北京市第四中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京04民初74号原告：周霖，男，1976年8月1日出生，汉族，搜易贷（北京）金融信息服务有限公司经理，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：唐涣，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪荣，北京大成律师事务所律师。被告：福清市众星汇汽车销售有限公司，住所地福建省福州市福清市江阴镇工业集中区福建鑫天源建设工程有限公司四层404。法定代表人：俞翔宇。被告：湖南银河世纪实业有限公司，住所地湖南省常德市汉寿县龙阳镇西湖村芙蓉西路（计生委办公楼1-3楼）。法定代表人：吴建军。被告：俞斌（YU,Bun），香港特别行政区居民，男，1955年6月15日出生。被告：福建瑞鑫大酒店实业有限公司，住所地福建省福清市音西街道清昌大道38号。法定代表人：魏礼云。被告：福建省新恒融集团有限公司，住所地福建省福州市福清市音西街道霞盛自然村（福清市鸿发制衣有限公司内工业厂房第三层）。法定代表人：俞翔宇。被告：广西恒基众星进出口贸易有限公司，住所地广西钦州保税港区行政综合大楼A座A401-402、A403-406。法定代表人：夏威。被告：武汉翔楚汽车销售有限公司，住所地洪山区雄楚大街268#出版文化城出版大厦2层2009号商铺。清算组负责人：俞波。被告：林忠斯，男，1971年7月28日出生，住福建省福州市台江区。被告：于小榕，男，1953年11月27日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。委托诉讼代理人：叶斌，北京市瑞得律师事务所律师。被告：俞翔宇，男，1985年3月24日出生，汉族，住福建省福清市。被告：泸州融豪房地产开发有限公司，住所地泸州市江阳区江阳南路6号楼。法定代表人：俞斌，董事长。被告：泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司，住所地泸州市江阳区江阳南路6号楼6楼。法定代表人：俞斌，董事长。上述三被告之共同委托诉讼代理人：魏来，国浩律师（福州）律师事务所律师。上述三被告之共同委托诉讼代理人：周苏嘉，国浩律师（福州）律师事务所律师。原告周霖与被告福清市众星汇汽车销售有限公司（以下简称众星汇公司）、湖南银河世纪实业有限公司（以下简称银河公司）、福建瑞鑫大酒店实业有限公司（以下简称瑞鑫公司）、福建省新恒融集团有限公司（以下简称新恒融公司）、广西恒基众星进出口贸易有限公司（以下简称恒基公司）、武汉翔楚汽车销售有限公司（以下简称翔楚公司）、泸州融豪房地产开发有限公司（以下简称融豪公司）、泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司（以下简称蓝田公司）、俞斌（YU,Bun）、林忠斯、于小榕、俞翔宇民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周霖的委托诉讼代理人唐涣、倪荣，被告俞翔宇、融豪公司、蓝田公司之共同委托诉讼代理人魏来、周苏嘉，被告于小榕委托诉讼代理人叶斌到庭参加诉讼。被告众星汇公司、银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、俞斌、林忠斯经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周霖向本院提出诉讼请求：1.判令众星汇公司支付借款本金23744525.29元及利息（自2019年6月25日起至借款实际付清之日止，以本金23744525.29元为基数，按照年利率16％的标准计算）；2.判令众星汇公司给付律师费60万元；3.判令周霖对银河公司抵押的湖南省常德市汉寿县×××的不动产以拍卖、变卖所得价款在上述第1、2项诉讼请求范围内优先受偿；4.判令银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、俞斌、林忠斯、于小榕、俞翔宇对上述第1、2项诉讼请求承担连带保证责任；5.判令周霖对恒基公司出质的众星汇公司70％的股权以拍卖、变卖所得价款在上述第1、2项诉讼请求范围内优先受偿；6.判令众星汇公司、银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、俞斌、林忠斯、于小榕、俞翔宇承担案件受理费、保全费5000元及公告费260元。事实和理由：周霖与众星汇公司于2017年12月15日签订《最高额借款合同》，并于2018年7月12日签订《最高额借款合同之补充协议》（以下简称《补充协议》），约定周霖向众星汇公司提供借款资金，限额不超过4000万元，借款利率为年利率16％，还款方式按月付息、到期还本。2018年7月12日，周霖与银河公司、众星汇公司签订《资产抵押合同》，约定银河公司将其坐落于湖南省常德市汉寿县×××的不动产为上述借款设立抵押担保，并办理了抵押登记。银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、福建鑫广顺贸易有限公司（以下简称鑫广顺公司）、俞斌、俞翔宇分别与周霖签订《最高额保证担保合同》，承诺就众星汇公司的上述债务承担连带保证责任。2017年12月15日，恒基公司与周霖签订《股权质押合同》，约定恒基公司以其持有的众星汇公司70％的股权质押给周霖，为众星汇公司的上述债务提供质押担保，并进行了质押登记。