湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0621民初2327号原告：汤红辉，女，1973年11月30日出生，汉族，湖南省临湘市人，住岳阳市岳阳楼区。委托代理人：谭正文，岳阳楼区正顺法律服务所法律工作者。被告：岳阳市岳阳楼区审计局。住所地岳阳市岳阳楼区求索西路龟山巷。负责人：黄泽良，局长。委托代理人：马先耀，湖南理威律师事务所律师。委托代理人：罗佩，湖南理威律师事务所律师。原告汤红辉与被告岳阳市岳阳楼区审计局劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤红辉及其委托代理人谭正文、被告岳阳市岳阳楼区审计局的委托代理人马先耀、罗佩到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告汤红辉向本院提出诉讼请求：一、赔偿金：要求被告支付单方面违法解除劳动关系的赔偿金31219.20元；二、失业保障金：要求被告支付失业保障金12750元；三、门诊医疗费：要求被告支付失业期间的门诊医疗费：638元；四、待通知金：要求被告未提前一个月告知申请人解除劳动关系补发一个月工资1951.20元；五、无故克扣的工资：要求被告补发2019年9月未发的工资1951.20元；六、未签劳动合同处理金：要求被告支付未签劳动合同处理金21463.20元；七、未休节假日工资报酬：要求被告支付未休节假日工资报酬168000元；八、延长工作时间报酬：要求被告支付每天延长工资时间报酬194342元。事实与理由：2013年3月1日起原告被被告聘任在其单位食堂、门卫工作。2019年因门卫隔壁分肉的租户每天凌晨三、四点开始吵闹，导致原告小孩无法睡觉，于是双方发生纠纷。被告以我故意与邻居发生纠纷为由克扣我二个月的工资，后来补给了我一个月工资，尚欠一个月工资未发给我。2019年因被告单位副主任任八斤的住房租给外人居住，发现其家里每天晚上凌晨二、三点钟时有人吵闹，于是我向被告负责人反映相关情况，任八斤认为我不该反映其情况，对我大发雷霆。2020年5月中旬我需要晒衣服，将任八斤租户的衣服移动了位置，任八斤及另外一名工作人员找我理论吵闹，两天后任八斤妻子带两个人将我的东西朝外甩，我就去将任八斤家的门把锁打坏，他们三人又打入我值班室，将我的烟柜、桌子、床铺、电饭锅打坏。在这种情况下被告发给我《解除劳动关系通知书》“自2020年5月20日起解除双方劳动关系”，将本人辞退。辞退时又不按国家法律给予补偿，被告单位有工会组织，开除员工没有通过工会组织这一程序，开除应认定程序违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，原告不属被解除的范畴，故属违法辞退。二、被告违法辞退原告就应该承担违法解除劳动关系的法律后果：1、按《中华人民共和国劳动合同法》第47条、第87条之规定，支付赔偿金，自2013年3月1日-2020年5月20日原告在被告单位工作8个年头，按8年计算，以辞退之前12个月平均工资1951.20元/月为基数，按每工作一年补一个月的规定，赔偿金为31219.20元；2、按《失业保险条例》第17条之规定，被告自2020年6月起按月支付原告失业金1062.50元，支付12个月，即为12750元，其理由是被告没有交社会保障金，其失业金只能由被告承担；3、门诊医疗费：根据湖南省实施《失业保险条例》办法第13条“失业人员在领取失业保险期间每月可以领取个人失业保险5%的门诊医疗费”，即1062.5X5%=53元/月，应由被告支付门诊医疗费12个月，即为638元；4、待通知金：被告未提前一个月通知原告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第40条之规定应该补发一个月工资1951.20元；5、克扣的工资：2019年9月、10月两个月没有发工资给原告，理由是因原告与隔壁分肉的租户发生了纠纷，2019年12月19日补发了一个月，但还是扣除了原告一个月工资；6、未签劳动合同双倍工资：原告自2013年3月1日-2020年5月20日解除劳动关系之日止一直没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条之规定，应该支付双倍工资，最多计算11个月，故总额为21463.20元；7、未休节假日工资报酬：①被告自2016年3月1日-2020年5月20日聘请原告从