湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0124刑初668号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人何某某，男，1977年10月3日出生于湖南省宁乡市，汉族，初中文化，无业，住宁乡市夏××镇××组。2020年7月22日因涉嫌诈骗罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年8月7日经宁乡市人民检察院批准逮捕，同日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。辩护人贺宁陵，湖南严明律师事务所律师。辩护人易波，湖南严明律师事务所实习律师。被告人周某某，外号“发财”，男，1965年12月10日出生于湖南省长沙市岳麓区，汉族，初中文化，无业，住长沙市岳麓区。2013年11月16日因殴打他人被长沙市公安局岳麓分局行政拘留七日，并处罚款二百元。2017年10月20日因赌博被长沙市岳麓分局行政拘留五日。2020年7月10日因涉嫌诈骗罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年8月7日经宁乡市人民检察院批准逮捕，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。湖南省宁乡市人民检察院以宁检一部刑诉[2020]145号起诉书指控被告人何某某、周某某犯诈骗罪，于2020年11月9日向本院提起公诉。期间，宁乡市人民检察院以宁检一部刑变诉[2020]1号变更起诉决定书变更起诉。本院受理后依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，本院依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡市人民检察院指派检察员罗善芝、书记员石金兰出庭支持公诉。被告人何某某及其辩护人贺宁陵、被告人周某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院以宁检一部刑诉[2020]145号起诉书指控：2020年2月，被告人何某某购得赌博作弊设备一套（包括特制扑克、隐形摄像头、改装手机、微型耳机等），该设备可通过隐形摄像头识别特制扑克，改装手机计算各座位牌的大小。不久，被告人何某某找到被告人周某某和李俊杰（另案处理），三人商定利用赌博设备组织人员进行“斗牛”，将赌注压在点数最大的方位，确保下注和“比火炽”时稳赢不输，以此骗取他人财物。随后，三人演练了作弊设备，掌握了设备的操作方法。同年3月，被告人何某某、周某某和李俊杰多次组织被害人李某、郭某、何某、陈某、贺某等十余人在被告人何某某家、被害人贺某家、被害人李某家（均位于夏铎铺镇六度庵村）等地“斗牛”诈骗。2020年3月16日左右的一个晚上，在被害人贺某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰携带赌博作弊设备，组织被害人李某、贺某等人进行“斗牛”。李俊杰在提前知道对方点数的前提下，与被害人贺某、李某、郭某等人“比火炽”，以此进行诈骗。当天在“比火炽”中，被害人贺某被骗2100元，被害人李某被骗4000元，被害人郭某被骗600元。2020年3月21日，在被害人李某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰，组织被告人何某某、被害人陈某、郭某等人进行“斗牛”。被告人何某某、周某某和李俊杰使用赌博作弊设备时，被参赌人员发现。2020年7月10日，被告人周某某投案自首。2020年7月21日，被告人何某某被抓获归案。该院认为，被告人何某某、周某某诈骗他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。其法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。二被告人具有以下量刑情节：被告人何某某、周某某在共同的诈骗犯罪中，均起主要作用，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第四款；被告人周某某有违法被处罚经历；被告人周某某有投案自首情节，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚；被告人何某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚；被告人何某某、周某某均自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以依法从宽处理。综合以上量刑情节，建议对被告人何某某犯诈骗罪判处有期徒刑十一个月，并处罚金，不适用缓刑；对被告人周某某犯诈骗罪判处有期徒刑十个月，并处罚金；不适用缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请求依法判处。湖南省宁乡市人民检察院以宁检一部刑变诉[2020]1号变更起诉决定书作如下变更：认定的事实变更为：2020年2月，被告人何某某购得赌博作弊设备一套（包括特制扑克、隐形摄像头、改装手机、微型耳机等），该设备可通过隐形摄像头识别特制扑克，改装手机计算各座位牌的大小。不久，被告人何某某找到被告人周某某和李俊杰（另案处理），三人商定利用赌博设备组织人员进行“斗牛”，将赌注压在点数最大的方位，确保下注和“比火炽”时稳赢不输，以此骗取他人财物。随后，三人演练了作弊设备，掌握了设备的操作方法。同年3月，被告人何某某、周某某和李俊杰多次组织被害人李某、郭某、何某、陈某、贺某等十余人在被告人何某某家、被害人贺某家、被害人李某家（均位于夏铎铺镇六渡庵村）等地“斗牛”诈骗。2020年3月上旬的一天晚上，在被告人何某某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰携带赌博作弊设备，组织被害人李某、贺某等人进行“斗牛”，被害人李某被骗8400元。2020年3月16日左右的一个晚上，在被害人贺某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰携带赌博作弊设备，组织被害人李某、贺某等人进行“斗牛”。