湖南省邵阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0523刑初222号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 被告人刘兴明，男，1991年5月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省邵阳县，住东莞市。因犯抢劫罪，2007年2月13日被邵阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌贩卖毒品罪，2020年7月8日被东莞市公安局刑事拘留，同年8月14日被东莞市公安局执行逮捕；现羁押于邵阳县看守所。 辩护人唐青松，湖南嘉衡律师事务所律师。 湖南省邵阳县人民检察院以邵县检二部刑诉〔2020〕105号起诉书指控被告人刘兴明犯贩卖毒品罪，于2020年11月11日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭朝辉出庭支持公诉，被告人刘兴明及其辩护人唐青松到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省邵阳县人民检察院指控： 2019年12月至2020年7月，被告人刘兴明以微信转账方式向史某贩卖了毒品47次，金额为人民币500元至1500元不等。2020年7月2日，被告人刘兴明在东莞市樟木头大润发超市门口向张某贩卖了300元冰毒。 2020年7月7日11时许，东莞市公安局塘厦分局林村派出所民警在樟木头镇迈豪街29号1210房抓获被告人刘兴明；当场在刘兴明住处查获冰毒37.83克。 对上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了1．身份确查情况说明、刑事判决书、到案经过、搜查、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、称量笔录、微信聊天记录截图、现场检测报告书及照片、情况说明、毒品缴交收据等书证；2．证人黄某、石某、史某、张某的证言；3．被告人刘兴明的供述和辩解；4．鉴定意见；5．现场勘验笔录及照片；6．辨认笔录等证据予以证明。 公诉机关认为，被告人刘兴明贩卖甲基苯丙胺37.83克，并多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘兴明未如实供述犯罪事实，不能认定为坦白。请依法判处。 被告人刘兴明提出，其只贩卖毒品3次，从其住处搜出的冰毒有两包是假的，纯度不高。 其辩护人提出：刘兴明是吸毒人员且以贩养吸，涉案毒品的纯度低，量刑时应酌情考虑；刘兴明不是在贩卖毒品过程中被抓获的，只是在其住处查获数量较大的毒品，应定性为非法持有毒品罪；公诉机关指控刘兴明贩卖毒品47次证据不足；被告人自始至终如实交代自己的犯罪事实，应认定被告人刘兴明为坦白。 经本院审理查明：2019年12月至2020年7月2日，被告人刘兴明以微信转账方式向史某贩卖了冰毒47次，每次毒品交易金额为人民币450元至1600元不等。2020年7月2日，被告人刘兴明在东莞市樟木头大润发超市门口向张某贩卖了300元冰毒。 2020年7月7日11时许，东莞市公安局塘厦分局林村派出所民警在樟木头镇迈豪街29号1210房抓获被告人刘兴明；当场在刘兴明住处查获冰毒37.83克。 上述事实有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明： 1、被告人刘兴明的供述与辩解证明，他有两个微信号，其中微信账号×××87昵称为“Ａ刘生”是用自己的身份证注册的，另一个微信名为“昨天，今天，明天。”是黄某给他用的。为了赚钱，他从2019年12月开始贩卖冰毒。出售前，根据价格用被缴获的电子秤称量。2020年5、6月份，他向微信名为“珍珠棉包装”的人贩卖了1.11克（净重）冰毒，每次均为0.37克，价格分别为500元、600元、600元；2020年5月份，他向微信名为“包装”的男子贩卖0.37克冰毒，价格为500元；2020年5月中旬，他向微信名为“七分熟”的人贩卖了0.37克冰毒，价格为500元；2020年5月初，他向“微信名为“（盛艺）永顺兴鞋底向生”的人贩卖0.23克冰毒，价格为400元；2020年5月底，他向微信名为“往后余生”的男子贩卖了0.22克冰毒，价格为350元；2020年5月初，他向微信名为“王朋”的人贩卖毒品0.37克冰毒，价格为480元；2020年5月中旬，他向微信名为“一路长红”的人贩卖了0.07克冰毒，价格为200元；2020年4月底，他向微信名为“阿力”的男子贩卖0.37克冰毒，价格为500元；2020年4月中旬，他向微信名为“侨鼎（东北）小李”的男子贩卖了0.18克冰毒，价格为300元；2020年某月，他向微信名为“越努力越幸运！！！（ｗｉｎ）”的男子贩卖了0.37克冰毒，价格为500元；2020年5月初，他向微信名为“国众五金制品加工有限公司”的男子贩卖了0.27克冰毒，价格为400元；2019年12月底，他向微信名为“半生风雨半生凉”的女子贩卖了0.18克冰毒，价格为300元；他也向微信名为“今夕何夕”的男子贩卖过冰毒，但是不记得是什么时候卖的。2020年7月2日下午，张某通过微信向他购买300元冰毒；2020年4月份至2020年7月份，他通过微信（微信名为“昨天，今天，明天。”）交易贩卖了3次冰毒给史某（微信名为“珍珠棉包装”）。毒品交易地点大多在东莞市樟木头镇大润发超市门口，毒资有时付现金，有时用“昨天今天明天”微信收取，再转入微信名为“Ａ刘生”的账号中。平时史某经常向他借钱，从其住处查获的有一大包34克冰毒是一个叫“小黑”的人寄存在他那里的，另外两小包是他从“小黑”处购买的。 2、证人黄某、石某的证言证明，2020年7月7日11时许，公安民警在强峰大厦1210房将刘兴明抓获。石某还证实强峰大厦1210房系刘兴明租住的房屋。 3、证人史某的证言证明，自2019年12月份至2020年7月份，他在“老乡”处购买毒品冰毒，共计约40多次，每次购买的价格500元、600元不等，每次购买冰毒均以微信号×××79（微信名“珍珠棉包装”）与“老乡”的微信×××87或“昨天，今天，明天。”