北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初9689号原告：北京鑫顺欣科贸有限公司，住所地北京市顺义区南彩镇后俸伯村平安街**，统一社会信用代码91110113330266098P。法定代表人：李亚军，总经理。委托诉讼代理人：孙德华，北京和广律师事务所律师。被告：眉州东坡餐饮管理（北京）有限公司，住，住所地北京市朝阳区一社会信用代码911101056869158887。法定代表人：王**，经理。委托诉讼代理人：李红波，北京市岳成律师事务所律师。原告北京鑫顺欣科贸有限公司（以下简称鑫顺欣公司）与被告眉州东坡餐饮管理（北京）有限公司顺义分公司（以下简称眉州东坡顺义分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，因眉州东坡顺义分公司已注销，本院依法追加眉州东坡顺义分公司之总公司眉州东坡餐饮管理（北京）有限公司（以下简称眉州东坡公司）作为被告参加诉讼，依法适用普通程序，由审判员李秀文独任审判，公开开庭进行了审理。原告鑫顺欣公司之委托诉讼代理人孙德华，被告眉州东坡公司之委托诉讼代理人李红波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫顺欣公司向本院提出诉讼请求：1.被告依据合同约定给付工程款67700.08元；2.诉讼费由眉州东坡顺义分公司承担。事实和理由：2019年9月1日，原告与眉州东坡顺义分公司签订了《安全防范系统工程合同》，合同约定由原告改建眉州东坡顺义分公司位于北京市顺义区眉州东坡顺义店楼顶“风机改造”工程。另约定合同工期为眉州东坡顺义分公司通知原告方进场施工起十日内完工，并约定合同价款共计96714.4元。合同签订后，因试工期仅为10日，原告为保证合同约定事项能够顺利履行，为此，原告做了必要的准备，包含但不限于楼顶风机改造提升所需要的相关材料和设备，并进行了垫资。2019年12月2日，原告应眉州东坡顺义分公司要求将上述设备及相关材料吊放安置在北京市顺义区眉州东坡顺义店楼顶。2020年4月8日，原告接到眉州东坡顺义分公司解除《安全防范系统工程合同》通知。为此，原告认为自2019年9月1日，原告与眉州东坡顺义分公司签订了《安全防范系统工程合同》后，因眉州东坡顺义分公司自身原因，致使其迟迟不能及时开业营业，并导致合同签订后，一直无法及时履行拖延至今，因此其以“新冠”为由解除合同无事实依据及法律依据。综上所述，为维护原告自己合法权益不受侵害，原告诉至法院，望判如所请。被告眉州东坡公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告没有完成工程施工，原告起诉被告支付工程款的条件未成就，无权向被告主张支付工程款。一、合同约定的原告进场施工条件未成就。被告顺义店的楼顶漏雨，要求物业进行防水施工。物业公司提出做防水之前要提升楼顶的风机，并推荐了原告。眉州东坡顺义分公司等着原告和物业公司签订防水施工合同之后再进行风机提升施工。所以，原告与被告在《安全防范系统工程合同》第2条约定，自甲方通知乙方进场施工之日起，总工期为10天。原告与被告签订合同之后，原告在物业公司的招标中未中标，物业公司迟迟未确定防水的施工单位。合同签订后，由于防水施工单位没有确定，北京进入冬季后不能进行户外防水施工，风机施工的进场日期未确定。原告知道施工需要来年春天再进行。根据原告提供的微信聊天记录，临近年底原告要求将所需材料存放到被告的楼顶，原告将材料存放在被告处不构成进场施工，不能视为原告通知被告进场。原告和被告都在等物业公司确定防水施工单位之后再进场施工。被告未通知原告进场，原告进场施工的条件未成就。二、原告主张被告支付工程款的条件未成就。《安全防范系统工程合同》第4条“1.合同签订后，甲方支付乙方人民币29014.32元作为预付款；2.系统安装调试完毕，经甲方验收合格。甲方即支付乙方人民币62864.36元；3.保修期满且工程不存在质量问题后，甲方即支付乙方人民币4835.72元；4.甲方每次付款前，乙方应向甲方提供合法有效的等值增值税发票，乙方未提供发票的，甲方有权拒绝付款且不构成任何违约。