湖北省保康县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0626民初866号原告（反诉被告）：湖北保康聚龙山森林旅游综合开发有限公司。住所：保康县城关镇清溪路**。统一社会信用代码：91420626MA49082E15。法定代表人：陈兵兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：许海东，男，1991年10月29日出生，汉族，该公司员工，住，住保康县理权限：特别授权。委托诉讼代理人：付安楠，湖北五峡律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告（反诉原告）：湖北广峰建设工程有限公司。住。住所：武汉市汉**纱帽街银莲路博学佳园******一社会信用代码：91420113MA4KL7FB1L。法定代表人：郑晓峰，该公司总经理。被告（反诉原告）：湖北广峰建设工程有限公司襄阳分公司。住。住所：襄阳市樊城区春园路**********一社会信用代码：91420600MA493HQ35M。负责人：郑广友，该公司经理。二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：陈春达，男，1967年1月16日出生，汉族，湖北广峰建设工程有限公司襄阳分公司员工，住谷，住谷城县权限：特别授权。委托诉讼代理人：秦厚斌，谷城县石花镇法律服务所所法律工作者。代理权限：特别授权。原告（反诉被告）湖北保康聚龙山森林旅游综合开发有限公司（以下简称聚龙山旅游公司）与被告（反诉原告）湖北广峰建设工程有限公司（以下简称广峰建设公司）、湖北广峰建设工程有限公司分公司（以下简称广峰建设公司分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序于2019年6月14日公开开庭进行了审理。后发现案情较复杂，不宜适用简易程序，裁定转为普通程序。此期间，因需对已施工的工程量和工程价款进行鉴定，该案启动了司法鉴定程序,又适遇新冠××疫情，暂停所有开庭等诉讼活动。后随着疫情防控形势好转，司法鉴定机构业已做出司法鉴定意见书。2020年9月24日，本院组成合议庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司委托诉讼代理人许海东、付安楠,被告（反诉原告）广峰建设公司、广峰建设公司分公司委托诉讼代理人陈春达、秦厚斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）聚龙山旅游公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原、被告签订的《保康县南顶草原特色乡村旅游项目建筑工程施工合同》。2、请求法院判令二被告返还借支的工程款13万元。3、判令本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年，我公司通过公开招投标的方式将保康县南顶草原特色乡村旅游项目发包给被告广峰建设公司分公司，同年11月28日签订《保康县南顶草原特色乡村旅游项目建筑工程施工合同》约定合同总价款为650万元，并约定工期为70日。为确保被告广峰建设公司分公司如期完工，我公司于2018年10月19日向被告送达《进场通知书》，被告广峰建设公司分公司于2018年10月29日进场施工。被告广峰建设公司分公司建设部分工程后，无故停工长达五个月之久，严重延误工期，给我公司造成巨大损失，我公司多次找到被告广峰建设公司分公司协商工程建设事宜及已完工部分工程款结算，被告广峰建设公司分公司均不予配合。综上，我公司认为，原、被告之间签订的《建设工程施工合同》合法有效，被告广峰建设公司分公司应当按照合同约定履行义务，按合同约定的工期完工，现被告广峰建设公司分公司无故停工至今，导致合同目的无法实现。故依据相关法律规定诉至贵院，请求贵院依法维护我公司所诉之请。被告（反诉原告）广峰建设工程公司、广峰建设公司分公司辩称,原告聚龙山旅游公司诉请缺乏事实依据和法律依据。原告聚龙山旅游公司将工程以包工包料的方式发包给我公司，约定合同总价款650万元，同时约定发包方负责三通(水、电、路)，按时结付工程款；但是原告聚龙山旅游公司未按照合同约定履行义务，水、电是我公司自行搭设，道路亦一直未开通，导致无法正常施工；我公司已施工建设的停车场基础工程款399728.17元，原告聚龙山旅游公司一直未按照合同约定支付。综上所述，是原告聚龙山旅游公司作为发包方未按照合同约定履行义务，故我公司作为承包方有权停工，请求法院依法查清事实，驳回其诉讼请求。