河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终6458号 上诉人（原审原告、反诉被告）：唐山市华玉食品有限公司，住所地：河北省唐山市开平区新开路（马路电瓷厂西）。 法定代表人：安洁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：商颖存，北京市京师（唐山）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：河北奇佐文化发展有限公司，住所地：河北省唐山市路**友谊路东侧、新华东道北侧（内侧）405-33-2号。 法定代表人：刘春英，该公司经理。 委托诉讼代理人：张志芳，天津行通（唐山）律师事务所律师。 上诉人唐山市华玉食品有限公司因与被上诉人河北奇佐文化发展有限公司合同纠纷一案，不服河北省路北区人民法院（2020）冀0203民初1613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人唐山市华玉食品有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：一、一审判决认定事实错误，有违公平。涉案《华玉家品牌推广视觉设计合同书》合同的履行期为2018年4月25日至5月31日，上诉人向被上诉人发出《催告函》的时间为2019年2月10日，一审法院据此认定上诉人与被上诉人未“进行及时恰当的沟通，也未采取积极方式处理后续问题，采取补救措施或者协商终止合同。”并以此认定上诉人要求被上诉人返还首付款2万元理据不足，属认定事实错误，而且有违公平。首先，上诉人已经于2019年2月10日向被上诉人发出了《催告函》，催促被上诉人在合理期限内完成合同义务，该事实也被一审判决予以确认。尽管合同约定的履行期限已过，但是上诉人还是采取积极的措施，给出合理的期限，以期被上诉人能在期限内完成合同义务，实现合同目的。但是，被上诉人对上诉人发出的《催告函》置之不理，对双方签订的合同既无履行的态度，也无履行的行为，其消极懒怠的行为是导致合同不能实现的根本原因。因此一审法院认定上诉人与被上诉人未“进行及时恰当的沟通，也未采取积极方式处理后续问题”并以此认定上诉人要求被上诉人返还首付款2万元理据不足，属认定事实错误。其次，涉案的合同属于双务合同，合同约定，合同签订后上诉人向被上诉人支付首付款2万元待被上诉人完成第一阶段的项目服务，最终由上诉人签字定稿后上诉人再支付中期款。事实上，上诉人已经按照合同约定如期支付了被上诉人首付款2万元，但是被上诉人并没有按照合同约定如期完成第一阶段的项目服务，已经严重违反了合同法的诚实信用原则。但是一审法院不仅不对这种严重违反合同约定，违反诚实信用原则的行为进行公平公正裁决，反而认定率先履行合同义务的上诉人。再次，就《华玉家品牌推广视觉设计合同书》进行充分的沟通、采取补救措施、协商解除合同等行为是上诉人与被上诉人双方的义务，既然一审法院认定涉案双方均未进行充分的沟通、采取补救措施、协商解除合同，那么法院将由此产生的不利后果强加于上诉人实在有违民法的公平原则。综上，一审法院以上诉人与被上诉人未“进行及时恰当的沟通，也未采取积极方式处理后续问题，采取补救措施或者协商终止合同”并以此认定上诉人要求被上诉人返还首付款2万元理据不足，实属认定事实错误。另一审法院将被上诉人不履行合同义务的违约、违法行为而产生的不利后果裁决由上诉人承担，更加违反了民法的公平原则。 被上诉人河北奇佐文化发展有限公司主要答辩称，一、上诉人认可于2018年5月4日收到并确认了被上诉人的广告牌的设计的事实。上诉人在一审庭审中称被上诉人提供的第一阶段的部分设计作品与华玉家的风格不符，与其公司定位不匹配，所以未予确认，另找了一家小广告部设计了部分产品。能够证明被上诉人已经完成了第一阶段的产品设计，上诉人也确实收到了被上诉人的产品设计稿。从而进一步证明是上诉人不提修改意见，不沟通，无故拖延不予确认，私自另行委托他人设计产品。在上诉人已经另行委托他人设计了产品的情况下，上诉人欲盖弥彰于2019年2月19日向被上诉人发催告函，要求被上诉人完成设计义务，恶意推卸其违约责任。一审法院认定上诉人收到被上诉人产品设计稿后，不提修改意见、不沟通、不确认，故意违约的事实正确。二、双方签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》第六条明确约定上诉人提前终止合同，仍应向被上诉人支付全部合同款。按本合同约定，被上诉人不仅不应返还首款2万元，上诉人还应再向被上诉人支付2万元，即支付全部合同款。综上，原判决认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，故请求贵院依法驳回上诉，维持原判。 上诉人唐山市华玉食品有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》；2、被告（反诉原告）返还原告（反诉被告）已支付的首款2万元，并按中国人民银行同期贷款利率给付利息至款项付清之日止；3、被告（反诉原告）承担本案诉讼费用。 被上诉人河北奇佐文化发展有限公司向一审法院提起反诉，请求：1、依法判令解除双方签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》；2、依法判令反诉被告支付剩余委托设计费用2万元，并以2万元为基数，按照年息6%计算，支付自起诉之日起至付清之日止的利息；3、判令反诉被告承担反诉诉讼费。 一审法院查明，2018年4月25日，本诉原告唐山市华玉食品有限公司（甲方）与唐山奇佐诡谋文化传播有限公司（乙方）签订《华玉家品牌推广视觉设计合同书》，约定由唐山奇佐诡谋文化传播有限公司完成华玉家品牌设计和水饺所需设计（第一阶段4月25日-5月10日）和面点、馄饨、汤圆所需设计（第二阶段5月11日-5月31日），以上费用共计人民币4万元。