山东省临沂市河东区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1312民初4547号原告：南京市江宁区国栋食品商行，住所地：南京市江宁区东麒路农副产品物流中心A区A736商铺。经营者：王国栋。委托诉讼代理人：席梦石，江苏天哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：章倩倩（系王国栋之女），1993年1月18日出生，汉族，住南京市雨花台区。被告：山东旭蒙食品有限公司，住所地：山东省临沂市河东区八湖镇窦柴河村。法定代表人：窦立成，经理。委托诉讼代理人：李德强，山东芳名律师事务所律师。原告南京市江宁区国栋食品商行（以下简称：国栋商行）与被告山东旭蒙食品有限公司（以下简称：旭蒙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国栋商行的委托诉讼代理人席梦石、章倩倩，被告旭蒙公司的委托诉讼代理人李德强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国栋商行向本院提出如下诉讼请求：1、判决解除原、被告双方签订买卖合同并退还货款5280元；2、判令被告赔偿原告的损失94360元；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告国栋商行自2016年12月开始向被告旭蒙公司购买糖姜片，双方都是以微信、电话形式确定食品的价格、发货时间、购买数量等内容。2018年1月，原告联系被告意向购买糖姜片，双方达成一致内容为：数量200箱，每箱110元，货款共计22000元，运费330元由被告承担。被告于2018年1月13日通过物流向原告运送200箱糖姜片。2018年2月13日，被告联系原告要求支付货款21600元，同日原告以银行转账方式向被告支付上述款项。原告收到上述货物后，将其中100箱糖姜片出售给案外人南京市江宁区腾程食品经营部（以下简称：腾程食品经营部），案外人侯燕玉通过阿里巴巴网站购买上述产品食用后感觉不适，后向常州市钟楼区人民法院提起诉讼，主张赔偿损失75000元、诉讼费、鉴定费等，该法院审理后判决支持侯燕玉的诉讼请求。腾程食品经营部履行完赔偿义务后，要求原告赔偿，最终双方达成协议，由原告承担赔偿款75000元、律师费8000元、鉴定费2000元、案件受理费1836元，合计94360元。因被告生产的产品存在安全问题，原告多次联系被告要求赔偿上述款项并退还剩余货款款项5280元，被告不回复并删除原告微信。为了维护原告的合法权益，请求法院支持诉讼请求。被告旭蒙公司辩称，1、原、被告确实存在过糖姜片买卖合同关系，但是关于案外人侯燕玉购买的糖姜片并非被告旭蒙公司生产，糖姜片的外包装虽然印有“旭蒙”的标注，但从净含量来看并非被告旭蒙公司生产，旭蒙公司生产的都是10公斤的，而非侯燕玉购买的净含量计量销售；2、关于侯燕玉购买的生产日期为2018年1月11日，被告旭蒙公司自2017年12月12日因季节原因已经停产，旭蒙公司正常生产每日的用电量约30元，而自2017年12月12日至2018年1月17日的用电量为0.12元至0.83元，从用电情况也能看出在此期间，旭蒙公司处于停产状态，故涉案产品并非旭蒙公司生产；3、（2018）苏0404民初2287号民事判决书没有认定侯燕玉所购糖姜片系旭蒙公司生产。综上，请求法院驳回国栋商行的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人没有异议的证据，本院予以确认。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：原告国栋商行提交的证据中：1、原告国栋商行与案外人腾程食品经营部之间的赔偿协议一份及腾程食品经营部的经营者张某出庭作证的证言，拟证实原告国栋商行支付案外人腾程食品经营部损失的事实；被告旭蒙公司的质证意见为：赔偿协议及证人证言的真实性、合法性无法确认，不能证实证人购买的糖姜片系我公司生产的事实。本院经审查认为：赔偿协议系合同，具有相对性，对原告国栋商行与案外人腾程食品经营部之间具有约束力，并结合证人张某的陈述，可以证实原告国栋商行因销售给腾程食品经营部50件糖姜片，因该糖姜片不合格，原告国栋商行支付腾程食品经营部损失37500元，并承诺本案胜诉后再赔偿37500元的事实。2、原告国栋商行的仓库照片5张、检测报告一份、不合格的糖姜片一箱，拟证实不合格的糖姜片系被告旭蒙公司生产的事实；被告旭蒙公司质证意见为：虽然在证据中标注旭蒙姜片，但是不能证实系被告旭蒙公司生产的事实；本院经审查认为：凭上述证据只能证实，抽检不合格的剩余产品，包装上印有“临沂市河东区旭蒙食品有限公司”字样，生产日期为2018年1月11日。本院经审理认定事实如下：2016年12月15日，原告国栋商行的经营者王国栋和临沂市河东区旭蒙食品有限公司的法定代表人窦立成成为微信好友，窦立成向王国栋发送临沂市河东区旭蒙食品有限公司的营业执照照片等材料。之后，原告国栋商行多次购买临沂市河东区旭蒙食品有限公司的糖姜片。其中，2017年12月，原告国栋商行购买临沂市河东区旭蒙食品有限公司的糖姜片100件，每件110元。2018年1月，原告国栋商行再次购买糖姜片100件，每件110元，临沂市河东区旭蒙食品有限公司于2018年1月12日发货，原告国栋商行于2018年1月13日收到货。2018年2月13日，窦立成表示两批货给21600元货款即可，原告国栋商行于同日交付该款。此后，原告国栋商行将生产日期为2018年1月11日的50件（每件两包）糖姜片销售给案外人腾程食品经营部。2018年4月2日，案外人侯燕玉通过阿里巴巴平台向案外人腾程食品经营部购买100包糖姜片，价值7500元。