河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1323民初4314号原告：罗花云，女，汉族，生于1958年2月14日，住河南省内乡县。委托诉讼代理人：郭哲，南阳市西峡县诚信法律服务所法律工作者，执业证号31613161100368，特别授权代理。被告：李刘军，男，汉族，生于1978年3月21日，住陕西省佳县。委托诉讼代理人：孙晓，河南问鼎律师事务所律师，执业证号14113201711732861，一般代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司，住所地陕西省榆林市吴堡县宋家川镇龙凤巷**，注册号612730200000185。负责人：宋卫兵，系公司总经理。委托诉讼代理人：孙晓，河南问鼎律师事务所律师，执业证号14113201711732861，特别授权代理，电话18537******。原告罗花云诉被告李刘军、中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司（以下简称人保吴堡公司）及薛汉伟机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法由审判员陈钊适用简易程序于2020年12月14日公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告罗花云申请撤回对薛汉伟的起诉，本院裁定予以准许，被告李刘军申请作为被告参加本案诉讼，本院予以准许。原告委托诉讼代理人,被告李刘军及委托诉讼代理人，人保吴堡公司委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告各项损失132924.63元。2.要求二被告承担本案诉讼费。事实与理由:2019年12月7日6时20分左右,被告薛汉伟驾驶陕Ｋ×××**-陕Ｋ×××**车辆沿312国道自西向东行驶,行至沪霍××国道××重阳镇××路段(1180KM+10M)时,不慎与行人罗花云碰撞,造成罗花云受伤的道路交通事故。2020年1月6日,西峡县公安局交通警察大队作出事故认定书认定:被告薛汉伟负该事故的主要责任,原告罗花云负该事故的次要责任。事故发生后,原告当即被送入西峡县人民医院住院治疗,经诊断为:(一)中型闭合性颅脑损伤:1.脑挫裂伤;2.右侧急性硬膜外血肿;3.右侧颧骨及眼眶骨折;4.右侧颌面软组织挫伤;5.右眼外眦皮肤挫裂伤;6.右眼外展神经损伤;7.下唇贯通伤。(二)胸部闭合性损伤:双肺挫伤;左侧7、8、9肋骨骨折。(三)左侧耻骨联合骨折。原告住院74天,花费医疗费31515.99元。2020年4月14日、2020年8月25日原告申请诉前鉴定,××司法鉴定所、南阳峡光法医临床司法鉴定所鉴定,原告罗花云颅脑损伤所致十级伤残、面部瘢痕修复后其医疗费为6000元、身体多发损伤护理期为90天、营养期为90天。本次事故给原告造成的损失为：1.医疗费31515.99元；2.住院伙食补助费50元×74天=3700元；3.营养费20元×90天=1800元；4.后续治疗费6000元；5.护理费125元/天×90天×2人=22500元；6.伤残赔偿金34200.97元/年×19年×10%=64981.84元；7.精神抚慰金5000元；8.鉴定费2550元；9.交通费20元×74天=1480元。以上损失要求被告首先在交强险限额内承担，超出交强险部分由被告在商业险范围内承担80%的责任。原告损失合计132924.63元。经查，薛汉伟驾驶的陕Ｋ×××**-陕Ｋ×××**车辆在人保吴堡公司投保有机动车交强险、第三者责任险、不计免赔,且事故发生在保险期限内。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路安全法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》特向法院提起诉讼,请求人民法院予以支持。被告李刘军辩称，1.本次事故发生属实，李刘军车辆投的有保险，李刘军雇佣的司机薛汉伟证件齐全,依法应由保险公司替代赔偿；2.李刘军通过司机薛汉伟向原告垫付的15410元医疗费,请法院判决保险公司直接从原告理赔款中扣除15410元支付给李刘军,减免李刘军的诉累；3.本案诉讼费应当由原告与薛汉伟承担，原告撤回对薛汉伟的起诉，诉讼费应当由原告承担。被告人保吴堡公司辩称，1.如果经法院审理查明、查证属实,事故车辆在保险公司投保属实，且事故发生在保险期间内，驾驶员有合法有效驾驶资格、有道路货物运输从业资格证,车辆经年检合格、有营运证，且无保险合同约定的免赔免责情形，则保险公司愿在交强险各分项限额内，对原告合理合法损失进行承担。超出交强险部分，商业三者险应按责任比例承担。原告诉求过高，对其赔偿项目和标准应给予核对，不合理部分请法院驳回。2.