河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终7462号上诉人（一审原告）：中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院（原中国人民解放军第一五〇医院），住所地河南省洛阳高新区华夏西路**。法定代表人：张占铎，该医院院长。委托诉讼代理人：秦建梅，河南大鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：马小艳，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：刘艳鹏，女，汉族，1974年8月13日出生，住河南省洛阳市涧**。委托诉讼代理人：曹卫国，男，汉族，1967年8月12日出生，住河南省洛阳市涧**。系被上诉人刘艳鹏丈夫。上诉人中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院（以下简称九八九医院）因与被上诉人刘艳鹏劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0391民初1253号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法适用独任制对本案进行了审理。本案现已审理终结。九八九医院上诉请求：1．撤销一审判决第二、三、四项，改判驳回刘艳鹏要求支付赔偿金、工资、失业金损失等申请；2．本案一、二审诉讼费用由刘艳鹏承担。事实与理由：一、一审法院认定违法解除劳动合同赔偿金289146元系认定事实错误、适用法律不当。1．九八九医院与刘艳鹏解除劳动关系前，多次通知聘用社会人员解除劳动合同，是刘艳鹏拒绝与九八九医院签订书面劳动合同，并非九八九医院违法解除劳动合同；2．刘艳鹏在解除劳动合同关系前的月平均工资应为4215元。二、九八九医院从未克扣刘艳鹏工资，一审判令九八九医院支付2018年10月至2019年7月的工资7305元，系认定事实错误。三、一审判决要求支付失业金损失36840元没有事实与法律依据。四、刘艳鹏申请仲裁的时间已超过仲裁时效，依法应驳回其全部仲裁申请。刘艳鹏辩称，1．一审判决认定违法解除劳动合同赔偿金289146元事实清楚。2．根据刘艳鹏提供的2002年-2019年工资分发表，刘艳鹏离职前12个月平均工资应为7088元。3．九八九医院未为刘艳鹏缴纳社会保险。4.2017年1月1日至2018年9月30日期间，九八九医院所发总额工资的平均工资为5129元；2018年10月至2019年7月所发总额工资的平均工资为4398.5元，九八九医院每月扣除刘艳鹏工资730.5元，九八九医院应支付工资7305元。九八九医院向一审法院起诉请求：1、判决原告不应支付刘艳鹏未签订无固定期限劳动合同的双倍工资496050.94元、不应支付刘艳鹏解除劳动合同的赔偿金289146元、不应支付刘艳鹏工资7305元、不应支付刘艳鹏未缴纳社会保险造成的损失36480元，并依法判决驳回被告刘艳鹏的全部仲裁申请；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1993年9月1日，被告到原告处从事幼儿园教师工作，双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，但为其缴纳了医疗保险费。后被告刘艳鹏因其职工身份问题提出异议，且与原告就签订劳动合同不能达成一致意见，为此，原告在2019年7月22日向被告发出解除劳动关系通知书：“经医院研究决定，于2019年7月12日与你解除劳动关系，请你于2019年8月12日之前到人力资源部办理相关离职手续”，刘艳鹏于2019年7月24日收到了该通知，因对其有异议遂向劳动仲裁部门提出仲裁。被告仲裁请求：1、确认双方之间自1993年9月至2019年7月22日存在劳动关系；2、支付未补订书面劳动合同的双倍工资109243.75元；3、支付经济补偿金258212.5元；4、支付赔偿金516425元；5、支付补发工资660297元；6、支付失业金190680元；7、补办（缴）社会保险手续，如无法补办（缴）则赔偿损失（即五险一金等）；8、因原告原因造成被告档案缺失，应由原告补齐，如无法补齐则应赔偿损失。2020年3月1日作出仲裁裁决书，裁决1、1993年9月至2019年7月12日期间，双方存在劳动关系；2、原告支付刘艳鹏未签订无固定期限劳动合同的双倍工资496050.94元；3、支付刘艳鹏解除劳动合同的赔偿金289146元；4、支付刘艳鹏工资7305元；5、支付未缴纳社会保险造成的损失36480元；6、驳回刘艳鹏的其他仲裁请求。因原告不服裁决故提起诉讼。另查明，根据被告提供的工资分发表，其在离职前12个月的平均工资为5560.5元。2017年1月1日至2018年9月30日，被告所发工资总额的平均工资为5129元；2018年10月至2019年7月所发工资总额的平均工资为4398.5元。一审法院认为：本案中，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原告对与被告之间的劳动关系予以认可，且该劳动关系符合法律规定的情形，故被告仲裁请求确认自1993年9月至2019年7月22日期间与原告之间存在劳动关系，符合法律规定，对该请求予以支持。被告自1993年9月到原告处工作，2008年1月1日劳动合同法开始施行，原告作为用人单位应当依照法律规定与被告签订书面劳动合同，但在劳动合同法施行后且原告已经连续工作满十年的情况下，原告仍未与其签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的规定。