湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0682民初2329号原告龚文合，男，汉族，1967年10月12日生，住老河口市，委托代理人朱婷，系湖北宏义律师事务所律师。委托代理权限：特别授权。被告王**，男，汉族，1992年11月24日生，住老河口市，被告徐付英，女，汉族，1977年8月20日生，住老河口市，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司，住所地襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼，统一社会信用代码：91420600747650984N。负责人蒋治文，该公司总经理。委托代理人唐俊凌，系湖北法正大律师事务所律师。委托代理权限：特别授权。原告龚文合与被告王**、徐付英、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称：平安财险襄阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月24日公开开庭进行了审理。原告龚文合的委托代理人朱婷、被告王**、被告徐付英、被告平安财险襄阳公司的委托代理人唐俊凌均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龚文合向本院提出讼请求：1.请求判决被告王**、徐付英赔偿原告龚文合医疗费78674.44元、住院伙食补助费1950元、护理费7014元、营养费2700元、误工费21042元、伤残赔偿金90242.4元、二期手术费15000元、二期手术误工费3507元、二期手术护理费1636.6元、二期手术营养费420元、义齿安装费22500元、精神抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2000元，共计252186.44元。2.请求判决被告平安财险襄阳公司在机动车交强险和第三者责任险范围内赔偿原告的损失。3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月24日18时45分，被告王**驾驶粤Ｂ×××**号小型轿车，沿湖北省老河口市老石路由西向东行至张X镇XX村路段时，因雨天有雾，视线不佳，措施不及，会车时将前方同方向路边行人原告龚文合撞倒，造成原告龚文合受伤的交通事故。2020年5月7日，老河口市公安局交警大队作出事故认定书，认定被告王**在此次事故中负全部责任，原告龚文合无责任。被告平安财险襄阳公司为粤Ｂ×××**号小型轿车承保交强险和商业三者险，应在保险责任范围内承担赔偿责任。原、被告就赔偿协商未果，故原告提起诉讼。被告王**辩称，事故属实，对责任划分没有意见，由保险公司赔付。被告徐付英辩称，由保险公司赔付。我借车给王**用。被告平安财险襄阳公司辩称:1.对车辆投保没有异议。2.对原告不合理的诉求，请求法院核减，具体在质证中发表。3.保险公司垫付1万元，原告在诉求中没有扣减，请求核减。4.保险公司不承担本案的诉讼费、鉴定费。原告龚文合为支持其诉讼请求，向本院举出了如下证据：证据一，原告身份证、户口本复印件。证明原告身份。证据二，交通事故认定书。证明被告王**在此次事故中负全部责任，原告无责任。证据三，行驶证、驾驶证复印件、被告王**身份证复印件。证明被告身份。证据四，医疗费发票7张、购药发票2张、门诊病历、病情证明、检查报告单、用药清单、出院记录、会诊记录。证明原告因交通事故在老河口二医院住院治疗。证据五，司法鉴定意见书及鉴定费发票。证明原告因交通事故受伤，经鉴定构成十级伤残，赔偿系数12%，误工期180天、护理期60天、营养期90日，后期治疗费15000元，义齿安装费22500元，二次住院取出内固定误工期30日、护理期14日、营养期14日。证据六，原告妻子张XX身份证、营业执照复印件。证明原告和妻子共同经营一家零售蛋糕加工店。证据七，交通费发票590元。证明原告花去的交通费。经庭审质证，被告平安财险襄阳公司对原告提交的证据质证认为：对证据一、二、三真实性均无异议；对证据四医疗费有两张购药发票关联性有异议，没有相应的处方，并且对该药品的用途无法核实，是否与交通事故有关。对其他医疗费票据真实性无异议。报告单、病情证明、出院记录真实性均无异议，但对于出院医嘱仅要求休息三个月，没有加强营养，也没有出院后护理依赖相应的医嘱；对证据五司法鉴定意见书真实性无异议，该鉴定系原告单方委托，伤残级别偏高，我公司保留申请重新鉴定的权利。误工期、护理期、营养期的鉴定，不属于人损解释法律规定所明确需要鉴定的事项。对于后期治疗费，应当待实际发生后另行主张，尤其原告义齿已经进行了第一次安装，该鉴定只是为十年之后第二次安装；对证据六对营业执照颁发时间是2020年4月20日，请法院核实经营时间，需要核对原件；对证据七按照本地通用标准10元一天进行核算。