黑龙江省庆安县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1224民初1817号原告：朱元一，女，1987年10月4日出生，汉族，哈尔滨农垦北大荒创新创业管理有限公司职员，现住址哈尔滨市。委托诉讼代理人：谷文峰，男，1964年8月29日出生，汉族，法律工作者，现住址庆安县。被告：宋铁生，男，1941年5月8日出生，汉族，无职业，现住址庆安县。未出庭。被告:宋汝玲，女，1971年2月8日出生，汉族，无职业，现住址山东省青岛市黄岛区。未出庭。共同委托诉讼代理人：王毓晗，黑龙江民强律师事务所律师。第三人：朱晓臣，男，1965年1月5日出生，汉族，个体，现住址庆安县。第三人：梁立娟，女，1972年2月26日出生，汉族，哈尔滨市东实商贸有限责任公司职工，现住址哈尔滨市。第三人：梁丽杰，女（未出庭，简历不详）。原告朱元一与被告宋铁生、宋汝玲，第三人朱晓臣、梁立娟、梁丽杰执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱元一及其委托诉讼代理人谷文峰，被告宋铁生、宋汝玲的共同委托诉讼代理人王毓晗，第三人朱晓臣、梁立娟到庭参加了诉讼。被告梁丽杰经本院合法传唤，无正当理由未出庭。本案现已缺席审理终结。朱元一向本院提出诉讼请求：1.要求撤销庆安县人民法院作出的（2020）黑1224执770号执行裁定书中对被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服的查封及拍卖；2.请求撤销（2020）黑1224执异37号执行裁定书；3.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：二被告诉第三人民间借贷纠纷一案，庆安县人民法院执行局于2019年7月30日、2020年5月5日分别作出（2019）黑1224执770号执行裁定书，将被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服予以查封、拍卖。原告与第三人朱晓臣、梁立娟分居生活，从1999年原告就与姑父郭守义共同生活，户口的户主是郭守义，现原告已成年独立生活，经济独立，该商服系原告的个人私有财产，原告拥有产权证，与第三人无关，该商服不是第三人朱晓臣的财产，法院查封、拍卖原告个人财产违法，侵犯了原告的合法权益，原告请求撤销2019年7月30日、2020年5月5日作出的（2019）黑1224执770号执行裁定书。原告于2020年7月向庆安县人民法院提出书面异议申请，庆安县人民法院作出（2020）黑1224执异37号执行裁定书，驳回了原告的异议请求。现原告诉至法院。朱元一为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：1.庆安县房预字第3190号预告登记证书，证实案涉商服于2015年7月28日在庆安县房产管理处办理了预告登记，该商服登记在朱元一名下，该房屋产权人系朱元一。2.(2020)黑1224执异37号执行裁定书，证实2020年4至5月份，原告知道案涉房屋被查封后，于2020年7月14日向庆安县人民法院提出书面异议，庆安县人民法院于2020年7月28日作出(2020)黑1224执异37号执行裁定书，驳回朱元一的异议请求。宋铁生、宋汝玲辩称，1.原告主张案涉商服是其个人财产无事实及法律依据。2014年10月30日哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司与梁立娟签订《房屋回迁协议书》，梁立娟同意将案涉房屋回迁合同直接更名至其女儿朱元一名下，而案涉房屋是梁立娟回迁所得，朱元一与哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司之间无任何买卖合同关系或债权债务关系。依据《物权法》的规定，当事人签订买卖房屋或其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机关申请预告登记。而本案中朱元一对案涉商服的预告登记不是基于房屋买卖合同，其也未提供任何其他证明不动产物权的协议，其预告登记的真实性及效力无法认定，且朱元一至今尚未取得案涉商服的所有权，原告仅以预告登记，无法排除对案涉商服的执行；2.原告主张案涉商服是本案第三人朱晓臣、梁立娟赠予所得无事实及法律依据。原告未举示第三人朱晓臣、梁立娟向其赠予案涉商服的任何证据，因此无法证明赠予主张的真实性，且案涉商服始终由第三人朱晓臣管理，即便原告主张的赠予行为是真实的，依据《合同法》的规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本案第三人朱晓臣、梁立娟与本案被告之间的债权债务关系产生于2015年初，原告预告登记的时间为2015年7月28日，预告登记时间发生于债权债务关系之后，朱晓臣、梁立娟作为债务人，其将自己名下房产无偿转让的行为，给本案被告造成严重损害。