安徽省广德市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1822民初1525号 原告：杨涛，男，1989年2月24日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：汪来军，安徽大旗律师事务所律师（受广德市法律援助中心指派）。 被告：程帮明，男，1968年7月8日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：刘丹，安徽渊源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄治国，安徽渊源律师事务所律师。 被告：谢旭东，男，1971年1月2日生，汉族，住安徽省广德市。 原告杨涛与被告程帮明、谢旭东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月16日立案受理，依法适用普通程序于2020年5月29日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人汪来军，被告程帮明及其委托诉讼代理人刘丹，被告谢旭东均到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，被告程帮明对原告提交的司法鉴定意见书持有异议，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院经审查后予以准许，并依法委托南京同仁司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定，现已鉴定完毕。本案现已审理终结。 杨涛诉称，原告多年来一直从事工地瓦工行业。2017年2月22日，原告应被告程帮明的邀请，到被告谢旭东的养猪场做瓦工活。2017年3月17日，被告程帮明要求不会操作搅拌机的原告去开搅拌机，导致原告不慎被搅拌机砸伤，后原告被送至广德市人民医院治疗，住院期间的费用均由两被告支付。2019年3月18日，原告伤情经安徽德宁司法鉴定所鉴定为九级伤残，伤后休息期为240日、营养期为90日、护理期为90日，后续取内固定物治疗费用为12000元。双方因赔偿事宜协商未果，原告为维护其合法权益，故原告起诉至人民法院，请求被告赔偿原告各项损失223170元（其中后续治疗费12000元、住院伙食补助费50元×23天=1150元、营养费50元×90天=4500元、护理费123元×90天=11070元、误工费130元×240天=31200元、伤残赔偿金37540元×20年×20%=150160元、精神抚慰金10000元、鉴定费2090元、交通费1000元）。 程帮明辩称，答辩人认为原告的起诉没有事实和法律依据，依法应当驳回其全部诉讼请求，理由如下：1、原告并未与被告之间建立劳务关系。答辩人系常年从事瓦工岗位工作的工人，并且认识很多同样从事瓦工的工友，答辩人与案涉养猪场老板即谢旭东系朋友关系。因此，此次谢旭东的养猪场需要加盖几间房屋时，便找到答辩人，让答辩人找几个工人帮忙建造，工人干活是以做点工的方式进行，由谢旭东支付工资。同时，由于工人基本都是答辩人帮忙找来的，因此，工资具体支付是由谢旭东先付给答辩人，由答辩人转交给一起干活的其他工友。因此，原告与答辩人之间不存在劳务关系。2、原告受伤并非因为工作原因。原告虽然曾经在案涉养猪场干活，但是由于原告本人脾气比较暴躁、容易冲动，并且经常与其他工友之间发生争吵，鉴于原告最初是答辩人帮忙喊来干活的工人，为了避免其在工地上闹事，给工地老板造成不必要的损失。因此，答辩人在工地活还没有干完的时候，就让老板付了工资，由答辩人出面通知原告以后不要再到工地上干活了，并结清了原告的工资。2017年3月17日，由于前一天晚上下大雨，造成工地上的土方坍塌，17号早上6点开始，答辩人与其他工友就都在山下面清土方，不知道原告又来到工地上，也不知道原告是由于什么原因受伤，只知道在8点左右时，上面有人喊：“杨涛受伤了，快上去救人”。答辩人与工友立即跑到山上，发现杨涛被搅拌机砸伤。当时情况紧急，为了让原告得到及时的救治，答辩人与谢旭东没多问其为什么受伤，就将原告送到医院进行抢救，并且由谢旭东先行垫付了原告的医疗费用。原告以前在案涉工地上主要是做瓦工小工，具体一点就是帮瓦工大工搬砖、拧灰桶。原告受伤前，答辩人与谢旭东就已经结清其工资让其不要再到工地上干活了。一般工地上干活早上6点就开始，原告受伤当天，答辩人与工友也是早早的就开始干活，当时原告没有来，当天答辩人与工友干活主要是清土方，根本不需要瓦工小工，也不需要用灰，也用不上搅拌机，因此平时负责开搅拌机的工人赵德成当天没有到工地上来。而原告是被搅拌机砸伤，至于原告为什么会被搅拌机砸伤，因为答辩人与工友都不在现场，不清楚当时的情况，但是可以确定的是事发当天，工地上的活根本用不上搅拌机，且原告也从来没有在工地上开过搅拌机，开搅拌机的活本身也不属于原告的工作范围。因此，原告虽然是在案涉工地受伤，但是其受伤并非因为工作原因。3、根据《民事诉讼法》第64条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告诉称事发当天是答辩人要求不会开搅拌机的他去开搅拌机，致使其被砸伤，该诉称与事实不符。首先，2017年3月17日之前，答辩人和谢旭东已经结清原告的工资，通知原告不用再到工地上干活。其次，案涉工地上有专门开搅拌机的工人，叫赵德成，根本不需要原告去操作搅拌机。第三，答辩人与工友在事发当天根本不用盖墙，而是在清土方，而原告的工作主要就是搬砖和拧灰桶，当天根本用不上原告。第四，事发当天，答辩人与工友都在山下清土方，根本不知道原告来到工地，何从谈起安排其开搅拌机？最后，答辩人与工友都从事瓦工岗位工作多年，对工地上可能发生的工伤事故都有很清楚的认知，正因为如此，答辩人与工友在干活时更加的小心和谨慎。原告本人陈述其不会开搅拌机，开搅拌机本身就是一项技术活，因此，答辩人与工友无论如何也不可能让不会开搅拌机的人去开搅拌机。原告称其在案涉工地在开搅拌机受伤，以提供劳务者受害责任纠纷的案由起诉要求被告承担赔偿责任，但是原告却并未举证证明其与被告之间建立有劳务关系，也未举证证明受伤时是在案涉工地上干活，更未举证证明其是在干活过程中受伤。