浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5755号 上诉人（原审原告）：杭州江中食疗电子商务有限公司（原杭州江中电子商务有限公司），住所地：浙江省杭州市下城区新天地商务中心****。 法定代表人：程馨，执行董事。 委托诉讼代理人：姚俊丽，北京盈科（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董铁峰，男，1981年3月19日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。现服刑于浙江省十里坪监狱。 上诉人杭州江中食疗电子商务有限公司（以下简称江中公司）因与被上诉人董铁峰劳动争议一案，不服杭州市下城区人民法院（2020）浙0103民初3948号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年7月14日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员睢晓鹏适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 原审法院认定：董铁峰于2017年12月25日进入江中公司工作，双方签订劳动合同，合同期限为2017年12月25日起至2019年12月31日止，约定岗位为电商客服经理，工资为每月7000元，江中公司为董铁峰缴纳了2018年1月至12月期间的社会保险。2018年12月13日，江中公司以邮件的方式告知董铁峰调整岗位，由客服经理岗位调整为销售岗位，2018年12月26日，江中公司以董铁峰不服从安排和旷工为由解除了与董铁峰的劳动关系。2019年1月15日董铁峰因不服江中公司的处理向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。经仲裁委审理，于2019年5月10日杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭下城劳人仲案（2019）64号仲裁裁决，裁决：一、江中公司在本裁决生效之日起十日内支付董铁峰违法解除劳动关系赔偿金28877.1元；二、江中公司在本裁决生效之日起十日内支付董铁峰2018年度年终奖25000元；三、江中公司在本裁决生效之日起十日内支付董铁峰13薪7000元；四、江中公司在本裁决生效之日起十日内支付董铁峰应休年休假工资2500元；五、驳回董铁峰的其他仲裁请求。现江中公司不服上述仲裁裁决，故依法提起诉讼，请求：1.判令江中公司无需于裁决书生效之日起十日内支付董铁峰违法解除劳动关系赔偿金28877.1元；2.判令江中公司无需于裁决书生效起之日十日内支付董铁峰2018年度年终奖25000元；3.判令江中公司无需于裁决书生效之日起十日内支付董铁峰13薪7000元；4.判令江中公司无需于裁决书生效之日起十日内支付董铁峰应休未休年休假工资2500元；5.判令董铁峰承担本案的诉讼费用。 另查明：董铁峰离职前十一个月平均工资为9625.7元，董铁峰入职江中公司前的累计工作年限为10年6个月。 原审法院认为：当事人在诉讼过程中对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据来加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现江中公司在本案中再次提出与仲裁期间相同的抗辩意见以及相同的证据，且没有提供新的证据来佐证《2018年考勤激励办法》已废除，以及董铁峰不能享受13薪有效证据，亦无证据来证明调整岗位和解除与董铁峰的劳动关系符合《劳动合同法》第四条第二款的有关规定，庭后亦未在规定时间内向原审法院提交有关补证证据，故原审法院对江中公司起诉所陈述的事实与理由均不予采纳，对其诉讼请求均不予支持，对仲裁裁决要求江中公司应向董铁峰支付因违法解除与董铁峰劳动关系的赔偿金28877.1元（9625.7元×1.5×2倍）；支付2018年年终奖25000元以及根据同级别应享受13薪7000元、均予以支持；董铁峰在江中公司工作时应享受年休假4天，江中公司亦未提供董铁峰已休年休假的证据，故江中公司应支付给董铁峰应休未休年休假工资2500元。对于江中公司在庭审中认为董铁峰以欺诈手段致使江中公司在违背真实意思的情况下与其签订劳动合同，应属无效，不应支付赔偿金的意见，因江中公司在解除与董铁峰的劳动关系时，系认为因董铁峰违反公司行政制度，不服从工作安排而解除，而非董铁峰系在取保候审或已追究刑事责任的原因而解除，故江中公司该意见原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、江中公司于判决生效之日起十日内支付董铁峰违法解除劳动关系赔偿金28877.1元；二、江中公司于判决生效之日起十日内支付董铁峰2018年度年终奖25000元；三、江中公司于判决生效之日起十日内支付董铁峰13薪工资7000元；四、江中公司于判决生效之日起十日内支付董铁峰应休未休年休假工资2500元；五、驳回江中公司的全部诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，因适用简易减半收取5元，由江中公司负担。 