广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书（2020）粤71行终2796号上诉人（原审被告）:广州市南沙区东涌镇人民政府。住所地：广州市南沙区××××××××。法定代表人：姚镇海，镇长。委托代理人：连晓鹏，北京大成（广州）律师事务所律师。委托代理人：梁东文，广东广信君达律师事务所。被上诉人（原审原告）:黎锡，男，1954年3月23日出生，汉族，住广州市番禺区×××××××××，公民身份号码440××××××××××××81X。上诉人广州市南沙区东涌镇人民政府(以下简称东涌镇政府)因与被上诉人黎锡行政强制拆除一案，不服广州铁路运输法院（2020）粤71行初1772号行政判决，向本院提起起诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审结终结。原审法院经审理查明，粤房地证字第C4203882号房地产权证记载：权属人黎锡，公民身份号码440××××××××××××81X，座落广州市番禺区××××××××××××，建筑结构钢筋混凝土，层数3，建基面积92平方米，建筑面积292.1平方米，其中住宅建筑面积292.1平方米等。《广州市南沙区东涌镇人民政府检查笔录》记载：检查时间2019年12月19日10时25分，检查地点广州市南沙区×××××××××××××侧，被检查人黎锡，检查内容：我镇工作人员于2019年12月19日10时25分巡查至广州市南沙区×××××××××××××侧，检查情况：1、发现上述地址内有一座在三层基础上搭建锌铁棚的房屋已投入使用，搭建面积为85平方米（长10米×宽8.5米）。2.被检查人现场未能出示城乡规划部门相关审批文件。3.我镇工作人员现场丈量、拍照取证。4.我镇发《询问通知书》穗南东询字〔2019〕102089号。5.检查结束时间为2019年12月19日10时45分。该检查笔录并未填写检查人、记录人基本信息，被检查人并未对检查笔录签字确认。2019年12月19日，东涌镇政府向黎锡作出穗南东询字〔2019〕102089号《询问通知书》,主要内容如下：黎锡于2019年12月19日在广州市南沙区×××××××××××××侧进行工程建设，现场未能出示城乡规划部门相关审批文件，请黎锡于2019年12月20日（星期五）10时00分派员携带有关资料到东涌镇城管执法队接受询问及听取处理意见。该通知书附注“留置送达”，但没有送达人员或见证人员签名，也未附留置送达的视听证据资料。2019年12月20日，东涌镇政府派员前往南沙区东涌镇庆盛村庆盛街1号（庆盛村村委）进行调查，并制作调查笔录，调查笔录主要内容如下：据中共东涌镇庆盛村党支部委员、庆盛村副主任黎锦洪称：1、他本人于2019年3月至今一直在庆盛村委工作，2019年9月至今任庆盛村民委员会副主任，从2019年3月至今分管报建工作。2、该位于南沙区东涌镇庆盛村庆西街55号北侧的建筑物（楼顶锌铁棚）所占用的地块是村民黎锡的宅基地，土地性质是集体土地，不清楚有无土地证。3、上述地址的建筑物（楼顶锌铁棚）是由黎锡出资兴建的，大概兴建年份不清楚，作遮雨棚隔热之用。4、黎锡兴建上述建筑物（楼顶锌铁棚）于2019年3月至今无到村办理报建审批手续。调查结束时间为2019年12月20日10时14分。该调查笔录有黎锦洪签名确认记录属实。同日，广州市南沙区××××××民委员会出具证明，证明内容如下：黎锦洪，男，身份证号码：440××××××××××××830，于2019年3月至今一直在庆盛村委工作，2019年9月至今任庆盛村民委员会副主任，由2019年3月至今分管报建工作。同日，东涌镇政府制作调查笔录，调查笔录主要内容如下：据中共东涌镇庆盛村党总支部书记、庆盛村主任冯惠娟称：1、他本人于2005年至今一直在庆盛村委工作，2019年11月任党总支部书记，从2008年至2019年3月分管报建工作。2、该位于南沙区东涌镇庆盛村庆西街55号北侧的建筑物（楼顶锌铁棚）所占用的地块是村民黎锡的宅基地，土地性质是集体土地，无房产证。3、上述地址的建筑物（楼顶锌铁棚）是由黎锡出资兴建的，大概兴建于2004年-2005年，于2008年亚运景观整治翻新过，作遮雨棚隔热之用。4、黎锡兴建上述建筑物（楼顶锌铁棚）没有到村办理报建审批手续。调查结束时间为2019年12月20日11时14分。该调查笔录有冯惠娟签名确认记录属实。同日，广州市南沙区××××××民委员会出具证明，证明内容如下：冯惠娟，男，身份证号码：440××××××××××××812，于2005年至今一直在庆盛村委工作，2019年11月至今任党支部书记，由2008年至2019年3月分管报建工作。《广州市南沙区东涌镇人民政府检查笔录》记载：检查时间2019年12月23日10时25分，检查地点广州市南沙区×××××××××××××侧，被检查人黎锡，检查内容：我镇工作人员于2019年12月23日10时25分，巡查至广州市南沙区×××××××××××××侧，检查情况：1.发现上述地址内有一座在三层基础上搭建锌铁棚房屋，现已投入使用，搭建面积为85平方米（长10米×宽8.5米）。2.被检查人现场未能出示城乡规划部门相关审批文件。3.我镇工作人员现场丈量、拍照取证。4.我镇发《询问通知书》穗南东询字[2019]102093号。5.检查结束时间为2019年12月23日10时40分。