广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初22178号原告：广东一六零医药连锁有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新区社区高新南七道**深圳国家工程实验室大楼A903，统一社会信用代码91440300063893301H。法定代表人：梁宇光，总经理。委托诉讼代理人：何芳，浙江天册（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈伟，浙江天册（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市长风创新技术有限公司，，住所地深圳市龙岗区龙城大道**正中时代广场****统一社会信用代码91440300MA5EG17B34。法定代表人：肖军。被告：肖军，男，汉族，1974年12月5日出生。原告广东一六零医药连锁有限公司与被告深圳市长风创新技术有限公司（以下简称长风公司）、肖军买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任适用普通程序进行审理。原告以本案涉及其商业秘密为由向本院申请不公开审理，本院准许后，于2020年12月2日不公开开庭对本案进行了审理。原告委托诉讼代理人何芳、陈伟，被告长风公司法定代表人肖军，被告肖军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，经在庭审中确定为：一、判决解除原告与被告长风公司分别于2020年2月29日、2020年3月1日签订的两份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》；二、判决两被告连带向原告双倍返还定金合计3136000元,计算明细：[11200000元×20%(1-12000台／400**台）×2倍；三、判决两被告连带向原告退还货款1872000元及该款项从起诉之日起至全部货款还清之日止期间的银行利息损失（以1872000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、判决两被告连带向原告支付律师费损失751200元，计算方式：(3136000元+1872000元)×15%;五、判决两被告连带向原告支付担保服务费损失3459元；六、判决两被告共同承担本案的一切诉讼费用。事实和理由：2020年2月29日，原告与长风公司签订了一份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》，约定有效期自2020年3月4日至2020年3月9日，第六条约定预付定金3000000元。2020年3月4号至9号每天交货5000台额温枪。交货第一次5000台额温枪至第三次5000台额温枪每次付货款1400000元，在交货最后一次5000台额温枪付货款1200000元。2020年3月1日，原告与长风公司再次签订一份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》约定有效期2020年3月1日至2020年3月9日，第六条约定2020年3月1日付款1500000元定金，2020年3月8号和9号两天每天交货5000台额温枪。2020年3月9日支付尾款1300000元。以上两份合同总计40000台额温枪，按单价280元／台计算，总价值为11200000元。上述两份合同签订后，原告向长风公司支付了定金共计4500000元，但长风公司没有按时出货。后双方又与案外人深圳正博科技有限公司签订《包销合同》，约定由长风公司将上述额温枪直接供货给原告指定的案外人深圳正博科技有限公司。后长风公司总计供货12000台额温枪，共计价值3360000元，其中长风公司向原告指定的案外人深圳正博科技有限公司供应四批次共10000台额温枪，价值2800000元，向原告供货2000台额温枪，价值560000元。收到额温枪后，原告向长风公司支付了2800000元货款。2020年4月2日，长风公司称无法履行《包销合同》约定的义务，并单方面向原告退还了500000元。2020年6月3日，长风公司向原告出具了《债务确认书》确认收到原告支付的4500000元定金，由于长风公司无法按照约定供货，确认需退还原告3140000元（系扣除2000把额温枪应支付货款560000元及退还500000元后的款项），并承诺未按时还款，将承担原告由此产生的律师费、诉讼费、公告费、车旅费及其他为实现债权的费用。肖军作为长风公司的法定代表人，承诺同意作为保证人，对上述债务提供个人连带责任，担保范围为确认书项下所有欠款、利息、实现债权的费用等。长风公司收取了4500000元定金，以合同总标的11200000元的20％计算定金为2240000元，因长风公司履行了部分义务，按照违约比例，长风公司应双倍退还原告定金3136000元以及返还剩余货款，原告扣除已交付货物的货款部分560000元、长风公司退还的500000元以后，长风公司欠原告1872000元至今未退还。原告认为，原告与长风公司存在买卖合同关系。原告与长风公司签订的两份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》，不违反法律规定，依法成立，具有法律效力，双方应当严格依上述合同履行义务。长风公司不能按时供货的行为已经构成了违约，双方合同因长风公司的违约行为无法继续履行，合同目的无法实现；同时，长风公司在《债务确认书》中也确认了收到4500000元定金及长风公司根本违约无法实现合同目的的事实。故原告依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条，以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释等相关规定，提出本案诉讼请求。两被告辩称：对原告起诉状陈述的事实予以认可，双方友好合作，在合作过程中出现一些状况导致没有办法全部交付，2020年6月3日两被告跟原告相关负责人达成确认协议退还3440000元，但原告请求返还双倍定金以及附带的责任等，我方不予接受，确认函是与原告确认的，其中并未提及赔偿的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2020年2月29日，原告与长风公司签订《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》，约定原告向长风公司购买额温枪，有效期自2020年3月4日至2020年3月9日，结算方式为预付定金3000000元，2020年3月4号至9号每天交货5000台额温枪，交货第一次5000台额温枪至第三次5000额温枪每次付货款1400000元，在交货最后一次5000台额温枪付货款1200000元。2020年3月1日，原告与长风公司再次签订《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》，约定原告向长风公司购买额温枪，有效期2020年3月1日至2020年3月9日，2020年3月1日付款1500000元定金。2020年3月8号和9号两天每天交货5000台额温枪，2020年3月9日支付尾款1300000元。