四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川13刑终262号 抗诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 原审被告人陈海泉，男，1972年2月11日出生，汉族，初中文化，小货车司机，户籍地四川省南充市顺庆区，住南充市顺庆区。2020年3月4日因本案被抓获，同日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 指定辩护人何欢，四川锐思邦律师事务所律师。 四川省南充市顺庆区人民法院审理南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人陈海泉犯强奸罪、猥亵儿童罪一案，于2020年10月13日作出（2020）川1302刑初397号刑事判决。原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，故不公开开庭进行了审理。四川省南充市人民检察院指派检察员谢奎出庭支持抗诉，原审被告人陈海泉及指定辩护人何欢到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会进行讨论并作出决定。现已审理终结。 原判认定，被告人陈海泉系被害人谭某1（女，出生于2004年6月30日）的亲戚，二人于2017年年初认识。陈海泉利用其亲戚身份，明知谭某1未满14周岁，采取赠送手机、发红包、购买衣物食品等方式，于2017年8月左右至2018年6月底，多次利诱谭某1在宾馆、谭某1家中、陈海泉车上等地方发生性关系及两次实施猥亵行为。后二人长期保持性关系至2020年2月，后因陈海泉之妻发现告知被害人谭某1父亲后案发。具体情形如下： 2017年、2018年3月，被告人陈海泉采取物质利诱方式，在其车上两次对被害人谭某1实施猥亵行为。 2017年10月5日至2018年4月5日，被告人陈海泉采取物质利诱等方式，将谭某1带至顺庆区XX路XX号XX宾馆、顺庆区XX路XX号XX商务宾馆等地先后六次开房并发生性关系。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证和予以确认的受案登记表、受案回执、立案决定书、拘留证及逮捕证；被告人陈海泉及被害人谭某1的户籍证明；抓获经过材料；被害人谭某1的陈述；辨认笔录；证人覃某某、谭某2、谭某3、岑某的证言；搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；接受证据材料清单（谭某2提供与陈海泉之妻覃某的微信聊天截图）；医院门诊病历；陈海泉开房记录；陈海泉与被害人谭某1对开房记录进行辨认后在该记录上签字确认在相应时间内在相应宾馆发生性行为的材料；陈海泉拍摄的与谭某1发生性行为、猥亵被害人谭某1的视频截图资料；微信聊天记录；电子证据检查工作记录及证据数据（光盘）；被害人谭某1的承诺书；被告人陈海泉供述及辩解等证据证实。 原判认为，被告人陈海泉奸淫幼女，其行为触犯刑法第二百三十六条的规定，构成强奸罪。陈海泉针对同一被害人既有猥亵，又有奸淫行为，而奸淫行为包含了猥亵行为，在此种情形下按两个罪处罚，可能导致罪责刑不相适应，故此以奸淫行为吸收了猥亵行为作一罪处罚，将猥亵行为作为量刑情节考虑。陈海泉多次强奸幼女，应当从重处罚。陈海泉归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第六十七条之规定，判决：被告人陈海泉犯强奸罪，判处有期徒刑七年六个月。 南充市顺庆区人民检察院的抗诉意见是：原审被告人陈海泉基于不同的犯意，在不同的时间、地点，针对同一被害人实施的强奸、猥亵行为，符合强奸罪、猥亵儿童罪的犯罪构成要件，应当单独评价，数罪并罚。 四川省南充市人民检察院以及出庭检察员均支持抗诉机关的抗诉意见。 原审被告人陈海泉的辩解意见是：被害人长期向其索要钱财，其才产生了与被害人发生性关系的想法，其没有强行与被害人发生性关系，在发生性关系时其行为有所节制，没有造成被害人处女膜破裂等后果，并表示认罪认罚。其辩护人的辩护意见是：陈海泉有自首、坦白等情节，并自愿认罪认罚，请求二审法院维持一审法院的判决。 经二审审理查明的事实及证据与一审法院判决认定一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，原审被告人陈海泉为寻求性刺激和满足自己的性欲，两次在其车上对未满十四周岁的幼女谭某1进行猥亵；还多次将谭某1带至宾馆发生性关系，其行为严重地侵害了幼女的人格权和身心健康，应当以强奸罪、猥亵儿童罪追究刑事责任，并从重处罚。陈海泉犯有数罪，应当数罪并罚。陈海泉在不同时间、不同地点，分别对被害人实施猥亵和强奸行为，两个行为相互独立，并均已达到既遂标准，其行为已触犯了两个不同的罪名，应当分别评价。故抗诉机关以及南充市人民检察院的抗诉意见，依据充分，予以采纳。陈海泉的辩解基本符合客观实际，可在量刑时酌情予以考虑。辩护人关于陈海泉有自首情节的辩护意见，经查，公安机关出具的抓获经过材料证实，陈海泉系被抓获归案，对此陈海泉亦无异议，故辩护人的此项辩护意见，与查明的事实及证据不符，不予采纳。陈海泉到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以依法从轻处罚，其自愿认罪认罚，并有较好的悔罪表现，可以从宽处理。据此，根据原审被告人陈海泉的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百三十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302刑初397号刑事判决； 二、原审被告人陈海泉犯强奸罪，判处有期徒刑六年；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年六个月；决定执行有期徒刑七年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月4日至2027年9月3日止）。 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二〇年十二月十四日 书记员 吴 惟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： （一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； （二）强奸妇女、奸淫幼女多人的； （三）在公共场所当众强奸妇女的； （四）二人以上轮奸的； （五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。