广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初3521号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人肖成，男，1986年2月10日出生，汉族，湖北省天门市人，初中文化，无业，住天门市××××××××××××。公民身份号码：429×××××××********。指定辩护人何浩彭，广东铭宇律师事务所律师。被告人李英，女，1978年6月29日出生，汉族，安徽省六安市人，初中文化，无业，住六安市裕安区××××××××岗组。公民身份号码：431×××××××********。指定辩护人谭应华，广东岭山律师事务所律师。以上二名被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月20日被羁押并被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。东莞市第二市区人民检察院以东二区检二部刑诉〔2020〕Z3414号起诉书指控被告人肖成、李英犯贩卖毒品罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年11月30日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员张丽娴出庭支持公诉，被告人肖成及其辩护人何浩彭、被告人李英及其辩护人谭应华到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2020年5月期间,被告人李英、肖成伙同卿轩（外号“小白”，另案处理）以牟利为目的，2次向“小马”（微信昵称“醉卧沙场君莫笑”）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）两次共35克，其中李英、肖成负责联系买家“小马”，“小白”负责低价向“丫头”（另案处理）购进甲基苯丙胺后再按李英提供的地址将甲基苯丙胺邮寄给“小马”，具体犯罪如下：一、5月17日，“小马”微信转账9750元向李英、肖成购买甲基苯丙胺15克，卿轩以9000元价格向“丫头”购得甲基苯丙胺后再予以转卖，三人共同获利750元；二、5月22日，“小马”微信转13000元向李英、肖成购买甲基苯丙胺20克，李英微信转账12500元给卿轩购买甲基苯丙胺，卿轩以12200元价格向“丫头”购得甲基苯丙胺后再予以转卖，三人共同获利800元。2020年6月4日，李英、肖成因吸毒被行政拘留，后在同月20日被刑事拘留。上述事实，有经当庭质证的到案经过，现场检测报告书，行政处罚决定书，扣押决定书，扣押清单，情况说明，通话清单截图，检验报告，司法鉴定意见书，微信交易记录，微信聊天记录，被告人肖成、李英及同案人卿轩的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。被告人肖成当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有提出异议。辩护人提出肖成系初犯，归案后如实供述，认罪认罚等辩护意见。被告人李英当庭辩称自己只是帮朋友购买毒品，没有想从中赚取差价，对公诉机关的指控予以否认。辩护人提出以下辩护意见：1.李英在贩卖毒品的过程中未获利，对其他同案人员获利的信息也不知情，其只是在为买方介绍毒品源并帮忙转账，在共同犯罪中仅起次要作用，系从犯；2.李英有自首情节；3.李英归案后有如实供述自己的犯罪事实，仅对行为性质有错误认知；4.李英系初犯。关于被告人李英是否构成贩卖毒品罪的问题。经查：1.李英与肖成的微信聊天记录证实：（1）2020年5月14日，李英表示这次不赚买家的钱后，肖成有要求李英叫买家另外出100元买个“红的”给他玩，李英发了一个“OK”的表情；（2）2020年5月17日，肖成告诉李英，“小白”和上家谈的价格是600元，他报的价格是650元。并要李英想下“小乐”一个能赚500元。李英问750元肖成和“小白”怎么分，肖成说他350元、“小白”400元，后又要李英下次问一下“小乐”看能不能按1个100元给李英赚，毕竟李英帮“小乐”赚了钱，李英则发了一个“嗯”的表情。2.李英归案后供述称5月22日“小马”找她买毒品，她和肖成还是联系“小白”，约定以每克650元的价格购买20克毒品，“小马”遂转给她13000元，她想转给“小白”时，肖成说只用转12500元就行了，她就把剩下的500元给肖成了，听肖成说这500元后来也给了“小白”。3.肖成归案后供述称5月22日他们向“小白”购买毒品时，有和李英说转12500元就可以，自己赚一点中间差价，李英同意了，后来这500元他也不记得用在什么地方了。上述证据能够相互印证，足以证实李英主观上有默许或者同意肖成从毒品交易中获利，也明知下家找她购买毒品是用于贩卖牟利的事实，其行为已经构成贩卖毒品罪，其在共同犯罪中对毒品交易的顺利进行起到关键作用，也不应认定为从犯。故被告人李英的辩解意见及其辩护人的第1点辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人李英、肖成贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人肖成、李英犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。被告人肖成在审查起诉阶段已与公诉机关签署《认罪认罚具结书》，公诉机关据此建议判处肖成十年有期徒刑，并处罚金。根据现行刑法规定，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。具体到本案，1.被告人李英系被动归案，当庭的认罪悔罪态度也一般，不应认定为自首、如实供述；2.被告人肖成归案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理有据，符合本案实际，本院予以采纳；被告人李英的辩护人的第2、3点辩护意见，本院不予采纳；被告人李英的辩护人的第4点辩护意见及被告人肖成的辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人肖成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月20日起至2030年6月19日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人李英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月20日起至2030年9月19日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、随案移送的手机2部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李 政人民陪审员 姜 霞人民陪审员 李荏彪二〇二〇年十二月二十八日书 记 员 袁卫韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。