陕西省宝鸡市渭滨区人民法院民事判决书                  （2020）陕0302民初2614号原告：宝鸡市高新区XX室，经营场所：宝鸡市XX区XX镇XX广场XX路XX座XX，统一社会信用代码92610301MA6XFHA69P。经营者：樊津辉，男，1993年XX月XX日生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住陕西省扶风县XX镇XX村XX号。委托诉讼代理人：马文飞，陕西炎城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张健，陕西炎城律师事务所实习律师。被告：陈亚茹，女，1999年8月23日生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住宝鸡市渭滨区。委托诉讼代理人：何梅梅，陕西新纪律师事务所律师。原告宝鸡市高新区XX室（以下简称廊亭工作室）与被告陈亚茹合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廊亭工作室委托诉讼代理人马文飞、张健，被告陈亚茹及其委托诉讼代理人何梅梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告廊亭工作室向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《工作室与主播合作协议》；2、自协议解除之日起三年内，禁止被告以艺人或主播身份从事同原告具有竞争业务的行业；3、被告支付原告违约金100000元；4、被告退还原告转会手续费5000元；5、被告承担原告支出的律师费9000元、公证费600元；6、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年9月20日，原、被告签订《工作室与主播合作协议》，约定，原告对被告提供业务培训、业务指导、业务考核、提供直播策划和市场推广等事宜；被告用原告指定的直播平台登录指定的账号、以指定的方式进行主播活动，未经原告事先书面同意，被告不得在其他直播平台或使用其他账号或以其他方式进行主播活动；原告将向被告提供直播场地；本协议终止之日起三年内被告不得以艺人或主播身份涉足同原告具有竞争业务的行业；因违反本协议相关条款，违约方应赔偿守约方的经济损失或由违约方向守约方支付200000元违约金，守约方为实现债权所支出的费用（律师费等）也一并由违约方承担。协议签订后，原告依约履行了合同义务，为被告提供场地和设备，并花费巨额资金使其成为一名优秀主播，但被告却在合同履行期内，擅自终止与原告签订的协议，并加入其它公司从事主播活动。被告擅自终止合同，并在其他平台从事主播活动已经构成违约，给原告造成了巨大的经济损失。被告在原告处直播前其本人注册账号归属于XXX公会，2019年12月6日，原告为被告支付强制转会手续费5000元，将其从原公会转至原告所在的“A8”公会，因被告违约，该费用应由被告承担。由于行业的特殊性，随着直播时间延长，原告的收益随之增多，违约金不仅具有补偿性，还具有惩罚性，原告为了培养被告成为一名优秀主播投入非常大，包括设备、培训费、场地费等，被告的违约行为给原告造成了巨大的损失。综合考虑本案合同性质、合同期限、履行情况、被告的过错程度及预期利益等因素，原告主张的违约金符合公平原则和诚信原则，请求人民法院依法支持原告诉请。被告陈亚茹辩称，同意解除《工作室与主播合作协议》，由于原告拒绝支付部分合作分成款导致协议解除，原告违约在先。协议约定的竞业限制和违约金条款系格式条款，应当认定为无效。转会手续费是原告自愿支出，被告并未使用原告注册账号，原告请求于法无据。原告主张的律师代理费过高，公证费无法律依据。因原告违约在先，相关费用应当由其自行承担。本院经审理认定事实如下：2019年9月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《工作室与主播合作协议》，约定，甲方对乙方提供业务培训、业务指导、业务考核、提供直播策划和市场推广事宜；乙方用甲方指定的直播平台登录甲方指定的账号，或以甲方指定的方式进行主播活动，未经甲方事先书面同意，乙方不得在其他直播平台或使用其他账号或以其他方式进行主播活动（或以任何形式参与包括任职、兼职、挂职或免费直播）；若乙方使用直播账户进行线下主播，其月直播小时总数不得低于224小时且月直播天数不得少于28天；若乙方无故违反本协议第一条第5款约定或双方协商一致解除本协议时，最后一个月的月直播小时总数及天数低于本合同第一条第5款约定时，不再计付乙方当月收益；协议有效期自2019年9月20日至2022年9月20日，期限为三年；本协议终止之日起三年内乙方不得以艺人或直播身份涉足同甲方具有竞争业务的行业；因一方违反本协议相关条款，违约方应赔偿守约方的经济损失（经济损失按照双方合作期间截取后台甲方最高5个月累计收入的5倍计算）或由违约方向守约方支付200000元违约金；甲方因主张权利提起诉讼而支出的相关费用（包括但不限于律师的代理费、诉讼费、因诉讼保全担保而支出的费用、差旅费等合理费用）最终由乙方承担。双方同时对合作方式、收益计算、支付期限、协议解除等其他事项进行了详细约定。合同签订后，被告依约在原告处从事主播活动。2019年12月6日，原告为被告向酷狗商城支付强制转会手续费5000元。合同履行中，2019年9月至2020年1月原告向被告支付的收益分别为8661.46元、5309.1元、10787.5元、8285.94元、790元，原告获取的收益分别为9269.46元、6828.11元、9447.495元、8308.55元、5715.47元。