事门卫工作共4年2个月，即50个月，因该门卫完全由原告一个人负责，没有第二个人轮换，所以天天都在上班，按《劳动法》第38条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息-一日”之规定，每月按4天未休息，共200天未休，《劳动法》第44条第二款“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，被告应支付30000元报酬给原告；②原告未休国庆、元旦等法定休假日，每年10天，即原告有45天未休，根据《劳动法》第44条第三款之规定，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，则被告应支付10125元报酬给原告；8、延长工作时间报酬：因门卫工种特殊，根据《劳动法》第41条“因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时”，即按每天11小时为合法时间，每天休息7个小时，则每天延时6小时，每月正常工作时间为26天，50个月折合709天（50x26*6+11=709天）。根据《劳动法》第44条第一款“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”，则被告应支付延长工作时间报酬为79762.50元。综上所述，被告单方面辞退原告属违法辞退，理应依法承担相应的法律后果，请求人民法院依法维护原告的合法权益。被告岳阳市岳阳楼区审计局辩称：一、答辩人因被答辩人多次严重违反单位规章制度而解除与被答辩人的劳动关系符合法律规定，被答辩人要求支付赔偿金及一个月待通知金没有事实和法律依据。我国《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，答辩人门卫制度中规定“对住户或其他邻里人员有侮辱、诽谤、施加暴力等行为，给单位造成不良影响的，属于严重违反单位规章制度”。被答辩人自2016年上岗以来，多次引发纠纷，具体包括：2016年9月19日，被答辩人在家属区门口与摊贩发生纠纷，答辩人为此补偿被答辩人支付的摊贩赔偿款900元；2019年6月15日，被答辩人与花板桥菜市场肉贩发生纠纷；2019年9月26日，被答辩人再次与门口摊贩发生纠纷。鉴于被答辩人的上述行为，答辩人于2019年10月23日由领导出面和被答辩人召开专题会议，会议决定如被答辩人再次引发纠纷将解除与被答辩人的劳动关系，被答辩人承诺服从决定。2020年5月12日，被答辩人又一次与小区住户发生纠纷。被答辩人的行为造成派出所多次出警，给答辩人造成了极坏的影响，故答辩人召开班子成员会议决定解除与被答辩人的劳动关系，并于2020年5月20日向被答辩人送达了解除劳动关系通知书。答辩人认为，因被答辩人多次严重违反单位规章制度，且在答辩人明确告知被答辩人再违反将解除劳动关系的情况下，被答辩人再次严重违反单位规章制度，答辩人有权解除与被答辩人的劳动关系。因此，答辩人解除与被答辩人的劳动关系符合法律规定，被答辩人要求支付赔偿金及一个月待通知金没有事实和法律依据。二、答辩人自2016年3月起与被答辩人签订了劳动合同，被答辩人要求支付11个月未签订劳动合同期间的双倍工资没有事实和法律依据。本案中，被答辩人于2016年3月进入答辩人单位从事门卫工作，自被答辩人与答辩人建立劳动关系之日起，答辩人即与被答辩人签订了书面的劳动合同。被答辩人主张其于2013年3月至2015年6月与答辩人建立了劳动关系，答辩人认为，被答辩人于2013年3月至2015年6月期间虽在答辩人单位承包食堂，答辩人与被答辩人之间并非劳动关系，而是平等民事主体之间的合同关系。故被答辩人要求答辩人支付11个月未签订劳动合同期间的双倍工资没有事实和法律依据。三、被答辩人2019年9月份工资已于2019年10月份发放给被答辩人，被答辩人要求补发一个月工资没有事实和法律依据。2019年9月，因被答辩人违反规章制度与他人发生纠纷，答辩人为了予以警告，经答辩人同意后暂扣了其9月份的工资1958.6元，而并非暂扣了其9月份和10月份两个月工资。鉴于被答辩人认识了错误并作出承诺，答辩人于2019年10月时向其支付了暂扣的9月份工资，从被答辩人和答辩人出具的银行流水可以看出，被答辩人10月份收到了两份工资，其中一份是10月份的工资，另一份是9月份暂扣的工资。而被答辩人所说的12月份补发了暂扣两个月中其中一个月的工资并非事实，实际上12月份是提前支付的2020年1月份工资。