云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2770号上诉人（原审原告）：肖本德，男，1968年2月11日生，汉族，云南省富源县人，现住云南省曲靖市富源县。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司富源支公司，统一社会信用代码91530325217311440X，住所地：云南省曲靖市富源县中安街道金城北路。负责人：陈斌，系公司经理。委托诉讼代理人：田阔，云南政阔律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：牛本雄，男，1972年6月26日生，汉族，云南省富源县人，住云南省曲靖市富源县。上诉人肖本德、中国人民财产保险股份有限公司富源支公司因与被上诉人牛本雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省富源县人民法院（2020）云0325民初2213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖本德上诉请求：一、撤销云南省富源县人民法院（2020）云0325民初2213号民事判决第二项，改判支持上诉人一审诉讼请求，1、误工费93294元（255.6元/天×365天）；2、护理费33090元（220.6元×150天）；3、营养费10800元（60元×180天）；4、鉴定费2800元；5、被扶养人生活费24370.3元，其中：（1）父亲肖职能（1939年6月6日生）的赡养费为2154.6元（10260元/年×54年÷6×0.2）；（2）母亲丁满珍（1947年4月14日生）的赡养费为2513.7元[10260元/年×7÷6人×（0.2+0.01）]；（3）儿子肖雄丰（2009年10月8日生）抚养费：19702元[23455元/年×8年÷2×（0.02+0.01）]。二、上诉费由二被上诉人承担。事实和理由：（一）、一审法院不支持上诉人的三期鉴定时间和三期鉴定费用800元错误。（二）、被扶养人生活费24370.3元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”规定，并参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》第四条规定计算，其中丁满珍生于1947年4月14日，在上诉人2020年2月22日发生交通事故时，丁满珍年满73周岁，计算7年，丁满珍有6个子女，丁满珍的赡养费2513.7元[10260元/年×7÷6人×（0.2+0.01）]；父亲肖职能生于1939年6月6日，在上诉人发生交通事故时，肖职能年满80周岁，计算5年，肖职能丁满珍有6个子女，肖职能的赡养费2154.6元[10260元/年×5年÷6人×（0.2+0.01）]。上诉人的该项上诉请求符合法律规定，应予支持。中国人民财产保险股份有限公司富源支公司上诉请求：一、撤销云南省富源县人民法院（2020）云0325民初2213号民事判决，并将本案发回重审或依法审理后重新改判。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）、一审法院认定事实不清，适用法律错误。被上诉人肖本德受伤后当天被送至富源县人民医院住院治疗1天，第二天被送到中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院进行住院治疗18天，2020年3月27日又到富源县人民医院住院治疗了4天，共计住院24天，该事实部分认定前后矛盾，按一审法院认定的三次住院天数应为23天。（二）、根据被上诉人肖本德提供的身份证，其属于农村常住居民，并且被上诉人肖本德所举证据不足以证实其主张的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准来计算。按城镇居民标准计算必须同时满足经常居住地和主要收入来源地均为城市。而被上诉人肖本德既没有提供相应的暂住证或居住证证实居住地在城市，也没有提供相应收入证明其主要收入来源地为城市，故被上诉人肖本德的残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算。（三）、被上诉人肖本德一审中虽提交了一份专项职业能力证书，但该证据只能证明被上诉人肖本德在某一领域具备相应职业技能，并不能证实被上诉人肖本德主张的误工费应当按照建筑行业标准计算。同时，被上诉人肖本德亦没有提供收入证明及误工减少的收入证明证实其主张的误工费，被上诉人肖本德的误工费应当参照2019年云南省农、林、牧、渔业标准计算。（四）、护理费应当结合被上诉人住院期间陪护人员的实际收入情况予以认定，被上诉人系农村居民，护理费应当参照2019年云南省农、林、牧、渔业标准计算。一审法院护理费标准按照2019年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资79426元标准计算没有事实及法律依据。被上诉人牛本雄未作答辩。