湖北省仙桃市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂9004民初3979号 原告（反诉被告）：仙桃市美居装饰有限公司，住所地：湖北省仙桃市沙嘴办事处钱沟南路248号。 法定代表人：刘志海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王建斌，湖北龙田律师事务所律师。 被告：曹家兵，男，1989年8月24日出生，汉族，广西灵山县人，住广西壮族自治区灵山县。 被告（反诉原告）：仙桃市思慕主题酒店有限公司，住所地：湖北省仙桃市汉江路8号。 法定代表人：周久安，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李明，湖北伟宸律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄幸，该公司员工。 原告（反诉被告）仙桃市美居装饰有限公司与被告曹家兵、仙桃市思慕主题酒店有限公司装饰装修合同纠纷（反诉原告）一案，本院于2019年3月15日立案受理，并于2019年12月16日作出（2019）鄂9004民初1355号民事判决书。判决书送达后，被告仙桃市思慕主题酒店有限公司向湖北省汉江中级人民法院提起上诉。2020年7月28日，湖北省汉江中级人民法院作出（2020）鄂96民终450号民事裁定：撤销本案判决，发回重审。本院于2020年9月11日立案受理后，被告仙桃市思慕主题酒店有限公司于2020年11月4日提起反诉，并于2020年11月18日申请鉴定，本院依法适用普通程序，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告仙桃市美居装饰有限公司（以下称美居公司）的委托诉讼代理人王建斌、被告仙桃市思慕主题酒店有限公司（以下称思慕酒店公司）的委托诉讼代理人黄幸、李明到庭参加诉讼，被告曹家兵经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 美居公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付装修款815785元及违约金；2、二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年9月10日，美居公司与曹家兵签订了装饰装修工程施工合同和补充要求合同各1份，约定由美居公司负责装修仙桃市思慕主题酒店，工程总价款为100万元，竣工日期为2017年11月20日，补充要求合同约定增补项及任何一方违约的，将赔偿对方总合同价款10%等内容。合同签订后，美居公司及时安排施工，施工期间增补工程款380785元，由于曹家兵拖延付款，工程在2018年1月20日竣工，但两被告一直推脱不予验收。曹家兵在仙桃市思慕主题酒店注销后，2017年10月10日与黄幸、刘学平注册了仙桃市思慕主题酒店有限公司，并将美居公司的装修成果一并转移给思慕酒店公司，该公司于2018年1月20日开始营业至今，曹家兵向美居公司支付工程款565000元，下欠815785元未付，现要求二被告支付工程款。 曹家兵未到庭故未答辩，亦未向本院提交证据。 思慕酒店公司辩称：1、原告美居公司的履行不符合双方的合同约定，应当承担违约责任，双方约定的工期为2017年12月10日完工，后经原、被告协商延期至2017年12月15日，原告美居公司依然没有完工，原告美居公司的施工不符合质量要求，原告美居公司没有按照合同约定的工程量进行施工，部分工程是被告思慕酒店公司代为施工，共花费68485元，其中玻璃五金安装费18000元、石材安装费14485元、踢脚线费30000元、洁具安装费6000元，以上费用是双方在补充合同中明确约定的；2、被告思慕酒店公司是按约定支付了工程款，对于剩下未支付的工程款项是因为双方没有进行工程量的核计，原告美居公司也没有向被告思慕酒店公司提出进行工程结算的要求，根据合同的约定对于剩余的工程款项被告思慕酒店公司无法支付，所以剩余工程款被告思慕酒店公司未支付并无过错。综上所述，被告思慕酒店公司没有违约，反而是因为原告美居公司的延期完工、装修质量不合格，没有向被告思慕酒店公司书面结算，应当承担违约责任。 思慕酒店公司向本院提出反诉请求：1、请求依法确认美居公司与思慕酒店公司签订的《装饰装修工程施工合同书》已解除；2、判令美居公司向思慕酒店公司赔偿损失592600元；3、判令美居公司向思慕酒店公司支付违约金100000元（合同总价100万元*10%）；4、由美居公司承担诉讼费、鉴定费。事实和理由：2017年9月10日，曹家兵与美居公司签定《装饰装修工程施工合同书》合同，约定由美居公司负责装修仙桃市思慕主题酒店，装修内容见工程施工图，竣工日期为2017年11月20日，如美居公司不能按合同工期竣工及施工质量达不到要求时，应承担违约责任，赔偿因其违约给思慕酒店公司造成的损失，并补充约定防水工程的保质期为五年。合同签订后，思慕酒店公司将酒店营业时间定于2017年12月1日，但因美居公司不能如期完工直至2017年12月15日才完成主体施工，对其他部分美居公司仍然未能如期完工，为避免造成更大经济损失，思慕酒店公司一边要求美居公司继续施工，一边组织酒店营业。在营业过程中，因美居公司的施工质量完全不符合约定，思慕酒店公司多次要求其整改并提交施工进度，告知其如若全部完工应提交工程验收通知，但至今美居公司未提交任何手续，其已施工的部分也严重出现质量问题，思慕酒店公司多次以短信、电话及书面通知，美居公司均置之不理。美居公司的违约行为，应承违约责任，并赔偿造成思慕酒店公司延期开业的营业损失200000元（以鉴定为准），经鉴定，需支付装修不合格整改的费用292600元（鉴定整改费266000元，鉴定费26600元）及整改期间的营业损失10万元（具体以鉴定结果为准）。美居公司将思慕酒店公司起诉至贵院要求支付工程欠款，为此思慕酒店公司特提出反诉，望贵院能查清事实，支持思慕酒店公司的请求，依法作出公正判决。 