新疆维吾尔自治区青河县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4325民初315号 原告：魏东，男，1974年12月26日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：陈国梁，新疆双河律师事务所律师。被告：新疆鑫邦房地产开发有限公司青河县分公司，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰地区青河县青河镇团结东路****。法定代表人：齐明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡婧，女，青河县鑫邦房地产开发有限公司青河县分公司出纳。被告：新疆鑫邦房地产开发有限公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区阿勒泰地区福海县永安西路南侧div>法定代表人：齐明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡婧，女，青河县鑫邦房地产开发有限公司出纳。原告魏东与被告新疆鑫邦房地产开发有限公司青河县分公司（以下简称鑫邦分公司）、新疆鑫邦房地产开发有限公司（以下简称鑫邦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月10日公开开庭进行了审理。原告魏东的委托诉讼代理人陈国梁，被告鑫邦分公司、鑫邦公司的共同委托诉讼代理人胡婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏东向本院提出诉讼请求：1．判令被告鑫邦分公司给付工程款242万元；2．判令被告鑫邦分公司承担逾期付款违约金689700元（2014年11月至2019年7月31日，计57个月，按每年6%计算）；3．判令被告鑫邦分公司承担本案诉讼费用；4．被告鑫邦公司对上述款项承担连带付款义务。事实及理由：2014年8月16日，原告魏东与被告鑫邦分公司就其开发建设的青河新天地建设项目的钢网架及玻璃采光顶制作安装工程签订施工承包合同，约定工程实际结算价为242万元。合同签订后，原告魏东于2014年9月底完成所有施工内容，并交付被告鑫邦分公司使用至今。但原告魏东多次向被告索款未果。鉴于被告鑫邦分公司是由被告鑫邦公司设立，依据公司法规定，被告鑫邦分公司的民事责任应由被告鑫邦公司承担。原告魏东现自愿放弃超出鉴定机构测绘玻璃采光顶2003.7㎡的面积，即196.3㎡。被告鑫邦分公司、鑫邦公司共同辩称，被告鑫邦分公司已支付大约160万元，因原、被告之间未进行对账，故具体工程款无法确定，且施工面积应该按照图纸的面积1949㎡计算。被告鑫邦分公司不应支付违约金，因原告魏东施工的钢网架质量有问题，未进行验收，也未提供报告。本案合同系原告魏东与被告鑫邦分公司签订的，不是与被告鑫邦公司签订的，所以被告鑫邦公司不应承担连带责任。原告魏东围绕诉讼请求依法提交如下证据：证据一：提交钢网架及玻璃采光顶施工承包合同及附件报价表1份，证明原告魏东与被告鑫邦分公司之间存在建设施工合同关系，原告魏东按约履行了施工义务，被告鑫邦分公司拖欠工程款242万元至今未付。涉案工程于2014年9月施工完毕，应承担自2014年11月至2019年7月31日的资金占用违约金689700元（242万×6%×57个月）。二被告对该证据所要证明的原、被告之间存在建设工程施工合同关系的待证事实认可，对其余待证事实不认可。认为被告鑫邦分公司手中留存的该份合同中并无第六条第二项手写的实际面积内容，对实际面积不认可。原告魏东未参与整个工程的验收，涉案工程存在质量问题，原告魏东也未提供检验报告。被告鑫邦分公司自2014年10月至2017年9月已给原告魏东支付工程款160万元，故不予支付违约金。本院认证意见为，该证据客观真实、来源合法，符合证据的形式要件，能够证明原告魏东与被告鑫邦分公司之间存在建设施工合同关系的待证事实，对其真实性、合法性及该待证事实的关联性予以确认；该证据无法反映出原告魏东所要证明的已按约履行了施工义务，被告鑫邦分公司拖欠工程款242万元至今未付；涉案工程2014年9月施工完毕，因此被告应承担自2014年11月至2019年7月31日的资金占用的违约金689700元（242万×6%×57个月）的待证事实，对该待证事实的关联性不予确认。