河北省沙河市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）冀0582行初69号 原告邢台市聚强商贸有限公司，住所地邢台市襄都区开元南路**，统一社会信用代码：91130502MA07KLE5XL。 法定代表人柴付海，经理。 委托诉讼代理人李学智，河北凯华律师事务所律师。 委托诉讼代理人李强，河北凯华律师事务所律师。 被告邢台市襄都区行政审批局，住，住所地邢台市襄都区顺德路南延路东巨业大厦**一社会信用代码11130502MB0L07615K。 法定代表人田秀霞，局长。 行政机关负责人陈虎，男，副局长。 委托诉讼代理人孟健，河北齐心律师事务所律师。 第三人曹夺印，男，1963年5月16日出生，汉族，初中文化，住河北省邢台市开发区。 第三人张菊霞，女，1973年2月10日，汉族，高中文化，住河北省邢台市襄都区。 第三人张锐，女，1986年4月23日出生，汉族，住河北省邢台市桥**。 原告邢台市聚强商贸有限公司（以下简称聚强公司）诉被告邢台市襄都区行政审批局（以下简称审批局）及第三人曹夺印、张菊霞、张锐履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告聚强公司的委托代理人李学智，被告审批局的行政机关负责人陈虎及其委托代理人孟健，第三人曹夺印、张菊霞到庭参加诉讼，第三人张锐经合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告聚强公司诉称，2019年12月28日，原告公司股东依法定程序召开股东会并通过股东会决议，因三名股东张菊霞、曹夺印、张锐没有在规定时间内实缴出资。股东会依照《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的规定，经股东会表决后决议解除了张菊霞、曹夺印、张锐该三名股东的股东资格。之后我公司到被告处依法办理解除上述三人股东资格后的变更登记手续，但被告以法律法规未对公司解除股东资格的程序及方式进行的规定为由，拒绝为原告办理上述相关手续。经多次交涉未果，诉至人民法院，请求判令被告依法履行职责，为原告办理解除股东张菊霞、曹夺印、张锐股东资格后的变更 登记手续。原告举证及证据指向如下：1、原告公司章程，证明投资人关于投资数额涉及到三名第三人，三人投资数额没有按时（2019年11月30日之前）缴纳；2、原告公司股东会决议，证明有三名出资人也就是本案第三人，没有缴纳投资额，召开股东会议解除三个人的股东资格，申明三个人股权为公司所有；3、变更登记申请，证明向被告书面写出，三个第三人没有缴纳投资数额；4、被告书面回复，证明被告未受理此项任务；5、邢台日报一份，证明已经告知了各位股东。 被告审批局辩称，一、原告的变更请求不符合法律规定的有限责任公司股东变更条件及程序要求。根据公司法的规定，有限责任公司股东资格的工商登记变更应满足以下四种情形条件之一:1、因股权转让（公司法71条）；2、因人民法院办理强制执行程序转让股东股权（公司法72条）；3、因法定的特殊情形出现公司依法回购股东股权（公司法74条）；4、因自然人股东死亡发生的股东资格继承（公司法75条）。本案中，原告请求注销三位股东资格的变更申请依据的是股东资格解除决议，不符合《公司法》规定的以上变更情形条件要求。二、答辩人依法做出的不予受理的决定符合法律规定，答辩人已依法履行了法足职责。《行政许可法》第四条和《公司登记管理条例》第十条明确规定，答辩人必须依法规定的依照法定的权限、范围、条件和程序行使自己的审批职权。公司的登记事项应当符合法律、行政法规的规定。不符合法律、行政法规规定的，公司登记机关不予登记。答辩人收到原告的变更申请后，及时审核了申请材料后认为，原告申请变更事项不符合法律规定，依法做出了不予受理的书面通知，告知了原告不予受理的原因，以及此种情形下其变更需满足取得法院股权变更裁决文书的条件要求，答辩人已依法履行了法定职责和告知义务。请求依法驳回原告的诉讼请求。被告举证及证据指向如下：1、原告向我们邮寄的变更股东申请及我们作出的答复，证明申请要求直接注销三位第三人的股东资格，不符合法律规定；2、其依据的公司法解释三第十八条规定，该解释规定引用不完整，该规定适用于人民法院审理民事案件所适用的依据，同时该规定第二部分注明了人民法院应当在判决中释明相应规定的程序，此规定以判决为前提。我单位的书面回复可以证明我们已经依法履行了法定的职责。 第三人曹夺印述称，一、答辩人曹夺印名下10%股权为被答辩人为增加经营者能动性和积极性而无偿赠与答辩人的股权。2017年5月4日，被答辩人聚强公司根据公司章程规定，经公司董事会决定，聘任曹夺印为总经理，任期叁年。2017年5月8日，经公司董事会研究决定：为了搞好公司经营，增加经营者能动性和积极性，特授予总经理曹夺印同志10%股权，由曹夺印同志全权处理，退进自由，每股按公司股价执行。被答辩人通过改变高管的薪酬结构，加强高管薪酬与公司价值之间的关联程度，使其分享部分剩余索取权，分担经营风险，形成对高管的有效激励，提高公司的经营绩效和公司价值，实为公司的股权激励。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”第一百八十七条：“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。”该l0%股权已变更到答辩人曹夺印名下，因此该l0%股权已为答辩人合法所有。二、答辩人曹夺印名下剩余0.67%股权为其实际出资认购所得。2018年8月11日，曹夺印通过河北省农村信用社农村商业（合作）银行以转账的形式向聚强公司支付股资款200000元。2018年8月12日，聚强公司向曹夺印出具已收到200000元股资款的收据。曹夺印出资200000元股资款认购聚强公司0.67%股权。