该检查笔录并未填写检查人、记录人基本信息，被检查人并未对检查笔录签字确认。2019年12月23日，东涌镇政府向原告作出穗南东询字〔2019〕102093号《询问通知书》,主要内容如下：黎锡于2019年12月23日在广州市南沙区×××××××××××××侧进行工程建设，现场未能出示城乡规划部门相关审批文件，请黎锡于2019年12月24日（星期二）10时00分派员携带有关资料到东涌镇城管执法队接受询问及听取处理意见。该通知书附注“留置送达”，但没有送达人员或见证人员签名，也未附留置送达的视听证据资料。2019年12月23日，东涌镇政府规划建设办公室作出情况说明，内容如下：1、东涌庆盛村庆西街55号北侧，该地址在东涌镇庆盛村村庄规划范围内。2、经核，东涌镇庆盛村庆西街55号北侧地址现状房屋楼顶建筑物（锌铁棚），并未按政策要求办理《中华人民共和国建设工程规划许可证》或《中华人民共和国乡村建设规划许可证》。3、经查，庆盛村已完成村庄规划（2008-2010年）。《广州市南沙区东涌镇人民政府检查笔录》记载：检查时间2019年12月26日10时15分，检查地点广州市南沙区×××××××××××××侧，被检查人黎锡，检查内容：我镇工作人员于2019年12月26日，再次到达广州市南沙区×××××××××××××侧，检查情况如下：1、发现上述地址内有一座在原三层基础上搭建锌铁棚房屋，现已投入使用，搭建面积85平方米（长10米×宽8.5米）。2、被检查人现场未能出示城乡规划部门相关审批文件。3、我镇工作人员现场丈量、拍照、取证。4、我镇发《告知书》穗南东告字〔2019〕100302号。5、检查结束时间为2019年12月26日10时30分。该检查笔录并未填写检查人、记录人基本信息，被检查人并未对检查笔录签字确认，但有见证人陈俊锋签字确认。2019年12月26日，东涌镇政府对黎锡作出穗南东告字〔2019〕100302号《告知书》，主要内容如下：经查实，黎锡有下列违法事实：在未取得《乡村建设规划许可证》在广州市南沙区×××××××××××××侧搭建锌铁棚，黎锡上述的行为已违反：《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和《广州市违法建设查处条例》第二十条的规定，将对黎锡的上述行为作出责令限期自行拆除上述违法建设的行政处理。在作出行政处理决定书之前，当事人享有陈述权、申辩权，请黎锡在收到本告知书之日起3天内提交书面意见。该通知书附注作出当日“留置送达”，陈俊锋作为见证人签名。2019年12月30日，东涌镇政府对黎锡作出穗南东违建处字〔2019〕100313号《违法建设行政处理决定书》，主要内容如下：当事人黎锡未取得城市规划行政主管部门审批文件，在广州市南沙区×××××××××××××侧，在三层基础上搭建锌铁棚上述行为已违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条，有现场照片、《检查笔录》等证据。行政处理的依据：当事人的上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和《广州市违反建设查处条例》第二十条的规定，决定对当事人作出限期自行拆除该违法建设的行政处理决定。行政处理的履行方式和期限：接到本决定书之日起3日内自行拆除上述违法建设，逾期不履行的，我镇将依法强制拆除。如黎锡对本决定书不服的，可以在接到本决定书之日起60日内向上级人民政府申请行政复议，也可以在六个月内依法向人民法院提起诉讼。同日，东涌镇政府作出穗南东强公字〔2019〕100254号《限期拆除违法建设公告书》，主要内容如下：经调查，位于广州市南沙区×××××××××××××侧违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依法应当予以拆除。本镇已于2019年12月30日作出《违法建设行政处理决定书》（穗南东违建处字〔2019〕100313号），责令违法建设当事人在收到决定书之日起3日内自行拆除上述违法建设行为。现根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，本镇对上述违法建设予以公告督促违法建设当事人在上述行政处理决定规定的期限内自行拆除。逾期不拆除的，本镇将依法实施强制拆除。根据《中华人民共和国行政强制法》第八条的规定，违法建设当事人依法享有陈述、申辩等权利，如对作出的具体行政处理决定存在意义，可通过陈述理由、提出异议等方式行使上述相关权利。上述处理决定书及公告书的送达回证记载：送达时间为2019年12月30日14时55分，送达地点为广州市南沙区×××××××××××××侧，陈俊锋作为见证人签名。送达回证上未记载送达方式。被告提供的现场照片显示，执法人员将上述两份文书张贴于某建筑门前，照片未显示建筑物的门牌号。黎锡对被告广州市南沙区东涌镇人民政府2019年12月31日强制拆除原告位于广州市南沙区×××××××××的房屋楼顶的锌铁棚的行为不服，向原审法院提起诉讼。原审法院认为，广州市南沙区东涌镇人民政府，具有查处辖区内违法建设的行政职权。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”2019年12月30日，东涌镇政府对黎锡作出穗南东违建处字〔2019〕100313号《违法建设行政处理决定书》，要求黎锡接到本决定书之日起3日内自行拆除案涉违法建设，告知逾期不履行的，将依法强制拆除。