新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初4708号 原告（被告）：苏芳文，男，1965年10月15日出生，住乌鲁木齐市。被告（原告）：新疆瑞兴通线路器材制造有限公司，住所地：乌鲁木齐市米**。法定代表人：柳增宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪功，男，1968年8月23日出生，该公司副总经理，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。原告（被告）苏芳文与被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司（以下简称“瑞兴通公司”）劳动争议一案，本院于2020年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告（被告）苏芳文、被告（原告）瑞兴通公司的委托诉讼代理人杨凯、纪功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）苏芳文向本院提出诉讼请求：1、判令被告与原告于2019年12月3日解除劳动关系，并由被告出具《解除劳动关系证明书》；2、判令被告向原告支付1988年至2017年解除劳动关系的经济补偿金54,230元；3、判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金65,076元(2008年至2019年)；4、判令被告向原告支付被克扣的待岗生活补贴939元；5、本案邮寄送达费60元及诉讼费用由被告承担。事实和理由：1988年4月起，原告在被告瑞兴通公司工作，已达32年。在此期间，每满5年被告就和原告签订一次劳动合同，并给原告参加了社会保险。2019年9月17日，被告通过短信通知原告，要求和原告解除劳动关系。9月18日，原告按时去被告处报到办理解除手续时，被告办事人员称负责人不在、不予办理。9月19日，被告单方强制与原告办理相关解除手续，原告于9月22日收到被告通过邮寄方式寄来的《解除或者终止劳动合同关系证明书》。11月22日，原告向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出米劳人仲字第25号仲裁裁决书，该裁决第三、四项不符合法律规定，故诉至法院，请判如所请。被告（原告）瑞兴通公司辩称并起诉：1988年4月苏芳文到公司工作，2018年1月1日双方签订了为期五年的劳动合同，期限至2022年12月30日止。2019年4月起，苏芳文到新疆通达鼎盛电力设施有限公司（以下简称“通达鼎盛公司”）工作并按月从该单位领取工资，同时亦在我公司领取工资并由公司缴纳社会保险费至2019年9月。2019年9月18日，公司做出解除与苏芳文劳动合同的决定并将决定和《解除劳动合同证明书》以邮政特快专递方式向苏芳文送达，苏芳文签收了该特快专递。苏芳文在未与我公司解除劳动合同的情况下到其他公司工作并领取工资，我公司要求其终止与通达鼎盛公司的劳动关系回公司，苏芳文置之不理。我公司制定的《职工奖惩制度》第14条第7项明确规定：在劳动合同期内擅自与他人建立劳动关系的，可以开除。结合劳动合同法39条第四项的规定，苏芳文与其他用人单位建立劳动关系经单位提出后拒不改正，我公司解除双方劳动关系有事实和法律依据，无需向苏芳文支付解除劳动关系的经济补偿金。公司在苏芳文拒绝签字的情况下，将解除劳动合同决定告知书及《解除劳动合同证明书》邮寄送达给苏芳文，苏芳文签收，送达程序合法，该解除决定自苏芳文收到后即发生法律效力；如果苏芳文对该解除决定不服，可申请撤销，但其仲裁时未主张撤销，故双方劳动关系解除时间是2019年9月18日。经济补偿金和赔偿金是不同的概念，赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同关系的情形，经济补偿金适用于用人单位依法解除或者终止劳动合同关系的情形，二者不能同时适用，只能择一。公司解除与苏芳文的劳动关系有事实和法律依据，且按照法定程序送达，解除劳动关系合法有效，不存在违法解除，且截止目前没有任何劳动行政部门确认这种解除方式是违法的，故其主张的违法解除劳动关系赔偿金应予驳回。工资实质就是劳动报酬，不提供劳动，无权获得劳动报酬，苏芳文自2019年4月起再未向公司提供劳动，其主张的2019年3月至6月、9月工资差额，公司完全可以不予支付。但考虑到数额较小、化解矛盾，公司同意给付，但不代表苏芳文向公司提供了劳动。同时提出诉讼请求：1、判决原、被告劳动合同关系于2019年9月18日解除；2、判决原告支付被告2019年3-6月、2019年9月工资差额939元；3、判决原告不向被告支付解除劳动合同经济补偿金40,500元；4、本案案件受理费及邮寄送达费60元由被告承担。事实及理由：1988年4月，苏芳文到瑞兴通公司从事制塔工作。工作期间，双方签订书面劳动合同，1999年1月开始，瑞兴通公司为苏芳文参加社会保险，社会保险费缴纳至2019年9月。