内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终3114号上诉人（原审原告）：马文贵，男，1947年10月11日出生，现住内蒙古自治区包头市。被上诉人（原审被告）：内蒙古北方重工业集团有限公司。法定代表人：李军，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘利红，该公司法律顾问。上诉人马文贵因与被上诉人内蒙古北方重工业集团有限公司（以下简称北重公司）劳动争议一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初2558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。马文贵上诉请求：1.撤销包头市青山区人民法院（2020）内0204民初2558号民事判决;2.重新审理判令北重公司支付马文贵工伤复发治疗期，第二阶段即2019年4月25日至12月31日的陪护费24500元；3.2020年元月1日至今即第二阶段陪护费由法院依法判定；4.诉讼费被上诉人承担。事实和理由：1.根据《工伤保险条例》关于陪护人由用人单位负责和内蒙古有关条例实施办法第30条规定，工伤治疗期间医疗单位出具了陪护证明，用人单位应派陪护没派人的应付陪护费，标准是不低于70%的统筹工资。2.第二阶段的陪护费已经在（2019）内02民终2498号案件进行了调解，判决书已经详尽叙述。现另行起诉主张陪护费，我于2019年3月再次工伤复发，因病情严重，本地北重医院治不了，单位不派人陪护，同意家属陪护的前提下再次到北京3**医院检查后，需手术治疗，但因自己没钱，单位又不借给钱，无奈4月25日不治返回。返包后二机厂给陪护家属报销了差旅费没给陪护费。北重医院医务科在陪护申请上签了字盖了章，关于陪护费又加了文字叙述，可二机厂仍然不给治疗费、不派人陪护、更没有陪护费，导致病情不断加重。工伤治疗在前，工伤鉴定在后，工伤鉴定说没有陪护否认不了它之前的工伤治疗期间需要陪护，对于九级伤残鉴定与我的伤情不符，应该属无效鉴定。请求法院依法支持上诉人的上诉请求，维护老工伤人员的合法权益。北重公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。马文贵向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告马文贵20**年4月25日至12月25日工伤复发治疗期间的陪护费24000元，标准是《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条的规定；2.被告从2020年1月1日起至工伤治疗期结束每月支付原告3000元陪护费；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告马文贵系被告北重公司退休职工，其于1969年10月因公将腰部扭伤，经鉴定伤情为轻伤。工伤发生时，原告得到了及时救治，原告于1998年退休。原告受伤时其工伤保险并未纳入社会保险统筹。原告的工伤保险待遇一直按照被告公司管理制度制定的标准予以赔偿。《内蒙古北方重工业集团有限公司工伤事故管理制度》第二十四条规定，工伤休假，必须有职工医院的诊断治疗休假证明；工伤治疗原则上应在职工医院继续治疗；如须转院或到外地治疗者，由职工医院提出意见，经本单位同意，报技安现场管理科认定批准，方可转院或到外地治疗；在外地治疗期间，按出差待遇处理，医药费由二级单位承担；工伤外转需专人护送时，也必须按上述规定办理，护送人享受出差待遇。原告于2019年3月份工伤复发，需要住院治疗并转院，经原告申请，内蒙古北方重工业集团有限公司医院同意，被告公司批准后，原告在家人白秀花陪同下于2019年3月20日至4月25日期间到中国人民解放军总医院、中国人民解放军第三0九医院进行治疗。在此期间产生的医疗费被告已经予以报销支付，且原告及其家人产生的其他费用被告已经按照出差待遇予以报销支付了19600元，每人9800元。原告于2019年6月26日以内蒙古北方重工业集团有限公司为被申请人，向包头市劳动人事争议仲裁院提请仲裁，包头市劳动人事争议仲裁院以纠纷不属于受案范围为由，于2019年7月2日作出包劳人仲案字[2019]191号不予受理通知书，并于2019年7月4日书面送达原告。原告不服该仲裁裁决，于2019年7月19日向包头市青山区人民法院提起诉讼。请求1、判令被告支付原告工伤复发所需医疗费、手术费、陪护费、差旅费、术后专业陪护费共计150000元；2、判令被告向原告补发2019年3月20日至4月25日的陪护费5833.3元；3、判令被告向原告赔礼道歉并因延误治疗向原告赔偿损失共计150000元；4、本案诉讼费由被告承担。包头市青山区人民法院于2019年8月29日作出（2019）内0204民初2665号民事判决书。判决驳回原告马文贵的诉讼请求。原告马文贵不服，提出上诉。包头市中级人民法院于2019年10月9日作出（2019）内02民终2498号民事判决书。二审法院经审理对于上诉人马文贵的各项上诉请求具体分析如下：第一，关于借付工伤复发所需费用的问题。上诉人马文贵的工伤属于老工伤，未纳入社会保险统筹，应按照北方重工公司2001年制定的《内蒙古北方重工业集团有限公司工伤事故管理制度》中的相关规定进行工伤的治疗和报销。该规定中没有规定工伤复发治疗可以借付治疗费用的相关规定，因此马文贵请求向被上诉人借付工伤复发所需费用的上诉请求不能成立。第二，关于陪护费的问题。