贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终7936号上诉人（原审原告）：但方杰，男，1966年4月25日生，仡佬族，住贵州省思南县。委托诉讼代理人（特别授权）：但方权，原告之兄。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司。住所地：贵州省六盘水市钟山区凉都大道中段18号。统一社会信用代码：91520200741148934K。负责人：王君，总经理。委托诉讼代理人：蒋兴艳，贵州哲瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：桑玉文，贵州哲瀚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：贵州龙健爆破工程有限公司，住所地：六盘水市六枝特区平寨镇矿业南路。统一社会信用代码：91522030610489051。法定代表人：张雅蓉，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：王朝荣，公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：王卫华，公司员工。上诉人但方杰、中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司（以下至判决主文之前简称平安六盘水公司）因与被上诉人贵州龙健爆破工程有限公司（以下至判决主文之前简称龙健公司）申请诉中财保全损害责任纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院(2020)黔0524民初2554号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人但方杰上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求27725.5元及过路费、加油费、食宿费、误工费等3000元；本案诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：一、龙健公司及平安六盘水公司是保全错误的全权责任方，一审却判决上诉人承担诉讼费显然有失公允。二、龙健公司为拖延支付但方杰的辛苦劳务费，到法院冻结已经执行到法院的但方杰的劳务费37天，一审判决龙健公司不负担任何赔偿责任不合情也不合法。三、对平安六盘水公司的判赔时间应以上诉人收到冻结执行裁定书和结案通知书的时间37天为准。四、但方杰多次往返思南和织金法院，各种费用客观存在，因但方杰是一个农民工，没有把这些费用开具发票递交法院，但法院应以事实为依据予以酌情考虑。上诉人平安六盘水公司上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任或将本案发回重审；本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由：一、一审在但方杰没有证据证明龙健公司存在过错的情况下，判决上诉人承担赔偿责任系事实认定不清。1、一审中但方杰提供的证据达不到证明龙健公司存在过错的证明目的。2、龙健公司申请诉讼保全不存在过错，之后其自行解封对但方杰的保全不能直接认定龙健公司保全错误。二、一审判决上诉人向但方杰支付4010.7元赔偿存在金额及计算方式错误。1、龙健公司申请保全款项264408元，一审法院依法冻结龙健公司281164元。2020年4月21日至2020年4月26日期间，但方杰的款项一直在计算利息，其并没有损失，一审没有将上述期限扣除，直接计算损失错误。2、但方杰并没有提供证据证明其损失应按民间借贷利息的标准进行计算，一审直接参照民间借贷利息计算损失没有法律依据并且过高，显失公平。三、龙健公司自己表明自愿承担责任，一审仍判决上诉人承担赔偿责任系法律适用错误。原审原告向一审法院起诉请求：1.依法判决二被告连带赔偿因保全错误侵权责任费27725.50元（以277255元的10%计算）；2、二被告共同承担因保全错误造成原告交通费、食宿费等3000元；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2020年4月10日，但方杰向一审法院申请执行龙健公司劳务合同纠纷一案，一审法院于2020年4月11日依法冻结龙健公司银行存款264408元（未计算利息等费用），2020年4月26日，一审法院再次提起查询，龙健公司有足额银行存款，经计算，截至2020年4月26日，龙健公司应履行的义务为支付劳务费260599元，利息从2019年3月14日起计算至2020年4月26日共计409天，按年利率4.35%计算为12702元，迟延履行期间债务利息1504元，应承担的案件受理费2450元，执行费3909元，共计281164元，一审法院在2020年4月11日冻结264408元的基础上依法再次冻结龙健公司存款16756元。2020年4月21日，龙健公司向一审法院申请诉中财产保全，以与织金县石源贸易公司存在工程量未结算，其中有但方杰与石源贸易公司存在施工工程量及质量不清为由，申请保全一审法院已经实际冻结的龙健公司银行存款266958元（劳务费260599元、案件受理费2450元、执行费3909元），平安六盘水公司为龙健公司的本次保全申请出具保函，保险责任为：如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院裁判，调解或决定由申请人承担的损害赔偿责任，保险人向被申请人在限额内进行赔偿。由于龙健公司于2020年4月21日提出保全申请，一审法院将该执行款在2020年4月21日冻结满十五日后（法定扣划必须在冻结满十五日才能进行）于2020年5月11日扣划至一审法院执行“一案一账户”，由于龙健公司的保全申请，该执行款未发放给但方杰。2020年5月12日，龙健公司申请解除对上述款项的保全，一审法院在扣除案件执行费3909元后，将但方杰应获得的劳务费、案件受理费、迟延履行金、利息共计277255元于2020年5月19日发放给但方权。一审法院认为，申请诉中财产保全损害责任纠纷属侵权责任纠纷，该类损害赔偿属于侵权损害赔偿，应适用侵权责任法规定的过错责任归责原则。