广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初9193号原告：广州一尘雕塑有限公司。法定代表人：田桂彬。委托诉讼代理人：冯晓乐、谭学志，广东格新律师事务所律师。被告：广东丹龙文艺创作有限公司。法定代表人：吕杰锋。被告：吕杰锋，男，汉族，1986年1月25日出生，住广东省海丰县，以上两被告共同委托诉讼代理人：罗智仁，广东同福律师事务所律师。原告广州一尘雕塑有限公司（以下简称一尘公司）诉被告广东丹龙文艺创作有限公司（以下简称丹龙公司）、吕杰锋承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告一尘公司法定代表人田桂彬及其委托诉讼代理人冯晓乐，被告丹龙公司、吕杰锋及其共同委托诉讼代理人罗智仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告一尘公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告一尘公司与被告丹龙公司签订的《农讲所教官、罗焕荣烈士雕塑制作合同书》；2.判令被告丹龙公司支付雕塑余款（中期款30000元+尾款20250元+质保金2250元=）52500元；3.判令被告丹龙公司支付逾期付款违约金（以52500元为基数，按照年利率15.4%的标准，自2019年12月31日起暂计至2020年10月10日）；4.判令被告吕杰锋对第2、3项诉讼请求承担连带责任；5.判令两被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年11月15日，一尘公司与丹龙公司签订《农讲所教官、罗焕荣烈士雕塑制作合同书》，约定由原告按照被告提供的图例和要求制作农讲所教官、罗焕荣烈士主题雕塑，合同约定竣工时间为合同签订后第二天起40个工作日安装完成即2019年12月31日交付。合同签订后，原告已经按照约定完成雕塑制作，但丹龙公司仅仅支付了合同总价30%的预付款。原告多次提出进行出厂上门安装，被告以各种理由推迟工期至今，以致该合同目的无法实现。原告根据合同法第九十四条的规定解除合同，根据合同约定要求支付合同中期款、尾款及逾期付款违约金，按照公司法第六十三条的规定要求吕杰锋就丹龙公司所负债务承担连带清偿责任。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼。被告丹龙公司辩称：丹龙公司不存在违约情形，不同意解除合同。如一尘公司要求解除合同，则丹龙公司无需支付剩余款项。第一，雕塑安装场所土建工程至今尚未完成，客观上不具备进场安装的条件。在土建工程未完成的情况下，合同履行期应当予以顺延。第二，合同未约定由丹龙公司对工期延长承担责任。第三，合同约定中期款在雕塑制作完成出厂前支付，而雕塑目前尚未出厂，故丹龙公司未构成逾期付款，且原告并未提供证据证明其已完成雕塑制作。被告吕杰锋辩称：同意被告丹龙公司的答辩意见，且吕杰锋并非案涉合同的当事人，与一尘公司对接是其作为丹龙公司法定代表人的职务行为，不应承担责任。经审理查明：2019年11月，一尘公司（乙方）与丹龙公司（甲方）签订《农讲所教官、罗焕荣烈士雕塑制作合同书》，约定：二、造价、工期、尺寸：工程不含税总价75000元，竣工时间为合同签订后第二天起40个工作日安装完成即2019年12月31日交付。其中，农讲所教官雕塑的人物规格为身高1.8米，1:1人物制作，底座尺寸长3.5米×宽1.5米×高0.4米，人物雕塑价格60000元、底座价格5000元，总价65000元；罗焕荣烈士雕塑的半身像高0.8米，上面底座长0.8米×宽0.8米×高1.2米，下面底座长0.9米×宽0.9米×高0.2米，总价10000元。安装地点为河源埔前镇上村村。三、制作方式：雕塑制作方式为全部包工包料。1.制作前由甲方提供制作农讲所教官、罗焕荣烈士雕塑的各项资料及制作要求。乙方应准确把握甲方的制作要求进行制作。2.如乙方不能按照甲方在要求时间里完成制作内容，乙方必须承担由此造成的相关损失。3.制作标准：乙方必须按甲方提供的资料及要求进行制作，按甲方意见准确把握，达到设计预期的要求，在规定要求前提下，力求制作的精美。四、付款方式：甲方分三次支付给乙方。3.1.签订合同后5个工作日内，甲方支付合同总价的30%为预付款，即22500元。3.2.雕塑制作完成出厂前，甲方当天内以现金或转账的方式支付合同总价的40%为中期款项，即130000元。3.3.雕塑运输至指定位置安装完毕、验收合格，甲方30天内以现金或转账的方式向乙方支付合同总价的27%为尾款，即20250元。3.4.剩余3%款项，即2250元为质保金，质保期为2年时间，在产品质保期届满且无质量问题后结算支付。