广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)粤13民初280号原告：戴勇军，男，汉族，1975年7月7日出生，公民身份号码：430************01X，地址：湖南省安乡县*********。委托诉讼代理人：钟智峰，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：母琪文，广东泰旭律师事务所律师助理。被告一：惠州市新大地房地产开发有限公司，住所地：广东省惠州市**************。诉讼代表人：惠州市新大地房地产开发有限公司管理人。（还是）惠州中鸿信粤龙会计师事务所。委托诉讼代理人：丁瑞，系惠州市新大地房地产开发有限公司管理人的负责人。被告人二：戴和平，男，汉族，1951年9月11日出生，公民身份证号码：440************816，地址：广东省深圳市罗湖区******xxxx505。委托诉讼代理人：汤芙新，大湖溪法律服务所法律工作者。原告戴勇军因与被告惠州市新大地房地产开发有限公司劳动争议纠纷一案，向本院提起诉讼。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人钟智峰，被告一的诉讼代表人的负责人丁瑞以及被告二的委托诉讼代理人汤芙新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴勇军向本院起诉请求：l、判令确认原告与被告一存在劳动关系；2、被告一向原告支付2015年3月1日至2017年11月29日期间，未付13个月的工资合计65000元;支付2015年4月至2016年2月份期间，未签订书面劳动合同11个月的双倍工资差额合计55000元；支付补偿金15000元。3、判令被告二对上述请求承担连带责任;4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告因劳动争议纠纷一案，不服惠州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月4日作出的惠市劳人仲案子(2019)395号仲裁裁决书，特依法向贵院提起诉讼。原告于2019年l1月14日收悉上述裁决书。原告认为惠州市劳动人事争议仲裁委员会做出的惠市劳人仲案子(2019)395号仲裁裁决书认定事实错误、适用法律错误，理由如下:一、惠州市劳动人事争议仲裁委员会以原告的工资由被告一法定代表人个人(即被告二)支付及原告系跟随被告一的法定代表人(即被告二)工作为依据，认定原告与被告二之间不存在劳动关系，认定事实错误。原告于2015年3月开始在被告一处工作，工作岗位是司机，双方约定月工资为5000元。原告与被告一双方存在劳动关系，原告有工资转账的银行流水、微信聊天截图、工作证明等可以证明。原告工作岗位是司机，所做的是公司交代的工作，听从的是公司的指示而被告二作为被告一的法定代表人，原告完成法定代表人交代的工作是履行自己工作职责的一种体现。且被告一公司经营异常，故工资系通过法定代表人(即被告二)的个人账户发放，而原告的工资系补发的，并非按时发放。二、被告一应当支付原告工资65000元、双倍工资差额55000元、赔偿金15000元。被告一于2019年9月20日在原告出具的《关于证明跟随工作的情况的申请》中予以盖章确认:在20l5年3月I日至2017年11月19日在被告一处提供劳动。工作时间为2年9个月，即33个月。据此可知，可确认被告一仅支付了20个月的工资，尚未支付13个月的工资。被告一总是以公司刚起步，无法支付工资为由拖欠工资，且因原告与被告一的法定代表人(即被告二)系亲戚，故原告予以宽限。原告离职后，被告一亦未向原告足额所欠工资，后经多次催告，被申请人才于2017年及20l8年支付部分工资，仍未足额支付。诉前，原告也一直请求被告一予以文付。根据《广东省工资支付条例》第十三条规定:“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。”故被告一应向原告支付所欠工资为65000元(5000元×13月)。原告入职期间，被告一从未与申请人签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年末与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”规定，故被告一应向原告支付二倍工资的差额合计55000元（5000元×11月)。