安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖18民初47号 原告：宣城皖南农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省宣城市鳌峰东路**。 法定代表人：王锋，该公司董事长。 委托诉讼代理人：程存宝，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：许志梅，安徽师阳安顺律师事务所律师。 被告：谷小珍，女，1962年7月1日出生，汉族，系已注销的宣城成业农资有限公司法人代表，户籍地安徽省宣城市宣州区，现住安徽省宣城市宣州区。 被告：谷小明（系谷小珍之弟），男，1968年9月27日出生，汉族，系已注销的宣城成业农资有限公司股东，户籍地安徽省宣城市宣州区，现住安徽省宣城市宣州区。 被告：黄克荣，男，1953年8月4日出生，汉族，退休员工，户籍地安徽省宣城市宣州区，现住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：胡之堃，安徽明泉律师事务所律师。 被告：胡小青，女，1969年11月12日出生，汉族，退休员工，户籍地安徽省宣城市宣州区，现住安徽省宣城市。 被告：杨朝晖，女，1971年2月23日出生，汉族，系宣城皖南农村商业银行股份有限公司在职员工，户籍地安徽省宣城市宣州区，现住安徽省宣城市宣州区。 原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司（以下简称宣城皖南农商行）诉被告谷小珍、谷小明、黄克荣、胡小青、杨朝晖金融借款合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年7月28日公开开庭进行了审理。原告宣城皖南农商行的委托诉讼代理人程存宝、许志梅，被告谷小珍、谷小明、黄克荣及其委托诉讼代理人胡之堃、被告胡小青到庭参加诉讼。被告杨朝晖经本院传票传唤未到庭参加诉讼，庭后对相关证据发表了质证意见。诉讼中，各方当事人共同申请准予庭外和解，本院依法予以准许。本案现已审理终结。 宣城皖南农商行向本院提出诉讼请求：1.谷小珍、谷小明、黄克荣、胡小青归还宣城皖南农商行抵押借款2000万元及截止贷款还清时的利息和罚息(自2015年8月27日起按合同约定利率支付罚息，直至借款还清，截止到2020年03月25日欠利息及罚息合计为15634333.53元)；2.如谷小珍、谷小明、黄克荣、胡小青不能偿还贷款本息，请求对谷小明、杨朝晖的抵押物行使抵押权；3.谷小明对借款本息承担连带担保责任。4.谷小珍、谷小明、黄克荣、胡小青、杨朝晖承担本案诉讼费用。 事实与理由：2013年8月26日宣城成业农资有限公司（以下简称成业公司）以谷小明所有的位于安徽省宣城市区商业房作抵押，向宣城皖南农商行申请最高额抵押借款2000万元，期限为三年，单笔贷款期限为一年。2014年8月26日成业公司贷款2000万元，按月付息，年利率10.20%，借款逾期年利率为15.30%，到期日2015年8月26日。该笔贷款已逾期，成业公司未履行还款。后成业公司的实际控制人谷小明于2018年7月11日与宣城皖南农商行签订保证合同，承诺按计划还款，但也未能履行还款义务。贷款存续期间，谷小珍、谷小明偿还利息合计662999.8元。截止2020年3月25日，成业公司欠贷款本金2000万元，累计欠利息及罚息15634333.53元，合计欠本息35634333.53元。宣城皖南农商行在2019年11月份准备起诉发现成业公司已注销，查询得知谷小珍、谷小明、黄克荣、胡小青于2018年5月24日未经法定程序对成业公司进行清算便将公司予以注销。现诉至法院，请求判如所请。 谷小珍辩称，贷款是谷小明经手操办，其对具体情况不清楚，宣城皖南农商行的诉请是否成立由法院依法审查。 谷小明辩称，1.对贷款的事实没有异议，宣城皖南农商行的诉请能否成立由法院依法审查。2.宣城皖南农商行2018年催要贷款就知道成业公司注销，由于贷款以谷小明的房屋抵押，因此双方协商签订保证合同和还款承诺书，其中包括本案2000万元贷款和另一笔1400万元贷款在内的两笔贷款尚欠本息3400万元，双方商谈后对利息进行了减免，确认总计归还3400万元。还款承诺书还确认了还款计划。 黄克荣辩称，1.宣城皖南农商行出借给成业公司的2000万贷款已经设立抵押权登记，宣城皖南农商行可依法行使抵押权优先受偿。2.因成业公司要求案涉2000万贷款不纳入公司账目，由股东谷小明负责偿付本息，故该笔款项未列入清算报告。3.其受成业公司委托担任清算组组长，按公司要求制作清算报告及代办清算注销登记手续，因清算所引起的法律责任应由负责清算的股东承担。其不是公司股东，非本案适格被告，不应承担赔偿责任。4.其作为清算组成员之一，系受股东谷小明委托代为履行工作职责，非最终责任人，也非案涉贷款实际用款人，成业公司逾期还款行为引起的法律责任不应当由其承担连带赔偿责任。综上，请求依法驳回宣城皖南农商行要求其承担连带责任的诉请。 胡小青辩称，1.其于2016年5月底从成业公司辞职，2016年6月至2020年2月分别与中央储备粮宣城直属库有限公司、宣城市瑞丰保安服务有限公司签订劳务协议（劳动合同）从事财务工作，2019年12月退休。