淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0812民初8046号原告：利群时代商贸有限公司淮安解放东路店，住所地淮安市解放东路43号。负责人：高毅朝，职务总经理。原告：利群时代商贸有限公司，住所地江苏省南通经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，职务董事长。两原告共同委托诉讼代理人：蒯正星，江苏淮海潮律师事务所律师。被告：卞雯靖，女，1993年4月20日生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：靳玉海，江苏司北律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴杰，江苏司北律师事务所律师。原告利群时代商贸有限公司淮安解放东路店（下简称解放东路店）、利群时代商贸有限公司（下简称利群公司）与被告卞雯靖劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。两原告共同委托诉讼代理人蒯正星、被告卞雯靖委托诉讼代理人靳玉海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告解放东路店、利群公司向本院提出诉讼请求：判决不支持被告解除劳动关系经济补偿金5600元、未签订劳动合同的二倍工资差额30800元。事实与理由：卞雯靖诉解放东路店、利群公司劳动争议纠纷一案，淮安市劳动人事仲裁委员会作出了淮劳人仲案字〔2020〕第153-1号、第153-2号仲裁裁决书。两原告认为上述裁决主项缺乏基础事实支撑，亦无法律依据，原因如下：2018年8月，解放东路店开始恢复营业，当时很多岗位人手不够，在招入正式员工之前需要有人暂时顶岗，因此门店就采取了先招用临时合同人员顶岗，再根据岗位适应情况再确定招聘或调整安排。被告因为本身比较年轻，在财务部门需要人手，但又不需要全日制岗位的情况下，被告于2018年10月6日进入解放东路店临时性从事财务工作。后经商定，双方签订了非全日制劳动合同，约定：双方的劳动关系为非全日制用工关系，任何一方都可以随时通知对方解除或终止劳动关系，且无论何种原因被告被解除或终止劳动关系，原告都不向被告支付经济补偿。具体被告在非全日制用工期间，单位对其工作内容、工作时间、薪水是否发生调整或变化，并不影响双方签有劳动合同的客观事实，这与未签订书面劳动合同不能等同，因此仲裁裁决原告给付被告未签订书面劳动合同的二倍工资30800元没有事实依据。2020年4月，解放东路店根据工作需要，通知被告签订正式的劳动合同，将被告的工作岗位调整至食品部粮油柜。但被告不愿签订正式劳动合同，亦不接受岗位安排，在未履行相关手续的情况下，以拒绝到岗形式，单方终止了双方此前所签非全日制劳动合同的履行。根据双方合同约定，原告无需支付经济补偿金5600元。综上，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告卞雯靖辩称，案涉两份仲裁裁决，其中153-1号为终局裁决，因原告未向淮安市中院提出撤销，该裁决已发生法律效力。本案中不应对153-1号的经济补偿金进行理涉。对于原告提起的不支付二倍工资差额的诉请，被告认为原告的诉请无事实及法律依据。双方之间的法律事实已经153-1号裁决书确认，原、被告自2018年10月建立劳动关系，被告在单位财务处工作，从事银行账及销货账的处理工作。被告的上班时间是早八点到十一点半，下午两点到五点半。每个月休息四天，按月发放工资，2800元/月。上班期间一直未签订书面合同。原告也没有为被告交纳社会保险，原告辩解双方之间构成非全日制用工关系是不能成立的。请求法院依法判令原告向被告支付二倍工资差额30800元。本院经审理认定事实如下：原告解放东路店系原告利群公司在淮安市清江浦区设立的分支机构。2018年10月6日，被告卞雯靖到原告解放东路店从事财务工作，双方口头约定卞雯靖月工资为2800元，解放东路店（甲方）与卞雯靖（乙方）签订《非全日制劳动合同一份》，该合同首页载明：编号为财务，员工姓名为卞雯靖、卞雯靖的身份证号、住址等信息，尾部有解放东路店印样及卞雯靖本人签名、捺印，但未载明签订日期，约定了合同期限（载明至双方当事人任何一方随时通知对方终止合同止，但未载明起始时间）、工作时间（甲方安排乙方每周累计不超过二十四小时）、劳动条件、劳动纪律、劳动报酬（甲方应当按15日以货币形式支付乙方工资，工资不低于甲方所在地人民政府规定的非全日制用工最低小时工资标准）、合同的变更、解除、终止等，另约定该合同自甲乙双方签字之日起生效。2020年4月9日，解放东路店通知卞雯靖到食品部粮油柜工作，卞雯靖未同意。2020年4月12日，卞雯靖向解放东路店邮寄《通知》一份，载明因解放东路店违法调岗、未缴纳社会保险导致双方劳动关系解除，卞雯靖要求解放东路店支付其违法解除劳动关系赔偿金。卞雯靖自2020年4月12日起未再到解放东路店工作。工作期间，解放东路店将卞雯靖工资转入利群集团股份有限公司内部使用的工资卡中，工资发放周期约半个月，卞雯靖可凭其工资卡到解放东路店财务处支取现金。卞雯靖因而被工资、赔偿金与解放东路店、利群公司发生争议，于2020年6月24日向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委经审理后，分别作出淮劳人仲案字〔2020〕第153-1号和淮劳人仲案字〔2020〕第153-2号仲裁裁决书。第153-1号裁决为终局裁决，裁令：解放东路店一次性支付卞雯靖解除劳动关系经济补偿金5600元，利群公司承担补充责任；对卞雯靖关于违法解除劳动关系赔偿金的仲裁请求不予支持。第153-2号裁决裁令：解放东路店支付卞雯靖未签订书面劳动合同二倍工资差额30800元，利群公司承担补充责任；对卞雯靖关于失业保险待遇损失的仲裁请求不予支持。两原告不服，遂诉至本院。