山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6895号上诉人(原审原告)：山西省投资集团有限公司，住所地山西省太原市。法定代表人：行连军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张瑞，北京大成（太原）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭芳芳，北京大成（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西浩腾科技有限公司，住所地山西省运城市。法定代表人：景立秋，系该公司经理。委托诉讼代理人：武榜科，男，1959年10月1日出生，汉族，系该公司员工，山西省运城市。委托诉讼代理人：薛林，男，1981年5月24日出生，汉族，山西省运城市。原审被告：运城市凯达印刷包装有限公司，住所地山西省运城市。法定代表人：陈维凯，执行董事兼总经理。上诉人山西省投资集团有限公司因与被上诉人山西浩腾科技有限公司、原审被告运城市凯达印刷包装有限公司合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初4751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人山西省投资集团有限公司的委托诉讼代理人张瑞、郭芳芳及被上诉人山西浩腾科技有限公司的委托诉讼代理人武榜科、薛林均到庭参加诉讼。原审被告运城市凯达印刷包装有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依照法律规定依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。山西省投资集团有限公司上诉请求：在维持原审判决第一、二、三、四项判决内容的同时,依法改判:1.被上诉人山西浩腾科技有限公司对一审判决确认的运城市凯达印刷包装有限公司应向上诉人履行的款项支付义务承担连带清偿责任。2.本案上诉费由被上诉人及原审被告共同承担。事实和理由:一审判决对“STJT[2013]特转第0085号”《特别流转金投资协议》及“STCG(2013)担保第0063号”《担保合同》的效力及协议内容进行确认的同时,确认了运城市凯达印刷包装有限公司应向上诉人承担的款项支付义务。因基于“STCG(2013)担保第0063号”《担保合同》的约定,被上诉人应对运城市凯达印刷包装有限公司与山西省投资集团有限公司签订的《特别流转金投资协议》项下的债务承担连带保证责任,保证期间为主债务履行期限届满之日起三年,即2016年1月26日起至2019年1月25日止。一审判决以上诉人未在保证期间内向保证人主张权利，进而驳回了上诉人关于要求保证人承担连带保证责任的诉讼请求。但事实上,上诉人在保证期间内曾多次要求被上诉人履行连带保证责任,根据《担保法司法解释》第34条第2款之规定,自上诉人要求被上诉人承担连带保证责任之日起就开始计算保证责任的诉讼时效期间,故并不存在一审判决认定的保证期间已过，保证人无需承担保证责任的问题。因此,一审判决事实认定错误，应予以纠正。被上诉人山西浩腾科技有限公司辩称：一、一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应依法维持。一审判决认定上诉人提供的证据证明,其向保证人主张权利的时间为2019年11月7日,已经超过保证期间，是符合本案合同的约定和客观事实的。一审判决适用担保法第26条规定,驳回上诉人要求保证人承担保证责任的诉讼请求,是完全正确的。二、上诉人的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据,应依法驳回。根据本案主合同,即《特别流转金投资协议》第二条约定:“特别流转金期限两年。”以及上诉人在起诉状中自述:“2014年1月16日,通过盐湖区财政局履行资金支付义务”,证明上诉人的主合同债权起算日已经确定。按照本案《担保合同》第四条:“本担保合同期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期限届满之日起三年”之约定,答辩人的担保期间，应自上诉人2014年1月16日支付资金之日起至2019年1月15日止。在约定的担保期间，上诉人作为债权人,从未向答辩人主张过权利,这是本案不争的事实。退一步讲,按照上诉人所述,2019年11月7日，曾要求答辩人承担担保责任,这一时间明显是在担保期限届满之后。依据《担保法》第26条第二款:在合同约定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任之规定,一审判决认定，2019年11月7日,上诉人要求答辩人承担担保责任,已经超过保证期间,现要求答辩人承担保证责任,不符合客观事实。请二审法院查明事实,依法驳回上诉人诉讼请求。原审被告运城市凯达印刷包装有限公司未到庭参加诉讼，也未提出书面答辩意见。原审法院审理查明，原告根据山西省财政厅授权于2013年11月18日作为甲方与被告运城市凯达印刷包装有限公司作为乙方签订了《特别流转金投资协议》，协议约定：据“晋财建-［2013］239号”文件，省财政厅投入生产金银卡镭射转移纸项目资金为100万元；经乙方要求，双方同意采取特别流转金扶持方式，期限贰年，乙方应当自投资到位起叁年后十日内一次性向甲方足额归还特别流转金；特别流转金年收益为3％，乙方按季向甲方支付，支付日为每季末月的20日；该项特别流转金担保人为山西浩腾科技有限公司，担保方式为连带责任担保；乙方未能履行本协议约定义务，甲方有权终止本协议，乙方除应退还甲方特别流转金外还应承担相应的赔偿责任（利息、诉讼费、律师费等）；如乙方逾期未归还本息的，应按本协议约定特别流转金年利率的30％向甲方支付违约金等。同日，原告为甲方、被告运城市凯达印刷包装有限公司为乙方，山西浩腾科技有限公司为丙方签订《担保合同》，约定：丙方为乙方履行前述特别流转金投资协议提供连带责任担保，担保金额为乙方应向甲方支付的款项（包括合同的本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用），担保合同的期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起叁年；乙方若不按主合同的约定付清款项，甲方有权直接向丙方追偿；丙方保证在接到甲方书面催款通知后七个工作日内清偿上述款项，若不能在七日内清偿上述款项，应承担就该项担保款项自应付之日起到实际支付之日期间日万分之五和违约金。