2019年4月28日，原告委托北京联合信任技术服务有限公司对被告在“六间房”APP从事主播活动进行可信时间戳电子证据固化，显示被告于2020年3月22日开始在该APP从事主播活动。原告因此支出服务费800元。还查明，2020年5月11日，原告就本案诉讼与陕西炎城律师事务所律师签订《委托代理合同》并支付代理费9000元。又查明，原告经营场所系从宝鸡市XXX商业运营管理有限公司租赁，约定月租金为9332.51元。上述事实，原告向本院提交了《工作室与主播合作协议》《电子取证委托书》《委托代理合同》《租赁合同》、经营场所照片、微信聊天截图、转账凭证，被告向本院提交了《工作室与主播合作协议》及银行交易记录予以佐证。被告对原告提交部分证据真实性不认可，但未提交反驳证据，并且原告均提交了证据原件，被告异议不能成立。被告持有的《工作室与主播合作协议》载明“若乙方使用直播账户进行线下主播，其月直播小时总数不得低于24小时且月直播天数不得少于28天”，与原告持有的协议约定直播时间约定不一致，被告持有协议条款内容显然前后冲突，且不合常理，应当认定为笔误，本院依据原告持有协议条款认定相应事实。上述证据经庭审举证、质证及本院审查，结合当事人陈述，本院认定上述事实并在卷为凭。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告对双方签订《工作室与主播合作协议》的事实均无异议，本院予以确认。被告认为协议约定的违约责任以及竞业限制内容系格式条款，应属无效。经本院审查认为，违约责任系对违约方的限制，并不存在加重或免除当事人一方责任的情形，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，而案涉协议文本虽系原告提供，但协议有原、被告签章，协议首部系被告手书信息，被告并未提交证据证明该协议内容未经双方协商，被告意见不能成立，本院不予采信。本院认定，上述协议系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规定的强制性规定，依法成立并生效。原、被告对解除《工作室与主播合作协议》均无异议，但对 解除事由存在争议。被告称其离开原告处时经过原告口头同意，但无相应证据佐证，本院不予认定。双方对被告离开原告处的时间存在争议，但被告未经原告同意即于合同履行期限届满前开始“XXX”APP从事主播活动属实，其行为已经违反《工作室与主播合作协议》关于被告应当接受原告指示进行排他性直播活动的约定，构成根本违约，原告主张成立。本案审理中，本院责令原、被告统计了各自收益情况。根据双方统计，双方仅对2020年1月被告应得收益存在争议。经本院审查，被告陈述2020年1月其直播至当月14日，每日8小时左右，显然未达到双方关于直播时长和天数的约定，原告未支付其当月收益符合协议约定。故，对被告关于原告未依约支付合作收益构成违约的意见，本院不予采信。因被告根本违约致使案涉协议解除，其应当承担相应违约责任。原告主张被告支付违约金100000元，被告认为金额过高请求本院予以调整。经本院审查认为，违约金以实际损失为基础，兼具惩罚性质。原告提交证据可以证明为履行协议有相应投入，但不足以证明其实际损失，而被告违约行为必然造成原告发生一定损失。基于网络直播行业的特殊性考虑，结合案涉协议履行期限、违约条款等约定，以及协议履行期间双方的收益情况、被告在签订协议前已经具备一定的直播经验等事实，本院酌情确定被告应当支付原告违约金50000元，对原告主张超出部分，不予支持。关于原告禁止被告在协议解除三年内以艺人或主播身份从事同原告具有竞争业务的行业请求。依据我国现行法律规定，竞业限制条款适用于劳动合同法律关系中用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，期限不得超过两年，且用人单位应当支付经济补偿。本案中原、被告不存在劳动关系，双方约定限制期限过长，又未约定经济补偿，直播行业虽有其特殊性，但原告关于限制被告从业的理由并不充分，并且被告已经承担相应违约责任，依据民事活动中公平和诚实信用原则，对于原告该项主张本院不予支持。原告为被告支付强制转会手续费5000元，系为履行案涉协议而自愿支出，协议履行中原告亦获取了一定收益，其该项请求本院不予支持。律师费9000元、公证费600元，系原告为主张权利提起诉讼而支出，依据双方约定，应当由被告予以承担。综上所述，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告宝鸡市高新区XX室与被告陈亚茹于2019年9月20日签订的《工作室与主播合作协议》。二、被告陈亚茹于本判决生效之日起十日内支付原告宝鸡市高新区XX室违约金50000元。三、被告陈亚茹于本判决生效之日起十日内支付原告宝鸡市高新区XX室律师代理费9000元、公证费600元，共计9600元。四、驳回原告宝鸡市高新区XX室的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2592元，减半收取1296元，由被告陈亚茹承担，其余1296元退还原告。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                     审    判    员    姚胜兰                      二〇二〇年十二月十九日                  书    记    员    李建丽 1