贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初16298号原告：夏新更，男，1972年7月25日出生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人（特别授权）：万鹤、马敏娥，贵州正辩律师事务所律师。被告：赵纯吾，男，1964年9月7日出生，汉族，住湖南省邵东县。原告夏新更诉被告赵纯吾建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏新更的委托诉讼代理人万鹤、马敏娥到庭参加了诉讼。被告赵纯吾经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏新更向本院请求判决：1、被告支付原告工程款1260727.72元及利息281214.07元（从2015年12月30日起至2020年10月19日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），并从2020年10月20日起至付清时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；2、诉讼费由被告承担。事实和理由为：2014年5月15日，被告赵纯吾作为甲方与原告夏新更作为乙方协商一致签订《外墙保温工程施工合同》，合同约定：一、工程概况：工程名称：香山别苑4＃楼，工程地址：凯里经济开发区；二、工程承包范围：1、承包范围：外墙打底、清光、滴水线、保温。三、承包方式：本工程采用包材料、包施工、包质量、包安全的承包方式。外墙打底、清光、滴水线按建筑面积计算综合价每平方米9元，保温按设计要求施工每平方米48元。不含税，不含管理费。五、工程价款及付款方式：一、施工总建筑面积，约42000平方米。二、外墙打底、滴水线施工面积造价：人民币37.8万元。三、施工总墙面积25000平方米。四、外墙保温施工面积造价120万元。五、最终打底、清光、滴水线工程量按建筑面积数量结算，保温工程量按实际展开面积数量结算。六、4＃楼外墙保温工程全部完工，甲方支付80%的工程款。七、当工程全部完工，经建设单位及其他有关行政主管部门验收合格包资料齐全验收合格付工程款的99%，留1%的总工程款作为质量保修金。合同对双方的权利义务作了具体明确约定。合同签订后，原告全部依约履行义务，按时完工交付被告使用，经验收合格。2015年12月30日，经原告与被告结算，原告施工5-1＃楼外墙保温面积5458.62平方米，5-2＃楼外墙保温面积5160.88平方米，4-1＃楼内墙及外墙保温面积共计8230.37平方米，4-2＃楼内墙及外墙保温面积共计5991.27平方米，4-3＃楼内墙及外墙保温面积共计5991.27平方米，左侧山墙、左侧后正面、入户花园共计57.55平方米。工程价款共计1760727.72元，被告已支付50万元后，不予支付剩余工程款。经原告多次催收未果，为维护原告的合法权益，特诉至人民法院。被告赵纯吾既未递交书面答辩意见，也未在举证期限内向本院提交任何证据材料。经审理查明：2014年5月15日，原告夏新更作为乙方与被告赵纯吾作为甲方签订了一份《外墙保温工程施工合同》，合同内容为：“工程名称：香山别苑4＃楼，工程地址：凯里市开发区，工程承包范围：外墙打底、清光、滴水线、保温，承包方式：本工程采用包材料、包施工、包质量、包安全的承包方式。外墙打底、清光、滴水线按建筑面积计算综合价每平方米9元，保温按设计要求施工每平方米48元。不含税、不含管理费。……4＃楼外墙保温工程全部完工，甲方支付80%的工程款。当工程全部完工，经建设单位及其他有关行政主管部门验收合格包资料齐全包验收合格付工程款的99%，留1%的总工程款作为质量保修金。本合同有效施工工期为六十天，工程的保修期为一年，保修期按工程竣工验收通过之日起计算，如果不出现任何质量问题，质量保修金在一年内一次性付清，在保修期内，乙方负责免费对于乙方施工质量所造成的质量问题进行维修，非乙方原因造成的维修费则由甲方支付。甲方须按合同规定的条款及时向乙方付款，延期付款超过五天，甲方应按每天支付应付工程的千分之五给乙方作为违约金。”上述合同签订后，原告依约组织人员进行了施工，5#楼外墙施工的面积加盖有贵州省大地建筑工程有限责任公司技术资料专用章，该5#楼结算5-1外墙保温面积为5458.62平方米；5-2外墙保温面积为5160.88平方米。4#楼的三个单元三张收方单上均有参加收方人员：蒋小军、谭礼、杨朝钧的签名。4-1保温面积为8230.37平方米；4-2保温面积为5991.27平方米；4-3保温面积为5991.27平方米。4#、5#楼上述共计保温面积为30832.41平方米。这三张4#楼的收方单上写明收方时间为2015年12月30日。原告提交的左侧山墙、左侧后正面、入户花园保温面积共计57.55平方米，没有加盖业主方的公章也没有参加收方人员的签名。