湖南省新化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1322刑初580号 公诉机关湖南省新化县人民检察院。 被告人谢奕，男，1969年5月22日出生于湖南省新化县，汉族，高中文化，无业，住新化县。因犯贩卖毒品罪，于2019年11月25日被冷水江市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月18日被抓获，次日被新化县公安局决定取保候审，2020年10月21日由新化县人民检察院决定逮捕，同月28日被新化县公安局执行逮捕。现羁押于新化县收治中心。 湖南省新化县人民检察院以新检刑二部刑诉［2020］36号起诉书指控被告人谢奕犯贩卖毒品罪，于2020年11月2日向本院提起公诉，2020年12月9日，以新检刑二部刑变诉［2020］3号变更起诉决定书对被告人谢奕变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新化县人民检察院指派员额检察官伍旭坤出庭支持公诉。被告人谢奕到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省新化县人民检察院指控，谢旺春（已判决）与被告人谢奕系男女朋友关系，且均系吸毒人员，为满足二人的吸毒及日常所需开支，经谢奕同意，谢旺春将谢奕所购毒品的一部分卖给吸毒人员刘某，具体事实如下： 1、2019年4月份的一天，吸毒人员刘某微信联系并转账300元毒资给谢旺春后，谢旺春将约0.3克冰毒和0.05克麻古用卫生纸包好放在新化县上梅街道工农河菜市场祥梅超市对面的楼梯下面，并拍好照片，然后将存放毒品地址及照片一并发给刘某。 2、2019年6月8日，吸毒人员刘某微信联系并转200元微信红包给谢旺春，谢旺春再将0.2克冰毒和0.025克麻古放在上次同样地址并告诉刘某。 3、2019年6月18日12时许，吸毒人员刘某微信联系并转账400元毒资给谢旺春求购约0.4克冰毒和0.05克麻古，后赶到新化人民医院住院部十一楼取毒品时，与谢旺春、谢奕一同被新化县公安局民警抓获。民警在谢旺春黑色包内查获毒品海洛因疑似物，经称量、鉴定，海洛因疑似物重9.7克，从中检出海洛因成分。 综上，被告人谢奕与谢旺春共计贩卖毒品3次，其中，贩卖冰毒、麻古共计约1.025克，贩卖海洛因9.7克。 为证明上述事实，公诉机关提供了以下证据：物证：毒品海洛因9.7克（照片）；户籍资料、抓获经过等书证；证人刘某的证言；被告人谢奕及同案犯谢旺春的供述和辩解；新化县公安局制作的称量取样笔录、勘验笔录；娄底市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定报告 公诉机关认为，被告人谢奕违反国家毒品管理法规，伙同他人3次贩卖毒品甲基苯丙胺共计约1.025克，贩卖海洛因9.7克，共计10.725克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，谢奕系主犯，还应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。谢奕系刑罚执行期间发现漏罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条。提请本院依法判处。 被告人谢奕辩称9.7克海洛因是他的，但其未与谢旺春共同贩卖毒品，谢旺春的行为与其无关。 经审理查明，谢旺春（已判决）与被告人谢奕系男女朋友关系，且均系吸毒人员，为满足二人的吸毒及日常所需开支，经谢奕同意，谢旺春将谢奕所购毒品的一部分卖给吸毒人员刘某，具体事实如下： 1、2019年4月份的一天，吸毒人员刘某微信联系并转账300元毒资给谢旺春后，谢旺春将约0.3克冰毒和0.05克麻古用卫生纸包好放在新化县上梅街道工农河菜市场祥梅超市对面的楼梯下面，并拍好照片，然后将存放毒品地址及照片一并发给刘某。 2、2019年6月8日，吸毒人员刘某微信联系并转200元微信红包给谢旺春，谢旺春再将0.2克冰毒和0.025克麻古放在上次同样地址并告诉刘某。 3、2019年6月18日12时许，吸毒人员刘某微信联系并转账400元毒资给谢旺春求购约0.4克冰毒和0.05克麻古，后赶到新化人民医院住院部十一楼取毒品时，与谢旺春、谢奕一同被新化县公安局民警抓获。