浙江省景宁畲族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1127民初21号 原告：杨爱美，女，1972年2月3日出生，汉族，住东阳市。 委托诉讼代理人：张光阳，浙江望朔律师事务所律师。 被告：夏建伟，男，1976年8月22日出生，汉族，住景宁畲族自治县。 委托诉讼代理人：姚长日，景宁畲族自治县新泰法律服务所法律工作者。 被告：叶守平，男，1969年2月1日出生，汉族，住云和县。 委托诉讼代理人：叶乐乐，浙江滔腾律师事务所律师。 原告杨爱美与被告夏建伟、叶守平合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月19日立案受理后，于2019年9月30日作出（2019）浙1127民初897号民事判决，原被告均不服判决，提起上诉，丽水市中级人民法院于2019年12月30日作出（2019）浙11民终字1652号民事裁定书，裁定撤销（2019）浙1127民初897号民事判决，发回本院重审，本院另行组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的合伙协议；2.两被告退还原告出资款180万元，并承担违约金36万元，分配原告利润50万元，合计266万元；3.本案诉讼费用由两被告承担。本案在审理过程中，原告撤回解除原告与被告签订的合伙协议和两被告分配原告利润50万元的诉讼请求。事实和理由：原告与两被告于2018年4月2日签订合伙协议，在重庆垫江县成立“垫江县叶波润发超市”（简称“合伙超市”）。约定：超市总投资款600万元人民币，原告与被告叶守平各出资180万元，各占股份30%，被告夏建伟出资240万元，占股份40%，法人代表为夏建伟。超市开业几个月后，法人代表夏建伟不公开财务账目，不通报有关超市的经营情况，今年4月份，原告请来会计进行初步审计，发现夏建伟账目不实，有随意支取挪用侵占公款现象。而夏建伟妻子董继俊在附近又开了一家同样超市，其妻董继俊还是担任“合伙超市”的账务，且“合伙超市”的钱存入董继俊银行卡。为此，今年5月21日，合伙人签订一份补充合伙协议。第一条规定：聘请专业会计对垫江叶波润发超市进行管理，设立专用对公账户，公开透明，专款专用，盈利后应及时进行分配。第三条规定：在2019年6月15日，各股东一次性补齐投资款，任何一方违约，违约方必须退还未违约方出资额及赔偿出资额的20%的违约金。原告按约定在今年6月15日，补足最后一笔投资款20万元。但两被告未补齐投资款及交清应退的款项，夏建伟也没有聘请专业会计管理财务账目，仍然由其妻董继俊管理财务，“合伙超市”的银行卡还是开在其妻名下。原告要求夏建伟分配利润，遭到夏建伟的拒绝。综上，两被告的行为已构成严重违约，也违背诚实信用原则，显然已不能实现当初合同目的。为维护原告的合法权益，根据相关法律及合伙协议规定特起诉法院，请依法判决。 被告夏建伟辩称，原告的第一项请求不符合法律规定，民法106条对解散三种情形，期限届满、章程规定的其他情形出现、出资人同意，没有出现上述情形，原告的请求缺乏事实依据。到2019年6月15日出资额到位，到位第一人是答辩人，而非原告，叶守平尚有50万出资没有到位，原告的请求和答辩人无关。原告主张退出出资180万元，合伙组织没有出现解散的情形，不能支持，就算同意解散，也要先进行清算。原告未能证明合伙组织有利润产生，而且主要请求是解散，现在不知道盈亏，原告的行为对合伙组织产生损失，未解散之前经营不能终止，现在原告的财产保全行为造成进货缺少资金，员工工资不能支付等情况，产生的损失要原告承担。原告要道歉，原告说夏建伟的妻子开超市，事实上董继俊的超市开在四川，已经经营多年，在合伙之前已经在经营，原告颠倒了时间，在不同的省份，起诉状上说是开在边上，而且说是在组织成立之后，原告这种做法有损答辩人的人格，必须道歉。合伙协议中写明董事会两级财务制度，由董继俊担任一级总监，原告不承认，说董继俊存入自己的卡，供答辩人随意挪用，但是没有提供证据，董继俊的权力来自合伙协议的授权，超市以个体的名字在经营，目的是为了缴定额税，缴纳定额税是有利的，请法院根据事实驳回原告的诉请。 被告叶守平辩称，首先本案应该移交到重庆市垫江人民法院管辖，目前超市在正常经营，原告和被告的合伙款是否退回，会涉及清算问题，由景宁审理不方便清算，而且已经在重庆垫江的法院立案了。答辩人曾提出管辖异议，根据最高院的民事规定，当事人在一审答辩期间提出管辖异议，在驳回生效后重新指定不少于30天的举证期限，现在举证期限是不够的。答辩人没有收到过原告出资汇款，不应该成为承担责任的责任人，汇款都是汇入夏建伟和董继俊的账户，签订的合伙协议有规定。答辩人发现被告夏建伟未聘请专业的会计，也没有分配利润，我们曾经发函要求夏建伟聘请专业会计。剩余投资50万元资金是留存的，不是不给，超市符合分配利润的前提，但是没有分配，账目不清楚，合伙三方说过有利润是可以分配后再补足资金的。被告夏建伟代理人说一级财务是大家同意的，但实际上是好几种，首先财务是会计和出纳，一个账目一个资金，丈夫夏建伟是法人，妻子是财务，账目支取是不清不楚的，合伙超市资金放到另外超市情形是存在的，要求叶守平承担责任明显是不合理。