四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川13刑终245号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）雷珺珺，女，1993年9月21日出生，汉族，大专文化，贵州省贵阳市人，无业，户籍地贵阳市，住贵阳市云岩区。2020年3月26日因涉嫌犯诈骗罪被抓获，次日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人刘浏，贵州朝华明鑫律师事务所律师。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人雷珺珺犯诈骗罪一案，于2020年9月10日作出（2020）川1302刑初363号刑事判决。原审被告人雷珺珺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理，合议庭通过审阅卷宗材料，审查上诉人（原审被告人）雷珺珺及其辩护人的上诉、辩护意见，讯问雷珺珺，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人雷珺珺在与被害人李某、韩某、黄某微信聊天中，谎称自己能够弄到有关演唱会门票、采访名额和帮忙代购相机等，骗取三被害人预定演唱会门票、采访名额和购买相机款共计517430元，现已退回赃款共计80050元。具体事实如下： 2018年7月初，被告人雷珺珺在上海市浦东新区世博园漫展上认识被害人黄某，并加其微信，冒称自己叫李雯珺。后在聊天中，雷珺珺谎称自己是韩国留学生，过段时间会去日本追星，可以帮黄某代购相机、演唱会门票及采访名额。黄某信以为真，请求雷珺珺帮其购买相机及镜头、2018年8月30日ＯＮＥＲ在北京的出道发布会门票，并于2018年7月31日至8月1日多次向雷珺珺微信转账共计46450元。雷珺珺并未向黄某提供相关的代购物品及门票，且于2018年8月11日将黄某的微信拉黑，致黄某无法与其联系。2018年8月28日，黄某向公安机关报案。2018年11月5日至2020年5月30日，雷珺珺的母亲陆续代其向黄某退清全部赃款，黄某对雷珺珺表示谅解。 2019年3月，被告人雷珺珺通过微信添加被害人韩某为好友，后在与韩某聊天中，雷珺珺谎称自己是韩国留学生，有门路买到各种演唱会门票。韩某信以为真，请求雷珺珺帮其购买2019年5月18日韩国梦想演唱会门票一张、2019年5月22日的韩国ｓｈｏｗｃａｓｅ演唱会门票三张及2019年5月24日ａｂ6ｉｘ在韩国的签售会门票，并于2019年4月30日向雷珺珺微信转账4400元、5月10日向雷珺珺提供的张某某支付宝转账5000元。雷珺珺收到9400元的购票款后，告诉韩某待其到了韩国再将所购买的演唱会门票交与韩某。2019年5月17日，韩某到韩国，发现雷珺珺将其微信拉黑无法联系，其预订的演唱会门票未予取得。2019年5月18日，韩某通过支付宝联系到当时的收款人张某某退款，雷珺珺退还5000元。2019年5月24日，韩某向公安机关报案。 2020年1月，被告人雷珺珺通过微信添加被害人李某为好友，后在与李某聊天中，得知李某在网上倒卖韩国乐队“防弹少年团”的演唱会门票，其上家票源不足、售价高，便心生代替其上家骗取其钱财之念。为获取李某的好感信任，达到骗取钱财的目的，雷珺珺谎称其为美籍华人，是站姐，与“防弹少年团”有合作关系，能在第一时间以最低价格弄到大量演唱会门票。李某信以为真，便开始发朋友圈贩卖该乐团门票。2020年1月上旬，李某称已联系到购买客户，要求雷珺珺提供收款账号。雷珺珺担心自己的类似案底被发现，一面向网友吴某谎称自己居住在国外无法使用支付宝收款，要求借用吴某的支付宝账号供其向李某收款；另一面向李某谎称自己叫吴某，并提供吴某的支付宝账号供李某转款。此后，李某于2020年1月21日至2月19日，共转入吴某支付宝186280元，吴某收款后均及时微信转给了雷珺珺。期间，由于吴某的支付宝限额，雷珺珺又向网友张某某谎称自己收取结账需要其帮忙提供一个支付宝账号，张某某联系同学马某后将马某的支付宝账号提供给雷珺珺，雷珺珺再提供给李某作为收取演唱会门票款使用，后李某于2020年2月6日至2月10日，共转入马某支付宝275300元。马某收款后及时转入张某某微信3万元，其余转入张某某提供的雷珺珺尾号为8153的工行卡内，张某某亦将3万元及时转给了雷珺珺。雷珺珺收到李某多次转入的预订演唱会门票款共计461580元，并未向李某提供“防弹少年团”演唱会门票，而是用于自己偿还网贷、购买挎包及其他开销予以挥霍，并将李某的微信拉黑，致李某无法与其联系。中途李某提出有人不去看演唱会要求退款，2020年2月11日、19日、20日雷珺珺通过吴某退还28600元。2020年2月21日，李某向公安机关报案。 