内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院民事判决书（2020）内0823民初2248号原告：徐某，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：冯某，内蒙古律源律师事务所律师。被告：乌拉特前旗乌拉山源澳大酒店。经营者：贺二枝。被告：宋某，个体户，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：王某，内蒙古子阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：全某，内蒙古子阳律师事务所律师。被告：胡某，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：林某，内蒙古俊逸律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵某，内蒙古俊逸律师事务所律师。原告徐某与被告乌拉特前旗乌拉山源澳大酒店（以下简称源澳大酒店）、宋某、追加被告胡某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐某的委托诉讼代理人冯某，被告宋某及其委托诉讼代理人王某、全某，被告胡某及其委托诉讼代理人林某到庭参加诉讼，被告源澳大酒店经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费49104.04元、误工费17587.2元、护理费33280元、住院伙食补助费2200元、营养费12800元、残疾赔偿金97876.8元、精神抚慰金9000元、鉴定费1880元、交通费300元；2.保留今后治疗费用的诉权；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年7月11日，被告宋某与胡某联系，让胡某出面雇几个工人为被告源澳大酒店刮白，日工资为260元。经胡某引荐，原告来到被告源澳大酒店处干活，原告与胡某等人从2020年7月15日起一直干着刮白的活。2020年7月19日上午，原告在脚手架上作业，胡某在下面帮着挪动脚手架。当刮完一片准备换地方时，原告突然感到脚手架晃动，然后原告就从脚手架上掉落下去。据悉原告等人使用的脚手架是被告源澳大酒店提供的。当日原告被送往乌拉特前旗人民医院救治，入院病情诊断为：右股骨干中段粉碎性骨折、右侧第2-11肋骨骨折、右侧肩胛骨骨折、L2椎椎体骨折、右侧血气胸、右肺创伤性湿肺等，在实施了固定术后住院22天好转出院。原告住院期间支出47544.04元医疗费。期间，为了促使骨头生长及尽快愈合，原告到五原县李氏骨科医院用药治疗，现仍需要二次手术方可痊愈。而被告仅仅给付了7000元医疗费，其他费用拒绝赔偿，故原告提起诉讼。在原告申请伤残等级鉴定后，原告的伤残等级被鉴定为十级伤残（三处），误工日、营养日、护理日延至评残前一日。原告根据鉴定结论提出了上述诉讼请求。被告源澳大酒店未作答辩。被告宋某辩称，第一，答辩人只是帮忙引荐工人，并非接受劳务一方：首先，答辩人为经营装修装饰材料的个体工商户，认识承揽装修施工的人较多。2020年7月上旬，源澳大酒店刘经理向答辩人咨询装修业务同时询问能否介绍刮白的工人，答辩人就将胡某介绍给了源澳大酒店刘经理，源澳大酒店怎么支付胡某及被答辩人的劳务报酬，怎么对刮白工作进行监督管理等答辩人一概不知。其次，答辩人在帮忙介绍刮白业务中没有任何抽成，也未承揽刮白，故本案即便形成劳务关系，也是源澳大酒店与胡某及被答辩人形成的，与答辩人无关。第二、关于被答辩人受伤情况：首先，胡某在被答辩人没有任何保护措施的情况下擅自挪动脚手架，这才导致被答辩人从高空摔落受伤，《中华人民共和国侵权责任法》规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。其次，被答辩人属于经验丰富的刮白工人，在完成作业时本应仔细检查作业环境及作业工具，确保无安全风险才能继续工作，但被答辩人没有做好安全事项，在作业时未仔细观察四周，操作不当导致自己摔伤，这属于重大过失。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，提供劳务者即受害人一方如果有重大过失，应当自行承担相应责任。