陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书 （2020）陕06刑终161号原公诉机关陕西省甘泉县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙某某，男，生于延安市宝塔区，公民身份号码：61260119XXXXXX1611，汉族，小学文化，户籍所在地延安市宝塔区。2011年4月14日因犯抢劫罪被判处有期徒刑九年又六个月，并处罚金10000元，2016年10月14日释放。2019年8月13日因吸毒被甘泉县公安局行政拘留。2019年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被甘泉县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人杜倩，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谷某某，男，生于延安市安塞区，公民身份号码：61062419XXXXXX091X，汉族，初中文化，户籍所在地延安市安塞区，住延安市宝塔区。2014年2月25日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金2000元，2016年7月22日释放。2019年8月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被甘泉县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人张秋生，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）南某某，女，生于延安市宝塔区，公民身份号码：61062419XXXXXX3223，汉族，初中文化，户籍所在地延安市宝塔区。2019年8月13日因吸毒被甘泉县公安局行政拘留，同年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被甘泉县公安局刑事拘留，同年9月4日被逮捕。2020年6月19日被甘泉县人民法院取保候审，同年8月6日被逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。指定辩护人李静，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张某某，男生于榆林市清涧县，公民身份号码：61273119XXXXXX3218，汉族，小学文化，户籍所在地榆林市清涧县，住延川县。2011年5月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金3000元，2013年3月14日刑满释放。2019年8月13日因吸毒被甘泉县公安局行政拘留，2019年8月26日因涉嫌犯运输毒品罪被甘泉县公安局刑事拘留，同年9月3日被批准逮捕。2020年6月25日被甘泉县人民法院取保候审。现羁押于甘泉县看守所。指定辩护人冯春艳，陕西厚朴律师事务所律师。原审被告人李某，曾用名李某惠，女，生于延安市安塞区，公民身份号码：61062719XXXXXX0961，汉族，大专文化，户籍所在地延安市安塞区，住延安市宝塔区。2019年8月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被甘泉县公安局刑事拘留，同年9月4日被逮捕。2020年7月8日被甘泉县人民法院取保候审。指定辩护人郝强，延安市法律援助中心律师。陕西省甘泉县人民法院审理甘泉县人民检察院指控被告人孙某某、谷某某、南某某、李某犯贩卖毒品罪、张某某犯运输毒品罪一案，于2020年8月4日作出(2020)陕0627刑初11号刑事判决。宣判后，被告人孙某某、谷某某、南某某、张某某均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年8月3日下午，被告人孙某某、谷某某商量去铜川从“刘哥”处购买毒品海洛因。孙某某借用其女朋友李某1的信用卡在谷某某的POS机上刷卡套现9920元，谷某某提现至微信零钱内。随后孙某某联系张某某借用其汽车去铜川，张某某要求一同前往，孙某某表示同意。后孙某某、李某1、谷某某、李某与张某某在延安市宝塔区红化沟口处会合，由张某某驾驶其鲁DXXXXX白色桑塔纳轿车载乘上述四人一同前往铜川王益区。