原告分别于2020年2月29日、3月1日、3月12日、3月13日、3月17日、3月19日向长风公司支付3000000元、1500000元、560000元、560000元、840000元、840000元。双方均确认长风总计向原告及原告指定的包销方供货12000台额温枪，共计价值3360000元。2020年4月2日，长风公司向原告退还了500000元。2020年6月3日，长风公司作为确认人，肖军作为担保人，向原告出具《债务确认书》，内容为：本公司与贵公司签署合同进行额温枪交易，贵公司曾支付4500000元定金，由于本公司无法按照约定供货，本公司确认：针对额温枪交易，本公司需退换贵司款项3440000元，具体还款日期和金额如下：6月12日前还200000元，6月19日前还500000元，6月26日前还500000元，7月3日前还800000元，7月10日前还800000元，7月17日前还640000元。本公司承诺按时还款，否则由此产生的律师费、诉讼费、公告费、车旅费及其他为实现债权的一切费用由本公司承担。同时，本公司法定代表人承诺同意作为保证人为该笔债务提供个人连带责任担保。担保范围为确认书项下本公司所有欠款、利息、实现债权的费用等。原告述称，《债务确认书》中所确认的3440000元，由单倍定金1568000元及货款1872000元构成，并称因该确认书系被告单方出具，故其中未明确双倍返还定金问题。原告另确认其系依据《债务确认书》主张律师费、担保服务费以及肖军的保证责任。另查，原告委托浙江天册（深圳）律师事务所指派律师代理本案诉讼，委托合同约定律师费为15%提成，具体支付方式为原告收到判决、调解、和解等涉案款项后，按实际取得款项的15%向该所支付提成部分的律师费。原告在庭审中确认该律师费尚未实际支付。再查，原告在本案中提出财产保全申请，为提供保全担保购买保全责任险，因此向保险公司支付保费3459元。以上事实，有当事人陈述、《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》、《包销合同》、银行回单、《债务确认书》、委托合同、保费发票等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，两被告对原告主张的事实并无异议，本案的争议焦点在于，原告要求两被告按双倍定金标准返还款项及支付律师费、担保费的依据是否充分。关于合同解除及款项返还问题。涉案两份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》约定了有效期限，但实际履行过程中，双方在约定有效期限之后仍通过付款、发货等行为继续履行合同，实际已变更了原合同约定的有效期。后两被告于2020年向原告出具《债务确认书》，其中明确长风公司无法按照约定供货，同意向原告返还款项3440000元，并承诺了具体的还款时间等，原告亦予以接受，可见双方实质上已协商一致解除两份购销合同，由此可以确认两份购销合同已经解除。而对于解除合同的后果，原告虽称该《债务确认书》系两被告单方出具，但原告接受后并未提出异议，并基于该《债务确认书》主张律师费、担保费以及肖军的保证责任等，实际表达了要求履行该确认书的意思，可见原告对该确认书内容已予以接受。故该确认书可视为各方对于合同解除后果所达成的协议，对各方均有约束力，相关款项返还问题应按此履行。根据该确认书内容，长风公司应返还的款项数额总计3440000元，无论该款项性质为何，原告可获得的返还款项数额均已确定为3440000元。即使该3440000元款项系由定金1568000元及货款1872000元构成，原告接受该确认书亦应视为原告同意长风公司向其单倍返还定金。故原告在此数额外主张双倍返还定金，缺乏事实依据。另，虽《债务确认书》未明确3440000元的款项性质，但鉴于两被告对合计退还3440000元没有异议，结合原告诉求，本院确定长风公司应向原告返还定金及货款共计3440000元。关于原告所主张的利息。根据《债务确认书》约定，长风公司至迟应于2020年7月17日前支付最后一期款项，长风公司逾期未付，依法应承担相应的逾期付款违约责任，该违约责任的承担形式包括赔偿损失。原告请求以1872000元为基数，按全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率标准，自起诉之日（2020年8月4日）起计算至实际清偿之日止，未超过原告损失范围，本院予以支持。关于原告所主张的律师费，原告提交的委托合同约定律师费为15%提成，具体支付方式为原告收到判决、调解、和解等涉案款项后，按实际取得款项的15%向该所支付提成部分的律师费。原告亦确认该律师费尚未实际支付。由此可见，原告是否会支出律师费，实际支出多少，均取决于最终本案结果执行情况，现并不能确定。故本院对原告关于律师费的主张不予支持。原告可待相关费用实际发生后另循法律途径解决。关于原告所主张的保全担保费，虽《债务确认书》约定“其他为实现债权的一切费用”由长风公司承担，但并未明确保全担保费的负担方式。原告有权主张的费用，应以该费用属于维权必要费用为限。考虑到申请财产保全并非民事诉讼必经程序，以购买财产保险方式提供保全担保也并非必然的担保方式，故保全担保费不属于原告实现债权的必要费用，在双方无明确约定的情况下，本院对于原告关于保全担保费的主张不予支持。关于肖军的保证责任。肖军以保证人身份与长风公司一并出具《债务确认书》，明确其自愿为长风公司债务提供连带责任担保，担保范围包括长风公司所有欠款及利息等。原告请求肖军承担连带责任，有合同依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第一百零七条规定，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，判决如下：一、确认原告广东一六零医药连锁有限公司与被告深圳市长风创新技术有限公司于2020年2月29日、2020年3月1日签订的两份《广东一六零医药连锁有限公司购销合同》已经解除；二、被告深圳市长风创新技术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广东一六零医药连锁有限公司返还定金及货款共计3440000元并支付利息（利息以1872000元为基数，按全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率标准，自2020年8月4日起计算至实际清偿之日止）；三、被告肖军对被告深圳市长风创新技术有限公司的上述债务承担连带清偿责任；其承担保证责任后，有权向被告深圳市长风创新技术有限公司追偿；四、驳回原告广东一六零医药连锁有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52156.4元，由原告广东一六零医药连锁有限公司负担21000元，由被告深圳市长风创新技术有限公司、肖军负担31156.4元。保全申请费5000元，由被告深圳市长风创新技术有限公司、肖军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 梁 艺二〇二〇年十二月十八日书记员 徐星宇附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算