山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0203民初8217号原告：常远，男，1976年5月10日出生，汉族，住青岛市城区。委托诉讼代理人：皇甫思佳，山东雅君律师事务所律师。被告：刘关令，男，1982年3月11日出生，汉族，住青岛市市**，户籍所在地山东省莘县。被告：中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司，住所地：青岛市崂山区深圳路****楼**及101。负责人：陈东永，总经理。委托诉讼代理人：陈丽霞，山东兆基律师事务所律师。原告常远与被告刘关令、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，前期在征得各方当事人同意的情况下，在2020年10月30日组建（20）民初8217号常远交通案微信群，原告常远及其委托诉讼代理人皇甫思佳、被告刘关令和被告平安保险公司的委托诉讼代理人陈丽霞参与微信方式审理。后于2020年11月23日公开开庭进行了审理，原告常远的委托诉讼代理人皇甫思佳、被告刘关令和被告平安保险公司的委托诉讼代理人陈丽霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常远向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告赔偿医疗费128147.89元、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金108968元、被抚养人生活费7053.2元、误工费62735元、护理费31814元、交通费280元、营养费2688元、精神抚慰金15000元、鉴定费2860元、复印费64元、病号服40元，共计362450.09元，扣减平安保险公司垫付的10000元，主张352450.09元。事实和理由：2019年11月12日，刘关令驾驶鲁Ｂ×××**号车沿南京路北向南行驶至三门小区前倒车，与站在此处的常远相撞，导致常远受伤。常远被立即送往中国人民解放军第九七一医院（以下简称九七一医院）住院治疗。交警认定刘关令承担事故全部责任。鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险和商业三者险100万元。常远诉至法院，请求判令所请。刘关令辩称，鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险、商业三者险100万元并投保不计免赔，常远的损失应当由平安保险公司赔付。平安保险公司辩称，鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险、商业三者险100万元并投保不计免赔。在无保险免赔、拒赔事由的前提下，平安保险公司同意在交强险各分项限额内赔偿常远合理损失。超出交强险部分按照商业险保险合同约定进行赔付，自费药、精神抚慰金、诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围，不应由平安保险公司承担。另外，平安保险公司已垫付医疗费10000元应予扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明事实如下：2019年11月12日11时20分许，刘关令驾驶鲁Ｂ×××**号车沿青岛市市北区南京路由北向南行驶至三鸣小区门前倒车，适遇常远站在此处，鲁Ｂ×××**号车后部与常远身体相撞，致常远受伤。交警认定刘关令承担事故全部责任。鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险、商业三者险100万元并投保不计免赔，事故发生在保险期限内。常远受伤后，被送至九七一医院急诊治疗，医院给予右小腿皮肤裂伤清创缝合+右下肢石膏固定。当日转住院治疗，诊断为：1.创伤性股骨粉碎性骨折（右）；2.创伤性小腿皮肤裂伤（右）；3.创伤性湿肺、胸腔积液、呼吸衰竭I型；4.电解质紊乱、低钾血症；5.腹腔积液；6.盆腔积液；7.肺大疱（右），医院在局麻下行胸腔闭式引流术后，2019年11月25日在硬腰联合麻醉下行右股骨粉碎性骨折闭合复位内固定术，于2019年12月10日出院，住院28天。出院医嘱注明，卧床休息三个月，需陪护一人，加强营养等。常远申请对其伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定。本院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月19日作出青大司法鉴定所【2020】医鉴字第684号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人常远右膝关节功能丧失已构成十级伤残。（二）被鉴定人常远误工期限建议为90—300天，护理期限建议为60—120天。常远花费鉴定费2080元。常远申请对护理人数进行鉴定，本院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年8月10日作出潍坊盛泰司法鉴定所【2020】临鉴字第B677号司法鉴定意见书，鉴定意见为：住院期间2人，出院后1人。常远花费鉴定费780元。上述鉴定结论，常远、刘关令未提出异议。平安保险公司对伤残等级有异议，但在本院限定的期限内未申请鉴定人员出庭接受质询。常远因事故所致损失查明如下：一、医疗费常远主张医疗费128147.89元。平安保险公司对金额无异议。平安保险公司提交自费药明细一份，注明上述医疗费中含有自费药31374.9元。提交投保单一份、商业险保险条款一份，平安保险公司称，刘关令在投保单上签字，证明平安保险公司就免责条款尽到了提示和说明义务，因此自费药商业险不承担。刘关令认为，当时投保的时候，保险公司代理人说过，超不过100元保险公司全部承担，因此自费药应当由平安保险公司承担。二、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、复印费、病号服常远主张住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金108968元、被抚养人生活费7053.2元、交通费280元、复印费64元、病号服40元，平安保险公司对上述请求无异议。三、误工费、护理费常远提交其教师资格证一份、毕业证一份、事故发生前一年的（2018年11月1日—2019年11月11日）中国建设银行账号62×××06的银行流水一份、常远的配偶白超杰（曾用名白振华）作为个体工商户市北区金华振装饰工作室经营者的工商营业执照副本一份、白振华名下的招商银行账号为62×××89的银行流水一份，常远称，事故发生前常远从事家教和私教，还从事美术教学及写作，是自由职业者，收入远远超出社平工资。