西安市莲湖区人民法院西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初9737号原告：陕西国圣建设工程有限公司，住所地西安市莲湖区环城西路北段甲子1432号鑫盛大厦10801号房。法定代表人：王卫民，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘忠杰，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丹，陕西稼轩律师事务所律师。被告：张学周，男，1978年10月3日出生，汉族，现住西安市莲湖区丰登北路21号世纪春天3号楼1单元75室。被告：张冰，男，1978年10月3日出生，汉族，现住西安市未央区井上村长安易居1期22号41102室。委托诉讼代理人：庞森，陕西许小平律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晶鑫，陕西许小平律师事务所律师。原告陕西国圣建设工程有限公司(以下简称国圣公司)与被告张学周、张冰追偿权纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员陈丽娜独任审判，公开开庭进行了审理。原告国圣公司委托诉讼代理人刘忠杰、李丹，被告张学周、被告张冰委托诉讼代理人庞森、张晶鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告国圣公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付垫付款196135.95元及利息23536.31元（利息计算：以196135.95元为基数，以年利率6%计算，自2018年7月28日起，暂计算至2020年7月27日），合计219672.26元，以及二被告实际付清之日止期间的利息；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2013年10月23日，原告与二被告签订《内部承包合同》，约定二被告承包原告施工浐河蓝田汤峪镇段河道治理工程二标段项目，张学周作为项目负责人，全面履行工程施工合同。二被告施工期间，拖欠西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站货款180239元。原告及二被告被西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站诉至未央区人民法院，2017年5月14日，西安市未央区人民法院作出（2016）陕0112民初2771号民事判决，判令由原告及二被告共同向西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站支付货款180239元，逾期付款利息9011.95元，共计189250.95元；案件受理费4085元。后被告张学周向西安市中级人民法院上诉，西安市中级人民法院于2017年12月12日作出（2017）年陕01民终12552号民事判决书，驳回上诉，维持原判。因二被告未及时履行判决义务，西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站向未央区人民法院申请执行，2018年7月27日，西安市未央区人民法院从原告银行账户扣划196135.95元。根据《内部承包合同》，原告垫付的196135.95元执行款应由二被告承担。为维护原告合法权益，诉至法院，望判如所请。被告张学周辩称，1.2016年1月17日，其与原告签订的《结算协议》违反《中华人民共和国建筑法》第六十六条之规定，如原告以《结算协议》作为张学周承担法律责任的凭证，则原告存在工程转包事实，违法在先。根据《民法通则》的规定，违法基础上签订任何协议等均不具备法律效力，应视为无效。本次原告主张追偿的垫付款(材料费)是根据与西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站2015年4月30日签订的《产品供销合同》为主要依据，此依据的有两个问题，一是签订人的主体，该合同加盖的公章是“陕西国圣建设工程有限公司沪河蓝田县汤峪镇段河道治理工程二标段项目部”，签订人翟楠属于工地临时用工的收货人，而吕强是原告通过红头文件正式派驻的项目管理人员，该合同并无张学周本人的签字和授权认可，张学周对此不知情。当时变更管理人员的原因就是因为，在上级检查中发现原告在项目人员到岗情况中存在重大问题，张学周也在被通知离岗的人员范围内，文件下发后张学周当日就离开工地。