北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初4844号原告（被告）：杜莹，女，1985年7月22日出生，汉族，住北京市通州区。被告（原告）：北京花千树信息科技有限公司东城分公司，住所地北京市东城区东直门外大街39号院2#楼航空服务楼502B。负责人：欧国鹏，执行董事。委托诉讼代理人：张苏娟，女，该公司法务。原告（被告）杜莹与被告（原告）北京花千树信息科技有限公司东城分公司（以下简称花千树分公司）劳动争议一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年12月4日公开开庭进行了审理。原告杜莹，被告花千树分公司之委托诉讼代理人张苏娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杜莹向本院提起诉讼请求：1.花千树分公司支付解除劳动关系经济补偿金23937.5元；2.花千树分公司支付2018年11月少发的病假工资700元；3.花千树分公司支付提成工资4375元；4.花千树分公司支付休息日加班工资2万元、法定节假日加班工资8343元。事实和理由：杜莹于2017年2月入职花千树分公司，职位为约会吧服务主管，工资构成为底薪2200元加销售提成，上班时间为中午12:00-19:30或12:00-21:30。2018年11月14日下午，我在休年假期间，突然接到公司电话告知我公司于次日一早要搬至望京S0H0。2018年12月，我到办公新址后发现没有我的办公电脑，也无我的工位，打卡机内也没有我的指纹。我认为花千树分公司变相解除劳动关系。花千树分公司辩称，不同意杜莹的诉讼请求。杜莹2018年12月未在我单位出勤，后其要求我单位做社保减员，故我单位认为其是自己离职，而非违法辞退;我单位已经足额支付工资，杜莹每月提成均会在下月发放，我单位会向杜莹发放工资条，工资条上注明提成工资，如杜莹对提成工资有异议，可以与我单位负责薪酬的同事联系，但杜莹在职期间从未提出过异议，且我单位2018年7月也从未扣款;杜莹工作时间为周三至周日，周一、周二休息，每天上班时间为中午12:30至晚上19:30或21:30，确保每周工作5天，不存在法定节假日加班情形。花千树分公司亦不服仲裁裁决，起诉至法院要求：1.花千树分公司无需支付杜莹2017年、2018年期间休息日加班工资5400元、法定节假日加班工资1970.8元；2.花千树分公司无需支付杜莹解除劳动关系经济补偿金14288元。杜莹亦不同意花千树分公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：杜莹于2017年2月15日入职花千树分公司，同日双方签订劳动合同书，约定合同期限为2017年2月15日至2020年2月14日，岗位是佳缘约会吧事业部服务主管。杜莹的工作时间为周三至周日，周一、周二是其休息日，工资构成为基本工资2200元/月，提成工资另算。根据双方认可的杜莹2017年3月至2018年11月的《工资条》，经本院核算，杜莹解除前12个月平均工资（不含双方争议的加班工资）为7283.2元。杜莹称2018年11月出勤情况为：11月1日至4日，10日、11日、17、18日正常出勤，7日至9日、14日至16日、21日请年假，22日、23日请事假，24日至30日请病假，但花千树分公司仅支付工资814元。杜莹提交花千树分公司在仲裁时提交的杜莹2017年8月至2018年11月的《指纹打卡记录》，主张根据指纹打卡记录，杜莹2018年11月1日至4日、10日、11日、17、18日正常出勤，14日至16日显示杜莹请年假，但审批未通过，21日显示杜莹请年假，审批通过。7日至9日、22日至30日未打卡，单位依据其考勤向其支付工资814元。杜莹称其年假申请已在0A系统上提交，确实需要单位人事审批，但因审批的人工作疏忽，未及时进行审批工作，其个人向店长说明情况后，得到店长允许就直接休年假。杜莹未能就此主张提交证据佐证。杜莹还提交了北京大学第三医院于2018年11月25日出具的《诊断证明书》原件，诊断为过敏性鼻炎、咳嗽、咽炎，建议是“声休7天随诊”，杜莹称其病假已在OA系统上申请，花千树分公司否认审批过杜莹的病假申请，称从未见过此《诊断证明书》。杜莹称在职期间存在休息日加班和法定节假日加班情形。