江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0682民初5551号原告：江苏中融生态产业有限公司，住所地：如皋市城南街道万寿南路999号（如皋高新区8号楼3A08-622室）法定代表人：李斌，执行董事。委托诉讼代理人：尹朝阳，男，1989年9月1日生，汉族，住昆山市。系公司员工，特别授权。委托诉讼代理人：兰燕，江苏敏政律师事务所律师，特别授权。被告：江苏城中园林股份有限公司，住所地：如皋市如城街道益寿南路9号。法定代表人：冒洪波，总经理。委托诉讼代理人：单景春，女，1982年3月10日生，满族，住如皋市。系公司职工，特别授权。委托诉讼代理人：张旭明，如皋市方圆法律服务所法律工作者，特别授权。原告江苏中融生态产业有限公司（以下简称中融生态公司）与被告江苏城中园林股份有限公司（以下简称城中园林公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，先适用简易程序，后因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人尹朝阳、兰燕，被告委托诉讼代理人单景春、张旭明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中融生态公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金1000万元及利息266.11万元（按照年利率10%，自2017年11月16日暂计至2020年6月30日），本息合计1266.11万元；2、律师费、诉讼费等由被告承担。原告明确诉讼请求为：1、判令被告偿还原告借款本金1000万元及利息（按照年利率10%，自2017年11月17日起计算至实际给付之日止）；2、诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：2016年11月16日，被告通过“明股实债”方式向原告借款5390万元。该笔借款以股份转让款形式由原告支付给被告实际控制的大师盆景网络交易平台有限公司，大师盆景网络交易平台有限公司将持有的被告1540万股股份转让给原告持有。后经协商，原告将名下1540万股股份转还给大师盆景网络交易平台有限公司，由被告对借款5390万元予以偿还，其中，1140万元、1300万元、1950万元分别以被告在江苏万城置业有限公司、宜兴市富陶房地产开发有限公司、江苏凌云置业有限公司的保证金偿还。剩余1000万元由被告另行偿付，并按照年化利率10%从2017年11月6日起计算利息。2020年6月25日，原告向被告送达《对账并催告还款函》，被告于2020年6月30日回函，确认上述债务，以公司经营困难无力偿还为由，推诿偿债。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼!被告城中园林公司辩称，对原告诉称的事实部分以及原告主张的借款本金都予以认可，但原告方需要提供相应的证据予以证明。经审理查明：李斌系原告中融生态公司的法定代表人，被告城中园林公司与大师盆景网络交易平台有限公司（以下简称大师盆景公司）的法定代表人均为冒洪波。2017年8月29日，被告城中园林公司（甲方）与大师盆景公司（乙方）、李斌（丙方）签订《融资协议》：甲方因从新三板摘牌后，为谋求H股上市的需要，期待通过资源整合融资增强企业可持续发展能力，拟以“大师盆景网络交易平台有限公司”（乙方为冒洪波实控）持股甲方股权。后续甲方将以乙方所持股权作为融资的质押标的物向投资人（或出资人）融资借款。甲方及乙方的实控人冒洪波邀约丙方为本次的增资扩股行为协调借用资金，为实际H股上市做好基础工作。为此，达成本补充协议。一、乙方是甲方为融资需要设立的持股平台，不作实际经营。二、乙方因需增持甲方1540万股计人民币5390万元，由丙方协调出借该资金给乙方，乙方收到资金后应全额汇入甲方，后续由甲方承担还款义务。三、为保证丙方协调的出借款安全，甲方同意将乙方的股权转至丙方名下作为甲方向丙方所协调借出款的质押担保。四、在甲方全部偿还清丙方借出款的本息后，丙方将名下的乙方股权转让至甲方指定的控制人。五、本协议各方签字后生效。城中园林公司、大师盆景公司在协议上盖章，原告中融生态公司法定代表人李斌在丙方处签名。