根据《交强险条例》第三十二条、《交强险条款》第七条、第十九条、第二十一条及案涉《机动车综合商业保险条款(2014版)》第二十六条第(六)项和第三十六条第一款的约定:“保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。”据此，根据本保险合同约定,医疗费用的保险赔偿应按国家基本医疗保险标准核定,非医保费用(即自费药费，原告《西峡县人民医院住院病人费用汇总清单》明确标注其自费药9861.3元,有自付床位费1770元、奥拉西坦注射液5369.76元、气压治疗、电动气垫床、面部瘢痕修复，静脉输注高压氧液这些1582.9元都是其他不必要的支出)不属于保险责任,保险公司不予承担，应当从医疗费中扣除。后期医疗费6000元,一是未实际发生,二是美容费即非医保费用,不属于保险责任,保险人不承担。需要进行伤残鉴定的,应在共同协商的基础上委托河南省司法厅认可的取得伤残鉴定资格的单位进行。未经协商单方鉴定的(包括被保险人单方认可受害人提供的鉴定结论),保险公司有权重新鉴定。本案原告的伤残年龄应该按伤残评定之日起计算18年,不是原告赔偿清单上的19年。3.依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定,原告要求的精神抚慰金应按双方的责任比例承担，原告负此事故的次责,应当减少对其进行赔偿精神抚慰金的金额。4.根据2018年12月13日河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局筹备组公布施行的豫高法【2018】372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行》,再结合本案证据材料，护理天数的计算方法是住院天数加医嘱护理天数，不能按鉴定意见的天数，护理人数原则为1人;营养天数的计算方法是住院天数，不能按鉴定意见的天数;按原告的受伤程度，原告住院天数过高,应核对其是否具有挂空床现象，需要原告提供住院期间的体温测量表进行核实,如果原告确实住院74天,那么就会有74天的体温测量记录，若没有，就需要减去没有住院的天数。若原告过度医疗、挂床、贵宾医疗等不合理医疗费用不计入赔偿范围。5.根据保险合同约定，保险人承担的是替代保险责任,因交通事故产生的诉讼费用、鉴定费以及其他间接费用不属于保险范围，保险公司不应当承担。6.保险公司于2020年1月10日通过西峡县人民医院向原告支付了10000元的医疗费,应从原告应得到赔偿的金额中予以扣减。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月7日6时20分左右,薛汉伟驾驶陕Ｋ×××**-陕Ｋ×××**重型仓栅式半挂车沿312国道自西向东行驶,行至沪霍××国道××重阳镇××路段(1180KM+10M)时,与行人罗花云碰撞,造成罗花云受伤的道路交通事故。2020年1月6日,西峡县公安交通警察大队作出第411323120190000527号道路交通事故认定书认定:薛汉伟负该事故的主要责任,罗花云负该事故的次要责任。事故发生后，原告即被送往西峡县人民医院住院治疗，于2020年2月19日出院，住院74天，支付住院医疗费31515.99元。原告伤情诊断为：(一)中型闭合性颅脑损伤:1.脑挫裂伤;2.右侧急性硬膜外血肿;3.右侧颧骨及眼眶骨折;4.右侧颌面软组织挫伤;5.右眼外眦皮肤挫裂伤;6.右眼外展神经损伤;7.下唇贯通伤。(二)胸部闭合性损伤:双肺挫伤;左侧7、8、9肋骨骨折。(三)左侧耻骨联合骨折。出院医嘱：1.如有不适，及时复诊；2.一月后复诊。医院长期医嘱记录单记载2019年12月18日—2021年2月19日留陪二人。原告出院后，对其伤残程度、后期医疗费、护理期和营养期向本案申请诉前鉴定，××司法鉴定所对原告伤残进行了鉴定，该鉴定所于2020年7月14日出具鉴定意见为：罗花云颅脑损伤所致十级伤残。原告支付放射费、心理测评、法医精神病鉴定费共计1596.4元。并委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对罗花云身体损伤后期医疗费、护理期和营养期进行评估，该鉴定所于2020年9月22日出具咨询意见为：罗花云面部瘢痕修复后期医疗费约为6000元；罗花云身体多发损伤护理期90天、营养期90天为宜。原告支付鉴定费1200元。事故发生后，被告李刘军为原告垫付医疗费15410元，被告人保吴堡公司为原告垫付医疗费10000元。车牌号陕陕Ｋ×××**陕陕Ｋ×××**型仓栅式半挂车登记所有人为榆林市福永汽车运输有限公司锦界分公司，车辆实际所有人为被告李刘军，薛汉伟系被告李刘军聘用的司机，持A2驾驶证。该车辆以榆林市福永汽车运输有限公司锦界分公司为被保险人在被告人保吴堡公司投保有交强险及保险金额1500000元的第三者责任险，保险期间自2019年4月20日0时—2020年4月19日24时。事故发生在保险期间内。