辽宁省抚顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0421民初401号 原告：乔猛，男，满族，1965年3月11日出生，住抚顺市新宾满族自治县。 被告：抚顺市新世界房地产开发有限公司，住所抚顺市东洲区。 法定代表人：白勇军，该公司执行董事兼总经理。 被告：白勇军，男，朝鲜族，1960年4月2月出生，住抚顺市顺城区。 原告乔猛与被告抚顺市新世界房地产开发有限公司（以下简称“新世界公司”）、白勇军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乔猛到庭参加诉讼。被告新世界公司、白勇军经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告乔猛向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程欠款918，332.02元及违约金(从2019年1月1日始计算至给付之日止，利率按照年利率12%计算)；2、判令原告对被告开发的后安镇启运家苑在建项目地上建筑物有优先受偿权;3、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月8日，原告和被告签订了抚顺县启运家苑小区工程的施工合同，该合同约定了工程内容、价款支付方式、违约责任等条款，合同签订后原告依约进入后安工地进行施工，并于当年10月完成了该工程地下部分和地上一层框架的混凝土浇筑，由于被告未取得该工程的施工许可证等前期工程项目审批手续，该工程被主管部门多次下达停工整改令，致该工程无法正常施工，迫使原告不得不提前结束当年施工，之后原告因身体原因不能继续完成后续工程，经原被告双方协商达成共同意向，原告退出该工程施工由被告重新安排施工队伍，按原告已完成工程量扣除税费和代付款项据实进行结算，工程施工的内页档案等验收竣工文件由新的施工方处理，原告方不再介入，工程款发票应交税费款己由被告扣除，被告在向原告支付欠款时原告不再为被告开具发票和缴纳税费，随后原告协助被告进行了善后等工作并撤出施工现场。从2016年10月始，原告和被告就工程款的结算问题进行了无数次的协商，2017年9月12日，在原告的强烈要求下被告同意先用后安镇启运家苑一号楼一单元601室的住宅顶账给原告，总结算时多退少补，该房屋面积89.3平方米，单价2，900元，总价258，970元，原告因身体原因由爱人王笑飞代签了该顶房协议，可是被告至今也未向原告交付该房屋。顶房协议签订后，经原、被告双方的多次协商修改确认，2018年7月16日，原告和被告签署了后安镇启运家苑工程量结算协议书，协议书确认被告应付原告工程款918，332.02元，并应该在2018年12月30日前付清欠款，否则需要支付月息百分之一的利息，虽经原告多次催要，时至今日被告也没有就该笔欠款向原告进行过支付。启运家苑项目从动迁到施工，原告为此付出了大量的精力和资金投入，所有材料均由原告购买并组织施工，并由被告指定挂靠在清原县红透山建筑工程公司，在项目正常进行后，又因被告的原因而多次停工，即使是在施工阶段也是断断续续，在2016年底暂停施工后，原被告双方又进行了耗时两年之久的对账结算工作，2018年7月16日原、被告双方对于结算问题终于达成了一致意见，签署了结账协议，在约定的还款日期后，被告一直也没有就该笔款项进行过支付，据此原告应为该项目地下部分和地上一层主体框架的实际施工人。综上所述，原告为维护自身合法权益，向贵院提请诉讼，请求贵院依法判令被告支付欠款本金和到还清欠款时止的利息以及原告对被告建设的启运家苑项目拥有优先受偿权，并由被告承担本案的诉讼费诉讼请求 被告新世界公司既未作答辩，亦未提交证据。 被告白勇军既未作答辩，亦未提交证据。 