山东省济南市章丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0181民初4284号 原告：车乃涛，男，1984年5月25日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 原告：车某1，女，2010年11月3日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 原告：车某2，男，2014年10月26日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 第二、第三原告法定代理人：车乃涛（系第二、三原告之父），男，1984年5月25日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 原告：丁守海，男，1958年12月4日出生，汉族，居民，住山东省禹城市。 原告：魏淑珍，女，1958年8月5日出生，汉族，居民，住山东省禹城市。 被告：泉润佰合餐饮管理有限公司，住所地济南市历城区工业北路**翡翠清河**楼****。 法定代表人：徐占全，经理。 委托诉讼代理人：李强，山东济青律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高飞，男，1973年1月15日出生，汉族，住济南市历下区。 第三人：吕荣海，男，1975年8月3日出生，汉族。 原告车乃涛与被告泉润佰合餐饮管理有限公司（简称泉润佰合公司）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告车乃涛、被告泉润佰合公司的委托诉讼代理人李强、高飞均到庭参加诉讼。因案情需要，本院通知丁守海、魏淑珍（受害者丁丽华之父母）、车某1、车某2（受害者丁丽华子女）作为原告参加诉讼，依法通知吕荣海作为本案第三人参加诉讼，再次公开开庭进行了审理。原告车乃涛、丁守海，被告泉润佰合公司的委托诉讼代理人李强、高飞到庭参加诉讼，魏淑珍、吕荣海经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法延长审限三个月。现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求如下：请求法院确认自2017年9月15日至2019年10月10日期间，原、被告之间存在劳动关系。后变更诉讼请求为：请求法院确认自2017年9月15日至2019年10月10日期间，丁丽华与被告之间存在劳动关系。事实与理由：原、被告之间劳动关系确认纠纷一案，2020年5月13日，济南市劳动人事争议仲裁委员会做出章劳人仲案（2020）第153号仲裁裁决书，认定原告证据不足，驳回了原告的仲裁请求。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律规定，为此特向法院提起诉讼。 原告针对其主张提供的证据：章劳人仲案字[2020]第153号仲裁裁决书一份，泉润佰合餐饮工牌一个，雇主责任险保单（A版）复印件一份。 泉润佰合公司辩称，我方认可章劳人仲案字[2020]第153号仲裁裁决书。本案在仲裁阶段曾三次开庭，原告未提供任何证据证明双方存在劳动关系，原告竟然对丁丽华由谁发放工资这一事实不知道，也就是说原告是在无任何基本证据的情况下提起本案诉讼，被告认为这是原告对诉讼权利的滥用，对诉讼资源的浪费，被告保留向原告追究赔偿损失的权利。 泉润佰合公司针对其主张提供的证据：联营协议三份（分别为被告与车乃涛、吕荣海、王茂源所签订），转账流水一份，被告与山东技师学院签订的“学校餐厅经营承包合同”一份。 本案第二次开庭前，至山东技师学院餐厅向吕荣海作调查笔录一份。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人就双方提交的证据及本院对吕荣海所作调查笔录进行了质证。经审查，上述证据符合法律规定，本院对其真实性予以确认，作为有效证据使用并在卷佐证。结合原、被告的陈述，本院对以下事实予以确认: 1、2017年7月15日，车乃涛（乙方）与泉润佰合公司（甲方）签订“泉润佰合餐饮管理有限公司联营协议”，乙方自愿与甲签定窗口联营协议，并完全按甲方要求加工生产销售。联营地点为技师东餐厅，联营期限自本协议签订之日起至2018年7月15日止。联营项目为水煎包、重庆小面。窗口经营时间为7：00-22：00，乙方保证遵守甲方制定的统一营业时间。乙方向甲方缴纳安全生产保证金2万元。乙方按每年17%交管理费，乙方负责水、电、卫生费、燃气费及其他费用自行承担。 该《协议》第8条规定，乙方应完全按甲方要求和规定作业，甲方给乙方雇佣的人员发操作管理手册，乙方应当及时根据手册内容对其雇员进行教育指导，乙方雇员有违反手册的，甲方可根据规定对乙方进行处罚。