河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6159号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司河南分公司南阳营销服务部，住所地南阳市人民路**锦海之星办公楼**。负责人：张进，任该公司总经理。委托诉讼代理人：王路，河南度信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玉青，女，1956年11月27日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：李国玉，河南宛英律师事务所律师。原审被告：刘洋，男，1996年3月20日出生，汉族，住社旗县。上诉人都邦财产保险股份有限公司河南分公司南阳营销服务部（以下简称都邦保险公司）因与被上诉人张玉青、原审被告刘洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1303民初4566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人都邦保险公司的委托诉讼代理人王路，被上诉人张玉青的委托诉讼代理人李国玉到庭参加诉讼，原审被告刘洋经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。都邦保险公司上诉请求：对被上诉人的误工费判决缺乏依据，判决金额不合理，不服金额19800元；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人已超过60周岁且属于退休人员，未提供劳动合同、银行流水、工资表等相应证据来证明因该事故导致其工资减少或者停发，故对其误工费判定依据不足；被上诉人所申请的鉴定中并未对其误工期进行鉴定，一审认定其9个月的误工期限缺乏依据，应当依法改判。张玉青辩称，被上诉人受伤前受雇于南阳市卧龙区靳岗育博幼儿园，工资固定，每月2200元，未签订劳动合同，所提交的证明足以证实其误工损失，符合法律规定；被上诉人从事故发生到定残日有11个月，一审判决认定9个月的误工期限是合理的，符合实际情况。张玉青向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计426374.93元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月23日8时15分许，刘洋驾驶豫Ｒ×××**号小型轿车沿南阳市信臣路自东向西行驶至信臣大桥东侧，与自南向西北方向通过道路的张玉青驾驶的五星钻豹牌电动车相撞，造成张玉青受伤、车辆及护栏受损的交通事故。2019年8月16日，该事故经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出道路交通事故认定书，认定刘洋驾驶机动车在道路上超速行驶，遇情况观察不周，措施不当，未遵守道路交通安全的规定，未按照操作规范安全驾驶是造成该事故的主要原因；张玉青驾驶电动车进入道路，未让道路正常行驶的车辆优先通行是造成该道路交通事故的次要原因。刘洋应承担此次道路交通事故的主要责任，张玉青应承担此道路交通事故的次要责任。事故发生后，原告张玉青被送往南阳南石医院进行急救，初步诊断为:1、重型闭合性颅脑损伤；2、脑疝；3、左侧多发肋骨骨折；4、2型××；5、××心肌缺血型；6、左侧肾挫伤；7、脾脏挫伤，住院1天，花费医疗费9497.2元。2019年7月24日，原告张玉青转至南阳市第二人民医院进行住院治疗，入院诊断为：1、复合外伤重型颅脑损伤脑疝左侧额颞顶部硬膜下血肿左侧枕顶部硬膜外血肿左侧额颞叶脑挫裂伤右侧顶部硬膜下/外血肿2、创伤性蛛网膜下腔出血3、弥散性轴索损伤4、脑干损伤5、左侧枕骨骨折6、双肺挫伤左侧肺不张7、肺部感染双侧胸腔积液8、左侧多发肋骨骨折9、脾挫伤脾周血肿10、左肾挫伤11、应激性消化道溃疡12、全身多发软组织挫裂伤13、××14、××。经治疗后，于2019年9月7日出院，实际住院45天，花费医疗费75090.4元，支付检查费2809.3元。出院诊断为：1、复合外伤重型颅脑损伤脑疝左侧额颞顶部硬膜下血肿左侧枕顶部硬膜外血肿左侧额颞叶脑挫裂伤右侧顶部硬膜下/外血肿2、创伤性蛛网膜下腔出血3、弥散性轴索损伤4、脑干损伤5、外伤性癫痫6、左侧枕骨骨折7、双肺挫伤左侧肺不张8、肺部感染双侧胸腔积液9、左侧第6、7、8、9、10、11肋骨骨折右侧第6肋骨及左侧第3、4、5肋骨损伤10、脾挫伤脾周血肿11、左肾挫伤12、应激性消化道溃疡13、高乳酸血症14、左下肢软组织裂伤清创缝合术后15、全身多发软组织挫裂伤16、双下肢间静脉血栓形成双上肢头静脉血栓形成17、低蛋白血症18、××冠状动脉多发中重度狭窄窦性心动过速19、××20、水电解质平衡紊乱。