一尘公司提交与丹龙公司“吕子锋”于2019年11月28日的微信聊天记录，记载一尘公司将雕塑图片发给后者，问其是否可以翻模，后者答复可以；提交与丹龙公司业务经理“唐剑波”于2020年3月16日的微信聊天记录，记载一尘公司问后者雕塑何时可以进场，后者答复下个月不一定能进场，要再联系才能确定。两被告提交河源市源城区埔前镇人民政局于2020年10月27日出具的《关于埔前镇上村村红色文化教育基地项目雕塑安装的情况说明》，记载“埔前镇上村村红色文化教育基地项目雕塑部分，现已完成广场雕塑的安装。由于罗焕荣故居与三角岭大会战纪念馆的土建工程未完工，剩下的罗焕荣铸铜胸像、农讲所教官铸铜雕塑以及三角岭大会战雕塑共三个雕塑未能安装。”庭审中，原告确认其有运输雕塑到现场安装的义务，同意向丹龙公司交付雕塑，并扣减安装运输费。另查明，丹龙公司是自然人独资的有限责任公司，股东为吕杰锋。本院认为：本案系承揽合同纠纷，一尘公司与丹龙公司签订《农讲所教官、罗焕荣烈士雕塑制作合同书》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效，双方均应恪守履行。一尘公司诉请被告支付雕塑中期款、尾款，但同意向被告交付雕塑，同时又主张解除合同，二者之间存在矛盾。一尘公司订立合同的目的是按照被告要求制作、安装雕塑后获取相应报酬。丹龙公司作为定作人，支付预付款22500元，并主张等安装场地的土建工程完成后安装雕塑。一尘公司作为承揽人，以自己的设备、技术和劳力完成雕塑制作。合同并非不能继续履行。根据合同约定，雕塑应在2019年12月31日前安装完成；丹龙公司应在雕塑制作完成出厂前的当天内支付中期款项30000元，在雕塑运输至指定位置安装完毕、验收合格的30天内支付尾款20250元。根据微信聊天记录可知，一尘公司在获得同意后已对雕塑进行翻模，又在后续追问雕塑安装时间，一直按照合同约定积极履行合同义务。丹龙公司抗辩因安装场地的土建工程未完工而无法进行安装，不属于法定或约定可以拒绝接收雕塑的理由。合同约定以2250元作为质保金，在2年质保期届满且无质量问题后方结算支付。一尘公司诉请丹龙公司于本次诉讼中提前支付该笔质保金，无合同依据，不予支持。合同明确记载农讲所教官雕塑的底座安装费为5000元，但未对罗焕荣烈士雕塑的底座安装费进行约定。本院考虑实际安装过程中的运输费用、必要的安装费用，参照适用农讲所教官雕塑的底座安装费标准，酌情扣减罗焕荣烈士雕塑的底座安装费、运输费等5000元，从而确认丹龙公司应向一尘公司支付剩余款项30000元+20250元-10000元=40250元。《中华人民共和国合同法》第二百六十三条规定，定作人应当按照约定的期限支付报酬。丹龙公司逾期付款的行为构成违约。合同未对违约方承担责任的形式和标准作出约定。一尘公司诉请按照年利率15.4%的标准计算违约金，无合同约定，亦过分高于损失。本院酌情确认违约金的计算方法为：以40250元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，自2020年1月1日起计至2020年10月10日止有合同依据，予以支持。原告诉请超出部分，不予支持。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。丹龙公司作为自然人独资的有限责任公司，吕杰锋为法定代表人、股东，现吕杰锋未能就其个人财产与丹龙公司财产相分离进行举证，故应当对丹龙公司所负债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广东丹龙文艺创作有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州一尘雕塑有限公司支付款项40250元；二、被告广东丹龙文艺创作有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州一尘雕塑有限公司支付逾期付款违约金（以40250元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，自2020年1月1日起计至2020年10月10日止）；三、被告吕杰锋对第一、二项确认的被告广东丹龙文艺创作有限公司所负债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州一尘雕塑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费640元，由被告广东丹龙文艺创作有限公司、吕杰锋共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  陈文铂二〇二〇年十二月三日法官助理王琼珊书记员吴桂花