被告仲裁请求支付未补订书面劳动合同的双倍工资，该项请求的仲裁时效应从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算，被告在2019年提起该项仲裁请求，早已超过仲裁时效，故对该项请求不予支持。原告在没有与被告充分沟通协商一致的情况下，于2019年7月22日单方向被告发出解除劳动关系的通知，其行为构成违法解除劳动关系。依据《劳动合同法》第八十七的规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。自1993年9月至2019年7月22日期间，被告在原告处工作25年零10个月，所以，原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金289146元（5560.5×26×2=289146）。2017年1月1日至2018年9月30日期间，被告对原告已按照正式员工待遇进行了劳资薪酬发放，但在2018年10月份后，被告未按照正式员工工资进行发放，而是按照非正式员工工资进行了发放。依据《劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。经计算原告平均每月克扣被告工资730.5元，故原告应支付被告2018年10月至2019年7月的工资7305元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。1993年1月至2019年7月12日期间原告欠缴被告的失业保险共计26年6个月，被告应享受24个月的失业金，失业金的标准为当地最低工资标准（1900元）的80％1520元，该期间被告可以享受的失业金待遇为36480元（1520×24=36480）。原告应赔偿被告未缴纳社会保险费造成的失业金损失36480元。关于被告要求原告为其补缴社会保险手续的主张，属于行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，被告可以向社会保险经办机构请求处理。关于被告请求原告补齐有关缺失档案的主张，不属于劳动争议仲裁范围，不予支持。在该院已经对被告仲裁请求的违法解除劳动合同赔偿金予以支持的情况下，其要求支付经济补偿金没有法律依据，对该项请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、自1993年9月至2019年7月22日期间，原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院与被告刘艳鹏之间存在劳动关系；二、原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院于本判决生效后十日内支付被告刘艳鹏解除劳动合同的赔偿金289146元；三、原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院于本判决生效后十日内支付被告刘艳鹏工资7305元；四、原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院于本判决生效后十日内支付被告刘艳鹏未缴纳社会保险费造成的失业金损失36480元；五、驳回原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由原告中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是九八九医院是否应当支付刘艳鹏解除劳动合同的赔偿金、工资、失业金损失。关于九八九医院上诉提出不应支付刘艳鹏解除劳动合同赔偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，本案中九八九医院在2019年7月22日向刘艳鹏发出的解除劳动合同通知中并未载明解除劳动合同的原因，九八九医院在本诉讼过程中所提供的证据不足以证明其解除与刘艳鹏劳动合同的正当性、合法性，一审认定九八九医院属于违法解除劳动合同、由九八九医院支付刘艳鹏违法解除劳动合同的赔偿金并无不当，对此本院以维持。关于九八九医院上诉提出刘艳鹏离职前十二个月平均工资认定错误问题，根据刘艳鹏提供的2018年、2019年工资分发表，一审认定刘艳鹏离职前12个月平均工资应为5560.5元并无不当，对此本院以维持。关于九八九医院上诉提出一审判决九八九医院支付刘艳鹏2018年10月至2019年7月工资7305元问题，2017年1月1日至2018年9月30日期间，九八九医院对刘艳鹏已按照正式员工待遇进行了劳资薪酬发放，但在2018年10月份后，九八九医院未按照上述工资标准进行发放，据此一审法院认定九八九医院应支付刘艳鹏2018年10月至2019年7月的工资7305元并无不当，对此本院予以维持。关于九八九医院上诉提出一审判决要求支付失业金损失36840元错误问题，本案中九八九医院未为刘艳鹏依法办理失业保险手续，一审法院认定按照洛阳市最低工资标准的80％计算刘艳鹏的失业金待遇损失并无不当，对此本院以维持。关于九八九医院上诉提出刘艳鹏申请仲裁的时间已超过仲裁时效问题，双方当事人之间自1993年9月至2019年7月期间劳动关系一直存续，2019年7月22日九八九医院向刘艳鹏发出解除劳动关系的通知，本案的仲裁时效从劳动关系终止之日2019年7月22日起计算，一审法院对此处理并无不当，对此本院以维持。综上所述，九八九医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中国人民解放军联勤保障部队第九八九医院负担。本判决为终审判决。审判员  苏晓明二〇二〇年十二月十六日书记员  单晓玉