到了铜川王益区一小区，谷某某、李某下车在“刘哥”处花了9000元购买了9克海洛因。返回途中，在一服务区，张某某、孙某某、谷某某在车上吸食了购买来的毒品。返回延安后，谷某某将毒品交给孙某某，孙某某分别给了谷某某、张某某一小块毒品表示感谢。孙某某购买回毒品后，在毒品中掺入脑复康，分成若干小包，除自己吸食外，随后多次向南某某、谷某某、张某某贩卖毒品，从中非法获利。2019年7月22日至2019年8月8日，被告人孙某某与南某某通过微信进行毒品海洛因交易，以每小包约0.3克400元至600元不等的价格，共交易24次，贩卖毒品约8.7克，转账金额共14450元。2019年7月30日至8月3日，被告人孙某某与谷某某通过微信进行毒品交易，以每小包约0.3克500元至600元不等的价格，共交易7次，贩卖毒品约2克，转账金额共计3680元。谷某某购买毒品后，与妻子李某一同吸食。2019年8月6日、7日，被告人孙某某与张某某通过微信进行毒品交易。孙某某以每小包（约0.2克）300元的价格，2次向张某某贩卖毒品海洛因约0.4克，张某某购买毒品后，与高某某一同吸食。2019年7月28日、29日，被告人南某某从孙某某处购买毒品后，部分供自己吸食，部分再掺入脑复康，以每小包（约0.3克）600元的价格，3次向李某贩卖毒品海洛因4小包约1.2克，转账金额共计2400元。2019年7月12日、18日，被告人谷某某向甘泉籍吸毒人员王某贩卖毒品2次，每次贩卖1小包600元，约0.3克，2次共海洛因0.6克，谷某某分别将海洛因埋藏在宝塔区凤凰广场、宝塔区高家花园楼道内，并通过微信将藏毒地点以照片的形式发送给王某，王某取回毒品后供自己吸食。2019年8月4日晚19时许，被告人李某通过微信收取南某某购买毒品海洛因的600元（李某又给南某某退款100元），李某让谷某某将一小包海洛因（约0.3克）埋藏在延安市宝塔区高家花园小区旁的一座旧楼一楼的灭火器下边，李某将藏毒照片发给南某某后，南某某取回毒品吸食。2019年8月8日，侦查员在谷某某、李某的住处搜查到毒品疑似物一小包0.13克，后经延安市公安司法鉴定中心鉴定，该一小包毒品疑似物中检出海洛因。据此，原审法院认为，被告人孙某某、谷某某、南某某、李某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，四名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张某某明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的部分犯罪事实及罪名成立。第一起犯罪中，被告人李某不知孙某某系贩毒者，未起到作用，亦未获利，故李某不应对该起犯罪负刑事责任。第七起犯罪中，李某与谷某某属共同犯罪，且作用相当，均系主犯。被告人谷某某因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚，且其在前罪刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，亦应从重处罚。孙某某、谷某某归案后协助公安机关抓获其他被告人，有立功表现，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十八条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决：被告人孙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年又三个月，并处罚金10000元人民币。被告人谷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元人民币。被告人南某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元人民币。被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金2000元人民币。被告人张某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金3000元人民币。扣押在案的毒品海洛因0.13克（纸币包裹）依法由公安机关销毁；作案工具鲁DXXXXX号白色桑塔纳轿车依法予以没收，上缴国库；黑色电子秤2台、手机4部依法予以没收，随案存查。