因此，答辩人暂扣的被答辩人2019年9月份工资已于2019年10月份发放给被答辩人，被答辩人要求补发一个月工资没有事实和法律依据。四、根据被答辩人在其工作岗位上居住生活、从事经营活动的事实，被答辩人不存在加班情形，其要求支付加班工资没有事实和法律依据。2016年3月起，被答辩人在答辩人家属区从事门卫工作，被答辩人虽一天24小时均在工作场所，但答辩人在工作场所中提供了住宿设施，其实际带着两个小孩在该工作场所中进行居家生活。且被答辩人还在传达室摆放了一个烟摊，在生活和工作的同时，其还在从事经营活动。被答辩人一天中的大部分时间都属于自主安排时间，并非均在岗时间，因此不能仅以在工作场所的时间长短来认定其存在加班的事实。另外，答辩人每年还向被答辩人补贴了法定节假日加班补贴540元或600元。因此，被答辩人要求支付加班工资没有事实和法律依据。五、被答辩人未交社会保险系被答辩人主动要求自行缴纳社会保险，其要求支付失业金和门诊医疗费没有事实和法律依据。本案中，被答辩人因个人原因，在答辩人释明社会保险各险种的权利义务后主动要求自行缴纳社会保险且在答辩人单位工作期间不作变更，并要求答辩人每月按国家相关规定发放保险金补贴。基于此，被答辩人向答辩人出具了自行缴纳社会保险承诺书，该承诺书系被答辩人真实意思表示，应认定合法有效。故，被答辩人要求支付失业金和门诊医疗费没有事实和法律依据。综上所述，答辩人认为被答辩人的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。审理查明：2013年4月开始原告汤红辉在被告岳阳市岳阳楼区审计局机关食堂工作，月工资1567元，至2015年6月因原告个人原因主动离职，双方没有签订劳动合同。2016年3月1日起，原告重新进入被告单位，入职其东院传达室门卫工作，双方先后于2016年3月7日、2017年3月1日、2018年3月1日、2019年3月1日签订了为期一年的临时用工合同。该临时用工合同约定，临时雇佣期间每月基本工资为1050元，发放国家规定的由用人单位支付的养老保险等“五金”，“五一”、“十一”和春节期间按法定节假日补助；根据原告申请，养老保险等“五金”承诺由其自行缴纳，故被告发放给原告的工资除基本工资外还增加了“五金补助”部分。原告汤红辉自入职被告单位东院传达室门卫工作起，即带着两个孩子一起生活居住在传达室，并经被告同意摆了个烟摊从事经营活动以补贴家用。2016年9月19日，原告在家属区门口与一摊贩发生纠纷将对方打伤，经派出所处理由其承担10000元赔偿，被告考虑原告家庭困难，为此补偿原告支付的摊贩赔偿款9000元；2019年6月15日，原告与花板桥菜市场肉贩发生纠纷；2019年9月26日，原告再次与门口摊贩发生纠纷。鉴于原告的上述行为，被告于2019年10月23日单位领导召开有原告参加的专题会议，会议决定如原告再次引发纠纷将解除劳动关系，同时决定暂扣发其一个月工资原告承诺服从会议决定。鉴于原告认识了错误并作出承诺，被告于2019年10月向其支付了暂扣的9月份工资。2020年5月12日，原告又一次与小区住户发生纠纷并再次造成派出所出警，给被告单位造成了一定的负面影响，被告召开班子成员会议研究决定解除与原告的劳动关系。2020年5月20日被告向被原告送达了解除劳动关系通知书，并予以辞退。原告不服，遂向岳阳楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请裁定由被告支付其单方解除劳动关系赔偿金31219.20元、失业保障金12750元、门诊医疗费638元、因解除劳动关系补发一个月工资1951.20元、扣发工资1951.20元、未签订劳动合同处理金21463.20元、未休节假日工资报酬119887.5元、延长工作时间报酬362342元。2020年10月9日，岳阳楼区劳动人事争议仲裁委员会作为出岳楼劳人仲字（2020）第57号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告失业保险金13860元，驳回了原告的其他请求。原告不服，遂诉至人民法院。另查明，被告岳阳市岳阳楼区审计局先后于2017年向原告汤红辉发放法定节假日值班费540元、2018年向原告汤红辉发放法定节假日值班费540元、2019年向原告汤红辉发放法定节假日值班费540元、2020年向原告汤红辉发放法定节假日值班费600元。