广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1303民初4644号原告:吴志平，男，汉族，1979年8月13日出生，户籍住址江西省南昌市东湖区*********集户，公民身份号码362************019。被告:惠州市高元利五金制品有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区*****，统一社会信用代码914************273。法定代表人:李静波。诉讼代理人:池燕，广东金卓越律师事务所律师；诉讼代理人:谭惠莹，广东金卓越律师事务所实习律师。原告吴志平诉被告惠州市高元利五金制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月7日受理后，依法适用简易程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告、被告的诉讼代理人池燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2014年5月3日-2018年7月24日违法解除劳动合同的赔偿金29700元。2.判令被告支付原告2018年7月1日-2018年7月24日的加班时数38小时工资602元。3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告2014年5月3日入职高元利公司担任采购员，2018年公司财务紧张，有家供应商要求付到期的月结款才送货，公司老板石东白就不想要原告做，安排了满家君接替原告的采购工作。2018年7月4日给原告人事异动表要原告去生产线做普工，月出勤280小时，工资3300元。而原告做采购的固定工资是每月3300元，6天8小时制，全勤奖50元。由于与劳动合同不符，原告的工作岗位是采购，是办公室职员，工作性质不一样，每月工作时间也多了几十小时(相当于大概降低28%左右工资)，所以原告不同意，但公司还是强制调原告到生产线做普工。2018年7月24日原告在包装部上班，晚上加班到21点才下班，下班后公司又打电话要原告一个人去包装产品(部门人员都已经下班)，原告有事没去，公司老板石东白就叫原告去他办公室谈话，还有采购经理石东阳，法定代表人李静波一同在，最后他们说明天原告不用来上班，把原告处理掉(7月26日原告在微信上也跟法定代表人李静波强调了是公司要原告不用上班)，按照他们的要求原告就没去打卡。26号原告也用微信向黄文华确认“我还是否需要来上班?”她不回答，问原告什么情况?原告跟她在电话里解释了是公司要原告不用上班，她就说去核实，28号她就在微信上跟原告说“如有特殊情况请及时过来处理”，原告回复说不是原告故意不来。过一会儿，原告又问她原告来去哪里上班，她就说已算自动离职了。27号原告也再向老板石东白微信确认是否还要原告来上班不回复。实际情况7月25日-27日原告有在处理工作。考虑到原告垫付了采购款29455元公司还没有报销，当时原告就不敢去劳动局备案，怕公司拖着不报销，正如原告担心的公司果然一直不给原告报销(案号2020粵1303民初1227号，胜诉)。相应证据见附件。本人认为公司单方面将原告从采购职员岗位降为普工岗位，这是劳动合同的变更，这种变化是侮辱性的，而且每月上班时间多几十小时是变相降低工资等违法行为严重侵害原告的合法权益，请法院支持原告的诉讼请求。原告吴志平对其诉称提供如下证据：1.身份证；2.企业机读档案登记资料；3.劳动合同；4.厂牌；5.和供应商微信聊天记录；6.原告被移出工作群；7.和满家君微信聊天记录；8.人事异动表及和黄文华微信聊天记录；9.和法定代表人李静波微信聊天记录；10.和黄文华微信聊天记录；11.和石东白微信聊天记录；12.和曲凤琴微信聊天记录；13.微信聊天记录；14.办公室及后勤人员考勤工时表；15.2018年7月（普工）考勤工时表；16.交通银行流水；17.微信聊天记录。被告辩称，1.被告不存在违法解除劳动合同的行为，不应当支付赔偿金。在2018年7月24日晚，被告从原告手机中发现原告作为采购员私下向多家供应商收受回扣，被告念在原告是公司老员工，但原告未向被告进行解释说明并从次日起就没有再上班。原告因为收受回扣被公司发现在未请假的情况下就旷工，之后从未来公司上过班。根据被告员工手册第19条规定，连续旷工三天以上（含三天）或者一个月累计7天以上作自动离职处理。事后被告已通过邮寄快递方式将解除劳动合同通知书送达给原告。因此本案原告因严重违反公司管理制度被告才解除劳动合同不属于违法解除劳动合同。2、被告已经全额支付原告在工作期间的工资差额，根据被告银行流水显示被告已于2018年8月2日将工资银行转账支付给原告。根据被告提供的证据显示原告月薪为3300元，其中个人缴纳社保费为282元。另外全勤奖50元，根据2018年7月考勤记录显示2018年7月原告应出勤天数是26天，实际总出勤天数为19.5天，应发和实发工资都为3300元除以26天乘以19.5天减去282元=2193元。据此，被告已经支付其工作期间的全部工资，希望法院驳回其诉讼请求。被告对其辩称提供如下证据：1.员工手册公示图片；2.通告；3.短信截图；4.快递单照片；5.员工考勤工时表；6.离职薪资结算单；7.现金支出证明单；8.银行流水；9.惠阳劳人仲案字（2020）707号劳动争议仲裁裁决书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告于2014年5月3日入职被告处担任采购员职务，双方签订了书面劳动合同。