福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终1204号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）孙魏孟，男，1977年2月17日出生于福建省厦门市，汉族，小学文化，无业，住厦门市思明区。因犯盗窃罪于2008年12月30日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币二千元，2010年4月3日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2011年7月28日被厦门市思明区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2011年10月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年8月20日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2014年8月4日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年3月4日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2015年7月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年3月8日被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元，2018年4月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年6月17日被抓获，同月18日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人孙魏孟犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月30日作出（2020）闽0582刑初1580号刑事判决。原审被告人孙魏孟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人孙魏孟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，韩某通过微信聊天事先与被告人孙魏孟联系购买毒品海洛因50克，每克价格600元，双方约定于2020年6月17日下午在晋江市交易。2020年6月17日17时许，韩某与被告人孙魏孟在晋江市××镇××村××附近见面，被告人孙魏孟将装在一塑料玩具里的五包用茶叶袋包装着的毒品海洛因以30000元的价格贩卖给韩某，后被公安机关当场查获，现场扣押上述交易疑似毒品海洛因51.16克、交易的毒资29500元、塑料玩具一个，并从被告人孙魏孟处扣押一部黑色华为Ｐ20手机。案发后，上述查获的疑似毒品经泉州市公安局物证鉴定所检验，送检检材均检出毒品海洛因。上述查获的毒品扣除取样余者已上缴至晋江市禁毒委员会。查扣的毒资已由公安机关依法处理。 原判认定上述事实的证据有证人韩某的证言、辨认笔录，破案经过、抓获经过、工作说明、现场勘验笔录、民警的自述材料、呈请控制下交付报告书、常住人口基本信息表、提取笔录、接受证据材料清单、电子数据清单、微信号、微信聊天记录，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、财物入库清单，称量笔录、取样笔录、相关照片、违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、罪犯档案资料，晋江市质量计量检测所检定证书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、泉州市公安局物证鉴定所检验报告、福建省毒品实物缴交收据及被告人孙魏孟的供述等。 原判认为，被告人孙魏孟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，且贩卖的毒品海洛因的数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人孙魏孟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是毒品再犯且是累犯，应从重处罚。被告人孙魏孟曾犯盗窃罪及多次犯贩卖毒品罪，予以酌情从重处罚。被告人孙魏孟当庭自愿认罪，本案又具有数量引诱情节，予以从轻处罚。本案贩卖的毒品被查获，未流入社会，对被告人予以酌情从轻处罚。据此作出判决：一、被告人孙魏孟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。二、查扣在案的犯罪工具黑色华为P20手机一部（未随案移送），予以没收，由扣押机关晋江市公安局上缴国库。 上诉人孙魏孟诉称，其当庭自愿认罪，本案系特情引诱，毒品没有流入社会，社会危害性小，原判对其量刑偏重，请求二审改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人孙魏孟犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人孙魏孟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，且贩卖的毒品海洛因的数量达到五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。孙魏孟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是毒品再犯且是累犯，应从重处罚。本案贩卖的毒品被查获，未流入社会，对上诉人孙魏孟予以酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人孙魏孟请求改判较轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈希进 审判员  傅兴锴 审判员  王柳玲 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  洪永康 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。