云南省丽江市古城区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0702民初1963号原告：丽江**梅餐饮管理有限公司。住所：云南省丽江市古城区大研街道五一街饮玉巷**。法定代表人：赖美君，系公司执行董事。委托代理人（特别授权代理）：许铭仁，云南云勇律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）：邓莹，女，1993年9月8日生，汉族，住，住址广东省信宜市公司员工。被告：刘耿，男，1972年5月24日出生，壮族，住，住址南宁市青秀区/div>委托代理人（特别授权代理）：洪晓兰，云南康滇律师事务所律师。原告丽江**梅餐饮管理有限公司诉被告刘耿合同纠纷一案。本院于2020年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理，原告丽江**梅餐饮管理有限公司之委托代理人许铭仁、邓莹，被告刘耿及其委托代理人洪晓兰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告丽江**梅餐饮管理有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令解除原、被告于2020年7月7日签订的《餐厅承包经营协议》；2、依法判令被告刘耿立即将位于云南省丽江市青梅餐厅经营权及附属设施、设备、用具（见清单）交还给原告，并结清餐厅员工的工资、物业管理费、水电费、税费、垃圾费、排污费等各项经营费用及债务，确保该餐厅及附属物完好及正常经营状态；3、依法判令被告赔偿原告自2020年7月7日至9月6日期间的商铺租金的直接经济损失11万元，自2020年9月7日至实际交还餐厅之日期间继续按照每月5.5万元租金标准计算；4、依法判令被告刘耿承担违约金人民币20万元；5、依法判令被告刘耿承担该案的案件受理费。事实与理由：2017年4月7日，原告的法定代表人赖美君承租房东朱则豹的位于丽江市古城区用作青梅餐厅经营，租赁期限从2017年6月15日至2027年6月14日止，首期付二年租金，自2017年6月15日至2019年6月14日止，二年共计人民币110万元，自第三年开始，商铺租金在原租金的基础上增加5%，今后每年在上一年度的基础上递增5%。2020年7月7日，原、被告双方经协商后签订了《餐厅承包经营协议》，由被告整体承包原告的青梅餐厅经营，原告餐厅内现有的经营所需的设施、设备、用具（见清单）提供给被告用作经营使用，承包期限为半年，自2020年7月7日起至2021年1月7日止。承包期内，被告向原告支付青梅餐厅每月总营业额的15%作为承包费，每十日结清一次。除此之外，双方还约定了其他权利义务、违约责任、保密责任和协议终止等事项。然而令人遗憾的是，被告承包后，却没有好好经营青梅餐厅，以前原告经营时每日营业额好的时候有三四万元，最差的时候也有伍千以上，然而被告经营在旺季每日营业额最高才一万元左右，近段时间每日营业额才三四千元，差的时候才一千多元，实在相差甚远，也远远达不到当时的承诺，严重背离行情！不仅如此，被告屡屡违反合同的约定，每次都不按时结算和支付承包费，有时还要原告多次发函催促，才勉强向原告支付。更为甚至，被告还隐瞒营业额，不如实向原告结算承包费，原告通过查看监控发现该情形后，要求被告给一个合理答复，被告却不予理睬，甚至还恶言相向！被告的如此种种，严重侵犯了原告的合法权益，给原告造成较大的经济损失，也因此导致双方关系僵硬和恶化，己无法继续履行合同或者履行合同己无必要，无法实现合同的目的！综上，原告为维护自己的合法权益，特依法对被告提起民事诉讼，请求人民法院依法支持原告的各项正确的诉讼主张，确保原告的合法权益免遭被告的继续侵害！