本合同签订后，甲方即向乙方支付首款50%人民币2万元，乙方开始按照时间节点完成第一阶段的服务项目，最终由甲方签字定稿；中期款，甲方即向乙方支付中期款40%人民币16000元，乙方开始按照时间节点完成第二阶段的服务项目，最终由甲方签字定稿；所有项目全部完成，并经甲方全部定稿，甲方即向乙方支付尾款10%人民币4000元，乙方将所有电子源文件转给甲方，并为甲方开具发票。合同第六条约定，因平面设计工作是十分艰巨的，不仅需要经过大量调研工作，更需一流设计师的创作，乙方在开始着手设计时就已经在全面的履行合同，鉴于此，甲方承诺提前终止合同，仍承担向乙方支付全部合同款（甲乙双方一致同意终止的除外）。乙方如违约提前终止合同，所收取的费用应全部退还甲方。2018年4月27日，唐山市华玉食品有限公司向唐山奇佐诡谋文化传播有限公司付款2万元，唐山奇佐诡谋文化传播有限公司于2018年5月4日完成了华玉家品牌类广告牌设计定稿，唐山市华玉食品有限公司对此设计予以认可。庭审中，唐山市华玉食品有限公司提交了其于2019年2月10日向唐山奇佐诡谋文化传播有限公司发出的《催告函》一份，以证明河北奇佐文化发展有限公司迟延履行合同义务，唐山市华玉食品有限公司催促其在合理期限内履行，否则解除合同，唐山奇佐诡谋文化传播有限公司并未履行。另查明，2019年5月7日,唐山奇佐诡谋文化传播有限公司更名为河北奇佐文化发展有限公司。本诉被告河北奇佐文化发展有限公司提交了为唐山市华玉食品有限公司做出的设计作品和QQ截图，证明其已经将设计好的作品通过QQ发送给唐山市华玉食品有限公司的联系人熊峰，但熊峰并未提出修改意见，也没有按照合同进行签字确认，说明唐山市华玉食品有限公司故意违约。唐山市华玉食品有限公司对此证明目的不予认可。庭审中，唐山市华玉食品有限公司陈述由于该公司对于本诉被告发送的第一阶段的部分设计不符合华玉家的设计风格，与公司定位不匹配，所以未予确认,后另找了一家小广告部设计了部分产品。 一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。原、被告签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按合同约定履行自己的义务。本诉原告唐山市华玉食品有限公司向本诉被告支付了首款2万元，本诉被告河北奇佐文化发展有限公司完成了第一阶段的大部分产品设计，本诉原告对品牌类广告牌设计予以认可，庭审中本诉原告提出因其他产品设计不符合其公司定位和设计风格，故未予确认。唐山市华玉食品有限公司提交的《催告函》的时间为2019年2月10日，而合同的履行期为2018年4月25日至5月31日，据此可知，唐山市华玉食品有限公司未就合同履行问题与河北奇佐文化发展有限公司进行及时恰当的沟通，也未采取积极方式处理后续问题，采取补救措施或者协商终止合同，而是另行委托他人对部分产品进行设计，现唐山市华玉食品有限公司以河北奇佐文化发展有限公司未完成合同附件中载明的其他设计内容为由主张返还首款2万元，理据不足，本院不予支持。唐山市华玉食品有限公司要求解除双方签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》，河北奇佐文化发展有限公司亦同意解除，故本院准予解除双方签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》。根据庭审查明，河北奇佐文化发展有限公司并未就第二阶段的服务项目进行设计，根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。反诉被告要求反诉原告支付剩余委托设计费用2万元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。遂判决：一、解除原告（反诉被告）唐山市华玉食品有限公司与被告（反诉原告）河北奇佐文化发展有限公司签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》；二、驳回原告（反诉被告）唐山市华玉食品有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）河北奇佐文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费163元，由原告（反诉被告）唐山市华玉食品有限公司负担。反诉案件受理费150元，由被告（反诉原告）河北奇佐文化发展有限公司负担。 二审法院经审理查明的事实与一审判决查明的事实相一致。 本院认为，上诉人唐山市华玉食品有限公司与被上诉人河北奇佐文化发展有限公司签订的《华玉家品牌推广视觉设计合同书》约定由被上诉人为上诉人完成华玉家品牌设计和水饺所需设计(第一阶段4月25日至5月10日)和面点、馄饨、汤圆所需设计(第二阶段5月11日至5月31日)，……由上诉人最终完成签字定稿。2018年4月8日被上诉人将第一阶段剩余设计发送给上诉人后，上诉人未进行确认。上诉人未举证证明在合同履行期限内就被上诉人的设计提出修改意见，也未举证证明被上诉人完成的设计工作不符合合同约定，其在合同履行期限内在未通知被上诉人的情况下，将部分设计工作另行委托他人完成，对于合同不能履行的后果，责任不在被上诉人。双方合同约定“甲方承诺提前终止合同，仍承担向乙方支付全部合同款(甲乙双方一致同意终止的除外)。上诉人另行委托他人完成部分设计工作，已经以实际行为表示提交终止了双方的合同，故其起诉要求被上诉人返还首付款2万元，理据不足，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉均理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费326元，由上诉人唐山市华玉食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘群勇 审判员  徐万启 审判员  董媛媛 二〇二〇年十二月八日 书记员  赵亚征 ——