陕西省略阳县人民法院民事判决书      (2020)陕0727民初1129号原告：何海荣，男，1968年9月21日出生，汉族，住陕西省汉中市略阳县。委托诉讼代理人：杜秋红，陕西兴州律师事务所律师。    被告：李奇，男，1967年7月6日出生，汉族，住陕西省汉中市略阳县。委托诉讼代理人：吕继成，略阳县城关法律服务所法律工作者。    何海荣与李奇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月29日立案受理,依法由审判员适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何海荣及其委托代理人杜秋红，被告李奇及其委托代理人吕继成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何海荣向本院提出的诉讼请求：1、判决被告支付原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金等合计123229.8元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由，2020年1月14日，原告在被告承包的汉中市南郑区某工地进行打桩作业时，被吊装中的钢筋笼砸伤。被送汉中市3201医院住院治疗，伤情诊断:重度复合伤;创伤性脾破裂;腹腔积血;右肾积水;右肾结石;肝右叶囊肿;右侧坐骨结节褒肿;左侧6-9肋肋骨骨折;左侧肩肩胛骨骨折;双侧创伤性肺炎;左侧少量胸腔积液。1月28日，因新冠肺炎影响，原告与被告在签订出院协议后出院，并应被告的要求，做了伤残和三期鉴定。经鉴定，评定原告伤残等级为十级伤残，误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日。后原告多次找到被告协商赔偿无果。诉请人民法院依法支持原告赔偿请求。被告李奇，承认原告在本案中所主张的事实，但对原告要求被告承担受害责任问题，不是无过错责任，应按侵权责任法规定的过错划分责任，原告有过错，要承担一定责任；原告赔偿清单的赔偿项目的伤残赔偿金、被扶养人生活费和护理费等计算标准过高不符合法律规定。被告垫付的医疗费等应当在赔偿金中冲减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经开庭审理组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的当事人身份信息、原告户籍家庭人口、住院病历和2020年11月17日医院诊断证明，证明本次诉讼后产生的医疗费原告另案起诉及医疗发票、鉴定意见书、鉴定费发票、垫付医疗费、预付款等相关证据和事实,本院予以确认，并载卷佐证。被告对举证的出院协议书真实性无异议，但主张协议无效，理由是原告生活不能自理的，协议护理费6000元/月，事实上十级伤残并非生活不能自理；被告对原告的享受政策纪实简表、村委会证明，认为不能按城镇居民标准赔偿；被告对原告第二次庭审当庭提交的原告配偶范某收入证据高于6000元主张护理费不认可，认为仅有四个月收入，起码应提供一年的收入证明。对于有异议部分的证据：出院协议书、城镇或农村居民标准赔偿问题和护理费，采信理由在判理部分中评析。原告申请证人杨某某出庭作证，证言，何海荣在工地提供劳务过程中，被吊装钢筋的钢筋笼滑脱砸伤，现场没有安全员和吊装指挥员。根据当事人的陈述、证人证言和经审理查明确认的证据,本院认定事实如下：    2020年1月14日，原告何海荣受雇于被告李奇承包的汉中市南郑区某工地务工中，在进行打桩作业时，被吊装的钢筋笼滑脱砸伤。原告入住汉中市3201医院治疗15天。医院主要诊断何海荣:重度复合伤;其他诊断：创伤性脾破裂;腹腔积血;右肾积水;右肾结石;肝右叶囊肿;右侧坐骨结节褒肿;左侧6-9肋肋骨骨折;左侧肩肩胛骨骨折;双侧创伤性肺炎;左侧少量胸腔积液。2020年1月28日，原告与被告签订“出院协议”，约定主要内容：1、自2020年1月14日起至彻底康复为止，何海荣停工留薪，每月14日支付5100元/月工资。2、何海荣生活不能自理，每月14日向何海荣支付6000元/月护理费。3、疗养期间的医药、住院复查费用由被告承担。4、后续工伤赔偿事宜不在此协议中。