福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0481民初3137号 原告：郑大其，男，1957年8月24日出生，汉族，个体户，住永安市。 委托诉讼代理人：陈续进，福建建州联兴律师事务所律师。 被告：邓福梁，男，1986年7月29日出生，个体户，汉族，住永安市。 委托诉讼代理人：纪圣海，福建启善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：熊长江，福建启善律师事务所律师。 原告郑大其与被告邓福梁合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑大其的委托诉讼代理人陈续进、被告邓福梁的委托诉讼代理人纪圣海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑大其向本院提出诉讼请求：1.邓福梁立即返还郑大其45万元，支付资金占用期间利息4.4624万元（自2018年5月9日起至2020年9月8日止，按年利率4.25%计算），合计：49.4624万元，并继续按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算支付资金占用期间利息；2.由邓福梁承担本案案件受理费。事实与理由：2018年2月13日，邓福梁、郑大其等人签订一份《清流县XX煤矿有限公司XX矿段合伙协议书》（以下简称协议书），协议书主要约定：1、由邓福梁、郑大其等6人合伙出资以福建XX煤业股份有限公司的名义与清流县XX煤矿有限公司（以下简称XX公司）签订“XX矿段”承包合同；2、承包合同及本协议签订后，福建XX煤业股份有限公司配合邓福梁、郑大其等六方到三明市工商局将邓福梁、郑大其等六方变更为福建XX煤业股份有限公司的股东成员，以确保承包合同及本协议的履行；3、本期合伙承包清流县XX煤矿总投资股份比例按100%划分，邓福梁占有XX煤矿总投资的股份比例50%，同时，将邓福梁的股份比例放大为100%划分。其中：邓福梁占有比例50%，郑大其等5人各占有比例10%；4、邓福梁出资资金210万元，郑大其等5人各出资资金45万元。首期出资资金由吴某等5人各出资20万元，于2018年2月14日到帐。剩余出资资金根据具体承包经营需要三个月内分期出资完成；5、合伙期限为10年；6、严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由黄某、吴某、张某三人共同审批签字；7、邓福梁、郑大其等6人均应依约履行本协议，若任一方违反国家法律、法规及违反本协议约定，由违约方自行承担相应法律责任；8、本协议履行过程中若产生纠纷，由邓福梁、郑大其等6人协商解决，协商不成的，由永安市人民法院管辖。邓福梁、郑大其等6人在协议书签字后，福建XX煤业股份有限公司也在协议上盖章。协议书签订后，邓福梁以其取得“XX矿段”承包权为由，要求郑大其将款项直接支付给邓福梁，为此，郑大其立即将现金20万元支付给邓福梁，邓福梁收到现金后，以福建XX煤业股份有限公司名义向郑大其开出收据。2018年5月9日，郑大其委托黄某又将25万元通过中国建设银行股份有限公司支付至邓福梁63XXXXX6帐户，邓福梁向郑大其出具一张收据。但实际上，2018年2月14日邓福梁并未取得承包经营权。经郑大其了解，2018年5月17日，邓福梁方与XX公司签订一份承包合同，约定该公司将其XX煤矿矿井技改和生产经营承包给邓福梁投资和经营。2018年8月21日，邓福梁以“因发包方XX煤矿有限公司无故非法终止本人与清流县XX煤矿有限公司签订的《承包合同》”为由，向郑大其发送一份《做好XX煤矿停工善后的函》，终止与原告签订的协议书，并要求郑大其与其协商处置终止协议书的善后事宜。郑大其收到函件后，要求邓福梁返还款项，邓福梁未能返还款项。为维护郑大其的合法权益，故具状起诉，请求贵院依法判决。附：资金占用期间利息计算方式（自2018年5月9日起至2020年9月8日止，按年利率4.25%计算）45万元×4.25％×〔28个月÷12个月〕年＝4.4,624万元。 邓福梁辩称，1.邓福梁返包括郑大其在内都是合伙承包XX煤矿的合伙人。2.邓福梁已经取得XX煤矿承包经营权，郑大其主张返还投资款项没有事实和法律依据，因为本案原告也是合伙人，向邓福梁转账是合伙投资款，郑大其投入的合伙投资款已经用于合伙事项。3.合伙投资款在合伙实物结算和清算之前不能主张返还投资款。4.