广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤15刑终473号原公诉机关陆丰市人民检察院。上诉人（原审被告人）林记烈，男，1974年7月5日出生，广东省陆丰市人，身份证号码：441************05X，汉族，初中文化，群众，无业，住陆丰市***********，2017年8月10日因犯盗窃罪被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑1年1个月，并处罚金人民币6千元。2019年8月15日因本案被抓获归案，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕，现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林记烈犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月14日作出（2020）粤1581刑初132号刑事判决。宣判后，原审被告人林记烈不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月至同年6月间，被告人林记烈吸毒成瘾，为筹毒资，向他人购买毒品后进行贩卖，从中牟利。其中以每克甲基苯丙胺价值人民币220元至300元不等的价格，分别在本市东海镇玉照公园门口、博美镇仙桥村戏台旁边二次贩卖毒品甲基苯丙胺给傅某1，获款人民币2600元，计重9克；以同样的方式分三次在仙桥村桥头村路口将甲基苯丙胺贩卖给林某1，获款人民币660元，计重3克。2019年8月15日，公安机关在被告人林记烈位于陆丰市****************家中，将被告人林记烈抓获，从其家中查获甲基苯丙胺4小包、海洛因1小包；在其驾驶的粤N*****小车查获海洛因2小包。其中甲基苯丙胺4小包计重69.7克；海洛因3小包计重2.64克。同时查获小型电子秤一台、吸毒工具一套等物品。原判认定上述事实，有物证、书证、鉴定意见、勘验、检查笔录、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人林记烈违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因，竟多次贩卖给他人吸食，从中牟利，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。被告人林记烈曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应予从重处罚。鉴于被告人系有吸毒情节的贩毒人员，应以其贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，可予酌情处理。根据被告人的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第六十五条、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人林记烈犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。上诉人林记烈上诉提出：原审认定上诉人贩卖毒品给傅某1、贩卖毒品给林某1的事实，分别仅有证人傅某1、林某1的供述，证据严重不足，请求改判上诉人无罪。经审理查明，2019年4月至同年6月间，上诉人林记烈吸毒成瘾，为筹毒资，向他人购买毒品后进行贩卖，从中牟利。其中以每克甲基苯丙胺价值人民币220元至300元不等的价格，分别在本市东海镇玉照公园门口、博美镇仙桥村戏台旁边二次贩卖毒品甲基苯丙胺给傅某1，获款人民币2600元，计重9克；以同样的方式分三次在仙桥村桥头村路口将甲基苯丙胺贩卖给林某1，获款人民币660元，计重3克。2019年8月15日，公安机关在上诉人林记烈位于陆丰市****************家中，将上诉人林记烈抓获，从其家中查获甲基苯丙胺4小包、海洛因1小包；在其驾驶的粤N*****小车查获海洛因2小包。其中甲基苯丙胺4小包计重69.7克；海洛因3小包计重2.64克。同时查获小型电子秤一台、吸毒工具一套等物品。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的以下证据证实：（一）物证、书证1.陆丰市公安局《扣押清单》，证实：2019年8月16日，陆丰市公安局博美派出所在林记烈家中扣押了手机、白色结晶体、白色粉末状体、汽车、矿泉水瓶、小型电子称等物品。2.陆丰市公安局《受案登记表》《立案决定书》，证实：2019年8月13日陆丰市公安局对林记烈贩卖毒品案立案侦查，2019年8月16日陆丰市公安局又对林记烈非法持有毒品案立案侦查。3.陆丰市公安局《抓获经过》，证实：2019年8月15日下午18时许，陆丰市公安局博美派出所民警在林记烈位于陆丰市***********家中将林记烈抓获归案。4.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实：林记烈的尿液检测结果呈阳性。5.陆丰市公安局陆公行罚决字[2019]01854号《行政处罚决定书》、陆公强戒决字[2019]00407号《强制隔离戒毒决定书》，证实：2019年8月16日对林记烈处以行政拘留15天，同日对其处以强制隔离戒毒二年（2019年8月16日至2021年8月15日）。