福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初2253号 原告：陈翔，男，1976年3月15日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：吴鸣，福建新世通律师事务所律师。 被告：陈翔，男，1975年11月14日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：张海鹰，福建兰海律师事务所律师。 被告：福建省百川建设发展有限公司，住所地福建省厦门市湖里区泗水道617号宝拓大厦1704室C单元。 法定代表人：韩海平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李雪，女。 原告陈翔与被告陈翔、福建省百川建设发展有限公司（以下简称百川公司）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告陈翔及其委托诉讼代理人吴鸣、被告陈翔的委托诉讼代理人张海鹰以及被告百川公司的委托诉讼代理人李雪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈翔向本院提出诉讼请求：1.被告陈翔向原告陈翔偿还借款本金2257680元，并支付利息（以2257680元为基数，按月利率2%自2016年2月1日起计至实际还款之日）；2.百川公司对被告陈翔的上述债务承担连带担保责任。事实和理由：福建和沐诚实业有限责任公司（曾用名福建和沐诚贸易有限公司，以下简称和沐诚公司）系林娟与原告陈翔共同出资成立，二人系母子关系。2012年至2013年期间，和沐诚公司受两位股东委托，总计向被告陈翔出借五笔借款，具体如下：2012年7月2日至2012年8月2日期间转账支付福建省百川建设发展有限公司漳州分公司（以下简称百川漳州分公司）80万元，2012年8月21日转账支付百川漳州分公司160万元，2012年10月26日转账支付百川公司50万元，2012年12月11日转账支付赣州诚通路桥工程有限公司80万元，2013年1月25日转账支付百川漳州分公司150万元。和沐诚公司已确认以上五笔借款系两位股东个人向被告陈翔提供的借款，款项均根据被告陈翔的指示转入其担任法定代表人的百川公司及其分公司或关联公司账户。林娟于借款期限届满后与被告陈翔和百川公司对账后于2015年6月11日重新签订了《借款合同》。因二被告逾期不能还款，原告陈翔与二被告于2016年7月8日对账后再次签订了《还款协议》，确认原告陈翔替代林娟成为债权人，截至2016年1月底，被告陈翔尚欠原告陈翔本金及利息2257680元，被告陈翔承诺的还款期限为2016年12月31日前，被告陈翔同意按照欠款本金和利息总额即2257680元的2%计算月利息，直至其还清全部欠款为止；同时废止了以往的借款协议。百川公司在《还款协议》中签字承诺，愿就被告陈翔的还款义务（包括本金及利息）向原告陈翔提供连带担保责任。如被告陈翔到期未还款，原告陈翔有权直接向百川公司主张权利。该协议签订后，被告陈翔至今未履行还款义务。截至2019年12月31日，讼争借款已产生利息2122219.2元。被告陈翔长期拖欠款项，经原告陈翔多次催告仍不履行还款义务，百川公司应对被告陈翔的还款行为承担连带担保责任。 被告陈翔辩称，本案涉及的诉讼主体变更的先后情况，充分说明原告陈翔与和沐诚公司关于债权转让的相关证明文件可能涉及逃避公司债务及非法经营问题。另外，案涉借款合同的主体应当是和沐诚公司与百川公司。二被告存在人格混同，案涉借款合同虽然是以被告陈翔的名义签订，但实际用款主体系百川公司。因此，原告陈翔诉请被告陈翔支付讼争借款本金及利息，缺乏法律依据，依法应予以驳回。 被告百川公司辩称，双方于2016年7月8日签订的《还款协议》载明最后还款日是2016年12月31日，担保条款也未约定担保期限，故担保期限是6个月。在此期间内，原告陈翔未要求百川公司承担担保责任，故担保责任已免除。二被告并不存在人格混同，案涉借款系被告陈翔与原告陈翔之间的借款，百川公司并非本案的借款人。