浙江省瑞安市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0381民初7868号原告：施昌碎，男，1970年10月20日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人：曾中世，浙江玉海律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢心怡，浙江玉海律师事务所律师。被告：王孔顺，男，1965年10月3日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人：黄达，浙江云邦律师事务所律师。原告施昌碎与被告王孔顺合同纠纷一案，本院于2020年8月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月20日第一次公开开庭进行了审理。原告施昌碎及其委托诉讼代理人曾中世、被告王孔顺的委托诉讼代理人黄达均到庭参加诉讼。后因案情复杂，转为普通程序，于2020年12月23日第二次公开开庭进行了审理。原告施昌碎及其委托诉讼代理人曾中世、被告王孔顺的委托诉讼代理人黄达均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施昌碎向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告投资本金53.5万元并从被告收取原告投资款的2016年12月26日起至返还完毕之日止按月1%利率计息（以53.5万元为基数，自2016年12月26日按月利率1%计算至被告实际偿还完毕之日止）；2.判令被告支付原告违约金75000元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告为表兄弟关系，被告与鲁建育相识，被告向原告称自己与他人公司经营非洲安哥拉红木运输张家港码头销售生意，鲁建育将1／40股权转让给被告，被告因经济原因于2016年12月14日，以投资该项目需要资金为由，与原告协商，并签订《合股投资经营协议书》，约定被告将鲁建育给予的1／40股权一半转让给原告。同时协议书第一条约定被告所占红木生意股权按原、被告双方各占对半的比例经营。原告依约分两次各50万元汇入被告6217××××3137账户。汇款后原告马上联系被告，被告分别在2016年12月15日、2016年12月26日出具收条确认款项用途为砍伐红木安哥拉运输至张家港投资款，并注明总计150万元投资款，其中原告出资100万元整，包括借被告25万元，原告总投资75万元。即原告支付给被告的总共100万元资金中其中25万元为出借给被告用于其自身投资款，其中75万元为原告的投资款。原告完全信赖被告，也没有参与经营管理，也不知道被告具体经营情况，被告也一直没有向原告披露经营及分红事宜。期间经原告多次催讨，被告仅返还原告投资款21.5万元，其中2017年10月25日返还投资款15万元，2019年2月2日返还6.5万元。之后原告了解到，2017年7月2日被告以及鲁建育已退出关于安哥拉木材开发合作事项，并与合作方达成退资协议，原告支付给被告的100万元（25万元借款、75万元为投资款）实际均属于原告所称的为砍伐红木从安哥拉运输至张家港的双方投资款，既然被告已退出合作，也已从合作方收取到退回的投资款，本应返还属于原告的53.5万元投资款及支付相关利息。从被告退资协议可以证实，事实上被告仅就该项目投资50万元，而被告却对原告隐瞒事实，称二人需150万元出资，显然缺乏应有的诚信。由此说明被告所谓的项目实际投资款50万元均以原告资金出资外，还把原告另50万元资金归自己使用。由于被告欺诈和不诚实行为，已属严重违约，应按双方《合股投资经营协议书》第2条约定向原告承担隐瞒出资部分10%违约金，即7500元。第一庭审后，原告变更诉请称，因（2020）浙0381民初7866号民事判决书，将被告王孔顺退还的21.5万元款项的性质认定为归还借款，故变更诉讼请求：1.依法判令解除原、被告于2016年12月24日签订的《合股投资经营协议书》；2.判令被告返还原告投资本金75万元并从被告收取原告投资款的2016年12月26日起至返还完毕之日止按月1%利率计息（以75万元为基数，自2016年12月26日按月利率1%计算至被告实际偿还完毕之日止）；3.判令被告支付原告违约金75000元；4.本案诉讼费由被告负担。被告王孔顺辩称：1.本案的投资款未结算完成，合同不应当解除。被告没有任何违约行为，合同也没有约定解除条款，也不符合法定解除的条件。2.被告并没有对原告恶意隐瞒投资的情况，而是如实的告知了原告投资的情况。是鲁建育告诉被告总投资为6000万元，则1/40的投资额为150万元，被告也是受到了鲁建育的蒙骗。原告和柳义勇、鲁建育是相识的，原告从始至终对投资情况是清楚的。3.被告去安哥拉考察该投资项目来回的路费等花费共计8万余元，应当由原被告双方分摊。4.被告尚未与柳义勇、鲁建育就投资款的返还达成任何协议，故被告无需向原告返还投资款。原告的利息请求没有任何的法律依据。5.被告不存在隐瞒投资的情况，因此无需支付违约金。退一步讲，即使是需要支付违约金，根据《合股投资经营协议书》的约定，也应当以隐瞒出资的金额为基数，而非原告的出资额75万元为计算基数。而且原告也不能同时主张利息和违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于《合股投资经营协议书》。