山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6627号上诉人（原审原告）：任某。委托诉讼代理人：张某1，山西驰晋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司山西分公司。负责人：槐某。委托诉讼代理人：蔚某。被上诉人（原审被告）：张某2。被上诉人（原审被告）：刘某，住太原市。上诉人任某因与被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司、张某2、刘某机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳曲县人民法院（2020）晋0122民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，对此案进行了审理。上诉人任某的委托诉讼代理人张某1，被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人蔚某、刘某到庭参加诉讼。被上诉人张某2经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人任某上诉请求：一、请求判令依法改判被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司在一审判决的基础上多赔偿上诉人68838元。二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:上诉人与被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案,经阳曲县人民法院作出(2020)晋0122民初791号民事判决。上诉人认为一审判决认定事实错误,理由如下:一、关于上诉人任某误工费,根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》,受害人已经达到法定退休年龄,但有充分证据证明其仍然从事生产工作且实际合法收入因侵权行为而减少的,可以支持误工费,一审中上诉人提交了工作单位出具的误工证明及每月的工资表,能够证明上诉人每月固定收入为3800元,且山西中宇司法鉴定中心出具的鉴定结论,误工期、营养期、护理期为伤残评定前一日,一审判决对误工费不予支持,明显错误,任某的误工损失应为380天x133元=50540元。二、关于上诉人任某营养费,根据【国家标准】人身损害误工期、护理期、营养期评定规范,A.5对于一些损伤后恢复期较长,但已进入调解程序或诉讼程序的“误工期、护理期、营养期”评定的可以至伤残评定前一日,且山西中宇司法鉴定中心出具的鉴定结论,误工期、营养期、护理期为伤残评定前一日。故一审判决存在明显错误,任某营养期应为380天x50元=19000元,一审认定6000元,故增加13000元。三、关于上诉人任某护理费,根据【国家标准】人身损害误工期、护理期、营养期评定规范,A.5对于一些损伤后恢复期较长,但已进入调解程序或诉讼程序的“误工期、护理期、营养期”评定的可以至伤残评定前一日,且山西中宇司法鉴定中心出具的鉴定结论,误工期、营养期、护理期为伤残评定前一日。故一审判决存在明显错误,任某营养期应为380天x120元=45600元,一审认定10800元,故应增34800元。综上,上诉人认为一审法院认定事实不清,不符合法律规定,故恳请法院依法改判被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司在一审判决的基础上多赔偿上诉人68838元。望二审法院判如所请。被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司辩称，我司对一审法院判决无异议，对于上诉人上诉请求不认可。被上诉人刘某辩称，认可上诉人上诉意见。被上诉人张某2经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。任某向一审法院起诉请求：一、请求判令被告支付原告医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、电动车损失费等共计209905元。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年06月18日12时30分,被告张某2驾驶×××号时风牌轻型普通货车沿马三线由南向北行驶至32公里处驶入道路左侧,与对向原告任某驾驶的无号牌乐唯牌电动汽车碰撞,致电动汽车驾驶人任某、乘车人张高文、乔润平、张福连受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后经山西省阳曲县公安局交通警察大队作出第140122120190000021号道路交通事故认定书,认定被告张某2承担主要责任,原告任某承担次要责任。事故发生后,原告任某被送往太钢总医院住院治疗。入院诊断为腹部闭合性损伤、肠系膜破裂、脾挫裂伤、胸部闭合性损伤、肺挫伤肋骨骨折(右侧2-6肋)、腹腔积液、盆腔积液,住院期间行剖腹探查+肠系膜破裂修补+脾修补术。原告任某于2019年7月23日出院，共计住院35天，花费住院费、急救费及门诊医疗费共计32271元。出院医嘱为可少食多餐,进食易消化饮食,可适当活动;卧床、减少坐起、下地、弯腰等动作;定期骨科,胸外科,我科门诊随诊;不适随诊。原告任某住院期间由其女儿任彩仙护理。