经审理查明：2016年5月被告新世界公司与原告乔猛口头约定，被告新世界公司将位于抚顺县启运小区工程交由原告乔猛承建，同月，原告乔猛组织人员继续逆行施工。2016年7月28日，被告新世界公司（甲方）与原告乔猛（乙方）签订《抚顺县起运家苑小区工程施工合同补充协议》，该协议约定：一.工程概况。1.框架结构。2.建筑面积暂定9，450平方米(以图纸设计施工面积为准)。二.工期:120天(合同签订之日起120天)甲方应做到施工现场的三通一平条件，工期以正式施工日期为准。三.承包方式:一次性大包干。四.承包内容:土建装饰及配套工程、楼梯间大白，外饰面高级真石漆，内墙面地面为初装修，卫厨地面做防水。消防工程系统，通讯通风系统，电话有线电视等系统，不含设备，乙方负责预留预埋洞口或件的处理，预埋件由相关单位提前提供，由乙方自己负责协调。出建筑物一米以外的管网洞沟等设施甲方负责，乙方负责做到建筑物外一米内或散水位置，其外由外网负责。五.质量标准:合格。按照国家及当地市政府的相关规定执行。六.甲控材料:(品牌，厂家，价格，质量)沙子，石子，空心砖，楼梯，装饰石材，胶泥，上下水管材，管件，水暖管材及管件等。以满足设计标准和施工要求为准，甲方不得强行指定。如有甲供材料或甲委工程，应事先征得乙方同意认可，并交纳配合费复试费，价格由双方协商确定。七.施工质量:按施工图设计要求和国家规范执行，严禁使用盐沙精，因达不到质量要求造成的返工费用乙方自行负担。八.甲方支付工程款依据时间.条件。1.工程款全程垫付。竣工验收合格后，付工程总造价的80%(其中含顶房款)。工程结算后支付工程造价的15％。主体封顶应有结点，甲方支付主体工程的35％。如因甲方原因致使工程不能分部验收或总体不能验收，甲方应包赔乙方因此造成的实际损失。顶房款的房屋在未取得产权证的情况下按成本价计算，待取得产权证后按约定价格计算。2.预留工程总造价5％(不包含甲方外委分包工程)作为工程质量保证金，按国家法规及《工程质量保修书》规定执行，保修期到工程无质量问题支付保修金，在保修期内，乙方应无偿维修，到保修期时甲方返还保修金。3.甲方支付工程款时乙方必须提供有效的工程款发票。4.甲方支付工程款时乙方必须提供施工人员工资领取明细表，工程(资)明细表必须本人和班组长签字，盖章。项目经理签字盖章。5.甲方必须将工程款拨入乙方指定账号，否则造成的一切后果与乙方无关，乙方不具备以上条件甲方不支付工程款。九.工程结算1.竣工验收(甲方，监理，质监站)合格。甲方应及时协调相关部门进行会审，基坑预埋等验收并办理相关手续。因甲方相关手续不到位和中间验收不及时造成的停误工损失，甲方应据实予以签证。2.工程技术档案移交城建档案馆，并出具“工程档案归档”合格证，报送到甲方。3.乙方工程结算书(报送甲方)。4.甲方在接到乙方上述材料后，七日内安排结算，十日内完成结算。并制作结算书。5.乙方报送的工程结算必须按图纸实际完成工程量认真准确的编制报送结算。6.以上结算程序如因甲方原因致使工程不能验收或归档，应由甲方承担责任，且不影响第4款的结算期限。7.如乙方不能按甲方要求及时报送验收和工程延期等造成的损失由乙方承担一切损失。十.结算书的编制依据。1、工程结算:依据甲方提供的施工图纸，图纸会审纪要及设汁变更联系单，现场签证增减项目，不超过1，000元不做签证。乙方按图施工，如有变更甲方代表和监理应及时据实予以签证，以明确的资金额制作签证单，并以此作为结算依据，甲方在最近一次付款时全额支付，此部分的税费由甲方承担，不得进入总结算的扣减预留。2.工程造价实行一次性包死，按图纸设计施工面积，每平方米1，150元(含工程垫付资金和其他经济风险和一切税费)。不含文明施工安全措施费，安措费的计取遵从相关规定。3.结算时按实际缴纳费额扣除水电费。以现场计量装置示数和收费单位提供的正式收据为准。4.安全文明施工按政府相关文件执行。甲方应按各级政府的规定及时支付安全措施费和文明施工费。十一.其他1.