云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民初134号原告：上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行，统一社会信用代码：91530381052228322R,住所地:云南省曲靖市宣威市振兴街北段**。负责人樊宁波,行长委托诉讼代理人：边朝辉、肖丽红，云南边昭晖律师事务所律师，特别授权代理。被告：宣威金港大酒店有限公司，统一社会信用代码：91530381MA6L366XO,住,住所地:云南省曲靖市宣威市双龙街道榕峰路东段与文化路交叉口未到庭）法定代表人：王兴爱，执行董事。被告：宣威市华平房地产开发有限公司，统一社会信用代码：915303817755262273，住，住所地:宣威市振兴街南段交警大队城南停车场/div>法定代表人：刘顺平，执行董事。被告：刘顺平,男，彝族，1977年4月15日生，住云南省宣威市。被告：李俊华，女，汉族，1981年12月8日生，住云南省宣威市。以上三被告委托代理人：张明乐，云南乐超律师事务所律师，特别授权代理。原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行与被告宣威金港大酒店有限公司、宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华金融借款合同纠纷一案，本院于2020年6月3日受理后，因与被告宣威金港大酒店有限公司无法取得联系，故本院依法在《云南法制报》中对其相关法律文书进行了公告送达，于2020年11月16日依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行的特别授权委托代理人边朝辉、肖丽红，被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华的共同委托特别授权代理人张明乐到庭参加诉讼，被告宣威金港大酒店有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告宣威金港大酒店有限公司偿还原告贷款本金人民币40000000元和截至2020年6月1日的利息（含罚息）1059288.02元，违约金2000000元，共计43059288.02元；并按合同约定利率支付自2020年6月2日起至贷款实际偿清之日止的贷款利息、逾期罚息和复利；2、由被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华对以上债务承担连带清偿责任；3、在被告宣威金港大酒店有限公司不能清偿全部债务时，对被告宣威市华平房地产开发有限公司提供的抵押物（13套房产，详见抵押物清单）拍卖、变卖所得价款,由原告优先受偿；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：被告宣威金港大酒店有限公司因酒店装修需要资金向原告申请贷款，为担保贷款的履行，2018年4月8日，被告宣威市华平房地产开发有限公司与原告签署编号ＺＤ1362201800000001的《最高额抵押合同》，以其名下位于宣威市东侧金港·御景名都的13处房产，为原告与被告宣威金港大酒店有限公司在2018年4月8日至2021年4月8日期间发生的债权最高不超过8800万元担保，并办理抵押登记。同日，被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平和李俊华分别与原告签署编号ＺＢ1362201800000005、ＺＢ1362201800000004的《最高额保证合同》，为原告与被告宣威金港大酒店有限公司在2018年4月8日至2021年4月8日期间发生的债权，最高不超过8800万元承担连带责任保证。2018年11月26日，被告宣威金港大酒店有限公司向原告申请4000万元装修贷款，经原告审批同意，双方于2019年3月22日签署编号13622019280003的《流动资金借款合同》，约定（1）贷款金额为人民币4000万元，贷款种类为中长期流动资金贷款，贷款期限自2019年3月22日起至2022年3月22日止，用途为专项用于装修宣威金港酒店，贷款利率按中国银行同档次贷款基准年利率上浮22.105264%计算，按季结息；（2）本金还款计划为：2020年6月20日归还450万元，2020年12月20日归还450万元，2021年6月20日归还650万元，2022年3月22日归还2450万元；（3）违约及处理：借款人涉及重大诉讼、资产被扣押、查封、冻结等导致对借款人偿债能力产生不利影响的；未按期还本付息；一般结算账户资金流动出现异常等情形，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人立即归还，对逾期贷款计收罚息（执行利率加收30%）和复利，并承担借款本金5%（200万元）的违约金；（4）担保：宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华对贷款承担连带保证责任，宣威市华平房地产开发有限公司为贷款提供抵押担保。合同签订当天，原告向被告宣威金港大酒店有限公司的一般结算账户（13×××42）足额发放了贷款人民币4000万元。