河南省新密市人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0183民初5757号原告（反诉被告）：河南省同力水泥有限公司，住所地：河南省鹤壁市春雷南路。统一社会信用代码：91410600747420273A。法定代表人：才世杰。委托诉讼代理人：王**宇，河南大正永衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：康杰，男，1973年10月9日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区。该公司员工。被告（反诉原告）：中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司，住所地：新密市嵩山大道与金凤路交叉口向东100米路南（城关电管所东侧）。统一社会信用代码：91410183MA3X429N56。法定代表人：刘畅，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹岩洁，女，1986年4月4日出生，汉族，住山西省襄汾县。该公司员工。委托诉讼代理人：席丽花，女，1993年4月23日出生，住山西省文水县。该公司员工。原告（反诉被告）河南省同力水泥有限公司（以下简称同力水泥）诉被告（反诉原告）中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司（以下简称中铁二十三局）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告同力水泥的委托诉讼代理人王**宇、康杰，被告中铁二十三局的委托诉讼代理人曹岩洁、席丽花到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南省同力水泥有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款2915728.94元；2、由被告承担本案诉讼费用。庭审中原告变更诉讼请求为:1、判令被告向原告支付货款2915728.94元；2、被告向原告返还履约保证金432170元；3、被告向原告支付第1、2项诉请的占用期间的利息从2019年9月按照全国银行间同业拆借一年期的利率计算至货款支付完毕之日止。4、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年5月29日，原、被告签订水泥采购合同一份，合同生效后，原告依约向被告交付水泥，被告除部分履行偿付货款义务外，仍欠2915728.94元货款未向原告支付。经原告多次催要，被告均以各种理由拒付，被告的行为严重侵犯了原告的合法权益。据此，原告诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告中铁二十三局辩称，1、2018年5月29日开始，双方在该合同项下总计价为14905728.95元，被告总计付款14900000元，已远超合同约定的付款数额，甚至支付了部分未到期的货款。被告不欠原告的任何货款，也不应当承担原告所主张的违约金和利息。2、履约保证金的数额不对，应为432140元。原告不按照合同约定供货，严重违反合同约定，导致被告停工待货，给被告造成重大的经济损失。被告根据合同约定应当没收原告的履约保证金。被告中铁二十三局向本院提出反诉的诉讼请求：1、判决被反诉人向反诉人支付违约金1915281.2元；2、判令本案诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：2018年5月29日，中铁二十三局与同力水泥签订水泥采购合同，合同暂定数量82000吨，单价522.5元，总价4284.5万元。在合同履行期间中铁二十三局按约及时付款，2019年10月同力水泥最后一次供应水泥后至今未供水泥，同力水泥未按约及时供货，导致中铁二十三局停工待货，无法完成业主单位（管片需求单位）下达的生产任务，期间中铁二十三局多次向同力水泥催货，同力水泥仍旧不按约送货。中铁二十三局只能暂时零星采购水泥来生产管片，但是零星采购水泥量难以满足正常需求，质量残次不齐需要严格筛选，还要经质检中心检测合同后才能使用，中铁二十三局直到同力水泥起诉前都在催促同力水泥能够按月供货，但是同力水泥一直以未付款为借口推脱。由于同力水泥怠于履行合同供货义务给中铁二十三局造成巨大的经济损失。按照合同约定，同力水泥应支付中铁二十三局违约金共计1915281.2元。反诉被告同力水泥对反诉原告中铁二十三局的反诉内容辩称，第一、反诉原告所主张的已经向反诉被告足额按期支付了水泥款项与事实不符。第二、反诉原告所主张的违约金没有事实和法律依据，所提供的证据都是所谓的间接损失证据。原告为支持其诉讼请求，当庭提交了以下证据：第一组证据：证据一、中标通知书；证据二、原被告双方于2018年5月29日签订的水泥采购合同。证据三、收据一份，是被告向原告出具432140元的履行保证金的收据。证明原被告之间产生水泥买卖关系，按照合同约定原告向被告交纳了履约保证金。第二组证据：18页，从2018年5月到2019年11月，原被告双方水泥对账单18份，证明原告在此期间共计发送价值14905728.94元的水泥。第三组证据：被告向原告支付的水泥款清单一份以及原告统计的被告每期欠款余额的清单一份，这两份证据是原告依据有关凭证单方制作的统计表（金额前有-的是下欠金额，金额前有+的是付款超额的），证明在合同履行期间，被告向原告支付水泥款项1199万元，下欠货款2915728.94元。第四组证据：原告起诉后，新密市西大街街道办事处马鞍河村民委员会出具的人民调解协议书一份，证明原被告双方之间通过调解仅仅因为付款时间节点有异议，没有达成调解协议。