孙某某上诉提出，其协助公安人员抓获南某某和张某某，有立功表现，且认罪认罚，原审判决未予认定。他没有给南某某卖二十几次毒品，南某某出于报复进行的供述。谷某某是他的上线，他和谷某某在铜川购买的是9克毒品。原审判决量刑过重，请求依法改判。其辩护人提出相同辩护意见。谷某某上诉提出，其没有给孙某某多次贩卖毒品。其受孙某某之托联系购买毒品，实际付给上线5000元购买了5克毒品，并非9克，也未从中获利，孙某某为了表达谢意给其少量毒品用于吸食，故其构成运输毒品罪。在其家中搜出的0.13克毒品海洛因是自己吸食所剩并非用于贩卖。请求二审查明事实，依法改判。其辩护人提出，原审认定上诉人谷某某犯贩卖毒品罪的数量10.03克有误。谷某某帮助孙某某一起去铜川购买毒品事前没有商议，其次谷某某是为了自己吸食，孙某某自身也是吸毒者。谷某某与妻子李某系长期吸毒人员，从其家中查获的0.13克毒品应属吸食所剩，不能认定为其贩卖的数量。故原审量刑过重，求二审法院查明事实，重新认定谷某某贩卖毒品数量，判处有期徒刑三年以下刑罚。南某某上诉提出，原审判决认定南某某给李某贩卖三次毒品的事实错误。南某某与李某关于这三次毒品犯罪的交易地点供述不一致，根据疑罪有利于被告人原则，应仅认定在西沟的毒品交易真实发生，且未查明南某某给李某贩卖毒品从中获利情况。南某某存在从轻、减轻情节。其对同一个人贩卖毒品数量仅为1克多，不应认定情节严重，且系以贩养吸、初犯、认罪认罚，有悔罪表现。原审判决量刑过重，请求二审法院查清事实，依法从轻判处。其辩护人提出，对上诉人南某某贩卖毒品的次数及数量有异议。南某某在第一次向李某贩卖毒品时，在李某到达指定地点前主动将毒品收回，属于犯罪中止，其实际既遂2次，贩卖毒品克数应认定为0.9克。南某某因自身吸毒，并非以贩卖毒品为主要收入，其归案后积极供述，认罪态度好，有悔罪表现，且身体状况不佳，不具有社会危害性。建议依法改判南某某缓刑。张某某上诉提出，孙某某跟他借车时说去看朋友，他不存在明知他们去买毒品。其辩护人提出，上诉人张某某没有参与购买、运输毒品，其实质是受雇被利用的情形。孙某某、谷某某当庭供述证明，张某某不知道他们去铜川购买毒品的事实。运输毒品的数量不清，孙某某和谷某某供述前后不一致，不能作为定案依据，且无其他证据予以佐证，故张某某不构成运输毒品罪。张某某在整个犯罪过程中起次要、辅助作用，应认定为从犯。原审判决量刑过重，建议从轻处罚，改判缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人孙某某、谷某某、南某某、原审被告人李某犯贩卖毒品罪，上诉人张某某犯运输毒品罪的事实清楚、正确。（一）2019年8月3日下午，上诉人孙某某、谷某某商量去铜川从“刘哥”处购买毒品海洛因。孙某某借用其女朋友李某1的信用卡在谷某某的POS机上刷卡套现9920元，谷某某提现至微信零钱内。随后孙某某联系上诉人张某某借用其汽车去铜川，张某某要求一同前往，孙某某表示同意。后孙某某、李某1、谷某某、原审被告人李某与张某某在延安市宝塔区红化沟口处会合，由张某某驾驶其鲁DXXXXX白色桑塔纳轿车载乘上述四人一同前往铜川王益区。到了铜川王益区一小区，谷某某、李某下车在“刘哥”处花了9000元购买了9克海洛因。返回途中，在一服务区，张某某、孙某某、谷某某在车上吸食了购买来的毒品。返回延安后，谷某某将毒品交给孙某某，孙某某分别给了谷某某、张某某一小块毒品表示感谢。孙某某购买回毒品后，在毒品中掺入脑复康，分成若干小包，除自己吸食外，随后多次向南某某、谷某某、张某某贩卖毒品，从中非法获利。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人孙某某供述，2019年7月底的一天下午，谷某某表示能在铜川联系买到毒品，他从女朋友李某1信用卡刷给谷某某9900多元。他向张某某借车，张某某也要跟着去，于是张某某开着白色桑塔纳轿车载着他、李某1、谷某某、李某驶往铜川。谷某某带他们到铜川一个小区门口，谷某某和李某下车去买毒品，过了快一个小时他俩回来便驾车返回。途中在一个服务区他和谷某某、张某某在车上吸食毒品。回到延安，谷某某把毒品交给他，他给了张某某和谷某某一点毒品表示感谢。他们共买到9克海洛因，1克1000元，路上花销1000元。他在毒品中掺入脑复康，每半克装一小包，装了十几包，给自己留了一部分，剩余的卖给了南某某、谷某某、张某某。2.