广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0603民初984号 原告：程蓝玉，女，1968年12月1日出生，汉族，住广西防城港市港口区。 特别授权委托诉讼代理人：梁维刚，广西昊弘律师事务所律师。 特别授权委托诉讼代理人：黄怀伟，广西精一律师事务所律师。 被告：谢奇，男，1983年6月15日出生，汉族，住防城港市防城区。 被告：韦华宁，男，1987年9月25日出生，汉族，住广西钦州市钦北区。 原告程蓝玉诉被告谢奇、韦华宁民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月23日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程蓝玉及其特别授权委托诉讼代理人梁维刚、黄怀伟，被告谢奇、韦华宁到庭参加诉讼。2020年9月2日被告谢奇申请本院委托司法鉴定，2020年10月14日谢奇撤回申请。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告谢奇向原告偿还借款345869.73元并支付 -2- 利息40120.89元（利息以345869.73元为基数，按月利率2%计算，自2020年1月17日开始，暂计至2020年7月9日为40120.89元，余下利息计算至被告偿还清全部借款之日止）（现变更为本金数为313697.07元即谢奇以股权转让抵偿欠款后剩余金额479502.07元-165805元=313697.07元，利息按照月利率2%自2020年1月17日开始计算至被告谢奇偿清全部借款之日止）；二、判令被告韦华宁对欠款中的100000元及利息承担连带责任（变更为对上述313697.07元欠款中91000元及利息承担连带清偿责任）；三、判令被告谢奇向原告支付律师代理费15000元；四、判令两被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：原告与被告谢奇是好朋友。2019年5月9日，谢奇向原告借款100000元，《借条》约定借款期限六个月，月利息3%，被告韦华宁以担保人名义在《借条》上签字捺印。原告用支付宝转账91000元到被告谢奇的支付宝账户内，剩下9000元以现金交付。2019年11月9日还款期限届满，但被告谢奇分文未还。从2019年2月17日起，被告谢奇以赊账方式陆续向原告采购材料用于装修酒店，经双方结算，截止2019年7月3日被告谢奇共计拖欠原告材料款29笔，共计246891元。被告谢奇以生意周转为名陆续向原告借款五笔，合计63109元，由原告以支付宝及银行转账方式交付。为厘清债权债务关系，2019年7月15日，被告谢奇向原告出具《借条》载明：本人（借款人）谢奇今借到（出借人）程蓝玉310000元，其中借款人未付出借人材料款29笔共246891元，借现金5笔共63109元。借款期限2019年5月15日起至2019年10月15日，利率为月息2%，还约定若借款人逾期，出借人通过法院解决纠纷所产生的一切费用由借款人承担.因此，原告支付律师费15000元应由被告谢奇承担。借款期限届满后，谢奇分文未还。2019年9月20日，谢奇口头向原告借款20000元用于生意周转，承诺于2020年春节前归还，利息按月3%计算。 -3- 原告用支付宝每次转10000元，连续转二次到谢奇的支付宝账户，基于朋友间信任，原告未要求出具借（欠）条。2019年11月22日，被告谢奇向原告借款13000元用于生意周转，并出具《借条》，承诺2020年1月20日归还借款，利息按照3%计算。该笔款项系原告以现金交付给谢奇。谢奇拖欠原告前述四笔借款均己逾期，分文未归还，在原告多次催促之下，2020年1月17日谢奇与原告签订《股权转让协议书》，约定原告以165805元的对价受让谢奇持有的防城港市浪之花酒店有限公司（简称浪之花）15%的股权。合同签订之日，被告谢奇以该笔股权转让款抵消其欠原告等额欠款。换言之，以其持有的浪之花15%股权清偿165805元债务。截至2020年1月17日签订《股权转让协议书》时，按照月息2%计算，谢奇尚欠原告四笔借款本金及息分别为：100000+16866.67元、310000+51046.67元、20000+276.06、13000+485.33元，本息共计511674.73元（其中利息68674.73元）。谢奇用转让股权给原告获得的165805元冲抵部分债务后，经重新计算谢奇尚欠原告的款项为345869.73元，即是511674.73-165805=345869.73元。此前谢奇欠原告的四笔款项本金为443000元，转让股权后重新计算的款项为345869.73元。被告谢奇拖欠原告借款应以345869.73元为本金从2020年1月17日起按照月利率2%重新计算至实际还清为止（已变更，以变更的为准）。原告认为，原告与被告谢奇是好朋友，谢奇因装修酒店拖欠原告材料款，后又因生意周转需要陆续借钱，债权债务关系明确，有《借条》及相关转账记录为依据，双方形成民间借贷关系，且约定借款利息均未超过法律及司法解释规定，逾期不还款，已构成违约。