天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初872号原告：天津市宁河县益金安装工程有限公司，住所地天津市宁河区董庄乡薄后村。法定代表人：张宜银，总经理。委托诉讼代理人：王琳，天津世杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛贵红，天津世杰律师事务所律师。被告：天津顺驰滨海房地产开发有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽文化街11号。法定代表人：谭少鸿，总经理。委托诉讼代理人：白军，天津昭元律师事务所律师。原告天津市宁河县益金安装工程有限公司与被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王琳，被告委托诉讼代理人白军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告天津市宁河县益金安装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告给付原告工程款402256元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2004年8月18日签订《顺驰汉沽第壹城（二期）热力管网施工合同》内容约定：原告负责对被告开发建设的天津市汉沽第壹城20号到35号楼热力外网工程进行施工，合同价款为150万元。合同签订后，原告依约进行施工，由于被告与当地居民发生拆迁纠纷，导致合同约定建设的楼宇中有6栋未施工，但原告已将建设完成楼宇的热力外网施工完毕，且已投入使用并运行多年，而被告却未付清工程价款，原告起诉要求支付工程款经过一、二审法院的审理，由于双方未进行结算，且被告不配合法院进行鉴定，最终判决结果为支持了原告部分诉求，二审文书中载明如被告还拖欠工程款，待有证据时再进行主张。现原告委托鉴定机构对已完工程进行造价鉴定，已有证据证明被告尚欠原告402256元，故原告再次提起诉讼，望判如所请。被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司辩称，不同意原告所有诉讼请求，要求驳回，理由如下：1.原告属于重复起诉，该案经历一审，二审，且在执行阶段，达成执行和解，被告已经履行完毕。现在原告申请的价款包括在上一次法律文书中涵盖的内容，根据法律规定，原告属于重复起诉；2.原告提交的不是鉴定报告，只是工程造价报告，且是单方委托，其依据编制的2018.8.13日汉沽审判区的庭审笔录中原告所陈述的工程量，被告不予认可，而且是被生效文书驳回的庭审笔录。3.主张本案已经超过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人提交的（2018）津0116民初41178号民事判决书、（2019）津02民终256号民事判决书等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年8月18日，原被告签订了顺驰汉沽第壹城（二期）热力管网施工合同，合同约定，原告为被告开发建设的顺驰汉沽第壹城20#-35#楼铺设热力管网，原告包工包料，合同价款为150万元。合同签订后，原告对热力管网工程进行施工。因被告房屋开发建设受阻，原告热力管网工程于2005年底停工，并未完成合同约定全部工程量。被告先后向原告支付工程款合计64万元。施工完毕部分的热力管网已于完工当年采暖季即投入使用至今。双方当事人对涉案工程中原告已施工部分的工程量及工程款数额未进行确认结算。原告单方确认未施工部分的工程造价为61,118元。另查，2000年7月16日，原告被天津市工商行政管理局宁河分局以津工商宁个处字（2000）第2号行政处罚决定书吊销了企业法人营业执照，至今仍处于被吊销的状态。2018年10月8日本院作出（2018）津0116民初41178号民事判决书，对未完成安装工程预算确认为61,118元，确认被告应给付原告工程款1,438,882元，扣除被告已经给付的640,000元，被告还应给付原告798,882元，故判令被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司给付原告天津市宁河县益金安装工程有限公司工程款798,882元。后被告上诉要求撤销原判，改判驳回被上诉人一审诉讼请求，天津市第二中级人民法院于2019年4月12日作出（2019）津02民终256号民事判决书，对一审查明的事实予以确认，载明：“二审中，当事人均未提交新证据。二审审理期间，上诉人书面表示，同意在已经向被上诉人支付工程款的基础上，再向被上诉人支付35万元的工程款。