陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书 （2020）陕06刑终217号原公诉机关陕西省吴起县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某某，男，出生于陕西省延安市宝塔区，公民身份号码：61260119XXXXXX0317，汉族，下岗工人，初中文化，住延安市宝塔区。2014年因吸毒被延安市公安局宝塔分局社区戒毒三年。2020年4月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被吴起县公安局刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于吴起县看守所。指定辩护人冯春艳，陕西厚朴律师事务所律师。原审被告人沙某某，男，出生于陕西省延川县，公民身份号码：61262219XXXXXX0235，汉族，无业，小学文化，住延安市宝塔区。2020年4月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被吴起县公安局刑事拘留，同年6月2日被逮捕。2020年10月28日被吴起县人民法院决定取保候审。指定辩护人郝强，延安市法律援助中心律师。陕西省吴起县人民法院审理吴起县人民检察院指控的原审被告人刘某某、沙某某犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月15日作出(2020)陕0626刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人刘某某及原审被告人沙某某，听取了辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2020年4月21日，名叫小虎(微信名为丑丑，待查)的人给沙某某微信转账1500元，其中1000元是沙某某向小虎借的钱，500元是沙某某给小虎购买毒品海洛因的钱。后沙某某驾驶陕JXXXXX白色越野车去西安购买毒品，当晚沙某某和高某某通过电话联系，在西安从老高(待查)处购买了1200元的毒品海洛因，共三小包，每包0.1克左右。沙某某与高某某在西安酒厂附近的公厕吸食了一小包。4月22日，沙某某带上毒品从西安开车回到延安，在宝塔区给小虎送去了一小包（0.1克左右）毒品海洛因，从中获利100元。剩余一小包被沙某某自己吸食。2020年4月24日12时30分许，沙某某通过电话联系刘某某要求购买一小包毒品海洛因，两人添加微信好友并谈好价格，沙某某遂用微信向刘某某转账700元，刘某某让沙某某到延安市人民医院加油站附近取毒品海洛因，沙某某驾驶陕JXXXXX白色越野车在延安市宝塔区路边取到刘某某送来的一小包毒品(0.3克左右)，用于自己吸食。刘某某从中获利100元。2020年4月25日13时许，沙某某用微信联系刘某某购买毒品海洛因，并向刘某某微信转账700元，后驾驶陕JXXXXX白色越野车在延安宝塔区路边取到刘某某送来的一小包(0.3克左右)毒品海洛因，用于自己吸食。刘某某从中获利100元。2020年4月26日12时许，沙某某用微信给刘某某转账700元，后按照刘某某指示在延安市宝塔区一楼电箱处找到刘某某事先放好的一小包(0.3克左右)毒品海洛因。刘某某从中获利100元。2020年4月27日18时许，沙某某在吴起县公安局禁毒大队民警的控制下约刘某某到延安市宝塔区路边交易毒品，在交易地点刘某某被吴起县公安局禁毒大队民警抓获，现场从刘某某身上查获毒品可疑物0.3克。经陕西省铜川市公安司法鉴定中心鉴定，从刘某某身上提取的灰白色末一小包，检出海洛因成分，净重为0.29克。据此，原审判决认为，刘某某违反国家对毒品的管理规定，多次向他人出售毒品牟利，情节严重；沙某某为他人代购毒品从中牟利，二人的行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。归案后，二人能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，系坦白，依法可从轻处罚。沙某某归案后，提供线索配合公安机关抓获同案犯，具有立功情节，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院＜关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释＞》第四条（一）项之规定，判决：一、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。二、被告人沙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。三、涉案查获毒品海洛因0.29克，由公安机关依法予以销毁。刘某某及其辩护人提出，刘某某自愿认罪认罚，具有以贩养吸情节，社会危害性小，具有立功情节，原审法院量刑过重，希望二审法院从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人刘某某、原审被告人沙某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。有下列证据证明：1.受案登记表、归案情况证明，2020年4月份，吴起县公安局禁毒大队在信息研判中发现延安籍人员沙某某有重大贩卖毒品嫌疑。沙某某于2020年4月27日在延安市宝塔区川口乡被吴起县公安局禁毒大队民警抓获。刘某某于2020年4月27日在延安市宝塔区的路上被吴起县公安局禁毒大队民警抓获。2.指定管辖决定书证明，经延安市公安局决定，刘某某、沙某某等人涉嫌贩卖、运输毒品案件由吴起县公安局管辖。