2018年5月份左右，侯燕玉以产品责任纠纷，将案外人腾程食品经营部、本案被告旭蒙公司起诉至常州市钟楼区人民法院。原告国栋商行于2018年5月25日通过微信向被告旭蒙公司通知侯燕玉起诉一事，被告旭蒙公司未回复。在该糖姜片包装上及合格证上均标明“临沂市河东区旭蒙食品有限公司”的字样，同时合格证上生产日期为2018年1月11日。在诉讼过程中，腾程食品经营部申请追加本案原告国栋商行为共同被告未获准许，后侯燕玉撤回对旭蒙公司的起诉获得准许。常州市钟楼区人民法院查明侯燕玉向案外人腾程食品经营部购买的100包糖姜片不符合国家规定的食品安全标准，并于2018年12月28日判决：腾程食品经营部退还侯燕玉货款7500元、赔偿侯燕玉75000元、并承担诉讼费用3863元。判决生效后，腾程食品经营部赔偿侯燕玉79500元。2019年1月1日，原告国栋商行与腾程食品经营部达成赔偿协议，赔偿金额定为75000元，原告国栋商行先赔付37500元，剩余37500元在本案胜诉获得赔偿款后支付。截止庭审时，原告国栋商行已交付了第一笔37500元。另查明，2019年5月24日，临沂市河东区旭蒙食品有限公司变更登记名称为山东旭蒙食品有限公司。本院认为，临沂市河东区旭蒙食品有限公司变更名称为山东旭蒙食品有限公司，相关权利义务由山东旭蒙食品有限公司承担。本案的争议焦点为：原告国栋商行销售给腾程食品经营部，腾程食品经营部又售给侯燕玉并被起诉的糖姜片是否为被告旭蒙公司生产；1、根据原告国栋商行提交的发货单、微信聊天记录、转账凭证，可以证实原告国栋商行于2018年1月向被告旭蒙公司购买糖姜片100件，被告旭蒙公司于2018年1月12日发货，原告国栋商行于2018年1月13日收货的事实，而侯燕玉起诉案件中的糖姜片生产日期为2018年1月11日，在发货的前一天；2、侯燕玉起诉案件中的糖姜片，外包装印有“临沂市河东区旭蒙食品有限公司”的名称；3、根据原告提供的微信记录，能够证明原告国栋商行在侯燕玉起诉后联系被告旭蒙公司;4、《中华人民共和国食品安全法》第五十一条规定：“食品生产企业应当建立食品出厂检验记录制度，查验出厂食品的检验合格证和安全状况，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、检验合格证号、销售日期以及购货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限应当符合本法第五十条第二款的规定。”，被告旭蒙公司对其生产、销售给国栋商行的糖姜片，并未提供出厂检验记录等凭证；基于上述理由及原告提供的证据及生效法律文书能够形成证据链,可以达到高度可能性的标准，故本院对侯燕玉向腾程食品经营部购买，腾程食品经营部向原告国栋商行购买的糖姜片的生产者为被告旭蒙公司，应予以认定。对于原告国栋商行要求解除合同的主张，被告旭蒙公司存在严重瑕疵给付，故原、被告之间买卖生产日期为2018年1月11日糖姜片的合同应予以解除。被告旭蒙食品应返还原告国栋商行主张的货款5280元，原告向被告返还相应的糖姜片。对于原告国栋商行请求赔偿损失的权利。根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定,消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的,可以向经营者要求赔偿损失,也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者,应当实行首负责任制,先行赔付,不得推诿;属于生产者责任的,经营者赔偿后有权向生产者追偿;属于经营者责任的,生产者赔偿后有权向经营者追偿。因案外人腾程食品经营部在销售环节作为销售者的责任已经审理予以认定,原告国栋商行与腾程食品经营部的买卖关系本院予以确认，据此,原告国栋商行向生产者行使追偿权,符合法律规定,应为适格的原告。根据法律规定,行使追偿权的前提为经营者“赔偿后”有权向生产者追偿。根据原告国栋商行提供证据,只能认定其赔偿腾程食品经营部37500元,虽然腾程食品经营部赔付侯燕玉的款项要多，但原告国栋商行没有提供证据证实，腾程食品经营部履行了权利转让告知的义务，原告国栋商行并非消费者，也不直接适用十倍惩罚性赔偿的规定；故在本案中，被告旭蒙公司应赔偿原告国栋商行损失37500元。综上所述,原告的部分诉讼主张成立,本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条,《中华人民共和国食品安全法》第五十一条、第一百四十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条之规定,判决如下:一、解除2018年1月的原告南京市江宁区国栋食品商行与被告山东旭蒙食品有限公司之间的糖姜片买卖合同；二、被告山东旭蒙食品有限公司于本判决生效后十日内返还原告南京市江宁区国栋食品商行货款5280元，原告南京市江宁区国栋食品商行同时将所购涉诉糖姜片返还被告山东旭蒙食品有限公司，若存在返还数量以单价110元计算不足5280元的情形，被告山东旭蒙食品有限公司可扣除相应货款；三、被告山东旭蒙食品有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告南京市江宁区国栋食品商行货款损失37500元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告南京市江宁区国栋食品商行其他诉讼请求。案件受理费1146元，由被告山东旭蒙食品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员 孙 园二〇二〇年十二月十九日书记员 李贞贤