河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0108民初3931号原告：尹玉风，女，1968年5月14日出生，汉族，住河南省郑州市。原告：许洋洋，男，1991年11月5日出生，汉族，住河南省郑州市惠济区。原告：许嘉琪，男，2003年4月10日出生，汉族，住河南省郑州市惠济区。原告：许国庆，男，1944年12月12日出生，汉族，住河南省荥阳市。原告：韩福荣，女，1946年6月6日出生，汉族，住河南省荥阳市。五原告共同委托诉讼代理人：赵新娟，河南裕达律师事务所律师。被告：张杰，男，汉族，1969年2月21日出生，住河南省郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：李露，耿琰（实习），河南良承律师事务所律师。原告尹玉风、许洋洋、许嘉琪、许国庆、韩福荣与被告张杰合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告许洋洋及五原告共同委托的诉讼代理人赵新娟，被告张杰及其委托的诉讼代理人李露、耿琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还出资款及利息2500000元（计算至起诉之日），并按照贷款市场报价利率标准支付起诉之日至实际付款之日的利息；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2012年5月31日，原告亲属许红兵与被告签订一份《入股合作协议书》，协议约定：双方拟成立一家以经营宾馆为主要业务的管理公司，原告出资420万元，购买项目公司30%股份，签订协议九日内出资50%转入被告账户，剩余50%同郑州永大置业成立公司后五日内出资。协议签订后，许红兵严格按合同约定日期，于2012年6月7日通过郑州祥和物资公司账户，向被告指定的银行账户转账2100000元，被告于同日向许红兵出具收条，载明收到上述款项的事实。但被告收到钱后，合同约定的项目公司却至今未予成立。原告亲属多次找被告要求退还出资款，被告总以种种理由推托，至今未予返还。2020年5月26日，许红兵死亡，五原告系许红兵法定继承人。为保护原告的合法权益，现提起诉讼，请求法院依法查明事实，判如所请。被告张杰辩称：一、本案属合伙纠纷，被告与许红兵就出资经营宾馆一事完全是合伙关系，且该合伙事宜已经实际实施，被告与许红兵的出资款已经实际投入到拟经营的合伙项目中，现原告要求被告退还许红兵出资款根本没有任何法律依据。二、被告与许红兵的合伙项目至今没有解散和清算，根据法律规定，合伙人无权直接要求合伙项目或者其他合伙人返还出资。合作协议书约定的合伙期限至少至2028年，现在距离约定的合伙结束时间至少还有8年，且在许红兵与被告达成合伙意向并完成部分出资之后，各方均已经实际投入合伙事务，现在合伙项目并未宣布解散，各方合伙人也没有进行清算，许红兵的继承人单方要求返还出资没有事实和法律依据。三、原告的诉请已严重超出诉讼时效保护民事权利期间，依法应予驳回。四、原告已过除斥期间，其权益依法不应保护。综上，原告的诉请没有事实及法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院根据原、被告各方的陈述、举证、质证及诉辩意见，对本案事实确认如下：2012年4月份，被告张杰（乙方）与郑州永大置业有限公司（甲方）签订《合作意向书》一份，约定：由甲方提供位于郑州市金水区纬五路中段39号水科大厦4—7层做为商务酒店用房，乙方全款出资并负责全面运营，共同合法经营一家餐厅，创造效益，共享利益，合作期限初定为10年。由乙方向甲方交纳合作意向定金10万元整，合作意向签订后，甲方不再另行招商，双方合作条件以另行签订正式合作协议为准，租金低于附近市场价，如双方合作意向达不成一致，甲方如数无息退还乙方订金壹拾万元整。如乙方违反，订金视为自动放弃。具体合作细节双方共同商议并签订正式合作合同，若正式合同与本意向书不一致，以正式合同为准。2020年5月10日，被告张杰向郑州永大置业有限公司指定的收款人田杰银行转账1000000元。2020年5月11日，被告张杰（乙方）与郑州永大置业有限公司（甲方）签订《宾馆投资合作经营协议书》一份，约定：甲乙双方共投资经营“《》宾馆”管理有限公司(以工商核准名称为准，以下简称“合作公司”），双方共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏，获取最大化利润回报股东。