上诉人谷某某供述，2019年7月底，他和孙某某等人一同去铜川购买毒品，孙某某给他9000多元，并联系了张某某，由张某某开着车拉着孙某某和孙某某女友、他和他妻子李某前往铜川。到了铜川，他联系到“刘哥”，购买了9克毒品交给孙某某，返回延安后，孙某某给他和张某某各掰了一点毒品表示感谢。张某某知道去铜川目的是购买毒品。3.上诉人张某某供述，2019年8月，孙某某说要用他的车去铜川看人，随后他开自己的鲁DXXXXX号白色桑塔纳轿车拉着孙某某等四人前往铜川。在一个小区门口停下，谷某某和李某下车过了一会就回来了说人不在，他们就往回返。中途在一服务区他们在车上吸食了毒品，他才知道去铜川目的是购买毒品，回来后孙某某给了他一小块毒品表示感谢。4.原审被告人李某供述，2019年8月3日，谷某某与孙某某、李某1在她家中商量去铜川购买毒品，孙某某联系车，后他们连司机五人一起去铜川购买毒品，在铜川王益区蓝贵坊小区，她和谷某某下车在“王”姓卖家家里进行交易，大概买了10克海洛因，毒资9000多元是孙某某的。张某某知道是去买毒品，返回时在服务区孙某某和张某某都吸食了毒品。5.证人李某1证明，2019年8月初，她和男朋友孙某某在谷某某家，孙某某用她的信用卡借给谷某某九千多元，随后他们开车去铜川。到了一个小区门口，他们在车上等着，谷某某和李某下车一个多小时后回到车上，随后一起返回延安。6.指认笔录证明，经张某某指认其去铜川驾驶车辆为鲁DXXXXX号白色桑塔纳轿车。上述证据内容合法真实，本院予以确认。（二）2019年7月22日至2019年8月8日，上诉人孙某某与南某某通过微信进行毒品海洛因交易，以每小包约0.3克400元至600元不等的价格，共交易24次，贩卖毒品约8.7克，转账金额共14450元。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人孙某某供述，他先后给南某某贩卖毒品24次，一小包约0.3克，微信交易500元是一小包，1000元是两小包毒品。2.上诉人人南某某供述，2019年7月22至8月8日，她先后二十多次向孙某某购买毒品，她先将毒资通过微信转给孙某某，孙某某将毒品藏在一个地方让她去取，或者直接去孙某某家里拿，500元买0.3克一小包，1000元是两小包。3.微信交易记录证明，2019年7月22日至8月8日孙某某的微信收到南某某微信（昵称“王力防盗门代理”）转账24笔，共14450元，分别为2019年7月22日10时600元、7月22日13时1000元、7月22日21时500元、7月23日17时1000元、7月23日21时500元、7月24日10时500元、7月24日21时500元、7月27日16时500元、7月27日22时500元、7月28日15时500元、7月28日23时1000元、7月30日21时500元、7月31日16时500元、7月31日19时500元、8月1日10时500元、8月4日18时400元、8月5日16时500元、8月5日18时500元、8月5日23时500元、8月7日16时500元、8月8日11时500元、8月8日12时450元、8月8日15时1000元、8月8日16时1000元。上述证据内容合法真实，本院予以确认。（三）2019年7月30日至8月3日，上诉人孙某某与谷某某通过微信进行毒品交易，以每小包约0.3克500元至600元不等的价格，共交易7次，贩卖毒品约2克，转账金额共计3680元。谷某某购买毒品后，与妻子李某一同吸食。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人孙某某供述，他先后给谷某某贩卖毒品7次，谷某某通过微信将钱转给他，他将毒品藏好后告诉谷某某，微信交易300元是0.2克毒品，500元或600元都是0.3克毒品。2.上诉人谷某某供述，他从孙某某处购买毒品7次，每次都是微信转账，1000元买两小包，每小包连皮0.5克，孙某某将毒品埋在延安市西沟和市场沟的三岔路口路边的石缝中进行交易。3.微信交易记录证明，2019年7月30日至8月3日孙某某的微信收到谷某某微信（昵称“叮当”）转账7笔，共3680元，分别为2019年7月30日17时800元、7月31日20时500元、8月1日13时480元、8月2日13时1分500元、8月2日13时17分500元、8月2日18时300元、8月3日10时600元。上述证据内容合法真实，本院予以确认。（四）2019年8月6日、7日，上诉人孙某某与张某某通过微信进行毒品交易。孙某某以每小包（约0.2克）300元的价格，2次向张某某贩卖毒品海洛因约0.4克，张某某购买毒品后，与高某某一同吸食。