工程合同总价款为人民币96714.4元。”根据《合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”因原告没有实际进场施工，更没有完成工程施工和竣工验收，原告无权主张被告支付工程款。三、原告没有实际损失，已经取得了被告支付的预付款。原告没有组织人员进场施工，原告购买的原材料仍可用于其他工程施工，无论合同是否继续履行，都不会降低原告采购的原材料的价值。原告实际已经取得了被告支付的29014.32元预付款，没有实际损失。四、被告主张解除合同属于不可抗力，不应当承担违约责任。《安全防范系统工程合同》第13条第1款“不可抗力指因战争、动乱、瘟疫、空中飞行物坠落或者其他非甲乙双方责任造成的爆炸、火灾以及9级以上的台风、海啸、7级及7级以上地震等。”2020年春节，国内发生新型冠状病毒肺炎疫情，眉州东坡顺义分公司配合政府防疫无法营业，最终因疫情原因导致关店。最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》第二条规定，依法准确适用不可抗力规则。人民法院审理涉疫情民事案件，要准确适用不可抗力的具体规定，严格把握适用条件。对于受疫情或者疫情防控措施直接影响而产生的民事纠纷，符合不可抗力法定要件的，适用《中华人民共和国民法总则》第一百八十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十七条和第一百一十八条等规定妥善处理；其他法律、行政法规另有规定的，依照其规定。当事人主张适用不可抗力部分或者全部免责的，应当就不可抗力直接导致民事义务部分或者全部不能履行的事实承担举证责任。第三条规定，依法妥善审理合同纠纷案件。受疫情或者疫情防控措施直接影响而产生的合同纠纷案件，除当事人另有约定外，在适用法律时，应当综合考量疫情对不同地区、不同行业、不同案件的影响，准确把握疫情或者疫情防控措施与合同不能履行之间的因果关系和原因力大小，按照以下规则处理：（一）疫情或者疫情防控措施直接导致合同不能履行的，依法适用不可抗力的规定，根据疫情或者疫情防控措施的影响程度部分或者全部免除责任。当事人对于合同不能履行或者损失扩大有可归责事由的，应当依法承担相应责任。因疫情或者疫情防控措施不能履行合同义务，当事人主张其尽到及时通知义务的，应当承担相应举证责任。最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》第7条规定，疫情或者疫情防控措施导致承包方未能按照约定的工期完成施工，发包方请求承包方承担违约责任的，人民法院不予支持；承包方请求延长工期的，人民法院应当视疫情或者疫情防控措施对合同履行的影响程度酌情予以支持。疫情或者疫情防控措施导致人工、建材等成本大幅上涨，或者使承包方遭受人工费、设备租赁费等损失，继续履行合同对承包方明显不公平，承包方请求调整价款的，人民法院应当结合案件的实际情况，根据公平原则进行调整。眉州东坡顺义分公司在遇到新型冠状病毒肺炎疫情之后，及时的向原告发出了解除合同通知，履行了告知义务，不应当承担违约责任。综上，原告没有实际进场施工，眉州东坡顺义分公司没有违约行为，新型冠状病毒肺炎属于不可抗力，原告在没有损失的情况下，无权按照工程完成施工并验收后的标准向被告主张工程款。本案经审理认定事实如下：眉州东坡公司为眉州东坡顺义分公司的总公司，眉州东坡顺义分公司于2020年8月11日由北京市顺义区市场监督管理局准予注销。鑫顺欣公司主张与眉州东坡顺义分公司签订《安全防范系统工程合同》后，因为施工期仅为10天，鑫顺欣公司为保证合同约定事项能够顺利履行，做了必要的准备并进行了垫资，2020年4月8日公司收到眉州东坡顺义分公司解除《安全防范系统工程合同》的通知，鑫顺欣公司认为眉州东坡顺义分公司因自身原因导致合同无法履行，以“新冠”为由解除合同没有事实及法律依据。为证明其主张，鑫顺欣公司主要提交了以下证据，眉州东坡公司分别发表了质证意见：1.安全防范系统工程合同，证明双方签订合同，约定工期、内容、总价。安全防范系统工程合同由眉州东坡顺义分公司（甲方）与鑫顺欣公司（乙方）签订，合同第2条约定自甲方通知乙方进场施工之日起，总工期为10天，保证系统能满足甲方正常使用要求。