出院医嘱：1、院外继续口服利伐沙斑防治静脉血栓、服用左乙拉西坦/德巴**抗癫痫，服用阿司匹林及氯吡格雷抗血小板；2、监测控制血压血脂血糖，定期复查肝肾功能、凝血功能等；3、院外继续行康复锻炼治疗，家属持续陪护，防止癫痫发作导致意外风险；4、注意休息，加强营养；5、定期来院复查，不适随诊，病情进一步稳定后来院处理冠状动脉狭窄问题。原告住院期间，被告都邦保险公司垫付医疗费10000元，被告刘洋称其垫付医疗费10415.62元，但原告只认可其垫付费用10000元，并称因415.62元医疗费票据由被告刘洋持有，原告在本次诉讼中不包含该费用。原告住院期间外购药品人血白蛋白等药物，共产生费用14104元；原告因住院购买物品，产生费用242元；原告购买矫形器、头颈胸支具医疗辅助器具，共产生费用4100元。依原告申请，××司法鉴定所，对原告的颅脑损伤等级进行伤残鉴定，2020年6月23日，××司法鉴定所出具南阳耿鉴（2020）精鉴字第219号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人张玉青的颅脑损伤致六级伤残；法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度及护理、营养期进行鉴定，2020年6月10日，南阳溯源法医临床司法鉴定所分别出具宛溯司鉴所（2020）临鉴字第527号司法鉴定意见书，鉴定意见为张玉青因交通事故致肋骨多发骨折（共8根）属十级伤残；宛溯司鉴所（2020）临咨字第461号临床咨询意见书，意见为张玉青因交通事故致重型颅脑多处损伤及胸部闭合性多发损伤及腹部多发损伤后的护理期为90日、营养期为90日左右。原告为此支付鉴定费2896.4元。被告刘洋所驾驶的豫Ｒ×××**号车辆，被保险人为刘洋，该车辆在被告都邦保险公司分别投保有交强险和机动车综合商业保险，其中第三者责任保险限额为100万元。事故发生在保险期间内。在本次交通事故中，被告刘洋支付交通设施赔偿款5040元。一审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益应受法律保护，公民或法人因过错致使他人身体遭受损害的，应承担相应的赔偿责任。刘洋驾驶机动车在道路上超速行驶，遇情况观察不周，措施不当，未遵守道路交通安全的规定，未按操作规范安全驾驶车辆，与张玉青驾驶的电动车相撞，造成张玉青受伤、车辆及护栏受损的道路交通事故。本次交通事故经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队认定，刘洋承担该道路交通事故的主要责任，张玉青承担该事故的次要责任。该事故认定书，认定事实清楚，责任划分适当，双方均无异议，应当予以采纳。因此，刘洋应对因本次交通事故给原告所造成的损失承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……。刘洋驾驶的事故车辆在被告都邦保险公司分别投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，且本次事故发生在保险期间内，故都邦保险公司首先在交强险各分项限额内对原告因本次交通事故所产生的损失承担赔偿责任；对超出交强险各分项限额部分，依据交通事故认定书认定的过错责任，由都邦保险公司在商业三者险限额内向张玉青承担80％的赔偿责任。张玉青请求的各项损失项目及标准，逐项评定如下：1、医疗费：事故发生后，张玉青进行住院治疗，共住院46天，共支付医疗费87396.9元，由医疗费发票予以证实，应予以支持；2、住院伙食补助费：张玉青住院46天，主张按照每天20元标准计算为20元×46天=920元，应予以支持；3、营养费：根据鉴定意见，原告的营养期为90天，按照每天20元标准计算为20元×90天=1800元，对于原告请求过高部分，故不予支持；4、护理费：根据鉴定意见，原告的护理期为90天，原告请求按照居民服务业标准46858元／年计算，该项费用为46858元／年÷365天×90天=11554.03元，应予以支持；5、误工费：根据原告提供的南阳市卧龙区靳岗育博幼儿园出具的证明，证实张玉青在退休后在该幼儿园担任大班老师，月工资2200元，对此予以确认；根据原告的伤情，一审法院酌定其误工期为9个月，原告的该项费用为2200元／月×9个月=19800元，对于原告请求过高部分，不予支持；6、残疾赔偿金：原告的伤情经