广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民特66号 申请人：广西向东旅游文化投资有限公司毛南酒店，住所地：环江毛南族自治县思恩镇民族路。统一社会信用代码：91451226MA5N1XE36Q。 法定代表人：莫旭东，总经理。 委托诉讼代理人：韦良革，广西天任律师事务所律师。 被申请人：莫含包，男，壮族，1994年7月30日生，住广西环江仫佬族自治县。 申请人广西向东旅游文化投资有限公司毛南酒店（下称毛南酒店）与被申请人莫含包申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2020年9月18日立案后进行了审理。现已审理终结。 申请人毛南酒店申请称：申请人不须支付给莫含包护理假工资、工休假工资4400元，不须支付给莫含包2020年2月份的生活费1144元，请人民法院撤销环江毛南族自治县劳动人事争议仲裁委员会（下称环江县仲裁委）作出的环劳人仲字（2020）第34号《仲裁裁决书》。事实和理由：一、在本案中，莫含包不仅要求申请人支付陪护假工资和疫情期间的生活费，还要求解除与毛南酒店的劳动关系，申请人认为莫含包无故旷工近半年，应视其已自动辞职。因此，本案依法不应适用一裁终局。环江县仲裁委本案裁决为终局裁决是错误的。二、陪产假与婚婚假、丧假、探亲假的性质一样，具有极强的针对性和时间性，过期作废，其只能休或者不休，不存在补休或给予补偿的法律规定。在本案中，莫含包并没有提供证据证明其妻子生孩子和何时生育，更没有向申请人主张陪护假。即使莫含包妻子真的生育孩子，其不请假回去陪产就不能要求申请人补偿其工资，只有实际陪产才能享有工资照领的权利。因此，环江仲裁委裁决申请人支付给莫含包4400元的陪产假工资没有事实和法律依据。三、环江仲裁委认为本案裁决为终局裁决，但裁决书却告知双方当事人不服均可在收到裁决书的三十日内向人民法院起诉。如果在此期限内不起诉的，裁决才发生法律效力。这明显与《劳动争议调解仲裁法》第47条、第48条、第49条的内容相勃。综上，环江仲裁委作出的本案仲裁裁决适用法律错误，请人民法院撤销环江县仲裁委作出的环劳人仲字（2020）第34号《仲裁裁决书》。 被申请人莫含包辩称：一、被申请人于2017年11月到毛南酒店从事厨房切配工作。2020年春节，被申请人回家过年期间发生疫情，在家观察至3月初返回酒店后，毛南酒店安排申请人到建筑工地劳动，被申请人提出自己不适合建筑工地的工作，毛南酒店却以被申请人不服从安排为由，叫被申请人写辞职申请。之后，本部门负责人韦美暧发给被申请人《员工辞职申请书》叫被申请人填写后。之后，韦美暧在申请人填写的《辞职申请书》上签署“建议最后工作日为2020年2月29日”。本公司行政人事部的谭锦秀也于同年3月10日在申请人填写的《辞职申请书》签署“酒店无岗位安排，安排到本公司项目工地岗位，自觉无法胜任要求辞职。同意该员工的辞职要求”。只有公司总经理故意不签署审批意见，蓄意在被申请人辞职后将被申请人作为“旷工”或“自动辞职”处理。在本案中，毛南酒店称被申请人属于自动辞职，其言词纯属狡辩。二、毛南酒店于2017年9月制定的《酒店员工手册》规定“员工每月可享受4天的休息，员工陪护假为25天”。2019年12月10日，被申请人的爱人生育女儿。在女儿出生后，申请人已向毛南酒店申请陪护假，但毛南酒店却不予理会。综上，环江县仲裁委裁定毛南酒店支付给被申请人陪护假4400元和2020年2月份生活费1144元是正确的。请求人民法院依法驳回毛南酒店的申请。 本案经审理查明：2020年8月30日，环江县仲裁委作出环劳人仲字（2020）第34号《仲裁裁决书》，裁决：一、莫含包请求确认其与毛南酒店之间的劳动关系已经解除，予以确认。二、毛南酒店支付给莫含包护理假工资、年工休假工资4400元。三、毛南酒店支付给莫含包2020年2月份生活费1144元。四、莫含包的其他仲裁请求不予是支持。五、以上2-3项，共计5544元，由毛南酒店自收到本仲裁裁决书生效之日起10内一次性支付给莫含包。 另查明：2017年10月30日，莫含包到毛南酒店从事厨房切配工作，离职前12个月平均工资为4400元。2020年3月10日，莫含包填写《辞职申请书》，莫含包以毛南酒店在没有协商一致的情况下变更劳动合同为由，要求与毛南酒店解除劳动合同。毛南酒店有关人员在莫含包填写的《员工辞职申请书》上签署“同意辞职”。莫含包于2020年3月10日离开毛南酒店。2020年7月18日，莫含包向环江仲裁委提出仲裁申请，要求毛南酒店支付经济补偿金等各项款项16800元。 综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：毛南酒店主张不须支付给莫含包护理假、公休假期间的工资报酬4400元和2020年2月份生活费1144元，并要求撤销环江县仲裁委作出的环劳人仲字（2020）第34号仲裁裁决是否有事实和法律依据？ 