河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终2454号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司,住所地：张家口市经开区市府西大街**财富中心大厦。 负责人：肖林，总经理。 委托诉讼代理人：吴霆，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：郭忠，男，1962年9月28日出生，汉族，住张家口市宣化区。 委托诉讼代理人：郭家佳（郭忠之女），住张家口市宣化区。 委托诉讼代理人：侯美荣（郭忠之妻），住张家口市宣化区。 被上诉人（原审被告）：郭会凯，男，1996年10月24日出生，汉族，住张家口市宣化区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭忠、郭会凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2020）冀0705民初1752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人高霆，被上诉人郭忠委托诉讼代理人侯美荣、郭家佳到庭参加诉讼，被上诉人郭会凯经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 保险公司向本院提出上诉请求：1.请求撤销河北省张家口市宣化区人民法院（2020）冀0705民初1752号民事判决，依法改判。2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：2019年7月22日19时40分许，郭会凯驾驶冀Ｇ×××××号吉利美日轿车由东向西行驶至宣化区清远路事故地点与骑电动车的郭忠相撞，造成双方车辆受损、郭忠受伤的交通事故，此事故经交警部门认定被告郭会凯承担主要责任，因冀Ｇ×××××号车辆在上诉人处投保交强险和商业险且在保险期内，一审法院判决我公司赔偿被上诉人196558.4元。上诉人对责任比例认定不能认可，法院判决在商业三者险保险理赔范围承担80%赔偿责任不当，被上诉人在庭审中并未能提供减少其过错程度的证据，且河北省实施道交法管理办法为地方法规，其中明确相关责任人为侵权人承担，但保险法明确规定，商业险合同依照双方约定的合同条款为权利义务履行依据，保险条款明确约定，事故中承担主要责任的，赔偿比例为70%，判决我公司承担80%赔偿责任不认可。上诉人对于张家口市正浩法医鉴定所司法鉴定意见书鉴定结果不认可，根据法律规定，当事人申请鉴定的，应先行由双方当事人协商确认，次鉴定报告未有双方协商过程，鉴定过程双方未在场。综上，请二审法院查明事实，依法改判。 郭忠答辩称，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条规定，机动车与非机动车发生交通事故后，减轻机动车百分之十或二十责任，一审法院判决并无不当，一审法院选择鉴定机构程序合法，恳请二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。 郭忠向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决被告赔偿原告医疗费69204.08元，住院伙食补助费1050元，营养费1800元，护理费10920元，住宿费1471.4元，残疾赔偿金78623.6元，误工费28800元，鉴定费2800元，精神损害抚慰金3300元，辅助医疗器械费用1120元，二次手术费11000元，二次误工费4800元，二次营养费450元，二次护理费1800元，交通费1500元，财产损失2000元，共计220639.08元，交强险外按80%主张并扣除保险公司垫付的35000元，共计要求被告赔偿165911元；2.诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理认定事实如下：原、被告双方对事故的发生、责任认定及肇事车辆投保情况无异议。保险公司为原告垫付35000元。被告方对原告主张的住院伙食补助费1050元无异议。上述事实有相应证据在卷予以佐证，本院予以确认。保险公司对以下事项提出异议，本院认定如下。保险公司认为扣除医疗费非医保用药的意见无法律依据，故对医疗费69204.08元予以支持。保险公司认为鉴定过程中未通知其参与所以不认可鉴定意见书。因原告提供的鉴定意见书为诉前鉴定，在鉴定过程中，本院鉴定部门通知了保险公司进行司法鉴定，但保险公司未到场参与视为其对自身权利的放弃。该份鉴定意见书是由本院鉴定部门委托具有鉴定资质的鉴定机构依据伤者的检查材料通过专业技术得出的结论，保险公司不认可未提出相反证据，故对鉴定意见书确认为有效证据予以采信。根据鉴定意见书，对营养费1800元、残疾赔偿金78623.6元、精神损害抚慰金3300元、二次手术费11000元、二次手术期间的营养费450元、护理费1800元予以支持。护理费按照每天120元计算60天为7200元。根据原告居住地和就医地的距离，其主张住宿费符合实际情况，尽管其出具的租床费用为收据，但是根据实际情况，对该费用应予支持。故根据原告提供的住宿费票据对住宿费1471.4元予以支持。原告主张误工费提供的误工证明、营业执照，工资表以及证人的当庭作证，证实原告日工资160元，保险公司认为原告未提供焊工资格证，但以此不能否定原告的实际误工损失，故其误工费按照每天160元计算180天为28800元。二次手术期间的误工费按照每天160元计算30天为4800元。原告主张鉴定费2800元有其提供的鉴定费票据予以证实，应予支持。根据原告提供的医疗辅助器械费的票据，该项费用的发生与其诊断证明的伤情一致，应当为原告因本次事故实际受到的损失，故对该费用共计1120元予以支持。根据原告提供的交通费的票据，对交通费以1029元予以确认。根据交通事故认定书，原告驾驶的电动车在本次事故中受损，对该损失酌情认定1000元。 一审法院认为，根据交通事故认定书对形成事故原因的分析，事故双方在本次事故中的过错程度，机动车与非机动车对事故形成原因力的大小，原告和郭会凯的民事赔偿责任比例应按2：8予以承担。因郭会凯驾驶的车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，故保险公司应首先在交强险保险责任限额内赔偿原告121000元，剩余94448元，由保险公司在商业三者险保险责任限额内按80%赔偿责任比例赔偿原告75558.4元。原告的各项损失已由保险公司足额赔付，郭会凯不承担赔偿责任。保险公司为原告垫付35000元，应由保险公司在保险赔款中予以扣减。故保险公司应赔偿原告161558元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿郭忠161558元（汇入中国工商银行宣化九天庙支行,户名：郭忠，账号：62×××41）；二、驳回郭忠其他诉讼请求。案件受理费3618元，减半收取计1809元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担1766元（汇入中国工商银行宣化九天庙支行,户名：郭忠，账号：62×××41）,由郭忠负担43元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，关于平安保险公司是否应在商业三者险范围内承担80%赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定，本案中机动车一方承担事故主要责任，一审法院结合交通事故认定书对形成事故原因的分析以及双方过错程度，综合认定机动车一方承担事故80%责任并无不当，本院予以支持。关于鉴定问题，张家口市正浩法医鉴定所具备鉴定资质，且一审法院在鉴定过程中已通知保险公司参加，委托鉴定程序合法，本院予以支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3618元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 海延林 审 判 员 雷 鹏 审 判 员 王万军 二〇二〇年十二月十一日 法官助理 王文武 书 记 员 喇全新