浙江省杭州市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）浙01行终697号 上诉人（原审原告）刘来军，男，1955年7月18日出生，汉族，住杭州市。 委托代理人袁冲，北京京康律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市拱墅区人民政府康桥街道办事处，住所地杭州市拱墅区康桥路**。 法定代表人蒯骏，主任。 委托代理人衣春芳、丁禹之，北京天达共和（杭州）律师事务所律师。 上诉人刘来军因不履行法定职责一案，不服杭州市拱墅区人民法院（2019）浙0105行初56号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 刘来军向原审法院提起行政诉讼，请求：1、依法确认杭州市拱墅区人民政府康桥街道办事处（以下简称康桥街道办）不履行法定期限内答复职责的行为违法；2、依法判令康桥街道办在法定期限内履行补偿安置的法定职责；3、依法判令本案诉讼费用由康桥街道办承担。 原审法院经审理查明：2015年开始，刘来军便就“其在82年为康桥造纸厂引进人才，后将户口迁入康桥镇康桥村，临时居住在康桥李佛桥200号，居住时间近20年，后因村里发展经济规划需要将房子拆除”一事通过信访渠道、浙江省统一政务咨询投诉举报平台反映其无法居住，要求解决住房问题。2015年7月24日，康桥街道办向刘来军作出拱康访告〔2015〕8号《信访事项不予受理告知单》，载明：刘来军于2015年7月10日向区信访局反映的“至今无房居住，要求帮助解决住房问题”的信访事项，不属于本单位职权受理范围，请向区住建局反映，本单位不予受理。2017年9月11日，杭州市市长公开电话交办反馈单信访内容中注明：刘来军因无法购买房屋，其户口无法迁入导致无法享受拆迁安置，要求给予合理解释一事，此件曾二次交办拱墅区，康桥街道办反馈就反映的拆迁补偿政策问题，街道拆迁办及领导已当面接待了反映人并进行了解释和沟通。2019年7月30日，刘来军向康桥街道办提出履职申请，请求康桥街道办依法履行补偿安置的法定职责。因康桥街道办未向刘来军作出书面答复，刘来军遂起诉来院。另查明，原审法院于2018年10月30日作出（2018）浙0105行初49号行政裁定书，该裁定书查明的事实如下：1980年7月，刘来军与刘明兰登记结婚，1989年11月，刘来军将户籍迁入其居住的杭州市××镇××村××号房屋。2006年，该李佛桥200号房屋被拆除。2008年11月25日，刘来军申请建房，杭州市康桥镇康桥村民委员会同意刘来军户按小户建筑面积192平方米调产安置，但未获有权机关批准。后刘来军向案外人杨迟松购买杨迟松主房西边的三间平房（坐落于杭州市拱墅区××镇××村××号××。2017年10月，杨迟松就坐落于杨家门33号的房屋（五层主房和一附房）与杭州北部软件园发展有限公司、杭州市拱墅区城中村改造指挥部康桥分指挥部签订《拱墅区康桥街道棚户区改造项目集体土地房屋补偿安置协议书》，该主房与附房在杨迟松户腾房后拆除。2018年2月，前述坐落于杭州市拱墅区××镇××村杨家门33号的三间平房被拆除。上述行政裁定书现已生效。再查明，2017年8月18日，康桥街道办与杭州北部软件园发展有限公司发布《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》，载明康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目共176户，分别为（郎家桥东36户，郎家桥西53户，李佛桥61户，杨家门26户），并告知签约流程及奖励政策、货币政策等。 原审法院认为：2004年修正的《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条规定“征收土地方案经依法批准后，由被征收土地所在地的市、县人民政府组织实施，……市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，……征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。……”。《杭州市征收集体所有土地房屋补偿条例》第八条规定“区国土资源管理部门根据补偿人提交的征地房屋补偿初步方案编制征地房屋补偿实施方案，……征地房屋补偿实施方案应当经市国土资源管理部门批准。……征地房屋补偿实施方案经批准后，市国土资源管理部门应当予以公告。”本案中，既不存在市、县人民政府批准的征地补偿安置方案，也不存在市国土资源管理部门批准的征地房屋补偿实施方案。刘来军认为康桥街道办和杭州北部软件园发展有限公司联合发布《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》实施“康桥村整村推进拆迁项目”，由此康桥街道办应当承担补偿安置职责。对此，原审法院认为，康桥街道办和杭州北部软件园发展有限公司联合发布的《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》从其法律性质上看，并非市、县人民政府批准的征地补偿安置方案或市国土资源管理部门批准的征地房屋补偿实施方案，故不能作为认定康桥街道办具有补偿安置职责的事实根据。同时，在康桥街道办和杭州北部软件园发展有限公司联合发布《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》时，刘来军并非案涉地块涉及补偿的房屋及其附属物的合法所有权人；刘来军作为挂靠户口，在康桥村没有宅基地和承包地，不享受集体经济组织成员权利，此前申请批地建房时亦未获得所在乡镇（街道）人民政府、乡镇（街道）国土所及国土资源部门、区政府的批准。刘来军在向康桥街道办申请履行法定职责时，亦未能提供能够证明其具有补偿安置资格的材料，故康桥街道办对其并不负有“补偿安置”的义务，可以不作答复处理；且根据查明的事实，康桥街道办就刘来军多次反映的补偿安置事项通过信访渠道亦给予了回应。