山西省长治市潞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0403民初4851号 原告：程素平，女，1974年2月7日出生，回族，现住长治市。 委托诉讼代理人：牛仁厚，长治市潞州区诚信法律服务所法律工作者。 被告：长治市丁丁文化教育交流服务有限公司，住所地长治市城东路509号。统一社会信用代码:XXX。 法定代表人：王爱平，执行董事。 委托诉讼代理人：牛永兵，山西恒烨律师事务所律师。 原告程素平与被告长治市丁丁文化教育交流服务有限公司（以下至判决主文前简称丁丁教育）劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程素平及其委托诉讼代理人牛仁厚、被告丁丁教育委托诉讼代理人牛永兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程素平向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告违约金55000元、经济赔偿金12034.5元；2、案件受理费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：被告向原告补发2020年8月份至12月份的全部工资和补发4月份扣发的600元工资，并解除原、被告之间的劳动关系。事实和理由：2020年3月1日，原告作为劳动者与被告签订《长治市丁丁文化教育交流服务有限公司劳动合同》，合同约定期限至2022年2月28日止；原告从事厨师岗位工作。自签订劳动合同之日起，原告在厨师岗位兢兢业业，全面履行劳动合同约定的义务，接受学校的管理，饭香菜美得到用餐学生的一致好评。原告工作期间没有任何违反劳动合同并严格遵守学校的管理和劳动纪律。2020年8月10日，被告通知原告到学校，要求与原告解除劳动合同。因原告不同意解除，故在《解除劳动合同协议书》乙方处加写了“不同意解除”。2020年11月17日，长治市潞州区劳动人事争议仲裁委员会作出潞州劳人仲裁字（2020）第32号仲裁裁决书，认为双方均主张未解除劳动合同，劳动关系尚在存续状态，故裁决驳回原告全部仲裁请求。劳动合同第四十一条约定，基层运营岗未能按约定履行本合同期限的违约赔偿为5000元；第四十三条第1项约定基层岗位上的竞业限制期限为一年，如有违反，违约金标准为50000元。根据权利义务相一致原则，原告在2022年2月28日前，因为竞业限制难与其他用人单位签订劳动合同，致使原告在此期间没有工作，没有收入。综上，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，望依法保障劳动者的合法权益。 被告丁丁教育辩称，1、原告当庭增加诉请，违反法律程序，应当先申请劳动仲裁。2、原告主张的违约金和经济赔偿金没有事实和法律根据，应驳回原告诉请。3、原告岗位为厨师，在工作期间因原告做的饭菜不好，多名家长向学校投诉，因此被告找原告谈话，但原告没有改善。因为饭菜不好，影响学校声誉，被告以合理的方式解除合同，但原告不同意解除合同。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体适格。2、被告企业工商信息查询，证明被告主体依法成立。3、《长治市丁丁文化教育交流服务有限公司劳动合同》，证明原、被告双方签订劳动合同，权利义务明确。4、《解除劳动合同协议书》，证明原告不同意解除，解除劳动合同是被告单方行为。5、微信聊天截图2页，证明学生家长对原告做的饭菜比较满意。6、长治潞州农村商业银行股份有限公司客户交易明细对账单，证明被告在原告4月份工资中扣发600元。7、长治市潞州区劳动人事争议仲裁委员会潞州劳人仲裁字（2020）第32号仲裁裁决书，证明原、被告劳动关系存续，尚未解除。8、被告公司考勤打卡截图，证明被告没有让原告上班。 被告对原告所举证据的质证意见为：对证据1、2、3、4、5、6、8的真实性均无异议，对证据7无异议。 被告提交了如下证据：1、微信聊天记录截图3页，证明学生家长说原告做的饭菜不好。2、餐饮部证明一份，证明学生反映饭菜不好吃。 原告对被告所举证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，但该证据不能证明解除劳动合同的事实和理由。被告解除劳动合同是2020年8月10日，证明出具时间是2020年9月28日，证明人没有出庭作证，不符合证据规则。 本院对当事人所举证据认证如下：被告对原告所举证据的真实性均无异议，本院对原告所举证据予以确认并作为定案的依据。本院对被告所举证据的真实性予以确认，关于证据的证明力，本院结合全案证据以及查明事实予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月1日，程素平与丁丁教育签订《长治市丁丁文化教育交流服务有限公司劳动合同》。该合同主要约定：合同期限为两年，即2020年3月1日起至2022年2月28日止；丁丁教育聘任程素平从事厨师岗位工作，属于基层后勤岗；丁丁教育每月至少一次以货币形式（银行转账方式）支付程素平工资，工资不得低于当地最低工资标准；合同第四十一条约定程素平未能按约定履行本合同期限的，且未能按合同第三十七条规定履行合同解除的，向丁丁教育承担违约赔偿金5000元；该合同第四十三条还约定程素平在离职后承担保密义务及竞业限制,离职后承担竞业限制期限为离职之日起一年，但该合同未约定竞业限制经济补偿。