云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云08民终2141号上诉人（原审原告）：杨磊，男，汉族，1982年11月28日出生，大学文化，云南省普洱市思茅区人，现住云南省普洱市思茅区。上诉人（原审原告）：杨丽芬（系杨磊之母），女，汉族，1959年11月13日出生，初中文化，云南省普洱市思茅区人，现住云南省普洱市思茅区。杨磊、杨丽芬共同委托诉讼代理人：艾星宏，云南天溯律师事务所执业律师，代理权限均为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：杨建国，男，彝族，1990年8月31日出生，大专文化，云南省普洱市宁洱县人，现在云南省普洱市思茅区。上诉人杨磊、杨丽芬因与被上诉人杨建国合伙协议纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2020）云0802民初889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，并于2020年11月26日公开开庭进行了审理，上诉人杨磊及杨磊、杨丽芬共同委托诉讼代理人艾星宏，被上诉人杨建国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨蕾上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判杨建国立即向杨磊、杨丽芬支付人民币112169元并支付自2018年3月5日起至还清本金之日止的资金占用期间利息（以银行同期贷款利息计算）；2.本案一、二审诉讼费由杨建国承担。事实与理由：1.杨磊、杨丽芬向一审法院提交的证据《手写记账薄》与《结算单》系同一整体，为同一记账薄记载的内容，《结算单》金额是根据账目金额结算得来，该记账薄从未被修改、涂改、拼接或撕损，且经杨建国确认后在该《手写记账薄》最后一页的《结算单》上签字确认，该证据是合法有效的关键证据。2.2018年3月5日出具《手写记账薄》（含结算内容）及《欠条》已经充分证实杨磊与杨丽芬、杨建国已对双方的合伙行为进行结算，且结算后，杨丽芬退股，杨建国于2018年3月20日将双方合伙共同设立的公司股东由杨丽芬变成了杨文兵。3.杨磊、杨丽芬与杨建国共同设立公司，在公司盈利情况下，不可能不赚钱只回本，一审法院以杨建国所提交银行转账流水大于杨磊提交的银行转账流水而驳回杨磊、杨丽芬的诉讼请求系严重错误。根据《手写记账薄》（含结算内容）及《欠条》，结合双方提供的银行流水，以及公司进行股东变更的时间，可以充分证实，双方已经对利润分配、借款以及杨丽芬退出公司应支付的对价进行了债权债务结算且已经杨建国签字认可，应受到法律保护。在双方结算后，杨建国按照约定于2018年4月向杨磊、杨丽芬归还6000元，2018年5月归还2000元，2018年6月归还4000元，杨建国履行了部分义务，更能够证实杨建国对双方之间的结算系认可的。一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求予以支持杨磊、杨丽芬的上诉请求。杨建国当庭答辩称，杨磊、杨丽芬主张的这笔费用根本不存在，是杨磊当方面计算出来的，杨建国转给杨磊的钱已经实际大于对方的投入。杨磊、杨丽芬向一审法院起诉请求：1.请求杨建国立即向杨磊、杨丽芬支付人民币112169元并支付自2018年3月5日起至还清本金之日止的资金占用期间利息（以银行同期贷款利息计算）；2.本案全部诉讼费用由杨建国承担。一审法院认定事实：2015年4月1日，杨丽芬出资40万元与杨建国出资60万元成立普洱鑫艺文化传媒有限公司。2015年8月4日至2017年9月9日，杨磊通过中国银行普洱市鱼水路支行向杨建国的账户转账320264元；2016年7月21日至2017年4月10日，杨磊通过中国建设银行股份有限公司普洱人民东路支行向杨建国的账户转账74410元；2017年7月25日至2017年11月16日，杨磊通过中国建设银行股份有限公司普洱人民东路支行向杨建国的账户转账103500元；2015年12月12日至2017年7月19日，杨磊通过微信转账的方式向杨建国转账62341元。以上共计560515元。2016年1月7日至2018年1月16日，普洱鑫艺文化传媒有限公司向杨磊转款共计564130元；2018年4月10日至2018年6月29日，杨建国通过微信转账方式向杨磊转账12000元。以上共计576130元。2018年3月5日，杨建国向杨磊出具《结算单》，内容为：“总计：112169，其中壹万圆利息为450元整，（每月由杨建国支付），剩余欠款按银行还款利息支付，一个月还6000元（陆仟圆正）。借款人：杨建国，2018年3月5日，53272219900831071Ｘ，135××××****。”同日，杨建国向杨磊出具《欠条》，内容为：“本人因需资金周转，于2017年3月7日向杨磊借款壹拾壹万贰仟壹佰陆拾玖元整（112169元整），其中壹万元每月利息为肆佰伍拾元整（450元），每月由借款人支付。本人承诺每月10日前偿还陆仟元整（6000元）。以上欠款按银行还款利息支付，直到欠款还清为止。此据。欠款人：杨建国，2018年3月5日，身份证：53272************，电话：135××******。”2018年3月20日，普洱鑫艺文化传媒有限公司投资人（股权人）及高级管理人员备案（董事、监事、经理等）由杨丽芬变更为杨文兵。2019年4月15日，杨磊以要求杨建国归还借款本金及利息为由，向思茅区人民法院提起诉讼，思茅区人民法院于2019年4月15日受理杨磊与杨建国民间借贷纠纷一案，于2019年6月4日以杨建国拖欠杨磊的款项纠纷非民间借贷行为引起，而是因合伙行为引起，基于合伙行为引起的合同相对方系母亲杨丽芬与杨建国，杨磊不具有合伙行为引起纠纷的单独的杨磊主体资格，裁定驳回了杨磊的起诉。