肖本德向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告各项经济损失合计428895元，其中医疗费2941.5元，误工费93294元，护理费33090元，营养费10800元，交通费2000元，伙食补助费4400元，残疾赔偿金152199.6元，赡养费4668.3元，抚养费19702元，鉴定费2800元，后续治疗费53000元，精神抚慰金50000元。2.本案诉讼费及鉴定费由二被告承担。一审法院认定事实：2020年2月22日，被告牛本雄驾驶云Ｄ×××**小型轿车与原告肖本德驾驶无号普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，经富源县交通警察大队出警对事故现场做了勘察后，依法作出道路交通事故认定书，认定牛本雄负全部责任、肖本德无责任。原告受伤后当天被送至富源县人民医院住院治疗1天，第二天被送到中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院进行住院治疗18天，经诊断为：1.右胫腓骨骨折；2.右股骨颈骨折；3.胆囊多发结石；4.肺挫伤；5.顶骨陈旧骨折；6.右足开放性外伤；7.颜面挫裂伤；8.双侧上颌窦炎；9.右足舟骨、内中外侧基底部骨折。2020年3月27日又到富源县人民医院住院治疗了4天。共计住院24天。2020年6月5日，原告又到中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院进行复查治疗。2020年6月8日，原告向曲靖珠源司法鉴定中心提出鉴定申请，该鉴定中心于2020年6月9日作出鉴定意见，肖本德右髋关节置换术后属玖级伤残；右胫、腓骨远端的损伤属拾级伤残；后期手术费及治疗费53000元。另查明，被告牛本雄驾驶的云Ｄ×××**小型轿车投保于被告中国人民财产保险股份有限公司富源支公司，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告牛本雄支付了原告的住院治疗费用分别为：富源县人民医院治疗费用7616.06元、中国人民解放军联勤保障部队第九二〇医院治疗费用98575.28元，合计106191.34元。被告财产保险富源支公司在原告住院期间垫付了赔偿费用30000元，向被告牛本雄理赔垫付费用59354.4元。被告牛本雄在原告住院期间支付了原告生活费用1800元。一审法院认为，被告牛本雄的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，对事故造成的损失应承担全部赔偿责任。牛本雄承担的赔偿款项，应由云Ｄ×××**小型轿车投保的中国人民财产保险股份有限公司富源支公司先在交强险限额内承担，剩余部分由保险公司在商业第三者责任险限额内承担，不足部分再由被告牛本雄承担。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》以下简称（“人损解释”）及《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，原告因本案交通事故造成的经济损失为：1.医疗费共计106196.84元。2.误工费，根据人损解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，原告提交了其系钢筋工的专项职业能力证书，故按照2019年云南省建筑业在岗职工年平均工资92036元标准计算误工费，误工天数自受伤之日计算至定残前一天计107天，误工费计算为92036元÷365天×107天＝26980元。3.护理费，人损解释第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”本案原告住院期间的医嘱并未注明出院后需加强护理，故本院认定护理天数为住院天数24天，护理费标准按照2019年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资79426元标准计算为79426元÷365天×24天＝5223元。4.营养费按照住院天数24天计算，共50元／天×24天＝1200元，5.交通费因原告未提交交通费票据，本院酌情支持200元。6.伙食补助费按照住院天数24天计算，共100元／天×24天＝2400元。7.残疾赔偿金因原告经常居住地且主要生活来源于城镇，故按照城镇居民的人均可支配收入计算为36238元／年×20年×（0.2＋0.01）＝152199.6元。8.鉴定费本院未采信三期鉴定意见，对鉴定意见采信部分的2000元鉴定费予以支持，三期鉴定费用800元不予支持。9.后续治疗费53000元。10.精神抚慰金本院酌情支持5000元，超出部分本院不予支持。原告主张的赡养费4668.3元，抚养费19702元，因原告未提交丧失劳动能力的证明，本院不予支持。以上合计354399.44元。上述费用应当由被告财产保险富源支公司在交强险中医疗费用赔偿限额10000元内赔偿，其中医疗费用106196.84元、住院伙食补助费2400元、营养费1200元、后续治理费53000元，小计162796.84元，扣除被告财产保险富源支公司在交强险中医疗费用赔偿限额内已赔偿的10000元，超过限额部分152796.84元，由财产保险富源支公司在商业第三者责任险中承担赔偿。