贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0103民初14206号原告刘建新，男，汉族，1964年8月15日生，住贵州省贵阳市云岩区。委托代理人李俊，泰和泰（贵阳）律师事务所律师。委托代理人马涛，泰和泰（贵阳）律师事务所律师。被告周太云，男，汉族，1968年1月20日生，住贵州省习水县。被告广西现代路桥工程有限责任公司，地址：广西省玉林市苗园路**。法定代表人：李滔。二被告共同委托代理人陈冠年，广西桂立恒律师事务所律师。原告刘建新诉被告周太云、广西现代路桥工程有限责任公司（以下简称“广西路桥”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月14日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建新委托代理人李俊、马涛，被告周太云、广西路桥委托代理人陈冠年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘建新向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告清偿借款本金829945.79元及该笔款项的逾期付款利息，利息按每月2%的标准，从2018年2月4日起算至被告付清全部款项之日止，暂计至2020年8月13日为385822.47元，两项合计1215768.26元；2、本案诉讼费、保全费、律师费70000元由被告承担。事实及理由：2016年10月12日，二被告因工程项目需要向原告借款100万元，并向原告出具了《借条》及《承诺书》，约定：借款100万元应于2016年12月12日前归还，逾期未还的，二被告需按照每月6%的标准向原告支付资金占用利息，并承担违约金10万元。之后，原告通过转账及现金的方式将借款100万元交付二被告。借款出借后，因二被告未能依约归还全部款项，2018年5月9日，原告与被告进行对账并签订了《还款协议书》，确认被告尚欠原告借款160万元，协议另对还款时间、还款数额以及律师费、保全费的承担等违约责任进行了约定。但约定期限届满后，二被告未依约归还全部欠款。截至起诉之日止，二被告向原告清偿了85万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损坏国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外；以及《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，对于该85万元款项，原告以未清偿本金为基数按照年利率36%的标准计算利息，并按照先清偿利息后清偿本金的方式进行冲抵；冲抵后剩余部分本金按照年利率24%的标准计算利息后，经合计二被告迄今仍欠付原告借款本金及利息1215768.26元。为维护原告的合法权益，诉至法院，望判如所请。被告周太云、广西路桥辩称，一、原告实际出借的本金为９０万元。因为：１、从原告提供的转账记录一次时70万元、一次是20万元，可以看出实际出借是90万。如果原告认为借款是100万元，应承担继续举证的责任，否则应承担举证不利的后果。２、2019年11月13日开庭审理的笔录第８页原告承认10万元借款是砍头息，提前支付的。而且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条：“自然人之间的借款合同具有下列情形之一的，可以视为合同成立：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时。（二）以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时”。第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”所以本案的实际借款金额应该是90万元。二、广西现代路桥工程有限责任公司不应承担任何还款责任，因为：１、借条不是广西现代路桥工程有限公司法人签订；２、借款不是以广西现代路桥工程有限公司名义借的；３、借款不能证明用于单位生产、经营。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条：“法人的法定代表或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义订立民间借款合同，所借款款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任，人民法院应予支持。”本案中没有其他证据证明借款用于路桥公司生产经营，因此路桥公司不应该承担任何责任。三、至2020年8月3日止，本案实际借款本金应为121570.69元，利息应为5790.41元，合计共127361.1元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。”