6.陆丰市公安局陂洋派出所《说明》，写明：据傅某1供述，其曾向陆丰市*******男子买过毒品冰毒，但傅某1将该案男子的联系方式储存在其手机通讯录中，备注为“东海”，我所办案民警经查询傅某1的手机，发现“东海”的手机号码是183*****549。经查询机主资料，该号码的用户名称是陈某1。经排查，陈某1的儿子林记烈有吸毒前科且傅某1能辨认得出林记烈，林记烈有贩卖毒品重大嫌疑。7.陆丰市公安局《调取证据通知书》，证实：手机号码139*****209（林记烈）在2019年5月15日至2019年8月15日三个月的通话记录、开户信息、基站信息。8.陆丰市公安局《调取证据通知书》及中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司通话清单，证实：调取手机号码183*****549（林记烈使用）、139*****623（林某1使用）的开户资料、基站信息、于2019年4月27日至2019年7月12日期间的通话记录，证实：林记烈与林某1、傅某1于2019年5月18日至2019年7月12日期间（案发时间段）有频繁联系。12.广东省中山市人民法院（2017）粤2072刑初1061号《刑事判决书》，证实：林记烈因犯盗窃罪于2017年8月10日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑1年1个月（即自2016年11月3日起至2017年12月2日止），并处罚金人民币6000元。13.陆丰市公安局《户籍证明》《证明》，证实：林记烈的出生时间为1974年7月5日。经查，林记烈分别于2010年9月7日、2016年11月3日、2018年11月3日因吸毒被公安机关处以强制隔离戒毒。（二）鉴定意见广东省汕尾市********的(汕)公(司)鉴(化)字[2019]08014号《检验报告》、陆丰市公安局《鉴定意见通知书》，检验结果：在林记烈家、小车内查获的7小包疑似毒品，其中编号1、2、4、5号检材中均检出甲基苯丙胺成分；编号3、6、7号检材中均检出海洛因成分。检验结果已告知上诉人林记烈。（三）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局现场勘验笔录、照片、现场图、《提取痕迹、物品登记表》，证实：2019年8月15日18时32分至19时26分，陆丰市公安局对现场进行勘验，现场分别位于陆丰市****************（林记烈家）及陆丰市******委会桥头大埕北侧。在林记烈家的木质桌面上提取一矿泉水瓶，瓶盖连接两处吸管；在林记烈黑色单肩包内提取白色晶体（编号1）、人民币6680元、银行卡二张、锡纸；在黑色钱包内提取白色晶体（编号2）及白色粉末（编号3）；在同一木床东南角床垫下黑色木盒里面的花色皮包内提取白色晶体2包（编号4、5），在白色方盒内发现小型电子秤、塑料勺子、吸管，在室内西南角的洗衣机内的红色塑料袋里查获吸管、透明封口袋；在林记烈停泊在桥头村大埕北侧的粤N*****小轿车内主驾驶室驾驶仪表左下角小抽屉内提取白色粉末2包（编号6、7）。中心现场及周围再无其他特殊可疑痕迹。制作现场图4张，拍摄照片26套。2.陆丰市公安局《毒品称重笔录》及照片，证实：经对在林记烈家及小车内查获的白色结晶体等7小包进行称重，1号晶体净重为10.04克，2号晶体净重为0.98克，3号粉末净重为0.08克，4号晶体净重为36.34克，5号晶体净重为22.34克，6号粉末净重为1.25克，7号粉末净重为1.31克。共查获“白色结晶体”净重69.7克，“白色粉末状”净重为2.64克。3.陆丰市公安局网络警察大队陆公（网）提取（电子）字[2019]206号《电子数据提取笔录》，证实：VIVO手机2部提取完毕，提取数据放于文件夹“林记烈手机数据”中，并将手机封存。（四）证人证言1.证人傅某1的证言：我的手机号码是188*****143。我除了向朱宏增购买冰毒外，还有向陆丰市*******男子购买过两次冰毒，我平时叫他“啊兄”（50岁左右），我手机联系人备注为“东海”（手机号码是183*****549）。第一次是在2019年4月份的一天，我在博美镇霞绕一名叫“阿饶”的朋友坐，我问他能不能帮我买到2000元冰毒，过了很久，“阿饶”仍然搞不到“货”。于是“阿饶”留了一个手机号码给我，叫我与其联系，“阿饶”与博美仙桥男子沟通好后对我说把2000元给他，货找博美仙桥男子拿就行。我把钱给“阿饶”，当晚就与博美仙桥男子联系，并约定在东海玉照公园门口对面拿货。按照约定，我到东海玉照公园等了很久之后，公园对面来了一辆小车，车灯在闪烁（在电话约定车灯闪烁的小车就是交易的小车），于是我过去拿货，车内男子拿了一袋货给我就走了，我拿到货就回陂洋镇，这一次购买2000元的冰毒，重量约7克。第二次是5月初的一天晚上，我再次拨打博美男子的电话向其买600元冰毒，对方叫我到博美仙桥村的戏台等。我到达约定地点后，博美仙桥男子将我带回其家中，我向其买了600元冰毒，交易成功后我就回陂洋镇了，这次购买的冰毒重量是2克左右。在我被抓（2019年6月27日）的两个月前，我到博美镇霞绕村去向“阿饶”购买了1000元冰毒，“阿饶”拿给我一小袋“冰毒”,说是有5个(克)，我拿到冰毒便坐车回家。