河南省宜阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0327民初2412号原告：张高峰，男，汉族，1968年8月9日出生，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：何泽华，北京盈科（深圳）律师事务所律师，特别授权代理,代为提起诉讼、变更、放弃、承认诉讼请求，参与调解、和解，提起反诉、上诉，代收法律文书等。被告：河南久长建筑劳务有限公司，住所地河南省郑州市管城回族区紫辰路**锦棠小区**楼****，统一社会信用代码91410100356184760L。法定代表人：宋小路，该公司总经理。被告：马海林，男，回族，1968年6月1日出生，户籍地河南省郑州市，现住郑州市。原告张高峰与被告河南久长建筑劳务有限公司（以下简称久长公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案受理，后原告张高峰申请撤回对被告郑州市广阔建设劳务有限公司的起诉，并申请追加马海林为本案被告，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张高峰及其委托诉讼代理人何泽华、被告久长公司法定代表人宋小路、被告马海林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张高峰诉称：2019年11月21日，原告与郑州市广阔建设劳务有限公司签订了一份《宜阳义英新能源分散式风电工程施工合作协议》，就郑州市广阔建设劳务有限公司将其从久长公司处承包的宜阳义英新能源分散式项目工程，分包给原告进行施工及相关事项达成一致。其中协议约定：“工程名称：宜阳义英新能源分散式,项目工程；工程地点：宜阳县境内；工程内容及工程承包范围：甲方提供的风力发电基础图纸的所有内容，包括施工图纸中的设备预埋件（即锚、组合件）预埋（预埋件甲供）、乙方负责开挖土方的清理、转运、修边、达到浇筑标准（包括钢筋绑扎和模板安装），完成基础浇筑后的回填夯实及附属工程；工程总价：暂定为1020万元人民币；工程量：共计200个基坑；本协议履约金为10万元人民币，协议签订后5日内付5万元，进场年后支付剩余履约金；违约责任：甲方因其他原因导致不能正常施工，酌情赔付乙方的经济损失。”此外，双方还就协议价款及收费标准、工程款的支付方式、结算方式、双方的权利和义务、争议的解决等作出了约定。合同签订后，原告于2019年11月22日即组织民工15人进场，并按照协议的约定于2019年11月23日向郑州市广阔建设劳务有限公司交纳了5万元的履约金，至2019年12月7日，完成工程量成品4个、2个钢筋绑扎完成、模板立好成池、6个底板完成、并钢筋绑扎好，顺利施工16天。2019年12月8日，由于建设方及上游各承包方未协调好与当地的关系，当地农民阻挠施工，致便道不通，无法正常施工。2020年1月16日，接到通知让放假待命，直至2020年6月10日，民工被当地农民威迫逼走，原告施工队被迫全部撤场，留一人看守场地。期间，原告多次与郑州市广阔建设劳务有限公司、久长公司协商，在继续履行协议、顺利进场无果后，原告主张解除与郑州市广阔建设劳务有限公司的协议，由其支付已完成工程量的工程价款、材料设备款等费用，并赔偿误工费、返还5万元的履约金等。2020年7月13日，郑州市广阔建设劳务有限公司、久长公司共同向原告出具了一份案涉《《宜阳义英风力发电工程》项目工程的总结算清单，总结算费用为165.3250万元。因被告推脱未付，现依法提起诉讼，请求判决1、解除原告与郑州市广阔建设劳务有限公司在2019年11月21日所签订的《宜阳义英新能源分散式风电工程施工合作协议》。二、请求判令郑州市广阔建设劳务有限公司向原告支付工程款38万元、钢筋款10.5万元、其他材料款（方木、木模板、钢管、钢筋机械等所有用具）5.5万元、赔偿误工费损失累计106.325万元，返还履约金5万元，合计165.325万元;三、被告久长公司在上述结算款项的欠付范围内承担连带清偿责任。四、诉讼费全部由被告承担。后变更请求为马海林对上述事项承担直接责任，久长公司承担连带清偿责任。