贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0425民初1768号 原告：贵州平德顺建筑劳务有限公司，地址：贵州省遵义市红花岗区外环路沙河小区大森鑫城**楼**，统一社会信用代码：91520302MA6EANNY2L。 法定代表人：杨吓弟，系公司执行董事兼总经理。 委托代理人：陈汝昌，系贵州袭明律师事务所律师。 代理权限：一般授权代理。 委托代理人：罗丹，系贵州袭明律师事务所实习律师。 代理权限：一般授权代理。 被告：邓小港，男，汉族，1989年4月28日生，住湖北省麻城市。 原告贵州平德顺建筑劳务有限公司（以下简称“平德顺公司”）诉与被告邓小港劳动争议一案，本院于2020年12月7日立案受理后，依法由审判员房叶适用简易程序独任审判，于2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈汝昌、罗丹，被告邓小港到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告平德顺公司向本院提出以下诉讼请求：一、请求判决确认原告与被告不存在事实劳动关系，并判决撤销紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的“紫劳人仲裁（2020）11号”《仲裁裁决书》。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年4月3日与中铁十七局集团第三工程有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定中铁十七局集团第三工程有限公司将紫云自治县黄家湾水利枢纽工程干渠工程施工项目摆山隧洞的进口、摆山徐井工区及正洞工程劳务分包给原告。2019年7月，被告经人介绍到原告工地做测量工作。双方约定，如果每月上班达到25天以上，则月工资为15000元，如无活可干则放假，放假及国家法定节假日均不发工资。被告于同年12月29日受伤，原告支付了相应的医疗费用。因双方均明知不存在劳动关系，故于2019年12月30日对工资进行了结算，被告同意该结算结果并收到结算工资。其于2020年10月向仲裁委提出申请，请求确认双方存在事实劳动关系，紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月25日作出“紫劳人仲裁字（2020）11号”《仲裁裁决书》，确认双方存在事实劳动关系。原告认为双方并不存在事实劳动关系。首先，双方并无订立劳动合同的意思表示。原告作为劳务公司，为建设单位提供的仅仅是劳务，建设单位需要什么类型的劳务，原告就临时招用什么类型的工人，原告所招用的工人把劳务部分完成后，就算与建设单位的合同未到期，所招用的工人也即行解散。被告在到原告单位工作前，在其他单位工作的性质也是如此。因此，双方并未形成紧密的劳动关系，而是松散的合作关系。其次，双方不具有从属性。被告上下班无具体制度约束，工作成果是计发工资的依据，无考勤、无月评、年评等。如果原告认为被告干活不认真负责，原告可以随时辞掉原告。反之，如果被告认为工作条件坚苦，不能坚持，也可随时结算工资走人。再次，对工资的发放并不固定，双方约定月工资为15000元，但假期、请假、法定假日均无工资，长时间无活可干时就由被告自主安排时间，原告不发工资。2019年2月23日被告到原告工地上班到6月8日，因工地上存在问题，就放假一个月，没有发工资，2019年7月8日出事期间又到工地上班，国庆节放假期间14天假期也没有发工资，我们给了700的来回车补，这个就证明了我们之间没有存在劳动关系。综上所述，被告无论是在人事管理还是工作性质上，以及工资的发放形式上，均不符合事实劳动关系的构成要件。为明确双方的权利义务，原告向院提起诉讼。 被告邓小港辩称，1、其工作是固定的测量工作；2、测量工具及交通工具都是单位给的，被告只提供劳动；3、通过仲裁开庭上的询问可得知，被告与原告方是事实的劳动关系。 双方当事人围绕诉讼主张依法提交了证据。本院依法组织双方当事人进行举证质证，对双方无异议的证据：1.原告营业执照、法定代表人身份证明、身份证，证明原告的诉讼主体资格；2、被告邓小港的身份证，证明被告的主体资格。以上证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以确认；对双方有异议的证据认定如下：1.银行流水明细、微信转账记录、工资结算单，证明（1）原被告双方约定工资按实际上班天数发放，无活可干、请假、法定假日均无工资；（2）双方对工资进行结算，被告同意该结算方式，并领取工资，双方是承揽关系，而不是劳动关系。被告认可该组证据真实性，认为工资是按月发放，无活可干、国庆假期等情况没有工资，被告工资按月发放，并且每个月都是15000元，前面几个月原告说自己没有钱先发一部分，剩余的工资是其受伤后一次性结清的。经审查，对原告通过银行和微信转账方式支付被告工资，并与被告进行工资结算的事实予以认定，对证明目的不予采信；2.工资结算单2份，证明原告工地上的工人无班可上及法定节日期间是没有工资的，原、被告之间没有劳动关系。被告质证称只要其在单位都是有工资的，不管有没有活干。经审查，被告陈述的其在单位都是有工资的，结合被告测量工作性质，与原告证明目的并不冲突，对原告工地上的工人无班可上及法定节日期间是没有工资的事实予以认定，对双方是否存在劳动关系不在此赘述；3.《紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，证明紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的“紫劳人仲裁字［2020］11号”《仲裁裁决书》，确认原被告双方存在事实劳动关系与客观事实不符，侵害了原告的合法权益。被告认为该裁决书符合客观事实。经审查，对该证据真实性予以认可，对于原、被告是否存在事实劳动关系不在此赘述。4.证人杨某证言，证明其自2018年在原告处上班以来，做事就有工资，请假放假均无工资，工资是上满一个月就按月发，不满一个月就按具体上班的天数计算，且没有签合同，没有买保险，也没有上岗证，双方可以随时结束工作关系，且结束工作关系不需原告方支付任何补偿费用，工人也无需支付违约金，不想干了提前和公司讲，他们找得人来顶替就行了。证人唐某证言，证明上班就有工资，请假放假都没有工资，双方未签合同，原告结束与其工作关系，不需补偿任何费用，发工资时需要工人签字领取。经审查，两位证人的证言能相互印证，与原、被告陈述亦无冲突，结合一般工地用工情况，对二证人证言予以采信。 根据当事人的陈述和经庭审审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2018年4月3日与中铁十七局集团第三工程有限公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定中铁十七局集团第三工程有限公司将紫云自治县黄家湾水利枢纽工程干渠工程施工项目摆山隧洞的进口、摆山徐井工区及正洞工程劳务分包给原告。2019年2月23日被告经人介绍到原告工地做测量工作，至同年6月8日，工地无活可干，就放假一个月，放假期间，原告不向被告发放工资，同年7月8日，被告到原告工地上班至国庆节，国庆期间原告给被告放假14天，这14天原告也无未向被告发放工资，只给被告来回的差旅费700元。同年12月29日被告上班途中受伤。被告于2020年10月14日向仲裁委提出申请，请求确认双方存在事实劳动关系，紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月25日作出“紫劳人仲裁字[2020]11号”《仲裁裁决书》，确认双方存在事实劳动关系。原告认为双方并不存在事实劳动关系。为明确双方的权利义务，原告向法院提起诉讼。 本案的争议焦点为：原告与被告之间是否存在事实劳动关系。 本院认为，劳动关系是劳动者为用人单位提供劳动，从而获取报酬的法律关系，其具有财产性和人身隶属性的特征。区别于其他诸如劳务关系、雇佣关系等法律关系的则是人身隶属性的特征，即劳动者与用人单位在实现劳动力与报酬交易的过程中，劳动者的人身权利依附于用人单位而存在，客观上劳动者应接受用人单位各种规章制度的管理，并在用人单位的安排下进行劳动，并有较为清晰、明确的权责界限。因此，劳动关系的确认，应以双方主体是否具有隶属性这一本质特征为确认的基本标准。在本案中，客观上被告并未接受原告平德顺公司的管理，原告对被告的管理没有考勤制度要求，测量工作完成后休息期间活动不受限制，可认定其并未受到平德顺公司的实际管理和约束，原、被告并无人身隶属关系。 同时，由于劳动关系的财产性，为能更好的保障劳动关系中劳动者与用人单位各方的利益，实现交易价值的最大化，劳动关系的成立需以用人单位按照一定标准在固定期限内支付劳动者符合法律、法规规定的劳动工资报酬条件为前提。本案中，原告平德顺公司提供的银行流水明细、微信转账记录、工资结算单以及被告陈述、证人杨某和唐某的证言，可以认定平德顺公司系按照工人上满规定天数即按月计算工资，上不满即按天数计算工资来发放被告邓小港等工人的工作报酬，且发放工资时间、形式均不固定，原告对工人的入职离职较也较为随意，且国家法定假日也没有发放工资。原告并非按照一定标准在固定期限内发放给被告劳动报酬，故原告平德顺公司支付被告的酬金并非基于劳动关系而产生的财产性劳动关系。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第（一）项规定，“主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；”。被告邓小港主张与原告之间存在事实的劳动关系，但并未提交任何证据加以证明，其自行承担举证不力的法律后果。综上所述，被告邓小港测量工作报酬并非由被告按照标准在固定期限内发放，其所从事的测量工作亦未受到平德顺公司的实际管理、指挥和约束，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，原告主张其与被告之间不存在事实劳务关系的诉讼主张本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销紫云自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的紫劳人仲字[2020]11号《仲裁裁决书》； 二、确认原告贵州平德顺建筑劳务有限公司与被告邓小港之间不存在事实劳动关系。 案件受理费已减半收取人民币10元，由原告贵州平德顺建筑劳务有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  房叶 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理韦倩 书记员刘胜锋