第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”第三十二条：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借款行为发生在2019年８月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”2018年2月14日广西路桥代周太云还款50万元给原告、2018年6月7日日周太云还款45000元＋15000元＝６万元给原告、2018年7月6日周太云还款３万元给原告、2018年8月20日周太云还款５万元给原告、2018年9月7日周太云还款35万元给原告、2019年2月28日周太云以广西飞讯劳务有限公司名义向原告还款2万元。2020年3月20日周太云以广西飞讯劳务有限公司名义向原告还款1万元。根据中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布，2020年8月20日贷款市场报价利率（ＬＰＲ）为：一年期LPR为3.85％，５年期以上LPR为4.65％。按照１年期ＬＰＲ为3.85％的四倍来计算利息，周太云所还金额都已经远远超过该标准。因此，周太云所还金额除了扣除利息，剩余部分应扣减本金，那么原告剩余本金及应得利息共计127361.1元。综上所述，原告的诉请没有相关法律及证据支持，请求法庭依法驳回原告对路桥公司和周太云的所有诉讼请求。本院经审理查明：2016年10月12日，被告周太云向原告出具借条，载明：“今有周太云向刘建新借到人民币壹佰万元正（￥1000000），用于G352桐梓县上天池至新田湾段改建公路项目。上述借款于2016年12月12日前还清，逾期不还，借款人应承担违约金壹拾万元，双方约定本纠纷由当地人民法院裁定……借款人周太云……”，同日，周太云及广西路桥工程有限责任公司G352桐梓县上天池至新田湾段改建项目经理部（以下简称“项目部”）作为承诺人出具承诺书，载明：“本人郑重承诺如在两个月内不能还款给刘建新借给本人的壹佰万元，本人自愿承受法律及经济赔偿责任，另外刘建新可以向中国水利水电第九工程局有限公司桐梓项目经理部递交本人的借条，直接申请本人在桐梓境内所做的一切工程中的工程款直接扣除借款及违约金。在此期间发生超出两个月时间的按月息6%计算。承诺人单位广西路桥工程有限责任公司G352桐梓县上天池至新田湾段改建项目经理部（加盖印章）承诺人周太云”。审理中，原告提交付款委托书及转账凭证二份，拟证明其委托其弟刘建忠支付90万元的借款，其弟于2016年10月12日向周太云转账70万元，2016年10月13日转账20万元，并表示剩余借款10万元系现金支付。被告周太云对收到90万元的借款不持异议，认为剩余的10万元系砍头息。被告广西路桥认为虽然G352桐梓县上天池至新田湾段改建项目确系广西路桥公司的项目，但借款不涉及路桥公司，虽然加盖有项目部的印章，但路桥公司并未设立项目部，也没有同意刻项目部的印章，也未经过公司的同意和备案，周太云只是挂靠公司，向公司交纳管理费。审理中，原告分别提交2017年8月15日、2018年1月2日项目部及被告周太云出具的《借条》、《收条》及《承诺书》（2017年8月15日载明的借款金额为176万元，2018年1月2日载明的借款金额为34万元），以及2017年9月16日、2018年1月2日周太云及项目部向中国水利水电第九工程局有限公司出具的付款委托书，及利息计算表，拟证明项目部与周太云一直作为借款人和承诺人承诺还款，并共同委托中国水利水电第九工程局有限公司付款，原告同时认可此组证据中的所谓借款均是来源于2016年10月12日的借款，系加上违约金及利息一并计算，并表示本案中除被告已还款的部分按3分息计算，未支付的部分请求按月息2分计算。另查明：2018年5月9日原告作为甲方与作为乙方的被告周太云签订《还款协议书》，主要内容为：第一条甲乙双方经核对确认从2017年8月15日至2018年5月9日，乙方尚欠甲方借款人民币160万元；第三条由于乙方资金困难只履行了50万元的还款义务，尚欠160万元，乙方承诺按如下方式偿还：1、于2018年5月15日前偿还20万元；2、2018年6月20日前偿还20万元；3、2018年7月20日前偿还10万元；4、2018年8月20日前偿还50万元；5、2018年9月30日前付清余款60万元。第四条如果乙方未能按上述时间足额支付，由甲方有权就欠款部分通过司法途径寻求救济，甲方因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费等）由乙方承担，同时乙方还须向甲方支付所欠借款15%的违约金。原告提交银行交易明细，证明被告广西路桥于2018年2月14日向原告偿还借款50万元，被告认为该款系受周太云指示支付，并不是广西路桥作为债务人的还款。二被告对原告提交的2017年8月15日、2018年1月2日《借条》、《收条》及《承诺书》、2018年5月9日的《还款协议》均不予认可，广西路桥认为其并不知情，而被告周太云认为当时刘建忠系水电九局的项目负责人，其均是按照刘建忠的要求来写，且从上述证据反映，存在利滚利。