广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终3364号上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：叶光华，男，汉族，1981年9月2日出生，公民身份号码：452************598，户籍住址：xx博白县**************。委托诉讼代理人：白晶，广东达伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑怡，广东达伦律师事务所律师。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：王伟威，男，汉族，1994年11月20日出生，公民身份号码：430************017，户籍住址：xx省xx市xx区***********。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：陈惠达，男，汉族，1992年10月15日出生，公民身份号码：441************014，户籍住址：xx省xx市xx区*******。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：曾颖学，男，汉族，1991年2月19日出生，公民身份号码：441************271，户籍住址：xx省xx市**************。被上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：丁某1，男，汉族，1969年9月18日出生，公民身份号码：441************37X，户籍住址：xx省xx市xx区********。委托诉讼代理人：甘莉，广东宇伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶汉建，广东宇伦律师事务所律师。被上诉人（原审本诉被告）：广东百顺农业科技有限公司（原名惠州市金谷来实业有限公司），住所地：惠州市*********（南段2区）第x层A-0xx号铺，社会统一信用代码：914************907。法定代表人：丁某1。上诉人叶光华因与被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学、丁某1、广东百顺农业科技有限公司土地租赁合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初6066号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审本诉原告、反诉被告叶光华不服一审判决，上诉请求：1、依法撤销一审判决第二、第三判项；2、判令被上诉人丁某1及惠州市金谷来实业有限公司返还上诉人叶光华及被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学已支付的租赁押金10万元及押金利息3015.20元（自2018年3月26日起计至实际退还之日止，暂计算至2018年12月4日为3015.20元）。3、判令被上诉人丁某1及惠州市金谷来实业有限公司向上诉人叶光华及被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学支付合同违约金30万元；4、判令被上诉人丁某1及惠州市金谷来实业有限公司赔偿被上诉人叶光华及被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学为主张权利而支付的合理费用，包括公证费1600元，租赁场地施工面积测量费5000元。5、判令被上诉人丁某1及惠州市金谷来实业有限公司赔偿上诉人叶光华及被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学购买虾苗损失费10000元。6、本案的一、二审诉讼费、保全费由被上诉人丁某1及惠州市金谷实业有限公司承担。