江苏省兴化市人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏1281民初5633号原告：任能华，男，1969年7月3日出生，汉族，住重庆市南川市。委托诉讼代理人：葛存宗，江苏楚豪律师事务所律师。被告：泰州海大生物饲料有限公司，住所地兴化经济开发区城南路，统一社会信用代码：913212817843580507。法定代表人：姜建兵。委托诉讼代理人：赵维琴，女，系该公司人事专员。委托诉讼代理人：赵道贤，江苏四牌楼律师事务所律师。原告任能华与被告泰州海大生物饲料有限公司(以下简称海大公司)劳动争议一案，本院于2020年9月18日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任能华及其委托诉讼代理人葛存宗、被告海大公司的委托诉讼代理人赵维琴、赵道贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任能华向本院提出诉讼请求：1、判决被告立即赔偿原告伤残补助金损失5123.36元（原告受伤前的月平均工资）×21个月=107590.56元-58800元（已领取的社保工伤保险基金发放的补助）=48790.56元；2、判决被告立即赔偿原告2019年12月-2020年12月伤残津贴损失5123.36元（原告受伤前的月平均工资）×12个月=61480.32元-25200元（12个月×2100元社保工伤保险基金发放的伤残津贴）=36280.32元；3、判决被告从2021年1月开始至退休为止每月赔偿原告伤残津贴损失5123.36元（原告受伤前的月平均工资）×75%（四级残系数）=3842.52元-2100元（社保工伤保险基金发放的伤残津贴）=1742.52元；4、判决被告立即给付原告医疗费2170元、交通费4500元、住院伙食补助费64天×20元/天=1280元。事实与理由：原告2006年到被告公司上班，主要工种是预混工，2018年7月22日原告用推车从二车间往一车间运送预混料过程中，因工作场地原因不慎跌倒致腰部受伤，经兴化市人民医院诊断为腰椎骨折，后经被告申请原告所受伤害被认定为工伤，经鉴定为劳动障碍程度四级，后原告至仲裁委申请仲裁，裁决被告为原告至社保基金办理伤残补助金及伤残津贴的领取手续，但由于被告没有按照原告在受伤前的平均工资参保，报给社保部门的参保基数明显低于原告受伤前的平均工资，导致原告领取伤残补助金及伤残津贴明显减少和损失，现原告诉至法院，请求判如所请。被告海大公司辩称，原告的诉请没有事实依据，所计算的月平均工资应当按照受伤前12个月的平均工资进行计算，其平均工资的金额为3766元，且还包含伙食补助金300元/月，该伙食补助金不应视为工资的组成部分。被告已经按照仲案字[2020]第13号裁决书将裁决书的内容履行完毕，原告增加的伙食补助费及医疗费等诉请应当由社保基金发放。据了解，社保机构已经将该款项支付给原告本人，被告已经按照仲裁书的要求协助原告办理了伤残补助金、医疗费、交通费、伤残津贴的申请领取，如果社保机构不能按照法律规定向原告支付相关费用，原告可以直接申请社保机构在未付部分要求给付，社保机构如果不能给付，原告可以提起行政诉讼，而不应该在本案诉讼中要求被告承担民事责任，原告所主张的医疗费是通过刷医保卡等形式支付的费用，并不是裁决书中因被申请人原因导致申请人无法领取的，该原因是由原告自行导致的，所以被告不应当为此承担责任。且原告在仲裁委的协调下认可仲裁裁决的所有内容，故请求驳回原告诉请。原告围绕诉请，向本院提供了以下证据：1.仲裁通知书，证明本案已经仲裁前置程序；2.工伤决定书、劳动能力鉴定通知书、仲裁裁决书，证明原告因工伤被评定为四级伤残，后因工伤保险争议在仲裁机构申请仲裁，兴化仲裁委出具了裁决书，原告和被告已经按裁决书的内容进行了履行，举证目的第一、该裁决书中已裁决申请人受伤前月平均实际工资为5123.36元，应当作为本案平均工资的计算依据，该申请裁决书的第二项，住院伙食补助费及医疗费、交通费、社保工伤保险基金并没有予以发放，根据裁决书第二项及法律规定，应当由被告承担赔偿责任，社保基金发放的一次性伤残补助金和伤残津贴发放的标准为2800元和2100元，并没有按照原告受伤前本人工资5123.36元进行发放，因此原告本次主张就两者差额部分要求被告进行补差和赔偿，在仲裁裁决书第二项部分也表明了应当由被申请人按照法律规定承担赔偿责任，根据工伤保险条例第三十五条第一项的规定，原告为四级伤残，应当按照21个月的时间以本人工资为标准发放伤残补助金，而伤残津贴同样是以本人工资75%进行发放，被告为原告参保时并未按照原告的本人工资5123.36元进行参保，而是按照最低工资标准2800元进行参保，因此，对于造成原告没有享受到本人工资为标准的伤残赔偿和伤残津贴的损失的部分应当由被告予以赔偿；3.