广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0304执异869号 申请人（申请执行人）雷志勇，男，汉族，1988年3月6日出生，身份证住址广东省紫金县。 委托诉讼代理人雷学兵，广东商达律师事务所律师。 被申请人胡新华，女，汉族，1973年2月10日出生，身份证住址广东省深圳市福田区。 被申请人王娜娜，女，汉族，1981年3月16日出生，身份证住址陕西省旬阳县。 委托诉讼代理人郭斌，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人肖潇，上海市锦天城（深圳）律师事务所实习律师。 被申请人董朝政，男，汉族，1987年12月18日出生，身份证住址湖北省枣阳市。 被执行人深圳市臻茗轩至尊茶艺娱乐服务有限公司,住所地深圳市福田区华强北街道福虹路5号福华大厦三楼，统一社会信用代码91440300342887000A。 法定代表人胡新华。 被执行人王斌，男，汉族，1987年4月29日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区。 申请人雷志勇与被执行人深圳市臻茗轩至尊茶艺娱乐服务有限公司（以下简称臻茗轩公司）、王斌装饰装修合同纠纷一案，广东省深圳市中级人民法院（2017）粤03民终10935号民事判决已经发生法律效力。因被执行人没有履行生效法律文书所确定的义务，申请人向本院申请强制执行，请求强制被执行人偿付560000元及利息等。本院于2018年1月3日立案执行，案号为（2018）粤0304执75号。本院经执行，扣划被执行人王斌存款并扣除执行费493.23元后向申请人支付37321.7元，后因被执行人目前没有其他可供执行的财产，本院于2018年6月22日作出（2018）粤0304执75号之一执行裁定书，以被执行人暂无其他可供执行的财产为由，裁定终结本次执行程序。执行过程中，申请人向本院申请追加被申请人胡新华、王娜娜、董朝政为案件被执行人，本院依法受理并组成合议庭进行审查。本院于2020年12月1日举行听证会，申请人及其委托诉讼代理人雷学兵，被申请人王娜娜的委托诉讼代理人郭斌、肖潇及被执行人王斌到会参加听证，被申请人胡新华、董朝政及被执行人臻茗轩公司经本院依法传唤未到会参加听证，本院依法缺席听证。本案现已审查终结。 申请人提出申请事项：追加被申请人胡新华、王娜娜、董朝政为（2018）粤0304执75号案件被执行人，对被执行人臻茗轩公司的债务在其未依法出资的范围内承担责任。 事实与理由：被申请人胡新华、王娜娜作为被执行人臻茗轩公司发起设立人，各自认缴出资额25万元，出资比例各占50%，至今未履行出资义务。2015年11月13日，被申请人董朝政新增认缴出资5万元，出资比例占比9.0909%，王娜娜转让所有股权给胡新华，胡新华占比90.9091%，各被申请人实缴出资为0元，存在出资不实的情况，被申请人作为臻茗轩公司股东并未出资到位。根据《中华人民共和国公司法》第二条、第二十八条、最高院《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)第十三条第二款规定，“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应于支持。”本案中被申请人未全面出资到位，严重侵害了申请人的合法权益，基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依《中华人民共和国公司法》规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”；以及第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。申请人依法申请追加上述被申请人胡新华、王娜娜、董朝政成为案件被执行人，承担臻茗轩公司对申请人的债务。 申请人提交的证据有：（2015）深福法民三初字第2438号民事判决书、（2017）粤03民终10935号民事判决书、（2018）粤0304执75号之一执行裁定书、被执行人臻茗轩公司在深圳市市场和质量监督管理委员会的企业档案材料。 被申请人王娜娜辩称，王娜娜并不是被执行人臻茗轩公司的股东，申请人要求追加王娜娜为被执行人没有事实和法律依据，应予驳回。（一）根据深圳市市场监督管理局工商登记信息显示，臻茗轩公司股东为胡新华(认缴出资额50万元,持股比例90.9091%)、董朝政(认缴出资额5万元,持股比例9.0909%)，王娜娜并非臻茗轩公司的股东。王娜娜虽于2015年曾持有臻茗轩公司的股权，但其原持有的股权已依法转让给胡新华并早已于2015年11月13日在深圳市市场监督管理局完成股权转让的工商变更登记手续，王娜娜早已不是被执行人股东。