经李斌协调，大师盆景公司从江苏在水一方园林有限公司（以下简称在水一方公司）处借款。2017年8月30日，甲方在水一方公司（出借人）、乙方大师盆景公司（借款人）、丙方城中园林公司（担保人）、丁方冒洪波（担保人）、戊方李斌（担保人）签订《借款协议》：鉴于乙方及丙方的经营需要，经戊方协调，甲方向乙方出借资金用于其经营周转，针对本次借款行为，订立本协议。一、由甲方出借5390万元给乙方，该出借资金甲方于2017年9月5日前到位，具体收款账户由乙方负责提供。二、借款期限为两个月，即自甲方出借资金到位后60天。三、基于协议各方原有的良好合作关系，甲方同意在60天借款期内免收乙方的借款利息，但到期若乙方不能按时归还，则自甲方资金到账之日起，按月息2%的标准计算利息。四、丙方、丁方、戊方自愿为本协议所约的借款事项承担连带清偿责任。在水一方公司在出借人处盖章，大师盆景公司在借款人处盖章，城中园林公司在担保人处盖章，李斌、冒洪波在担保人签名。借款协议签订后，2017年9月4日，在水一方公司通过其开设在中国工商银行的账户11×××79向大师盆景公司转账5390万元，收款账号为11×××22。约定的还款期限到期后，因大师盆景公司无力还款，2017年11月6日，甲方城中园林公司、乙方大师盆景公司、丙方中融生态公司签订《融资还款及担保协议书》：甲方因资源需要2017年9月4日通过大师盆景网络交易平台有限公司(乙方)向江苏在水一方园林有限公司融资借款5390万元，以实现甲方增资扩股之目的，为甲方筹备H股上市做好基础准备工作。现借款期限已至，现各方商定，由丙方(原借款担保人李斌实控公司)先行帮助融资用以偿还乙方应付给江苏在水一方园林有限公司的借款。甲方承担本次丙方的借款本息的偿还义务，仍然以乙方持有的甲方股权1540万股作为质押担保。各方达成如下协议。一、丙方本次帮助所融还款资金按年息10%计算利息。二、关于甲方应还借款5390万元的还款计划安排，其中，1.关于4390万元的还款保证，甲方于2017年9月获得通过乙方融资所得借款5390万元后，曾分别向“江苏万城置业有限公司”(中标保证金1140万元)、“宜兴富陶房地产开发有限公司”(中标保证金1300万元)、“江苏凌云置业有限公司”(中标保证金1950万元)根据此前签订的工程合同支付了保证金。甲方将该部分保证金的债权权利转让给丙方，如后续甲方工程实施完毕或合同终结后，甲方同意由丙方直接向发包方收取前述保证金。若因甲方原因导致保证金不能全额收回的，甲方对差额部分仍然承担偿还义务。2.关于1000万元的还款保证，（1）甲方愿意将乙方持有的甲方1540万股份以“股权转让”的方式给丙方，作为甲方借款在还清全部本息前的质押担保；（2）转让股权(质押担保)的同时，乙方拥有的附属于该股权的一切作为投资者所享有的权益将一并转让作为担保权利的不可分割的组成部分；（3）双方约定本次股权转让的效力自本协议生效日起起算。三、乙方方根据协议、章程所享有的在甲方的股权权利于本协议生效之后，由丙方行使。四、本协议的丙方在甲方的权利与义务的变更或消除，如因融资款实际使用人(甲方)还清本协议所列丙方出借款5390万元本息后，丙方按原价将所占有的甲方股权返还给乙方，本协议丙方所享有的在甲方的股权权利和义务因甲方的还款终结而消除。五、其他，1.为质押担保手续完善需要，乙方应与丙方另行签订《股权转让协议》，但本协议的约束力高于各方之间存在的其他协议的效力。2.本协议一式叁份，协议各方各执一份，具有同等效力。2017年11月17日，中融生态公司通过其开设在中国银行的账号46×××79向大师盆景公司11×××22汇款5390万元。当日，大师盆景公司通过其收款账户向在水一方公司账户48×××20汇款5390万元，履行了还款义务。2018年8月23日，原告中融生态公司、被告城中园林公司分别与江苏万城置业有限公司、江苏凌云置业有限公司、宜兴市富陶房地产开发有限公司签订《合同解除协议书》，约定城中园林公司向三公司缴纳的工程保证金（江苏万城置业有限公司1300万元、江苏凌云置业有限公司1950万元、宜兴市富陶房地产开发有限公司1140万元），由三公司返还给原告中融生态公司，用以抵扣被告城中园林公司向原告中融生态公司的借款4390万元。因剩余的1000万元借款被告城中园林公司迟迟未能偿还，2020年6月25日，原告中融生态公司向被告城中园林公司发送《对账并催告还款函》：贵我双方因我司在贵司从新三板摘牌谋划在香港H股上市筹集资金过程中，贵司以“名股实债”方式向我司借款，经双方确认尚余本金1000万元，起始计息日为2017年11月16日，年化利率为10%，贵司负有即时清偿义务。