因被告一未接照法律规定与原告签订书面劳动合同，及未依法为原告缴纳社会保险费，完全违反了劳动法的相关规定，故原告向被告一提出解除与被申请人之间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条“有下列情形之主的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定。故被告一应向原告支付补偿金15000元(5000元×3月)。三、被告一自成立以来，经营异常，工资无法足额发放，公司与法定代表人(股东)在法人人格混同情况，根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定“公司股东滥用法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司侵权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”退一步讲，如认定原告与被告二之间存在个人劳务关系，被告二也应当支付原告尚未付13个月的工资合计65000元。综上，劳动仲裁未依法查明事实真相，认定事实错误，适用法律错误，恳请法庭依法查明事实，支持原告所有诉讼请求，以保障原告合法权益。被告一惠州市新大地房地产开发有限公司答辩称：2018年12月18日，惠州中院裁定受理了被告一惠州市新大地房地产开发有限公司的破产清算案件，同时指定了惠州市中鸿信粤龙会计师事务所担任管理人，自此之后我们就接管该公司的相关的经营活动，包括管理以及破产清算的工作。在接管破产清算工作过程当中，新大地公司移交了相关的营业执照、公章，但是没有移交公司的其他资料，根据法定代表人戴和平的说明，相关的资料已丢失，因此管理人没有接收到新大地公司的相关的资料，所以对于本案的情况，作为管理人并不是很清楚。同时我们对于惠州市劳动人事争议仲裁委员会出具的惠市劳人仲案字（2019）395号仲裁裁决书没有任何异议，该裁决事实清楚，法律依据充分。对原告戴勇军的劳动争议以及工资的申请，我们不予认可。被告二戴和平答辩称：首先，被告二并非本案适格诉讼主体，原告在劳动仲裁过程中，并没有将戴和平个人列为诉讼主体，在起诉期间将戴和平列为诉讼主体，系主体不适格。其次，第一、事情经过：申请人于2015年3月向答辩人要求参与答辩人的经营活动。之前，申请人在答辩人的妹夫庄露的惠州市胜得利公司在大亚湾开发的房地产楼盘做消防工程，工程尚未完工时项目停工。在此前提下，申请人想跟着答辩人做点事，想有机会参与房地产开发与建筑工程业务。申请人向答辩人提供20万元经营资金，参与答辩人正在报建的小项目，项目成功后答辩人将给予申请人部分工程施工，在申请人买房时给予适当优惠。因是亲戚关系，以上活动均没有签订合同。2016年4月，申请人因要还钱给人家，要求答辩人退还部分款项给申请人。答辩人于2016年2月6日退还4万元，2016年9月偿还4万元，合计8万元人民币。答辩人考虑到被申请人长期与申请人一道工作，申请人的开发项目尚未完成报建，申请人主动从2017年起给被申请人按月发放5000元月工资。于2016年12月31日发放了2017年一月的工资，发放至2017年10月，共计10个月工资50000元人民币。2017年春节后申请人告诉答辩人，他正在做准备到内蒙古去经营建筑涂料，原定在惠州买房的不想买了，要尽快将剩余的钱退给他。答辩人表态:如果内蒙古有更适合你发展空间，应该支持你，你在我这里剩余的款项会尽快还给你，占用了你的资金按月息1.5%至2%计息给你，在资金松动一些后就给你。在你未去内蒙古之前我还是发工资给你。2017年11月，申请人跟答辩人说，要去大亚湾完成他以前所做的未完工程(前面所讲的庄路的消防工程)，于是申请人离开了答辩人。申请人向被申请人支付款情况：1、支付总款40万元。其中:退还款本金20万元，资金占用费lO万元;工资lO万元(5000元×10个月=50000元+50000元=100000元)。第二、答辩人认为2015年3月至2016年3月期间，答辩人没有向申请人支付工资的义务。1、被申请人的20万元款项已还清，还偿还了I0万元的资金占用费。在答辩人接收申请人20万元资金时，双方并未确定这20万元是借款，更未谈及利息。