被告鑫邦分公司、鑫邦公司围绕其辩称依法提交了如下证据：证据一：提交钢网架及玻璃采光顶施工承包合同1份，证明原告魏东未按照合同约定向被告鑫邦分公司提供钢网架验收报告，涉案工程质量不达标，原告魏东并没履行完毕合同义务。原告魏东对该证据所要证明的待证事实的关联性不认可。认为合同第5条第二款原告魏东只是参与合同下工程的协调工作，至于工程总体能否验收与原告魏东无关，不能证明原告魏东存在违约。合同第3条约定工程设计图纸由甲方提供，即是被告的义务，且该工程已经施工完毕投入使用。涉案工程已完工长达六年，现在提质量问题不符合逻辑及事实。本院认证意见为，该证据客观真实、来源合法，符合证据的形式要件，该证据可以反映出原告魏东与被告鑫邦分公司之间存在建设工程施工合同关系的事实，对该待证事实的关联性予以确认；该证据无法反映出二被告所要证明的原告魏东未按照合同约定向被告鑫邦分公司提供钢网架验收报告，涉案工程质量不达标，原告魏东并没履行完毕合同义务的待证事实，对该待证事实关联性不予确认。证据二：新天地综合楼预付工程款明细账1份、支付凭证1份，证明2014年10月31日至2017年9月30日，被告鑫邦分公司陆续向原告魏东支付工程款160万。原告魏东对该组证据不认可，认为是被告鑫邦分公司单方面出具的，不是原始凭证也无原告魏东的签名，不能证明向原告魏东付款。本院认证意见为，新天地综合楼预付工程款明细账应属被告陈述，不属于证据；鉴于原告魏东与被告鑫邦分公司之间还有其他工程合同关系，且该组支付凭证无法反映出与本案诉争事实的关联性，故对其关联性不予确认。证据三：钢网架设计图纸2份，证明钢网架的面积为1949㎡。原告魏东对该证据不认可，认为双方签订的合同约定最终按实际面积计算。本院认证意见为，该证据客观真实，来源合法，符合证据的形式要件，该证据可以反映出新天地综合楼钢网架设计时的面积为1949㎡的事实，对其真实性、合法性、关联性予以确认。经原告魏东申请，本院委托新疆维吾尔自治区第二测绘院作出新天地钢网架及玻璃采光顶面积测绘报告。青河县青河镇团结东路24号钢网架面积为1962.55㎡，玻璃采光顶面积为2003.7㎡。原告对鉴定意见书认可，依据鉴定报告，原告认为其诉求的面积应当以2003.7㎡为准。二被告对鉴定意见书认可，但不认可原告主张按玻璃采光顶面积作为涉案工程的计算依据，应按钢网架1962.55㎡来计算。本院认证意见为，新疆维吾尔自治区第二测绘院具有相应评估资质，通过现场的实地勘察，在认真分析鉴定标的的基础上做出鉴定意见，其程序合法、依据充分，本院予以采信，依法作为定案依据。本院经审理认定事实如下：2014年8月16日，原、被告签订《钢网架及玻璃采光顶施工承包合同》，由原告魏东为被告鑫邦分公司开发的青河新天地钢网架及玻璃采光顶进行施工，约定“一、工程概况……（三）工程内容钢网架（含屋面玻璃及附框等）制作安装，含网架的制作、运输、安装、吊装及网架的除锈、防腐以及网架防火涂料施工等。二、承包范围和内容1、2000㎡。规格：架体长87M，架体宽22.4M，钢板厚度为国际。三、工程设计1、工程设计图纸由甲方（被告鑫邦分公司）提供。……四、承包方式包工包料（制作、运输、安装）……六、工程价款结算和支付（一）工程量计算方法1、网架面积：按架外沿螺栓中心线水平投影面积计算。2、后封板面积：按后封板表面水平面积计算。（二）合同价款工程总价为（大写）贰佰贰拾万元整。1、网架玻璃彩光顶2000㎡×1100元/㎡，最终按实际面积结算。（三）付款方式合同签定后7天后，预付合同价款，计叁拾万元，待本工程全部完工并经验收合格后1周内……”，被告鑫邦分公司法定代表人齐明在落款甲方法定代表人处签名，原告魏东在落款乙方法定代表人处签名。另查，原告魏东陈述涉案工程青河县青河镇团结东路24号青河新天地综合楼在2016年或2017年已投入使用。二被告委托诉讼代理人陈述在其入职时2019年3月已投入使用。新疆维吾尔自治区××院钢网架及玻璃采光顶施工进行测绘：钢网架面积为1962.55㎡，玻璃采光顶面积为2003.7㎡。再查，原、被告除本诉讼合同关系外，还存在其他工程合同关系。本院认为，本案的争议焦点为：原告与被告鑫邦分公司之间的建设工程施工合同关系是否合法有效；被告鑫邦分公司应否支付原告主张的工程款；原告主张的违约金能否支持；被告鑫邦公司应否承担连带给付责任。一、关于原告与被告鑫邦分公司之间的建设工程施工合同关系是否合法有效的问题。原告与被告鑫邦分公司系建设工程施工合同关系，原告与被告新邦分公司签订的《钢网架及玻璃采光顶施工承包合同》，虽系双方的真实意思表示，但因原告系自然人，未取得建筑施工企业资质，故双方签订的《钢网架及玻璃采光顶施工承包合同》违反了法律的强制性规定，属无效合同。