河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终209号 上诉人（原审被告）：刘艳华，女，1974年1月12日出生，汉族，住河北省河间市。 委托诉讼代理人：黄浩，河北侯凤梅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘慧敏，河北侯凤梅律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：沧州运输集团股份有限公司河间分公司，住所地河北省河间市燕赵大街东、沧保路南侧。 负责人：刘洪年，该分公司经理。 上诉人刘艳华因与被上诉人沧州运输集团股份公司河间分公司劳动争议一案，不服河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘艳华上诉请求：1、依法撤销河间市人民法院（2019）冀0984民初1730号民事判决，发还重审或依法改判：被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金143249.6元、拖欠工资2905元、支付未休带薪年休假工资34290元以及被上诉人为上诉人补缴养老保险、医疗保险，如不能补缴赔偿相应损 —2— 失；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人将上诉人辞退属于违法解除，一审判决认定事实错误。1、本案劳动合同解除的时间是2017年6月底，而不是2018年2月。2017年6月底，被上诉人将上诉人辞退并告知以后都不用来上班，同时上诉人的工资也是发到2017年6月份，此后再无工资发放。因此2017年6月底，上诉人已经被辞退，双方劳动关系解除已成为客观事实，而不是一审判决认定的只有上诉人要求继续上班，遭到用人单位拒绝，才视为被辞退。一审认定上诉人自2017年7月至2018年2月未上班属于旷工，缺乏事实与法律依据。第一，如前所述，被上诉人违法辞退的客观事实已经形成，被辞退后双方不存在劳动关系，上诉人根本不存在“旷工”行为，更不可能存在因虚构的“旷工”行为而被辞退；第二，假设2017年7月之后上诉人已不再到岗上班，而被上诉人在长达半年的时间都不联系上诉人催促其返岗，恰恰在2018年2月准备发解除通知之前发出一封没有上诉人联系电话的挂号信，显然有违常理，其目的仅是掩饰其违法解除劳动合同的事实，以逃避赔偿责任。因此，一审认定事实错误，被上诉人系违法解除，应当依法支付经济赔偿金。2、被上诉人违规收取进站费，员工人身安全时刻受到威胁，相应规章制度已违反法律规定，且在劳动关系存续期间被上诉人存在未足额缴纳社保、发放工资的行为。退一步讲，即使如被上诉人诉状所称“2017年6月之后被告不来上班，以自己的行为表示不继续履行劳动合同”视为上诉人主动辞职，但因被上诉人 —3— 存在以上违法行为，根据《劳动合同法》的规定，被上诉人也应当支付解除劳动合同的经济补偿金。因此，一审认定被上诉人是合法解除、不支付任何经济赔偿或补偿的判决内容是错误的。二、因年休假工资引发的争议，属于人民法院受理范围，一审适用法律错误，应当予以纠正。根据《关于工资总额组成的规定》规定，年休假工资属于工资范畴。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，工资、福利待遇争议，属于人民法院受理范围。一审判决依据的《职工带薪年休假条例》第七条，规定行政机关的监督对象是用人单位，但并未排除员工通过劳动仲裁或诉讼维护权益。员工既可以通过向劳动行政部门反映，也可以直接通过仲裁的途径解决，因此一审法院以此排除员工维权的方式，系适用法律错误。三、因被上诉人未按法律规定为申请人足额缴纳社保费用，给上诉人造成的损失应由被上诉人依法赔偿。 沧州运输集团股份公司河间分公司答辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。2、上诉人提出案涉劳动合同的解除时间为2017年6月，不是事实。该时间节点是上诉人刘艳华无故不参加劳动的时间点。换言之，是其有岗不就，不是无岗可就。一审已经查明双方解除劳动合同时间为2018年2月，上诉人讲到其人身受到威胁的事实不存在，其要求支付经济补偿金无事实根据。依据法律规定，过错性解除劳动合同是不予支付经济补偿金的，案涉合同的解除，是因上诉人刘艳华无故旷工，属于典型的违反用人单位规章制度和法定 —4— 情形的过错性解除。