广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0883刑初539号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人肖道钦，绰号“拉叔”，男，汉族，1995年7月14日出生，公民身份号码440************039，广东省吴川市人，初中文化，户籍所在地及被捕前住址：广东省吴川市**************。因涉嫌本案，于2020年1月28日被吴川市公安局振文派出所民警抓获并羁押，次日被吴川市公安局刑事拘留；同年3月6日被吴川市公安局执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。指定辩护人李穗，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检一部刑诉[2020]Z120号起诉书指控被告人肖道钦犯敲诈勒索罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。吴川市人民检察院指派检察员杨志开出庭支持公诉，被告人肖道钦及其指定辩护人李穗到庭参加诉讼。现已审理终结。吴川市人民检察院指控：2020年1月28日凌晨，何上荣在吴川市*******肖亦成的铺子处与被告人肖道钦、肖周杨（已逮捕）、肖土养（已逮捕）、肖观生（已逮捕）、肖上友（刑拘在逃）、肖强（刑拘在逃）、肖宇（刑拘在逃）、肖伟强（已呈捕）、肖康华（刑拘在逃）等人以赌三公撑船的方式进行赌博，每关赌资5000元至30000元不等，在赌博过程中，肖上友怀疑何上荣出千，肖上友在何上荣身上搜出一个扑克牌大小的盒子，疑为出千工具，然后肖上友就动手殴打何上荣，同时并叫在场参赌的肖周杨、肖土养、肖道钦、肖强、肖宇、肖伟强、肖观生、肖康华等人对何上荣进行殴打，之后肖上友和肖伟强将何上荣身上的钱包（钱包内有几百元港币）、手机和摩托车钥匙搜出来，接着肖上友指使肖道钦打开何上荣的手机检查其手机微信、支付宝、银行卡是否有钱，肖道钦按照检查发现何上荣手机微信有人民币2000元、支付宝有人民币500元，然后肖上友指使肖道钦要求何上荣手机微信中的2000元和支付宝中的500元转入肖道钦的手机上，肖上友又指使肖道钦用微信分别转给肖伟强、肖周杨、肖观生、肖上友等人各500元，之后肖上友等人叫肖亦成妻子骆日英打电话通知何上荣父亲何直昭带50万元到振文镇鱼九埠村赎人，经多次催促何上荣家属带钱来赎人未果后，肖上友把赎金降到20万元，2020年1月28日肖道钦出吴川市振文镇振文中学接何上荣父亲时被现场抓获，肖周杨、肖土养、肖上友、肖强、肖宇、肖伟强、肖观生、肖康华等人逃离现场。针对上述指控，公诉机关提交了相关的证据。根据以上事实与证据，公诉机关认为被告人肖道钦伙同他人敲诈他人财物，当场取得2500元，又向被害人家属索要50万元到100万元未得逞，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，犯罪事实清楚,证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定,提请本院依法判处。在法庭上，被告人肖道钦辩称,其对指控的事实有异议。认为其敲诈勒索的款项数额是2500元，而不是50万元至100万元，对指控的其他事实没有异议，对指控的罪名没有异议，其表示认罪认罚。被告人肖道钦的辩护人提出以下辩护意见：一、关于本案的事实、证据问题：1.公诉机关指控被告人肖道钦等人向被害人索要50万元至100万元未得逞，是事实不清、证据不足。根据本案案卷材料，公诉机关仅仅根据被害人何上荣的证词，对上述事实作认定，是事实不清、证据不足。因为，被告人肖道钦及同案人是因为被害人出千，当场曾有人提出要其家属赔偿10万元或20万元，并没有人提出要其家属赔偿50万元至100万元，并且案发当时，仅是有人提出，但是没有人直接打电话给被害人家属索要该款。公诉机关指控这一事实不仅与被告人肖道钦的供述和辩解不符，且与本案其他案犯的供述及证人的证词不符，更没有其他材料加以辅证。恳请人民法院予以查明该事实，并加以纠正。2.对公诉机关指控被告人肖道钦等人涉案的其他犯罪事实、证据，本辩护人没有异议。二、关于本案的定性及适用法律问题。1.关于本案的定性问题：对公诉机关指控被告人肖道钦敲诈勒索2500元的行为触犯刑律，构成敲诈勒索罪的定性没有异议；但对公诉机关指控被告人敲诈勒索50万元至100万元未得逞的数额问题有异议。2.关于本案的适用法律问题：公诉机关指控被告人肖道钦等人向被害人家属索要50万元至100万元未得逞（即未遂），属于数额特别巨大，这一指控必然导致法律上适用的不当。被告人肖道钦等人仅是向被害人索要2500元既遂，被告人仅是构成敲诈勒索数额较大，本案应适用《刑法》第二百七十四条“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”之规定，对被告人定罪量刑处罚。