湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初2608号原告(反诉被告):湖南省粮油食品进出口集团有限公司,住所地：长沙市芙蓉区竹园路**。法定代表人：叶蓁，董事长。委托诉讼代理人：杨倩倩，女，1996年2月27日出生能，汉族，住湖南省津市，公司员工，特别授权。被告（反诉原告）：韶山市人民医院，住所地：湖南省湘潭市韶山市民主路**。法定代表人：王长青，院长。委托诉讼代理人：胡孝文，该院副院长，特别授权。委托诉讼代理人：陈志军，湖南典明律师事务所律师，一般代理。原告湖南省粮油食品进出口集团有限公司（以下简称粮油集团）与被告韶山市人民医院（以下简称韶山医院）联营合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，韶山医院在该诉讼过程中提出反诉，本院依法组成合议庭，并于同年11月9日在本院第六审判庭公开开庭进行了审理，粮油集团委托代理人杨倩倩、韶山医院委托代理人胡孝文、陈志军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告粮油集团向本院提出诉讼请求：1、请求判令韶山医院支付粮油集团合作项目分成款1604438元，耗材货款349613元，并支付逾期付款利息373293.94元；2、韶山医院承担本案诉讼费用及实现债权的费用。事实及理由：粮油集团与韶山医院于2010年11月24日签订一份《合作协议书》，双方约定由粮油集团在韶山医院内投资建设瑞典金宝AK95S血透机4台、透析器复用机一台、水处理系统一套及房屋设计改造等全套设备。设备运转正常后，双方按粮油集团70%、韶山医院30%的比例分配运行利润，且自设备正常运转的第二个月起，粮油集团五年内应获得利润2246800元。设备从2012年2月开始正式运行，双方于2012年3月7日起开始合作分成款结算。2012年3月至2017年3月期间，韶山医院未按时与粮油集团进行合作分成款结算，亦未按合同约定支付合作分成款即利润2246800元。自2014年1月1日起至2015年11月27日止，韶山医院陆续向粮油集团采购血透等耗材，共产生耗材货款1344943元。后粮油集团多次向韶山医院催讨，但收效甚微。2017年12月8日，粮油集团在公证处的公证员的公证下，向韶山医院寄出《催款函》等文件，并于当月14日韶山市人民医院（此时湘潭市韶山医院已与韶山市中医院合并为韶山市人民医院）回函称“已收到粮油集团催款函，在清查完成后，积极履行还款义务”。但截至起诉之日，粮油集团仅收到韶山医院回款1637692元，尚欠1954051元至今未付，上述欠款以中国人民银行同期贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至2020年4月1日，韶山医院应向粮油集团支付逾期付款利息373293.94元。综上，为维护合法权益，特诉诸法院，望判如所请。韶山医院辩称：1、粮油集团提供的《合作协议书》并非双方真实意思表示，双方当天签订了两份合作协议，真实意思表示是《血透室项目合作协议》，内容差异是第一份《血透室合作协议》中并无保证粮油集团五年内应获得利润2246800元内容，因此粮油集团在计算应得分成利润时基数错误；2、即便《合作协议书》是双方真实意思表示，在计算双方分成利润时应当核减相应的成本、人工等费用。综上，请求驳回粮油集团的全部诉讼请求。韶山医院向本院提出反诉请求：请求判令粮油集团返还韶山医院多领取的款项2589715.5元并承担反诉费用。事实与理由：2011年11月24日，韶山医院与粮油集团签订两份协议，第一份为《血透室项目合作协议》，第二份为《合作协议书》，双方一致认定以第一份协议为准，且粮油集团当时的代理人余海燕在《合作协议书》上注明“此合同不作为实际买卖合同，仅作为参考”，故第一份《血透室项目合作协议》是双方真实意思表示，第二份自始至终未发生效力。依据第一份协议约定，粮油集团提供血透室项目的设备和耗材，合作期为5年，工作场地、工作人员工资发放、水电费由韶山医院负责，粮油集团分得总收入的70%，韶山医院分得总收入的30%，合作期满，设备归韶山医院所有。合作期间，粮油集团共领取3056172元，其中银行转账1638292元，现金领取1417880元，合作期间总收入为4451145元，其应分得收入为3115801.5元（70%），应承担耗材费用为2649345元，故韶山医院应支付粮油集团利润为466456.5元，而其领取了3051672元，因此粮油集团应退回多领取的2589715.5元，为维护合法权益，特提出反诉，望判如所请。