综上所述，请求驳回原告陈翔对百川公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据已认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 1.2012年7月2日，以和沐诚公司为甲方（出借方）、被告陈翔为乙方（借款方）、百川公司为担保方的三方签订《借款合同》，约定甲方同意给予乙方借款额度为80万元，借款期限为1个月，自2012年7月2日至2012年8月2日，月利率2%即月息16000元，借款时间以甲方出借款项之日开始计算，借款利息在该笔借款出借前，乙方直接存入甲方指定账户或在借款本金中直接扣除；该笔借款按照乙方的要求以往来款名义直接存入乙方指定的百川漳州分公司名下账户（账号：1610××××7348，开户行：兴业银行漳州国税大厦支行）；甲方可根据需要随时要求乙方部分或全部还款以提前终止合同，乙方必须在甲方通知后两个工作日内按甲方要求办理还款，逾期每日按借款总额的0.1%罚收违约金；在合同有效期内，甲方有权将上述债权全部或部分转让，对此乙方表示无异议，并继续履行还款义务，等等。和沐诚公司分别于2012年7月2日、2012年7月10日各转账40万元至上述指定账户。 2.2012年8月21日，以和沐诚公司为甲方（出借方）、被告陈翔为乙方（借款方）、百川公司为担保方的三方签订两份《借款合同》，分别约定甲方同意给予乙方借款额度为160万元、50万元，借款期限分别为1个月、15天，月利率2%即月息分别为32000元、5000元；借款时间以甲方出借款项之日开始计算，借款利息在该笔借款出借前，乙方直接存入甲方指定账户或在借款本金中直接扣除；该笔借款按照乙方的要求以往来款名义直接存入乙方指定的百川漳州分公司名下账户（账号：1610××××7348，开户行：兴业银行漳州国税大厦支行）；甲方可根据需要随时要求乙方部分或全部还款以提前终止合同，乙方必须在甲方通知后两个工作日内按甲方要求办理还款，逾期每日按借款总额的0.1%罚收违约金；在合同有效期内，甲方有权将上述债权全部或部分转让，对此乙方表示无异议，并继续履行还款义务，等等。和沐诚公司于2012年8月21日转账160万元至上述指定账户，另于2012年10月26日转账50万元至百川公司名下账户（账号：2941××××4947，开户行：兴业银行厦门科技园支行）。 3.2012年12月11日，以和沐诚公司为甲方（出借方）、被告陈翔为乙方（借款方）、百川公司为担保方的三方签订《借款合同》，约定甲方同意给予乙方借款额度为80万元，借款期限为1个月，月利率2%即月息16000元，借款时间以甲方出借款项之日开始计算，借款利息在该笔借款出借前，乙方直接存入甲方指定账户或在借款本金中直接扣除；该笔借款按照乙方的要求以保证金名义直接存入乙方指定的赣州诚通路桥工程有限公司名下账户（账号：2815××××3577，开户行：赣州银行文明支行）；甲方可根据需要随时要求乙方部分或全部还款以提前终止合同，乙方必须在甲方通知后两个工作日内按甲方要求办理还款，逾期每日按借款总额的0.1%罚收违约金；在合同有效期内，甲方有权将上述债权全部或部分转让，对此乙方表示无异议，并继续履行还款义务，等等。当日，和沐诚公司转账80万元至上述指定账户。 4.2013年1月25日，以和沐诚公司为甲方（出借方）、被告陈翔为乙方（借款方）、百川公司为担保方的三方签订《借款合同》，约定甲方同意给予乙方借款额度为150万元，借款期限为1个月，月利率2%即月息3万元，借款时间以甲方出借款项之日开始计算，借款利息在该笔借款出借前，乙方直接存入甲方指定账户或在借款本金中直接扣除；该笔借款按照乙方的要求以保证金名义直接存入乙方指定的百川漳州分公司名下账户（账号：1610××××7348，开户行：兴业银行漳州江滨支行）；甲方可根据需要随时要求乙方部分或全部还款以提前终止合同，乙方必须在甲方通知后两个工作日内按甲方要求办理还款，逾期每日按借款总额的0.1%罚收违约金；在合同有效期内，甲方有权将上述债权全部或部分转让，对此乙方表示无异议，并继续履行还款义务，等等。当日，和沐诚公司转账150万元至上述指定账户。 