广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终11708号上诉人（原审原告）：陈明达，男，汉族，1979年4月2日出生，住广东省湛江市市辖区***********，身份证号码：440************91X。委托诉讼代理人：严健洪，广东君爵律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭斌鑫，广东君爵律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：东莞市益众食品科技有限公司。住所地：广东省东莞市***********。法定代表人：岑礼仪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘烈鑫，广东普翼律师事务所律师。上诉人陈明达因与被上诉人东莞市益众食品科技有限公司（以下简称益众公司）劳动争议一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初21814号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈明达上诉请求：1.请求法院撤销一审判决，依法支持陈明达诉讼请求。（1）益众公司支付陈明达解除劳动关系经济补偿金8500元；（2）益众公司支付陈明达2019年8月30日至2020年4月2日未签订劳动合同二倍工资差额59500元（8500元/月×7个月=59500元）；（3）益众公司支付陈明达2020年1月19日至2月29日拖欠的工资7883元。以上上诉诉讼请求共计：75883元。2.本案一审、二审诉讼费用由益众公司承担。事实与理由：一、关于本案的事实。陈明达在2019年7月30日入职益众公司工作，担任质检部负责人，首月的工资为8000元，从第二个月开始每个月工资为8500元。益众公司长期存在如下违反劳动法律法规、侵犯陈明达合法权益的行为：1.拒不与陈明达签订书面的劳动合同。2.不按照陈明达实际的工资足额参加社会保险，社保的缴费基数远低于陈明达的实际工资，益众公司为陈明达参保的缴费基数实际为3376元，陈明达的实际工资为每月8500元，因此缴费基数为8500元为合法，同时益众公司为陈明达参加社保的时间不足，益众公司为陈明达参保从2019年9月至2020年1月，而陈明达在益众公司工作的时间是从2019年7月30日至2020年4月2日，因此益众公司为陈明达参保的时间没有涵盖陈明达的全部工作时间。3.星期六、日加班未付陈明达加班费。4.于2020年1月19日至2月29日期间仅按3000元/月向陈明达支付工资。因此陈明达在2020年4月2日被迫解除劳动关系。益众公司向陈明达支付2020年1月19日至2月29日拖欠的工资7883元的计算：（8500-3000）÷30×13＋（8500-3000）=7883元。二、一审认定事实错误、适用法律不当。1.本案中益众公司为陈明达参保的缴费基数、参保时间不足，没有依法为陈明达缴纳社会保险费。陈明达因此有权解除劳动关系，有权要求益众公司支付经济补偿金。2.陈明达2020年1月份的工资，益众公司直到2020年3月17日10点05分才发放到账，严重延发工资。2020年1月18日益众公司放春节假，直到2020年3月1日通知陈明达上班，陈明达固定工资8500元/月，事实上益众公司发放的实收工资1月6324元，2月2698.69元，不足额发放工资。根据劳动合同法第三十八条规定，因益众公司未及时足额支付劳动报酬，陈明达有权解除劳动关系，有权要求益众公司支付经济补偿金。3.本案中，益众公司没有按劳动合同法的规定，在用工之日起一个月内与陈明达签订书面的劳动合同，依据劳动合同法第八十二条规定，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而一审法院认为用人单位在恶意的情况下不及时订立书面劳动合同才支付劳动者每月二倍工资。一审对此认定事实错误，适用法律不当。且于2019年12月下旬，益众公司的行政主管戴登国通知陈明达去签劳动合同。该合同由益众公司单方制作，所约定的工作地点、工作岗位、工作内容与实际情况严重不符，工资为3000元/月，和陈明达的实际工资8500元/月，相差5500元/月，侵害了陈明达的合法权益。因此，陈明达拒绝签订。益众公司告知陈明达，如果不签，就要辞职或被开除。当时临近春节，工作难找，陈明达按照实际情况注明工作地点为：只限于东莞市高埗镇（厂址）；工作内容为：食品产品安全监督管理。因为陈明达一直担任质检部负责人。陈明达被迫签下名字和当天日期，益众公司一直没有在劳动合同上签名盖章。后戴登国通知陈明达，益众公司领导不同意陈明达手写的内容，必须按公司单方制作的合同一字不改签订，并签上入职日期，且合同只有一份，由益众公司保留。陈明达对益众公司的违法要求，明确拒绝，并拿回陈明达已签名的合同。由此可见，双方至今未签订劳动合同的责任全部在于益众公司，合同由益众公司单方面制作，在工作地点、岗位、内容、工资等。陈明达认为，益众公司对该合同不认可，也没有签名、盖章，所以该合同未生效，对陈明达没有任何的约束力。