河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终11393号 上诉人（原审原告）：颉某1，女，1971年5月5日出生，汉族，住石家庄市。 委托诉讼代理人：甄某，系上诉人颉某1之母。 被上诉人（原审被告）：石家庄保艾尔房地产开发有限公司，住所地石家庄市元氏县殷村镇南吴会村。 法定代表人：刘素英，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许克军、黄友柱，河北世纪方舟律师事务所律师。 上诉人颉某1因与被上诉人石家庄保艾尔房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2020）冀0132民初1830号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年11月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 颉某1上诉请求：撤销原审判决，判令被上诉人承担违约责任，依法返还上诉人双倍定金六万元，一、二审诉讼费用及相关费用和经济损失由被上诉人承担。事实与理由：一、买方提供的下列经质证无异议的证据，佐证卖方不履行定金约定、拒签合同的证据：证据1，买方支付3万元定金收据。证据2，《保艾尔云麓二期定房单》。证据3，卖方制定的《购房协议书》。买方揭穿其冒充事实后，经领导指示，随即拿出《商品房买卖合同》，并说协商签这个合同；6月20日买方在其出具的《商品房买卖合同》中提出，我买的一楼，不使用电梯，应当删除规定的电梯使用及保修费用。卖方说他们请示领导，约定6月22日协商签定。其从6月22日又推到24日签订，其在推诿中，买方多次催其签合同，其电话答复拒签。于是买方7月2日提起本诉（现保持在卖方处，有买方提出修订条件的《商品房买卖合同》）。证据4，卖方的《解除通知》。卖方的违约行为理应承担《担保法》第89条规定的违约责任。二、该判决的唯一根据是卖方提供的伪证《解除通知》，该证据没有单位负责人签章、单位盖章，违反《民事诉讼法》第115条“单位向人民法院提交证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位盖章”的规定；再者，买方7月2日起诉并告知卖方。卖方7月20日伪证“解除通知”证据。之前买方告知其联系地址和电话是石家庄市的，但其却寄达原告不在的广州户籍地，故意不让买方知道。其在法庭上拿出该“解除订单”证据，足见其是提供伪证而为。但其弄巧成拙，买方正苦于没有其拒签合同的书证，卖方却把该拒签合同“解除订单”的书证送上法庭，进一步佐证了其拒签合同的事实。一审对经质证查明卖方该“解除订单”的伪证后，却以该伪证作为判决的唯一证据，作出枉法判决，理应依法撤销。三、卖方没有提供任何真实、相关的证据。买方提供的一审利用伪证判决的证据、卖方拒签合同不履行定金约定的证据，足以推翻原审判决。四、一审程序违法，没有发送受理通知书、应诉通知书、举证通知书；被告在庭审前没有提交证据和答辩。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条规定“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对当事人提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证”，但一审对被告在庭审中提供的逾期证据全部组织质证，明显违法；被告出庭证人刘某是被告工作人员，是直接责任人，是被告利害关系人。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第71条“人民法院应当要求证人在作证之前签署保证书，并在法庭上宣读保证书的内容。证人拒绝签署或者宣读保证书的，不得作证”的规定，证人刘某没有签署保证书，其不具备作证的法定条件，其庭审中的证言因违法而无效；一审对质证后应当采用的真实、相关、合法证据不采用，也不依法说明不采纳的理由。 石家庄保艾尔房地产开发有限公司辩称：一、我方对一审判决结果没有异议；二、上诉人的上诉请求及理由完全没有事实和法律依据，应当驳回。上诉状称要删除石家庄市房管局印制的商品房买卖合同中关于电梯使用费的条款，违反《物权法》及《物业管理条例》的相关规定，我方无权更改石家庄市统一印制的商品房买卖合同条款；三、一审前，鉴于上诉人与被上诉人及其代理人沟通不畅，本次销售成功率较低，上诉人主动跟被上诉人提出退还3万块钱定金不再卖房给上诉人，其不同意说要起诉。上诉人本次诉讼不合理。 颉某1向一审法院起诉请求：1.被告承担拒签合同违约责任，依法返还双倍定金6万元；2.