广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终8735号上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司，住所地：惠州江北云山西路**双子星国际商务大厦****。负责人：郭伟超，该公司总经理。委托诉讼代理人：林晓珊，公司员工。被上诉人（原审原告)：张耀廷，男，汉族，1962年8月28日出生，住所地：河南省郸城县***************，身份证号码：412************850。委托诉讼代理人：曾景威，广东扬鼎律师事务所律师。原审被告：代亚辉，男，汉族，1981年9月22日出生，住所地：，住所地：惠州大亚湾码：420************939。原审被告：宋书慧，女，汉族，1977年6月13日出生，住所地：，住所地：惠州大亚湾码：512************946。上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司因与被上诉人张耀廷、原审被告代亚辉、原审被告宋书慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司请求:1、依法撤销一审判决依法改判或发回重审；2、诉讼费、公告费及上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审支持被上诉人营养费4500元，误工费28729.97元及伤残赔偿金81950元没有事实依据和法律依据，请求法院查清改判，以作出公正合法判决。一、被上诉人评定十级伤残，根据规定，不应超过500元。二、被上诉人未提交用人单位登记资料等证据佐证事故发生前有固定收入且因本次事故造成收入减少的相关证据，其提交的证据经上诉人核实系虚假的出具证明单位已做作废处理，其误工费应按无固定收入计算误工费。被上诉人户籍所在地为农村，应按相应标准计算损失。被上诉人住院90天，医嘱全休一个月，误工期应算至医嘱全休期满，为120天，其误工费为40578元/年÷365天×120天=13340元。三、被上诉人提交的居住及工作证据不符合按城镇标准计算的条件，其工作证据虚假，居委会证明没有明确具体居住时间等，不能证明其在该地居住一年以上。应按农村标准计算。被上诉人张耀廷辩称，服从一审判决。原审被告代亚辉、原审被告宋书慧经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告张耀廷向一审法院起诉请求：1、请求判令三被告赔偿原告的损失221950元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年12月31日，被告代亚辉驾驶粤L*****号车辆行驶至澳头中兴北路凯旋城门口路段时，因未保持安全距离，与由李玉华驾驶、载有原告张耀廷及王燕、张艳的三轮车发生碰撞，造成两车受损、四人受伤的交通事故。2018年1月16日，本区公安局交通警察大队作出了2018A0000051号《事故认定书》，认定被告代亚辉负事故的全部责任，原告张耀廷不负事故的责任。事故发生后，原告被送往惠州市中大惠亚医院住院治疗，时间自2017年12月31日至2018年3月31日，共计90天。期间花费医疗费100527.36元，均由被告人保公司进行了垫付(其中交强险医疗费用项下10000元，90527.36元由三者险限额内支付)。原告的伤情经诊断为：1、齿状突骨折；2、头面部、左耳软组织挫裂伤；3、胸部软组织挫伤；4、颈椎退行性疾病。主要出院医嘱为：1、建议休息一个月；2、定期复诊；3、住院期间留陪一人，出院后可适当加强营养；4、约一年后根据复查结果可考虑取出内固定物，大约费用2万元。2019年5月25日，原告委托广东西湖司法鉴定所就其伤情进行了鉴定。2019年6月4日，该鉴定所作出广湖司鉴所【2019】临鉴字第406号司法鉴定意见书，认定：1、张耀廷的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、张耀廷枢椎齿状骨折经手术治疗后，构成十级伤残；3、张耀廷后续医疗费用评估为18000元；4、张耀廷三期评定为误工期180日，营养期90日，护理期90日。原告户籍所在地为河南省郸城县***************，事故发生前三年前起，居住在惠阳区淡水街道土湖居委会松山下**凌冬升房屋。粤L*****号车辆登记所有人为被告宋书慧，该车在被告人保公司处投保了机动车交通事故责任强制险（下称交强险）及责任限额为100万元的商业第三者责任险（下称三者险），以及三者险不计免赔率。承保期间为2017年1月27日至2018年1月26日，本次事故发生在保险期间内。上述事实有原、被告所提交的相关证据以及双方的庭审陈述笔录予以证实，足资认定。一审法院认为：被告代亚辉驾驶粤L*****号车与李玉华驾驶载有原告张耀廷三轮车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，有本地交警部门所作交通事故责任书证实，事实清楚、证据充分，依法应当予以认定。交通事故认定书认定被告代亚辉负事故的全部责任，原告张耀廷不负事故的责任。事故认定程序合法、适用法律正确，各方当事人在合法期间内未提出异议，应当作为各方事故责任认定的依据。因此，被告人保公司作为粤L*****号车辆交强险和三者险的承保公司，应当首先在交强险保险金额限额内对原告承担赔偿责任。交强险金额不足赔偿的部分，再由该公司在三者险保险金额限额100万元内向原告承担赔偿责任。