河北雄安新区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀96民终399号 上诉人（原审被告）：王冠永，男，1975年3月5日出生，汉族，住山东省单县。 委托诉讼代理人：张常岭，北京法昂律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵轩，男，1990年7月16日出生，汉族，住河北省雄县。 委托诉讼代理人：李博，河北冀雄律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高景学，男，1984年12月6日出生，汉族，住河北省容城县。 上诉人王冠永因与被上诉人赵轩、高景学机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省雄县人民法院（2020）冀0638民初1281 —2— 号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。 王冠永上诉请求：撤销河北省雄县人民法院（2020）冀0638民初1281号民事判决，依法改判或发回重审。事实与理由：本案于2020年7月13日由河北省雄县人民法院立案，但一审法院于同年5月22日便向北京龙晟交通事故司法鉴定所出具了《鉴定委托书》，同年6月17日由该所出具《鉴定意见书》。该鉴定为原审法院在未立案情况下进行的，鉴定机构未经各方选定，作为鉴定依据的影像学资料也未经质证。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。司法实践中，双方当事人一般通过协商方式选择鉴定机构，协商一致的，依双方共同意见确定鉴定机构；协商不一致的，由人民法院依法指定鉴定机构或经双方一致同意通过摇号或抓阄方式确定。根据《河北省高级人民法院对外委托工作实施细则（试行）》第四条、第六条、第十七条、第十八条的规定，原审法院的委托鉴定并非审判部门移送，司法鉴定辅助部门在当事人未选定机构的情况下，也未按规定进行摇号确定鉴定机构，原审法院的鉴定程序违法。上诉人经向其他相关鉴定机构咨询，赵轩右尺桡骨远端粉碎性骨折并未进行相关手术治疗，其受伤较轻，不应构成致残等级十级，上诉 —3— 人不认可北京龙晟交通事故司法鉴定所出具的鉴定意见。上诉人收到原审法院寄送的《鉴定意见书》后，便向原审法院邮寄了《重新鉴定申请书》，但原审法院并未予重新鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（二）鉴定程序严重违法的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”，上诉人向原审法院提交《重新鉴定申请》，有事实和法律依据，原审法院应当依法予以重新鉴定。综上，原审法院进行的鉴定违反相关法律法规，不应作为定案依据。原审法院在未重新鉴定的情况下，以北京龙晟交通事故司法鉴定所出具的《鉴定意见书》作为定案依据，作出原审判决，不仅程序错误，而且判决违法，请二审法院依法改判或发回重审。 赵轩辩称，一审法院鉴定程序符合法律规定，鉴定意见客观公正，请驳回上诉，维持原判。1.鉴定报告是由一审法院委托专业鉴定机构作出的，答辩人的代理人全程参加了鉴定程序。首先，由一审法院诉前调解中心召集各方当事人进行了鉴定证据的质证，当时上诉人的代理人也参加了质证过程；其次，由一审法院技术室安排各方当事人进行了鉴定机构的选定，当时答辩人的代理人参加了鉴定机构的选定，通过摇号形式选定的北京龙晟交通事故鉴定所；第三，在鉴定过程中，上诉人和答辩人的代理人全程参 —4— 加了鉴定过程，其并未提出任何异议。2.鉴定结果客观公正，答辩人因交通事故导致右桡骨骨折，手活动受限，活动度已经达到了定残标准，上诉人在收到鉴定报告后，没有提供任何证据予以证实鉴定报告有误，所有均是猜测，故其重新鉴定申请没有任何法律依据。综上，请驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 高景学辩称，没有要陈述的意见。 赵轩向一审法院起诉请求：1.判令高景学、王冠永赔偿各项损失171699.75元；2.诉讼费用和鉴定费由高景学、王冠永承担。 一审法院认定事实：2019年10月23日17时18分许，高景学驾驶装载工程车沿雄县高速引线由东向西行驶至白沟连接线5ＫＭ＋600Ｍ处南来河村西侧道口左转弯往南行驶时，与对向行驶赵轩驾驶的冀Ｆ×××××号尼桑牌小型汽车相撞，造成赵轩受伤及车辆受损的交通事故。经雄县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，高景学负事故的全部责任，赵轩无责任。高景学驾驶的装载工程车所有人为王冠永，高景学为王冠永雇佣的司机。赵轩受伤后，被送到雄县医院住院治疗，2019年10月29日出院，住院6天，支付救护车费115元。诊断为：左尺桡骨远端粉碎性骨折，左足骰骨、舟骨及外侧楔骨骨折，多处软组织伤，鼻骨骨折，右侧上颌窦额突骨折。建议：伤后2周、4周、8周、12周复查，休息三个月，在医师指导下进行功能锻炼，不适随诊。赵轩于2019年11月26日到雄县许氏正骨诊所治疗，于2020年5月22日到 —5— 雄县医院治疗。上述治疗共计支付医疗费6808.75元。赵轩于2020年7月1日在保定康拓矫形器制造有限公司购买下肢支具一个，支付款1000元。赵轩对其伤残等级、误工期、护理期、营养期申请一审法院进行鉴定，该院委托北京龙晟交通事故司法鉴定所进行鉴定，2020年6月17日北京龙晟交通事故司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人赵轩致残等级为十级，致残率（赔偿指数）为10%；（二）建议被鉴定人赵轩误工期120日、护理期60日、营养期90日。赵轩支付鉴定费3650元。