被告负担诉讼费及该诉讼的引起的交通费等。 一审查明的事实：原告（买方）拟购买被告（卖方）保艾尔云麓二期2号楼2单元101号房产。2020年6月13日，原告与被告签订《保艾尔云麓二期定房单》一份。定房单约定：“1.客户须在2020年6月19日前与开发单位签订《购房协议书》并支付清该房屋应缴首付款。剩余首付：小写￥189972元，贷款￥0元。2.买卖条件以双方签订《购房协议书》为准，双方签订《购房协议书》后，本确认单收回、作废。3.客户未能在规定时间内与开发单位签订《购房协议书》，未付清约定首付的视为违约，已定房号不再予保留，已缴定金不予退还。”同日，原告向被告付款3万元作为定金。2020年6月19日原告没有与被告签订《保艾尔云麓购房协议书》，后约定2020年6月24日签订《商品房买卖合同》。2020年6月24日双方没有签订合同。2020年7月2日原告向本院递交了起诉状。被告提交的证据显示，被告工作人员于2020年7月4日、7月6日通过微信与被告联系，被告没有回复。2020年7月14日被告出具了《解除通知》，内容包括“解除我公司于2020年6月13日与您签订的《保艾尔云麓购订房单》，您所认购的商品房我司不再予以保留，并将另行出售给第三人，同时，您已支付的定金不予退还。”同日，被告将通知内容以短信方式发送至被告手机180××××5349。2020年7月15日被告以国内挂号信函方式将通知邮寄给被告，收件人地址为广州市花都区新华镇龙珠路1号之十三201房，并写有被告电话180××××5349。该信件退回单显示退回原因为拒收。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”本案中，原告要求“被告承担拒签合同违约责任，依法返还双倍定金6万元”，属于违约责任问题。而被告称已向原告发出解除订房单通知，属于合同的解除问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”可见，合同解除后的法律后果并不表现为违约责任，而是一种民事责任，主要包括不当得利返还责任和损害赔偿责任。因此，被告解除合同的效力直接影响着原告主张的违约责任。现被告解除合同的效力并未认定，对原告的主张暂无法认定。一审判决：驳回原告颉某1的诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取计650元，由原告颉某1负担。 本院经审理，对一审查明的事实，予以认定。 本院认为，根据颉某1起诉提出的诉讼请求和援引的法律依据，结合石家庄保艾尔房地产开发有限公司的答辩意见，以及庭审中各自的陈述，本案的争议的焦点为：是谁违约、3万元款项如何处理。2020年6月13日双方签订《保艾尔云麓二期定房单》，颉某1向石家庄保艾尔房地产开发有限公司支付定金3万元。从该定房单约定的内容看，该定房单的目的是为其后签订《购房协议书》，但是对于《购房协议书》的格式及条款等内容，此时双方尚未达成共识。其后，双方认可不再签订《购房协议书》并于2020年6月24日签订《商品房买卖合同》。根据现已查明的事实，导致双方未能签定《商品房买卖合同》的原因，应当归结为对合同中部分权利义务条款存有分歧，说明对签订《商品房买卖合同》事宜，双方仍未达成一致合意。在此情况下，不宜认定颉某1或者石家庄保艾尔房地产开发有限公司存在违约的问题。鉴于双方实际不能签订《商品房买卖合同》，则《保艾尔云麓二期定房单》的目的已不能实现，在此情况下，从解决纷争及公平角度予以考量，颉某1已经交纳的具有买房意向金性质的3万元以及占用期间的利息，应由石家庄保艾尔房地产开发有限公司返还给颉某1。一审中，不存在剥夺或限制颉某1行使举证、质证、辩论等诉讼权利的违法情形，石家庄保艾尔房地产开发有限公司庭审中出示证据不属于一审审理程序违法；证人到庭后，经核实身份并告知出庭作证的义务，颉某1也已对证人进行发问，一审上述程序亦无不当。综上所述，颉某1的上诉请求，部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省元氏县人民法院（2020）冀0132民初1830号民事判决； 二、判决生效之日起十日内，石家庄保艾尔房地产开发有限公司返还给颉某130000元及利息（利息以30000元为基数，自2020年6月13日起至实际返还之日止，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1300元，减半收取计650元，二审案件受理费1300元，上述合计1950元，由颉某1负担975元，由石家庄保艾尔房地产开发有限公司负担975元。 本判决为终审判决。 审判长  史兆宏 审判员  李荣水 审判员  王 婷 二〇二〇年十二月十八日 书记员  马潇媛