广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0105民初7820号 原告：马雪婷，女，1997年9月12日出生，壮族，住广西横县。 委托诉讼代理人：黎玉露，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 被告：赵德春，女，汉族，1993年3月1日出生，住南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：杨家乐，广西全德律师事务所律师。 被告：张瑞堂，男，壮族，1974年5月16日出生，住广西龙州县。 被告：梁再光，男，汉族，1965年1月18日出生，住南宁市青秀区。 原告马雪婷与被告赵德春、张瑞堂、梁再光机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月17日，公开开庭进行了审理，并已言词辩论终结。原告马雪婷的委托诉讼代理人黎玉露律师，被告赵德春的委托诉讼代理人杨家乐律师，被告张瑞堂、被告梁再光，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马雪婷提出的诉讼请求：1、请求判决被告赔偿原告损失103037.99元（原诉讼请求的标的额为227916.51元，已扣除保险公司赔偿的120000元；其中包括：残疾赔偿金18812.88元、精神损害抚慰金5000元、医药费48433.31元、住院伙食补助费9000元、营养费6000元、误工费47484元、鉴定费1300元、被抚养人生活费16127元）；由被告赵德春承担70%赔偿责任，由被告张瑞堂、被告梁再光共同承担30%赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。 被告赵德春辩称：本人与原告原来是好友关系，事故发生后双方已经达成和解，但是原告没有按照和解内容履行，还是选择诉讼。原告的诉讼请求没有依据，原告乘坐的电动车存在重大过错，原告选择肿瘤医院治疗骨折也存在重大过错。原告于2018年1月22日的前半年，在安徽省合肥市发生过交通事故导致骨折，现在原告以发生在合肥市车祸骨折损失作为本案交通事故要求赔偿没有依据。广西金桂司法鉴定中心司法鉴定意见书遗漏鉴定材料，并且鉴定意见书的鉴定材料未经本人质证，不能作为鉴定的依据。鉴定程序不合法，鉴定结论不客观，鉴定意见不可采信，不能作为定案依据。原告根据鉴定意见主张的各项赔偿项目均不能成立。原告在事故发生之后，在多省多地就医均不能证明与本次事故具有关联性。原告是事故发生后两个小时后才去到医院，不能排除在两个小时内有二次伤害，原告对本次事故有严重责任。第一次出院记录载明医嘱希望原告继续住院治疗，但是原告强行要求要出院；原告到横县骨伤医院入院、出院又入院的行为，不符合常理，对此医院的费用不予认可；原告提交的证据第23页入院记录病史载明，原告于半年前于合肥市医院发生事故住院治疗，第24页载明原告原来在合肥市发生过车祸入院治疗，原告现在发生的受害结果应该是在合肥市发生的事故造成的。原告在本案中没有提交任何关于合肥市住院的资料，鉴定中也没有提交说明，原告隐瞒在合肥市的交通事故。原告不按照医嘱住院治疗强行出院，对治疗有重大影响，原告不能证明多笔医疗费用与本案有关联性。因此，原告应自行承担其后果。声明：请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告张瑞堂辩称：原告主张的部分损失不合理。 被告梁再光辩称：原告主张的部分损失不合理。 经审理查明：2017年7月17日17时01分许，被告张瑞堂驾驶桂ＡＡＱ5**号小汽车沿亭洪星光路口往亭江路口方向行驶，适有被告赵德春驾驶南宁196**号电动车搭载覃云霞及原告马雪婷由亭洪路南侧往北侧横过马路，在南宁市江南区金盾检测站前路段，两车发生碰撞，造成赵德春、覃云霞、马雪婷受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。 南宁市公安局交通警察支队五大队作出《道路交通事故认定书》（南公交认字[2017]第45xxxx142号），认定被告赵德春承担本事故的主要责任，被告张瑞堂承担本事故的次要责任，覃云霞、原告马雪婷无责任。 2017年7月17日，原告马雪婷到南宁市人民医院住院治疗，入院诊断:1.左胫腓骨开放性粉碎性骨折，2.左小腿皮肤软组织挫灭脱伤。2017年7月17日在全身麻醉行左小腿清创神经、血管探查吻合术，左胫骨骨折复位外固定架术、ＶＳＤ植入术，出院诊断：1.左胫腓骨开放性粉碎性骨折，2.左小腿皮肤软组织挫灭脱伤，出院医嘱：加强营养，注意休息，住院期留陪人壹名，建议继续住院治疗，住院至2017年7月28日，住院11天。2017年7月28日，原告马雪婷到横县蒙氏中医骨伤科综合医院住院治疗，入院诊断：中医诊断：骨折病（气滞血瘀证）。西医诊断：1.