辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1324民初1058号原告：孙国彬，男，1963年6月11日出生，汉族，农民，住喀左县。委托诉讼代理人：安奇慧，辽宁华禹律师事务所律师。被告：焦东兴，男，1968年3月9日出生，汉族，农民，住喀左县。委托诉讼代理人：侯占一，辽宁通政律师事务所律师。被告：王磊，男，1994年4月12日出生，汉族，无业，住沈阳市铁**。第三人：曹井柱，男，1972年1月4日出生，汉族，农民，住喀左县。委托诉讼代理人：张颖，辽宁华禹律师事务所律师。原告孙国彬诉被告焦东兴、王磊、第三人曹井柱合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月9日作出（2019）辽1324民初2098号民事判决书，宣判后，原告孙国彬不服，提出上诉，朝阳市中级人民法院于2020年4月17日，作出（2020）辽13民终117号民事裁定书，将本案发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了此案。原告孙国彬的委托诉讼代理人安奇慧、被告焦东兴及其委托诉讼代理人侯占一、第三人曹井柱的委托诉讼代理人张颖到庭参加诉讼。被告王磊经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告孙国彬诉称，2015年，原告承揽沈阳裕湾豪项目C区1#、2#楼13层至顶层的钢筋、模板工程、砼浇筑工程。因资金、技术原因原告无力自行完成工作，王录勇和被告焦东兴加入，三方签订合伙协议书，约定工程垫付由三人共同出资，众城建设公司拨付工程款由三人共同支配，风险由三人共同承担；现场协调及技术由焦东兴负责，月工资15000元，孙国彬负责账目收支与后勤管理工作，月工资10000元；利润分配：焦东兴为40%，孙国彬为30%，王录勇为30%。协议签订后，原告与王录勇组织工人完成木工工程，将钢筋和混凝土工程外包，按照建筑面积计算，外包管理费应得70573.56元。该工程总垫资额是681108元，王录勇垫资133000元，原告已经返还，其垫资实际由原告垫付。被告焦东兴垫资40000元（因被告焦东兴不能胜任技术工作，私自聘请第三人曹井柱，曹井柱的工资应由原告自行支付），剩余641108元实际均由原告垫付。经统计，焦东兴自认通过第三方带出205500元，原告自认带出404900元，王录勇带出53000元。现向法院起诉，1.请求法院依法判决原、被告按2015年3月16日签订的《协议书》和《施工合同书》履行结算义务；2.请求法院依法确认被告焦东兴返还188503元；3.请求法院依法判决王录勇返还15308.7元；4.请求法院依法判决原告再收200212.3元。被告焦东兴辩称，我完全是按照合伙协议履行的投资，且在工程完工后，我的工资应为127500元，经手支出有第三人曹井柱的工资39846元及施工造成的人身损害赔偿款17256.50元，加上投资款132620元和利润分配50213元，合计367100.50元。公司最终回款731700元，原告回款205500元，经结算该工程最终盈利125532.50元，按照利润分配我应得利润50213元，但原告至今未将工资、投资及利润分配款返还给我。此外，曹井柱是为了该工程聘用的，于洪区法院判决书判决由我和原告共同返还曹井柱工资款可以证明。原告所述与事实不符，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人曹井柱述称，原告的诉讼请求与我无关，我是焦东兴找来在工地负责技术及带班工作的，工资也是跟焦东兴谈的，当时我并不知道原被告是合伙关系，于洪法院执行金额39511元，我已经从焦东兴处收到一部分，还有18000元未给付。原被告任何一方付给我都可以，但不能否定于洪法院判决，我在孙国彬处签字的钱数及在工资表里领出的钱数均已经在于洪法院判决书里扣除了，木工工人在造化派出所领工资有我本人签字。被告王磊未作答辩。经审理查明，原告孙国彬与被告焦东兴经王录勇介绍相识。2015年3月16日，原、被告焦东兴及王录勇签订合伙《协议书》，约定共同承包沈阳众城建设集团承建的裕湾豪庭项目C区1#、2#楼木工工程，三人约定：1.施工合同由焦东兴、孙国彬二人出面与甲方签署；2.