原告要求的追偿事实并不存在，西安市中级人民法院于2107年12月12日作出的（2017）陕01民终12552号民事判决书认定的事实是，西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站与原告签订的合同有效，故请求驳回原告诉请。被告张冰辩称，根据原、被告及张学周签署的《内部承包协议》的约定，张冰并非承担合伙债务的主体，原告要求张冰承担项目运营期间的各项债务无合同及法律依据，人民法院应当依法驳回原告的诉讼请求；二、即使假设张冰对项目运营期间的债务承担连带责任的情况下，原告要求张冰承担责任的份额过多，无法律依据，应当驳回原告诉请。原告围绕其诉讼请求，依法提交以下六组证据。本院在庭审中进行了举证、质证。证据一、《内部承包合同》、《结算协议》，证明2013年10月23日，原告与被告张学周、张冰签订《内部承包合同》，约定由张冰、张学周承包原告施工的浐河蓝田汤峪镇段河道治理工程二标段项目。本案追偿权所涉的浐河蓝田县汤峪镇段河道治理工程2标段系张学周、张冰施工。2016年1月17日，国圣公司与张学周、张冰合作终止并且已结算完毕，双方之间的债权债务承担约定明确，其中涉及本案追偿主张的张学周、张冰所欠的格笼材料款由乙方（张冰、张学周）自行承担。证据二、西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初2711号民事判决书、西安市中级人民法院（2017）陕01民终12552号民事判决书，被告张冰、张学周在施工期间拖欠西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站货款180239元，原告及二被告被西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站诉至西安市未央区人民法院。证据三、西安市未央区人民法院执行通知书、国内支付业务付款回单、西安市未央区人民法院案款支付通知书、西安市未央区人民法院（2018）陕0112执3915号执行结案通知书，证明判决生效后，因被告未履行付款义务，未央区人民法院出具《执行通知书》，责令二被告及原告向西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站支付货款180239元及逾期利息9011.95元、案件受理费4085元，缴纳执行费2800元。二被告经法院强制执行仍未履行上述付款义务，2018年7月27日，未央区人民法院从原告账户中扣划193335.95元及执行费2800元，合计196135.95元，应当由二被告实际承担，及自2018年7月28日起至实际偿还之日止期间的利息。证据四、《产品购销合同》、《收款收据》，证明2015年4月30日及6月26日，张学周、张冰以国圣公司浐河蓝田县汤峪镇段河道治理工程第二标段项目部名义，与西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站（以下简称“供应站”）签订《产品供销合同》，合同约定由供应站供应地笼、坡笼等产品。其中买方落款处为张学周、张冰雇佣的员工翟楠签字。证据五、《声明委托作废》、《委托书》，证明浐河蓝田县汤峪镇段河道治理工程第二标段项目是张学周、张冰实际负责施工，实际与供应站之间存在买卖合同关系的并不是国圣公司而是张冰和张学周。拖欠供应站材料款、应当向供应站履行付款义务的是张学周和张冰。证据六、西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站与张学周、张冰、陕西国圣建设工程有限公司一案庭审笔录，证明张冰、张学周共同挂靠国圣公司就浐河蓝田县汤峪镇段河道治理工程第二标段项目进行施工，以国圣公司项目部名义与供应站签订供货合同，翟楠为张学周、张冰雇佣的项目员工。该案中，张学周明知自己的付款责任且已支付143000元，尚欠180239元被诉至法院。被告张冰对原告的证据质证称，对证据一《内部承包合同》、《结算协议》的真实性认可，证明目的不认可。对证据二（2016）陕0112民初2711号民事判决书、（2017）陕01民终12552号民事判决书的真实性认可，证明目的不认可。对证据三西安市未央区人民法院执行通知书、国内支付业务付款回单、西安市未央区人民法院案款支付通知书、西安市未央区人民法院（2018）陕0112执3915号执行结案通知书的真实性认可，证明目的不认可。对证据四《购销合同》及收据的真实性不认可，证明目的不认可。