山东省兰陵县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）鲁1324刑初833号公诉机关山东省兰陵县人民检察院。刑事附带民事诉讼原告人田某1，男，1956年6月12日出生，汉族，农民，住兰陵县。委托诉讼代理人田红军（系刑事附带民事诉讼原告人田某1之子），男，1984年1月4日出生，汉族，农民，住兰陵县。被告人徐星谟，男，1948年3月18日出生于山东省兰陵县，汉族，小学文化，农民，住兰陵县。因涉嫌故意杀人罪，于2020年7月15日被刑事拘留，于2020年7月30日被执行逮捕。现羁押于兰陵县看守所。辩护人宋会会，山东瑞纳律师事务所律师。山东省兰陵县人民检察院以兰检一部刑诉［2020］717号起诉书指控被告人徐星谟犯故意杀人罪，于2020年10月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人田某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2020年11月12日公开开庭合并审理了本案。山东省兰陵县人民检察院指派检察员卓爱民出庭支持公诉,刑事附带民事诉讼原告人田某1的委托诉讼代理人田红军，被告人徐星谟及其辩护人宋会会到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省兰陵县人民检察院指控：被告人徐星谟与本村村民田某1常年因琐事心生宿怨，进而产生杀害田某1的动机。2020年7月14日上午，被告人徐星谟在本村中心街逢集出摊修理自行车，闲暇时在斜对过徐飞在建房屋内和庄邻打牌，田某1躺在沙发上看牌。12时许，徐星谟在修车后返回牌局时，在摊位上拿一把用水泥袋包着的铁锤，悄然来到沙发旁边，趁田某1睡觉之际，手持铁锤连续击打田某1头部两下，欲再次击打时被庄邻拉开，致田某1头部受伤当场昏迷，经医院抢救，于2020年7月28日田某1苏醒。经鉴定，田某1的头部损伤构成轻伤一级;田某1的左手第2掌骨骨折，构成轻伤二级。对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了以下证据：户籍信息、物证照片等书证;勘验、检查笔录;鉴定意见;证人证言;被害人陈述;被告人徐星谟的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人徐星谟持铁锤击打他人头部，故意非法剥夺他人生命，致使人一处轻伤一级，一处轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任，建议判处被告人有期徒刑四年至五年。刑事附带民事诉讼原告人田某1诉称：依法追究被告人徐星谟故意杀人罪的刑事责任并从重处罚；判令被告赔偿原告残疾赔偿金、医疗费等损失共计441800元。被告人徐星谟对公诉机关指控的罪名有异议，辩解称打被害人是事实，出于一时冲动打了被害人，只是想出出气，并不是想打死被害人。辩护人提出如下辩护意见：1.被告人事先没有预谋，属于激情犯罪；2.被害人存在过错；3.被告人犯故意杀人罪未遂；4.被告人系自首，认罪态度较好，自愿认罪；5.被告人系初犯、偶犯；6.被告人已步入老年，身患多项严重疾病，请法庭对被告人从轻或减轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。案发后被告人徐星谟主动投案，如实供述其犯罪事实，其行为构成自首。另查明，刑事附带民事诉讼原告人田某1受伤后在兰陵县人民医院住院治疗23天，提供医疗费发票1张，支出医疗费53882.71元，护理费为82.42元／天×23天＝1895.66元，住院伙食补助费为30元／天×23天＝690元，刑事附带民事诉讼原告人田某1未提供交通费票据，其要求赔偿3000元交通费过高，根据其就医治疗确需支出一定的交通费实际，结合其住院天数等因素，酌定支持交通费300元，上述费用合计为56768.37元。上述事实，有经庭审质证、确认的以下证据予以证实：1、被害人陈述被害人田某1陈述：2020年7月14日中午，我到俺村南北中心大街路西徐文学（小名）新盖的空房子里，徐启跃、徐启超、徐某1、徐星谟（小名叫龟）四个人在打扑克，还有一个看热闹的（我叫不上他的名字），我躺在旁边的破沙发上看他们打扑克，他们打一会扑克，徐星谟走了，其他人继续打扑克，我躺在沙发上继续看，过一会睡着了。我不知道过多长时间突然感觉有人用东西砸我的头，我用手挡的，之后我被砸晕了。我头顶、右眼眶、左耳朵部位、左手掌受伤。