根据双方签订的《借条》、《合同法》及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》等相关法律的规定，原告有权要求被谢奇偿还借款本金并支付利息。被告韦华宁应对被告谢奇的91000元借款及利息承担连带保证责任。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法查明 -4- 事实，支持原告的诉讼请求。 原告向本院提供以下证据：原告身份证、被告谢奇户籍信息、韦华宁人口信息查询结果、借条3张、转账记录3次、股权转账协议、委托合同、发票、企业信用信息公示报告。 被告谢奇辩称：一、不同意原告的诉讼请求。1、对2019年5月9日的借条（100000元）的真实性无异议，但内容有异议，没有收到现金9000元；2、对2019年7月15日的借条（310000元）真实性无异议，但与原告约定如逾期未还款的情况下，原告可以将谢奇的股份买每股24000元乘以15%共计360000元，并不是用于抵偿债务；3、对2019年11月22日的借条（13000元）真实性无异议，但未接到原告的现金13000元；4、对证据8中的《股权转让协议书》第一页的真实性（指纹）有异议，要求司法鉴定（第二次庭审结束前已撤回申请）；4、原告提出的利息不明确，谢奇也不应承担，对原告认为借条1、2、3、的本金利息合计是479502.07元有异议，原告把本金和利息已提前算在股份转让协议书里了。5、谢奇转让的只是浪之花公司的股份，不代表转让千岛京族风情酒店的股份，原告同意原股价收回千岛京族风情酒店的股份，现经过统计风情酒店总装修已达到240万元以上，按15%的股份乘以24000元合计为360000元，如果原告不愿意谢奇收回股份就以3600000元来计算，抵消欠款，在风情酒店转让给浪之花酒店公司的手续时，谢奇不知情，也没有获得同意，同时也将谢奇的15%的股份转让给了浪之花公司。从2020年内4月14日的《股份转让协议书》中，说明了谢奇与原告是有约定的。现在原告经营的是风情酒店而不是浪之花。综上，被告谢奇不应承担本案民事责任。 被告韦华宁辩称，1、对原告证据1至5的意见如被告谢奇意见，证据6、7不了解情况，对证据8《股份转让协议书》不知情，谢奇曾告知已还清被告韦华宁所担保的借款；2、本案 -5- 已超过诉讼时效，韦华宁不应承担连带责任。 被告韦华宁未向本院提供证据。 经审理查明，2019年5月9日，被告谢奇向原告借款100000元，原告出具了一张借条，约定谢奇于2019年5月9日向程蓝玉借款100000元，期限6个月，月利率3%即每月利息3000元，定于2019年11月9日偿还本金。2019年5月9日程蓝玉通过支付宝转账给谢奇，一次50000元，一次41000元。该借条的落款处有韦华宁（担保人）的签字及按手印。 自2019年2月17日至7月3日，被告谢奇先后以“风情酒店”、“谢总”“谢奇”等之名向原告购买方管、角铁、焊条等等材料，共计价款286418.3元，后谢奇支付了50000元，实欠材料款236418.3元。2019年7月15日，被告谢奇向原告出具一张借条，载明“借到程蓝玉310000元，其中未付程蓝玉材料款29笔，从2019年2月17日起共计246891元，借现金5笔从2019年4月13日起共计63109元，经过双方协商同意本次签订借条的期限从2019年5月15日起至2019年10月15日止，双方约定利率为每月2%，每月利息为6200元，本金于2019年10月15日前一次性还清。”2019年9月20日，谢奇向原告借款20000元（转账），后已还10000元。 2019年11月22日，谢奇向原告出具借条，载明“谢奇向程蓝玉借款13000元，月利率3%即每月利息3000元，定于2020年1月20日归还本金；借款人逾期未还款的，出借人有权私自出售与借款人有关的任意资产或股份，用于追回借款，需要通过法院解决的，借款人承担额外的一切费用”。 -6- 2020年1月17日，原告与被告谢奇签订《股权转让协议书》，约定“谢奇将其持有的浪之花15%股权共计165805元出资额以原价165805元转让给程蓝玉，程蓝玉同意按此价格及金额购买上述股权，双方同意在协议书订立之日以抵消谢奇在程蓝玉处的欠款形式，程蓝玉收购谢奇所转让的股权，抵消欠款金额为165805元。” 另查明，程蓝玉与广西精一律师事务所于2020年7月13日签订《委托代理合同》，约定该所接受程蓝玉的委托并指派黄怀伟律师代理本案的诉讼、收取律师服务费为15000元（由程蓝玉于订立合同后的七日内一次性支付至律师事务所在建行港口区支行的账户，账号为45×××52）。 本院认为，一、关于本案的诉讼时效问题。被告韦华宁辩称其担保的100000元借款（实为91000元）已超过诉讼时效，经查，2019年5月9日借条，只约定了借期六个月，而未约定保证方式及保证期限，根据《中华人民共和国担保法》第十七条“第三人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”及第十九条“当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告韦华宁对该项债务的承担责任方式应为连带责任保证。对其抗辩，因无其余当事人的认可，也无证据支持，本院不予采纳。