上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0120民初18857号原告：张**，男，1964年9月26日生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：陈智，上海市联合律师事务所律师。被告：上海新悦视联科技有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：张**。原告张**诉被告上海新悦视联科技有限公司请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序，并于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈智到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告立即至上海市奉贤区市场监督管理局申请变更法定代表人登记，若被告不配合办理，则判令被告向上海市奉贤区市场监督管理局涤除原告作为被告法定代表人的登记事项。事实和理由：被告系于2015年9月23日设立的有限责任公司，现有股东为行悦信息科技股份有限公司(以下简称行悦公司)、上海鋆茂投资管理合伙企业(有限合伙)(以下简称鋆茂投资)、天津隆合科技中心(有限合伙)(以下简称天津隆合)，其持股比例分别为40%、15%、45%，其中天津隆合工商信息显示其已经于2019年7月26日注销。被告章程第二十一条规定，公司的法定代表人由董事长担任，章程同时规定董事任期为三年。2017年10月15日，时任实际控制人的上市公司康得新复合材料集团股份有限公司(以下简称康得新)将持有的被告所有的45%的股权全部转让给天津隆合，当日天津隆合出具股东委派书，委派原告为被告董事，并于当日召开董事会选举原告成为被告董事长，且于当日召开股东会决议确认原告为董事长，此后，被告据此于2017年11月3日办理了相应的工商登记手续将法定代表人由案外人徐曙变更登记为原告。然而，在原告被委派成为董事并被选举为董事长之前半年，被告经营已经出现严重经营困难，并出现拖欠供应商款项和拖欠员工薪资被起诉的情况，原告在此背景下被时任实际控制人的康得新股东暨被告前法定代表人徐曙安排成为被告新法定代表人，此后被告亦未再实际经营，2017年11月3日的法定代表人变更实际目的是案外人徐曙为规避被告后续债务纠纷可能导致的法定代表人责任。2019年4月30日原、被告协商解除劳动关系，后原告于2019年10月将社保关系转入南京西路街道一直至今，并于解除劳动关系后领取了6个月的失业救济金。2019年5月14日，上海宝山法院作出案号为(2018)沪0113民初21626号的判决，确认如下事实：2017年6月份被告与案外人中国联合网络通信有限公司上海市分公司(以下简称联通公司)签订物联网业务服务协议，截至2017年10月被告未支付电信费约为50余万元，并判决要求被告立即支付联通公司电信费50余万元及相应违约金。后联通公司申请对被告强制执行，并申请由宝山法院对原告采取限制消费和限制出入境的司法限制措施，原告生活和出行因此造成严重影响，原告在联系被告众股东却一直得不到答复且被告不再实际经营的情况下不得不于2019年12月自行垫付50余万至宝山法院以求解除对原告出行和消费的限制。2020年7月24日，原告致函被告及其股东，正式告知自原告离职之日已经辞去其董事长及法定代表人等职务，并要求被告办理相应的变更登记。2020年7月21日，原告在《文汇报》刊登公告称，本人已于2019年4月30日从被告离职并已不再担任被告法定代表人职务。国家企业信用信息公示系统显示，目前，原告仍为被告法定代表人、董事长。原告认为，原告受被告委托担任被告董事长以及法定代表人，原告与被告之间系委托合同关系。原告已经于2019年4月30日离职，且被告在就任董事长之日起至离职期间，并未实际经营公司业务，且原告于2020年7月24日致函被告及其股东告知已经辞去董事长、法定代表人等职务，并要求被告办理相应的变更登记。鉴于上述情况，根据法律规定，原告与被告之间的委托合同关系已经解除，因此，被告继续将原告登记为其法定代表人缺乏依据，且该行为已经造成原告权益损失即不得不为不属于原告任职法定代表人期间产生的债务承担司法限制责任，继续将原告登记为被告的法定代表人将进一步严重损害原告合法权益，被告应当立即办理涤除原告法定代表人的登记手续。被告未做答辩，亦未向本院提交任何证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经审理，对原告提供的被告企业信用信息公示报告、股东会决议、董事会决议、委派书、被告公司章程、天津隆合企业信用信息公示报告、劳动合同书、解除劳动合同协议书、申领失业保险金办事告知单、劳动手册、借记卡历史账户历史交易明细清单、养老保险缴费情况、灵活就业登记表、宝山法院民事判决书、交通银行上海真华路支行付款回单、关于辞去董事及法定代表人的再次声明及要求立即涤除法定代表人名称登记的通知、EMS邮寄快递面单及其送达查询、电子邮件、文汇报等证据均予以认定，并在卷佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告为有限责任公司，成立于2015年9月23日，成立时的法定代表人为徐曙，2017年11月3日，法定代表人变更为原告张**。