浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙01行终698号 上诉人（原审原告）张玲，女，1977年10月16日出生，汉族，住杭州市萧山区。 委托代理人张卫武，男，1975年9月22日出生，汉族，住址同上，系上诉人丈夫。 被上诉人（原审被告）杭州市公安局萧山区分局，住所地杭州市萧山区蜀山街道晨晖路**。 法定代表人张亮，局长。 委托代理人裴彭丰、郑安东。 被上诉人（原审被告）杭州市萧山区人民政府，住所，住所地杭州市萧山区金城路**萧山区行政服务中心div> 法定代表人章登峰，区长。 委托代理人席巧玲。 上诉人张玲因治安行政处罚及行政复议一案，不服杭州市滨江区人民法院（2020）浙0108行初29号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 2020年1月7日，杭州市公安局萧山区分局（以下简称萧山公安分局）作出萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号行政处罚决定，内容为“现查明2020年1月3日10时许，在萧山区××街道××市场里面的熟食店内，金某与熟食店老板赵钱在争论装修款的事情，张玲上前与金某发生争论，在争论中与金某发生口角，随即张玲在金某的左脸上打了一巴掌。张玲对自己的违法事实供认不讳，且伤害后果显著轻微，属情节较轻。以上事实有张玲的陈述和申辩、被侵害人的陈述、证人证言、书证等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款、第九十二条之规定，决定给予张玲行政拘留四日的行政处罚，已执行拘留四日，折抵本处罚四日。” 2020年4月22日，杭州市萧山区人民政府（以下简称萧山区政府）作出杭萧政复[2020]39号行政复议决定，维持萧山公安分局于2020年1月7日对张玲作出的萧公（南阳）行罚决字[2020]00111号行政处罚决定。 原审法院经审理查明：2020年1月3日10时许，在萧山区××街道××市场里面赵钱的熟食店内，金某与赵钱在争论装修款一事时，张玲上前与金某发生争论，争吵中其在金某的左脸上打了一巴掌。金某被打后向萧山公安分局报警，萧山公安分局于当日受案调查。萧山公安分局调查后认为张玲的行为构成寻衅滋事，于2020年1月3日在告知张玲拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据和内容及询问是否提出陈述和申辩后，对张玲作出萧公（南阳）行罚决字［2020］00051号《行政处罚决定书》，决定给予其行政拘留五日的行政处罚并于当日开始执行。而后萧山公安分局于2020年1月7日作出萧公（南阳）行撤字［2020］00001号《撤销公安行政处罚决定书》，撤销了萧公（南阳）行罚决字［2020］00051号《行政处罚决定书》，以张玲的行为构成殴打他人为由，对张玲作出萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号《行政处罚决定书》，决定给予其行政拘留四天的处罚。后张玲不服萧山公安分局重新作出的00111号《行政处罚决定书》，向萧山区政府提出行政复议，萧山区政府在法定期限内作出杭萧政复［2020］39号《行政复议决定书》，维持萧山公安分局作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号《行政处罚决定书》的复议决定。 原审法院认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第七条第一款规定“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。”萧山公安分局具有作出案涉行政处罚决定的法定职权。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处两百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”本案中，有证据证明张玲存在殴打金某的事实，故萧山公安分局对张玲案涉事实认定清楚；萧山公安分局在履行受理、调查、告知、审批、决定、送达等法定程序后，先于2020年1月3日对张玲作出萧公（南阳）行罚决字［2020］00051号《行政处罚决定书》，给予其行政拘留五日的行政处罚，在发现前项处罚存在错误后，自行撤销，并根据已调查的事实、理由、依据和内容及询问是否提出陈述和申辩后，重新作出萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号《行政处罚决定书》，程序合法。关于行政处罚的幅度，原审法院认为，张玲争吵中在金某的左脸上打了一巴掌，事出有因，公安机关认定张玲殴打他人，在情节较轻的幅度内（五日以下拘留或者五百元以下罚款），处以其拘留四天的处罚，量罚并未明显不当。综上，萧山公安分局作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号《行政处罚决定书》认定事实清楚、程序合法，量罚适当。