根据《中华人民共和国担保法》的规定，被告韦华宁应对该笔债务及利息、债权人为实现债权的费用承担连带清偿责任。作为保证人，如被告韦华宁先行承担保证责任的，有权向债务人及本案的被告谢奇进行追偿。 二、关于被告谢奇欠款本息及原告的律师代理费等问题。 1、本案中原告主张的债权由三部分组成，包括实际借款、材料款转借款、股权受让。对于2019年5月9日、7月15日的借条由被告谢奇出具，意思表示真实，均有转账记录 -7- 佐证，后借条还有送货单在案证实，对其效力，本院应予认可。2019年11月12日的借条也是谢奇亲自出具，具有法律效力。2019年9月20日原告转账的20000元，谢奇虽未出具借条，但转账记录中备注了“借款”，故该笔款项，谢奇应予清偿（应减除已付10000元）。至于股权受让的问题，原告已和被告谢奇签订的《股权转让协议书》，特别约定了“谢奇以原价165805元转让…抵消谢奇在程蓝玉处的欠款形式…抵消欠款金额为165805元。”协议还明确了“甲方转让股权后其在浪之花享有的权利及应承担义务随股权转让而转给乙方享有和承担”。因此，该协议属双方自愿签订，意思表示明确，未违反相关禁止性规定，且经查，谢奇原持有的浪之花15%股权，已登记在原告程蓝玉的名下，即程蓝玉已成为浪之花的股东，按照法律及公司章程的规定，其依法应享有出资的收益并承担公司的经营风险。因此，《股权转让协议书》对签订双方具有法律约束力，均应履行约定义务，当中约定的165805元应冲减被告谢奇对原告程蓝玉所欠的借款（在2019年7月15日借条项下发生的数额中抵减）。被告谢奇辩解原告将本金和利息提前算在协议书中，因原告未认可，也无证据支撑，对此辩解，本院不予采纳。关于被告谢奇的第5点辩解，因无证据佐证，本院亦不予采纳。鉴于本案存在多笔款项，且发生时间不同，故利息应予分段计算，并适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修改后）的相关规定。对适用的利率标准，其中两张借条中约定月利率3%、一张约定2%，但原告主张全部本金均按2%计算利息，且未超过“合同成立时一年期市场报价利率的四倍”，故对此，本院予以照准。对91000元、（299527.3-165805）=133722.3元两笔款项，分别从2019年5月10日、2019年7月16日起计算利息（含借期内及逾期）至还清本金之日止。对10000元该笔款项，因无利息约定，对利息请求不予支持。对13000元该笔款项，因有利息约定，对利息（含借期内及逾期）亦应按2%月利率予以支持。根据以上第一项的理由，被告韦华宁对被告谢奇的91000元借款、利息及原告实现债权的 -8- 费用承担连带清偿责任。对其不承担保证责任的辩解，本院不予采纳。 2、原告主张被告谢奇支付律师代理费15000元，但仅提供两张税价合计为15000元的增值税发票，而未提供转账流水清单予以证实，故对该项主张，本院不予支持。 3、对未获支持的诉讼请求及抗辩主张，各方应分别承担举证不力的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修改后）第一条第一款，第二条第二款，第十六条，第二十五条，第二十六条，第二十九条，第三十二条，《中华人民共和国担保法》第十七条，第十八条，第十九条，第二十一条，第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，第四十二条，第一百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告谢奇于本判决生效之日起十日内偿还原告程蓝玉借款91000元并计付利息（利息以91000元为基数，按照2%的月利率，从2019年5月10日起计至该笔本金清偿之日止）； 二、被告韦华宁对被告谢奇以上第一项债务承担连带清偿责任； 三、被告谢奇于本判决生效之日起十日内偿还原告程蓝玉借款133722.3元并计付利息（利息以133722.3元为基数，按照2%的月利率，从2019年7月16日起计至该笔本金清偿之日止）； 四、被告谢奇于本判决生效之日起十日内偿还原告程蓝玉借款13000元并计付利息（利息以13000元为基数，按照2%的月利率，从2019年11月23日起计至该笔本 -9- 金清偿之日止）； 五、驳回原告程蓝玉的其他诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7314元，减半收取3657元（原告已预交），由被告谢奇承担（于本判决生效之日起十日内给付），被告韦华宁对其中的900元承担连带责任。 权利人可于生效判决确定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。 审判员  张耀福 二〇二〇年十二月二十三日 -10- 法官助理黎定早 书记员刘丽文 温馨提示 如提起上诉，请在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费7314元。汇款帐户名称：广西壮族自治区防城港市中级人民法院诉讼费，开户行：中国农业银行防城港分行营业室，账号：20×××13。逾期不交也不提出缓交申请的，防城港市中级人民法院则按自动撤回上诉处理。