文书内容黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0604民初2985号原告：左雷，男，1990年8月12日出生，汉族，住大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：刘立明，黑龙江彤阳律师事务所律师。被告：周宏飞，男，汉族，1985年11月1日出生，现住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：贾丽芳，黑龙江铁人律师事务所律师。被告：广西北海童缘教育咨询有限公司，住所地广西壮族自治区北海市广东男路113同和水岸香堤小区45幢313号。统一社会信用代码：91450500MA5NMDDY3A。法定代表人：周宏飞，执行董事。原告左雷与被告周宏飞、广西北海童缘教育咨询有限公司（以下简称北海童缘公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告左雷及其委托诉讼代理人刘立明，被告周宏飞（同时也是被告北海童缘公司法定代表人）及其委托诉讼代理人贾丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。左雷向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告周宏飞签订的股东出资合同；2.被告周宏飞返还原告股东出资款30万元并支付违约金6万元，共计36万元，被告北海童缘公司承担连带责任；3.二被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告放弃第一项诉讼请求，并变更第二项诉讼请求为：要求被告周宏飞支付违约金6万元，被告北海童缘公司承担连带责任。事实和理由：2019年3月31日，原、被告签订原始股份合同书，双方约定原告出资人民币30万元成为第二股东，占公司注册资本10%，被告周宏飞出资170万元，占公司注册资本56.67%，合同第四条约定：“违约方赔偿守约方投资额20%的违约金”。合同签订后，原告于2019年5月4日通过其子刘宇峰的银行卡，存入被告北海童缘公司账户30万元，完成出资义务。被告周宏飞不按合同完成出资义务，故原告诉至法院。周宏飞、北海童缘公司辩称，原告错列主体，原告要求支付违约金应向个人主张，因为出资是股东的责任，是否逾期出资以及逾期出资股东应向其他股东承担什么责任是股东之间的事，不能由公司承担，尤其是要求个人与公司承担连带责任与法律相悖；本案应将公司另外两名股东列为第三人。周宏飞分别与三名股东签订合同，内容一样，出资额一样，三个合同不可分；原、被告签订《原始股份合同书》合法有效，我出资170万元已经到账，即使部分出资没有按约定时间支付，但原告要求的违约金过高，应予以调整。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：一、原始股份合同书一份（与原件核对无异提交复印件），证明2019年3月25日，原告与被告周宏飞签订合同，确认原告方作为第二被告的公司股东，占公司注册资本的10%出资额30万元，而且证明第三、四条约定了相关权利义务，违约金为出资额的20%，我方出资30万元，第一被告违约，违约金为6万元。经质证，二被告对证据真实性没有异议，证明问题有异议，原告与被告双方于2018年7月3日签订了同样内容的原始股份合同书，公司2019年2月26日登记时，因童蒙的名称已被他人使用，所以公司改为童缘教育咨询有限公司，所以在公司登记后的2019年3月31日双方又把原来的投资协议，将童蒙字样改为童缘签订了合同书并加盖了公章，该合同书第12条约定，公司成立五年内股份不得转让，所以原告要求将其名称登记在公司注册部门及要求退补都与协议不符，此外该合同内容都是公司设立之前的相关内容，证明该合同实际上双方认可是签订之前的原始股东协议。本院对该证据真实性予以认定。二、银行流水，结婚证复印件一份，证明原告方按照原始股份合同书的约定，2019年5月4日原告配偶转账，原告如期足额将投资款项30万元。本案被告周宏飞作为大股东没有按照协议如期足额的缴付出资款。