四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1702民初4381号 原告（反诉被告）：达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店，住所地达州市通川区红旗路**。 统一社会信用代码：92511702MA658WJX4H。 经营者：赵军明。 委托诉讼代理人：李威，四川虹信律师事务所律师。 被告（反诉原告）：重庆佳亿能服饰有限公司，，住所地重庆市渝北回兴街道兰馨大道**中航**12－办公17 法定代表人：符林峰，经理。 统一社会信用代码：91500112MA5U6TIR2E。 委托诉讼代理人：杜铁东，重庆渝深律师事务所律师。 原告（反诉被告）达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店（以下简称喜洋洋店）与被告（反诉原告）重庆佳亿能服饰有限公司（以下简称佳亿能公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）喜洋洋店委托诉讼代理人李威、被告（反诉原告）佳亿能公司法定代表人符林峰及其委托诉讼代理人杜铁东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）喜洋洋店向本院提出诉讼请求：1、判决被告佳亿能公司支付喜洋洋店超额承担合伙债务75250.78元（125417.97元×60%）以及资金占用利息（从本判决生效日起参照年利率6%计算至清偿完毕为止）；2、判决佳亿能公司向原告赔偿损失54296元（128640元×40%＋2840元）。事实及理由：2018年4月12日，原、被告订立《西服定制合作协议》，协议主要约定双方共同经营坐落于四川省达州市通川区金龙大道333号凤凰国际大酒店二层ＬｏｎｆｕｎＦｕ门店，门店主营西服定制，同时约定“利润按照如下分配：甲方（原告）40%，乙方（被告）60%”、“乙方（被告）负责每天账目的记录和整理”。2019年12月，被告在未通知原告的情形下搬走店内价值128640元的库存商品。经核算，2018年6月至2019年12月期间门店亏损数额为125417.97元（详见审计报告）。原告认为，根据合作协议第五条约定，被告按照60%享受盈余，以及民法通则第五节规定“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或协议的约定，以各自的财产承担清偿责任”、“合伙人对合伙的债务承担连带责任”，被告应当对合伙产生的亏损数额承担相应责任。因协商未果，故提出诉讼。针对佳亿能公司的反诉辩称：佳亿能公司擅自将店内商品、物品搬走，导致合伙门店无法经营，双方合伙关系就此终止，因此是佳亿能公司违约，其要求喜洋洋支付违约金不能成立。关于合伙期间的盈、亏，喜洋洋店进行了审计，审计亏损金额为117084.97元，另有2019年11月和12月租金8333元（50000元÷12月×2月）纳入计算，亏损共计125417.97元。审计结论亏损金额少于原告单方发给佳亿能公司的数据，有利于佳亿能公司。合同第五条约定乙方的利润分配比例为60%，故应承担60%的亏损计币75250.78元。佳亿能公司撤走价值128640元的物品，又收取了定制西服的尾款7100元，应向原告返还40%计币54296元。 原告（反诉被告）喜洋洋店提供以下证据：1、喜洋洋店、佳佳能公司身份信息；2、《西服定制合作协议》彩色复印件、《会计报告书》原件及会计凭证十九册首页复印件；3、达州市凤凰国际大酒店有限责任公司证明原件、凤凰酒店管理人员与喜洋洋店员工的微信聊天截图、原告委托律师与被告之间的手机短信截图；4、西服尾款明细及微信聊天截图。 被告（反诉原告）佳亿能公司向本院提出诉讼请求：1、判令喜洋洋店赔偿佳亿能公司违约金16.8万元、支付利润92423.1元，扣除佳亿能公司已收回的128640元，喜洋洋店还应支付131783.1元。事实及理由：2018年4月，佳亿能公司与喜洋洋店签订《西服定制合伙协议》。双方约定：甲方（喜洋洋店）以通川区一门市装修费（7万元）及房租（年租金5万元）作为出资物，乙方佳亿能公司以货品出资（约9万元，详见附件）和技术服务出资，甲方占股40%，乙方占股60%，甲方负责市场、乙方负责技术及劳务，且不允许乙方单独私自接触达州市面客户，违者需赔偿。