河南省罗山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1521民初3349号原告：王涛，男，1988年1月6日出生，汉族，住信阳市平桥区。诉讼代理人：王聪聪，河南豫申律师事务所律师。代理权限，特别授权。被告：杨文泽，男，1979年4月22日出生，汉族，住信阳市浉河区。委托诉讼代理人：胡睿，河南豫金律师事务所律师。代理权限，一般代理。原告王涛与被告杨文泽工程施工劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王涛及其委托代理人王聪聪、被告杨文泽及其委托代理人胡睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王涛向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告杨文泽支付下欠原告工程款149025元及利息（按照贷款基准利率支付自2020年8月13日至偿清之日止）；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告杨文泽承包罗山县4S店办公楼及周转楼工程。2020年5月5日，原告从被告处承包该工程的木工工程劳务工程部分。双方签订了《工程施工劳务用工承包协议》，协议约定：乙方（王涛）承包方式为：包工不包料，包质量，包安全生产，包文明施工，包工程工期等。工程?价：4S店三层楼按图约标识的建筑面积每平方85元，4S店基础算一半面积。六层的周转楼按图纸标识的建筑面和每平方75。原告工程做了一部分后，双方协商解除承包合同。经原告屡次要求，被告于2020年8月13日向原告出具了结算单，应当支付的工程款14025元，但是被告无任何缘由扣除了一部分费用，原告对此不予认可。原告多次催要，要求被告按149025元支付工程款，但是被告均屡次推诿。综上，为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，希判如所求。被告杨文泽辩称，一、本案应当为建设工程施工合同纠纷，而不是劳务合同纠纷。原告起诉要求支付的是工程款而非劳务费，双方建立的是施式关系而并非劳务关系，故本案应当适用建设工程施式合同纠纷的法律及司法解释。二、原告不具备劳务作业法定资质，双方签订的合同系无效合同，且原告并非按照双方合同约定按期、按质量的完成施工工程，其所做的部分工程亦款经答辩人竣工验收合格，其无权主张诉称式程款。1、根据《最高人民法院关于审理建设工程施式合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，本案原告不具备劳务作业分包资质，双方签订的合同属于无效合同。2、双方签订的合同第三项第1条约定：“该工程是合桥工程是……。第道工序结束后，毛由乙方自检合格后，再报甲方与乙方共同验收合格后上报部门验收合格后，方可进入下道工序施工。若在检查是发现施工质量技术问题，乙方无档返工，因返工所造成的人工、材料费用均由乙方承担”。原告未按照双方约定以及施工图纸进行规范施工，其所做的部分工程出现各种问题，如轴线严重偏离导致下一涉施工无法开展、电梯井偏大、楼层层高超10㎝等问题，经答辩人验收不合格要求其进行整改，但原告拒不整改且擅自离场，因其施工不合格导致答辩人受到了业主2.5万元的罚款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，建设工程施工合同无效的，只有在工程竣式验收全格后才能请求支付工程款价款，案涉工程并未进行竣工验收，原告无权主张其诉称工程款。三、原告主张149025元工程款无任何依据，其诉称的被告出具的结算单并不是最终结算依据，双方应当经过工程验收合格、结算以及赔偿答辩人损失后才能确定最终数额。1、2020年8月13日的单据上明确显示因原告施工不合格而给被告造成的损失，该部分应当从工程款中予以扣除。2、因原告拒不整改而导致答辩人重新找人进行整改修复的费用也应当由原告承担。3、合同第六项第1条进行了工期的明确约定，第2条要求原告应当配备足够的人员进行施工，然而原告一直未能按要求配足施工人员，加上其施工错误严重延误了工期，导致设备租赁期延长等损失的产生，该部分也应当由原告承担。4、因原告施工工程漏做、错做，导致整体工程施工难度、成本都变大，因此答辩人受到业文主的罚款25000元也应当由原告承担。