黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0202民初2402号原告：齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处，住所地齐齐哈尔市建华区建北市场342号。经营者：黄荣荣，男，1982年4月22日出生，汉族，住齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：马金梅，铁锋区南浦法律服务所法律工作者。被告：齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区长青小区北侧与中冶滨江国际西侧交汇处（原造纸厂文化宫）二楼201室。法定代理人：高某，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦非，黑龙江远东律师事务所律师。被告：齐齐哈尔西虹市烧烤有限公司，住所地齐齐哈尔市龙沙区永安南大街158号。法定代表人：高成伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：秦非，黑龙江远东律师事务所律师。被告：高成勇，男，1975年8月9日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：秦非，黑龙江远东律师事务所律师。被告：谷丽娜，女，1980年3月31日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：秦非，黑龙江远东律师事务所律师。原告齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处（以下简称宇顺物资经销处）与被告齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司（以下简称鹰之冠电子公司）、黑龙江省西虹市影视游乐园有限公司（以下简称西虹市影视公司）、高成伟、谷丽娜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处的经营者黄荣荣及其委托诉讼代理人马金梅、被告齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司、被告黑龙江省西虹市影视游乐园有限公司、被告高成伟、被告谷丽娜之共同委托诉讼代理人秦非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处向本院提出诉讼请求：1.判令四被告给付工程款本金2,835,033.84元；2.判令四被告赔偿损失123,324.00元（以本金为基数按照人民银行同期同类贷款利率计算）；3.判令各被告承担本案诉讼费和鉴定费。诉讼中，原告要求变更被告黑龙江省西虹市影视游乐园有限公司为齐齐哈尔西虹市烧烤有限公司（以下简称西虹市烧烤公司），本院予以准许。事实与理由：原告于2019年5月16日进入龙沙区西虹市首富公园施工现场开始施工，与被告齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司于2019年6月10日签订《龙沙区西虹市首富公园施工合同》，双方约定将鹰之冠电子公司投资建设的龙沙区西虹市首富公园装饰工程及电气、给排水、设备设施安装、室外景观等工程承包给原告，原告于2019年9月4日交给西虹市影视公司使用，工期顺延是由于被告增项、整改指示和天气原因导致的，被告在未经过竣工验收后就投入使用，其所开的芭比Q烧烤于2019年9月6日开业。可是原告在工程结束后多次要求被告进行结算未果，仅在2019年9月5日和6日在劳动局和公安局龙沙分局给付工人工资391,230.00元，现尚欠原告工程款2,835,033.84元，经原告多次索要均无果，经黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初921号民事判决书认定原告与被告齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司于2019年6月10日签订的《龙沙区西虹市首富公园施工合同》因原告方没有建筑施工企业资质应属无效，并且认定被告方已经于2019年9月6日开始使用涉案工程。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司辩称，一，原、被告双方于2019年6月10签订了建设工程施工合同，实质上是装饰装修合同，最高人民法院（2014）民申字第938号民事裁定书是最高人民法院裁判观点。关于《建筑装饰工程施工合同》的效力问题，相关法规并未要求从事室内装饰装修施工必须具备相应的施工资质，故黄荣荣及宇顺物资经销处虽未取得装饰装修工程施工资质，但不属于无效合同的情形。《建筑装饰装修工程设计与施工资质标准》虽然规定了核定从事建筑装饰装修工程设计与施工活动企业资质等级的依据，但并未明确规定未取得资质的企业不得进行装饰装修工程施工。