山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8912号上诉人（原审原告）：陈晓龙，男，1988年6月9日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：朱柄仑，山东钟罗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金大钊，男，1987年1月6日出生，汉族，住山东省费县。被上诉人（原审被告）：宋**，男，1990年12月31日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：孙照申，临沂兰山新桥法律服务所法律工作者。上诉人陈晓龙因与被上诉人金大钊、宋**侵权责任纠纷一案，不服山东省费县人民法院（2020）鲁1325民初3837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈晓龙的委托诉讼代理人朱柄仑、被上诉人金大钊、被上诉人宋**的委托诉讼代理人孙照申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈晓龙上诉请求：1.撤销山东省临沂市费县人民法院于2020年8月10日作出的（2020）鲁1325民初3837号民事判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。一审判决书第4页第18-22行“本院认为且陈晓龙只能证明其在宋**挂失补办涉案183××××****电话号码前实际使用该电话号码，并未能提供证据证明其已取得该电话号码的专有使用权，其要求宋**、金大钊承担侵权责任，证据不足，本院不予支持”的观点是错误的。具体理由如下：1、虽然手机号码是需要登记使用，但登记后的手机号码并不禁止买卖、赠与等行为，所以一审法院仅以没有办理过户登记到上诉人名下为由就认为该涉案手机号码使用权主体不发生转移的观点是错误的。2、庭审中，宋**亲口承认该涉案手机号码是2013年下半年赠与给金大钊了（后来发现没有记录在笔录中，请求调看一审庭审录像予以证明），金大钊在庭审中也多次承认其受赠后使用一个多月再次将该涉案手机号赠与给上诉人使用，并且该号码上诉人至今已使用6年有余，能够充分证明上诉人享有合法使用权。涉案手机号码，是合约机，每月最低消费200元，由此可以看出，上诉人使用该号码不是无条件的，并且6年来一直正常消费没有违约过。宋**所称挂失补办新卡卖了3000元是因为该手机号2020年2月17日欠费导致其资信受损是完全自欺欺人的话，其根本原因是宋**财迷心窍为了钱而背信弃义将赠与给别人的东西又抢回来的不光彩行为。二、一审适用法律错误。《中华人民共和国物权法》第五十条、《中华人民共和国电信条例》第二十六条第一款、《电信网码号资源管理办法》第三条，仅规定无线电频谱资源属于国家所有；国家电信资源统一规划、集中管理、合理分配，实行有偿使用；号码资源属于国家所有，并没有禁止手机号码买卖、赠与等民事行为，一审法院是错误的理解并解释了专有使用权，于法无据。综上所述，一审认定事实错误，适用法律不当，应当撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审。金大钊辩称，宋**找我说有个手机号用不起了想送给我，因为他是我表弟，所以一直没有过户，我用了这个卡一年后又给了我妹夫即上诉人，上诉人把这个号办成警务通了，宋**在上诉人不知情的情况下拿身份证补出来卖了3000元，所以上诉人用的这个卡就作废了。一审庭审时宋**也当庭表明这个号是送给我的，但一审庭审笔录没有记录，请求二审法院到费县法院调取庭审录像查明事实。要求宋**补偿上诉人损失。宋**辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。陈晓龙向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告各项损失共计10,000元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：宋**开户登记涉案183××××****电话号码并使用后，将该电话号码给金大钊使用，金大钊自认其使用了一个月左右，又将涉案183××××****电话号码给陈晓龙使用。2020年2月27日，宋**将涉案183××××****电话号码进行了挂失补办，后转让他人，陈晓龙又买回。一审法院认为，关于手机用户对手机号码是否享有所有权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第五十条规定，无线电频谱资源属于国家所有；《中华人民共和国电信条例》第二十六条第一款规定，国家对电信资源统一规划、集中管理、合理分配，实行有偿使用制度；《电信网码号资源管理办法》第三条规定，码号资源属于国家所有。国家对码号资源实行有偿使用制度，具体收费标准和收费办法另行制定。依照上述规定，手机号码的所有权属于国家。国家将所有的电信号码资源分配给电信经营者，电信经营者享有手机号码的特许经营权。手机用户与电信经营者签订电信服务合同，将手机号码出租给用户使用，并为用户提供通信服务，手机用户支付租金或服务报酬。手机号码一经登记，手机用户即取得对手机号码租赁权意义上的专有使用权，该权利的取得需要电信用户与电信经营者约定为前提，只有电信服务合同的一方当事人才是手机号码的专有使用权人，否则会造成手机号码使用权的不确定性。变更电信服务合同的一方当事人为手机号码使用权变更的必要要件，未经手机用户变更登记，手机号码使用权主体不发生转移。本案中，涉案电话号码虽由陈晓龙实际使用，在未变更登记的情况下，宋**仍系电信服务合同的一方当事人，是涉案手机号码的专有使用权人。宋**将涉案183××××****电话号码进行挂失补办、转让，系其对自身专有使用权的处分，系有权处分。且陈晓龙只能证明其在宋**挂失补办涉案183××××****电话号码前实际使用该电话号码，并未能提供证据证明其已取得该电话号码的专有使用权，其要求宋**、金大钊承担侵权责任，证据不足，一审法院不予支持。因本案陈晓龙提起侵权之诉，故原、被告之间是否存在合同关系，被告是否承担违约责任，陈晓龙可另行主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告陈晓龙的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告陈晓龙负担。本院二审查明，2013年，宋**将自己开户持有的183××××****的手机号码给其表哥金大钊使用，当年金大钊将该手机号码给其妹夫陈晓龙使用，陈晓龙在使用期间在该号码上绑定了警务通、微信、银行卡等功能。2020年2月，宋**在未告知金大钊和陈晓龙的情况下，将该号码原卡挂失补办出新的电话卡，以3000元卖给代夫全，并办理了过户。代夫全以6800元卖给温金龙并过户。同年5月份，陈晓龙又以7100元从温金龙处买回该手机号码。本院认为，本案当事人争议的手机号码原登记在宋**名下，宋**无偿交给金大钊使用，金大钊又转给陈晓龙使用多年后，宋**在未告知金大钊和陈晓龙的情况下，将该号码挂失补办后出售，给陈晓龙工作生活造成诸多不便，在手机已成为现代人工作、生活、学习必要工具的情况下，给陈晓龙造成的损失是客观的，宋**应给予适当补偿。陈晓龙和金大钊称是宋**无偿赠与使用，证据不足，应认定为借用。在手机号码实名制的前提下，该手机号码登记在宋**名下，又具有市场价值，宋**转让得款并不违法，陈晓龙要求赔偿全部转让款及其他损失的请求，本院不予支持。陈晓龙在一审中要求赔偿损失，并未明确是违约赔偿还是侵权赔偿，原审以陈晓龙主张侵权赔偿不当，判决驳回其诉讼请求，又以其可主张违约赔偿为由让其另案起诉，亦属不当。综上所述，上诉人陈晓龙的上诉部分请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下：一、撤销山东省费县人民法院（2020）鲁1325民初3837号民事判决；二、被上诉人宋**于本判决生效后十日内补偿上诉人陈晓龙经济损失2000元。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取25元，由被上诉人宋**负担。二审案件受理费50元，由被上诉人宋**负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邵 波二〇二〇年十二月二十五日书记员 郝连霞