福建省福州市仓山区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）闽0104行赔初24号 原告黄心灿，男，1948年6月22日出生，汉族，住福建省闽侯县。 诉讼代理人黄明勇，女，1976年7月14日出生，汉族，住福建省闽侯县，系原告女儿。 诉讼代理人侯森，北京在明律师事务所律师。 被告闽侯县南屿镇人民政府，住所地福建省闽侯县南屿镇南旗村水西林**。 法定代表人陈祖勇，镇长。 诉讼代理人陈亨平。 诉讼代理人齐晖，福建浩学律师事务所律师。 原告黄心灿诉被告闽侯县南屿镇人民政府行政赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年7月24日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告的诉讼代理人黄明勇、侯森，被告的诉讼代理人陈亨平、齐晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，被告违法强拆了原告位于福建省闽侯县××镇××幢房屋（六层），原告于2020年3月25日向被告书面申请国家赔偿，被告作出答复称不予赔偿。原告的房屋不属于违建，被告的不予赔偿答复错误，侵害了原告的合法权益，故原告诉至法院，本案中，原告仅对该幢房屋中的第三层房屋（面积213平方米）提起行政赔偿之诉，原告诉请：1、请求法院依法判令被告赔偿原告损失人民币2791078元（其中房屋价值：213㎡×12000元／㎡＝2556000元；装饰装修价值：70158元；屋内物品价值：13800元；律师费、误工费及交通费100000元；过渡费：213㎡×8元／㎡×30月＝51120元）或参照本次的拆迁补偿安置方案《福州高新技术产业开发区管理委员会关于印发南屿镇南江小区房屋征收补偿安置实施方案的通知》（榕高新区〔2015〕158号）以产权调换方式（房屋面积一比一）进行赔偿。 原告向本院提交如下证据： A1、国家赔偿申请书及损失明细清单； A2、《申请赔偿答复意见书》； A3、行政判决书； 证据A1-A3证明共同证明原告符合法定的起诉条件。 被告辩称，一、原告未经批准在闽侯县××镇××村××小区建设住宅。原告系闽侯县南屿镇南前村村民，不是南屿镇南井村村民。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、《福建省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条、第四十二条之规定，原告无权在南井村南江小区建设住宅。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、《福建省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十八条之规定，原告所建住宅未经批准，属于违法建设。为制止原告的违法建设行为，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条、《福建省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第四条、第三十八条、《福建省城市建设监察条例》第十三条之规定及福建省“两违”整治工作的要求，于2017年7月27日对原告违建予以强制拆除。二、根据福州市中级人民法院（2018）闽01行终752号行政判决及被告提供的证据《房屋测量平面图》分析，福州市中级人民法院认定黄心灿未经有权机关审批许可，在闽侯县××镇××村××小区××幢××层住宅。由福建国佳勘测有限公司出具的《房屋测量平面图》，经南屿镇南井村民委员会和福州高新区生物医药和机电产业园征迁建设指挥部盖章，确认案涉违法建筑物与陈秀云、林鸣鸿、陈金朋、林贤滔、黄俊武、陈兴基等人的房屋共墙，总建筑面积为954.33平方米，其中一层至五层为框架结构，总建筑面积为939.67平方米，屋面层为临时搭盖，总建筑面积为14.66平方米。原告在本案中明确针对南江小区第三层的案涉房屋,系框架结构，建筑面积是188.82平方米，依据也是福建国佳勘测有限公司出具的《房屋测量平面图》。三、违法建筑不属于法律保护的合法权益，原告的主张没有依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第七条规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，该行政机关为赔偿义务机关。