赵轩申请一审法院对其车损进行鉴定，一审法院委托汇新保险公估有限公司进行评估，2020年4月14日该公司出具公估报告，评估结论为：评估标的冀Ｆ×××××号骊威牌小型轿车的车辆实际损失金额为25000元。赵轩支付公估费3000元。赵轩与赵楠楠系夫妻关系，其夫妇有两个儿子，长子赵博朗于2012年4月9日出生，次子赵博森于2016年1月24日出生。另，赵轩与赵楠楠及其子女从2016年开始至今在雄县鑫城小区35号楼1单元1404室居住。赵轩住院期间及出院后由赵楠楠陪护。 一审法院认为，雄县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定的事实清楚、客观公正，予以认定。高景学负此次交通事故的全部责任，赵轩无责任。高景学是王冠永雇佣的司机，其行为为职务行为，王冠永作为雇主应承担赔偿责任。赵轩的各项损失：医疗费6808.75元，有医疗费票据、病历、诊断证明证实， —6— 予以认定。住院伙食补助费600元，当事人无异议，予以认定。营养费，营养期为90天，每天按20元的标准计算，共计1800元。误工费13315元，符合相关法律规定，予以认定。护理费，护理期为60天，参照河北省2020年度居民服务业在岗职工年平均工资42115元的标准计算，护理费为6923元（42115元÷365天×60天）。关于残疾赔偿金和被扶养人生活费，其夫妻及两个儿子在雄县鑫城小区居住，有户口本、雄县雄州镇古庄头村民委员会证明、雄县文昌社区居民委员会证明、保定金桐物业服务有限公司鑫城小区物业服务部证明、个人住房（商业用房）借款合同、购房款发票等证据予以证实，予以认定，残疾赔偿金应参照河北省2020年度城镇居民人均年可支配收入35738元的标准计算，残疾赔偿金为71476元（35738元×20年×10%）；被扶养人生活费应参照河北省2020年度城镇居民人均年消费支出23483元的标准计算，赵博朗于2012年4月9日出生，其被扶养人生活费为11742元（23483元×10年×10%÷2人），赵博森于2016年1月24日出生，其被扶养人生活费为16438元（23483元×14年×10%÷2人），赵博朗和赵博森的被扶养人生活费共计28180元。精神损害抚慰金，根据其伤情、致残程度及本地经济状况等综合考量，酌定4000元。交通费，综合考虑其伤情、治疗情况、路途等情况，酌定交通费为500元。下肢支具费1000元，考虑其伤情，属于实际需要，且已实际购买，予以认定。车辆损失25000元，有汇新保险公估有限公司公估报告证实，且当事人无异议， —7— 予以认定。鉴定费3650元、公估费3000元，共计6650元，有票据证实，予以认定。综上，赵轩的各项损失共计166252.75元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十七条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决：“一、被告王冠永赔偿原告赵轩款166252.75元，限本判决生效后七日内履行。二、驳回原告赵轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1867元，财产保全费1270元，共计3137元，由原告赵轩负担59元，由被告王冠永负担3078元。”。 本院二审期间，当事人均没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案一审期间，赵轩于2019年12月17日向一审法院递交民事诉状，一审法院于同年12月18日立诉 —8— 调字号，由该院诉前调解中心办理，同日向赵轩送达受理案件通知书等诉讼手续；赵轩于2019年12月19日向一审法院申请对涉案冀Ｆ×××××车辆的维修费进行鉴定，一审法院于同年12月27日组织当事人对鉴定证据进行质证，有赵轩的代理人李博、王冠永的代理人张常岭在质证笔录上签字确认，该院于2020年4月10日委托汇新保险公估有限公司进行相关鉴定，该公司于同年4月14日出具《公估报告》；赵轩于2020年2月10向一审法院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，一审法院于同年4月22日组织当事人对鉴定证据进行质证，有赵轩的代理人李博、王冠永的代理人张常岭在质证笔录上签字确认，该院于同年5月22日委托北京龙晟交通事故司法鉴定所进行相关鉴定，该所于同年6月17日出具《法医学司法鉴定意见书》，后王冠永对该鉴定意见不服并于同年6月24日提出重新鉴定申请；由于该案诉前调解未果，一审法院于2020年7月13日立民初字号案件进行审理，后作出本案一审判决。本案中，北京龙晟交通事故司法鉴定所作出的《法医学司法鉴定意见书》，并非赵轩自行委托鉴定，而是由一审法院所委托进行的鉴定，该鉴定意见书是具有司法鉴定资格的机构按照相关法律法规依法接受委托出具的鉴定意见，鉴定程序合法，具有客观真实性，且证据效力较高；该司法鉴定意见书虽系在一审诉前调解阶段作出的，但却是以一审法院名义对外委托所进行的鉴定，也按照鉴定程序保障了当事人的诉讼权利及义务，且各方当事人也未对鉴定程序提出异议，故本 —9— 院对该鉴定意见予以采信。王冠永对该司法鉴定意见不服，并申请重新鉴定，却没有提交任何证据反驳该鉴定意见存在错误，也没有对一审法院在诉前阶段的委托行为提出鉴定程序方面的异议，更没有对一审法院在诉前阶段通过同样方式委托出具的《公估报告》提出任何异议，故其意见不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”的规定，本院对其关于司法鉴定意见有异议的上诉意见不予支持。 综上所述，上诉人王冠永的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2906元，由上诉人王冠永负担。 本判决为终审判决。 —10— 审判长  王晓滨 审判员  张旭东 审判员  任华鹏 二〇二〇年十二月九日 书记员  于海慧