河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫1303民初6390号原告：李国平，男，汉族，1959年2月21日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：田方，河南大为律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：李建成，男，汉族，1971年1月7日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：周继文，河南剑宛律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：武海喜，男，汉族，1968年4月3日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：王浩、陈飞，河南大统律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：马清军，男，汉族，1972年4月19日，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：潘广群，北京达略（南阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告李国平与被告李建成、武海喜、马清军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人田方、被告李建成的委托诉讼代理人周继文、被告武海喜及其委托诉讼代理人陈飞、被告马清军的委托诉讼代理人潘广群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李国平向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告因治疗伤情产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金及精神抚慰金等各项损失223424.74元（以赔偿清单为准）；2、本案诉讼费、鉴定费由三被告承担。事实和理由：2019年9月1日，原告李国平跟随被告李建成在建筑工地务工过程中，因被告武海喜操作车辆倾倒水泥不慎致使原告李国平被砸伤。原告随即被送往南阳市第二人民医院住院治疗，经诊断：1、颈椎骨折（寰、枢椎骨折）并颈髓损伤；2、支气管扩张伴肺部感染、II型呼吸衰竭；3、胸部损伤：双侧肋骨骨折、左侧气胸、胸腔积液；4、全身多处软组织损伤；5、头皮裂伤；6、双下肢静脉血栓形成。原告住院期间花费巨大，出院后一直卧床不起，后原告家属与被告多次协商赔偿事宜无果，故诉至法院。被告李建成辩称：１、关于本案责任承担问题，马清军作为本项工程的发包人，明知李建成没有施工资质、也不具备施工现场安全条件，因此马清军应当承担连带责任。武海喜驾驶的施工车辆没有行车证和交强险，本人没有驾驶证，且在事故发生时候，车辆严重超载，武海喜也应当承担相应的赔偿责任。原告作为成年人，明知武海喜操作的车辆存在上述危险，仍然自冒风险，自身也存在过错，应对自身损失承担相应责任。２、关于本案赔偿项目及标准问题，营养费应按一天20元计算，原告已达到60岁退休年龄，误工费不应支持，即使支持也应按照农、林、牧、副、渔业一年47272元标准计算，精神抚慰金因原告自身存在过错，要求２万元过高。被告武海喜辩称：１、武海喜受李建成雇佣在工地干活，李建成是雇主，应当承担赔偿责任，武海喜不是适格被告。２、原告主张的赔偿过高。本案并不是交通事故，是施工作业车辆产生的纠纷，并不需要相应的交强险，武海喜作为雇员提供劳务也不需要资质，所驾驶车辆也没有超载，被告李建成也无相关证据证明车辆超载，即便存在超载，武海喜仍然是在从事雇佣活动，是否超载与本案责任承担无关联性。本案侵权行为发生在武海喜受雇佣从事雇佣活动期间，且不存在故意或者重大过失，其不应当承担赔偿责任，应由雇主李建成承担。被告马清军辩称：１、马清军将修建水泥、地坪的劳务承包给李建成承建，向李建成支付劳务费用，由李建成组织人工和机械进行劳务施工。马清军与原告及其他现场劳务人员均不相识，与原告之间无直接法律关系，不参与和管理现场的一切劳务施工。同时，修建水泥、地坪属于劳务活动，并非专业的建设工程施工合同，不需要专业的建筑资质，作为个人之间的劳务行为合法有效，并不违反法律规定，综上，马清军在本案中与原告之间不存在雇佣或劳务关系，也无任何过错，不应承担责任。２、原告主张的各项损失由法院根据各方责任合理确定。原告针对自己的诉讼请求向本院提交以下证据：1、李国平的身份证、户口本复印件，证明原告诉讼主体资格；2、李国平的儿子李磊和李建成打电话的录音及文字版，证实双方协商过李国平受伤事宜；3、原告住院病历及发票，证明原告受伤住院治疗情况及花费；4、伤残鉴定意见书，证明原告构成8级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天。被告李建成质证称：对证据1、2无异议。对证据3真实性无异议，对证据4伤残鉴定意见书的结论８级伤残有异议，因为依据的鉴定材料显示左侧2、10肋骨是陈旧性骨折，鉴定依据不足，不予认可。且所依据的鉴定材料未经原被告质证，系原告单方委托，不能作为认定依据。被告武海喜质证称：同李建成的质证意见。被告马清军质证称：对４组证据的真实性均无异议，对原告受伤的事实也无异议，但原告系接受李建成的雇佣，与马清军无法律关系。被告武海喜申请证人周某出庭作证，证明事发时其看到武海喜开的三轮车在下坡处倒车，其害怕车翘起来即上到车头，车头扬起来了，周某站不住摔下来，摔伤三根肋骨，也甩晕了。其上车时武海喜在往后看着倒车，武海喜也没有喊人帮忙，车最后也没翻，只是翘起来了。被告李建成、马清军未向本院提交证据。