云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初13451号原告：何正菊，1977年10月23日出生，彝族，身份证登记住址云南省普洱市景东彝族自治县。委托诉讼代理人：施嘉惠，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：夏体贵，云南云誉律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：杨兴奎，男，1990年10月10日出生，汉族，身份证登记住址云南省曲靖市会泽县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司云南省分公司，住所地云南省昆明市滇池度假区滇池路1117号华夏国际广场C座2层202室、5层501号、6层601号、-1层B1-B5号。统一社会信用代码：91530000673623659E。负责人：张志方。委托诉讼代理人：戴学良，云南振润律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：薛艳，云南振润律师事务所实习律师，特别授权代理。原告何正菊与被告杨兴奎、中国人寿财产保险股份有限公司云南省分公司（以下简称：人寿财保云南分公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月28日立案。根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款规定之情形，由法官一人适用普通程序，于2020年11月5日公开开庭进行了审理。何正菊的委托诉讼代理人施嘉惠、夏体贵，杨兴奎，人寿财保云南分公司的委托诉讼代理人戴学良、薛艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。何正菊向本院提出诉讼请求：一、杨兴奎、人寿财保云南分公司赔偿何正菊各项损失合计184145.98元［医疗费49480.16元、住院伙食补助费1700元（17天×100元／天）、后期医疗费15000元、营养费3750元（75天×50元／天）、误工费39000元（6500元／月÷30天／月×180天）、护理费16320.411元（79426元／月÷365天／年×75天）、残疾赔偿金72476元（36238元／年×20年×10%）、被抚养人生活费5355.90元（11902元／年×9年×10%÷2）、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元；以上额合计212682.47元，杨兴奎、人寿财保云南分公司承担184145.98元］；二、人寿财保云南分公司在保险范围内优先承担赔偿责任，并在交强险限额内优先支付精神损害抚慰金，不足部分由杨兴奎承担赔偿责任；三、诉讼费由杨兴奎、人寿财保云南分公司承担。事实和理由:2020年3月30日，杨兴奎驾驶云Ａ×××××号“本田”牌小型轿车由丹霞路自西向东行驶至该岔口遇何正菊驾驶哈啰牌自行车（共享车号913012894）沿云山支路自北向南行驶横过至丹霞路××西向东方向机动车道内杨兴奎车行方向前方，由于事前杨兴奎对车前观察不足，其所驾车辆左前部与何正菊所驾自行车尾部碰撞，致何正菊倒地受伤，车辆部分损坏，造成道路交通事故。事故发生后，何正菊被送往中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院治疗，经诊断：1.脊髓损伤；2.腰1椎体压缩性骨折。出院后经昆明乾盛司法鉴定中心鉴定，此次事故造成何正菊一处十级伤残，后期医疗费需15000元，误工期180天，护理期75天，营养期75天。此次事故经昆明市交通警察支队四大队出具的事故认定书，认定由杨兴奎承担主要责任，何正菊承担次要责任。经查：杨兴查所驾驶的云Ａ×××××号小型客车系其本人所有，该车在人寿财保云南分公司投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。因各方对赔偿事宜未达成一致意见。杨兴奎辩称：认可何正菊的诉讼请求及所依据的事实。杨兴奎可以承担75%的责任比例。认可住院伙食补助费1700元、后期医疗费15000元、残疾赔偿金72476元；愿意承担鉴定费；医疗费应当扣除非医保部分25%，票据中的陪护费、护理费不应计入医疗费中；营养费应按30元/天，计算17天；误工费，没有意见；护理费，何正菊住院期间文才学护理，出院后也卧床休息，但不清楚需要护理的时间；被扶养人生活费不应得到支持；交通费，由人民法院依法判决；精神损害抚慰金不应得到支持。人寿财保云南分公司辩称，一、对本案事故的发生及事故认定的责任没有异议，但主次责任分摊比例为70%、30%，杨兴奎承担70%的责任。二、人寿财保云南分公司在事故发生后已经垫付了10000元医疗费，应在本案中予以扣除。