5.2015年6月11日，以林娟为出借方（甲方）、被告陈翔为借款方（乙方）、百川公司为担保方的三方签订《借款合同》，载明：经双方核对，至2015年6月底，乙方合计欠甲方借款本息2508000元，其中借款本金为200万元，利息按月利率2%计算合计508000元（2014年5月至12月的利息合计156000元+112000元=268000元，2015年1月至6月的利息合计156000元+84000元=24万元），乙方使用该借款用于投标保证金使用；甲方可根据需要随时要求乙方部分或全部还款提前终止合同，乙方必须在接到甲方通知后二个工作日内按甲方要求办理还款，该笔借款如发生逾期，每日按借款总额的0.1%罚收违约金，并按照借款本息金额为基数按月息2%支付给甲方利息和本金，在合同有效期内，甲方有权将上述债权全部或部分转让，对此乙方表示无异议，并继续履行还款义务，等等。 6.2016年7月8日，原告陈翔为出借方（甲方）、被告陈翔为借款方（乙方）、百川公司为担保方的三方签订《还款协议》，载明：鉴于甲方曾多次以其本人或第三人的名义向乙方或者乙方指定的收款人提供借款，经双方核对后确认，截至2014年12月底，乙方累计欠款本金及利息为2268000元；乙方所欠款项按每月2%计息，2015年总计产生利息544320元，乙方于2016年1月底向甲方归还60万元；截至2016年1月底，乙方尚欠甲方本金及利息为2268000+544320+45360-600000=2257680元；乙方承诺于2016年12月31日前向甲方偿还全部本金和利息，未偿还前仍按照乙方欠款本金和利息总额的2%计算月利息，直到乙方还清全款为止；本协议签订后，双方之前签订的任何协议或者欠条自动作废，双方的欠款及还款事宜均按照本协议约定执行；百川公司愿为乙方的还款行为（包括本金和利息）承担连带担保责任，即乙方到期如未还款，则甲方有权直接向担保方主张权利，等等。之后，被告陈翔转账支付原告陈翔500001元，分别于2017年4月26日支付10万元，2017年6月13日支付10万元，2017年6月14日支付5万元，2017年6月15日支付50001元，2017年11月9日支付20万元。原告陈翔主张上述还款优先抵扣利息。 7.2019年12月16日，和沐诚公司出具《债权证明》，载明：和沐诚公司系林娟、陈翔（福州，身份证号码：350103197603××××）共同出资成立，其中林娟持股80%、陈翔（福州）持股20%。2012年至2013年期间，公司受两位股东委托，共计向陈翔（厦门，身份证号码：350403197511××××）出借五笔借款，具体如下：（1）2012年7月2日-2012年8月2日，出借80万元，百川漳州分公司；（2）2012年8月21日，出借160万元，百川漳州分公司；（3）2012年10月26日，出借50万元，百川公司；（4）2012年12月11日，出借80万元，赣州诚通路桥工程有限公司；（5）2013年1月25日，出借150万元，百川漳州分公司。以上五笔借款系两位股东个人向陈翔（厦门）提供借款，已由二股东与陈翔（厦门）于借款期限届满后经双方对账重新签订了《借款协议》，替换原和沐诚公司与陈翔（厦门）签订的《借款协议》，并由林娟、陈翔（福州）实际享有债权人的各项权利，特此证明。和沐诚公司于该证明落款处加盖公章，林娟亦于落款处签名。 8.2019年12月16日，林娟出具《债权证明》，载明和沐诚公司系林娟与儿子陈翔（福州，身份证号码：350103197603××××）共同出资成立，其中林娟持股80%、陈翔（福州）持股20%。2012年至2013年期间，林娟曾通过和沐诚公司共计向陈翔（厦门，身份证号码：350403197511××××）出借五笔借款，具体如下：（1）2012年7月2日-2012年8月2日，出借80万元，百川漳州分公司；（2）2012年8月21日，出借160万元，百川漳州分公司；（3）2012年10月26日，出借50万元，百川公司；（4）2012年12月11日，出借80万元，赣州诚通路桥工程有限公司；（5）2013年1月25日，出借150万元，百川漳州分公司。