山东省济南市历城区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）鲁0112行初448号 原告刘训成，男，1967年10月28日出生，汉族，住济南市莱芜区。 委托代理人李艳龙，山东居高律师事务所律师。 被告济南市莱芜区人民政府口镇街道办事处，住所地济南市莱芜区。统一社会信用代码11371202004358165W。 法定代表人王静媛，主任。 出庭负责人周光生，副主任。 委托代理人朱文举，山东鲁中环宇律师事务所律师。 原告刘训成与被告济南市莱芜区人民政府口镇街道办事处（简称口镇街道）行政赔偿一案，原告刘训成于2020年9月8日向本院提起行政赔偿诉讼。本院同日立案后，依法向被告口镇街道送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月14日公开开庭审理了本案。原告刘训成及其委托代理人李艳龙，被告口镇街道出庭负责人周光生及其委托代理人朱文举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘训成诉称，原告的土地及房屋位于莱芜区口镇赵家村龙马河公园内，依法享有该土地的使用权及该地块上房屋的所有权。被告于2019年6月4日组织人员对上述房屋及养殖场进行了强制拆除，给原告造成了巨大的经济损失。该行为被莱芜区人民法院（2019）鲁0116行初82号行政判决书确认违法且已生效。原告依法向被告申请国家赔偿，但是至今未作出任何答复。被告的行为已违反了相关法律中对于其履行法定职责期限的规定，为维护自身合法权益。因此原告诉至法院，要求判令：1.确认被告对原告国家赔偿申请未答复的行为违法；2.判决被告履行国家赔偿法定职责，具体数额为3650982元；3.诉讼费用由被告承担。 原告刘训成向本院提交了以下证据：1、1997年10月1日刘训成与莱芜市口镇赵家村村民委员会（以下简称赵家村委会）签订的租赁合同、收款单；2、1998年11月2日赵家村委会证明；3、2001年12月29日与赵家村委会签订的有偿使用合同及公证书；4、动物防疫合格证；5、（2019）鲁0116行初82号行政判决书；6、赔偿申请书、邮寄单及签收记录；7、赔偿清单；8、强拆过程视频。 被告口镇街道辩称，1、根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定：农村村民住宅用地，由乡（镇）人民政府审核批准。根据《协助查询函》和莱芜区自然资源局《关于认定口镇郭家镇村郭华等38处建筑物是否违法占地的回函》，无法查询到涉案建筑的《选址意见书》、《乡村建设规划许可证》、《施工许可证》等相关用地审批手续材料。口镇街道认定违法建设的证据确实、事实清楚。2、原告无任何证据证明涉案房屋的合法性，主张系其合法财产，缺乏事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条，原告在行政赔偿诉讼中应承担举证责任，原告没有证据证实其权益的合法性，没有证据证实其损害，应驳回原告的诉讼请求。3、口镇街道在拆除涉案建筑中尽到了谨慎、合理、适中的义务。在涉案建筑室内物品全部搬离后，在没有造成原告任何可重复利用的材料损害的情况下，未导致过度毁损，未造成原告合法财产的灭失。原告亦无证据证实其合法财产的损失，原告的主张缺乏事实和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。 被告口镇街道向本院提交了以下证据、依据：1、《关于认定口镇郭家镇郭华等38处建筑物是否违法占地的回函》；2、济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116行初82号行政判决书；3、视频及证人证言；4、济南市中级人民法院（2020）鲁01行终656号行政赔偿判决书、山东省高级人民法院（2020）鲁行申778号行政裁定书；5、济南市人民政府办公厅济政办字【2019】18号文件；6、中共济南市莱芜区委办公室莱芜室字【2019】45号《中共济南市莱芜区委办公室济南市莱芜区人民政府办公室关于印发全面拆除违法建设的通知》；7、2017年6月19日《莱芜市莱城区人民政府办公室关于印发莱城区畜禽养殖禁养区分布的通知》。 经庭审质证，被告口镇街道对原告刘训成提交的证据1、3、4、5真实性无异议，但认为不能证实原告建筑物的合法性。对证据2有异议，村委会的证明不能代替必须履行的土地规划、建设等各项手续，不能证实涉案建筑的合法性。对证据6没有异议，收到了申请书，但经研究认为是违章建筑，不能赔偿。对证据7，认为不符合证据形式要件，为刘训成自列清单。对证据8中视频无异议，证实被告尽到了谨慎、合理、适中义务，没有给原告造成任何损失。 原告刘训成对口镇街道提交的证据1的合法性、关联性有异议，认为该回函证明的内容是原告用地手续与被告提交的查询地块不符，是自然资源局的推定行为，如果认为属于违法占地应当作出行政处罚，而非回函。对证据2无异议。对证据3中视频无异议，从视频中可以看出被告在强拆时对可重复利用建筑材料及其他物品造成了损坏，理应赔偿。对证据4的关联性有异议，其他法院作出的判例对于本案无任何约束力。对证据5、6刘训成无异议。对证据7合法性、关联性均有异议，该证据超过举证期限，即使被划为禁养区，涉案地块仍然在从事养殖。 