要求甲方退回投资款331000元，甲方同意乙方退出投资并退还乙方投资款。现甲、乙双方经协商一致，就乙方退出投资一事，达成如下一致意见，以资共同信守。1、乙方收回投资款331000元，甲方向乙方支付从2019年2月起违约金，以投资款331000元计算按中国人民银行同期贷款利率至投资款实际给付之日止。2、甲方在本协议签订之日起三日内将上述费用一次性支付给乙方。3、如甲方未按照上述约定支付款项，每逾期一日应向乙方支付应付款项千分之一的违约金，直至实际给付之日止。4、自本解除协议签订之日起，甲、乙双方在此之前签订的全部投资合同或协议作废，均以本解除协议为准。5、本协议在履行中如发生争议，由甲、乙双方协商解决，协商不成时，可向沈阳市沈河区人民法院提起诉讼。6、本解除协议一式二份，甲、乙双方各持一份，自甲、乙双方签字或盖章之日起生效”。现原、被告因款项返还问题产生纠纷，原告起诉来院。本院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案被告李冰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，本院根据原告提供的证据对本案的事实予以认定。民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案原、被告经过协商，由原告王梓任向被告李冰进行投资用于垫付游客出国保证金，被告李冰按月向原告王梓任给付分红款，双方形成了投资合意。嗣后，原告王梓任陆续向被告李冰提供人民币331000元投资款，被告李冰亦按约定自2018年5月起向原告王梓任分红，但自2019年2月起，被告李冰未再按月给付原告王梓任分红款，亦未返还原告投资款本金，2019年10月31日，原、被告双方签订的《解除投资协议书》明确约定李冰同意王梓任退出投资并退还王梓任投资款，李冰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼提出反驳或提供证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，应当承担举证不能的不利后果，对原告主张被告返还投资款本金人民币331000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张利息、违约金的诉讼请求，虽《解除投资协议书》约定“从2019年2月起违约金，以投资款331000元计算按中国人民银行同期贷款利率至投资款实际给付之日止……如未按照上述约定支付款项，每逾期一日应支付应付款项千分之一的违约金，直至实际给付之日止”，但上述约定利息、违约金之和金额过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中，原告王梓任总计投资人民币331000元，自2018年5月至2019年1月期间，被告李冰已经给付原告王梓任分红款共计人民币228000元，原告王梓任已取得高额利润，通过双方的微信聊天记录可以看出，后期因原告分成比例过高以及案外人“包新月”等人违约导致李冰无法继续履行合同，并非被告李冰恶意违约。因此，本院酌定违约金自2019年2月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李冰于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告王梓任投资款人民币331000元；二、被告李冰于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告王梓任违约金（以人民币331000元为基数，自2019年2月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告王梓任其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7135元，公告费人民币800元，由被告李冰负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  周 鹏审 判 员  陈福军人民陪审员  史秋卓二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  孙 皓本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民法总则》第七条规定：民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。