以上费用合计419615.20元。事实和理由：原审法院认定事实不清，具体理由如下：一、上诉人叶光华与被上诉人签订《个人土地租赁合同》不是上诉人叶光华个人行为，而是基于《合伙合同》约定，并受被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学的委托，代表拟设立的惠州市xx农业合作社签订的，不论合作社设立与否，《个人土地租赁合同》权利义务都应及于全部合伙人。1、2018年3月21日，上诉人叶光华与被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学签订了《合伙合同》，合同对合伙份额、合伙负责人及其他合伙事务进行了约定，合同内容经四位合伙人协商一致，签字捺印，未违反法律强制性规定，合法有效。2、一审庭审中，上诉人叶光华及被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学均对委派叶光华作为合作社代表及被上诉人丁某1、惠州市金谷来实业有限公司签订《个人土地租赁合同》予以确认，因此，上诉人叶光华受委派执行合伙事务合法有效。3、《个人土地租赁合同》载明，出租方为被上诉人丁某1，承租方为惠州市xx农业合作社；同时，合同第二条载明，承租形式为：农业合作社，因此，被上诉人丁某1在签订合同之时，知道并且应当知道承租方为合作社，上诉人叶光华是在执行合伙事务。另外，合同签订后，被上诉人王伟威通过银行转账方式，支付了租赁押金人民币10万元，因此，一审认定叶光华个人行为，与事实不符。二、被上诉人丁某1有权代表被上诉人惠州市金谷来实业有限公司对外签订合同，涉案土地使用权人惠州市xx发展有限公司对《个人土地租赁合同》内容认可。1、根据《企业信用信息公示报告》显示，被上诉人丁某1为被上诉人惠州市金谷来实业有限公司的股东及法定代表人，丁某1作为法定代表人，代表金谷来公司签订土地租赁合同的法律行为应当视为法人的法律行为，承租方有理由相信丁某1可以代表金谷来公司。至于将“惠州市金谷来实业有限公司”写成“金谷来实业投资有限公司”作为金谷来法定代表人的丁某1，如果是疏忽所致，则公司名称错误不应作为逃避责任的理由：如果是故意为之，则丁某1签订合同的动机将有待考量，至少应当承担与其过失相对应的责任。2、被上诉人丁某1辩称的，涉案土地使用权人惠州市xx发展有限公司委托其引进投资方，利用涉案土地，该约定是伟业公司及丁某1内部约定，同时，根据在涉案土地施工建设期间，伟业公司从未就施工提出异议更未反对，可以得知，伟业公司对《个人土地租赁合同》的内容予以认可。综上，《个人土地租赁合同》对上诉人、被上诉人以及惠州市xx发展有限公司均具有约束力。三、《个人土地租赁合同》承租方依约支付了租赁押金，但出租方不能按时依约交付土地，违反了合同约定，应当为其违约行为承但相应责任。1、依据《个人土地租赁合同》第四条第一款：“甲方按照乙方的要求施工建设（合同附图）。签订合同后5日内安排挖机进场，乙方负责指挥建设。挖机建设费用甲方负责。一个月内完工建设。”以及第六条第一款：“……经甲乙双方协商一致签订书面协议方可变更或解除本合同”的约定可知，虾塘施工预先有施工图纸，并且该图纸是经合同双方确认无误的，被上诉人丁某1在施工中未经书面程序，擅自变更施工方案，违反了合同约定，一审中被上诉人丁某1辩称，施工方案经上诉人同意进行变更，但未提供任何证据予以证明，应当承担举证不能的责任。因此，变更后的施工方案对承租方不产生效力。2、被上诉人丁某1擅自变更施工方案，导致不能依约交付土地和虾塘的违约行为，致使上诉人及其合伙人合同目的不能实现，上诉人及其合伙人推迟验收并要求整改属于行使正当权利，一审法院认定承租方违约，并判决承租方赔偿出租方损失没有事实和法律依据，同时，忽视了合同公平原则和诚信原则。四、一审判决上诉人赔偿被上诉人施工费用没有事实和法律依据，相反，被上诉人不能交付土地及虾塘，致使上诉人合同目的不能实现，应当为其给上诉人造成的损失承担赔偿责任。l、土地租赁合同明确约定，土地挖机建设费用由出租方负责，一个月内完工建设，现因出租方自身原因导致不能如约交付土地和虾塘，于情于理都应当自行承担挖机费用。