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人孙某某供述，他给张某某卖过2次毒品，每次0.3克400元，共800元。2.上诉人张某某供述，他向孙某某购买毒品2次，每次300元。3.证人高某某证明，2019年8月8日20时许，她和朋友张某某在市场沟隧道口车内吸食毒品一次。4.微信交易记录证明，2019年8月6日、8月7日孙某某与张某某微信交易的情况。上述证据内容合法真实，本院予以确认。五、2019年7月28日、29日，上诉人南某某从孙某某处购买毒品后，部分供自己吸食，部分再掺入脑复康，以每小包（约0.3克）600元的价格，3次向李某贩卖毒品海洛因4小包约1.2克，转账金额共计2400元。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人南某某供述，她从孙某某处花500元购买毒品后，再以600元卖给李某，卖过两次，每次600元卖0.3克，孙某某将毒品藏在某地，她让李某去取。2.原审被告人李某供述，她从南某某处购买过3次毒品，2019年7月28日她微信转给南某某600元购买了“半个”海洛因，放在了西沟路边谷某某取的，第二次是当晚23时许，她微信转给南某某1200元，在西沟路边取的毒品，第三次是7月29日14时许，她转给南某某600元，在王家坪取的毒品。3.李某（昵称“甜蜜”）与南某某（昵称“仙人掌”）微信聊天记录证明，2019年7月28日、7月29日南某某与李某进行毒品交易的过程。7月28日14时，李某转给南某某600元，交易地点在西沟档案局附近，7月28日晚23时李某转给南某某昵称“王力防盗门”1200元购买“两个包包”，7月29日14时，李某转给南某某600元购买了“半个”，交易地点在王家坪附近。上述证据内容合法真实，本院予以确认。六、2019年7月12日、18日，上诉人谷某某向甘泉籍吸毒人员王某贩卖毒品2次，每次贩卖1小包600元，约0.3克，2次共海洛因0.6克，谷某某分别将海洛因埋藏在宝塔区凤凰广场一石凳下、宝塔区高家花园1号楼楼道内，并通过微信将藏毒地点以照片的形式发送给王某，王某取回毒品后供自己吸食。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人谷某某供述，2019年7月18日他给王某卖过一次毒品0.3克，王某微信转给他1200元，将毒品埋在延安市宝塔区“友泰大厦”附近一灭火器下面，王某自己去取的，毒品是他从铜川购买的，自己吸食后剩一点他按1：1比例掺入脑复康和辅料做成小包，卖给了王某。2.证人王某证明，他向谷某某购买过2次毒品，2019年7月12日16时，他微信付给谷某某600元购买毒品，谷某某将毒品藏在延安凤凰广场一个石凳下面，他自己取回吸食。7月18日22时许，他再次转给谷某某600元购买毒品，他在高家花园小区最里面那栋楼的一楼楼道内取回毒品吸食，每次600元买到约0.3-0.4克毒品。3.微信交易记录证明，2019年7月12日16时，谷某某的微信（昵称“叮当”）收到王某微信（昵称“无悔”）转账600元，7月18日14时，谷某某收到王某600元，7月18日22时谷某某收到王某600元。上述证据内容合法真实，本院予以确认。七、2019年8月4日晚19时许，原审被告人李某通过微信收取南某某购买毒品海洛因的600元（李某又给南某某退款100元），李某让谷某某将一小包海洛因（约0.3克）埋藏在延安市宝塔区高家花园小区旁的一座旧楼一楼的灭火器下边，李某将藏毒照片发给南某某后，南某某取回毒品吸食。上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据证实：1.上诉人谷某某供述，2019年8月4日，南某某向他妻子李某购买毒品，南某某微信转账给李某500元，他将毒品埋在延安市宝塔区“友泰大厦”附近一灭火器下进行交易。2.上诉人南某某供述，她从李某处买过一次毒品0.3克500元。3.原审被告人李某供述，2019年8月4日19时许，谷某某让她联系南某某，问有没有要海洛因的，南某某要买“半个”，她收了500元，谷某某把“半个”海洛因放到高家园子“友泰大厦”旁边的一栋旧楼的一单元楼梯口的灭火器下面，她又告诉南某某去取，“半个”海洛因是兑好的一小包，约0.2至0.3克，用海洛因和脑复康按1：1比例掺在一起。4.