广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1322刑初950号公诉机关博罗县人民检察院。被告人胡小冬，男，1988年11月23日出生，身份证号码：441************015，汉族，大专文化，博罗县税务局石湾分局税收协管员，户籍所在地：广东省博罗县*************。因涉嫌贪污罪，于2020年8月7日被博罗县公安局刑事拘留；经博罗县人民检察院决定，于2020年8月13日由博罗县公安局执行逮捕，同年11月25日被博罗县人民检察院取保候审，同年12月2日被本院取保候审。现羁押于博罗县看守所。委托辩护人黄冠茹、邱国文，广东伟伦律师事务所律师。博罗县人民检察院以博检二部刑诉〔2020〕Z721号起诉书指控被告人胡小冬犯贪污罪，于2020年12月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序和认罪认罚从宽制度，实行独任审判，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员陈品欢出庭支持公诉，被告人胡小冬及其辩护人黄冠茹到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，自2017年始，被告人胡小冬在博罗县税务局石湾税务分局担任税收协管员，负责前台代开发票工作。期间，胡小冬利用职务便利，擅自将之前已正常开具的纳税人为“博罗县石湾镇悦心招待所”、“惠州市守星电子科技有限公司”等的发票，通过红冲业务流程的方法共将186159.97元人民币税款进行预缴留抵，再用留抵的税款通过套打发票的方式开具出共计162张纳税人为“专顺电机（惠州）有限公司”、“惠州市大参林药店有限公司”等的发票（税额共计151132.87元人民币），分别交给江某春、蒙某山、朱某铭等人。胡小冬收到江某春、蒙某山等人转来的应缴给国家的税款后，私自截留归个人使用。至案发，胡小冬通过以上方式共侵吞国家税款共计151132.87元人民币，其余的35027.1元人民币暂未被截留使用。2020年8月3日，胡小冬主动到博罗县纪检组投案自首。2020年8月28日、11月20日，胡小冬主动退回赃款共计人民币151132.87元至博罗县监察委员会。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人胡小冬的行为已构成贪污罪。鉴于被告人有自首情节，且认罪认罚，其贪污数额达人民币186159.97元，其中贪污既遂部分的人民币151132.87元已退还，未遂部分的金额为人民币35027.1元，建议对被告人判处一年有期徒刑，可适用非监禁刑，并处罚金。被告人胡小冬对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议与适用程序均无异议，并签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚。辩护人提出的辩护意见是：一、胡小冬具有自首、积极全额退赃及部分犯罪数额属于未遂的量刑情节，依法应当对其减轻处罚；二、胡小冬自愿认罪认罚，建议合议庭采纳公诉机关的量刑建议，对被告人判处有期徒刑一年，并适用缓刑。经审理查明，自2017年始，被告人胡小冬在博罗县税务局石湾税务分局担任税收协管员，负责前台代开发票工作。期间，胡小冬利用职务便利，擅自将之前已正常开具的纳税人为“博罗县石湾镇悦心招待所”、“惠州市守星电子科技有限公司”等的发票，通过红冲业务流程的方法共将186159.97元人民币税款进行预缴留抵，再用留抵的税款通过套打发票的方式开具出共计162张纳税人为“专顺电机（惠州）有限公司”、“惠州市大参林药店有限公司”等的发票（税额共计151132.87元人民币），分别交给江某春、蒙某山、朱某铭等人。胡小冬收到江某春、蒙某山等人转来的应缴给国家的税款后，私自截留归个人使用。至案发，胡小冬通过以上方式共侵吞国家税款共计151132.87元人民币，其余的35027.1元人民币暂未被截留使用。2020年8月3日，胡小冬主动到博罗县纪检组投案自首。2020年8月28日、11月20日，胡小冬主动退回赃款共计人民币151132.87元至博罗县监察委员会。上述事实，被告人胡小冬在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书、人口信息查询、违法犯罪记录查询、到案经过、报案经过、基本情况、工作情况、工资收入情况、工作证明、情况说明、发票清单、发票表、增值税普通发票、税收缴款书、发票移交表、微信支付账单明细、微信个人注册信息、微信交易记录、货物运输合同书、饭堂承包合同、扣押财务清单、回执、收据、代开红字增值税普通发票明细、证人证言、被告人的供述及辩解等证据在案证实，足以认定。本院认为，被告人胡小冬作为国家工作人员，利用职务上的便利，通过红冲系统虚假抵税、套打税票的方式，将纳税人缴纳的税款进行非法截留并占为己有，数额达人民币151132.87元，数额较大，其行为已构成贪污罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人利用其职务便利擅自留抵税款人民币186159.97元，其中人民币35027.1元由于意志以外的原因未能截留使用，属犯罪未遂。被告人犯罪后主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，属自首，且其自愿认罪认罚，贪污的赃款亦已全数退还，有悔罪表现，依法可对其从轻处罚，适用缓刑。辩护人黄冠茹关于被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人判处一年有期徒刑，可适用非监禁刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议并签字具结，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第二十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：被告人胡小冬犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  刘 勇二〇二〇年十二月二十八日本件与原件核对无异法官助理  任俊鹏书 记 员  刘 娟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。