在被申请人要求退回款项时，答辩人给予于申请人的资金占用费的补偿。2、申请人与答辩人开始是一种合作关系，不是一种雇用关系。双方还共同注册了公司，公司名称:惠州市宏天实业有限公司，原股东为，陶利萍与戴东汉(答辩人的弟弟)，后将戴东汉的股份转给戴勇军(见公司资料)。20I5年3月合作关系产生后，2O16年4月开始退款，这期间答辩人与申请人不是雇佣关系(劳资关系)，答辩人没有支付工资的义务。而且申请人提供给答辩人的20万资金已付了10万元的资金占用费。第三、2016年4月至20I7年11月期间，答辩人已支付给申请人10万元工资。答辩人不欠申请人的工资。原告戴勇军向本院提交如下证据：1、仲裁裁决书，证明原告在法定期限内起诉，符合法定程序。2、工作证明，证明原告与被告一存在劳动关系。3、被告公司机读档案资料，证明被告主体适格。4、工资流水，证明被告通过其法定代表人戴和平的银行账户向原告支付工资，被告仅支付了4万元工资，其中5万元还是在原告不断催促下，被告于2018年10月30日补发的，但被告仍拖欠原告工资65000元。5、机动车保险凭证。6、保养记录，证明原告是通过其自用车辆给被告开车，车辆保险费还有保养费，车辆使用费均应由被告承担，但原告先行垫付。7、微信聊天记录，证明原告与被告一之间存在劳动合同关系，但是被告并未按完全支付工资，尚欠13万元工资。两被告未向法庭提交证据。本院组织了当事人进行质证。本院经审理查明，被告二戴和平系被告一惠州市新大地房地产开发有限公司的法定代表人。2018年12月18日，本院裁定受理被告一惠州市新大地房地产开发有限公司的破产清算一案，2019年3月4日，本院指定惠州中鸿信粤龙会计师事务所为惠州市新大地房地产开发有限公司的管理人，丁瑞为管理人负责人。原告主张其与被告一自2015年3月至2017年11月29日存在劳动关系，任职司机，自带车辆为被告一工作。为证明原告与被告一存在劳动关系，原告提供了《关于证明跟随工作的情况的申请》及2016年1月1日至2016年12月31日以及2017年1月1日至2019年9月11日的中国建设银行个人帐户交易明细等。2019年9月25日，原告戴勇军作为申请人，以被告一为被申请人向惠州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求为：请求裁决被申请人支付申请人：1、2015年3月1日至2016年2月及2017年2月份工资合计65000元;2、2015年4月至2016年2月份期间未签订书面劳动合同11个月的双倍工资差额合计55000元；3、赔偿金15000元；4、汽车使用费132000元。2019年11月4日，惠州市劳动人事争议仲裁委员会作出惠市劳人仲案字【2019】xxx号仲裁裁决书：驳回申请人所有仲裁请求。戴勇军不服，遂提起本案诉讼。本院另查明，惠州市新大地房地产开发有限公司的管理人惠州中鸿信粤龙会计师事务所向本院提交证明称，管理人自接受指定开展破产清算工作以来，尚未收到惠州市新大地房地产开发有限公司移交的合同、账簿、会计凭证等公司资料，管理人目前无法对惠州市新大地房地产开发有限公司的职工债权情况进行调查。本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十八条规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼”，据此，破产管理人应当调查后作出职工债权清单，劳动者如果对破产管理人调查后列出的职工债权清单记载有异议，可以要求管理人更正，管理人不予更正的，其可以向人民法院提起诉讼。本案中，被告一惠州市新大地房地产开发有限公司已于2018年12月18日被裁定破产，原告仍直接向惠州市劳动仲裁委员会仲裁并向法院起诉要求确认劳动关系并支付工资，劳动者在管理人没有做出职工债权清单、没有经过公示、亦没有要求更正的情况下直接向人民法院起诉，不符合上述规定，对其起诉，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定,裁定如下:驳回戴勇军的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  周 娟审 判 员  严丽芳审 判 员  丁晓鹏二〇二〇年十一月三十日法官助理  马晓曼书 记 员  蒋妍妮