被告马海林辩称：原告所陈述的事实和理由与实际情况不符，要求驳回原告张高峰诉讼请求。一、在答辩人没有接到久长公司解除合同的通知之前，该合同继续有效，其只是接到了暂时停工的通知，而且这个通知在2020年元月份通知了原告；二、原告请求支付工程款的请求不予支持，原因是：1.答辩人已通知原告停工，所以不存在误工之说;2.合同约定每完成10个基座为一个节点，而原告一个完整的成品也没有完成，做了四个也只是半成品（防水没做、瓷砖没贴、预埋件不合格、基站没有回填），也没有通过业主方的验收，是否合格还不知道。其他的基座也是做了前期的一少部分工作，所以原告请求的结工程款和误工费纯属无稽之谈；3.答辩人跟原告都属于施工方，也属于乙方，双方应该一起起诉业主方才是正确的，本人请求和原告一起起诉业主方，让原告对答辩人的起诉撤销。被告久长公司辩称：1、原告要求的误工费不成立，答辩方已经通知过原告停工；2、原告所用钢筋应按实际用量计算；3、原告工程的其他工具不应与工程量一起计算，清单工程款不是依据，是答辩方通知所有人协商，其让张高峰提供清单到甲方公司做预算才产生的。答辩方承认原告干了活，但需甲方认可签字才能得到最终的工程款。我们都是乙方，应该由我们合伙一起起诉洛阳义英新能源有限公司。本院经审理认定如下事实：2019年10月30日，被告久长公司与洛阳义英新能源有限公司签订《宜阳义英新能源分散式风电工程施工协议》一份。2019年11月12日，被告马海林借用郑州市广阔建设劳务有限公司资质，以该公司名义与被告久长公司就上述施工协议内的工程签订《宜阳义英新能源分散式风电工程施工协议》一份，久长公司将上述工程中的部分工程转包给马海林。同日，被告马海林以郑州市广阔建设劳务有限公司名义与原告张高峰签订《宜阳义英新能源分散式风电工程施工合作协议》一份，该合作协议约定：“……甲方（发包方）郑州市广阔建设劳务工程有限公司，乙方（承包方）张高峰；……工程名称：宜阳义英新能源分散式风电工程；工程地点：宜阳县境内；……工程内容及工程承包范围：1、甲方提供的风力发电基础图纸的所有内容，包括施工图纸中的设备预埋件（即锚、组合件）预埋（预埋件甲供）；2、乙方负责开挖土方的清理、转运、修边、清底、达到浇筑的标准（包括钢筋绑扎和模板安装），完成基础浇筑后的回填夯实及附属工程；3、工程总价暂定为1020万元人民币；4、工程量共计200个基坑。……四、协议价款及取费标准……5、本协议履约金为10万元人民币，协议签订后5日内付5万元，进场年后支付剩余履约金；……十一、违约责任：1、甲方因其他原因导致不能正常施工，约情赔付乙方的经济损失；2、乙方不能按协议约定的时间内完工（不可抗拒因素除外），甲方根据实际情况，有权处罚乙方……”。2019年11月23日，原告张高峰向被告马海林交纳了50000元的履约金，并组织人员进场施工。2019年12月8日，因发包方原因导致工程停工。2020年6月11日，原告张高峰向被告马海林发送《宜阳义英风力发电工程》报款单一份，载明：“……1、张高峰成品完成4个、2个立好模板没打灰6个底板打完灰、扎好钢筋6个、安7个成品计算共计（35万元）；2、甲方延误工期39天×10人=390工天×250=（97500元）；3、春节过年留守工地1人，145×1人×250元=（36250元）；4、甲方过完年，二月二十五号推脱延误开工时间留守民工，在家等候开工6人民工74天。74×6人×250元=（111000元整）；5、马总这都是实际情况，八个月了损失多大都明白。马总如果继续合作就是这个结算。报款实际（594750元整），张高峰，2020年6月11号”。2020年7月13日，被告马海林与原告张高峰就案涉工程签署结算协议一份，载明：“甲方马海林，因承诺总结算所有损失工程款，乙方张高峰：2019年11月21日签订宜阳义英分散式风电工程施工合作协议；22号到场15个民工，到2020年1月16日放假过年总干完成工程量、4个成品、2个立好模没打灰、6个底板打完灰、扎好12个钢筋、做好钢筋20个、共计16天304个天工；（工费38万）；2、甲方误工期39天×15人=585×250=（146000）；3、春节过年留守看工地一人，145天×250=（36250元）甲方推拖延开工时间，在家留守民工等候开工6人民工。