但在临走前，“阿饶”跟我说不要再联系他了，他已经被派出所的人盯上了，要是我要买冰毒可以找其他人，说完他就留了博美镇仙桥村男子的电话给我。之后，等我吸完冰毒，再联系“阿饶”时，他就不接我电话了。后来，我没有办法，就打电话给那名博美镇仙桥村的男子，之后便在那名仙桥村的男子那里购买了冰毒。经照片辨认，证人傅某1指认2号男子（林记烈）是博美仙桥卖冰毒给其的人；另一组9号(林凯绕)就是“阿绕”，其曾向“阿绕”购买过毒品“冰毒”。2.证人林某1的证言：我是在2014年12月份第一次接触的冰毒，是利用矿泉水瓶制作简易冰壶用烫吸的方式吸食的。我吸食毒品的时间不固定，有时候隔6、7天吸食一次。我最后一天吸食毒品是在2019年7月5日晚上8时左右，是在我博美镇图美村委会过山沟村三巷6号的家里。我最近的毒品来源是我一个朋友给我的，我不认识他的名字，他是陆丰市本地人。我吸毒成瘾，但是不是很严重。我有两个微信，名称分别是“完善”(微信号zxz**98，手机号131*****822)和“俊步天下”(微信号qk**36，手机号139*****623)。我冰毒来源是向林记烈购买的，在我家里搜出来那包剩一点点的冰毒就是我跟林记烈买的。在我被抓前一个月，我向林记烈买过3次冰毒，每次的数量是1克，约220元，共购买了660元，都是现金交易。每次购买前我都会打电话给他（“烈2”号码为183*****549就是林记烈的手机），如果他有在仙桥的家里，就会让我在桥头村村路口等他，然后他再拿给我。经照片辨认，证人林某1指认10号照片的男子是林记烈。3.证人陈某1的证言：林记烈是我的二儿子，他因肺结核从戒毒所提前回来，就拿我的身份证去办理手机开户，他跟我说他的身份证被公安机关收缴了，我不知道他开户的手机卡号是多少。我不知道林记烈在哪里，他有时会回博美老家，只待一小会就走。（六）上诉人供述与辩解上诉人林记烈的供述与辩解：我所吸食毒品白粉与冰毒是向博美镇博美广场一个开摩托车的司机购买的，该摩托车司机是一名男性，约40多岁，本地口音，他的微信号是PP136*****783，微信昵称是林木森。我都是通过微信号与其购买毒品，微信联系后，他就送到博碣路口给我，我每次向其购买冰毒10克，白粉3克。我总共向其购买了5次，冰毒共50克，白粉共15克。购买的冰毒是130元一克，白粉是600元一克。我购买的毒品是供自己吸食的，我每天吸食冰毒和白粉各约7次。公安机关在我家中搜到的毒品是我的，在我木床床尾处的单肩包搜到一小包冰毒，在我的钱包内搜到冰毒及白粉各一小包，在木床床尾处床垫的黑色木盒里搜查出冰毒两小包，在我粤N*****的小车主驾驶仪表盘左下角内搜到白粉两小包。冰毒共计69.7克，白粉共计2.64克。我向“木林森”购买冰毒50克，其余的冰毒是向广场的其他载客的摩托车司机买的。没有人与我同场吸食毒品，也没有人向我购买毒品。我认识林某1，但是我没有卖过冰毒给他，我与林某1也没有任何矛盾。我用我母亲（陈某1）的身份证去注册183*****549这个手机号码。在我家中查获小型电子称是因我怕被别人缺斤少两买来自己称。我认识“阿绕”，姓林，具体是什么“绕”我就不清楚，年龄与我差不多，博美霞绕村人，经常跟他通话，但“阿绕”没有打电话跟我说有人要向我购买2000元冰毒并将冰毒带到玉照公园对面。2019年5月的一天晚上，没有一个个子较高，年龄20多岁的男子到博美镇仙桥村的戏台找我，我没有贩卖冰毒给该男子。我不认识傅某1，也没有跟他通过电话。经对现场照片进行辨认，上诉人林记烈指认图片中就是从其家中查获的4小包冰毒和1小包白粉和从其车上查获的白粉。经照片辨认，上诉人林记烈辨认不出照片组（含有林某1的照片）的人。关于上诉人林记烈上诉所提意见，经查：证人傅某1、林某1的证言证实其均通过电话联系上诉人林记烈购买毒品，同时能辨认出上诉人林记烈并指认林记烈使用的手机号码为183*****549，上诉人林记烈亦供述其使用的手机号码为183*****549，而在案通话记录亦证实案发时段林记烈使用该手机号码与证人傅某1、林某1多次通话。上述证据之间能相互印证，形成完整证据链条，足以证实上诉人林记烈向傅某1、林某1贩卖毒品的事实，上诉人林记烈所提原审认定其向傅某1、林某1贩卖毒品仅有傅某1、林某1的供述，证据严重不足，应改判其无罪的上诉意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人林记烈违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因，竟多次贩卖给他人吸食，从中牟利，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人林记烈曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应予从重处罚。鉴于上诉人系有吸毒情节的贩毒人员，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，可予酌情考虑其吸食毒品的情节。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 许木胜审 判 员 陈世礼审 判 员 骆金声二〇二〇年十二月二十三日法官助理 黄文得书 记 员 李秋莉附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。