被告同时提交银行流水，拟证明被告周太云的其他还款为：2018年6月7日、2018年7月6日、2018年9月7日分别还款至刘建忠账户6万元、3万元、35万元，2018年8月20日还款至原告账户5万元（以上还款共计49万元），2019年2月28日、2020年3月20日通过广西飞迅劳务公司分别还款2万元、1万元。原告对被告的上述还款金额不持异议，但其表示广西飞迅劳务公司的经理与被告路桥公司的法定代表人均系李滔，二者系关联公司，故系广西路桥的还款。本案在审理中，因审理需要，我院向中国水利水电九局有限公司调取了广西路桥于2016年7月29日出具的《受权委托书》原件，载明：我李滔系广西现代路桥工程有限责任公司的法定代表人，现委托我单位周太云为我单位的委托代理人，代表我单位办理国道G352桐梓县上天池至新田湾段改造工程的合同签订、工程结算、转账支付等相关事宜，授权期限至本合同终止。代理人在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我公司均予以认可。再查明：原告因本案诉讼，与泰和泰(贵阳）律师事务所签订《委托代理合同》，并支付代理费7万元。上述事实，有双方当事人的当庭陈述，以及原告提交的《借条》、《承诺书》、《收条》、《付款委托书》、《项目扣款利息计算表》、《授权委托书》、银行流水、《还款协议书》、《代理合同》、付款凭证、发票，被告提交的银行流水、银行电子回单等证据附卷佐证，并经当庭质证审核，对本案事实足以确认。本院认为：合法的民间借贷关系依法受法律保护。本案的争议焦点为：一、原告主张的借款本金及利息如何认定，广西路桥应否承担还款责任；二、律师费应否支持；三、本案是否适用2020（修正）的民间借贷解释。针对焦点一：本案中，被告周太云于2016年10月12日向原告出具借条，原告通过转账支付90万元，对剩余的10万元，原告主张系现金支付，但其未提交证据，且被告周太云不予认可，故本院确认借款本金为90万元。此后广西路桥工程有限责任公司G352桐梓县上天池至新田湾段改建项目部与被告周太云作为借款人，承诺人向原告出具多份《借条》、《承诺书》、《付款委托书》，可以认定项目部系本笔借款的债务人，再结合被告广西路桥出具给被告周太云的授权委托书，且鉴于项目部对外无承担民事责任的能力，故其本应承担的民事责任应由被告广西路桥承担，广西路桥应承担本案的还款责任。关于利息，虽然借条未约定借期利息，但约定了逾期违约金和逾期利息，因该约定超过了法律保护的上限规定，故至被告偿还50万元的2018年2月14日止，利息按月息3分计算，为：90万元×36%÷365×489=434071元，余500000-434071=65929元应折抵本金，故尚余本金为：900000-65929=834071元。此后一直至2018年5月9日被告周太云与原告签订《还款协议书》，被告未再有还款行为，此期间的利息应按月息2分计算，故为834071×24%÷365×83=45520元，尚欠的本息为834071+45520=879591元，同时根据《还款协议》约定，被告应于2018年9月30日前付清借款，故被告在此期间的还款共计49万元应为先偿还之前的利息，剩余偿还本金，故尚欠的本金为：834071-（490000-45520）=389591元，再根据约定，如果被告未按时还款，应向原告支付所欠借款15%的违约金，故为389591×15%=58438元，扣除被告此后通过广西飞迅劳务公司偿还的3万元，故尚欠的本金及违约金为389591+58438-30000=418029元。至于原告主张的2%的利息，与双方的约定不符，本院不予支持。针对焦点二：关于原告主张的律师代理费70000元，虽然双方合同约定如被告逾期还款，原告因主张债权产生的费用（包括律师费）由被告承担，但综合全案，本院已支持15%的违约金，故本院按418029×（24%-15%）=37622元支持，超出部分，本院不予支持。针对焦点三：关于本案是否适用2020（修正）版民间借贷的解释问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正版）第三十二条规定：“人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。……”该修正案自2020年8月20日起实施，本案于2020年8月14日受理，故本案应当适用的是2015年9月1日起施行的民间借贷解释的相关规定。据此，依照2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、被告周太云、广西现代路桥工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告刘建新借款本金及逾期还款违约金418029元；二、被告周太云、广西现代路桥工程有限责任公司于本判决效之日起十日内支付原告刘建新律师费37622元。三、驳回原告刘建新的其余诉讼请求。案件受理费8185元（已减半收取），保全费5000元，共计13185元，由原告负担8513元，由被告周太云、广西路桥负担4672元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  章放忠二〇二〇年十二月三十日书记员  乔维姗