就原告因本次事故所产生的各项损失，综合案件情况具体认定如下：1、、住院伙食补助费原告住院90天，以100元/天的标准计算，，住院伙食补助费为9000元2、营养费，医嘱有加强营养的意见，原告住院90天，根据本地审判实践以50元/天计付，营养费计为4500元；3、后续治疗费，鉴定报告认定原告后续医疗费用约为18000元，依法应当予以认定；4、误工费，鉴定报告认定原告的误工期180天，原告提交的相关证据能够证实事其在故发生前居住在城镇且有固定收入，但未能提交证据证实收入的真实情况，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》2018年度全省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年的标准，58258元/年÷365天×180天=28729.97元；5、护理费，医嘱住院期间留陪一人，根据本地审判实践，，住院期间护理费以150元/天的标准计算则护理费计算为13500元（90天×150元）；6、伤残赔偿金，原告提交的相关证据能够证实其事故发生前在城镇居住，应当按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金。参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》全省一般地区的城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准，其伤情为十级伤残以10%计20年，即42066元/年×10%×20年计84132元，原告诉请81950元并无不当，依法应当予以准许；7、精神损害抚慰金，原告的伤情经鉴定机构鉴定构成拾级伤残，根据本地审判实践，本院酌情认定为8000元；8、交通费，原告住院90天，酌情认定其交通费为2000元；9、鉴定费，原告支付的鉴定费为3500元，有所提交的票据予以证实，对此应当予以认定。原告上述的各项损失中住院伙食补助费9000元、营养费4500元、后续治疗费18000元，合计31500元。被告人保公司已向原告支付交强险医疗费1万元，交强险医疗费用项下1万元限额已用尽。该31500元及鉴定费3500元计35000元，由被告人保公司在三者险100万元限额内向原告赔付。误工费28729.97元、护理费13500元、交通费2000元、精神损害赔偿金8000元、伤残赔偿金81950元共计134179.97元，首先由被告人保公司在交强险死亡伤残赔偿限额11万元内向原告进行赔付11万元，不足赔偿的部分24179.97元，由被告人保公司在三者险100万元限额内向原告赔付。被告人保公司在三者险内共应向原告赔付的款项为35000元+24179.97元，合计59179.97元。被告代亚辉、宋书慧经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃质证等诉讼权利，不影响本院对本案的审理判决。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司在本判决生效之日起10日内，在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告张耀廷赔偿11万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司在本判决生效之日起10日内，在商业第三者责任险限额内向原告张耀廷赔偿59179.97元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4629.25元、公告费300，由被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司负担。原告已向本院预交该款，由被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司于本判决生效后迳付原告。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、关于本案的营养费，应当按照5000元×伤残系数的标准予以确定，经本院核算营养费为500元。一审酌情认定为4500元过高，上诉人对此所持异议有理，本院予以采纳。二、至于本案的误工费和残疾赔偿金，经本院审核认为一审所作认定基本合理，本院予以维持，上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司对此所提出的异议本院不予支持。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司的上诉请求部分成立，应予采纳，部分不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2959号民事判决第一项。二、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2019）粤1391民初2959号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司在本判决生效之日起10日内，在商业第三者责任险限额内向被上诉人张耀廷赔偿55179.97元。一审受理费4629.25元、公告费300，合计4929.25元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司负担。二审受理费1545元，由上诉人被告中国人民财产保险股份有限公司惠州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年十二月三十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