2、根据《个人土地租赁合同》第七条：“如甲方违约的，应当赔付30万人民币以及退还押金，如乙方违约则不退还押金。”的约定可知，即便是承租方违约，也只是不退还押金，并没有对出租方损失的赔偿做出任何约定。综上所述，上诉人与被上诉人土地租赁合同纠纷一案经一审惠城区人民法院依法受理并作出的（2019）粤1302民初6066号民事判决书，认定事实不清，上诉人不服，望二审法院重新认定事实，依法裁判。被上诉人丁某1辩称，一、一审对诉讼主体的认定完全正确。本案仅系丁某1与叶光华两人之间的租赁合同纠纷，与王伟威、陈惠达、曾颖学及惠州市金谷来实业有限公司无关。2018年3月21日，叶光华与丁某1签订《个人土地租赁合同》时，并未向丁某1出具叶光华、王伟威、陈惠达、曾颖学四人签订的《合伙合同》，也未出具四人共同委托叶光华代表四人来签订的授权委托书，丁某1完全不知其四人之间存在这样的合伙关系或委托关系，且《个人土地租赁合同》首部记载的“惠州市xx农行合作社”至今没有注册成立。在合同最后确认的位置，“惠州市xx农行合作社”也没有盖章确认，王伟威、陈惠达、曾颖学也没有签名确认。丁某1只是与叶光华个人签订了《个人土地租赁合同》，该合同效力只及于两人之间，与王伟威、陈惠达、曾颖学无关。叶光华与丁某1签订的《个人土地租赁合同》，虽然丁某1在其本人签名后加了“代表（金谷来实业投资有限公司）”，但“金谷来实业投资有限公司”并不等同于“惠州市金谷来实业有限公司”，最重要的是惠州市金谷来实业有限公司并未在该合同上盖章确认，因此该合同对金谷来实业投资有限公司不发生效力。由此可见，一审判决对双方主体的认定是完全正确的。二、一审判决认定事实清楚，适用法律准确，依法应予维持。（一）双方签订合同后，丁某1严格按照合同约定履行了合同义务，提供了50亩农用耕地，并按照双方约定的方式、时间及叶光华的指挥进行了开挖，挖好后多次通知叶光华进场使用，并不存在违约，不应承担任何违约责任。双方签订的《个人土地租赁合同》第1条约定：“甲方自愿将位于：xx市xx区xx镇xx水库边属于xx村委新塘村庙前村地域内面积50亩农用耕地承租给乙方使用。”第4条第1款第3项约定：“甲方按照乙方的要求施工建设，合同签订后5日内安排挖机进场，乙方负责指挥建设。甲方挖机建设费用甲方负责。一个月内完工建设”双方在2018年3月21日签订合同后，丁某1作为出租方按照约定提供了面积50亩农用耕地给承租方叶光华使用。按照合同约定，具体开挖多少面积及怎样开挖，由承租方指挥。丁某1于2018年3月25日安排施工人员进场开挖，叶光华到达现场指挥施工，挖多少面积，具体挖成怎样的形式（因为是根据承租人需要开挖），完全是按照叶光华的现场指挥操作的。开挖工作完成后叶光华却迟迟不进场。2018年5月3日下午三点多，丁某1通过微信问叶光华为何还不进场?叶光华对此仍未做出任何解释。2018年5月19日，丁某1再一次通过微信跟叶光华沟通，陈述了双方协商确定的开挖方案及我方依约履约的情况，告知对方为了履行双方的约定，把我方原有的整片果林都挖掉了，损失惨重，并劝诫对方做人要有起码的诚信跟德行。叶光华收到该信息后既未否认，也未回复或安排进场人员，一直拖着。丁某1在与挖机师傅结账时得知，原来挖机师傅刚开挖的时候就告知叶光华，这个地方属沙地，不适合养小龙虾，让他思考到底还要不要挖，但开始他不以为然，仍然指挥继续开挖。开挖好后，他发现挖机师傅说得有道理。就不愿再投资了。丁某1已完全履行了自己的合同义务，提供了50亩农用耕地，并按照双方约定的方式、时间及叶光华的指挥进行了开挖，开挖面积、方式均是按照叶光华的指挥做的，挖好后多次通知叶光华进场使用，并不存在任何违约行为，不应承担任何违约责任，按该合同第七条的约定，叶光华无权要求退还押金，违约金、公证费、测量费、虾苗损失费更是毫无依据。（二）叶光华无故提前解除《个人土地租赁合同》，违反合同约定，系根本违约，依法依约均应承担违约责任。双方签订的《个人土地租赁合同》第3条约定，该地承租经营期为5年，押金10万元，租期从2018年6月1日起到2023年5月31日止。