贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）黔05刑终193号抗诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。原审被告人赵志伟，男，1978年10月17日出生于云南省石林彝族自治县，汉族，高中文化，农民，户籍地及住址云南省昆明市石林彝族自治县。因本案于2019年12月11日被昆明铁路公安处交管支队民警抓获,同年12月11日至17日寄押于昆明铁路公安处看守所，同年12月17日被刑事拘留，2020年1月18日被执行逮捕。现羁押于威宁彝族回族苗族自治县看守所。指定辩护人李宗，贵州驰海律师事务所律师。贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院审理贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院指控原审被告人赵志伟犯诈骗罪一案，于2020年4月23日作出（2020）黔0526刑初136号刑事判决。抗诉机关即原公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院提出抗诉。原审被告人赵志伟于2020年4月24日提出上诉，同年5月4日撤回上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员胡成实出庭履行职务。原审被告人赵志伟及其指定辩护人李宗到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年4月,被告人赵志伟与他人合伙经营的芮恬展柜散伙后,被告人赵志伟便失去做货柜的能力。2018年5月至2019年5月期间，被告人赵志伟未向与其联系定做货柜的客户说明情况，反而谎称自己能够做货柜,让与之联系的客户交付定金及货款,先后收到五名被害人的货款共计35100元。收到被害人货款后，被告人赵志伟没有发货也没有退款,而是将收到的货款用于偿还个人债务、个人消费。被告人赵志伟诈骗五名被害人的具体情况如下：1、2018年5月8日，家住云南省富源县中安街道的被害人王某通过朋友介绍，便通过微信联系被告人赵志伟定做柜子。被告人赵志伟于2018年5月18日来到被害人经营的店铺内测量尺寸，双方协商好价钱后，被害人王某于当日通过微信转账支付给被告人赵志伟定金10000元。后赵志伟迟迟未交货，也未退还被害人定金。2、家住云南省昆明市寻甸县的被害人惠某是家具厂老板，与两三年前到其家具厂跑业务的被告人赵志伟认识并互加微信，两人之后合作过几次。2018年10月2日，有一客户到被害人惠某的家具厂定做蛋糕柜，被害人惠某就联系被告人赵志伟，双方协商好后，被害人惠某于10月5日通过微信向被告人赵志伟转账7000元订货款。被告人赵志伟收取货款后未发货，也未退还被害人定金。3、2019年3月，在云南省西双版纳傣族自治州景洪市勐腊县经营蛋糕店的被害人依波香经朋友介绍，便通过微信向被告人赵志伟定做蛋糕柜子。双方协商好价钱后，被害人依波香于2019年3月12日通过微信转账给被告人赵志伟定金6000元。过了十天左右，被告人赵志伟打电话给被害人依波香谎称柜子已经做好，要求被害人依波香再支付4000元才能发货，经协商后被害人依波香于2019年3月25日向被告人赵志伟微信转账3000元。后被告人赵志伟以货柜运输途中损坏，需重新定做为由推脱，迟迟未交付被害人定做的货柜。2019年4月24日，被害人依波香向云南省勐腊县公安局报警，勐腊县公安局于2019年4月27日立案侦查。4、2019年4月3日，家住云南省昆明市的被害人刘某欲定做酒柜，后经朋友介绍，其便电话联系被告人赵志伟，跟被告人赵志伟电话沟通后，被害人刘某就添加被告人赵志伟的微信。2019年4月5日，被告人赵志伟到被害人刘某位于昆明湖14号地块8栋112商铺给被害人刘某测量尺寸，并当场收取了被害人刘某定金现金2500元。双方约定2019年4月18日交货，到交货日期后被害人刘某却无法联系被告人赵志伟。5、2017年六月左右，被告人赵志伟到威宁彝族回族苗族自治县被害人李某经营的品味糕点店发名片，称其专门定制柜子。2019年4月，被害人李某便通过电话及微信联系被告人赵志伟，要求定做两个蛋糕展柜，双方商量好价格之后，被害人李某于2019年4月13日通过微信转账3600元给被告人赵志伟。二十多天后，被告人赵志伟告诉被害人李某货柜已发货，要求被害人李某支付尾款，被害人李某又于2019年5月5日将尾款3000元通过微信转账给被告人赵志伟。之后被告人赵志伟迟迟未发货，被害人李某多次催促，无法联系被告人赵志伟后，被害人李某于2019年5月26日向威宁彝族回族苗族自治县公安局小海派出所报案，威宁彝族回族苗族自治县公安局于2019年5月28日立案侦查。威宁彝族回族苗族自治县公安局于2019年10月18日将被告人赵志伟登记为网上在逃人员。