河南省沁阳市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0882刑初406号公诉机关沁阳市人民检察院。被告人刘群生，又名刘本生，男，1968年9月11日出生于河南省开封市，汉族，高中文化，无业，捕前住河南省开封市鼓楼区。因犯盗窃罪，于2010年2月3日被开封市顺河回族区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；因犯贩卖毒品罪，于2020年1月16日被南阳市卧龙区法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元，2020年11月3日投送至河南省监狱服刑，沁阳市公安局于2020年11月9日办理临时离监将刘群生押解回沁阳市看守所羁押。辩护人陈志宽，河南龙文律师事务所律师。沁阳市人民检察院以沁检一部刑诉〔2020〕361号起诉书指控被告人刘群生犯贩卖毒品罪，于2020年12月9日向本院提起公诉，同日予以立案。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沁阳市人民检察院指派检察员牛金顺、检察官助理王锦锋出庭支持公诉，被告人刘群生及其辩护人陈志宽到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年1月10日，赵某（已判刑）向被告人刘群生购买20克毒品大烟，并向被告人刘群生微信转账13000元，以17000元价格贩卖给董某（已判刑），后沁阳市公安局民警在沁阳市沁河桥头将与赵某交易后的董某抓获，现场缴获疑似毒品5包（编号为1-5号），经称量，1号嫌疑毒品9.9克，2号嫌疑毒品净重9.79克，3号疑似毒品净重13.23克，4号疑似毒品净重13.46克，5号疑似毒品净重12.13克。经焦作市公安局物证鉴定所鉴定，1号、2号疑似毒品检材中检出海洛因、咖啡因成分，3号、4号、5号疑似毒品检材中检测咖啡因成分，未检出海洛因成分。上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，并认为被告人刘群生明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，构成贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人刘群生对起诉书指控的事实和罪名提出异议，称收取13000元系赵某归还之前的借款，其未贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。被告人刘群生的辩护人认为在案证据不足以认定刘群生实施了贩卖毒品的行为，刘群生不构成贩卖毒品罪。经审理查明，2019年1月10日，董某、毛某等人到河南省开封市找赵某购买毒品，其间，由毛某通过微信将17000元毒资转账给赵某，赵某于当日15时31分收款后，又通过微信将其中13000元转给上线“四哥”（于15时37分收款），并从“四哥”处取得毒品卖给董某。赵某归案后向公安机关供述“四哥”的相关情况，并辨认被告人刘群生就是“四哥”。当晚，董某等人从开封市返沁途中，在沁阳市沁河桥被公安机关抓获，公安机关当场缴获疑似毒品5包，并予扣押。经焦作市公安局物证鉴定所鉴定，其中2包土黑色疑似毒品均检出海洛因、咖啡因成分，重19.69克，另外三包土黄色疑似毒品均检出咖啡因成分，未检出海洛因成分，重38.82克。2020年9月27日，本院依法作出（2019）豫0882刑初681号刑事判决书，对赵某、赵静等人予以刑事处罚，对赵某收取的毒资17000元判决继续追缴并予以没收，对扣押在案的上述毒品予以没收。宣判后，赵静等人不服判决提出上诉，焦作市中级人民法院于2020年11月16日作出（2020）豫08刑终312号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。2020年1月16日，河南省南阳市卧龙区人民法院作出（2019）豫1303刑初1321号刑事判决书，对刘群生以贩卖毒品罪判处有期徒刑四年六个月（刑期自2019年8月2日起至2024年2月1日止），并处罚金人民币10000元。宣判后，同案犯不服判决提出上诉，南阳市中级人民法院于2020年7月28日作出（2020）豫13刑终229号刑事判决书，对刘群生的定罪量刑部分予以维持，刘群生于2020年11月3日被投送至河南省第二监狱服刑。2020年11月9日，被告人刘群生被沁阳市公安局押解到案。到案后，刘群生否认贩卖毒品的事实。庭审中，刘群生认可2019年1月10日通过微信收取赵某转款13000元，但辩称系赵某偿还的借款，并自称之前通过现金方式多次为赵某提供借款，但未提交关于借款的证据。赵某提供证言证明其与刘群生没有经济纠纷。上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：（一）书证1.户籍证明，证明刘群生的基本信息。2.受案登记表，证明该案来源于他人匿名报警。3.发破案经过，证明发破案过程，以及刘群生是赵某的上线。4.到案证明，证明刘群生从河南省第二监狱押解回沁阳市看守所。5.准予解回罪犯的函，证明刘群生在河南省第二监狱服刑，沁阳市公安局于2020年11月9日22时50分将其羁押于沁阳市看守所。6.赵某微信转账记录，证明2019年1月10日15时31分毛某（MAOFANGFANG418418）向赵某（hu770213）微信转账17000元之后，赵某（hu770213）向刘群生（fx150××××1851）微信转账13000元，向赵静（zj196991）微信转账3500元。7.刘群生与赵某微信转账记录，证明赵某（hu770213）于2018年12月15日向刘群生（fx150××××1851）微信转账1400元；于2019年1月10日向刘群生（fx150××××1851）微信转账13000元，在赵某收到毛某转来的毒资，短时间内就转给了刘群生，可以证明其转账的是毒资。并且刘群生所称的经济纠纷金额与买毒品的金额不符，可以排除其他可能，可以确认是购买毒品的钱。8.一审、二审刑事判决书，证明刘群生有前科，于2010年2月3日因犯盗窃罪被开封市顺河区回族区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；于2020年1月16日因犯贩卖毒品罪被南阳市卧龙区人民法院判处有期徒刑四年零六个月并处罚金10000元，二审于2020年7月28日维持一审判决。