河南省淮滨县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1527刑初204号公诉机关淮滨县人民检察院。被告人许继洋，男，1989年7月23日出生，汉族，小学肄业，农民，户籍所在地河南省淮滨县，现住淮滨县。因犯故意伤害罪，于2015年9月6日被淮滨县人民法院判处有期徒刑7个月，于2015年9月25日释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月29日被淮滨县公安局抓获到案，同年7月30日被淮滨县公安局刑事拘留，同年9月2日被淮滨县公安局逮捕。辩护人方献明，河南全为律师事务所律师。淮滨县人民检察院以淮检一部刑诉〔2020〕202号起诉书指控被告人许继洋犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮滨县人民检察院指派检察官李应锴出庭支持公诉，被告人许继洋及其辩护人方献明到庭参加诉讼。现已审理终结。淮滨县人民检察院指控，×××年8月1日以来,被告人许继洋通过自己的昵称为“晃晃”的微信账号建立“晃晃”微信群,后许继洋利用“淮滨麻将”APP平台在此微信群内组织群内成员进行赌博，并使用自己的昵称为“晃晃”的微信账号在该群内制定相关赌博规则，每盘麻将共八局，每盘结束后由该盘的大赢家利用微信发红包的方式在群内或者许继洋微信发送8元房费，该红包由许继洋收取。后该微信群的群成员发展到120多名。通过在深圳市腾讯计算机系统有限公司安全管理部查询后台数据，经统计×××年8月1日至×××年12月30日期间，许继洋共计收取房费163696元人民币。针对上述事实，公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人许继洋在网上开设赌场，组织多人参与赌博，从中抽头渔利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人许继洋在被判处有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人许继洋辩称：认可在网上开设赌场，不认可盈利16万多元，只认可盈利二万元。辩护人方献明提出如下辩护意见：1、被告供述为2万多元，公诉机关指控为163696元；公诉机关指控的163696元系单纯从腾讯公司下载过来，没有充分考虑被告本人参与赌博金额部分及还有8元房费不是被告个人所得的事实。2、APP平台作为证据使用，应当调取。3、对于公安机关提供的腾讯公司的被告微信记录，证据来源不合法，该材料没有持有人的签名，该证据不能作为证据使用。4、按照罪刑法定原则，从目前公诉机关提供的证据情况看，应当采用被告人的供述，确定被告的涉案数额。5、被告的客观供述，仅是对涉案金额方面的证据有异议，应属于认罪、悔罪。6、被告以前的犯罪仅是故意轻伤犯罪，得到谅解，与一般的累犯应当有区别。7、对于被告的量刑问题，辩护人建议对其按照一般情节，从轻处罚，给其一个改过机会，让其尽可能早日回归社会。经审理查明：×××年8月1日以来,被告人许继洋通过自己的昵称为“晃晃”的微信账号建立“晃晃”微信群,后许继洋利用“淮滨麻将”APP平台在此微信群内组织群内成员进行赌博，并使用自己的昵称为“晃晃”的微信账号在该群内制定相关赌博规则，每盘麻将共八局，每盘结束后由该盘的大赢家利用微信发红包的方式在群内或者向许继洋个人微信发送8元房费，该红包由许继洋收取，×××年8月1日至×××年12月30日期间，许继洋共计收取房费163696元人民币。认定上述事实的证据如下：1.书证（1）到案经过：证实被告人许继洋于2020年7月29日被淮滨县公安局治安大队抓获到案。（2）户籍证明：证实被告人许继洋具有刑事责任能力。（3）前科证明、刑事附带民事判决书、裁定书、释放证明：证实被告人许继洋的前科情况。（4）受案登记表、立案决定书：证实本案来源于群众2019年12月26日的报案。（5）调取证据通知书：证实2019年1月18日淮滨县公安局到深圳市腾讯计算机系统有限公司调取微信账号为“xujiyang588”的注册信息及近一年内的微信交易记录。（6）微信交易记录、微信手机截图：证实许继洋开设赌场部分收款情况及其微信号现变更为“×××”。“晃晃518”公会成立于×××年4月10日，公会ID为518，服务器ID为633，目前公会剩余钻石为232个，只有“晃晃”一人。（7）统计说明：证实许继洋微信号码为“xujiyang588”(2020年7月11日改成×××)的微信账号×××年向“淮滨麻将APP”的官方充值账号“淮滨麻将～官方充钻”微信号为“wxid＿4p6d0s4ptami22”共计充钻22次，金额为人民币23600元。2.数据光盘一张，证实许继洋微信账号为“xujiyang588”近一年内的微信交易记录，其中×××年8月1日0时7分10秒至×××年12月20日8时20分58秒共计收取房费微信红包20462个，每个红包金额800分（8元），共计收取房费金额为人民币163696元。3.