福建省永安市人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0481刑初314号 公诉机关永安市人民检察院。 被告人魏宝，男，1983年7月30日出生于福建省永安市，汉族，初中文化，个体经营者，住永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月11日被永安市公安局刑事拘留，同年12月27日变更强制措施为取保候审。2020年8月14日由永安市人民检察院决定取保候审，同年10月29日经永安市人民检察院决定逮捕。现羁押于永安市看守所。 辩护人刘陈明，福建建州联兴律师事务所律师。 被告人刘家兴，男，1989年3月26日出生于福建省永安市，汉族，中专文化，无业，住永安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年12月11日被永安市公安局刑事拘留，同年12月27日变更强制措施为取保候审。2020年8月14日由永安市人民检察院决定取保候审。 永安市人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕253号起诉书指控被告人魏宝、刘家兴犯赌博罪，于2020年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，发现不宜适用简易程序,于2020年11月19日决定转为普通程序，并依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。永安市人民检察院指派检察员吴海珠出庭支持公诉，被告人魏宝及其辩护人刘陈明，被告人刘家兴到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年4月初至12月期间，被告人魏宝利用香港“六合彩”开奖信息聚众赌博，非法接受刘某1、张某、池某等人的“六合彩”投注。在此期间，被告人刘家兴于2019年9月也加入与魏宝一起做“六合彩”。刘家兴非法接受陈某、范某、刘某2等人“六合彩”投注后，将参赌人员报的码及赌资转给魏宝。2019年12月10日，魏宝、刘家兴被公安机关抓获归案。公安机关于2019年12月11日扣押魏宝笔记本电脑一台、移动电话2部及手机微信账户的人民币（币种下同）35000元；扣押刘家兴移动电话2部及手机微信账户的3750元。经调取魏宝、刘家兴用于赌资收赔付的微信账号交易流水，自2019年4月1日至12月10日期间，魏宝收取赌资2046807.85元。自2019年9月1日至12月10日期间，刘家兴收取赌资127607.98元。2019年12月27日，魏宝主动退出赌资130000元，刘家兴主动退出赌资20000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、被告人供述、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人魏宝、刘家兴的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任；魏宝、刘家兴具有坦白情节、主动退赃且自愿认罪认罚等量刑情节。经本院建议，公诉机关调整量刑建议为判处魏宝有期徒刑八个月至一年二个月，并处罚金；判处刘家兴拘役三个月至六个月，并处罚金，建议适用缓刑。 被告人魏宝、刘家兴对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，在开庭审理过程中亦无异议。 魏宝的辩护人提出的辩护意见是：1、魏宝具有坦白情节，自愿认罪认罚，可从轻处罚；2、魏宝认罪态度好，案发后主动退出13万元赌资，有较好的悔罪表现；3、魏宝的家庭情况特殊，其妻子没有工作，两个孩子年幼，母亲年迈多病，其系家庭的经济支柱。请求法庭在公诉机关提出的量刑建议幅度内对魏宝从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：2020年4月初至12月10日期间，被告人魏宝在永安市××路××号其经营的体育彩票店内，以香港“六合彩”的开奖结果为依据聚众赌博，非法接受刘某1、张某、池某等人的下单投注，并将收取的赌资投注到上线赌博网站，利用二者之间的赔率倍差赚取不法收益。被告人刘家兴系魏宝的表弟，其于2019年9月起也开始加入与魏宝一起从事“六合彩”赌博活动。刘家兴主要负责拉单，其在非法接受陈某、范某、刘某2等人的“六合彩”投注后，将参赌人员报的码单及赌资转给魏宝，由魏宝统一进行投注。经公安机关调取魏宝、刘家兴用于赌资收赔付的微信账号交易流水后汇总统计，在2019年4月1日起至12月10日期间，魏宝收取的赌资数额为2046807.85元;在2019年9月1日至12月10日期间，刘家兴收取的赌资数额为127607.98元。 另查明，经群众举报，永安市公安局民警于2019年12月10日晚21时许，在魏宝经营的彩票店内当场抓获魏宝和刘家兴。民警随后对该彩票店内的涉案物品进行搜查，现场扣押魏宝用于赌博报单的笔记本电脑一台、用于收单、报单的移动电话2部；扣押刘家兴用于收单、报单的移动电话2部。公安机关还将魏宝微信账户内的款项35000元，刘家兴微信账户内的款项3750元予以暂扣。上述扣押的涉案财物均未随案移送。 2019年12月27日，魏宝通过其家属主动退出赌资13万元，刘家兴通过家属主动退出赌资2万元。 上述事实，有下列经庭审质证、确认的证据予以证实，足以认定： 1、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、暂扣款项收据、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案赌资的计算情况说明、银行交易明细、行政处罚决定书、情况说明、到案经过、微信交易及转账记录截图等书证；2、证人刘某1、张某、池某、陈某、范某、刘某2等人的证言；3、被告人魏宝、刘家兴的供述和辩解；4、深圳财付通支付科技有限公司提供的微信交易电子数据、永安市公安局网监大队出具的电子数据检验记录报告（附光盘二张）。 本院认为，被告人魏宝、刘家兴为获取不法收益，利用香港“六合彩”开奖信息聚众进行赌博，二被告人的行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人魏宝所起的作用相对较大，刘家兴所起的作用相对较小。魏宝、刘家兴归案后均能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚;二被告人均自愿认罪认罚，可从宽处罚。二被告人系初犯，在案发后能主动配合公安机关追缴涉案赌资，有较好的悔罪表现，酌情从轻处罚。综合考虑魏宝、刘家兴的犯罪事实、情节和认罪、悔罪表现，结合各自具有的法定及酌定从轻处罚等量刑情节，本院认为对魏宝可在公诉机关建议的量刑幅度内予以从轻处罚，但不宜适用缓刑；对刘家兴可在公诉机关建议的量刑幅度内予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关调整后的量刑建议适当。魏宝辩护人辩护意见中的合理部分，本院予以采纳并在量刑时予以了充分的考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第七十六条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人魏宝犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月29日起至2021年6月11日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人刘家兴犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币8000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金已预缴。） 三、从被告人魏宝、刘家兴处追缴的涉案赌资合计人民币150000元，由公安机关予以没收，上缴国库。 四、从被告人魏宝处暂扣的人民币35000元，其中的人民币20000元折抵本案罚金，余款发还被告人魏宝；从被告人刘家兴处暂扣的人民币3750元，折抵本案罚金。前述款项，由本院依法划拨后上缴国库。 五、扣押的作案用笔记本电脑一台、手机四部，由公安机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 军 人民陪审员  朱里丰 人民陪审员  林淑华 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  宋 凡 附：本判决适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。