市北区金华振装饰工作室属于常远和丈夫白振华共同经营，因此常远主张按照社平工资标准主张误工费62735元（76328元÷365天×300天）、护理费31814元（76328元÷365天×120天+护工护理费6720元）。平安保险公司认为，常远提交的银行交易明细截止事故发生前一天，无法证实常远误工期间没有相应收入，且银行流水转账均没有备注，无法证明转账用途。常远应当提交误工期间及护理期间的银行流水，以确定是否存在收入减少的情况。常远受伤后至2020年1月25日春节之后因新冠疫情全国公司停止营业，常远及护理人员不存在误工及护理损失。因此对常远主张春节之后的护理费和误工费不予认可。平安保险公司认可误工期限120天，标准按照青岛市最低工资计算。常远住院期间的护理费无异议。出院后护理期限认可60天，标准每天100元。四、营养费常远主张营养费2688元（96元/天×28天）。平安保险公司认为，常远每天提交营养费票据，该诉请不予认可。五、精神抚慰金常远主张精神抚慰金15000元。平安保险公司认为，本案侵权人为个人，常远主张精神抚慰金15000元没有依据，按照司法实践精神抚慰金1000元左右较为合理。上述事实，有道路交通事故认定书一份、九七一医院门诊病历一宗、九七一医院住院病历一份、医疗费票据一宗、住院费用明细一份、出院记录一份、青大司法鉴定所【2020】医鉴字第684号司法鉴定意见书一份、潍坊盛泰司法鉴定所【2020】临鉴字第B677号司法鉴定意见书一份、结婚证一份、护理人员身份证复印件一份、护理费发票一张、医学出生证明一份、户口簿一份、青房地权市字第××号不动产登记证书一份、病号服票据一张、复印费票据一张、教师资格证一份、毕业证一份、中国建设银行账号62×××06的银行流水一份、市北区金华振装饰工作室工商营业执照副本一份、招商银行账号为62×××89的银行流水一份、自费药明细一份、投保单一份、商业险保险条款一份和及当事人陈述在案佐证。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案涉及的道路交通事故认定书，查明事实清楚，责任划分明确恰当，本院予以采纳。刘关令承担事故的全部责任，平安保险公司作为鲁Ｂ×××**号车的交强险保险人，应当在交强险分项限额范围内（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）先行赔偿。超出交强险部分，由刘关令承担。因鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保三者险100万元并投保不计免赔，平安保险公司应当根据法律规定和合同约定承担保险赔付责任。关于青大司法鉴定所【2020】医鉴字第684号司法鉴定意见书、潍坊盛泰司法鉴定所【2020】临鉴字第B677号司法鉴定意见书，上述鉴定程序合法，结论明确，本院均予以采纳。常远因事故所致损失认定如下：一、医疗费常远主张医疗费128147.89元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。关于自费药31374.9元的承担问题，平安保险公司提交的证据足以证明其就商业险免责条款尽到了提示和明确说明义务，因此自费药商业三者险免赔。二、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、复印费、病号服常远主张住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金116021.2元（残疾赔偿金108968元+被抚养人生活费7053.2元）、交通费280元、复印费64元、病号服40元，平安保险公司无异议，上述诉请本院均予以支持。三、误工费、护理费常远提交的证据足以证明其从事工作且收入不固定，因此其主张按照社平工资标准计算误工费，符合法律规定，本院予以采纳。依据青大司法鉴定所【2020】医鉴字第684号司法鉴定意见书，本院酌情认定误工期限为200天，因此支持常远误工费41823.56元（76328元÷365天×200天）。常远主张护工护理产生的护理费损失6720元，平安保险公司无异议，该部分诉请本院予以支持。常远的出院记录记载出院后卧床三个月，结合鉴定结论，本院酌情认定护理期限为118天。因常远住院期间已经聘请护工陪护，也无证据证明其出院后需要完全的护理依赖，故本院认为护理费标准按照社平工资的75%计算较为合理，故常远的丈夫白振华陪护产生的护理费损失认定为18506.93元（76328元÷365天×118天×75%）。综上，本院认定常远的护理费损失为25226.93元。四、营养费常远主张住院期间按照96元标准计算营养费标准过高，本院酌情认定每天50元，故支持常远营养费损失元1400元（50元/天×28天）。五、精神抚慰金常远因交通事故致十级伤残一处，常远主张精神抚慰金15000元过高，本院酌情认定精神抚慰金3000元。综上，本院认定本事故致常远损失为医疗费128147.89元（含自费药31374.9元）、住院伙食补助费2800元、残疾赔偿金116021.2元（含被抚养人生活费）、误工费41823.56元、护理费25226.93元、交通费280元、营养费1400元、复印费64元、病号服40元、精神抚慰金3000元，共计318803.58元。上述损失，首先由平安保险公司在交强险各分项限额内赔付120000元（含自费药10000元、精神抚慰金3000元）。自费药21374.9元不属于商业三者险赔付范围，该部分损失由刘关令承担。超出交强险的其他部分均在商业三者险赔付范围内，故由平安保险公司在商业三者险范围内承担。平安保险公司垫付的10000元从其应履行款项中扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险各分项限额内赔付原告常远各项损失110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告常远各项损失177428.68元。三、被告刘关令于本判决生效之日起十日内赔偿原告常远自费药21374.9元。上述三项，各被告可将案款直接转至原告常远名下的中国建设银行账号62×××06的银行卡内。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3294元，鉴定费2860元，合计诉讼费6154元（原告预交）。由原告常远负担408元，被告刘关令负担200元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司负担5546元（限各被告于本判决生效之日起十日内履行，可以直接转至原告银行卡内）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过山东法院电子诉讼服务平台提交上诉材料，并向本院递交上诉状，按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  王守京二〇二〇年十二月四日书记员  李 侠