左侧胫腓骨中段粉碎性骨折外固定术后，2.左小腿皮肤缺失合并皮肤感染。出院医嘱：注意休息加强营养，定期复查ＤＲ片，如骨折处肿痛再发或加重，请及时来诊。住院至2017年9月19日，住院52天。2018年1月22日，原告马雪婷到安徽济民肿瘤医院住院治疗，入院诊断：1.左胫腓骨骨折外固定术后，2.左胫腓骨骨折不连；3.左腓总神经损伤。出院医嘱：1.出院后继续治疗，2.骨科随访。住院至2018年1月29日，住院7天。2018年11月6日，原告马雪婷到安徽济民肿瘤医院住院治疗，入院诊断：1.左胫骨缓愈合，2.左腓骨骨不连，3.左胫腓骨骨折外固定术后；出院医嘱：注意休息，继续给予促进骨折愈合对症治疗，加强功能锻炼。住院至2018年11月14日，住院8天。2018年12月18日，原告马雪婷到安徽济民肿瘤医院住院治疗，入院诊断：1.左胫骨缓愈合，2.左腓骨骨不连，3.左胫腓骨骨折外固定术后；于2018年12月20日全身麻醉行左侧腓骨骨不连开放复位内固定植骨手术。出院医嘱：1.院外对症治疗，注意休息，加强营养，患肢禁止负重，加强下肢功能锻炼。2.门诊换药，术后2-3周拆线，患肢具体负重时间示复查结果，若未愈合下地活动造成钢板断裂，需再次手术。住院至2018年12月30日，住院12日。原告支出医疗费58433.31元（含120急救医疗费）。 桂AAQ5**号小汽车所有权人是被告梁再光，该车在太平财产保险有限公司广西分公司（简称：保险公司）投保了交通事故责任强制保险，交通事故发生在保险期限内。 原告于2018年3月5日与高迎春登记结婚，于2018年8月23日生育一子高郑熙。 原告于2020年1月8日自行委托广西金桂司法鉴定中心对原告的伤残程度和误工期、护理期、营养期进行鉴定。鉴定时，保险公司的代表欧婷在场。广西金桂司法鉴定中心于2020年2月27日出具[2020]临鉴字第15号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：马雪婷之残疾已构成人体损伤十级残疾；损伤所致误工期为360日、护理期为120日、营养期为120日。原告支付了鉴定费1300元。 保险公司与原告协商后，在庭外与原告和解，该保险公司在交通事故责任强制保险的医疗赔偿限额内向原告赔偿10000元，在交通事故责任强制保险的伤残赔偿限额内，向原告赔偿110000元，其中：残疾赔偿金46059.12元、交通费621.68元、误工费47484元、护理费15835.2元。 本院向安徽省合肥市的安徽济民肿瘤医院进行调查：该院的2018年1月22日的《入院记录》中“合肥市第二人民医院左侧小腿正侧位片”是否还存在该院？该片是否显示有“合肥市第二人民医院”文字？原告马雪婷一方陈述，是其向当时的接诊医生陈述“半年前因车祸造成左侧腓骨骨折，当时急诊于（广西）南宁市人民医院”，是否有可能存在该院当时接诊的李兴久医生笔误记载为较为熟悉的“安徽省合肥市人民医院”的情况？ 安徽济民肿瘤医院于2020年12月21日函复本院：1.患者马雪婷当时急诊于南宁市人民医院并行“左小腿伤口清创＋左胫腓骨外固定术”，后患者又于安徽省合肥市人民医院复查Ｘ线片提示：左胫腓骨外固定术后，左胫腓骨不连；2.患者自带合肥市第二人民医院Ｘ线片；3.该院工作不够细致，深感歉意。本院将复函交给当事人书面质证。 本案诉讼中，原告与被告张瑞堂、被告梁再光达成调解协议，本院依法予以确认，另行制作民事调解书送达当事人。原告与被告赵德春无法达成调解协议，本案继续审理。 本院认为：当事人的合法权益受法律保护。 安徽济民肿瘤医院的回函，具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信。查明：原告是在2017年7月17日17时01分许在南宁市受伤后，随后被送到南宁市人民医院住院就诊，在南宁市人民医院行“左小腿伤口清创＋左胫腓骨外固定术”。原告是在安徽省的合肥市人民医院复查并拍摄Ｘ线片，原告未在安徽省的合肥市人民医院接受“左小腿伤口清创＋左胫腓骨外固定术”，也没有证据证明被告赵德春所主张的原告在2018年1月在安徽省合肥市因交通事故受伤的事实。 原告在受伤后，自行委托鉴定机构对其伤情进行鉴定。被告赵德春对原告提交的鉴定意见书有异议，并提出程序鉴定的申请。本院经审核后认为，被告赵德春所主张的原告在2018年1月在安徽省合肥市再次因交通事故受伤的主张，没有事实依据；原告自行委托鉴定时，保险公司的代表欧婷在场，且原告照片可见其左小腿瘢痕、左髂部瘢痕明显。本院认为，保险公司的代表具有一定的专业能力，且其与原告的权利义务系相对立的性质，在鉴定时保险公司代表到场也符合一般交易习惯，故鉴定机构的此次鉴定，具有中立性。经审查，本院认为，原告提交的《鉴定意见书》，鉴定人有资质，鉴定程序合法，鉴定意见经质证后并无不能作为证据使用的情形，本院对被告赵德春对鉴定意见的异议、重新鉴定的申请均不予采纳，本院对鉴定意见予以采信。 