萧山区政府作出杭萧政复［2020］39号《行政复议决定书》，认定事实清楚，程序正当。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，判决驳回张玲的诉讼请求。案件受理费50元，由张玲负担。 上诉人张玲上诉称：原判决对萧山公安分局作出行政处罚证据、依据的认定错误。萧山公安分局作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00051号行政处罚决定，对事实和行为性质认定错误，该处罚决定已被萧山公安分局自行撤销，萧山区政府也已确认违法，在处罚过程中，萧山公安分局未对暂缓执行拘留申请进行审查处理，剥夺了当事人要求暂缓拘留执行的法定权利。萧山公安分局作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号行政处罚决定，认定张玲故意殴打他人并在金某左脸上打了一巴掌的事实缺乏依据，系认定事实错误，该处罚决定是建立在已被撤销的行政处罚的基础上，剥夺了上诉人暂缓执行的权利，程序违法。萧山公安分局已及时收到上诉人提出的暂缓拘留申请，萧公（南阳）行拘通字［2020］00029号《行政拘留家属通知书》中已记载上诉人提交暂缓执行拘留申请和行政复议申请但被萧山公安分局拒绝的情况，萧山公安分局剥夺上诉人程序救济权利，强行拘留关押上诉人，程序违法。案涉受案登记表及回执，是行政处罚决定作出后根据行政处罚认定事实填报，不具有真实性、合法性。对上诉人作出的《行政处罚告知笔录》和《询问笔录》系萧山公安分局非法对上诉人使用手铐、脚镣、刑讯椅等警械刑讯逼供后取得，办案人员在询问过程中存在恐吓要挟行为，故而上诉人予以签字。萧山公安分局拒不提供对上诉人询问的同步录音录像，已印证存在刑讯逼供行为，故上述笔录不具有真实性、合法性。金某的陈述无其他证据印证，不具有真实性、合法性。孟约翰系金某雇佣的人员，与案件存在利害关系，其证人证言不具有真实性。案涉《体表原始伤情登记表》中记载的检查时间为2020年1月3日10时40分，而金某于在后制作的询问笔录中明确陈述不需要验伤，故而说明，该询问笔录作出时未作验伤，且金某明确确认无需验伤。该登记表中所记录的头面部挫（擦）伤及红肿，与金某笔录中“当时脸上很痛，现在还是很麻的”的陈述不一致，所拍照片的形成过程、时间、地点均不、地点均不明确容，故案涉《体表原始伤情记录表》及照片不具有真实性、合法性和关联性。原判决错误。请求：1、依法撤销杭州市滨江区人民法院作出的（2020）浙0108行初29号行政判决；2、改判撤销萧山公安分局对上诉人作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00111号行政处罚决定；3、改判撤销萧山区政府作出的杭萧政复［2020］39号行政复议决定；4、本案诉讼费用由被上诉人共同负担。 被上诉人萧山公安分局的答辩意见与原审一致，并请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人萧山区政府答辩称：一、萧山公安分局提供的对上诉人、金某及在场证人制作的询问笔录、金某的体表原始伤情记录表及伤势照片等证据，能够证明上诉人与金某在争论时在金某左脸上打了一巴掌的事实，原审法院认定事实清楚。二、上诉人的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，因事出有因，伤害后果显著轻微，萧山公安分局认定上诉人违法情节较轻，对上诉人作出行政拘留四日的处罚，并无不当，程序合法。原审法院关于萧山公安分局作出案涉行政处罚决定事实清楚、程序合法、量罚适当的认定正确。萧山区政府作出行政复议决定程序合法。原审法院关于萧山区政府作出行政复议决定事实清楚、程序正当的认定正确。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。 根据予以采信的证据，本院对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处两百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”案中证据能够证明，张玲在其与金某争执过程中，打了金某左脸一掌的事实。萧山公安分局认定张玲的行为情节较轻，作出给予张玲行政拘留四日的处罚决定，具有事实和法律依据。萧山公安分局在发现其于2020年1月3日对张玲作出的萧公（南阳）行罚决字［2020］00051号行政处罚决定存在错误后，已自行撤销，并根据调查取得的证据，在重新进行处罚决定作出前的告知后，作出案涉行政处罚决定并向张玲送达，程序并无不当。萧山区政府作出案涉行政复议决定程序合法。张玲提出其遭到刑讯逼供，但本案并无证据或线索指向这一情况存在。上诉人张玲的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  林 沛 审 判 员  秦 方 审 判 员  廖珍珠 二〇二〇年十二月十一日 法官助理  李惠娴 书 记 员  寿 芳 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。