北京市东城区人民法院民 事 判 决 书(2020)京0101民初14806号原告：北京伊杉麟贸易有限公司，住所地北京市东城区天坛东里****楼****。法定代表人：马伊莎，执行董事、总经理。委托诉讼代理人：任欢，北京观韬中茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：李敏姿，北京观韬中茂律师事务所律师。被告：石建辉，女，1987年4月12日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：韩福桂，北京市道衡律师事务所律师。原告北京伊杉麟贸易有限公司（以下简称伊杉麟公司）与被告石建辉劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伊杉麟公司之委托诉讼代理人李敏姿，被告石建辉及其委托诉讼代理人韩福桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伊杉麟公司向本院提出诉讼请求：原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金71500元。事实和理由：被告于2015年6月10日入职原告处，被告在公司组织的体检中查出是乙肝病毒携带者，原告公司是医疗器械公司，又是集体办公，出于办公安全考虑，原告提出与被告协商解除劳动关系，并且同意支付被告解除经济补偿金，被告不同意，原告无奈才通知其解除劳动关系，并不是违法解除。原告不同意仲裁裁决结果，提起诉讼。石建辉辩称，不同意原告的诉讼请求，同意仲裁裁决结果。原告于2020年5月29日向被告发送解除通知书，理由是公司运营问题，但实际解除理由是石建辉在体检后查出是乙肝病毒携带者，原告怕传染要求被告自己辞职，被告不同意，原告人事部又跟被告协商，就赔偿金数额没有协商一致，后来原告单方通知被告解除劳动关系，理由是协商一致解除，与实际不符。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年6月10日，被告入职原告处，担任销售部内勤，双方签订了2015年6月10日至2018年6月9日期间的劳动合同。劳动合同到期后，续签了2018年6月10日至2021年6月9日期间的劳动合同续订书。被告月工资7300元，通过现金发放，每月月底发放上月26日至本月25日期间工资。双方均认可被告离职前十二个月平均工资为7150元。原告为被告缴纳社会保险至2020年6月。2020年5月21日，原告公司组织员工体检，2020年5月27日原告公司拿到了员工验血结果，显示被告为乙肝病毒携带者。5月27日当天下午原告公司法定代表人找被告谈话，称被告不适合现在工作，希望被告辞职去踏实看病。后来原告公司人事和财务又找被告谈话，希望被告主动离职，同意支付经济补偿金，被告提出2N赔偿方案，原告公司不同意。2020年5月28日、29日被告休了两天年假。2020年5月29日，被告收到了原告公司的解除通知书，内容是“由于近期公司运营问题，现决定与石建辉解除劳动合同，公司愿意补偿石建辉半年（6个月）补偿金，计42800元。2020年5月份工资全额照发。”原告公司认可解除劳动合同的起因是因被告检查出是乙肝病毒携带者，公司是医疗器械公司，又是集体办公，其他员工也担心传染，出于公共卫生安全考虑，与被告协商解除劳动关系未达成一致意见，原告公司才发了解除通知。原告公司称根据《医疗器械经营质量管理规范》第十五条规定企业应当建立健康档案，质量管理、验收、库房管理等直接接触医疗器械岗位的人员，应当至少每年进行一次健康检查。身体条件不符合相应岗位特定要求的，不得从事相关工作。被告从事的是医疗器械销售工作，其身体条件不能从事现行业的工作。被告提出自己是销售内勤，并不直接接触医疗器械，不会影响产品安全。被告辩称根据卫生部《关于乙肝携带者不能从事的职业说明》，被告现在的岗位，并不包括在禁止从事的职业范围内。2020年7月14日，原告公司为被告补缴了社保差额，被告同意从解除劳动合同赔偿金中扣除其个人承担部分共计8121.78元。2020年7月8日，石建辉向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年7月24日作出京东劳人仲字[2020]第2429号裁决书，裁决：一、伊杉麟公司支付石建辉违法解除劳动合同赔偿金71500元；二、驳回石建辉的其他仲裁请求。伊杉麟公司不服裁决结果，向本院提起诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国就业促进法》第三条规定劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。而对于携带有传染病病毒的劳动者，根据《中华人民共和国传染病防治法》第十六条规定国家和社会应当关心、帮助传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，使其得到及时救治。任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。本案中，原告公司在给员工进行体检时检查出被告属于乙肝病毒携带者，原告公司在收到体检结果当日就多次找被告协商表达出解除劳动合同的意思，在被告未同意原告公司提出的补偿方案时，原告公司直接解除了劳动合同。针对原告公司解除劳动合同行为是否合法的问题，涉及到三个争议焦点。一、原告公司是否有权单方组织员工进行乙肝病毒项目检查。