该规定系部门规章不能作为认定民事合同无效的法律依据。故本案中双方签订的《建筑装饰工程施工合同》未违反法律强制性规定应认定合同有效。二，合同约定:被告为龙沙区西虹市首富公园装饰工程、电气给、排水、采暖、设备设施安装、室内外景观等工程进行施工。合同对付款方式约定为第一期付款按照竣工验收合格六个月后支付工程款65％，第二年付款20％，第三年付款10％。工程质量按图施工并依照国家现行标准规范进行验收。施工期限为71天自2019年5月20日至8月1日完工。合同第九条对违约责任进行了约定。西虹市首富公园是一个整体工程，至今该装饰工程、设备设施、室内外景观没有施工完毕，这是不可争议的事实，原告在施工过程中没有按合同约定向鹰之冠电子公司提交设计图纸、材料合格单、内页资料，致使发包方无法确定施工内容、材料质量是否合格。建设工程至今没有完工，工程没有在约定时间交付。依据合同原告应承担总工程造价10％的违约责任依据合同约定的该工程完工时间为2019年8月1日，至今该工程没有全面施工完毕。部分工程交付时间为2019年9月6日。依据合同第9条第2款的约定原告应承担总工程造价10％的违约责任，建设单位为市招商引资企业，西虹市首富公园的建设施工如期开放是为了经营及招商引资需要。依据鹰之冠电子公司提交的证据完全可以证明原告因施工质量等诸多问题是造成工期延误的主要因素。工期延误致使业主不能正常经营造成重大损失。依据合同第九条第9.2款的约定应按工程总造价10％承担违约责任。建设工程质量不合格，存在众多安全隐患。无法达到正常使用标准，不具备竣工验收条件。不应支付工程款项。依据鹰之冠电子公司提交的《工程通知单》及2019年8月21日原告提交于被告的会议纪要可以证实在整个施工过程中，原告所施工的工程项目存在大量质量问题，其中包括防水工程、电线质量、自来水管线等其自行提供原材料的质量问题。原告怠于履行自己的义务，拖延施工，致使业主不能如期营业，多份合同违约无法履行。经多次通知原告尽快完工并要求进行竣工验收交付使用，原告一直拖延，经原告承诺无奈业主为避免受到更大损失，只能对园区内的部分项目即芭比Q烤吧试营业。部分工程的使用不能代表整体工程的完工。试营业期间发现楼顶漏雨、排水管道堵塞泄漏、断裂、电气工程故障频出、存在极大的安全隐患、采暖设施几乎瘫痪。无法正常使用经营。多次通知原告修复，原告拒不修复。给业主造成重大损失。无奈只能放弃经营停业。依据原被告双方签订的《工程保修合同》第一条约定的保修范围及第二条约定的保修期间，现该工程在保修期间。2019年3月20日鹰之冠电子公司向原告下达了整改及维修通知，但原告拒不履行整改及维修义务。特别是房屋漏雨、水、暖、电等质量问题。依据合同第二条的特别约定，原告偷工减料所选购、施工材料不符合国家标准，未经答人确认擅自使用造成工程质量不符合验收标准。应承担修复费用及按合同结算总价10％承担违约责任，依据协议第6.2条及9.3条的约定，原告在施工过程中，为鹰之冠电子公司的工程施工是包工包料，原材料的选购是原告的义务，选购的材料必须达到国家标准，经鹰之冠电子公司确认后方可进行施工。但原告在施工过程中违反约定，擅自将不合格产品如电线、套管等材料不经鹰之冠电子公司确认进行内装修施工，造成电器设备故障频发。无法正常使用存在重大安全隐患。对消防、人身安全均存在危险，鹰之冠电子公司多次通知其修复更换，原告敷衍了事。致使工程质量存在重大缺陷。三，原告自行做出的预算报告不能作为工程结算的依据该涉案工程没有施工完毕、没有竣工验收、没有施工图纸、没有内页资料，双方没有进行工程结算。原告仅凭自行预算索要工程款项缺少证据。在工程预算中没有提交材料清单、发票及合格单证、隐蔽项目内页。因此自行确定的工程价款无任何法律效力。鹰之冠电子公司认为，原告所承建的工程，质量不合格、工程没有施工完毕，不符合竣工验收标准，应当承担违约及赔偿责任。西虹市烧烤公司辩称，西虹市烧烤公司成立于2019年8月26日，而原告与鹰之冠电子公司签订的《建设施工合同》是在2019年6月10日。西虹市烧烤公司从未与原告签订任何合同也没有发生过任何经济往来。原告亦没有提交任何证据证明西虹市烧烤公司与该案有任何法律关系。因此西虹市烧烤公司不是本案适格被告。原告诉西虹市烧烤公司承担建设施工合同的责任，于法无据。高成勇、谷丽娜辩称，原告与被告之间没有签订任何合同亦没有经济往来，双方之间不具有合同相对性，高成勇、谷丽娜不是适格被告，应驳回对高成勇、谷丽娜的诉讼请求。原告与高成勇、谷丽娜之间没有签订任何合同亦没有经济往来，双方之间不具有合同相对性。高成勇、谷丽娜是夫妻关于与原告是朋友关系，高成勇、谷丽娜虽然是鹰之冠电子公司的前任股东，但并不代表高成勇、谷丽娜与本案有关联性，高成勇、谷丽娜的行为是代表公司的行为，并不是个人行为，鹰之冠电子公司与2019年6月10日与原告签订建设施工合同，那是公司行为作为股东不应当承担责任，原告亦没有提交任何证据证明高成勇、谷丽娜与该案有任何法律关系。