河南省新乡市红旗区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0702刑初352号公诉机关新乡市红旗区人民检察院。被告人高永祥，男，1970年10月3日出生，汉族，大学本科，原任河南新飞金信计算机有限公司总工程师，户籍所在地河南省，住新乡市。因涉嫌故意伤害犯罪，于2020年6月5日被取保候审;因涉嫌故意伤害犯罪，于2020年7月11日被新乡市公安局向阳派出所执行取保候审。辩护人郎丰强，河南帅法律师事务所律师。新乡市红旗区人民检察院以新红检一部刑诉〔2020〕1139号起诉书指控被告人高永祥犯故意伤害罪，于2020年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。新乡市红旗区人民检察院指派检察员樊紫娟出庭支持公诉，被告人高永祥及其辩护人郎丰强、被害人耿某到庭参加诉讼。现已审理终结。新乡市红旗区人民检察院指控：2019年7月30日14时30分许，被告人高永祥在新乡市开发区火炬园行政楼地下车库电梯出入口处，因琐事与被害人耿某互相殴打。期间，被告人高永祥将被害人耿某打伤，致其左侧5.6.7.8肋骨骨折。经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，耿某的伤情已构成二级。针对上述指控，公诉机关提供了被告人高永祥照片、户籍信息、违法犯罪查询记录表、现场图、到案经过、住院病历等书证；被害人耿某的陈述；被告人高永祥的供述与辩解；新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书；视听资料等相关证据。据此，公诉机关要求以故意伤害罪追究被告人高永祥的刑事责任。被告人高永祥到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，可以对其从轻处罚。鉴于双方已经达成谅解，同意对被告人判处缓刑。被告人高永祥当庭表示认罪。辩护人的辩护意见是：一、被告人高永祥不构成故意伤害罪。1、被告人高永祥没有伤害的主观故意，也没有实施伤害的行为。公诉机关出具的高永祥笔录与现场视频一致，证明高永祥与耿某搂抱在一起，是为了不让高永祥伤害其，也证明高永祥在压着耿某的期间没打耿某一拳。因此，依法应当认定高永祥没有伤害的主观故意，也没有实施伤害的行为。2、耿某在2019年7月30日当天检查胸部未见明显骨折征象，过了将近一周时间，却出现“左侧部分肋骨折角改变，提示骨折”。该“提示骨折”在近一周期间耿某也许自己摔住了、磕碰了，或者又与别人发生肢体冲突等造成的骨折，甚至也不排除其有自伤的可能性等等的各种可能。因此耿某的“左侧部分肋骨折角改变，提示骨折”不具有唯一性，没有证据证明与高永祥有因果关系，故其“左侧部分肋骨折角改变，提示骨折”与高永祥无因果关系。3、新乡市公安局物证鉴定所《鉴定书》依法不能作为采信。首先，《新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书》不属于刑诉法规定的证据种类，不具有任何法律效力。公安机关聘请“新乡市第一人民医院”不具备合法性，程序违法。公诉机关未出示“经县级以上公安机关负责人批准”的文书。其次，《新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书》显示：2019年9月17日受理的鉴定材料中有2019年9月18日片号为CT225409的CT片1份。因此《新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书》存在虚假，不具有真实性。再次，新乡市公安局物证鉴定所《鉴定书》显示：受理日期是2019年10月12日，送检材料有2019年8月5日CT检查报告单和不属于刑诉法规定的证据种类的《新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书》。《公安机关办理伤害案件规定》第十八条：“公安机关受理伤害案件后，应当在24小时内开具伤情鉴定委托书，告知被害人到指定的鉴定机构进行伤情鉴定。”本案案发是2019年7月30日，当时高永祥报警，公安机关受理。耿某当天住院，2019年8月8日出院。自2019年8月8日出院至2019年10月12日受理鉴定早已超过了“应当在24小时内开具伤情鉴定委托书，告知被害人到指定的鉴定机构进行伤情鉴定。”的规定。故该《鉴定书》程序违法。《公安机关办理伤害案件规定》第二十二条：“人身伤情鉴定文书格式和内容应当符合规范要求。鉴定文书中应当有被害人正面免冠照片及其人体需要鉴定的所有损伤部位的细目照片。”《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百五十一条第一款:“鉴定人应当按照鉴定规则，运用科学方法独立进行鉴定。鉴定后，应当出具鉴定意见，并在鉴定意见书上签名，同时附上鉴定机构和鉴定人的资质证明或者其他证明文件。”但新乡市公安局物证鉴定所《鉴定书》中未“同时附上鉴定机构和鉴定人的资质证明或者其他证明文件。”庭审中高永祥陈述，案发当天派出所一位法医给双方拍了照片。高永祥十几张，耿某三四张，公诉机关出示的耿某的照片不是案发当天拍的照片。高永祥感觉照片有差异，请法庭予以核实。新乡市公安局物证鉴定所《鉴定书》依据不具备唯一性的2019年8月5日CT检查报告单、不属于刑诉法规定的证据种类的《新乡市第一人民医院鉴定会诊意见书》所制作的鉴定书，无论是程序、还是实体均不符合法律规定，且也未附上鉴定机构和鉴定人的资质证明或者其他证明文件。因此不能作为定案证据。综上，高永祥的行为不构成故意伤害罪。