粮油集团对韶山医院的反诉辩称：1、粮油集团自合同签订以来仅收到韶山医院分成款163万余元，不存在多领取的问题；2、《合作协议书》是双方真实意思表示，该协议余海燕手写部分不具法律效力；3、即便按韶山医院提供的协议计算，项目上的人工工资也不是由粮油集团负担，而应由韶山医院承担；4、《根据血透室项目合作协议》耗材是由粮油集团负担，但应当支付货款，韶山医院在计算时直接认定为粮油集团负担为错误计算。综上，请求驳回韶山医院的反诉请求。经审理查明：2010年11月24日，粮油集团（甲方）与韶山医院（乙方）签订《合作协议书》，内容为：由粮油集团出资，为韶山医院引进瑞典金宝AK95S血透机4台，透析器复用机1台，水处理系统1套及房屋设计改造等全套设备。该协议第五条约定：设备运转正常后，由甲乙双方共同进行成本核算，运行成本只包括直接操作设备人员的工资福利、水电消耗及直接消耗材料，各项折旧不包括在内，核算时间为每月5日前核算上月运行成本，双方确认利润按照粮油集团70%、韶山医院30%的比例分配。设备到达医院后，利润分配自设备正常运行的第二月起至粮油集团五年内获得利润总计人民币2246800元整。粮油集团的委托代理人余海燕在该合作协议书上签字，并备注“此合同不作为实际买卖合同，仅作为参考。余海燕”。同日，粮油集团与韶山医院签订《血透室项目合作协议》，该协议内容为：粮油集团向韶山医院提供瑞典金宝AK95S血透机4台，透析器复用机1台，水处理系统1套及房屋设计改造等全套设备，用于开展医院临床血透治疗。五年合作期满后，设备无偿给韶山医院，但韶山医院在透析耗材时优先考虑粮油集团，粮油集团价格应不高于市场中标价。该协议第3条约定：合作期五年，粮油集团向韶山医院按中标价有偿提供所需要的耗材费用。第7条约定：耗材全部由粮油集团提供，粮油集团保证所供应的产品均通过出厂测试为合格产品。第10条约定：结算方式：按医疗特价收费标准进行收费，每月按实际病例数结算一次，韶山医院应按每例收费70%的费用支付给粮油集团，粮油集团提供收款账户名称。如果特价调整，则调整相应比例支付。当月发生费用于下一个月5日之前进行结算。2013年12月27日，粮油集团与韶山医院签订《关于血透室工作情况的补充协议》，内容为：1、粮油集团委托代理人余海燕自2013年11月27日起不再代理与此合同相关的业务。2、粮油集团委托叶振超自2014年1月1日起全权代理血透室合作项目。3、叶振超代理的合作业务结算款项直接支付给粮油集团指定的账户。2017年8月31日，粮油集团向韶山医院邮寄《催款函》，内容为：韶山医院欠粮油集团账款1794051元，应安排支付到期帐款。2017年12月19日，湖南省长沙市长沙公证处对《催款函》及邮寄单予以公证。2017年12月14日，韶山医院向粮油集团发出《回函》，内容为：已收到《催款函》，待医院财务人员清查后，履行还款义务。另查明，粮油集团提交《销售单》、《发票》及《韶山医院往来明细》，以证实合作期间，粮油集团共向韶山医院提供耗材1344943元。粮油集团又提交《记账回执》，以证实韶山医院向粮油集团支付1637692元。同时，韶山医院提交《韶山市人医院与省粮油公司血透合作项目明细表》，以证实该项目总收入为4451145元。粮油集团对总收入数额不持异议。韶山医院又提交《收条》、《支付凭证》，以证实合作期间，韶山医院还通过网银转账支付粮油集团1638292元（粮油集团提供的数据为1637692元，两者差异为600元电汇费用）。粮油集团当时的委托代理人余海燕以人工费用名义在韶山医院领取耗材款项共计1417880元。上述事实，有《合作协议书》、《血透室项目合作协议》、《关于血透室工作情况的补充协议》、《催款函》、《回函》、《销售单》、《发票》、《韶山医院往来明细》、《记账回执》、《韶山市人医院与省粮油公司血透合作项目明细表》、《收条》、《支付凭证》证实；有本院的法庭审理笔录及当事人陈述附卷佐证，经庭审逐一质证，足以认定。本院认为，一、本诉部分：本案为合伙联营合同纠纷。依法成立的合同，对双方当事人均具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。本案中，双方主要的争议焦点在于：1、合同的认定；2、合作项目利润的确定。1、关于合同的认定。《合作协议书》的内容较少，且该协议书中第五条约定：设备到达医院后，利润分配自设备正常运行的第二月起至粮油集团五年内获得利润总计人民币224680元整。