本院认为：一、关于毛南酒店是否应当支付给莫含包护理假、公休假期间的工资报酬的问题。《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十五条规定“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，除享受国家规定的假期外，女方增加产假五十日，同时给予男方护理假二十五日。休假期间的工资、津贴、补贴和奖金，其工作单位不得扣减。产假期间的生育津贴按生育保险相关规定发放；未参加生育保险的，由所在单位参照生育保险标准发放”；国务院《带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；…”；《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：…，（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。在本案中，莫含包于2017年11月入职到毛南酒店从事厨房切配菜工作；2020年3月10日，莫含包向毛南酒店递交《员工辞职申请书》后离开酒店。在2017年期间，毛南酒店没有安排莫含包享受5天的公休假；莫含包妻子于2019年12月10日合法生下一名婴儿时，毛南酒店也没有安排莫含包享受25天护理假。上述事实有毛南酒店对莫含包在该酒店工作时间认可的《庭审笔录》和莫含包提交的《出生医学证明》为凭。据此，毛南酒店应按照莫含包4400元/月的工资标准支付30天法定休假日300%的工资报酬13200元（4400元×300%）。鉴于莫含包对环江县仲裁委裁决的该项裁决未提起诉讼，本院视为莫含包对该项裁决的认可。 在通常情况下，莫含包在其妻生下婴儿后会告知用人单位并要求给予护理假，毛南酒店作为用人单位亦应当对其员工给予相应关心。毛南酒店称莫含包主张的护理假已过期作废，用人单位不应当支付护理假的工资报酬。该主张没有法律依据，本院不予支持。在仲裁审理期间，莫含包主张毛南酒店单方变更其工作岗位而被迫提出辞职，毛南酒店主张莫含包旷工半年属于自动离职，但双方对于本案仲裁裁决双方已解除劳动关系并无异议。至于双方以什么方式解除劳动关系并不影响该项仲裁裁决效力。毛南酒店称双方对本案解除劳动关系的原因不同，环江县仲裁委对本案作为终局裁决错误没有法律依据，本院不予支持。 二、关于毛南酒店是否应当支付给莫含包2020年2月份生活费1144元的问题。广西壮族自治区人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定“因政府采取封锁疫区等紧急措施导致职工不能按期返岗提供正常劳动的，参照国家关于停工、停产期间支付相关规定执行，即在一个工资支付周期内的，按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资周期的，企业应当发放生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。但对企业与职工协商优先使用带薪年休假等各类假的（包括企业自设的福利假），按相关休假的规定支付工资；对企业要求职工通过远程办公等形式提供正常劳动的，依法支付工资。此外，因响应当地政府延期返程号召，企业要求有关职工延期返岗，如职工不能通过其他形式提供正常劳动，有关工资待遇由企业与职工协商确定。企业也可参照因政府采取紧急措施不能返岗职工在工资待遇方面的相关做法”。上述通知表明：受新冠病毒疫情影响，用人单位在第一个工资支付周期应当按原工资标准向劳动者支付工资。从第二个工资支付周期开始，如果职工仍不能提供正常劳动，企业可以按不低于当地最低工资标准的百分之八十支付。在本案中，莫含包在第一个工资支付周期内（2020年2月份）即使没有到岗正常上班，毛南酒店仍应按照4400元/月的工资标准支付给莫含包2020年2月份的工资4400元。鉴于莫含包对环江县仲裁委裁决毛南酒店仅按照当地最低工资标准的百分之八十支付2020年2月份生活费1144元（1430元×80%）未提起诉讼，本院视为莫含包对该项裁决的认可。 综上所述，毛南酒店主张不须支付给莫含包护理假、公休假期间的工资报酬4400元和2020年2月份生活费1144元没有事实和法律依据。本院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，裁定如下： 驳回广西向东旅游文化投资有限公司毛南酒店的申请。申请费400元，由申请人广西向东旅游文化投资有限公 司毛南酒店负担。 审 判 长  祝 贺 审 判 员  黄美秀 审 判 员  张桂生 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理  韦 浪 书 记 员  梁 捷