周霖依据《最高额借款合同》的约定，于2019年6月24日将出借款项23744525.29元支付给众星汇公司指定的账户，但众星汇公司未履行合同约定的还款义务，应当承担相应的还款责任。鑫广顺公司于2020年2月28日注销，系该公司全体股东于小榕、林忠斯决议解散，在工商登记档案中没有相应的清算报告。于小榕、林忠斯作为清算组成员及公司股东，未依法履行通知债权人、制作清算报告备案等法定清算义务，在诉讼期间隐瞒公司债务情况恶意注销公司且未向法庭报告，滥用股东有限责任逃避债务，于小榕、林忠斯应对鑫广顺公司所负债务承担连带责任。由于鑫广顺公司承诺对众星汇公司的借款提供无限连带保证责任，故于小榕、林忠斯应对本案中的借款承担无限连带保证责任。俞翔宇、融豪公司、蓝田公司辩称，一、周霖未就搜易贷（北京）金融信息服务有限公司（以下简称搜易贷公司）提供的借款进行初步审核即予以支付，其要求俞翔宇、融豪公司、蓝田公司承担保证责任的依据不足。根据周霖与众星汇公司签订的《最高额借款合同》的约定，保证人承担保证责任的前提为借款人履行搜易贷平台借款还本付息义务期限届满，借款人无法履行上述还款义务。根据周霖提交的证据可知，搜易贷公司仅向周霖送达了《请款函》及债权清单，但并未提供相应的借款合同、付款指令、放款凭证等确认借款事实的基础证据，在周霖未提交证据证明该请款事宜、欠款数额已经过借款人众星汇公司确认的情况下，搜易贷公司要求周霖代众星汇公司偿还的借款，无法确定其真实性、借款金额是否准确、借款期限是否届满、众星汇公司是否无法履行还款义务等情况。因此，上述借款的真实性无法确认，周霖要求俞翔宇、融豪公司、蓝田公司承担保证责任依据不足；二、搜易贷公司提供的明细表中已经列明欠款组成部分，包括本金、利息、服务费、违约金，周霖以上述总额作为本金另行计算利息于法无据。即使法院认定搜易贷公司出具的待清偿标的明细表即属于借款合同项下债权，则众星汇公司实际的欠款本金为20410400元、利息110556.11元、服务费110556.78元、违约金3356544.85元。周霖偿还借款后，应当以实际本金数额即20410400元为基数计算利息，现周霖以欠款本金、利息、服务费、违约金总额作为基数重复计算利息，缺乏事实依据，亦与法律规定相悖；三、周霖主张的律师费60万元，未提供证据证明，且明显过高。周霖未提交委托代理协议、律师费发票、付款凭证，无法确认周霖因本案已实际支付60万元律师费，应当承担举证不能的责任。即使周霖提供了相应证据证明实际产生律师费60万元，该律师费标准过高，请求法院予以调减。于小榕辩称，于小榕与俞翔宇是朋友关系，才为本案中的借款作了担保，但是对于借款合同项下的借款事实并不清楚。在本案中未看到周霖向众星汇公司出借款项的转账凭证，也没有看到众星汇公司出具的收据等确认双方之间借款关系的相关证据。借款实际发生在2019年6月24日，于小榕是在2019年5月30日才成为鑫广顺公司的法定代表人，在此之前所发生的借贷，对于是否归还等事实，鑫广顺公司及于小榕均不知情。众星汇公司、银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、俞斌、林忠斯未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对周霖提交的《最高额借款合同》、《补充协议》、《资产抵押合同》、不动产登记证明及抵押物附表、《最高额保证合同》、《股权质押合同》、股权出质设立登记通知书、鑫广顺公司工商档案、《请款函》及明细表、银行回单、委托代理协议、律师费发票、借款存量说明、股权转账协议、招商银行流水、搜易贷公司介绍、律师费支付凭证、股东会决议、股东决定、EMS快递投递记录、保证金使用确认函、公证书等当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。周霖提交众星汇公司在搜易贷平台一份借款协议及授权委托书，欲证明众星汇公司在搜易贷平台的借款在借款期限内综合费率为13％/年（其中利率为6.5％/年，管理服务费率为6.5％/年），借款逾期后支付逾期违约金，额度为尚未清偿本息的0.05％/日，其中向借款人支付逾期违约金额度为尚未清偿本息的0.03％/日，向搜易贷公司支付逾期违约金额度为尚未清偿本息的0.02％/日。俞翔宇、融豪公司、蓝田公司对上述证据的真实性无异议，但认为上述约定不应及于本案中的《最高额借款合同》，《最高额借款合同》中约定周霖代偿的仅是本金及利息，不包括服务费、违约金等，故周霖向搜易贷公司支付的服务费、违约金不属于《最高额借款合同》项下的债权，俞翔宇、融豪公司、蓝田公司不应对此承担保证责任。于小榕对上述证据不认可。众星汇公司在授权委托书上加盖公章，故在其未出庭对此提出抗辩的情况下，本院对该份证据的真实性予以确认。借款协议系搜易贷平台的合同范本，协议编号属于众星汇公司盖章确认的借款标的明细表中的一笔，故本院对该份借款协议的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月15日，出借方周霖与借款方众星汇公司签订《最高额借款合同》，约定周霖向众星汇公司提供借款。该《最高额借款合同》还约定：借款方众星汇公司住所福建省福州市福清市×××；出借方同意自2017年12月15日起至2019年6月30日止，在最高借款本金余额不超过人民币壹亿壹仟万元（小写：110000000.00元）整内，根据借款方的申请和出借方的可能，分次由出借方（或出借方的指定方）向借款方（或借款方的指定方）提供借款资金。