目前被告登记股东分别为行悦公司、鋆茂投资、天津隆合，出资比例及股权比例均为40%、15%和45%。被告公司章程规定，董事会设董事会，成员为三名，任期三年。由股东委派。公司目前由行悦公司委派1名董事，天津隆合委派2名董事。董事任期届满，连选可以连任。董事会设董事长一人，由董事会选举产生。董事会行使下列职权：(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划、投资方案和年度筹融资计划；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案……公司的法定代表人由董事长担任。2017年10月15日，天津隆合出具《委派书》，委派张**为被告公司董事一职。同日，被告公司形成《董事会会议决议》，同意选举张**为公司董事长，免除徐曙董事长职务。据原告庭审所述，原告自2016年5月起在被告公司工作，2019年4月24日，双方协商解除劳动合同。2020年7月21日，原告在《文汇报》刊登公告：本人已于2019年4月24日从被告离职并已不再担任被告法定代表人职务。2020年7月24日，原告向被告公司及三个股东发送《通知》：本人已于2019年4月24日与公司协商解除劳动关系，自本人离职至今未在公司担任任何职务，也未参与公司任何工作，本人自离职后多次和公司提出要求辞去董事职务及法定代表人职位，但至今公司仍未变更本人在公司的法定代表人工商登记。且公司拖延变更法定代表人工商登记已经给本人的正常生活和合法民事权益造成了实质性的损害和影响。本人特在此郑重声明及通知：本人自与公司解除劳动关系之日止即不再担任公司董事职务及法定代表人职务，请贵方于收到本通知之日起立即涤除本人在公司的法定代表人工商登记。另查明，天津隆合于2019年7月26日登记注销。本院认为，原告主张其已辞去被告公司董事长兼法定代表人职务，要求公司办理工商变更登记，将原告作为法定代表人的登记事项予以涤除。本院认为，原告的上述主张可以成立，理由如下：首先，法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要通过其法定代表人进行。根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条的立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理。且被告公司章程亦详细规定了担任法定代表人的董事长应当行使的各项职权。结合本案，原告已于2019年4月30日从被告公司离职至今，其既不是被告的员工，也不是被告的股东，且被告亦未提供任何证据能够证明原告在此期间参与了经营管理或领取任何报酬。从法律规定的层面来说，其已不具备成为法定代表人的基本条件；其次，天津隆合作为被告公司股东，于2017年10月11日委派原告为公司董事，后经选举成为董事长。而根据公司章程规定，董事的任期为三年，被告公司并未提供原告在任期届满后获得连任的相关证据，且原告在本案中提交了其辞去公司法定代表人的相关证据。由此可见，原告与被告公司及其股东天津隆合之间的委托合同关系也已丧失继续有效存续的基础；再次，原告并非被告公司股东，天津隆合也已登记注销，其无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后做出决议，而自原告与被告解除劳动合同后至今，被告公司也从未做出意欲变更法定代表人的意思表示。综上，为保护原告作为普通公民的合法权益，同时考虑到被告公司目前的实际情况，本院对原告要求被告公司至相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求予以支持。同时，就申请变更登记的程序，本院在本判决生效后给予被告公司三十日的期间，被告公司可于该期间内至相关部门申请变更法定代表人登记事项，原告应予以配合。三十日届满后，被告公司如未申请变更法定代表人登记，则应及时至相关部门办理涤除法定代表人登记事项，并承担公司法定代表人登记事项被涤除后公司应承担的风险和不利后果。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告上海新悦视联科技有限公司应于本判决生效之日起三十日内至上海市奉贤区市场监督管理局申请变更法定代表人登记，原告张**应予配合；如被告上海新悦视联科技有限公司届时未予办理，则被告上海新悦视联科技有限公司应于本判决生效之日起四十五日内至上海市奉贤区市场监督管理局办理涤除原告张**作为被被告上海新悦视联科技有限公司法定代表人的登记事项。案件受理费案件受理费80元，减半收取计40元，由被告上海新悦视联科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈敏兰二〇二〇年十二月二十八日书记员  夏 萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。二、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。