广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初11877号原告：申其敖，男，1975年5月30日出生，汉族，身份证住址河南省邓州市，委托诉讼代理人：金豪、杨玉杰，北京德恒（广州）律师事务所律师。被告：温国红，男，1986年4月10日出生，汉族，户籍地址河北省邯郸市涉县，被告：上海高启冷链物流有限公司，住所地上海市金山区金山卫镇秋实路****楼******。法定代表人：高建。委托诉讼代理人：叶启光，男，系公司员工。原告申其敖与被告温国红、上海高启冷链物流有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年4月29日受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序，由审判员黄敏独任，公开开庭进行了审理。原告申其敖及其委托诉讼代理人杨玉杰，被告上海高启冷链物流有限公司（以下简称高启物流公司）的委托诉讼代理人叶启光到庭参加了诉讼。被告温国红因正在服刑，经本院传票传唤，无委托诉讼代理人到庭，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告申其敖向本院提出诉讼请求：1.判令被告温国红向原告支付医疗费112582.39元、误工费375342元、护理费225205元、交通费3000元、住宿费42300元、住院伙食补助费18800元、营养费3000元、精神抚慰金20000元、伤残赔偿金126198元、鉴定费3360元、后续治疗费5000元，以上合计934787.39元；2.判令被告高启物流公司对被告温国红的上述赔偿义务承担连带责任；3.判令两被告共同承担本案诉讼费用。事实与理由：原告长期在广州市从事食品行业。2019年10月6日14时许，被告温国红驾驶重型厢式货车（车牌号：沪Ｅ×××**)在广州市白云区松洲街江南市场附近因行车琐事将原告打伤，原告于当日被送往广州东方医院抢救。2019年10月7日，广州市公安局白云区分局以被告温国红涉嫌故意伤害罪将其刑事拘留，后经该局委托鉴定机构对原告伤势进行鉴定，鉴定结果为重伤二级。广州市白云区人民检察院以被告温国红涉嫌故意伤害罪向法院提起公诉，广州市白云区人民法院于2020年1月9日作出刑事判决，判决被告温国红构成故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。原告自2019年10月6日到广州东方医院治疗，医院诊断为原告右侧膈疝、胸肺破裂、肝破裂等（住院期间被下达病危通知），原告为此住院治疗94天，花费住院费用111281.69元。2020年1月9日，原告出院回家休息治疗，出院医嘱为继续巩固治疗，加强肺功理疗，加强营养，暂全休六个月等。原告在住院期间及出院后均有陪护。被告温国红的故意伤害行为造成原告人身损害，应当赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费。并且，案发至今被告温国红从未向原告道歉，更没有任何赔偿，被告温国红的故意伤害行为给原告的身体、心理以及以后的人生造成了无法弥补的巨大创伤，其也应向原告支付精神抚慰金。被告温国红是在驾驶车辆工作的过程中因行车纠纷将原告打伤，被告高启物流公司应当对被告温国红的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。请求贵院依法查明案件事实，支持原告的全部诉讼请求。被告温国红书面辩称：原告避重就轻，本案的起因是原告违法和打人在先，当然其本人也是情绪失控导致事件发生；对于原告的全部诉讼请求，其均不认可，请求法院公平审理；其并认为原告提交的证据，有较多都与本案无关，原告需要提交收入的相关证明；其并陈述，本案事发后其及其家人没有为原告垫付任何费用。被告高启物流公司辩称：其司对原告的诉讼请求均不予认可，具体理由如下：第一，对于本案事件的发生，原告和被告温国红均有过错，原告对自身损失需要承担相应责任。第二，本案中，被告温国红与原告发生纠纷进而殴打致原告受伤，被告温国红的行为并非职务行为，应由被告温国红承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任”。而对职务行为的界定：第一，职务行为是具有职务目的的行为；第二，职务行为所应具有的职务目的，其判断的角度在于行为的外观。很显然，被告温国红的行为并非职务行为。综上所述，请求法院驳回原告对其司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月6日14时许，温国红在广州市白云区松洲街增槎路江南市场1号门对出路段，因发生行车纠纷而使用拳头殴打申其敖致其受伤。经鉴定，申其敖的损伤程度属重伤二级。2020年1月1日，广州市白云区人民检察院以穗云检二部刑诉〔2019〕138号起诉书指控被告人温国红犯故意伤害罪，案号为（2020）粤0111刑初16号。该案经审理后，本院作出刑事判决，判决被告人温国红犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。