2.胡小青从未参与成业公司注销前的清算工作，对将胡小青列入成业公司注销清算组成员的情况，其本人不知情，也没有收到任何人以任何方式的通知，宣城皖南农商行将胡小青列入被告与事实不符。3.胡小青没有在任何成业公司清算文件上署名。宣城皖南农商行提供的民事诉状附件材料中所涉“胡小青”的签名，均非胡小青本人签署，该节事实已经黄克荣书面证明。综上，胡小青并非成业公司股东，也未参与成业公司清算工作，宣城皖南农商行主张胡小青承担损害赔偿责任，缺乏事实及法律依据。请求依法驳回宣城皖南农商行对胡小青的诉请。 杨朝晖未向本院提交书面答辩意见。 宣城皖南农商行为支持其诉讼请求，向本院提举如下证据： 1.2013年8月26日股东会决议、承诺书（2013年8月26日谷小明、杨朝晖签署）、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《最高额抵押（质押）合同》（各1份），他项权证1份及房产证、土地证信息4份、成业公司借款申请1份（2014年8月26日），拟证明：成业公司向宣城皖南农商行签订借款合同，申请借款2000万元，并办理相关抵押登记的事实。 2.流动资金贷款提款申请书（2014年8月26日）、流动资金贷款支付委托书、借款借据、转账凭证、银行流水及利息结息情况统计表各1份，拟证明：宣城皖南农商行向成业公司发放案涉2000万元借款及归还部分利息的事实。 3.贷款催收通知单3份（2017年6月30日、2018年1月5日，2018年7月11日），拟证明借款到期后宣城皖南农商行进行催款的事实。 4.还款承诺书、保证合同各1份，拟证明2018年7月11日成业公司向宣城皖南农商行出具还款承诺书，谷小明就该笔借款与宣城皖南农商行签订《保证合同》。 5.工商查询信息1组（计24页），拟证明成业公司于2017年12月份进行清算登记的情况，清算组在未通知债权人的情况下将公司予以注销。 6.不动产权属信息查询证明4份，拟证明案涉抵押房产的登记信息。 7.民事诉状、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《最高额抵押（质押）合同》，他项权证各1份，拟证明宣城皖南农商行与谷小明的另笔1400万元的借款在另案诉讼，该笔借款的抵押物与本案不相同。 8.婚姻登记信息1份，拟证明谷小明与杨朝晖于2019年9月2日协议离婚。 谷小珍对以上证据质证认为：由法院依法审查。 谷小明对以上证据质证认为:对宣城皖南农商行提交的证据真实性、合法性、关联性均无异议。但本案中抵押的房产是其个人房产，不属于夫妻共同财产。2013年8月26日的承诺书是银行要求杨朝晖与其共同签署。 黄克荣对以上证据质证认为：对证据1、2、3、4、6、7、8的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据5的真实性、关联性无异议，不认可证明目的，其系根据成业公司与谷小明要求出具清算报告及代办注销等事宜。 胡小青对以上证据质证认为：对证据1、2、3、4、6、7、8的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据5中相关材料的真实性不认可，其中公司登记备案申请书上清算组成员“胡小青”与清算报告中“胡小青”签名都非其本人所签。 胡小青为支持其抗辩意见，向本院提举以下证据： 黄克荣出具《证明》1份、《劳务协议》1份、银行汇单及《费用发放表》各2份、宣城市瑞丰保安服务有限公司出具《证明》1份，农信银转账汇单7份（2017年7月10日及2020年3月11日各1份、2017年12月10日至2018年4月10日期间5份），宣城市公安局鳌峰派出所出具《无违法犯罪记录证明》1份、承诺书1份、《宣城市瑞丰保安公司入职保安人员表》1份，《瑞丰保安公司保安员对人身意外伤害承诺书》1份，《劳动合同》3份，拟证明：其在成业公司清算之前于2016年5月底已经离开该公司到其他单位工作至退休，对成业公司清算事宜不知情，案涉相关清算材料中的所有签名都非其本人所签。同时，胡小青提交鉴定申请，要求对案涉清算报告中所涉“胡小青”签名进行笔迹鉴定。 宣城皖南农商行对以上证据质证认为：1.胡小青提供的加盖宣城市瑞丰保安服务有限责任公司的材料不能真实反映她和该公司之间具有劳动关系。其他证据均为本案所涉公司清算之前，与本案无关。2.对胡小青陈述相关清算资料上“胡小青”的签字均不是她本人所签的情况无法确认，由法院根据查明的事实予以认定。3.对胡小青的笔迹鉴定申请是否准许由法院审查。 谷小珍对胡小青提举的证据“三性”及证明目的均无异议，对其笔迹鉴定申请是否准许由法院审查。 谷小明对胡小青提举的证据“三性”及证明目的均无异议，认可清算报告中所涉“胡小青”签名非其本人所签的事实，对胡小青笔迹鉴定申请是否准许由法院审查。 黄克荣对胡小青提举的证据“三性”及证明目的均无异议，确认清算报告中所涉“胡小青”签名系黄克荣代签的事实，认为无需对清算报告中“胡小青”签名笔迹进行鉴定。 综合各方当事人对证据的辩驳意见，本院审查认定本案证据的证明效力如下：1.宣城皖南农商行所举证据1、2、3、4、6、7、8，各方当事人均无异议，本院予以采信；2.