经延安市人民检察院决定，刘某某、沙某某等人涉嫌贩卖、运输毒品案件由吴起县人民检察院管辖。经延安市中级人民法院决定，刘某某、沙某某等人涉嫌贩卖、运输毒品案件由吴起县人民法院审判。3.吸毒前科记录证明，2014年刘某某因吸食海洛因被延安市公安局宝塔分局社区戒毒三年。4.户籍信息证明，刘某某生于1969年12月24日，沙某某生于1985年6月11日，作案时已达到负完全刑事责任年龄。5.扣押清单证明，扣押刘某某持有的毒品疑似物1小包。6.上诉人刘某某供述，今年（2020年）三月份开始吸食海洛因，从马某处购买。在马某处购买了12次。2020年4月27日15时许，他用微信转账1500元从马某处购买了七小包（每包0.12克左右）毒品。每小包200元，多转的是上次欠马某的毒品钱。购买的毒品被公安机关查获了。他给川口的年轻小伙（沙某某）分过三次毒品，分别是2020年4月24日、25日、26日中午。他从马某处600元购买了三小包（每包0.12克左右）毒品，他将三小包倒在一起，用塑料纸起来以700元的价格又卖给了那个川口年轻小伙。每次都是给卖0.3克左右，从中获利100元。2020年4月24日、25日那个川口年轻小伙先给他微信转账700元，他从小南沟宜和小区给川口年轻小伙送到延安市宝塔区附近的那个小伙自己开的白色越野车上。26日那个年轻小伙先给他微信转账后，自行来到他居住的小区，他把毒品放在楼底的一楼电房通过微信告诉那个年轻小伙地址后，那个年轻小伙自己找的。其余从马某处购买的毒品都自己吸食了。7.原审被告人沙某某供述，2020年4月21日，他驾车去西安，在路上高某某联系他称在西安市凤城十二路路口等他，他到西安后联系了老高（真实名字不清楚），在凤城12路路口用1200元购买了3小包毒品海洛因（每包约0.1克），高某某也在老高处购买了1200元的毒品。后他和高某某在西安酒厂附近的公厕里烫吸的方式吸食了他购买的3小包毒品中的1包。“小虎”知道他去西安购买毒品了，便微信给他转账1500元，其中1000元是他欠“小虎”的，剩下500 元 “小虎”要他帮忙购买毒品，22日他回到延安冯庄加油站处给了小虎一小包毒品。剩余的1小包毒品被他自己吸食了。本次他为小虎购买毒品时获利100元。他在微信昵称为“那年那月”（刘某某）处购买了三次毒品，每次1小包，每小包700元，都被他自己烫吸了。第一次是2020年4月24日，他在延安杜公祠处给“那年那月”微信转账700元，“那年那月”把毒品送在他的车上；第二次是2020年4月25日，他给“那年那月”转账700元，“那年那月”把毒品送到杜公祠加油站；第三次是2020年4月26日，他给“那年那月”转账700元，“那年那月”把毒品放在一楼的电箱内，他自己去找的毒品。8.辨认笔录及照片证明，（1）经刘某某辨认，沙某某系向其购买毒品的人。（2）经沙某某辨认，刘某某系向其出售毒品的人。9.指认照片证明，刘某某对从其左侧裤兜内查获的毒品可疑物进行指认确认。10.现场提取笔录及现场称重笔录证明，公安侦查人员在见证人见证下，在延安市维斯佳国际酒店刘某某指认下，对刘某某随身携带的毒品可疑物进行提取，并进行称重，为0.31克。11.陕西省铜川市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告（铜）公（司法）鉴（理化）字【2020】228号文书证明，经鉴定：送检的检材中检出海洛因成分，净重0.29克。12.电子数据提取笔录及截图证明：（1）4月24日12:35刘某某收到来自小虎川口油矿（刘某某对沙某某的备注）转账700元；（2）4月25日13:25刘某某收到来自小虎川口油矿（刘某某对沙某某的备注）转账700元；（3）4月26日12:14刘某某收到来自小虎川口油矿（刘某某对沙某某的备注）转账700元。（4）4月21日15：12沙某某收到“小虎”（微信名：丑丑）转账1500元。（5）4月24日12:35沙某某向刘某某（微信名：那年那月）转账700元。（6）4月24日13:20沙某某向刘某某（微信名：那年那月）转账700元。（7）4月26日12:13沙某某向刘某某（微信名：那年那月）转账700元。上述证据内容真实合法，本院予以确认。本院认为，上诉人刘某某违反国家对毒品的管理规定，多次向他人出售毒品牟利，情节严重，原审被告人沙某某为他人代购毒品从中牟利，二人的行为均构成贩卖毒品罪。关于刘某某及其辩护人提出，刘某某具有立功情节的上诉理由及辩护意见，经查，在卷的由公安机关出具的抓捕经过及被告人供述均不足以证明刘某某具有立功情节，故对此节上诉理由及辩护意见不予支持。关于刘某某及其辩护人提出，刘某某自愿认罪认罚，具有以贩养吸情节，社会危害性小，原审法院量刑过重，希望二审法院从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定刘某某当庭自愿认罪认罚，能如实供述犯罪事实，属坦白，并在量刑时予以了充分考虑，结合其犯罪情节、主观恶性和社会危害性，综合全案犯罪情节，在法定刑幅度内作出判处。故上诉及其辩护人此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。关于沙某某辩护人提出沙某某具有立功情节，犯罪情节轻微，系初犯、偶犯，希望二审法院轻判的辩护意见，经查，原审判决认定沙某某归案后，提供线索配合公安机关抓获同案犯，具有立功情节，同时考虑沙某某系初犯、偶犯并在量刑时予以了充分考虑，量刑适当，故对辩护人此节辩护意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审    判   长  雷  钧审    判   员  梁  懿审    判   员  张  娟 二〇二〇年十二月十一日  法  官  助  理   徐航舟书   记   员  马梦真     1