合作经营项目：宾馆、客房等为主的服务项目。经营地址：郑州市金水区纬五路中段39号。宾馆规模约7000㎡，1层-3层（按建筑图纸①轴一③轴）作为宾馆大堂通道和4层一7层全层。甲方保证筹建三星级以上宾馆用房。合作期限：包含装修期限和经营期限。筹建装修期限自2012年6月1日起顺延6个月；经营期限自房屋装修完毕正式开业之日起至2028年12月底可顺延，共经营15年。合作人甲方郑州永大置业有限公司以其合法拥有的（即甲方与河南水利科学研究院于2011年2月19日签订的合作协议）前述不动产使用权15年以免租金形式折合为本协议约定的股份比例作为出资。甲方保证合作入股的不动产无任何设置抵押等产权纠纷且可持续合作经营不低于15年期限，并向合作方出具产权所有者出具的证明其拥有合作期限内不动产使用权的书面材料。合作人乙方张杰以现金方式出资(包括宾馆装饰、大厅装修、客房、家具、电器、布草、管理形式出资）。双方一致同意新设成立一家以宾馆服务业为主营业务的有限责任公司(以下简称合作公司），合作公司的注册资金以乙方为主导甲方配合完成。合作期间各投资人的出资为合作公司的共有财产，不得随意请求分割或收回。合作人股份比例、分配、分红年限如下：①合作经营宾馆自筹建完正式开业后三年（36个月）内，甲方占45%的股份和分红权益，乙方占55%的股份和分红权益。具体开始日期另签补充协议，以此股权比例办理合作公司。工商登记注册甲乙双方同意张杰为法定代表人。②第四年开始，甲方占55%的股份和分红权益，乙方占45%的股份和分红权益。以此为基础执行后续合作期间12年，并办理相应股权变更工商手续。③原则上甲、乙双方每年分红1次，如有变动按照《公司法》以及股东会议决议变更。合作各方按股份比例共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏。新合作人入股，必须经全体合作人同意并重新修改、签署新的合作协议；除合作协议另有约定外，合作的新合作人与原合作人享有同等权利，承担同等责任。该经营协议签订后，被告张杰于2020年5月16日向郑州永大置业有限公司转账1000000元，郑州永大置业有限公司向被告张杰出具了两份收据，每份收据标记为1000000元。2020年5月31日，被告张杰（甲方）与许红兵（乙方）签订《入股合作协议书》一份，约定：甲乙双方共同成立一家以经营“宾馆”为主要业务的管理公司（以下简称项目公司）为明确各方的权利和义务，订立以下合作协议，共同遵守。1、以甲方同郑州永大置业有限公司（以下简称“永大置业”)签订的(宾馆投资合作经营协议书）中甲方头三年所占股份的55%后12年中所占股份的40%为成立项目公司100%股份比例做为主要构成。2、以甲方预计总投资1400万元为基数乙方自愿以现金方式出资入股购买甲方部分股份做为项目公司成立的次要构成。3、乙方出资420万元购买项目公司的30%股份。4、在项目公司成立前单次动用30万元以上应通知股东，此款只能用于投资“项目公司”专用。项目公司成立：1、以满足同郑州永大置业共同投资经营宾馆工商注册为目的注入成立“项目公司”的注册资本金。2、项目公司共计经营期限为15年(即至2028年12月）。3、项目公司股份乙方占30%的责任与权益和分红。双方均同意并委托张杰为项目公司法定代表人负责全面工作，主导项目公司管理事务并有优先决定权。乙方出资按两次出资签定协议九日内出资50%打入原持有人张杰账户。同郑州永大置业成立公司后5日内出资剩余50%。如乙方未按期出资，其本合作协议中的股份归甲方所有，己出资金作为对甲方违约赔偿。除以上约定外其它按张杰与郑州永大置业有限公司签订的宾馆合作经营协议执行，包含甲方已支付的定金风险甲乙双方共同承担。在该协议下部分空白处，被告写明“同意乙方在6月8日内出资50%入账，过期作废，广发银行郑州商城支行，6225683128000055889。”该协议签订后，许红兵于2012年6月7日通过郑州祥和物资有限公司向被告张杰银行转账210万元。2012年9月13日，郑州永大置业有限公司向许红兵移交：1、办公室2间（建筑临建）；2、办公桌2套，沙发、茶几1套；3、固定电话1部；4、临电（办公室内）副配电柜1个；5、消防灭火器4个。2019年9月14日，被告张杰又向郑州永大置业有限公司的法定代表人闫占勇转账60万元，另交付现金10万元。