河南省信阳市浉河区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1502民初5694号原告：信阳市福泰商砼有限公司。住所：信阳工业城城东办事处刘洼村。法定代表人：魏晓华，该公司经理。委托代理人：张文静，河南上品律师事务所律师，特别授权。委托代理人：魏阳阳，系该公司员工，一般代理。被告：兰青松，男，汉族，1970年2月10日出生，住河南省新县。委托代理人：王孝顺，河南轩文律师事务所律师，一般代理。被告：信阳蓝星房地产开发有限公司。住所：信阳市浉河区五星乡七里棚村。法定代表人：兰青松，该公司董事长。委托代理人：陈海，系该公司员工，特别授权。委托代理人：王孝顺，河南轩文律师事务所律师，一般代理。被告：河南鑫厦建设集团有限公司。住所：信阳市浉河区贸易广场西区一栋二层。法定代表人：代启林，系该公司总经理。委托代理人：井立斌，金博大律师事务所律师，特别授权。委托代理人：王发强，系该公司员工，一般代理。原告信阳市福泰商砼有限公司与被告兰青松、被告信阳蓝星房地产开发有限公司、被告河南鑫厦建设集团有限公司因买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告信阳市福泰商砼有限公司的委托代理人张文静，被告兰青松的委托代理人王孝顺，被告信阳蓝星房地产开发有限公司的委托代理人陈海、王孝顺，被告河南鑫厦建设集团有限公司的委托代理人井立斌、王发强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告信阳市福泰商砼有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告立即支付原告信阳市福泰商砼有限公司货款本金3656160元,违约金1681833元,合计5337993元(1、违约金以3656160元为本金按照每月支付未付货款的2%从2018年10月16日起至2020年9月15日;2、违约金以3656160元为本金按照每月支付未付货款的2%从2020年9月16日起至货款本金全部付清之止。)；2、诉讼费、保全费等由被告承担。在案件审理过程中，原告信阳市福泰商砼有限公司变更诉讼请求为：本金变更为3077850元，其余不变。事实和理由：2017年9月7日,被告兰青松、信阳蓝星房地产开发有限公司与原告签订《预拌混凝土买卖合同》购买混凝土,原告遂将被告购买的混凝土送至信阳市羊山新区银钱安置小区项目工地。合同第五条第二款约定:“付款时间:买方持续30日不通知卖方供货,视为卖方停止要货,卖方的供货义务完成。自卖方最后一次供货满30日后5日内买方应向卖方付清全部所用预拌混凝土货款。”合同第九条第二款约定:“若买方不能及时、足额的支付货款,买方应每日向卖方支付未付货款金额2‰的违约金”。从2017年9月16日至2018年9月9日,原告向信阳市羊山新区银钱安置小区项目共供应预拌混凝土14420.96m3,共计货款5858536元。原告最后一次供货时间是2018年9月9日，根据合同约定,被告最迟应当在2018年10月16日前付清全部货款,但被告截止目前只支付了原告货款2202376元,尚欠原告货款本金3656160元。被告拖欠原告货款达两年之久,影响原告资金回收和周转,已构成违约,应当依法承担违约责任,根据双方的约定,违约金的支付方式为每日支付未付货款的2%,但为了双方的友好合作关系,原告诉请违约金降低至每月支付未付货款的2%给原告。被告兰青松辩称，兰青松是法人，是公司职务行为，不承担责任。被告信阳蓝星房地产开发有限公司辩称，被告对起诉的欠款金额有异议,欠款中有64万余元不应由被告支付。双方签订合同后,原告向被告供应混凝土,但有部分混凝土不是由被告使用,不应由被告付款,具体如下:1、承包方兰涛应支付57万余元,2013年4月6日,被告与兰涛签订《建筑工程项目施工管理协议书》,约定兰涛承包银钱二期B6楼图纸上所含有的所有工程内容、临建设施,项目实施方式为包工包料。合同签订后,原告向兰涛供货57万余元的混凝土用于B6楼的建设,兰涛在送货单上签字,该部分欠款应由兰涛负责。2、河南鑫厦建筑工程有限公司应支付7万元,河南鑫厦建筑工程有限公司是整个工程的总发包方,由其负责支付12万元的混凝土款,但其仅支付了5万元，剩余7万元一直未付,原告对这一情况知情。原告主张的违约金过高,应予降低。双方约定违约金的目的在于弥补违约方给守约方造成的损失,本案中,原告没有提供任何证据证明受到了损失,按照每月支付未付货款的2%不仅超过了民间借贷法律保护的利息标准,也远远超出了原告受到的损失。根据《合同法解释二》第二十九条的规定,人民法院应以实际损失为基础,兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。故请求人民法院对违约金予以降低。被告河南鑫厦建设集团有限公司辩称，我公司并非适格被告，本案是商品砼的买卖法律关系，并非买卖合同的当事人。涉案项目是实际施工人兰青松借用鑫厦公司资质承揽的蓝星公司开发的安置小区项目，兰青松在本案中有多重身份，首先是蓝星公司的法定代表人，其次是蓝星公司的实际控制人，也是借用鑫厦公司实际施工的施工人。