该条意思表示不完整，没有明确由谁保证粮油集团获取相关利润。而合伙联营合同本应遵循共负盈亏、共担风险的原则，保证利润条款实属加重一方义务，与“投资有风险”的本质是相冲突的，系矛盾、不公平条款。加之，该协议书下面粮油集团全权代理人余海燕备注仅供参考。故本院对《合作协议书》中保证利润条款不予认定。2、合作项目利润的确定。经营期间，双方合作较为顺利。而利润的确定，首先是总收入的确定，双方对总收入4451145元均不持异议，本院亦予以确认。其次是支出的确定，韶山医院认为耗材部分应由粮油集团负责，《血透室项目合作协议》约定：耗材全部由粮油集团有偿提供。因此利润应扣除粮油集团提供的耗材部分。结合余海燕曾代表粮油集团与韶山医院签订合作事宜，且《关于血透室工作情况的补充协议》亦明确之后由叶正超代替余海燕代理相关业务，可知余海燕的相关代理行为有效，故涉案项目支出为双方认可的耗材1344943元及余海燕领取的耗材款现金1417880元。经核实，韶山医院向粮油集团通过银行转账支付1638292元，当中的600元系手续费，应由汇款方韶山医院承担，即粮油集团收到韶山医院转账款为1637692元。综上所述，双方的项目总利润为1688322元【总收入-耗材费用-耗材款】，即4451145-1344943-1417880=1688322元。而粮油集团的项目利润为总利润的70%，即1688322元×70%=1181825.4元。故粮油集团的收入为3944648.4元【利润+耗材费用】，即1181825.4+1344943+1417880=3944648.4元，而其还应获得项目收入为889076.4元【收入-转账款-已领取的现金】，即3944648.4-1637692-1417880=889076.4元。因余海燕曾获得粮油集团的授权，至于余海燕是否将1417880元上交给粮油集团，系粮油集团与余海燕之间的委托代理关系，本案不予处理。对于粮油集团提出欠款以中国人民银行同期贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的诉求，本院认为，双方合作期为5年，自2015年11月24日，双方合作期满，但双方并未在合作协议上约定逾期利息，故参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日起施行）之规定，未约定利息的，按6%的标准计算。故利息以889076.4元为基数，按照年利率6%的标准，从2015年11月25日起计算至2020年11月24日，为266722.9元；再自2020年11月25日起，利息按年利率6%标准支付至实际清偿之日止。二、反诉部分：韶山医院起诉的依据是全部耗材费用由粮油集团负担，与双方合同约定不符。故韶山医院的反诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。据此，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日起施行）第二十九条第二款第二项，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、韶山市人民医院在本判决生效后十五日内支付湖南粮油集团技股份有限公司889076.4元并支付迟延付款利息（利息以889076.4元为基数，按照年利率6%的标准，从2015年11月25日起计算至2020年11月24日，为266722.9元；再自2020年11月25日起，利息按年利率6%标准支付至实际清偿之日止）；二、驳回湖南粮油集团技股份有限公司其他诉讼请求；三、驳回反诉原告韶山市人民医院全部反诉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25416元，由韶山市人民医院负担20000元，湖南粮油集团技股份有限公司负担5416元。反诉案件受理费13760元，由韶山市人民医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  肖安定人民陪审员  魏建莲人民陪审员  侯意辉二〇二〇年十二月二十四日法官助理闫坤斌书记员黄威附：判决引用法律条文原文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日起施行）第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。