对证据五《声明委托作废》、《委托书》的真实性不认可，证明目的不认可。对证据六庭审笔录的真实性认可，证明目的不认可。被告张学周对原告的证据质证称，对前三组证据的质证同张冰代理人意见。对证据四《购销合同》及收款收据的真实性认可，证明目的不认可。对证据五《声明委托作废》、《委托书》的、证据六的庭审笔录，证明目的均不认可。被告张学周依法提交以下一组证据。本院在庭审中进行了举证、质证。证据一、陕西国圣建设工程有限公司文件【陕国建工（2015）21号】、产品供销合同（复印件），证明吕强是原告派驻的正式员工，与卓昊签订合同的主体是国圣公司，该合同有吕强签名，合同义务与张学周无关。原告国圣公司对张学周的证据质证称，对国圣公司文件真实性认可，证明目的不认可。被告张冰对张学周的证据质证称，对购销合同、国圣公司文件的真实性认可，证明目的认可。原告提交的证据，形式要件合法，与本案具有关联性，本院予以确认，并在卷佐证。被告张学周提交的证据，原告及张冰对真实性认可，与本案具有关联性，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人提交的证据，并结合庭审查明，本院认定事实如下：2013年10月23日，原告国圣公司（合同甲方）与被告张学周、张冰（合同乙方）签订《内部承包合同》，约定，甲方委派张学周为国圣公司承揽的浐河蓝田汤峪镇段河道治理工程二标段项目负责人。甲方为本工程成立项目部刻项目部公章，公章交由乙方妥善保管。管理费按本工程总造价的2%收取，管理费从西安建设工程交易中心退回的投标保证金中一次性扣取，剩余款项退给乙方。工程款由业主转入国圣公司指定账户，国圣公司于三日内转入乙方指定账户。2016年1月17日，国圣公司（协议甲方）与张学周、张冰（协议乙方）签订《结算协议》，约定，双方就合作施工的浐河蓝田汤峪镇段河道治理工程二标段项目终止，乙方不再参与该项目施工，由甲方重新组建施工队组织施工。甲方不再向乙方支付款项，乙方不再向甲方及业主主张索要或退货款项。乙方在施工期间产生尚未清偿的债务（详见附件一）由甲方代乙方清偿，甲方清偿后，甲方不再向乙方索要；乙方在施工期间产生尚未清偿的债务（详见附件二）由乙方承担，甲方不承担清偿责任，并由乙方向甲方提供的附件二上的债权人出具承诺保证书佐证。其中附件一包含机械费等费用，附件二包含两部分：其中，格宾笼材料款，所欠价款为451693.5元，已付价款143000元，需总支出价款为308693.5元；郑书记所欠价款160000元，需总支出价款160000元。西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站于2016年将张学周、张冰、国圣公司起诉至西安市未央区人民法院，要求三被告支付货款180239元、逾期付款利息9011.95元，并承担诉讼费。2017年5月14日，西安市未央区人民法院作出（2016）陕0112民初2771号民事判决书，该判决书载明：“本院认为，…被告张学周作为涉案项目的实际负责人，认可已向原告支付第一份合同的价款14.3万元，余494元未付，亦认可原告提交的与第二份合同相对应的收款收据上翟楠签字已收货的事实，翟楠作为被告张学周、张冰雇佣的员工，其签字行为系履行职务的行为。综上，就原告提交的两份合同已完全履行供货义务的事实，在被告未提交其他相反证据的情况下，本院予以采信。两份合同价款共计323239元，被告张学周已付14.3万元，剩余货款180239元，被告应向原告支付。剩余货款产生的逾期付款利息，原告主张了9011.95元，未违反法律规定，被告亦应支付。被告张学周、张冰作为涉案项目的实际负责人，在项目施工中使用原告供应的物资，在无其他已付款证据的情况下，理应向原告支付上述货款及逾期付款利息；被告国圣公司作为工程的被挂靠人，虽与两被告签订有内部承包合同并就项目进行结算，但该内部法律关系不能对抗外部法律责任的承担，…被告国圣公司仍应就上述货款及逾期付款利息承担付款责任。…判决如下：被告国圣公司、张学周、张冰于本判决生效后十日内向西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站支付货款180239元，逾期付款利息9011.95元，合计189250.95元。案件受理费4085元，由三被告共同承担。”后张学周不服该判决，提起上诉，西安市中级人民法院于2017年12月12日作出（2017）陕01民终12552号民事判决书，判决载明：“张学周、张冰共同挂靠国圣公司成立项目部，与卓昊供应站签订产品供销合同，卓昊供应站已按约供货，张学周、张冰作为实际购货人应共同承担相应的付款责任。