……关于被上诉人已完工程量及价款问题，因被上诉人撤场时，工程尚未全部完工，因双方至今未对被上诉人已完工程量及价款进行确定，故被上诉人已完工程价款需鉴定确定。现双方均不申请鉴定，故在此情况下，被上诉人的诉请依据不足，本院无法支持。鉴于二审期间，上诉人同意在已经向被上诉人支付工程款的基础上，再向被上诉人支付35万元的工程款，本院对此予以照准。如被上诉人认为上诉人还拖欠其工程款，待有证据时再行主张。”现原告委托天津津建工程造价咨询有限公司进行评估，天津津建工程造价咨询有限公司于2019年12月12日出具了《天津市汉沽区贾家园子住宅小区供热工程工程造价报告》，确认天津市汉沽区贾家园子住宅小区供热工程造价为1392256元。在审理中，被告提出鉴定申请，申请事项为对原告提交的《天津市汉沽区贾家园子住宅小区供热工程工程造价报告》进行司法鉴定。鉴定在未对地下隐蔽工程开挖和实地测量的情况下，该造价报告仅依据该报告第三条编制依据第2小条和第四条编制说明第2小条所提到的《2018年8月13日天津市滨海新区人民法院汉沽审判区庭审笔录》第5页倒数第七、八行（即：本案施工合同施工范围为20-35号楼，该施工合同涉及到的20、21、24、25、26、31、32、35这8个楼，并没有施工）为编制依据，能否得出“已完工程造价为1392256元”的工程造价意见。本院依法委托天津市越洋建设工程造价咨询合伙事务所进行该鉴定，2020年11月9日，天津市越洋建设工程造价咨询合伙事务所出具《鉴定说明》载明：涉案工程需提供已完工程的界面或提供现场勘查条件后方可进行造价鉴定。2020年11月6日，在贵院的组织下对上述事项进行询问，被申请人对申请人提供的已完工程界面不予认可，且双方均表示无法提供现场勘查的条件。鉴定工作目前无法进行，退回本案鉴定委托及相关资料。本案的争议焦点为：1.原告是否构成重复起诉；2.原告实际完成的工程量及价款；3.本案是否超出诉讼时效。本院认为，（2019）津02民终256号民事判决书为已生效法律文书，该文书载明：双方签订施工合同后，原告依约进行了施工。施工过程中，因故停工。现原告已完工程交付使用，故原告有权按照合同约定索要工程款。关于是否构成重复起诉问题，在（2018）津0116民初41178号案件中,该判决书判令被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司给付原告天津市宁河县益金安装工程有限公司工程款798,882元。在二审期间即（2019）津02民终256号案件，被告同意在已经向原告支付工程款的基础上，再向原告支付350000元的工程款，且该二审文书中注明：如被上诉人认为上诉人还拖欠其工程款，待有证据时再行主张。现原告委托天津津建工程造价咨询有限公司进行评估，该公司出具的工程造价意见为1392256元。该证据应为新证据，据此工程造价报告确定的工程造价1392256元，扣除被告已经支付的640000元和350000元，尚余402256元工程款未支付，故原告主张不构成重复起诉。关于原告已完工程量及价款问题，双方至今未对已完工程量及价款进行确定，故对已完工程价款需鉴定确定。现原告委托天津津建工程造价咨询有限公司评估工程造价为1392256元，被告对此工程造价报告不予认可，但无相反证据予以推翻现有评估结果，被告未对已完成工程造价重新申请评估鉴定，仅对原告提交的工程造价报告的编制依据能否得出该结论提出重新鉴定申请，本院依法委托天津市越洋建设工程造价咨询合伙事务所进行该鉴定，鉴定公司出具意见为双方对已完工程量无法确认，且双方均表示无法提供现场勘查的条件，将本院委托鉴定退回。被告对此应承担举证不能的责任，因此对于被告抗辩主张本院难以支持。关于诉讼时效问题，因工程交付使用后，双方一直没有结算，双方债权债务关系没有确定，故在此情况下，原告的诉请并未超过诉讼时效保护期间。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告天津市宁河县益金安装工程有限公司工程款402256元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3666元，由被告天津顺驰滨海房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  易青秀二〇二〇年十二月七日书记员  冯美燕附：法律释明：1.《中华人民共和国合同法》第五条：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张有责任提供证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百二十条：一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。温馨提示：天津市第三中级人民法院地址：天津市空港经济区含章路16号。