安徽省池州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖17民终837号上诉人（原审原告）:张润月，女，1979年6月18日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托诉讼代理人：王和平，安徽安贵律师事务所律师。上诉人（原审被告）:池州侨银环保科技有限公司，住所地安徽省池州市贵池区石城大道玖龙大厦，统一社会信用代码91341700MA2NN5R29B。法定代表人:谢文军，该公司总经理。被上诉人（原审被告）:袁玉珍，女，1966年10月29日生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托诉讼代理人：田慧琴，女，1969年8月1日生，住安徽省池州市青阳县。上诉人张润月诉池州侨银环保科技有限公司（以下简称侨银环保）、袁玉珍生命权、健康权、身体权纠纷一案，张润月于一审法院立案前自行委托鉴定机构进行了伤残鉴定，安徽秋江司法鉴定所作出了十级伤残的鉴定结论。在原一审期间，经侨银环保公司申请重新鉴定，原审原被告双方经协商共同选定了安徽泓瑞司法鉴定机构。但安徽泓瑞司法鉴定机构作出了不构成伤残等级的鉴定意见后，张润月向安徽省池州市司法局进行了申辩，认为该鉴定机构检查伤情的的鉴定人之一系工作人员，不具有司法鉴定资格，不符合法定鉴定程序，安徽省池州市司法局对此作出了通报。原二审期间，本院以（2020）皖17民终248号民事裁定撤销安徽省池州市贵池区人民法院作出的（2019）皖1702民初7592号民事判决，发回原审人民法院重审。因第一、二次鉴定意见差距过大，重审期间，一审法院根据侨银环保申请，依法通知了张润月进行重新鉴定，张润月拒不配合。安徽省池州市贵池区人民法院作出（2020）皖1702民初3185号民事判决。宣判后上诉人张润月仍不服，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。审理期间，本院依法通知上诉人张润月进行了调查核实，上诉人张润月坚持不同意重新鉴定的意见。因各方当事人在二审期间未提出新的事实和证据，本院依法进行了书面审理，现已审理终结。上诉人张润月上诉请求：一、撤销贵池区法院（2020）皖1702民初3185号民事判决；二、判令两被上诉人赔偿上诉人张润月因交通事故造成的各项损失共计121171.75元。事实与理由：一、一审（含初审）支持侨银环保对上诉人伤残重新鉴定属于适用法律错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》和安徽省高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷若干问题的指导意见》赋予了当事人自行委托鉴定的合法性，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定了重新鉴定应当符合的条件，本案一审中侨银环保没有提出任何符合上述重新鉴定的事实理由，一审法院予以支持，显然有悖法律规定。二、安徽秋江司法鉴定所对上诉人张润月的鉴定结果是本案唯一有效的定案证据。安徽秋江司法鉴定所对上诉人张润月伤残等级测定的结果符合《人体损伤致残程度分级》十级伤残标准，应予认定。三、事故发生在袁玉珍工作时间，用人单位侨银环保应当承担损失赔偿责任。上诉人侨银环保上诉请求：一、撤销贵池区法院（2020）皖1702民初3185号民事判决，改判驳回被上诉人要求上诉人承担赔偿责任的全部诉讼请求。二、本案诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、袁玉珍因个人行为导致被上诉人张润月受伤，应由袁玉珍自行向张润月承担赔偿责任。（一）张润月、袁玉珍认为侨银环保应当承担赔偿责任应当提供相应证据证明，二人提供的证据均不能证明袁玉珍是在向侨银环保提供劳务时发生交通事故。（二）袁玉珍工作地点是池阳路西至同茂商行门口路段。事故发生点是秋浦西路与长江路交叉口，与工作地点不符。（三）袁玉珍驾车前往工作地点路上发生事故，非属于上诉人安排其从事生产经营或者其他劳务活动。（四）即使袁玉珍驾驶上诉人的车辆发生本案事故，袁玉珍未向上诉人提供劳务，袁玉珍当时使用上诉人的车辆，双方形成的是车辆借用关系。上诉人无需承担赔偿责任。二、袁玉珍如因向上诉人提供劳务时致使被上诉人受伤，袁玉珍应根据自身过错对本案承担相应赔偿责任。三、原审认定的赔偿费用标准有误，应予调整。营养费认定过高，应按20元/天计算，且出院医嘱并无列明需要营养支持，不予认可。出院医嘱并无列明需要护理，不应计算支付。张润月未举证证明其因事故受伤导致误工损失，误工费不应支持。即使支持，误工费认定也过高，应按100元/天计算，误工天数应按住院天数为准。被上诉人袁玉珍针对两上诉人的上诉答辩称，侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。袁玉珍系侨银环保公司的员工，且事发当天袁玉珍驾驶侨银环保公司所有的电动三轮车发生事故，在执行公务中致人损害，应当由单位来承担责任。侨银环保公司允许袁玉珍驾驶三轮车上班，袁玉珍并非从事与工作无关的活动，属于履行职务，并非侨银环保所说是车辆借用关系。