湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0112民初3437号原告：武汉市东西湖区妇幼保健院，住所地武汉市东西湖区吴家山街吴南路**，统一社会信用代码12420112441378746F。法定代表人：孙冬岩，院长。委托诉讼代理人：徐沛立，湖北鹏展律师事务所律师。委托诉讼代理人：于娜，湖北鹏展律师事务所律师。被告：李丹，女，1983年2月6日出生，汉族，武汉市人，原系武汉市东西湖区，户籍住址武汉市东西湖区，原告武汉市东西湖区妇幼保健院（以下简称东西湖妇幼保健院）与被告李丹劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理，依法适用简易程序，由审判员李蜀军独任审判，于2020年9月22日公开开庭进行了审理，原告东西湖妇幼保健院的委托诉讼代理人徐沛立、被告李丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东西湖妇幼保健院向本院提起诉讼，请求判决原告不予承担解除劳动合同管理赔偿金142,088.98元。事实与理由：2019年1月30日、东西湖区委办公室及东西湖区政府办公室印发《东西湖区卫生计生委二级事业单位购买服务用工管理办法》，该管理办法第二条规定：本办法适用于东西湖区卫生计生委二级事业单位包括东西湖妇幼保健院、区疾控中心，纳入购买服务用工额度管理人员。第七条第一款规定东西湖妇幼保健院根据《湖北省县级公立医院综合改革试点地区公立医院机构编制试行标准》和《东西湖区医疗机构调协规划（2016年-2020年）》文件精神，核定东西湖妇幼保健院购买服务用工额度141人，其中专技人员120人，辅助人员21人，根据上述政策规定及东西湖卫生健康局转化管理职能的要求，2019年11月底，原告对院护士、工勤及医技工作管理模式进行改革，实施向社会购买服务的市场化运作模式、进行服务外包，与院护士、工勤及医技工作履行《劳动合同》的员工办理提前解除劳动关系的工作。根据《劳动合同法》第四十一条第四款规定，原告需提前解除劳动合同的情况，依法属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，原告于2019年11月28日，组织员工召开了员工代表大会向工会和解除劳动劳务关系的员工说明情况，听取工会及员工的意见，同日以书面形式通知被告本人，向其送达《通知书》，通知解除劳动合同的相关事项并与其核对确认各项补偿金额。三十日后即12月31日被告才与原告正式解除劳动合同，原告与被告解除劳动合同于法有据、程序完全符合法律规定，原告依法不应向被告支付经济赔偿金。原裁决认为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，首先应当与劳动者协商变更劳动合同内容，如双方确就变更劳动合同内容不能达成合意再依法解除劳动合同，原裁决适用法律规定错误。首先，原告作为东西湖区卫生计生委二级事业单位，必须服从区政府政策文件与包括被告在内的劳动者提前解除劳动合同以实施向社会购买服务的市场化运作模式、进行服务外包，即本质上根本不属于能够与劳动者变更劳动合同内容的情形，原裁决罔顾这一客观事实而认为原告必须与被告协商如何变更劳动合同，原裁决明显不尊重基本事实适用法律错误；再者原告本次统一解除劳动合同人员达38人，符合劳动合同法第四十一条第四款规定，原告已依据劳动合同法第四十六条、第四十七条之规定按照被告的工作年限及月平均工资为其计算了经济补偿金，因此，原告与被告解除劳动合同程序合法，不构成违法解除劳动合同，依法不应支付经济赔偿金。综上，原告与被告解除劳动合同，并非是针对被告的个人问题，而系整个东西湖区政策文件规定的大势所趋，原告只得按照上级政策要求与被告等38人解除劳动合同，但原告作为二级事业单位已依法依规履行了劳动合同法第四十一条所规定的提前三十日召开职工大会并书面通知被告依法依规为被告计算经济补偿金，三十日后才与被告正式解除劳动合同，原告依法依规解除劳动合同，经原告与其多次悉心沟通解释，被告却不依不饶制造诉累，请法院依法驳回被告的仲裁申请。被告李丹辩称，我于2005年8月30日入职原告从事护理岗位，一直兢兢业业，2017因为长期夜班导致乳腺癌变，在此之前一直是夜班工作，患病之后单位给我调整为白班。在文件下达之前我们对其内容及后果一概不知道，单位因为一次考试不合格就把我们违规解聘了，我们7月考试，11月才告诉我们考不上会解聘的后果，所以我对这个文件是不予认可的。而且文件写明了当文件与法律法规冲突的时候以法律为主，我觉得任何事都要遵循法律法规，而不是单方面说考试不合格就可以解除劳动合同，单位的操作是违规操作，不合法合情。单位给予的经济补偿是我和单位和平协商的情况下给予经济补偿，但是我们没有达成一致意见，应该是给予经济赔偿。原仲裁的金额14多万元我也是不认可的，我的月收入应发工资起码5,200元，但是仲裁是按照实发工资来计算的，所以我的赔偿金应该是15万多。且单位每个月的餐贴是没有计入到工资。原告是违法解除与我的劳动合同关系，应当向我支付赔偿金。经审理查明，李丹于2005年8月30日入职东西湖妇幼保健院从事护理工作，双方于2015年8月签订无固定期限劳动合同，东西湖妇幼保健院自2008年4月开始为李丹缴纳社会保险。