其中2017年3月23日的劳动合同约定合同期限自2017年5月2日-2022年5月3日，每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息1天。正常工作时间工资为1350元/月。2018年7月4日，被告的人事经理向原告表示将原告的工作岗位调动至生产部，只是岗位调动，不变动工资，但上班时间跟生产线走。原告则表示到了生产部上班的时间变长，相当于变相降低其工资，称按劳动合同处理。2018年7月26日，被告的法定代表人李静波问原告怎么不来上班。原告则回复：“石经理的意思不是我不用上班吗”“那天晚上”“等下我来一下”当晚，原告问李静波：“你在公司吗”。李静波回复：“不在”。同一天晚上，原告在微信问被告的人事经理黄文华：“黄经理，我还是否需要来上班”。黄文华则回复：“请问你是请假了还是什么情况，为什么没有上班，我没有接到你请假单”“如有特殊情况，请及时过来处理”。原告则称：“不是说我故意不来”。2018年7月28日，原告发信息给黄文华：“那我问你，我来去哪里上班”。黄文华回复：“你是老员工了，不知道不来上班要请假吗，你已经连续旷工三天了，已自算自动离职了，你31号之前请过来办理离职手续。”原告主张被告于2018年7月25日无故解雇原告。被告主张于2018年7月31日以原告2018年7月25日起至2018年7月31日连续旷工7天，依据《员工手册》第19条规定对原告作出视为自动离职的处理。并于2018年8月1日发出《通告》。《通告》载明：兹有员工吴志平于2018年7月25日起至2018年7月31日连续旷工7天，公司《员工手册》第19条规定：连续旷工3天以上（含3天）或1个月内累计7天，作自动离职处理。我司与您有电话、微信、短信等沟通方式告知您已旷工7天，鉴于您未到公司办理相关手续，故正式函告您于2018年7月31日正式与我司解除劳动关系，您在外所产生的任何后果都将与我司无关。被告主张对所有进厂员工都发放了《员工手册》，并进行了培训且公司在公告栏进行了张贴。原告则表示不清楚《员工手册》。2018年7月考勤工时表载明原告总出勤工时194小时，总出勤天数19.5天，正班出勤时数132小时，平时加班时数36小时，周末加班时数26小时。被告已支付原告2018年7月份工资2193元。原告离职前12个月的平均工资为3300元。原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月7日作出惠阳劳人仲案字[2020]707号仲裁裁决书（终局），裁决驳回申请人的所有仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。庭审时，原告自述2018年7月24日晚上公司老板石东白说第二天不用来上班了。原告第二天就没去普工的生产部上班，但有去公司，只是没打卡，有从事采购工作。平时上班需要打卡，没打卡是因为被告不要原告去上班，所以原告没打卡。2020年7月28日人事主管黄文华告诉原告，原告已经自动离职无需去上班，原告就没去上班了。本院认为，关于被告应否支付违法解除劳动关系的赔偿金的问题。此问题的实质涉及对原告2018年7月25日-7月31日期间未上班是否属于旷工的认定问题。根据庭审查明事实，原告2018年7月25日未上班系因为被告调整原告的工作岗位问题引发原告不满，在双方未协商一致的情况下，被告的工作人员为此提出不要原告上班，原告为此未上班，并在2018年7月26日向被告的人事经理黄文华询问是否需要上班，2018年7月28日向黄文华表示并非故意不上班，而后黄文华于2018年7月28又称原告已连续旷工三天，属于原告自动离职，原告自此未再上班。由此可见，原告未上班事发有因，并非劳动法所指的故意旷工行为，且现有证据无法证实原告知晓被告解除劳动合同所依据的《员工手册》。基于此事实，被告作出与原告解除劳动合同的决定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，结合原告入职时间及离职前12个月平均工资为3300元/月的事实，经核算，赔偿金应为29700元（3300元/月×4.5个月×2倍）。被告主张不存在违法解除劳动合同的行为，不应当支付赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。至于加班工资的问题。2018年7月考勤工时表载明总出勤工时194小时，正班出勤时数132小时，平时加班时数36小时，周末加班时数26小时，根据原告的工资3300元的实际，原告的2018年7月份工资应为3775.96元（3300元/月÷26天÷8小时×132小时+3300元/月÷26天÷8小时×36小时×150%+3300元/月÷26天÷8小时×26小时×200%）。扣减被告已支付原告2018年7月份工资2193元，被告仍需支付1582.96元，现原告仅诉请602元，属于当事人自行处分自己诉讼权利的行为，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州市高元利五金制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴志平支付违法解除劳动关系的赔偿金29700元。二、被告惠州市高元利五金制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴志平支付2018年7月1日-2018年7月24日的工资差额602元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 邹思友二〇二〇年十二月十日法官助理 文梦婷书 记 员 刘宇文