后判决：驳回上诉，维持原判。”2017年6月4日，西安市未央区人民法院向国圣公司、张学周、张冰发出（2018）陕0112执3915号执行通知书，2018年7月27日，国圣公司依据（2018）陕0112执3915号执行通知书交纳了196135.95元，包括全部案件款193335.95元及执行费2800元。国圣公司与张学周、张冰认可，翟楠系张学周、张冰的雇佣人员，随同张学周、张冰离开工地。本院认为，国圣公司与张学周、张冰虽签订了《内部承包合同》、《结算协议》，但我国《建筑法》明确规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”、“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建约定，筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、“建筑企业出借自己证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程，责令改正，没收违法所得，并处以罚款”。本案中，国圣公司在明知被告张学周、张冰没有施工资质的情况下，将施工工程转包给被告张学周、张冰，其与张学周、张冰签订的《内部承包合同》、《结算协议书》违反法律规定，原告据此取得的权益不受法律保护，原告应承担其非法转包的过错责任。根据我国《民法总则》规定，二人以上依法承担连带责任的，责任份额根据各自责任大小确定，难以确定责任大小的，平均承担责任，实际承担责任超过自己份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。已生效的（2016）陕0112民初2771号民事判决书及（2017）陕01民终12552号民事判决书判令原告与被告张学周、张冰共同向西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站支付货款及利息，故原告国圣公司与被告张学周、张冰应平均承担欠付的货款及利息，即各承担三分之一的责任。原告于2018年7月27日将案涉款项196135.95元交至未央区人民法院账户，其中包括张学周、张冰二人各自应承担的三分之一即65378.65元，故原告有权对该部分代偿款项要求二被告偿还。被告张学周辩称，其对案涉西安市未央区卓昊五金劳保物资供应站的合同不知情，未参与，但已生效的（2016）陕0112民初2771号民事判决书及（2017）陕01民终12552号民事判决书中认定张学周、张冰是实际购货人，且本案中张学周认可翟楠系其雇佣人员，在其离开工地后随即离场，因此翟楠在施工现场签字并收货的行为亦视为张学周、张冰收货，故本院对张学周该项辩称不予采信。被告张冰辩称，其并非合伙债务的承担主体，但生效的（2016）陕0112民初2771号民事判决书及（2017）陕01民终12552号民事判决书中认定张学周、张冰是实际购货人，故本院对张冰该项辩称不予采信。原告还主张被告张学周、张冰支付利息，虽案涉《内部承包合同》、《结算协议》无效，但在（2016）陕0112民初2771号民事判决书及（2017）陕01民终12552号民事判决书生效后，张学周、张冰并未自觉履行相应责任，国圣公司于2018年7月27日承担了本应由国圣公司、张学周、张冰共同承担的付款责任，张学周、张冰的行为造成国圣公司的资金占用损失，故应当向国圣公司支付相应利息，唯国圣公司主张的利息计算标准有误，本院依法调整为：以65378.65元为基数，按照一年期贷款市场报价利率为标准，自2018年7月28日起计算至实际付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、被告张学周、张冰于本判决生效后十日内各自向原告陕西国圣建设工程有限公司支付代偿款项65378.65元及利息（以65378.65元为基数，按照一年期贷款市场报价利率为标准，自2018年7月28日起计算至实际付清之日止）；二、驳回原告陕西国圣建设工程有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4595元，由原告陕西国圣建设工程有限公司承担1679元，被告张学周、张冰各自承担1433元（原告已预交，被告张学周、张冰在执行本判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审    判    员        陈丽娜 二〇二〇年十二月十一日 书    记    员        邱伏林1