宣判后，江中公司不服，向本院提起上诉称：一、一审法院判决江中公司支付董铁峰违法解除劳动合同赔偿金28877.1元错误。首先，董铁峰与江中公司在签订劳动合同时，刻意隐瞒其犯罪事实，劳动合同履行期间隐瞒其被判处刑罚的事实，在取保候审期间与江中公司签订劳动合同，根据《劳动合同法》第二十六条规定，以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效，第三十九条规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同，江中公司有权解除劳动合同并不承担赔偿责任。其次，江中公司因经营管理需要对公司内部职能部门进行调整，因董铁峰之前的岗位经调整已经不存在，江中公司根据调整后的公司职能及董铁峰的工作能力对其进行调整，根据双方签订的《劳动合同》第二条第（二）款，甲方可根据工作（生产）需要或者员工的业绩情况，适当调整岗位或另行安排职务。岗位调整后，董铁峰拒不接受公司的工作安排，在原有岗位已不存在的实际情况下，仍要求在公司已取消的岗位工作，拒绝新的岗位及工作，旷工达5个工作日以上，严重违反劳动合同的义务和公司的规章制度。故江中公司不存在违反劳动合同及相关强制性规定的情形，并非违法解除劳动合同，无需向董铁峰支付经济赔偿金。二、一审法院判决江中公司支付董铁峰2018年度年终奖25000元及13薪7000元、带薪年休假2500元错误。双方在劳动合同中并未对董铁峰要求的年终奖及13薪进行约定，董铁峰并未提供其年终奖及13薪发放及计算的任何依据，当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明，无法举证或者举证不充分的，董铁峰应当承担举证不能的不利后果，江中公司无需向董铁峰支付2018年度年终奖及13薪。且根据江中公司提交的《江中电商人事行政管理制度》中1.2日常考勤管理规定中1.2.6条规定当月累计旷工2个工作日（含）以上的，不享受年终奖励。因此江中公司无需支付董铁峰2018年度年终奖25000元及13薪7000元。综上，请求：1、撤销原审判决，改判江中公司无需支付董铁峰违法解除劳动合同赔偿金28877.1元。2、改判江中公司无需支付董铁峰2018年度年终奖25000元。3、改判江中公司无需支付董铁峰13薪工资7000元。4、改判江中公司无需支付董铁峰应休未休年休假工资2500元。5、本案一审、二审案件受理费等费用由董铁峰承担。 董铁峰未发表答辩意见。 二审举证期限内，双方当事人均未向本院提交属于二审程序的新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为：对用人单位解除劳动合同是系违法解除，应审查用人单位据以解除劳动合同的事由。本案中，用人单位以董铁峰不服从安排和旷工为由解除劳动合同，故应审查该理由是否成立。故对江中公司提出的董铁峰在签订劳动合同时刻意隐瞒其犯罪的事实，劳动合同履行期间隐瞒其被判处刑罚的事实等主张案涉合同无效，其可依法解除劳动合同并不承担任何赔偿责任的主张，本院不予采纳。在劳动合同有相关的约定时，用人单位可根据其经营管理的需要或劳动者的业绩等调整工作岗位，劳动者亦负有遵守用人单位安排的义务，但该约定并非赋予用人单位任意调整劳动者工作岗位的权利。本案中，用人单位并未举证证实董铁峰不胜任原工作岗位，也无证据证实其客服经理岗位因其经营需要已将董铁峰所在的部门撤销，其提交的通知中仅载明因业务调整，将客服部分全体人员调整至杭州电商公司线下部门，且江中公司在调整董铁峰工作岗位时，亦未与董铁峰就工资待遇等问题进行协商。因此，本院认为，董铁峰有权拒绝江中公司对其工作岗位进行调整。江中公司以董铁峰不服从工作安排和旷工为由解除合同，构成违法解除，应支付经济赔偿金。董铁峰仲裁阶段提交了2018年考勤激励办法，以证明其应享有年终奖，而江中公司的质证意见认为该激励办法已经废止、未经过民主程序等，江中公司原审中还认为年终奖终止发放系公司的决定；江中公司在原审中陈述，公司个别人拿到13个月的工资，同时，一方面表示“完全符合公司的规章制度，没有违规，并且有超额完成公司的任务，是可以拿到13个月的工资”，另一方面又陈述，公司“没有具体的规章制度对13个月工资进行规定”。基于以上所述，本院认为，本案应由江中公司举证证明年终奖已经终止发放、董铁峰不具备领取13薪的情形，并且年终奖及13薪的数额亦应由江中公司承担举证责任，现江中公司并未提交有效的证据予以证实，故原审法院根据双方劳动合同约定的月工资标准，以及董铁峰的主张，判决江中公司应支付年终奖25000元、13薪7000元符合法律规定。董铁峰在江中公司工作期间，可享受年休假4天，江中公司并未提交有效的证据证实董铁峰已经按照法律规定享受了年休假，因此原审法院判决江中公司支付董铁峰应休未休年休假工资2500元亦属正确。 综上，江中公司的上诉依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人杭州江中食疗电子商务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  睢晓鹏 二〇二〇年十二月十四日 书记员  姚丽萍