补充：在起诉后发现被告违法经营，导致被国家税务总局丽江市古城区税务局大研税务分局对丽江**梅餐饮有限公司做出行政处罚决定，并被责令限期整改，说明被告违反了合法经营的合同约定内容。经营期间，被告没有开通网络，没有缴纳网络费，没有系统点餐，是手写点餐，我们怀疑真实性，就影响我们的15%的营业额。被告刘耿辩称：1、被告方不同意解除合同，要求继续履行餐厅承包协议。2、原告没有主张解除合同的权利。首先，原告方不存在双方协议约定解除的条件。其次，原告方没有法定解除的条件，因此原告没有解除的权利，没有权利要求被告赔偿并承担违约责任。3、被告方已经严格按照协议履行合同义务，向原告支付30万元的保证金，并支付了2020年7月6日-2020年11月14日的承包费，不存在拖欠任何的合同费用，被告在经营期间缴纳了水电费、税费、网络费、垃圾费等支出的费用。4、原告在诉状中提到被告经营餐厅经营收入减少的原因，不是被告经营不善，并非被告隐瞒经营收入，是出于目前的新冠疫情的影响，特别是国庆前后瑞丽的疫情。在个被告经营期间，原告实施多种阻碍经营的行为，包括为了此次的诉讼粘贴催告函等，严重影响了餐厅的正常经营及对外的信誉，我们认为被告的收入减少也有原告的过错在。5、被告至今为止尚未收到税务方面的处罚及停业整改的通知，我们网络现在畅通，当时有一段时间没有畅通的原因是，店里的员工原先是原告公司的员工，是以这个员工的手机登记网络，在被告经营期间离职，存在没有续费的问题，后以被告的名义开通网络，现在是畅通。经营问题，我们跟原告协商过可以派人来店里监督经营，但是原告一直没有来。因此，法庭依法驳回原告诉请，原告与房东的纠纷不能转嫁给被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告丽江**梅餐饮管理有限公司向本院提交了如下证据：证据1：《营业执照》、《法定代表人身份证明》、赖美君《居民身份证》，拟证明原告丽江**梅餐饮管理有限公司的主体情况以及原告法定代表人赖美君身份情况。证据2：《居民身份证》，拟证明被告刘耿的身份情况。证据3：《商铺租赁合同》，拟证明2017年4月7日，原告法定代表人赖美君承租房东朱则豹的位于丽江市古城区用作青梅餐厅经营，租赁期限从2017年6月15日至2027年6月14日止，首期付二年租金，自2017年6月15日至2019年6月14日止，二年共计人民币110万元，自第三年开始，商铺租金在原租金的基础上增加5%，今后每年在上一年度的基础上递增5%，同时还约定了其他权利义务的事实。证据4：《餐厅承包经营协议》、《青梅餐厅设备清单》，拟证明2020年7月7日，原、被告双方经协商后签订了《餐厅承包经营协议》，由被告整体承包原告的青梅餐厅经营，原告餐厅内现有的经营所需的设施、设备、用具（见清单）提供给被告用作经营使用，承包期限为半年，自2020年7月7日起至2021年1月7日止。承包期内，被告向原告支付青梅餐厅每月总营业额的15%作为承包费，每十日结清一次。除此之外，双方还约定了其他权利义务、违约责任、保密责任和协议终止等事项的事实。证据5：《催讨函》，拟证明被告多次不按合同的约定及时结算和支付原告承包费，原告多次发函催促被告履行支付义务，被告的行为已构成违约的事实。证据6：《中信银行电子回单》，拟证明被告每次都没有按照合同约定期限向原告结算和支付承包费，屡屡违反合同约定的事实。证据7：“青梅承包群微信聊天记录”、《青梅餐厅结算单》、青梅餐厅监控视频，拟证明：①被告承包经营期间，青梅餐厅的用餐桌数与结算小票对不上，被告故意隐瞒营业额，不如实向原告结算承包费，严重违反双方的合作关系，并严重侵犯原告的合法权益。②原告通过查看监控发现被告隐瞒营业额不如实结算承包费的情形后，及时与被告沟通，要求被告给个合理答复，被告却不予理睬，甚至还恶言相向，导致双方关系僵硬和恶化，已无法继续履行合同或者履行合同已无必要，无法实现合同的目的的事实。③被告承包经营期间，没有好好经营和管理青梅餐厅，营业额与原告之前的经营相差甚远，远远达不到当时的承诺。