三、关于本案的量刑情节问题：1.被告人肖道钦的犯罪情节相对较轻，具有酌情从轻情节。2.被告人肖道钦认罪认罚，具有酌情从轻情节。3.被告人肖道钦属初犯、偶犯，具有酌情从轻情节。四、关于本案的量刑建议：恳请法庭根据《刑法》第二百七十四条之规定，第五条、第六十一条、第六十三条第一款、第六十七条第三款之规定，及有关法律、司法解释之规定，对被告人肖道钦从轻判处，给其一个悔过自新、重新做人的机会。经审理查明：2020年1月28日凌晨，何上荣在吴川市*******肖亦成的铺子处与被告人肖道钦、肖周杨（已逮捕）、肖土养（已逮捕）、肖观生（已逮捕）、肖上友（刑拘在逃）、肖强（刑拘在逃）、肖宇（刑拘在逃）、肖伟强（已呈捕）、肖康华（刑拘在逃）等人以赌三公撑船的方式进行赌博，在赌博过程中，肖上友怀疑何上荣出千，并在何上荣身上搜出一个扑克牌大小的盒子，疑为出千工具，然后肖上友就动手殴打何上荣，同时并叫在场参赌的肖周杨、肖土养、肖道钦、肖强、肖宇、肖伟强、肖观生、肖康华等人对何上荣进行殴打，之后肖上友和肖伟强将何上荣身上的钱包（钱包内有几百元港币）、手机和摩托车钥匙搜出来，接着肖上友指使肖道钦打开何上荣的手机检查其手机微信、支付宝、银行卡是否有钱，肖道钦经过检查发现何上荣手机微信有人民币2000元、支付宝有人民币500元，然后肖上友指使肖道钦将何上荣手机微信中的2000元和支付宝中的500元转入肖道钦的手机上，肖上友又指使肖道钦用微信分别转给肖伟强、肖周杨、肖观生、肖上友等人各500元，之后肖上友等人叫肖亦成妻子骆日英打电话通知何上荣父亲何直昭带50万元到振文镇鱼九埠村赎人。2020年1月28日肖道钦出吴川市振文镇振文中学接何上荣父亲时被现场抓获，肖周杨、肖土养、肖上友、肖强、肖宇、肖伟强、肖观生、肖康华等人逃离现场。上述事实，有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的以下证据予以证实：1.物证、书证受案登记表、立案决定书：证明本案来源合法。归案情况说明、到案经过：证实被告人肖道钦于2020年1月28日被抓获归案的事实；户籍证明：证实肖道钦的刑事责任年龄及具体身份；违法犯罪记录查询情况说明：证明肖道钦因抢劫罪于2020年1月29日被刑事拘留。现场检测报告书：证明肖道钦到案时无吸毒的事实。办案说明：何直昭在外地打工，无法回来配合调查，暂未能进一步对何直昭进行核实情况。2.被害人何上荣的陈述：（2020年1月28日笔录）2020年1月28日0时许，我因为在27日傍晚接到振文鱼九埠村的一青年的电话，叫我方便的时候还我借他的3000元，所以在28日凌晨我想出去加油，当开到振文大桥加油站时，油站已下班，于是我就顺便来鱼九埠村还钱，我先是到了位于鱼九埠村村口鱼塘边的骆日英（我妻子的亲姐姐）小卖部，当时是在1时多，我先是将1200元现金交给骆日英叫她代我还给那青年，我也打电话给那青年将此事告知。后我就来到小卖部里面的小房内，房内摆放有二张自动麻雀台，其中只有一张有人在打，另外还有一张简易的木台上围有10多个人在用扑克以做“三公撑船”的方式赌博。我见到有人赢了很多钱，所以也就眼红了，所以也就挤过去也开始下注，我当时还剩4300元现金，很快我就输完了，接着我就学着其他一些没有现金的人一样，用打火机或烟盒放在作为下注的记号，讲明是下注几佰或几仟元等不同注额，如果输了就当场从微信扫码转出去给赢的人。如果赢了人家会给我现金或转微信过来。在赌博的过程中我将微信内的10000多元（具体数额要看微信才知）也输光，我还向骆日英借了两次钱，一次3000元，一次2000元，后来都输光了，我又向那里赌的亚强（不知真实姓名及花名）借了2000元，后来赢又当场还给他了，不用利息。赌到3时多的时候我的现金又全部输光，只剩下微信内有2000元了。这时鱼九埠村的光头（只认得人，不知真名）就说我赌博出千，之后其他人都跟着叫了起来，我当场就辩解说，我都输钱，又怎么会出千呢？但他们都不信，并当场开始数扑克，但没有发现少牌，但光头等人坚持说我出千，接着在场赌的十多个人有些讲输了几仟，有些输了几万元，都要我赔给他们。光头见我辩解，就开始打我，他用一块麻雀台布包着拳头打我的胸部及腹部、背部等部位，也用脚踢我脚及手臂。其他人也跟着打我，其中打得特别凶的还有一青年，他现已被你派出所带回来了。这青年多次用脚踩我腹部，还将麻雀台全部推到墙边，剩下中间一块空地，然后在光头、亚强、抓来的这青年的带动下不停的打我，并语言吓我，说没有一百万元都解决不了这事，我被他们从这头打到另一头，又从另一头打回来，右手也被按在台面上打，手上的白金戒指也不知被打到那里。之后他们将我控制在这小房内，不让我出入，当我提出去卫生间时，那光头又打我，叫我不要多话，在其他人的劝说下才在他的监视跟随下去卫生间。回来后他们又继续打我，骆日英及其丈夫来劝时，这帮青年都说不拿50至100万元来都无得。最后还逼骆日英帮我打电话给我父亲，开着免提通话，说我在鱼九埠村赌博出千，叫快点拿钱来赔钱，旁边很多青年有些叫要50万元，有些叫100万。