益众公司未向陈明达提供符合实际情况、公平合理的劳动合同，而陈明达不签订，益众公司应当依法终止劳动合同，并向陈明达支付经济补偿金和双倍工资差额。被上诉人益众公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。陈明达向一审法院提起诉讼请求：一、益众公司支付陈明达2019年8月30日至2020年4月2日未签订劳动合同二倍工资差额59500元。二、益众公司支付陈明达解除劳动关系经济补偿金8500元。三、益众公司支付陈明达2020年1月19日至2月29日拖欠的工资7883元。四、案件诉讼费用由益众公司承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认陈明达与益众公司的劳动关系于2020年4月2日解除。二、益众公司于本判决发生法律效力之日起五日内向陈明达支付2020年1月19日至2月29日工资差额7627.3元。三、驳回陈明达的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由陈明达负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初21814号民事判决书。本院经审理对一审查明事实予以确认。二审另查明：一审庭审时，益众公司称，案涉劳动合同书陈明达已签署并由益众公司统一盖章，后陈明达擅自将该劳动合同书拿走导致益达公司无法签订劳动合同书，该事实陈明达在劳动仲裁阶段予以确认，即双方未签署劳动合同书的责任在于陈明达，陈明达无权要求益众公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额。益达公司又称，对于陈明达的工资双方没有书面约定，其工资为底薪3000元加加班费及岗位津贴等，每月应发8500元，第一个月是8000元。本院认为：本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院二审程序中针对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对陈明达的上诉意见，本案二审分析如下：关于未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。陈明达主张益众公司未与其签订劳动合同，并提交一份甲方落款处为空白，乙方处有陈明达签名、加盖指印及填写日期2019年12月17日的劳动合同书。陈明达主张益众公司提供的劳动合同书内容不符合双方的约定，导致双方未能签订劳动合同。对此，益达公司不予确认。本院认为，从陈明达提交的劳动合同书来看，益众公司有提出与陈明达签订书面劳动合同并向陈明达发放劳动合同书文本，且陈明达未对劳动合同的期限提出异议，即益众公司已尽到通知陈明达签订劳动合同的义务，仅因双方对合同内容未达成一致意见导致最终未能签订劳动合同。因益众公司对双方未签订劳动合同不存在故意和过错，故陈明达诉求益众公司支付未签订劳动合同二倍工资差额于据不足，本院不予支持。一审对此处理并无不当，本院予以维持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。陈明达主张其被迫辞工，具体原因包括公司未与其签订书面劳动合同、不按实际工资足额参加社会保险、2020年1月19日至2020年2月没有足额发放一个月的满薪、节假日加班未能支付加班费。对其该主张，益众公司不予确认。本院认为，首先，一审法院结合银行交易明细记载的实领工资和社会保险的缴费情况认定陈明达的应发月平均工资为8325.23元并无不当，本院予以确认。本案中在双方未对工资构成、加班工资的计算基数及方式进行明确约定的情况下，即使按照每月满勤、每天工作12小时的出勤情况进行折算，陈明达的工资也未低于东莞市同时期最低工资标准，即未违反法律的强制性规定。因此，对陈明达主张益众公司未支付周末加班费的主张，本院不予采信。其次，益众公司因疫情原因停工停产，受疫情影响，企业停工停产可以适当延期支付工资报酬，本案中劳动双方对疫情期间的工资计算方式亦存在争议，故益众公司不存在故意拖欠或者不足额支付陈明达工资的行为。再者，益众公司已按法定险种为陈明达缴纳社会保险。最后，未签订劳动合同亦不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者可以解除劳动合同的情形。因此，陈明达上述为由提出被迫解除劳动关系要求益众公司支付经济补偿金于据不足，本院不予支持。另，关于工资差额问题。一审认定益众公司向陈明达支付2020年1月19日至2月29日工资差额7627.3元并无不当，一审对此已有详细论述，本院不再赘述，一并予以维持。综上所述，上诉人陈明达的上诉理由不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条以及前述援引的法律规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由陈明达负担。本判决为终审判决。审判长  祁晓娜审判员  李远伦审判员  伍小冰二〇二〇年十二月三十一日书记员  何赛赛附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。