河南省洛阳市中级人民法院行 政 判 决 书(2020)豫03行终341号上诉人(原审原告)洛阳地博房地产开发有限公司，住所地：洛阳市老城区九都东路300号1幢2单元706号，统一社会信用代码：91410300747425867C（1—1）。法定代表人杜洛峰，执行董事。委托代理人郭磊，河南万基律师事务所律师，特别授权。被上诉人(原审被告)洛阳市人民防空办公室。地址:洛龙区太康路11号。法定代表人娄卷明，主任。应诉负责人王廷芳，副主任。委托代理人李涛，洛阳市人民防空办公室法规科科长。一般代理。委托代理人杨培渊,河南品缔晖诚律师事务所律师,一般代理。上诉人洛阳地博房地产开发有限公司（以下简称洛阳地博公司）因与洛阳市人民防空办公室（以下简称市人防办）请求撤销征收人防易地建设费决定书纠纷一案，不服洛阳市洛龙区人民法院作出的(2020)豫0311行初72号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人洛阳地博公司的委托代理人郭磊，被上诉人市人防办的应诉负责人王廷芳、委托代理人李涛、杨培渊到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2003年3月17日，洛阳地博公司成立。“陇海花苑”项目原由洛阳福海置业有限公司自2009年开工建设，开工时未办理相关用地审批手续，建设中途因种种原因停滞。2011年，洛阳地博公司接手继续建设，2014年建成交房。2014年5月22日，洛阳地博公司申请补办建设用地规划许可证；2016年6月30日，申请补办建设工程规划许可证，该许可证显示：建设单位为洛阳地博房地产开发有限公司，建设项目名称是陇海花苑，建设位置在瀍河区闸口街西侧，总建筑面积9246.26㎡（地上陆层，地下壹层）。1、2号楼地下1层为车库及设备用房，车库面积1319.62㎡，设备用房357.42㎡；1、2号楼地上1层为商业，建筑面积1760.57㎡。1号楼2-6层为住宅，建筑面积2773.2㎡；2号楼2-6层为住宅，建筑面积3035.45㎡。2017年8月10日，洛阳地博公司申请补办了建筑工程施工许可证。“陇海花苑”项目属于旧城区改造安置住房，未修建防空地下室，未办理人防基建审批手续。2018年12月6日，市人防办向洛阳地博公司下发洛防执字[2018]第120602号执法检查通知书，要求洛阳地博公司2018年12月10日前，将项目有关手续和资料报送至市人防办执法队交验，当日送达洛阳地博公司。同年12月17日，以洛阳地博公司在瀍河区闸口街西侧修建的“陇海花苑”未修建人防地下室，未办理人防基建审批证为由立案调查。2019年6月11日，向洛阳地博公司下发洛防缴通字[2019]第061101号《缴纳人防易地建设费通知书》，要求洛阳地博公司立即停止违法行为，并缴纳防空地下室易地建设费3261673元。并告知享有陈述、申辩或申请听证的权利。同日送达洛阳地博公司。2019年11月26日，市人防办作出洛防征决字[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》，同日送达洛阳地博公司。2020年6月5日，洛阳地博公司向本院提起行政诉讼，认为“陇海花苑”因地势坡度差异，不具备建设防空地下室的基本条件；且项目是旧城区改造安置住房等保障性住房项目，符合防空地下易地建设费的免收条件。故请求撤销市人防办作出的洛防征决字[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》，承担本案诉讼费用。需要说明事项：庭后，市人防办按照庭审确定时间，提交了办理“陇海花苑”项目征收易地建设费办案人员吕宝国、马占光、杨帆、李涛四人行政执法证原件，合议庭核实无异。原审法院认为，“陇海花苑”项目系新建民用建筑，应当按照《中华人民共和国人民防空办法》第二十二条规定修建战时可用于防空的地下室。如果因地质、地形等原因不宜修建，或者规定应建面积小于民用建筑地面首层建筑面积，应当按照《人民防空工程建设管理规定》第四十八条规定，经人民防空主管部门批准，可以不修建，但必须按照应修建防空地下室面积所需造价缴纳易地建设费，由人民防空主管部门统一就近易地修建。原告主张“陇海花苑”采用桩基且桩基承台顶面埋置深度为1.5米，小于《河南省人民防空工程管理办法》规定的3米深度，符合管理办法规定的不能修建防空地下室的情况。根据《河南省人民防空工程管理办法》第十四条规定：采用桩基且桩基承台顶面埋置深度小于3米,或者地下室空间净高达不到规定标准的，不能按照规定修建防空地下室的，建设单位应当报人民防空主管部门批准；经批准不修建的，按照国家和本省的规定缴纳防空地下易地建设费，由人民防空主管部门按照人防工程建设规划统一就近易地建设。原告的主张没有相应的证据予以支持，也未履行相应的报批程序，未缴纳防空地下易地建设费，违反了上述规定。减免防空地下室易地建设费，亦同样需要按照《河南省人民防空工程管理办法》第十四条、十五条的规定，对于不宜修建防空地下室的新建民用建筑需向市人防办申请报批。“陇海花苑”项目开工建设之初，就应当按照规定向人防部门办理人防建设手续，虽然该项目建设之初系前建设单位洛阳福海置业有限公司建设，但洛阳地博公司于2003年成立，2011年接手“陇海花苑”项目，作为从事多年开发房地产工作的成熟公司，对城市新建民用建筑需建设地下防空工程应当熟悉了解，对于“陇海花苑”项目未按规定修建防空地下室，洛阳地博公司在接手该项目之后应当及时补办相应人防审批手续，没有及时补办，又不缴纳人防易地建设费的，洛阳市人防办有权征收人防易地建设费。原告提出人防审批程序均应在《规划许可证》和《施工许可证》审批手续办理前，规划、建设管理部门办理上述证照时未要求原告提供相应人防手续，未督促公司办理人防审批免建、免征手续，可视为认可项目系免修、免征范围的主张，没有事实和法律依据，不予支持。