案涉建筑物系违法建筑，不属于法律保护的合法权益，亦不属于国家赔偿的赔偿范围。原告的主张没有依据。原告于2020年3月25日向被告申请赔偿，被告书面答复并邮寄送达。综上，原告的主张没有依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交如下证据： B1、《房屋测量平面图》; B2、《福州高新技术产业开发区管理委员会关于印发南屿镇南江小区房屋征收补偿安置实施方案的通知》（榕高新区〔2015〕158号）； 证据B1-B2证明1、涉讼违法建筑物与陈秀云、林鸣鸿、陈金朋、林贤滔、黄俊武、陈兴基等人的房屋共墙，总建筑面积为954.33平方米；2、涉讼违法建筑物征收补偿适用的房屋征收补偿安置实施方案。 B3、《申请赔偿的答复意见书》、国内挂号信函收据； B4、中国邮政-给据邮件跟踪查询系统; 证据B3-B4证明原告于2020年3月25日向被告申请赔偿，被告书面答复并邮寄送达。 B5、（2018）闽01行终752号《行政判决书》； B6、《国家赔偿申请书》及邮寄单封面； 证据Ｂ5-Ｂ6证明1、南屿镇政府与黄心灿行政强制上诉一案，福州市中级人民法院认定黄心灿未经有权机关审批许可，在××镇××村××小区××幢××层住宅。2、黄心灿于2020年12月7日邮寄《国家赔偿申请书》给南屿镇政府，其陈述在南江小区有一幢五层房屋。 经庭审质证，被告对证据A1中国家赔偿申请书形式真实性无异议，内容真实性有异议；损失明细清单的真实性、合法性及关联性三性均有异议，系原告单方制作，没有事实依据。证据A2、A3真实性及证明对象无异议，但认为原告主张赔偿损失没有依据，原告案涉建筑系违法建设，不受法律保护。 原告对证据B1形式真实性、无异议，关联性无异议，合法性有异议，本案中原告仅对第三层房屋提起行政赔偿诉讼，第三层的面积是213平方米，测绘机构资质具有问题，以及是否经过政府的委托、测绘人员是否实地勘察在本案中均无证据体现。证据B2真实性、关联性无异议，合法性有异议。按照土地管理法的规定，集体土地征收领域，主体是市、县人民政府，高新区管理委员会不具备批准的主体资格。该批准中写明南江小区，可证明当地政府是明确知道该小区的。结合房屋征收补偿安置方案第5、6条，当地政府是知道该地块、该小区一直以来是没有产权证的，且明知外来非该经济组织成员在该小区拥有房屋，不然就不会明显区别南井村村民和非南井村村民。证据B3真实性、关联性认可，合法性不予认可。根据法律规定，赔偿义务机关作出赔偿义务决定，应充分听取赔偿申请人的意见。但是本案中，被告没有跟赔偿请求人进行沟通，且没有听取赔偿请求人的意见。故该意见书相当于不予赔偿的决定，是违法的。在征收拆迁中，相关判例中，其核心就是行政赔偿不得低于行政补偿。结合被告的证据，涉案被拆房屋是享有补偿利益，该部分利益应纳入赔偿数额，且由于被告的违法强拆行为导致原告案涉房屋内的物品举证困难。屋内物品的价值，被告应予以赔偿。证据B4无异议。对证据B1-B2证明对象第一点无异议，第二点有异议，原告房屋不属于违法建筑；对证据B3-B4的证明对象均无异议。对证据B5无异议。证据B6真实性、合法性无异议，关联性有异议，该证据是第一次开庭后原告针对确认违法判决中第一、二、四、五层额外提起的行政赔偿申请，与本案没有关联性。 本院对上述证据认证如下：原告的证据A1中的国家赔偿申请书及证据A2可以证明原告向被告提交《国家赔偿申请书》，被告作出不予赔偿答复意见的事实。原告证据A1中的损失明细清单系原告单方制作的清单，不属于证据范畴，不作为证据使用。证据A3可以证明生效判决已经确认被告对涉案房屋实施的强制拆除行为违法。被告的证据B1-B5取得程序和收集方法合法，能够证明本案的相关事实，可以作为本案定案的依据。被告证据B6系原告对其位于南江小区第一、二、四、五层房屋另行提起的行政赔偿申请，并非本案审理的范围，故与本案无关联性，本院不予采信。 经审理查明，本院于2018年8月30日作出（2018）闽0104行初132号行政判决，该判决认定原告黄心灿未经审批许可，于闽侯县××镇××村××小区自建建筑物。被告于2017年7月27日组织人员对上述原告的自建建筑物予以强制拆除，因被告组织实施的强制拆除行为缺乏依据、程序违法，故本院判决确认被告于2017年7月27日对原告上述自建建筑物实施强制拆除的行为违法。