该合同第6条第1款约定：“本合同一经签订，即具有法律约束力，任何单位和个人不得随意变更或者解除”；第7条约定：“在合同履行期间，任何一方违反本合同的约定，视为违约。如甲方违约方赔付30万元人民币以及退还押金，如乙方违约则不退还押金”。叶光华在丁某1依约提供了50亩农用耕地，并按双方约定的方式、时间及叶光华的指挥进行了开挖，挖好后多次通知其进场的情况下，拒不进场。现在租期未到，就提前要求解除合同，违反了合同的约定，按照《个人土地租赁合同》中的以上约定，叶光华这一行为系严重违约行为，无权要求退还押金，其主张的违约金、公证费、测量费、虾苗损失费更是毫无依据。（三）叶光华的违约行为给丁某1造成的损失，远远超过了合同约定的违约金，其依法应该赔偿丁某1的实际损失，一审判决的赔偿数额都还不能弥补丁某1的实际损失。《合同法》第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。”《合同法》第114条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”因为双方在《个人土地租赁合同》约定的租赁期限为五年，五年租金共计26．5万，丁某1才愿意承担挖机建设费用。双方签订《个人土地租赁合同》后，为履行该合同，丁某1不得不请人先砍掉了叶光华承租范围内的成片果林，该片果林的价值在10万左右，按照合同约定，丁某1支付了虾场开挖的机械、人工费共计152720元。虾场按照叶光华的要求挖好后，叶光华违约不租了，为叶光华专门开挖的虾场其他人无法使用，还需要推平恢复原状，还需支出推平修复费用约9万元。这些损失累计起来共约342720元，这均系叶光华违约导致的损失，远不是押金那点违约金可以弥补的，丁某1提起了反诉要求赔偿，依法叶光华应予赔偿。虾场开挖的机械、人工费是丁某1为履行合同的直接损失。果树的损失也是丁某1为履行合同而遭受的另一大损失，虽然果林已被挖掉，无法评估果树损失的具体金额，但无法否认这也是丁某1的一大损失。复垦费用也是因叶光华的违约，丁某1必须要面对的另一大项损失，因为该虾塘完全是根据叶光华的需要定制的，其他人根本不需要这样的沟沟坎坎，如果要另行招租或自行使用，必需要推平复垦，同样需要请挖机来推平，同样要支出机械、人工费用。叶光华均需要赔偿。一审仅支持了丁某1已支付的虾场开挖机械、人工费152720元，对对方承认砍掉的果林和即将产生的复垦费用未予支持，该152720元并不足以弥补丁某1的损失，丁某1只是为了缓和矛盾才没有提起上诉。综上所述，本案仅系丁某1与叶光华两人之间的租赁合同纠纷，与王伟威、陈惠达、曾颖学、惠州市金谷来实业有限公司无关。丁某1严格按照合同约定履行了义务，提供了50亩农用耕地，并按照双方约定的方式、时间及叶光华的指挥进行了开挖，挖好后多次通知叶光华进场使用，并不存在违约。叶光华无故提前解除《个人土地租赁合同》，系严重违约，其违约行为给丁某1造成的实际损失应予赔偿。综上，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，依法应当予以维持，请求人民法院依法驳回被答辩人的全部上诉请求，维持一审判决。补充答辩意见如下：上诉人与被上诉人签订了个人土地租赁合同后，被上诉人为了使租赁的土地事宜上诉人的需求用作养虾虾塘，上诉人砍掉了土地上原有的成片果树，按照合同的约定根据上诉人指挥，花费了15-16万元请人按照上诉人的需求开发出了虾塘，虾塘开挖好后，上诉人无故拒收，该虾塘是根据上诉人需求开挖的，上诉人一旦不需要，所开挖的沟沟坎坎，其他人都用不上，被上诉人无论是自行使用还是另行招租，均需另外花费巨资请人填平所开发的虾塘，上诉人的行为给被上诉人导致了三项巨大损失，一是果树损失，二是开挖虾塘的损失，三是填平复垦的损失，按照上诉人的上诉请求，其不但不分担被上诉人的前三项损失，反而要被上诉人退还其押金，倒赔其三十多万元，完全不符合基本的公平，把自己违约的责任以及造成的损失完全想归于被上诉人，违反了基本的公平原则。被上诉人广东百顺农业科技有限公司辩称，惠州市金谷来实业有限公司与本案无关，没有盖章，其他意见与丁某1的答辩意见一致。