2020年6月30日，原告委托汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，2020年7月10日，该鉴定所出具陕汉航司所[2020]法临鉴字第10852号鉴定意见书。意见内容 “ 1、被鉴定人何海荣外伤性脾破裂行脾动脉介入栓塞术后遗留部分脾脏梗死,其伤残等级评定为十级伤残。2、被鉴定人何海荣外伤性脾破裂,腹腔积血,左侧肩胛骨骨折,左侧肋骨多发骨折,双侧创伤性肺炎和双侧少量胸腔积液,其误工期评定为120日,护理期评定为60日,营养期评定为90日。”   另查明，原告伤后被告为原告预交治疗费35000元，出院时预付现金10000元，合计45000元。原告母亲赵XX生于1939年，有扶养义务人四人。本案原告选择提供劳务者受害责任诉讼，被告无异议。其争议焦点，1、原告是否有过错承担相应的责任；2、本案的损失赔偿项目及标准问题。   本院认为，关于本案当事人过错责任问题，法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案原告受雇于被告，被告作为原告的雇主，对原告提供劳务时应当对原告尽到充分的安全保障义务，避免事故的发生。原告在工地干活过程中，被工地吊装的钢筋笼滑脱砸伤，事发现场没有安全员和指挥员，机械设备存在安全隐患致伤原告，并非原告忽视安全生产等因素过错行为受伤。原告在从事雇员活动中因安全生产遭受的人身损害，被告作为雇主，应当承担其责任。关于本案赔偿项目及计算。根据本案现有证据，结合当事人双方庭审质证意见，对原告所诉请的赔偿项目作如下确认： 1.医疗费,根据医疗费票据的证据，被告预交住院费35000元，原告经手结算31382.44元，结余3617.56元，3201医院门诊费票据14张，计1999.8元，依法确认原告已发生的医药费共计33382.44元；2、住院伙食补助费， 30元/天×15天，确认450元；3、营养费，营养期评定90天×20元/天,确定1800元；4、误工费，误工期评定为120日，即4个月×5100元/月，确定20400元；5、护理费，护理期评定为60日，双方无异议。有关“出院协议书”中6000元/月，被告抗辩限于约定原告生活不能自理的理由拒绝履行，根据原告伤情及伤残等级事实分析，被告的辩解理由符合协议人的真实意思表示，其约定溯及合同相对人，应予以采纳，至于原告提举的其配偶2020年8月-11四个月份务工收入证明，没有劳务合同、考勤请假及符合法律规定意义的证明其具有固定和减少收入的事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，参照当地护工工资收入水平每天130元予以确认，即60天×130元= 7800元；6、伤残赔偿金，根据原告伤残评定等级和对原告在县城租房居住及长期离开农业生产进城务工证据链印证事实，可按2019年陕西省城镇居民人均可支配收入统计数据，确定为36098元×20年×10%=72196元，被告以缺乏房主产权证的理由，抗辩按农村居民标准缺乏法律根据，不予采信支持；7、被扶养人生活费，被扶养人赵桂芳生活居住在农村，根据陕西省农村居民人均消费支出统计数据，按事故发生时被扶养人年龄和扶养义务人的人数，确定为10935元×5年×10%÷4人=1366.87元；8、鉴定费，以发票确认1560元；9、精神抚慰金，根据原告伤残评定等级，酌定1500元。以上共计138895.31元。被告为原告治疗先期垫付和支付款共计45000元，可以在被告支付原告赔偿款中予以冲减，冲减后被告支付原告赔偿款为93895.31元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条之规定，判决如下：一、被告于本判决生效后三十日内赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿（含被扶养人生活费）、精神抚慰金和鉴定费，共计93895.31元。二、驳回原告何海荣的其他诉讼请求。案件受理费720元，依法减半收取360元，由被告李奇承担（限宣判后五日内交纳）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。            审 判 员     刘建略二〇二〇年十二月七日              书 记 员     梁  帆1