河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民再211号上诉人（原审被告）：河南鼎尚置业有限公司，住所地：河南省郑州市金水区金水路****楼****，统一社会信用代码：91410100665977879P。法定代表人：库玲玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：王志英，河南君盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴传修，男，1986年10月4日出生，汉族，住河南省民权县。被上诉人（原审原告）：刘持英，女，1989年3月6日出生，汉族，住河南省民权县。二被上诉人委托诉讼代理人：焦言言，河南永秀律师事务所律师。原审被告：河南鼎尚置业有限公司商丘分公司，住所地：，住所地：河南省商丘市梁园区刘口乡十字街口北路西信用代码：9141140205598000XQ。负责人：关兴兰，该公司经理。上诉人河南鼎尚置业有限公司（以下简称鼎尚公司）与被上诉人吴传修、刘持英以及原审被告河南鼎尚置业有限公司商丘分公司（鼎尚商丘分公司）商品房销售合同纠纷一案，河南省商丘市梁园区人民法院于2019年12月15日作出（2019）豫1402民初10574号民事判决，已经发生法律效力。该院于2020年7月3日作出（2020）豫1402民监26号民事裁定，对本案进行再审，并于2020年10月30日作出（2020）豫1402民再43号民事判决。鼎尚公司不服，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人鼎尚公司之委托诉讼代理人王志英，被上诉人吴传修、刘持英之共同委托诉讼代理人焦言言到庭参加诉讼；原审被告鼎尚商丘分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。鼎尚公司向本院提出上诉请求：1、撤销（2020）豫1402民再43号民事判决，依法改判驳回被上诉人的起诉；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人已于2019年12月3日将案涉房屋交付给被上诉人，之所以逾期交房，完全事出有因，一审判决在计算逾期交房违约金上仅酌情扣除四个月时间，明显与事实不符。首先，因降雨、刮风等不可抗力因素造成工地停工长达450天，完全可以作为上诉人逾期交房的正当理由；其次，受雾霾天气严重影响，以及当地政府为扬尘治理和防治大气污染多次责令停工，是导致案涉房屋逾期交付的重要原因；再次，因春节法定节假日及夏收、秋种等，以农民工为主的建设工地停工期间长达八个月之久，也是逾期交房的一个因素。上诉人提交的证据足以证实案涉工地停工达50.86个月，不认可提过“扣除六个月停工时间”的抗辩理由，且双方此前就逾期交房达成口头约定，被上诉人承诺不再追究违约金。吴传修、刘持英未提交书面答辩意见，二审庭审中请求驳回上诉，维持原判。鼎尚商丘分公司未进行答辩。吴传修、刘持英向一审法院起诉请求：1、判令鼎尚公司按已付房款日万分之一向吴传修、刘持英支付逾期交房违约金40439元（自2017年1月1日起计算至2019年2月3日止）；2、本案诉讼费用等全部办案费用由鼎尚公司承担。一审法院认定事实：2016年5月11日，吴传修、刘持英与鼎尚公司签订《商品房买卖合同》，约定：第三条：买受人购买的商品房为本合同第一条规定项目（碧晓家园二期）中的第A号楼1单元15层1-1501号房，建筑面积共140.94平方米；第四条、计价方式与价款：1、按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米3760.47元，总金额53万元；第六条、付款方式及期限：买受人自签约之日一次性付清房款53万元整；第八条、交付期限：出卖人应当在2016年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备条件并符合本合同约定的商品房交付买受人使用；第九条、出卖人逾期交房违约责任：逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的0.1％向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付款万分之一的违约金；第十九条、本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，依法向人民法院起诉。上述合同签订后，鼎尚公司没有按期向吴传修、刘持英履行交房义务，直到2019年2月3日才通知吴传修、刘持英交房，现吴传修、刘持英要求鼎尚公司按已付房款日万分之一向吴传修、刘持英支付逾期交房违约金40439元。另查明，吴传修、刘持英已向鼎尚公司支付全部房款53万元，鼎尚商丘分公司于2016年5月26日为吴传修、刘持英出具购房款发票。