该刑事判决并载明温国红的辩护人提出被害人申其敖在本案中有较大过错的辩护意见，该刑事判决最终认定温国红的辩护人提出的前述辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。申其敖受伤后，于2019年10月6日被送往广州东方医院门诊,门诊病历载明患者呼120入院就诊，初步诊断：1.右侧膈疝；2.头部、胸部软组织挫伤；3.右下肺渗出性改变，处理意见：住院进一步治疗。同日申其敖入院广州东方医院住院治疗，2020年1月9日出院，共住院95天。住院期间申其敖全麻下行剖胸探查，肺破裂修补，肝破裂修补等手术。出院诊断：1.胸外伤双肺挫伤；2.右侧创伤性膈疝；3.右侧血气胸、肺破裂、肝破裂；4.创伤失血性休克；5.全身软组织伤；6.胆囊炎。出院记录载明申其敖出院时全身状态尚好，神清切题正确，双瞳孔等大同圆头颈无异常，胸廓对称无压痛及叩击痛，双肺呼吸音清晰无干湿性啰音，心音纯律齐各瓣膜无器质性杂音，胸背部可及刀痕，刀口一期愈合无红肿，腹软，右击肋部压痛阳性，反跳痛阴性，无肌紧张二便正常。出院医嘱：继续巩固治疗，加强肺功理疗，加强营养，一个月后及时复诊，暂全休6个月，住院期间陪护1人，加强营养，如有不适及时就诊。前述门诊和住院治疗，申其敖共自付医疗费112582.39元（门诊费用1300.70元+住院费用24151.34元+住院费用87130.35元）。2020年7月17日，暨南大学司法鉴定中心对申其敖的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期和营养期作出鉴定意见书，鉴定意见为：1.委托材料是符合、充分及关联的，予以采纳；2.被鉴定人申其敖符合机械性暴力致：（1）肺破裂，行修补术，评定为十级伤残；（2）肝破裂，行修补术，评定为十级伤残；（3）膈肌破裂，行修补术，评定为十级伤残；3.被鉴定人申其敖后续医疗费约需人民币5000元；4.被鉴定人申其敖的误工期为150日、护理期60日、营养期90日。申其敖为此支付鉴定费3360元。申其敖主张，事发前其已在广州居住工作，自2014年开始在广州经营个体工商户，从事奶茶店的全套设备和原材料的批发业务，故其主张按照年收入50万元/年标准和误工时间274天计算误工费；其受伤后，住院期间和出院后均是由其配偶常士翠照顾护理，事发前常士翠是在汕头从事批发业务，具体批发业务与其的经营内容一致，故其主张按照年收入30万元/年的标准及护理时间274天计算其配偶常士翠的护理费；其并陈述，事发前其在广州并未租房居住，仅是在其经营档口内搭床休息，家属常士翠在其受伤住院治疗期间，租房居住，因此产生住宿费损失。对此，申其敖提交居住证、营业执照、户口本、租金收据、银行流水等予以证实。其中营业执照显示广州市白云区松洲咔滋哆食品商行于2014年6月19日注册成立，类型为个体工商户，经营者为申其敖，经营范围为批发业，经营场所在广州市白云区增槎路**广州金达食品城内；银行流水为申其敖名下尾号为5874的中国农业银行卡在2018年10月1日至2019年10月9日期间的银行流水以及常士翠名下尾号为3679的中国农业银行卡在2018年10月1日至2019年10月31日期间的银行流水。再查，高启物流公司自认其司为案涉沪Ｅ×××**号重型厢式货车的登记车主，并陈述温国红原为其司员工，事发前温国红是代表其司前往广州市白云区江南市场附近拉货，但其司雇请温国红是从事运输工作，并未授权和指示温国红实施案涉侵权行为。另查，本院向公安部门调取了监控视频、询问笔录等公安档案材料。其中监控视频显示事发前申其敖驾驶的车辆与温国红驾驶的货车均在左转车道行驶，申其敖驾驶的车辆（需直行）行驶在前，因当时前方直行车道为红灯，故申其敖的车辆未左转、停在人行横道前未行驶；而温国红驾驶的车辆需左转，故温国红下车走到申其敖的车前，双方发生争吵，后申其敖下车并轻推了一下车门碰到温国红，温国红立即使用拳头多次殴打申其敖，申其敖亦有回击温国红，双方互相扭打长达近五分钟，但二者力量悬殊，最终导致申其敖重伤二级。视频中并显示从申其敖的车辆暂停在人行横道前等待到前方交通信号灯变为绿灯、车辆可直行，中间时间间隔仅为二十多秒；但从视频中无法看出事发前系申其敖先殴打了温国红。以上事实，有刑事判决书、鉴定书、门诊病历、出院记录、诊断证明书、病危通知书、住院费用清单、医疗费发票、户口本、微信支付交易明细清单、收据、租金收据、居住证、营业执照、鉴定费发票、鉴定意见书、银行流水、公安询问笔录、监控视频和当事人陈述等证据证实。本院认为：公民依法享有身体权、健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，刑事判决已认定申其敖的损害后果系因温国红故意实施的犯罪行为所致，故温国红应对申其敖的损害后果承担相应的赔偿责任。但根据公安询问笔录、监控视频以及当事人陈述，可以证明申其敖系主动下车、之后其亦有与温国红互相扭打近五分钟，故本院认为申其敖对本次事件的发生亦存在一定过错，但过错相对较轻，可以适当减轻温国红依法应承担的赔偿责任。