安徽省阜阳市颍泉区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)皖1204行初91号 原告：刘桂林，男，1972年12月出生，汉族，高中文化，农民，住阜南县。 被告：阜南县赵集镇人民政府，住所地阜南县赵集镇赵集街上，统一社会信用代码113412250031811263。 法定代表人：皇甫少鹏，该镇镇长。 委托代理人：宁国栋，安徽颍淮律师事务所律师。 委托代理人：李智飞，安徽颍淮律师事务所律师（实习）。 原告刘桂林不服被告阜南县赵集镇人民政府（以下简称赵集镇政府）于2020年5月25日作出的限期拆除通知书，并请求判令确认其拆除行为违法，于2020年8月14日向阜南县人民法院提起诉讼，阜南县人民法院报请阜阳市中级人民法院指定管辖。2020年11月6日，阜阳市中级人民法院作出裁定，裁定本院管辖。本院于2020年12月1日受理后，依法组成合议庭，于2020年12月24日公开开庭审理了本案。原告刘桂林、被告赵集镇政府委托代理人宁国栋、李智飞等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2020年5月25日，被告赵集镇政府作出限期拆除通知书，认定刘桂林在任大村前小庄未经批准搭建围墙的行为，违反了国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条和《安徽省村镇规划建设管理条例》第十六条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十条，结合土地利用总体规划和乡村建设总体规划，该建筑属于违法建筑。依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第四十条之规定，现责令刘桂林于2020年5月26日8点之前将违法区域上所有建筑及附属物拆除。逾期不拆除的，镇政府将会同有关部门依法拆除，并依法对其户追加行政处罚。被告赵集镇政府作出限期拆除通知书的当日，被告赵集镇政府组织人员对涉案围墙实施了拆除行为。 被告赵集镇政府当庭提供的证据：1、阜南县自然资源和规划局的询问笔录一份，证明案涉拆除的围墙并不是属于原告刘桂林所有，刘桂林不是本案的适格主体。2.阜南县土地利用现状图及赵集镇土地利用总体规划图，证明案涉拆除的围墙不符合赵集镇土地利用总体规划和乡村建设总体规划。3.限期拆除通知书，证明被告在实施拆除行为措施前，已提前告知违建户，并告知其逾期处理将采取强制措施。上述证据能够证明本案原告刘桂林并非案涉房屋的产权人，并非本案适格原告，被告下发拆除通知书并实施拆除行为，符合法律规定，程序合法。主体资格依据：《村庄和集镇规划建设管理条例》第40条的规定。适用法律依据：《土地管理法》第六十二条、《城乡规划法》第六十五条、《村庄和集镇规划建设管理条例》第四十条的规定。 原告刘桂林诉称，原告刘桂林女儿刘芬艳的房屋是其母亲留给她的，全村东西户都有围墙院子，为了保持环境清洁东西一致，女儿要求建围墙，由于当初修路时我家在门白路边多修了1.5米，路边又种植树，我们家的围墙建在绿化树外边，所建围墙距离马路中心最远。2020年5月25日许，原告刘桂林在外地接到电话，讲原告受女儿刘芬艳委托建的围墙，被赵集镇政府的吕龙飞带人推倒了。2020年5月27日，原告刘桂林到任大村村室询问情况，任大村给原告刘桂林一个限期拆除通知书，任大村支部书记和村主任为此出具了书面证明。《限期拆除通知书》没有文档号码等，且当时拆除当日发文，该通知尚未到达就完成拆除任务，责令原告于2020年5月26日8点之前拆除是多余的。其行为是节约了时间、浪费了文字，被告程序违法，且为选择性执法，被告赵集镇政府的行政行为违法。为维护原告的合法权益，确保公民都能享受到司法的公平正义，现按照行政诉讼法第二条、第三条的规定诉至法院。请求依法撤销阜南县赵集镇人民政府2020年5月25日作出的没有编号的限期拆除通知书，并确认其5月25日的拆除行为违法。 原告为支持自己的主张提供的证据：1.身份证，证明原告合法身份。2.限期拆除通知书，证明被告法律文书不规范，法律文书制作时间的基本事实。3.村委会证明，证明被告拆除的时间和原告接到通知书的时间。 被告赵集镇政府辩称：1.赵集镇政府作出的限期拆除通知书及拆除行为于法有据。根据《土地管理法》第六十二条及《城乡规划法》第六十五条，农村村民建住宅，应当符合乡镇土地利用总体规划、村庄规划。《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条的规定未经乡级人民政府批准，任何单位和个人不得擅自在村庄、集镇规划区内的街道、广场、市场等场所修建构筑物。刘桂林在赵集镇土地利用总体规划之外建筑围墙，且未经乡政府批准，其建设行为违法。赵集镇政府做出的限期拆除的决定合理、合法。2.赵集镇政府作出该处罚决定时程序合法。根据《城乡规划法》第六十五条，未按照乡村建设规划许可的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《村庄和集镇规划建设管理条例》第四十条规定，擅自在村庄、集镇规划内的街道、厂场、市场和车站等场所修建构建物的，由乡级人民政府责令限期拆除。由此可知，镇级人民政府是城乡规划管理过程中开展综合执法的适格主体。刘桂林违反赵集镇土地利用总体规划自建房屋，赵集镇人民政府责令限期改正，刘桂林超出责令期限未改正，赵集镇政府可以拆除违章建筑。综上，人民法院应裁定驳回原告刘桂林的起诉。 