2019年4月起，苏芳文在未与瑞兴通公司解除劳动关系的情况下，擅自到新疆通达鼎盛电力设施有限公司工作，与该公司建立劳动关系，并按月从该公司领取劳动报酬。瑞兴通公司发现这一情况后即向苏芳文提出终止与通达鼎盛公司劳动关系、回到瑞兴通公司工作，苏芳文置之不理，仍在该公司工作并领取劳动报酬。瑞兴通公司因双方劳动关系尚未解除，只能继续给苏芳文缴纳社会保险费。鉴于苏芳文拒绝改正，公司于2019年9月18日作出了解除与苏芳文劳动关系的书面决定，并将该决定以微信及邮寄方式送达苏芳文。双方劳动关系解除符合法律规定，依法不应当支付解除劳动关系经济补偿金。仲裁裁决错误应予纠正，故提起诉讼。针对瑞兴通公司的起诉，苏芳文辩称：同意解除双方劳动关系，解除时间应为2019年12月3日；工资差额939元我认可。1988年3月起，我在瑞兴通公司工作至今已33年。2018年10月13日，瑞兴通公司开始停工放假，发放待岗补贴。我从2018年11月至2019年3月外当保安维持生计；2019年4月1日，瑞兴通公司开安全生产会，会议上我们问代理人纪功何时能回单位上班，公司说让我们在外面找活干，等待公司通知。到2019年4月4日，我接到瑞兴通公司刘海岗电话让我们回去上班；2019年4月5日，我回瑞兴通公司原岗位上班，直到2019年9月，瑞兴通公司提出解除劳动合同。我不同意公司的补偿方案，该方案没有按照法律规定计算，我多次要求公司调整。2019年9月17日，我收到代理人纪功的短信通知，让我去单位签解除劳动关系证明书；18日我去公司，纪功不在，没有人办理，并让我19日再去；19日早上11点到公司，代理人纪功说已经和我解除劳动关系，2019年9月22日，我收到邮寄的解除劳动关系证明书和告知书。双方签订了为期5年的劳动合同，合同未到期，我没有违反法律法规的相关规定，公司不经过我的同意，无故单方面解除劳动关系，违反劳动法第48条的规定，是违法行为，应当支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据当前退休政策，工龄计算应当以档案记录最早出生年月日为准，我的身份证年龄与入伍档案年龄不符，入伍档案年龄为1963年9月18日，军龄也是我的工龄，我在瑞兴通公司已经工作32年多，依照劳动合同法第42条的规定，用人单位不得解除双方的劳动关系。我在瑞兴通公司连续工作超过15年且距法定退休年龄不足五年，用人单位解除劳动关系应当支付赔偿金。2018年10月13日，瑞兴通公司停工放假，发放待岗补贴，但发放的待岗补贴没有达到最低工资标准。公司故意放假近一年，就是为了压低经济补偿金的标准，是公司的故意行为，违法解除劳动关系的赔偿金计算应该按照我2018年正常工作时间平均工资2,711.5元计算；支付了赔偿金就不再支付经济补偿金，赔偿金的年限从用工之日起计算，故赔偿金支付期限为1988年4月至2019年11月。瑞兴通公司说我与通达鼎盛公司建立劳动关系不属实，我只是临时工，在车间干活，并没有签订劳动合同，该公司也没有给我缴纳社会保险。瑞兴通公司没有叫我回原单位上班，我也没有收到任何通知。为何一直拖到9月份，目的为了降低补偿标准。我们签的是5年期劳动合同，合同没有到期，解除劳动关系必须双方共同签字才具有法律效力；解除劳动关系证明书只给我邮寄了一联，我还没有签字，没有其他几联，办不了失业登记及领取失业金。本院经审理认定事实如下：1988年4月，原告（被告）苏芳文到被告（原告）瑞兴通公司工作，工种为制塔工。工作期间，双方签订了书面劳动合同。瑞兴通公司自1999年1月开始为苏芳文缴纳社会保险费至2019年9月。2019年4月起，苏芳文到通达鼎盛公司工作，工资由该公司发放至2020年9月。2019年9月16日，《办理解除劳动合同通知书》载明：苏芳文，鉴于你于2019年4月去新疆通达鼎盛电力设施有限公司工作，并与该公司建立劳动关系。按照劳动法、劳动合同法相关规定和要求，我公司正式通知你于2019年9月18日之前来公司办理解除劳动合同手续，逾期不办理，后果责任自负。《办理解除合同通知书签收单》备注2019年9月16日上午拒签。2019年9月17日，瑞兴通公司工作人员通过短信向苏芳文发送该通知书。2019年9月19日，《解除劳动关系证明书送达告知书》载明：苏芳文，我公司已于2019年9月15日通知你来公司办理解除劳动关系手续，书面通知书于2019年9月16日送达给你，你拒绝签收；我公司又以短信方式告知你，手机号XXXXXXXXXXX，你在2019年9月18日之前未到公司办理解除劳动关系证明书，现公司以邮政快递方式送达。双方认可苏芳文已于2019年9月22日签收上述送达告知书及《解除或终止劳动关系证明书》劳动者一联。2019年9月起，苏芳文以在职灵活就业人员身份交纳个人社会保险费。双方当事人对仲裁裁决书裁决：瑞兴通公司支付苏芳文2019年3月至6月、2019年9月待岗工资差额939元均表示认可。2019年12月3日，原告苏芳文申请劳动仲裁，仲裁请求包括解除劳动关系的经济补偿金和违法解除劳动关系的赔偿金。乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字(2020)第25号仲裁裁决：一、双方当事人于2019年9月18日解除劳动合同；二、被申请人（本案瑞兴通公司）支付申请人（本案苏芳文）2019年3月至6月、2019年9月待岗工资差额939元；三、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金40,500元；四、驳回申请人的其他仲裁申请。双方均不服该裁决，向本院提起诉讼。本案审理过程中，针对解除劳动关系的经济补偿金和违法解除劳动关系的赔偿金，经本院反复释明后，苏芳文选择主张违法解除劳动关系的赔偿金。上述事实，有米劳人仲字(2020)第25号仲裁裁决书、劳动合同书、员工管理奖惩制度、2018年10月至2019年9月工资表、同达鼎盛公司考勤表及工资表、办理解除劳动合同通知书、手机短信、解除劳动关系证明书送达告知书及邮政回单、微信记录、医疗保险普通门诊清单、个人缴纳社会保险费申请表、他人解除劳动关系证明书、通话录音、应征公民入伍登记表、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷为证。本院认为：原告（被告）苏芳文与被告（原告）瑞兴通公司对：瑞兴通公司支付苏芳文2019年3月至6月、2019年9月待岗工资差额939元均予以认可，对此本院予以确认。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系的确认以劳动者向用人单位提供劳动为前提。本案中，双方均认可瑞兴通公司因公司客观情况发生重大变化（经营状况困难），瑞兴通公司于2018年10月13日给员工放假，按月给员工发放生活补助及缴纳社会保险费，苏芳文认可瑞兴通公司提供的通达鼎盛公司的考勤表及工资表，该工资表、考勤表显示自2019年4月至2020年4月，苏芳文在通达鼎盛公司基本都是全勤，该公司按月向其发放工资，苏芳文与通达鼎盛公司已形成事实上的劳动关系；苏芳文称其自2019年4月初曾回瑞兴通公司上班与上述事实不符。另，双方签订的劳动合同明确载明公司根据瑞兴通公司生产经营需要而制定的各项规章制度和劳动纪律已汇编成员工手册，并在本合同签订时向员工公示，告知员工已知晓其全部内容；而瑞兴通公司的员工管理奖惩制度已经该公司职代会讨论并通过，该员工管理奖惩制度第14条第七项规定：在劳动合同期内，擅自与其他单位建立劳动关系的，可以解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项明确规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。苏芳文在未与瑞兴通公司解除劳动关系的情况下，又与通达鼎盛公司建立了事实劳动关系，经瑞兴通公司提出后未予改正，瑞兴通公司由此解除双方劳动关系符合双方约定及法律规定。苏芳文坚持主张瑞兴通公司存在违法解除劳动关系，但提供的证据不足以证实瑞兴通公司存在违法解除，在本院释明后，苏芳文坚持主张违法解除劳动关系的赔偿金缺乏事实及法律依据，本院不予支持。瑞兴通公司已向苏芳文邮寄送达了《解除或者终止劳动关系证明书》，且苏芳文并未对解除劳动关系提出异议，故双方劳动关系于2019年9月18日解除，不应再次出具《解除或者终止劳动关系证明书》。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第四项，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（被告）苏芳文与被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司之间的劳动关系于2019年9月18日解除；二、被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司支付原告（被告）苏芳文2019年3月至6月、2019年9月待岗工资差额939元，于判决生效后十日内履行；三、被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司不支付原告（被告）苏芳文解除劳动关系的经济补偿金40,500元；四、驳回原告（被告）苏芳文其他诉讼请求。原告（被告）苏芳文预交案件受理费5元（因适用简易程序均减半收取），邮寄送达费60元，合计65元，由被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司承担；被告（原告）新疆瑞兴通线路器材制造有限公司预交案件受理费5元，邮寄送达费60元，由新疆瑞兴通线路器材制造有限公司自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   孙文霞二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 四 日书  记  员   吴 艳