宣城皖南农商行所举证据5（系从工商部门调取的有关成业公司清算材料）、胡小青所举证据及鉴定申请，均涉及清算责任法律关系，因本案涉及借款合同关系和清算责任纠纷两项基础法律关系，诉讼中本院向宣城皖南农商行进行释明，宣城皖南农商行主张按照借款合同关系进行处置，涉及清算责任纠纷事宜另行处理，故对成业公司清算注销的事实予以确认，对当事人提举相关证据的证明效力本案中不作认证；对胡小青的鉴定申请，亦依法不予准许。 根据上述认定的有效证据，结合当事人陈述，本院查明的案件事实为：谷小珍系原成业公司法定代表人，与其弟谷小明均为该公司股东。2013年8月26日成业公司股东会决议，决定以谷小明所有的房产抵押向宣城皖南农商行申请流动资金信用贷款2000万元。当日，宣城皖南农商行与谷小明、杨朝晖签订《最高额抵押（质押）合同》一份，约定以谷小明名下的位于安徽省宣城市区商业房作抵押，为成业公司向宣城皖南农商行申请最高额抵押借款人民币2000万元，担保主债权为贷款人自2013年8月26日至2016年8月26日，该笔贷款可周期性或分期发放，贷款发放金额、期限、利率等以借款凭证为准。谷小明、杨朝晖共同向宣城皖南农商行出具一份承诺书，同意以上述房产为成业公司贷款提供抵押。同时，成业公司与宣城皖南农商行签订一份《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》，约定成业公司向宣城皖南农商行借款2000万元，该笔借款为循环流动资金贷款，借款期限为36个月，借款额度有效期自2013年8月26日至2016年8月26日，在额度有效期终止时，未支用的借款额度自动失效。该借款合同对借款利率、逾期罚息、还款方式、违约责任等均进行了明确约定。借款合同加盖成业公司公章和谷小珍印章。次日，双方对上述抵押房产依法办理了抵押登记，宣城皖南农商行取得宣房地产他证宣州他字第XXXXXXXXXX号房地产他项权证。成业公司向宣城皖南农商行出具提款申请书，确认该笔借款指定收款账户为安徽省吉发化工有限公司。2014年8月26日，成业公司向宣城皖南农商行出具提款申请书和流动资金贷款支付委托书，要求宣城皖南农商行发放2000万元借款到上述指定账户。当日，宣城皖南农商行按约向安徽省吉发化工有限公司账户汇入2000万元。成业公司于2014年9月21日、10月21日、11月21日、12月24日分别支付借款利息147333.13元、170000元、175666.67元、170000元，合计662999.80元，此外无其他还款。上述借款到期后，成业公司未按期偿还，仍欠借款本金2000万元及相应利息。2017年6月30日、2018年1月15日、7月11日，宣城皖南农商行分别向成业公司发出《贷款催收通知单》，要求成业公司及时归还贷款本息，否则将依法诉讼处理。2018年7月11日，谷小明与宣城皖南农商行签订一份《保证合同》， 约定谷小明自愿向宣城皖南农商行提供保证担保，担保的主债权为编号：皖南农商行流借字第XXXXXXXXXXXXXXXXX的借款合同，宣城皖南农商行依据与成业公司签订的借款合同而享有的对债务人的债权；保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、评估费、公告费、执行费、差旅费等）；主债权存在物的担保的，无论物的担保是由债务人提供还是第三人提供，宣城皖南农商行均有权要求保证人先承担保证责任或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任，保证人不因此而提出抗辩。同日，谷小明向宣城皖南农商行出具《还款承诺书》一份，对借款本息归还作出还款计划，主要内容为：对成业公司在宣城皖南农商行欠款2000万元（2014年8月26日借款2000万元，到期日为2015年8月26日、利率10.2%，利息结至2014年12月20日）和宣城市谷盛农资有限公司（2014年4月28日借款1400万元，到期日为2015年4月28日……）在宣城皖南农商行欠款1400万元，合计3400万元贷款本息承诺如下：自2019年开始至2023年分5年归还，2023年12月20日前结清所有贷款利息。（贷款利息计算按照还款日当期的贷款一年期基准利率执行），还款计划如下表：2019年6月20日归还200万元、12月20日归还480万元、2020年6月20日归还200万元、12月20日归还520万元、2021年6月20日归还300万元、12月20日归还400万元、2022年6月20日归还300万元、12月20日归还400万元，2023年6月20日归还300万元、12月20日归还300万元，以上借款由借款人、抵押人对所欠3400万元贷款本息承诺按期归还并由谷小明承担连带担保责任。谷小明本人对以上欠款3400万元贷款本息承诺按期履行还款计划，如不能履约，由宣城皖南农商行依法起诉并执行原借款合同利率。承诺书加盖有成业公司公章、谷小珍印章、宣城市谷盛农资有限公司及谷小明印章。 另查明：2018年5月24日，宣城市工商行政和质量技术监督管理局分别出具了编号为（皖工商）登记企受字[2018]第169号受理通知书及编号为（宣）登记企销字[2018]第229号准予注销登记通知书，准予成业公司注销登记。 