另外我公司已施工建设的停车场基础工程款399728.17元，原告聚龙山旅游公司若执意解除合同，扣除对方给付的130000元工程款，还应该给付我公司269728.17元工程款，否则不同意解除合同。被告（反诉原告）广峰建设工程公司、广峰建设公司分公司向本院提出反诉请求：1、请求依法判令反诉被告聚龙山旅游公司立即支付工程款269728.17元；2、判令反诉被告聚龙山旅游公司赔偿因其违约给我公司造成欠付工程款利息损失及停工损失；3、由反诉被告聚龙山旅游公司承担本案诉讼费用。针对被告（反诉原告）广峰建设工程公司、广峰建设公司分公司的反诉请求，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司辩称,反诉原告广峰建设公司分公司仅施工不到两个月时间向我公司报价两次，第一次报价130余万元、第二次报价39余万元，两次报价差距达近百万元之多，充分说明反诉原告广峰建设公司分公司未按实际施工进度如实报价，虚报了工程进度及工程价款，违反双方合同中对工程款支付的约定；反诉原告广峰建设公司分公司提出三通问题不属实，发包人已经履行相关义务，且进场施工时反诉原告广峰建设公司分公司亦未提出上述问题，现在部分工程已经进行了施工，说明不存在因三通问题未解决不能施工的障碍；基于反诉原告广峰建设公司分公司已施工部分工程结算结果，我们公司给付的13万工程款，不要对方返还了，但我公司也不再另行支付工程款了。原（反诉被告）、被告（反诉原告）围绕其诉讼请求及抗辩提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月,原告（反诉被告）聚龙山旅游公司经与被告（反诉原告）广峰建设公司分公司(当时名称为湖北嘉瑜广峰装饰工程有限公司襄阳分公司，后变更为现名称）沟通联系，就保康县南顶草原特色乡村旅游项目建筑工程承包达成一致意向。原告（反诉被告）聚龙山旅游公司于2018年10月19日向被告（反诉原告）广峰建设公司分公司送达了《施工单位进场通知书》，要求被告广峰建设公司分公司提前进入施工现场。2018年10月20日，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司进场施工。2018年10月25日，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司向被告（反诉原告）广峰建设公司分公司发出《中标通知书》。2018年11月28日,原告（反诉被告）聚龙山旅游公司作为发包方与被告（反诉原告）广峰建设公司分公司签订了《保康县南顶草原特色乡村旅游项目建筑工程施工合同》，由被告（反诉原告）广峰建设公司分公司承建相关工程，施工合同中约定工程承包范围：南顶草原核心景区内的游客接待中心、三级停车场、2处旅游厕所建设;承包方式：包工包料；约定合同总价款为650万元，并约定工期为70日;工程付款方式为按工程进度支付工程款，按照2018年湖北省建施定额下浮15%支付相应金额，本工程进度款按月形象进度支付方式据实结算，每年完成的工程量结算到95%，未完成的工程量结算到70%；合同同时约定了发包方与承包方相关权利、义务。在合同尾部,原告（反诉被告）聚龙山旅游公司加盖公司印章,法定代表人陈兵兵签名,被告（反诉原告）广峰建设公司分公司加盖当时公司名称的印章,负责人郑广友签名。2018年11月28日，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司向原告（反诉被告）聚龙山旅游公司提出进场36天，完成工程量138.7万元，申请拨付131万元工程款，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司要求被告（反诉原告）广峰建设公司分公司提供双方工程师共同签字确认的签证单后支付工程进度款。（反诉原告）广峰建设公司分公司于2018年12月停工。期间，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司又向原告（反诉被告）聚龙山旅游公司提供了南顶草原工程2018年结算报价，提出已经完成一定工程量进行计算为470268.43元，下调15%为399728.17元，要求原告（反诉被告）聚龙山旅游公司支付。2019年2月3日,原告（反诉被告）聚龙山旅游公司向被告（反诉原告）广峰建设公司分公司支付工程款130000元。被告（反诉原告）广峰建设公司分公司仍未复工。