贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书(2020)黔0115民初10956号原告：任勇波，男，汉族，1981年10月01日生，住所地贵州省习水县。被告：贵州军阅国际酒店管理有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区阳关大道北大资源梦想城**地块军创大厦，统一社会信用代码91520115MA6E83U620。法定代表人：余松洋，职务：董事长。被告：贵州小伙才人力资源管理有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区长岭北路中天·会展城**团********，统一社会信用代码91520102MA6DKF5D8B。法定代表人：黄薇，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈慧，女，土家族，1983年6月20日出生，住所地贵州，住所地贵州省贵阳市南明区，代理权限为特别代理。原告任勇波与被告贵州军阅国际酒店管理有限公司、贵州小伙才人力资源管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用小额诉讼程序进行审理。原告任勇波的诉讼请求为：1、请求依法撤销（2020）观劳人仲裁字第350-2号的裁决书，对本案重新开庭查明审理；2.请求依法支付原告2018年9月（11日-30日）份至2019年4月（1日-3日）份工资（月基本工资、延时加班工资、法定节加班工资）差额9,853.14元。3.请求依法裁决2018年9月份-2019年4月份的实际月工资数额和2018年10月份-2019年3月份的平均月工资数额。4.请求依法支付单方提出解除劳动合同的经济补偿金4,821.80元。5.原告无需支付被告在2019年4月份为原告缴纳的社保费用壹仟零贰拾伍圆贰角陆分（￥1,025.26元）；6.起诉费10元由被告支付。庭审过程中原告任勇波向本院撤回“请求依法撤销（2020）观劳人仲裁字第350-2号的裁决书，对本案重新开庭查明审理”该项诉讼请求。本院于2020年12月02日公开开庭进行审理，原告任勇波、被告贵州小伙才人力资源管理有限公司（以下简称小伙才公司）到庭参加庭审，被告贵州军阅国际酒店管理有限公司（以下简称军阅酒店）经本院合法传唤未到庭参加庭审，本案现已审理终结。被告小伙才人力公司抗辩：1、原告请求依法支付原告2018年9月-2019年4月份（1日-3日）延时加班费、法定加班费、月基本工资差额共计16,582.76元与事实不符，实际为5,598.83元；2018年12月、2019年1月、2月、3月转正工资差额800元；2、申请人支付的相关经济损失，请提供相关发票；3、申请人于2019年3月29日未办理任何手续就离开了岗位，并于2019年4月4日以邮寄的方式将本人的单方面的解除劳动合同的通知书寄给我方，是自己主动申请辞职，按照劳动合同法相关规定不存在支付解除劳动合同补偿金4,821.80元；4、申请人无故离职，我方曾多次联系申请人及紧急联系人；要求按公司规定办理离职手续并核对加班时数，申请人拒不出面也不接电话。我方在申请人无故不到岗，仍为其缴纳了2019年4月五险共计1,025.26元，现要求退回。综上所述，我方一直在履行责任，并非无故拖欠，申请人申请书里主诉被强制加班无故拖欠工资是没有任何事实依据的。我方认为裁决书裁决正确，恳请人民法院予以维持。被告贵州军阅国际酒店管理有限公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见和证据，视为放弃其举证、质证及辩论的权利。本院经审理查明，2018年9月20日，原告与军阅公司签订劳动合同，合同期限为2018年9月11日至2021年9月10日，试用期为2018年9月11日至2018年12月10日，工作地点为贵州军阅国际酒店，岗位为安消部领班。合同第四条第（一）项约定“甲方依据乙方任重的岗位和承担的工作职责，确定乙方正常工作时间工资（即基准工资）1,700元+岗位工资780元+技能工资580+绩效340元，共计税前3400/月（试用期月工资为3200）”。2018年12月28日，小伙才公司与原告签订劳动合同，后小伙才公司将原告派遣至军阅酒店工作，岗位为防损部（即保安部）领班，实行8小时上班及定时（不定时）工作制度。原告任勇波与被告小伙才公司均认可原告的试用期月工资为3,200元，试用期后工资3,400元。同时，原告与小伙才公司一致认可2018年12月、2019年1、2、3月尚欠原告转正工资共800元。同时查明，原告的工作性质为保安，通常会12小时值勤在岗。一般情况下，原告会根据排班情况值勤，有时上白班（8时-20时），有时会上夜班（20时-8时），连值二个夜班后则会连休二天等，所以会存在补休时间冲抵加班时间。