被告中铁二十三局对原告同力水泥提交的证据发表以下质证意见：1、对第一组证据的真实性没有异议；2、对第二组证据的真实性和金额没有异议；3、第一，第三组证据中表明在2018年6月份超付43279.48元，在2018年7月被告超付33257.41元，在2018年8月超付487242.3元，2018年9月超付10376.82元，2018年10月超付71203.22元，2019年2月超付85795.91元。说明我们被告一直在积极的履行付款义务。第二、此统计表中的金额与事实不符，被告总计付款金额为1490万元，在被告的证据三中可以看到银行付款回单，对此证据的总金额不予认可，但是在付款过程中超付的事实予以认可。4、对第四组证据，第一、此调解协议并未达成一致意见；第二、此欠款与本案无关。被告（反诉原告）中铁二十三局为支持其答辩意见及反诉请求向本院提交以下证据：第一组证据：合同概况及合同主要条款。证据一：《水泥采购合同》。证明：（1）2018年5月29日，中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司（以下简称“中铁二十三局”）与河南省同力水泥有限公司（以下简称“同力水泥”）签订合同，约定由同力水泥负责中铁二十三局的水泥物资供应。合同暂定数量82000吨，合同单价522.5元，总价4284.5万元。（2）合同专用条款6.2.1条合同约定双方对账结算并收到正规有效的增值税专用发票后180天内向卖方支付该批物资90%的货款，360天内支付该批物资10%的货款。（3）合同通用条款10.1条在合同执行的有效期内，因乙方原因在约定交货之日未能交货的，甲方有权从应付货款，履约保证金中扣除误期违约费用，每延误一日，甲方将按迟交付物资交货价值的5%计扣违约金，并于乙方另外结算甲方停产导致的所有损失。（4）合同通用条款14.3条合同约定如因乙方原因甲方终止了合同，则甲方可以依其认为适当的条件和方法购买未交付物资，乙方应当承担甲方因购买该批物资产生的额外支出。第二组证据：中铁二十三局按约向同力水泥付款。证据二：对账单。证明：中铁二十三局与同力水泥总计价14905728.94元。证据三：付款回单。证明：自2018年5月29日合同签订后，中铁二十三局总付款14900000元，已按照合同约定支付款项。第三组证据：同力水泥未按约供应水泥。证据四：混凝土管片预生产联系函。证明：2020年3月3日，业主中铁十一局集团有限公司给中铁二十三局发函下达了生产任务3-5月份总计1300环，中铁二十三局管片生产。证据五：通话记录。证明：中铁二十三局兰毅反复多次给同力水泥销售经理马红旗打电话催货（4月份之前因时间超过半年记录查询不到未能提供，5月16次，6月8次，7月4次），要求其按时供应管片生产所需水泥，但同力拒绝供应。证据六：商洽函及微信送达。证明：中铁二十三局在2020年3月份通知同力水泥供货，同力水泥拒绝供应。在2020年6月致函要求同力水泥继续按照合同约定履行水泥供应任务，同力水泥不供货，构成违约。中铁二十三局兰毅微信送达给同力水泥销售经理马红旗。第四组证据：同力水泥违约对中铁二十三局造成的损失。证据七：业主单位情况说明。证明：证明自2020年3月3日起至2020年4月17日，由于同力水泥未按时供货，造成中铁二十三局误工，总计误工时间为45天。证据八：误工费损失。证明：因水泥供应不及时，停止生产，中铁二十三局误工费共计造成损失810000元。证据九：物资设备折旧费、土地租赁费。证明：误工期间，机械设备折旧费为21036.96元，土地租赁摊销费90352.02元，共计111388.98元。证据十：管理费用损失情况说明。证明：误工期间中铁二十三局共发生管理费用损失60万元。第五组证据：同力公司未按约向中铁二十三局供货。证据十一：水泥供货清单。证明：1、从2018年至2020年合同履行期间中铁二十三局与同力公司联系发货及到货记录。2、自2020年初至2020年3月、4月、5月、6月、7月期间，中铁二十三局多次电话通知同力公司送货，同力公司均未按时供货，构成违约。证据十二：通话记录内容清单。证明：1、自2020年初至2020年3月、4月、5月、6月、7月等期间，中铁二十三局兰毅与同力公司马红旗多次联系要求同力公司按约供货，但同力公司一直不供货，构成违约。2、因中国联通对通话记录打印的管理规定，仅能打印4月份之后的通话记录。第六组证据：同力公司提供样品送检合格后又不按约供货，导致中铁二十三局产生巨大经济损失。证据十三：同力公司质量检验报告单及出厂合格证。证明：1、2019年12月中铁二十三局接到新的管片生产任务后，第一时间联系同力公司提供水泥样品，因新的地铁标段管片施工配合比发生变化，业主单位需要对水泥等原材料进行检测后才能投入生产使用。同力公司同意尽快发样品水泥以供检测。2、2019年12月26日，同力公司根据中铁二十三局的要求提供了样品水泥，并包含出厂水泥质量检验报告单、出厂水泥合格证。证据十四：同力公司物理性能检验报告。证明：1、2020年1月9日，中铁二十三局与中铁十一局（即地铁施工标段采购管片的业主单位）和监理单位一起委托郑州共图建设工程检测有限公司对同力公司的样本水泥进行检测。2、2020年2月8日，检测周期历时31天，郑州共图检测单位出具水泥物理性能检验报告，报告显示同力水泥检测合格，符合新的地铁施工业主单位的质量要求。水泥等原材料检测是业主要求中铁二十三局生产管片必须经过的程序。3、收到检测报告后中铁二十三局即通知同力公司准备好水泥，随时送货。4、中铁二十三局在管片生产前，必须至少提前一个月做好原材料等物资的储备，并且还要会同业主单位、监理单位共同委托检测机构检测合格后，才能使用。