在筹建期间，被告与许红兵共支出筹建费用3万元。在此期间，许红兵从被告张杰处借现金27万元（被告张杰转账7万元，张杰妻子杨俊转账20万元）。后许红兵与被告张杰拟成立的项目公司因其他原因未能成立，双方因投资款的返还问题引发纠纷，诉至本院。另查明，许红兵于2020年5月26日因病死亡，原告尹玉风为其妻子，许洋洋、许嘉琪为其二子，许国庆、韩福荣为其父母，五原告为其第一顺位继承人。被告张杰于2013年2月25日、2月26日向许红兵妻子尹玉风转款的200万元，尹玉风于2013年4月10日转给被告张杰，结算业务申请书上标注为退农业款，并非被告所说的借给许红兵生意周转的借款。再查明，被告向法庭提供的与郑州永大置业有限公司在2012年5月11日签订的《宾馆投资合作经营协议书》已经写明郑州永大置业有限公司同意许红兵购买被告30%的股份，而被告提供给许红兵的《宾馆投资合作经营协议书》上并没有该项条款，二者明显存在矛盾。被告提供的项目合作备忘录中有参加人员，但落款处却无一人签字确认。本院认为，本案系合伙协议纠纷，许红兵与被告张杰签订的《入股合作协议书》，系双方真实的意思表示，并不违反法律规定，双方当事人应本着诚实信用的原则，按照协议约定全面履行自己的义务。根据双方签订的《入股合作协议书》约定，以张杰预计总投资1400万元为基数，许红兵自愿以现金方式出资入股购买张杰部分股份作为项目公司成立的次要构成，许红兵出资420万元购买项目公司的30%股份。协议签订后支付一半的投资款即210万元，剩余210万元待项目公司成立后五日内出资。但许红兵按约定将210万元转入被告张杰账户后，项目公司并未成立，许红兵在项目公司中占30%股份的合同目的已无法实现。根据张杰的答辩状所述及转账凭证、收款收据显示，被告张杰与许红兵共计向郑州永大置业有限公司出资了270万元，被告张杰所述的合作意向定金10万元未提供相应证据予以证实。双方另在筹建花费3万元，被告张杰投资为70万元，许红兵投资为210万元。根据许红兵与被告签订的《入股合作协议书》中“以现金方式出资入股购买张杰部分股份”、“张杰预计总投资1400万元”的约定，以及被告向法庭提供的其与郑州永大置业有限公司签订的“宾馆投资合作经营协议书”中载明的“郑州永大置业有限公司同意许红兵购买张杰30%股权，享有并承担本协议约定，合作公司注册前由张杰代持有”的事实，可以认定许红兵与被告之间的出资比例为许红兵占30%，被告张杰占70%，双方应按比例共同承担合作经营的收益与风险，被告张杰应出资189万元，许红兵应出资81万。现许红兵已出资210万元，扣除许红兵向被告借支的27万元，被告应退还许红兵102万元。二人在筹建中花费的3万元，按照比例张杰应承担21000元，许红兵应承担9000元。综上，被告张杰应退许红兵投资款1011000元，并自起诉之日（2020年7月15日）按照同期贷款市场报价利率支付利息至款项实际付清之日止。关于许红兵与被告共同向郑州永大置业有限公司投资的270万元款项，系另一法律关系，原、被告可根据出资比例向案外人郑州永大置业有限公司另案主张。原告提供的电话录音与被告提供的与许红兵之间的微信聊天等证据，也证明了原告及许红兵一直在向张杰主张权利，原告的诉求并没有超过诉讼时效及协议解除的除斥期间，被告的辩解理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张杰于本判决生效之日起十日内返还原告尹玉风、许洋洋、许嘉琪、许国庆、韩福荣投资款1011000元，并自2020年7月15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际款项付清之日止；二、驳回原告尹玉风、许洋洋、许嘉琪、许国庆、韩福荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费26800元，保全费5000元，共计31800元，由原告负担15962元，被告负担15838元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。本判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期间的最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判员  杨建华二〇二〇年十二月十八日书记员  刘 方