浙江省杭州市余杭区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0110民初533号 原告：张国旗，男，1963年11月17日出生，汉族，住四川省宣汉县。 诉讼代理人：王倪娟，浙江浙苏律师事务所律师。 被告：郑英坪，男，1983年2月27日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：王国海，男，1957年7月21日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 委托代理人：王云峰，男，1982年12月24日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区，系王国海儿子。 原告张国旗与被告郑英坪、王国海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理，依法由审判员程小菲适用简易程序独任审判，2020年1月23日，浙江省人民政府启动重大突发公共卫生事件一级响应，因采取突发事件应对措施，诉讼活动不能正常进行的，本案中止诉讼，2020年6月23日，案件恢复审理，张国旗向本院提出申请，要求对张国旗的人身伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院依法委托杭州华硕司法鉴定中心进行鉴定，2020年9月3日，该鉴定中心出具杭华硕中心【2020】临鉴字第680号司法鉴定意见书。2020年10月22日，本案第一次公开开庭进行了审理，张国旗及其委托代理人王倪娟、王国海及其委托代理人王云峰到庭参加诉讼，郑英坪经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。2020年11月5日本案第二次公开开庭进行了审理，张国旗及其委托代理人王倪娟，王国海的委托代理人王云峰，郑英坪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张国旗向本院提出诉讼请求：1、判令郑英坪、王国海赔偿张国旗损失220505元；2、本案诉讼费由郑英坪、王国海承担。案件审理过程中，张国旗变更诉讼请求为：1、判令郑英坪、王国海赔偿张国旗损失265218.64元；2、本案诉讼费由郑英坪、王国海承担。事实和理由：张国旗受郑英坪雇用，在王国海发包的位于余杭区××镇××村农居房建造工程中从事木工工作，2018年9月15日，张国旗在干活时不慎从高处坠落受伤，随即被送往杭州市××人民医院治疗，经诊断为左锁骨骨折，左髌骨骨折，胸椎骨折，软组织挫伤。2019年10月21日，张国旗至杭州市余杭区××人民医院进行了取除内固定装置。两次共住院28天。2019年3月和2019年11月，经杭州求正司法鉴定所两次鉴定，评定其伤残等级分别为十级伤残、九级伤残。张国旗认为，郑英坪雇用张国旗为其工作，张国旗在工作期间受伤，郑英坪应承担相应赔偿责任，王国海存在选任过失责任。受伤后郑英坪、王国海一直未履行赔偿义务，为维护张国旗合法权益，特诉至法院。 郑英坪答辩称：保险公司已经理赔过了，也经过了鉴定，我方不应承担全部责任。 王国海答辩称：张国旗与王国海不存在任何劳务关系以及合同要约，王国海是与郑英坪签订的建房施工协议，和张国旗并未产生任何雇佣关系，不应起诉我方，张国旗在建造过程中产生的安全事故问题应该与其雇主交涉，而不是我方。王国海与郑英坪签订的合同，我方已经完全按照合同要求购买了安全保险，已经完全履行了合同列明的义务。根据约定，如在施工过程中发生各种意外事故，均由郑英坪自负。在张国旗发生事故就医期间，我方积极配合处理保险事宜，帮助张国旗第一时间拿到了保险赔偿金共计59965.8元，其中伤残赔偿金27693元，由保险公司直接打入张国旗的银行卡中。医药保险费32272.8元移交给郑英坪，郑英坪出具了收条。张国旗在诉讼书中提到的受伤后郑英坪、王国海一直未履行赔偿义务完全是与事实相违背的。因郑英坪未按照合同规定加强安全防范措施，未管理好自己雇佣员工的安全作业意识，导致事故发生，一方面造成了负面的影响，二是提高了时间成本，使得工期被拖延，未按照进度完成整个建筑工作，违反了当初合同的约定，我方将保留要求其赔偿延误工期的违约金及房屋重新加固费用的权利。综上，请求驳回张国旗的起诉或驳回其诉讼请求。 本院经审理认定：2018年9月15日，张国旗在王国海的自建房做木工时从高处坠落受伤被送往杭州市××人民医院住院治疗，2018年10月8日出院，住院24天。2019年10月21日，张国旗至杭州市余杭区××人民医院浙医二院余杭分院行左锁骨、髌骨骨折术后内固定取出术，2019年10月21日出院，住院4天。2018年9月15日至2020年8月3日期间，张国旗花费医疗费等共计57666.06元。2019年3月12日，张国旗因保险理赔需要，委托杭州求正司法鉴定所按照《人身保险伤残评定标准》对其伤残等级进行评定，2019年3月20日，该鉴定所出具杭求司鉴所【2019】临鉴字第239号法医临床鉴定意见书，鉴定后认为：张国旗2018年9月15日因故致全身多发伤，评定其左侧髌骨骨折行手术治疗遗留功能受限的伤残等级为人身保险十级伤残。2019年11月6日，张国旗委托杭州求正司法鉴定所对伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年11月18日，该鉴定所出具杭求司鉴所【2019】临鉴字第1260号法医临床鉴定意见书，鉴定后认为：张国旗2018年9月15日因故致全身多发伤，评定其胸椎多发压缩性骨折的伤残等级为九级。建议其损伤后的误工时间为240日、护理时间为90日、营养时间为90日。张国旗为此支出鉴定费1900元。 