广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤14刑终151号原公诉机关广东省梅州市梅江区人民检察院。上诉人（原审被告人）钟翠灵，女，1988年1月10日出生，汉族，初中文化，群众，无业，户籍所在地广东省梅州市梅县*********上中队，捕前住广东省梅州市梅江区*********。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年12月19日被梅州市公安局梅江分局羁押，同日被刑事拘留，2020年1月9日经梅州市梅江区人民检察院批准，同日由梅州市公安局梅江分局逮捕。现羁押于梅江区看守所。辩护人邸春燕，广东诚优律师事务所律师。广东省梅州市梅江区人民法院审理广东省梅州市梅江区人民检察院指控原审被告人钟翠灵犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月30日作出（2020）粤1402刑初90号刑事判决。原审被告人钟翠灵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年11月2日、12月11日公开开庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：20l9年2月至l2月期间,被告人钟翠灵将毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）以800元至l000元1克的价格多次贩卖给吸毒人员谢某杰、李某东、牛某华（均已作行政处罚）三人，从中牟利。具体犯罪事实如下：1.2019年2月7日至2019年l0月22日,被告人钟翠灵共贩卖毒品甲基苯丙胺12次累计13克给吸毒人员谢某杰;2.2019年6月至2019年12月中旬，被告人钟翠灵共贩卖毒品甲基苯丙胺10次累计10克给吸毒人员李某东；3.20l9年10月至20l9年l2月初，被告人钟翠灵共贩卖毒品甲基苯丙胺7次累计2.4克给吸毒人员牛某华。2019年12月19日下午14时许，公安机关在广东省梅州市梅江区***********抓获被告人钟翠灵，并依法对其住家进行搜查，查获十一小包疑似毒品的白色晶体颗粒（净重42.18克）。经梅州市*********鉴定，十一小包均检出甲基苯丙胺成分，并依法扣押手机一部。上述指控的犯罪事实，有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证实。原判认为，被告人钟翠灵无视国家法律，明知是甲基苯丙胺而贩卖，从中牟利，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关建议对被告人钟翠灵判处有期徒刑十五年，并处没收财产的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十九条之规定，判决如下：一、被告人钟翠灵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收其个人财产人民币五万元。二、随案移送的作案工具手机（OPPOR17、IMEI：868********3118）一部，电子称（棕色外壳、NO：P138）一个，塑料管（塑料材质、白色、约10厘米长）一根，封口袋（透明封口袋、蓝边）三包，予以没收，上缴国库。上诉人钟翠灵上诉提出：1、没有向温某灌购买42.18克冰毒，该42.18克冰毒是温某灌委托我保管的，没有贩卖，我是非法持有，李某东的证言也可以证明他向我购买的时候，本人没有贩卖，还把他购买冰毒的钱退还给了他。2、对贩卖给谢某杰、李某东的数量有异议。希望给予一个减轻处罚的机会。上诉人钟翠灵辩护人提出：一、本案中从上诉人钟翠灵住家搜查出的42.18克冰毒应认定为非法持有毒品罪。一审判决认定上诉人钟翠灵持有该42.18克的行为构成贩卖毒品罪的证据不确实、充分，证人李某东也证实上诉人钟翠灵对该42.18克冰毒没有贩卖。二、上诉人钟翠灵近年来通过自己的行为为社会作出了贡献。上诉人钟翠灵从2015年开始注册成为了一名志愿者，经常主动参与向社会献爱心活动。三、上诉人钟翠灵到案后按照公安机关的安排协助、配合公安机关抓捕温某灌，具有立功表现，其悔罪程度诚恳且到案后能够如实地供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，悔罪态度良好，可以酌定从轻处罚。四、上诉人钟翠灵一直以来的表现良好，改造潜力很大。因此，恳请二审法庭对上诉人钟翠灵从轻或减轻处罚。广东省梅州市人民检察院二审出庭意见认为：一、一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。二、原审被告人钟翠灵的上诉理由依法不能成立。1、无证据证实实际交易的毒品克数重量不足。2、无证据证实查获的42.18克毒品是温某灌交给其保管的。