陕西省榆林市中级人民法院   民 事 判 决 书 （2020）陕08民终4393号 上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司榆林城西支行(原中国农业银行股份有限公司榆林城区支行)。住所地：陕西省榆林市榆阳区西人民路**。 负责人：荣琼华，该支行行长。 委托诉讼代理人：刘向阳，陕西锦园律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵雄伟，陕西锦园律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马龙，男，1981年8月17日出生，汉族，住陕西省榆林市高新区。 委托诉讼代理人：高敏，陕西文星律师事务所律师。 上诉人中国农业银行股份有限公司榆林城西支行（以下简称农业银行城西支行）因与被上诉人马龙保证合同纠纷一案,不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初10036号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 农业银行城西支行上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人马龙对榆林市东洲大地集团有限公司在农业银行城西支行的借款2810万元及利息（利息含罚息和复利）承担连带清偿责任；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定被上诉人马龙承担的保证责任为抵押物不能清偿部分的三分之一属于适用法律错误，依法应予以撤销。一审认定马龙承担连带责任，同时查明本案还有两位连带责任保证人，彼此之间未约定保证份额，故三位保证人对上述债务形成连带共同保证责任，上诉人有权要求任意保证人对全部借款本息及后续罚息、复利承担清偿责任，而非承担部分担保。原审适用《担保法》第二十八条属适用法律错误，应予以撤销。本案应适用《担保法司法解释》第三十八条和《物权法》第一百七十六条之规定，上诉人有权要求保证人马龙对全部借款及利息承担连带清偿责任。此外，中国农业银行榆林分行将本案债权划转至农业银行城西支行，由农业银行城西支行负责清收及管理，根据上述文件，本案以农业银行城西支行作为上诉人提起上诉。 被上诉人马龙辩称，被上诉人不应当承担保证责任。上诉人未与被上诉人签订书面保证合同，也未协商或达成一致意思表示承担保证责任，更无保证期限与保证范围的约定。根据《担保法》第十三条规定，被上诉人不应当承担保证责任。 农业银行城西支行向一审法院起诉请求：1、依法判令马龙偿还农业银行城西支行借款本金2810万元及利息（从2018年11月21日起至款付清之日止，按逾期年利率8.19375%计算）；2、本案诉讼费用由马龙承担。 一审法院查明：2017年6月8日，中国农业银行股份有限公司榆林城区支行（贷款人）与榆林市东洲大地集团有限公司（借款人）签订中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同，合同约定：借款金额为人民币2900万元。借款期限为2017年6月8日起至2019年6月7日止，借款用途为偿还原贷款，执行年利率为5.4625%，逾期上浮50%即逾期年利率8.19375%。抵押人榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司，抵押物为榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司以其所有坐落绥德县四十里铺镇土地使用权（土地证号为绥德县国用（xx企）第201xx、2011xx、201**）作为抵押物，并在绥德县不动产登记服务中心办理了抵押物登记等事项。合同签订后，农业银行城西支行向榆林市东洲大地集团有限公司发放了贷款2900万元。2017年1月9日，榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司作出榆绥东字（2017）第004号股东会决议，内容为一、对于榆林市东洲大地集团有限公司2017年3月10日到期的流动资金贷款3000万元，还款100万元，剩余2900万元向中国农业银行股份有限公司榆林城区支行申请再融资借新还旧贷款业务，期限2年。三、全体股东自愿为本笔借款承担连带还款责任。股东签字马继洲、马龙。保证范围、保证期间未约定等事项。2019年5月6日，农业银行城西支行向马龙发出履行担保责任通知书，内容为依据股东会决议的约定，对榆林市东洲大地集团有限公司在我行借款中的剩余本金2810万元及相应的利息、罚息、复利等承担连带清偿责任等事项。2019年5月27日，陕西省榆林市榆阳区公证书作出（2019）陕榆阳公证执字第135号执行证书，内容为申请执行人中国农业银行股份有限公司榆林城区支行，被申请执行人（借款人）榆林市东洲大地集团有限公司，被申请执行人（抵押人）榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司，被申请执行人（保证人）马继洲，被申请执行人（保证人）刘东兰。执行标的截止2019年4月22日，提前收回贷款本金2810万元；截止2019年4月22日，欠利息657528.73元，利息按合同约定利率计算。抵押物为榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司以其所有坐落绥德县四十里铺镇土地使用权（土土地证号为绥德县国用（20xx企）第201xx、201xx、201**等事项。（2019）陕榆阳公证执字第135号执行证书申请一审法院执行后未执行任何款项，致农业银行城西支行提起诉讼并提出上述诉讼请求。 一审法院认为：本案争议的焦点是马龙是否承担保证责任及承担多少保证责任的问题。农业银行城西支行认为马龙向其出具股东会决议“全体股东自愿为本笔借款承担连带还款责任”，马龙系保证人应当承担保证责任。马龙认为农业银行城西支行与自己没有签订保证合同，故不承担保证责任。