经质证，二被告对证据真实性没有异议，但是该证据证明不了周宏飞没有将170万出资到位，我方还有其他证据予以证明，该证据证实原告的出资款转给了公司，如果原告索要出资款不能起诉个人只能起诉公司，并且不能要求二被告承担连带责任。本院对该证据真实性予以认定。三、营业执照复印件、企业公示信息查询报告打印件，证明北海童缘公司成立日期2019年2月27日，核发营业执照的核准日期是2019年11月27日，公司类型为有限公司私人类投资，该公司登记的股东并没有本案原告。本案原告从法律概念并不是该公司股东。经质证，二被告对证据真实性没有异议，认为公司登记为一人有限责任公司是四股东决定的，由周宏飞做显名股东，其他三人作为隐名股东，依据公司法及司法解释，隐名股东具有法律地位且受法律保护。本院对该证据真实性予以认定被告周宏飞提交证据如下：一、公司登记（备案）申请书、股东决定、广西北海童缘教育咨询有限公司章程及营业执照各一份（均与原件核对无异提交复印件）。证明：广西北海童缘教育咨询有限公司（以下简称北海童缘公司）于2019年2月27日在广西行政审批局登记设立。登记的公司类型为自然人独资有限责任公司，注册资金300万元，法定代表人为周宏飞，公司登记股东为周宏飞一人。但公司实际股东为周宏飞、左雷、左雷、栾红霏四人，公司登记时，四个股东共同协商确认，周宏飞为显名股东、其他三位为隐名股东，公司登记时，由周宏飞登记为自然人有限责任公司，并通过了自然人有限责任公司章程。由此说明，公司登记为周宏飞一人独资有限责任公司是四个股东共同决定的，并没有将四股东同时登记的说法，包括没有日后变更登记，将其他三人显名的说法。所以原告述称周宏飞拒绝变更登记与事实不符。经质证，原告对证据真实性均没有异议，股东协议是在原告受到欺诈并且存在误解的情况下签订的，因为原告再此之前不清楚，该公司企业的登记性质的相关法律规定，原告也没有在协议签订之前，包括签订之时与原告明确告知，原告以隐名股东的身份投资公司，双方没有签订担任隐名股东的协议，只是原告与被告说只能这么签订公司才能成立，如果是确认原告是隐名股东的话，就不在工商登记上体现，应该给原告出具股权证书，在原告被告签订的股权合同书中明确约定股东身份事实，隐名股东身份是欺骗原告签订的。被告北海童缘公司无异议。本院对该证据真实性予以认定。二、原始股东投资协议合同两份（与原件核对无异提交复印件），证明：公司设立前，周宏飞与原告就签订了原始股东投资协议，该协议内容与原告提交的2019年3月31日的原始股份合同书内容相一致，之所以签订两份同样内容的合同书，是因为公司设立前的原始股东投资协议上公司名称是广西北海童蒙教育咨询有限公司，因童蒙核名没通过，改为童缘，后签订的这份只是将名称更正一下，内容没有任何变化，所以在公司设立前，周宏飞与另外三股东均签订了具有公司章程性质的原始股份合同书，当时各股东一致同意公司注册资本300万元，周宏飞出资170万元，占公司注册资本的56.67%，其他三人共同出资130万元，占公司注册资本的33.73%，且均认可对外以周宏飞的名义与美吉姆谈代理，并以周宏飞的名义设立一人独资有限公司，对内四人共同出资、共同经营。此证据与第一组证据中的“股东决议”相印证，证明，公司在注册登记时的2019年2月26日，将四股东当初商定的内容以书面形式确认下来，即周宏飞为显名股东，原告与其他两位股东为隐名股东，不需要显名，不存在股东登记变更问题。2、该投资合同实际就是公司章程。该合同从内容上看，具备了公司章程的基本内容，虽然是周宏飞分别与其他三位股东签订，但只有将三份合同组合在一起，才能体现出公司100%的股份，而其他内容则完全一致，所以，三份合同组合在一起就是一份完整的公司章程；3、该合同约定内容完全符合《公司法》，其中第五条第2项出资人义务中第（2）项约定，“出资人以其出资为限对公司承担责任。股东在公司登记后，不得抽回出资”，由此，尽管周宏飞有出资逾期的行为，但股东只享有对其逾期出资股东的索赔权，而没有退股权，更没有让逾期出资的股东返还其出资的权利。所以，原告请求返还出资并且请求股东返还股东的出资则没有任何依据。4、该合同没有法定无效情形，应依法认定为有效，原告没有理由退股或要求返还出资；5、该合同中约定的违约金过高，应依法调整。被告周宏飞虽然有出资逾期行为，但并未因此给公司及其他股东造成损失。