对上述有争议的证据，本院经审查认为，口镇街道对于刘训成所提交的证据1、3真实性无异议，本院予以认定。对于证据2加盖赵家村村委会的公章，与本案有关联性，本院予以认定。对于证据7系刘训成个人列举，属于个人陈述，本院不予认定。对于证据8系当场录制，本院予以认定。对于口镇街道提交的证据1、7，本院认为该证据系有权单位出具，本院予以认定。对于证据4系生效判决，本院予以认定。 经审理查明，刘训成系赵家村村民。刘训成曾于1997年10月1日租赁赵家村委会1.83亩地用于养殖，租赁期限5年。1998年11月2日，赵家村委会出具证明一份，相关内容为：村民刘训成于1997年秋，积极响应上级党委政府的号召，发展畜牧养殖业，并在村委规划的东河养殖小区内（现橡胶坝以南，河岸西侧）占用土地壹点捌亩，养猪养牛发展养殖业，同年九月十一日与村委签订了养殖用地合同，向村委交纳了土地有偿使用费和临时用地办证款，后因种种原因加上国家对土地的严格控制，审批权限上交等一直没有办好临时土地使用证，当时的用地是符合上级要求和占地规定的，特此证明。2001年12月29日，刘训成（乙方）又与赵家村委会（甲方）签订《土地有偿使用合同书》，约定刘训成有偿使用赵家村土地0.75亩用于养殖，合同期限10年（自2002年1月1日至2012年1月1日），使用期内，只允许乙方建简易厂棚及看护房，不得建永久性建筑物，否则，甲方有权终止合同，合同期满后，如政策允许，双方完善合同后，乙方在同等条件下，有优先续签权。刘训成依约交纳使用费后一直使有上述合同中的土地，并在此处建设房屋和养殖场一处，未取得相应的国土、规划等审批手续。 2019年4月莱芜区开始开展违法建筑、临时建筑清理拆除工作。5月底口镇街道成立的拆违拆临工作组入驻赵家村摸排该村违建情况，了解到，涉案建筑物未取得国土、规划等审批手续，系违法建筑物，遂要求刘训成自行拆除。因刘训成未拆除，口镇街道于2019年4月10日向刘训成下达了《限期拆除通知书》，责令刘训成于2019年4月12日前自行将房屋（大棚）等建筑物拆除并清理完毕。逾期不拆除清理的，将依法强制拆除和清理。口镇街道于2019年6月4日对刘训成的房屋进行了强制拆除。刘训成不服，于2019年9月10日就该强制拆除行为向莱芜区人民法院提起诉讼。请求判令口镇街道强制拆除原告房屋及附属设施的行为违法。 济南市莱芜区人民法院于2019年12月20日作出（2019）鲁0116行初82号行政判决书，判决：确认被告口镇人民政府于2019年6月4日强制拆除原告刘训成房屋及附属设施的行为违法。宣判后，双方均未提起上诉，该判决书已发生法律效力。2020年4月17日刘训成通过快递向口镇街道送达了国家赔偿申请书，要求赔偿刘训成经济损失3650982元。口镇街道收到该申请书后未予以回复。 本院认为，行政赔偿案件的核心是解决赔偿问题，而不是审查行政机关已经作出的行政赔偿或者不赔偿决定。因此，本院对刘训成要求确认口镇街道收到国家赔偿申请书不予答复的行为违法的诉讼请求不予审查处理。关于涉案建筑物的赔偿问题。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案所涉房屋及附属建筑物未按规定取得县级人民政府、县级以上建设行政主管部门出具的选址意见书及对设计、施工的审查批准，违反了土地管理法及《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定，属违法建筑，不属于国家赔偿范围。口镇街道的强制拆除行为虽被确认违法，但涉案建筑物的建设及使用并不符合有关法律、法规的规定，其并不属于刘训成所拥有的合法权益，亦不属于国家赔偿法所规定的赔偿范围。因此，本院对刘训成赔偿明细中的西院北屋瓦房、东屋砖瓦房、南屋、大门楼（混凝土）、西屋瓦房、铁大门、钢构单瓦棚、北屋砖瓦房、铁大门、西院大水井、小水井（自吸泵）、电线杆、地下室（混凝土）、化粪池、水泥地面、大锅灶台、室内地板砖、院墙、自来水、室内装修、卫浴、东院院墙、水泥地面、卫生间、电线杆、水井等固定物损失的诉讼请求不予支持。刘训成申请对房屋损失进行评估，但现场已毁损、灭失，且涉案房屋无合法手续，无鉴定必要，本院不予准许。关于可二次利用建筑材料损失赔偿问题，根据刘训成提交的录像及当庭陈述等证实涉案院落有复合瓦、钢构养殖棚等可重复利用的建筑材料造成不同程度毁损，口镇街道辨称已将可重复利用的材料拆除后并堆积旁边，但其提交的证据无法证实其主张，结合限期拆除通知书发出的时间、逻辑推理、生活常识等，酌情确定赔偿该部分的损失为10000元。刘训成所主张的沙发、床、空调、电脑等损失无证据证实，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第十五条第一款、第三十六条第八项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款、第三十八条第二款、第七十四条第二款第一项的规定，判决如下： 一、限济南市莱芜区人民政府口镇街道办事处自本判决生效之日起三十日内赔偿刘训成建筑材料损失10000元。 二、驳回刘训成的其他诉讼请求。 行政赔偿诉讼不收取诉讼费用。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘士波 人民陪审员  李 乔 人民陪审员  刘 英 二〇二〇年十二月四日 法官 助理  刘云侠 书 记 员  王成婷