第3条约定工程合同总价款为96714.4元，包括但不限于工程设备及其安装、调试的所需费用、材料费、人工费、运输费、交通费、税费；承包总价款出现下列情形之一的，经甲方书面确认后，可进行工程承包总价款调整：因甲方原因造成工程量的增减（按实结算）、工程所需材料的增减（按实结算）（因乙方原因造成的除外）。第4条约定，合同签订后，甲方即支付乙方29014.32元作为预付款；系统安装调试完毕，经甲方验收合格，甲方即支付乙方62864.36元；保修期满且工程不存在质量问题后，甲方即支付乙方4835.72元，甲方每次付款前，乙方应向甲方提供合法有效的等值增值税专用发票，乙方未提供发票的，甲方有权拒绝付款且不构成任何违约。第11条第三项约定，因一方违约使合同不能履行，另一方欲终止合同应提前10日通知违约方后，方可终止合同，违约责任由违约方承担。眉州东坡公司对安全防范系统工程合同真实性予以认可，但主张根据合同第4条，鑫顺欣公司主张支付工程款的条件并未成就，鑫顺欣公司并未进场施工。2.报价单，证明工程用料及报价。报价单主要内容为：序号产品名称规格型号单位数量单价（元）总价（元）备注1排烟管道800*800㎡401706800镀锌板1.0mm2风机软连接风机进出口套735024503钢柱及钢梁H200*100、工字次梁10#㎡110360396004花纹板1260*4000张752036405防锈漆醇酸防锈漆平米43035150506运输费运抵现场趟1220022007吊车钢材吊运到屋顶项1350035008屋面基础拆除垃圾清运人工拆除项1270027009围挡拆，装费风机和空调机组中间项12700270010设备拆，装费包含风机，净化器，管道，电路等套718001260011小计9124012税金项6%5474.413报价合计96714.4眉州东坡公司对报价单的真实性认可，主张因鑫顺欣公司由物业公司推荐，报价单由鑫顺欣公司提供，眉州东坡顺义分公司觉得价格比较合理，所以接受物业公司推荐，但是该证据不能证明鑫顺欣公司有材料损失、施工费用等。3.解除通知，证明眉州东坡顺义分公司作出过解除合同的意思表示。解除通知由眉州东坡顺义分公司于2020年4月8日作出，载明“鑫顺欣公司：【】年【】月【】日，贵司与我司签订了《安全防范系统工程合同》（以下简称《合同》），约定由贵司负责我司楼顶风机改造施工事项。《合同》第十三条第一款约定：不可抗力指因战争、动乱、瘟疫、空中飞行物坠落或其它非甲乙双方责任造成的爆炸、火灾以及9级以上的台风、海啸、7级及7级以上地震等。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使合同不能实现合同目的。第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。2020年初，新型冠状病毒感染的肺炎疫情肆虐，我公司为配合政府管制措施，店铺停止了正常的经营活动，并于2020年3月19日正式闭店，与出租方协商退租。依据上述规定及《合同》约定，我司特向贵司提出解除合同，自本通知到达贵司之日起，双方签订的《合同》解除。为维护双方利益，避免损失进一步扩大，请贵司及时就合同解除的后续事宜与我司进一步商洽。”眉州东坡公司对解除通知的真实性认可，主张眉州东坡顺义分公司确实是在疫情发生之后，根据合同的第13条第1款的约定以及合同法第94条，及时通知了鑫顺欣公司解除合同，避免双方损失扩大，解除通知可以证明眉州东坡顺义分公司因为不可抗力无法营业，导致合同无法继续履行，不存在违约行为。4.微信聊天记录，证明合同履行过程中工期延误系眉州东坡顺义分公司原因所致，合同无法履行也是眉州东坡顺义分公司原因所致，双方在微信群中于2019年10月沟通过进场施工的时间，2019年11月25日，鑫顺欣公司已经通知眉州东坡顺义分公司材料都已经准备好了，眉州东坡顺义分公司让鑫顺欣公司将材料于周一早上十点调到楼顶，之后鑫顺欣公司将材料调到楼顶并拍摄了照片。微信聊天记录显示眉州东坡顺义分公司相关人员于2019年10月7日通知鑫顺欣公司人员因为楼顶风机升高做防水，工程延后；之后双方就工程的部分变化进行了沟通，2019年10月11日，鑫顺欣公司针对部分变化后的情况告知眉州东坡顺义分公司相关人员“原定的7台风机，风机支架，风机的风道等所需材料都以（应为已）定制完成，材料费需要扣除，只能减少一台的人工费用。”