广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0114刑初1867号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人张键辉，男，1979年1月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人彭玉华、沈韧，广东环球经纬律师事务所律师。被告人张运来，男，1985年2月11日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。2005年9月19日因犯强奸罪、抢夺罪被本院判处执行有期徒刑十四年，2015年6月25日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2020]1918号起诉书指控被告人张键辉、张运来犯非法经营罪，于2020年11月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员施志刚出庭支持公诉。被告人张键辉及其辩护人彭玉华、被告人张运来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2019年4月开始，被告人张键辉通过在其粤Ｒ×××**号面包车内私设油罐和加油设备的方式，在广州市花都区花东镇李溪村周边流动向他人销售汽油，并专门使用一个他人注册的微信号(微信号×××)收取油款。2020年1月29日，被告人张键辉雇佣被告人张运来负责在现场帮其售油。至2020年5月12日，民警在广州市花都区花东镇李溪村安置区二期邦达路14-17号对面约100米的公路边抓获被告人张运来，起获其驾驶的上述车辆，以及车内加油设备和手机、收款二维码等作案工具，并起获油罐内的汽油0.82吨(经化验部分指标不符合92号汽油质量指标)。2020年5月14日，被告人张键辉投案自首。经统计，上述案发期间张键辉的非法经营数额为2357980.52元，其中2020年1月29日后张运来参与的非法经营数额为404206.97元。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人张键辉、张运来无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其中张键辉情节特别严重，张运来情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。认为被告人张键辉具有自首、认罪认罚的量刑情节，被告人张运来具有坦白、认罪认罚、从犯、累犯的量刑情节，建议本院对被告人张键辉判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元，对被告人张运来判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。提请本院依法判处。被告人张键辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人对公诉机关指控被告人张键辉犯非法经营罪的定性没有异议，提出：1.被告人张键辉主动投案并如实供述，是自首；2.被告人张键辉是非暴力性犯罪，没有造成严重的危害后果，社会危害性相对较低；3.被告人张键辉是认罪认罚，有悔罪表现，也愿意缴纳罚金；4.被告人张键辉是初犯、偶犯，主观恶性小。建议对被告人张键辉减轻处罚。被告人张运来对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。经审理查明：广东省广州市花都区人民检察院指控被告人张键辉、张运来犯非法经营罪的事实清楚，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的抓获经过、到案经过，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证人李某、江某的证言及对被告人张运来的辨认笔录、对其本人微信账号、对方收取油款微信账号、微信转账记录、涉案汽车的照片均进行了指认，广东力源石油有限公司油品进仓单，张键辉出入境记录，公安机关出具的情况说明，电子数据检查笔录及电子光盘，微信账号资料及交易明细电子光盘，现场勘验检查笔录及现场照片，中国检验认证集团广东有限公司出具的检测报告及鉴定意见通知书，被告人张键辉的供述及对被告人张运来的辨认笔录、对涉案微信账号、微信转账记录、微信聊天记录、涉案汽车、油表、收款二维码的照片均进行了指认，被告人张运来的供述及对被告人张键辉的辨认笔录、对涉案微信账号、微信转账记录、微信聊天记录、涉案汽车、存放汽油的塑料管、加油管、加油枪、收款二维码的照片均进行了指认，被告人张键辉、张运来的户籍材料及被告人张运来的前科判决书、释放证明书等证据证明，足以认定。本院认为，被告人张键辉、张运来无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，其行为均已构成非法经营罪，其中张键辉情节特别严重，张运来情节严重。公诉机关指控被告人张键辉、张运来犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人张键辉适用“五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的量刑幅度予以处罚。对被告人张运来适用“五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节有：1.被告人张键辉自动投案并如实供述，是自首，且认罪认罚，可以减轻处罚；2.被告人张运来归案后如实供述自己的罪行，是坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚；3.被告人张运来是从犯，应当从轻处罚；4.被告人张运来是累犯，应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议合理，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张键辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2023年5月13日止），并处罚金二十万元（罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人张运来犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月12日起至2021年7月11日止），并处罚金二万元（罚金自本判决生效之日后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、扣押在案的手机一台、汽车一辆（车牌号：粤Ｒ×××**）、白色塑料方罐二个、加油枪一支、汽油0.82吨均予以没收（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  何金渭人民陪审员  徐丽妍人民陪审员  黄露莲二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  谢莲兴戴梓莹附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。