一审法院认为：吴传修、刘持英与鼎尚公司签订的《商品房买卖合同》，系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应共同遵照执行。对于逾期交房的事实鼎尚公司认可，其虽辩称双方已口头约定吴传修、刘持英不再要求违约金，但未提交相关证据证明其观点，该意见不予采纳；关于鼎尚公司辩称逾期交房的原因，因政府治理大气污染政策性原因原审已酌情予以扣除；关于其抗辩称因自然及人为原因导致工程延期，从而导致延期交房，但鼎尚公司所举证据无法证明其出现合同约定的可以延期交房的特殊情形，达不到其证明目的，上述抗辩观点不能成立，不予采信。关于鼎尚商丘分公司应否承担责任的问题，该公司不是合同相对方且原审时吴传修、刘持英对其撤回起诉，该公司不承担责任。综上，原审程序虽有瑕疵，但判决结果适当，依法予以维持。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条、第四百二十六条第二款之规定，判决：维持该院（2019）豫1402民初10574号民事判决。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点是鼎尚公司应否支付吴传修、刘持英逾期交房违约金，如应支付，数额应为多少。首先，《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定：“本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”本案中，鼎尚公司与吴传修、刘持英签订《商品房买卖合同》的时间为2016年5月11日，此时鼎尚公司所提交证据中显示的在该日期之前影响施工进度的天气、政府扬尘污染治理、节假日和工人农忙放假等因素已经出现，并非合同签订时不能预见的不可抗力的情形，但鼎尚公司仍然与吴传修、刘持英约定交房时间为2016年12月31日之前，应视为鼎尚公司对交房期限已经考虑了合同签订之前的上述因素，因此鼎尚公司再以2016年5月11日之前的天气、政府扬尘污染治理、节假日和工人农忙放假等因素进行抗辩的理由明显不能成立。其次，鼎尚公司与吴传修、刘持英在《商品房买卖合同》第八条中约定，遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内以书面或本协议约定形式告知买受人的，出卖人据实予以延期，但鼎尚公司并未提交证据证明其在不可抗力出现后，在60日内以书面或合同约定形式向吴传修、刘持英进行了告知。再次，鼎尚公司与吴传修、刘持英在《商品房买卖合同》第八条中约定，遇到连续阴雨、大雪、冰雹等严重恶劣天气影响工期的，出卖人可据实予以延期，但鼎尚公司提交的商丘市气象科技服务中心出具的《证明》并不显示存在连续阴雨、大雪、冰雹等严重恶劣天气的情形，不符合合同约定的可以延期的情形。鼎尚公司辩称法定节假日、夏收和秋种时期因工人放假致使停工8个月，仅提交有证人证言，且不符合《商品房买卖合同》第八条约定的鼎尚公司可以延期的情形。鼎尚公司提交的政府部门关于扬尘污染治理的相关文件和通知单，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第一款“……当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”的规定，发生于合同约定交房日期2016年12月31日之后的政府扬尘污染治理导致停工的情形，依法不能免除鼎尚公司的责任。鼎尚公司提交的在合同签订日期2016年5月11日之后、交房日期2016年12月31日之前的政府文件均不显示要求鼎尚公司停工或者限期整改的情形，但一审法院考虑到政府环境污染治理确实耽误一定的工期，酌情确定因此扣除4个月交房期限并无不当。至于鼎尚公司所称的双方此前就逾期交房达成过口头约定以及吴传修、刘持英承诺不再追究违约金的问题，未提交相关证据加以证明，且吴传修、刘持英对此不予认可，本院不予支持；鼎尚公司二审庭审中所称的一审判决将扣除4个月错误计算为90天的问题，为一审判决与原一审判决的文字笔误，但在计算时仍然是按120天进行的扣除，计算的违约金数额34079元结果正确。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当。鼎尚公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持河南省商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402民再43号民事判决。二审案件受理费810元，由上诉人河南鼎尚置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  许玉霞审判员  文志林审判员  曹燚森二〇二〇年十二月三十一日书记员  时 淼