2019年12月11日12时许，昆明铁路公安处交管支队民警在昆明市官渡区昆明火车站广场将被告人赵志伟抓获,被告人赵志伟于2019年12月11日至2019年12月17日被临时寄押于昆明铁路公安处看守所,2019年12月17日被威宁彝族回族苗族自治县公安局刑事拘留。办案民警从被告人赵志伟处依法扣押了其本人所有的供犯罪用的VIVOY93s蓝色手机一部。被告人赵志伟到案后，除如实供述了公安机关已掌握的犯罪线索外，还供述了公安机关未掌握的、被害人未报案的其诈骗被害人王某、惠某及刘某的犯罪事实。2019年12月23日，云南省富源县公安局中安派出所接到威宁彝族回族苗族自治县公安局协查请求后，2020年1月2日该所民警联系上被害人王某，被害人王某称其于2019年5月通过微信转账人民币10000元给被告人赵志伟，富源县公安局于2020年1月2日立案侦查。后办案民警联系被害人惠某及刘某进行核实，被害人惠某、刘某分别于2019年12月26及2019年12月25日向所在地公安局报案。2020年3月27日，被告人赵志伟在值班律师的见证下，自愿签署《认罪认罚具结书》，认可公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及提出的判处其有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元的量刑建议。一审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出如下判决：一、被告人赵志伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人赵志伟供本次犯罪所使用的蓝色VIVOY93s手机一部，依法予以没收，上缴国库。三、责令被告人赵志伟退赔被害人王某一万元、惠某七千元、依波香九千元、刘某二千五百元、李某六千六百元。抗诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院所提抗诉理由是：赵志伟对认罪认罚具结书内容反悔上诉，其不再具有认罪认罚从宽处罚的情节，一审判决量刑不再罪责刑相适应。贵州省毕节市人民检察院支持抗诉意见是：原公诉机关威宁彝族回族苗族自治县人民检察院提出对原审被告人赵志伟的量刑建议和原审法院判处的刑罚适当；原审法院判决后，原审被告人赵志伟反悔认罪认罚具结内容并提出上诉，其不再具有认罪认罚从宽处罚情节，依法应当改判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。二审庭审中，原审被告人赵志伟辩解称：自己因不清楚认罪认罚的具体含义才提出上诉，在理解了认罪认罚的具体含义后即撤回上诉。其辩护人提出的辩护意见是：赵志伟系坦白，自愿认罪认罚,请求对其从轻处罚。经审理查明，原判认定原审被告人赵志伟犯诈骗罪的事实清楚，据以认定的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且原审被告人赵志伟在一、二审中均无异议。本院审理过程中，支持抗诉机关、原审被告人赵志伟及其辩护人均未向本院提交新的证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。对抗诉机关所提“赵志伟对认罪认罚具结书内容反悔上诉，其不再具有认罪认罚从宽处罚情节，一审判决量刑不再罪责刑相适应”的抗诉理由，经查，针对原审被告人赵志伟签署认罪认罚具结书后又以“量刑过重”为由提出的上诉，原公诉机关威宁彝族回族苗族自治县人民检察院所提抗诉理由成立；但鉴于原审被告人赵志伟在上诉期内又申请撤回上诉，且经审查赵志伟撤回上诉是其真实意思表示，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零四条“上诉人在上诉期限内要求撤回上诉的，人民法院应当准许”之规定，应予以准许。原审被告人赵志伟撤回上诉后，对其仍然适用认罪认罚从宽处罚情节，原判采纳公诉机关所提量刑建议对其量刑适当，依法应予维持。本院认为，原审被告人赵志伟以非法占有为目的，骗取他人财物共计人民币35100元，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。原审被告人赵志伟到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；原审被告人赵志伟自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。原审被告人赵志伟的犯罪行为给被害人造成的损失，依法应予退赔。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 谢 建审判员 张 方审判员 周 益二〇二〇年十二月七日书记员 彭子健