被上诉人王伟威、陈惠达、曾颖学经本院通知未到庭参加查询，亦未提交书面答辩意见。原审本诉原告王伟威、陈惠达、曾颖学、叶光华向一审法院起诉请求：1、判决解除原告与被告间签订的《个人土地租赁合同》。2、判令两被告返回原告已交付的押金100000元、押金利息3015.20元（自2018年3月26日起至押金退还完毕之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率年利率4.35%计算利息，暂计算至2018年12月4日为3015.20元），共计103015.20元；3、判令两被告支付合同违约金300000元。4、判令两被告赔偿原告已支出合理费用：公证费1600元，租赁场地施工面积测量费5000元。5、判令两被告赔偿原告购买虾苗损失费10000元。6、本案诉讼费、保全费由两被告承担。原审反诉原告丁某1向一审法院反诉请求：1、依法判决反诉被告赔偿反诉原告被毁坏的果树损失10万元。2、依法判决反诉被告赔偿反诉原告支付的开挖费用152720元。3、依法判决反诉被告赔偿反诉原告土地复垦费9万元。4、依法判决反诉被告向反诉原告支付交还土地前的占用费50684元（暂计至本案开庭前，自2018年3月21日起至合同解除并交还土地之日止）。5、判决本案的诉讼费、评估费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2018年3月21日，原告叶光华（乙方）以“惠州市xx农业合作社”的名义与第一被告（甲方）签订了一份《个人土地租赁合同》，其中约定：甲方将位于xx市xx区xx镇xx水库边属于xx村委新塘村庙前村地域内面积为50亩的农用耕地（以下简称“涉案土地”）出租给乙方用于生态种养，租赁期限为五年，押金为人民币100000元，2018年6月1日至2020年5月31日，每年的场地使用费为人民币50000元，2020年6月1日至2021年5月31日的场地使用费为人民币52500元，2021年6月1日至2022年5月31日的场地使用费为人民币55000元，2022年6月1日至2023年5月31日的场地使用费为人民币57500元，乙方应在合同签订后5日内一次性支付押金100000元，2019年5月31日支付第一年租金；甲方按照乙方的要求施工建设（合同附图），签订合同后5日内安排挖机进场，乙方负责指挥建设，挖机建设费用甲方负责，一个月内完工建设；如甲方违约赔付人民币30万元以及退还押金，如乙方违约则不退还押金。合同签订后，原告王伟威通过银行转账向第一被告支付了押金人民币100000元。2018年3月26日，第一被告与案外人艾洪安签订了一份《协议书》，其中约定：由艾某安用推土机和挖掘机在涉案土地上施工建设小龙虾养殖基地，推土机按每小时290元计，挖掘机按每小时230元计。之后，第一被告安排艾某安对涉案土地进行了平整，将上面种植的一些龙眼树、荔枝树等果树全部砍掉。艾洪安根据原告提供的图纸及要求开始挖虾塘。在挖虾塘的过程中，原告去过几次施工现场。2018年4月25日，艾洪安挖好了虾塘，第一被告多次通知原告叶光华过去验收，但原告叶光华一直未去验收进场。虾塘挖好后，第一被告于2018年4月29日向艾洪安付清了全部费用152720元。2018年7月6日，原告陈惠达委托惠州市惠城xx处对涉案土地的现状进行保全证据公证，惠州市惠城xx处于2018年10月19日出具了（2018）粤惠惠城第2xx1号公证书，附现场录制的光碟一张。原告陈惠达支付了公证费1600元。2018年7月19日，四原告委托xx地质工程勘察院大亚湾分院对位于涉案土地内的小龙虾养殖基地进行占地范围面积测量，韶关xx工程勘察院大亚湾分院于2018年7月20日出具了《小龙虾养殖基地范围面积测量总结报告》，确定小龙虾养殖基地占地范围面积为24952平方米。原告陈惠达支付了测量费5000元。现四原告于2019年3月25日诉至一审法院，请求判如所请。另查一，2018年3月21日，四原告签订了一份《合伙合同》，其中约定：四原告合伙经营xx生态实验龙虾养殖基地，总投资350000元，原告王伟威出资165000元，占投资总额的48%，原告陈惠达、曾颖学出资80000元，占投资总额的22%，原告叶光华出资105000元，占投资总额的30%。