原告提供该证据拟证明被告转让一半股权给原告的事实。被告质证称，整个合同内容都没有明确最终投资额是150万元，由此可见双方早就约定了分阶段投入，最终投资金额需实地考察后最终确定。根据该协议第二条的约定，即便有隐瞒投资情况的，违约金也应当是以所隐瞒的金额计算。根据该协议第三条的约定，被告对原告的投资款返还义务，应当以第三方已向被告返还投资款为前提。本院认为，该协议书系双方真实意思的表示，内容真实，来源合法，本院予以采信。2.对于《设备转让协议书》。原告提供该证据拟证明被告已退出投资安哥拉木材开发合作事项，且从协议书可知，被告隐瞒原告，其仅出资50万元的事实。被告质证称，对该证据的真实性、合法性有异议，原告无法提供证据原件，而被告并未签订该协议书。本院认为，在庭审中被告回答法庭提问时称，柳义勇、鲁建育有拿该份协议书要求被告签字，但是被告要求退还的金额是79万元，且项目有利润可分配，所以当时被告没有签字，再结合被告在庭审中陈述柳义勇已要求其退出，合作项目已经无法继续，故该证据能够佐证被告王孔顺实际上已经退出安哥拉合作项目的事实。至于该份协议记载的被告王孔顺仅出资50万元的事实，因被告并未在该协议书上签字确认，对被告王孔顺不具有法律约束力，且该协议书涉及被告与案外人之间法律关系的认定，故本院在本案中对此待证事实不予认定。3.对于银行交易流水明细清单。被告提供该证据拟证明被告共向鲁建育交付投资款79万元。原告质证称，对于该款项的性质无法确认，与本案不具有关联性。本院认为，被告提供的该组证据仅能反映被告与鲁建育之间的款项往来情况，不能证明该款项即为投资款。4.对于出入境记录。被告提供该证据拟证明被告于2017年3月29日出国考察投资项目，直到2017年12月26日回国。原告质证称，被告出国的目的、目的地和出国事由都无法确定。本院认为，出入境记录上的前往地为乌干达，仅凭该证据尚无法证明被告主张的待证事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月14日，被告王孔顺作为甲方，与原告施昌碎作为乙方，签订了一份《合股投资经营协议书》，约定：甲方与鲁建育相识，鲁建育将安哥拉红木经营公司1/40股权转让给甲方，甲方由于经济困难将鲁建育给予的1/40股权一半转让给乙方，即甲、乙双方各半共同合作经营；甲、乙双方确认红木生意股权双方各占一半，不管今后股份有无增减，均按对半比例处理；甲方应如实向乙方反映实际出资金额及时间，不得隐瞒，否则视为甲方违约，甲方向乙方承担隐瞒出资部分10%违约金；甲方应向乙方及时披露公司经营情况，尤其是分红情况，不得隐瞒，如经营公司有返还投资款或利润的，甲方应在收取款项之后第二天即按50%比例返还给乙方，否则，应按返还金额按月利率2%计算利息，并且发现一次支付违约金5万元；乙方应按甲方公司要求按比例出资，如乙方未及时出资，则应承担相应出资额按月利率2%计付利息；等等。协议签订后，原告分别于2016年12月15日、12月26日各向被告支付50万元，合计100万元，其中25万元为借款，75万元为投资款。嗣后，被告王孔顺因故退出与安哥拉津笆谷公司的合作。原告向被告催讨返还投资款款无果，故诉至本院。本院认为，原告施昌碎与被告王孔顺之间依据签订的《合股投资经营协议书》共同出资，以被告王孔顺的名义将投资款投入安哥拉津笆谷公司，与安哥拉津笆谷公司进行合作。可见，原被告之间并未基于共同出资形成经营体，双方之间形成的法律关系不符合合伙关系的法律特征，故本案案由应确定为合同纠纷。现被告王孔顺客观上已经退出与安哥拉津笆谷公司的合作，双方的合同目的已经无法实现，故原告请求解除合同应予支持。被告王孔顺接收原告施昌碎的投资，除了应按约将原告的投资投入到约定项目外，还负有及时向原告披露投资情况、投资项目经营情况的合同义务，切实维护投资人的权益。但被告王孔顺并未提供证据证明其已经向原告披露投资后的情况，损害了原告的合法权益，原告要求返还投资款，理由成立，本院予以支持。至于被告和柳义勇、鲁建育之间的纠纷，不在本案审理范围之内，由被告自行理清。被告主张来回安哥拉花费差旅费8万元，但未提供证据予以证明。原告主张被告支付投资款的利息，依据不足，本院不予支持。在案证据尚无法确定被告实际向安哥拉津笆谷公司的投资金额，故原告主张被告违约并支付违约金，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告施昌碎与被告王孔顺于2016年12月14日签订的《合股投资经营协议书》；二、被告王孔顺于本判决生效之日起十日内返还原告施昌碎投资款750000元，款可交本院转付；三、驳回原告施昌碎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12147元，由被告王孔顺负担（定于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  黄益强人民陪审员  杨 娥人民陪审员  王定荣二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  陈 谦代书 记员  吴一煌附录一：原告施昌碎提供的证据目录证据1：原告身份证1份；证据2：被告户籍证明1份；证据3：收条、银行转账凭证各2份；证据4：合股投资经营协议书1份；证据5：设备转让协议书一份；证据6：银行流水清单2份。附录二：被告王孔顺提供的证据目录证据7：银行流水清单2份；证据8：出入境记录1份。附录三：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。