受原告任某单方委托,山西中宇司法鉴定中心于2020年7月3日对任某的伤残程度、误工期、护理期、营养期作出鉴定,并出具中鉴[2020]临鉴字第149号司法鉴定意见书,结论为:“被鉴定人任某因交通事故致脾破裂行脾破裂修补术构成十级伤残;其损伤后的误工期、营养期及护理期评定为伤残评定前一日。”原告任某据此诉请误工期、营养期、护理期380天。原告为鉴定支出鉴定费2500元。事故发生后被告刘某垫付了医疗费22271元，生活费1700元，被告华农财险山西分公司垫付了10000元，原告诉请的医疗费包含上述垫付。原告任某出生于1957年11月23日,其户口类别为居民户口。被告张某2所驾驶的车牌号为×××号时风牌轻型普通货车，行驶证登记所有人为被告刘某,被告张某2系被告刘某雇用的司机。该车在被告华农财险山西分公司投有交强险、限额50万元的商业第三者责任险,事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的生命健康权等民事权益受法律保护，侵害民事权益,应当承担侵权责任。原告任某因交通事故受伤并造成人身伤害,该事故经阳曲县公安局交警大队认定,被告张某2负事故主要责任,原告任某负事故次要责任,事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。×××号时风牌轻型普通货车在被告华农财险山西分公司投有机动车交通事故责任强制保险、限额为50万元的商业第三者责任险,且事故发生在保险期间。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于原告任某的损失先由华农财险山西分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿;不足部分在商业第三者责任保险限额范围内赔偿。关于误工费,因原告任某已达法定退休年龄,且其关于误工费的证据材料仅有相矛盾、无单位负责人及制作人员签名或盖章的误工证明、员工工作及收入证明,没有提供工资流水等证据相互印证,现有证据不足以充分证明原告仍然从事生产工作及实际收入状况,对其误工费的诉求不予支持。被告华农财险山西分公司提出对鉴定意见中营养期、护理期不予认可的答辩意见。本院认为，该鉴定意见系依据原告单方申请作出,且根据原告的伤情,护理期、营养期期限明显过长,对原告主张计算至定残前一天的诉求,不予支持。参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)，本院支持其护理期为90天、营养期为120天。关于被告华农财险山西分公司对电动汽车损失费22000元的数额不予认可的意见。本院认为，电动汽车的损失费有修理明细及发票为证,被告虽不予认可,但未提供相关证据对其主张予以证实,对保险公司的该意见,本院不予支持。关于被告保险公司提出不承担鉴定费的答辩意见，鉴定费系为确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用,根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由保险人承担。对该答辩意见,不予支持。原告任某要求的损害赔偿项目及标准，应当按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》及山西省上一年度有关统计数据确定。1.医疗费32271元:有医疗费票据为证,予以支持。2.住院伙食补助费3500元:根据实际住院天数35天,每天100元。3.营养费6000元:根据原告伤情及定残情况,支持营养期120天,每天50元。4.护理费10800元:支持以120元每天计算，护理人员一人,根据原告伤情及定残情况,支持护理期90天，护理费为:120元/天×90天=10800元。5.精神损害抚慰金5000元:原告任某构成十级伤残,对其精神损害抚慰金5000元予以支持。6.残疾赔偿金59871.6元:原告主张以2019年度山西省城镇居民可支配收入33262元计算18年,符合事实与法律规定,本院予以支持,33262元×18年×10%=59871.6元。7.鉴定费2500元:有鉴定费票据为证,本院予以支持。8.交通费1500元:原告未提供交通费相关证据，但交通费系处理事故的必需的、合理的支出，结合原告住院的实际情况，本院酌情支持1500元。9.电动汽车损失费22000元,有增值税发票及修理明细为证,本院予以支持。以上各项费用共计143442.6元。上述损失,由被告华农财险山西分公司先在交强险医疗费责任限额内赔偿医疗费10000元,在交强险死亡伤残责任限额内赔偿护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计79671.6元,在财产损失责任限额内赔偿电动汽车损失费2000元;不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、电动车损失费共计51771元，由被告华农财险山西分公司依据主要责任的划分承担70%的赔偿责任,即36239.7元。以上被告华农财险山西分公司应当赔偿原告任某共计127911.3元,因被告保险公司已经垫付10000元,被告刘某垫付了23971元,应予以核减,故被告保险公司另需赔偿原告任某93940.3元,并将被告刘某垫付的费用直接支付给被告刘某。被告张某2经本院传票传唤无正当理由拒不到庭,视为对其举证质证等诉讼权利的放弃,本院依法缺席审理和判决。