被告宣威金港大酒店有限公司自2019年12月27日偿还利息后，至今未再履行利息支付义务，且其一般结算账户资金流动自2019年4月出现被冻结的异常状态。根据《流动资金借款合同》第二部分第十二条“违约事件及处理”第一项“违约事件”中第（9）、（14）条的约定，被告行为已构成违约，原告有权根据借款合同第一部分第十六条、第二部分第十二条第二项的约定，宣布合同项下贷款提前到期，并要求被告立即归还借款，对逾期贷款计收罚息和复利，按借款本金的5%承担违约金。截止到2020年6月1日，被告宣威金港大酒店有限公司需向原告偿还贷款本金40000000元，利息（含罚息）1059288.02元，违约金2000000.00，还应支付本案诉讼费、保全费。被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华辩称:一、4000万元借款本金是事实，原告以被告违约宣布未到期的贷款提前到期，行使解除权，根据《合同法》的规定，解除未到期的合同，应该通知主债务人，本案中原告没有履行通知债务人解除合同的义务。二、本案的贷款实际只用了不到600万，3400余万元就因为王兴爱、刘顺平存在犯罪嫌疑，账户被冻结。本案没有按期偿还第一笔贷款本金及利息，不是债务人主观导致，本案的贷款是金港大酒店用于装修，刘顺平与本案的贷款无关联性，不应将其资金账户予以冻结，但是为了配合公安、司法机关处理该案，我们只能耐心等待案件审结后解冻账户后进行本金和利息的归还，办案机关将账户冻结属于客观情况，所以请求原告放弃违约金或者人民法院不支持违约金的诉请。三、刘顺平、李俊华作为保证人，既有人的保证，又有物的担保，保证人是在主借款人无力清偿贷款时，对抵押物价值剩余不足部分履行清偿责任，本案中抵押人宣威市华平房地产开发有限公司提供了超过1亿元的房产作为抵押担保物，原告在诉讼请求第二项中要求刘顺平、李俊华不分先后承担偿还责任是不合法的。对于200万违约金系与罚息和复利重复计算，不应支持。被告宣威金港大酒店有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了如下四组证据：第一组:原告营业执照、金融许可证、负责人身份证明书及身份证复印件各一份，证明原告的诉讼主体资格。第二组:被告宣威金港大酒店有限公司、宣威市华平房地产开发有限公司营业执照及法定代表人身份证复印件各一份、被告刘顺平、李俊华身份证及结婚证复印件各一份，证明被告的诉讼主体资格。第三组:股东会决议二份、抵押物明细表及《最高额抵押合同》各一份、不动产登记证明一份、抵押物清单一份、不动产权证十三份、《最高额保证合同》二份。证明：2018年4月8日，被告宣威金港大酒店有限公司经股东会决议，向原告申请最高额度为8800万元的贷款，用于酒店装修。为担保贷款履行，经被告宣威市华平房地产开发有限公司股东会决议，提供其名下位于宣威市东侧金港·御景名都的13处房产为上述贷款作抵押担保，并签署编号ＺＤ1362201800000001的《最高额抵押合同》，为原告在2018年4月8日至2021年4月8日期间与被告宣威金港大酒店有限公司与发生的债权，最高不超过8800万元担保，并办理抵押登记。同时，被告宣威市华平房地产、刘顺平和李俊华自愿为贷款做连带责任保证，分别与原告签署编号ＺＢ1362201800000005、ＺＢ1362201800000004的《最高额保证合同》，为原告在2018年4月8日至2021年4月8日期间与被告宣威金港大酒店有限公司发生的债权，最高不超过8800万元承担连带责任保证的事实。第四组：（1）《借款申请书》、《审批意见》、《流动资金借款合同》、借款凭证、贷款核算、放款通知书、宣威金港大酒店有限公司银行对公账户对账单各一份，证明：2018年11月26日，被告宣威金港大酒店有限公司向原告提交4000万元装修贷款的借款申请，经原告审批同意后，双方于2019年3月22日签署编号13622019280003的《流动资金借款合同》，约定：（1）贷款金额为人民币4000万元，贷款种类为中长期流动资金贷款，贷款期限自2019年3月22日起至2022年3月22日止，用途为专项用于装修宣威金港酒店，贷款利率按中国银行同档次贷款基准年利率上浮22.105264%计算，按季结息；（2）本金还款计划为：2020年6月20日归还450万元，2020年12月20日归还450万元，2021年6月20日归还650万元，2022年3月22日归还2450万元。（3）违约情形及处理：借款人涉及重大诉讼、资产被扣押、查封、冻结或其法定代表人涉及诉讼导致对借款人偿债能力产生不利影响的；未按期还本付息；一般结算账户资金流动出现异常等情形，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人立即归还，对逾期贷款计收罚息（贷款执行利率加收30%）和复利，支付借款本金额5%的违约金；（4）担保：宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平和李俊华对贷款承担连带保证责任，宣威市华平房地产为贷款提供抵押担保（已办理抵押登记）。合同签订当日，原告向被告宣威金港大酒店有限公司在原告处开立的的一般结算账户13×××42足额发放了贷款人民币4000万元。