在2020年3月份，在中铁二十三局需大量生产时同力公司不供货，因送去检测的是同力公司的水泥，导致中铁二十三局只能等待同力水泥供货，都不能去采购其他水泥。同力公司此作法导致中铁二十三局发生巨大经济损失和声誉的损坏。第七组证据：因同力公司违约，需赔偿中铁二十三局违约金1915281.2元。证据十五：同力公司应当支付中铁二十三局的违约金。证明：1、合同通用条款10.1条约定，在合同执行的有效期内，因乙方原因在约定交货之日未能交货的，甲方有权从应付货款，履约保证金中扣除误期违约费用，每延误一日，甲方将按迟交付物资交货价值的5%计扣违约金，并于乙方另外结算甲方停产导致的所有损失。2、在中铁二十三局每月反复催货下，同力公司仍不供货，严重违反合同约定，同力公司应按合同约定支付中铁二十三局迟交付货价值5%的违约金，共计1915281.2元。原告（反诉被告）同力水泥对被告（反诉原告）中铁二十三局提交的证据发表以下质证意见：对被告提供的反诉证据。1、被告应当提供双方因为付款金额的差额部分的原始付款凭证。据代理人了解差额部分的款项与本合同没有关系，因为在本合同之间，原被告之间还有另外一份合同，其中差额部分可能是属于另外一个合同的货款，这两个合同的货款不能混为一谈。2、被告所提供的有关主张违约的证据是单方计算的结果，原告对此不予认可。3、2019年12月份以后，被告已经出现了没有按照合同付款的事实，但在此情况下，原告仍然向被告发货，同时并催要货款。截止2019年9月份的发货，到2020年年初，被告完全没有按照合同约定的付款节点进行付款。2020年3月5日和2020年5月22日支付的两笔都是前期延期支付的货款。基于上述事实，原告根据合同法不安抗辩权的规定，停止向被告发货，有充分的法律依据。并据此不应当承担任何所谓的违约责任。并且依据双方签订的合同通用条款第4条第一项的约定，被告应当每月26日前向原告提出次月的订单需求，原告才能发货，退一步来讲，即便是原告采取了停止供货的措施，被告也应当采取措施，避免自己损失的发生和扩大，因此，被告反诉主张的违约损失没有依据。4、双方在人民调解委员会组织调解的过程中对双方之间的欠款没有异议，只是双方在付款节点上有异议，才没有达成一致意见。经审理，本院认定事实如下：2018年3月8日，中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司作为招标人向河南省同力水泥有限公司发出《中标通知书》，该《中标通知书》中确定河南省同力水泥有限公司为中标人，中标价为43214000元。2018年3月27日，中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司向河南省同力水泥有限公司出具的收到水泥合同履约保证金432140元的收据。2018年5月29日，原告河南省同力水泥有限公司作为乙方与被告中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司作为甲方签订《水泥采购合同》，合同中约定同力牌水泥暂定数量为82000吨，合同单价522.5元，暂定金额为4284.5万元。原告同力水泥自行制作的水泥款付款清单中显示2018年5月至2019年11月期间，原告向被告交付的水泥货款共计为14905728.94元，被告已支付的水泥货款为11990000元。中铁二十三局在2018年8月21日支付的50万、2018年8月31日支付的50万、2018年10月18日支付的100万、2018年12月5日支付的70万，2018年12月29日支付的6万，2019年9月26日，中铁二十三局实际支付120万，同力公司统计数额为105万，相差15万，以上同力公司未统计款项为291万元。被告经过以上计算，2018年5月29日至2020年5月22日，中铁二十三局共计向同力水泥支付水泥款1490万元。被告中铁二十三局尚欠原告同力水泥货款5728.94元未支付。本院认为，原告河南省同力水泥有限公司与被告中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司签订《水泥采购合同》是双方真实意思表示，各方均应按协议约定全面履行协议中约定的义务。原告请求被告支付货款2915728.94元的主张，经过被告举证，被告中铁二十三局尚欠原告同力水泥货款5728.94元未支付，故本院依法判令被告中铁二十三局向原告同力水泥货款5728.94元。关于原告请求被告返还履约保证金432140元的主张，现合同中约定的82000吨水泥尚未履行完毕，且双方并未达成解除该合同的合意，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告请求被告支付资金占用期间利息的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。关于被告中铁二十三局反诉请求同力水泥支付违约金1915281.2元的主张，本院经审理认为被告提供的证据不足以支持其反诉请求，故本院依法不予支持被告的该反诉请求。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司于本判决生效后十日内向原告河南省同力水泥有限公司支付水泥货款5728.94元；二、驳回原告河南省同力水泥有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取16791元，由原告河南省同力水泥有限公司负担。本案反诉费减半收取为11019元，由被告中铁二十三局集团轨道交通郑州工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于郑州市中级人民法院。审判员  许智军二〇二〇年十二月九日书记员  郭万利