四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0704民初3626号 原告：四川绵通电梯有限公司，住所地：四川省绵阳市游仙区石马镇绵通路**。 法定代表人：任帮禄，执行董事。 委托诉讼代理人：廖大成，四川联衡律师事务所律师。 被告：孟国锋，男，汉族，生于1989年9月6日，住四川省剑阁县。 原告四川绵通电梯有限公司诉被告孟国锋劳动争议一案，本院于2020年11月20日立案受理后，依法由审判员王建适用简易程序公开开庭进行了审理。原告四川绵通电梯有限公司的委托诉讼代理人廖大成，被告孟国锋到庭参加诉讼,本案现已审理终结。 原告四川绵通电梯有限公司向本院提出如下诉讼请求：1.撤销绵游劳人仲案（2020）83号仲裁裁决书。2.驳回被告的仲裁请求。事实和理由：被告于2019年11月5日入职以来，实习2个月期满后就转为正式员工，当时原告的企业名称因为法院生效判决禁止使用。新的企业名称尚未被市场监管部门批准使用。没有在一个月内与被告签订正式劳动合同。但是原告的企业内部相关人士档案上已经将其纳入正式员工管理，主要表现在转正审批时填写的《新员工入职登记表》和《绵州通力电梯有限公司新员工转正申请表》以及此后的工资发放标准调整上。而且在疫情十分严重，企业严重亏损的情况下都按时发放了工资。对此，应视为已经签订了劳动合同。更重要的是原告的企业名称启用后，多次催促被告回公司签订合同，被告都没有与原告签订。此责任在被告不在原告，仲裁忽略了基本事实，错误地裁决原告应向被告支付二倍工资差额22166元，应当予以撤销。被告的仲裁请求应当予以驳回。 被告孟国锋辩称：因为公章不能用导致不能和我签订劳动合同是不合理的，我2019年11月进入公司，2020年2月转正，我调去江油后原告还一直在使用以前的公章。原告并没有通知我签合同，我以前的领导可以作证。 本院经审理认定如下事实：2019年11月5日被告到原告处工作，从事电梯维保岗位工作日常工作接受工程部的领导安排管理。被告通过银行转账的方式领取劳动报酬。2020年8月16日，被告从原告处离职。《新员工入职登记表》和《绵州通力电梯有限公司新员工转正申请表》显示，被告2019年11月5日填写了入职登记表，其岗位为工程部维保负责人，载明劳动试用期2个月，以及转正前后的月工资标准，当日，原告相关负责人逐级在入职登记表签署了同意入职的意见。2020年1月5日，被告填写转正申请表，原告签具意见同意被告如期转正。原告曾用名为四川绵州通力电梯有限公司。 被告以原告为被申请人于2020年8月24日向绵阳市游仙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“1.确认2019年11月5日至2020年8月15日与被申请人存在劳动关系。2.请求被申请人支付申请人2019年12月5日至2020年8月15日未订劳动合同二倍工资48000元。3.请求被申请人支付申请人法定节假日加班工资3天(2020.1.1、2020年清明节当天、2020.5.1)共计1000元。支付申请人休息日(2020.2.1至2020.8.15每周一天的休息日，共24天）加班工资共计4800元”。绵阳市游仙区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月24日作出绵游劳人仲案【2020】83号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人之间于2019年11月5日至2020年8月15日期间存在劳动关系。二、由被申请人在本裁决书生效之日起十五日内一次性向申请人支付未订立书面劳动合同二倍工资差额22166元。 上述事实有当事人的陈述、营业执照复印件、仲裁裁决书、当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为：《新员工入职登记表》、《绵州通力电梯有限公司新员工转正申请表》、工资银行流水单等书证载明了被告在原告处的入职时间，且原告在仲裁时已经当庭认可被告2019年11月5日至2020年8月15日期间与其构成劳动关系。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之定，依法确认被告与原告之间于2019年11月5日至2020年8月15日期间存在劳动关系。 关于被告要求原告2019年12月5日至2020年8月15日未签订劳动合同二倍工资的问题。原告陈述了双方未订立书面劳动合同的原因，拟证明自己并无主观过错，但是按照法律规定，建立劳动关系的双方应当订立书面劳动合同，用人单位没有与劳动者订立书面劳动合同，依法应当向劳动者支付二倍工资的差额。原告的陈述的理由不能完全免除其二倍工资差额支付责任，理由如下：第一，本案当事人双方形成的《新员工入职登记表》固定了双方形成劳动关系事实涉及的入职时间、合同期限、工作岗位和工资标准等问题。用人单位与劳动者签署的能够证明劳动关系内容的书面材料，如应聘登记表、聘用通知书、员工登记表等包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并按该内容实际履行的，应视为双方签订了书面劳动合同，用人单位不需要支付劳动者未签订书面劳动同的二倍工资。《新员工入职登记表》载明的2个月用期限，即2019年11月5日至2020年1月5日期间，应视为当事人双方订立了书面劳动合同，原告无需支付此期间的未订立书面劳动合同的二倍工资差额。第二，《新员工入职登说表》载明的2个月试用期应于2020年1月5日期满，应当在该约定劳动合同期满之日(2020年1月5)起1个月内与申请人订立书面劳动合同。虽然双方之后形成了《绵州通力电梯有限公司新员工转正申请表》，但该表并没有明确当事人双方转正后的劳动合同期限，该表不能替代书面劳动合同。第三，原告在2020年1月5日至2020年8月15日期间没有订立书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，原告应当向被告支付2020年2月5日至2020年8月15日期间共计6个月10天的二倍工资差额。第四，当事人双方对被告2020年2月5日至2020年8月15日期间的工资数额实际执行标准陈述不一致。被告提供的2020年度工资条显示多数月份的核定工资额为3500元，本院参照认定该期间的工资核定额为3500元。劳动合同法中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未和除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括:(一)加班工资;(二)非常规性奖金、津补贴、福利。本院认定二倍工资的计算基数为3500元/月。基于上述分析，本院依法支持由原告向被告支付2020年2月5日至2020年8月15日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额22166元(3500元/月x6个月+3500元/月×10天/30天)。 关于被告主张的加班费问题。被告认为，其2020年元旦节、清明节、劳动节加班3天，2020年2月1日至2020年8月15日期间每周休息日加班1天共加班24天，原告应支付其加班费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本院认为，被告在本案中没有提供有效证据证明其主张的加班事实的真实存在，应当承担举证不能的不利后果。即使被告在项目常住地具有钉钉打卡记录，但是被告从事电梯维保岗位，其岗位具有“有事就做，没事就休息”的不定时工作制特点，不能证明记录显示的时间被告一定在工作。因此，对被告要求原告支付加班费的主张不予支持。 综上所述，判决如下： 一、确认原告四川绵通电梯有限公司与被告孟国锋之间于2019年11月5日至2020年8月15日期间存在劳动关系。 二、由原告四川绵通电梯有限公司在本判决书生效之日起十五日内一次性向被告孟国锋支付未订立书面劳动合同二倍工资差额22166元。 三、驳回原告四川绵通电梯有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告四川绵通电梯有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  王 建 二〇二〇年十二月十七日 法官助理  杨秋艳 书 记 员  张芸莹