二、关于被告鑫邦分公司应否支付原告主张的工程款，原告主张的违约金能否支持的问题。根据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付施工方工程价款的，应予支持。原告魏东作为建设工程的实际施工人已依约履行了合同义务，涉案工程被告鑫邦分公司已投入使用，应视为其对工程质量的认可，现原告魏东请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告鑫邦分公司未能提供有效证据证明已向原告魏东支付160万元及原告魏东施工的工程存在质量问题，双方未进行验收及应由原告魏东提供报告的抗辩意见，故对该抗辩意见本院不予采纳。原告魏东与被告鑫邦分公司未约定具体工程款给付的时间，原告魏东可以随时要求被告鑫邦分公司给付。对于工程款的认定，新疆维吾尔自治区××院钢网架及玻璃采光顶施工进行测绘：钢网架面积为1962.55㎡，玻璃采光顶面积为2003.7㎡。因本工程网架玻璃采光顶系为主体玻璃采光顶与钢网架结合体，故应以玻璃采光顶面积2003.7㎡为结算面积，鉴于双方约定网架玻璃采光顶按1100元/㎡计算。故对原告魏东主张被告鑫邦分公司给付工程款220.407万元（2003.7㎡×1100元/㎡）的诉讼请求，本院予以支持。原告魏东主张的逾期付款的违约金，实际为被告鑫邦分公司未履行付款义务，而给原告魏东造成的利益损失，损失赔偿数额应当相当于因违约造成的损失，而原告魏东的损失亦为欠付款项的利息损失。原告魏东与被告鑫邦分公司未对欠付工程款给付利息进行约定，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计息。关于计息时间，原告魏东与被告鑫邦分公司未对付款时间进行约定，应以涉案工程实际使用之日，鉴于原、被告不能明确实际使用日期，原告魏东陈述在2016年或2017年投入使用，且在二被告委托代理人入职时2019年3月已经使用，综上涉案付款时间确定为2017年1月1日，故原告魏东主张被告鑫邦分公司以220.407万元为基数，自2017年1月1日至2019年7月31日止，按照中国人民银行同期贷款年利率支付利息的诉讼请求，本院予以支持。三、关于被告鑫邦公司应否承担连带给付责任的问题。本案中，被告鑫邦分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告鑫邦公司承担。因此，原告魏东要求被告鑫邦公司连带承担被告鑫邦分公司应给付款项的理由成立。综合上述，原告魏东的部分诉讼请求，合法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十九条《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十六条第一款、第十七条、第十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告新疆鑫邦房地产开发有限公司青河县分公司于本判决生效之日起十五日内向原告魏东给付工程款220.407万元；并以此为基数，自2017年1月1日至2019年7月31日止，按照中国人民银行同期贷款年利率向原告魏东支付利息；二、被告新疆鑫邦房地产开发有限公司对上述款项承担连带给付责任；三、驳回原告魏东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31676元，减半收取计15838元，由被告新疆鑫邦房地产开发有限公司青河县分公司、新疆鑫邦房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院。审  判  员   魏 静二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 日法 官 助 理   侯新月书  记  员   王凌云附本判决所适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和习惯履行通知、协助、保密的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿数额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国公司法》第十四条：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成，应当及时判决。