而该转让行为因案涉商服尚未完成过户，至今未实际履行完毕，原告对案涉商服尚未取得所有权，以此提出执行异议，不足以排除被告对案涉商服的执行，被告依据已生效判决执行案涉商服，申请行为合法，请求法院驳回原告的诉讼请求。宋铁生、宋汝玲未提供证据。朱晓臣、梁立娟述称，案涉房屋属于朱元一的个人财产，法院不应查封、拍卖案涉房屋，第三人与被告之间的借贷案件与原告朱元一无关。朱晓臣、梁立娟未提供证据。梁丽杰未出庭、未答辩亦未提供证据。在审理中，本院调取了（2019）黑1224民初277号民事判决书、（2019）黑12民终788号民事判决书、（2019）黑1224执770号执行裁定书3份、（2020）黑1224执异37号执行裁定书，证实：1.2019年1月18日被告宋铁生、宋汝玲以民间借贷纠纷为案由，向本院提起诉讼，本院于2019年2月25日作出（2019）黑1224民初277号民事判决书，判决：一、朱晓臣、梁立娟于判决生效后共同给付宋铁生本金及利息284000.00元；二、朱晓臣、梁立娟于判决生效后共同给付宋汝玲本金及利息310000.00元；三、朱晓臣、梁立娟共同给付宋铁生利息（以本金200000.00元为基数，按月利2分，自2017年11月5日起计算至实际给付之日止）；四、朱晓臣、梁立娟共同给付宋汝玲利息（以本金200000.00元为基数，按月利2分，自2019年9月1日起计算至实际给付之日止）；五、驳回原告宋铁生、宋汝玲的其他诉讼请求。判决后宋铁生、宋汝玲不服，上诉至绥化市中级人民法院，绥化市中级人民法院于2019年5月17日作出（2019）黑12民终788号民事判决书，判决：一、维持庆安县人民法院（2019）黑1224民初277号民事判决书第一、二、三、四、五项；二、梁丽杰对庆安县人民法院（2019）黑1224民初277号民事判决书第一项载明的借款本息承担连带偿还责任；2.判决生效后该案进入执行程序，本院于2019年7月30日作出（2019）黑1224执770号执行裁定书，将被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服予以查封。并于2020年5月5日作出（2019）黑1224执770号执行裁定书，拍卖被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服；3.2020年7月14日原告朱元一向本院提出书面异议，本院于2020年7月28日作出（2020）黑1224执异37号执行裁定书，驳回了原告朱元一的异议请求。在审理中，根据原告的申请本院调取了案涉房屋的预售商品房预告登记档案、中共黑龙江省委办公厅厅字（2017）35号文件《中共黑龙江省委办公厅》关于进一步做好回迁安置和不动产权证办理工作的意见、庆政纪【2017】44号庆安县人民政府会议纪要，证实：1.2015年7月28日原告朱元一持有哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司与梁立娟签订的房屋回迁协议书(2014年10月30日)及2015年7月28日哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司与朱元一签订的商品房买卖合同在庆安县不动产登记中心办理了案涉房屋的预告登记手续；2.根据上述两份文件的规定，2019年9月案涉房屋已经能够办理产权登记。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告与第三人梁立娟之间的赠予关系是否成立；因赠予房屋属于特殊赠予，必须采取书面形式。根据《城市房地产管理法》第四十一条规定：房地产转让，应当签订书面转让合同，合同中应当载明土地使用权取得方式；第三十七条规定，房地产转让，是指房地产权利人通过买卖、赠予或其他合法方式将其房地产转移给他人的行为。故房屋赠予必须采取书面形式。本案中，原告朱元一与第三人梁立娟之间的房屋赠予没有签订书面的赠予合同，其在回迁协议书上签字按印同意案涉房屋变更至女儿朱元一，该行为不符合赠予合同构成的要件，故该赠予行为不能成立，本院不予支持。原告主张该案涉房屋回迁前的拆迁房屋系其投资50万元购买，但其未提供相关证据予以证实，且其在第一次庭审陈述时自认案涉房屋系赠予取得，故原告购买取得的主张不能成立，本院不予支持。第三人梁立娟、朱晓臣辩解回迁平房系朱元一投资50万元购买，且案涉房屋回迁后一直由朱元一对外出租并收取租金，但其未提供相关证据予以证实，故第三人梁丽杰、朱晓臣的辩解不能成立，本院不予支持；2.