浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终4432号上诉人（原审被告）：瑞安市鸿铭娱乐有限公司，住所地：瑞安市安阳街道阳光北路岭下村万松商务中心B-103。法定代表人：李业，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵堃，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：瑞安市迪拉酒业有限公司，住所地：瑞安市莘塍街道董一村。法定代表人：李兴进，总经理。委托诉讼代理人：戴胜平，浙江六和（温州）律师事务所律师。上诉人瑞安市鸿铭娱乐有限公司（以下简称鸿铭公司）因与被上诉人瑞安市迪拉酒业有限公司（以下简称迪拉公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院作出的（2020）浙0381民初6902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿铭公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审认定事实不清，导致判决错误。1.双方签订的战略合作协议书已经约定销量达到2000箱以上（含2000箱）给予十送一支持，鸿铭公司从迪拉公司共购买2600箱，符合上述约定。因此，其中260箱应当属于赠送，应扣减金额48880元。2.双方协议约定了月度活动费用25000元，累积三个月费用应为75000元，应当在欠款金额中予以扣减。3.双方协议还约定迪拉公司应当给予开业支持，包括赞助品鉴酒水120箱、价值8000元的礼品活动一档、30000元嘉宾一档。迪拉公司均未按约履行，相应金额应当在欠款中予以扣减。4.双方口头约定存在返点，书面协议书中约定的价格仅系指定销售价格，但实际市场销售价格在90元/箱左右。因鸿铭公司需求量大，迪拉公司给鸿铭公司的价格是80元/箱。结算时，双方口头约定按照书面协议价格结算，但结算完成后迪拉公司会按照实际销售价格予以返还金额。故该部分金额应当直接予以扣减，以双方实际销售价格为准。5.迪拉公司应当依法向鸿铭公司开具发票，但其从未开具。迪拉公司答辩称，一、双方协议约定的十送一支持、月度活动费用25000元均是以月销售量达2000箱以上为条件，鸿铭公司并未达到相应条件，不应享受相应活动。二、开业支持仅是针对酒吧刚开业时提供的相应活动，迪拉公司已经按约提供相应支持。三、双方从未口头约定存在返点，鸿铭公司该主张与事实不符。双方结算时确认货款优惠至427700元，同时明确约定鸿铭公司未按约支付款项则应按实际货款支付。鸿铭公司在签订结算协议后仍然未按约支付，已构成违约，其应当按照实际货款488800元进行支付。迪拉公司并不认可一审判决金额，但为了尽早收回货款而未上诉。四、结算时给予的优惠已经考虑了开具发票的情况，双方对此已经形成一致意见。迪拉公司向一审法院起诉请求：判令鸿铭公司偿付迪拉公司货款488800元。一审法院认定事实：2019年8月16日，迪拉公司（甲方）与鸿铭公司（乙方）签订《动力火车苏打酒战略合作协议书》，约定：1.动力火车苏打酒定价188元/箱；2.乙方月销量达2000箱以上（含2000箱）给予十送一支持，月度活动费用25000元。2020年1月2日，迪拉公司（甲方）与鸿铭公司（乙方）签订《瑞安市HOLLYWOODCLUB双方支付协议》，约定：结算至2019年12月18日，乙方总欠甲方提供的动力火车苏打酒货款协商价为427700元，按月支付至2020年7月30日，如一方不遵守本协议，原来动力火车苏打酒协议仍然生效。嗣后，鸿铭公司分文未付。一审法院认为，迪拉公司与鸿铭公司签订的《动力火车苏打酒战略合作协议书》、《瑞安市HOLLYWOODCLUB双方支付协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。鸿铭公司向迪拉公司购买苏打酒，截至2019年12月18日鸿铭公司尚欠迪拉公司货款427700元事实清楚，证据充分，予以确认。对该欠款，鸿铭公司理应在双方约定的付款期限内及时偿付，现迪拉公司起诉要求予以偿付，鸿铭公司仍未偿付，已构成违约。因此，迪拉公司要求鸿铭公司偿付货款427700元的诉讼请求，于法有据，予以支持。至于迪拉公司依据其提交的出库单，认为双方实际交易金额为488800元，而双方签订的《瑞安市HOLLYWOODCLUB双方支付协议》约定的货款金额427700元系双方协商的价格，根据支付协议，因鸿铭公司违约，双方签订的《动力火车苏打酒战略合作协议书》仍然生效，鸿铭公司应偿付迪拉公司货款488800元。一审认为，双方签订的《动力火车苏打酒战略合作协议书》未约定总价款，且鸿铭公司否认部分出库单的真实性，在迪拉公司未提供其他证据予以佐证的前提下，难以认定双方实际的交易金额为488800元，更难以推断出库单的金额就是《动力火车苏打酒战略合作协议书》约定的价格，故迪拉公司剩余诉讼请求的依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、鸿铭公司于本判决生效之日起十日内偿付迪拉公司货款427700元；二、驳回迪拉公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8632元，减半收取4316元，保全费2920元，合计7236元，由迪拉公司负担719.5元，由鸿铭公司负担6516.5元，定于本判决生效之日起十日内向一审法院缴纳。本院二审期间，鸿铭公司提供了银行交易明细，证明已经向迪拉公司支付货款300800元。同时，于庭后提供活动宣传广告照片若干，证明鸿铭公司开展宣传活动，迪拉公司应当按约给予开业支持。迪拉公司认为，银行交易明细中已经注明系9月份至10月20日的货款，本案其请求的系10月21日之后的结算款，故该证据与本案无关；庭后提供的证据不属于二审新证据，不予质证，且对照片的真实性、合法性、关联性均有异议。本院认为，根据迪拉公司一审提供的出库单、领款凭证等，其本案中主张的货款系2019年10月21日以后的款项，而根据鸿铭公司提供的银行交易明细，已明确备注系9月份至10月20日的货款，故迪拉公司的异议理由成立，本院对该证据不予认定。对于鸿铭公司庭后提供的宣传广告照片，无法证明具体活动开展情况，故不予认定。二审经审查当事人提供的证据并结合当事人陈述，对原审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，双方于2020年1月2日签订支付协议，就截至2019年12月18日的货款进行结算并经协商一致确认为427700元，应视为双方对在此之前所产生的货款包括优惠、赠送等均予以结算完毕。现鸿铭公司上诉主张应当扣减销售奖励、开业支持等相应金额，本院不予支持。鸿铭公司上诉主张双方曾口头约定给予返点，但未提供相应证据予以证明，本院不予采信。关于发票的问题，现有证据无法证明双方就发票开具问题的约定，即使迪拉公司尚未开具发票并不影响双方买卖合同目的的实现，故不能以此成为鸿铭公司拒绝支付货款的理由。综上所述，鸿铭公司的上诉请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7715元，由瑞安市鸿铭娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 蕾审 判 员  王怡然审 判 员  郑建文二〇二〇年十二月二十五日代书记员  张 璇?附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。