河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0482民初6384号原告：李留才，男，1969年2月19日出生，汉族，住汝州市。委托诉讼代理人：牛团伟，河南科序律师事务所律师。被告：赵志刚，男，1987年1月3日生，汉族，住汝州市。被告：余听奇，男，1970年7月19日出生，汉族，住汝州市。二被告委托诉讼代理人：李全伟，北京市京师（汝州）律师事务所律师。二被告委托诉讼代理人：丁娇，北京市京师（汝州）律师事务所实习律师。第三人：普瑞建设集团有限公司，住所地山东省菏泽市牡丹区高新技术工业园，统一社会信用代码91371700683245030P。法定代表人：程普，公司总经理。原告李留才诉被告赵志刚、余听奇、第三人普瑞建设集团有限公司（以下简称普瑞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李留才委托诉讼代理人牛团伟，被告赵志刚、余听奇委托诉讼代理人李全伟到庭参加了诉讼，第三人普瑞建设集团有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，庭前向本院提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。原告李留才向本院提出诉讼请求：1.判决二被告及第三人连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等共计10万元；2.诉讼费、鉴定费由二被告承担。事实和理由：2018年7月8日，经同村人赵志刚介绍，李留才、赵海、毕国强等人一起到二被告承包的汝州市王寨乡工业大道污水沟的开挖，污水水泥管道的安装工程提供劳务。2018年7月12日上午约9点钟，原告李留才在挖掘污水沟时，污水沟上方土石塌方，碎石土砸在原告李留才左上肢和左侧胸部。之后，毕国强开车，赵海及被告赵志刚陪同将原告李留才送往汝州市民生医院抢救治疗。经医院诊断：1、左肱骨骨折；2、左侧5、6、7肋骨骨折。现原告为维护自己的合法权益，依法具状起诉，望法院依法判决。被告赵志刚、余听奇辩称，涉案工程是由普瑞建设集团有限公司承建，该公司是接受劳务的一方，也是最终的受益方。余听奇与普瑞公司是分包关系，由公司提供管子，余听奇提供机械，赵志刚找人提供劳务，安装好一根管子1700元。且原告已向劳动部门申请工伤认定，劳动部门也认定了原告构成工伤，在工伤认定没有失去法律效力的情况下，原告又向法院提起了本案诉讼，明显不当。综上所述，原告要求被告赵志刚，余听奇承担赔偿责任缺乏事实和法律依据，请求依法驳回对被告赵志刚、余听奇的诉讼请求。第三人普瑞建设集团有限公司提交书面答辩意见辩称，1.普瑞公司与原告之间不存在雇用或者提供劳务的法律关系，从来没有向原告支付过劳务报酬或工资。2.普瑞公司与赵志刚、余听奇不存在用工或雇佣或分包法律关系，不应当对其雇佣或帮工的人员承担任何法律责任。3.原告提到的王寨乡污水沟的项目普瑞公司并没有施工作业过此部分工程，与普瑞公司不具有关联性。3.普瑞公司也从来没有收到过在2018年7月份有人受伤的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年7月8日，经同村人赵志刚介绍，李留才、赵海、毕国强一起到二被告承包的汝州市王寨乡工业大道污水沟的开挖工程提供劳务。2018年7月12日上午约9点钟，原告李留才在挖掘污水沟时，污水沟上方土石塌方，碎石土砸在原告李留才左上肢和左侧胸部。事故发生后，毕国强开车、赵海及被告赵志刚陪同将原告李留才送往汝州市民生医院抢救治疗。原告伤情经医院诊断：1.左肱骨骨折；2.左侧5、6、7肋骨骨折。自2018年7月12日入院至2018年8月7日出院，住院治疗25天，花去医疗费共计18323.14元，该费用由被告赵志刚支付。2018年8月7日至2018年8月31日，原告继续在该院住院治疗，共花费医疗费1556.38元。2020年1月3日，原告以“左肱骨内固定术后1年半”为主诉入院治疗，进行左肱骨内固定物取出术，共计住院治疗12天，花费医疗费3445.46元。2020年9月4日，平顶山市广成法医临床司法鉴定所作出平广成司鉴所（2020）临鉴字第88号伤残司法鉴定意见书，认定李留才所受伤情构成10级伤残。2020年9月2日，平顶山市广成法医临床司法鉴定所作出平广成司鉴所（2020）临咨字第88-1号评定咨询意见书，评定意见为：酌定李留才误工期270日，护理期90日，营养期90日。原告因上述鉴定共支付费用2105元。原告与其妻孙二欠1994年1月4日生育长子李许涛，2005年1月2日生育次子李许磊。原告李留才兄妹三人，母亲谢利生于1942年6月21日，父亲李拴已经去世。河南省农村居民2019年人均纯收入15163.75元每年，农村居民2019年人均生活消费支出11545.99元每年，2019年农林牧副渔业年平均工资为47272元，居民服务业和其他服务业年平均工资为46858元。另查明，原告受伤后，曾寻求通过工伤途径维护自己的权益，并以汝州市宇原实业有限公司未被申请人申请仲裁。因汝州市宇原实业有限公司在原告受伤前已经注销，汝州市劳动人事争议仲裁委员会以没有明确的被申请人为由，于2020年6月30日作出汝劳人仲案字（2020）0041号不予受理通知书。本院认为，原告李留才为余听奇、赵志刚提供劳过程中受伤，二被告应当对原告损伤承担赔偿责任。同时考虑到原告李留才作为成年人，在施工过程中没有采取必要防护措施，尽到一定安全注意义务，对自身损害也应承担相应责任，本院酌定其自身承担30%为宜。原告因此次事故的医疗费为23324.98元。原告主张误工费34560元（270天×128元）、护理费11250元（90天×125元）、营养费1800元（90天×20元）、住院伙食补助费3000元（60天×50元），计算数额不违反法律规定，本院予以支持。关于交通费，原告主张120元，根据住院天数和本地交通情况，本院予以采纳。原告伤残赔偿金30327.5元（15163.75元×20×0.1）。次子被扶养人生活费1731.8元（11545.99×0.1×3÷2），母亲被扶养人生活费为1924.3元（11545.99×0.1×5÷3）。原告支出鉴定费2105元。上述各项合计为110143.58元。对精神抚慰金，原告自身存在一定过错，本院酌定按3000元。对原告其他损失数额，事实和证据不足，本院不予支持。综上二被告作为接受劳务一方，应承担的赔偿数额为61777.4元（110143.58元×70%+3000元-18323.14元）。原告和二被告要求由第三人普瑞公司进行赔偿，根据原告证人出庭述称，他们一直认为工程承包人为汝州市宇原实业有限公司，说明原告自始至终就未曾知晓普瑞公司，更未与普瑞公司接洽，现有证据不足以证明原告与普瑞公司存在劳动关系。原告要求第三人普瑞公司承担责任，事实和证据不足本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告赵志刚、余听奇于本判决生效后十日内赔偿原告李留才各项费用共计61777.4元；二、驳回原告李留才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取计1150元，原告李留才承担440元，被告赵志刚、余听奇承担710元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  高向鹏二〇二〇年十二月二十五日书记员  张光耀附本案法律依据：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》[4]予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。