经核算，花千树分公司提交的《指纹打卡记录》显示杜莹共存在4天休息日加班及2018年4月5日清明节、6月18日端午节2天法定节假日加班情形。虽然花千树分公司主张休息日加班会安排相应倒休，但其未提交其他证据证明上述4天休息日加班存在倒休情况。杜莹称花千树分公司于2018年11月15日由中关村数码大厦搬至望京SOHO，其到新址以后发现单位没有为其安排电脑和工位，上下班指纹无法录入，客户资源已被分配给他人。故杜莹于2018年12月15日以电子邮件形式向花千树分公司送达了《被迫解除劳动合同通知书》，解除劳动关系理由为单位“临时变更工作地点”“新工作地点不给录入指纹，没收电脑导致无法工作”“两次扣发提成工资，一次扣发基本工资”“强迫加班未支付加班费”“未足额缴纳社保，未缴纳住房公积金”。杜莹认为花千树分公司单方迁址的行为是变相解除劳动关系，其在北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称东城区仲裁委）要求单位支付违法解除劳动关系赔偿金。经东城区仲裁委询问，杜莹同意按照解除劳动关系经济补偿金予以裁决。杜莹于2019年10月15日向东城区仲裁委申请仲裁，要求支付：1.违法解除劳动关系赔偿金31917元；2.2018年11月1日至2018年12月31日期间工资差额1512元；3.2018年11月25日补充医疗保险报销93元;4.2017年2月至2018年11月提成工资5155元；5.2017年2月至2018年11月期间休息日加班工资5400元、法定节假日加班工资5400元;6.归还2018年7月扣款100元。2019年12月北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.花千树分公司支付杜莹2017年、2018年期间休息日加班工资5400元、法定节假日加班工资1970.8元；2.花千树分公司支付杜莹解除劳动关系经济补偿金14288元；3.驳回杜莹的其他申请请求。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于加班工资一节。本案中，《指纹打卡记录》显示杜莹2017年、2018年共存在4天休息日加班、2天法定节假日加班，花千树分公司主张休息日加班会安排相应倒休，但其未提交相应证据予以证明，则本院对上述加班事实予以确认。花千树分公司应支付杜莹休息日加班工资及法定节假日加班工资。杜莹该请求超出部分无依据，本院不予支持。花千树分公司要求不支付上述加班工资，本院亦不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金一节。杜莹于2018年12月15日向花千树分公司送达了《被迫解除劳动合同通知书》，解除理由中包含“强迫加班未支付加班费”，且经本院审理查明，单位拖欠加班费的情形确实存在，故本院认为杜莹解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条的规定，花千树分公司应支付杜莹解除劳动关系经济补偿金。具体数额本院依法核算。花千树分公司要求不支付该项费用，本院不予支持。关于杜莹主张2018年11月少发的病假工资一节，杜莹提交的《诊断证明书》建议是“声休7天，随诊”，而不是全休7天，因此《诊断证明书》不能作为休病假的依据，对杜莹关于病假的主张不予采信。据此，花千树分公司以此核算杜莹工资并无不妥。杜莹该项请求，本院不予支持。关于杜莹主张的花千树分公司拖欠提成工资一节，鉴于其未向本院提交证据予以证明，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，北京花千树信息科技有限公司东城分公司支付杜莹2017年、2018年期间休息日加班工资2678.9元、法定节假日加班工资2009.2元；二、自本判决生效之日起七日内，北京花千树信息科技有限公司东城分公司支付杜莹解除劳动关系经济补偿金15347.7元；三、驳回杜莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由杜莹与北京花千树信息科技有限公司东城分公司各负担10元（均已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 程新桐二〇二〇年十二月二十九日法官助理 申会英书 记 员 关雅晴