2、证人证言（1）田某2证实：今天中午大概12点左右，我开车顺着徐桥村中心街自北向南行驶到徐文学（小名）家门口时，徐某3还有好几个人把我拦下了，他们说我三叔田某1被徐星谟打了，我跟着到徐文学新盖的毛坯房里，我三叔田某1躺在毛坯房的一楼的地上，头上和脸上有好几处破的地方，左边耳朵破了，血从耳朵向外淌，右边眼眉也破了。我报警，后来120救护车把我三叔田某1拉到医院去了。具体怎么打的我没看见，等我去到的时候徐星谟已经走了，我听徐某3等人说的是徐星谟拿着铁锤打的。田某1和徐星谟之前有过矛盾，去年田某1和徐星谟还因为琐事吵过也互相打过。（2）徐某1证实：2020年7月14日11点左右，我去徐文学（小名）新盖的毛坯房里打牌。我进去的时候，田某1躺在沙发上头朝南睡觉，徐星谟、徐某3、杜某、徐某2四个人正在打扑克牌，打了一盘后，徐星谟出去修车了，然后我坐在徐星谟的位置上打扑克牌。我们打了有二十分钟左右，我先是听见田某1大喊了一声：“哎呦”，紧接着田某1倒在徐某3的身后，徐星谟站在田某1的南边，手里还拿着一把铁锤，徐星谟走到田某1身边，一个手（哪只手我记不清了）拿着铁锤弓下腰朝着田某1的头和脸还有耳朵砸了三、四下，我跟着一起把徐星谟给拽一边去了。徐星谟和田某1之前有过矛盾，去年徐星谟和田某1就因为点口角纠纷发生过冲突，还动手打过仗。徐星谟用来打田某1的铁锤手柄是木质的，锤头是铁质的，锤头的两头都可以用，长度能有二十来公分。（3）徐某2证实：今天中午接近12点钟，我到徐文学家玩，徐某1、徐启营、杜某、徐启平正在堂屋大厅里打牌，田某1在打牌的的东边（偏南位置，离打牌的人很近）沙发上睡觉，头朝南睡，我到了以后徐启平让我打的，打了大约有半个小时上，到12点多点，田某1从沙发上突然站起来，接着一下子栽倒在我们打牌的台子上（台子是用砖头搭的），头上有血，徐星谟手里拿着一把铁锤子从我跟前过去又朝田中国的头上砸了一下，徐某1接着起来把徐星谟拉到屋外，拉的时候徐星谟说：“我砸死你，我去投案自首”，接着有人打电话报警。（4）徐某3证实：今天中午11点左右，我去徐文学家新盖的楼房里去打扑克牌。当时我和徐某3、杜某一起打的，打了两盘后，田某1来到了，田某1躺在我们打牌地方东边的一张破沙发上睡觉。过了一会徐星谟来了，徐星谟跟我们一起打的扑克牌。我们打了有三盘，徐银谋来了。当时徐星谟正好去修车去了，徐银谋就代替徐星谟跟我们一起打的扑克牌。我们打了二十来分钟，我感觉身后有人倒在了我的后背上，我转头发现是田某1倒在我的身后位置，徐星谟手里拿着一把铁锤站旁边还要继续打田某1，徐银谋和杜某正在把徐星谟往一边拉开。田某1的脸上和头上破了好几处正在流血的，左边耳朵也往外淌血，后来有人打了120救护车，还有人给报警。徐星谟用一把木头手柄，锤头是铁做的锤子打的田某1。徐星谟打田某1的具体原因我不清楚。去年徐星谟和田某1因为小事互相打过仗，两个人一直不对付。（5）杜某证实：2020年7月14日中午11点左右，我和徐星谟、徐某3、徐某2在徐文学的毛坯房一楼里头打扑克牌，在我们打牌的地方向东靠墙还有一张南北放的破沙发，田某1回头朝南在沙发上睡觉。我们打了有两盘，徐星谟去他的修车店里修车去了，徐银谋正好来了，我们就跟徐银谋一起打的扑克牌。打了有二十来分钟，我听见田某1突然发出“哎呦”一声，然后我看见田某1栽倒在徐某3的南边地上，田某1的头上还淌着血，徐星谟站在田某1身后边手里拿着一把铁锤，接着徐星谟手持铁锤木柄用锤头朝田某1的头上和脸上砸了两下。当时我和徐银谋把徐星谟给拉一边去了。3、鉴定意见兰陵县公安局刑事科学技术室兰公（刑）鉴（伤）字［2020］3130号鉴定书证实：田某1的头部损伤评定为轻伤一级，左手第2掌骨骨折评定为轻伤二级。4、勘验、检查笔录现场勘验笔录、现场方位图、平面图各1张，现场照片12张证实：现场位于兰陵县长城镇二庙徐桥村徐飞的在建房屋内，由南往北数第一二间之间的两支撑柱中间北侧有一东西放置的沙发，第二三间之间的东一个支撑柱北侧有一个南北放置的沙发。北一个沙发西0.83米、北往南数第二个柱子南0.84米在1.1米×1米范围内有沙土掩埋血迹痕迹（拍照后提取沾有血迹的沙土）。徐广付家西边沿街有绿化花池子，由北往南数第二个花池子内的西北角处有一把木柄铁锤（拍照后原物提取），铁锤全长23厘米。5、视听资料录像视频刻盘说明及光盘5张证实：四次讯问的同步录音录像及处警的情况。6、书证（1）发破案经过、抓获经过、受案登记表、立案决定书、110接处警单各一份证实：该案由田某2于2020年7月14日12时12分报案，2020年7月14日13时许被告人徐星谟投案自首，7月15日被刑事拘留，7月30日被执行逮捕。（2）户籍信息证实：徐星谟，男，1948年3月18日出生，达到刑事责任年龄。