鑫厦公司向本案原告支付商品砼的材料款是基于蓝星公司和实际施工人兰青松的指示，同时是根据羊山新区劳动保障监察大队及涉案工程的所有人银钱安置办公室的协调指示所进行的，并非是对兰青松和蓝星公司商品砼的实际购买人行为的追认和责任的承担。鑫厦公司不是银钱安置小区的利益人、施工人，也不是所建楼房的所有人，受益人是蓝星公司，施工人是兰青松，所有人是羊山安置办公室。经审理查明，2017年9月7日，原告信阳市福泰商砼有限公司与被告信阳蓝星房地产开发有限公司签订的《信阳市福泰商砼买卖合同》，合同约定：原告信阳市福泰商砼有限公司为羊山新区银钱安置小区提供商品砼，合同约定了对混凝土的要求、结算价格、费用、付款时间与方式、违约责任等。第五条第2项约定“买方持续30日不通知卖方供货，视为买方停止要货，卖方的供货义务完成。自卖方最后一次供货满30日后5日内买方应向卖方付清全部所用预拌混凝土货款”；第九条第2项“若买方不能按合同约定及时足额支付预拌混凝土货款，则卖方有权终止合同，并追究买方的违约责任，买方应每日向卖方支付未付货款金额2‰的违约金”。合同签订后，原告信阳市福泰商砼有限公司自2017年9月16日开始向被告施工的工地供货至2018年9月9日，2018年7月21日双方在对账单签字。2020年5月27日，原告与被告信阳蓝星房地产开发有限公司签订了《银钱二期商砼决算单》，被告信阳蓝星房地产开发有限公司下欠商品砼款3077850元。另查明，被告信阳蓝星房地产开发有限公司挂靠在被告河南鑫厦建设集团有限公司名下建设羊山新区银钱安置小区。以上事实有《信阳市福泰商砼买卖合同》、《银钱二期商砼决算单》、对账单、银行回单、收据、庭审笔录等证据在卷予以佐证。本院认为，本案系买卖合同关系。原告信阳市福泰商砼有限公司与被告信阳蓝星房地产开发有限公司签订的《信阳市福泰商砼买卖合同》是双方的真实意思表达，未违反法律的规定，合法有效。原告已按照合同要求交付了商品砼，被告河南信阳蓝星房地产开发有限公司应按照合同约定支付货款。本案的争议焦点一，被告兰青松、被告河南鑫厦建设集团有限公司作为本案的被告主体是否适格的问题。被告兰青松辩称其系被告信阳蓝星房地产开发有限公司的法人，其履行的系职务行为，不应承担责任。经查，被告兰青松系被告信阳蓝星房地产开发有限公司的股东，被告兰青松、被告信阳蓝星房地产开发有限公司曾向被告河南鑫厦建设集团有限公司借款用于信阳蓝星房地产开发有限公司运营，被告兰青松、被告信阳蓝星房地产开发有限公司被本院作出的（2020）豫1502民初2260号民事判决书判决共同偿还借款责任。被告信阳蓝星房地产开发有限公司授权陈海办理银钱安置小区工程款事宜，陈海领取工程款后将款项转给了被告兰青松，故本院认为被告兰青松作为被告信阳蓝星房地产开发有限公司的股东，存在着个人财产与公司财产混同的情况，公司已失去了独立承担债务的基础，损害了债权的利益，故本院认为被告兰青松应对公司的债务承担连带责任。被告河南鑫厦建设集团有限公司作为被告信阳蓝星房地产开发有限公司的被挂靠方，不是合同的相对方。同时被告信阳蓝星房地产开发有限公司与信阳市羊山新区管委会签订了《项目合作合同》，系该工程的实际施工方，该项目工程与被告河南鑫厦建设集团有限公司并无实质性的关联，故原告信阳市福泰商砼有限公司请求被告河南鑫厦建设集团有限公司本院不予认可。但被告河南鑫厦建设集团有限公司作为被挂靠方，在收到发包商支付的工程款后，有义务协助原告信阳市福泰商砼有限公司取得该货款。争议焦点二，商品砼买卖货款的问题。被告信阳蓝星房地产开发有限公司辩称决算单不是对金额的确认，只是对支付款的确认。本院认为被告信阳蓝星房地产开发有限公司在决算单子上签字，并未提出异议，且其负责人在对账单上签字并未对价格提出异议，故被告信阳蓝星房地产开发有限公司抗辩理由不成立，本院确认欠款金额为3077850元。原告请求被告自2018年10月16日按照月利率2%支付利息，依照双方的“自卖方最后一次供货满30日后5日内应向卖方付清全部所用预拌混凝土货款”及“若买方不能按合同约定及时足额支付预拌混凝土货款，则卖方有权终止合同，并追究买方的违约责任，买方应每日向卖方支付未付货款金额2‰的违约金”的约定，原告的要求符合双方的约定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告信阳蓝星房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告信阳市福泰商砼有限公司支付工程款3077850元（利息自2018年10月16日起按照年利率24%支付至本息偿还完毕之日止）。被告兰青松对本院第一项判决内容承担连带清偿责任。三、驳回原告信阳市福泰商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49166元，减半收取24583元，保全费5000元，由被告信阳蓝星房地产开发有限公司、被告兰青松负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审判员  向自生二〇二〇年十二月三十一日书记员  王忠叶