74天×6人×250元=（111000元）；4、进钢筋36吨，用了11吨，剩余25吨每吨4200元。25吨×4200元=（105000元）；5、工程备注材料、方木、木模板、钢管、钢筋机械、所有用具。（55000元）；6、工程押金（50000元）；7、总承包1020万，甲方总延误拖延9个月，乙方经济损失77万；8、总结算费用：1653250元整。……”；并由乙方负责人张高峰、被告久长公司法人宋小路、股东郭久长在项目负责人栏签字按印、被告马海林在项目总工栏签字按印，被告久长公司加盖公章。后双方发生争议，原告诉入本院。另查明：被告久长公司原名称为河南省久长建筑劳务有限公司，于2020年9月8日变更名称为河南久长建筑劳务有限公司。被告久长公司至今未支付被告马海林工程款项。上述事实，有原、被告陈述及双方所签订的《宜阳义英新能源分散式风电工程施工协议》、《宜阳义英新能源分散式风电工程施工合作协议》、《宜阳义英风力发电工程》报款详细清单、收据等予以证明，本院予以确认。本院认为，原告张高峰无建设工程施工资质与被告马海林借用郑州市广阔建设劳务有限公司资质签订的《宜阳义英新能源分散式风电工程施工合作协议》，违反法律规定，属无效合同。原告张高峰作为实际施工人员履行涉案工程部分施工义务，被告马海林理应承担支付相应工程款的责任，且其收取原告张高峰的工程押金50000元，应予退还。由于发包方原因导致工程停工，被告马海林亦应赔偿因此造成原告张高峰的误工等损失。关于工程款及误工损失数额，庭审中被告马海林提交了原告张高峰于2020年6月11日向其出具的《宜阳义英风力发电工程》报款单，明确列出该涉案工程款及误工损失明细共计594750元，原告张高峰对此予以认可，且其中关于工程款及误工损失项目记载内容与双方2020年7月13日签字的结算协议基本一致，对该份证据本院予以采信，但该报款单明细中载明的“第4项、甲方过完年，二月二十五号推脱延误开工时间留守民工，在家等候开工6人民工74天。74×6人×250元=（111000元整）”非因被告方过错造成的直接损失，应予扣除。原告张高峰要求被告马海林按2020年7月13日签署的《宜阳义英风力发电工程》结算协议载明的总结算费用1653250元给付赔偿的诉称理由，与其向被告出具的报款单数额相差巨大，二被告辩称该结算协议系为了向发包方追要工程款所签订，原告也未出具充分的证据予以反驳，故本院不予采纳。综上，被告马海林欠原告张高峰工程款及误工损失应为484750元（594750元-111000元=484750元）。被告久长公司作为发包方因尚未支付被告马海林工程款项，故其应对上述所欠工程款及损失承担连带还款责任。因河南省久长建筑劳务有限公司变更名称为河南久长建筑劳务有限公司，依据法律相关规定，除当事人有特别约定外，变更名称后的公司对变更前的公司债权、债务应予以承继，故原告要求被告久长公司承担连带清偿责任的理由正当，符合法律规定，应予支持。二被告辩称不应承担付款责任的理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三之规定，判决如下：一、限被告马海林于本判决生效之日起十日内支付原告张高峰工程款等损失484750元、工程押金50000元，共计534750元；二、被告河南久长建筑劳务有限公司对上述款项中的484750元承担连带付款责任；三、驳回原告张高峰的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按日万分之一点七五的利率加付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收9840元，原告张高峰承担5266元，被告马海林、河南久长建筑劳务有限公司承担4574元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  戚志明二〇二〇年十二月九日书记员  白云飞本案引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。