贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0524民初5507号原告：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县纳雍乡，统一社会信用代码91520000755386212R。负责人：易利奎，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，男，穿青人，住贵州省织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：张松，男，穿青人，住贵州省纳雍县。被告：邱永金，男，汉族，住福建省福鼎市。委托诉讼代理人(特别授权)：李向军，男，贵州省金沙县禹谟法律服务所法律工作者。原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿（以下至判决主文前简称“杨柳煤矿”）与被告邱永金工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告杨柳煤矿的委托诉讼代理人张松到庭参加诉讼，被告邱永金及其委托诉讼代理人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨柳煤矿向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、扣除被告住院期间向原告借支的1000元；三、请求判决原告支付被告工伤保险待遇21524元。事实和理由：被告邱永金的仲裁申请书请求解除与原告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的规定，原告同意解除与邱永金的劳动关系。被告邱永金在原告处工作，2019年8月28日因公受伤，共住院15天，2019年11月14日认定为工伤，2018年11月20日鉴定为十级伤残，停工留薪120天。原告认为：被告在原告处工作时已依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均工资，邱永金认定为工伤前的平均工资为3228元/月，故其停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的计算标准为3228元/月（107元/天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”因此，用人单位承担工伤职工护理费的前提是该职工生活不能自理，而被告所受工伤经鉴定为等级最轻的十级伤残，该伤在工伤职工停工留薪期及住院期内不会导致生活不能自理的严重后果。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》“GB/T16180-2014”国家标准第4.1.5项之规定：“生活自理障碍一生活自理范围主要包括下列五项：a）进食：完全不能自主进食，需依赖他人帮助；b）翻身：不能自主翻身；c）大、小便：不能自主行动，排大小便需要他人帮助；d）穿衣、洗漱：不能自己穿衣、洗漱，完全依赖他人帮助；e）自主行动：不能自主走动。护理依赖的程度分三级：a）完全生活自理障碍：生活完全不能自理，上述五项均需护理；b）大部分生活自理障碍：生活大部不能自理，上述五项中三项或四项需要护理；c）部分生活自理障碍：部分生活不能自理，上述五项中一项或两项需要护理。”，被告所受工伤伤情较轻，不影响正常生活及活动，不属于上述生活不能自理需要用人单位提供护理的情形。所以原告不应承担被告住院期间护理费。仲裁裁决原告支付420元车旅费无法律依据。根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定“工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。本案中，被告系在统筹区内就医等项目产生的费用而非统筹区外就医所产生，相关法律法规没有明确规定该项交通费应该由用人单位承担。故，仲裁裁决原告支付交通费无法律依据。因此，应由原告承担的工伤保险待遇为21524元，其中：1、一次性伤残就业补助金：3228元/月×3个月=9684元；2、停工留薪期工资：107元/天×120天=12840元；3、扣除被告住院期间借支生活费1000元。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。诉讼中，原告杨柳煤矿放弃第二条诉讼请求。被告邱永金经本院合法传唤未到庭参加诉讼，但在答辩期内向本院提交了书面答辩状，答辩状内容如下：一、答辩人所受之伤经认定为工伤，被鉴定为十级伤残，停工留薪期为120天的事实。答辩人于2019月2月17日被被答辩人招用并签订劳动合同，从事井下采煤工作，每月工资8000元-9000元之间，于2019年8月28日在井下受伤，当天矿方将答辩人送往织金健民医院住院治疗15天，诊断为：左足第四趾远节趾骨骨折。于2019年11月14日经毕节市人力资源和社会保障局作出认定，于2020年1月17日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级，停工留薪期（120天）。二、答辩人的停工留薪期工资为36000元。被答辩人起诉的请求按照缴费基数3228元/月没有事实依据，更没有法律依据。答辩人在被答辩人处做工的实际每月平均工资为9000元，根据《条例》第三十三条之规定在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付停工留薪期工资。因此，被答辩人支付答辩人的工资依据属于是被答辩人掌握和管理的资料，其不提供，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握和管理，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，被答辩人未提供答辩人工资发放依据，应承担举证不能的不利后果。所以，答辩人的停工留薪期工资应参照本人实际工资9000元/月来计算，停工留薪期工资（4个月×9000元=36000元）。三、答辩人的一次性伤残就业补助金为18028.2元。被答辩人请求按3228元/月来计算没有事实依据，更没有法律依据。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款“劳动、聘用合同期满终止，或经职工本人提出解除、聘用合同的”，《贵州省关于贯彻新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）之规定，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。因此，本案现在还在诉讼阶段，应当以人民法院作出的判决法律文书为解除劳动关系。所以，答辩人的一次性伤残就业补助金应参照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省统计局《关于公布2019年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》（黔人社厅发【2020】5号）文件中公布，贵州省城镇单位从业人员2019年平均工资72113.00元（6009.42元/月×3个月=18028.2元）计算符合相关法律规定的。四、答辩人住院期间的护理费为2962.5元。答辩人在住院期间被答辩人未安排人员进行护理，是答辩人的家属进行护理，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，劳动争议案件的护理费有相关明确法律规定。所以，参照贵州省城镇单位从业人员2019年平均工资72113元/年计算符合相关法律规定的，故住院护理费应为15天×（72113元/年÷365天）=2962.5元。五、答辩人的交通费、复查费、食住费共计420元。