河南省清丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0922民初3265号原告：河南开宇建筑有限公司，住所地：安阳市北关区中华路北段中原高新区建筑企业总部。法定代表人：李慧杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐振亮，河南金谋律师事务所律师。被告：高仲义，男，汉族，1957年11月23日出生，住清丰县。委托诉讼代理人，李志广，河南优诚律师事务所律师。被告：高令军，男，汉族，1968年11月25日出生，住河南省清丰县。委托诉讼代理人，李志广，河南优诚律师事务所律师。被告：清丰县金鸿置业有限公司，住所地：清丰县文化路西段。法定代表人：刘相瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王育民，男，汉族，1957年8月24日出生，住河南省清丰县。原告河南开宇建筑有限公司（以下简称开宇公司）与被告高仲义、高令军、清丰县金鸿置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告开宇公司委托诉讼代理人徐振亮，被告高仲义、高令军委托诉讼代理人李志广，被告清丰县金鸿置业有限公司委托诉讼代理人王育民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开宇公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告高仲义、高令军支付原告140833.54元及利息（以140833.54元为基数，自2018年5月10日按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至2019年8月19日，之后利率按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）；2、判令被告清丰县金鸿置业有限公司对上述款项中的137836.54元范围内承担付款责任，并支付损失（以137836.54元为基数，自2020年3月1日起按月息2分计算至实际付清之日）；3、让被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年9月，被告高仲义、高令军二人以被告高仲义的名义与原告签订《建设工程施工承包协议》，约定原告将金鸿美景小区7、8号楼工程承包给被告高仲义施工，被告高仲义承担任何人身伤亡或财产损失所发生的一切责任。2018年3月26日，濮阳市中级人民法院作出（2017）豫09民终913号民事判决书，确定原告支付案外人李长路在金鸿美景小区7号楼工程受伤所受损失134839.54元，承担一、二审案件受理费各2997元，共计140833.54元。2018年5月9日，濮阳县人民法院作出（2018）豫0928执856号结案通知书，确定原告已履行完毕（2017）豫09民终913号民事判决书所确定的义务。2019年11月26日，被告清丰县金鸿置业有限公司向原告出具证明，承诺于2020年2月29日前将工程款支付原告，由原告扣除137836.54元弥补损失，否则其自愿承担该部分费用并同意自2020年2月29日按月息2分计算至实际付清之日止，但被告清丰县金鸿置业有限公司并未按其承诺付款，应承担付款责任并赔偿损失。综上，为维护原告的合法权益，无奈诉至贵院，望判令如上诉求。被告高仲义辩称，高仲义不用承担任何责任。理由是：1、2014年9月高仲义与原告开宇公司签订了《建筑工程施工承包协议》,约定原告开宇公司将清丰县金鸿美景小区7#、8#楼承包给高仲义施工,所发生的人身伤亡由高仲义承担，该约定违反法律规定。2、2015年12月份,案外人李长路在金鸿美景小区建筑工地7号楼干活时摔伤,后河南省濮阳县人民法院审理并作出(2017)豫0928民初2313号民事判决,认定“被告开宇公司作为清丰县金鸿美景小区**楼施工工程的总承包人,将该工程分包给不具有相应施工资质的案外人,违反了法律的禁止性规定,且在工程建设中未能尽到必要的安全管理义务设置安全防护措施,被告开宇公司具有严重过错(以承担80%责任为宜)”,判决“被告河南省开宇建筑有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李长路医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失134839.54元(168549.42元×80%)”,即判决开宇公司承担赔偿责任的理由是将承揽的工程违反分包且未尽到必要的安全管理义务,并未追加高仲义为被告并判决高仲义承担责任。