民警在谢旺春黑色包内查获毒品海洛因疑似物，经称量、鉴定，海洛因疑似物重9.7克，从中检出海洛因成分。 综上，被告人谢奕伙同谢旺春共计贩卖毒品3次，其中，贩卖冰毒、麻古共计约1.025克，贩卖海洛因9.7克。 另查明，被告人谢奕因犯贩卖毒品罪，于2019年11月25日被湖南省冷水江市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，刑罚尚未执行完毕。 上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明： （1）户籍资料证明，被告人谢奕作案时已达完全刑事责任年龄。 （2）抓获经过证明，被告人谢奕于2019年6月18日被抓获到案。 （3）（2019）湘1322刑初408号刑事判决书证明，同案人谢旺春因犯贩卖毒品罪，于2019年11月13日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。 （4）（2019）湘1381刑初286号刑事判决书证明，被告人谢奕因犯贩卖毒品罪，于2019年11月25日被冷水江市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，刑期自2019年8月14日至2021年6月13日，刑罚尚未执行完毕。 （5）现场检测报告书证明，谢旺春、刘某尿检结果均呈甲基安非他明阳性，均系吸毒人员。 （6）涉案财物入库单、毒品收缴专用收据证明，公安机关扣押的海洛因已收缴。 （7）微信个人信息及聊天照片证明，同案人谢旺春的聊天内容涉及毒品贩卖情况。 （8）证人刘某的证言证明，他于2019年1月份认识谢旺春，在谢旺春手上购买了四次毒品，每次购买前通过电话或者微信联系谢旺春，要二百元或者三百元的毒品，谢旺春看到后会微信回复他，每次都是他付钱，谢旺春再告诉他毒品的位置，他再根据谢旺春提供的位置找到毒品供自己吸食。第一次购买是2019年2月份的某天，他微信联系谢旺春拿货，谢旺春要他直接到其上梅街道武装部附近的租房，他到了以后，买了三百元的毒品，谢旺春给了他一小包毒品，里面有红色颗粒的麻古，还有白色晶状冰毒。第二次是2019年4月份的某天，他微信联系谢旺春购买毒品，并微信转账给谢旺春三百元毒资，谢旺春收款后，告诉他去上梅街道工农河菜市场旁边的楼梯下面拿毒品，是用一张卫生纸包好的，他按照谢旺春提供的位置拿到了毒品麻古、冰毒。第三次是2019年6月份端午节前后的两、三天，他微信联系谢旺春拿毒品，谢旺春发了一个收款二维码给他，他通过识别二维码付款200元毒资，过了一会儿，谢旺春要他去老地方拿毒品，他就直接到达上次取毒品的位置，拿到一小包毒品麻古、冰毒。第四次是2019年6月18日12时许，他微信联系谢旺春要求购买400元的麻古和冰毒，13时许谢旺春回复了他，要他先付毒资，他微信支付了400元，过了半小时，谢旺春微信回复在新化县人民医院十楼一号床位，他便直接去找谢旺春拿毒品，被民警当场抓获。 （9）被告人谢奕的供述证明，他与谢旺春于2019年4月认识后发展为恋人关系，他每次买的冰毒、麻古就放在谢旺春那里，他与谢旺春均吸食毒品，后来发现消耗的毒品量比较大，他就知道谢旺春卖了部分冰毒和麻古出去，他要谢旺春将贩卖毒品获得的钱给他，其他事情便没有过问。谢旺春卖了几次他不记得，根据微信里面的转账记录回忆，2019年4月25日晚8时许,谢旺春说有个下线找她买了毒品冰毒和麻古，然后通过微信转了300元毒资给他。2019年6月11日晚11时许，谢旺春告诉他，其下线昨天又购买了麻古和冰毒，然后微信转账给他200元。他被民警抓获时，身上还携带了海洛因，经称量是9.7克。他一般是在一个叫“六毛”的人那里购买海洛因，一般隔十天左右“六毛”就到他家里贩卖海洛因给他，冰毒和麻古是“六毛”帮他在新化街上找“菜包子”买的。 （10）同案人谢旺春的供述证明，她共贩卖了4次冰毒和麻古给刘某，第一次是2019年2月份的一天，她贩卖了200元约0.2克冰毒和四分之一粒麻古给刘某，这一次的毒品她是从“爆仔”那里拿的货。2019年4月，她认识谢奕后与其一起吸食麻古和冰毒，两人很快发展成男女朋友，此后她就从谢奕那里拿毒品卖了。