甘肃省静宁县人民法院民事判决书（2020）甘0826民再6号抗诉机关：甘肃省平凉市人民检察院。申诉人（原审原告）：吴某，住静宁县。被申诉人（原审被告）：刘某1，住静宁县。被申诉人（原审被告）：刘某2，住静宁县，系刘某1父亲。被申诉人（原审被告）：陆某，住静宁县，系刘某1母亲。申诉人吴某与被申诉人刘某1、刘某2、陆某民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月31日作出（2019）甘0826民初2010号民事判决，判决生效后，吴某不服，向本院申请再审，本院作出（2020）甘0826民申1号民事裁定书，驳回了吴某的再审申请，吴某向静宁县人民检察院申诉，甘肃省平凉市人民检察院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第二百零八条第一款规定的情形，以平检民监（2020）62080000001号民事抗诉书向平凉市中级人民法院提出抗诉，平凉市中级人民法院于2020年9月7日作出（2020）甘08民抗5号民事裁定，指令本院再审本案，中止原判决的执行。本院于2020年10月13日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，静宁县人民检察院指派检察员高小红出庭。申诉人吴某到庭参加诉讼，被申诉人刘某1、刘某2、陆某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。甘肃省平凉市人民检察院提出抗诉意见，2017年1月2日，刘某1向吴某借款1500000元，约定月息为1.6分，同年12月，刘某1归还借款本金800000元，支付利息195000元，尚欠本金700000元及利息93000元，之后，刘某1再未还本付息。2018年度，刘某1仍然使用吴某借款700000元，利息计134400元。至此产生的利息共计227400元。刘某1于2019年1月2日向吴某出具700000元借条，约定每月按10500元支付利息，并用刘某2、陆某名下位于××县房产提供抵押担保，刘某2、陆某出具了抵押担保承诺书，同意抵押，但未办理抵押登记。另外，刘某1于2018年11月3日向吴某借款80000元，后又以使用吴某信用卡的方式借款5000元。吴某在一审庭审中陈述，刘某1对所欠利息在700000元借条中没有写明，是因为刘某1没有偿还能力，双方口头约定对所欠利息暂时不要，待刘某1有了再还，刘某1对此事实认可。2019年6月9日，吴某向静宁县人民法院提交的起诉状中请求之一是：要求刘某1清偿其2017年1月2日借款1500000元未清偿的利息，以及2018年所欠700000元及利息。从上述双方当事人的陈述可证实，吴某并没有放弃原来借款利息的意思表示。因此，原审法院以刘某12019年1月2日向吴某出具700000元借条时，吴某未主张欠付利息或者索取凭证，视为吴某放弃要求刘某1支付欠付利息的权利，认定事实错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项，第二百零八条第一款之规定，特提出抗诉，请依法再审。吴某称，请求再审本案，撤销静宁县人民法院（2019）甘0826民初2010号民事判决，判令被申诉人刘某1偿还申诉人吴某借款本金785000元，支付截止2019年6月2日的利息338214元，合计1123214元；被申诉人刘某2、陆某对上述款项承担连带清偿责任；三申诉人承担本案诉讼费。事实和理由：2017年1月2日，刘某1向吴某借款1500000元，约定月利率1.6%。借款后，刘某1支付2017年利息195000元，2017年12月27日、28日、29日，刘某1分三次偿还本金800000元，尚欠本金700000元，拖欠2017年利息148450元，拖欠2018年利息137264元。2019年，对所欠700000元本金，刘某1重新向吴某出具了欠条，约定月利率为1.5%，拖欠利息52500元。静宁县人民法院（2019）甘0826民初2010号民事判决认定吴某放弃2019年1月2日之前的借款利息，认定事实错误。刘某1、刘某2、陆某未作答辩。吴某向本院起诉请求：1、要求刘某1偿还吴某借款本金785000元，及利息338214元，合计1123214元；2、要求刘某2、陆某对上述款项承担连带清偿责任；3、刘某1、刘某2、陆某承担本案诉讼费、保全费。本院原审认定事实如下：2017年1月2日，刘某1向吴某借款1500000元，约定月利率1.6%。同年12月，刘某1归还借款800000元，支付利息195000元。之后，刘某1再未还本付息。2019年1月2日，刘某1对所欠700000元借款向吴某重新出具了借条，约定每月支付利息10500元，并以刘某2、陆某名下位于××县房产作为抵押，期间，刘某2、陆某出具了抵押担保承诺书，同意抵押，但未办理抵押登记。另外，刘某1还于2018年11月3日向吴某借款80000元，约定2018年12月30日归还，后又以使用吴某信用卡的方式借款5000元。本院原审认为，刘某1以出具借条和使用信用卡方式向吴某借款，吴某已实际支付了对应资金，双方之间的民间借贷关系成立且合法有效，应受法律保护，刘某1应当归还吴某借款。刘某1虽然认为吴某主张的借款数额有误，但未提供相反证据予以反驳，故对吴某请求的借款数额应予认定。关于借款利息，本案中虽然存在借款利息未全额付清的事实，但刘某1于2019年1月2日向吴某出具700000元借条时，吴某未向刘某1主张欠付利息或者索取凭证，应视为吴某已于2019年1月2日放弃要求刘某1支付欠付利息的权利，对吴某请求的2019年1月2日之前的利息不予支持，2019年1月2日以后的利息，合法有据，予以支持。