在那等我父亲拿钱来的这段时间，他们多人一边打我，一边取笑我，说我很耐打，有些说我胸部有很多毛，叫拿须刨来刮净。后来还有个穿白色衣服的青年搜了我身，从我的右前袋拿了钱包，里面有我几张银行卡、行车证、身份证等物品及一个约有二佰元的红包。从我的右后袋搜走了我的苹果8S手机（2019年正月时9000多元新购，手机号：188*****639）。他搜完身后见我坐回椅子后，他就踩我前面的台撞击我的胸部，我现都觉得很痛，接着又拿矿泉水淋我头，将我身都淋湿，我叫他帮拿纸巾来都不肯。其他人也不时来打我，后来那名被带至派出所的这青年问我还有多少钱，我说没有钱，他就叫那人拿出我的银行卡，我说银行卡没钱，但他不信，我的每张银行卡他都试，先从转两万开始试，一直试到确实无钱转出，是他拿我的银行卡操作并逼问我说出密码的。最后确定无钱后见到微信有两仟元后就叫我转了给他。接着还翻查我“花呗”，见到无钱后，又查到我的支付宝有伍佰元，他又逼我将这伍佰转给他的支付宝。后来我听到光头和这青年及亚强等几个人商量如何分我转出的这贰仟伍佰元。后来过了约半小时你派出所的人就进来将我解救出来，事情的经过就是这样。我在2018年就开始在振文鱼九埠小学旁开收购站，经常在鱼九埠村的小卖部玩，2019年下半年就让给骆日英的细叔做，但我有时还是会回鱼九埠村玩，与鱼九埠村的青年有接触，年前还与这些人烧烤交流，人我认得，但不知名字。我没有出千。因为我带有赌博出千的工具，所以别人说我出千，但这次赌博我没有使用过，我如果使用就不会输钱。是一套换牌的工具，藏在左衣兜里面的。是我的一个朋友给联系方式给我打电话去买的。是2017年通过微信付款以500元购买的。在2019年春节前几天我也在骆日英的小卖部与鱼九埠村的青年用扑克做三公撑船方式进行赌博，当时我带了这换牌工具去，但没有使用，那次我赢了约伍仟元，这次带来未使用，后来就被人怀疑出千，最后他们就从我的衣兜搜出了这套工具。今天凌晨我去到那里赌博时，赌“三公撑船”的有十多个人，另外还有一台人在打麻雀。我们赌“三公撑船”的下注从几佰到几仟元不等，共开约九份牌，有很多人搭注的。每关牌的总注额从10000元到30000元不等，每关牌需时约5分钟。我从凌晨1时多赌到3时多。之前他们赌多久了我不清楚。赌具是骆日英小卖部提供的，有抽水，每当有人拾到十点（也即所谓的麻拾）就会抽水一佰。当天共抽了多少钱我不清楚。主要是那个叫亚强的负责。那被带回派出所的青年拿卡要转钱时，当时我说卡没有钱，他就一巴掌一巴掌地打我，一边打一边说：“是无钱麻，是无钱麻。”最后还威胁说报警也没用，就算警察来也无用。我在鱼九埠村赌博都是输多赢少，我估计我在鱼九埠村赌博大约输了11万元。（2020年1月29日笔录）和2020年1月28日笔录的供述基本一致。（2020年2月27日笔录）：我2019年2月和2020年1月在骆日英的铺子处赌过。每次都有十几人与我一起赌博。如果是赌天光的话，每晚有5000元抽水钱，如果每晚赌2小时，那就有1000多元抽水费。2019年的春节期间，我按最低计算，骆日英、肖亦成有赌博抽水盈利有6万多元。肖亦成的铺子是2017年8月至2020年1月28日，我估计肖亦成大约有10多万元的抽水盈利。这些抽水钱有时是骆日英收的，有时是肖亦成收的，他们没有固定是谁收的。肖亦成与骆日英是夫妻关系。是一个青年拿走我的钱包。我不知道他的名字。当时是他拿矿泉水从我头上倒下的。密码是我输的，但不是我自愿输的，是他们威胁我，我才输密码将微信和支付宝的钱转给对方。他们说如果没有钱给就会打死我，然后就叫我打开手机给他们看，他们看见手机微信和支付宝中有钱，也是他们就叫我将钱转给一个青年，如果我不输密码他们就会打我，我害怕他们打我，于是我就输密码将钱转给那个青年。我一共转了2500元，我不知道他的名字，他与肖亦成一起被抓。（2020年6月5日笔录）我不知道什么原因,当时我不肯给支付密码给他们,然后他们就动手殴打我,并逼我输入支付密码他们才不打我,我害怕他们继续殴打我,于是我就输入支付密码,我输入支付密码之后,肖道钦就将我微信和支付宝中的2500元全部转走。他转走的2500元不是我欠他的赌债,2020年1月28日凌晨我与肖道钦等鱼九埠村的青年在肖亦成的铺子处赌博,但我没有欠到在场任何人的钱。2019年春节和2020年春节期间我去过鱼九埠村肖亦成铺子处与鱼九埠村的青年赌博。但我是输多赢少,我大约输了几万元。大约赢有2万到3万元,但总体说我还是输了几万元。他们说我赌博出千,逼我父亲拿50万到100万出来赎人的。我没有出千,当时我只是带在身上,但我没有使用。第一次是骆日英打电话给我父亲,骆日英打通我父亲电话之后,在场的鱼九埠村的青年就叫骆日英开免提和我父亲通话,然后就有青年叫我父亲拿50万到100万到鱼九埠村赎人。我不知道我父亲是否拿50万到100万给肖道钦等人,在第二次他们打电话给我父亲就问我父亲是否带钱和到什么地方了。