再者，被答辩人受伤后，胡某给答辩人打电话借钱，答辩人出于朋友的帮忙第一时间借给胡某2000元，垫付了治疗费用，随后胡某委托答辩人向源澳大酒店索要了治疗费5000元，这些行为均出自答辩人的善意，并不是答辩人有过错。综上，请求人民法院驳回被答辩人的诉讼请求。被告胡某辩称，胡某与原告徐某不存在雇佣关系，双方均为提供劳务的一方。被告胡某与原告常年在一起打工，双方经常互相介绍劳务。本案中胡某介绍原告来提供劳务，但被告胡某也是劳务的提供者，均受被告宋某的雇佣为其承包的源澳大酒店装修工程从事室内房顶刮白工作，劳务费由宋某发放，约定每人每天260元。被告胡某在本起事故中不存在任何过错。首先，原告徐某与被告胡某同为劳务提供者，在刮白过程中经常轮替在手脚架上工作，互相配合挪动手脚架，挪动手脚架的行为已经是双方默许的，而且事故发生时，并不是被告宋某诉称的胡某擅自挪动手脚架，而是挪动手脚架时已经向原告明示，并经过原告的授意才挪动的手脚架。其次，本次劳务工作的范围只是对源澳大酒店室内的房顶进行刮白，从事刮白工作所用的手脚架是由源澳大酒店提供，源澳大酒店大厅房顶距离地面的高度比普通房高，作为该工程的发包方以及承包方均应负有安全监管保障责任，但其并未如此。再次，事故发生时被告胡某在现场已经采取了积极的救助行为，被告胡某试图去接住原告，最终原告的头部落在胡某的大腿部才没有导致更严重的后果，救助过程中被告胡某也受了伤。综上，被告胡某在本起事故中并没有任何过错，不应该承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提供的乌拉特前旗人民医院诊断证明书、病例、住院费报销凭证、门诊收费报销凭证、住院清单，因其相互印证，真实反映了原告受伤后的治疗经过、治疗病症、治疗费用、医嘱，且被告宋某、胡某对其真实性也认可，故本院予以采信；对于原告提供的五原县残联李氏医院的诊断证明书、处方、发票，因原告此时尚在乌拉特前旗人民医院住院治疗过程中，乌拉特前旗人民医院并没有相关的医嘱证明原告外出购药的必要性，故本院不予采信；对于原告提供的巴彦淖尔市金桥司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费收据，因其鉴定程序合法，鉴定结论明确，且被告宋某、胡某对其真实性认可，故本院予以采信；对于原告提供的交通费证明，因其并非正式票据佐证，故本院不予采信，原告的交通费本院将酌情予以认定；对于原告提供的居委会证明、商品房买卖合同、户口本，因其与本案无关，故本院不予采信；对于原告提供的胡某、周巧萍、胡凯旋证明，因周巧萍、胡凯旋未出庭作证，胡某为本案被告，其证明力不足，故本院不予采信。对于被告宋某提供的2020年9月10日与胡某的通话录音，2020年9月11日与源澳大酒店刘经理的通话录音，以及被告胡某提供的其与源澳大酒店刘经理、刘总的通话录音，因其中的原告为被告源澳大酒店刮白的内容通话方均无异议，故此部分本院予以采信，对于其他发包承揽等内容因其相互不印证，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年7月中旬，原告徐某及被告胡某给被告源澳大酒店进行室内房顶刮白，日工资260元。2020年7月19日，由原告在脚手架上对被告源澳大酒店的房顶进行刮白，由被告胡某在下面进行挪动脚手架等辅助工作，当被告胡某移动脚手架时，原告不慎坠落受伤。原告受伤后，到乌拉特前旗人民医院进行了治疗，诊断为：右股骨干中段粉碎性骨折、右侧第2-11肋骨骨折、右侧肩胛骨骨折、L2椎体压缩性骨折、L5椎体左侧椎弓峡部骨折、右肺血气胸、右肺创伤性湿肺、T11-L2椎体骨折内固定术后、高血压病。原告住院治疗22天，支出住院医疗费45266.37元、门诊医疗费2277.67元，共计47544.04元，医嘱原告继续卧床休息8-10周，定期复查，根据X光片决定下地行走的时间，加强营养、功能锻炼、不适随诊。在治疗过程中，被告宋某给付原告2000元，被告源澳大酒店给付原告5000元。原被告未就赔偿事宜达成一致意见，故原告向本院提起诉讼。另查明，原告刮白时使用的脚手架由被告源澳大酒店提供。本案审理过程中，原告徐某向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，经本院委托巴彦淖尔市金桥司法鉴定所鉴定，原告构成胸肋损伤十级伤残、椎体损伤十级伤残、肢体损伤十级伤残，误工日、营养日、护理日延至评残前一日，即2020年11月27日，从原告受伤之日至此，共132天。