(二)在2015年11月13日之前，臻茗轩公司章程中关于股东出资事宜明确约定，首期缴纳人民币0万元，2045年7月1日前全部缴付到位。故此，在王娜娜转让股权时，出资期限尚未届至，其不存在未依法履行出资义务的情形。而且，在股权转让完成后，公司新的章程第十四条也明确“变更后的股东以股权转让的方式受让原股东的股权，并承担原股东的权利和义务”。综上，王娜娜并非臻茗轩公司股东，且于2015年11月13日转让股权时亦不存在《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的“股东未依法履行出资义务即转让股权”的情形，不符合被追加为本案被执行人的条件。基于此,恳请依法驳回申请人对王娜娜的追加申请。 被申请人王娜娜提交的证据有：被执行人臻茗轩公司信用信息查询报告。 被执行人王斌述称，对申请人的追加申请没有意见，其已与申请人达成执行和解并履行完毕。 被申请人胡新华、董朝政及被执行人未答辩和提交证据，听证时缺席。 本院经审查查明，被执行人臻茗轩公司企业档案材料显示，臻茗轩公司于2015年7月2日经核准设立，设立时公司认缴注册资本50万元，其中股东王娜娜认缴资本25万元，占比50%，股东胡新华认缴25万元，占比50%；臻茗轩公司章程第十三条约定，经全体股东一致约定，股东认缴出资额分期缴付：首期缴纳人民币0万元，2045年7月1日前全部缴付到位。 2015年11月13日，臻茗轩公司注册资本变更为55万元，股东变更为胡新华和董朝政，其中胡新华认缴出资50万，占比90.9091%，董朝政认缴出资5万元，占比9.0909%，公司章程第十四条约定，原股东所认缴的出资于2045年7月1日前足额投入，变更后的股东以股权转让的方式受让原股东的股权，并承担原股东的权利和义务，同时，公司认缴制增加注册资本至55万元，由新增股东董朝政一人认缴5万元，应当于公司变更登记后20年内缴足。 另，被执行人臻茗轩公司企业档案材料中未记载任何出资信息，该公司目前处于吊销状态，但未进行清算。听证时，被申请人王娜娜确认其未实际出资。 本院认为，被申请人胡新华、董朝政及被执行人经本院合法传唤，无正当理由未参加听证，视为对自身权利的放弃，本院依申请人陈述及经审查的证据进行认定。被执行人臻茗轩公司经本院执行，已无可供执行的财产，足以说明被执行人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务且已具备破产原因。经查，臻茗轩公司企业档案材料中未记载任何出资信息，被申请人王娜娜亦确认未实际出资，故本院确认臻茗轩公司股东未实际缴纳出资，胡新华未出资金额为50万元，董朝政未出资金额为5万元。 股东出资认缴制是公司法的明文规定，股东认缴出资的金额及期限记载于公司章程，除法律另行规定外，股东出资应依公司章程约定。申请人主张被申请人王娜娜未履行出资义务即转让股权，但臻茗轩公司设立时章程约定的出资期限至2045年7月1日届满，被申请人王娜娜转让股权时出资期限尚未届满，其在转让股权时尚无应缴而未缴的出资，故申请人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定申请追加被执行人臻茗轩公司原股东王娜娜为被执行人的理由不能成立，本院不予支持。 虽然臻茗轩公司2015年11月13日变更登记后公司章程约定的出资期限尚未届满，但本案中被执行人臻茗轩公司经本院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但未进行清算，故在此情形下股东不再享有认缴出资的期限利益。被执行人臻茗轩公司的股东胡新华、董朝政未缴纳出资，申请人申请追加二被申请人为案件被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，本院予以支持，被申请人胡新华、董朝政应在未缴纳出资范围内（胡新华人民币50万元、董朝政人民币5万元）对被执行人臻茗轩公司债务依法承担责任。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下： 一、追加被申请人胡新华、董朝政为（2018）粤0304执75号案件被执行人，在未缴纳出资范围内（胡新华人民币50万元、董朝政人民币5万元），对被执行人深圳市臻茗轩至尊茶艺娱乐服务有限公司在（2017）粤03民终10935号民事判决书项下的债务依法承担责任； 二、驳回申请人雷志勇的其他追加申请。 当事人如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  刘舒婷 审判员  何春梅 审判员  李泰仁 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  黄于玲