工作过程中，保安人员到岗后会在部门班次排班表、签到表签退表以及加班补种记录表（三表合一，下称签到表）中签到、签退，并明确加班时长，同时经理会签字认可。若需要调班，安保人员提出申请后经批准可以调换，故实际到岗情况与排班表会在极少数情况下有差别，但与考勤明细基本一致。签到表中，2019年2月4日至2月10日期间，值班时长为12小时，但加班时长填写为12小时。经查，扣除法定节假日和调休期间，原告普通加班时长为：2018年9月20小时、10月为30小时、11月为54小时、12月为47小时，2020年1月为54小时、2月为-7小时（存在连续5日OT，与原告二月份排班表一致）、3月为8小时，总计206小时。另查明，2018年9月至2019年3月31日期间，法定节假日为9月24日（中秋节）、10月1日至3日（国庆节）、2019年1月1日（元旦节）、2月5日至7日（春节）。此期间，原告的加班时长为9月24日4小时、10月3日4小时、2020年1月1日4小时、2月7日4小时。另外，10月4日、7日各4小时（国庆节调休期间），2月4日、8日、9日、10日各4小时（春节调休）。2019年4月4日，原告向二被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，以军阅酒店保安部经理唐林辱骂、暴力对待，以及二被告未及时缴纳住房公积金、未足额支付劳动报酬（拖欠工资、未支付加班费）、强制加班为由向二被告提出解除劳动合同。被告小伙才公司表示其于2019年4月17日收到。另查明，小伙才公司为申请人缴纳社会保险时间为2019年4月，金额为1,025.26元。再查明，原告任勇波向贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：“1、请求依法支付单方提出解除劳动合同的经济补偿金4,954.81元。2、请求依法支付：2018年9月（11日-30日）份2019年4月（1日-3日）份工资（延时加班费、法定节加班费、月基本工资）差额10,483.3元。3、请求裁决2018年9月份至2019年3月实际工资数额和2018年10月至2019年3月平均月工资数额。2020年7月7日贵阳市观山湖区劳动人事争议仲裁委员会做出（2019）观劳人仲裁字第350-2号《裁决书》，裁决：1、被申请人贵州小伙才人力资源管理有限公司于本裁决生效后三十日内支付申请人任勇波加班工资人民币陆仟三百玖拾肆元捌角肆分（￥：6,394.84元）；2、申请人任勇波于本裁决生效后三十日内退还被申请人贵州小伙才人力资源管理有限公司社保费用壹仟零贰拾伍元贰角陆分（￥：1,025.26元）。以上两项裁决被申请人贵州小伙才人力资源管理有限公司需支付申请人任勇波5,369.58元。本院认为，劳动用工形式种类繁多，劳动报酬应与工作时间、劳动强度相适应，对于在工作中长期处于等待状态，等待期间有休息场所可以休息的情况下劳动者在岗的时间完全认定为工作时间不合理，本案中原告在被告小伙才公司处工作岗位系保安，属于上述情形。经查原告的岗位属于一个班12小时制，连续值班后用人单位也相应安排了补休，未补休的情况作了加班处理，符合劳动合同法的规定。原告按照用工单位制作的排班表准时到岗，存在调班的情况，也做出相应申请，每次到岗、离岗都进行了签到、签退，经理也予以确认，加之签到表与排班表，甚至与考勤明细也相差无几，庭审中，被告小伙才公司对于原告存在加班的情况予以认可，仅表示原告的计算有误，而加班费属于原告劳动报酬的范围，原告以被告拖欠劳动报酬为由，提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”之规定。根据《劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，劳务派遣单位小伙才公司应当支付经济补偿金。关于经济补偿金数额，因原告的劳动报酬包括基本工资和加班工资两个部分，故明确加班工资是本案关键。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”之规定，2018年9月期间法定节假日加班工资为3200÷21.75÷8×4×3=220.69元，同样2018年10月为220.69元。2019年1月、2月期间法定节假日期间的加班工资分别为3400÷21.75÷8×4×3=234.48元。法定节假日调休期间的加班工资差额为：2018年10月：3200÷21.75÷8×8×2=294.25元；2019年2月：3400÷21.75÷8×16×2=625.29元。