第23条规定，乙方所有人员没有健康证及身份证者不能上岗，健康证费用由乙方承担。且在工作期间，乙方人员必须佩戴健康证随时备查。第24条规定，乙方应当自行管理其相关工作人员，甲方有权提出建议和整改意见。并需要提交相关人员资料交予甲方存档备查。前述资料包括身份证复印件、健康证复印件、无犯罪记录证明等。 2、上述联营协议签订后，车乃涛向被告交了安全生产保证金2万元，与妻子丁丽华在技师东餐厅共同经营水煎包、重庆小面窗口。联营期间，被告每月将营业收入扣除管理费、水电费等项目后通过中国工商银行支付给车乃涛。2019年3月后车乃涛不再与被告进行联营，被告于2019年5月20日退还车乃涛安全生产保证金2万元。 3、车乃涛终止与被告的联营后，丁丽华至第三人吕荣海的窗口工作，劳动报酬（工资）由吕荣海发放，吕荣海不干后，丁丽华又至王茂源的窗口工作，后王茂源不干了，吕荣海又回来承包窗口，丁丽华又跟着吕荣海工作。2019年10月10日04时41分许，尹伟驾驶鲁ＪＡ××××（鲁Ｊ××××挂）重型半挂车沿经十东路由西向东行驶至世纪东路路口时，与顺行的丁丽华驾驶的电动二轮车发生交通事故，造成丁丽华死亡，车辆损坏。 4、事发后，车乃涛、丁守海、魏淑珍、车某1、车某2至本院起诉，案由为机动车交通事故责任纠纷，案号为：（2020）鲁0181民初2501号，本院于2020年6月9日作出判决，判决相关保险公司赔偿车乃涛等五原告包括精神抚慰金在内的各项经济损失共计1405466.87元。 5、庭审中，原告提交雇主责任险保单一份，证实被告曾投有雇主责任险一份，保险期间为2018年10月25日至2019年10月24日，被保险人为“泉润佰合餐饮管理有限公司”，雇员总人数1838人，投保员工人数1838人，每人保费350元，含丁丽华，身份记载的是厨师，一线员工。死亡赔偿限额为10万元。此外，该宗保险保费系各联营人自担。 6、2016年9月1日，山东技师学院（甲方）与泉润佰合餐饮管理有限公司（乙方）签订“学生餐厅经营承包合同”一份，约定学生餐厅一楼东餐厅由乙方承包经营，合同期限五学年，自2016年8月1日至2021年7月15日，该合同第16条约定，乙方不得将餐厅经营场所窗口外转包，如果出现对外转包，一经发现，第一次乙方承担违约金1万元人民币并立即整改，第二次2万元人民币并立即整改，对不整改或出现第三次对外转包情况的甲方有权终止合同。 7、本案第二次开庭前，本案法官至山东技师学院东餐厅、吕荣海的工作地点向吕荣海作了一份调查笔录，吕荣海称：车乃涛不干之后，丁丽华跟着我干了一个来月，后来我不干了，她跟着王茂源干活了。后来我又回来干了，她去世之前是跟着我干，大约二十来天，工资是干一天是一天的钱。再就是工资数额也不固定，有的时侯忙点时间长点能多一些，平时也一百多。我一般微信发工资，有时也有现金。不是按天发，也不是按月发。她说缺钱了就给她发一点，也不是到月份底发工资。我开工资时就给她发点工资。我干的是鸡汤油饼，泉润承包的餐厅，我给泉润打工。管理费现在降了，扣10%，但我们现在的价格也降了，优惠给学生了。 本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具体备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 就本案来讲，一、泉润佰合公司作为用人单位，丁丽华作为劳动者，皆为符合法律、行政法规的主体。二、从泉润佰合公司提交的联营协议来看，泉润佰合公司制定的各项规定制度是及于劳动者丁丽华的，丁丽华必须遵守，也即丁丽华是受泉润佰合公司的劳动管理的。三、丁丽华的工作成果系泉润佰合公司的业务组成部分。四、丁丽华亦着工装（自己购买）、戴工牌。五、甚至泉润佰合公司所购买雇主责任险亦将丁丽华作为一线员工写入。但从本院查明的实际情况来看，丁丽华实际系泉润佰合公司的联营者所雇佣，工作接受联营者的具体安排，工资亦由联营者发放。原、被告之间不同时具备上述确定用人单位和劳动者之间劳动关系的三个特征。故本院认为，丁丽华与泉润佰合公司之间不具有劳动关系，对原告的主张应予驳回。 魏淑珍、吕荣海经本院传票传唤无正当理由拒绝到庭参加诉讼，相应法律后果由其自行承担。 综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回车乃涛、车某1、车某2、丁守海、魏淑珍的诉讼请求。 案件受理费减半收取5元，由车乃涛负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 刘焕敏 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 朱玉静 书 记 员 李 丽