兴化市工伤保险基金制作的原告领取的伤残待遇核定表，在该核定表中明确记载了本人工资为2800元，也就是工伤发生前平均12个月平均缴费工资，而实际原告的工资为5123.36元，因为被告没有按照原告的实际工资标准进行参保导致损失部分应当由被告赔偿，在该核定表中，原告实际领取的一次性伤残补助金为58800元，是按照2800元的标准计算的，伤残津贴是2100元，是按照2800元×75%计算的，这两项低于原告本人工资的计算部分应当由被告单位进行赔偿；4.原告的出院记录、医疗费发票4份、交通费发票，证明原告住院期间天数为64天及原告自行垫付了2170元的医疗费和4500元的交通费，该三项费用社保基金并未发放，根据法律规定及仲裁委裁决，应当由被告单位赔偿，医疗费没有发放的理由是原告用自己的医保卡刷卡支付的，但医保卡里的费用也是原告自己垫付的费用，应当由被告返还；5.原告中国银行交易记录一份，证明原告2020年7月6日只收取到社保基金的伤残补助金58800元，其他费用社保局没有发放，但2100元的伤残津贴是从2019年12月份开始发放的；6.兴化法院的判决书(2019)苏1281民初5602号、中院(2019)苏12民终3109号判决书各一份，证明伤残补助金的计算标准应当是按照工伤职工受伤前的实际发放工资为计算标准，如参保工伤保险基金不足的部分，由参保的单位予以赔偿，本案同样适用该判决，应当由被告对没有按照原告工资参保造成原告伤残赔偿和伤残津贴损失的部分进行赔偿。经质证，被告对证据1真实性无异议，但对关联性有异议，认为双方的工伤保险待遇已于2020年5月25日进行仲裁裁决并且已经生效履行，该通知书是原告另行提起的同类的仲裁申请，根据一事不二理的原则，法院应当驳回原告的起诉，2020年5月25日的仲裁裁决书案号为[2020]第13号；对证据2三性均无异议，但对证明目的有异议，其不能证明原告月平均工资为5123.36元，裁决书中第二条说明的是如果因被告的原因导致无法领取，被告才按照法律规定承担赔偿责任，但原告未能领取的医疗费、交通费均是由原告未能提供合法有效的票据而致社保机构拒绝给付，其责任在原告；对证据3真实性无异议；对证据4真实性无异议，被告已经协助原告办理了相关的社保机构赔付工作，对发票的真实性无异议，但该发票未能得到社保机构的赔付是因为发票中注明了是职工医保进行了给付，社保机构不可能再以社保基金重复进行给付，如果原告认为该票据应当得到报销，可以向审理行政案件的法院提起行政诉讼。对交通费发票的真实性无异议，被告已经按照裁决书的内容协助原告到社保机构申请报销，社保机构拒绝的原因是：1、发票中有其他人的票据在其中，并非是原告本人的；2、产生交通费的原因不详，无法证明是因为医疗必须所支出。被告履行了协助申报义务，原告如果认为应当由社保机构给付的，而社保机构拒付，可以提起行政诉讼；对证据5真实性无异议，但银行流水中2020年6月15日，原告收到金额为38508.82元，这是由我方支付的5月份工资，其中包含仲裁裁决书中停工留薪期的工资及2018年年终奖2776元及护理费4480元，其中扣除了2019年12月到2020年6月的员工社保个付部分2546.18元+员工住宿舍的水电费136元，应发41191元，实发38508.82元；证据6与本案无关联性。被告提供了以下证据：1、原告发生工伤时前12个月的工资发放明细，证明原告工资为3766.24元/月，其中含300元的伙食补助。在2018年之前原告的基本工资是1000元，2018年以后，不设基本工资，直接是计件+绩效，因此被告缴纳社保的基数是对的，另外，社保基金的缴费是由社保局根据全市的工资状况进行统筹交付的，社保不是被告说交多少就交多少的，而是由社保机构统一标准。被告是季节性非常强的饲料公司，存在生产旺季和淡季，淡季发放工资的标准是600元，员工处于调休的状态，也就是原告认为的放假。被告认为淡季发放工资和旺季发放的工资应当综合平均，所以说平均工资应当是3766.24元，这一点在工资专项集体劳动合同中有所体现，2、工资专项集体劳动合同书，兴化市人力资源和社会保障局的批复、被告公司的会议纪要及会议出席签到表。3、工会批复和工会成员登记表。