综上，洛阳市人防办按照规定标准计算洛阳地博公司“陇海花苑”项目应缴人防易建设费并作出洛防征决字[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》，认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，应予支持。本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，经合议庭评议，判决驳回原告洛阳地博房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告洛阳地博房地产开发有限公司承担。上诉人洛阳地博公司上诉称，一、被上诉人行政征收行为存在程序不合法而应予撤销，被上诉人所做的具体行政行为过程中，存在调查取证未进行文字记录，送达文书对无授权人未进行音像记录，未进行法制审核、受送达人无代理权限、无授权等违法程序，依法应予撤销。二、被上诉人庭后补充提交的证据，因违反法定程序而应认定无效。根据《行政诉讼法》第三十四条规定，“被告不提供或者无王当理由逾期提供证据，视为没有相应证据”，因此，被上诉人截止法庭调查阶段未提交的证据，应视为没有相应证据，应承担因违反法定程序而造成的不利后果。三、上诉人在接手“陇海花苑”项目时，该项目已出正负零且《规划许可证》、《施工许可证》等证照齐全，依据法律规定，人防审批手续均应在《规划许可证》、《施工许可证》办理之前，结合该项目客观上不具备修建地下室的条件以及施工证照手续齐备的情况下，上诉人完全有理由认为该项目已经经过人防部门的备案审批，默认审核通过或无需建设人防工程，如果因行政主管部门内部失职，而要求上诉人承担该不利后果，严重侵害了上诉人的合法权益。四、被上诉人作出的[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》，仅载明“陇海花苑”项目应修建防空地下室，并未全面审查该项目是否具备修建防空地下室的客观条件，是否属于棚户区改造安置住房等属于免收易地建设费的范畴，直接依据《中华人民共和国人民防空法》第二十二条等作出征收决定，属于适用法律错误。综上，特提起本案上诉，请求：一、依法判决撤销洛阳巿洛龙区人民法院于2020年9月10日作出的2020豫0311行初72号行政判决书；二、依法判决撤销被上诉人洛阳巿人民防空办公室于2019年11月26日作出的洛防征决字[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》；三、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人市人防办答辩称，答辩人的执法活动符合《人民防空行政执法规定》，被答辩人的违法行为客观存在，也就相关文件予以认可，程序合法。执法人员的工作证件复印件并非做出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。二、根据《人民防空工程建设管理规定》的规定，向答辩人申报项目建设是被答辩人的法定义务，并不因其他行政部门是否督促而免除被答辩人的申报义务。被答辩人明知审批手续均应在《规划许可证》、《施工许可证》办理前办理，但未依法向答辩人进行审批申报，未经批准擅自不修建防空地下室，答辩人的征收符合法律规定。三、关于部分房建设项目免收各种行政事业性收费的规定，指向的对象应是合法建设行为，被答辩人的违法建设行为并不能适用。具体可参照指导性案例21号。免缴防空地下室易地建设费有关规定适用的对象不应包括违法建设行为，否则就会造成违法成本小于守法成本的情形，违反立法目的，不利于维护国防安全和人民群众的根本利益。被答辩人对依法应当修建的防空地下室没有修建，属于不履行法定义务的违法行为，不能适用免缴防空地下室易地建设费的有关优惠规定。综上，恳请法院在查明案件事实的基础上，依法驳回被答辩人的诉讼请求。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据《人民防空法》第二十二条、《河南省实施〈中华人民共和国人民防空法〉办法》第十二条、十三条之规定，城市新建民用建筑应当按照规定同步修建战时用于防空的地下室；有《河南省人民防空工程管理办法》第十四条规定的“因地质条件不适于修建、防空地下室不能施工或难以采取措施保证施工安全……”等客观不能修建防空地下室的情形之一的，应当报人民防空主管部门批准，经批准不修建的，按照规定缴纳防空地下室易地建设费；符合《河南省人民防空工程管理办法》第十五条规定的“保障性住房、中小学校舍安全工程……”情形之一，经批准不修建防空地下室的，减免防空地下室易地建设费。综上，需要“1、属于法律法规规定的客观不能修建防空地下室的情形；2、经防空主管部门批准不修建防空地下室；3、符合法律法规规定的减免交纳防空地下室异地建设费情形”三个条件依次具备，才能最终适用减免缴纳人防易地建设费的有关规定。本案中，虽然“陇海花苑”项目建设之初系前建设单位洛阳福海置业有限公司建设，但洛阳地博公司作为从事多年开发房地产工作的公司，对城市新建民用建筑需建设地下防空工程应当熟悉了解，对于“陇海花苑”项目未按规定修建防空地下室，洛阳地博公司在接手该项目之后应当及时补办相应人防审批手续，没有及时补办，没有报经人防部门批准，属于不履行法定义务的违法行为，不能适用免缴防空地下室易地建设费的有关优惠规定，不符合免缴条件,被上诉人市人防办有权征收人防易地建设费。故上诉人洛阳地博公司要求撤销被上诉人巿人防办于2019年11月26日作出的洛防征决字[2019]第112601号《行政征收人防易地建设费决定书》的理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费50元，由上诉人洛阳地博房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  王文朝审判员  高 玲审判员  叶乃君二〇二〇年十二月九日书记员  王旭辉