李某与南某某微信聊天记录证明，2019年8月4日晚李某微信告诉南某某“我们朋友这儿回来些东西，还可以，想尽快处理”，南某某让放上“半个”，后微信转给李某600元，李某退回100元，交易地点在“友泰大厦附近一栋旧楼一楼灭火器下”。上述证据内容合法真实，本院予以确认。八、2019年8月8日，侦查员在谷某某、李某的住处搜查到毒品疑似物一小包0.13克，后经延安市公安司法鉴定中心鉴定，该一小包毒品疑似物中检出海洛因。认定上述事实的证据有：1.甘泉县公安局搜查证、搜查笔录、毒品现场称重笔录证明，该局民警对上诉人谷某某、原审被告人李某位于延安市宝塔区高家花园**楼**的住所进行搜查，搜出疑似毒品2小包，现场称重显示第一包重0.13克，第二包重6.559克，后予以封存。2.甘泉县公安局鉴定委托书、延安市公安司法鉴定中心（延）公（司法）鉴（理化）字[2019]093号毒品检验鉴定报告证明，经鉴定，在谷某某家中查获的第一包疑似毒品中检出海洛因，第二包未检出毒品成分。3.上诉人谷某某供述，在他家搜出的用一块钱纸币包裹的东西是毒品海洛因，是他从孙某某处购买的，自己吸食后剩余的，另一包是毒品的辅料，用于掺在毒品中吸食时能省一点毒品。4.原审被告人李某供述，2019年8月3日或4日，谷某某在铜川一个人手中购买到毒品3克，她们共同吸食了，剩余的放在家中，也就是被搜到的0.13克。上述证据内容合法真实，本院予以确认。 此外，认定本案事实，还有经原审法院庭审举证质证的下列证据证实：1.甘泉县公安局受案登记表、立案决定书证明，该局在办理王某吸毒案中发现谷某某有贩卖毒品重大嫌疑，2019年8月8日立案侦查。2.延安市公安局指定管辖决定书、延安市人民检察院指定管辖决定书、延安市中级人民法院指定管辖决定书证明，上述机关指定甘泉县公安局、甘泉县人民检察院、甘泉县人民法院管辖本案。3.归案情况证明，2019年8月8日，公安民警在延安市宝塔区高家花园1号楼201室将谷某某抓获归案；2019年8月12日民警在谷某某配合下抓获孙某某，同日在孙某某配合下民警抓获南某某及张某某。2019年8月8日民警在延安市人民医院抓获李某。4.辨认笔录证明，2019年10月22日经孙某某指认，确认延安市宝塔区西沟三岔路口路边石缝处、西沟一出租房内、红化沟口惠泽路站牌下、东关时空网咖一楼垃圾桶下均系其贩卖毒品的地点。5.甘泉县公安局扣押决定书、扣押清单及随案移送清单证明，该局依法扣押谷某某处物品疑似毒品0.13克（纸币包裹）、疑似毒品6.559克（塑料袋包裹）、谷某某黑色电子秤1台、谷某某VIVOX20手机、李某VIVOXPLAY5A手机、南某某VIVOX7手机、鲁DXXXXX号白色桑塔纳轿车、孙某某VIVO手机、孙某某黑色电子秤1台，以上物品除毒品由公安机关保管，其余物品均随案移送法庭。6.甘泉县公安局电子证据检查笔录、提取笔录及微信聊天截屏证明，该局对孙某某VIVOV1732A手机、南某某白色VIVOX7手机、谷某某白色VIVOX20PlusA手机、李某白色VIVOXplay5A手机信息进行检查，提取微信交易信息。7.甘泉县公安局现场检测报告书证明，孙某某、南某某、谷某某、李某、张某某尿检均呈阳性。8.延安市宝塔区人民法院（2014）宝刑初字第00033号刑事判决书及释放证明书证明，2014年2月25日，谷某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年又六个月，2016年7月22日减刑释放。9.西安市长安区人民法院（2011）长刑初字第70号刑事判决书及释放证明书证明，2011年5月5日张某某犯盗窃罪被判处有期徒刑二年又六个月，2013年3月14日刑满释放。10.延安市中级人民法院（2011）延中刑初字第00002号刑事判决书及释放证明书证明，2011年4月14日被告人孙某某因犯抢劫罪被判处有期徒刑九年又六个月，2016年10月14日刑满释放。11.吸毒人员信息表，证明被告人孙某某于2019年1月19日因吸毒被延安市公安局宝塔分局行政拘留，被告人南某某于2018年7月19日因吸毒被延安市公安局安塞分局行政拘留，被告人张某某于2017年9月1日因吸毒被延川县公安局行政拘留。12.甘泉县公安局行政处罚决定书，证明被告人孙某某、南某某、张某某于2019年8月13日因吸毒均被行政拘留15日。13.户籍证明信，证明五名被告人作案时均已达完全刑事责任能力年龄。上述证据内容合法真实，本院予以确认。综上，上诉人孙某某向南某某贩卖毒品海洛因24次，约8.7克，向谷某某贩卖毒品海洛因7次，约2克，向张某某贩卖毒品海洛因2次，约0.4克，共贩卖33次，约11.1克。