2019年11月25日，鑫顺欣公司询问眉州东坡顺义分公司相关人员“各位领导你们好，因年底将近，楼顶风机改造提升采购的所需材料，以及材料款已付清了，厂家现在不让占用场地了，厂家让把材料运走，再放要收场地费了，看领导们的意思，要不只能放楼顶了”。眉州东坡顺义分公司相关人员回复“周经理，风机材料周一早上9点调到楼顶，做好对接配合，一切弄完拍照，发视频给我。”2019年12月2日，鑫顺欣公司表示等眉州东坡顺义分公司通知进场施工。眉州东坡公司对微信聊天记录真实性认可，但是主张2019年11月25日下午17:47，鑫顺欣公司请求眉州东坡顺义分公司将材料存放在楼顶，眉州东坡顺义分公司考虑到给鑫顺欣公司节省占地费，所以同意鑫顺欣公司存放。2019年12月2日的微信，鑫顺欣公司说等眉州东坡顺义分公司通知进场施工，因为12月已经是冬季了，不能进场施工，所以鑫顺欣公司知道存放材料并不是正式进场施工，还要等眉州东坡顺义分公司通知，也就是春天之后才能施工。微信记录并不是眉州东坡顺义分公司通知鑫顺欣公司进场施工，也不能确定开工日期，而且眉州东坡顺义分公司根据合同约定，没有通知鑫顺欣公司进场施工，所以不是因为双方原因导致工期延误，因为开工日期就没有确定，所以不存在工期延误的问题。5.楼顶材料进场照片，证明鑫顺欣公司经眉州东坡顺义分公司同意，已经将材料运输到指定安装地点。眉州东坡公司对照片的真实性及证明目的均不认可，主张无法证明眉州东坡顺义分公司通知鑫顺欣公司进场施工，无法证明开工日期，无法证明鑫顺欣公司已经施工，无法证明放到顺义店楼顶的部分材料是什么，因为材料看不清楚，不能证明鑫顺欣公司已经完成制作。6.2019年9月6日的收据一张（金额为43240元）、2019年9月13日的收据一张（金额为15050元）、2019年9月13日的送货单一张（金额为9250元），2019年9月16日的送货单一张（金额为4496元），2019年12月2日的收据一张（金额为5500元），公司费用支出统计一张，证明鑫顺欣公司曾经购买过材料，支出了材料费用以及人工费用。2019年9月6日的收据载明花纹板、型钢、槽钢费用共计43240元。2019年9月13日的送货单载明排烟管道费用3600元、排烟管道加工3200元、风机软连接2450元，共计9250元。2019年9月13日的收据载明防锈漆费用15050元。2019年9月16日的送货单载明货物为钢板底座、膨胀螺丝、木机胶、角磨机、切割机、电焊机、线缆，金额分别为1200、576、900、320、560、650、290，共计4496元。2019年12月2日的收据载明起重机吊车台费3500、2辆车运输费2000，共计5500元。费用支出统计为鑫顺欣公司制作，载明采购人员费用3000元、出行人员车费用1800元、防锈人工费用7600元、误工费用2000元、起吊现场协助人员费用1500元，总计支出15900元。眉州东坡公司对于上述证据的真实性均不认可，主张：（1）单据的形式是收据和送货单，不是发票，不能证明买卖货物价格的真实性，收据和送货单是不含税价格，与鑫顺欣公司提供的报价单的材料费一致，如果加上发票的税点，鑫顺欣公司就要赔钱了，所以眉州东坡公司认为收据和送货单是第一次庭审后鑫顺欣公司自己补的，金额与鑫顺欣公司提交的报价单金额一致，加上鑫顺欣公司的人工费，活还没有干，鑫顺欣公司就要赔钱了。（2）从单据的内容看，鑫顺欣公司购买的材料没有经过加工制作，材料仍可以使用，不应作为鑫顺欣公司的损失计算。（3）对9月6日的收据，虽然盖有发票专用章，但只有正规发票才能被法院认可。（4）9月13日的收据金额与报价单中的价格一致，没有加盖任何单位的印章，是鑫顺欣公司后补的。（5）9月13日的送货单，货物的价格和报价单中的价格一致，材料没有加工，可以重复使用，加盖的发票专用章，应该盖在发票上才能使用。（6）9月16日的送货单也是加盖的发票专用章，送货单上的角磨机、切割机、电焊机、线缆与本案无关联，不应当计算在鑫顺欣公司损失之内。（7）12月2日的收据，加盖的也是发票专用章，不应被采纳，且盖章的公司不是运输公司，无法证明鑫顺欣公司实际委托该公司进行运输及吊装。