同时，被告不按法律法规要求开具发票，导致被税务局罚款，不仅严重影响原告的信誉，而且严重违反合同约定的事实。证据8：“工人工资付款明细”、“监控视频截图”，拟证明原告经营青梅餐厅时，雇请多名员工并按月支付工人工资，被告承包经营后，将原来的员工都辞退，仅由被告及其女朋友和一个朋友三人经营，根本没有认真打理和好好经营青梅餐厅，严重背离双方合同目的的事实。当庭提交如下证据：1、《税务处罚决定书》，拟证明被告被发现违法经营，被税务局处罚并且责任限期改造，说明被告违反了合法经营的合同约定内容。2、《通知函》、《点菜单》，拟证明被告关闭网络后导致不能系统点餐，无法核实营业额的真实性，严重影响原告营业额分配的利益。经审查：证据1、2被告质证对其真实性、合法性及关联性无异议，对证明内容有异议，因证据1、2系身份证明文件，故本院予以确认。证据3被告质证确认其真实性、合法性，但该证据系原告与案外人经协商一致签订的合同，本院予以确认。证据4被告质证确认其真实性、合法性和关联性，该组证据系原、被告的真实意思表示，本院予以确认，并作为认定案件事实的依据。证据5被告质证不予认可，故本院对其真实性予以确认，证明力综合其他证据综合评判。证据6被告质证认可其真实性、合法性，故本院确认其真实性、合法性，证明力综合全案予以评判。证据7、8被告质证对真实性、合法性及关联性均有异议，故本院对该两组证据的证明力结合其他证据综合认证。当庭提交的《税务处罚决定书》，被告质证认可其真实性和合法性，故本院确认真实性、合法性。当庭提交的《通知函》被告质证不予认可，故对其证明力综合全案予以评判。当庭提交的《点菜单》被告质证予以认可，故本院予以采信。被告刘耿向本院提交如下证据：证据1：《身份证复印件》，拟证明被告身份信息。证据2：《餐厅承包经营协议》，拟证明原、被告经协商一致，于2020年7月7日签订了书面合同，约定原告将位于古城区青梅餐厅承包给被告经营，承包期限半年，自2020年7月7日起至2021年1月7日；保证金为30万元，承包费为每月总营业额的15%，每十日结清一次；原告按约定提供青梅餐厅给被告承包经营，并为被告提供现有的经营场所及餐饮设施等双方的权利义务。证据3：协议附件：营业执照、身份证复印件，拟证明原告青梅餐厅的登记信息及其经营者的身份信息。证据4：转账凭证（1），拟证明被告方按照上述协议约定，通过银行转账、支付宝转账方式向原告方赖美君支付了青梅餐厅承包保证金30万元的事实。证据5：微信青梅承包聊天群，拟证明原、被告双方为上述承包事宜组建了青梅餐厅聊天群，进行承包费结算汇总，双方结算后确认由被告支付原告承包费，被告付款人为张某，原告收款人为邓莹。被告在经营期间缴纳了承包费、垃费、水电费、税费、监控宽带费用等已经履行了相关协议义务，没有拖欠承包费的事实。证据6：青梅餐厅收支日报表（原告汇总），拟证明原告方进行了青梅餐厅营业额汇总之后，已向被告发送报表进行了确认的事实。证据7：转账凭证（2），拟证明被告方按照原、被告在聊天群和汇总表确认的承包费后，被告方一直按照协议约定向原告方按时支付了承包费用，不存在违约行为的事实。证据8：与原告经营者聊天记录，拟证明原告与餐厅原始出租人之间因为原告违约不缴纳租金的纠纷，被告多次被原始出租人责令退场，原告存在违约的事实。证据9：《解除函》、至餐厅经营者书、聊天记录等，拟证明原告为实现更高利益，多次实施种种违背诚实信用原则的违约行为，已经严重影响被告经营餐厅的事实。证据10：《接处警登记表》，拟证明因原告试图与被告解除合同的根本原因是原告与原始出租人关于案涉餐厅的租赁纠纷导致，该租赁合同纠纷一度影响了青梅餐厅正常经营，被告无奈多次请求古城区派出所出警协调，已经给被告造成损失的事实。当庭提交《转账凭证》一份，证明我们有支付了10月26日-11月4日的承包费。提交《收据》一份，证明2020年10月20日的时候申请开通了新的网络的事实。