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，杨丽芬于2015年4月1日出资40万元与杨建国出资60万元在思茅区市场监督管理局登记成立普洱鑫艺文化传媒有限公司，后因双方合作关系破裂，杨丽芬退股，普洱鑫艺文化传媒有限公司投资人（股权人）及高级管理人员备案（董事、监事、经理等）于2018年3月20日由杨丽芬变更为杨文兵。现杨磊、杨丽芬依据杨建国于2018年3月5日出具的《结算单》《欠条》及杨磊于2015年8月4日至2017年11月16日向杨建国转款560515元主张向杨磊、杨丽芬支付款项112169元，并在诉状中自认112169元系双方对2018年3月5日前的借款、公司利润及杨丽芬退出公司的债权债务进行的结算，但根据杨建国提供的证据，普洱鑫艺文化传媒有限公司在2016年1月7日至2018年1月16日期间向杨磊转款共计564130元，在杨建国出具《结算单》及《欠条》的2018年3月4日前，杨建国所支付的款项已超过杨磊向杨建国的转账金额，杨磊、杨丽芬应当对《结算单》及《欠条》中载明的112169元系原杨建国于2018年3月5日前的借款、公司利润及杨丽芬退出公司的债权债务结算的组成、各是多少以及如何计算而来进行合理的说明，并提交相应证据予以证明，但杨磊、杨丽芬未继续提供证据予以证明在2018年3月5日前原杨建国除了合伙关系外还存在借款关系往来，也未提供证据证明普洱鑫艺文化传媒有限公司具体的盈余分配及债权债务的结算依据，亦未对上述结算款112169元进行合理的说明，依照上述法律的规定，应由杨磊、杨丽芬承担举证不能的不利后果。故对杨磊、杨丽芬主张杨建国向杨磊、杨丽芬支付款项112169元及自2018年3月5日起至还清本金之日止的资金占用期间利息（以银行同期贷款利息计算）的请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决为：驳回杨磊、杨丽芬的诉讼请求。案件受理费2543元，减半收取计1271.50元，由杨磊、杨丽芬负担。在二审审理期间，杨磊、杨丽芬向本院提供两组证据：1.转账记录复印件一份，拟补充证明杨建国出具的《结算单》和《欠条》真实性和合法性。2.录音光盘一份，聊天记录一份，拟证明杨建国出具的《结算单》和《欠条》后未按时支付欠款，杨磊多次向杨建国催要，而杨建国认可该笔欠款，仅以暂时无力支付为由一直未付。经质证，杨建国对杨磊、杨丽芬提供的第1组证据中，只认可2016年转账的2600元和2017年转账的4900元，其余转账记录不认可；对杨磊、杨丽芬提供的第2组证据真实性认可，但不认可存在欠款的事实。本院审查认为，杨磊、杨丽芬提供的第1组证据中，杨建国认可的两笔转款记录，本院予以采信。其他转款记录，与本案无关联性，本院不予采信。杨磊、杨丽芬提供的第2组证据，客观证实，形式合法，与本案有关联性，本院予以采信。经二审审理查明，杨磊通过中国银行网上支付方式分别于2016年11月11日向杨建国转账2600元、2017年1月12日向杨建国转账4900元。结合一审查明的事实，在合伙期间，杨磊共向杨建国转账568015元。其他案件事实与一审审理查明的案件事实一致，一审予以确认。本院认为，杨丽芬与杨建国合伙成立普洱鑫艺文化传媒有限公司，杨磊为杨丽芬方的实际出资人，双方当事人对合伙关系均予以认可。后因双方合作关系破裂，杨丽芬退股。经杨磊与杨建国结合《手写记账薄》，对以往合伙账目进行结算，杨建国于2018年3月5日出具的《结算单》和《欠条》，该《结算单》和《欠条》系当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行义务。而且，从杨磊、杨丽芬提交的电话录音可以证实，杨建国对《结算单》和《欠条》予以认可，并在2018年4月10日至2018年6月29日，杨建国通过微信转账方式向杨磊转账12000元，按照约定履行了部分还款义务。现杨建国拒绝履行《结算单》和《欠条》约定义务，其行为已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”现杨磊、杨丽芬提出杨建国承担继续履行合同，支付欠款的主张，于法有据，本院予以支持，但应扣除杨建国先前已履行的12000元。杨建国虽然主张《结算单》和《欠条》是在杨磊胁迫下签订的，但未提供相应的证据予以证实，故对杨建国的该项主张，本院不予支持。据此，杨建国还应继续向杨磊、杨丽芬偿还欠款100169元。此外，杨建国出具的《结算单》和《欠条》，是基于对合伙关系的结算，并非基于对杨磊、杨丽芬资金的占有使用的事实，因此，对杨磊、杨丽芬提出的杨建国应向其支付资金占用期间利息的主张，本院不予支持。综上所述，杨磊、杨丽芬的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院予以改判。《依照中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省普洱市思茅区人民法院（2020）云0802民初889号民事判决；二、杨建国于本判决生效之日起十日内偿还杨磊、杨丽芬欠款人民币100169元；三、驳回杨磊、杨丽芬的其他诉讼请求及上诉请求。一审案件受理费2543元，减半收取即1271.5元，由杨磊、杨丽芬负担136元，杨建国负担1135.5元；二审案件受理费2543元，由杨磊、杨丽芬负担272元，杨建国负担2271元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。负有履行义务的一方当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有履行义务的一方不自动履行本判决，享有权利的一方当事人可在本判决履行期限届满后二年内，向云南省普洱市思茅区人民法院申请执行。审判长 赵 勇审判员 曾 山审判员 张相云二〇二〇年十二月二十一日法官助理罗光华书记员张正立