山东省临沭县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1329民初7460号 原告：闫廷红，女，1973年7月10日生，汉族，居民，住临沭县。 委托诉讼代理人：黄殿钧、王占军，临沭岌山法律服务所法律工作者。 被告：临沂青云山管业有限公司，住所地：山东省临沭县青云镇驻地。 统一社会信用代码：913713290629974164 法定代表人：张建，总经理。 委托诉讼代理人：邢自法、周洪玲，该公司职工。 原告闫廷红诉被告临沂青云山管业有限公司（以下简称青云山公司）劳动争议一案，本院于2020年11月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告闫廷红及其委托诉讼代理人黄殿钧，被告青云山公司的委托诉讼代理人邢自法、周洪玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闫廷红向本院提出诉讼请求：1.请求解除劳动合同；2.支付经济补偿金26624元；3.支付差额工资(2019年1月至2020年1月份)928×12=11136；4.补发申请人2020年1-8月份工资3328×12=39936元；5.支付应带薪休年假而未休假的工资10000元；6.二次手术医疗费15303.41元、停工留薪期工资8×3328=26624元、护理费2560元、交通费801.9元、住院伙食补助费500元；7.一次性伤残补助金11×3328=35508元、一次性医疗补助金5800×10=58000元、一次性就业补助金5800×16=92800元，合计293169.31元。事实与理由：2013年12月份，原告到被告青云山公司工作，双方签订劳动合同。2019年10月16日向仲裁委提出仲裁申请，经审理确认双方存在事实劳动关系。2019年1月份，原告乘坐被告公勤车上班途中发生事故，致原告受伤，至今不能工作。2020年8月16日，原告向仲裁委提起仲裁申请.经省劳动能力鉴定委员会重新鉴定仍为捌级，仲裁委未支持原告的全部主张。现诉至法院，以维护原告的合法权益。 青云山公司辩称，原告入职以来的社会保险处于连续缴纳状态，经济补偿金主张不能成立；被告为原告垫付自2019年10月至2020年11月共计14个月个人应承担的社保费用4783.94元，要求原告返还；原告要求支付差额工资、补发2020年1月至8月的工资、支付带薪年休假工资，没有事实和法律依据，一次性伤残就业补助金降低为50%（至少40%）计算。 本院经审理认定事实如下：闫廷红于2013年12月到青云山公司从事车工工作，双方签订书面劳动合同；青云山公司为闫廷红缴纳2013年12月至2020年10月期间的社会保险。青云山公司通过银行打卡的方式套月为闫廷红发放工资，闫廷红月平均工资为3325.89元（作为一次性伤残补助金的计算依据）。2019年1月8日，闫廷红乘坐青云山公司班车发生交通事故；2019年12月31日，经人力保障部门认定为工伤；2020年7月28日，经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，闫廷红构成劳动功能障碍程度八级、无生活自理障碍；2020年9月14日，经山东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定为八级伤残、无生活自理障碍。2020年4月29日，青云山公司赔付了闫廷红第一次住院产生的费用。全市上年度月平均工资5761元（作为一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算依据）。临沂市县区职工最低工资标准2019年为1550元、2020年为1730元。 2020年8月16日，闫廷红向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请；2020年11月6日，该委作出沭劳人仲案字[2020]第614号仲裁裁决书，裁决：1.闫廷红与青云山公司劳动关系解除；2.自本裁决生效之日起十日内，一次性支付第二次住院期间医药费、伙食补助费、护理费、交通费共计17127.41元；3.自本裁决生效之日起十日内，一次性支付一次性伤残补助金35508元、一次性工伤医疗补助金57610元、一次性伤残就业补助金92176元，合计185294元；4.驳回闫廷红的其他仲裁请求。闫廷红对裁决书不服，在法定期限内提起诉讼。上述事实由双方自认及仲裁裁决书予以佐证。 庭审中，闫廷红对裁决书裁决第1、3项予以认可，对第2项裁决认定的损失数额不认可，对第4项驳回仲裁请求的裁决不服；认为2020年9月份补缴的是2013年至2019年的社保，但没有说明缴纳的具体起止期间，也就是说青云山公司是在其提出解除劳动合同以后才补缴的，因此其要求支付经济补偿金合理合法。闫廷红提供工伤认定书、劳动能力鉴定书以及二次住院病例、医药费单据、护工费单据、出租车单据，证明其交通事故致伤构成工伤及伤残劳动能力鉴定构成八级伤残，证明因二次住院15天产生医药费15303.41元、护工费2560元及产生的交通费、住院伙食补助费。 