施工单位必须有足够的施工资金垫付能力。2.参与本工程的施工企业在投标前签订本施工补充协议，并在具备正常施工条件时五日内向建设单位交纳60万元的工程保证金，地面**建设完成后全部返回。应具备的施工条件指三通一平，定位放线，图纸会签，施工许可证等3.施工单位要按规范施工，确保施工人员的人身安全，对施工安全事故负全责。4.甲方将本工程商用一至三层门市面积:700m左右，作为抵付工程款。以甲方的开盘价或市场接受价为准。在施工蓝图确认后，乙方有优先选择权。甲方应为乙方指定的所有人办理该房的商用房产权证和土地使用证。5.本合同具有同等法律效益。本合同与备案合同有同等法律效力。如有不同之处以本合同为准，违反法律法规的除外。6.如有争议双方应协商解决，如协商不成，由抚顺市区内(有)管辖(权的)人民法院裁定(或判决)。十二违约责任。1.甲方承诺本工程在2016年8月1日前可以正常施工，每延迟一天甲方应支付乙方施工人员和管理人员基本工资，乙方少交甲方保证金百分之二十。如延迟七日以上，本合同应重新修改。2.乙方承诺在合同约定的条件下保质保时完成工程施工，每延迟一天罚款一千元。被告白勇军在甲方处签字并捺印，原告乔猛在乙方处签字并捺印。此后，原告完成地下部分及地上一层楼板混凝土浇筑工程。 2018年7月16日，原告乔猛与被告抚顺新世界公司于签订了《后安镇启运家苑工程量结算协议书》，该协议约定：一、结算说明和结算依据。乙方己经完成的工程分成两部分，地下部分按图纸要求己经完成，地上部分**楼板混凝土浇筑完成，其他附属工程没有进行施工，根据现场具体情况双方一致认为地下部分不单独计算，地上部分按图示面积计算**工程量，按照双方协议价格1,150元每平方米计算工程款，按460元每平方米的价格扣除清包队的应付款，由甲方负责与清包队结算，基础施工的机械费和人工费及乙方外欠的钢材款商品混凝土款甲方一并扣除，由甲方与债权人进行结算并告知债权人具体时间，甲方预交的水电费等款项在结算时一并扣除，甲方按乙方结算总金额的百分之七扣除税费，乙方不在承担其它税费，以上所列各项扣减后甲方除抵顶给乙方的一套住房款外的余额部分应以现金的形式一次性支付给乙方。乙方在施工中发生的签证费和安措费甲方应一次性支付给乙方。二、乙方己完工程量价款。一层己完成施工面积为2,374.95平方米，单价1,150元每平米，己完工程量金额2,731,192.50元，现场签证费、设计变更安措费、文明施工费双方确认为280,000元，甲方应付乙方己完成工程款3,011,192.50元。三、甲方应扣减乙方各项。a清包队单价460元每平方米，面积2,374.95平方米，总金额1,092,477元。（刘君、王爱利）b商品混凝土量940立方米，均价240元每立方米，总金额225,600元。（抚顺远东混凝土有限公司）。c基础施工机械费人工费187,000元。（夏小飞）d未付钢材款。苏振起经手永陵孟总159,000元、钢材市场吴经理95,000元，李春艳45,000元，王爱利75,000元，总金额374，00元。施工完成后估算剩余钢材二十吨左右。e甲方应扣税金210,783.48元。f甲方应扣电费3,000元。g甲方应扣款总额2,092,860.48元。四、甲方扣减后乙方余额为918,332.02元。五、本协议经双方确认签字后生效，甲方应在2018年12月30日前完成向乙方的工程款支付（包括抵顶房屋的交付），如甲方不能按时支付工程款，甲方承诺按欠款额百分之一的月利息赔偿乙方违约金。被告白勇军在甲方处签字并捺印，原告乔猛在乙方处签字并捺印。《后安镇启运家苑工程量结算协议书》签订后，被告新世界公司从未向原告乔猛支付工程款。 另查明，2017年9月12日，案外人王笑飞代乔猛与被告新世纪公司签订《顶账协议》，该协议约定，经甲、乙双方协商同意，甲方在抚顺县建设的启运嘉苑项目由乙方施工，因乙方资金困难，无法继续建设施工，乙方现退出现场。