根据《工伤保险条例》第三十六条、三十七条之规定，由答辩人按实际产生的计算，时间与鉴定的时间相符合。六、答辩人属于参加工伤保险职工，属于社保基金支付的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金、鉴定费已由答辩人到社保机构办理领取。综上所述，答辩人认为：答辩人因工受伤的事实存在，经工伤认定及鉴定伤残为十级，经过仲裁裁决，答辩人所主张的答辩请求完全符合我国《劳动法》和国务院《工伤保险条例》及《贵州省工伤保险条例》、《社会保险法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条等之规定，请求支持答辩人的答辩请求共计57410.7元为谢。本院经审理认定事实如下：被告在原告处上班，从事井下采煤工作。2019年8月28日，被告在原告主井下采面打炮眼的过程中，顶板掉落矸石砸伤左脚，被告被送往织金建民医院住院治疗，共计住院治疗15天。2019年11月14日，毕节市人力资源与社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500794号《认定工伤决定书》认定邱永金所受之伤认定为工伤。2020年1月17日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ202000268号劳动能力初次（复查）鉴定结论书、毕节市鉴字TG202000238号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，鉴定结论为伤残十级，停工留薪期为自受伤之日2019年8月28日起至2019年12月25日止，共计120天。后双方因工伤保险待遇赔偿发生争议，被告邱永金于2020年8月3日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年9月10日作出织劳人仲案字（2020）第126号仲裁裁决：一、解除申请人邱永金与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿一次性支付申请人邱永金以下工伤保险待遇：1、停工留薪期工资22650.68元；2、一次性伤残就业补助金18028.2元；3、住院期间护理费2343.15元；4、车旅费：420元；以上共计43442.03元，扣除申请人在被申请人处借支1000元，实际应支付42442.03元。三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿配合申请人邱永金按工伤保险待遇的报销程序办理。另查明，原告为被告缴纳了工伤保险，发生工伤事故时仍在保险期内。上述案件事实，有原告陈述及被告的书面答辩、原告提供的原告的营业执照及负责人身份证明、织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字（2020）第126号仲裁裁决书及送达回证、毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500794号《认定工伤决定书》、毕节市人力资源和社会保障局作出毕节市鉴字TG202000238号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书、毕节市鉴字DJ202000268号劳动能力初次（复查）鉴定结论书、邱永金工伤保险个人缴费明细及社会参保缴费证明；被告提供的被告的身份证、织金建民医院住院病案首页、织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字（2020）第126号仲裁裁决书、毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字〔2019〕0500794号《认定工伤决定书》、毕节市人力资源和社会保障局作出毕节市鉴字TG202000238号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书、毕节市鉴字DJ202000268号劳动能力初次（复查）鉴定结论书在卷证实，原告对被告提交的前述证据无异议，虽被告未对原告提交的证据进行质证，但未能质证的原因系被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼所致。经查，前述证据来源合法，客观真实，与本案待证事实存在关联，本院予以采纳作为认定案件事实的依据。对被告提交的车旅费发票及收据，因被告未到庭予以说明，车费发票乘车时间、地点存疑，住宿费收据非正式票据，且原告对被告提交的该证据不予认可，本院无法核实是否与本案具有关联性，故依法不予采纳。本院认为，被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，故被告可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，本院不作处理。对原告支付的相关工伤保险待遇：1、一次性伤残就业补助金，因被告伤残等级鉴定为十级，且被告于2020年8月3日申请劳动仲裁时提出与原告解除劳动关系，故本院参照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算一次性伤残就业补助金为18028.25元（72113元/年÷12个月×3个月），被告主张按18028.2元计算，不违反法律规定，为此，本院确认一次性伤残就业补助金为18028.2元；2、停工留薪期工资，因缴费工资不等于被告的实际工资，原告要求按照其为被告缴纳保险的月平均缴费工资3228元计算，本院不予采纳，同时原被告双方亦均未提交证据证明被告的实际工资，为此，结合被告从事的工种，该项费用本院按照本省2019年度采矿从业人员年平均工资71133元的标准计算为23386.19元（71133元/年÷365天×120天）；3、住院期间护理费，原告主张被告不属于生活不能自理，不应支付，与客观实际不符，本院不予采纳；被告称其受伤期间系其家属对其进行护理，但护理人员无固定收入，该项费用可按本省2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资46821元的标准计算为1924.15元（46821元/年÷365天×15天）；4、对被告主张的交通费、复查费、食住费，因交通费乘车时间及地点存疑，被告未到庭陈述说明，且原告不予认可，本院不予支持；复查费、食住费被告未提交正式发票，原告不予认可，本院依法不予支持。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金18028.2元、停工留薪期工资23386.19元、住院期间护理费1924.15元，共计金额43338.54元。对双方劳动关系，原告在本案中主张解除，被告在申请仲裁时也主张解除，且双方自被告受伤后未实际履行劳动关系权利义务，被告在本案中的主张亦表明双方劳动关系已不可能继续存续，故对原告的该诉讼主张依法予以支持。对于原告放弃第二条诉讼请求，系原告对自身诉讼权利的处分，未违反法律规定，本院予以准许。被告邱永金经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可缺席裁判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）第五条、第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿与被告邱永金的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付被告邱永金一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计金额43338.54元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  何英二〇二〇年十二月二日书记员  鲁宇