庭审中，原告自认其未向淮安市中级人民法院申请撤销淮劳人仲案字〔2020〕第153-1号仲裁裁决，另陈述卞雯靖2020年1月之后系全日制用工，卞雯靖工作时间为上午8：00到11:30，下午14:00到17:30，每月休息4天，原告对卞雯靖进行考勤。本院限令原告提供卞雯靖工作期间的工资表、考勤表及考勤记录。庭后，卞雯靖到庭陈述，其应聘时谈的是试用期一个月，工资为2800元，先签试用期合同，试用期满后正式签合同，转正后会交五险一金。但实际上，没有签试用期合同，上了一两个月之后（大概是2018年11月、12月份）就签了一份非全日制劳动合同，具体内容是按照人事部同事给的模板填的。另陈述其工作时间是上午8：00到11:30，下午14:00到17:30，一周工作6天，2019年下半年开始按指纹打卡，之前是监控抽查，其需要在考勤表签字，工资大概半个月做一次，打到利群自己制作的卡上，这个卡可以到会计处领钱，但不能在银行使用。原告认为卞雯靖的谈话内容不完全真实，卞雯靖入职初期签的是非全日制劳动合同，上班时间为每天4小时，每天考勤，半个月集中统计一次，工资按每周制表，每半个月发放一次，每月累计工资为2800元，不交社保。本案中未签劳动合同二倍工资对卞雯靖不适用，虽然公司在某些细节操作上确有不规范之处，但毕竟是和卞雯靖签了非全日制劳动合同，非全日制劳动合同也是劳动合同的一种形式。退一步讲，即便未签劳动合同，卞雯靖在申请仲裁时主张，也已经过了仲裁时效。原告庭后提供了2018年10月至12月、2019年5月、6月、9月、11月、2020年1月至3月期间的考勤表（上述考勤表中有卞雯靖签名确认，其中2018年10月份考勤表载明当月6至31日卞雯靖每天出勤半天），2018年10月、2019年6月、9月、11月、2020年1月至3月部分非全日制工资计发表（上述工资表载明工资计发周期为半个月，每次实发数额677元至1400元不等，提供的2019年6月、9月、11月工资表均载明工资计算方式为2800/30*实际出勤天数）以及利群集团工资卡卞雯靖账户明细（载明2018年11月29日至2020年5月10日期间卞雯靖工资卡收支情况，工资入账间隔多为15天左右，短则一周，长则近一个月，每笔金额在560元至700元不等），主张卞雯靖每天上半天班，实际工作时间为4小时，每天考勤，工资考核标准是按每半个月考核一次。被告对原告补交的考勤表、工资计发表及工资卡明细均不予认可，另陈述原告的制式考勤表每月要做4份，但原告只提供了其中的2份，且上述考勤表并不能反映卞雯靖每天工作的小时数，且上述考勤表除2018年10月卞雯靖未休息外，其他考勤表可见卞雯靖连续工作至少6-7天后休息一天，上班非常规律，符合全日制用工关系特征，原告单位实行电子指纹考勤，原告应当提供电子考勤记录证明原告的工作时间；工资计发表与工资卡明细中相应时间的工资发放金额不符。本院认为：用人单位有证据证明终局裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定情形之一的，可自收到裁决书之日起三十日内向当地中级人民法院申请撤销裁决。本案中，淮安市劳动人事争议仲裁委员会就解除劳动关系经济补偿金作出的淮劳人仲案字〔2020〕第153-1号仲裁裁决系终局裁决，原告自认其未按期向淮安市中级人民法院申请撤销，现在本案中主张，于法无据，本院不予理涉。非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。用人单位主张双方系非全日制用工关系，应提供证据予以证明。本案中，原、被告一致认可双方存在劳动关系，原告解放东路店主张其与被告卞雯靖系非全日制用工关系，但未提供其掌握的考勤记录予以佐证，其提供的考勤表并未载明卞雯靖出勤时长，其提供的工资表及工资卡明细反映卞雯靖的工资是按出勤天数计发的，工资支付周期长短不一，且其自认卞雯靖后期系全日制用工。综上，原告解放东路店举证不能，应承担对其不利的法律后果，故本院采信卞雯靖意见认定双方系全日制用工关系。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自第二个月起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原、被告一致认可卞雯靖入职后双方签订了一份《非全日制劳动合同》该合同载明了用人单位名称、劳动者基本信息（姓名、住址和身份证号）、合同期限、工作时间、劳动条件、劳动纪律、劳动报酬、社会保险等劳动合同必备条款，但存在部分条款与双方用工实际不符、欠缺部分劳动合同必备条款的情况，故本院认定原告解放东路店已与被告卞雯靖签订了劳动合同，虽然双方签订的合同有瑕疵，但双方并非无劳动合同。关于劳动合同的签订时间，卞雯靖自认是在入职一、二个月之后大概是2018年11月、12月时签订的，如其所述，卞雯靖至迟应于2019年12月底前向解放东路店主张2018年11月6日至2018年12月期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但卞雯靖直至2020年6月才申请仲裁，现解放东路店不同意支付，且提出时效抗辩，故卞雯靖的主张已超过仲裁时效，亦不应支持。综上，本院认为卞雯靖关于未签订劳动合同的二倍工资差额的主张，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十五条、第十七条、第六十八条、第七十二条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告利群时代商贸有限公司淮安解放东路店、利群时代商贸有限公司无需向被告卞雯靖支付未签订书面劳动合同二倍工资差额30800元；二、驳回原告利群时代商贸有限公司淮安解放东路店、利群时代商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时按相关规定预交上诉案件受理费。审判员  宋丹丹二〇二〇年十二月二十二日书记员  魏 娜