二被告与第三人之间的债务产生于2015年左右，而预告登记的时间发生在2015年7月28日，应认定预告登记时间发生在被告与第三人之间的债权债务关系形成之后，不排除原告存在规避债务的可能，应认定原告与第三人之间的变更预告登记行为损害了二被告的债权利益。本院根据原、被告提供的证据，经过庭审中质证及综合分析后，认定案件事实如下：第三人梁立娟及朱晓臣系夫妻关系，原告朱元一系第三人梁立娟、朱晓臣女儿。2014年10月30日哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司（甲方）与朱元一（乙方）签订房屋回迁协议书，将第三人梁立娟拥有产权58.45平方米及附属面积66.1平方米的房屋回迁至案××房屋（庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3，庆安县溪树庭院小区南侧一、二层商服，西往东数第三门，面积269.98平方米）。房屋回迁协议书还载明，原梁立娟动迁合同收回。经征收办与开发企业协商与回迁户达成以下协议，南侧商服西往东数第三门可办登记，此房无争议，征收办：孟庆军，2014年10月30日。第三人梁立娟在回迁协议书右上角注明：梁立娟（身份证号码）本人同意合同变更为女儿朱元一，第三人梁立娟签字按印确认。房屋回迁协议书乙方签字处为梁立娟签字并捺印。2015年7月28日哈尔滨龙一盛世房地产开发有限公司与朱元一签订了商品房预售合同（案涉房屋），当日原告朱元一在庆安县不动产登记中心将案涉房屋预告登记在自己名下。2019年1月18日被告宋铁生、宋汝玲以民间借贷纠纷为案由，向本院提起诉讼，本院于2019年2月25日作出（2019）黑1224民初277号民事判决书，判决：一、朱晓臣、梁立娟于判决生效后共同给付宋铁生本金及利息284000.00元；二、朱晓臣、梁立娟于判决生效后共同给付宋汝玲本金及利息310000.00元；三、朱晓臣、梁立娟共同给付宋铁生利息（以本金200000.00元为基数，按月利2分，自2017年11月5日起计算至实际给付之日止）；四、朱晓臣、梁立娟共同给付宋汝玲利息（以本金200000.00元为基数，按月利2分，自2019年9月1日起计算至实际给付之日止）；五、驳回原告宋铁生、宋汝玲的其他诉讼请求。判决后宋铁生、宋汝玲不服，上诉至绥化市中级人民法院，绥化市中级人民法院于2019年5月17日作出（2019）黑12民终788号民事判决书，判决：一、维持庆安县人民法院（2019）黑1224民初277号民事判决书第一、二、三、四、五项；二、梁丽杰对庆安县人民法院（2019）黑1224民初277号民事判决书第一项载明的借款本息承担连带偿还责任。判决生效后该案进入执行程序，本院于2019年7月30日作出（2019）黑1224执770号执行裁定书，将被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服予以查封。并于2020年5月5日作出（2019）黑1224执770号执行裁定书，拍卖被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服。2020年5月原告朱元一向本院提出书面异议，本院于2020年7月28日作出（2020）黑1224执异37号执行裁定书，驳回了原告朱元一的异议请求。现原告诉至本院。本院认为，根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。因第三人与原告之间的赠予关系不能成立，故原告朱元一不属于涉案房屋的合法权利人或实际所有人。同时，二被告与第三人之间的债务产生于2015年左右，而预告登记的时间发生在2015年7月28日，应认定预告登记时间发生在被告与第三人之间的债权债务关系形成之后，不排除第三人规避债务的可能，应认定原告与第三人梁立娟之间的变更预告登记行为损害了二被告的债权利益，故原告朱元一的预告登记行为不具备合法性、真实性。综上所述，原告朱元一不享有足以排除强制执行的民事权益，原告要求撤销庆安县人民法院作出的（2020）黑1224执770号执行裁定书中对被执行人朱晓臣所有的（××在××下××）××庆安县庆兴社区丘地号为1014-14-S3面积为269.98平方米商服的查封及拍卖的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十二条,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定，判决如下：驳回原告朱元一的诉讼请求。案件受理费22800.00元，由原告朱元一负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绥化市中级人民法院。审 判 长  赵永辉人民陪审员  赵裕坤人民陪审员  常 波二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  韩宏涓