龙健公司在未向但方杰主张权利的情况下，仅以与石源贸易公司存在工程款未结算为由，从而向一审法院提出财产保全申请，申请冻结一审法院已经执行给但方杰的执行款，致使该执行款因龙健公司的保全申请而未能及时发放给原告但方杰，主观上具有过错，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条“申请保全有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”的规定，龙健公司应当承担损害赔偿责任。由于平安六盘水公司为龙健公司的保全申请提供担保，该赔偿责任应由被告平安六盘水公司承担。对原告主张被告承担的赔偿责任应按获得执行款的10%计算的诉讼请求，因无事实及法律依据，一审法院依法不予支持。对其主张的交通费、食宿费等的诉讼请求，因无法律依据，且不能提供证据予以证实，对该诉讼请求，一审法院依法亦不予支持。由于龙健公司的行为，致使但方杰未能从所应获得执行款的利用中获得益处，在但方杰不能提供证据证实其损失的情况下，对但方杰的损失应参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定支付利息，计算利息时间应从一审法院扣划龙健公司存款至该院账户，但方杰收到一审法院发放该执行款的期间，即从2020年4月26日起计算至2020年5月12日止，应为277255元×24%÷365天×22天=4010.7元。对被告龙健公司辩称在执行期间已经计算利息，要求予以扣减1504元的主张，因无事实依据，一审法院依法不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司在本判决发生法律效力之日起七日内，一次性赔偿原告但方杰损失4010.70元；二、驳回原告但方杰对贵州龙健爆破工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告但方杰的其他诉讼请求。案件受理费568元，减半收取计284元，由原告但方杰负担259元，被告中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担25元。各方当事人二审均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点：上诉人平安六盘水公司及被上诉人龙健公司对上诉人但方杰的损失应否承担赔偿责任；上诉人但方杰诉请的27725.5元及过路费、加油费、食宿费、误工费等3000元应否予以支持。本院认为，关于上诉人平安六盘水公司及被上诉人龙健公司对上诉人但方杰的损失应否承担赔偿责任的问题。被上诉人龙健公司以与石源贸易公司工程款未结算，但方杰与石源贸易公司施工工程方量及质量不清为由，申请冻结一审法院执行给但方杰的执行款，但其仅起诉石源贸易公司拖欠工程款而未对但方杰提起诉讼。被上诉人龙健公司申请冻结执行款的行为导致一审法院未能及时将执行款发放给但方杰，其主观上存在过错，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条“申请保全有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”的规定，龙健公司应当对但方杰的损失承担赔偿责任。平安六盘水公司为龙健公司的财产保全申请出具保单保函，对申请人承担的损害赔偿责任在保险限额266958元限额内进行赔偿。故对于财产保全不当给但方杰造成的损失，平安六盘水公司应当在担保财产的价值范围内承担担保责任。本案申请财产保全行为的主体是龙健公司而非平安六盘水公司，一审直接判决平安六盘水公司承担损害赔偿责任不当，本院予以纠正。关于上诉人但方杰诉请的27725.5元及过路费、加油费、食宿费、误工费等3000元应否予以支持的问题。上诉人但方杰主张的过路费、加油费、食宿费、误工费等因无法律依据，且一、二审中但方杰均未提供相应证据加以证明，对该诉讼请求本院不予支持。但方杰主张按其应获得执行款277255元的10%计算其损失，但其并不能提供证据证明其损失数额，被上诉人财产保全不当给上诉人但方杰造成的损失最多相当于财保保全期间的民间借贷利息，一审参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，从一审法院扣划龙健公司存款到该院账户起至龙健公司申请解除保全时止（即从2020年4月26日起计算至2020年5月12日止）计算上诉人但方杰的损失4010.7元并无不当。上诉人但方杰认为判赔时间应以但方杰收到冻结执行裁定书起至收到结案通知书的时间37天计算利息损失，本院认为，虽然龙健公司4月21日即提交保全申请，但一审法院4月26日才查询到龙健公司有足额的银行存款并将执行款划至一审法院账户，故即使龙健公司不申请保全，上诉人但方杰也不可能在4月26日以前获得执行款；5月12日龙健公司已申请解除保全，但法院需要一个合理的工作期间，上诉人但方杰于5月19日才收到一审法院的执行款并非龙健公司的过错导致，龙健公司不应承担此期间损害赔偿责任，上诉人但方杰该上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审并没有计算2020年4月21日至2020年4月26日期间的损失，上诉人平安六盘水公司主张应扣除此期间的利息损失无事实依据，其上诉理由本院亦不予采纳。综上，上诉人但方杰及平安六盘水公司的上诉请求部分有理，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省织金县人民法院(2020)黔0524民初2554号民事判决；二、被上诉人贵州龙健爆破工程有限公司于本判决生效之日起七日内，一次性赔偿上诉人但方杰损失4010.70元；上诉人中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司在保险限额266958元内承担担保责任；三、驳回上诉人但方杰的其他诉讼请求；四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴于本案系因被上诉人贵州龙健爆破工程有限公司保全错误而产生，一审案件受理费568元，减半收取计284元；二审案件受理费1136元，共计1420元由被上诉人贵州龙健爆破工程有限公司、上诉人中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 莉审判员 曹建军审判员 吴 丹二〇二〇年十二月三十日书记员 向 旭