美居公司对思慕酒店公司的反诉请求答辩称：1、工程逾期不是美居公司的原因，主要是因为思慕酒店公司在美居公司的工程外安装空调；2、施工期间，曾就工程进行了两次增补，增加的工程量部分是需要时间来完善的，但思慕酒店公司没有对合同的时间进行调整。思慕酒店公司反诉的事实部分与真实情况不符，所提出的赔偿损失没有事实和法律依据，美居公司对思慕酒店公司的损失愿意适当的予以认可，思慕酒店公司基本没有损失。 曹家兵对思慕酒店公司的反诉请求未作出答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2015年11月2日，曹家兵以个体工商户的形式注册成立了仙桃市思慕主题酒店，2017年9月28日核准注销，2017年10月10日，曹家兵、刘学平、黄幸作为股东注册成立了仙桃市思慕主题酒店有限公司，法定代表人为黄幸。2017年9月10日，美居公司（高山，施工负责人）与曹家兵（仙桃市思慕主题酒店）签订了装饰装修工程施工合同和补充要求合同各1份，约定由美居公司负责装修仙桃市思慕主题酒店，工程总价款为100万元，竣工日期为2017年11月20日，补充要求合同约定增补项及任何一方违约的，将赔偿对方总合同价款10%。合同签订后，美居公司安排人员施工，因空调延迟安装，曹家兵与高山签订了1份工程延期单，将工期顺延至2017年12月15日。施工过程中，思慕酒店公司增加了地下室装修项目，高山与肖锋（负责思慕酒店施工管理）签了1份地下室预算表，工程价款为20万元。工程完工时间为2018年1月18日。曹家兵支付美居公司工程款565000元。2019年9月17日，依据思慕酒店公司的申请，本院委托湖北循其本价格鉴定评估有限公司对工程质量不合格整改方案、施工工期整改所需费用进行了鉴定，并出具了鄂循价鉴（2019）第30060号评估报告书，整改费用评估价格为266000元，鉴定费用为26600元。 本院认为，关于本诉部分：美居公司与曹家兵签订的装饰装修工程施工合同和补充要求合同意思表示真实，不违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方均具有约束力。思慕酒店公司认为应当由其承担给付美居公司工程款的责任，美居公司亦同意由思慕酒店公司支付工程款，符合合同意思自治原则，尚未支付的工程款由思慕酒店公司继续支付。美居公司主张的增补工程款380785元，其中20万元部分美居公司与思慕酒店公司达成了合意，并由双方代表签字予以了确认，本院依法予以支持，其余部分美居公司未提交充足的证据予以证明，对该部分的诉讼请求，本院依法不予支持。根据双方合同约定及增补约定，美居公司与思慕酒店公司工程总价款为120万元，已支付565000元，思慕酒店公司还应支付美居公司工程款635000元。美居公司要求思慕酒店公司支付违约金的诉讼请求，本院认为，因美居公司施工质量不合格，思慕酒店公司享有暂不支付工程款的先履行抗辩权，故对美居公司的该诉讼请求本院依法不予支持。 关于反诉部分：思慕酒店公司主张解除合同，事实上美居公司已经按照合同约定履行了合同义务，思慕酒店公司对美居公司的装修成果也投入使用，思慕酒店公司主张解除合同没有事实和法律依据，本院依法不予支持。2020年11月18日，思慕酒店公司向本院书面申请鉴定：1、对思慕酒店公司2017年12月15日至2018年2月10日的延期开业造成的营业损失进行鉴定；2、对思慕酒店公司经营的仙桃市思慕主题酒店因装饰装修不符合质量返工期间所造成的营业损失进行鉴定。思慕酒店公司向本院提交鉴定材料两份：证据一评估报告一份，以证明酒店需要返工的事实；证据二营业损失单，以证明2019年期间酒店的营业收入。对鉴定申请第一项，思慕酒店公司未提交证据证明其延期开业的事实，本院依法不予准许；对鉴定申请第二项，仅凭思慕酒店公司单方出具的营业损失单不能作为返工期间所造成的营业损失鉴定材料，本院依法不予准许，对其要求美居公司支付维修返工期间的停业损失100000元依法不予支持。对思慕酒店公司要求美居公司赔偿592600元的反诉请求，本院支持美居公司赔偿因装修质量不合格的整改费用266000元、鉴定费26600元，合计292600元；对思慕酒店公司要求美居公司支付违约金100000元的诉讼请求，本院认为，从违约责任来看，思慕酒店公司因为美居公司的工程质量不达标，享有先履行抗辩权，因此本案中违约的是美居公司，思慕酒店公司并不存在违约，美居公司应当按照合同约定的10%违约金条款向思慕主题酒店支付违约金100000元，故对思慕酒店公司的该反诉请求，本院依法予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十一条、第一百二十条第二百八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告仙桃市思慕主题酒店有限公司支付原告仙桃市美居装饰有限公司工程款635000元； 二、原告仙桃市美居装饰有限公司支付被告仙桃市思慕主题酒店有限公司整改费266000元、违约金100000元及鉴定费26600元，合计392600元； 上述一、二项扣减后，被告仙桃市思慕主题酒店有限公司还应支付原告仙桃市美居装饰有限公司242400元； 三、驳回原告仙桃市美居装饰有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告仙桃市思慕主题酒店有限公司的其他反诉请求。 上述应付款项，于判决生效之日起十日内履行，逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11958元，由原告仙桃市美居装饰有限公司负担7233元，被告仙桃市思慕主题酒店有限公司负担4725元。反诉案件受理费10992元，减半收取计5496元，由原告仙桃市美居装饰有限公司负担2389元，由被告仙桃市思慕主题酒店有限公司负担3107元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。 审 判 长  周 军 人民陪审员  孙雅高 人民陪审员  张丽艳 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  谢 毅