乙方中止合同，现因没决算，但因乙方困难，先行给予一套住宅，1号楼1单元601号，89.3平，单价2，900元每平方米，待按现场施工量决算后多退少补。被告新世界公司在甲方处盖章，被告白勇军在被告新世界公司盖章处旁签字，原告乔猛的妻子王笑飞在乙方处代签字并捺印。该《顶账协议》签订后，被告新世界公司并未将该房屋过户给原告，亦未将该房屋交付给原告。此外，原告乔猛与案外人王笑飞于2017年11月20日登记结婚。 本院所确认的上述事实，有《抚顺县起运家苑小区工程施工合同补充协议》、《后安镇启运家苑工程量结算协议书》、《顶账协议》、结婚证及当事人陈述笔录等证据在案为凭，这些证据材料经庭审质证和本院审查，可以采信。 本院认为：被告新世界公司（甲方）与原告乔猛（乙方）签订了《后安镇启运家苑工程量结算协议书》，该协议书明确了工程名称、工程地点、工期即工程造价及结算方式，结算方式明确约定为一次性包死，总工程造价为10，940，926元。原告按照该协议约定履行了应尽的义务，故被告新世界公司应按照该结算协议的约定给付原告工程款。因《后安镇启运家苑工程量结算协议书》第四项明确约定甲方扣减后乙方余额为918,332.02元，故被告新世界公司应向原告乔猛支付工程款918,332.02元。原告请求违约金从2019年1月1日始至判决生效日为止计算，由于原告与被告新世界公司约定甲方应在2018年12月30日前完成向乙方的工程款支付，故违约金计算时间符合双方约定，本院予以认定，原告请求违约金按年利率12%计算，系原告与被告新世界公司双方约定，且符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求对被告开发的后安镇启运家苑在建项目地上建筑物有优先受偿权的请求，因建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。《合同法》第二百八十六条规定，承包人就未付工程款对所承建工程享有优先受偿权，系为保护承包人对工程价款的实际受偿，在认定该优先受偿权的行使期限时，应当尊重当事人之间关于支付工程价款期限的约定，优先受偿权的起算点，不应当早于当事人之间约定的工程价款支付期限，以保证实现该优先权权能。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算，宜理解为前述起算点与应付工程款的期限一致的情形。本案中，原告与被告新世界公司约定，被告新世界公司于2018年12月30日前完成向原告的工程款支付，因此，本案优先受偿权宜从2018年12月31日起算，计算6个月至2019年6月30日止。故原告要求对被告开发的后安镇启运家苑在建项目地上建筑物有优先受偿权的请求，本院无法支持。此外，因该协议的甲、乙双方为原告乔猛和被告新世界公司，而被告白勇军仅是作为被告新世界公司的法定代表人在该协议书上签字，其并非该协议的相对方，且该工程发包方为被告新世界公司，故被告白勇军对原告的工程款及利息没有给付义务。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告抚顺市新世界房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告乔猛工程款918,332.02元及违约金（从2019年1月1日始计算至给付之日止，利率按照年利率12%计算）; 二、驳回原告乔猛的其他诉讼请求。 如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14，718元，诉讼保全费5，000元，公告费560元均由被告抚顺市新世界房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判长 蔡 爽 审判员 关敬开 审判员 郭 丰 二〇二〇年十二月一日 书记员 陈常璐