经审查：证据1、2、3原告质证对其无异议，故本院予以确认交作为认定案件事实的依据。证据4原告质证对其真实性、合法性无异议，故本院确认其真实性和合法性，证明力综合全案予以评判。证据5原告质证对其真实性、合法性、关联性无异议，但认为不全面、不完整，故本院确认其真实性、合法性、关联性。证据6原告质证对其真实性无异议，故本院确认其真实性。证据7原告质证对其真实性、合法性、关联性无异议，但认为被告未在约定期限内结清承包费，严重违反合同关于承包费付款的期限约定，故本院确认其真实性、合法性、关联性，对其证明力综合结合其他证据予以评判。证据8原告质证对其真实性、合法性、关联性无异议，但能表明双方之间关系僵硬和恶化，已无法继续履行合同，无法实现合同目的，故本院确认其真实性、合法性、关联性。证据9原告质证认为不具有关联性，本院对其证明力综合全案予以评判。证据10原告质证对其真实性、合法性、关联性无异议，不认可证明内容，但该组证据系公安机关制作，本院予以确认。被告刘耿向本院申请证人张某出庭作证。证人张某出庭作证称：青梅餐厅的保证金和每10日的承包费都是我向原告支付的。之前原告多次找人来我们餐厅，让我们不要做餐厅了，三次都是我报警的，也是登记的我的身份信息。经审查：证人张某系被告刘耿的职工，与被告刘耿具有利害关系，故对其证人证言本院综合其他证据综合认证。根据当事人的当庭陈述和有效证据的认定，本院确认如下法律事实：2017年4月7日，原告丽江**梅餐饮管理有限公司之法定代表人赖美君与案外人朱则豹签订了《商铺租赁合同》，约定由原告承租位于丽江市古城区经营使用，租赁期限为10年，从2017年6月15日至2027年6月14日止。《商铺租赁合同》对租金的支付方式、支付时间、双方的权利义务等事项进行了约定。2020年7月7日，原告丽江**梅餐饮管理有限公司（合同甲方）与被告刘耿（合同乙方）经协商一致，签订了《餐厅承包经营协议》，约定由原告将位于古城区的青梅餐厅内现有的经营所需设施、设备、用具（见清单），整体承包给被告经营，承包期限半年，自2020年7月7日起至2021年1月7日。保证金为30万元，每月总营业额的15%为承包费，每十日结清一次。在承包经营期间，原告仅负责青梅餐厅的租金。被告承包经营期间的其他费用（包括但不限于餐厅员工的工资、水电费、税费、垃圾费、排污费等所有经营所需要交纳费用），由被告按照规定向有关部门或个人、单位缴纳。违约责任条款约定：在本协议有效期内，若无不可抗拒因素发生，双方中的任何一方都不得终止本协议，终止协议方视为违约。违约方应向守约方支付违约金为人民币200000元，给守约方造成损失的，还应当赔偿给守约方造成的损失。合同还对双方的权利义务、协议终止、争议的解决等其他事项进行了约定。合同签订后，原告将青梅餐厅及其附属设施设备交由被告进行经营使用。被告也按约定向原告支付承包费。此后，原告认为被告不仅未能好好经营餐厅，还隐瞒营业收入，不如实向原告结算和按期交纳承包费，原告曾于2020年8月25日向被告发出了《解除协议通知函》，要求解除合同，交还房屋。为此，双方多次发生纠纷，古城派出所曾3次出警解决双方之间的纠纷。现原告认为“被告隐瞒营业额，不如实结算承包费，严重侵犯了原告的合法权益，给原告造成较大的经济损失，也因此导致双方关系僵硬和恶化，己无法继续履行合同或者履行合同己无必要，无法实现合同的目的”为由诉至本院，要求解除《餐厅承包经营协议》，将青梅餐厅交还原告，并支付租金和承担违约金。而被告则认为“被告严格按照协议履行合同义务，向原告支付30万元的保证金，并支付了2020年7月6日-2020年11月14日的承包费，不存在拖欠任何的合同费用。被告经营餐厅经营收入减少的原因，不是被告经营不善，也并非被告隐瞒经营收入，是因目前的新冠疫情的影响，不同意解除合同”。