福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终1255号 原公诉机关泉州市泉港区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林晓勇，男，1996年2月1日出生于福建省泉州市泉港区，汉族，高中文化，经商，住泉州市泉港区。因犯危险驾驶罪于2020年8月12日被判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币四千元。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年8月13日被取保候审，2020年10月28日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人刘丽君，陈航，福建欣港律师事务所律师。 泉州市泉港区人民法院审理泉州市泉港区人民检察院指控被告人林晓勇犯故意伤害罪一案，于2020年10月29日作出（2020）闽0505刑初246号刑事判决。宣判后，原审被告人林晓勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年6月16日上午7时许，被告人林晓勇醉酒后驾驶闽Ｃ715ＲＡ号小型轿车行驶至本区××镇××村××号其住处附近时，与正在前方村道上清扫垃圾作业的被害人陈某发生纠纷，随后，林晓勇用手推了陈某一下，并用脚往陈某的胸腹部踹了一下，后步行回家。公安机关接陈某电话报警后到场处置，尔后到林晓勇住处进行调查，发现林晓勇身有酒气，遂将其带走调查。2020年8月5日，经泉州市公安局泉港分局物证鉴定室鉴定，陈某此次胸骨体骨折的损伤程度构成轻伤二级；陈某左侧第5肋骨骨折的损伤程度构成轻微伤。2020年8月7日，公安机关对陈某被殴打一案立案侦查。当日下午，林晓勇接到公安民警电话通知后主动到泉州市公安局界山派出所接受调查。 另查明，2020年8月6日，被告人林晓勇与陈某达成调解协议，由林晓勇一次性赔偿陈某医疗费等各项经济损失人民币75000元（已付清），陈某对林晓勇的行为表示谅解。次日在泉州市公安局界山派出所主持下，林晓勇与陈某又达成刑事和解协议，真诚悔罪，并向被害人赔礼道歉，被害人再次对林晓勇的行为表示谅解。2020年8月12日，泉州市泉港区人民法院作出（2020）闽0505刑初183号刑事判决，以犯危险驾驶罪判处林晓勇拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳），缓刑考验期限自2020年8月25日起至2020年10月24日止。 上述事实，原审被告人在庭审过程中亦无异议，并有被害人陈某的陈述，证人林某的证言，辨认笔录及辨认照片、现场笔录及现场照片、现场草图、诊断证明书、鉴定书、调解协议、收据、谅解书、刑事和解协议书、到案经过说明、工作说明、刑事判决书、执行通知书、户籍证明等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人林晓勇的行为构成故意伤害罪。据此判决：一、撤销（2020）闽0505刑初183号刑事判决对被告人林晓勇判处拘役一个月，缓刑二个月的缓刑部分；二、被告人林晓勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；原犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。 上诉人林晓勇诉称，其有自首情节；其主观恶性小，已和被害人达成调解协议并获得谅解，符合缓刑适用条件。请求对其改判较轻刑罚并适用缓刑。辩护人提出基本相同的辩护意见。 经审理查明，原审判决认定上诉人林晓勇犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。 本院认为，上诉人林晓勇因琐事纠纷故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人林晓勇系案发当日由公安机关带走接受调查，缺乏到案的主动性、自愿性，依法不构成自首。上诉人林晓勇及其辩护人关于此节的诉、辩意见不能成立，不予采纳。上诉人林晓勇如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法从宽处理。上诉人林晓勇与被害人先后自愿达成调解协议及刑事和解，已赔偿被害人经济损失及向被害人赔礼道歉，取得被害人的谅解，依法从宽处罚。上诉人林晓勇因犯危险驾驶罪被判处刑罚，在缓刑考验期限内发现判决宣告前还有本罪没有判决，应当撤销缓刑，对本罪作出判决，把前罪与本罪所判处的刑罚依法数罪并罚。原判定罪准确，审判程序合法，量刑适当，根据本案的事实、情节和危害后果，结合上诉人归案后认罪、悔罪表现，未对其适用缓刑，并无不当。上诉人及其辩护人请求再从轻改判并适用缓刑的意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百九十条、第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郑玲玲 审 判 员 张文平 审 判 员 黄仲谋 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 黄 霖 书 记 员 陈雨思 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。