因故意或过失，不法侵害他人权利的，负损害赔偿责任；汽车等非依轨道行驶的机动车，在使用中对他人造成损害的，驾驶人应赔偿因此所产生的损失；不法侵害他人的身体或健康的，对于被害人因此丧失或减少劳动能力或增加生活上的支出，应负损害赔偿责任；不法侵害他人身体，被害人虽非财产上的损害，亦得请求赔偿，由《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，明文规定，由《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20）号第一条、第十七条第一款，明文解释。 被告张瑞堂、被告赵德春就本案涉及的交通事故之发生既有过失，并使原告受到伤害，且被告的过失行为与原告所受损害间，具有相当因果关系，原告依上述规定请求赔偿义务人赔偿原告因而所受的损害，侵权损害赔偿请求权要件齐备，合法有据，本院予以支持。 本院核定原告的各项损失： 原告在起诉时主张按照广西壮族自治区2019年度的道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算其损失，是原告行使处分权，本院予以准许。 1.医疗费总额58433.31。原告在安徽新安中西医结合医院支出的医疗费15元、原告在江苏省常熟市中心卫生院支出的医疗费116元，因原告未提交相关病历，原告未能举证证明上述医疗费与原告因本案交通事故所受伤害具有关联性的，本院对这部分医疗费不予支持。 原告其余的医疗费，（含120急救医疗费），有入院记录、出院记录、门诊病历、疾病证明书、发票等证据佐证，与原告因本案交通事故受伤的伤情具有关联性。被告赵德春主张，原告在交通事故约2小时后才到医院，不排除在此时间内，原告还受到其他伤害。本院认为，查明事实是120救护车送原告入院，目前没有证据证明原告在当日又受到其他伤害，被告此项主张，没有事实依据，本院不予采信。被告赵德春指原告的医疗费中有“××疾病用药费用”，经查为“××疾病检查费用”，此为合理检查费用，对于原告（住院患者）有无此项疾病、厘清医院与患者各自的责任，实属必要，本院不予剔除。原告提交的横县蒙氏中医骨伤科医院的住院记录及发票有一定的瑕疵，但该医院也进行了补充说明，本院对该医院的提交的各项证据予以采信。原告在结婚后，与丈夫前往安徽省合肥市居住，原告就近在安徽省合肥市的安徽济民肿瘤医院就诊，该医院也是正规医院，本院对医院出具的各种书证予以采信。被告赵德春提出的原告在2018年1月在安徽省合肥市受伤的主张，没有证据证明，本院不予采信。被告赵德春提出的原告曾在2018年1月受伤在安徽省合肥市人民医院接受“左小腿伤口清创＋左胫腓骨外固定术”，没有证据证明，实为原告在安徽省合肥市人民医院拍摄Ｘ线片检查伤情。综上，被告赵德春未能就原告的医疗费的非必要性、非合理性再提出反驳证据的，本院对其余医疗费予以采信，医疗费合法有据的部分计58302.31元（58433.31元-131元），本院予以采信。 2.误工费、护理费、交通费，保险公司已经赔偿，本院不再调查。 3.住院伙食补助费9000元（100元/日×住院90日），本院予以支持。 4.营养费。原告的伤情、医院的医嘱要求原告加强营养，本院对原告主张的营养费予以支持。经鉴定，原告的营养期为120日，参考广西壮族自治区高级人民法院作出的《道路交通事故损害赔偿项目及计算标准》中营养费20元/日的标准，营养费为2400元（20元/日×营养期120日）。 5.残疾赔偿金。残疾赔偿金根据原告丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地的上一年度城镇居民人均可支配收入计算。原告肢体十级伤残，残疾赔偿金应按10%比例计算,则残疾赔偿金计64872元（32436元×20年×10%）。 6.被扶养人生活费。原告之子高郑熙（2018年8月出生）未成年，属于原告的被扶养人；在原告定残之日（2020年2月）被扶养人生活费按广西城镇居民人均消费性支出计算16.5年；则被扶养人生活费为16631.18元（20159元/年×16.5年×10%÷2个扶养义务人）。原告仅主张16127元，是原告行使处分权，本院予以准许。 7.精神损害抚慰金。原告交通事故中受伤致住院90日并造成十级伤残的损害结果，本院根据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力，本院所在地平均生活水平等因素综合考量，认为原告的精神损害抚慰金应酌定为5000元，是适当的和能够抚慰、修复原告的精神损害的，本院予以支持。 8.鉴定费1300元。本院对鉴定意见予以采纳的，对鉴定费予以支持。 道路交通事故认定书认定被告赵德春承担本事故的主要责任，被告张瑞堂承担本事故的次要责任；原告主张被告赵德春承担70%的责任，被告张瑞堂承担30%的责任，被告张瑞堂一方无异议；被告赵德春主张原告与张瑞堂一方承担主要责任，赵德春一方承担次要责任。 