为鉴定损伤，原告支出了鉴定费1880元和一部分交通费。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案的争议焦点之一就是原告徐某的雇主是源澳大酒店还是被告宋某，本院综合案件事实，认定被告源澳大酒店系原告徐某的雇主，理由如下：首先，被告源澳大酒店工作人员虽然称其酒店将维修工程承包给了被告宋某，但被告源澳大酒店未提供任何证据加以证明；其次，本案中没有证据表明被告宋某对原告等人的工作内容、工人安排、刮白进度等事项起指挥、决定作用；第三、被告胡某也是现场的工人，也在实实在在的干活；第四，被告源澳大酒店为原告等人劳动成果的接受者、最终受益人；第五、被告源澳大酒店既是劳动工具脚手架的提供者，也是劳动报酬的支付者。因此，被告源澳大酒店应当作为雇主承担雇员受害的赔偿责任。雇员对损害的发生也有过错的，可以减轻雇主的赔偿责任，本案原告作为具有一定工作经验的刮白工人应当知道高空作业的危险性，其在脚手架移动时没有与下面的被告胡某配合好，在没有外界干扰的情况下跌落受伤，原告存在一定过错，应自负一部分损失。本院考虑原告徐某的过错及整个案情，酌情认定由被告源澳大酒店承担65％的赔偿责任，剩余35％的损失由原告徐某自行承担。被告源澳酒店工作人员在录音中称将源澳酒店的维修工程承包给了被告宋某，被告宋某予以否认，二被告之间的纠纷可另案解决。对于原告请求的49104.04元医疗费中的乌拉特前旗人民医院的47544.04元，因其有相关的病历、诊断证明、费用清单予以佐证，故本院予以支持，对于五原县残联李氏医院的1560元药费，因没有支出必要性的相关证据，故本院不予支持。对于原告请求的误工费17587.2元、营养费12800元、残疾赔偿金97876.8元，因其符合原告的病情、鉴定结论和相关的赔偿标准，故本院予以支持。对于原告请求的护理费33280元，因原告未提供护理人员的固定工资证明，故应按居民服务业务标准和护理实践计算，计款18136.44元（50150元÷365天×132天），超出部分本院不予支持。对于原告请求的住院伙食补助费2200元，因其符合原告的住院时间和相关的赔偿标准，故本院予以支持。对于原告请求的鉴定费1880元，因其为原告索赔过程中的合理支出，鉴定结论也支持了原告的申请目的，故本院予以支持。对于原告请求的交通费，因交通费为原告治疗和鉴定过程中的必然支出，本院酌情予以认定150元。对于原告请求的精神损害抚慰金9000元，虽然原告构成了三处十级伤残，但依据伤残等级综合计算规则，本院予以支持3600元。对于原告保留后续治疗费诉权的诉讼请求，因其合理合法，故本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告乌拉特前旗乌拉山源澳大酒店赔偿原告徐某的损失：医疗费47544.04元、误工费17587.2元、护理费18136.44元、住院伙食补助费2200元、营养费12800元、残疾赔偿金97876.8元、精神损害抚慰金3600元、鉴定费1880元、交通费150元，共计201774.48元，此款由被告乌拉特前旗乌拉山源澳大酒店承担65%的责任，计款131153.41元，核减已支付的7000元，被告乌拉特前旗乌拉山源澳大酒店还应赔偿124153.41元，此款于本判决生效之日起二十日内付清，其余损失由原告徐某自行承担；二、保留原告徐某后续治疗费的诉权；三、驳回原告徐某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4641元，由被告乌拉特前旗源澳大酒店负担2655元，由原告徐某负担1986元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审判长 杜 波人民陪审员 赵 壁人民陪审员 张小全二〇二〇年十二月三十一日书记员 康 凤注：本法律文书生效后，申请人在二年内未申请执行的，视为自动放弃执行。附：本判决依据的法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例法规标题工伤保险条例制定机关国务院效力等级行政法规公布日期2003.04.27时效性已被修改》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。