综合考虑本案事发起因、双方的过错程度及所造成的损害后果，本院酌定温国红应对申其敖的损害后果承担85%的赔偿责任，申其敖自负15%的损失。关于高启物流公司是否需要承责。虽事发前温国红系驾驶高启物流公司所有的货车和依照该司的指示前往江南市场装货，但温国红实施的案涉侵权行为并非系因高启物流公司的指示而实施，前述行为明显超出高启物流公司的授权和指示范围，并不属于职务行为，而是温国红的个人行为。申其敖主张温国红的前述行为属职务行为，并要求高启物流公司对温国红所负的赔偿责任承担连带责任，前述主张依据不足，本院不予支持。经审查，申其敖因本次事件造成的具体损失如下：1、医疗费。依据申其敖提交的医疗费发票、费用清单、门诊病历、住院病历等证据，可以证实2019年10月6日至2020年1月9日，申其敖共计产生医疗费112582.39元，本院予以确认。2、住院伙食补助费。申其敖共住院95天，其主张按照100元/天标准计算住院伙食费符合法律规定，本院予以支持。经计算，该费用为9500元。申其敖并主张配偶常士翠的住院伙食补助费，该主张并无法律依据，本院不予支持。3、护理费。申其敖因本次事件导致受伤住院长达95天，结合其住院病历资料、伤情和医嘱意见，其主张住院期间需要护理合理，本院予以支持。申其敖主张住院期间有配偶常士翠照顾护理，但其提交的常士翠的银行流水并不足以证明常士翠的工资标准和实际误工损失，故本院参考广州市一般护工护理标准，酌情按照150元/天计算其住院期间护理费，经计算，住院期间护理费为14250元（150元/天×95天）。关于出院后护理费，因无医嘱载明申其敖出院后亦需护理，出院记录亦载明申其敖出院时全身状态尚好，故申其敖的该项主张依据不足，本院不予支持。4、误工费。申其敖因本次事件受伤住院治疗95天，医嘱亦载明出院后需全休6个月，事实上存在误工，其主张误工损失合理，本院予以支持。关于误工时间，综合申其敖的伤情、医嘱意见和公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中关于肝脏、肺损伤行修补术的误工损失日等相关规定，申其敖主张误工天数274天合理，本院予以支持。关于误工标准，申其敖虽提交其名下银行卡在2018年10月1日至2019年10月9日期间的银行流水，但前述银行流水并不足以证明申其敖的实际收入水平和具体误工损失数额，故本院对其主张的标准不予采纳，本院酌定按照2019年国有批发业在岗职工年平均工资85267元/年的标准计算其误工损失，经计算，误工费为：64008.65元（85267元/年÷365天×274天）。5、残疾赔偿金。根据申其敖提交的居住证、营业执照及其庭审陈述，可以证实事发前申其敖已在城镇居住工作一年以上，故应当依照城镇标准计算残疾赔偿金。依据鉴定意见书，可知申其敖因本次事故致三处十级伤残，伤残系数为12%。申其敖主张按照上一年度城镇居民人均可支配收入42006元/年标准计算残疾赔偿金，未违反法律相关规定，本院予以支持。经计算，申其敖的残疾赔偿金为100814.4元（42006元/年×20年×12%）。6、营养费。考虑申其敖的伤情，其主张营养费合理，本院酌定营养费为600元。7、鉴定费。鉴定费损失亦属于申其敖因本次事件导致的直接损失，亦有鉴定费发票为证，本院对此予以支持，认定鉴定费为3360元。8、交通费。本案中，考虑申其敖急诊和住院治疗95天，其就医治疗和家属陪护照顾必然产生交通费损失，综合考虑其伤情、居住地点和选乘交通工具的合理性，其主张交通费损失3000元合理，本院对此予以支持。9、后续治疗费。考虑申其敖的伤情和鉴定意见书，其主张后续治疗费5000元合理，本院对此予以支持。10、住宿费。依据申其敖提交的病历资料，可知申其敖在2019年10月6日门诊当天即已入院广州东方医院住院治疗。申其敖主张住院期间家属常士翠对其照顾护理，需租房居住，进而产生住宿费损失，但其主张的前述住宿费并非法定赔偿项目，该主张并无法律依据，本院对此不予支持。经核算，申其敖的损失共计313115.44元，温国红应赔偿申其敖266148.12元（313115.44元×85%）。关于精神损害抚慰金，考虑申其敖伤情以及双方的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为10200元。综上，温国红共计需赔偿申其敖276348.12元。温国红经本院传票传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告温国红赔偿原告申其敖医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计276348.12元；二、驳回原告申其敖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5173.94元，由原告申其敖负担3644.39元（原告申其敖已预交受理费855元，另需于本判决生效之日起五日内向本院交纳受理费2789.39元），由被告温国红负担1529.55元（于本判决生效之日起五日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 黄 敏二〇二〇年十二月十四日书记员 梁梓珊