以上五笔借款已经和沐诚公司确认为是股东林娟与陈翔（福州）向陈翔（厦门）提供的借款，对此陈翔（厦门）也已确认，并于2015年6月11日与林娟重新签订了《借款协议》，替换原和沐诚公司与陈翔（厦门）签订的五份《借款协议》，确认截至2015年底陈翔（厦门）共计欠林娟借款本金200万元和利息508000元。林娟已于2016年7月8日将上述对陈翔（厦门）享有的债权本金以及累计的利息，扣除其偿还的部分利息后，合计2257680元债权全部转让给儿子陈翔（福州），债务人陈翔（厦门）已确认，并就债权转移后的本金及欠付利息汇总后，与陈翔（福州）重新签订了《还款协议》，该协议签订后，和沐诚公司及林娟不再是陈翔（厦门）的债权人，由陈翔（福州）实际享有债权人的各项权利。 9.和沐诚公司成立于2012年2月23日，法定代表人系林娟，股东系林娟及其儿子即原告陈翔。 10.原告陈翔确认《还款协议》载明的2268000元包含借款本金200万元及利息268000元，该利息即2015年6月11日《借款合同》载明的2014年的利息268000元（156000元+112000元）。原告陈翔和被告陈翔在本案第一次庭审中均确认双方约定《还款协议》载明的还款60万元系偿还借款本金，后原告陈翔在第二次庭审中又主张该60万元应优先抵扣利息。 本院认为，原告陈翔与被告陈翔之间的借款合同已生效。被告陈翔辩称案涉借款合同的主体系和沐诚公司与百川公司，缺乏依据，本院对其抗辩意见不予采信。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。双方约定的借款期限已届满，故原告陈翔主张截至2016年1月的借款本金2257680元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告陈翔主张按月利率2%计算自2016年2月1日起的利息，有合同依据，本院亦予以支持。原告陈翔在确认双方约定2016年1月底的还款60万元系用于偿还借款本金后，又主张该还款应优先抵充利息，缺乏依据，本院对此不予支持，认定该还款系用于偿还借款本金。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。原告陈翔主张被告陈翔于2017年4月26日至2017年11月9日期间偿还的500001元应优先抵充利息，依据充分，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定，按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。《还款协议》中载明的截至2014年12月底的欠款2268000元系包含借款本金200万元及按月利率2%计算的利息268000元，结合上述还款情况，原告陈翔主张讼争利息以2257680元为基数计算，于法无据，应以140万元为基数计算，并扣除已支付的利息500001元。双方未约定百川公司的保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。原告陈翔于2020年3月25日起诉要求百川公司承担保证责任，已超过保证期间，且其未能举证证明曾于保证期间内向百川公司主张过保证责任，故百川公司免除保证责任，原告陈翔要求百川公司对被告陈翔的上述债务承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告陈翔应于本判决生效之日起十日内偿还原告陈翔借款本金2257680元，并支付利息（以140万元为基数，按月利率2%自2016年2月1日起计至实际还款之日，扣除已支付的利息500001元）； 二、驳回原告陈翔的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38850元，减半收取计19425元，由原告陈翔负担4142元，被告陈翔负担15283元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  黄佳丽 二〇二〇年十二月二十日 书记员  肖靖雯 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。