2014年1月16日，被告运城市凯达印刷包装有限公司收到运城市盐湖区财政局拨付的100万元特别流转金，并于2014年3月20日向原告出具《到款确认书》。另查明，2013年8月14日，原告印发《关于委托山西省财产资产管理有限公司管理省级财政投入经营性领域项目资金等相关事宜的通知》（晋投基字［2013］141号），委托山西省财产资产管理有限公司管理省级财政投入经营性领域项目资金，负责项目资金的管理和收缴工作。原告提供一份甲方为山西省财政资产管理有限公司与乙方北京大成（太原）律师事务所签订的《一般风险代理协议》，该协议约定甲方委托乙方作为山西省投资集团有限公司与运城市凯达印刷包装有限公司、山西浩腾科技有限公司纠纷案件的一审、二审及执行程序代理人，并提供了山西省财政资产管理有限公司支付北京大成（太原）律师事务所代理费10000元的发票以及付款凭证。庭审中，原告称山西省财政资产管理有限公司曾于2018年12月26日向被告运城市凯达印刷包装有限公司发送《催收债权通知书》，要求运城市凯达印刷包装有限公司在接到本通知书之日起七日内支付截止2018年12月20日尚欠的贷款本金100万元，投资收益13725元（投资收益计算应截止于实际还款日），并提供了《催收债权通知书》复印件。另称山西省财政资产管理有限公司于2019年11月7日向被告山西浩腾科技有限公司发送《履行保证责任通知书》，要求山西浩腾科技有限公司按照合同约定承担保证责任，在收到本通知书之日起七日内，筹措资金向山西省投资集团有限公司偿还本金、利息，并提供了《履行保证责任通知书》复印件。被告运城市凯达印刷包装有限公司向原告支付截至2018年6月20日的收益共计131733．34元、特别流转金本金100000元，截止2020年5月8日尚欠本金900000元、收益51600元。原告称主张的违约金以被告运城市凯达印刷包装有限公司欠付的特别流转金本金及收益为基数按照特别流转金年收益率3％的30％计算，从2016年1月27日起分段暂计算至2020年5月8日为36861．83元。原审法院认为，涉案《特别流转金投资协议》为借款合同性质，约定的特别流转金收益为利息，该协议与《担保合同》均系各方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，各方均应按约履行。原告已按约发放了特别流转金，被告运城市凯达印刷包装有限公司未按约归还特别流转金本金并支付利息，构成违约，应承担违约责任。现原告要求被告运城市凯达印刷包装有限公司归还特别流转金本金90万元并按约定年利率3％的30％计算违约金，有合同依据，本院予以支持，其中暂计算至2020年5月8日的违约金为36861．83元。原告关于继续按年利率3％计算到期后收益的诉请，理由正当，应予支持，截至2020年5月8日的收益为51600元，2020年5月9日之后的收益应继续按年利率3％计算至特别流转金还清之日止。对于原告主张的律师费10000元，系山西省财政资产管理有限公司受原告委托而支付，性质为实现债权而支出的合理费用，按照合同约定应由被告运城市凯达印刷包装有限公司承担。被告山西浩腾科技有限公司签订的《担保合同》，系其真实意思表示，原告提交的《履行保证责任通知书》复印件所载明的时间为2019年11月7日，山西省财政资产管理有限公司受原告委托在2019年11月7日要求被告山西浩腾科技有限公司承担担保责任，已经超过保证期间，现原告要求被告山西浩腾科技有限公司承担保证责任，本院不予支持。被告运城市凯达印刷包装有限公司、山西浩腾科技有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法应当缺席审理和判决。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：1、被告运城市凯达印刷包装有限公司于本判决生效后十日内归还原告山西省投资集团有限公司特别流转金本金90万元，并支付截至2020年5月8日的收益51600元。2、被告运城市凯达印刷包装有限公司于本判决生效后十日内支付原告山西省投资集团有限公司以90万元为基数自2020年5月9日起至实际付清之日止按照年利率3％的标准计算的收益。3、被告运城市凯达印刷包装有限公司于本判决生效后十日内向原告山西省投资集团有限公司支付截至2020年5月8日的违约金36861．83元，并支付原告山西省投资集团有限公司以90万元本金和欠付收益为基数自2020年5月9日起至实际付清之日止按照年利率0．9％的标准计算的违约金。4、被告运城市凯达印刷包装有限公司于本判决生效后十日内支付原告山西省投资集团有限公司律师费10000元。5、驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。诉讼期间，上诉人山西省投资集团有限公司未提供在保证期间要求被上诉人山西浩腾科技有限公司承担相关连带责任的证据。本院认为，上诉人山西省投资集团有限公司与被上诉人山西浩腾科技有限公司、运城市凯达印刷包装有限公司签订的《担保合同》，系其真实意思表示，上诉人山西省投资集团有限公司提交的《履行保证责任通知书》复印件所载明的时间为2019年11月7日，要求山西浩腾科技有限公司承担担保责任，已经超过保证期间。被上诉人山西浩腾科技有限公司的保证责任应予免除。综上所述，山西省投资集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决书生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费13672元，由上诉人山西省投资集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵耀功审判员 王丰毅审判员 段雪丽 二O二O年十二月二十六日书记员 吴 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