江西省吉安县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0821民初2758号原告：肖治强,男,1959年9月11日生,汉族，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：肖涌刚，系肖治强之子，特别授权。委托诉讼代理人：张纯法,男，1963年4月10日生，汉族，住吉安市吉州区。特别授权。被告：吉安县鑫龙砂石有限公司。住所地江西省吉安市吉安县凤凰镇金溪村委仓下村。统一社会信用代码：91360821MA36WQP02B。法定代表人：胡恩华。被告：肖正华，男，1962年6月28日生，汉族，住江西省吉安市泰和县。委托诉讼代理人：王坤太，江西文冠律师事务所律师，特别授权。原告肖治强与被告吉安县鑫龙砂石有限公司（以下简称鑫龙公司）、肖正华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖治强及其委托诉讼代理人肖涌刚、张纯法，被告鑫龙公司法定代表人胡恩华，被告肖正华委托诉讼代理人王坤太均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖治强向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害损失费共计334165.69元,庭审中，原告增加后续治疗费18000元及精神抚慰金9000元,共计361165.69元；2、诉讼费用归被告负担。事实和理由:2019年11月6日下午3时左右,原告肖治强在被告鑫龙公司上班时,被机器绞伤右上肢,当时疼痛加剧,流血不止,伤况严重,难以活动,急送吉安县阳光医院住院进行手术治疗。因伤情严重,又在井冈山附属医院进行肌电图检查,后转北京积水潭医院治疗，医院诊断为十二种确诊损伤。经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定为一个九级和两个十级以及三期评定。原告成为残疾，终生痛苦。被告肖正华是被告鑫龙公司的合伙人,依法应共同承担赔偿责任。原告受伤时已超过法定退休年龄,满60周岁,与被告未能建立劳动关系,被告应根据侵权责任法进行赔付。原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告鑫龙公司辩称：我方不应当承担责任，我方与肖正华不是合作关系，我方只负责提供场地、原料；加工、水电是由肖正华负责，由其独立经营，我方与肖正华有合同约定。被告肖正华辩称：关于原告的损失认定，1、原告的伤残赔偿金应按照农村标准计算；2、原告已经年满六十周岁,不应支持其误工费用；3、原告的其他损失应当依法据实予以认定。关于责任承担主体，1、原告肖治强应承担主要责任，原告在工作中受伤,系自己的行为不当所致,自身存在重大过错,故其应对自己的行为承担主要责任；2、被告鑫龙公司应承担赔偿责任,其系沙场的经营管理者,洗沙属于被告鑫龙公司经营的业务范围,鑫龙公司应当提供安全的生产经营条件,其负有保障工作人员安全作业的法定义务。由于被告鑫龙公司没有提供安全的生产经营条件,导致原告在工作中受伤,鑫龙公司应当承担相应的赔偿责任。特别说明的是，我方在原告肖治强住院期间，垫付医疗费112000元(包含购买的血浆费用)，请求法庭一并处理。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1、原告向法庭提供的伤残鉴定意见书，被告对误工费不予认可，本院对此证据予以采信，误工费的认定会在本院认为部分予以阐述。2、原告提供原告母亲及岳母的户口，以证明其二人需要扶养的事实，本院认定原告岳母不属于《民法通则司法解释》第12条规定的近亲属范畴，故原告岳母不应享受被抚养人生活费。3、被告肖正华提供的《加工协议书》，系两被告之间基于真实意思表示所签订，合法有效，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：被告鑫龙公司为有限责任公司，经营范围：砂石、矿渣、废料加工、销售；泥浆、污水处理。（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。2019年3月19日，被告鑫龙公司与被告肖正华签订《生产加工合同协议》，被告鑫龙公司将其所在的凤凰镇金溪村委仓下村沙石生产加工分包给被告肖正华。协议约定约定：吉安县鑫龙砂有限公司（甲方）将原材料运送至本场的堆场范围内并负责铲车堆料。肖正华（乙方）则提供铲车、洗沙、筛选等设备及工人。在生产期间产生的燃油、设备损耗、乙方的人员工资、安全、工伤意外均由乙方自行承担，如遇安全事故或意外伤害等突发事件也一并乙方自行承担。甲方概不承担任何费用。协议亦约定了其他事项。庭审中，鑫龙公司陈述砂石加工除须营业执照外，还须发改委立项、环评审批、环评验收等审批验收环节。被告肖正华雇请原告肖治强为其从事砂石加工工作。2019年11月6日下午3时，因传送带上石头滑落，在未关闭传送带的情况下，原告在检查传输带时被机器绞伤右上肢。后紧急送往吉安县阳光医院治疗，共住院44天，出院诊断：1、右肩脱套伤、2、右肱骨中段粉碎性骨折；3、右侧多发肋骨骨折；4、右上肢多处软组织挫伤；5、有腋动脉断裂；6、右腋神经损伤等。后原告先后前往北京积水潭医院、北京积医健元假肢矫形器技术中心、北京东城区第一医院、吉安市中心人民医院、井冈山附属医院、吉安县中医院进行检查、治疗、复查等诊疗。2020年9月1日，经吉安县法律援助中心委托，吉安浩然法医司法鉴定所对原告损伤程度、伤残程度、误工期、护理期、营养费及后续治疗费进行鉴定，鉴定所出具吉浩司鉴【2020】鉴字第730号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人肖治强其损伤程度鉴定为轻伤一级；伤残鉴定为一个九级和两个十级；自受伤之日起评定其误工期365天，护理期150天，营养期90天；追加总后续治疗费人民币壹万捌仟元整。原告为此花费鉴定费2400元。