张润月向贵池区人民法院起诉请求：判令侨银环保、袁玉珍赔偿其因交通事故造成的各项损失共计121171.75元，并承担本案的诉讼费用。一审法院查明，2019年3月18日13时40分，袁玉珍驾驶三轮电动车，沿池州市贵池区秋浦中路由西向东行驶至秋浦西路与长江路交叉路口处等候交通信号灯（在非机动车道左转弯车道）时，在实施向右侧变更车道过程中，与同向驾驶二轮电动车沿秋浦路由西向东直行时的张润月碰撞，致两车受损，张润月受伤的道路交通事故。本起事故经公安交警部门认定，袁玉珍负事故全部责任，张润月无责任。张润月受伤后在池州市第二人民医院住院治疗，于2019年3月18日至25日住院治疗7天支出医疗费3479.78元，出院诊断为脑震荡、头皮血肿（右额）、肱骨骨折（右大结节）、肩袖损伤（右）。出院后张润月多次到池州市第二人民医院复查，共支出门诊费1335.97元。事故发生后，袁玉珍垫付医疗费4650元。2019年9月6日，张润月自行委托安徽秋江司法鉴定所鉴定，鉴定意见为张润月遗留右肩关节活动受限的后遗症，构成《人体损伤致残程度分级》标准十级伤残；误工（休息）期限为180日，护理期为60日，营养期为60日。案件在审理过程中，侨银环保向一审法院申请对张润月伤残等级重新鉴定，一审法院依法委托安徽泓瑞司法鉴定所进行重新鉴定，2019年11月19日，该所出具鉴定意见为张润月右肱骨大结节骨折及右肩袖损伤不构成伤残，后因该鉴定机构鉴定程序存在问题，鉴定意见无法作为裁判依据。本次诉讼中，侨银环保再次向一审法院申请对张润月伤残等级重新鉴定，因张润月不配合，致使重新鉴定无法进行。另查明，袁玉珍2019年3月期间系侨银环保员工，本起交通事故发生时，袁玉珍驾驶标有侨银环保标识的三轮垃圾车。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，对受害人造成的损害结果应予赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案袁玉珍在执行工作任务过程中造成张润月受伤，侨银环保应承担赔偿责任。对张润月的各项损失，确认如下：医疗费4815.75元；住院伙食补助费7天×30元/天=210元；营养费30天×30元/天=900元；护理费2110元（其中住院期间7天×130元/天=910元，出院后30天×40元/天=1200元）；关于误工费，张润月主张的误工费损失应向法院举证证明自己实际收入减少的事实，酌定18000元（150天×120元/天）；交通费酌情确定100元，以上合计26135.75元。袁玉珍已支付的4650元，应予以扣除。袁玉珍经法院合法传唤未到庭应诉，对张润月主张的抗辩及证据的质证权视为放弃。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、池州侨银环保科技有限公司于本判决生效后十日内赔偿张润月各项损失26135.75元，扣除袁玉珍已支付4650元，尚需支付21485.75元；二、驳回张润月的其他诉讼请求。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为本案的争议焦点为：张润月委托安徽秋江司法鉴定所出具的司法鉴定意见书是否应当予以采信，能否作为本案伤残等级认定的依据；一审法院对张润月因本案交通事故导致的医疗费、营养费、护理费、误工费损失认定是否正确；袁玉珍是否是在为侨银环保工作过程中发生事故导致张润月受伤，侨银环保是否应当承担用人单位责任。本案所涉事故发生后，张润月在治疗结束后委托安徽秋江司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定结果为十级伤残，后因侨银环保申请重新鉴定，在一审法院的主持委托下，安徽泓瑞司法鉴定所作出新的鉴定意见，意见认为张润月不构成伤残，两次鉴定意见的差距过大。重审期间一审法院根据侨银环保申请，依法通知张润月进行第三次鉴定，张润月明确拒绝。因此，一审法院依法做出判决符合法律规定，张润月要求按十级伤残计算残疾赔偿金的上诉请求不能成立。关于张润月的医疗费、营养费、护理费、误工费的认定。张润月因本案事故导致受伤住院治疗，出院后进行复查，医疗费有其提供的发票为证，应予支持。侨银环保虽对医疗费提出上诉意见但未提供相反证据证明，上诉请求不能成立。一审法院结合张润月住院治疗、复诊等情况及其提供的误工证明等确认营养期、护理期、误工期及误工标准，并无不当。张润月和侨银环保关于营养费、护理费、误工费的上诉理由均不能成立。袁玉珍作为侨银环保公司员工，事故发生时其正驾驶侨银环保公司的垃圾车，系职务行为。根据《侵权责任法》的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。上诉人侨银环保公司主张应由袁玉珍自行承担赔偿责任的上诉请求不能成立。综上，上诉人张润月、侨银环保公司的上诉请求均不能成立，不予支持；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由张润月负担750元，由池州侨银环保科技有限公司负担300元。本判决为终审判决。审判长  陈广明审判员  余加胜审判员  向 奚二〇二〇年十二月二日法官助理查妙甜书记员吴玲玲（兼）