另查明，2020年10月28日，青梅餐厅因未按期申报地方教育附加税、企业所得税等和未按规定开具发票被古城区税务局大研税务分局分别给予200元和150元的行政处罚，上述罚款由被告进行了缴纳。2020年10月30日，因青梅餐厅停网事宜，原告向被告下发了《通知函》，要求被告及时解决停网事宜。被告存在未按合同约定“每十日结清一次”承包费的情况，但承包费已支付至2020年11月14日。本院认为，原告丽江**梅餐饮管理有限公司与被告刘耿于2020年7月7日签订的《餐厅承包经营协议》，系双方真实意思表示，合同内容未违反法律规定，合法有效。本案的主要争议焦点为：1、双方签订的《餐厅承包经营协议》能否解除；2、被告是否应当向原告支付租金损失；3、被告是否应当承担违约责任。关于第1个争议焦点。合同解除可分为约定解除、协商解除和法定解除三种。约定解除是指当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。协商解除是指当事人双方协商一致，可以解除合同。法定解除是指出现法律规定解除事由而由享有解除权的一方当事人解除合同，终止合同的权利义务。本案中，原、被告双方既未形成约定解除之条件，也无达成协商解除之合意，从而排除了约定解除和协商解除合同之成立要件。从法定解除上来看，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”本案中，被告在经营餐厅期间，确实存在营业额下降的情况，但原告未能提交除《青梅餐厅结算单》、收银小票和青梅餐厅监控视频之外其他有效证据证明被告存在隐瞒营业收入，不如实结算承包费的情况。同时，经庭审查明，被告虽存在未按合同约定“每十日结清一次”承包费和未按期申报相关税费及未按规定开具发票的情况，但该违约行为仅构成一般违约，而非根本性违约，未到达合同目的不能实现的情形，不构成法定解除之要件，故原告要求解除双方于2020年7月7日签订的《餐厅承包经营协议》的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。在《餐厅承包经营协议》未判决解除的情况下，对原告要求被告刘耿立即将位于云南省丽江市青梅餐厅经营权及附属设施、设备、用具（见清单）交还给原告，并结清餐厅员工的工资、物业管理费、水电费、税费、垃圾费、排污费等各项经营费用及债务，确保该餐厅及附属物完好及正常经营状态的诉讼请求也不予支持。关于第2个争议焦点。根据双方签订的《餐厅承包经营协议》第3.3条“在承包经营期间，原告仅负责青梅餐厅的租金。被告承包经营期间的其他费用（包括但不限于餐厅员工的工资、水电费、税费、垃圾费、排污费等所有经营所需要交纳费用），由被告按照规定向有关部门或个人、单位缴纳。”之约定，原告负责青梅餐厅的租金，故对原告要求被告赔偿原告自2020年7月7日至9月6日期间的商铺租金的直接经济损失11万元，自2020年9月7日至实际交还餐厅之日期间继续按照每月5.5万元租金标准计算的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于第3个争议焦点。被告有迟延支付承包费和未按期申报相关税费及未按规定开具发票的情况，该行为构成违约，其应当承担违约责任，但双方在《餐厅承包经营协议》第五条“违约责任条款”中未对上述被告的违约行为应当承担违约责任进行约定，且原告亦未能提交因被告违约行为，造成其实际损失的证据，故本院对原告要求被告支付违约金20万元的诉讼请求也不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告丽江**梅餐饮管理有限公司的诉讼请求。案件受理费5950元，减半收取为2975元，由原告丽江**梅餐饮管理有限公司承担。如不服本判决，可在送达判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。审判员  李玉良二〇二〇年十二月十七日书记员  和建英