超市开业到现在为止，超市营业收入被告叶守平是没有参与经营的，不知道账目是多少，签订的协议都是夏建伟所写，到底多少真实性是存疑的，被告叶守平是受害者，也已经出资130万，目前是账目不透明，也是三方无法合作的原因，现在在垫江县法院也已经立案起诉了。 经审理查明：2018年4月2日，原告杨爱美与被告夏建伟、叶守平签订《合伙协议》，约定：“1.夏建伟、叶守平、杨爱美共同预投资人民币陆佰万元（6000000.00），共同投资重庆垫江县牡丹城星都汇商业楼负一层超市。2.由夏建伟出资贰佰肆拾万元（2400000.00），占总股份的40%；叶守平出资壹佰捌拾万元（1800000.00），占总股份30%；杨爱美出资壹佰捌拾万元（1800000.00），占总股份30%。3.协商决定成立董事会，由夏建伟任董事长，全权对超市的经营，具有管理权、决策权、执行权；叶守平和杨爱美为董事，配合并协助夏建伟更好的管理超市等内容”。2018年7月18日，以夏建伟的名义办理了个体工商户的营业执照，作为合伙协议中的合伙超市，名称为：垫江县叶波润发超市。经营场所：重庆市垫江县桂溪街道桂西大道北段**亿祥牡丹城**（北城星都汇）。因合伙各方出资款未全部到位和超市需要聘请专业会计等原因，2019年5月21日，夏建伟（甲方）、叶守平（乙方）、杨爱美（丙方）签订《补充合伙协议》，约定：“一、聘请专业会计对垫江叶波润发超市日常收支进行记录，设立专用对公账户，公开透明、专款专用。超市盈利后在不影响超市正常运营的前提下，超出超市运营备用金外达到三十万元的应及时进行分配。二、超市经营管理以法定代表人为核心运营，日常事宜由合伙人代表负责审批处理，合伙人负责监管，重大决策和人事聘用由合伙人同意方可实施。三、甲乙丙三方在本次对账后规定时间内一次性补齐各股未投完股金（2019年6月15日前），任何一方违约，违约方必须退还未违约方出资额及赔偿出资额20%的违约金；若发生争议，合伙人先协商解决，若协商处理不成，一致同意交由人民法院依法处理。四、若中途因经营不善，需要转让经营权，必须三方同意，协商有关事宜后，方可转让，任何一方退股，在市场价同等条件下合伙人优先受让，合伙人股份出让后，必须经过所有合伙人签字同意后才生效，受让方无条件同意此协议条款等内容”。2019年5月24日，经合伙三方核对签字确认，超市总投资600万元，财务实际收到530万元，叶守平还差50万元，杨爱美还差20万元。补充协议签订后，杨爱美于2019年6月15日补缴了投资款20万元；而叶守平以超市账目不透明、无法合作为由至今未补缴50万元。 本案在审理过程中，原告杨爱美提出对超市对公账户进行财产保全，并提供担保，本院依法查封了该银行账号。 另查明，案涉叶波润发超市一直正常经营，至今未分红，也未进行清算。2019年8月26日，重庆市垫江县人民法院立案受理了叶守平诉垫江县叶波润发超市、夏建伟、杨爱美合伙协议纠纷一案，该案目前在审理过程中。 认定上述事实的证据有：原告的身份证复印件、被告的常住人口信息、营业执照、合伙协议、补充合伙协议、银行转账明细清单、收支明细和账目明细、垫江县人民法院受理案件通知书等及原、被告的庭审陈述。 本院认为，原告杨爱美、被告夏建伟、叶守平根据《合伙协议》投入资金，合伙开办超市，应属个人合伙行为。双方签订的《合伙协议》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方具有约束力。本案中，因叶波润发超市未设立专用对公账户，各合伙人对超市的投资均打入夏建伟个人银行账户。重庆市垫江县人民法院受理的叶守平诉垫江县叶波润发超市、夏建伟、杨爱美合伙协议纠纷案件委托重庆金翰会计事务所有限公司对案涉超市的出资及经营情况进行审计。依据三个合伙人在2019年5月24日共同签字确认的垫江县叶波润发超市至2019.4.25日账目明细，可以确认被告夏建伟以履行了出资义务，故原告要求被告夏建伟承担违约责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。原、被告在《补充合伙协议》中约定：“2019年6月15日前一次性补齐各股未投完股金，任何一方违约，违约方必须退还未违约方出资额及赔偿出资额20%的违约金”。被告叶守平在《补充合伙协议》约定的期限内未缴清出资额，不履行合同义务，已构成违约，应按照合同约定的标准给付违约金，故原告要求被告承担违约金360000元的诉讼请求，本院予以支持。至于原告要求被告退还原告出资款180万元的诉讼请求，因合伙未终止，该诉讼请求与重庆市垫江县人民法院受理的叶守平诉垫江县叶波润发超市、夏建伟、杨爱美合伙协议纠纷案件有利害关系，且该案尚在审理过程中，故本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告叶守平在本判决生效后十日内支付给原告杨爱美违约金计人民币360000元； 二、驳回原告杨爱美的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28080元，由原告杨爱美承担24234元，由被告叶守平承担3846元；财产保全费5000元，由原告杨爱美承担4300元，由被告叶守平承担700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  肖 来 审 判 员  雷方忠 人民陪审员  柳少卫 二〇二〇年十二月二十八日 代书 记员  梅盟敏