在上述期间和最高借款本金余额内，借款方可循环使用借款额度，每笔借款的金额、期限、还款方式、借款用途等以借款方/借款方指定第三方放款指示或借款借据或/及放款凭证为准；出借方、借款方在此确定本合同及单笔借款项下的借款按照年化利率16％计算利息；借款方按照按月付息、到期还本的方式向出借方进行还款，并于约定的结息日及还款日将其应还款项支付至出借方指定的收款账户；发生下列事项之一时，即构成借款方在本合同项下的违约（2）借款方未按本合同约定偿还或支付到期借款本息、费用及其他任何应款项；借款方出现任一违约事项，出借方有权分别或同时采取下列一项或多项措施（3）宣布全部借款立即到期，要求借款方立即归还借款本息及相关费用；因借款方违约致使出借方采取诉讼、仲裁等任何方式实现债权的，借款方应当承担出借方为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用；本合同签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律；双方当事人确认本合同首页所列的联络方式准确、有效，双方当事人在收到书面变更通知前，通过上述联系方式所发出的通知、法律文件、诉讼文书等视为有效送达。借款方（或借款方的指定方）同意，出借方（或出借方的指定方）可以电话、传真、电子邮件、信函、报纸和其他媒体公告等方式进行通知或催告，出借方（或出借方的指定方）也可以委托第三方中介机构进行催收，并有权向第三方中介机构提供催收所需的全部信息；鉴于借款方与搜易贷公司、俞翔宇于2015年4月27日签订了《关于小额借贷互联网金融项目合作协议》、后续签署了相关补充协议及具体融资借款协议，借款方对其通过搜易贷平台的借款债务有向资金借出方（即债权人）偿还的义务，故本合同出借方、借款方双方商定，若搜易贷平台的借款债务履行期限届至或相关的借款协议约定的提前还款条件满足需要借款方履行还本付息义务，而借款方无法及时还本付息的，则借款方不可撤销地同意合作协议及具体融资项下的债权人或搜易贷公司有权直接向本合同出借方发送付款请求（具体样式见附件，付款请求金额与借款方应还本付息金额一致）并通知借款方，本合同出借方将根据付款请求在本合同最高额借款额度内将相应款项直接支付给债权人、债权人授权的收款账户或合作协议中的搜易贷公司账户以履行借款方在合作协议及/或搜易贷平台下的还款义务，本合同出借方根据付款请求付款后即履行了本合同项下相应的放款义务，借款方应根据本合同履行还本付息义务；附件为请款函样式，请款函样式中写明的款项支付账户信息为：开户名为搜易贷（北京）金融信息服务有限公司，开户行为广发银行股份有限公司×××支行，银行账号为×××。该《最高额借款合同》有周霖签名，众星汇公司加盖公章及法定代表人俞翔宇签名捺印。同日，债权人周霖、债务人众星汇公司分别与保证人俞翔宇、鑫广顺公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司分别签订《最高额保证担保合同》，分别约定俞翔宇、鑫广顺公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司对周霖与众星汇公司签订的《最高额借款合同》项下的债务提供连带保证责任。该《最高额保证担保合同》还约定：本合同项下被担保的主债权为由债权人和债务人在2017年12月15日至2019年6月30日的期限内《最高额借款合同》项下最高金额不超过人民币壹亿壹仟万元整的债务人应偿还借款，债务人所欠债务的有效凭证以债权人或债权人指定的银行或非金融支付机构的系统生成的账单为准；保证人的保证范围包括主债权及债务人因违反主合同而产生的违约金、损害赔偿金、利息以及债权人为实现债权而发生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、拍卖费、执行费、评估费、过户费、代理费及其他相关等费用；本合同所称保证为连带责任保证，保证人对债务人所欠债务在担保范围内与债务人承担连带责任，债务人到期应付未付的全部债务，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，保证人应无条件直接向债权人清偿；保证人在本合同项下的保证期间为最高额担保项下债务人所欠债权人的最后一笔债务履行期限届满之日起两年，经债权人同意债务展期的，保证人的保证期间为新约定的最后一笔债务履行期限届满之日起两年；本合同签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律。同日，周霖（质权人）与恒基公司（出质人）签订《股权质押合同》，约定恒基公司以其持有的众星汇公司70％股权为《最高额借款合同》项下的债务提供质押担保。该《股权质押合同》还约定：被担保的主债权为周霖与众星汇公司于2017年12月15日签署的《最高额借款合同》；担保范围包括主债权及债务人因违反主合同而产生的违约金、损害赔偿金、利息以及债权人为实现债权而发生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、拍卖费、执行费、评估费、过户费、代理费及其他相关费用；本合同项下出质人同意出质其持有的标的公司70％股权共计7000万元给周霖，被担保主债权金额为壹亿壹仟万元；本合同的签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律。2018年4月2日，双方办理了抵押登记手续，福清市工商行政管理局出具（融）登记内出质设核字（2018）第×××号股权出质设立登记通知书，质权登记编号为×××，出质股权所在公司为众星汇公司，出质股权数额为7000万元，出质人为恒基公司，质权人为周霖。2018年1月10日，债权人周霖、债务人众星汇公司分别与保证人俞斌、融豪公司、蓝田公司分别签订《最高额保证担保合同》，分别约定俞斌、融豪公司、蓝田公司对周霖、众星汇签订的《最高额借款合同》项下的债务提供连带保证责任。