原告的误工费26980元、护理费5223元、残疾赔偿金152199.6元、交通费200元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元，小计191602.6元，由财产保险富源支公司在交强险中死亡伤残赔偿限额110000元内承担赔偿，超过限额部分81602.6元，由财产保险富源支公司在商业第三者责任险中承担赔偿。综上，被告财产保险富源支公司在交强险责任限额中承担赔偿的数额为120000元，商业第三者责任险中承担赔偿的数额为234399.44元，因被告牛本雄购买的商业第三者责任险限额为30万元，原告的赔偿数额未超出保险责任限额，被告牛本雄不需再承担赔偿责任。扣除被告牛本雄及被告财产保险富源支公司支付的医疗费106191.34元、被告牛本雄支付的生活费1800元，被告财产保险富源支公司还应支付原告赔偿数额为246408.1元。被告牛本雄已支付的其余款项可向被告财产保险富源支公司申请理赔。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司富源支公司于本判决生效之日后十日内支付原告肖本德本案交通事故造成的经济损失246408.1元。二、驳回原告肖本德的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告中国人民财产保险股份有限公司富源支公司负担。二审中，上诉人肖本德提交特种作业操作证1份。证明肖本德系电工。经上诉人中国人民财产保险股份有限公司富源支公司质证，对真实性无异议，但使用期间届满，不能作为证据使用，与本案没有关联性。经被上诉人牛本雄质证，对真实性无异议，不能证明肖本德系从事钢筋工。本院认为，中国人民财产保险股份有限公司富源支公司、牛本雄对肖本德提供的特种作业操作证的真实性均无异议，对真实性予以采信，但该证使用期间届满，对肖本德的证明目的不予采信。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。争议焦点：焦点一、肖本德的三期费用及鉴定费2800元应否支持；二、肖本德主张的被扶养人生活费应否支持；三、肖本德住院天数是多少天；四、肖本德误工费按农村居民标准还是按城镇居民标准计算；五、肖本德的残疾赔偿金按何标准计算。六、肖本德的护理费按何标准计算。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”规定，本案二审围绕上诉人的上诉请求审理。焦点一、肖本德的三期费用及鉴定费2800元应否支持。肖本德主张的三期费用不符合法律规定，其主张的鉴定费2800元中包含三期鉴定费用800元，鉴定费用800元不予支持，故肖本德主张支持其鉴定费2800元的上诉请求本院不予支持。焦点二、肖本德主张的被扶养人生活费。肖本德的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心意见：1、肖本德右髋关节置换术后属玖级伤残；2、右胫、腓骨远端的损伤属拾级伤残。肖本德并未提交证据证实其丧失劳动能力，故其主张的被扶养人生活费无事实依据，不予支持。焦点三、肖本德住院天数是多少天。肖本德三次住院共计24天。中国人民财产保险股份有限公司富源支公司认为只应认定23天，与肖本德三次住院24天不符。一审法院认定肖本德住院治疗24天符合客观事实。焦点四、肖本德误工费按农村居民标准还是按城镇居民标准计算。肖本德提供的租房协议、富源县中安镇东门社区居民委员会证明、富源县第二小学证明相互印证，能够证明肖本德居住于富源县城，其主要收入来源于城市的事实，肖本德的残疾赔偿金依法应当按城镇居民标准计算。焦点五、肖本德的残疾赔偿金按何标准计算。综合肖本德的陈述及其提供的专业职业能力证书，能够认定肖本德从事建筑业的事实。肖本德不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原审法院参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》中建筑业在岗职工年平均工资92036元标准计算肖本德的误工费符合法律规定。焦点六、肖本德住院期间的护理费按何标准计算。肖本德住院期间，肖本德的妻子护理，其妻子在农贸市场经营蔬菜，肖本德未提供护理人员的近三年的收入状况，原审法院参照护理费标准按照2019年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资79426元标准计算并无不当。综上所述，上诉人肖本德、中国人民财产保险股份有限公司富源支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人肖本德、中国人民财产保险股份有限公司富源支公司各负担50元。本判决为终审判决。本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  迟少杰审判员  刘跃昌审判员  李泽文二〇二〇年十二月二日书记员  杨贺清