根据以上证据，结合原被告陈述，本院认定事实如下：马清军因其油料厂院内水泥地坪需要修建，遂找到李建成，将该工程承揽给了李建成，双方约定按平方支付费用，活干完由马清军支付总价款52875元给李建成。李建成即自行组织喊来了李国平、周某、武海喜等人入厂作业。李建成按每天500元或400元的标准支付劳务费。其中，李建成指派武海喜用武海喜自己的小三轮车往工地拉运、装卸水泥，每天向其支付劳务费用400元；按每天500元向李国平支付劳务费。2019年9月1日，武海喜驾驶装载有搅拌过的水泥的三轮车往地坪处倒车并将倾倒水泥时，李国平与周某见武海喜所驾三轮车车头上翘，二人害怕三轮车翻车，即同时分两侧上到车头处的脚踏板上意图压车防翻，但终因车辆重力后倾车头翘起将二人甩下车，同时，水泥倾倒下来致李国平被砸伤。李国平随即被送往南阳市第二人民医院住院治疗，其住院38天，花费162772.18元。经诊断：1、颈椎骨折（寰、枢椎骨折）并劲髓损伤；2、支气管扩张伴肺部感染、II型呼吸衰竭；3、胸部损伤：双侧肋骨骨折、左侧气胸、胸腔积液；4、全身多处软组织损伤；5、头皮裂伤；6、双下肢静脉血栓形成。2020年8月20日，南阳南石法医临床司法鉴定所对李国平伤残等级及三期时间进行评估，经鉴定，李国平的伤残程度符合八级伤残，误工期80天、护理期90天、营养期90天。另查，李国平治疗期间，李建成支付李国平费用27000元。本院认为，本案争议焦点为：李国平所受损伤应由谁承担责任及如何承担责任的问题：一、马清军为案涉在建地坪的业主，以包工的形式将修建水泥地坪工作交由李建成完成，马清军于完工后向李建成一次性结算劳动报酬，双方形成承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案马清军为定作人，李建成为承揽人，故马清军作为定作人仅在对定作、指示或者选任有过失的情况下才能承担赔偿责任，而原告并未就马清军存在过失向法院充分举证，故马清军不承担赔偿责任。二、李国平受雇于李建成修建地坪，而武海喜受雇于李建成指派的拉卸水泥的雇佣活动，李国平、武海喜二人与李建成均形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据上述规定，李建成作为雇主对雇员李国平在雇佣活动中所受损伤，应当承担无过错赔偿责任。本案事故发生系李国平看到武海喜所驾驶的三轮车因装有水泥后翘担心其翻车而跳上车头压车，终因车辆后倾被甩并受伤。李国平作为完全民事行为能力人，其应当预见以自身体重压车可能会有一定的危险并对自身安全负有合理的审慎注意义务，但其未能注意自身安全，其对自身损害结果的发生存在一定过错。具体责任比例，本院结合本案实际情况酌情确定李建成对李国平损害承担70%的赔偿责任，李国平根据过错程度对自身损害承担30%的责任。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇员承担连带赔偿责任。”本案雇员武海喜驾驶车辆装卸拉运水泥过程中因装载水泥过重致车辆重力后倾，车头后翘出现险情继而引发李国平、周某争相压车并受伤，其中李国平摔倒后又被武海喜车上倾泻的水泥砸伤，因而武海喜在雇佣活动中未能在谨慎驾驶、确保安全方面尽到审慎注意义务，拉运过程中车辆出现险情并引发事故，作为直接责任人，具有重大过失，应与雇主承担连带赔偿责任。三、对原告主张的各项损失，本院确认如下：1、医疗费162772.18元。原告李国平因此次事故受伤住院进行了治疗，并提供了票据，本院予以支持。2、营养费1800元。原告请求每天按30元标准计算，参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》之人身损害赔偿标准规定，此项费用本院调整为：20元/天×90天=1800元。3、住院伙食补助费1900元。原告请求按50元/天的标准计算，计算38天，此项费用为：50元/天×38天=1900元。4、护理费11554.03元。护理期调整为按2019年度河南省居民服务业的平均收入为46858元/年，计算90天为：为46858元/年÷365天×90天=11554.03元。5、误工费23312.22元。原告虽年满60周岁，但平时仍务工，符合本地实际情况，事故后确有收入损失，故对原告主张误工费予以支持。原告住院38天，鉴定机构评定误工期180天，原告收入水平参照上年度农、林、牧、渔业平均工资水平计算,误工费认定为47272元/年÷365天×180天=23312.22元。6、残疾赔偿金86433.38元。按2019年河南省农村居民人均可支配收入15163.75元/年×（20-1）年×30%=86433.38元。7、交通费760元。本院酌定交通费为每天20元，按照住院天数38天，此项费用为20元/天×38天=760元。8、精神抚慰金10000元。李国平因受伤而受到了精神损害，且被鉴定为八级伤残，考虑到原告自身过错情况，本院酌定精神抚慰金10000元。9、鉴定费1400元。有票据支持，本院予以认可。以上原告损失合计299931.81元。以上原告损失299931.81元由原告自行承担30%为89979.54元，李建成、武海喜连带承担70%为209952.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下:一、被告李建成于本判决生效后十日内赔偿原告李国平损失209952.27元（实际执行中扣除已支付的27000元）；二、被告武海喜对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李国平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4652元，由被告李建成、武海喜负担3256.4元，原告李国平负担1395.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  付 新人民陪审员  王邦全人民陪审员  张俊国二〇二〇年十二月三十日书 记 员  刘 阳