该《最高额保证担保合同》还约定：本合同项下被担保的主债权为由债权人和债务人在2017年12月15日至2019年6月30日的期限内《最高额借款合同》项下最高金额不超过人民币壹亿壹仟万元整的债务人应偿还借款，债务人所欠债务的有效凭证以债权人或债权人指定的银行或非金融支付机构的系统生成的账单为准；保证人的保证范围包括主债权及债务人因违反主合同而产生的违约金、损害赔偿金、利息以及债权人为实现债权而发生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、拍卖费、执行费、评估费、过户费、代理费及其他相关等费用；本合同所称保证为连带责任保证，保证人对债务人所欠债务在担保范围内与债务人承担连带责任，债务人到期应付未付的全部债务，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，保证人应无条件直接向债权人清偿；保证人在本合同项下的保证期间为最高额担保项下债务人所欠债权人的最后一笔债务履行期限届满之日起两年，经债权人同意债务展期的，保证人的保证期间为新约定的最后一笔债务履行期限届满之日起两年；本合同签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律。2018年7月12日，出借方周霖与借款方众星汇公司签订《补充协议》，约定双方同意对《最高额借款合同》作补充，具体为：将借款限额调整为出借方同意自2017年12月15日起至2019年6月30日止，在最高借款本金余额不超过人民币肆仟万元（小写：40000000.00元）整内，根据借款方的申请和出借方的可能，分次由出借方（或出借方的指定方）向借款方（或借款方的指定方）提供借款资金；补充协议为对原合同的补充约定，与原合同不一致之处，以本补充协议约定内容为准，本补充协议未约定的事项，双方仍按原合同继续履行。同日，周霖（抵押权人、债权人）与众星汇公司（债务人）、银河公司（抵押人）签订《资产抵押合同》，约定银河公司自愿以其所有的抵押财产为众星汇公司的上述债务提供抵押担保。该《资产抵押合同》还约定：抵押人提供抵押物所担保的债权人在履行于2017年12月15日签署的《最高额借款合同》及于2018年7月12日签署的《补充协议》时而形成的对债务人的人民币肆仟万元整（小写：40000000.00元）的全部债权及其他相关权利；抵押担保的范围为主债权及债务人因违反主合同而产生的违约金、损害赔偿金、利息以及债权人为实现债权而发生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、拍卖费、执行费、评估费、过户费、代理费及其他相关费用。即使对主债权有其他担保，抵押人仍以其抵押物对本条所述的全部担保范围承担担保责任；抵押人抵押担保的主债权范围具体包括（一）依据主合同所形成的全部债权及债务人的全部违约责任，（二）债权人实现抵押权的包括诉讼代理费在内的相关费用，（三）因主合同无效而导致债务人应向债权人返还的全部财产；抵押人以下列不动产国有建设用地使用权/房屋所有权作为抵押物抵押给债权人，权利证书编号为湘（2018）汉寿县不动产权第XXXX号，抵押物协商价值人民币4000万元整，坐落在湖南省常德市汉寿县×××铺等（详见产权清册）；本合同签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律。2018年8月1日，双方办理了抵押登记手续，不动产登记证明编号为湘（2018）汉寿县不动产证明第×××号，不动产登记证明中记载：不动产权证书号为湘（2018）汉寿县不动产权第XXXX号，详见清册，抵押方式为最高额抵押，最高债权数额为4000万元，债务履行期限为2017年12月15日起至2019年6月30日止，不动产抵押登记—抵押物附表中共包括289套房屋。同日，债权人周霖、债务人众星汇公司分别与保证人银河公司、瑞鑫公司分别签订《最高额保证担保合同》，分别约定银河公司、瑞鑫公司对周霖、众星汇签订的《最高额借款合同》及《补充协议》项下的债务提供连带保证责任。该《最高额保证担保合同》还约定：本合同项下被担保的主债权为由债权人和债务人在2017年12月15日至2019年6月30日的期限内《最高额借款合同》、《补充协议》项下最高金额不超过人民币肆仟万元整的债务人应偿还借款，债务人所欠债务的有效凭证以债权人或债权人指定的银行或非金融支付机构的系统生成的账单为准；保证人的保证范围包括主债权及债务人因违反主合同而产生的违约金、损害赔偿金、利息以及债权人为实现债权而发生的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、拍卖费、执行费、评估费、过户费、代理费及其他相关等费用；本合同所称保证为连带责任保证，保证人对债务人所欠债务在担保范围内与债务人承担连带责任，债务人到期应付未付的全部债务，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，保证人应无条件直接向债权人清偿；保证人在本合同项下的保证期间为最高额担保项下债务人所欠债权人的最后一笔债务履行期限届满之日起两上，经债权人同意债务展期的，保证人的保证期间为新约定的最后一笔债务履行期限届满之日起两年；本合同签署、变更、修改、补充、有效、解释、履行和执行等，适用中华人民共和国法律。