湖南省祁东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0426刑初316号 公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 被告人李欢喜，男，1983年9月28日出生，汉族，湖南省祁东县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月1日被祁东县公安局决定取保候审，2020年10月30日经本院决定被取保候审，经本院决定于2020年12月17日被逮捕，现羁押于祁东县看守所。 被告人罗玉凤，外号“凤丫头”，女，1983年3月27日出生，汉族，湖南省祁东县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月1日被祁东县公安局决定取保候审，2020年10月30日经本院决定被取保候审，现在家。 被告人周伲丽，又名周美丽，女，1985年1月19日出生，汉族，湖南省祁东县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月2日被祁东县公安局决定取保候审，2020年10月30日经本院决定被取保候审，现在家。 湖南省祁东县人民检察院以衡祁检二部刑诉[2020]279号起诉书，指控被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽犯开设赌场罪，于2020年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭于2020年11月27日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员曾爱森、检察官助理段玉冰出庭支持公诉，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省祁东县人民检察院指控，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽伙同同案人，以营利为目的，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任，且系共同犯罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。公诉机关并提供了相关书证、诉讼文书、证人证言及被告人的供述与辩解等证据予以证明，提请本院对被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽依法判处。 被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽对起诉指控其犯开设赌场罪的犯罪事实及罪名均不持异议，并表示自愿认罪认罚，请求本院对其从轻判处。 经审理查明：被告人李欢喜、罗玉凤均系离异人员，2018年4月两人相识恋爱并同居在一起。2019年3月10日被告人李欢喜在“常来棋牌”APP赌博软件上以李欢喜本名注册（游戏ID：401133）正式成为该项赌博代理商。2019年5月份开始，被告人李欢喜、周伲丽及邹金玉（在逃）在“常来跑胡子”（“常来棋牌”三大块之一，俗称“常来字牌”）APP赌博软件平台分别担任代理，并分别在微信和闲聊软件上建群，每个群几十人，被告人李欢喜、周伲丽及邹金玉将群里成员拉入“常来跑胡子”APP软件平台赌博，赌客赌博时预付“开房费”给平台，平台从赢家分别按3元、4元、5元每局标准收取“开房费”，一局10盘。赌客完成一局后，利用闲聊软件发红包和转账的方式进行赌资结算，“常来跑胡子”平台从收取的“开房费”中每局收取1元费用，剩余费用返还给代理人。被告人李欢喜、周伲丽及邹金玉作为“常来跑胡子”代理人身份，通过“常来跑胡子”每局收取的房费返利的方式获利。被告人罗玉凤作为李欢喜的同居女友受李欢喜安排帮助李欢喜管理群内赌客资金结算等事务。 2019年6月，在“常来跑胡子”平台祁东业务员的撮合下，被告人李欢喜建立的闲聊群与被告人周伲丽建立的闲聊群合并，成立新的“凤丫头大联盟”闲聊群；2019年7月，被告人李欢喜、周伲丽建立的闲聊群与邹金玉建立的闲聊群合并。在“凤丫头大联盟”闲聊群中，赌客人数达100余人，由被告人李欢喜、罗玉凤先后担任群主，邹金玉为管理员，由被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽和邹金玉共同管理。“常来棋牌”软件平台方除每一局从收取的“开房费”中收取1元费用外，剩余费用分别直接按各代理人拉入的赌客参赌情况返还给代理人李欢喜、周伲丽、邹金玉，并从周伲丽、邹金玉应得的返利费中按5%扣除，将扣除部分的金额直接转给被告人李欢喜作为“凤丫头大联盟”闲聊群群成员的福利费用，由李欢喜负责管理、罗玉凤协助管理，以在群内不定期发福利红包或请群内人员吃饭方式激励和留住赌客。2019年11月初，被告人李欢喜将被告人周伲丽踢出“凤丫头大联盟”闲聊群。 2019年5月21日至5月31日期间，被告人李欢喜和罗玉凤共同非法获利12,471.05元；2019年6月1日至2019年10月31日期间，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽共同非法获利84,641.52元，2019年11月1日至2019年12月22日期间，被告人李欢喜、罗玉凤共同非法获利2,387元（因邹金玉在逃，邹金玉部分尚未查实，未计入共同获利）。综上，被告人李欢喜、罗玉凤涉案非法获利总金额99,499.57元，两人实际共同非法获利79,499.57元，其中被告人李欢喜交给罗玉凤约20,000元，被告人周伲丽涉案非法获利总金额84,641.52元，个人实际非法获利20,000元。 2020年6月1日，被告人李欢喜、罗玉凤主动到案。 2020年6月2日，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽各向祁东县公安局退赃10,000元;2020年11月27日,被告人周伲丽向本院退缴赃款10,000元;2020年12月1日,被告人罗玉凤向本院退缴赃款10,000元。 上述事实有经庭审查证属实的接报案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、公安行政处罚决定书、“凤丫头大联盟”闲聊数据、游戏说明、微信截图、微信交易账单、提取、扣押物证笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、辨认笔录、检查笔录等书证；证人李某连、刘某群、彭某萍、万某萍、肖某、李某玮、彭某东、彭某飞、周某凤、张某、禹某、周某阳、彭某浦、王某梅、陈某、王某香、杨某喆、张某强等人的证言及被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽的供述与辩解等证据证实。上述证据，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽均无异议，已形成完整的证据链，可以作为本案定案的依据，本院予以确认。 本院认为，被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽伙同同案人，以营利为目的，为赌博网站担任代理，组织他人参与赌博，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。在共同犯罪中,被告人李欢喜起了主要作用,系主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，被告人罗玉凤、周伲丽所起作用较小，均系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人李欢喜、罗玉凤能主动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，且被告人李欢喜自愿认罪、被告人罗玉凤自愿认罪认罚，可以从轻或者减轻处罚，被告人周伲丽到案后能如实供述其犯罪事实，并自愿认罪认罚，系坦白，可以从轻处罚。被告人李欢喜能退缴部分赃款、被告人罗玉凤、周伲丽能积极退赃，可以酌情从轻处罚。经被告人罗玉凤、周伲丽所在地司法行政机关评估，建议对其适用社区矫正。核被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害性及悔罪态度，本院决定对被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽均减轻处罚，并对被告人罗玉凤、周伲丽适用缓刑。被告人李欢喜系共同犯罪的主犯，其只退缴部分赃款，还有非法所得49,499.57元未退缴，也未主动缴纳罚金，对其不宜适用缓刑。被告人李欢喜尚未退缴的赃款应继续予以追缴。为维护社会秩序，惩治赌博犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条及最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第(三)、（四）项、第二款第（五）项，对被告人李欢喜还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款、第六十七条第一款，对被告人罗玉凤还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，对被告人周伲丽还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人李欢喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年12月17日起至2022年12月16日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人罗玉凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元； 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。 三、被告人周伲丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元； 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。 四、被告人李欢喜、罗玉凤、周伲丽分别在祁东县公安局退缴的赃款10,000元，被告人罗玉凤在本院退缴的赃款10,000元、被告人周伲丽在本院退缴的赃款10,000元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人李欢喜的非法所得49,499.57元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  蒋宪军 人民陪审员  石旭平 人民陪审员  张 超 二〇二〇年十二月二十一日 法官 助理  汪裕林 书 记 员  彭夏芳 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建议赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。