第二次是用我的手机打电话给我父亲的,当时他们拿我的手机逼我打开手机密码拨打我父亲的电话,我害怕他们殴打我,我就输入开机密码,同时还拨打我父亲电话,拨通我父亲电话之后他们就使用免提与我父亲说话,并问我父亲说“你否凑够钱了,什么时候拿钱来,如果你没有拿钱来,那我们就打死你的儿子”,他们与我父亲通完电话之后,他们就叫我将微信和支付宝打开让他们看,我害怕他们再次殴打我,于是我就将微信和支付宝打开让他们查看,他们看到我微信有2000元、支付宝有500元,然后他们就叫我输入支付密码,但我不肯,接着就有人动手殴打我,后来我害怕他们打死我,于是我就输入支付密码,他们看见我输入支付密码后就停手不打我,之后肖道钦就将微信中的2000元和支付宝中的500元全部转走了,他们转走之后就又叫我输绑在微信中的银行卡支付密码,我害怕他们又打我,于是我就将绑在微信中的每一张银行卡支付密码输入给他们查看,他们看见我的银行卡中没有钱之后就停止了,并将我自己留在房间内,然后他们就出到厅外了。肖道钦等人在我身上搜到出千器之后,他们就商量好要我给几十万到一百万给他们,但我说没有钱,然后他们就打逼我给他们写欠据,但我不同意,接着他们就又打逼我打电话给我家属拿钱来的。在我家属还没有来之前,先查看我的手机是否有钱,如果有钱就先转走我手机中的钱。他们的主观目的是想敲诈勒索我50万到100万元,但他们在收到钱之前就先将我的钱转走。他们是以敲诈勒索为出发点。3.证人何直昭（何上荣父亲）的证言：何上荣老婆姐姐骆日英打电话告诉我，她在电话说何上荣出千，被人抓起来了，叫我拿50万元来赎人，但是我听到她周围又有人说要100万才能解决这件事。她说我儿子被人抓在她店铺那，后来她又在电话上跟我说儿子被人转移到别的地方去了，但是没有跟我说抓去那里。我没有给赎金给他们，我没那么多钱。4.被告人肖道钦的供述与辩解：（2020年01月28日笔录）我们只是在赌博的时候抓住一个“出千”的人，我们不让他离开，并打了他，接着打电话给他的家属叫他家属拿钱过来赎人，在这过程中，我负责出去把“出千”人的家属领过来，就是这样。但是打电话联系“出千”人家属的是肖亦成和骆日英两夫妇，听说他们两夫妇和“出千”人是亲戚关系。我只知道他叫亚荣，吴川吴阳镇人，和我村肖亦成和骆日英两夫妇是亲戚关系，其他不清楚了。我可以对他进行辨认。除了我们三人，还有另外七、八个人，其中我认识的有肖伟强、肖周扬、肖观生，还有一名外号叫“康华公”的中年男子，一名外号叫“尾叔”的中年男子，另外其他人我不知道他们的名字了。我们于2020年1月28日凌晨在吴川市*******肖亦成小卖部大厅处进行以“三公撑船”进行赌博。我共输了一万多元人民币，其中现金输了六、七千元，微信上输了转账给其他人的大约三千七百元，另外还欠肖伟强一千多元；我们当中肖伟强输最多，他大约输了六、七万元，其他人我就不清楚了。我们当场抓到他“出千”了，是“康华公”先发现的，亚荣在他身上的羽绒服外套上缝了一个可以换牌的工具，被我们当场抓到。这个工具是黑色的，和扑克牌大小差不多，刚好可以装进扑克牌，电子控制，把牌靠近这个工具的口，可以自动换牌。这个东西在何处要问骆日英才知道。我们发现亚荣换牌“出千”后就叫他给我们检查他的衣服，他不肯被我们检查并想离开，肖伟强和“康华公”上前一人把亚荣的一边手抓住，接着肖周扬、肖伟强和“康华公”三人检查亚荣的羽绒服，并当场在亚荣身穿着的羽绒服胸口位置检查出一个黑色的扑克牌大小可以换牌的工具，我们找到这个工具后就将亚荣控制在肖亦成和骆日英两夫妇小卖部的大厅处，不让亚荣出去了，并问亚荣怎么解决，“康华公”刚开始提出要亚荣拿五十万出来才能解决问题，但是亚荣很嚣张的说：“你要我拿一百万，一千万，我拿不出这么多钱，你干脆将我杀了算了”，“康华公”恐吓了一下亚荣说：“你不拿钱出来，今晚不解决问题的话，手都砍了你的”，这时候，骆日英打电话给亚荣的家属，商量拿钱来赎人，后来不知道亚荣说了一句什么话，惹怒了“康华公”，“康华公”先开始动手打了亚荣，打了一会儿，“康华公”对我们说：“我打得很累了，你们也上去打几脚板给他，不打的，等一下他家属拿钱过来，没有得分钱”，“康华公”说完，在场的除了肖亦成和骆日英两夫妇，其他人都上前殴打亚荣，有些人用拳头打亚荣的上身，有些人用脚踢他的大腿，我只是用右脚踢了两脚亚荣左边大腿和左边小腿，我们打了一会儿，就让亚荣继续在大厅坐休息一下，“康华公”对亚荣说：“无论如何，你现在多多少少都要拿一些钱出来给大家”，亚荣说：“多我没有，我微信上还有两千元，你们要就转给你们”，接着，肖伟强就叫我拿我的手机出来给亚荣转钱，亚荣转完两千元后，我们继续用亚荣的手机翻看他的支付宝、银行卡等是否有钱，有的话继续转，除了支付宝上还有五百元钱，其他银行卡上都没有钱，接着，他又从他的支付宝上转了五百元钱过来我手机上，领到亚荣转过来的两千五百元钱后，我将这些钱转发给了肖伟强、肖周扬、肖观生、“康华公”和“尾叔”五人，每人五百元。