综上所述，原告的施工项目存在严重问题，案涉工程并未竣工验收，故原告无权主张其诉称的金额，法院应当驳回其诉请。本院经审理认定事实如下：2020年，被告杨文泽承包了罗山县4S店办公楼及周转楼施工工程。2020年5月5日，被告杨文泽将其承包工程中的木工劳务部分交由原告王涛施工，双方签订工程施工劳务用工承包协议。该协议约定：一、工程承包方式：乙方包工不包料，包质量，包安全生产，包文明施工，包工程工期，包小型施工机械、模具等。二、工程承包范围：1、承包罗山县4S店办公楼及周转楼图纸所示全部模板劳务内容。2、材料包括铁丝、钢钉，材料场内运转、制运、制作、安装，校正、加固、拆除整理、施工放线派人配合甲方放线，主线完成后所有柱模线均由乙方负责。3、甲方为乙方施工人员提供住宿用房。但劳保用品安全帽、安全带、兩衣乙方自备。三、1、该工程是合格工程，乙方应做到无条件接受质检站、业主、监理公司及公司上级领导的检查和监督，每道工序结束后，先由乙方自检合格后，在报甲方与乙方共同验收合格后，方可进入下道工序施工。若在检查中发现施工质量技术问题，乙方无档偿返工，因返工所造成的人工、材料费用均由乙方承担。2、乙方必须按图纸和甲方下达的相关变更通知单，严格按规范要求施工，确保工程质量，若发生重大质量问题，根据相关部门鉴定核实为准，乙方施工不当造成的，由乙方赔偿因此造成的一切经济损失及承担法律责任，并按国家有关规定处理。四、安全事项：1、乙方必须认真遵守，执行国家安全生产法律法规，技术标准及公司安全生产制度，不得违章操作，不得违反劳动纪律，同时乙方要配备专职安全员，统一协调安全生产工作。不准酗洒、打架闹事、偷盗等，否则男方给予乙方一万元的处罚。乙方必须加强安全文明施工防范措施，教育工人提高安全文明意识，甲方为乙方施工人员买安全保险。乙方不得雇佣60岁以上工人，否则出现一切后果由乙方自行承担。因乙方工人不遵守安全规范而出现的安全责任事故由乙方自行承担。甲方不承担任何连带责任。五、文明施工：乙方必须严格遵守项目部安全文明施工管理办法，做到施工现场材料堆放整齐，用剩下的材料要收管好、放好，施工完毕后乙方应对钢管、扣件、模板、方木等用具整齐堆放，分类放置做到活完料清，场清。必须听从甲方现场管理人员安排、指挥，现场必须无条件听众建设方管理安排、指挥，有意见下班后乙方负责找甲方相关人员解决。否则与建设方发生的任何后果由乙方负责。六、根据建设方的要求的工期从一层起开始计，第一层8天，但模板5天时间，3天必须让钢筋工绑扎梁筋，以后每层5天，2天后必须保证钢筋绑扎。按照甲方的工期要求，不得以任何理由拖延工期，如雨天和不可抗力因素工期顺延。如乙方不能按质完工，乙方必须组织工人加班加点施工，如拖延工期按业主与甲方所签订的合同罚款金额的30%在当期工程款中扣除。2、如因乙方人员配备不足不能满足工程要求，甲方有权解除与乙方签订的承包协议，乙方无条件退场，待工程全部竣工后只支付乙方完成工程量的50%。七、工程造价：4S店三层楼按图纸标识的建筑面积每平方米85元。4S店基础算一半面积。六层的周转楼按图纸标识的建筑面积每平方米75元（基础算一半面积）。八、付款方法：1、4S店三层办公楼封项已完成付工程程80%，余款待三个月内付清。2、乙方在施工现场必须配备一名专职负责人，合同承包人必须每天到现场指挥施工。乙方不得将甲方支付的人工工资挪作（做）它用，若发生有拖欠农民工资导致工人上访，经调查属实，男方有权扣留乙方的工程款并代发乙方工人工资，并追究乙方的法律及经济责任。九、乙方不得将该工程转包给第三方，从中收取差价，否则男方有权终止本同。十、乙方就材料合理使用，不得浪费，不允许大料小料、长料短用，第一次发现提醒警告，第二次发现罚罚款2000元。十一、未尽事宜，甲乙双方协商解决。合同签订前，原告已组织工人进场，合同签订后，原告王涛组织人员进行了施工。在施工过程中，出现基础梁模板跑模，轴线偏位、电梯模板、轴线以及楼层高度不符合图纸要求，对出现问题需返工双方没能达成一致协议，原告在与被告没有交接的情况下停止施工，合现未能继续履行。经原告催要，被告杨文泽于2020年8月13日向原告出具施工价款清单，并且被告杨文泽在该清单中单方扣除相关费用。