平时加班工资为：2018年9月：3200÷21.75÷8×20×1.5=551.72元；2018年10月：3200÷21.75÷8×30×1.5=827.59元；2018年11月：3200÷21.75÷8×54×1.5=1,489.66元；2018年12月：3400÷21.75÷8×47×1.5=1,377.59元；2019年1月：3400÷21.75÷8×54×1.5=1,582.76元；2019年2月：3400÷21.75÷8×（-7）×1.5=1,582.76元=-205.17元；2019年3月：3400÷21.75÷8×8×1.5=234.48元。以上可知，2018年9月加班工资为220.69+551.72=772.41元；2018年10月为220.69+294.25+827.59=1,342.53元；2018年11月为1,489.66元；2018年12月为1,377.59元；2019年1月为234.48+1582.76=1,817.24元；2019年2月为234.48+625.29-205.17=654.60元；2019年3月为234.48元。综上所述，2018年9月至2019年3月31日期间，原告的加班工资差额为7,688.51元，加上被告之前欠发的原告2018年12月、2019年1、2、3月转正工资800元，被告共计需要支付原告8,488.51元。需要说明的是，原告主张的加班时长若包含了2月春节期间的每日统计12小时时长，本院已在法定节假日情形中予以处理，不再重复计算。原告计算加班工资时，还将法定节假日前后调休期间做了3倍处理，不符合劳动法的规定，应对法定节假日和调休期间作出区分。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十条“劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬”、第六十二条第一款第三项“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；”之规定，被告军阅酒店应支付加班费。”之规定，原告在被派遣期限内，小伙才公司是名义上的报酬支付主体，军阅酒店系实际上的支付主体，二者皆需承担法律责任，故被告军阅酒店与小伙才系报酬的共同支付主体。至于原告主张其加班时长为278小时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告不能证明其加班的事实，且在签到表中也存在将法定节假日及调休期限直接写为12小时的情况，而该加班时长实际为4小时，只是待遇按照三倍发放，故原告应承担举证不能的责任。故原告有关加班费诉请，本院据实支持7,688.51元。原告平均月加班工资为1,098.36元。那么，小伙才公司应付的经济补偿金为3,400元+1,098.36元=4,498.36元。关于原告要求本院裁决2018年9月至2019年4月的实际工资数额和2018年10月至2019年3月的平均工资数额，属于事实确认范畴，根据本院查明事实，2018年9月、10月，11月原告基本工资为3,200元，11月之后为3,400元，而每个月加班工资并不固定，平均加班工资约1,098.36元，超过该范围的事实，本院难以认定，对于该请求，本院不知其意图，事实上其解除劳动合同后的法律后果在本案中已经处理，故该诉请不予支持。综上，被告小伙才公司需向原告支付经济补偿金4,498.36元、小伙才公司与军阅酒店共同支付加班工资7,688.51元、支付欠发原告2018年12月、2019年1、2、3月的转正工资800元，合计8,488.51元。经查，原告的离职时间是3月31日，此后其邮寄了解除拉动合同的通知，并无证据证实其在2020年3月31日后到军阅酒店工作，故此后被告无需再行支付劳动报酬，相应地被告为其交纳的社会保险1,025.26元，应当予以赔偿，为避免当事人诉累，本院在本案中一并予以处理，故被告小伙才实际尚需支付原告3,473.10元（4,498.36元-1,025.26元）。综上，本院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）款、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条之规定，判决如下：一、被告贵州小伙才人力资源管理有限公司、贵州军阅国际酒店管理有限公司于本判决生效后三日内向原告任勇波支付基本工资和加班工资差额8,488.51元；二、被告贵州小伙才人力资源管理有限公司于本判决生效后三日内向原告任勇波支付劳动补偿金3,473.10元；三、驳回原告任勇波的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告贵州小伙才人力资源管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蒋霞二〇二〇年十二月七日法官助理方懋书记员杨梦江