湖南省常德市鼎城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0703刑初418号 公诉机关常德市鼎城区人民检察院。 被告人胡芳，曾用名胡伟，女，1989年8月2日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住湖南省常德市鼎城区。因犯赌博罪，于2019年8月7日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元（因怀孕未执行）；因赌博，于2020年9月21日被常德市鼎城区公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元（已缴纳）；因涉嫌犯赌博罪，于2020年9月28日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，因本院2019年8月7日刑事判决未执行，经本院决定，2020年10月20日由常德市鼎城区公安局依法执行逮捕。现押常德市看守所。 被告人邹兰芬，曾用名周兰芬，女，1975年7月3日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，现住湖南省常德市鼎城区。因犯赌博罪，于2019年10月24日被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元；因赌博，于2020年9月21日被常德市鼎城区公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元（已缴纳）；因涉嫌犯赌博罪，于2020年9月28日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年10月20日由该局取保候审，本院于2020年11月30日决定对其继续取保候审。现在家候审。 被告人陈跃来，男，1967年12月23日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，小学文化，无业，住湖南省常德市鼎城区红云街道办事处福广社区**。因赌博，于2020年9月21日被常德市鼎城区公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元（已缴纳）；因涉嫌犯赌博罪，于2020年9月28日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年10月20日由该局取保候审，本院于2020年11月30日决定对其继续取保候审。现在家候审。 被告人廖明发，男，1965年3月12日出生，湖南省常德市鼎城区人，汉族，小学文化，务工，住湖南省常德市鼎城区红云街道办事处福广社区**。因犯赌博罪，于2019年8月7日被本院判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元；因赌博，于2020年9月21日被常德市鼎城区公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元（已缴纳）；因涉嫌犯赌博罪，于2020年9月28日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年10月20日由该局取保候审，本院于2020年11月30日决定对其继续取保候审。现在家候审。 常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑一部刑诉[2020]125号起诉书指控被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬、廖明发犯赌博罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察官胡尊音、检察官助理吴笑菠出庭支持公诉，被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬、廖明发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常德市鼎城区人民检察院指控：2020年9月4日至19日，被告人陈跃来邀集被告人胡芳、邹兰芬、廖明发，先后在常德市鼎城区红云街道办事处福广社区福广安××小区“乔老爷超市”、“明记私房菜”开设麻将馆，组织他人打5元一炮的“转转麻将”进行赌博活动，在参赌人员胡牌后从中抽取水钱，共计抽头渔利三万元。麻将馆于2020年9月19日被公安机关查获，当场抓获参赌人员26人。 2020年9月22日，被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬、廖发明主动向公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，其中被告人陈跃来、邹兰芬、廖发明退清了全部违法所得，四被告人均认罪认罚。 本院在审理过程中查明，被告人陈跃来在公安机关退缴违法所得12000元，被告人邹兰芬、廖明发各退缴违法所得6000元。 上述事实，上列四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人熊某、苏某、肖某1、宋某、彭某、刘某、邓某、罗某、叶某1、肖某2、符某、贺某、朱某、李某1、杨某、石某、揭力玲、陈某、程某、叶某2、徐某、李某2、谷某、肖某3的证言、被告人签署的认罪认罚具结书、湖南省非税收入一般缴款书、本院（2019）湘0703刑初299、403号刑事判决书、常德市鼎城区公安局红云派出所接报案登记表、出具的线索来源及抓获经过、情况说明、常德市鼎城区公安局立案决定书、呈请移送自首、立功证据材料报告书、公安行政处罚决定书、常德市拘留所行政拘留回执、常德市看守所释放证明书、被告人及证人的身份信息等证据予以证明，足以证实。 公诉机关认为，被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬、廖明发的行为构成赌博罪；在共同犯罪中，被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬起主要作用，被告人廖明发起次要作用；案发后四被告人均主动投案，如实供述犯罪事实，认罪认罚，被告人陈跃来、邹兰芬、廖明发退缴违法所得；被告人胡芳因犯罪被判刑，刑罚尚未执行完毕又犯新罪；被告人胡芳、邹兰芬、廖明发有前科，建议对被告人陈跃来判处拘役四个月，并处罚金，可适用缓刑，对被告人胡芳本次犯罪判处拘役五个月，并处罚金，与尚未执行完毕的刑罚合并执行拘役六个月，并处罚金，不适用缓刑，对被告人邹兰芬判处拘役五个月，并处罚金，不适用缓刑，对被告人廖明发判处拘役四个月，并处罚金，不适用缓刑。 本院认为，被告人胡芳、陈跃来、邹兰芬、廖明发开设麻将馆，聚众赌博，从中抽头渔利，其行为构成赌博罪。公诉机关指控被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬、廖明发犯罪的罪名成立，提交的证据合法有效，适用法律意见正确，部分量刑建议适当，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人陈跃来、胡芳、邹兰芬起主要作用，系主犯；被告人廖明发起次要作用，系从犯，依法应当予以从轻或减轻处罚；案发后，四被告人均主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法均可予以从轻或减轻处罚；被告人胡芳、邹兰芬认罪；被告人陈跃来、廖明发认罪认罚，依法可从宽处理；被告人陈跃来、邹兰芬、廖明发退缴违法所得，可酌情予以从轻处罚；被告人胡芳因犯罪被判刑，刑罚尚未执行完毕又犯新罪，应当数罪并罚；被告人邹兰芬、廖明发有前科。对被告人陈跃来、邹兰芬、廖明发退缴的违法所得，依法予以没收，对尚未退缴的违法所得，依法予以追缴。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第七十一条、第七十二条一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条的规定，判决如下： 一、被告人胡芳犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币八千元，与前犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行拘役七个月，并处罚金人民币二万八千元，折抵已经缴纳的罚款三千元，还应缴纳人民币二万五千元； （拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期为七日；刑期即自2020年9月28日起至2021年4月20日止；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 二、被告人邹兰芬犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币八千元，折抵已经缴纳的罚款三千元，还应缴纳人民币五千元； （拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期为一个月；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 三、被告人陈跃来犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元，折抵已经缴纳的罚款三千元，还应缴纳人民币五千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 四、被告人廖明发犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元，折抵已经缴纳的罚款三千元，还应缴纳人民币二千元； （拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期为一个月；并处的罚金，限本判决生效后十日内，通过本院上缴国库。） 五、对被告人邹兰芬、陈跃来、廖明发退缴的违法所得，依法予以没收；对尚未退缴的违法所得人民币六千元，向被告人胡芳追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  贺春梅 审 判 员  夏 霜 人民陪审员  刘 云 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理曹灿 书记员唐玲 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应的刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。