综上，在康桥街道办不具有法定职责的情况下，刘来军起诉请求康桥街道办履行法定职责的，应当认为起诉不符合法定起诉条件，已经立案的，应当裁定驳回起诉。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回刘来军的起诉。 上诉人刘来军上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律错误，所作判决应依法予以撤销。一、根据《杭州市征收集体所有土地房屋补偿条例》第五条之规定，被上诉人为此次征收项目的房屋征收实施单位，被上诉人具有对上诉人进行补偿安置的法定职责，并非仅在批准征地补偿安置方案或市国土资源管理部门批准的征地房屋补偿实施方案的前提下才具有作出补偿安置决定的法定职责。除非有相反证据证明被上诉人未承担征收组织实施工作。被上诉人和北部软件园发展有限公司联合发布《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》，该须知为康桥地区征收依据，被上诉人是征收补偿法定主体，应承担相应责任。二、上诉人具有安置补偿资格。上诉人并非挂靠户口，上诉人的户口为农业家庭户口，其合法具有康桥村村民身份，且长期居住在康桥村李佛桥200号，子女从小学至初中均在康桥读书，上诉人享有本村村民同等待遇。2013年康桥村向村民发放其他项目的土地补偿款时，上诉人也获得补偿，上诉人为本村集体经济组织合法成员。李佛桥200号房屋拆除后，村委会同意给上诉人进行调产安置。杭州市拱墅区人民法院（2019）浙0105行初35号裁定查明，2008年11月25日，刘来军申请建房，杭州市康桥镇康桥村村民委员会同意刘来军按小户建筑面积192平方米调产安置，但未获有权机关批准。原审法院认定事实不清，适用法律错误。三、被上诉人提供虚假证据，原审法院据此所作裁定错误。被上诉人提交了《支付杭州市撤村建居农转非人员30%养老保险财政补贴凭证》、《代缴凭证》及《情况说明》，并辩称上诉人于2012年10月19日申请要求享受杭州市撤村建居农转非人员30%养老保险财政补贴，由康桥社区代为办理，社区已将30%养老保险财政补贴支付给刘来军和刘大为。上诉人并未签署该《情况说明》，也未领取上述养老补贴，多年来，上诉人的养老保险费用均由个人独自承担。原审法院在并无任何证据支持的情况下，错误认定上诉人已向相关部门申请要求享受杭州市撤村建居农转非人员30%养老保险财政补贴，并已领取补贴，进而认定上诉人为挂靠户口，系认定事实不清，适用法律错误。四、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第（六）项、第四十七条的规定，被上诉人未对上诉人的履行法定职责申请予以答复，程序违法。五、上诉人的起诉符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定的条件，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零九条之规定，本案应指令原审法院依法立案或者继续审理。请求：1、撤销杭州市拱墅区人民法院作出的（2019）浙0105行初56号行政裁定；2、发回原审法院重新审理；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人康桥街道办答辩称：一、被上诉人不具有补偿安置法定职责。《康桥街道“九社联动”康桥村整村推进拆迁项目补偿签约流程及须知》并非市、县人民政府批准的征地补偿安置方案或市国土资源管理部门批准的征地房屋补偿实施方案，且该须知发布时案涉土地并未被批准征收，故案涉整村推进项目实质上属于协议搬迁项目，被上诉人并不具有法定补偿安置职责。二、上诉人不具有申请补偿安置的资格。根据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条的规定，被征地农民获得补偿安置的前提是合法拥有承包地或者宅基地，上诉人户籍虽在康桥村，但其提交的证据无法证明其在该村现在或者曾经合法享有宅基地或者承包地，即上诉人不具有被安置补偿的资格。三、上诉人提出的申请不能构成行政法意义上的履行法定职责申请。上诉人的起诉不符合法定起诉条件，原审法院裁定驳回起诉，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原裁定。 本院认为：2004年修正的《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定“国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。被征收土地的所有权人、使用权人应当在公告规定期限内，持土地权属证书到当地人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。”《杭州市征收集体所有土地房屋补偿条例》第二条规定，本市市辖区范围内，因公共利益需要征收集体所有土地涉及房屋及其附属物补偿安置的，适用本条例。该条例第五条规定，被补偿人是指被征收土地涉及补偿的房屋及其附属物的合法所有权人。根据上述规定可知，行政征收中，被征收土地的所有权人、使用权人以及被征收土地涉及补偿的房屋及其附属物的合法所有权人方有权请求补偿安置。刘来军的户籍虽在康桥村，但其并未提供初步证据证明其享有该村集体土地的使用权、相应房屋及其附属物的所有权或享受村集体经济组织成员权利。刘来军要求相关部门对其进行补偿安置，无请求权基础。刘来军以康桥街道办为被告提起履行补偿安置职责之诉，不具有原告资格，原审法院裁定驳回刘来军的起诉，并无不当。上诉人刘来军的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  林 沛 审 判 员  秦 方 审 判 员  廖珍珠 二〇二〇年十二月十五日 法官助理  李惠娴 书 记 员  寿 芳 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。