上诉人提出的年休假工资主张、被上诉人未足额缴纳社保费用应予赔偿的主张，属于人民法院的受案和审理范围，其主张不能成立。 沧州运输集团股份公司河间分公司向一审法院起诉请求：请求判令驳回被告刘艳华向原告主张补缴社会保险、违法解除劳动合同赔偿金、未休带薪年休假工资的请求；本案诉讼费用由被告承担。 一审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的劳动合同一份、河劳人仲案（2018）第019号仲裁裁决书一份，被告刘艳华对其真实性无异议。被告提交的被告的上岗证、荣誉证书三份、2015年1月至2017年7月被告的工资流水、2014年8月份站务员工资发放表、被告的社保查询单、个人参保缴费证明一份，原告对其真实性无异议。一审法院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的证据，一审法院对其证据效力确认如下：原告提交的挂号信原件(内容是通知被告返岗工作)、附带挂号信收据，被告提出异议，一审法院认为，挂号信显示退回，且挂号信不能显示邮寄内容，挂号信收据也不能证实该挂号信已送达给被告刘艳华，故对其证据效力，一审法院不予认定。原告提交的公司第七届第二次职代会会议决议、会议记录、关于解除刘艳华劳动合同的决定、公示结果、解除劳动合同证明书一份及相关的特快专递回执，被告提出异议，对此一 —5— 审法院认为，关于双方解除劳动关系的问题，一审法院结合本案查明的事实再作出认定。被告提交的杨香恋证明一份，属证人证言性质，因证人未出庭作证，故对其证言，一审法院不予认定。被告提交的河间市劳动人事争议仲裁委员会(2017)第057号裁决书一份、(2015)第32号裁决书一份、河间市人民法院（2015）河民初字第2397号民事判决书一份、沧州市中院（2016）冀09民终1491号民事判决书一份，与本案没有关联性，一审法院不予认定。被告提交的原告汽车站违规收取旅客进站费的视频、行包货运收费单一份，与本案没有关联性，一审法院不予认定。 一审法院认定事实：被告刘艳华自1991年8月份开始在原告处工作，2008年1月26日，沧州运输集团有限公司与被告刘艳华签订无固定期限劳动合同。2017年6月份，被告刘艳华在工作期间因与旅客发生纠纷，与原告方发生争执，被告刘艳华离开工作岗位，至2018年2月2日沧州运输集团股份有限公司出具文件，解除与刘艳华劳动合同前未在原告单位上班。原告称其公司于2017年12月13日出具书面通知，通过挂号信方式通知刘艳华收到通知之日三个工作日内到公司上班，但被告刘艳华不认可收到该通知。2018年1月16日，沧州运输集团股份有限公司召开职代会，会议审议通过《关于解除刘艳华劳动合同的决定》。2018年2月2日，沧州运输集团股份有限公司作出沧运人字〔2018〕3号文件，作出关于解除刘艳华劳动合同的决定，解除刘艳华的劳动合同。2018年2月20日，沧州运输集 —6— 团股份公司在沧州市人力资源和社会保障局办理了解除(终止)劳动合同证明书，载明解除(终止)劳动合同原因：符合《劳动合同法》第三十九条第二项。根据被告刘艳华的工资表，原告给被告刘艳华最后一次发放工资是2017年7月7日。被告刘艳华的社会保险缴纳到了2018年1月份。 一审法院认为，2008年1月26日沧州运输集团有限公司与被告刘艳华签订无固定期限劳动合同，内容不违反法律、行政法规等强制性规定，应认定为有效合同。一、关于原告解除与被告刘艳华劳动合同是否属于违法解除的问题，一审法院认为，虽原告提供的证据不能证实其通知刘艳华的挂号信送达给了被告刘艳华，但是否解除劳动合同前通知刘艳华上班不是劳动合同解除的前提，且作为劳动者一方的刘艳华，自2017年6月份与旅客发生纠纷后，未到单位上班，不论作为用人单位的原告方是否通知其上班，被告刘艳华均应按双方签订的劳动合同和用人单位的规章制度履行上班职责，如被告刘艳华按双方签订的劳动合同和用人单位的规章制度履行上班职责，而作为用人单位的原告方存在拒绝被告上班等违反劳动法律、法规的情形，被告方可通过劳动保障部门或其他程序，依法维护劳动者的合法权益，而不是消极对待。被告刘艳华辩称，2017年6月，再次发生旅客投诉事件，原告以此为由将被告辞退，被告的工资发放也是截至到该时间点，至此双方劳动关系解除，但未提交证据证实，故被告刘艳华认为2017年6月份原告将被告辞退，双方劳动关系解除的主张，一审法院不予认定。被告刘 —7— 艳华持续未上班的行为，在没有证据证实其行为符合原告方企业规章制度或原告方同意的情形下，属于旷工行为，该行为违反了双方签订的劳动合同的约定，故原告方解除与被告刘艳华的劳动合同，不违反法律、行政法规等强制性规定，不属于违法解除。