另查二，原告王伟威于2018年3月25日向他人支付了购买虾苗的定金10000元。一审法院认为，本案系土地租赁合同纠纷。原告叶光华和第一被告于2018年3月21日签订的《个人土地租赁合同》，是具有完全民事行为能力的双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效，对当事人具有约束力，应受法律保护，双方当事人均应严格按照合同约定履行各自义务。合同签订后，第一被告按约定雇请案外人艾某安对涉案土地进行平整，并指示艾某安按照原告叶光华的要求施工，而在艾某安施工完毕后，在第一被告的多次催告下，原告叶光华并未对挖好的虾塘验收，也没有证据证明其在合理期限内对挖好的虾塘提出了异议。而且，双方在合同中明确约定，虾塘的施工由原告叶光华指挥建设，即使虾塘施工完毕后存在问题，也应由原告叶光华承担责任。因此，原告叶光华以挖好的虾塘面积不足为由拒绝履行合同，已构成根本违约。关于合同的解除。原告叶光华提出解除合同，第一被告并无异议，且合同客观上亦无履行可能，双方签订合同时的目的均无法实现，对此，原审法院予以确认。由于原告叶光华违约，故其诉求第一被告退还押金及利息，并支付违约金，赔偿有关费用，没有事实和法律依据，不予支持。关于反诉原告的诉求。因反诉被告违约，其应当赔偿反诉原告的相关损失。首先，对于土地的施工费用，反诉原告已实际支付给案外人艾某安，反诉被告应当赔偿。其次，关于果树损失，因反诉原告无法提供果树的确切种类和数量，则无法确定涉案土地平整前果树的价值，故不予支持；关于土地复垦费，反诉原告未提供任何确定该笔费用的依据，也不予支持；关于土地占用费，实际上，反诉原告没有真正将涉案土地交付给反诉被告使用，涉案土地仍在反诉原告管控之下，则反诉原告诉求该笔费用依据不足，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下：一、解除原告叶光华和第一被告丁某1于2018年3月21日签订的《个人土地租赁合同》。二、反诉被告叶光华应于本判决生效之日起五日内向反诉原告丁某1赔偿土地施工产生的费用人民币152720元。三、驳回原告叶光华、王伟威、陈惠达、曾颖学的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告丁某1的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7594元，由原告叶光华、王伟威、陈惠达、曾颖学负担；反诉受理费3601元，由反诉原告丁某1负担2200元，反诉被告叶光华负担1401元。二审中，当事人未提交新证据。本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。另查一，丁某1在一审中提交的2018年4月26日与叶光华微信聊天记录显示：“丁某1：叶总您好，养小龙虾的虾场已经按我们几个人在xx街三楼约定山头做到山尾按实际面积多少先用，四月二十五号做好场地，你们现场安排放线施工，四月二十五号下午三点就按时按质完成好了，挖机师傅可做证，昨天做好我就打电话通知你们安排人员过来验收，一直没来，现我再通知一下你们马上可以安排进驻人员做养虾的前期准备工作了。”丁某1在一审中提交的2018年5月3日与叶光华微信聊天记录显示：“叶总你好，你们承包用来养小龙虾的土地，已经按我们在数码商业街三楼办公室达成的一致意见，在2018年4月24号已经挖好了，也及时通知了你，你们为什么现在还不进场？”另查二，2019年6月25日，一审开庭笔录显示：“原告：……被告不具备挖鱼塘的技术，被告请求我方去指导，我方是去指导，挖土地还是第一被告的，土地是泥沙，师傅从来没有跟我们四个原告说，挖好鱼塘后在2018年4月27日挖机师傅才告诉我们这个鱼塘是沙不适合养小龙虾。……审：证人挖塘的时候是按照谁的指示指挥的？证人艾洪安：第一被告让我去到鱼塘听原告的指挥，其中有一个姓叶的，也有一个原告是我老乡，第一被告让我听原告的。……被代：请问证人你有无告诉原告这是沙地存不了水？