双方合伙经营至2019年10月，因合伙市场店面开拓不力，没达到喜洋洋店心理盈利期望，遂引进新的定制西服企业（绅莱）入驻门市，要求佳亿能公司立即撤场。并将佳亿能公司赶出门市、关闭门市、换锁。佳亿能公司提出将已定制西服的客户交完货品后再解散合伙等请求，均被拒绝。佳亿能公司一直要求清点、核算，喜洋洋店要求将原合伙店铺剩下的西服交给新入驻的定制西服企业，佳亿能公司不同意，遂将剩余成品西服、模特、鞋子、面料、摆件暂扣至今。合伙协议第九条第3款约定：若甲方单独解散合伙关系时，可由法院、仲裁机构或评估机构进行商业市场评估其商业价值，解除方将评估价80%赔付给对方。因此，喜洋洋店应赔付131783.1元＝合伙期间20个月利润92423.1元[2018年利润85526.65元+2019年利润15108.66元+（128640元－90000元）]÷18月×20月×60%+违约金16.8万元[（7万元+9万元+5万元）×80%]－佳亿能公司持有的128460元。针对喜洋洋店的起诉，佳亿能公司辩称：喜洋洋店称双方亏损与事实不符，合伙一年半双方盈利10万余元，佳亿能公司不存在违约情形，是喜洋洋店不满足于盈利预期，强行将佳亿能公司赶出，并引进其他西服定制合伙人入驻并取店名绅莱高级西服定制。喜洋洋店门市租金出资7万元，装修出资5万元，合计12万元。合伙期间共结算2次，只将喜洋洋店的出资纳入计算，未计算佳亿能公司出资的约9万元。喜洋洋店是违约方，应驳回喜洋洋店的诉请。 佳亿能公司提供以下证据： 1、《西服定制合作协议》及《开业服装道具铺货预算表》复印件；2、《装饰、装修工程合同》复印件；3、佳亿能公司法定代表人符林峰与绅莱公司负责人鲁勇的录音光盘文字记录；4、证人陈某身份及证词复印件；5、陈某发的微信截屏；6、证人向阳证词复印件；7、陆婷婷转账截屏；8、喜洋洋店与第三方办时装秀的微信截屏；9、佳亿能公司自行制作的2019年9月利润表；10、佳亿能公司自行制作的2019年11月25日盘点表格；11、喜洋洋店总监林海微信发给符林峰的账目表；12、佳亿能公司制作的合伙期间单方支出账目；13、佳亿能公司开展业务培训情况说明影印件；14、佳亿公司法定代表人符林峰个人在合伙期间自宣汉住所地往返合伙店铺的加油开支；15、开业时佳亿能公司提供的西服、鞋子等展品及自制决算表；16、赵军明与符林峰的微信聊天记录打印件；17、成都衣锦掌服饰有限公司培训收款收据。 本院经审理认定如下事实：2018年4月12日，喜洋洋店（甲方）与佳亿能公司（乙方）签订《西服定制合作协议》。协议约定：一、合作条件：分工明确，各司其职。二、解散条件：双方达成一致意见同意解散，则按经营状况和当前财产状况进行分配。三、双方权利义务1、甲方进行客户资源的广泛提供，包括但不限于婚庆、酒店、私人、企事业单位进行最大限度的提供资源支持，宣传推广。2、配合乙方进行营销方案的制定，展开合适的推广方案实施调整；3、乙方负责店铺日常经营管理、货品、卖场、人员管理，营销方案的制定和实时调整，最大限度的完成对客户资源的转化，及服装售前售中过程的工作，售后的服装及人员关系的维护工作，保障甲方和乙方利益最大化。4、对甲方现有资源、客源经营方式，行销模式及店铺运营数据进行保密。四、出资方式：初步协商，甲方以门市装修和门市房租作为出资物，乙方以货品出资（具体货品价值见附件）和技术服务为出资物。五、利润分配：将对利润进行如下分配：甲方40%，乙方60%式对利润进行分配，按月结算。六、店铺金额管理和公账：经协商，甲方负责店铺和现金，POS机、微信和支付宝等常用支付工具的资金管理，乙方进行监督和管理。乙方负责每天账目的记录和整理，甲方进行监督和管理。七、关于成本：如果发现不切合市面价格的成本报价，甲方有权利指出和要求乙方出具相应的证据，如发现私自虚报成本价格，虚报部分十倍赔偿。九、关于品牌：1、品牌名称：L0nfunFu现由乙方提供；2、若双方提出解除合伙关系时，应秉着友好协商态度，进行商议对品牌进行处理。（1）需要品牌方将给予对方一定经济补偿，具体补偿情况由双方协商而定。3、若单方单独解除合伙关系时，可由法院、仲裁机构或评估机构对品牌进行商业市场评估其商业价值，解除方将评估价80%价值赔付给对方。十：其他1、甲乙双方根据最终出资结果，按利润分配比例承担。若一方因出资不够，则进行补偿。