本院认为，查本案交通事故的发生，是被告赵德春驾驶二轮电动自行车横过无行人和非机动车道划线标示的道路时，未避让在道路上被告张瑞堂驾驶的机动车；被告赵德春驾驶的二轮电动自行车是非机动车，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”规定，应当先确定由机动车一方被告张瑞堂一方的责任，再减轻其责任。考虑到被告张瑞堂、被告赵德春的过错等等情事，本院认为，在本案中被告张瑞堂应负担40%的赔偿责任、被告赵德春应负担60%的赔偿责任，方属合理。原告提出由被告赵德春负70%的赔偿责任、被告张瑞堂负30%的赔偿责任的主张，理据不足，本院不予支持。 二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任，由《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，明文规定。本案是被告张瑞堂、被告赵德春分别实施侵权行为造成同一损害的，应由他们二人承担相应的责任；本案诉讼中，原告与被告张瑞堂、梁再光一方达成调解协议后，因原告与被告赵德春调解不成的，本院仅就原告与被告赵德春之间的纠纷进行裁判。 被告赵德春主张，原告在交通事故中过错严重，申请进行过失相抵。本院认为，本案原告对交通事故的发生没有过错；若说到被告赵德春驾驶二轮电动自行车搭载覃云霞、马雪婷两个成年人的过错，也属于被告赵德春的过错，不属于原告的过错，本案不适用过失相抵的原则，原告无须承担一定的责任。 保险公司已经向原告赔偿了医疗费10000元、残疾赔偿金46059.12元，故在本案诉讼中，原告应得的医疗费（余额）为48302.31元（58302.31元-10000元）、残疾赔偿金（余额）为18812.88元（64872元-46059.12元）。原告的损失为：医疗费（余额）48302.31元、住院伙食补助费9000元、营养费2400元、残疾赔偿金（余额）18812.88元、被扶养人生活费16127元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元。 根据查明原告的损失和上述对被告张瑞堂、被告赵德春的责任划分，本案被告赵德春应赔偿原告的损失为：医疗费28981.39元（48302.31元×60%），住院伙食补助费5400元（9000元×60%），营养费1440元（2400元×60%），残疾赔偿金11287.73元（18812.88元×60%），被扶养人生活费9676.2元（16127元×60%），精神损害抚慰金3000元（5000元×60%），鉴定费780元（1300元×60%）。根据司法解释的规定，在裁判时，扶养人生活费计入残疾赔偿金，则残疾赔偿金为20963.93元（11287.73元+9676.2元）。 本案因当事人各执己见调解不成。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下： 一、被告赵德春向原告马雪婷赔偿医疗费28981.39元； 二、被告赵德春向原告马雪婷赔偿住院伙食补助费5400元； 三、被告赵德春向原告马雪婷赔偿营养费1440元； 四、被告赵德春向原告马雪婷赔偿残疾赔偿金20963.93元； 五、被告赵德春向原告马雪婷赔偿精神损害抚慰金3000元； 六、被告赵德春向原告马雪婷赔偿鉴定费780元； 七、驳回原告马雪婷其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案民事判决书生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效民事判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费原为4720元，对应的诉讼请求的数额原为227916.51元，原告在法庭审理终结前减少诉讼请求的数额为103037.99元，根据《诉讼费用交纳办法》第二十一条第（二）项：“当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。”之规定，受理费应减少为2360元，向原告马雪婷退还2360元。减少后的受理费2360元，由被告赵德春负担1400元，由原告马雪婷负担960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于南宁中级人民法院。上诉人应在上诉期限届满后七日内，预交上诉案件受理费4720元，开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交上诉案件受理费，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  滕学海 人民陪审员  梁佳琦 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  刘贵兴 ——