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十七条第一款的规定,判决如下:一、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额内赔偿原告任某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、电动车损失费共计93940.3元(不含先行垫付的10000元)。二、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内支付被告刘某为原告任某垫付的费用23971元。三、驳回原告任某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4448元，减半收取2224元,由被告刘某负担995元，由原告任某负担1229元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了工资花名表四份、误工证明一份、照片一张（上诉人在单位门口的照片）、营业执照副本一份，二被上诉人对证据的真实性均无异议，故本院对该证据予以采信。另双方当事人对于原审判决中“经审理查明”的事实部分无异议，故本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为原判认定误工费、营养费、护理费是否正确。关于误工费。本案中，虽上诉人在一审提交的误工费的证据材料有矛盾，但上诉人在一审提交的员工工作及收入证明载明，任某在机加工车间任车工一名，以及上诉人二审提交太原市恒力紧固件制造有限公司的营业执照、2019年3月至2019年6月的工资表，可以证实上诉人在事故发生前在太原市恒力紧固件制造有限公司从事工作以及有工资收入情况的事实，而现上诉人因事故受伤而造成误工事实也客观存在，虽上诉人已达到退休年龄，但仍从事社会劳动工作，不能因为到达退休年龄而否认其社会收入减少的事实，故原审法院对误工费的诉求不予支持认定有误，应予纠正，根据晋高法[2020]34号《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》中误工费的规定，“受害人无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照80元/天的标准计算。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，2019年6月18日事故发生，2020年7月3日山西中宇司法鉴定中心作出鉴定意见，故误工期计算至定残前一天为380天，误工费为80元×380天=30400元，由被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司先在交强险死亡伤残责任限额内赔偿上诉人误工费30328.4元，超出部分的误工费71.6元，由被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司依据主要责任的划分在商业第三者责任保险限额内承担70%的赔偿责任，即50.12元。以上被上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司应当赔偿上诉人误工费共计30328.4元+50.12元=30378.52元。关于营养费和护理费。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/TA1193-2014)第7.2肋骨骨折-7.2.2多根、多处骨折规定，护理30-60日，营养30-60日，以及第8腹部损伤-8.3.3延迟性脾破裂规定，误工、护理和营养根据临床治疗情况确定。本案中，上诉人单方申请委托对自身伤残等级进行鉴定并出具鉴定意见书，其中载明，其胸部、腹部损伤后需一定的误工期、营养期、护理期，评定为伤残评定期前一日。但根据上述规定结合原告的伤情以及具体受伤部位，司法鉴定机构认定的护理期、营养期明显过长，原审酌情认定护理期90天和营养期120天，并无不当，故上诉人称护理期和营养期应计算至伤残评定前一日的意见，本院不予支持。综上，上诉人任某的部分上诉请求成立。原判认定事实有误，适用法律不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省阳曲人民法院（2020）晋0122民初791号民事判决第二项、第三项；二、变更山西省阳曲人民法院（2020）晋0122民初791号民事判决第一项即“被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额内赔偿原告任某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、电动车损失费共计93940.3元(不含先行垫付的10000元)。”为“被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险限额内赔偿原告任某医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、电动车损失费共计124318.82元(不含先行垫付的10000元)。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决书生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。本案一、二审案件受理费3745元，由上诉人任某负担1900元，被上诉人刘某负担1845元。本判决为终审判决。审判长 冯金林审判员 张江冰审判员 赵 鹏 二O二O年十二月二十一日书记员 郝 燕