根据《人力资源和社会保障部、教育部、卫生部关于切实贯彻就业体检中乙肝项目检测规定的通知》要求除卫生部核准并予以公布的特殊职业外，不得要求进行乙肝项目检测；医疗卫生机构要进一步完善乙肝项目检测知情同意制度，有关体检报告应当完全密封，交受检者本人或受检者指定的人员，保护乙肝项目受检者的隐私权。从上述通知精神看，如用人单位对劳动者进行乙肝病毒项目检查，一是对劳动者从事的行业和岗位有特殊要求，二是体检时如果进行乙肝病毒项目检查要告知劳动者，保障劳动者的知情权，同时对于检查结果不能扩散，要保护劳动者的隐私权。那么原告公司是从事医疗器械销售的行业，原告岗位是销售内勤，是否属于必须进行乙肝病毒项目检查的行业，根据《原卫生部政务公开办公室关于已核准的乙肝表面抗原携带者不得从事的职业的说明》目前，经卫生部核准的乙肝表面抗原携带者不得从事的职业和可以开展相关检测的行业有：公务员特警职位、民航飞行员、血站从事采血、血液成分制备、供血等业务工作的员工。除上述公布的可许可检测的行业外，其他行业用人单位是不能单方对员工进行乙肝病毒项目检查。本案中原告公司在体检时单方通知劳动者进行乙肝病毒项目检查，并未事先征求劳动者的意见，并且原告从事的也并非是卫生部门核准的必须要进行乙肝病毒检查的行业，因此原告公司组织员工进行乙肝病毒项目检查，已不符合卫生部门的相关政策要求。二、被告从事的岗位是否属于《医疗器械经营质量管理规范》第十五条规定的必须进行健康检查的特殊岗位。根据原国家食品药品监督管理总局制定的《医疗器械经营质量管理规范》第十五条企业应当建立员工健康档案，质量管理、验收、库房管理等直接接触医疗器械岗位的人员，应当至少每年进行一次健康检查。身体条件不符合相应岗位特定要求的，不得从事相关工作。原告公司虽然是医疗器械行业，医疗器械的质量关系到公共卫生安全和公民生命健康，对于从业人员的身体健康有特殊要求，但是该条并未说明员工健康档案必须要进行乙肝病毒项目检测，且从岗位限定看是要求从事质量管理、验收、库房管理等直接接触医疗器械岗位的人员才要进行健康检查，而本案中被告是销售内勤，并不直接接触医疗器械，其岗位不属于上述规定中的特殊岗位。被告虽然是乙肝病毒携带者，只是不能从事国家规定的特定行业和岗位，并不是不能从事任何工作和岗位，原告公司以被告从事的岗位特殊为由，单方为被告进行乙肝项目检查并且拿到检查结果后提出被告不能从事现岗位，缺乏依据。三、原告公司能否以其他员工多数人的意见剥夺被告工作的权利。原告公司在被告检查出是乙肝病毒携带者后，以公司是集中办公，其他员工怕传染为由不同意被告在原岗位工作，故提出单方解除劳动合同。首先，原告公司对检查结果负有保密的义务，如果原告公司擅自传播被告的病历资料，属于侵犯公民隐私权的行为，因此其他员工也不可能知道被告的检查结果，也并不会带来员工的集体恐慌；其次，经医学研究证明，乙肝病毒经血液、母婴及性接触三种途径传播，日常工作、学习或生活接触不会导致乙肝病毒传播。被告在日常工作、生活中不会导致乙肝病毒传播，原告公司也无需为被告提供特殊的工作、生活设施，被告继续工作并不会增加公司的运营成本，也不会影响到公司的集体公共卫生安全。最后，即使原告公司是医疗器械行业对于员工的身体健康标准比其他行业要高，但是原告公司也应该给予被告治疗疾病的机会，何况劳动者因病治疗是可享有法定的医疗期，用人单位在法定医疗期内也不能单方解除劳动合同。因此原告公司以特殊行业、岗位为由单方提出解除劳动合同，显然是对携带有乙肝病毒劳动者的一种不合理的对待。综上所述，原告公司间接以劳动者携带有乙肝病毒为由解除劳动合同，并不属于《劳动合同法》第三十九条所列举的用人单位可以单方解除劳动合同六种情形之一，因此原告公司解除劳动合同的行为违法，应根据《劳动合同法》第八十七条规定承担违反解除或者终止劳动合同的法律责任，原告公司应支付被告违法解除劳动合同赔偿金。具体赔偿金的数额，根据被告离职前十二个月平均工资和工作年限核算。双方均认可被告离职前十二个月平均工资为7150元，被告2015年6月10日入职，原告公司2020年5月29日解除劳动合同，将工龄折算成补偿月份为5个月，原告公司应支付被告的违法解除劳动合同赔偿金数额为71500元，减去被告同意扣减的8121.78元，原告公司实际需支付被告违法解除劳动合同赔偿金为63378.22元。通过本案，本院也告知用人单位，经医学研究证明，乙肝病毒经血液、母婴及性接触三种途径传播，日常工作、学习或生活接触不会导致乙肝病毒传播。希望用人单位坚持以人为本的发展理念，提高科学认识，规范人事管理，解决好乙肝病毒携带者就业受限制问题，避免因对科学的无知和错误认识，对乙肝病毒携带者就业造成不公平对待，进而引发不必要的劳动争议。最后，企业要承担起应有的社会责任，应当关心、帮助传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，积极帮助患病劳动者进行救治，维护特殊疾病劳动者的合法权益，为推动社会公平就业做出应有的贡献。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第十二条，《中华人民共和国就业促进法》第三条，《中华人民共和国传染病防治法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，原告北京伊杉麟贸易有限公司支付被告石建辉违法解除劳动合同赔偿金63378.22元；二、驳回原告北京伊杉麟贸易有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京伊杉麟贸易有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李彦宏二〇二〇年十二月九日书记员  于温馨