所以按合同约定的“违约方赔偿守约方总投资额20%”的违约金应调整，因周宏飞的逾期出资，未给其他股东造成损失，故我方认可以逾期出资金额以逾期出资金额为基数，按银行贷款利息标准及三股东的出资比例赔偿三股东的利息损失。经质证，原告对证据真实性没有异议，该协议证明不了被告索要证明的问题，该协议并未实际履行，出资额和第二份合同不一致，该协议约定的是甲方出资额是50%，被告应该出资的比例是50%，同时该协议并未约定原告只能以隐名股东身份，也没有原告认可在工商登记时不登记原告名称，同时没有纰漏该公司是一人投资公司。被告北海童缘公司无异议。本院对该证据真实性予以认定。三、公司开户许可证一份（与原件核对无异提交复印件），证明：公司开立临时账户的时间是2019年4月15日。约定的投资款到位时间自2019年4月16日起至2019年7月15日止，逾期投资款从2019年7月16日起计算。原告及被告北海童缘公司无异议。本院对该证据予以认定。四、出资明细及建设银行流水（含透支卡）、公司账册各一份（与原件核对无异提交复印件），证明：1、周宏飞出资170万元已经到位，已经于2020年1月6日全额到位。证明方法为，周宏飞个人银行卡向公司投资及对外支付公司各项费用共计1987853元，减去公司支付给周宏飞报销的费用284441.5元，周宏飞实际出资1703412.1元。170万元的出资时间自2019年2月27日至2020年1月6日，其中有70万元是按约定的出资时间出资，有100万元是逾期出资；出资方式为，直接从个人银行卡打入公司账户的出资为128万元，从个人银行卡（含微信、支付宝转账方式）为公司办理业务、购买材料、设备等出资170万元。经质证，原告对账册的真实性没法确认，我们产生纠纷的焦点是查账形式股东权利，被告拒不提交，从对方欲证明问题看被告为大股东履行义务应承担数额为170万元，按照对方提供的证据，在合同约定的截至日，只出资了70万元，有100万元没有到位，说明被告在出资时没有资金注册公司，作为合同当事人不履行合同的主要义务。这是我方提出解约的事实与理由。只有32万是投资款，其他款项我方不认为是注册资金，没有履行合同的主要义务。本院对银行流水真实性予以认定，对于账册，本院需结合其他证据予以认定。五、微信聊天记录17页（2019年5月到2020年5月），证明：四股东为联系方便，自2019年5月起，建立了“爷们帮走天下”微信群，公司的日常经营管理等均通过该群发布，包括文件传达、开会、议事、告知经营情况等等，均通过该群实现。其中美吉姆加盟协议、房屋租赁、装修事宜、会议纪要、投资款花销明细、营销策划方案、员工招聘、培训、设备采购、对外借款、疫情影响开业、房租减免、学员招生等等面面俱到，没有任何人影响或限制他人发表意见，行使管理权利。从原告提交的公司帐甚至周宏飞个人的银行卡流水，都毫无保留地提供给各股东。由其说明的是，该微信聊天记录第16页显示，2020年3月23日晚，周宏飞告诉各股东，美吉姆要审计了，要给你们打电话问账上转入公司的钱是怎么回事，就说是朋友借款，栾红菲回答，“公司不是不知道有我们几个吗”，左雷回答“签署合同是你和磊哥（周宏飞的朋友）签署的，我们不在里”，此对话与其他证据相佐证，进一步证明周宏飞是公司显名股东，其他三人为公司隐名股东，隐名股东没有显名登记的约定。所以，原告所谓周宏飞或公司没有给予他们变更登记股东身份的说法没有事实依据。经质证，原告对证据真实性没有异议，公司股东如果说以隐名股东身份加入公司股东之前应该签订明确协议约定隐名股东的持股比例出资数额如何行使权利，双方签订的协议中没有约定。这个聊天记录并不能证明被告证明的问题结合语言环境，个人独资企业性质，对话是这个事情纰漏之后我方不接受这个事实，他要求原告替他欺骗，在这种情况下并不能代表原告方知道认可原告作为隐名股东加入公司。被告北海童缘公司无异议。本院对该证据真实予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月27日，被告北海童缘公司成立。2019年3月31日，原告与被告周宏飞签订《股东投资协议书》，双方约定拟设立公司，名称为广西北海童缘教育咨询有限公司，注册资本300万元，法定代表人为周宏飞，原告以现金出资30万元，占公司注册资本10%，被告以现金出资170万元，占公司注册资本56.67%，公司名称预先核准登记后应当在15天内到银行开设公司临时账户。