同日作出穗南东强公字〔2019〕100254号《限期拆除违法建设公告书》，对上述违法建设予以公告督促违法建设当事人在上述行政处理决定规定的期限内自行拆除，告知逾期不拆除的，将依法实施强制拆除。上述处理决定书及公告书的送达回证记载送达时间为2019年12月30日14时55分，送达地点为广州市南沙区×××××××××××××侧。上述处理决定书及公告书所确定的黎锡的履行期限仍未届满，东涌镇政府就于2019年12月31日强制拆除了黎锡位于广州市南沙区××××××××××××××顶的锌铁棚，属程序违法，但行为已经执行完毕，不具有可撤销内容，应被确认违法。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决确认被告广州市南沙区东涌镇人民政府于2019年12月31日强制拆除位于广州市南沙区××××××××××屋楼顶的锌铁棚行为违法。上诉人东涌镇政府不服原审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人作出被诉行政强制拆除行为所认定的事实清楚、证据确实充分。涉案建筑为锌铁棚，位于广州市南沙区××××××××××××××建筑基础上搭建，并已投入使用。搭建面积为85平方米（长10米，宽8.5米），由被上诉人出资建设。涉案锌铁棚并未到村委会办理报建审批手续，也未取得规划部门报建审批文件。被上诉人的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条及《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条、第三十七条的规定，上诉人作出被诉处理，并无不当。二、上诉人作出被诉行政强制拆除行为程序合法。上诉人的工作人员分别于2019年12月19日、2019年12月23日前往现场检查并制作检查笔录，于2019年12月20日向庆盛村委会副主任黎锦洪、庆盛村委会主任冯惠娟进行调查并制作《调查笔录》，于2019年12月23日向东涌镇政府规划建设办公室调查，并向被上诉人发出《询问通知书》，在查清涉案锌铁棚伟岸广州市×××民住宅规划报建的要求办理《建设工程规划许可证》或《乡村建设规划许可证》，违反了《中华人民共和国城乡规划法》《村庄和集镇规划建设管理条例》等法律规定的情况下，于2019年10月26日向被上诉人发出《告知书》（穗南东告字〔2019〕100302号），告知其享有陈述申辩的权利。2019年12月30日，上诉人对被上诉人作出穗南东违建处字《违法建设行政处理决定书》（〔2019〕100313号），并现场粘贴《限期拆除违法建设公告书》（〔2019〕100254号），被上诉人收到上述处理决定书后，明确表示不会配合拆除，上诉人于2019年12月31日依法拆除了涉案锌铁棚。虽然《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章的规定强制执行”，但被上诉人在收到行政处理决定书后，明确表示不会配合拆除。在被上诉人既不行使行政复议、行政诉讼权利，又不配合整改拆除的情况下，上诉人依法对涉案锌铁棚进行拆除，有利于及时制止违法行为，加强城乡规划建设，也有利于提高公民法律意识，强制规范公民依法办事行为。上诉人的强制拆除行为并未违反上述法律规定，程序合法。综上，请求法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。本案一、二审案件诉讼费用均由被上诉人负担。被上诉人黎锡在二审期间未提交答辩意见。经审查，原审法院查明事实清楚，且有相应的证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人具有查处辖区内违法建设的行政职权。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、三十五条、三十六条、三十七条、四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。……强制执行决定应当以书面形式作出。对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。根据《广州市违法建设查处条例》第二十二条的规定，城市管理综合执法机关、镇人民政府在组织实施强制拆除前，应当依照《中华人民共和国行政强制法》的规定进行公告和催告，严格遵守送达和期限等相关要求。对违法建设实施强制拆除时，应当制作执法笔录、现场拍照、录音录像。本案中，上诉人于2019年12月30日作出《违法建设行政处理决定书》《限期拆除违法建设公告书》，在上述处理决定书及公告书所确定的被上诉人的履行期限仍未届满，上诉人2019年12月31日便实施强制拆除锌铁棚，故其强制拆除行为程序违法。原审法院判决确认上诉人被诉强制拆除行为违法，并无不当，本院予以维持。上诉人以被上诉人确表示不会配合拆除为由主张其有权立即实施强制拆除行为于法无据，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广州市南沙区东涌镇人民政府负担。本判决为终审判决。审 判 长 谭建军审 判 员 余树林审 判 员 金 霞二〇二〇年十二月十一日法官助理 马 淼书 记 员 颜悦怡