安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖15刑终275号 原公诉机关霍邱县人民检察院。 上诉人（原审被告人）崔雷，小名“元元”，男，汉族，1982年11月29日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因犯开设赌场罪于2015年4月22日被江苏省无锡市梁溪区人民法院判处拘役五个月，罚金一万五千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月30日被霍邱县公安局决定刑事拘留，2020年1月2日被上海市公安局青浦分局白鹤派出所抓获，同年1月7日被霍邱县公安局执行刑事拘留，2020年1月20日经霍邱县人检察院批准，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 上诉人（原审被告人）李心好，男，汉族，1980年8月6日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因寻衅滋事于2009年1月20日被上海市劳动教养管理委员会决定收容劳动教养一年三个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月22日被霍邱县公安局决定刑事拘留，同年12月20日被上海市公安局浦东分局大团派出所抓获，同日由霍邱县公安局执行刑事拘留，2020年1月20日经霍邱县人民检察院批准，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人李大春，安徽余浩律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）曹德成，男，汉族，1971年1月23日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月30日被霍邱县公安局决定刑事拘留，2020年1月13日被霍邱县公安局抓获，同日由霍邱县公安局执行刑事拘留，2020年1月20日由霍邱县人民检察院批准，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 上诉人（原审被告人）李勇，曾用名田大勇，男，汉族，1974年10月15日出生于安徽省霍邱县，大学专科文化，公务员，住霍邱县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月30日被霍邱县公安局决定刑事拘留，2020年1月14日被霍邱县公安局执行刑事拘留，同年1月20日由霍邱县人民检察院批准，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人万廷鹏，安徽万廷鹏律师事务所律师。 原审被告人王飞，男，汉族，1983年12月28日出生于安徽省霍邱县，小学文化，农民，住霍邱县。因犯开设赌场罪于2014年12月26日被霍邱县人民法院判处有期徒刑八个月，罚金三万元，2015年8月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年5月23日被霍邱县公安局决定刑事拘留，2020年1月7日被霍邱县公安局执行刑事拘留，2020年1月20日经霍邱县人民检察院批准，同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院起诉指控原审被告人王飞、崔雷、李心好、曹德成、李勇犯开设赌场罪一案，于2020年10月19日作出（2020）皖1522刑初183号刑事判决。原审被告人崔雷、李心好、曹德成、李勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院认定：2017年12月份，被告人王飞与刘某1合伙（已判决）在霍邱县内开设赌场十余天，每场参赌人数一二十人，每把下注从几十元至几百元不等，抽头渔利数额累计九千余元。 2018年1月份，被告人王飞与刘某1、张某（已判决）、李某1（已判决）、贾某（已判决）合伙在商业大院棋牌室内开设赌场，赌博方式为斗牛，持续开设约一个星期。后张某等人将赌场转移至霍邱县临淮岗乡境内继续开设二天，每场参赌人数一二十人。五人合伙期间共计抽头渔利三万余元。 后张某、吴某（已判决）、杜某（已判决）与被告人李心好、李勇、崔雷、曹德成等人，在霍邱县城关粮贸宾馆后面宋某1（已去世）住房、五岳路正味烧烤对面刘某2（另案处理）打鱼机室、建新路盐业公司对面巷内李某2家中轮流开设斗牛赌场，按庄家赢钱的10%抽头，持续约一个星期，每场参赌人员一二十人，累计抽头渔利一万余元。 另查明：李心好、曹德成、李勇主动缴纳了罚金及违法所得。 原审法院依据相关书证、勘验、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人王飞、李心好、崔雷、曹德成、李勇以营利为目的开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，应依法惩处。王飞多次伙同他人开设赌场，持续时间长、参与人员多、抽头渔利金额大，情节严重。王飞被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王飞、李心好、崔雷、曹德成、李勇系共同犯罪，在赌场运营过程中均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。崔雷有开设赌场犯罪前科，依法予以从重处罚。王飞归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；李心好在庭审中对合伙开设赌场的事实不供认，对其不适用认罪认罚从宽处罚制度；崔雷、曹德成归案后未如实供述犯罪事实，庭审中对开设赌场的事实予以否认，对其亦不适用认罪认罚从宽处罚制度；李勇虽主动投案，但未如实供述主要犯罪事实，不符合自首认定条件。李心好、曹德成、李勇主动缴纳罚金及违法所得，酌情从轻处罚。对被告人王飞，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人崔雷、李心好、曹德成、李勇，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元；二、被告人崔雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币二万元；三、被告人李心好犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万五千元；四、被告人曹德成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万五千元；五、被告人李勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万五千元；六、被告人王飞违法所得人民币四千元、李心好违法所得人民币五千元、崔雷违法所得人民币三千元、曹德成违法所得人民币二千五百元、李勇违法所得人民币五千元予以追缴，上缴国库。 崔雷上诉主要称：其没有在李某2家、刘某2家开设过赌场，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 李心好上诉主要称：原判量刑过重，认定其违法所得5000元无事实依据，其具有法定的从轻、减轻情节，请求二审法院对其从轻处罚。 李心好的辩护人提出与李心好上诉理由基本相同的辩护意见。 曹德成上诉主要称：其没有开设赌场，更没有违法所得，请求二审法院查清事实后对其从轻从宽判决。 李勇上诉主要称：原审认定其开设赌场证据不足，请求宣告其无罪。 李勇的辩护人提出与李勇上诉理由基本相同的辩护意见。 经审理查明：上诉人崔雷、李心好、曹德成、李勇及原审被告人王飞开设赌场的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，本院予以确认。 针对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于崔雷提出其没有在李某2家、刘某2家开设过赌场，曹德成、李勇及其辩护人提出曹德成、李勇没有开设过赌场，李心好及其辩护人提出认定李心好违法所得5000元无事实依据的上诉理由及辩护意见。经查：辨认笔录、证人杜某、吴某的证言及李心好的供述证实，在赌场里张某和曹德成一份，杜某和崔雷一份，李勇、李心好、吴某算两份，合伙在李某2家、宋某2父亲家、刘某2的打鱼机室共同开设赌场，每场按照四份分，杜某和崔雷共占一份各分了三千元，李勇、李心好、吴某占两份，是因为他们经常上去推庄，吴某、李心好并曾供认其总共获利五千元，与证人张某的证言基本相印证，张某并证实其获利两三千元左右。综上，崔雷、曹德成、李勇、李心好伙同他人开设赌场的事实清楚，证据确实、充分，崔雷、曹德成、李勇、李心好的行为均构成开设赌场罪，其中李心好、李勇非法获利五千元，崔雷非法获利三千元，曹德成非法获利二千五百元。崔雷、曹德成、李勇及其辩护人、李心好及其辩护人的该项上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人李心好、崔雷、曹德成、李勇及原审被告人王飞以营利为目的开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，其中王飞属情节严重，对上述上诉人及原审被告人应依法惩处。王飞伙同他人，李心好、崔雷、曹德成、李勇等人在开设赌场共同犯罪中，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。王飞系累犯，应当从重处罚。崔雷有前科，予以从重处罚。王飞系坦白，自愿认罪认罚，予以从轻处罚。李心好、曹德成、李勇主动缴纳罚金及违法所得，酌情从轻处罚。原判根据李心好、崔雷、曹德成、李勇的犯罪事实、量刑情节及社会危害性依法作出判决，量刑适当，崔雷、李心好及其辩护人称原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 艳 审判员 王 欣 审判员 王世春 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理张丹 书记员金婉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; ……