再调明，根据《岳阳市人力资源和社会保障局关于岳阳市2019年调整最低工资标准的通知》规定，岳阳楼区最低工资标准为1540元/月。以上事实，有原告提供的原告身份证复印件、《解除劳动关系通知书》、补偿方案、银行流水、相关照片、劳动仲裁裁决书，被告提供的报警记录、调解协议、会议记录、门卫制度、临时用工合同、工资表等证据及双方陈述在卷证实。本院认为，自2016年3月1日起，原告进入被告单位入职其东院传达室门卫工作，双方先后于2016年3月7日、2017年3月1日、2018年3月1日、2019年3月1日签订了为期一年的临时用工合同，双方形成劳动关系。用工期内，被告因为不善于处理矛盾纠纷，多次与人发生口角和打斗，虽经派出所出警批评教育，并向被告单位出具悔改承诺，但是仍然与人发生激烈冲突，严重违反了被告单位的内部管理制度，给被告单位造成了一定的负面影响。基于此，被告作为用人单位经过集体研究决定解除双方的劳动用工关系，并已经书面通知了原告，被告的行为并不违反《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，故原告要求被告支付未签订劳动合同、单方面解除劳动关系的赔偿请求本院不予支持。原告从事门卫工作，传达室属于特殊的工作场所，原告虽一天24小时均在工作场所，但除正常的工作时间外，其实际带着两个小孩在该工作场所中居家生活，被告为其一家无偿提供了生活场所，且允许其在传达室摆放了烟摊从事经营活动，被告一天中的大部分时间都属于自主安排时间，并非均在岗时间，因此不能将工作时间与生活时间混同来认定其满负荷上班的事实。根据被告提供的证据，可以确认被告岳阳市岳阳楼区审计局先后于2017年、2018年、2019年、2020年均向原告汤红辉发放法定节假日值班费。故原告的涉及该项内容的请求本院不予支持。有充分证据显示被告于2019年10月向原告支付了暂扣的9月份的工资，原告要求被告补发克扣的9月份的工资没有事实依据。原告要求被告支付门诊医疗费638元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告2013年4月至2015年6月在被告岳阳市岳阳楼区审计局机关食堂工作，月平均工资1576元，后因原告个人原因主动离职，双方没有签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故被告应该支付原告17336元（1576元/月×11个月）；被告未为原告购买失业保险，根据《失业保险条例》、湖南省《实施办法》以及湖南省人力资源和社会保障厅湖南省财政厅关于印发《稳企稳岗就业十条措施》的通知规定，原告在被告处连续工作4.5年，应享受的失业金待遇为10个月，计13860元（1540元×90%×10个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十二条，《失业保险条例》第二条、第六条，湖南省《实施办法》办法第九条之规定，判决如下：一、由被告岳阳市岳阳楼区审计局于本判决生效后7日内支付原告汤红辉31196元；二、驳回原告汤红辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告岳阳市岳阳楼区审计局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，向岳阳市中级人民法院缴纳上诉费后，上诉于岳阳市中级人民法院。审判员  彭小当二〇二〇年十二月十四日书记员  童菲菲附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《失业保险条例》第二条城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。本条所称城镇企业，是指国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业以及其他城镇企业。第六条城镇企业事业单位按照本单位工资总额的2%缴纳失业保险费。城镇企业事业单位职工按照本人工资的1%缴纳失业保险费。城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。湖南省《实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满一年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过24个月。