清单载明：“周转楼基础778平方，按一半计算389×75=29175元29175-20000=9175元下进9175元（玖仟壹佰柒拾伍元营业厅基础960平方，按一半面积计算，480×85=40800元（肆万零捌佰元），基础扣除伍仟元，下进叁万伍仟捌佰元正（整）营业厅一层930平方9300×85=79050元9175元+35800元+79050元=124025元扣除用152×370=56240元124025元-56240元-30000元=37785元3（叁）万是整改费用下进叁万柒仟柒佰捌拾伍元（33785元）落款杨文泽2020年8月13日”。该清单扣除费用被告杨文泽解释为：施工不合格导致被发包方罚款25000元，因施工不合格需整改，整改费用30000元，因原告不配合整改，导致被告从别处请来工人后续加固花去56240元费用。被告杨文泽诉讼中向法庭提供租赁设备票据一份，拟证明因原告拒不整改且擅自离场，导致工期延误其他项目无法往下继续进展，导致建筑设备租赁时间延长，造成损失26539元。对上述所列扣除费用原告王涛不予认可。上述事实，双方身份证复印件、原告与被告签订的工程施工劳务用工承包协议、被告杨文泽草拟的工程款支付明细、罚款通知单、施工日记、当事人陈述笔录等证据在卷佐证，并经本院开庭质证与审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同对当事人双方均具有拘束力。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。本案案由是工程施工劳务合同纠纷还是建筑工程施工合同纠纷是本案争议的焦点之一，其二被告对原告施工款项是否应予扣除以及如何扣除也是本案争议的另一个焦点问题。工程施工劳务合同与建设工程施工合同的区别在于建设工程施工合同的标的是建设工程，承包单位完成工程的内容包含原材料，设备、管理，如若分包是应经过业主的许可和同意。工程施工劳务合同的标的系工程中的劳务，即提供劳动力，涉及的内容是劳务作业，由承包人直接负责管理，对施工作业资质没有特别要求。从本案双方当事人签订的合同内容、原材料及设备的提供、原告对施工的管理方式以及原告退场后被告另行找人施工的证人证言等内容可以看出，本案应为工程施工劳务合同纠纷。被告杨文泽认为本案应定性为建筑施工合同纠纷的辩称理由不符合法律规定。本院不予采纳。本案从被告杨文泽向原告王涛提供的清单可以看出，原告王涛按约定的已施工的工作量计算劳务报酬应为149025元。因原、被告均不具备施工资质，原告的施工人员没有按施工图纸要求施工，被告监工没有尽到应尽的监理职责，导致其完成的工作内容与图纸要求出现偏差，以致发包方以此要求罚款及返工。双方就返工问题没能达成一致协议，在没有交接的情况之下原告离场。现因原告提供劳务施工的木工工程部分现已完成，双方没交接记录，返工工程量及损失已无法再行鉴定，原告对扣减部分又不予认可。本院认为对原告提供施工的劳务成果不符合约定导致的损失，双方均应承担一定的民事责任，结合本案的客观实际情况，本院酌定原告按其施工款149025元承担35%的民事责任，即款52158.75（149025元×35%），较为公平合理，故原告王涛还应从被告杨文泽处应得施工报酬为96866.25元（149025元-52158.75元）。现原告持据要求被告杨文泽支付下欠施工款，合理部分，本院依法予以支持，要求被告杨文泽支付下欠工程施工劳务报酬款利息，利息从起诉之日起按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告辩称原告施工工程质量不合格，导致后续施工难度加大，造成返工损失、罚款损失，要求驳回原告诉讼请求，因原告组织人员进行了实际施工，交付了部分工作成果，被告杨文泽理应支付相应的报酬。故被告杨文泽要求驳回原告诉讼请求的辩称理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨文泽于本判决生效之日起十日内给付原告王涛工程施工劳务报酬款96866.25及利息（按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（1年期）计算，自2020年11月12日起计算至欠款付清之日止）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1640元，由被告杨文泽承担1000元，原告王涛负担640元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员 高 控二〇二〇年十二月十八日书记员 陈金华