被告王**、徐付英对原告所举证据无异议。被告平安财险襄阳公司无异议的证据一、二、三、四(两张院外购药发票除外)，符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信；被告平安财险襄阳公司对证据四中的两张院外购药购药发票关联性有异议，认为没有相应的处方，并且对该药品的用途无法核实是否与交通事故有关。原告没有提交相应的医嘱和处方，也没有提交药品的用途、如何使用说明书，被告平安财险襄阳公司的质证意见符合事实，本院予以采纳，该证据本院不予采信。被告平安财险襄阳公司认为，证据五鉴定书系原告单方委托，伤残级别偏高，保留申请重新鉴定的权利。被告没有说出如何判断伤残级别偏高的原因，也没有举出证据证明，该质证意见，本院不予采纳。对于误工期、护理期、营养期的鉴定，本院根据查明的事实，综合判断处理。对于后期治疗费，应当待实际发生后另行主张，尤其原告义齿已经进行了第一次安装，该鉴定只是为十年之后第二次安装。本院认为，该费用是必然发生的费用，依法予以支持。证据六对营业执照颁发时间是2020年4月20日，但注册日期是2003年11月6日，不能说原告的蛋糕店是在事故后才开的，被告的质证意见不符合事实，本院不予采纳。证据七交通费发票有部分是连号是补的票据，但原告受伤后就医、鉴定等，必然产生交通费，本院酌定450元。被告王**为支持其抗辩，向本院举出了如下证据：身份证、驾驶证。经庭审质证，原告龚文合、被告徐付英、被告平安财险襄阳公司均无异议。被告王**所举证据的真实性、关联性、合法性符合法律规定，本院予以采信。被告徐付英为支持其抗辩，向本院举出了如下证据：身份证、行驶证、保单。经庭审质证，原告龚文合、被告王**、被告平安财险襄阳公司均无异议。被告徐付英所举证据的真实性、关联性、合法性符合法律规定，本院予以采信。被告平安财险襄阳公司为支持其抗辩，向本院举出了如下证据：垫付1万元凭证。经庭审质证，原告龚文合、被告王**、被告徐付英均无异议。被告被告平安财险襄阳公司所举证据的真实性、关联性、合法性符合法律规定，本院予以采信。经审理查明，2019年11月24日18时45分，被告王**驾驶粤Ｂ×××**号小型轿车沿湖北省老河口市老石路由西向东行至张X镇XX村路段时，因雨天有雾，视线不佳，措施不及，会车时将前方同方向路边行人原告龚文合撞倒，造成原告龚文合受伤的交通事故。2020年5月7日，老河口市公安局交警大队作出事故认定书，认定被告王**在此次事故中负全部责任，原告龚文合无责任。原告受伤后被送往老河口市第二医院住院治疗，2019年11月24日至2020年1月2日，共住院39天，支付医疗费33801.93元。入、出院均诊断：1、急性颅脑外伤II级；2、左胫腓骨中下段骨折；3、头面部、右耳廓及牙龈软组织挫裂伤。出院医嘱：建议休息三个月。另老河口固尔口腔医院安装义齿费用43198元，老河口市第一医院挂号及放射费83.80元。被告平安财险襄阳公司垫付了10000元；被告王**垫付了57000元。2020年11月16日，老河口市平义法医鉴定所鉴定原告构成两个十级伤残，赔偿系数12%；安装义齿费22500元，后期医疗费15000元；支付鉴定费2000元。粤Ｂ×××**号小型轿车为被告徐付英所有，使用性质为非营运。被告徐付英为粤Ｂ×××**号小型轿车在被告平安财险襄阳公司投有交强险和商业三者险，商业险三者保额为1000000元，并投有不及免赔率险。交强险、商业三者险的保险期间均为2018年12月13日0时起至2019年12月12日24时止。事故发生在保险期间内。被告王**借被告徐付英的粤Ｂ×××**号小型轿车使用，被告王**准驾车型为C1，具有驾驶资质。原告龚文合非农业家庭户口，个体工商户，从事蛋糕制作销售。原、被告就赔偿协商未果，遂诉至本院。本院认为，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿，事故产生的原因系被告王**违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款之规定。老河口市公安局交通警察大队认定被告王**在此次事故中承担全部责任，原告龚文合在此次事故中无责任，符合法律规定，本院予以确认。被告平安财险襄阳公司对事故车辆承保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。被告平安财险襄阳公司应先在交强险赔偿限额范围内承担赔付责任，不足部分应当在商业三者险责任保额范围内进行赔偿，超出部分由被告王**承担赔偿责任。关于原告龚文合的各项损失，本院现分项审查如下：1、医疗费。原告主张医疗费78674.44元，但有医疗费票据、诊断证明以及相关病历资料相证明的医疗费为77083.73元，鉴定义齿费22500元，后期医疗费15000元，共计114583.73元。