2019年1月30日，为深化卫生计生委人事制度改革、规范购买服务用工管理，东西湖区委、区政府联合发文《东西湖区卫生计生委二级事业单位购买服务用工管理办法》，核定东西湖妇幼保健院社会购买服务用工额度141人，其中专技人员120人，辅助人员21人；购买服务人员的招聘程序为：由用工单位提出申请，区卫生计生委审核提出招聘需求、设置招聘条件、制定具体实施方案、报区编办核批额度使用计划、报区人社局审核招聘方案，由第三方人力资源服务机构根据招聘程序组织实施、择优聘用，招聘结果报区编办、区人社局、区财政局备案。区卫生健康局于2019年6月19日制定《区卫生健康局2019年定向遴选购买服务医疗卫生专业技术人员和管理辅助人员工作方案》，对遴选范围对象、报名基本条件、遴选方式和程序、办理相关手续作出相应规定，其中对未通过遴选考核和遴选考试的落聘人员的处理规定，落聘人员可自愿参加面向社会的公开招聘，仍然落聘的，由涉及的局属单位制定清退方案，做好政策宣传和思想稳定工作，由原单位依法解除劳动关系，妥善清理清退相关人员，清理清退工作在2019年完成。区卫生健康局根据上述规定委托第三方组织实施遴选考试，李丹于2019年7月参加了由第三方组织实施的遴选考试但未能通过考试。2019年11月28日，东西湖妇幼保健院组织员工召开了员工代表大会，向工会和解除劳动关系的员工说明情况并听取工会及员工的意见，决定于2019年12月31日与李丹解除劳动合同，并向李丹出具了一份解除劳动合同通知书。东西湖妇幼保健院核定李丹工资4,968元，工龄14.5年，应付经济补偿金72,036元以及合同延补8,800元和社保补偿714元，共计应付李丹81,550元，双方为此金额未达成一致意见。李丹向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：（一）裁决东西湖妇幼保健院一次性支付违法解除劳动合同的补偿金149,040元；（二）裁决东西湖妇幼保健院一次性补足李丹2017年3月1日至2017年12月7日生病期间应付的病假工资共计7,953元；（三）确认2005年8月30日至2008年8月30日期间双方存在劳动关系。该委于2020年7月28日作出东劳人仲裁字【2020】第149号仲裁裁决：一、东西湖妇幼保健院自裁决书生效之日起五日内支付李丹解除劳动关系赔偿金142,088.98元（4,899.62元/月×14.5个月×2）；二、确认东西湖妇幼保健院与李丹2005年8月30日至2008年8月30日期间存在劳动关系；三、驳回李丹的其他仲裁请求。东西湖妇幼保健院不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，要求如诉称。上述事实，有原告东西湖妇幼保健院提供的2019年1月30日关于印发《东西湖区卫生计生委二级事业单位购买服务用工管理办法》的通知、2019年6月19日《区卫生健康局2019年定向遴选购买服务医疗卫生专业技术人员和管理辅助人员工作方案》、东西湖妇保健院清退人员补偿金一览表、2019年11月28日全院职工大会的通知、全院职工签到表及开会照片、公告、2019年11月28日解除劳动合同通知书及快递单、2019年12月31日办理劳动合同关系解除相关手续的通知，被告李丹提供的专家工资方案表、工资流水、社保明细，以及原被告在庭上的陈述在卷证实。本院认为，被告李丹在原告东西湖妇幼保健院工作多年，双方已签订无固定期限劳动合同，形成稳定的劳动关系，原告东西湖妇幼保健院因执行区委区政府及上级为规范购买服务用工管理有关文件，要求李丹等员工参加遴选考试，当李丹考试未能通过时，首先应当协商变更劳动合同内容，协商不成再行解除劳动合同，但东西湖妇幼保健院未能与李丹协商，就以李丹考试落选为由直接解除双方之间劳动关系，该解除劳动合同的方式便是《第八次全国法院民事商事审判工作会议记要》第29条规定的“用人单位在劳动合同期限内通过‘竞争上岗’的形式解除劳动合同”的情形，故东西湖妇幼保健院解除与李丹之间的劳动合同不符合法律规定，其要求不予支付李丹的解除劳动关系赔偿金的诉讼请求无法律依据本院不予支持。李丹在东西湖妇幼保健院工作14年4个月，东西湖妇幼保健院应向李丹支付赔偿金为142,088.98元（4,899.62元/月×14.5个月×2）。李丹认为仲裁认定的工资标准计算有误但未提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故其该项辩称意见本院不予采信。东西湖妇幼保健院和李丹对仲裁确认双方自2005年8月30日至2008年8月30日期间存在劳动关系无争议，本院支持双方自2005年8月30日起存在劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十七条的规定，判决如下：一、驳回原告武汉市东西湖区妇幼保健院的诉讼请求。二、原告武汉市东西湖区妇幼保健院与被告李丹在2005年8月30日至2008年8月30日期间存在劳动关系；三、原告武汉市东西湖区妇幼保健院向被告李丹支付解除劳动关系赔偿金142,088.98元，于本判决生效后十日内履行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  李蜀军二〇二〇年十二月二十二日书记员  高云杨