司法鉴定分别为颅脑损伤致六级伤残、肋骨多发骨折（共8根）为十级伤残，该项费用为34200.97元／年×（20-3）年×51％=296522.41元，对于原告请求过高部分，不予支持；7、精神抚慰金：根据原告的伤情及双方在本次交通事故中的过错程度，酌定原告的该项费用为25000元，对于原告请求过高部分，不予支持；8、交通费，原告住院46天，原告主张按照每天20元标准计算为20元×46天=920元，应予以支持；9、鉴定费：原告为其鉴定支出费用2896.4元，系合理支出，应予以支持；10、外购药及医疗辅助器具费：原告在住院期间，按照医嘱购买外购药及物品，共产生费用14346元；原告为其伤情购买医疗辅助器具，共产生费用4100元；上述费用合计18446元均由相关发票予以证实，系合理支出，应予以支持；11、电动车损失费：原告主张该项费用1000元，但未提供相关证据予以证实，不予支持。上述费用共计465255.74元，其中1-3项合计为90116.9元，由都邦保险公司首先在交强险项下医疗费用10000元限额内向原告支付10000元；剩余4-11项合计费用为375138.84元，由都邦保险公司在交强险死亡伤残限额110000元内向原告支付110000元；对超出交强险部分265138.84元及超出医疗费部分80116.9元，共计345255.74元，由都邦保险公司按照80％的责任比例在第三者商业险100万元限额内对原告予以赔付，即345255.74元×80％=276204.59元。由于都邦保险公司前期已向张玉青垫付医疗费10000元，该费用应当予以扣减。因此，都邦保险公司应向原告承担的赔偿数额为110000元＋276204.59元=386204.59元。关于被告刘洋辩称要求都邦保险公司返还其向原告垫付医疗费10415.62元及赔偿护栏费用5040元的理由，一审法院认为，在本案审理中，原告只认可其垫付费用10000元，并称因415.62元医疗费票据由刘洋持有，原告无法主张，在本次诉讼中不包含其垫付的医疗费415.62元；且刘洋因赔偿护栏费用而支出的5040元，与本案不属同一法律关系。故，刘洋可对垫付的415.62元医疗费及因赔偿护栏费用而支出的5040元，另行向都邦保险公司主张权利。因此，一审法院对原告认可刘洋已向其垫付的医疗费用10000元，应当予以扣减后，由都邦保险公司直接向被告刘洋予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、判决生效后十日内，被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司南阳营销服务部向原告张玉青支付保险金376204.59元；二、判决生效后十日内，被告都邦财产保险股份有限公司河南分公司南阳营销服务部向被告刘洋返还垫付费用10000元；三、驳回原告张玉青的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3848元（已减半收取），由原告张玉青承担301元，被告刘洋承担3547元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，刘洋驾驶小型轿车与张玉青驾驶的电动车发生碰撞，造成张玉青受伤、车辆及护栏受损的道路交通事故。后经公安交警大队认定，刘洋负事故的主要责任，张玉青负事故的次要责任。对张玉青因交通事故造成的损失，刘洋应当承担相应的赔偿责任。因刘洋驾驶的小型轿车在都邦保险公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，依照法律规定，对张玉青的损失，都邦保险公司应在交强险限额内承担替代赔偿责任，超出交强险限额部分，按照事故责任比例，在商业三者险限额内赔付。关于误工时间及误工费的计算问题。本院认为，根据张玉青提供的南阳市卧龙区靳岗育博幼儿园出具的证明，能够证实其在退休后在该幼儿园担任大班老师，月工资为2200元，本院对此予以确认，故一审法院支持其误工费并无不当。本案交通事故发生在2019年7月23日，张玉青肋骨损伤的定残日为2020年6月10日，其精神损害的定残日为2020年6月23日，从事故发生至定残日共11个月，故一审法院确定其误工期限为9个月，符合实际情况，亦不违反法律规定。综上所述，都邦保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3000元，由都邦财产保险股份有限公司河南分公司南阳营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二〇年十二月十四日法官助理陈斌书记员郭晓薇