二、高永祥的行为属于正当防卫。高永祥与耿某系公司同事关系，耿某系公司董事长，高永祥系耿某下属。双方因工作原因造成矛盾。2019年7月29日高永祥到市里开会并告知公司的情况下，遭到耿某以公司名义的处罚，高永祥不服。第二天下午在案发现场遇到耿某，高永祥的最初目的就是讨要解释、讨要公平。但却遭到耿某的故意伤害行为，高永祥被迫防卫。最高人民法院最高人民检察院公安部《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》第九条：准确界分防卫行为与相互斗殴。防卫行为与相互斗殴具有外观上的相似性,准确区分两者要坚持主客观相统一原则,通过综合考量案发起因、对冲突升级是否有过错、是否使用或者准备使用凶器、是否采用明显不相当的暴力、是否纠集他人参与打斗等客观情节,准确判断行为人的主观意图和行为性质。因琐事发生争执,双方均不能保持克制而引发打斗,对于有过错的一方先动手且手段明显过激,或者一方先动手,在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的,还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。本案中，无论是案发起因、还是对冲突的升级，耿某均有过错，且其故意伤害的行为一览无余，主观故意明显，先动手击打高永祥，手段明显过激。高永祥在遭受不法侵害时，始终保持克制和避让，耿某却不依不饶，最后用不锈钢垃圾桶击打高永祥。高永祥的行为依法应当认定为正当防卫。辩护人向法庭提交了投诉材料一份、情况说明一份。经审理查明：2019年7月30日14时30分许，被告人高永祥在新乡市开发区火炬园行政楼地下车库电梯出入口处，因工作原因与被害人耿某互相殴打。期间，被告人高永祥将被害人耿某打伤，致其左侧5、6、7、8肋骨骨折。经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，耿某的伤情已构成二级。2020年11月11日，高永祥和耿某就本案达成和解，耿某对高永祥的行为表示谅解。认定上述事实的证据有：1、被告人高永祥照片、户籍证明、无犯罪记录证明证实被告人高永祥的个人基本情况，高永祥无违法犯罪记录。2、现场方位图，证实案发现场的位置。3、传唤证、到案经过证实被告人高永祥系传唤到案。4、被害人耿某住院病历、新乡市第一人民医院新一医鉴会字鉴定会[2019]第207号会诊意见书、新乡市公安局物证鉴定所新公鉴（损伤）证实耿某左侧5、6、7、8肋骨骨折，属于轻伤二级。5、视听资料光盘证实被告人高永祥与被害人耿某在案发现场互相扭打的过程。6、被害人耿某的陈述证实，之前因为一个招标项目的事，其和高永祥产生了一些矛盾。案发前一天，公司组织开会，高永祥无故缺席，按照公司制度，公司对高永祥进行通告，高永祥心中对其不满。2019年7月30日14时40分许，其在新乡市开发区火炬园行政楼地下停车场进电梯时被高永祥拦着，之后，双方互相殴打。期间，高永祥往其左胸部打了一拳，并坐在其身上，其当时躺在地上胸口喘不过气，其挣扎了几次，最后用脚把高永祥蹬开了。高永祥又向其扑来，其随手拿起电梯口的垃圾桶往高永祥的面部砸了一下，高永祥躺在地上十几秒才站了起来。后来，高永祥用其手机拨打了110报警，民警到场后将其二人带到了派出所。7、被告人高永祥的供述与辩解证实，之前因为一个招标项目，其和耿某产生矛盾，案发前一天，其去参加一个市政府的会议，故不能参加公司的会议。后公司微信群里说要扣其年终奖，其将此事反映到耿某上级，上级让其找耿某沟通。2019年7月30日14时30分许其在新乡市开发区火炬园行政楼地下停车场电梯口处遇到耿某，因其不满公司对其的不当决定，其与耿某理论，耿某不理其，其拦住耿某让耿某将事情说清楚。之后，双方就互相殴打。期间，耿某往其左胸部打了一拳、踢了一脚。后来其将耿某搂翻在地，用身体压着耿某，耿某在挣扎起来的过程中用脚踢了其胸口几下，其将耿某推翻在电梯口的地上，耿某随手拿起一个不锈钢垃圾桶向其面部砸了一下，其就晕倒了，其醒来后就拿起地上的手机报警了，事后知道这个手机是耿某的。8、和解协议书、谅解书证实，被告人高永祥和被害人耿某达成和解，高永祥取得被害人耿某的谅解。证据1-7由公诉机关提供，证据8由被告人高永祥提供，上述证据经庭审质证，查证属实，予以确认。本院认为，被告人高永祥故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人高永祥取得了被害人耿某的谅解，可以从宽处罚。辩护人关于被告人高永祥没有伤害故意、没有实施伤害行为、属于正当防卫的意见。被告人供述与辩解、被害人陈述及现场监控视频证实，被告人高永祥和被害人耿某在冲突中相互扭打，期间，高永祥对耿某实施了推搡、踢打、坐压等伤害行为，高永祥在扭打过程中欠缺防卫意图。故对辩护人的辩护意见不予采纳。辩护人关于被害人耿某的伤情和被告人高永祥之间不存在关联性、鉴定结论不能作为定案依据的意见。如前所述，耿某所受损伤系在其和高永祥的扭打中所致，鉴定程序符合法律规定。故对辩护人的该项辩护意见不予采纳。对辩护人辩护意见的其他合理部分予以采纳。本案系同事之间因琐事发生的纠纷，主观恶性不大,犯罪情节轻微，且相互谅解，社会危害性较小。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条之规定，经本院审判委员会研究决定,判决如下：被告人高永祥犯故意伤害罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  高 飞人民陪审员  王文卡人民陪审员  杨秋会二〇二〇年十二月二日书 记 员  郑金璇