三、何正菊主张的各项费用：认可住院伙食补助费1700元、后期医疗费15000元、残疾赔偿金72476元；医疗费应当扣除非医保部分25%，票据中的陪护费、护理费不应计入医疗费中；营养费应按30元/天，计算17天；误工费应按134.98元/天，计算至定残前一日；护理费，何正菊出院后不需要护理，不清楚由谁进行护理；被扶养人生活费不应得到支持；必然会产生交通费，由人民法院酌情支持；精神损害抚慰金不应得到支持；鉴定费，按照保险合同不应由人寿财保云南分公司承担。本院确认本案法律事实如下：2020年3月31日，昆明市公安局交通警察支队四大队作出的第530112420200001834号《道路交通事故认定书》，载明事故时间为2020年3月30日11时31分许，事故地点为云南省昆明市丹霞路与云山支路岔口处，杨兴奎驾驶云Ａ×××××号“本田”牌小型轿车由丹霞路××西向东行驶到该岔口，遇何正菊驾驶哈啰牌自行车（共享车号9130120894）沿云山支路由北向南行驶横过至丹霞路西向东方向机动车道内杨兴奎车行方向前方，由于事前杨兴奎对车前观察不足，其所驾车左前部与何正菊所驾自行车尾部相碰撞，致何正菊倒地受伤，车辆部分损坏，造成人员受伤道路交通事故。确定由杨兴奎承担此事故的主要责任，何正菊承担此事故的次要责任。交通事故发生后，产生急救用车费140元、现场出诊50元、院前处置费50元、搬运费35元、一次性材料费31元，以上合计306元。2020年3月30日，何正菊在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院进行门诊治疗，支出急诊监护费30元、脊椎外固定材料费2300元、螺旋CT扫描费120元、医疗费585.90元。以上合计3035.90元。2020年3月30日至2020年4月16日，何正菊在中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院住院治疗，住院17天，入院诊断：1.脊髓损伤（T12不完全性）；2.腰1椎体压缩性骨折。2020年4月2日在全麻下行腰椎骨折切开复位内固定术。住院期间一级护理16天，二级护理1天。出院诊断：1.脊髓损伤（T12不完全性）；2.腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱：注意休息，适当活动，加强营养，不适门诊复诊，1年后返院行内固定器取出。以上住院期间产生费用合计45258.26元，其中含护理费1776.20元（浅静脉置管护理3元、Ⅱ级护理0.20元、Ⅰ级护理262.20元、重症监护1510.80元）。另，第1次入院记录中“确认人签名”处签有文才学，“与患者关系”记载为夫妻。住院收费票据中“签字”处签有文才学。2020年4月10日，中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院开具门诊收费票据，记载项目为陪护费，金额为890元。云南乾盛司法鉴定中心于2020年4月28日受理何正菊委托，并于2020年5月5日出具乾盛司鉴字临床[2020]第1050462号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：何正菊伤残等级为十级，后期医疗费用评估为15000元。为此，何正菊支付后期医疗费鉴定费800元、伤残等级鉴定费1000元，营养期、护理期、误工期鉴定费800元。另，何正菊提交的《亲属关系证明》，记载的主要内容：何正菊父亲何国安、苏先林共生育何正菊、何证学2名子女，父亲何国安已于2011年1月19日去世，母亲苏仙林于1949年3月5日出生，配偶文才学于1973年12月20日出生，儿子文曦于1999年9月4日出生。该《亲属关系证明》落款处在载有安乐村民委员会，并加盖有“景东彝族自治县漫湾镇安乐村民委员会”印章，时间为2020年6月23日。昆明金舸城市照明工程有限公司系于2018年3月12日依法登记成立的有限责任公司（自然人独资），登记的法定代表人为文才学，经营范围包括建筑装修装饰工程、灯光亮化工程、市政设施管理、城市及道路照明工程……审理中，何正菊与杨兴奎、人寿财保云南分公司一致陈述，1.人寿财保云南分公司垫付了医疗费10000元，杨兴奎垫付了医疗费22221.90元且包含于何正菊主张的医疗费中，其中杨兴奎垫付的医疗费22221.90元在本案中一并处理。何正菊陈述，何正菊住院期间由其配偶文才学护理。人寿财保云南分公司陈述，杨兴奎所驾驶车辆在人寿财保云南分公司投保了交强险及商业三者险，其中商业三者险限额为1000000元，本案交通事故发生在保险期间。以上事实有何正菊提交的何正菊身份证、杨兴奎身份证复印件、企业信用信息、《道路交通事故认定书》、云南省急救中心门诊收费票据、门诊入院记录、中国人民解放军医疗门诊收费票据5份、住院病案首页、第1次入院记录、诊断证明书、手术记录、出院记录、住院证明书、MR诊断报告单、X线诊断报告单、CT诊断报告单2份、中国人民解放军住院收费票据、病人费用清单、《司法鉴定意见书》（该意见书本院仅采信伤残等级及后期医疗费部分，因护理期、误工费、营养期，我国现行法律及司法解释对此有明确规定，无须通过司法鉴定确认，故本院仅采信伤残等级及后期医疗费部分）、鉴定费发票、营业执照复印件，及本院庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。