湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终2071号上诉人（原审被告）：湖南宇飞文化传播有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区梧桐西路与凤凰路交叉口国际酒店**A1005。法定代表人：杨颜宇。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丰依健康养老管理集团有限责任公司，住所地湖南省怀化市鹤城区迎丰东路**。法定代表人：梁耀中。委托诉讼代理人：刘子龙，湖南鹤洲律师事务所律师。上诉人湖南宇飞文化传播有限公司（以下简称宇飞公司）因与被上诉人丰依健康养老管理集团有限责任公司（以下简称丰依公司）合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。湖南宇飞文化传播有限公司上诉请求：撤销一审判决，并判决驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、原判决认定事实明显错误。一审法院不认定上诉人提交的鉴定依据，导致案件事实重大错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定“第四十一条”对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许“之规定，被上诉人对此没有提出重新鉴定，一审法院依法就应认定该事实。二、一审法院适用法律错误，导致判决明显不公。1.一审法院认为赛事冠名权收入不属于赛事收入的理解有悖常识。2.一审法院认为被上诉人迟延付款不构成违约，且被上诉人不承担违约赔偿责任，明显错误。3.一审法院对上诉人提交的冠名权收入价值180万元的评估报告认为属于未经法定程序做出的鉴定意见，该认识错误。4.上诉人对被上诉人享有的赛事冠名权价值180万元收入，可以行使抵销权。丰依健康养老管理集团有限责任公司辩称，一、上诉人进行评估是在双方的诉讼期间，未经法定程序私自做的评估，上诉人是单方自行委托；二、双方没有约定冠名权的问题；三、关于迟延付款，是因为上诉人没有按照合同约定设置共管账户，况且赛事如期进行，并未构成根本违约；四、上诉人提出的评估实质上是相当于损失鉴定，并不属于上诉人提出的专门性的问题，只有司法鉴定，被上诉人有异议的，才有必要提出重新鉴定。丰依健康养老管理集团有限责任公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决被告支付原告160万元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2017年1月24日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《“战狼决”长沙站合作合同书》，约定：“为了顺利开展战狼决世界极限格斗系列赛（下称本次赛事），甲乙双方根据《中华人民共和国合同法》等法律规定，本着互利互惠、诚信合作的原则，在友好协商的基础上，就本次赛事的相关合作事项达成如下协议：一、赛事名称：战狼决世界极限格斗系列赛，时间2017年4月中旬……二、合作方式。2.1甲乙双方商定以股份形式合作开展本次赛事，合作的股份为甲方占总盈利分红的30%，乙方占总盈利分红的70%。2.2本次赛事筹备前期由乙方出资人民币160万元人民币作为赛事经费。2.4本次赛事收入（即创收，包括但不仅限于政府拨款、门票、赞助等）扣除全部赛事开支后，所产生的利润甲乙双方按本协议第2.1条约定的占盈利分红比例进行分配。……三、财务管理。3.1甲乙双方合作协议签订后，共同以组委会名义开设本次赛事的临时账户，留三枚印章：一枚组委会公章、另甲乙各一枚私章。并于临时账户设立后三日内，乙方汇入人民币96万元作为赛事前期启动资金，剩余64万元资金赛前一个月打入组委会账号。3.2财务管理甲方派出出纳一名，乙方派出会计一名，严格按财务管理制度操作。3.3本次赛事收入全部进组委会账户，全程实行支票转账和取现……。四、责任与义务。4.1本次战狼决参加运动员人身安全由甲方全权负责；4.2本次赛事所有运动员造成伤害、致残或死亡全权由甲方负责；4.3本次赛事甲方必须保证乙方所投资资金回拢为100%，如未能达到并由甲方负责赔偿乙方。4.4本次赛事由乙方确保160万（人民币）按合同规定按时到位。……八、违约责任。8.1甲乙双方必须积极全面履行本协议内容，否则构成违约，违约方应赔偿未违约方一切经济损失的100%。”