股东以货币出资的，应当在公司临时账户开设后90天内，将货币出资足额存入公司临时账户；股东如不按协议如期、足额缴纳出资的，应当向已如期、足额缴纳出资的股东承担违约责任，承担办法为：违约方赔偿守约方总投资额20%的违约金，如不足以弥补因违约而造成的经济损失，还要承担赔偿责任。2019年4月15日，被告北海童缘公司在中国银行开立基本存款账户。2019年5月4日，原告配偶刘宇峰通过银行汇款30万元至被告北海童缘公司。2019年2月27日至2019年7月14日，被告周宏飞向北海童缘公司账户转账、为公司经营支出合理开支共计888608.97元。2019年7月15日至2020年1月12日，被告周宏飞通过向被告童缘公司账户转账、为公司经营支出合理开支等方式完成170万元出资。本院认为，本案争议焦点如下：一、被告北海童缘公司是否承担连带责任。原告左雷与被告周宏飞签订《股东投资协议书》，内容合法有效，二人应按合同约定履行出资义务，现原告因被告未按合同约定履行出资义务而诉至法院，故本案应为合同纠纷，而非股东出资纠纷。庭审中，被告周宏飞对其未按约定时间全额出资并无异议，本院予以确认，故被告周宏飞应承担相应的违约责任。对于原告要求被告北海童缘公司对被告周宏飞违约承担连带责任，即不符合合同约定及合同相对性原则，也无法律依据，故对原告此项请求，本院不予支持。二、周宏飞应承担违约金金额。因原告与被告周宏飞在合同中约定：违约方赔偿守约方总投资额20%的违约金，原告主张被告周宏飞应按照原告投资额30万元赔偿违约金6万元（30万元*20%）。庭审中，被告周宏飞抗辩双方所约定的违约金过高，请求本院予以调整。因原告未提交证据证明因被告周宏飞违约造成其损失金额，故本院认定被告周宏飞应以30万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率（全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计算被告周宏飞违约期间（2019年7月15日至2020年1月12日）违约金，计算为6221.67元（详见后附利息计算表）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告周宏飞于本判决生效之日起三日内给付原告左雷违约金6221.67元；二、驳回原告左雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1300元（已减半收取，原告左雷预交3350元，应退回2050元），由原告左雷负担1165元，被告周宏飞负担135元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市人民法院。审 判 长  张宏伟审 判 员  邹 波人民陪审员  左 君二〇二〇年十二月十五日法官助理李思佳书记员陈永丽附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。附：违约金计算表            序号              本金              期间              利率（％）              违约金（元）                  1              30万元              2019年7月15日至2019年8月19日              4.35              1251.37                  2              30万元              2019年8月20日至2019年9月19日              4.25              1062.5                  3              30万元              2019年9月20日至2019年11月19日              4.20              2100                  4              30万元              2020年11月20日至2020年1月12日              4.15              1807.80