安徽省芜湖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0221民初450号 原告：芜湖市点石文化传播有限公司，住所地安徽省芜湖市侨鸿国际**，统一社会信用代码91340200760818817Q。 法定代表人：李卫民，董事长。 委托诉讼代理人：赵军，安徽青桔律师事务所律师。 被告：芜湖金润置业有限责任公司，住所地安徽省芜，住所地安徽省芜湖市湾沚区六郎镇码91340221798137937U。 法定代表人：杨贵喜，总经理。 委托诉讼代理人：张宏图，安徽申腾律师事务所律师。 原告芜湖市点石文化传播有限公司诉被告芜湖金润置业有限责任公司合同纠纷一案，本院于2020年2月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告芜湖市点石文化传播有限公司的委托诉讼代理人赵军，被告芜湖金润置业有限责任公司的委托诉讼代理人张宏图到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告芜湖市点石文化传播有限公司向本院提出诉讼请求，被告立即向原告支付违约金131万元。事实与理由：2010年11月20日，原、被告双方经友好协商，就被告委托原告全程独家代理销售被告开发的芜湖县六郎镇西侧“莱茵春天”项目房源事宜，达成协议，并签订了一份金润地产《莱茵春天》项目全程策划代理销售合同，合同中对原、被告双方的权利义务、代理佣金的支付以及违约责任等作出了明确约定，其中第5.1.4条约定：“因被告责任造成本合同不能履行，需赔偿原告本案销售佣金总额的30%”，第4.5条：“本合同签订之日起如在六个月内不能预售，则从第七个月开始被告需支付原告每月3万元的营销顾问费”。合同签订后，原告即积极着手销售方案，销售策划，但是因被告原因该项目陷入停工状态达数年之久，原告在此期间联系被告均被告知复工时间没有确定，待复工后继续履行合同。2019年原告无意中得知被告无故单方面终止了与原告签订的“莱茵春天”代理销售合同，并将该房源的独家代理销售业务转给了第三人。原告认为，原、被告双方签订的房源代理销售合同合法有效，原告已经依约履行策划等工作，被告应当按照合同约定继续履行，但是被告单方终止合同，该行为严重损害了原告的合法权益。综上，原告为了维护自己合法权益，特向贵院具状起诉，请求判如所请。 被告芜湖金润置业有限责任公司辩称：1.本案合同尚未生效，合同约定了生效条件是需要经过双方法定代表人或授权代理人签字，但本案合同上没有其签字，而原告诉请违约金必须建立在合同生效的基础上，所以原告的诉讼不符合法律规定；2.被告股东及法定代表人于2016年进行了变更，目前的股东和法定代表人均已变更，现公司不知道2010年被告和原告签订合同的事情，在此期间，原告从未联系过被告，所以不存在公司主观上单方终止合同的事情，在2010年涉案项目是一片荒地，根本不具备商品房营销的条件，何来签订销售合同代理一事；3.原告主张的违约金131万元是如何计算不得而知，涉案合同并未约定违约条款，只约定了损失赔偿条款，故原告主张违约金无事实依据；4.本案已经超过诉讼时效，即使涉案合同成立并生效，由于合同签订的时间是2010年10月20日，当时的诉讼时效期限是2年，从合同签订后至今天原告从未联系过被告，所以时效起算从合同第4.5条约定的情形发生之日起算，而原告直到今日起诉，已超过诉讼时效；5.即使本案合同生效，原告主张的违约金请求也不能得到支持，根据原告履行合同情况，原告在合同签订后没有做有关代理销售房屋的实质性工作，所以原告诉请按照30%比例主张违约金过高，请法庭予以核减；6.假如本案合同已经生效，事实上原告是违约在先，理由是原告没有履行以下义务，包括合同第三条3.1、3.2、3.4、3.7、3.8以及合同第四条4.2条约定的义务，原告已违约在先，被告保留追诉的权利。综上，请求驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据采信的证据，确认下列案件事实：2010年11月20日，原告芜湖市点石文化传播有限公司（乙方）与被告芜湖金润置业有限责任公司（甲方）签订一份金润地产《莱茵春天》项目全程策划代理销售合同一份，第一条：约定了本案的基本情况；第二条约定了甲方的权利及义务；第三条约定了乙方的权利及义务；第四条约定了代理佣金支付，其中第4.5条约定，本合同签订之日起如在六个月内不能预售，则从第七个月开始甲方需支付乙方每月3万元营销顾问费；第五条约定违约责任，其中第5.1.3甲方如不按合同规定的期限向乙方支付销售代理费，每超一天，按应支付代理费金额向乙方支付百分之一的违约金，逾期支付15天以上时，乙方有权停止销售工作，并可通过法律程序追讨合同所得。第5.1.4约定因甲方责任造成合同不能履行，需赔偿乙方本案销售佣金总额的30%；第七条约定了其他，其中第7.2条约定，本合同经甲乙双方法定代表人或授权委托人签署并加盖公章后生效。后双方就合同的履行未达成协议，遂成本诉。 本院认为，本案的争议焦点有二，其一，案涉合同有无生效？根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定，“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。”本案原、被告双方签订金润地产《莱茵春天》项目全程策划代理销售合同后,该协议成立。同时协议第7.2条约定了生效条件,即原、被告双方的法定代表人或授权委托人签字并加盖公司公章后是该协议生效条件,现因原、被告双方均未有法定代表人或授权委托人在协议上签字，仅加盖了公司印章,原告庭审时述称不清楚该生效要件，但该协议格式文本系原告提供，故本院认为，双方约定的协议生效条件未成就,故该协议未生效。被告作为销售佣金支付人是以协议生效为前提履行支付佣金之行为,因协议未生效,故被告无支付佣金之义务,况且原告也未举证证明，其已给履行了协议第三条约定义务，仅提交了一份《金润置业芜湖县六郎镇地产项目策划方案提报》，被告公司当庭否认收到该提报，原告也未能证明该方案已交给被告公司；其二，退一步说，即使金润地产《莱茵春天》项目全程策划代理销售合同合法有效，本案是否已经超过诉讼时效？根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外”规定,及《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”。本案的诉讼时效期间自2011年5月21日起至2014年5月20日止。原告主张其在诉讼时效届满期间，原告曾与被告联系，被告承诺待房屋可以预售时，双方可继续履行原协议,在被告当庭予以否认的情况下,原告未能提供相应的证据予以证明,也没有提供其他证据证明存在诉讼时效中断、中止的事由。被告主张该违约责任已超过诉讼时效,依法成立。故原告主张被告承担违约责任,因违约责任计算的违约金已超过诉讼时效,依法不受法律保护。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十九条之规定，判决如下： 驳回原告芜湖市点石文化传播有限公司全部诉讼请求。 案件诉讼费用16590元，减半收取8295元，由原告芜湖市点石文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提交上诉状副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  徐忠 二〇二〇年十二月二十七日 （代公章） 法官助理高少银 书记员洪佳 附：判决所依据的相关法律条文 《中华人民共和合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。 第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百一十九条当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩，人民法院经审理认为抗辩事由成立的，判决驳回原告的诉讼请求。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。