大约到早上六点钟，“康华公”将价格降到了二十万，只需要亚荣的家属拿二十万过来赎人就好了，一直等到早上八时左右，骆日英对我说：“你和我老公出去振文中学将亚荣的亚爸接入来”，接着，肖亦成就开着电车搭着我出振文中学，刚到振文中学门口，就被守候在现场的民警抓获，你们将我和肖亦成抓获后，问我们亚荣被关在哪里，我们将位置跟你们说后，你们接着赶去骆日英的小卖部处将亚荣解救出来，并当场抓获骆日英，情况就是这样。小卖部是他们夫妇的，亚荣在他们的小卖部“出千”等于是踩他们的场，所以不会阻拦。“康华公”说等亚荣家属送钱过来赎人的时候，到时再多给我五百元，所以我当时听“康华公”的话，将钱平均转给其他五人。（2020年01月29日笔录）2020年春节前后我都在他们的小卖部进行赌博，我看见他们两夫妇抽赌档的水，每隔两三手有密实的都进行抽水一百元人民币，每晚下来大约抽水三、四千元人民币，今年整个春节前后，肖亦成和骆日英两夫妇开设赌场抽水大约一万元人民币。他们两夫妇从2017年开始开设赌场让他人赌博，2017年和2018年生意比较好，每场参赌的人员比较多，大约有七、八十人，赌博的赌资很大，这两年每年大约抽水十多万，2019年生意差很多，至少也有三、四十人参赌，抽水三至四万元。据我所知，他们两夫妇从2017年开设赌场至今共抽水二十多万，他们这两三年都没被公安机关处罚过。（2020年1月29日笔录）我从亚荣手机上转来的2500元分别转给了肖伟强、肖周杨、肖观生、“康华公”和“尾叔”，因为我微信上只有从上荣手机转来的2000元，另外500元在支付宝里面，所以我只是将微信里的2000元转给这四人，每人500元，另外有500元在支付宝里我还没来得及转给“尾叔”就被抓获了。是“康华公”叫我将2500元转给他们的，他说等亚荣家里人拿钱来，再多分500元给我，所以叫我先把钱转给以上这些人。因为当时铺子里面的小房间只有我和肖伟强、肖周杨、肖观生、“康华公”和“尾叔”和亚荣几个人而已，其他人在外面。当时是肖伟强和“康华公”叫亚荣扫我手机收款二维码，然后他自己转给我的。是肖伟强和“康华公”搜亚荣身的。（2020年2月21日笔录）：是何上荣自己拿手机扫我的支付二维码转账给我的，何上荣一共转给我2500元。何上荣在赌博时出千时被“康华公”发现，然后“康华公”并动手殴打何上荣，“康华公”停手后他还叫在场人殴打何上荣。在7时许“康华公”就对何上荣说：“你最后一关牌输钱还没有给”，何上荣听到后就说他微信和支付宝里有钱，谁拿手机给我扫二维码转账给你，接着肖伟强就叫我拿我手机给何上荣扫二维码转账，于是我就拿我的手机给何上荣扫二维码，何上荣就通过扫我的二维码并转给我2500元，我收到2500元之后就分别转给“康华公”、肖伟强、肖周杨、肖观生，每人500元，剩下的500元是我的。何上荣出千是被“康华公”发现的，肖伟强和“康华公”就搜何上荣的身，接着“康华公”就叫何上荣打电话给家属，叫家属带几十万来赎人，但何上荣说没有钱，于是“康华公”动手殴打何上荣，他停手后就又叫在场参与赌博的人动手殴打何上荣。大家停手后，接着肖伟强就拿矿泉水从何上荣的头上倒下来，后来“康华公”就叫骆日英打电话给何上荣家属的。我只是看见当时是“康华公”和肖伟强搜何上荣的身体，并搜出钱包、手机、钥匙，但最后这些东西谁拿去我也不知道。我是用微信转账给肖伟强的，“康华公”、肖周杨、肖观生三人是我通过扫他们提供的微信收款二维码转给他们的。我只有肖伟强的微信，没有“康华公”、肖周杨、肖观生的微信。肖伟强的微信名称是五福金门肖生158****228，微信号码是qw*****054。（2020年6月16日笔录）：我与“康华公”等人当中是“康华公”提出要何上荣家属带50万元来赎人的。之前没有商量过，是他自己一个人提出的。我不清楚“康华公”提出要50万元这个主意后，我们当中有多少人赞同。我不是想敲诈勒索何上荣家属，我只是想追回我之前输给何上荣的钱，其他人是怎样想我就不清楚了。我一共输一万元给何上荣。是2020年1月28日输给何上荣的。我不知道2020年1月28日我村有多少人输钱给何上荣，只知道我输了1万多元给何上荣。2020年1月28日，我们对何上荣进行搜身，在何上荣身上搜到小车车钥匙、钱包、手机。当时何上荣的钱包里没有钱。我不知道为什么何上荣钱包里没有钱，不知道我输给何上荣的那些钱去哪里了。我转走何上荣手机微信和支付宝的2500元，这2500元是何上荣最后一关牌输给我几个人的钱。我说转走的2500元是何上荣输给我几个人的，而何上荣却说他没有欠我们一分钱，（这是因为）当时是他开庄，由于他没有现金了，所以他就欠我们几个。最后“康华公”向何上荣的家属提出要20万元。我们当中没有人向何上荣家属提出要100元的要求。最初是“康华公”提出50万元要求，最后又改为20万元。我转走何上荣手机微信和支付宝的2500元只是因何上荣在最后一关牌中输钱给我，但没有钱给我，于是我就从他手机微信和支付宝中转钱。“康华公”提出要何上荣几十万的目的我就不清楚了。（注：先叫家属拿50万，没拿到才转手机上的钱。所以其目的不是索要最后一关赌博款。要何上荣出几十万是赎人，肖上友讲谁打被害人才能分钱，于是几个人都上前打，可见他们都有勒索的故意。）