2018年5月21日，赵纯吾、王开云起诉贵州省大地建筑工程有限责任公司（以下简称：大地建筑公司）、贵州大地联创房地产开发有限公司（以下简称：大地联创公司）建设工程施工合同纠纷一案，经过黔东南州中级人民法院进行审理后，作出（2018）黔26民初47号民事判决书，该判决书判决：一、由贵州大地联创房地产开发有限公司于本判决生效之日起二十日内向王开云、赵纯吾支付工程款22197279.59元，并按月利率2%支付逾期利息，从2018年4月30日起计至款付清止；二、由贵州大地联创房地产开发有限公司于本判决生效之日起二十日内向王开云、赵纯吾支付150万元融资款于2015年5月8日至2018年4月29日期间的利息1088000元；三、驳回王开云、赵纯吾的其他诉讼请求。该判决书同时查明：王开云、赵纯吾施工建设的是香山别苑四期4#、5#楼；因大地联创公司的原因涉案工程未能办理竣工验收手续，但是涉案工程已经交付业主入住，因王开云、赵纯吾未能提交证据证明涉案工程的交付时间，依照2017年9月20日签订的《关于香山别苑四期4#、5#楼拖欠工程款建设方承诺协议书》及《香山别苑四期4#、5#楼补充承包合同》的约定，确认2017年9月20日起90个工作日后三个月内为工程款的支付期限，扣除国家法定节假日后，2017年9月20日至2018年1月30日有90个工作日，故2018年4月29日为工程款的支付期限。被告已经向原告支付了50万元的工程款，剩余工程款未支付，原告在催收未果后，向本院提起诉讼。庭审中，因被告未到庭参加诉讼，本院未能组织双方当事人进行调解。上述事实，有原告的起诉状以及本院采信原告所举证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证，本院依法审查，可以认定。本院认为：建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”和第四条：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”之规定，大地建筑公司将涉案工程转包给王开云、赵纯吾，赵纯吾又将涉案工程中的外墙保温工程分包给原告，赵纯吾的该分包行为系无效行为，故双方签订的《外墙保温工程施工合同》也系无效合同。虽然该施工合同写明工程系香山别苑4#楼，但是赵纯吾从大地建筑公司承接的系4#、5#楼，虽然该4#、5#楼的保温面积均有收方单，左侧山墙、左侧后正面、入户花园保温面积收方单，都没有被告的签名，但是原告进行了实际施工是事实，被告在收到本院传票后却未到庭参加诉讼，应视为对原告收方量的认可，虽然涉案工程未竣工验收，但是业主方已经将涉案工程交付购房业主使用，故原告诉请被告支付工程款1260727.72元（30889.96平方米×57元/平方米-500000元），事实清楚，证据充分，本院予以支持。因为原、被告之间签订的施工合同无效，虽然一般情况下需要涉案工程验收合格才达到支付工程款的条款，如果未验收合格但是发包人擅自使用了，也达到支付工程款的条款，因黔东南州中级人民法院已经认定2018年4月29日为大地联创公司向赵纯吾、王开云支付涉案工程款的期限。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日……。”故被告向原告支付涉案工程款的期限也应为2018年4月29日。现原告诉请按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价自2015年12月30日开始计算利息，本院调整为按照年利率3.85%自2018年4月30日开始计算利息，暂计至2020年10月19日的利息为120081.72元（1260727.72元×3.85%/365天×903天），此后的利息以年利率3.85%计算至被告付清款为止。被告赵纯吾经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，虽可视为放弃自己的抗辩权利，但其合法权益依法应予保护。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵纯吾在判决生效之日起十五日内一次性支付原告夏新更工程款1260727.72元及利息120081.72元（利息暂计算至2020年10月19日，此后利息以尚欠工程款为基数按年利率3.85%计算至工程款付清为止）。二、驳回原告夏新更的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取为9339元，由原告夏新更负担976元，被告赵纯吾负担8363元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请执行。审判员  何婷婷二〇二〇年十二月十八日法官助理石本媛书记员周榕