李俊杰在提前知道对方点数的前提下，与被害人贺某、李某、郭某等人“比火炽”，以此进行诈骗。当天在“比火炽”中，被害人贺某被骗2100元，被害人李某被骗3600元，被害人郭某被骗600元。2020年7月10日，被告人周某某投案自首。2020年7月21日，被告人何某某被抓获归案。综上，建议对被告人何某某犯诈骗罪判处有期徒刑一年，并处罚金，不适用缓刑；被告人周某某量刑建议不变。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条及《人民检察院刑事诉讼规则》第四百二十三条的规定，变更起诉，请依法判处。宁检一部刑诉[2020]145号起诉书未被变更部分仍然具有法律效力。为证明上述事实，公诉机关列举了以下证据：被害人李某、郭某、何某、陈某、贺某的陈述，辨认笔录，提取笔录及照片，扣押笔录及照片，公安行政处罚决定书，视听资料说明书，户籍资料，现实表现材料，到案经过，同案人李俊杰的供述和辩解，被告人何某某、周某某的供述和辩解。庭审中被告人何某某、周某某对起诉书指控的犯罪事实与罪名、及量刑建议均无异议，均表示认罪认罚。被告人何某某的辩护人提出的辩护意见是：对指控的事实和罪名没有异议。被告人具有以下量刑情节：1.被告人何某某在共同犯罪中系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；2.被告人在3月21日的行为属于未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；3.被告人有坦白、自愿认罪认罚的法定从轻情节；4.本案被害人本身存在一定过错，被告人愿意退缴违法所得，认罪态度较好，系初犯、偶犯，请求酌情从轻处罚。综上，请求法庭对被告人何某某从轻处罚。经审理查明：2020年2月，被告人何某某购得赌博作弊设备一套（包括特制扑克、隐形摄像头、改装手机、微型耳机等），该设备可通过隐形摄像头识别特制扑克，改装手机计算各座位牌的大小。不久，被告人何某某找到被告人周某某和李俊杰（另案处理），三人商定利用赌博设备组织人员进行“斗牛”，将赌注压在点数最大的方位，确保下注和“比火炽”时稳赢不输，以此骗取他人财物。随后，三人演练了作弊设备，掌握了设备的操作方法。同年3月，被告人何某某、周某某和李俊杰多次组织被害人李某、郭某、何某、陈某、贺某等十余人在被告人何某某家、被害人贺某家、被害人李某家（均位于夏铎铺镇六渡庵村）等地“斗牛”诈骗。2020年3月上旬的一天晚上，在被告人何某某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰携带赌博作弊设备，组织被害人李某、贺某等人进行“斗牛”，被害人李某被骗8400元。2020年3月16日左右的一个晚上，在被害人贺某家，被告人何某某、周某某伙同李俊杰携带赌博作弊设备，组织被害人李某、贺某等人进行“斗牛”。李俊杰在提前知道对方点数的前提下，与被害人贺某、李某、郭某等人“比火炽”，以此进行诈骗。当天在“比火炽”中，被害人贺某被骗2100元，被害人李某被骗3600元，被害人郭某被骗600元。2020年7月10日，被告人周某某投案自首。2020年7月21日，被告人何某某被抓获归案。上述事实，有下列经开庭质证，并审查属实的证据予以证明，本院予以确认：被害人李某、郭某、何某、陈某、贺某的陈述，辨认笔录，提取笔录及照片，扣押笔录及照片，公安行政处罚决定书，视听资料说明书，户籍资料，现实表现材料，到案经过，同案人李俊杰的供述和辩解，被告人何某某、周某某的供述和辩解。本院认为，被告人何某某、周某某诈骗他人财物，数额较大，二被告人的行为均已经构成诈骗罪。宁乡市人民检察院对二被告人指控成立，本院予以支持。被告人何某某、周某某在共同的诈骗犯罪中，均起主要作用，均系主犯，应当按照组织、参与的全部犯罪处罚；被告人周某某主动投案，系自首，可以从轻处罚；被告人何某某到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；二被告人部分犯罪系未遂，对该部分犯罪可比照既遂犯从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被害人的损失应当责令被告人退赔。辩护人贺宁陵提出的被告人何某某系从犯，应当从轻处罚的辩护意见，经查被告人何某某、周某某与同案人事前共同商量在犯罪中各负其责，被告人何某某有提供场地、提供赌博作弊设备的行为，且事后对违法所得参与了平分，其行为积极，应当为主犯，故对该辩护意见不予采纳。其提出的被告人何某某有部分犯罪系未遂，应当比照既遂犯从轻处罚，且有其他法定、酌定从轻情节，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。宁乡市人民检察院提出对被告人何某某犯诈骗罪判处有期徒刑一年，并处罚金，不适用缓刑；对被告人周某某犯诈骗罪判处有期徒刑十个月，并处罚金，不适用缓刑的量刑建议，符合法律规定与本案具体情节，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（此款限于判决生效后十日内支付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月21日起至2021年7月20日止。）被告人周某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（此款限于判决生效后十日内支付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月10日起至2021年5月9日止。）二、责令被告人何某某、周某某共同退赔被害人李某经济损失人民币12000元，退赔被害人贺某经济损失人民币2100元，退赔被害人郭某经济损失人民币600元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  成秋英人民陪审员  蒋 宏人民陪审员  徐红英二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  刘 璇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。