何上荣最后一关牌输500元给我。最后一关牌何上荣一共输给五个人，他们四人每人都说他们下注500元，于是我就将何上荣的2500元转到我的手机上了。（注：这是没有根据的。）我转何上荣手机微信和支付宝的钱时，我们没有殴打和威胁他，在转钱之前，我们动手殴打过何上荣。5.同案人的供述与辩解：骆日英的供述与辩解：（2020年01月28日笔录）因我现在在吴川市*******承包经营一间小卖店铺子，在这春节期间，我村有很多人在我的小卖店铺子里进行赌博，其中，我的亲胞妹夫何上荣（吴阳镇何屋村人）也来到我的铺子里与鱼九埠村人进行赌博，在赌博至2020年1月28日凌晨4时许时，鱼九埠村与何上荣一起赌博的人就发现了何上荣在赌博中“出签”作弊发生争打，鱼九埠村的人就对何上荣进行殴打，并要我联系其亲属拿人民币50万来赎人才得了事，我就打电话给何上荣的亲属前来商量此事，所以，我被传唤来的。我与我丈夫肖亦成、肖道钦一起被口头传唤到振文派出所。我听说是我村一个花名叫做“康华公”的人发现的，但这人叫什么名字我不知道，我只认识人。我现在经营的铺子是在2020年1月21日开始，先后就有我村的人在我铺子里用扑克以赌“十三张、三公撑船”，用骨牌打官子和打麻将的方式进行赌博。我收钱抽水的，打骨牌每官100元的抽10元，50元的抽5元，打麻将的每次50元，三公撑船每天晚可抽700至800元，在赌博场里我要提供烟抽和饮水等。当场何上荣是什么方式进行赌博的我不清楚，到发生争打之后我才知道何上荣是用扑克以“三公撑船”进行赌博的。总共进出在我铺子里进行过赌博的大约有二十多人，在今天你们民警接到报警到达现场里都还见到有十几个在现场里。今年春节前后期间因容纳他人在我铺里赌博我收入了约一仟多元。在2020年1月28日约23时多钟，我妹夫何上荣就入到我的铺子里的麻将房里，用扑克作赌具以“三公撑船”方式与鱼九埠村的人进行赌博，当时赌博现场里约有十几个人参与赌博，赌注有多大我不清楚，他们在赌了约3个小时后，我就到铺面的椅床上睡觉了，当我睡到约5时的时候，就被麻将房里赌博人的争吵声吵醒来了，我就到麻将房里看过情况是如何，就见到在现场里赌博的人说何上荣赌博作弊出千，还见到有人从何上荣的身上衣服抄出收藏身上作弊工具仪器，我就见到房里有十几个男子围着何上荣喊打喊杀，一边叫喊一边用拳头和脚对何上荣头部、脚部等处进行殴打，现场里有人怀疑我夫妻与何上荣合伙作弊，有的人说为了表示我夫妻清白，要我丈夫对何上荣进行打两拳头，我丈夫就说“你们心里想着我是与何上荣合伙的，我打也没有用”，之后我丈夫不理他们如何说了，在现场里，何上荣就向鱼九村围他的人认错，并说他有这样作弊的工具，但没有在鱼九埠这里使用过，但鱼九埠村围着何上荣的人就说“不管你是否使用过，我们输钱了都算你的数”，并听到要何上荣向他们每人赔给一万元或两万元，何上荣就说“没有这么多钱，手机微信只有2000元，你们要我每人赔一万两万元，我那里有这么多钱，不如你们打死我算了”，在此期间不断有人对何上荣进行殴打，在现场里的鱼九埠村就叫我打电话通知何上荣家属来处理此事，我觉得事情也比较严重，我也没法帮，我就用我的158*****949打给我妹妹电话159*****109以及何上荣的父亲137*****626告知何上荣在我这里赌博发生的事，当拨通何上荣父亲的电话后，就打开手机免提让何上荣与其父亲对话，何上荣与其父亲讲话后，又递给在现场围着何上荣的鱼九埠村人与何上荣父亲说，至于他们说什么我没留意听和记下心里，当与何上荣联系之后，在现场里的人就等何上荣的亲属来，因何上荣的亲属我还没见来到时，何上荣在我铺子的麻将房里时不时有人对何上荣进行殴打一次，我觉得好害怕，又打电话追何上荣的父亲快点过来，何上荣的父亲就说这么早没有车来，就直到早上7时多钟之后才来到振文，我就约何上荣的父亲来到振文中学路段，因其他的人不认识何上荣父亲，就由我丈夫肖亦成、肖道钦来到振文中学接头。后来，我在铺子被民警传唤来。（2020年01月29日笔录）：我们2017年从村里以一万二千元投标过来经营的。只是从2017年年底开始，每年春节前后我和我老公肖亦成在小卖部里开设赌场让村中的人在里面进行三公、牌九、麻将等赌博用的。是我和我老公白天和晚上两个时间轮流管理的，谁在谁就负责抽水。2017年年底和2018年生意比较好，大概每场有二三十人在参与赌博，大约每年抽水三万元左右，2019年春节生意差一点，大约抽水两万至三万元，今年的春节前后大约抽水三千元。这几年我和我老公在我村经营小卖部开设赌场让他人实施赌博共抽了大约6万元水钱。我和我老公肖亦成在小卖部里开设赌场让他人下注赌博没有被公安机关处罚过。（2020年6月16日笔录）：我不知道何上荣被我村青年仔搜身，也没有看见。我不知道是谁转走何上荣手机微信和支付宝的钱，也没有看见。2020年1月28日我村青年仔在何上荣身上搜出出千器之后，我没有看见我村的青年仔是怎样殴打何上荣的，当时我在外面。2020年1月28日我村青年仔在何上荣身上搜出出千器之后，我不知道是谁叫我打电话给何上荣的父亲的。