证人艾洪安：我没有跟原告讲过，我不敢跟原告讲，我在挖了一两个塘后发现就跟第一被告讲了，第一被告说他会跟原告说，当时就停工了一下，后来第一被告又跟我说要继续挖，说原告回复能养，说不关我们的事，最后挖好后原被告去找水源我有跟原告及养鱼的人讲过这件事。”本院认为，本案系土地租赁合同纠纷，结合上诉人的上诉请求和理由，本案二审中双方争议焦点是：1.本案承租人是叶光华还是上诉人所主张的全部合伙人，本案中被上诉人要求叶光华承担租赁合同的相应责任主体是否适格。2.合同解除的原因是上诉人违约还是被上诉人违约导致。具体评述如下：关于承租人是叶光华还是上诉人所主张的全部合伙人，应否由叶光华在本案中承担租赁合同的相应责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条规定：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。……”本案中，上诉人叶光华在承租人乙方处签名捺印，而《个人土地租赁合同》首部记载的乙方“惠州市xx农行合作社”在一审辩论终结前且至二审下判前仍未成立，根据上述规定，丁某1选择向合同披露的相对方叶光华主张权利并无不当。叶光华主张其受王伟威、陈惠达、曾颖学委托，代表拟设立的惠州市xx农业合作社签订涉案合同，涉案合同的权利义务均应及于全部合伙人，属于叶光华与案外人之间的内部关系，可依法另行解决。关于合同解除是上诉人违约还是被上诉人违约导致的问题。双方对于合同未能履行的原因各执一词。对此本院认为，双方签订的《个人土地租赁合同》第四条第（一）款第三项约定：“甲方（丁某1）按照乙方（惠州市xx农业合作社，叶光华）的要求施工建设（合同附图）。签订合同后5日内安排挖机进场，乙方负责指挥建设。挖机建设费用甲方负责。一个月内完工建设。”双方在合同中约定由叶光华指挥建设，证人艾洪安一审出庭作证已证明叶光华在场指挥施工，现上诉人主张丁某1擅自变更施工方案，未按照图纸进行施工，缺乏事实依据，本院不予采纳。2018年4月25日，案外人艾某安挖好了虾塘，4月26日、5月3日丁某1通过微信通知叶光华到场验收，但叶光华一直未进场验收亦未提出异议，现叶光华主张丁某1未按合同约定交付足额面积以及虾塘是沙地不适合养殖小龙虾等为由作为其未及时进行验收的抗辩。根据韶关地质工程勘察院大亚湾分院于2018年7月20日出具的《小龙虾养殖基地范围面积测量总结报告》，确定小龙虾养殖基地占地范围面积为24952平方米（约37亩），与合同约定的“50亩”面积确有差距。叶光华称于2018年4月27日才被挖机师傅告知该虾塘是沙地；而丁某1主张已在2018年3月底告知叶光华虾塘是沙地的事实，是叶光华让继续开挖，并因此双方协商好从山头做到山尾按实际面积多少先用。基于合同约定是由虾田使用方叶光华负责指挥建设，叶光华有指挥、监督施工进度的义务。叶光华主张其对虾塘开挖37余亩过程中出现的与附图不符的情况不知情，不合情理。而丁某1对其已经在2018年3月告知上诉人叶光华是沙地的事实也不能充分举证。对此，双方均应承担举证不能的不利后果。由于双方均不能证明自己完全履行了已方合同义务，协商后未能达成一致，导致合同最终未能履行，主要过错在工程指挥建设方即上诉人一方。综合兼顾本案合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等实际因素，本案产生的挖机费应由叶光华承担，果树损失、复垦费、租金损失应由丁某1自行承担。故此一审认定涉案土地产生的费用152720元由叶光华承担，驳回丁某1的其他反诉请求，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费7594元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾 莹审 判 员  卫书平审 判 员  寇 倩二〇二〇年十二月二十一日法官助理  雷彩霞书 记 员  叶碧莲附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。