何正菊提交的《租房合同》、居住证发放回执、居住照片，与本案的审理无法律上的关联性，本院在本案中不予确认。《劳动合同》、《新员工入职表》、《证明》、工作照片，《劳动合同》未进行备案；昆明金舸城市照明工程有限公司登记的法定代表人为文学才，何正菊在审理中陈述其与文学才系夫妻关系，按照其陈述，其与文学才之间具有法律上的利害关系；亦无社会保险交纳证明材料、工资发放记录或完税证明予以佐证，本院对上述证据材料不予采信。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，杨兴奎驾驶机动车与何正菊驾驶自行车发生交通事故导致何正菊受伤，经昆明市公安局交通警察支队四大队认定，杨兴奎承担此次事故的主要责任，何正菊承担此次事故次要责任，各方当事人对此无异议，本院予以确认。结合杨兴奎系驾驶机动车，何正菊系驾驶自行车的事实，本院酌情确认由杨兴奎承担何正菊因此次交通事故所受损失的80%，其余20%的损失由何正菊自行承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”人寿财保云南分公司认可杨兴奎所驾驶肇事车辆在其公司投保了交强险及限额为1000000元的商业三者险，且本案交通事故发生在保险期间，则何正菊的损失应由人寿财保云南分公司在交强险限额内赔偿；不足部分的80%由杨兴奎承担，20%由何正菊自行承担。对于杨兴奎应承担的部分，由人寿财保云南分公司按照商业三者险保险合同约定在商业三者险限额内赔偿，超出商业三者险限额的部分由杨兴奎自行承担。至于何正菊的损失如何确定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据本院依法确认的证据，本院将何正菊主张的损失认定如下：一、何正菊主张的医疗费49480.16元，根据医疗机构出具的费用清单发票，确定为48600.16元（306元+3035.90元+45258.26元），其中人寿财保云南分公司垫付了10000元，杨兴奎垫付了22221.90元。二、何正菊主张的住院伙食补助费1700元，杨兴奎与人寿财保云南分公司一致认可，故本院予以支持。三、何正菊主张的后期医疗费15000元，何正菊提交了司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书，且杨兴奎与人寿财保云南分公司一致认可，故本院予以支持。四、何正菊主张的营养费3750元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定可知，营养费应根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定。在本案中，医疗机构在何正菊出院时做出医嘱加强营养，本院结合何正菊因此次交通事故导致十级伤残，且本院已支持住院伙食补助费的情况下，酌情按40元每天计算至定残前一天合计35天的营养费，故营养费为1400元（40元/天×35天）。五、何正菊主张的误工费39000元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”首先就误工期，按照上述第二十条之规定，计算至定残前一天为35天。其次就计算标准，在本案中，何正菊未提交有效证据证实在误工期减少的实际收入，亦未提交其最近三年的平均收入，本院根据本案现有证据亦无法确认其所从事行业，则本院只能按照云南省2019年城镇常住居民人均可支配收入36238元计算，每天为99.28元，但人寿财保云南分公司愿意按照134.98元/天计算，属于其对自身权利的处分，未违反法律、行政法规规定，也不损害国家、集体、第三人利益，本院予以准许，则何正菊的误工费为4724.30元（134.98元/天×35天）。六、何正菊主张的护理费16320.411元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”在本案中，何正菊因此次交通事故导致十级伤残，且医疗机构于2020年4月10日出具了陪护费收费票据，该票据载明的880元应系2020年4月10日前所产生的护理费，本院予以支持。2020年4月11日之后的护理费，就护理期，结合何正菊伤情、何正菊进行手术治疗，及出院医嘱并无护理医嘱的情况，本院酌情计算剩余护理期至出院之日2019年4月16日，合计6天。就护理人员，何正菊主张系文才学对其进行护理，结合文才学在第1次入院记录、住院收费票据中签名，本院认为何正菊的该主张具有高度可能性。就文才学的收入，何正菊未提交有效证据证实在误工期减少的实际收入，亦未提交其最近三年的平均收入，结合何正菊提交的营业执照，文才学系昆明金舸城市照明工程有限公司登记的法定代表人及该公司经营范围，文才学从事行业为建筑业，应以云南省2019年建筑业在岗职工年平均工资92036元计算，但何正菊只主张按79426元计算，未违反法律、行政法规规定，也不损害国家、集体、第三人利益，本院予以准许。综上，何正菊的护理费为2185.63元[880元+（79426元/年÷365天/年×6天）]。