我和何上荣父亲通话时，我没有对何上荣父亲说鱼九埠村青年人要50万赎何上荣的，当时我使用免提与何上荣父亲通话，当时我村有很多青年人在我身边，在我与何上荣通话过程中，就有青年人叫何上荣父亲带50万元来赎人，具体是谁说的我也不清楚。我不知道他们为什么叫何上荣父亲带50万元，也不知道他们的目的是什么。我只知道何上荣是2019年和2020年春节期间在我村赌博，平时他是否在我村赌博我就不清楚了。何上荣的输赢情况我就不清楚，但根据我猜测何上荣应该没有50万元赢。我不知道为什么我村青年要何上荣父亲拿50万元来赎人。我村青年人叫何上荣父亲拿50万来赎人，又从何上荣的手机中转走2500元，我不知道我村的青年人的主观目的是不是想敲诈何上荣的钱还是想抢何上荣的钱。肖亦成的供述与辩解：（2020年01月28日笔录）何上荣大约是2020年1月27日22时左右来到我铺子里赌博的。当时与何上荣一起进行赌博的有十一、二人。我只记得部分的人，他们分别是“华公”（不清楚真实姓名）、肖宇、肖强、肖观生、肖康华和肖土养等人。2020年1月27日22时多，何上荣来到我铺子与我村“华公”、肖宇、肖强、肖**生、肖康华、肖土养等十多人以“三公”形式进行赌博，一直赌到2020年1月28日凌晨两时多的时候，何上荣应该是输掉了身上的钱，于是向我老婆骆日英借了5000元，然后继续参与赌博，之后我就去我铺子里阁楼睡觉了，约睡了半个小时，就被下面聚赌的人吵醒了，我起来之后才知道，原来是何上荣赌博“三公”出千被我村“华公”当场发现，并从何上荣身上搜出一个疑似“换牌器”的东西，我醒了之后出现在现场，“华公”还非常气愤，又打了何上荣两拳头。之后“华公”、肖宇、肖强、肖观生、肖康华、肖土养、肖道钦等人问我，你和他是亲戚，这个事怎么处理，我说我也不知道怎么处理，后来“华公”、肖宇、肖强、肖观生、肖康华、肖土养、肖道钦等人就要拉何上荣出去，我怕何上荣人身安全有问题，就不让他们拉何上荣出去，我就对“华公”、肖宇、肖强、肖观生、肖康华、肖土养、肖道钦等人说通知何上荣家里人来妥善解决这件事，之后我就叫我老婆骆日英联系何上荣的家人，我老婆骆日英就开免提打通何上荣父亲电话，通知何上荣父亲来振文处理其儿子“出千”的事，在我老婆骆日英打电话过程中，“华公”、肖宇等人就大声叫对方拿50万元来赎人，后来何上荣父亲来到振文中学不识得路，我老婆骆日英联系他之后，我就和肖道钦开着电车到振文中学接何上荣父亲，然后就被你们公安机关口头传唤到振文派出所了，事情的经过就是这样。我只知道何上荣被“华公”殴打，有没有被其他人殴打我就不知道了。我看到“华公”殴打何上荣胸部。自从年二十七（2020年1月22日）开始，何上荣就经常来我村赌博，有时在我铺子里赌博，有时又去我铺子隔离的店铺里赌博，具体多少次我记得不太清楚了，我只记得大年初一（2020年1月25日）和初三（2020年1月27日）这两个晚上何上荣都来我铺子里赌博。“抽水”分为麻将“抽水”和“三公”抽水，麻将台一般只有晚上有人打，他们用我的麻将台打一晚上，我就以50元一台这样形式“抽水”，另外送4瓶矿泉水，我有两张麻将台，一晚上一般可以“抽水”100元。“三公”抽水就比较随机了，如果有人开出“十点”时，就会抽出100元去我铺里买烟买水，剩下的就给我了，这样就会大大提升我铺里的生意。我每天靠这些“抽水”大约有三、四百元。大约是从年二十五（2020年1月19日）左右开始的，至今大约有10天左右了。我一共“抽水”获利大约4000元左右。（2020年01月29日笔录）：我2017年年底和2018年的春节前后大约每年抽水三至四万元人民币，2019年正月春节期间抽水也大约有三万元人民币，2020春节前5天至今大约抽水四千元人民币。我们两夫妇这几年共抽水七万元人民币左右，这些钱我们用来交房租，水电费等生活开支花完了。（2020年2月25日笔录）：2020年1月28日凌晨有十多人在我的铺子处赌博，我只记得有“康华公”、肖道钦、何上荣，其他人我就不记得了。我听说是“康华公”发现何上荣出千的，大约是3时许发现的。我不知道何上荣的钱包是谁拿去的。我看见“康华公”动手殴打何上荣，他殴打何上荣时我就出去了，后来还有谁殴打何上荣我就不清楚了。我不知道谁转走何上荣手机微信和支付宝的钱。2017年赌博抽水有2000多元，2018年赌博抽水有10000元左右，2019年赌博抽水有10000元左右，2020年赌博抽水有3000多元。我大约有2万多元是赌博抽水的。（2020年6月16日笔录）是肖宇叫拿50万元过来赎人的。我不知道他是否与人商量过，当时我只是听肖宇说要何上荣父亲拿50万元来赎人。我不知道我村人输了多少钱给何上荣。我不知道肖宇是否输了50万元给何上荣。当时何上荣被我村人从其身上搜出出千器之后,我村人就想将何上荣夹持到外面殴打,当时我害怕何上荣被打死,于是我就不让我村人将何上荣带走,同时并叫我老婆骆日英打电话叫何上荣父亲过来。我不知道我村人与何上荣父亲说了什么，当时他们在房间内，而我与我老婆骆日英在外面。我不知道何上荣手机上微信和支付宝的钱全部被肖道钦转走。