刘某2、陆某对部分借款提供抵押担保承诺书，因双方未办理抵押物登记，亦未约定担保方式，抵押合同未生效，担保合同生效，刘某2、陆某应对其承诺担保的借款及相应利息承担连带责任。刘某1关于陆某的签名系刘某2代签的意见，陆某未到庭，也未提供反驳证据，不予采纳。本院原审依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决确定：1、刘某1于本判决生效后三十日内归还吴某借款785000元，并按月利率1.5%承担本金700000元从2019年1月2日至实际清偿之日的利息；2刘某2、陆某对借款700000元及利息承担连带清偿责任。案件受理费14908元，减半收取7454元，由刘某1、刘某2、陆某负担。围绕再审请求，吴某提供了如下证据：1、原审中已提交的700000元借条1份，80000元借条1份，证明刘某1向其借款780000元的事实；2、原审中已提交的刘某2、陆某于2019年1月2日出具的抵押担保承诺书1份，证明刘某2、陆某对刘某1向吴某借款700000元提供抵押担保，但未办理抵押登记的事实；3、刘某2、陆某于2017年1月2日出具的抵押担保承诺书1份，证明刘某2、陆某对刘某1向吴某借款1500000元提供抵押担保，但未办理抵押登记的事实；刘某1、刘某2、陆某，经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利。本院审查认为，证据1、2，刘某1在原审中无异议，来源合法，具有客观真实性，本院予以确认。证据3，与证据2相互印证，本院予以确认。本院当庭出示了刘某1在原审中提交的中国农业银行卡交易明细清单1份，证明吴某2017年1月2日向刘某1转账支付1500000元借款的事实；宣读了原审庭审笔录，证明2019年1月2日，刘某1对所欠700000元借款向吴某重新出具借条时，双方口头约定，对2019年1月2日之前的利息，因刘某1暂无支付能力，待刘某1有能力时再支付以及吴某、刘某1对案件其他事实的陈述。经质证，吴某无异议。本院审查后予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对当事人无争议的事实与原审判决认定事实一致。对有争议及再审重新查明的事实，本院认定如下：2017年1月2日，吴某向刘某1提供借款1500000元，刘某2、陆某向吴某出具了抵押担保承诺书，承诺以其名下位于××县房产对刘某1的借款提供抵押担保，但未办理抵押登记手续。2019年1月2日，刘某1对所欠700000元向吴某重新出具借条时，双方口头约定，对2019年1月2日之前的利息，因刘某1暂无支付能力，待刘某1有能力时再支付。2019年6月11日，吴某就本案起诉后，本院作出（2019）甘0826民初2010号民事判决，判决生效后，吴某不服，向本院申请再审，本院驳回了吴某的再审申请。本院原审中认定吴某放弃要求刘某1偿还2019年1月2日之前拖欠利息的权利，认定事实有误，应予纠正。本院再审认为，吴某与刘某1之间的民间借贷关系合法有效，应受法律保护，刘某1拖欠吴某借款本金785000元以及拖欠700000元借款从2019年1月2日至2019年6月2日期间的利息52500元的事实清楚，应予认定。本案争议的焦点问题是吴某是否放弃了请求刘某1偿还2019年1月2日之前利息的权利。根据吴某与刘某1在原审庭审中的陈述证实，双方口头约定刘某1所欠2019年1月2日之前的利息，待刘某1有支付能力时再支付，吴某并未放弃要求刘某1偿还该笔利息。故刘某1应当偿还2019年1月2日之前拖欠吴某的借款利息。关于2019年1月2日拖欠的利息，应按借款数额、借款期限、约定的利率计算，扣减已支付的利息数额认定，2017年1月2日至2017年12月26日，借款1500000元，约定月利率1.6%，利息应为287200元，2017年12月27日、28日、29日，刘某1分别偿还本金300000元、200000元、300000元，剩余本金分别为1200000元，1000000元、700000元，约定月利率为1.6%，3天的利息分别为640元、533元、373元，2017年12月30日至2019年1月1日，本金700000元，约定月利率1.6%，利息应为137387元。上述2019年1月2日之前的利息合计为426133元，刘某1已支付195000元，尚欠231133元。刘某2、陆某出具抵押担保承诺书，承诺以其二人名下的房产对吴某提供给刘某1的借款承担抵押担保责任，但未办理抵押登记手续。根据物权法的规定，吴某与刘某2、陆某签订的抵押合同有效，但因抵押物未办理登记手续，抵押权未设立。刘某2、陆某与吴某签订抵押合同后，不办理抵押物登记手续，致使吴某无法对抵押物实现抵押权，刘某2、陆某的行为违约，应当在抵押财产价值范围内对吴某提供给刘某1的借款承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第二款之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）甘0826民初2010号民事判决；二、刘某1于本判决生效后三十日内偿还吴某借款本金785000元，支付利息283633元，合计1068633元；三、刘某2、陆某在其提供的抵押物价值范围内对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回吴某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14908元，吴某负担745元，刘某1、刘某2、陆某负担14163元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。审判长 杨学文人民陪审员 马小宁人民陪审员 胡宁军二〇二〇年十二月十五日法官助理 高翠芳书记员 张嘉奇