山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民终4203号 上诉人（原审原告）：刘飞，男，1977年2月2日出生，汉族，住山东省东明县。 委托诉讼代理人：巩海鹏，山东善思律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周梦蛟，男，1963年10月15日出生，汉族，住山东省东明县。 委托诉讼代理人：彭振强，山东楷迪律师事务所律师。 上诉人刘飞因与被上诉人周梦蛟追偿权纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2020）鲁1728民初2822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开对本案进行了审理。上诉人刘飞及其委托诉讼代理人巩海鹏，被上诉人周梦蛟的委托诉讼代理人彭振强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘飞上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持刘飞的诉讼请求或发回重审；2.一审、二审诉讼费用由周梦蛟负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，导致判决错误。一审认定涉案借款为共同债务系认定事实错误。涉案借款应当认定刘飞与周梦蛟系共同借款，不应认定共同债务。刘飞与周梦蛟共同借款合伙承建博发油脂冷库工程，涉案借款系周梦蛟找到刘飞后，由刘飞找到出借人刘运德，由周梦蛟手书借条，刘飞与周梦蛟共同签名的借款，双方系共同向出借人借款事实清楚，且一审法院已经审结的卞忠华诉刘飞与周梦蛟民间借贷一案经菏泽市中级人民法院作出的（2020）鲁17民终860号民事判决书也印证了共同借款的这一事实。刘飞与周梦蛟共同合伙经营因为经营不善，没有挣到钱，也没有结算，后不了了之。但刘飞与周梦蛟的共同借款应当由双方共同承担偿还义务，双方没有对该笔借款约定份额限制，应当对涉案借款承担连带责任。上诉人偿还了全部借款后，就支付的借款本息一半应当由周梦蛟承担。二、一审适用法律错误。一审依据《民法总则》第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。根据《民法通则》第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。本案涉案借款刘飞与周梦蛟系共同债务人，负有连带还款义务，刘飞与周梦蛟都有清偿全部债务的义务，刘飞履行了义务，有权向周梦蛟追偿应承担的份额。综上，一审认定事实不清，适用法律错误。 周梦蛟辩称，一审认定事实清楚，程序合法，请求法院驳回上诉，维持原判。 刘飞向一审法院起诉请求：1.判令周梦蛟支付刘飞人民币165000元；2.判令周梦蛟支付刘飞垫付款利息，利息以165000元为基数，自2018年2月15日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.诉讼费用由周梦蛟负担。 一审法院认定事实：2014年4月12日，刘飞、周梦蛟共同向案外人刘运德借款100,000元，约定月利息1.5%；2014年3月1日，双方共同又向案外人刘运德借款100000元，约定月利息1.5%，均未约定还款日期。2018年2月15日，刘飞向刘运德偿还了上述借款本息共计330000元，其中借款本金200000元、利息130000元。现刘飞以“原告还款后，向被告催要无果”为由诉来一审法院。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条规定，二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人的约定。本案中，刘飞与周梦蛟共同向他人借款属于共同债务，我国现行法律对共同债务并未规定为连带债务，其双方也未有连带之债的约定。按照上述规定，刘飞与周梦蛟之间不应享有追偿权。在刘飞所提供的证据不足以证明其事实主张的情况下，应承担不利的后果，对其诉请一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回刘飞的诉讼请求。案件受理费1800元，保全费1345元，由刘飞负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘飞提交（2019）鲁1728民初3082号民事判决及（2020）鲁17民终860号民事判决，证明双方借款属于共同借款，用于共同经营，双方应共同还款。按照民法总则第178条规定，该笔债务属于连带债务。根据民法总则第6、7条规定的诚实信用、公平原则，因为借款是二人共同使用，应当平均分担。周梦蛟对两份判决书的真实性无异议，判决书已经认定在卞忠华案件中，周梦蛟偿还了22.8万元，刘飞偿还了4.5万元。本院审查认为，对该两份判决书的真实性予以认定。 二审对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。本案中，刘飞主张涉案共同借款是用于与周梦蛟合伙承包的工程，一审庭审中，周梦蛟也认可该笔借款用于合伙承建冷库工程，因此，能够认定涉案借款是基于双方合伙关系产生的债务，应当认定为合伙债务。《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。故，本案的共同借款是基于合伙关系产生，作为合伙人的刘飞偿还合伙债务超出自己应当承担数额的，其有权向另一合伙人周梦蛟追偿。 关于追偿的数额，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条规定，二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或由当事人约定。本案中，在双方当事人对于合伙出资比例、债务承担比例及盈余分配比例均未举证的情况下，难以确定双方责任大小，所以，应认定双方承担平等责任。刘飞偿还合伙债务本息共计330000元，超出自己应承担的份额。对于多承担部分，有权向其他合伙人追偿。关于周梦蛟辩称的在卞忠华案件中，其多支付了部分数额，周梦蛟可另行主张权利。 综上所述，刘飞的上诉请求成立，应当予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第八十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省东明县人民法院（2020）鲁1728民初2822号民事判决； 二、被上诉人周梦蛟于本判决生效之日起十日内支付上诉人刘飞165000元及利息损失（利息损失以165000元为基数，自2018年2月15日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1800元，保全费1345元，二审案件受理费3600元，均由被上诉人周梦蛟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈淑梅 审 判 员 王媛媛 审 判 员 姜 健 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 田 源 书 记 员 刘蕾蕾