本案郑大其作为合伙人不存在退伙的事由。因此，郑大其的主张没有事实依据和法律依据，应当予以驳回起诉。 郑大其围绕诉讼请求依法提交以下证据： 证据1、清流县XX煤矿有限公司XX矿段合伙协议书，一份三页，复制件，页码1-3证实：2018年2月13日，邓福梁、黄某、吴某、郑大其、张某、巫某等六人签订一份《清流县XX煤矿有限公司XX矿段合伙协议书》（以下简称协议书），协议书主要约定：1、由邓福梁、郑大其等6人合伙出资以福建XX煤业股份有限公司的名义与清流县XX煤矿有限公司（以下简称XX公司）签订“XX矿段”承包合同；2、承包合同及本协议签订后，福建XX煤业股份有限公司配合邓福梁、郑大其等六方到三明市工商局将邓福梁、郑大其等六方变更为福建XX煤业股份有限公司的股东成员，以确保承包合同及本协议的履行；3、本期合伙承包清流县XX煤矿总投资股份比例按100%划分，邓福梁占有XX煤矿总投资的股份比例50%，同时，将邓福梁的股份比例放大为100%划分。其中：邓福梁占有比例50%，郑大其等5人各占有比例10%；4、邓福梁出资资金210万元，郑大其等5人各出资资金45万元。首期出资资金由郑大其等5人各出资20万元，于2018年2月14日到帐。剩余出资资金根据具体承包经营需要三个月内分期出资完成；5、合伙期限为10年；6、严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由黄某、吴某、张某三人共同审批签字；7、邓福梁、郑大其等6人均应依约履行本协议，若任一方违反国家法律、法规及违反本协议约定，由违约方自行承担相应法律责任；8、本协议履行过程中若产生纠纷，由邓福梁、郑大其等6人协商解决，协商不成的，由永安市人民法院管辖。邓福梁、郑大其等6人均在协议书签字，福建XX煤业股份有限公司也在协议上盖章。 证据2、中国农业银行银行卡交易明细清单、收款收据、清流县公安局询问笔录，一份一页，复制件，页码4-7证实：协议书签订后，邓福梁以其取得“XX矿段”承包权为由，要求郑大其将款项直接支付给邓福梁。为此，郑大其立即将现金20万元支付给邓福梁，邓福梁收到现金后，以福建XX煤业股份有限公司名义向郑大其开出收据。 证据3、中国建设银行电子回单、收据、情况说明。一份二页，复制件，页码8-9证实：2018年5月9日，原告委托黄某将25万元通过中国建设银行股份有限公司支付至邓福梁63XXXX6帐户，邓福梁向郑大其出具一张收据。 证据4、《终止承包方合同决定书》及《做好XX煤矿停工善后的函》，一份二页，复制件，页码10-11证实：2018年6月22日，福建省清流县XX煤矿有限公司以邓福梁未能按约定履行承包合同为由，通知邓福梁终止于2018年5月17日签订的承包合同。2018年8月21日，邓福梁以“因发包方XX煤矿有限公司无故非法终止本人与清流县XX煤矿有限公司签订的《承包合同》”为由，终止原被告签订的协议书。 证据5、清流县XX煤矿有限公司工商信息，公司的股东是邓福梁及其叔叔邓某。 证据6、鑫信煤业股份有限公司的工商信息，公司的股东是张某及邓某。 证据7、民事判决书，证明邓福梁与唐宗高约定，出资三百万并负责XX煤矿工资的生产及经营管理工作，并对其他事实进行认定。 证据8、民事调解书，证明因被告违约，煤矿起诉要求解除合同，经法院调解，双方达成解除协议的相关约定。 证据9、中院执复15号民事裁定书，证明因邓福梁多次违约，煤矿请求恢复778号调解书的执行，邓福梁被执行退出煤矿经营。 邓福梁对郑大其提供的证据质证认为，对证据1至证据9的真实性无异议；证据2证明郑大其认可以邓福梁的名义对外签订承包经营合同，转账转给邓福梁，福建XX煤业股份有限公司出具收条；证据3笔录第二页证实邓福梁以个人名义签订合同，告知过郑大其；证据4证明邓福梁要求内部合伙协议进行清算解决；证据5至证据9与本案无关。 本院认证如下，邓福梁对郑大其提供的证据的真实性均无异议，本院对证据的真实性予以确认。 邓福梁提供以下证据： 证据1、永安市公安局专项审计报告，证明原告投资的款项通过邓福梁投进项目用于项目支出。 证据2、承包合同，证明邓福梁按照合伙协议与第三方XX煤矿签订承包合同，合伙事项的真实存在。这份是最早提交的合同，确实按照郑大其举证里XX煤矿发出的决定书，庭后提交另外两份承包合同，邓福梁与XX煤矿又重新签订了承包合同，所以邓福梁与XX煤矿承包的事实还是有依据的。 郑大其质证认为：对证据1专项审计报告对该证据有异议。