上诉人谷某某参与第一起去铜川贩卖毒品海洛因9克，向王某贩卖毒品海洛因2次，约0.6克；与李某共同向南某某贩卖毒品海洛因1次，约0.3克；另在其家中搜查出的毒品海洛因0.13克也属其贩卖的毒品，故认定谷某某贩卖毒品10.03克。上诉人南某某向李某贩卖毒品海洛因3次，约1.2克。上诉人张某某运输毒品海洛因9克。原审被告人李某与谷某某共同向南某某贩卖毒品海洛因1次，约0.3克，在其家中搜查出的毒品海洛因0.13克也属其贩卖的毒品，故认定李某贩卖毒品0.43克。本院认为，上诉人孙某某、谷某某、南某某，原审被告人李某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，四人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人张某某明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。关于孙某某及其辩护人提出其没有给南某某卖二十几次毒品，南某某是出于报复进行的供述，原审判决量刑过重，请求依法改判的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定孙某某多次向南某某出售毒品的事实，有孙某某及南某某的供述证明，有微信转账记录佐证，相互印证，足以认定，故上诉人及辩护人此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于孙某某提出原审法院未认定其立功的上诉理由，经查，原审判决认定孙某某归案后，提供线索配合公安机关抓获同案犯，具有立功情节，并在量刑时予以了充分考虑，量刑适当，故对上诉人此节上诉理由不予支持。关于谷某某及其辩护人提出谷某某一审判决认定毒品数量有误，在其家中搜出的0.13克毒品海洛因是自己吸食所剩并非用于贩卖，请求二审查明事实，依法改判，经查，孙某某、李某1、谷某某、李某与张某某五人前往铜川购买毒品一事，有在卷的孙某某、谷某某、李某、张某某的供述及证人李某1证言予以证明，足以认定。故上诉人及辩护人此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于南某某及其辩护人提出原审判决认定南某某给李某贩卖三次毒品的事实错误的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定南某某给李某贩卖三次毒品的事实，有在卷的南某某及李某的供述及微信转账记录予以证明，事实清楚，故上诉人及辩护人此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于南某某及其辩护人提出南某某系以贩养吸、初犯、认罪认罚，有悔罪表现请求二审法院从轻判处的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决已根据其犯罪情节及社会危险性，充分考虑其归案后能如实供述犯罪事实及自愿认罪认罚的法定从轻处罚情节，在法定刑幅度内作出适当判处，量刑适当，故上诉人及辩护人此节上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。张某某及其辩护人提出，张某某不明知孙某某等人去买毒品，故张某某不构成运输毒品罪，经查，张某某在实施犯罪过程中已经能清楚地认识自己行为的违法性，却仍继续参与犯罪活动，故应认定其明知是毒品而进行运输，对上诉人及辩护人此节上诉理由及辩护意见不予采纳。关于张某某辩护人提出张某某在整个犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯，原审判决量刑过重，建议从轻处罚，改判缓刑的辩护意见及李某辩护人提出原审量刑过重，李某到案后如实供述，系初犯、偶犯，起次要作用系从犯，社会危害性小，建议对李某从轻处罚的辩护意见，经查，一审法院结合其犯罪情节、主观恶性和社会危害性，综合全案量刑情节，在法定刑幅度内作出了适当判处。故辩护人此节辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。 审    判   长  雷  钧审    判   员  梁  懿审    判   员  张  娟 二〇二〇年十二月十一日  法  官  助  理   徐航舟书   记   员  马梦真  1