2020年8月10日，丁丁教育要求与程素平解除劳动合同，双方在未协商一致的情况下签订《解除劳动合同协议书》，因程素平不同意解除合同，故程素平在乙方处签名捺印，并特别标注“不同意解除”。 程素平于2020年8月10日离职，在职期间共领取六个月工资，其中3月、4月工资按劳动合同履行地最低工资标准1700元计算，离职前六个月的月平均工资为2563.33元。 程素平因解除劳动合同违约金、经济赔偿金问题与丁丁教育发生争议,向长治市潞州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会于2020年11月17日作出潞州劳人仲裁字（2020）第32号仲裁裁决书，裁决驳回程素平全部仲裁请求。程素平不服该裁决,在法定期限内提起诉讼。 本院认为，丁丁教育与程素平签订的《长治市丁丁文化教育交流服务有限公司劳动合同》系双方真实意思表示,合法有效,双方均应严格按照合同约定履行。 关于丁丁教育与程素平之间的劳动合同是否已经解除的问题，双方于2020年8月10日签订《解除劳动合同协议书》，程素平在乙方签名处特别标注“不同意解除”，证明程素平并非自愿签字并解除劳动合同。结合程素平自2020年8月11日起未再到丁丁教育上班的事实，及其主张解除劳动合同后经济赔偿金的诉请，本院认定丁丁教育于2020年8月10日单方解除与程素平之间的劳动合同。 关于丁丁教育单方解除与程素平之间的劳动合同的行为是否违法,应否支付赔偿金的问题。本院认为，丁丁教育在《解除劳动合同协议书》中以及在庭审中均未明确其解除合同的法律依据。丁丁教育作为用人单位，仅仅提供微信聊天记录截图及餐饮部证明，并不能证明其单方解除劳动合同的正当性、合法性,对此，丁丁教育应承担举证不能的法律不利后果。因此，丁丁教育单方解除与程素平之间的劳动合同，缺乏事实依据和法律依据。丁丁教育应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向程素平支付赔偿金。程素平2020年3月1日入职,2020年8月10日离职,但其实际领取六个月工资，其中3、4月份工资按当地最低工资标准1700元计算，故程素平离职前六个月的月平均工资为2563.33元,丁丁教育应向程素平支付相当于两个月的经济赔偿金5126.66元。 关于程素平依据劳动合同竞业限制条款主张违约金50000元的问题。本院认为，竞业限制的人员不是所有劳动者，限于接触和掌握用人单位商业秘密的劳动者。《中华人民共和国劳动合同法》明确规定为：用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。本案中，程素平并非该公司的高级管理人员，程素平作为丁丁教育学生食堂的厨师，其从事的工作及烹饪方法仅是日常餐饮服务中的一种普通烹饪技能，也是一名普通劳动者赖以生存的工作技能，故程素平并不属于高级技术人员。现有证据不能证明程素平的烹饪技能属于商业秘密，亦不能证明程素平在厨师岗位能接触、知悉或掌握丁丁教育的商业秘密，故程素平并不属于负有保密义务的人员。综上，程素平不符合竞业限制条件，双方所签订劳动合同中的竞业限制条款应属无效。因此，程素平依据劳动合同竞业限制条款主张违约金50000元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于程素平依据劳动合同第四十一条约定主张违约金5000元的问题。本院认为，双方签订的劳动合同第四十一条系违约责任约定，该条约定的内容是程素平未能按约定履行本合同期限且未按本合同第三十七条规定履行合同解除的，应向丁丁教育承担的违约赔偿责任。而本案系丁丁教育单方解除劳动合同产生的纠纷，且本院就丁丁教育单方解除劳动合同所应承担的赔偿责任已作出处理，现程素平依据合同对等原则主张该项赔偿，于法无据，本院不予支持。 关于程素平主张丁丁教育补发2020年8月份至12月份的全部工资和4月份扣发的600元工资的问题。本院已认定丁丁教育于2020年8月10日单方解除与程素平之间的劳动合同，且程素平自2020年8月11日起未再到丁丁教育上班。因此，程素平主张丁丁教育补发2020年8月份至12月份的全部工资，无事实和法律依据，本院不予支持。程素平提交的证据不足以证明丁丁教育扣发其4月份工资600元的事实，对此，程素平应承担举证不利的法律后果。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告长治市丁丁文化教育交流服务有限公司在本判决生效后十日内支付原告程素平经济赔偿金5126.66元； 二、驳回原告程素平的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，已减半收取，由被告长治市丁丁文化教育交流服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。 审判员  杨永昌 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  王 娇