原告诉高成勇、谷丽娜承担建设施工合同的责任，于法无据。根据双方当事人陈述及庭审审查的证据，本院认定事实如下：原告（乙方）与被告（甲方）于2019年6月10日签订了《龙沙区西虹市首富公园施工合同》，由原告对龙沙区西虹市首富公园的装饰工程、电气、给排水、采暖、设备设施安装、室内外景观等工程进行施工。合同约定原告自行设计施工，包工包料，工程期限为71天，自2019年5月20日至8月1日完工。双方对原材料采购，工程质量、验收标准、拨款方式及违约责任进行了约定。甲方加盖齐齐哈尔市鹰之冠电子工程有限公司合同专用章，乙方加盖齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处的公章，并由黄荣荣签字。原告于2019年5月16日进驻场地开始施工，至2019年9月4日离场，双方未对工程进行竣工验收，亦未进行工程价款结算，被告于2019年9月6日发布开业广告，西虹市首富公园开始使用。在被告施工期间，从2019年6月10日至2019年8月27日，被告给原告出发“工程通知单”26份及“工程安全处罚单”2份，内容分别为工程进度、工程质量及其他问题。原告于2019年8月21日书写“2019年8月21日施工会议”记录一份，内容为“1.防水做多次，还存在漏水现象。2.厨房电线未更换，并未用硬线，勇扩道线。3.大白漆褪色，多次整改未合格。4.门斗漏雨，多次处理未达到要求。5.大门施工，围栏施工，还未完成。6.合同中要求不得拖欠工人工资。7.露台板存在缝细过大。8.自来水管线未打夹，供热管线要求整改处未处理。9.本工程合同工期为2019年8月1日，到现在2019年8月21日还未完成，以超出合同工期20天，我单位有权解除合同。10.榕树多次要求未进行整改，坚决不执行。11.每道工序要先自检自查，合同后再申请验收。12.乙方拿出整改方案，如还未完成甲方将解除合同，一切后果由乙方成担。13.地排、窗帘、单间顶板等不算入工期。14.有护道线处要求更换，护道线安全性达不到要求。15.大白对水过量，达不到效果。16.房面防水最后一次机会，如果还未合格，我主自行处理，我方不支付工程款。17.5天内二层、阳光房移交甲方，不得影响烧烤开业。以上问题我方已查看，我方保证在5日内交室内工程交付甲方，严格按以上条款执行”，落款签名为黄荣荣。2019年9月4日，黄荣荣给原告发微信，要求原告支付工程款。2019年9月9日，因农民工工资问题经行政机关调处，被告给付工资391,230.00元。黄荣荣出具承诺书，内容为“我是黄荣荣，承接西虹市首富公园项目装修改造工程，我方（乙方）现已将施工工人工资全部结清，其中甲方西虹市首富公园垫付工资，共计人民币391,230.00元，其余部分工资全部已由我方（乙方）支付。在此，我郑重承诺：西虹市首富公园项目施工工人工资已全部结清，以后不会再发生西虹市首富公园项目讨要工资事件，如有发生，我方（乙方）将承担全部法律责任。承诺人：黄荣荣。”另查明，被告系个体工商户，营业执照登记经营范围为电子工程安装服务、电子产品、通信设备批发、零售，未能提供证据证明其具备建设施工资质。鹰之冠电子公司作为原告与宇顺物资经销处作为被告建设工程施工合同纠纷一案，龙沙区人民法院于2020年5月8日立案后，鹰之冠电子公司提出诉讼请求：1.请求依法判令解除双方签订的《龙沙区西虹市首富公园施工合同》；2.请求依法判令被告承担因工程质量不合格修复费用2,114,857.00元；3.请求依法判令被告承担逾期交工的违约责任及工程质量不合格的违约责任。龙沙区人民法院于2020年8月5日作出（2020）黑0202民初921号民事判决，驳回鹰之冠电子公司的全部诉讼请求。本案中，经鹰之冠电子公司申请，由齐齐哈尔市中级人民法院委托，对涉案工程的工程质量、实际工程量以及该工程没达到工程标准的部分进行修复所需要的费用向法院申请鉴定，因双方均未能提供施工图纸以及鉴定机构所要求提供的相关材料导致鉴定程序中止。本院认为，建设工程施工合同承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。从本案原告登记经营范围及提供证据看，其未能证明具备建设工程资质，故双方签订的建设施工合同应属无效合同。因双方对工程未进行结算，双方在合同中对工程范围、工程量、工程价款约定不明，本院无法根据现有证据确认工程施工项目、工程范围、工程量及工程价款，双方亦无法依据鉴定机构的要求提供工程图纸，导致鉴定程序中止。原告应对上述事实承担举证不能的法律后果。故本院对其要求被告给付欠付工程款的诉讼主张不予支持，原告可待证据充分后另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处的全部诉讼请求。案件受理费30,466.86元，减半收取计15,233.43元，由原告齐齐哈尔市建北市场宇顺物资经销处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院。审判员 田 铭二〇二〇年十二月十日书记员 赵宏丽