2020年6月23日，张国旗向本院提出申请，要求对张国旗的人身伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本院依法委托杭州华硕司法鉴定中心进行鉴定，2020年9月3日，该鉴定中心出具杭华硕中心【2020】临鉴字第680号司法鉴定意见书，鉴定后认为：张国旗因故致胸椎多发压缩性骨折，评定为九级伤残；评定误工期210日、护理期90日、营养期90日。张国旗为本次鉴定支出鉴定费2470元。 另查明，2018年6月20日，王国海与郑英坪签订《建房施工协议》一份，约定：王国海以包清工的方式将其自建房工程发包给郑英坪。2018年4月30日，郑英坪与张国旗签订《劳务协议书》一份，约定：郑英坪录用张国旗从事建筑工地木工工作，期限自2018年4月30日至2019年4月30日。2018年6月20日，王国海为百丈镇半山村11组独松16号的自建房投保建筑施工人员团体意外伤害保险。事故发生后，张国旗收到保险公司转账交付的保险理赔款27693元。王国海通过现金方式交付给郑英坪垫付款32270元。 2020年1月21日，宣汉县黄金镇慈竹村民委员会出具《证明》一份，载明：四川省达州市宣汉县黄金镇慈竹村7组58号张治德生于1942年，现年78岁，他有三个子女，长子张国旗，老二是女张国碧，已在四川省眉山县安家，老三是女张国术，已在河南省长恒县安家，特此证明。 庭审中，张国旗陈述：受伤时张国旗站在一楼的楼板顶上，在做楼梯间的柱子，张国旗的脚搭在一个套在楼梯边上的钢管上，钢管打滑，张国旗摔了下来。当时戴了安全帽，其他的安全措施没有。出事以后，收到转账的款项27693元，第一次的医药费46215.26元以及第一次住院期间的护理费是郑英坪垫付的。郑英坪陈述：张国旗是郑英坪叫来干活的，工资是300元/天，上班时间是上午六点到下午六点，中间有休息时间，工作是郑英坪来安排的。出事之后，郑英坪一共垫付了60000多元，包括第一次住院期间的护理费。王国海交给过郑英坪32270元。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。根据法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或重大过失致自己受到伤害，可以免除或者减轻雇主的赔偿责任。本案中，郑英坪作为张国旗的雇主应承担赔偿责任，本案中张国旗站在高处作业，脚搭在一个活动的钢管上，使自己处于危险位置之中，本身具有一定的过错。王国海将自建房工程发包给郑英坪施工应审查承揽人是否具备相应的施工条件，包括安全施工的设施设备和安全管理的知识经验，并对施工现场的安全生产进行适当地监督和管理，以最大限度地避免安全事故的发生，王国海对施工安全作业缺乏必要的监管，存在过失，应承担相应的责任。综合以上情况，本院酌情确定郑英坪应对案涉事故的发生承担60%的赔偿责任，王国海承担10%的赔偿责任。 张国旗的损失包括：1、医疗费，张国旗主张57075.64元，本院予以确认。2、残疾赔偿金，张国旗主张按照2019年度农村居民人均可支配收入标准计算，为29876元/年×20年×20%=119504元，本院予以确认。3、误工费，误工期210日，张国旗主张按照198元/天计算，但张国旗未证明其固定收入达到198元/天，也未能举证证明近三年的平均收入状况，应参照2019年度浙江省在岗职工年平均工资72078元计算，张国旗的误工费为72078÷365×210天=41470元。4、护理费，经鉴定护理期为90日，张国旗主张按照198元/天的标准计算，本院调整为按197元/天×90天=17730元。5、营养费，营养期90日，张国旗主张4500元，本院予以支持。6、住院伙食补助，张国旗主张2800元，本院予以支持。7、交通费，张国旗主张1000元，但其未提供证据予以证明，故本院酌情支持600元。8、鉴定费，张国旗主张4370元，因第一次鉴定系张国旗自行委托鉴定，故对张国旗支付的1900元鉴定费本院不予支持。8、被扶养人生活费，施国庆主张张治德的生活费共计6569元，未超出法律规定的标准，本院予以支持。以上损失合计为252718.64元，郑英坪根据责任比例承担张国旗损失的60%，为151631.18元，郑英坪已支付的费用为医药费46215.26元、护理费197元/天×24天=4728元，其中有32270元系王国海垫付，张国旗称其垫付的费用有六万多，但未提供证据予以证明，本院不予采信，扣除郑英坪垫付的费用，郑英坪尚应支付张国旗132957.92元。王国海根据责任比例承担张国旗损失的10%，为25271.86元，其已经垫付59963元，故无需再向张国旗支付款项。张国旗主张的精神损害抚慰金金额过高，考虑到各方过错，本院予以支持郑英坪承担6000元、王国海承担1000元，王国海已垫付款项，无需再向张国旗赔偿。综上，张国旗变更后的诉讼请求中合理部分，本院予以支持。郑英坪经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告郑英坪赔偿原告张国旗因受伤所造成的合理损失共计252718.64元中的151631.18元，扣除其已付的18673.26元，尚应赔偿原告张国旗132957.92元，限于本判决生效后十日内付清； 二、被告郑英坪赔偿原告张国旗精神损害抚慰金6000元，限于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告张国旗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2639元，由原告张国旗负担1256元，由被告郑英坪负担1383元。 原告张国旗于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告郑英坪于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  程小菲 二〇二〇年十二月七日 书记员  沈燕青