因此，根据谁主张谁举证原则，应当由原告承担举证不利的法律后果。 综上，答辩人认为，原告与被告未建立劳务关系，原告的受伤也不是因为工作原因，被告谢旭东垫付医疗费也只是处于人道主义精神，希望原告得到及时有效的治疗，被告垫付款项的行为不能作为原告主张权利的依据。因此，原告的起诉没有任何事实和法律依据，依法应当予以驳回。 谢旭东辩称，1、从原告的诉状陈述来看，是被告程帮明邀请原告从事瓦工，原告与我无雇佣关系。2、原告对损害的发生存在过错，自身应承担责任。3、原告要求赔偿金额过高，原告在受伤后我方垫付费用55000元。 经审理查明：被告程帮明与谢旭东系朋友关系，被告谢旭东经营的养猪场因需要盖房屋，遂找到被告程帮明，双方口头约定由谢旭东分包给被告程帮明施工。后程帮明因施工需要联系原告到工地从事瓦工小工工作，约定工资为130元/天，工资由程帮明支付给原告。2017年3月17日，原告在工地上开动搅拌机时不慎被搅拌机砸伤，原告受伤后被送往广德市人民医院进行住院治疗22天，花费医疗费39593.89元。原告受伤后，两被告共计垫付了50900元（原告认可垫付款为50900元，并认为由被告谢旭东垫付；被告程帮明声称垫付了1800元、谢旭东声称垫付了50000元）。2019年3月18日，安徽德宁司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定被鉴定人杨涛骨盆多发性骨折，构成九级伤残；被鉴定人伤后休息期为240日、护理期为90日、营养期为90日；被鉴定人内固定物取出手术约需人民币12000元，原告支付鉴定费2090元。被告程帮明对该鉴定意见书持有异议，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托南京同仁司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。2020年11月30日，南京同仁司法鉴定出具鉴定意见书认定被鉴定人杨涛因外伤致骨盆多发性粉碎性骨折严重畸形愈合致残程度为九级，被告程帮明支付重新鉴定费用2900元。 另查明，安徽省2019年度全年城镇居民人均可支配收入为37540元；全年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为49472元，日工资为135.54元。 上述事实有原、被告双方当事人的陈述、杨涛的住院门诊病历、出院记录、医疗费发票，司法鉴定意见书、鉴定费发票，证人张某1、张某2的证言等证据在卷佐证。 本院对原告合理损失的确认：（1）住院伙食补助费22天×30元=660元、营养费90天×30元=2700元、护理费90天×123元=11070元、误工费130元×240天=31200元、伤残赔偿金37540元×20年×20%=150160元、精神抚慰金10000元、鉴定费2090元，上述费用符合规定，予以确认。（2）其诉请的交通费1000元，因原告未能提供相应的交通费发票予以佐证，但考虑到原告住院治疗并到外地进行了司法鉴定，必然会产生交通费用，本院结合原告的住院就诊情况，酌定交通费700元。（3）其主张的取内固定物的费用12000元，由于原告进行内固定手术已三年多，该内固定是否需要取出尚不明确，故本院认为该费用待以后实际发生再主张为宜，如果原告以后取内固定发生了医疗费，可以就实际发生的数额再行主张。（4）原告已实际发生的医疗费为39593.89元。综上，原告的各项合理损失共计248173.89元。 本院认为，被告谢旭东的养猪场因经营需要加盖房屋，被告谢旭东随后将该房屋建设工程发包给被告程帮明施工。由于原告是被告程帮明联系到工地从事瓦工小工工作，且原告工资由被告程帮明实际发放。因此，可以确定原告是为被告程帮明提供劳务的事实。鉴于以上事实，原告在提供劳务的过错中受伤，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，即被告程帮明应当承担赔偿责任。同时，被告谢旭东将房屋建设工程发包给不具有任何建筑资质的程帮明个人，也未能切实尽到对施工现场工人的安全保障义务，应当与被告程帮明对原告的损失承担连带赔偿责任。本院考虑到原告在工地是从事瓦工工作，开搅拌机的工作是由他人负责，原告也陈述其不会操作搅拌机。虽然开搅拌机的人当天未到工地，但原告也没有提供证据证明是被告要求原告开搅拌机的事实。因此，本院认为，原告明知自己不会操作搅拌机，仍擅自操作机器导致其被搅拌机砸伤，其本人也存在过错。本院结合原、被告双方的过错程度，依法认定原告自行承担40%的责任，两被告承担60%的责任。故被告应当赔偿原告各项经济损失为248173.89元×60%=148904.33元，扣除被告程帮明和谢旭东已共同支付的50900元，被告仍需赔偿原告98004.33元。对于后续治疗费，待原告实际发生后再行主张。对于被告程帮明支付的重新鉴定费用，因重新鉴定意见书对原告的伤残等级未发生改变，故该费用由程帮明自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条之规定，判决如下： 一、被告程帮明、谢旭东于本判决生效之日起二十日内连带赔偿原告杨涛各项经济损失98004.33元（该款直接支付至本院账户，开户名：广德县人民法院，开户行：中国银行广德支行，账号：62×××90）； 二、驳回原告杨涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4650元（原告未预交），由原告杨涛负担1850元，被告程帮明、谢旭东负担2800元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长  夏东生 人民陪审员  汪继福 人民陪审员  倪建萍 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  杨雅男 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 3、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。