3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中,因案外人李长路已选择开宇公司为被告,法院生效判决已经判决开宇公司承担赔偿责任,且根据《建筑工程施工承包协议》的约定,高仲义已经将工程的管理费用全额支付给开宇公司,开宇公司理应承担赔偿责任,且现行法律并没有赋予开宇公司追偿的权力,其对高仲义提起诉讼没有法律依据。综上应驳回原告对被告高仲义的诉讼请求。被告高令军辩称，高令军在本案中不是适格被告，应驳回对被告高令军的诉讼请求。被告清丰县金鸿置业有限公司辩称，清丰县金鸿置业有限公司是发包方，对施工过程中出现的伤亡事故不承担赔偿责任。本案经审理认定事实如下：2014年9月，原告开宇公司与被告高仲义签订《建筑工程施工承包协议》，约定原告开宇公司将清丰县金鸿美景小区7#、8#楼承包给高仲义施工,所发生的人身伤亡由高仲义承担。2015年5月24日被告高仲义通过万士龙（金鸿美景小区7#、8#楼现场负责人）与王麦成签订协议，约定金鸿美景小区7#、8#楼内粉施工由王麦成完成，所发生的人身伤亡由王麦成承担，王麦成雇佣李长路在金鸿美景小区建筑工地7号楼干活。2015年12月份,案外人李长路在金鸿美景小区建筑工地7号楼干活时掉入电梯井摔伤,经河南省濮阳县人民法院审理并作出(2017)豫0928民初2313号民事判决,认定开宇公司作为清丰县金鸿美景小区**楼施工工程的总承包人,将该工程分包给不具有相应施工资质的案外人,违反了法律的禁止性规定,且在工程建设中未能尽到必要的安全管理义务设置安全防护措施,开宇公司具有严重过错(以承担80%责任为宜),判决开宇公司于本判决生效后十日内赔偿原告李长路医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失134839.54元(168549.42元×80%)，同时该判决还认定被告高令军不是案外人李长路的雇主，也未追加高仲义为被告参加诉讼。开宇公司不服，提出上诉，被濮阳市中级人民法院维持原判。2018年5月9日，濮阳县人民法院作出（2018）豫0928执856号结案通知书，确定原告开宇公司已履行完毕（2017）豫09民终913号民事判决书所确定的义务。2019年11月26日，被告清丰县金鸿置业有限公司向原告出具证明，承诺于2020年2月29日前将工程款支付原告，由原告扣除137836.54元弥补损失，否则其自愿承担该部分费用并同意自2020年2月29日按月息2分计算至实际付清之日止。上述事实有《建筑工程施工承包协议》、河南省濮阳县人民法院(2017)豫0928民初2313号民事判决书、濮阳市中级法院（2017）豫09民终913号民事判决书、河南省濮阳县人民法院（2018）豫0928执856号结案通知书及庭审笔录予以证实。本院认为，本案立案案由为建设工程施工合同，实际上是原告开宇公司向三被告追偿案外人李长路的赔偿款，故本案的性质是追偿权纠纷。本案中，原告开宇公司与被告高仲义签订了《建筑工程施工承包协议》，约定原告开宇公司将清丰县金鸿美景小区7#、8#楼承包给高仲义施工,所发生的人身伤亡由高仲义承担，该协议违反了最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。案外人李长路在金鸿美景小区建筑工地7号楼干活时掉入电梯井摔伤,请求开宇公司承担赔偿责任,有法院生效判决证明,况且高仲义不是案外人李长路的雇主，其对高仲义提起诉讼没有法律依据，原告开宇公司请求高仲义承担责任的诉讼请求本院无法支持。被告高令军不是案外人李长路的雇主，不是本案的适格被告，原告开宇公司请求被告高令军承担赔偿责任无事实和法律依据，该请求本院不予支持。被告清丰县金鸿置业有限公司是清丰县金鸿美景小区7#、8#楼的发包方，其虽然向原告开宇公司出具了证明，但该证明只是被告清丰县金鸿置业有限公司同意通过原告开宇公司账户向实际施工人拨付工程款，其要求被告清丰县金鸿置业有限公司承担赔偿责任无事实和法律依据，该请求本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第一款、第二款之规定，判决如下：驳回原告河南开宇建筑有限公司的诉讼请求。案件受理费3116元，减半收取1558元由原告河南开宇建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  郭国田二〇二〇年十二月四日书记员  郭兆鹏