2020年3月26日，被告人雷珺珺被抓获，并查扣其尾号为8153的工行卡一张、苹果手机一部、疑似louisvuitton牌和gucci牌女式挎包各一个。 原判以经过庭审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表、立案决定书；被害人黄某、韩某、李某的陈述；证人马某、吴某的证言；被告人雷珺珺的供述及其户籍证明、抓获经过；雷珺珺、黄某、韩某、李某、吴某、张某某、马某之间的微信聊天记录，李某与吴某、马某的支付宝转账记录，吴某银行账户交易明细、账单，马某转款账单，李某签字确认的付款明细表，韩某支付宝、微信转账记录，黄某转账记录，雷珺珺母亲与黄某的微信聊天、转账记录；雷珺珺尾号为8153的工行卡、苹果手机、疑似ｌｏｕｉｓｖｕｉｔｔｏｎ牌和ｇｕｃｃｉ牌女式挎包照片；辨认笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人雷珺珺以非法占有为目的，在与陌生被害人微信聊天中，虚构事实、隐瞒真相骗取被害人财物，数额特别巨大，其实施的电信网络诈骗行为构成诈骗罪。雷珺珺被抓获归案后如实供述主要犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；其自愿认罪认罚，可以从宽处罚，但与坦白不作重复评价，可以在坦白的量刑情节中加以考虑。其向被害人李某、韩某部分退赃，其亲属代为向被害人黄某全部退赃并取得黄某的谅解，均可以酌情从轻处罚。其违法所得，应责令退赔被害人。查扣在案的手机系作案工具，应当予以没收；两个挎包是雷珺珺用赃款购得，应当予以追缴，依法处理后退赔给李某、韩某，以抵扣其向二被害人的退赔款。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人雷珺珺犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元；二、责令被告人雷珺珺向被害人李某退赔人民币432980元、向被害人韩某退赔人民币4400元，并于本判决生效之日起三十日内履行；三、对查扣在案的苹果手机一部予以没收；两个挎包应当予以追缴，并依法处理后退赔给被害人李某、韩某，以抵扣其向二被害人的退赔款。 上诉人（原审被告人）雷珺珺及其辩护人的上诉、辩护意见是，雷珺珺有多项从轻量刑情节，原判对其判处有期徒刑十年过重，请依法对其减轻量刑；雷珺珺没有缴纳罚金的能力，原判10万元罚金过高，请依法判处罚金5万元至7万元。 二审审理查明的事实和确认的证据与原判认定的事实和确认的证据一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）雷珺珺以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。雷珺珺在案发前已退还被害人李某、韩某的33600元应从诈骗犯罪数额中扣除，故雷珺珺的诈骗金额应认定为483830元，属于数额巨大，原判认定的犯罪金额有误，导致量刑不当，本院予以纠正。对雷珺珺及其辩护人所提原审判处有期徒刑十年过重的上诉、辩护意见予以采纳，对请求判处5万元至7万元罚金的上诉、辩护意见不予采纳。案发前已退还的33600元虽然不计入犯罪数额，但在量刑时应作为情节予以考虑；原判认定雷珺珺具有坦白、认罪认罚、退赔了被害人黄某的损失并取得谅解的法定或者酌定从轻、从宽处罚情节正确，二审予以确认。据此，根据雷珺珺犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302刑初363号刑事判决的第二、三项，即：责令被告人雷珺珺向被害人李某退赔人民币432980元、向被害人韩某退赔人民币4400元，并于该判决生效之日起三十日内履行；对查扣在案的苹果手机一部予以没收；两个挎包应当予以追缴，并依法处理后退赔给被害人李某、韩某，以抵扣其向二被害人的退赔款； 二、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2020）川1302刑初363号刑事判决的第一项，即被告人雷珺珺犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10万元； 三、上诉人（原审被告人）雷珺珺犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月26日起至2029年3月25日止。罚金自本判决送达之日起三十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二〇年十二月五日 书记员 吴 惟 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。