1、该报告称，接受永安市公安局的委托，但报告中没有任何永安市公安局的委托手续；2、没有委托方委托审计的目的，根据常识，公安机关委托审计的目的应当是为了证实犯罪事实的存在，不可能是为了审计邓福梁据称“郑大其与邓福梁之间系合伙关系”；3、审计报告没有审计结论；4、该报告被审计的单位是清流县XX煤矿有限公司XX煤矿，但给审计机构提供资料的，却是清流县XX矿业贸易有限公司自身的会计资料，并非清流县XX煤矿有限公司XX煤矿的会计资料。因此，该报告审计的是清流县XX矿业贸易有限公司，并不是清流县XX煤矿有限公司XX煤矿；5、清流县XX矿业贸易有限公司于2017年2月13日设立，股东为邓福梁与其叔叔邓某，实际控制人为邓福梁；6、清流县XX矿业贸易有限公司不是承包主体；7、审计报告记载，收到郑大其现金45万元，与其它人员现金合计13,300,000元，如此大额款项居然是现金支付，明显不符合交易习惯。8、审计报告记载，收到郑大其的45万元为“投资款”，那么，郑大其既不是清流县XX矿业贸易有限公司股东，也不是清流县XX煤矿有限公司XX煤矿的股东，何来“投资”之说；9、审计报告记载，支出部分“大部分为收款收据”“2018年4月3#费用报销单、12月12#报销单为张某、2018年12月10#费用报销单报销人为陈某外，其余报销人均为邓福梁”“费用报销单除报销人签字外，无其他签章”，可见，所谓的支出为虚假支出；10、审计报告没有被有权机关认定为具有法律效力。11、根据《清流县XX煤矿有限公司XX煤矿合伙协议书》第五条第二项：“严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由黄某、吴某、张某三人共同审批签字”约定，本案没有经黄某、吴某、张某三人共同审批签字的开支，均与郑大其无关。对证据2承包合同的三性有异议，这个合同甲方是XX煤矿有限公司没有盖章，代表马某不是股东也不是法人，乙方虽然是鑫信煤业的章，但不具有法律效力，章是清流县XX矿业贸易有限公司与本案无关。在相关的法律文书做了相应的阐述，以为邓福梁没有履行承包合同的约定，所以XX煤矿解除与邓福梁的承包合同，2018年XX煤矿向清流县人民法院提起诉讼要求解除，经过半年左右，2019年双方对此没有继续履行，煤矿就申请强制执行，根据执行和解书，双方又签订新的承包合同，邓福梁又未履行，导致煤矿又向清流县法院申请恢复执行，要求邓福梁退出，邓福梁提出异议，三明中院也裁定同意邓福梁退出承包合同。 本院认证如下：证据1并非本院委托或指定作出审计报告，且该报告的评估内容与本案没有关联性，故本院不予采信；证据2的合同甲方代表处未加盖福建省清流县XX煤矿有限公司的印章，仅有“马某”签名，马某并非该司法定代表人，且未提交该合同原件，其真实性本院无法确认，故该证据本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年2月13日，邓福梁与郑大其及黄某、吴某、张某、巫某等人签订《清流县XX煤矿XX矿段合伙协议书》，协议主要约定：1.就清流县XX煤矿有限公司“XX矿段”的矿井技改和承包经营的合伙事宜，由邓福梁、郑大其、黄某、吴某、张某、巫某六方合伙出资以福建XX煤业股份有限公司的名义与清流县XX煤矿有限公司签订“XX矿段”承包合同。2.承包合同和本协议签订后，福建XX煤业股份有限公司配合邓福梁、郑大其、黄某、吴某、张某、巫某到三明市工商局将邓福梁、郑大其、黄某、吴某、张某、巫某变更为福建XX煤业股份有限公司的股东成员。3.本期合伙承包清流县XX煤矿总投资股份比例按100%划分，邓福梁占有XX煤矿总投资的股份比例50%，同时将邓福梁的股份比例放大为100%划分。其中邓福梁占有比例50%，郑大其等5人各占有比例10%。4.根据承包合同约定“XX矿段”资源整合及验收全部投入资金（包括设计修改费用）预计1,380万元（包含保证金150万元），已经投入资金约960万元。后续投入资金约420万元，邓福梁出资资金210万元，郑大其等5人各出资资金45万元。首期出资资金由郑大其等5人各出资20万元，于2018年2月14日到帐。剩余出资资金根据具体承包经营需要三个月内分期出资完成。5.协议履行期限10年，从2018年2月13日至2028年2月12日止。本协议签订之前XX煤矿产生的费用，属于之前发生的债权债务由邓福梁负责承担处理。6.本协议签订生效之后，邓福梁、郑大其等六方共同管理福建XX煤业股份有限公司的财务账目，严格把关资金支出，每笔资金的支出必须由黄某、吴某、张某三人共同审批签字。7.邓福梁、郑大其等6人均应依约履行本协议，若任一方违反国家法律、法规及违反本协议约定，由违约方自行承担相应法律责任。