2018年12月20日，福州市中级人民法院作出（2018）闽01行终752号行政判决，该判决认定黄心灿未经审批许可，在闽侯县××镇××村××小区××幢××层住宅的事实，并驳回了黄心灿、闽侯县南屿镇人民政府的上诉，维持原判。上述判决业已发生法律效力。此外，因生物医药和机电产业园（以下简称两园）2号路2.9公里延伸段项目建设用地需要征收南井村南江小区的房屋，因此福州高新技术产业开发区管理委员会作出榕高新区（2015）158号《福州高新技术产业开发区管理委员会关于印发南屿镇南江小区房屋征收补偿安置实施方案的通知》，发布了《南屿镇南江小区房屋征收补偿安置实施方案》（以下简称《补偿方案》），该《补偿方案》第二、三、六、七点确定：“二、产权调换安置点：两园区安置房。三、房屋征收费用补贴：1、房屋征收可实行自行过渡，安置房属多层建筑的，过渡期限为24个月；安置房属高层建筑的，过渡期限为36个月。在过渡期间临时安置补助费标准按5元／平方米·月（补助费以相应补偿的合法建筑面积为准，不足30平方米的按30平方米计算）。临时安置补助费应自封房之日起先发放一年后逐月发放至安置房交付使用为止。超出过渡期限的超出部分按双倍发放过渡费。项目业主提供过渡房的等面积部分不发放过渡费。2、搬家补助费：分为搬出旧房和搬入安置房两次补助，按合法建筑面积4元／平方米·次，搬家补助费每次不足200元的按200元计算。六、非南井村民独户（含农户集资建设等）无证房屋补偿。分三个协商期，按如下标准给予被征收户货币补偿：第一协商期内签订征收协议的，给予房屋建筑1100元／平方米补偿，房屋附属物装修另计；在规定期限内封房搬迁的，另外给予200元／平方米奖励。…；七、被征收人居住条件保障。被征收人家庭成员户口在南屿镇，属无房户、紧房户的，被征收人家庭成员（指本人、配偶、父母、子女）所拥有的房屋建筑面积（含安置房面积）人均建筑面积不足25平方米的，在签约期限内搬迁的，经权利人具结并经村（居）、镇（街道）确认及公示无异议后，可照顾至人均建筑面积25平方米。由各户口所在村提供居住相关情况，经公示无异议并报两园指挥部研究同意，可按相关政策给予认定安置，原则上每户住房保障面积最高不超过75平方米。应缴房款无南井村委会收款的，对面积在45平方米以内的部分，按2300元／平方米计价购买；45-75平方米部分，按3000元／平方米计价购买；有南井村委会收款的，由南井村出具证明并经公示无异议后，按上述标准下浮500元／平方米计算。”原告于2020年3月25日向被告申请国家赔偿，被告于2020年5月21日作出《申请赔偿的答复意见书》，认为原告房屋属于违法建筑，不属于合法权益，不予赔偿。原告不服，诉至本院。原告明确其在本案中系针对位于××镇××村××小区××幢自建建筑物的第三层提起行政赔偿之诉。此外，福建国佳勘测有限公司出具的《房屋测量平面图》上体现原告所建的第三层房屋系框架结构，面积188.82平方米，福州高新区生物医药和机电产业园征迁建设指挥部及闽侯县南屿镇南井村民委员会在上述该《房屋测量平面图》盖章确认。 本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定,行政机关违法行使行政职权,侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的,受害人有取得国家赔偿的权利。因与本案相关联的行政强制拆除行为已经被法院判决确认违法,故原告有取得赔偿的权利,被告应对原告的财产损失承担赔偿责任。根据国家赔偿法的规定,国家只对违法行为造成公民、法人和其他组织合法权益损害承担赔偿责任,且国家只赔偿公民、法人和其他组织的直接财产损失。 本案中,原告被强制拆除的建筑物未经审批许可,不具有合法产权,依法不予保护。但由于涉案房屋在两园2号路2.9公里延伸段项目建设用地征收范围内,根据该项目《补偿方案》能够享受的补偿安置权益,属于原告的合法权益。因强制拆除行为造成原告应享而未享的补偿安置权益,属于原告的直接损失,应当由被告负责赔偿，赔偿标准可参照《补偿方案》的标准进行。参照《补偿方案》的规定，原告有权选择货币补偿或者产权调换方式。