经双方友好协商，如果乙方出资不足的情况，第一年先行由甲方垫付门市装修费和房租费，根据第一年的经营为盈利状况，乙方则在第二年开始补偿第一年不足的出资。2、甲方可以对乙方工作事宜提出合理建议。3、乙方可能存在的出差，新进料卡、面料采购，新引进款式等店铺常见支出，由双方共同承担，并出具有效票据。4、双方签字加盖公章（手印）之日起有效，各执一份，具有同等效力。甲方喜洋洋店经营者赵军明、佳亿能公司法定代表人符林峰在协议上签字，两公司分别在甲方和乙方处加盖公章。 协议签订后，喜洋洋店提供店铺并进行装修，佳亿能公司负责装修监督，佳亿能公司提供店铺开业所需的西服、鞋子等物品作为展品。双方合作至2019年12月14日，双方因合伙现状不佳通过微信表达解除合伙。同年12月16日，佳亿能公司将其提供的合伙出资物即西服、鞋子等展品全部搬离店铺，价值128640元。 庭审中，喜洋洋店和佳亿能公司均明确表示同意解除合伙。 同时查明，合伙期间合伙店铺安装监控设备，实际开支1550元。自2018年6月开始至2020年12月按月制作财务账册和记账凭证（利润表），记录收支情况。符林峰在2018年7月、8月、9月10月及2019年3月记账凭证上签名确认。双方一致认可合伙时协商房屋年租金为5万元，装修金额为7万元。2019年9月财务记录房屋年租金为5.9万元，当月的应摊销房租计算为4915元、10月计算为4915元、11月计算为4917元、12月计算为2458.5元。佳亿能公司对喜洋洋店将房租和装修固定投资又作为日常经营开支，辩称喜洋洋店出资的装修费，因为继续在使用，装修费没有减损，不能作为亏损，并对每月按收益4%固定收取行政管理费提出异议，对其在2018年9月、10月及2019年3月签字认可的记账凭证，辩称其已提出不同意见。2019年9月2日佳亿能公司向成都衣锦掌服饰有限公司支付培训费4999元，该款未计入账务开支。合伙解散后，佳亿能公司自客户处收回西服定制尾款费用7100元。2019年12月18日，喜洋洋店向佳亿能公司发出净利润表，利润表显示2018年合伙亏损78863.93元，2019年合伙亏损43554.81元，合计亏损122418.74元。 另查明，四川容泰会计师事务所有限公司（以下简称容泰公司）对佳亿能公司与喜洋洋店合伙期间2018年6月－2019年12月15日的收入和支出专项审计，于2020年9月22日出具容泰专审字[2020]第C09－056号《收入和支出专项审计报告》。审计报告载明：经审核，重庆佳亿能服饰有限公司2018年6月－12月的收入合计321362.00元，同期支出合计391725.93元，同期利润总额合计亏损－70363.93元。2019年1月－12月的收入合计248789.00元，同期支出合计295510.04元，同期利润总额合计亏损46721.04元。 本院认为，原告（反诉被告）喜洋洋店与被告（反诉原告）佳亿能公司经协商签订合伙协议，协议对双方出资、利润分配以及各方职责进行了约定，协议不违反法律禁止性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”2019年12月14日，合伙双方于微信中表达解除合伙，12月16日，佳亿能公司搬离其提供合伙所用的西服、鞋子等全部物品，双方的合伙关系于当日已实际解除。审理中，合伙双方因合伙现状不佳均明确表示同意解除合伙协议，故本院予以准许。根据协议约定，喜洋洋店与佳亿能公司对合伙期间的利润分配比例为40%与60%，未约定亏损的承担方式，根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”应当按照协议对利润分配比例的约定，由喜洋洋店承担40%，由佳亿能公司承担60%。容泰公司对合伙店铺合伙期间的收、支进行审计，审计报告的数据较喜洋洋店单方的结算数据更有利于佳亿能公司，本院在审计报告的基础上，针对佳亿能公司持有的异议：1、喜洋洋店单方上调房屋年租金的问题。双方协商房屋年租金为5万元（4167元/月），审计时按财务记账2019年9月1日一12月15日调整为5.9万元/年（4917元/月），总共多计算亏损2621元应当扣减。2、房屋装修开支7万元应否纳入亏损的问题。佳亿能公司辩称喜洋洋店在继续使用店铺，故装修费不能作为亏损，但佳亿能公司未提供任何证据证实喜洋洋店在解除合伙后仍继续使用合伙装修的店铺，以及使用装修残留的价值，故装修费7万元系实际支出，应当纳入计算。