9.扣押笔录、扣押清单，证明董某、毛某、杨卫东实施犯罪所使用的车及扣押疑似毒品五包的情况。10.称量取样笔录、见证人基本情况，证明1-5号疑似毒品分别净重9.90克,9.79克,13.23克,13.46克,12.13克；提取毒品的程序合法。证明提取的具体重量、数量及位置。11.孟州市公共检验检测中心，证明用于称重毒品的仪器合格。12.焦作市公安局物价鉴定所检验报告，证明从所送编号为4108002019040008-JC001、4108002019040008-JC002的检材中均检出海洛因、咖啡因分；从所送编号为4108002019040008-JC004、4108002019040008-JC005的检材中均检出咖啡因成分，未检出海洛因成分；鉴定程序合法。13.焦作市公安局物价鉴定所检验报告，证明编号为4108002019040011-JC001的检材中海洛因的含量为39.34%；4108002019040011-JC002的检材中海洛因的含量为36.60%；鉴定程序合法。14.情况说明，证明本案卷宗中复印材料均复印于2019年1月10日董某、杨卫东等人贩卖毒品案，经核对与原件一致，原件现存于沁阳市人民法院。15.刘群生、赵某实名账户认证，证明用于转账的账户的所用人系刘群生、赵某。16.实名认证赵某、刘群生的身份信息，证明刘群生于2016年7月3日被公安机关采集信息时使用手机号150××××1851，赵某于2019年7月11日被公安机关采集信息时使用手机号137××××1304。17.赵某等人一审、二审判决书，证明赵某于2019年1月10日15时31分收到董某电话联系毛某通过微信转账给赵某的毒资款17000元，收款后，赵某又通过微信将13000元转给上线“四哥”，“四哥”于15时37分收款，赵某将3500元转给赵静，赵静于16时10分收款。赵某自留500元。生效判决认定的收毒资时间与刘群生收毒资款的时间一致。董某、毛某当天晚上8点左右被沁阳市公安局抓获，当场缴获毒品。一审、二审均认定赵某向刘群生转账的钱是毒资。18.抓获证明，证明抓获董某、毛某等人的时间是2019年1月10日19时许，并且当场查获了5包毒品。在毒品的交易区间内，排除了其他可能。19.吸毒人员基本信息，证明被告人刘群生因吸毒被强制戒毒及被行政拘留的情况。（二）证人证言1.证人赵某的证言，证明2019年1月份的一天，赵某从开封一个叫“四哥”的男子手里买毒品大烟卖给董某，董某安排微信转给赵某17000元，赵某扫描“四哥”的微信二维码支付给四哥13000元。赵某的毒品在上线“四哥”处取得，“四哥”刘群生给了赵某一个塑料袋，2包大烟和3包底料，赵某拿这些毒品离开刘群生家，给了董某，从董某给赵某转账，到赵某把毒品给董某用了不到10分钟的时间。赵某与“四哥”刘群生除毒品以外，没有经济纠纷。2.证人董某的证言，证明2019年1月10日当天，赵某找上线拿毒品，拿到毒品后交给董某。在购买毒品的时间区间。3.证人毛某的证言，证明2019年1月10日，董某下车跟赵某去购买毒品，下车后大约10分钟左右，董某给毛某联系，并给毛某微信发了一个二维码让毛某付款，毛某给这个二维码付款17000元，又过了十几分钟，董某一个人拿着毒品回来了，毛某就开着车导航回沁阳，因为下雪了，毛某开车到沁阳的时候大约是晚上7点钟了，后行至沁阳市沁河桥老桥被民警抓获。（三）被告人刘群生的供述与辩解，证明刘群生辨认出赵某，刘群生叫赵某帮其去找“药四”买过毒品，赵某向其借过钱。刘群生的别名叫本生，也有人叫老本。其记不得微信号了，但记得昵称：吾之道，绑定其150××××1851的手机号，这个号一直是其本人使用，没有借给别人用过。刘群生自称和赵某有经济纠纷，刘群生借给赵某20000多元。（四）勘验、检查、辨认笔录1.辨认笔录，证明2020年11月9日17时30分至2020年11月9日17时48分，在沁阳市公安局刑事侦查大队办案区讯问室2，刘群生辨认出赵某（照片6号）。2.辨认笔录，证明2019年10月23日15时36分至2019年10月23日15时45分，在沁阳市看守所讯问室5，赵某辨认出贩毒上线刘群生（照片9）。关于被告人刘群生及辩护人提出刘群生不构成贩卖毒品罪的辩护意见。经查，赵某提供证言并辨认刘群生系卖给其毒品的上线，赵某在毒品交易时通过微信向刘群生转账毒资13000元的记录对此予以佐证，足以证实刘群生收取毒资并贩卖毒品的事实。虽然刘群生辩称收取的13000元系赵某归还之前的借款，但并未提供证据证明，且赵某提供证言证明与刘群生之间不存在经济纠纷，故对刘群生的辩称意见不予采信。综上，在案证据相互印证，能够认定刘群生贩卖毒品的事实，其行为依法构成贩卖毒品罪。该辩护意见不能成立，本院不予采信。本院认为，被告人刘群生明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。沁阳市人民检察院指控刘群生犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，予以确认。刘群生曾因犯罪被刑事处罚，仍不思悔改继续犯罪，酌情从重处罚。本案系漏罪，依法应当并罚。刘群生收取的毒资系违法所得,依法应予追缴并没收。根据被告人刘群生犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘群生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；与（2019）豫1303刑初1321号刑事判决书、（2020）豫13刑终229号刑事判决书合并执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2019年8月2日起至2031年2月1日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。）二、被告人刘群生违法所得13000元,依法继续追缴并予以没收〔与（2019）豫0882刑初681号刑事判决书共同执行〕。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张敏洁审 判 员  张小娇人民陪审员  王建江二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  董帅帅