（2）《流动资金借款合同》项下提款申请书四份、公司贷款资金支付审核意见表四份、特种转账借方传票四份、建设银行网银电子回执四份、宣威市顺港装饰工程有限公司装修进度结算单九份，证明：原告依被告宣威金港大酒店有限公司申请，以受托支付方式于2019年4月2日向宣威市顺港装饰工程有限公司账户支付800万元、4月3日支付380万元、4月4日支付420万元、4月9日支付465万元，四次共计支付2065万元贷款的事实。原告完成了4000万元的贷款发放，并依被告的申请完成贷款受托支付，借款合同对贷款违约情形及违约处理约定明确。第五组：（1）被告宣威金港大酒店有限公司的银行对公账户对账单、还款凭证三份、贷款查询结果一份，证明：2019年12月27日被告支付季度利息后，未再履行利息支付义务，截止2020年6月1日，被告应支付原告贷款本金人民币4000万元，利息（含罚息）1059288.02元的事实。（2）曲靖市公安局协助冻结财产通知书一份，证明：2019年4月12日，曲靖市公安局对被告宣威金港大酒店有限公司账户进行查询、冻结的事实。（3）致宣威金港大酒店有限公司的函、律师函各一份，证明在被告宣威金港大酒店有限公司账户资金被冻结后，原告向被告进行款项催收、告知的事实。被告已构成《流动资金借款合同》第二部分第十二条“违约事件及处理”第一项“违约事件”中第（9）、（14）条的违约行为，原告有权按照合同第一部分第16条、第二部分第十二条“违约事件及处理”第二项的约定，宣布贷款提前到期，要求借款人立即归还，对逾期贷款计收罚息和复利，承担支付借款本金额5%即200万元的违约责任。被告宣威华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华质证认为，对五组证据的三性均无异议。被告宣威华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华未向本院提交证据。被告宣威金港大酒店有限公司经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证质证的权利。本院认证，原告提供的五组证据证明了贷款、抵押担保、保证、及下欠本金、利息等的事实，本院予以采信。经审理本院确认以下法律事实：2018年4月8日，被告宣威市华平房地产开发有限公司与原告签署编号ＺＤ1362201800000001的《最高额抵押合同》，约定：以被告宣威市华平房地产开发有限公司名下位于宣威市东侧的13处房产（分别是1幢8栋酒店、1幢7栋商铺7-09室、1幢7栋商铺7-08室、1幢7栋商铺7-07室、1幢7栋商铺7-06室、1幢7栋商铺7-03室、1幢7栋商铺7-12室、1幢7栋商铺7-11室、1幢7栋商铺7-10室、1幢7栋商铺7-05室、1幢7栋商铺7-04室、1幢7栋商铺7-02室、1幢7栋商铺7-01室），为原告与被告宣威金港大酒店有限公司在2018年4月8日至2021年4月8日期间发生的债权最高不超过8800万元提供担保，并办理了抵押权登记。同日，原告与被告宣威市华平房地产开发有限公司签订编号为ＺＢ1362201800000005的《最高额保证合同》，原告与被告刘顺平和李俊华签订编号为ＺＢ1362201800000004的《最高额保证合同》，均约定：保证人为原告与被告宣威金港大酒店有限公司在2018年4月8日至2021年4月8日期间发生的债权最高不超过8800万元提供连带责任保证，当债务人未按主合同约定履行债务时，无论债权人是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求保证人在合同约定的保证范围内承担保证责任，无须先要求其他担保人履行担保责任。保证期间为自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年。2019年3月22日，原告与被告宣威金港大酒店有限公司签署编号13622019280003的《流动资金借款合同》，约定：1.贷款本金为4000万元；2.借款用途为专项用于宣威金港大酒店装修；3.借款期限为2019年3月22日至2022年3月22日止；4.借款利率按中国人民银行同档次贷款基准年利率上浮22.105264%计算，按季结息，结息日为每季末月的20日，利随本清。对逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行，复利计算方式同上；5、还款方式为分次还本，本金还款计划为：2020年6月20日归还450万元，2020年12月20日归还450万元，2021年6月20日归还650万元，2022年3月22日归还2450万元；6.违约金相当于借款本金金额的百分之五；7.合同第二部分第十二条违约事件及处理中约定了15种构成借款人对贷款人违约的情形，同时在违约处理部分明确了当借款人违约时，贷款人可采取的措施，包括但不限于宣布借款本金全部或者部分立即提前到期，要求借款人立即归还部分或全部借款，所欠利息结清，向担保人或借款人追索等；原告于合同签订当日向被告宣威金港大酒店有限公司账户13×××42发放了贷款人民币4000万元。2019年4月12日，因被告宣威金港大酒店有限公司法定代表人王兴爱，宣威市华平房地产开发有限公司法定代表人刘顺平等人涉嫌刑事犯罪，宣威金港大酒店有限公司的账户13×××42被曲靖市公安局冻结，刘顺平被公安机关采取强制措施。原告于2019年4月20日向被告宣威金港大酒店有限公司致函，要求其对公司运行情况等作出说明，并就贷款余额出具还款承诺，若不及时履行，原告将根据具体情况宣布全部贷款提前到期。