宁夏回族自治区隆德县人民法院民事判决书（2020）宁0423民初976号原告：刘宣，住宁夏灵武市。公民身份证号：×××。委托诉讼代理人：赵志宏，宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：何亚洲，宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：宁夏日普置业有限公司。统一社会信用代码：9164042307381753XL法定代表人：包跃华。委托诉讼代理人：赵亚亚，住宁夏隆德县。公民身份证号：×××。代理权限：特别授权。被告：陈秋田，住浙江省金华市，公民身份证号：×××。原告刘宣与被告宁夏日普置业有限公司（以下简称日普公司）、陈秋田民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月14日作出（2019）宁0423民初387号民事判决书，判决由被告日普公司返还原告刘宣借款本金4196762元，给付资金占用期间的利息356667元，2020年4月15日之后利息按照年利率6%给付至判决生效后30日止，被告陈秋田不承担保证责任；驳回原告刘宣的其他诉讼请求。宣判后，原告刘宣不服本院判决提起上诉，固原市中级人民法院于2020年8月10日作出（2020）宁04民初487号民事裁定书，裁定撤销隆德县人民法院（2019）宁0423民初387号民事判决，发回本院重审。本院于2020年10月14日受理后，依法另行组成合议庭，于2020年11月25日公开开庭审理了本案。原告刘宣委托诉讼代理人赵志宏、何亚洲，被告日普公司委托诉讼代理人赵亚亚到庭参加诉讼，被告陈秋田经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还原告借款本金500万元，并按年利率24%支付借款全部清偿之日止的利息(暂计算至起诉之日，已产生利息100万元)；2.案件受理费由被告负担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判令二被告偿还原告借款本金500万元，并支付300万元本金在2018年12月31日前的违约金49.2万元，2018年12月31日之后的违约金按照年利率24%支付至本金还清之日止；支付200万元本金按年利率24%计算自2018年12月7日起至本金还清之日止的违约金。事实与理由：被告日普公司系隆德县玫瑰园项目工程的开发商，原告与案外人张某系朋友关系。张某将原告引荐给二被告，经原、被告协商后，双方签订了《借款协议》，协议约定，原告分三期给被告日普公司借款500万元。原告于2018年6月7日分三次给被告日普公司指定的包丽燕的账户（开户行：工商银行枣庄南关支行；账号：×××）汇入人民币100万元，于2018年6月8日分三次给上述账户汇入100万元，于2018年7月10日分两次汇入100万元，于2018年7月13日汇入100万元。另委托案外人张某给上述账号汇入100万元。原告完成500万元的出借义务后，被告日普公司未按约定偿还借款。在借款合同履行过程中，原、被告双方对其中300万元的借款于2018年12月31日前产生的利息进行结算，确认被告以300万元为基数于2018年12月31日前应当给原告支付利息140万元，后被告以现金及车辆折抵的方式给原告支付了90万元的利息，尚欠50万元利息未付。协议约定，任何一方违约，守约方有权以借款金额为基数，按日2%的标准主张违约金，鉴于该违约金过高，原告起诉时按年利率24%主张违约金，故被告应当给原告偿还借款本金500万元，并支付300万元本金在2018年12月31日前产生的未付利息49.2万元，2019年1月1日之后利息按年利率24%计算付至300万元本金全部清偿之日止（暂计算至2019年3月31日产生的利息18万元）；并按年利率24%支付200万元借款本金自2018年12月7日起至本金全部清偿之日止的利息。被告陈秋田应承担连带清偿责任。被告日普公司辩称，原告要求被告偿还借款本金500万元及利息，无事实依据。理由是，1.虽然原告给我公司借款500万元属实，但我公司已偿还原告借款本金90.8万元（包括用车抵账40万元），现欠原告借款本金409.2万元。2.根据原、被告签订的借款协议，双方约定该借款借期内不计利息，故原告要求按年利率24%支付利息的诉讼请求无事实依据，不应支持；3.原告未按双方协议约定的期限将款出借给被告，违约在先，应承担责任；4.被告已按照双方补充协议将20套房网签到原告名下，原告应予以返还。被告陈秋田未到庭，也未提供答辩状及证据。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据，1.书证2018年6月27日签订的《补充协议书》一份，证明被告日普公司系隆德县玫瑰园项目工程的开发商及案外人张某系涉案项目的实际施工人的事实；2.