2019年4月15日，众星汇公司出具《关于借款存量项目的说明》，写明：搜易贷（北京）网络技术有限公司（已更名为搜易贷公司）、众星汇公司、福建江阴港银河国际汽车园有限公司、福建鑫广达融资担保有限公司（已更名为鑫广顺公司）及俞翔宇五方于2015年4月27日签订了《关于小额借贷互联网金融项目合作协议》，后续相关方签署了相关补充协议及担保函等协议文件。合作协议签署后各方即开展了约定的业务，众星汇公司通过搜易贷公司运营的网络借贷信息服务平台（网址为×××）和APP与相应资金借出方建立借贷关系。截至目前，众星汇公司尚有92笔标的未偿还借款，未偿还借款本金合计28050400元，具体未还款标的信息详见《附件：福清市众星汇汽车销售有限公司借款标的明细表》。该《关于借款存量项目的说明》有众星汇公司加盖公章。附件借款标的明细表中列明92笔借款的标ID、借款协议编号、借款本金、借款利率、综合费率、借款期数、起息日、借款到期日及未还本金，其中写明借款利率为6.5％，综合费率13％，并备注截至2019年4月10日，众星汇公司在搜易贷公司处缴纳的保证金剩余870万元，实际欠款净额为19350400元。2019年6月19日，众星汇公司向搜易贷公司出具《保证金使用确认函》，写明：众星汇公司不可撤销地同意并确认，本公司向贵司支付的保证金余额为870万元，其中8691912.36元已经用于附件标的中我司应还本金、利息及管理服务费的偿还（具体的保证金使用明细表见附件），据此截至2019年6月19日止，我司向贵司支付的保证金余额为8087.64元。附件保证金使用明细表中列明用保证金偿还的25笔借款详细情况。同日，搜易贷公司向周霖发送《请款函》，写明：鉴于众星汇公司通过搜易贷平台进行融资，协议编号（见附件），《借款协议》项下的借款已于（见附件）届至清偿期，待清偿余额共计23744525.29元（具体待清偿标的明细表见附件）。根据《最高额借款合同》以及《最高额借款合同之补充协议》，借款方与您及相关交易主体签署的相关交易文件的约定，已满足向您提出付款请求的条件。请您于收到本请款函之日起10日内，向下列账户支付相当于前述待清偿余额的款项，开户名搜易贷（北京）金融信息服务有限公司，开户行广发银行股份有限公司×××支行，银行账号×××。您向该账户付款完毕后，则视为您在《最高额借款合同》以及《最高额借款合同之补充协议》项下的放款义务已经履行完毕。附件为《福清市众星汇汽车销售有限公司待清偿标的明细表》，包括众星汇公司欠付的67笔借款，列明每笔借款的标ID、借款协议编号、借款协议签署日期、借款本金、借款利率、综合费率、借款期数、起息日、借款到期日、未还本金、未还利息、未付服务费及违约金（截至2019年6月18日），上述67笔借款的未还本金为20410400元、未还利息为110556.11元、未付服务费为110556.78元、违约金（截至2019年6月18日）为3356544.85元，上述合计总金额为23988057.74元，众星汇公司偿还金额为235444.81元，众星汇公司保证金余额为8087.64元，众星汇公司待清偿金额为23744525.29元。同日，搜易贷公司通过其平台向众星汇公司（用户名为134XXXXXXXX）发送消息，消息主题为请款函通知，内容为：鉴于众星汇公司通过搜易贷平台进行了融资，现贵司仍有借款债务未偿还，根据《最高额借款合同》以及《最高额借款合同之补充协议》，贵司与周霖及相关交易主体签署的相关交易文件的约定，已满足向周霖提出付款请求的条件。该消息附有《请款函》及附件明细表的查看网址。2019年6月24日，周霖向搜易贷公司（账号为×××）转账23744525.29元。2020年1月16日，周霖通过刘贤平向众星汇公司发送《请款函》，地址为福建省福州市福清市江阴镇工业集中区×××（手写注明众星汇公司），收件人俞翔宇，电话为×××。另查明，2017年12月15日，鑫广顺公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。另，鑫广顺公司的名称曾为福建鑫广顺广达融资担保有限公司，于2017年3月3日将名称变更为鑫广顺公司。该公司的注册资本于2011年3月2日由5510万元变更为10518万元，该公司股东于2017年11月8日由俞翔宇、于小榕、林忠斯变更为于小榕、林忠斯。鑫广顺公司于2019年12月3日召开股东会，并作出决议，同意公司解散，决定公司停止营业，进行清算，清算组由全部股东组成，成员为于小榕、林忠斯。2020年2月28日，鑫广顺公司注销。于小榕提交书面情况说明，写明由于鑫广顺公司没有发生业务，没有任何财产，所以没有进行清算，注销手续是会计办理的，该公司注销营业执照时，首先到税务部门办理手续，再在工商部门办理相关手续，并在福建东南日报办理了45天的公告，现无法与林忠斯及会计取得联系，无法再进行清算。同日，新恒融公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。同日，翔楚公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。翔楚公司于2019年11月21日进行清算组备案，清算组成立日期为2019年11月21日，注销原因为决议解散，清算组负责人为俞波，清算组成员为陈某、俞波。同日，恒基公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保，并同意将该公司持有的众星汇公司70％股权质押给周霖，为上述借款提供股权质押担保。2018年1月10日，融豪公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。同日，蓝田公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。