根据本案确认的事实，农业银行城西支行提供的股东会决议及2019年5月6日，农业银行城西支行向马龙发出履行担保责任通知书中均有马龙的签字，可以证明马龙承担连带责任意思明确，应当认定为连带责任保证。同时，农业银行城西支行与马龙对保证范围与期间未约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”该法第二十一条第二款的规定“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”该法第二十八条的规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利范围内免除保证责任。”本案中，马龙的保证责任届满之日为2019年12月7日，农业银行城西支行于2019年8月1日提起诉讼在马龙的保证期间内，马龙保证责任未免除。同时未约定保证范围马龙应当对全部债务承担责任。本案中，借款人榆林市东洲大地集团有限公司的借款，既有抵押人榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司提供的榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司以其所有坐落绥德县四十里铺镇土地使用权（土地土地证号为绥德县国用（20xx企）第201xxx、201xxx、201x**抵押物，又有保证人马继洲，保证人刘东兰、保证人被告。马龙应当对物的担保以外的债权承担保证责任。参照同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任；没有约定保证份额的，债权人可以请求任何一个保证人在其保证范围内承担保证责任的规定，本案中，借款人榆林市东洲大地集团有限公司的借款有三个保证人且没有约定保证份额，马龙应当承担的保证责任为抵押物不能清偿部分的三分之一责任。马龙承担了保证责任后有权向主债务人榆林市东洲大地集团有限公司追偿。故农业银行城西支行诉请依法判令马龙偿还农业银行城西支行借款本金2810万元及利息（从2018年11月21日起至款付清之日止，按逾期年利率8.19375%计算）的诉讼请求，应当支持为榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司提供的榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司以其所有坐落绥德县四十里铺镇土地使用权（土地证土地证号为绥德县国用（2011企）第201xx、201xxx、201x**押价值范围外未清偿部分的三分之一连带清偿责任，农业银行城西支行的其他诉讼请求一审法院不予支持予以驳回。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款、第二十六条第一款、第二十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、榆林市绥德县东洲商贸物流有限公司提供的以其所有坐落绥德县四十里铺镇土地使用权（土地证土地证号为绥德县国用（2xxx）第20xxx201xx、201x**）折价或者拍卖、价款外马龙承担未清偿部分的三分之一的连带清偿责任。二、驳回中国农业银行股份有限公司榆林城区支行的其他诉讼请求。案件受理费185580元，由马龙负担。 二审中，农业银行城西支行向本院申请变更本案诉讼主体，即将农业银行城区支行与马龙保证合同纠纷一案的上诉人由农业银行城区支行变更为农业银行城西支行。因农行系统职能划转及机构变更，农业银行城区支行被撤销一级支行主体资质，仅作为内设二级支行，对外无独立主体资格，案涉贷款全部划转至城西支行，故农业银行城西支行特提出变更诉讼主体的申请。本院认为，依法设立并领取营业执照的商业银行分支机构无法人资格，但可以以自己的名义对外开展经营活动，属于民事诉讼主体中的其他组织。商业银行实行分级管理、分级授权的经营管理模式，分支机构在总行授权范围内依法开展业务。本案中中国农业银行股份有限公司榆林分行有权利调整分支机构的经营范围，根据中国农业银行股份有限公司榆林分行的文件，关于案涉贷款虽然发放贷款的主体是农业银行榆林城区支行，但关于收回该贷款的业务已经转由农业银行城西支行，故农业银行城西支行申请替代农行榆林城区支行作为本案上诉人参加诉讼的请求本院予以支持。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人马龙应否对本案全部到期借款及利息承担连带清偿责任。 《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。”本案中,对案涉款项提供物的担保的是榆林市绥德县东洲商贸有限公司,并非债务人榆林市东洲大地集团有限公司。在没有债务人提供的担保且未约定实现债权顺序的情况下,上诉人农业银行城西支行既可以要求保证人马龙承担保证责任,也可以要求物的担保人榆林市绥德县东洲商贸有限公司承担担保责任。据此，农业银行城西支行在未先就第三人提供的物的担保实现债权的情况下,要求马龙对案涉借款本金2810万元及利息承担连带清偿责任的上诉理由成立，本院依法予以支持。 综上，上诉人农业银行城西支行的上诉请求成立，应予支持。一审判决不妥,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初10036号民事判决。 二、马龙对榆林市东洲大地集团有限公司在中国农业银行股份有限公司榆林城西支行的借款本金2810万元及利息（利息含罚息和复利，从2018年11月21日起至款付清之日止，按逾期年利率8.19375%计算）承担连带清偿责任。马龙承担保证责任后，有权向榆林市东洲大地集团有限公司进行追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费182300元，由马龙负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 曹小蕊 审 判 员 崔文静 审 判 员 张彩莲 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 白文文 书 记 员 郝宇华