河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民初112号原告（执行案外人）：张翠霞，女，1967年11月21日出生，汉族，住原阳县。委托诉讼代理人：李占伟，河南兴原律师事务所律师。被告（申请执行人）：李玉生，男，1966年5月17日出生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：李政远，男，1990年2月8日出生，汉族，住新乡市。第三人（被执行人）：新乡金山房地产开发有限公司。住所地：新乡市平原路200号。法定代表人：夏平刚，经理。委托诉讼代理人：赵莎莎、张明位，河南启文律师事务所律师。第三人（被执行人）：原阳县金山房地产开发有限公司。住所地：原阳县城关镇西干道。法定代表人：谢宝静，经理。委托诉讼代理人：赵莎莎、张明位，河南启文律师事务所律师。原告张翠霞与被告李玉生、新乡金山房地产开发有限公司（以下简称新乡金山公司）、原阳县金山房地产开发有限公司（以下简称原阳金山公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。张翠霞及委托诉讼代理人李占伟，李玉生委托诉讼代理人李政远，新乡金山公司、原阳金山公司委托诉讼代理人张明位到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张翠霞向本院提出诉讼请求：1、不得执行位于原阳县城关镇西干道金山贵族花园2号楼107号商铺；2、确认位于原阳县城关镇西干道金山贵族花园2号楼107号商铺归张翠霞所有。事实与理由：张翠霞于2014年5月12日在新乡金山公司开发的位于原阳县城关镇西干道金山贵族花园小区购买临街商铺一套，房号为2号楼107号商铺，价款2092800元，并签订购房合同，付清了上述全部购房款项。就上述购房合同效力一案，经原阳县人民法院调解出具调解书，该调解书确认双方合同有效，新乡金山公司到房屋管理机构办理备案。上述调解书生效后，新乡金山公司随即向张翠霞交付了房屋，张翠霞予以接受并安装卷闸门，占有并控制房屋至今。张翠霞买受涉案房屋在先，有合法有效的书面合同，并已经付清房款，一直占有控制房屋至今，非因张翠霞自身原因未办理过户登记手续，张翠霞的权利能够排除李玉生申请的执行，故应中止对该房屋金钱债权的执行，并确认涉案房屋归张翠霞所有。李玉生辩称：1、李玉生对涉案商铺享有建设工程价款优先受偿权；2、张翠霞不能依据执行异议复议规定第二十八条的规定排除执行；3、张翠霞不具备执行异议复议规定第二十九条规定的排除执行的法定条件，涉案商铺属于投资性用房，非用于保障生命权的居住性用房，张翠霞也不是商品房销售者；4、张翠霞与新乡金山公司之间不存在真实的付款；5、张翠霞无权要求确认涉案商铺归其所有。综上，请求驳回张翠霞的全部诉讼请求。新乡金山公司、原阳金山公司称：金山公司与张翠霞原系民间借贷关系，双方经过结算后用房屋抵偿张翠霞的借款，双方是以房抵债签订的买卖合同，之后未办理权属登记是因为与施工单位存在建设工程合同纠纷，金山公司愿意在能办理权属登记时为张翠霞办理备案登记。综上，涉案房屋权属归张翠霞所有，可以排除法院的强制执行。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和有效证据，本院认定如下案件事实：2014年5月12日，新乡金山公司与张翠霞签订商品房买卖合同，约定由张翠霞购买新乡金山公司开发的位于原阳县西干道与府君庙街北侧金山贵族花园第2幢楼107号房屋，房屋单价为每平方8000元，房屋总价款2092800元，付款方式及期限双方未作约定。新乡金山公司应在2014年12月30日前，依照国家和地方人民政府有关规定，将经验收合格的房屋交付张翠霞使用。新乡金山公司应在房屋交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，合同生效之日起30天内，由新乡金山公司向原阳县产权交易所申请登记备案，该合同还约定了双方其他权利义务。2014年11月4日，原阳县人民法院对张翠霞与新乡金山公司确认合同效力一案做出（2014）原民初字第1399号调解书，内容如下：“被告新乡金山房地产开发有限公司和原告张翠霞签订的购房合同有效，被告并到原阳县建设局房屋管理机构办理备案。”2016年3月28日，原阳县人民法院做出（2015）原执字第981号执行裁定书，终结原阳县人民法院（2014）原民初字第1398号调解书本次执行程序。另查明：天河公司与新乡金山公司、原阳金山公司建设工程施工合同纠纷一案，本院做出（2017）豫07民初199号民事判决，天河公司不服提出上诉，河南省高级人民法院于2019年6月28日做出（2018）豫07民终1836号民事判决，判令新乡金山公司、原阳金山公司支付天河公司工程款15927017.46元及利息，天河公司在上述欠付工程款范围内就其施工工程享有优先受偿权等。在该案执行过程中，本院于2020年3月12日做出（2019）豫07执311号之一执行裁定，裁定：冻结、划拨被执行人新乡金山公司、原阳金山公司银行存款共计2000万元，或查封、扣押其同等价值的其他财产。本院于2020年3月17日做出（2019）豫07执311号之一协助执行通知书，并向原阳县房地产管理局送达，要求其协助查封被执行人新乡金山公司位于原阳县城关镇西干道金山贵族花园1号楼101、102、103号商铺和2号楼104、105、106、107、110号商铺，查封期限为3年，从2020年3月17日起至2023年3月16日止。张翠霞对上述查封不服，提出异议，本院于2020年8月12日做出（2020）豫07执异62号执行裁定，驳回张翠霞的异议申请，张翠霞提起执行异议之诉。本院认为：关于张翠霞要求确认涉案房屋归其所有的问题。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力。第十四条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。诉争房屋未过户登记至张翠霞名下，张翠霞主张诉争房屋归其所有没有充分的依据，本院不予支持。关于张翠霞对涉案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”第三百一十二条规定：“对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”本案中，张翠霞主张涉案房屋是以房抵债所为，则应提供其与新乡金山公司等存在真实有效的借贷关系以及所涉款项已经实际支付的充分证据，其未能提供充分证据证明其主张，也未提供充分证据证明其实际占有涉案房屋，结合涉案房屋非住宅、张翠霞也不属于消费者的情况，张翠霞要求排除强制执行依据不足。综上，依据《中华人民共和国物权法》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条之规定，判决如下：驳回张翠霞的诉讼请求。案件受理费23543元，由张翠霞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  周云贺审判员  程俊林审判员  郭中伟二〇二〇年十二月一日书记员  刘 冬