我看见“华康公”动手殴打何上荣,接着我村人就有人提议将何上荣拉出去打,我害怕何上荣被拉出去后会被我村人打死,于是我就不让我村人将何上荣拉出去。6.勘验、检查、辨认笔录：现场勘验笔录及现场照片：证实本案的发生地点的事实；人身检查：证明依法对肖道钦人身进行检查的事实。辨认笔录：肖道钦辨认出参与殴打亚荣的有肖周杨、肖观生、肖伟强、肖土养（尾叔）、肖上友（康华公）、肖强、肖康华、肖宇，并对案发地点进行辨认确认的事实。骆日英辨认出出千被人殴打的系何上荣，参与敲诈勒索何上荣的系肖道钦。肖亦成辨认出肖上友（康华公）。何上荣辨认出骆日英系店铺档主，辨认出殴打其并将钱转到微信上的人系肖道钦，辨认出殴打其系肖上友、肖周杨、肖伟强、肖观生、肖强、肖康华、肖土养。并对执法仪上的截图上的人进行辨认确认的事实。何直昭辨认出肖亦成、肖道钦（其中，肖亦成、肖道钦是在振文中学接何直昭时被抓获的）、骆日英。7.鉴定意见吴川市********鉴定书：证明何上荣的损伤程度为轻微伤。8.视听资料、电子数据：光盘3张。微信转账截图辨认：肖道钦对其转账500元给康华公、肖周杨、肖观生、肖伟强的微信转账记录辨认确认的事实。并对何上荣转账到其微信（2000元）、支付宝（500元）辨认确认的事实。关于本案的定性问题。被告人肖道钦等人怀疑被害人何上荣在赌博中出千导致他们输钱，通过对被害人何上荣实施暴力行为、限制其人身自由的方式向其勒索钱财2500元，上述被告人的目的是想向被害人索回因被害人出千所输的钱，在此过程中，对被害人实施了限制人身自由的行为，该行为为辅行为，可以被敲诈勒索主行为吸收，因而不需单独定罪，只定敲诈勒索罪就可。故被告人肖道钦的行为构成敲诈勒索罪。关于被告人肖道钦实施敲诈勒索的数额认定问题。被告人肖道钦及其辩护人对公诉机关指控被告人敲诈勒索50万元至100万元未得逞的数额问题有异议，认为被告人敲诈勒索的数额只是2500元。经查，肖上友及被告人肖道钦等人怀疑被害人何上荣在赌博中出千而殴打何上荣，后从何上荣的微信及支付宝中强行转走2500元，之后通过他人联系何上荣父亲何直昭，要求何直昭带50万元到肖亦成的店铺中解决何上荣赌博出千的事情。肖上友指使被告人肖道钦去接何直昭进村，后被告人肖道钦在接何直昭过程中被公安机关抓获，被告人肖道钦等人敲诈勒索50万元未得逞。上述事实，有被告人何上荣的陈述予以证实，并有被告人肖道钦的供述于辩解、同案人肖亦成、骆日英的供述与辩解、证人何直昭的证言等证据加以佐证。被告人肖道钦等人虽然先后两次向被害人索取钱财，但其第二次索取钱财是第一次敲诈行为的持续，应属同一敲诈行为的组成部分，敲诈的数额也应按其最后一次的意思表示即50万元认定。故不予采纳被告人肖道钦及其辩护人认为被告人敲诈勒索的数额只是2500元的意见。本院认为，被告人肖道钦伙同他人，以非法占有为目的，采用威胁、殴打的手段，强行勒索被害人款项50万元（未遂），数额特别巨大，被告人肖道钦的行为已构成敲诈勒索罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人肖道钦犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人肖道钦已着手实施犯罪，向被害人索取款项2500元得逞后由于未达到目的，又向被害人父亲索取款项50万元，后因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，决定对被告人肖道钦减轻处罚。被告人肖道钦归案后如实供述其主要犯罪事实，并自愿认罪认罚，依法对其从轻处罚。辩护人认为被告人肖道钦具有以下量刑情节：犯罪情节相对较轻、认罪认罚、初犯。经查，被告人肖道钦等人因怀疑是被害人在赌博时出千导致他们输钱而对被害人进行殴打并致被害人轻微伤，且将被害人手机中微信及支付宝中的款项转出，是事出有因，后索取的50万元为未遂，未造成被害人严重损失，犯罪情节相对较轻，予以采纳辩护人的上述辩护意见。根据被告人肖道钦犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款，第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条的规定，判决如下：一、被告人肖道钦犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月28日起至2023年7月27日止；罚金限于本判决发生法律效力后30日内缴清。）二、责令被告人肖道钦在本判决生效后七天内向被害人何上荣退赔人民币500元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟小燕人民陪审员  李上荣人民陪审员  梁彩斐二〇二〇年十二月三日法官 助理  龙凌云书 记 员  李诗田附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。