湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂03刑终280号原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某，女，1972年3月5日出生，汉族，文盲，务农，出生地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。委托诉讼代理人余波，湖北立丰（十堰）律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人（原审被告人）刘正喜，男，1965年6月2日出生，汉族，小学文化，务农，出生地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年1月3日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，2020年1月13日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，2020年1月14日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。辩护人朱延桢、徐博，湖北平长律师事务所律师。湖北省郧西县人民法院审理湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人刘正喜犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人吴某提起刑事附带民事诉讼一案，于2020年9月15日作出（2020）鄂0322刑初91号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人吴某和原审被告人刘正喜均不服，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗材料，讯问上诉人刘正喜，听取辩护人、原审附带民事诉讼原告人及委托诉讼代理人意见，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原判决认定：2019年5月31日上午，被告人刘正喜与同村村民被害人吴某因秧田放水问题在郧西县上津镇十八盘村5组组长谭某的货车后排座位上发生争吵并相互厮打，被告人刘正喜用拳头击打被害人吴某的头面部及胳膊，被害人吴某用手抓被告人刘正喜的面部及胸部，用脚踢被告人刘正喜的腹部。随后，被告人刘正喜与被害人吴某相互撕抓着从车上摔到地上，被告人刘正喜骑压在被害人吴某身上，并将被害人吴某右手臂扭撇按压在被害人吴某的颈部。在厮打过程中造成被害人吴某右肱骨骨折。2019年7月3日，经郧西县公安司法鉴定中心鉴定，被害人吴某右侧肱骨大结节骨折，其损伤程度为轻伤二级，被害人吴某左侧眶内侧壁骨折属轻微伤。被告人刘正喜以该鉴定结论没有排除被害人吴某的右侧肱骨大结节骨折是在与被告人刘正喜发生纠纷前，于2019年5月14日乘坐他人摩托车时摔伤所形成的，且没有查明被害人吴某右侧肱骨大结节骨折是摔伤，还是被被告人刘正喜打伤的情况下作出的鉴定结论，请求重新鉴定。2019年12月30日，经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，被害人吴某右肱骨大结节骨折是2019年5月31日形成，排除被害人吴某右肱骨骨折为2019年5月14日形成，被害人吴某因外伤致右肱骨骨折的损伤程度鉴定为轻伤二级。另查明，2019年5月31日，被害人吴某受伤后由郧西县上津中心卫生院的救护车送到郧西县人民医院住院治疗至2019年6月21日，共住院治疗21日，被害人吴某支付救护车费700元，支付医疗费12175.56元。郧西县人民医院出院医嘱：院外继续治疗，坚持行前壁吊带悬挂，加强营养，三周后复查右肩关节CT及重建，可随时到骨科复诊。2020年6月3日，湖北医药学院法医司法鉴定所对被害人吴某受伤的误工期、护理期、营养期进行了临床鉴定，被害人吴某支付鉴定费1500元。认定上述事实，有公诉人出示并经庭审质证的下列的证据予以证实：1.接警和受立案材料、病情证明、病历资料、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票、户籍证明等书证；2.被害人吴某的陈述；3.证人柯昌发、田某、谭某等人的证言；4.湖北省十堰市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书；5.检查笔录及照片；6.视听资料；7.被告人刘正喜的供述和辩解。原审法院认为，被告人刘正喜故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人刘正喜辩称其没有扭撇被害人吴某的胳膊，被害人吴某的伤不是其造成的，其行为不构成故意伤害罪的理由及其辩护人朱延桢、徐博提出的被害人吴某的伤情不构成轻伤二级，被告人刘正喜的行为属正当防卫，没有超过必要限度，宣告被告人刘正喜无罪的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。本案因民间纠纷引发，被害人吴某对本案的引发有过错，可以酌定从轻处罚。