青云山公司对闫廷红提供该组证据的真实性无异议，但认为裁决书对一次性伤残就业补助金没有依照有关规定裁决，一次性伤残就业补助金因原告现年47.5岁距离法定退休年龄不足5年，按照工伤保险条例第三十六条第三款和山东省贯彻工伤保险条例实施办法第二十五条第四款的规定，原告的一次性伤残就业补助金应降低50%发放；医药费存在其他检查项目有与二次手术不相关的费用，闫廷红住院未向被告申请派员护理，其自行找人护理高出的护理费部分由其自行负担，其支出高于实际乘坐需要支出的交通费用由法庭酌情认定；认可裁决书认定的闫廷红月平均工资。 青云山公司提供闫廷红工资发放明细、停工留薪期工资发放明细，证明闫廷红受伤前12个月的月平均工资与裁决书认定的月平均工资一致，并证明其向闫廷红发放了2019年1月至2020年1月共计13个月的停工留薪期工资合计28877.4元。青云山公司称其代闫廷红支付了2019年10月至2020年11月期间应由个人应承担的社保费4783.94元，要求闫廷红返还。 闫廷红对青云山提供该证据的真实性无异议，但认为青云山公司发放的2019年1月份、2020年1月份两个月的月工资低于临沂市职工最低工资标准，应予补足。 本院认为，对涉案裁决书的第一、三项裁决，闫廷红予以认可，青云山公司仅对一次性伤残就业补助金的数额比例有异议；对第二项裁决，青云山公司无异议，闫廷红对裁决数额有异议；对裁决书认定的劳动关系存续期间，双方均无异议。上述事实，本院予以确认。本院据此确认，闫廷红与青云山公司之间自2019的12月至2020年8月存在劳动合同关系并于2020年8月份解除。闫廷红在事故发生时距法定退休年龄不足5年，依据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第四款的规定，对青云山公司关于闫廷红一次性伤残补助金应递减40%计算的意见，本院予以采纳。闫廷红住院检查项目及用药系治疗医生根据病情需要决定，并非闫廷红本人要求，故对闫廷红住院期间产生的医疗费用，青云山公司应当支付。本院确认闫廷红二次住院造成的损失：医药费15303.41元、住院伙食补助费450元、护理费1739.55元、交通费酌定500元，合计17992.96元。 青云山公司在仲裁委裁决前就已为闫廷红缴纳了社会保险，闫廷红申请解除劳动合同并以此为由要求青云山公司支付经济补偿金，没有法律依据，不应得到准许。闫廷红2019年1月8日至2020年1月8日期间的工资系停工留薪期内的工资，青云山公司未按原工资待遇发放；闫廷红要求按月平均工资支付未支付的工资差额，于法有据，应当得到支持。停工留薪期最长不超过12个月，闫廷红因工伤自2019年1月8日后未到青云山公司上班，未提供正常劳动；闫廷红已评定伤残等级且无生活自理障碍，其不再享受原工资待遇；闫廷红的工伤待遇应被支持，但其关于停工留薪期后即2020年1月-8月期间的工资主张，以及应休未休年休假工资主张，均没有事实法律依据，依法不能得到支持。青云山公司为闫廷红缴纳的应由个人承担的保险费部分，应由闫廷红个人承担，本院确认该垫付费用可在青云山公司应支付闫廷红的款项内扣除。 综上，对闫廷红的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第七条、第九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十二条第一款的规定，判决如下： 一、原告闫廷红与被告临沂青云山管业有限公司之间自2019的12月至2020年8月存在劳动合同关系，并于2020年8月份解除。 二、被告临沂青云山管业有限公司于本判决生效后十日内向原告闫廷红，支付二次住院产生的损失17992.96元、工资差额11033.28元，合计29026.24元（应扣除被告为原告垫付的社保费4783.94元）。 三、被告临沂青云山管业有限公司于本判决生效后十日内向原告闫廷红，支付一次性伤残补助金35508元、一次性工伤医疗补助金57610元、一次性伤残就业补助金55305.6元，合计148423.6元。 四、驳回原告闫廷红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元减半收取5元，由被告临沂青云山管业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状以及书面材料（上诉状、送达地址确认书；单位：营业执照、法定代表人证明、法定代表人个人身份证明/自然人：个人身份证明），通过“山东法院电子诉讼服务平台”进行网上立案，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院；未按上述规定提起上诉的或者未在指定期限内缴纳上诉费的，均视为自愿撤回上诉。 审 判 员 张连玉 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理 刘 蕾 书 记 员 葛丽婷