同日，瑞鑫公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保。2018年7月12日，银河公司召开股东会，并作出股东会决议，同意该公司为众星汇公司与周霖签订的《最高额借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保，并同意该公司以其拥有的湖南省常德市汉寿县×××铺等（详见产权清册）国有建设用地使用权/房屋所有权【湘（2018）汉寿县不动产权第XXXX号】抵押给周霖，以作为众星汇公司向周霖偿还借款债务的担保。为本案诉讼，周霖与北京大成律师事务所于2019年6月18日签订委托代理协议，约定前期基础律师代理费60万元，于2019年底前付清。周霖于2019年7月11日、2019年11月13日、2019年12月2日及2019年12月13日分别向北京大成律师事务所支付10万元、10万元、25万元及15万元，总计支付60万元律师费。同时，周霖于2019年11月13日向湖南省常德市中级人民法院申请诉前财产保全，湖南省常德市中级人民法院于2019年11月14日作出（2019）湘07财保4号民事裁定书，裁定：冻结湖南银河世纪实业有限公司中国工商银行×××、中国建设银行×××账户下银行存款25191315元或查封湖南银河世纪实业有限公司名下位于常德市汉寿县×××不动产登证号为湘（2018）汉寿县不动产证明第×××号所登记的不动产。周霖支付申请费5000元。庭审中，周霖陈述众星汇公司曾出具《关于借款存量项目的说明》涉及92笔借款，由于众星汇公司在搜易贷平台尚有保证金余870万元，其中8691912.36元用于偿还25笔借款，保证金余额为8087.64元，故在向周霖发送《请款函》时所附的《福清市众星汇汽车销售有限公司待清偿标的明细表》中仅剩余67笔借款，《请款函》中要求周霖支付的数额是已将众星汇公司剩余的保证金8087.64元扣除后的最终金额。本院认为：俞斌系香港特别行政区居民，故本案属于涉港民事纠纷。关于法律适用中的程序法律适用，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条之规定：“人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定”，故本案适用《中华人民共和国民事诉讼法》第四编“涉外民事诉讼程序的特别规定”，该编没有规定的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十九条，适用民事诉讼法其他有关规定。关于法律适用中的准据法适用，因周霖与众星汇公司签订的《最高额借款合同》中约定适用内地法律，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”之规定，本案应适用内地法律作为处理本案纠纷的准据法。本案中，周霖与众星汇公司以《最高额借款合同》及《补充协议》的形式所订立的民间借贷合同，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。周霖与众星汇公司在《最高额借款合同》中约定“若搜易贷平台的借款债务履行期限届至或相关的借款协议约定的提前还款条件满足需要借款方履行还本付息义务，而借款方无法及时还本付息的，则借款方不可撤销地同意合作协议及具体融资项下的债权人或搜易贷公司有权直接向本合同出借方发送付款请求并通知借款方，本合同出借方将根据付款请求在本合同最高额借款额度内将相应款项直接支付给债权人、债权人授权的收款账户或合作协议中的搜易贷公司账户以履行借款方在合作协议及/或搜易贷平台下的还款义务，本合同出借方根据付款请求付款后即履行了本合同项下相应的放款义务，借款方应根据本合同履行还本付息义务”，并附有请款函的样式，请款函样式中注明搜易贷公司的银行账户信息。搜易贷公司于2019年6月19日向周霖发出《请款函》及众星汇公司待清偿标的明细表，该《请款函》的样式及搜易贷公司银行账户信息均与《最高额借款合同》所附请款函一致。搜易贷公司在向周霖发送《请款函》时附有《福清市众星汇汽车销售有限公司待清偿标的明细表》，其中列明众星汇公司欠付67笔借款的详细情况，包括每笔借款的标ID、借款协议编号等信息，上述67笔借款均包含在众星汇公司曾出具《关于借款存量项目的说明》涉及的92笔借款之中。同时，搜易贷公司通过搜易贷平台向众星汇公司发送消息，告知该公司已满足向周霖提出付款请求的条件，并附《请款函》及明细表的网址。周霖在收到搜易贷公司发送《请款函》后，按照《请款函》中写明的数额向搜易贷公司银行账户转账23744525.29元，并于2020年1月16日向众星汇公司在《最高额借款合同》中约定的地址发送《请款函》。周霖的上述付款行为符合双方《最高额借款合同》的约定，应认定周霖已履行出借款项的义务。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。本案中，周霖与众星汇公司虽在《最高额借款合同》中未约定具体的还款时间，但周霖通过诉讼方式要求众星汇公司偿还借款，符合上述法律规定，在周霖已依约出借款项的情况下，众星汇公司应承担相应的还款责任。关于还款数额，周霖主张应以向搜易贷公司实际支付的数额，即23744525.29元作为本金，利息按照《最高额借款合同》中约定年利率16％的标准计算。俞翔宇、融豪公司、蓝田公司抗辩认为由于众星汇公司在搜易贷平台的借款中包括本金、利息、综合费及违约金，利息、综合费及违约金相加已超过法律规定的标准，本案中周霖将上述费用总额作为借款本金，再计算利息，不符合相关的法律规定及双方的约定，故应以众星汇公司在搜易贷平台欠付的实际本金数额，即20410400元为基数计算利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与最初借款本金为基数，以年利率24％计算的整个借款期间的利息之和。