后双方就赔偿事宜未能达成一致，故而成诉。另查明:原告肖治强为农村户口，从事砂石加工有一年多时间。现有母亲叶必贞（1930年11月12日）需要赡养，其母共生育四个小孩。原、被告对被告肖正华已垫付了原告肖治强治疗费112000元均无异议。原告的损失确认如下：医疗费129324.66元（13807.82元+112000元+3516.84元）、护理费21150元（141元/天×150天）、住院伙食补助费1620元（30元/天×44天+50元/天×6天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费39600元（39600元/年×1年）、交通费3220元、残疾赔偿金69459.01元（15796元/年×19年×0.22+12497元/年×5年×0.22÷4）、后续治疗费18000元、残疾辅助费620元。本院认为，侵害公民生命权、身体权、健康权的，应当承担侵权责任。本案的争议焦点：1、被告鑫龙公司是否应当承担赔偿责任；2、各方比例承担；3、原告损失的核定。一、被告鑫龙公司与被告肖正华签订《生产加工合同协议》，鑫龙公司将其经营范围内的砂石加工业务发包给被告肖正华，双方按10元/吨结算，双方形成了承揽合同法律关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，鑫龙公司明知砂石加工须有明确的资质要求，但作为定作人的被告鑫龙公司将砂石加工业务发包给没有资质的个人肖正华，存有明显选任过失，应当承担相应的赔偿责任。二、被告肖正华雇请原告肖治强为其洗砂，双方形成雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在为被告提供劳务时不慎被机器绞伤，应根据原、被告各自的过错承担相应的责任。本案中作为接受劳务的被告肖正华，在岗前未对原告进行必要的安全生产培训，在生产过程中未落实安全生产要求，未对提供劳务者的职业活动应给予必须的安全保障，系导致原告身体受伤的原因之一，被告肖正华应当承担赔偿责任。而原告作为完全民事行为能力人，已从事一年多的洗砂工作，在砂石加工过程中，在未停止传送带运转情况下触碰传送带，导致身体被传送带绞伤，自身未尽到合理安全注意义务，存在较大过错，故原告自身应当承担相应责任。根据本案案情，本院确定被告鑫龙公司承担15%的民事责任，被告肖正华承担55%的民事责任，原告肖治强自身承担30%的民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此被告鑫龙公司与被告肖正华对彼此的赔偿义务承担连带赔偿责任。三、关于各项损失认定。本案中，原告诉请的医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、住宿费、护理费等损失费用应予支持，但应据实核定。原告肖治强因事故受伤，损伤程度鉴定为轻伤一级，伤残鉴定为一个九级和两个十级，给原告造成较大精神痛苦，原告诉请精神抚慰金9000元，本院予以支持。本院酌定精神抚慰金由被告肖正华承担7000元，被告鑫龙公司2000元；住宿费，因受年初疫情影响，原告妻子无法在医院陪护，只能在外住酒店，为此产生必要的住宿费用，原告虽未提供票据证实，但属实际发生费用，本院酌定1500元；被扶养人生活费，原告主张其岳母的抚养费用，于法不符，不予支持。残疾器具费用，因该费用系在2020年3月12日产生，司法鉴定中心于2020年9月作出涉及后续治疗费的鉴定，是在考虑了原告该笔支出的基础上作出，且该费用为合理必要支出，本院予以支持；误工费损失，结合庭审调查，原告虽系刚满60周岁，但其此前一年多在从事洗砂工作，有一定的收入，现因受伤导致无法工作，必然会导致误工损失，故原告诉请误工费本院予以支持，因原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，但其主张按其受伤前每月工资3300元计算误工费，本院予以支持。经依法核定原告诉请的赔偿项目：医疗费129324.66元、护理费21150元、住院伙食补助费1620元、营养费2700元、误工费39600元、交通费3220元、残疾赔偿金69459.01元、后续治疗费18000元、住宿费1500元、残疾辅助费620元。以上合计287193.67元。故被告肖正华应赔偿原告肖治强各项损失164956.52元（287193.67元×55%+7000元），品除被告肖正华已支付的112000元，被告肖正华尚须赔偿52956.52元；被告鑫龙公司应赔偿原告肖治强各项损失45079.05元（287193.67元×15%+2000元）；其余损失由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：一、被告吉安县鑫龙砂石有限公司应于本判决生效后十日内赔偿原告肖治强医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、住宿费、护理费、精神抚慰金等损失合计45079.05元。二、被告肖正华应于本判决生效后十日内赔偿原告肖治强医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、住宿费、护理费、精神抚慰金等损失合计52956.52元。三、被告吉安县鑫龙砂石有限公司与被告肖正华对上述确定的给付义务承担连带赔偿责任。四、驳回原告肖治强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6312元，鉴定费2400元，合计8712元，由原告肖治强负担2500元、被告吉安县鑫龙砂石有限公司承担1200元，被告肖正华承担5012元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  王建荣人民陪审员  罗生平人民陪审员  许宝珠二〇二〇年十二月二十一日法官助理李君书记员肖萍乡附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。