3、合伙期间购置的监控设施的问题。购买监控设施开支1550元纳入了计算，合伙解散时由喜洋洋店占有，应将相应价款60%计币930元支付佳亿能公司。4、行政管理费的问题。合作协议未约定行政管理费，但佳亿能公司法定代表人符林峰事后在2018年9月、10月及2019年3月的记账凭证上签字确认，记账凭证上均清楚罗列有行政管理费项目及金额，其在合伙履行期间对行政管理费的开支予以签字认可，系双方对合作协议相关内容的变更，并已实际得以执行。《中华人民共和国合同法》第七十七条：“当事人协商一致，可以变更合同。”的规定，合伙人对协议的变更，符合法律规定，本院予以支持。5、佳亿能公司垫支业务培训费及收取西服定制尾款的问题。佳亿能公司于2019年9月2日开展业务培训开支4999元，提供了付款凭据以及在撤场后收取的西服定制尾款7100元均应纳入支出计算。综上，根据容泰公司的审计，2018年亏损额为70363.93元，2019年亏损额为46721.04元，合计117084.97元，扣除多计算的房租开支2621元（17205.5元－14584.5元），合计亏损114463.97元，佳亿能公司应承担60%计币68678.38元。另，佳亿能公司垫付培训费开支4999元，喜洋洋店应承担40%计币1999.6元。佳亿能公司收取西服尾款7100元应支付喜洋洋店40%计币2840元，佳亿能公司应承担的亏损共计69518.78元（68678.38元－1999.6元+2840元）。根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”的规定，佳亿能公司提供价值128640元的货品作为出资，系合伙财产，在解除合伙时应当予以分割。佳亿能公司将其出资的货品全部搬走收回，应当支付相应对价40%即51456元予合伙人喜洋洋店。综上，佳亿能公司应承担合伙亏损支付喜洋洋店75397.78元，并支付货品价款50526元（51456元－930元）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”若佳亿能公司未按生效判决履行给付金钱义务，应加倍支付迟延履行期间的债务利息，故原告（反诉被告）喜洋洋店诉讼请求佳亿能公司自判决生效之日起按年利率6%承担合伙债务资金占用利息，既无合同约定且系重复主张，依法不予支持。佳亿能公司主张喜洋洋店违反合同约定，应承担违约金16.8万元，其既未提供喜洋洋店单方违约的相关证据，也未提供违约方应按其计算方式承担违约金的合同依据。容泰公司对合伙期间的收支进行审计，佳亿能公司对部分项目提出异议，本院采纳其具合理性的异议并进行相应调整，合伙仍然亏损，佳亿能公司诉讼请求喜洋洋店支付合伙利润92423.1元，无事实依据，本院依法不予支持。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照中华人民共和国合同法》第九十三条、第七十七条及《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条、第五十四条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）重庆佳亿能服饰有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店合伙亏损69518.78元； 二、被告（反诉原告）重庆佳亿能服饰有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店货品价款50526元； 三、驳回原告（反诉被告）达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）重庆佳亿能服饰有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5321元，减半收取2660.5元，由达州市通川区喜洋洋特色喜庆用品专营店负担1064元，由重庆佳亿能服饰有限公司负担1596.5元；反诉案件受理费1474元，由重庆佳亿能服饰有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  何栀菊 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  刘 尧