涉案房屋属于农户集资建设的无证房屋，其赔偿计算标准应参照《补偿方案》第六点“非南井村民独户（含农户集资建设等）无证房屋补偿”,涉案房屋经福建国佳勘测有限公司测量，其作出的《房屋测量平面图》上体现原告所建的第三层房屋总建筑面积188.82平方，该面积业经福州高新区生物医药和机电产业园征迁建设指挥部及闽侯县南屿镇南井村民委员会盖章确认，故本院确认原告所主张赔偿的第三层房屋的总建筑面积系188.82平方米，旧房补偿费：188.82平方米×1100元/平方米=207702元；搬迁奖励：188.82平方米×200元/平方米=37764元；以上合计245466元。此外，参照《补偿方案》第三点，被告还应支付原告搬出旧房的搬迁补助费为：188.82平方米×4元/平方米=755.28元。综上，若原告选择货币赔偿，被告应支付原告以上各项货币赔偿费（即旧房补偿费、搬迁奖励、搬迁补助费）总计246221.28元（245466元+755.28元）。若原告选择产权调换，参照《补偿方案》第七点规定，安置房的面积为75平方米，原告未提交南井村委会房款收款凭证，安置房的价格为：45平方米×2300元/平方米+30平方米×3000元/平方米=193500元，被告应支付原告产权调换差价款为：245466元-193500元=51966元（不含层次调节系数）；被告支付原告两次（搬出旧房和搬入安置房）搬迁补助费为：188.82平方米×4元/平方米×2=1510.56元；同时，被告还应参照《补偿方案》第三点第1项“三、房屋征收费用补贴：1、房屋征收可实行自行过渡，安置房属多层建筑的，过渡期限为24个月；安置房属高层建筑的，过渡期限为36个月。在过渡期间临时安置补助费标准按5元／平方米·月（补助费以相应补偿的合法建筑面积为准，不足30平方米的按30平方米计算）。临时安置补助费应自封房之日起先发放一年后逐月发放至安置房交付使用为止。超出过渡期限的超出部分按双倍发放过渡费。项目业主提供过渡房的等面积部分不发放过渡费。”所规定的计算标准和方法支付临时安置补助费。 关于原告提出的装饰装修及屋内物品损坏要求赔偿的主张，一并予以评判。原告对该项诉讼请求虽未提交相应的证据材料,但考虑到被告有义务在拆除房屋过程中对屋内财物进行提存,对房屋的状况应予以拍照留存,根据现有的证据并没有这方面的体现，综合案件的具体情况,本院酌定原告装饰装修部分损失30000元，物品损失5000元，合计财产损失35000元。 关于原告提出的律师费、误工费及交通费,不属于国家赔偿法规定的赔偿范围,原告的该项赔偿请求,缺乏法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条、第三十六条第(四)、第(八)项,《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条、第三十三条的规定,判决如下： 一、被告闽侯县南屿镇人民政府在本判决生效之日起三十日内按照本判决对原告黄心灿位于闽侯县××镇××村××小区××层房屋依法予以货币赔偿或者产权调换。货币赔偿方案为：被告应支付原告货币赔偿费246221.28元；产权调换方案为：被告安置原告位于两园区安置房面积75平方米，被告向原告支付产权置换差价款51966元（不含层次调节系数），被告另支付原告两次搬迁补助费计1510.56元，同时参照《南屿镇南江小区房屋征收补偿安置实施方案》第三点第1项支付原告临时安置补助费；上述两种方案原告黄心灿有权选择其中一种； 二、被告闽侯县南屿镇人民政府在本判决生效之日起三十日内赔偿原告黄心灿装饰装修及屋内财产损失35000元； 三、驳回原告黄心灿的其他赔偿请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  李晓红 人民陪审员  董 萍 人民陪审员  陈 彬 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  梁惠芬 附主要法律条文： 1、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； （二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； （三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 2、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第二十九条人民法院审理行政赔偿案件，就当事人之间的行政赔偿争议进行审理与裁判。 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。