河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6876号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司。住所地：南阳市工业南路**。负责人：吴文光，任公司经理。委托诉讼代理人：李天霞，河南桐大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭大枝，女，1964年12月1月出生，汉族，住河南省省桐柏县。委托诉讼代理人：杨红俊，南阳市桐柏县埠江镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王朴，男，1968年10月9日出生，汉族，住河南省唐河县。被上诉人（原审被告）：张香玲，女，1972年9月28日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）：南阳市全胜物流有限公司。。住所地：南阳市南新路高新停车场内法定代表人：王涛，任公司总经理。委托诉讼代理人：余新，男，1968年10月9日生，汉族，系该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人保财险南阳分公司）因与被上诉人郭大枝、王朴、张香玲、南阳市全胜物流有限公司为机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省桐柏县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1330民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。人保财险南阳分公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人不赔偿被上诉人郭大枝的误工费损失；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案事故发生时，被上诉人郭大枝年龄已满55周岁，达到养老年龄，不存在误工费之说，一审依据其家庭承包有6.27亩土地，认定其具有劳动能力，判决支持其误工费33132.22元缺乏事实和法律依据。郭大枝辩称，郭大枝是具有正常劳动能力的农村居民，以种植土地为主要生活来源，一审认定的误工费合理合法，体现了法律的公平公正；作为无固定收入的农民，按照农、林、牧、渔业就业人员年平均工资标准计算误工费正确。张香玲、南阳市全胜物流有限公司述称，同人保财险南阳分公司的意见。郭大枝向一审法院起诉请求：被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、律师代理费等共计181154.07元。一审法院认定事实：2020年1月11日16时许，王朴驾驶豫Ｒ×××**重型半挂牵引车牵引豫R76**重型低平板半挂车，沿312国道自东向西行驶至桐柏县××镇万梓树路口路段时，与郭大枝发生碰撞，造成郭大枝受伤。经桐柏县公安交通警察大队道路交通事故认定书认定，王朴承担事故的全部责任，郭大枝无责任。张香玲系涉案车辆的所有人，该车挂靠在全胜物流公司，张香玲与王朴系雇佣关系，涉案车辆在人保财险南阳分公司投保有交强险和限额为100000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间。郭大枝受伤后被送往桐柏县人民医院救治，于次日转入南阳市中心医院住院医疗，2020年2月7日出院，共住院27天。人保财险南阳分公司垫付医疗费10000元，张香玲垫付医疗费20000元。郭大枝的伤情经诊断为：右颞叶脑挫裂伤、右侧硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左枕部头皮血肿、双肺挫伤等。住院期间陪护二人。经法院委托，南阳南石法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：郭大枝的伤残等级评定为十级；评估休息（误工）期为180天，护理期90日，营养期60日，郭大枝开支鉴定费用共计1556元。一审法院认为，王朴驾驶机动车与郭大枝发生碰撞，致郭大枝受伤，经桐柏县公安交警大队道路交通事故认定书认定，王朴承担事故的全部责任，郭大枝无责任。一审法院对该事故认定予以确认，张香玲和全胜物流公司作为涉案车辆的挂靠人和被挂靠人应对郭大枝的合理损失承担全部赔偿责任，人保财险南阳分公司作为涉案车辆的投保公司，应在交强险和商业第三者责任险限额内承担替代赔偿责任。郭大枝系农村居民，事故发生时年满55周岁，在60周岁以下，家庭承包有6.27亩土地，其本人具有劳动能力，人保财险南阳分公司、王朴、张香玲、南阳市全胜物流有限公司辩称其已达退休年龄，误工费不应支持的理由不能成立，误工费应予支持。律师代理费未有保险合同的约定，属可变的间接损失，不属于必然发生的费用，郭大枝的该项请求，不予支持。郭大枝的合理损失有：1.医疗费62313.68元（56647.08元＋5035.70元＋630.90元=62313.68元）；2.误工费。误工期依鉴定意见确定为180日，应以2019年河南省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资47272元／年（2020年6月19日公布）的标准计算，即误工费为：47272元／年÷365天／年×180天=23312.22元；3.护理费。护理期依鉴定意见确定为90天，以2019年度河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资46858元／年（2020年6月19日公布）为标准计算，住院期间护理二人，郭大枝请求护理费为11554.20元未超出规定标准，应予支持，护理费确定为11554.20元；4.住院伙食补助费。郭大枝住院27天，住院伙食补助费为：27天×50元／天=1350元；5.营养费。营养期依鉴定意见确定为60天，营养费为：60天×20元／天=1200元；6.残疾赔偿金：34200.97元／年×20年×10％=68401.94元；7.精神损害抚慰金酌定为5000元；8.鉴定费实际发生额为1556元；9.交通费。交通费含郭大枝转院时桐柏至南阳××救护车费、××期间市内交通费和出院时由南阳回桐柏的交通费，依郭大枝乘坐救护车转院至南阳中心医院的事实，交通费酌定为1400元；10.被扶养人生活费。郭大枝之父郭广松为被扶养人，郭广松已满75周岁，现有五个子女，被扶养人生活费为：21971.57元／年×5年÷5（人）×10％=2197.16元。以上损失共计178285.20元，人保财险南阳分公司垫付的10000元应予扣减，张香玲垫付的20000元费用，应由人保财险南阳分公司从理赔款中直接对其支付。由于合法性的全部损失在交强险和商业第三者责任险中能够得到足额赔付，故张香玲和全胜物流公司不再承担支付责任。综上，郭大枝的合理请求予以支持；张香玲关于返还垫付款的意见成立，应予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于判决生效之日起十五日内，在交强险和商业第三者责任险限额内赔付原告郭大枝各项损失148285.20元；被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于判决生效之日起十五日内，支付被告张香玲垫付款20000元；被告张香玲、南阳市全胜物流有限公司和王朴不承担支付责任。如果未按照判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3665元，由张香玲负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：郭大枝的误工费应否支持。王朴驾驶重型半挂车与郭大枝发生碰撞，造成郭大枝受伤的道路交通事故。经公安交警大队认定，王朴负事故的全部责任，郭大枝无责任。因张香玲系涉案车辆的所有人，该车辆挂靠在南阳市全胜物流有限公司，在人保财险南阳分公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，依照法律规定，对郭大枝请求赔偿相应的损失，人保财险南阳分公司应在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，按照事故责任比例，在商业三者险限额内赔付。关于郭大枝的误工费应否支持的问题。本院认为，郭大枝系农村居民，事故发生时虽已年满55周岁，但具有正常劳动能力，其家庭承包有6.27亩土地，且以种植土地为主要生活来源，无其他固定收入，故一审参照农、林、牧、渔业误工费标准计算郭大枝的误工费，符合法律规定。综上所述，人保财险南阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3820元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  张艳霞审判员  王邦跃二〇二〇年十二月二十四日法官助理陈斌书记员郭晓薇