4、集体协商合同书，是被告公司工会签订，被告的会议纪要由全体员工参加，且出席会议的人员进行了签到，其中原告也到会参会。经质证，原告认为证据1在仲裁委已经提交，仲裁委对原告受伤前12个月的平均工资已经经过详实调查，受伤前8个月平均工资为5123.36元，还有4个月是放假没有发放工资。集体合同并没有通过法定程序经工会或工人代表讨论通过进行公示，也没有代表方签字，该集体合同没有依法生效。对特殊工时的批复，真实性无异议，但被告单位仍然需要按照劳动合同法的相关规定支付原告的各项工资及劳动保险福利待遇。对2017年的淡季放假的会议纪要，真实性不予认可，字并非原告本人所签，且与本案无关，原告受伤发生在2018年7月，即使该会议纪要是真实的，放假也应当按照工资标准发放原告工资，因为放假并非是解除劳动关系，而原告在受伤前12个月中有4个月放假，被告并未发放其4个月的工资。对工会批复真实性无异议，但不能代表集体合同合法有效，劳动合同法对集体合同的产生协商有民主协商的法定程序，而被告提供的专项集体合同没有经过该项程序，也没有任何协商代表签字，该集体合同并未生效。对证据4真实性不予认可，劳动合同法第五十一条明确规定，集体劳动合同必须由职工代表大会或者全体职工讨论通过，而被告提供的相关证据并未有劳动合同签订的前置法定程序，尽管有工会盖章，但该章的加盖需有前置程序，否则该集体合同并未产生应有的法律效力。原告提供的证据，处证据6外被告均无异议，本院予以认定，证据6与本案无关联，本院不予认定。被告提供的证据与本案无关联，本院不予认定。结合庭审，本院认定以下事实：2006年原告至被告处上班，工种为预混工。2018年7月22日13时46分，原告用推车从二车间往一车间运送预混料过程中，不慎跌倒致腰部受伤，经兴化市人民医院诊断为腰椎骨折。先后两次住院64天。原告在住院治疗期间由其家属护理。2018年9月10日，原告之伤经兴化市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年11月20日，泰州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动能力障碍程度为四级。后原告就一次性伤残补助金118377元、停工留薪期工资41918元、补足生产经营淡季期间与最低工资标准差额工资59040元、护理费9600元、出院后护理费42500元、住院伙食补助费1280元、医疗费2170元、交通费2587元、2018年年终奖4500元、从2019年11月开始至退休为止每月给付伤残津贴4228元的诉请，向兴化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出的兴化劳人仲案字[2020]第13号仲裁裁决书认为被告为原告缴纳了工伤保险，则原告主张的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、医疗费、交通费以及按月支付的伤残津贴应由工伤保险待遇发放部门审核决定是否发放。原告受伤前12个月剔除4个月放假工资，平均工资为5123.36元，该数额作为计算停工留薪期的标准。后该委裁决被告一次性支付给原告停工留薪期工资33935元、护理费4480元、2018年年终奖2776元，合计41191元。原告主张的应由社会保险经办机构待遇发放部门支付的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、医疗费、交通费、伤残津贴，如因被告原因无法领取，则由被告按照法律规定承担赔偿责任。对原告的其他仲裁请求不予支持。原被告双方依据裁决履行了相关义务。2020年7月13日原告就本案诉请，向兴化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未在5日内作出处理，作出兴化劳人仲通字[2020]第43号通知书，告知原告向法院起诉，原告遂诉至本院。本院认为，原告主张的医疗费、交通费、住院伙食补助费在已生效的兴化劳人仲案字[2020]第**仲裁裁决书中已作出处理，故本案不予理涉。原告主张的伤残补助金损失、伤残津贴损失，实质是认为被告未按其实际工资基数足额缴纳社会保险费，该诉请不属于人民法院受案范围，本院同样不予涉及。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告任能华的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审判员  沈玉秀二〇二〇年十二月十一日书记员  陆龙云