针对当事人之间将前期利息计入债权凭证作为后期本金予以记载，应尊重当事人的真实意思，以债权凭证记载的金额作为后期本金数额，但为了防止利率畸高，上述司法解释对前期利率作出了限制，并对后期本息和设置了上限。本案中，周霖虽与众星汇公司仅签订一份《最高额借款合同》，不存在将前期借款本息计入后期借款本金的情况，但从双方《最高额借款合同》的约定来看，周霖明确知道借款的用途系用于偿还众星汇公司在搜易贷平台的借款，且搜易贷公司向周霖发送《请款函》时将众星汇公司待清偿标的明细表作为附件，该明细表中注明众星汇公司在搜易贷平台借款的借款本金、利率、服务费率、未还本金、未还利息、未付服务费及违约金等内容，周霖对于向搜易贷公司支付的款项即为未还本金、未还利息、未付服务费及违约金数额的总和亦是知晓的，考虑到上述司法解释的目的即为防止利率畸高，保护借款人的利益，故本院认为在本案中确定众星汇公司偿还借款数额时应当参照上述司法解释的规定，对前期借款利率的标准进行审查，并对后期众星汇公司应当偿还的本息和作出限制。从周霖提交的众星汇公司出具的授权委托书、搜易贷平台借款协议及众星汇公司待清偿标的明细表来看，众星汇公司在搜易贷平台的借款在借款期限内综合费率为年利率13％，其中利率为年利率6.5％，管理服务费率为年利率6.5％，借款逾期后仅支付逾期违约金，违约金的标准为尚未清偿本息的0.05％/日，搜易贷公司按照上述标准计算出众星汇公司欠付的本金、利息、服务费及违约金数额的总和，并作为众星汇公司的全部债务向周霖出具《请款函》，周霖据此向搜易贷公司直接支付23744525.29元。鉴于众星汇公司在搜易贷平台的借款期限内综合费率及逾期违约金的标准均未超过年利率24％，周霖主张以23744525.29元为借款本金，并按照《最高额借款合同》中约定年利率16％的标准计算利息，符合上述司法解释的规定及双方的约定，本院予以支持。众星汇公司在搜易贷平台借款实际本金的数额为20410400元，考虑到本案的实际情况，结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款的规定，本院对众星汇公司应支付的本息之和作出限制，即周霖所获得的本息之和不能超过众星汇公司欠付的实际本金20410400元与以实际本金20410400元为基数，按照年利率24％计算的利息之和。经本院核算，《福清市众星汇汽车销售有限公司待清偿标的明细表》中众星汇公司欠付的67笔借款，起息日为2018年3月27日共7笔，本金数额为2139200元；起息日为2018年4月23日共10笔，本金数额为3056000元；起息日为2018年4月25共17笔，本金数额为5195200元；起息日为2018年4月26日共6笔，本金数额为1833600元；起息日为2018年5月4日共27笔，本金数额为8186400元。鉴于众星汇公司在搜易贷平台借款的起息日不同，故上述利息应当按照众星汇公司实际借款的时间及数额来确定，具体为：自2018年3月27日起至实际给付之日止，以本金2139200元为基数，按照年利率24％计算；自2018年4月23日起至实际给付之日止，以本金3056000元为基数，按照年利率24％计算；自2018年4月25日起至实际给付之日止，以本金5195200元为基数，按照年利率24％计算；自2018年4月26日起至实际给付之日止，以本金1833600元为基数，按照年利率24％计算；自2018年5月4日起至实际给付之日止，以本金8186400元为基数，按照年利率24％计算。据此，本院将依据上述情况对周霖所获得的本息总额作出限制。周霖与银河公司签订的《资产抵押合同》中约定银河公司以其所有的抵押财产为众星汇公司的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，抵押权已设立。由于不动产登记证明中记载的抵押方式为最高额抵押，最高债权数额为4000万元，故周霖应在上述最高债权数额的限度内就抵押财产享有优先受偿权。同时，周霖与恒基公司签订《股权质押合同》，约定恒其公司以其持有的众星汇公司70％股权为众星汇公司的借款提供担保，并办理了相应了质押登记，故对于周霖要求就恒基公司持有的众星汇公司70％股权优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、俞斌、俞翔宇均承诺为《最高额借款合同》项下众星汇公司的债务提供连带保证责任，在借款期限届满后，债务人众星汇公司没有履行债务时，周霖有权要求保证人银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、俞斌、俞翔宇在各自承诺的最高限额内承担保证责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十条第一款规定：公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，鑫广顺公司与周霖签订《最高额保证担保合同》承诺对周霖与众星汇公司签订的《最高额借款合同》项下最高金额不超过1.1亿元的借款承担无限连带保证责任。鑫广顺公司的股东于小榕、林忠斯在2019年12月3日召开股东会决议解散公司，并成立清算组，但未实际进行清算，在本案诉讼过程中即将鑫广顺公司注销，且于小榕明确表示与林忠斯及鑫广顺公司会计无法取得联系，目前已不能进行清算。