现催告贵司，请于接本催告函后5个工作日内向我司归还该借款本息。贵司应还款金额本金人民币1000万元；自2017年11月16日至2020年6月30日年化10%的利息266.11万元，本息合计1266.11万元。以上还款金额请贵司核对确认，并即时安排还款。如因贵司不能履行该款本息还款义务，我司将依本公司管理规范及法律规定启动债权清收程序，届时恐致贵司增加偿债成本，请贵司尽速安排还款!谨此函告，顺颂商祺!2020年6月30日，被告城中园林公司回函：贵司向我司主张的1000万元借款截止2020年6月30日本息合计1266.11万元我司予以确认。我司安排本借款本息的还款日期为暂时无力还款。2020年7月15日，原告中融生态公司诉至本院，要求判如所请。审理中，原告中融生态公司请求对被告城中园林公司价值1266.11万元的财产予以保全，本院依法作出（2020）苏0682民初5551号民事裁定书，并已额度冻结城中园林公司银行存款1266.11万元，冻结期限一年，自2020年7月27日起至2021年7月26日。另查，大师盆景公司持有的被告城中园林1540万股份并未转让给原告中融生态公司。以上事实有当事人陈述等其他证据经庭审质证在卷佐证，可以认定。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人和非法人组织之间进行资金融通的行为。被告城中园林公司为谋求在香港H股上市，将大师盆景公司作为融资需要设立的持股平台，不作实际经营。通过原告中融生态公司法定代表人李斌协调，由在水一方公司借给被告城中园林公司5390万元，款汇至大师盆景公司账户，约定借款期限两个月。借款到期后，因被告城中园林公司无力偿还，原告中融生态公司在被告城中园林同意下履行了还款义务，于2017年11月17日将5390万元汇入大师盆景公司账户，再由大师盆景公司转汇给在水一方公司。原告中融生态公司与被告城中园林公司之间的借贷关系成立，被告城中园林公司依法应当承担偿还义务。其后，原告中融生态公司与被告城中园林公司协商，将被告城中园林公司缴纳给江苏万城置业有限公司的工程保证金1300万元、江苏凌云置业有限公司的工程保证金1950万元、宜兴市富陶房地产开发有限公司的工程保证金1140万元，在解除合同的情况下，由上述三公司分别退还给原告中融生态公司，系双方当事人的意思自治，亦不存在违反法律规定的情形，本院无异。原告中融生态公司出借给被告城中园林公司的5390万元，现剩余1000万元（5390万元-4390万元）仍未得到偿还，原告中融生态公司起诉主张被告城中园林公司立即履行偿还义务，本院予以支持。关于借款利息，原告主张按照年利率10%，自2017年11月17日起计算至实际给付之日止。原告中融生态公司与被告城中园林公司2017年11月6日签订的《融资还款及担保协议书》中约定借款利率按照年利率10%计算，被告城中园林公司对该利率标准予以认可，且该约定不违反法律规定，本院无异。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时，可以视为合同成立。原告中融生态公司于2017年11月17日将所借款项转账到大师盆景公司账户，故对原告主张自2017年11月17日起计算利息的主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第九条之规定，判决如下：一、被告江苏城中园林股份有限公司于本判决生效后立即偿还原告江苏中融生态产业有限公司借款1000万元。二、被告江苏城中园林股份有限公司于本判决生效后立即向原告江苏中融生态产业有限公司支付利息（以1000万元为本金，自2017年11月17日起按照年利率10%的标准计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97770元、保全费5000元，由被告江苏城中园林股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费97770元。审 判 长  张学和人民陪审员  陈伯生人民陪审员  单桂芳二〇二〇年十二月二十五日法官 助理  孔德莱书 记 员  葛洲花