谢奕知道有人在她那里购买毒品后，就叮嘱她要将卖出去的毒品的钱给谢奕，她答应了，谢奕不怎么清数，她手上没毒品了，就由谢奕去买回来。2019年4月的一天，刘某微信联系她并转账300元后，她将0.3克冰毒和半粒麻古放在上梅街道工农河菜市场祥梅超市对面的楼梯下面，并拍了一张照片，约20分钟后，她将藏毒地址和照片发给刘某。2019年6月8日，刘某称毒瘾发作要购买麻古和冰毒，并发了200元微信红包给她，她收款后将约0.2克冰毒和四分之一粒麻古放在上梅街道工农河菜市场祥梅超市对面的楼梯下面，约10分钟后，她告诉刘某毒品放在老地方，即上梅街道工农河菜市场旁边的楼梯下面。2019年6月18日，刘某微信联系她要购买400元的麻古和冰毒，并转了400元的毒资给她，她当时陪谢奕在人民医院，刘某就到人民医院住院部十一楼拿毒品，她收了钱还没来得及把毒品给刘某，就被民警当场抓获，现场缴获的毒品是谢奕的，谢奕那里装不下就放在她的包里。她每次贩卖毒品获利三十元至五十元不等。 （11）扣押、称量、取样笔录证明，民警对被告人谢奕与谢旺春随身携带的物品进行检查时，发现谢旺春黑色包内有毒品海洛因疑似物，经查毒品疑似物系谢奕所有，经称量，毒品疑似物重9.7克，取样0.27克送检，并依法对毒品疑似物进行扣押。 （12）娄公物鉴（毒品）字[2019]112号毒品检验鉴定报告证明，经湖南省娄底市公安局物证鉴定所检验，送检的毒品疑似物中检出海洛因成分。 本院认为，被告人谢奕违反国家毒品管理法规，伙同他人多次贩卖甲基苯丙胺、海洛因十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名及事实成立，应依法予以惩处。在共同犯罪中，谢奕系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢奕在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现在判决宣告以前还有贩卖毒品罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，数罪并罚，决定执行前后两个判决所判处的刑罚。对被告人谢奕提出其未与谢旺春共同贩卖毒品，谢旺春的行为与其无关的辩护意见，经查，被告人谢奕与谢旺春系男女朋友关系，谢奕提供毒品给谢旺春吸食和贩卖，谢旺春将贩卖毒品所得毒资交给谢奕的事实，有扣押、称量、取样笔录、毒品检验鉴定报告、刑事判决书、同案人谢旺春的供述、被告人谢奕在侦查阶段的有罪供述等在案证据证实，被告人谢奕的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、三款、第七十条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 被告人谢奕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元，与前犯贩卖毒品罪所判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的2日，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年8月14日起至2027年8月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  阳立志 人民陪审员  李小云 人民陪审员  谢巧玲 二〇二〇年十二月二十九日 法官 助理  刘慧春 代理书记员  洪峥嵘 附：本判决适用的相关法律 对《中华人民共和国刑法》的适用 1、第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 3、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 4、第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 5、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 6、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。