依照《人损解释》第十九条的规定，本院予以支持。2.住院伙食补助费。依照《人损解释》第二十三条的规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本院确定为50元/天，故住院伙食补助费1950元（50元/天×39天=1950元），原告的主张，符合法律规定，本院予以支持。3.护理费。依照《人损解释》第二十一条的规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”原告并未就其护理人员的收入状况提交证据，故护理费为7015.40元（42677元/年÷365天×60天=7015.40元），原告主张7014元，不违反法律规定，本院予以确认；4.营养费。依照《人损解释》第二十四条的规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”老河口市第二医院医嘱无加强营养的意见，原告的主张，不符合法律规定，本院不予支持；5、误工费。依照《人损解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告从事其他服务业；原告没有提交持续误工证明，故原告误工费为15083.10元[42677元/年÷365天×（住院39天+出院休息90天）=15083.10元]；原告多主张的部分，不符合法律规定，本院不予支持；6.残疾赔偿金。原告户口性质为非农业家庭户口，其残疾赔偿金的标准应当按照城镇居民标准予以计算。依照《人损解释》第二十五条的规定，参照上一年度居民城镇人均可支配收入37601元/年计算，故残疾赔偿金为90242.4元元（37601元/年×20年×12%=90242.4元），原告的主张，符合法律规定，本院予以支持。7.精神损害抚慰金。原告主张精神抚慰金，因精神损害是一个无形的损害，法律不可能给精神损害赔偿数额确定一个确定的标准。本次事故造成原告童元强受伤，势必给原告造成心理上的痛苦和精神利益的损害，被告应通过赔偿方式予以补偿。但进行赔偿时应以侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地年平均生活水平、受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错等因素进行裁量，本院酌定3600元。8.交通费。依据《人损解释》第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告的交通费，本院予以支持450元；9.鉴定费。原告支付的鉴定费2000元有鉴定报告印证，本院予以支持。10、原告主张二期护理、误工、营养费，该项费用争议很大，很难判定为必然发生的费用，也没有法律依据，本院不予支持。原告请求被告徐付英承担赔偿责任，被告徐付英在出借车中没有过错，原告请求不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”据此，在被告平安财险襄阳公司未向本院提交保险合同双方约定鉴定费不应由其承担的情况下，应予承担。上述各项费用共计234923.23元。被告平安财险襄阳公司应在机动车第三者责任强制保险分项限额内赔偿原告损失120000元（医疗费、住院伙食补助费10000元+护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费110000元=120000元），在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告各项损失114923.23元（赔偿原告总额234923.23元-交强险赔付额120000元=114923.23元）。被告平安财险襄阳公司垫付的10000元，应予扣减；被告王**垫付的57000元，原告在获得赔偿后应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第九条第一款第（一）项、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后十日内向原告龚文合赔偿损失234923.23元（扣除垫付款10000元，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司仍应支付赔偿款224923.23元）；二、驳回原告龚文合的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1760元，减半收取880元，由原告龚文合承担60元，由被告王**承担820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  袁水平二〇二〇年十二月三十一日书记员  龙雅丽