本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，机动车交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内先行予以赔偿，超出部分按事故责任由侵权人进行赔偿。根据交警部门认定，薛汉伟负事故的主要责任，罗花云负事故的次要责任，原被告双方对该责任认定均无异议，本院予以确认。因原告罗花云系行人，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。”基于上述法律规定，本院确定薛汉伟与罗花云的责任比例为8:2。因薛汉伟驾驶的车辆在被告人保吴堡公司投保了交强险及第三者责任险，故原告损失先由人保吴堡公司在交强险范围内承担，不足部分由人保吴堡公司按80%责任比例在第三者责任险限额内承担。对原告所诉各项损失，本院认定如下：1.医疗费31515.99元、住院伙食补助费3700元、交通费1480元、鉴定费2550元均为实际损失和给原告造成的必然损失，有相应证据证实，计算标准和办法均符合法律规定，本院予以支持。被告人保吴堡公司对医疗费提出异议，辩称应扣除非医保用药，其辩解无事实及法律依据，本院不予采纳。2.关于后续治疗费6000元，有南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的咨询意见书为证，该鉴定意见系本院诉前委托有鉴定资质的鉴定机构出具的，双方共同参与了鉴定过程，程序合法，结论也并无不当，且将原告后续治疗费用与已经发生的医疗费一并予以赔偿可以减少当事人的诉累。被告保险公司辩称后续治疗费未实际发生且为非医保用药，不属于保险责任，该辩称无事实及法律依据，本院不予采纳，对后续治疗费6000元本院予以确认。3.关于营养费，原告诉请按照20元/天计算不超出法律规定的标准，本院予以确认。关于营养期，原告住院74天，且出院医嘱未载明出院后仍需加强营养，故营养期本院酌定为74天，以此计算营养费为20元/天×74天=1480元，超出部分本院不予支持。4.关于护理费，原告诉请按125元/天计算，不超出法律规定的标准，本院予以确认。对于护理天数，本院根据原告伤情、住院天数及出院医嘱，参考护理期评估意见，酌定按住院74天计算。但根据长期医嘱记录单记载2019年12月18日—2021年2月19日留陪二人的意见，该期间护理费按2人计算，其他时间按1人计算，故护理费计算为125元/天×62天×2人+125元/天×12天=17000元，超出部分本院不予支持。5.关于伤残赔偿金，原告生于1958年2月14日，鉴定报告出具时间为2020年7月14日，原告到定残之日超过62周岁并未达到63周岁，故伤残赔偿金应按18年计算，以此计算伤残赔偿金为34200.97元/年×18年×10%=61561.75元。被告人保吴堡公司辩解应按18年计算，符合法律规定，本院予以采纳。6.本院根据原告伤残程度，结合双方过错程度和本地经济发展水平，酌定支持精神抚慰金4000元。综上，原告经本院确认的损失为医疗费31515.99元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费3700元、营养费1480元、护理费17000元、伤残赔偿金61561.75元、交通费1480元、精神抚慰金4000元、鉴定费2550元，共计129287.74元。上述损失中的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费四项共计42695.99元，由人保吴堡公司在交强险医疗费限额范围内赔偿10000元，下余32695.99元由人保吴堡公司在第三者责任险范围内按80%比例赔偿为26156.79元。上述损失中的其他损失共86591.75元，由人保吴堡公司在交强险死亡伤残限额范围内赔偿。故被告人保吴堡公司应赔偿原告122748.54元（10000元+26156.79元+86591.75元），扣除被告人保吴堡公司已经支付的医疗费10000元，应再赔偿原告112748.54元。被告李刘军为原告垫付的15410元，扣除其应承担的诉讼费1271元，下余14139元可由人保吴堡公司在原告的赔偿款中直接支付李刘军。故人保吴堡公司应赔偿原告98609.54元，支付被告李刘军14139元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司于本判决生效后十日内赔偿原告罗花云986**.54元，支付被告李刘军14139元；二、驳回原告罗花云其他诉讼请求。如果未按照判决指定期限履行给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2958元（原告已预交），减半收取1479元，由原告罗花云负担208元，被告李刘军负担1271元（已在垫付款中扣除）。如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数另加六份提出副本，按《上诉程序告知书》的要求，上诉于南阳市中级人民法院。审判员 陈 钊二〇二〇年十二月十七日书记员 杜鸯鸯