七、何正菊主张的残疾赔偿金72476元，杨兴奎与人寿财保云南分公司一致认可，故本院予以支持。八、何正菊主张的被扶养人生活费5355.90元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款之规定，被扶养人生活费应按丧失劳动能力程度进行计算。根据本案现有的证据无法确认何正菊是否存在丧失全部或部分劳动能力的情况，何正菊作为负有举证责任的一方，由其承担举证不能不利后果，故本院对何正菊主张的被扶养人生活费不予支持。九、何正菊主张的交通费2000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条可知，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。在本案中，何正菊从事故发生入院后未发生转院治疗，本院结合何正菊的就医情况，酌情确定交通费为300元。十、何正菊主张的精神损害抚慰金5000元，结合何正菊的伤情，何正菊对此次事故的发生同样存在过错并承担次要责任，本院酌情支持1000元。十一、何正菊主张的鉴定费2600元，何正菊因伤残等级、后期医疗费鉴定支出鉴定费1800元，因营养期、护理期、误工期鉴定支出鉴定费800元，以上合计2600元。综上，何正菊因此次交通事故所受损失包括：医疗费48600.16元（其中人寿财保云南分公司垫付了10000元、杨兴奎垫付了22221.90元），住院伙食补助费1700元，后期医疗费15000元，营养费为1400元，误工费为4724.30元，护理费为2185.63元，残疾赔偿金72476元，交通费为300元，精神损害抚慰金1000元，伤残等级、后期医疗鉴定费1800元，营养期、护理期、误工期鉴定费800元，以上合计149986.09元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条及本院确定的上述责任承担形式，本院将何正菊上述损失如何获得赔偿评析如下：一、医疗费48600.16元、后期医疗费15000元、住院伙食补助费1700元、营养费1400元，以上合计66700.16元，应在交强险医疗费用限额10000元内获得赔偿，但人寿财保云南分公司在事故发生后已履行了交强险10000元垫付义务，故扣除10000元的后的上述费用中的80%计45360.13元（56700.16×80%）应由杨兴奎承担，20%计11340.03元（56700.16×20%）应由何正菊自行承担。杨兴奎在人寿财保云南分公司投保了限额为1000000元商业三者险，且事故发生在承保期限内，上述45360.13元应由人寿财保云南分公司承担，其中向杨兴奎垫付了22221.90元，由人寿财保云南分公司理赔给杨兴奎，剩余23138.23元赔偿给何正菊。二、误工费4724.30元、护理费2185.63元、残疾赔偿金72476元、交通费300元、精神损害抚慰金1000元，以上合计80685.93元。应在交强险死亡伤残费用限额110000元内获得赔偿，且该部分费用未超过限额，故应由人寿财保昆明分公司承担。其中何正菊要求优先支付精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。三、鉴定费2600元，其中伤残等级、后期医疗费产生鉴定费1800元，并非交强险及商业险承保范围，应由何正菊、杨兴奎根据责任比例承担；三期鉴定费800元应由何正菊自行承担。杨兴奎在审理中明确自愿承担鉴定费，属于其对自身权利的处分，未违法法律、行政法规规定，也不损害国家、集体、第三人利益，本院予以支持，故杨兴奎应支付何正菊鉴定费2600元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司云南省分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告何正菊因交通事故造成的损失80685.93元（其中优先赔偿精神损害抚慰金1000元），在第三者责任商业保险限额内赔偿原告何正菊因交通事故造成的损失23138.23元，以上合计103824.16元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司云南省分公司于本判决生效之日起十五日内支付被告杨兴奎理赔款22221.90元；三、被告杨兴奎于本判决生效之日起十五日内赔偿原告何正菊鉴定费2600元；四、驳回原告何正菊对被告中国人寿财产保险股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求；五、驳回原告何正菊对被告杨兴奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3982（原告已预交），由原告何正菊负担1554元，被告杨兴奎负担2428元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员 成 兰二〇二〇年十二月二十四日书记员 瓦敏仙