书证《借款协议书》一份，证明经案外人张某引荐，被告日普公司、陈秋田与原告签订了《借款协议书》，约定由原告给被告日普公司借款500万元，及对借款期限、还款方式、违约责任等均作了约定，被告日普公司在协议书上加盖了印章，被告陈秋田作为担保人在担保人处签字并对该笔借款承担连带清偿责任的事实；3.书证《中国建设银行电子回单》十张、中信银行客户回单1份、农业银行个人明细对账单2份，证明原告按照被告的要求，将500万元款项转入被告日普公司指定的包丽燕的账户(开户行：工商银行枣庄南关支行，账号:×××)内，原告履行了支付借款义务的事实；4.书证2018年12月13日签订的《补充协议书》一份，证明2018年12月13日，因被告日普公司没有按照约定于2018年9月15日前给原告偿还300万元的借款，原告与二被告就违约金的约定签订补充协议书，由二被告给原告支付100万元的违约金（含已付违约金60.8万元），二被告承诺于2018年12月31日前先给原告偿还300万元借款，逾期则再承担40万元违约金的事实。以上证据经质证，被告日普公司除对偿还的90.8万元认为是其偿还的本金而不是利息有异议外，对其余证据均无异议。被告陈秋田未到庭，视为对质证意见的放弃。经审查，原告提供的以上证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且与原告的陈述及被告日普公司的辩解相互印证，能够证明原告与二被告之间签订了《借款协议书》，由原告给被告日普公司借款500万元，及对借款期限、还款方式、违约责任等均作了约定并由被告陈秋田对该笔借款承担连带清偿责任及原告将借款交付给被告日普公司的事实，对以上证据的证明效力本院予以确认。被告日普公司、陈秋田未提供证据。经审理查明，原告刘宣和案外人张某系朋友关系，被告日普公司在开发隆德县玫瑰园小区时，因资金紧张，经张某介绍，欲向原告借款500万元。2018年6月7日，双方签订了借款协议书，协议约定由原告给被告日普公司借款500万元，借款期限6个月，自2018年6月7日起至2018年12月7日止，不计利息；还款期限为第一期300万元于2018年9月15日前偿还，第二期200万元于2018年12月7日前偿还；并约定如未按期还款，以借款金额为基数按每日2%计算违约金；由被告陈秋田承担连带清偿责任。借款协议签订后，原告分批向被告日普公司指定的包丽燕的账户（开户行：工商银行枣庄南关支行；账号：×××）汇款，其中2018年6月7日汇入120万元，2018年6月8日汇入100万元，2018年7月10日汇入150万元，2018年7月11日汇入30万元，2018年7月13日汇入100万元，完成500万元的出借义务。2018年10月9日被告日普公司给付原告现金0.8万元，2018年11月13日转账5万元，2018年11月15日转账5万元，2018年11月19日经原、被告协商，被告日普公司将其一辆车以40万元折抵给原告，2018年11月30日转账6万元，2018年12月6日转账4万元，2019年1月30日转账30万元。本院认为，本案的争议焦点是：一、被告日普公司尚欠原告借款本金数额及已付款项的认定；二、原告要求被告日普公司按照年利率24%支付违约金是否合理；三、被告陈秋田是否承担连带保证责任。针对本案第一个争议焦点，经审查，本案原告不存在向社会不特定多数人发放贷款赚取高额利息的行为，也不存在设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构业务活动的行为，原告将500万元资金出借给被告日普公司，属于自然人与法人之间的民间借贷行为，该行为不违反法律强制性规定，受法律保护。且原、被告自愿达成借款500万元合意是双方真实意思的表示，原告按照合同约定给被告日普公司提供了500万元借款，已履行了自己的义务，双方之间已经形成民间借贷合同关系。因民间借贷合同是实践性合同，原、被告之间的借贷关系自原告实际提供借款时成立，因此，被告日普公司主张原告未按照借款协议书约定的期限出借500万元构成违约的意见，理由不能成立，本院不予支持。因原、被告双方在借款协议书中明确约定借期内不计利息，只是约定了逾期还款的违约金，因此，该500万元借款在借期内不产生利息，但逾期还款要承担违约责任。根据双方之间借款协议中约定的还款期限，第一期借款300万元应于2018年9月15日前偿还，被告日普公司未按期偿还，应承担违约责任，但双方约定的违约金明显过高，且被告日普公司已在庭审及答辩状中抗辩要求调整违约金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条的规定，应予以调整。具体调整范围，应该按照2015年6月23日公布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定予以调整，违约金以不超过年利率24%为宜，超过部分应视为偿还借款本金。