工程垫付由三人共同出资，甲方拨付工程款，由三人共同协商支配，风险由三人共同承担；3.现场协调及技术由焦东兴负责，月工资15000元，孙国彬负责账目收支与后勤管理工作，月工资10000元；4.利润分配：焦东兴为40%，孙国彬为30%，王录勇为30%。合伙协议签订后，孙国彬、焦东兴与沈阳众城建设集团签订《施工合同书》，开始组织人员进行施工。施工期间，因拖欠农民工工资，工地工人向沈阳市于洪区农民工维权中心投诉。2015年11月26日，沈阳市于洪区农民工维权中心向开发商沈阳军辉房地产开发有限公司和沈阳众城建设集团有限公司下达劳动保障行政执法期限整改指令书。2015年12月1日工程完工，孙国彬、焦东兴与沈阳众城建设集团有限公司结算并签订书面确认单及补充协议，工程总价款5654737.68元，其中包含应付承包人的人工费5090160元。2016年1月4日，孙国彬、焦东兴经沈阳市造化派出所向拖欠工资的农民工发放人工费5050000元。庭审中，原、被告双方就合伙期间的总投资额、各自实际投资额、总利润及总支出均未达成一致。另查明，合伙人王录勇于2018年1月6日因病去世。王磊系王录勇的继承人。2018年2月5日，本院依法立案受理本案被告焦东兴诉本案原告孙国彬、被告王磊合伙协议纠纷一案。诉讼中，因合伙人账目尚未结清，为查明原、被告合伙期间的投资、收益等情况，经焦东兴申请，本院委托辽宁隆丰隆联合会计师事务所对原、被告双方合伙的收支财务情况及利润分配进行审计。2018年4月19日，辽宁隆丰隆联合会计师事务所出具《关于（2018）朝中法鉴委字第113号委托退回情况说明》，因原、被告合伙期间没有账目，双方无法提供合伙期间的相关收入、成本、费用等相关鉴定材料，审计机构无法进行审计。重审中，被告焦东兴申请对合伙期间的业务收入、业务支出、投资数额及盈余多少进行审计。2020年8月24日朝阳正兴联合会计师事务所（普通合伙）出具关于（2020）辽13委评字00413号委托退卷说明，由于申请人不能提供合伙期间的相关收入、成本、费用等相关鉴定材料，审计机构无法承接该业务，终结委托程序。本院所确认的上述事实，有本院（2018）辽1324民初314号民事卷宗中《对外委托工作结交表》、《关于（2018）朝中法鉴委字第113号委托退回情况说明》、（2020）辽13委评字第00413号终结委托函及退卷说明，原告提供的本院（2018）辽1324民初512号民事判决书、（2018）辽1324民初314号民事判决书、朝阳市中院（2018）辽13民终1469号民事判决书、《协议书》、《施工合同书》、《确认单及补充协议》、记账明细、材料费票据、收条、欠条、光盘一张、证明材料、利润计算方法、询问笔录，被告提供的询问笔录及双方当事人陈述在卷为凭，并经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，合伙人在合伙结算前，不得请求分割合伙财产。原告孙国彬、被告焦东兴及王录勇签订合伙承包沈阳众城建设集团承建的裕湾豪庭项目工程的协议书，协议真实有效，具有法律效力，三人系合伙关系。在（2018）辽1324民初314号焦东兴诉孙国彬、王磊合伙协议纠纷一案中，原告焦东兴申请对双方收支财务情况进行审计，以便确认利润分配，因当事人无法提供合伙期间的相关收入、成本、费用等相关鉴定材料，审计机构无法承接业务，退回审计。本案重审中，被告焦东兴提出审计申请，因当事人无法提供合伙期间的相关收入、成本、费用等相关审计材料，评估部门无法进行评估。前述案件与本案诉请涉及同一法律事实，区别在于由哪一方提起诉讼。综合两个案件，双方当事人就合伙期间的总投资额、各自实际投资额、总利润及总支出均未达成一致，且合伙期间没有账目，双方均无法提供合伙期间的相关审计材料，导致审计机构无法对双方收支财务情况及利润分配进行审计。因双方合伙期间账目无法查清、无法进行结算，故本案中，原告主张原、被告双方进行合伙结算并主张焦东兴、王录勇返还原告合伙期间的结算款，无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告孙国彬的诉讼请求。案件受理费6248元，减半收取3124元，由原告孙国彬负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  刘艳文人民陪审员  程 俊人民陪审员  李媛媛二〇二〇年十二月八日法官助理叶智惠书记员王洪达