经庭审质证，双方当事人的质辩意见如下： 原告刘桂林对被告赵集镇政府提供的证据真实性无异议，但认为涉案房屋不是我的，拆除通知书是下达给我的，被告的行为自相矛盾。证据3限期拆除通知书，我没有签字，5月25日我没有收到，我5月27日收到的，通知书上面通知是5月26日上午8点之前拆除，被告5月25日就进行了拆除。被告提供的证据相互矛盾。 被告赵集镇政府对原告刘桂林提供的证据1无异议。证据2的真实性无异议，认为拆除通知书虽然没有原告及其家属的签字，但是有村干部进行通知并备案说明，下发该通知书并没有违反相关程序，证据3村委会证明，是5月25日拆除案涉围墙，据代理人了解实际上并不是5月25日拆除的，证据真实性有待核实。原告辩驳意见认为，涉案房屋建于2008年，围墙建于2020年。围墙建设需要申请报告和批复，赵集镇政府还没有一例。被告拆除的是围墙，拆了三面围墙，大约有50米左右，没有拆除房屋。我们没到场，围墙就被拆除了，先拆除后通知，被告也没有给我们改正的机会。 经审理查明，2008年，原告刘桂林与耿治侠在婚姻关系存续期间建设一处房屋，位于阜南县。2012年10月10日，刘桂林与耿治侠办理了离婚手续，离婚协议约定：两个小孩跟女方（耿治侠）生活；家中所有房产、物产（除车辆外）归女方和小孩所有等。离婚后，耿治侠另嫁他人，房屋留给两个孩子（女儿刘芬艳，现年26岁；儿子刘纯洁，现年23岁）所有。2020年，由原告刘桂林出资给其房屋建设了围墙。2020年5月25日，赵集镇政府就涉案房屋和围墙，针对刘桂林作出一份没有文号的限期拆除通知书，通知刘桂林：你在任大村前小庄未经批准搭建围墙的行为，违反了国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十二条和《安徽省村镇规划建设管理条例》第十六条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十条，结合土地利用总体规划和乡村建设总体规划，该建筑属于违法建筑。依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第四十条之规定，现责令刘桂林于2020年5月26日8点之前将违法区域上所有建筑及附属物拆除。逾期不拆除的，镇政府将会同有关部门依法拆除，并依法对其户追加行政处罚。作出限期拆除通知书的当日，被告赵集镇政府工作人员吕龙飞组织人员对涉案围墙进行了强制拆除。2020年5月27日，刘桂林从外地赶回家后，当地村委会把该限期拆除通知书交给了刘桂林。 本院认为，《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定：“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，被告赵集镇政府于2020年5月25日作出限期拆除通知书，当日即对涉案围墙进行了强制拆除，且该限期拆除通知书没有文号，又在实施强制拆除后送达给当事人，显属程序违法。原告刘桂林与耿治侠离婚时，约定涉案房屋归女方所有，现在涉案房屋由其女儿和儿子使用，被告赵集镇政府把刘桂林作为限期拆除的对象，属于事实不清，证据不足。被告赵集镇政府作出的限期拆除通知书中，适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十条的规定，该规定是本级人民政府、上级人民政府城乡规划主管部门或者监察机关对下级部门监管责任的规定，本案作出的是对违法建筑物的限期拆除行为，与本案不具有关联性，其适用法律错误。综上所述，被告赵集镇政府作出的限期拆除通知书，事实不清，证据不足，违反法定程序，适用法律错误，应予依法撤销，但因涉案围墙已经被强制拆除，不具有可撤销的内容，应予依法确认违法。被告赵集镇政府依据其作出的限期拆除通知书，对涉案围墙的强制拆除行为，也应确认为违法。被告赵集镇政府作为行政机关，其负责人未能出庭应诉，也未说明原因，仅委托律师出庭应诉，且未在法定举证期限内提供证据，违反有关法律规定，本院记录在案。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、确认被告阜南县赵集镇人民政府2020年5月25日作出的限期拆除通知书违法； 二、确认被告阜南县赵集镇人民政府2020年5月25日拆除涉案围墙的行政行为违法。 案件受理费50元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  吴庆新 人民陪审员  周洪志 人民陪审员  李 侠 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  李明菲 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： (一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； (二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： (一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的； (二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； (三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。