二、关于被告主张的年休假工资问题，一审法院认为，根据《职工带薪年休假条例》第七条规定，不属于人民法院处理范围，应由有关行政部门处理。被告主张应按实际工资数额为基数，补缴养老保险，不属于人民法院受案范围，应由有关行政部门解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条第(二)项、《职工带薪年休假条例》第七条之规定，判决：原告沧州运输集团股份有限公司河间分公司不向被告刘艳华支付违法解除劳动合同赔偿金。诉讼费5元，由被告刘艳华负担。 本院二审期间，上诉人提交如下证据：基本养老保险参保缴费凭证一份、参保人员养老保险缴费基数表一张，2015、2016年度社会保险个人权益记录单一份，社会保险人员参保证明一份（据上诉人称，以上证据系上诉人在社保网站查询打印的打印件），用以证明1991年8月上诉人入职，但被上诉人自1992年4月开始为上诉人缴纳养老保险、被上诉人按照最低缴费基数为上诉人缴纳养老保险与上诉人工资标准不符。 被上诉人质证意见：以上证据形式不真实，其内容能够基本反映被上诉人作为沧州试点的社保缴纳单位缴纳初始时间早于河北省的规定，证据内容反映缴纳的连续性无空白，无断 —8— 档，说明被上诉人始终在依法为其缴纳社保，并无违规违法之处。 本院二审查明其余案件事实与一审查明一致。 本院认为，本案争议焦点问题如下：上诉人提出的违法解除劳动合同经济赔偿金等各项上诉请求有无依据，应否支持。 关于被上诉人是否存在违法解除劳动合同的问题。上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同，要求上诉人给付经济赔偿金。被上诉人辩称不存在违法解除劳动合同的情形，其是以挂号信的方式通知上诉人到岗上班，因邮寄地址查无此人，信件被退回，之后被上诉人召开职代会，解除与上诉人之间的劳动关系。用人单位与劳动者解除劳动关系，应遵循对劳动者负责的原则，以书面方式直接送达劳动者本人或者同住成年家属，直接送达有困难的再以挂号信的方式邮寄送达，被上诉人在未穷尽前置送达方式的情况下即采用邮寄方式送达，不能证实已经履行了向上诉人传达催告的义务，故被上诉人2018年2月2日出具文件以上诉人离岗并拒招不回为由解除劳动合同，可以认定为违法解除。 关于被上诉人应否给付违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地 —9— 区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”上诉人于1991年8月在被上诉人处工作至2017年6月离职，共计25年零10个月，上诉人解除劳动关系前12个月的平均工资为2539.7元，故上诉人被上诉人应给付上诉人经济赔偿金132064.4元（2539.7元×26个月×2）。 关于上诉人上诉主张的带薪年休假的问题。上诉人自上班之日起，被上诉人未按照法律规定安排申请人休年休假，理应支付其未休年休假的工资报酬，河间市劳动人事争议调解仲裁委员会关于带薪年休假事项的裁决并无不当。 另，上诉人请求补缴养老保险、医疗保险，不属于人民法院审理范围。若上诉人与被上诉人之间存在上述纠纷，可另行向相关部门主张权利。 综上所述，刘艳华的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初1730号民事判决； —10— 二、被上诉人沧州运输集团股份有限公司河间分公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人刘艳华违法解除劳动合同经济赔偿金132064.4元、带薪年休假工资5079.4元。 三、驳回刘艳华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由被上诉人沧州运输集团股份有限公司河间分公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人沧州运输集团股份有限公司河间分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 余志刚 审 判 员 程晓明 审 判 员 李悦萍 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理 刘青青 书 记 员 郭洪宇 —1—