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户……”，答辩人曹夺印已将200000元认购款转让被答辩人聚强公司账户中，且办理了工商登记，因此，曹夺印合法享有被答辩人公司0.67%股权。三、被答辩人要求解除答辩人股东资格缺乏事实依据和法律依据。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三）》第17条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”之规定，公司以股东会决议方式解除股东资格，需要同时具备如下两项条件：一是股东未履行出资义务或者抽逃全部出资；二是经公司催告缴纳或者返还，该股东在合理期间内仍未缴纳或者返还出资；本案中答辩人持有的股权包括被答辩人无偿授予和实际出资认购所得，根本就不存在被答辩人所谓的未实际出资或者抽逃出资行为，依据公司法司法解释三第17条之规定，被答辩人要求解除答辩人股东资格的行为因违法而无效。公司以股东会决议方式解除股东资格，除了需要具备“公司法司法解释三”第十七条规定的特别条件外，还需要符合公司法以及公司章程有关股东会决议程序的要求。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四）》第5条之规定，本案被答辩人表示经股东会决议后决议解除答辩人股东资格，但答辩人并未收到要求参加股东会的通知，事后也未收到有关此次股东会决议的任何通知，被答辩人也出示任何证据证明股东会决议的内容，即使存在股东会议决议，因为内容以及程序违反强制行规定而归于无效。综上，公司以股东会决议方式解除股东资格，需要具备如下项条件：一是股东未履行出资义务或者抽逃全部出资；二是经公司催告缴纳或者返还，该股东在合理期间内仍未缴纳或者返还出资；三是符合公司法以及公司章程有关股东会决议程序的要求，本案均不具备，因此被答辩人解除答辩人股东资格的行为系无效行为，同时被答辩人要求解除答辩人股东资格缺乏事实依据和法律依据。综上所述，答辩人合法享有被答辩人聚强公司10.67%股权，被答辩人无权解除答辩人股东资格，请求法院依法查明事实，公平公正裁决依法驳回被答辩人诉讼请求。第三人曹夺印举证及证据指向如下：1、聘任书一份原件，证明我10%的股份是在公司任职期间全体股东赠与我的；2、河北省农村信用社支付凭证两份上盖有银行业务章，原告公司收据一份上盖有原告公司财务章，股权的实际出资20万；3、原告公司第一届董事会001号文件，证明我在担任总经理期间公司授予我10%的股份系原件。 第三人张菊霞述称，我实际出资30万元，原告给我发的股权证书，没有接到任何股东决议通知，不知情，我不同意原告主张。第三人张菊霞举证及证据指向如下：股权证书原件，证明我是原告公司合法的股东。 经庭审质证，各方当事人对他方证据的真实性、合法性和关联性进行了质证，本院依法作出认证。 经审理查明，原告聚强公司成立于2015年10月30日，张菊霞、曹夺印、张锐均为股东。2019年12月28日，原告聚强公司召开股东会，形成股东会决议，决议主要内容为“会议于15日前以电话形式通知到全体股东，股东应到23人，实到19名，董丽、张菊霞、曹夺印、张锐未到，持有79.33%股权的股东到场签字，因三名第三人没有在规定时间内实缴出资，解除张菊霞、曹夺印、张锐股东资格，其股权归公司所有。”2020年6月15日，原告向被告提出变更登记申请，要求办理注销张菊霞、曹夺印、张锐股东资格的变更登记，被告于2020年6月17日对原告作出回复：因法律法规未对公司解除股东资格的程序及方式进行规定，无法办理此项业务，建议你公司通过司法诉讼程序，取得变更裁决后，再到我局办理变更登记。 本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定“公司申请变更登记,应当向公司登记机关提交下列文件:(一)公司法定代表人签署的变更登记申请书;(二)依照《公司法》作出的变更决议或者决定;(三)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件……”。本案中，原告提交的变更登记申请书只有公司盖章，没有公司法定代表人签名；2019年12月28日公司股东会决议显示“会议于15日前以电话形式通知到全体股东”，但第三人张菊霞、曹夺印否认收到参加股东会的通知，原告未提交通知到全体股东的证据，不能证明已经通知到全体股东；且该股东会决议未明确三名股东所持有的股权后续由公司的哪位股东持有。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（四）项“申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容”，被告在对原告提交的材料进行审核后,回复建议通过司法诉讼程序取得变更裁决，再办理变更登记，应认定被告已经履行了告知义务，原告应当按照该回复补充申请材料。综上,原告要求被告履行职责不符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的相关规定，其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,判决如下： 驳回原告邢台市聚强商贸有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告邢台市聚强商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审 判 长  付伟国 人民陪审员  焦占平 人民陪审员  李永革 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  申子达