签订上述合同后，双方并未按照上述合同的约定设立临时共管账户，也未另行约定付款时间，原告分多次向被告转账支付款项共计160万元，其中：2017年2月15日转账支付70万元、2017年2月27日转账支付16万元、2017年4月7日转账支付44万元、2017年4月18日转账支付30万元。在赛事的组织过程中，无证据证明双方共同确认支出，但庭审中，原告认可举办赛事发生亏损。除被告提供关于湖南宇飞文化传播有限公司冠名权应收款项评估价值为180万元的评估报告外，双方未提供其他证据证明赛事冠名权的使用、获利情况以及赛事是否因经费支付不及时造成了损失。一审法院认为：原、被告于2017年1月24日签订的《“战狼决”长沙站合作合同书》是双方真实的意思表示，被告签约时完全能够理解签约内容并预见到签约的后果，未违反公平原则，该院确认合法有效。合同约定：临时账户设立后三日内，乙方汇入人民币96万元作为赛事前期启动资金，剩余64万元资金赛前一个月打入组委会账号。而实际情况是：双方并未设立临时账户，情况发生变化后，因没有付款时间的明确约定，原告将赛事经费160万元分别多次打入被告账户，不应认定为原告迟延付款，对被告关于以原告延迟付款应付的违约金抵销被告应支付原告款项的主张，该院不予采纳。合同约定：本次赛事收入（即创收，包括但不仅限于政府拨款、门票、赞助等）扣除全部赛事开支后，所产生的利润甲乙双方按本协议第2.1条约定的占盈利分红比例进行分配。约定中对创收种类的列举不包括冠名权收入，冠名权价值不同于现金收入，属于无形收入，难以确定其具体金额，与政府拨款、门票、赞助等有形收入显然不属于同类收入，将其列入赛事收入既无明确约定，也不符常理，且关于冠名权收入价值180万元的评估报告也未经法定程序做出，故对被告关于创收收入应当包括冠名权收入180万元，并应按合同约定在原被告间按比例分配或抵销应付款项的主张，该院不予采纳。合同约定：本次赛事甲方必须保证乙方所投资资金回拢为100%，如未能达到，由甲方负责赔偿乙方。原告实际投入资金160万元，且无证据证明有违约情形，故对原告的诉讼请求，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告湖南宇飞文化传播有限公司限于本判决生效之日起15日内支付原告丰依健康养老管理集团有限责任公司1600000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19200元，由被告湖南宇飞文化传播有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为：案涉《“战狼决”长沙站合作合同书》系上诉人宇飞公司与被上诉人丰依公司自愿达成，未违反国家法律法规禁止性规定，合法有效。上诉人宇飞公司在签约时应该完全能够理解签约内容并预见到签约的后果。该合同约定：临时账户设立后三日内，乙方汇入人民币96万元作为赛事前期启动资金，剩余64万元资金赛前一个月打入组委会账号。而实际情况是：双方并未设立临时账户，情况发生变化后，因没有付款时间的明确约定，被上诉人宇飞公司将赛事经费160万元分别多次打入上诉人账户，不应认定为被上诉人迟延付款，对上诉人关于以被上诉人延迟付款应付的违约金抵销上诉人应支付被上诉人款项的主张，事实依据不足，本院不予采纳。合同约定：本次赛事收入（即创收，包括但不仅限于政府拨款、门票、赞助等）扣除全部赛事开支后，所产生的利润甲乙双方按本协议第2.1条约定的占盈利分红比例进行分配。约定中对创收种类的列举不包括冠名权收入。因冠名权价值不同于现金收入，属于无形收入，难以确定其具体金额，与政府拨款、门票、赞助等有形收入显然不属于同类收入。现上诉人主张将冠名权收入列入赛事收入，因双方合同无明确约定，且关于冠名权收入价值180万元的评估报告也未经法定程序做出，故上诉人关于创收收入应当包括冠名权收入180万元，并应按合同约定在上诉人、被上诉人之间按比例分配或抵销应付款项的主张，事实依据不足，本院不予支持。上诉人主张冠名权收入，可另行起诉。一审判决并无不当。综上所述，上诉人湖南宇飞文化传播有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费19200元，由上诉人湖南宇飞文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 阳审判员 胡海雄审判员 夏英姿二〇二〇年十二月二十三日法官助理谌奕书记员舒灵慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；