8.本协议履行过程中若产生纠纷，由邓福梁、吴某等6人协商解决，协商不成的，由永安市人民法院管辖。邓福梁、郑大其等6人均在协议书签字，福建XX煤业股份有限公司也在协议上盖章。协议书签订后，邓福梁以其取得“XX矿段”承包权为由，要求郑大其将款项直接支付给邓福梁。郑大其即将现金20万元支付给邓福梁，邓福梁收到现金后，以福建XX煤业股份有限公司名义向郑大其开出收据。2018年5月9日，郑大其委托黄某将25万元通过中国建设银行股份有限公司支付至邓福梁63XXXX6帐户，邓福梁向郑大其出具收据。至2018年2月14日，邓福梁并未取得承包经营权。2018年8月21日，邓福梁以“因发包方XX煤矿有限公司无故非法终止本人与清流县XX煤矿有限公司签订的《承包合同》”为由，向郑大其发送一份《做好XX煤矿停工善后的函》，终止与郑大其签订的合伙协议，并要求郑大其与其协商处置终止协议书的善后事宜。郑大其收到函件后，要求邓福梁返还款项，但邓福梁未能返还款项。 本院认为，2018年2月13日，郑大其、邓福梁及案外人黄某、吴某、张某、巫某六人签订的《清流县XX煤矿XX矿段合伙协议书》,系各方的真实意思表示,且不违反法律的禁止性规定,为有效合同,原、被告双方均应当按照合同的约定履行各自的义务。根据该合伙协议可以查明，本案合伙协议系建立在邓福梁持有XX煤矿总投资股份50%比例的基础上，并通过扩股放大100%重新划分合伙成员内部的持股份额及出资额。郑大其按照该协议约定，已将其持有的合伙比例10%份额对应的出资额45万元转入至邓福梁账户，该事实邓福梁并无异议，邓福梁实际成为合伙资金的保管人。本案中，邓福梁能否实际持有XX煤矿总投资股份50%份额，成为本案合伙协议能否实际履行的前提条件。2018年8月21日，邓福梁向郑大其等合伙人发出《做好XX煤矿停工善后的函》，该函载明，因发包方XX煤矿有限公司无故非法终止邓福梁与该公司签订的《承包合同》，导致邓福梁已无法履行与清流县XX煤矿有限公司签订的《承包合同》，故邓福梁要求终止于2018年2月13日签订的《清流县XX煤矿XX矿段合伙协议书》。邓福梁发出的《做好XX煤矿停工善后的函》以明确表明其已无法实际承包经营XX煤矿，涉案合伙协议约定的共同投资XX煤矿的合同目的已无法实现，故《清流县XX煤矿XX矿段合伙协议书》依法应予以解除。关于涉案合同协议是否需要进行清算的问题，取决于合伙资金是否已投入合伙事项。本案中，按照双方达成的合伙协议，每笔合伙资金的动用必需经黄某、吴某、张某三人共同审批，但邓福梁未能提交相应由黄某、吴某、张某共同审批的合伙资金开支的凭证，本院视为该合伙资金尚未实际投入合伙事项，故不存在实际清算的需要。解除涉案合伙协议后，合伙资金依法应当退回相应合伙人。关于郑大其要求邓福梁支付其占用资金利益损失的请求，本院认为，虽然邓福梁作为合伙体资金的实际保管人，但因该合伙资金从转入合伙体至合伙协议解除清算期间，已转化成合伙体共同的投资资金，该资金的运营存在风险，存在赢利或亏损的可能，但无论谁来保管该资金，均是合伙组织的共同事务，不存在要求保管人支付利息的法律依据。另一方面，郑大其也未能提交双方存在已协议解除合伙协议的证据，即：证明双方已达成终止合伙协议意思，却因邓福梁未按约定返回投资款造成其利息损失的事实，故郑大其主张邓福梁承担占用其资金期间利息损失的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款规定，判决如下： 一、邓福梁应于本判决生效后十日内退还郑大其合伙投资款450,000元； 二、驳回郑大其的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8,719元，减半收取4,360元，其中郑大其负担392元，邓福梁负担3,968元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  谢永泉 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  翁琳芳 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共有。。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。 执行提示： 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。