2019年7月10日，云南韬为律师事务所代表原告向宣威金港大酒店有限公司、宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华、王兴爱、陶云广发律师函，要求被告于2019年11月20日前提前偿还本案的贷款本息。被告宣威金港大酒店有限公司于2019年6月21日偿还利息586444.44元，于2019年9月23日偿还利息593137.24元，于2019年12月27日偿还利息587181.41元。此后被告宣威金港大酒店有限公司未再履行过还款付息义务。原告于2020年6月3日向本院起诉，要求判令：1.被告宣威金港大酒店有限公司偿还原告贷款本金人民币40000000元和截至2020年6月1日的利息（含罚息）1059288.02元，违约金2000000元，共计43059288.02元；并按合同约定利率支付自2020年6月2日起至贷款实际偿清之日止的贷款利息、逾期罚息和复利；2、由被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华对以上债务承担连带清偿责任；3、在被告宣威金港大酒店有限公司不能清偿全部债务时，对被告宣威市华平房地产开发有限公司提供的抵押物（13套房产，详见抵押物清单）拍卖、变卖所得价款,由原告优先受偿；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十七条规定：“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”本案原告与被告宣威金港大酒店有限公司签订的《流动资金借款合同》，原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行与被告宣威市华平房地产开发有限公司签订的《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，原告与被告刘顺平、李俊华签订《最高额保证合同》系各方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，原告依约向被告宣威金港大酒店有限公司发放贷款4000万元，被告宣威金港大酒店有限公司未按照合同约定偿还相应本息，且贷款账户于2019年4月12日被曲靖市公安局冻结，符合双方签订的《流动资金借款合同》中约定的违约情形，现原告依照合同约定主张贷款提前到期，要求被告承担还本付息和违约金责任符合双方合同约定，本院予以支持。被告宣威金港大酒店有限公司应向原告偿还下欠的借款本金4000万元及相应利息、罚息和违约金。对于本案中涉及的担保问题，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案当事人未约定实现担保物权的情形，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，故原告就被告宣威市华平房地产开发有限公司名下位于宣威市房产，折价或拍卖、变卖所得的价款在最高额8800万元范围内对本案债权本金为40000000元的贷款所产生的所有应付款项内优先受偿，被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华作为保证人应按照《最高额保证合同》的约定对本案所涉的债务本息各自在最高额8800万元范围内承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告宣威金港大酒店有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行贷款本金4000万元及截止2020年6月1日的利息（含罚息、复利）1059288.02元、违约金200万元，合计43059288.02元，自2020年6月2日起至实际清偿之日止的利息（含罚息、复利），按《流动资金借款合同》的约定并且不超过24%计算；二、原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行就被告宣威市华平房地产开发有限公司所有的位于宣威市房产，折价或拍卖、变卖所得的价款在最高额不超过8800万元范围内对上述第一项债权优先受偿，被告宣威市华平房地产开发有限公司在承担担保责任后，有权向被告宣威金港大酒店有限公司追偿；三、被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华对第一项债务承担连带清偿责任，被告宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华在承担保证责任后，有权向被告宣威金港大酒店有限公司追偿；四、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司宣威支行的其他诉讼请求。案件受理费257096元，保全费5000元，由被告宣威金港大酒店有限公司、宣威市华平房地产开发有限公司、刘顺平、李俊华负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  刘跃昌人民陪审员  戴向红人民陪审员  谭 伟二〇二〇年十二月八日法官助理曾佳书记员潘龙利