山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0112民初8310号 原告：韦红霞，女，1978年11月26日出生，汉族，山东舜保企业管理咨询有限公司职员，住济南市天桥区。 委托诉讼代理人：张春国、张大明（均系特别授权），山东齐邦律师事务所律师。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地济南市历城区。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘勇德，董事长。 被告：刘勇德，男，1966年7月26日出生，汉族，山东常生源食品科技有限公司法定代表人，住济南市历城区。 原告韦红霞与被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）、被告刘勇德与公司有关的纠纷一案，本院于2020年10月23日受理。2020年9月9日,原告韦红霞向本院申请诉前保全,本院依法裁定冻结山东常生源食品科技有限公司、刘勇德中国建设银行、齐鲁银行、中国农业银行、中国工商银行、中国银行、交通银行等银行存款24万元，冻结期限一年。本院依法适用简易程序于2020年12月1日对本案进行了公开开庭审理。原告韦红霞的委托诉讼代理人张春国到庭参加诉讼。被告山东常生源公司、刘勇德经本院合法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韦红霞向本院提出诉讼请求：1.判令山东常生源公司支付回购款200000元及利息（利息以200000元为基数，自2018年8月16日起至还清之日止，按年利息8%计算），刘勇德承担补充赔偿责任（韦红霞原该项诉讼请求为判令被告回购乙方认购的全部股权并支付回购款200000元及利息，庭审中，韦红霞将其诉讼请求明确为现请求）；2.本案全部诉讼费用由山东常生源公司、刘勇德承担。事实与理由：2018年8月16日，原、被告双方签订《股权认购协议书》，约定原告认购被告发行的股票125000股，每股单价1.6元人民币，认购款总金额200000元。协议还约定，如被告在2019年12月31日前未能实现上市，则原告有权要求被告以转让价款回购乙方全部股权，并按照年息8%支付资金利息。因被告未能在限定时间上市，故原告有权要求被告退还认购款并支付利息。原告多次要求被告退款，被告均借故推脱，为此诉至法院，望判如所求。 山东常生源公司、刘勇德均缺席，未答辩。 韦红霞围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查，证据具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证，据此认定如下事实： 1.山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与韦红霞（乙方）于2018年8月16日签订《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》1份，约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意认购甲方本次发行的股票125000股，认购金额为200000元。《股权认购协议书》第六条约定，若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让。落款处甲方加盖有山东常生源食品科技股份有限公司公章及法定代表人刘勇德个人名章。乙方处韦红霞签名、捺印。 韦红霞通过其本人及其妹妹韦燕华的信用卡，分别于2018年8月16日、2018年8月17日在山东常生源食品科技股份有限公司POS机刷卡30000元、132000元、38000元，共计200000元。 2.山东常生源公司工商登记信息记载，山东常生源公司的原名称为山东常生源食品科技股份有限公司，2019年12月31日经工商登记变更为现名称。2017年9月11日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本刘勇德认缴出资额为90000万元，股份比例90%，张春华认缴出资额为10000万元，认缴出资比例10%；2019年8月20日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本由100000万元变更为1000万元，2019年12月31日股东发起人变更为刘勇德，认缴出资比例100%；2020年4月16日，股东发起人及认缴出资比例变更为股东刘勇德，认缴出资比例99%，张春华，认缴出资比例1%。公司类型现为有限责任公司（自然人投资或控股）。上述事实在本院已生效的起诉山东常生源公司、刘勇德与公司有关纠纷的其它同类案件中已经认定。 3.山东常生源公司未按公司法规定将韦红霞身份记载于其应当自备的股东名册中，山东常生源公司亦未在2019年12月31日前在澳大利亚实现上市。 韦红霞主张，山东常生源公司注册资本减少时，没有形成股东会决议并通知债权人，刘勇德是山东常生源公司的实际控制人，在山东常生源公司在完成减资之前，刘勇德亦未完全履行出资义务，故刘勇德应就上述债务承担补充赔偿责任。 本院认为，韦红霞与山东常生源公司签订《股权认购协议书》后，韦红霞依约支付20万元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将韦红霞身份记载于其应当自备的股东名册或章程及工商登记信息中，故韦红霞并未取得股东身份，其所支付的20万元款项并未实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，韦红霞有权依照约定方式选择退出。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故山东常生源公司应当向韦红霞承担违约责任。韦红霞要求山东常生源公司支付回购款20万元，符合协议约定的退出方式，本院予以支持。山东常生源公司未完成协议约定的义务，应按协议约定的年利息8%标准支付韦红霞资金占用期间的利息。韦红霞实际完成股权认购款支付的时间为2018年8月17日，本院对其主张的利息支持以20万元为基数，自2018年8月17日起，按年利率8%计算至实际给付之日止的数额。关于韦红霞要求刘勇德承担补充赔偿责任责任的请求，本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定，公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。韦红霞未成为其公司的股东，且根据协议约定，韦红霞在山东常生源公司未完成上市时有选择要求回购股权的权利，故其为山东常生源公司的潜在债权人。山东常生源公司没有提交证据证实减资时已履行相应的通知义务，其减资行为缩小了公司清偿能力，侵害了债权人利益。减资应系股东会决议的结果，是否减资以及如何进行减资取决于股东的意志。山东常生源公司作出减资决议时，刘勇德拥有公司90%的股权，系控股股东，其对公司减资的法定程序及后果应明知，故刘勇德对山东常生源公司减资行为存在的瑕疵具有过错。山东常生源食品科技股份有限公司工商登记记载的减资前注册资本为10亿元,刘勇德亦未提交证据证实至2019年8月山东常生源食品科技股份有限公司决定减资时已实际缴纳。综上所述，刘勇德应对山东常生源公司不能清偿部分的债务，在减资89010万元（90000万元-990万元）范围内承担补充赔偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付韦红霞回购款20万元； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付韦红霞以20万元为基数，自2018年8月17日起，按年利率8%计算至实际给付之日止的利息； 三、刘勇德对上述山东常生源食品科技有限公司的第一至二项债务承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4780元，减半收取计2390元，由山东常生源食品科技有限公司、刘勇德共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 周 慧 二〇二〇年十二月九日 书记员 郭迎超