证人证言（1）证人符某证言：证实其×××年8月份时，被拉进一个群名是“晃晃”的微信群，群主“晃晃”加其好友，群里有大概二百人，群主发一个“淮滨麻将”游戏的公会号，就可以加入群主名下的公会，打开群里的“淮滨麻将”APP链接，下载后就可以进入房间游戏。游戏公会是群主“晃晃”创建的，公会名为“晃晃518”，公会ID是518。游戏规定每一个回合是八局，每一回合结束后，输的玩家就会把相应分值的钱以红包的形式发到这个微信群里，赢的玩家就收这个红包，然后这一个回合最大的赢家就给群主发八块钱的房间费。群主“晃晃”就是通过收取房费获利。钻石一块钱一个，一个游戏房间需要向“淮滨麻将”APP支付两个钻石，其向群主“晃晃”发了大概200个微信红包。群主“晃晃”收取的八块微信红包都是他组织人员收取的房费。（2）证人乔某证言：证实其×××年10月份时其被拉进一个叫“晃晃群”的微信群，当时群里有一百多人，进群后，群主“晃晃”加其微信，并在群里发了一个下载淮滨麻将APP的链接，下载后，群主会发一个公会号，公会名称是“晃晃”。游戏是每盘八局，一块钱一分，结束后，由大赢家发8元红包房费供群主领取。（3）证人李某证言：证实其×××年11月份时被拉进一个叫“晃晃群”的微信群，群里有一百多人，群主“晃晃”加其微信，并在群里发了一个下载淮滨麻将APP的链接，下载后游戏，每盘八局，一块钱一分，结束后，由大赢家发8元红包房费供群主晃晃领取。（4）证人杨某证言：证实其在×××年8月份时，被拉进“晃晃群”的微信群，当时群里有一百多人，进群后群主“晃晃”加其微信，并在群里发了一个下载淮滨麻将APP的链接，下载后游戏，每盘八局，一块钱一分，结束后，由大赢家发8元红包房费供群主晃晃领取。（5）证人王某证言：主要证实其参赌淮滨麻将的过程及其所知道的淮滨麻将为每盘八局，结束后由大赢家发8元红包房费到“晃晃群”微信群里，供群主“晃晃”领取。（6）证人葛某证言：证实其在×××年8月份时，被拉进“晃晃群”的微信群，当时群里有一百多人，进群后群主“晃晃”加其微信，并在群里发了一个下载淮滨麻将APP的链接，下载后游戏，每盘八局，一块钱一分，结束后，由大赢家发8元红包房费供群主晃晃领取。大概发过200个微信红包。游戏公会ID为“518”，名字为“晃晃518”。（7）证人刘某证言：其管理运营淮滨麻将APP，×××年初，一个微信名为“晃晃”的人加其微信，“晃晃”微信号为×××，（之前是xujiyang588）头像是一个夜晚风景图。“晃晃”向其转账2000元，充值了3000钻石，成为一级代理后，创建了“晃晃518”的公会，公会ID为518，服务器ID为633，创建时间为×××年4月10日8点。公会创建者微信名称为“晃晃”，共向其转账23600元，充钻22次，充值了4万多个钻石。公会高峰期有一两百人，目前公会未解散，只有晃晃一个人。4.辨认笔录：证实许继洋本人即群主晃晃。5.被告人许继洋的供述：其微信号为“×××”，修改前为“xujiyang588”,昵称为“晃晃”，微信头像为西湖的风景图片。大概×××年8月份的时候，其建立了“晃晃”微信群，群里大概有100人左右。群规为“一元一分，房费8元，30分以下不用发房费”。微信群建好后，其在“淮滨麻将APP”里建立了一个公会，公会名称也叫“晃晃”，账号ID是10×××53，公会建好后其直接在“淮滨麻将APP”里购买钻石，500块钱250个钻石，合1个钻石2元。后其加了一个微信名为“淮滨麻将官方充钻”的人，其用微信支付，500块钱350个钻石，合1个钻石1.4元，共向“淮滨麻将～官方充钻”花费大概五六千元买钻石。买了钻石之后，利用这个公会结合其微信群，开始组织人员赌博，其收取房费。每一大局是八小局，结账时由大赢家在微信群里发一个8元的房费红包。每场麻将八局，一共需要消耗2个钻石，直到×××年11月份左右，其解散了微信群及游戏公会。以上证据，经当庭举证、质证，确实、充分，足以认定。本院认为，被告人许继洋在网上开设赌场，组织多人参与赌博，非法抽头渔利163696元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。淮滨县人民检察院指控的罪名成立。被告人许继洋及辩护人均提出起诉书指控的非法抽头渔利过高，调取的腾讯公司微信记录不合法的辩护意见，经查，公诉机关指控许继洋利用互联网开设赌场非法抽头渔利163696元，有证人证言、电子数据及统计说明等证据证实，且证据之间形成完整的证据链，足以认定；公安机关调取腾讯微信记录程序合法，内容客观真实，具有证明效力，因此对许继洋及辩护人的辩护意见本院不予采纳。许继洋在被判处有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：一、被告人许继洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月29日起至2024年7月28日止。)二、对被告人许继洋的违法所得人民币163696元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  庞连华审 判 员  孙存春人民陪审员  唐文龙二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  沈雪蕾