第一期300万元至2018年11月19日产生违约金128000元，被告至2018年11月19日给付（包括以车抵债40万元）了508000元，除支付违约金128000元外，余款38万元视为偿还300万元借款本金，至2018年11月19日第一期300万元借款本金尚欠2620000元；至2018年11月30日产生违约金19213元，日普公司给付6万元后，本金尚欠2579213元（2620000元+19213元-60000元）；至2018年12月6日产生违约金10317元，日普公司给付4万元后，本金尚欠2549530元（2579213元+10317元-40000元）；至2019年1月30日产生违约金91783元，在此期间，第二期200万元自2018年12月8日开始产生违约金，至2019年1月30日产生违约金70667元（200万元×24%÷360天×53天），日普公司给付30万元后，两笔本金共欠4411980元（2549530+2000000元+91783元+70667元-300000元），即至2019年1月30日，被告日普公司尚欠原告借款本金4411980元。对双方在补充协议中约定的违约金事项，因该约定违反法律规定且与实际不符，不予确认。针对第二个争议焦点，原、被告双方约定了逾期还款的违约金，但该违约金的约定明显过高，被告要求对违约金予以调整，且原告在起诉时要求按年利率24%支付违约金，该请求符合有关规定，应予以支持。因本案原审立案时间为2019年3月25日，在最高人民法院2020年8月20日发布的新修订的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》施行之前，故2019年8月19日前的利率仍应适用原2015年6月23日公布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于年利率24%的规定，2019年8月20日之后的利率适用新规定关于不超过“一年期贷款市场报价利率四倍”的规定。针对第三个争议焦点，被告陈秋田以“担保人”名义在借款协议上签字，并在借款协议上约定承担连带清偿责任，故被告陈秋田应当对该借款承担连带清偿责任。被告陈秋田经本院传票传唤，无正当理由未到庭，也未提交书面答辩意见及证据，视为对其诉讼权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零一条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告宁夏日普置业有限公司于判决生效后三十日内偿还原告刘宣至2019年1月30日借款本金4411980元，并以4411980元为基数支付逾期还款违约金至本金还清之日止（自2019年1月31日起至2019年8月19日按年利率24%给付，2019年8月20日之后按一年期贷款市场报价利率四倍给付至本金还清之日止）；由被告陈秋田承担连带清偿责任。二、被告陈秋田承担连带清偿责任后，有向被告宁夏日普置业有限公司追偿的权利。三、驳回原告刘宣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26900元，由被告宁夏日普置业有限公司负担24210元，原告刘宣负担2690元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。本案生效后,负有履行义务的当事人应当依法按期履行判决书确定的义务，逾期未履行的，权利人可以向本院申请强制执行。本院受理后，义务人应当向本院报告财产状况，并不得有高消费及转移、隐匿财产等行为。本条款即为执行通知，违反本条款规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长 张列华审判员 于永勤人民陪审员 梁亚琼二〇二〇年十二月二十八日书记员 高 瑜附适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零一条贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。执行提醒：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。根据法律及相关司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。如不履行可能面临下列后果：1.被执行人在生效法律文书确定的义务未履行完毕之前，限制其乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位等高档交通工具和使用高档通讯工具，以及购房、旅游、对外投资等行为。2.被执行人具有履行能力而不履行法律文书确定的义务，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其信用惩戒。3.诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。4.对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。