基于上述情况，考虑到鑫广顺公司在注销前注册资本为10518万元，于小榕、林忠斯作为该公司股东未进行清算即注销公司，并导致鑫广顺公司无法进行清算，必然损害债权人周霖的权益，应对周霖的损失承担赔偿责任，但该赔偿责任应以周霖的实际损失为限，并不应超过鑫广顺公司在《最高额保证担保合同》中承诺的最高限额，故周霖主张于小榕、林忠斯对本案借款承担无限连带保证责任，不符合上述司法解释的规定，本院将林忠斯、于小榕的责任调整为对众星汇公司不能偿还的部分在最高金额不超过1.1亿元的范围内承担清偿责任。因众星汇公司未依照合同约定履行还款义务，周霖提出要求众星汇公司支付其为实现债权所支出的律师费、财产保全费、公告费的诉讼请求，符合双方的合同约定，且上述费用均已实际发生，故本院对周霖的上述诉讼请求，予以支持。同时，银河公司、瑞鑫公司、新恒融公司、恒基公司、翔楚公司、融豪公司、蓝田公司、俞斌、俞翔宇亦应在各自所承诺的担保范围内对周霖已支付的实现债权费用承担相应的担保责任。林忠斯、于小榕应对众星汇公司不能清偿的部分承担清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十二条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：一、福清市众星汇汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内偿还周霖借款本金23744525.29元及利息（利息从2019年6月25日起至实际给付之日止，以本金23744525.29元为基数，按照年利率16％计算）。按上述标准计算，周霖应得到的本息之和不能超过实际本金20410400元与利息（利息共包括五部分，第一部分利息为自2018年3月27日起至实际给付之日止，以本金2139200元为基数，按照年利率24％计算；第二部分利息为自2018年4月23日起至实际给付之日止，以本金3056000元为基数，按照年利率24％计算；第三部分利息为自2018年4月25日起至实际给付之日止，以本金5195200元为基数，按照年利率24％计算；第四部分利息为自2018年4月26日起至实际给付之日止，以本金1833600元为基数，按照年利率24％计算；第五部分利息为自2018年5月4日起至实际给付之日止，以本金8186400元为基数，按照年利率24％计算）之和；二、福清市众星汇汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内给付周霖律师费60万元、财产保全费5000元及公告费260元；三、周霖对已办理抵押登记的湖南银河世纪实业有限公司的抵押财产【不动产权证书号为湘（2018）汉寿县不动产权第XXXX号、不动产权证明编号为湘（2018）汉寿县不动产证明第×××号】折价、拍卖、变卖后的价款在本判决第一项、第二项所确定的债权范围内以最高债权数额4000万元为限享有优先受偿权；四、周霖对已办理质押登记的广西恒基众星进出口贸易有限公司持有的福清市众星汇汽车销售有限公司70％股权（质权登记编号为×××）折价、拍卖、变卖后的价款在本判决第一项、第二项所确定的债权范围内享有优先受偿权；五、湖南银河世纪实业有限公司、福建瑞鑫大酒店实业有限公司对本判决第一项、第二项所确定的福清市众星汇汽车销售有限公司的债务，各自在最高金额不超过4000万元的限度内承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向福清市众星汇汽车销售有限公司追偿；六、福建省新恒融集团有限公司、广西恒基众星进出口贸易有限公司、武汉翔楚汽车销售有限公司、泸州融豪房地产开发有限公司、泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司、俞斌（YU,Bun）、俞翔宇对本判决第一项、第二项所确定的福清市众星汇汽车销售有限公司的债务，各自在最高金额不超过1.1亿元的限度内承担连带保证责任，并在承担连带保证责任后有权向福清市众星汇汽车销售有限公司追偿；七、于小榕、林忠斯对本判决第一项、第二项所确定的福清市众星汇汽车销售有限公司的债务就福清市众星汇汽车销售有限公司不能偿还的部分在最高金额不超过1.1亿元的范围内承担清偿责任；八、驳回周霖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费163523元，由福清市众星汇汽车销售有限公司、湖南银河世纪实业有限公司、福建瑞鑫大酒店实业有限公司、福建省新恒融集团有限公司、广西恒基众星进出口贸易有限公司、武汉翔楚汽车销售有限公司、泸州融豪房地产开发有限公司、泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司、俞斌（YU,Bun）、俞翔宇、林忠斯、于小榕负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，周霖、福清市众星汇汽车销售有限公司、湖南银河世纪实业有限公司、福建瑞鑫大酒店实业有限公司、福建省新恒融集团有限公司、广西恒基众星进出口贸易有限公司、武汉翔楚汽车销售有限公司、泸州融豪房地产开发有限公司、泸州市江阳区蓝田土地整理开发有限公司、俞翔宇、林忠斯、于小榕可以在判决书送达之日起十五日内，俞斌（YU,Bun）可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  邢富顺人民陪审员  邓 瑾人民陪审员  孙建新二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  李晓蕊书 记 员  董云鹏