故建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定20l9年2月至l2月期间,原审被告人钟翠灵将毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）以800元至l000元1克的价格多次贩卖给吸毒人员谢某杰、李某东、牛某华（均已作行政处罚）三人共25.4克，及2019年12月19日下午14时许，公安机关在钟翠灵住家查获十一小包疑似毒品的白色晶体颗粒（净重42.18克）。经梅州市*********鉴定，十一小包均检出甲基苯丙胺成分，并依法扣押手机一部的事实清楚，本院予以确认。二审法庭上，广东省梅州市人民检察院向法庭提交以下证据：1、2020年10月29日，梅州市公安局梅江分局城北派出所出具《情况说明》证实，2019年12月19日抓获钟翠灵后，曾要求被告人钟翠灵联系其上家温某灌，温某灌并未回复，所以没有抓捕到温某灌。2、李某东（微信号fg674***，昵称水万*《逍*》）微信名片截图，及与“死狗”（昵称酸*鱼，微信号laogln***）聊天页面。3、财付通支付科技有限公司提供的李某东（微信号fg674***）《微信支付交易明细证明》证实：2019年12月13日17：10：47，转账1000元给“死狗”，17：51：42收到“死狗”转出的400元。4、温某灌的2020年11月12日陈述证实：因与钟翠灵的前夫是好兄弟而认识钟翠灵。钟翠灵没有和我购买过毒品，2019年9月底没有寄存过冰毒给钟翠灵。以前和钟翠灵会赌博，与钟翠灵有赌博的钱的经济往来。能辨认出钟翠灵。5、2020年11月24日李某东陈述证实：2020年12月13日，我通过自己的微信（昵称水万*《逍*》，微信号fg674***）联系钟翠灵的微信“Small*****”，发语音问钟翠灵“有没有冰毒”，然后往钟翠灵的另一个微信“酸*鱼”转账了1000元过去，过了一会儿她收款了，但是她说她没有做了（意思就是她现在没有再贩卖冰毒了），之后就直接退了400元给我，说那600元是还给她哥的钱，所以就只还给我400元。所以我就没有购买成功。我添加了钟翠灵两个微信，一个微信昵称“Small*****”，另一个微信昵称“酸*鱼”（微信号laogln***），我把她的这个微信备注名为“死狗”。本院认为，上诉人钟翠灵目无国法，明知是甲基苯丙胺而贩卖，从中牟利，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人钟翠灵及其辩护人提出现场查获的42.18克毒品是温某灌委托钟翠灵保管的，应认定为非法持有毒品罪。经查，从现有证据足以证实从上诉人钟翠灵住家查获的42.18克毒品是其用于贩卖的：1、上诉人钟翠灵在公安机关的前三次供述中均供述了其二次向温某灌购买了约63克毒品的事实，而在公安机关的第四次供述改口称第二次是温某灌说给其一份冰毒30克，会有人来拿，最后被公安机关扣押了，实际是42.18克。而上述四次供述中，均没有供述证人李某东于2019年12月13日向她购买毒品，而她回复李某东说她没有再卖毒品的事实。2、证人李某东于2019年12月25日证实其向钟翠灵买了十多次冰毒，其中一次是2019年12月13日想向钟翠灵再次购买毒品，并在微信上转了1000元给她，她事后又把钱退还给其，因她说她现在没有再卖毒品了。但2020年11月24日李某东又证实2019年11月13日，他通过微信转了1000元给钟翠灵想买毒品，她收款后又说她没有再卖毒品了，就直接退了400元给他，说另600元是还给她哥哥的钱。即证人李某东的证言前后不一。3、证人温某灌证实钟翠灵没有和其购买过毒品，2019年9月底其没有寄存过冰毒给钟翠灵。4、上诉人钟翠灵、证人牛某华及微信交易记录证实2019年12月16日，钟翠灵向牛某华贩卖过毒品。证实钟翠灵提出的其2019年12月13日没有再贩卖毒品的供述是不真实的。上诉人钟翠灵提出，对卖给谢某杰、李某东的数量有异议，经查，上诉人钟翠灵多次分别向吸毒人员谢某杰、李某东、牛某华贩卖毒品共计25.4克的犯罪事实，有上诉人钟翠灵的供述、证人谢某杰、李某东、牛某华的证言及微信转账记录等证据证实，且证据之间能相互印证，故原判认定原审被告人钟翠灵的贩卖数量的证据是充分的。上诉人钟翠灵的辩护人还提出：一、上诉人钟翠灵到案后按照公安机关的安排协助、配合公安机关抓捕温某灌，具有立功表现。经查，上诉人钟翠灵归案后，虽有协助公安机关试图抓捕温某灌，但因温某灌未联系钟翠灵而未能成功抓获温某灌，故钟翠灵的行为不构成立功。二、钟翠灵从2015年就登记成为志愿者。经查，虽然上诉人钟翠灵从2015年后登记成为志愿者，但其在2019年多次贩卖毒品，故其志愿者的身份不能成为对其从轻、减轻的理由。原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人钟翠灵及其辩护人提出的意见理由不充分，不予采纳。广东省梅州市人民检察院的二审出庭意见理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄碧辉审判员  巫光清审判员  刘庆新二〇二〇年十二月十四日书记员  侯金娜