联系交易的。他将“老乡”微信×××87备注为“老乡樟木头”。刚开始的时候是见面交易，后面是“老乡”将毒品放在一个地方后拍照给他，他再去拿。除付毒资外，他与“老乡”无其他资金往来。2020年7月2日下午，他通过微信联系“老乡”购买毒品冰毒，后“老乡”将交易地点微信发给他，“老乡”在指定地点的马路边把一个装有毒品的香烟盒交给他。 4、证人张某的证言证明，他吸食过冰毒，他吸食的冰毒是从“明明”那里购买的。2020年7月2日，他用微信“通力电梯张某”联系“明明”购买300元冰毒，后双方在樟木头大润发超市门口交易。“明明”与他联系的微信是“昨天，今天，明天。”。 5、微信聊天记录截图、微信转账记录截图证明，2020年7月2日，张某用“通力电梯张某”的微信名与刘兴明用“昨天，今天，明天。”的微信名联系买300元毒品，张某用“通力电梯张某”的微信名转给刘兴明毒资300元。史某与刘兴明微信联系讨论毒品的口感；2020年7月3日、5日、26日，史某询问刘兴明有没有毒品。从2019年12月22日至2020年7月2日，史某微信转账给刘兴明微信“Ａ刘生”和“昨天，今天，明天。”47次，金额为450元、500元、550元、580元、600元、680元、900元、1100元、1500元、1600元不等。 6、搜查、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、称重笔录、毒品缴交收据证明，东莞市公安局塘夏分局民警在被告人刘兴明住处东莞市××镇××街××号强峰大厦1210房内，查获疑似毒品三包，数量分别为33.47克、4.07克、0.29克，共计37.83克，吸毒工具一套、电子秤一把、约2＊2ｃｍ透明胶带145个、ｖｉｖｏ手机一部。 7、鉴定意见证明，公安机关在刘兴明住处查获的三包疑似毒品，均含有甲基苯丙胺成分。 8、现场勘验笔录及指认照片证明，案发现场位于东莞市××镇××街××号强峰大厦，公安民警从刘兴明卧室衣柜内查获一包用透明密封袋包装的透明晶体，卧室梳妆台东侧地面查获一个农夫山泉水瓶制作的冰壶，一卷铝箔，一包吸管，两包透明密封包装袋，一包用透明密封袋包装的透明晶体和一个微型电子秤，钱包内查获一包用透明密封袋包装的透明晶体。 9、辨认笔录证明，刘兴明辨认出在其手中购买冰毒的史某，史某辨认出一名被他称呼为“老乡”的男子，他多次向该名“老乡”购买毒品冰毒，“老乡”的真实姓名为刘兴明；张某辨认出其在一个外号叫“明明”的男子处购买冰毒，真实姓名是刘兴明。 10、到案经过证明，2020年7月7日11时许，东莞市公安局塘厦分局林村派出所民警在樟木头镇迈豪街29号1210房抓获被告人刘兴明。 11、身份确查情况说明证明，被告人刘兴明作案时已满十八周岁，已达完全刑事责任年龄； 12、刑事判决书证明，被告人刘兴明因犯抢劫罪于2007年2月13日被邵阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。 本院认为，被告人刘兴明违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）37.83克，并多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘兴明有犯罪前科，可酌情从重处罚。对于公诉机关不认定被告人刘兴明为坦白的公诉意见，经查，被告人刘兴明在侦查机关侦查阶段和庭审阶段所作的供述不一致，否认向史某、张某贩卖毒品48次的事实，仅承认贩卖毒品三次，没有如实交代犯罪事实，不构成坦白，故该意见予以采纳；对被告人的辩护人提出的应认定被告人构成坦白的辩护观点，不予采纳。 对于被告人刘兴明提出其只贩卖毒品三次和从其住处搜出的冰毒有两包是假的的辩解意见，经查，证人史某证实其从刘兴明处购买毒品四十多次，其与刘兴明的微信转账记录系毒资，没有其他资金往来，史某与刘兴明的微信聊天记录、微信转账记录证明史某通过微信转账支付给刘兴明的毒资四十七笔，张某的供述及张某与刘兴明的微信转账记录证实张某从被告人刘兴明处购买毒品一次，上述证据足以证实被告人刘兴明向史某和张某共贩卖毒品四十八次；从刘兴明住处搜出的三包疑似毒品，经过鉴定均含有甲基苯丙胺成分，故该辩解意见不予采纳。 对于被告人的辩护人提出刘兴明是吸毒人员且以贩养吸，涉案毒品的纯度低，量刑时应酌情考虑的辩解意见，经查，从被告人刘兴明的住处搜出的疑似毒品，经称重和鉴定为37.83克冰毒，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款“…毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”的规定，被告人刘兴明涉案毒品的数量以查证属实的贩卖冰毒37.83克计算，不按纯度折算，故辩护人以被告人刘兴明贩卖毒品的纯度低为由，要求量刑时应酌情考虑的辩护意见，不予采纳，而辩护人以被告人刘兴明是吸毒人员为由，要求量刑时应酌情考虑的辩护意见，予以采纳。 对于被告人的辩护人提出被告人刘兴明不是在贩卖毒品过程中被抓获的，只是在其住处查获数量较大的毒品，应定性为非法持有毒品罪的辩护观点，经查，按照2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法【2015】129号）关于对“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。…”的规定，从被告人刘兴明住处搜出的毒品应认定是其用来贩卖的毒品，故该观点不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 被告人刘兴明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月8日起至2033年7月7日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 此页无正文 审 判 长  谭 刃 审 判 员  周伟佳 人民审判员  王金阳 二〇二〇年十二月十七日 法官 助理  张 以 书 记 员  谢辉辉 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。