又查明：2019年9月12日，谷小明与杨朝晖协议离婚。双方约定：登记在杨朝晖名下的位于宣城市宣州区房屋离婚后归女方所有……，对其他债权债务关系都作了约定。 本院认为：本案所涉《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《最高额抵押（质押）合同》、《保证合同》等均系各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同依法成立并合法有效，本案各方当事人均应恪守信用，严格执行并遵守合同约定。成业公司未能按约归还借款本息，其行为已构成违约，应当承担相应的法律责任。本案中，谷小明自愿为宣城皖南农商行与成业公司订立的2000万元借款合同项下的贷款本息及债权实现费用等提供连带责任担保，并在保证合同中约定宣城皖南农商行在物保和人保并行时，有权要求保证人先承担保证责任或要求保证人与物的担保人同时履行担保责任，保证人不因此而提出抗辩，故宣城皖南农商行诉请谷小明对成业公司所负债务承担连带保证责任，符合双方约定，本院依法予以支持。 关于宣城皖南农商行以谷小明、杨朝晖的抵押房产优先受偿案涉借款合同项下的债权问题。谷小明、杨朝晖与宣城皖南农商行签订《最高额抵押（质押）合同》一份，约定以谷小明名下的房产作为抵押物，自2013年8月26日至2016年8月26日期间，在2000万元的最高余额内，为成业公司在宣城皖南农商行的案涉借款合同项下的贷款本息提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记，宣城皖南农商行依法取得涉案房产的抵押权。虽然案涉抵押房产登记期限为2013年8月26日至2016年8月26日，但依据《担保法》第五十二条关于抵押权与债权同时存在的规定，该登记抵押限期对案涉抵押权的效力不发生影响。故宣城皖南农商行在成业公司不履行主合同到期债务时，依法有权对涉案抵押物折价款或变卖、拍卖所得价款在最高额抵押合同约定的担保范围内优先受偿。最高额抵押权所担保的债权，应当以约定的最高额为限度，在该限度内的实际债权额为优先受偿债权额；超出最高额的，超出部分的实际债权额则不受最高额抵押权的担保。因此，宣城皖南农商行要求对谷小明抵押担保的房产应在上述2000万元的最高额限度内享有优先受偿案涉借款合同项下的债权2000万元。 另，成业公司已经清算注销，宣城皖南农商行依据清算责任关系诉请谷小珍、黄克荣及胡小青承担案涉债务损失的主张，与本案非属同一法律关系，本院确定上述诉请事项不在本案中作出处理，宣城皖南农商行可依法另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第一款（一）项、第四十六条、第五十二条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款（一）项、第一百八十七条、第二百零三条第一款规定，判决如下： 一、被告谷小明对《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》项下确定的原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司尚未受偿的借款本金2000万元及相应利息（自2015年8月27日起按合同约定利率支付，截至2020年3月25日的利息为15634333.53元，之后利息按合同约定的利率标准计算至实际清偿之日止）承担连带清偿责任。 二、原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司以被告谷小明提供的权证号分别为宣房地权证宣州字第××号、宣房地权证宣州字第××号、宣房地权证宣州字第××号、宣房地权证宣州字第××号的房地产权证项下的房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得的价款在2000万元范围内优先受偿； 三、驳回原告宣城皖南农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费219972元，由被告谷小明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  童晓梅 审判员  赵 萍 审判员  王 瑶 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理姚玉卓 书记员杨洋 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十四条下列财产可以抵押： （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； …… 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 第五十二条抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； …… 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 ……