上诉人马文贵在北京住院期间，被上诉人北方重工公司已经按照上述规定以出差待遇的标准报销了马文贵及其家人的陪护费用，因此，马文贵请求被上诉人支付陪护费5833.3元的请求于法无据。第三，关于赔礼道歉、因延误治疗造成的赔偿器官和精神损失费的问题。一、二审期间，马文贵未提交相应的证据证明被上诉人在马文贵在工伤复发和治疗期间北方重工公司存在过错，且数额系自己估算，缺乏具体的计算标准和依据，亦无证据证明北方重工公司存在侵害其人格权的事实，故马文贵的该项无事实依据。第四，关于全程陪护费18000元的问题。该项请求属于二审期间马文贵增加的独立的诉讼请求，根据《最高人民法院的解释》的相关规定，二审期间对于当事人增加的独立的诉讼请求，二审法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，本案中经本院主持调解双方未能达成调解协议，上诉人马文贵对于该项请求可以另行起诉。二审判决驳回上诉，维持原判。还查明，2020年5月22日，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会作出内蒙古自治区××区《劳动能力再次鉴定结论书》。该结论书显示：根据国家《劳动能力鉴定职工工伤于职业病致残等级》（标准GB/T16180-2014），经劳动能力鉴定专家组鉴定，根据马文贵目前的伤情，鉴定结论为：劳动功能障碍伤残等级玖级，属部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无。本次鉴定结论为最终结论。又查明，2020年7月9日，原告马文贵再次向包头市劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，要求北重公司支付2019年4月25日至2019年12月25日工伤复发期间的陪护费。包头市劳动人事争议仲裁院于2020年7月15日作出（2020）包劳人仲案264号不予受理通知书。该通知书认为因原告未进行工伤认定，故所诉要求根据《工伤保险条例》中关于陪护费的相关规定，北重公司支付2019年4月25日至2019年12月25日工伤复发期间的陪护费的仲裁请求事项，无法律依据。原告马文贵不服该仲裁院出具的不予受理通知书，遂向包头市青山区人民法院提起诉讼。并当庭增加诉讼请求，要求北重公司从2020年1月1日起至工伤治疗期结束每月支付其3000元陪护费。一审法院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。原告马文贵现主张2019年4月25日至2019年12月25日的工伤复发期间陪护费24000元及2020年1月1日之后按照每月3000元至工伤治疗期结束之日的陪护费。根据2020年5月22日，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会对马文贵劳动能力作出的内蒙古自治区××区的内蒙古自治区××区《劳动能力再次鉴定结论书》显示：马文贵劳动功能障碍伤残等级玖级，属部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无。且马文贵受伤时其工伤保险并未纳入社会保险统筹，其工伤保险待遇一直按照北方重工公司管理制度制定的标准予以赔偿。北重公司已支付马文贵20**年3月到北京治疗期间的陪护费用。现原告请求2019年4月25日至2019年12月25日的工伤复发期间陪护费24000元及2020年1月1日之后按照每月3000元至工伤治疗期结束之日的陪护费，但其不能按规定提供外地治疗的相关单据，其主张无事实和法律依据，一审法院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告马文贵的诉讼请求。案件受理费10元，原告马文贵已预交，由原告负担。二审期间，双方当事人没有提交新证据。经本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：马文贵提出的关于北重公司支付2019年4月25日至2019年12月25日的工伤复发期间陪护费24500元、以及2020年1月1日之后按照每月3000元至工伤治疗期结束之日陪护费的诉讼请求是否成立。根据《工伤保险条例》第六十七条的规定，本条例实施前受到伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，依照本条例规定执行。马文贵于1969年发生事故伤害，在《工伤保险条例》实施之前已完成工伤认定，故不适用《工伤保险条例》的相关规定。对于老工伤待遇应按照用人单位北重公司2001年制定的《内蒙古北方重工业集团有限公司工伤事故管理制度》中的相关规定进行工伤的治疗和报销。北重公司已支付马文贵20**年4月到北京治疗期间的医疗费、差旅费，马文贵享受了报销待遇。现马文贵要求支付2019年4月25日至2019年12月25日的工伤复发期间陪护费24000元及2020年1月1日之后按照每月3000元至工伤治疗期结束之日的陪护费，其相关治疗事实并未发生，也不能按规定提供外地治疗的相关单据，其主张陪护费的诉讼请求无事实和法律依据，上诉人马文贵的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人马文贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马文贵负担。本判决为终审判决。审判长 韩 楚审判员 刘 伟审判员 孙彩霞 二○二○年十二月二十三日法官助理 沈亚楠书记员 王 凯附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。