安徽省泾县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖1823刑初191号 公诉机关安徽省泾县人民检察院。 被告人吴某某，男，汉族，1992年3月23日出生于安徽省泾县，中专文化，无业，户籍所在地泾县，住泾县。因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年9月7日到案被控制，次日被泾县公安局刑事拘留，同年9月21日经泾县人民检察院批准逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。 辩护人周志宏，安徽皖南律师事务所律师。 泾县人民检察院以泾检刑诉[2020]Z202号起诉书指控被告人吴某某犯诈骗罪、盗窃罪，于2020年12月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院检察官周东、检察官助理张慧姝出庭支持公诉。被告人吴某某及其辩护人周志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泾县人民检察院指控：一、诈骗罪。2020年7月16日，被告人吴某某与被害人刘某1相识后，隐瞒自己已婚的事实，与被害人刘某1确立恋爱关系。被告人吴某某在明知自己无偿还能力的情况下，于2020年7月16日虚构其在旌德县开办的搅拌站需要资金缴纳罚款，向被害人刘某1“借款”。刘某1在支付宝借呗借款20000元后提现至其农行卡，将该农行卡和另一张徽商银行卡交于吴某某，告知吴某某可使用农行卡取现20000元，使用徽商银行卡取现7000元。后吴某某从上述银行卡中共计取现27000元，用于贴补家用及个人消费。二、盗窃罪。2020年7月22日，被告人吴某某与被害人刘某1在泾县“铁骑牙科”洗牙。趁刘某1洗牙时，吴某某使用刘某1手机在支付宝借呗借款10000元，提现至刘某1的农行卡中，随即通过微信转账将该10000元转至自己微信账户，并删除了支付宝、微信记录。后该款项被吴某某用于个人消费。 被害人刘某1发现其支付宝借呗借款10000元被被告人吴某某窃取后，对吴某某失去信任，并发现了吴某某已婚并育有一女，遂向吴某某催讨被骗被盗款项，吴某某始终拖延搪塞。2020年9月7日，被害人刘某1再次找到被告人吴某某，吴某某随被害人至泾县公安局泾川派出所，如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关为证明上述指控，向法庭出示并提交了相关证据。公诉机关认为，被告人吴某某诈骗公私财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人吴某某盗窃公私财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人吴某某认罪认罚，可以从宽处理。被告人吴某某一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人吴某某主动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。建议以诈骗罪判处被告人有期徒刑一年一个月，并处罚金四千元；以盗窃罪判处被告人有期徒刑六个月，并处罚金六千元；数罪并罚后，建议判处被告人一年六个月有期徒刑，并处罚金一万元。 被告人吴某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名均无异议，1.被告人的犯罪行为主观恶性不深，社会危害性不大。2.被告人与被害人一起去公安，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首。3.被告人无前科劣迹，一贯表现良好，庭审中自愿认罪认罚。综上，被告人犯罪情节较轻，请求法庭对其从轻从宽处罚。 经审理查明：一、诈骗罪。2020年7月16日，被告人吴某某与被害人刘某1相识后，隐瞒自己已婚的事实，与被害人刘某1确立恋爱关系。被告人吴某某在明知自己无偿还能力的情况下，于2020年7月16日虚构其在旌德县开办的搅拌站需要资金缴纳罚款，向被害人刘某1“借款”。刘某1在支付宝借呗借款20000元后提现至其农行卡，将该农行卡和另一张徽商银行卡交于吴某某，告知吴某某可使用农行卡取现20000元，使用徽商银行卡取现7000元。后吴某某从上述银行卡中共计取现27000元，用于贴补家用及个人消费。 二、盗窃罪。2020年7月22日，被告人吴某某与被害人刘某1在泾县“铁骑牙科”洗牙。吴某某趁刘某1洗牙不注意时，使用刘某1的手机在支付宝借呗借款10000元，提现至刘某1的农行卡中，随即通过微信转账将该10000元转至自己微信账户，并删除了支付宝、微信记录。后该款项被吴某某用于个人消费。 被害人刘某1发现其支付宝借呗借款10000元被被告人吴某某窃取后，对吴某某失去信任，并发现了吴某某已婚并育有一女，遂向吴某某催讨被骗被盗款项，吴某某始终拖延搪塞。2020年9月7日，被害人刘某1再次找到被告人吴某某，吴某某随被害人至泾县公安局泾川派出所，如实供述了自己的犯罪事实。2020年9月17日，泾县公安局依法扣押了被告人吴某某的违法所得人民币3159.89元。2020年12月4日被告人吴某某在检察机关自愿签署了《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人人口信息、到案经过、手机截屏照片、微信交易明细、票据、扣押清单等书证；证人朱某、刘某2、李某、付某、曹某的证言；被害人刘某1的陈述；被告人吴某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人吴某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人吴某某以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人吴某某一人犯二罪，依法应当数罪并罚。被告人吴某某自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人吴某某认罪认罚，依法可以从宽处理。辩护人关于被告人具有自首、认罪认罚等情节要求对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；但关于被告人犯罪行为主观恶性不深，社会危害性不大的辩护意见，经查，被告人隐瞒自己已婚已育的事实与被害人以恋爱关系相处，骗取、窃取被害人财物后用于个人消费，并供述其没有钱还给被害人，可见被告人的主观恶性较深，社会危害性较大，故对辩护人的此节辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百六十四条，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条，第十四条，《最高人民法院》第一条，第三条的规定，判决如下： 一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月7日起至2022年3月6日止。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。） 二、扣押的违法所得3159.89元，予以追缴，发还被害人刘某1；剩余违法所得33840.11元，继续追缴发还被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  张继超 二〇二〇年十二月十五日 法官助理陈丽 书记员肖钰娟 附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 …… 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者被告人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但被告人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 被告人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；被告人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 …… （二）如实供述自己的罪行，是指被告人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 …… 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。