被告人刘正喜侵害被害人吴某的身体，致被害人吴某的身体受伤害，还应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的医疗费13701.76元，因有郧西县人民医院的医疗费发票、病情证明、出院记录等证据予以证实的医疗费为12175.26元，支持其医疗费12175.26元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的误工费27000元，因附带民事诉讼原告人吴某受伤后在郧西县人民医院住院治疗21日，根据郧西县人民医院的出院医嘱院外继续治疗、三周后复查右肩关节CT及重建，故附带民事诉讼原告人吴某的误工时间为42日，误工收入情况参照《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》农业在岗职工年平均工资35859元／年，支持其误工费（35859元／年÷365日×42日）4126.24元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的护理费9000元，因附带民事诉讼原告人吴某受伤后在郧西县人民医院住院治疗21日，参照《2020年度湖北省人身损害赔偿标准》居民服务业在岗职工年平均工资42677元／年，支持其护理费（42677元／年÷365日×21日）2455.39元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的交通费1000元，因附带民事诉讼原告人吴某受伤当日由郧西县上津中心卫生院的救护车从郧西县上津镇十八盘村送到郧西县人民医院住院治疗支付救护车费700元，出院回家及司法鉴定支付的交通费可酌定为200元，故支持其交通费900元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的住院伙食补助费1750元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元／日，住院时间为21日，支持其住院伙食补助费（40元／日×21日）840元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的营养费4500元，因郧西县人民医院出院医嘱需要增加营养，三周后复查右肩关节CT及重建，故营养时间为42日，增加营养标准为20元／日，支持其营养费（20元／日×42日）840元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的鉴定费1500元，因有湖北医药学院法医司法鉴定所的法医临床鉴定意见书、鉴定费发票等证据证实，支持其鉴定费1500元；附带民事诉讼原告人吴某诉讼请求的精神抚慰金3000元，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范畴，不予支持。因此，附带民事诉讼原告人吴某的诉讼请求中有证据证实且符合法律规定的损失为医疗费12175.26元、误工费4126.24元、护理费2455.39元、交通费900元、住院伙食补助费840元、营养费840元、鉴定费1500元，共计22836.89元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条规定，判决：一、被告人刘正喜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人刘正喜赔偿附带民事诉讼原告人吴某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计22836.89元。限判决生效之日起二十日内履行完毕。三、驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求。上诉人吴某上诉称，一审法院未采纳湖北医药学院法医鉴定所司法鉴定书，且计算赔偿标准过低，系认定事实和适用法律错误。被上诉人刘正喜应当赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项经济损失61451.76元，因其拒不赔偿，表现了拒不悔罪态度，请求人民法院严惩。请求二审法院撤销原判，改判被上诉人刘正喜赔偿附带民事诉讼原告人吴某各项经济损失61451.76元。上诉人刘正喜上诉并辩解称，原判认定厮打过程中造成被害人右肱骨骨折，明显证据不足，不存在因果关系，不能排除合理怀疑，吴某的轻伤不是刘正喜殴打所致；判决认定吴某的伤情构成轻伤二级明显错误，本案鉴定意见不符合《人体损伤程度鉴定标准》6.7的规定，不得作为定案依据；上诉人刘正喜的行为属正当防卫，且没有超过必要限度；判决上诉人刘正喜赔偿吴某22836.89元明显有误，对方应承担主要责任；量刑明显过重，本案系民事纠纷引起，对方动手在先有重大过错，上诉人刘正喜主观恶性小，情节一般，社会危害相对较小，没有加重情节。综上，请求撤销原判决，改判无罪。辩护人朱延桢、徐博的辩护意见与上诉人刘正喜的上诉理由及辩解、辩护意见一致。二审中，各上诉人、辩护人、委托诉讼代理人均未提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，所有证据均经一审庭审质证，二审经审查、核实，来源合法、有效，所证内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘正喜故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人刘正喜在承担刑事责任的同时，还应对上诉人吴某身体受到损伤所造成直接物质损失承担民事赔偿责任。上诉人刘正喜及其辩护人提出的上诉理由及辩解、辩护意见与一审的辩解、辩护意见一致，原判决已作出评价，并无不当，予以确认。因此，上诉人刘正喜及其辩护人提出的相关上诉理由及辩解、辩护意见，与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。上诉人刘正喜的量刑情节原审法院量刑时已根据其犯罪性质、情节、社会危害程度及认罪态度在法定幅度内予以了充分考量，并无不当，予以确认。原判决认定的民事赔偿数额符合法律规定，并无不当，上诉人吴某及其委托诉讼代理人提出的上诉理由及代理意见，不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，裁判适当，审判程序合法，应予以维持。上诉人刘正喜、吴某的上诉请求于法无据，均不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王良友审判员  王 锐审判员  黄彦孟二〇二〇年十二月十七日法官助理赵枫书记员王亮附：本（判决）裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判