（8）费用支出统计系鑫顺欣公司自己制作，金额为15900元，比鑫顺欣公司在报价单中的施工费用还高，所以费用是虚假的，没有证据证明有支出费用，没有施工，也不会有误工费，其他费用不合理。对于其主张的收据和送货单中的钱款，鑫顺欣公司称一万元以下的都是一次性给的，一万元以上的是分次给的，通过银行转账和现金两种方式支付，可以提交银行转账记录。本院向鑫顺欣公司释明限其庭后一日内提交银行转账记录，逾期不提交承担相应不利后果，但是鑫顺欣公司并未向本院提交银行转账记录。对于如果按照送货单、收据以及费用支出统计，鑫顺欣公司就涉案工程还未实际施工，支出的费用已经超出报价单的总费用问题，鑫顺欣公司回应称其就是赔钱干的。上述事实，有当事人提交的上述证据和当事人陈述意见等在案佐证，可作认定事实之依据。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条规定，人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。根据上述规定，眉州东坡顺义分公司作为眉州东坡公司的分公司，在不具有法人资格且已经注销的情况下，眉州东坡顺义分公司的民事责任应当由眉州东坡公司承担。本案中，根据鑫顺欣公司与眉州东坡顺义分公司签订的《安全防范系统工程合同》，双方对于施工日期并没有具体约定，只是约定自甲方通知乙方进场施工之日起，总工期为10天，可以看出鑫顺欣公司的施工日期应当等待眉州东坡顺义分公司通知。结合鑫顺欣公司提交的微信聊天记录，因双方就工程变化等问题进行沟通，施工一直未开始，而且鑫顺欣公司提交的证据也未能证明系眉州东坡顺义分公司的违约行为导致施工延迟。在双方并未约定具体施工日期，且双方一直在就工程量等问题进行协商的情况下，本院认为眉州东坡顺义分公司并不存在迟延履行的行为。众所周知，新冠疫情自2020年年初开始对于餐饮行业产生严重打击，该疫情是鑫顺欣公司与眉州东坡顺义分公司均无法预见的情形，在此情况下，眉州东坡顺义分公司也一直未通知鑫顺欣公司施工，亦不属于违约行为。虽然本院认定眉州东坡顺义分公司不存在延迟履行为情形，但是根据鑫顺欣公司提交的微信聊天记录及照片，可以证明鑫顺欣公司确实为施工准备了部分材料。对于费用支出问题，虽然鑫顺欣公司提交了收据、发货单及自行制作的费用支出统计，首先从形式上看，收据及发货单没有相关公司公章，虽加盖有发票章，但是不符合证据形式；从证据内容来看，收据及发货单上所列材料的价格与鑫顺欣公司向眉州东坡顺义分公司提交的报价单中相应材料的价格完全一致，如果再加上鑫顺欣公司自行统计的费用支出，鑫顺欣公司在还未实际施工时，其支出的费用已经超出其正常施工完毕应当获得的收入，严重不符合逻辑和正常人的认知；再次，鑫顺欣公司主张有部分费用是通过银行转账支付，但是经本院释明，鑫顺欣公司并未提交银行转账记录，应当承担相应不利后果。综上，对于鑫顺欣公司主张已经支出收据、发货单及费用支出统计中相关费用的陈述，本院难以采信。对于鑫顺欣公司为涉诉工程准备的材料问题，从鑫顺欣公司提交的照片及微信聊天记录来看，主要是涉及风机、风机支架等材料，并未提及其他材料，因此，本院将根据现有证据评估鑫顺欣公司支出的费用及损失。经本院核算，本院认为眉州东坡顺义分公司已经支付的预付款29014.32元并不低于现有证据可以证明的鑫顺欣公司支出的费用及损失，在眉州东坡公司认可以预付款弥补鑫顺欣公司损失，不要求返还的情形下，根据公平原则，本院认为眉州东坡公司无需再就眉州东坡顺义分公司与鑫顺欣公司之间就安全防范系统工程合同解除事宜向鑫顺欣公司承担其他责任。对于鑫顺欣公司要求眉州东坡公司支付剩余工程款的请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条之规定，判决如下：驳回原告北京鑫顺欣科贸有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1492元，由原告北京鑫顺欣科贸有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员  李秀文二〇二〇年十二月九日法官助理  郭姗姗