原告（反诉被告）聚龙山旅游公司于2019年4月15日向被告（反诉原告）广峰建设公司分公司发出通知，要求被告（反诉原告）广峰建设公司分公司收到通知之日起三日内恢复施工，或协商解除合同并收到通知之日起七日内到原告（反诉被告）聚龙山旅游公司就完成工程量和工程价款结算。被告（反诉原告）广峰建设公司分公司以原告（反诉被告）聚龙山旅游公司未给付清已完成工程量工程款拒绝复工。双方为此产生纠纷，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司于2019年5月向本院提起诉讼。诉讼中，因双方争议较大，原告（反诉被告）聚龙山旅游公司申请法院指定鉴定机构对南顶草原完成工程量和工程造价进行鉴定，本院予以准许。后受本院委托，湖北大信正则工程项目管理有限公司实地勘察后，做出鄂大信正则鉴（2019）37号司法鉴定意见书。鉴定意见为，根据施工方现已完成停车场部分土方开挖、回填等工作，本项目出现两种工程量:第一种工程量是司法鉴定人与鉴定申请人、鉴定被申请人、保康法院司技科一起现场踏勘，并且在已完工后的现场地貌勘察、计算，本项目完成工程总造价为223723.55元；第二种工程量依据原告（反诉被告）聚龙山旅游公司现场负责人杨建平通过微信确认的工程量内容计算后，本项目完成工程总造价为245109.89元。司法鉴定人根据以上两种工程量，分别编制两种已完工程造价供法院参考。本院认为，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司系被告（反诉原告）广峰建设公司设立的分公司，办理有营业执照，不具有法人资格，其民事责任由（反诉原告）广峰建设公司承担。被告（反诉原告）广峰建设公司有建设资质，故原（反诉被告）、被告（反诉原告）双方签订的《保康县南顶草原特色乡村旅游项目建设工程施工合同》合法有效，双方应按照合同约定履行各自义务。双方约定工程款支付方式为按工程进度付款，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司在完成一定工程量后，要求原告（反诉被告）聚龙山旅游公司支付完成量的工程款，但先后两次报价不一致；原告（反诉被告）聚龙山旅游公司提出异议，要求按实际施工进度据实结算，抗辩理由正当合理，并且已支付了部分工程款。被告（反诉原告）广峰建设公司分公司不能证实是因原告（反诉被告）聚龙山旅游公司的违反合同约定而停工。在原告（反诉被告）聚龙山旅游公司书面催告被告（反诉原告）广峰建设公司分公司恢复施工，被告（反诉原告）广峰建设公司分公司仍以原告（反诉被告）聚龙山旅游公司未给付清已完成工程量工程款为由拒绝复工，怠于履行合同，违反了合同约定及相关法律规定。故原告（反诉被告）聚龙山旅游公司要求解除合同，本院予以支持。合同解除后，已完成的建设工程质量合格的，发包人应按照约定支付相应工程价款。被告（反诉原告）广峰建设公司分公司已完成的建设工程造价，鉴定机构提出两种工程量参考意见，本院以鉴定机构现场踏勘完工后的现场地貌勘察、计算为准，认定完成工程总造价为223723.55元。扣减原告（反诉被告）聚龙山旅游公司已给付130000元工程款，下余部分应予支付。被告（反诉原告）被告（反诉原告）广峰建设公司、广峰建设公司分公司申请重新鉴定，其理由不能成立，本院不予准许。综上，对原（反诉被告）、被告（反诉原告）与本院评述不一致的部分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）聚龙山旅游公司与被告（反诉原告）广峰建设公司分公司签订的《保康县南顶草原特色乡村旅游项目建筑工程施工合同》。二、被告（反诉原告）广峰建设公司分公司完成的工程总造价为223723.55元，扣减原告（反诉被告）聚龙山旅游公司已给付130000元工程款，下余93723.55元，限原告（反诉被告）聚龙山旅游公司本判决生效之日支付。三、驳回原告（反诉被告）聚龙山旅游公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）广峰建设公司、广峰建设公司分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2900元，由原告（反诉被告）聚龙山旅游公司承担1450元，由被告（反诉原告）广峰建设公司、广峰建设公司分公司负担1450元；反诉案件受理费5346元，由原告（反诉被告）聚龙山旅游公司承担1871元，由被告（反诉原告）广峰建设公司、广峰建设公司分公司承担3475元，均定于本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判长 陈 磊审判员 姚琼涛审判员 闫铁骏二〇二〇年十二月二十七日书记员 陈银银