（3）前科查询证明一份证实：徐星谟无违法犯罪前科。（4）吸毒现场检测报告书证实：徐星谟现场检验结果为阴性。（5）提取痕迹、物证登记表一份证实：在勘查现场时办案人员李玉龙、郭广彬在现场提取沙土掩埋的血迹1份、木柄铁锤1把。7、被告人的供述和辩解被告人徐星谟供述：2020年7月14日11点多，我在我儿子徐广付的家门口出摊修理自行车的时候正好没有人来修车，在我出摊的斜着西北对过有三个老头在正在盖的房子里面打扑克牌，我过去看牌，徐某3坐在西边，杜某坐在东边，徐升谋坐在南边，牌局东边有个破旧的沙发，田某1躺在沙发上头朝南看牌，我本来就和田某1不合适，田某1经常欺负我，去到之后我没和田某1说话，我坐在剩下的北边开始打牌，我们四个人打了一个小时左右，我的摊上有人来修车了，我就让我旁边看牌的徐银谋代替我继续打，我给他人修理自行车去了，大约花了十来分钟把车修好了，我看着田某1还躺在沙发上头朝南，脸朝着西北看那几个老头打牌，我心里想起来之前好多次田某1一直仗着自己人高马大的欺负我，也想起来毛经理（大名我不知道，这是外号，是我们村上的一个人）动不动就说田老三（田某1）要打我。刚过了年的时候田某1和我还打了一架，四月份的时候，田某1骑着红色三轮车在村南头卖药的那里遇见我还想骑车撞我的，我想到这些田某1的种种劣行就很生气，我感觉这次打死田某1的时机到了，我不打死他，田某1也早晚会打死我，于是做好了打死田某1的心理准备，拿着修车摊上的铁锤，用水泥袋子包起来怕让人看见，右手拿着铁锤走到路对过，来到之前打牌的屋子里，我站田某1躺着的南边，距离很近，我接着把水泥袋子一扔，趁着田某1不注意的时候，用右手拿着铁锤朝田某1的脸部就是一锤，接着田某1立马就坐起来了，田某1还斜着眼瞅我，我就更生气了，接着用右手拿着铁锤朝着田某1的头部又狠狠砸了一铁锤，砸完第二锤之后，田某1当场躺倒在地上了，我继续抡着铁锤想一口气一直砸死田某1，我还没有开始砸第三锤，就被这几个打牌的人给拉开了，接着我就骑着自行车去村委报案，村委没有人，我就骑着自行车来到派出所投案自首了。铁锤大约在20多公分左右，木头把，大约有二三斤重。我砸完人之后，我拿着铁锤走到我摆摊的地方，随手把铁锤扔在了我出摊的绿化的花池子里了。上述证据来源合法、内容真实，且经庭审质证，足以认定。本院认为，被告人徐星谟手持铁锤连续击打被害人头部，欲将被害人致死，致被害人轻伤一级和轻伤二级各一处，系故意杀人（未遂），其行为侵犯了公民的人身权利，构成故意杀人罪（未遂），应依法予以惩处。公诉机关指控被告人徐星谟犯故意杀人罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，本院依法予以确认。被告人徐星谟系自首，应依法对其从轻处罚。鉴于意志以外的原因，被告人徐星谟未能得逞，属于故意杀人未遂，可比照既遂从轻或减轻处罚。关于辩护人提出“被告人事先没有预谋，属于激情犯罪；被告人系未遂；系自首，认罪态度较好，自愿认罪；系初犯、偶犯”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。其他辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人徐星谟的犯罪行为，给刑事附带民事诉讼原告人田某1造成了一定的经济损失，即支出医疗费53882.71元，住院伙食补助费690元，护理费1895.66元，交通费300元，上述费用合计56768.37元，被告人徐星谟依法应予以赔偿；刑事附带民事诉讼原告人田某1提出的过高部分的赔偿请求于法无据，本院依法不予支持。综上考量，根据被告人徐星谟的犯罪事实、犯罪性质和对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第三十六条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、被告人徐星谟犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2020年7月15日起至2025年1月14日止。）二、被告人徐星谟赔偿附带民事诉讼原告人田某1经济损失人民币56768.37元。（于本判决书生效后十日内一次性付清）。三、驳回刑事附带诉讼民事原告人田某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张爱丽人民陪审员  刘兴龙人民陪审员  崔 婷二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  王宏伟