宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2020）宁0104民初8034号   原告：陕西聚昌实业有限公司，住所地陕西省西安市未央区富尔顿国际财富中心****。   法定代表人：高印昌，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张春荣，陕西锦路律师事务所律师。   被告：李龙，男，1985年2月11日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。   原告陕西聚昌实业有限公司（以下简称聚昌公司）与被告李龙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聚昌公司委托诉讼代理人张春荣到庭参加诉讼，被告李龙经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   聚昌公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程款46955.2元，并支付自2019年12月3日起至判决实际给付之日的利息（暂计算至2020年3月19日为562.3元）及违约金21217.28元（按合同价款的8%主张）；2.本案诉讼费、律师费、差旅费由被告承担。事实和理由：2019年6月，原、被告签订《建设工程专业分包合同》，约定被告将金茂国际生活港地下室无机纤维喷涂工程分包给原告施工。后原告依约履行了施工义务，施工完毕后工程经被告验收合格交付使用。后经确认，工程总价款为265216元，但被告仅支付了205000元工程款，剩余46955.2元未付。   李龙未作答辩。   根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月，聚昌公司与李龙签订《建设工程专业分包合同》，约定李龙将金茂国际生活港地下停车场顶板无机纤维喷涂工程发包给聚昌公司，合同暂定总价260400元；付款期限：按工程量支付进度款至70%，施工完毕10日内组织验收并支付至合同总价的95%，在质保期满1年后3日内支付合同总价款5%的质保金；若李龙在收到工程结算报告及结算资料后5天内无正当理由不支付工程借款价款，自第6天起按同期银行贷款利息支付拖欠工程款的利息，超过15天不支付的，承担每日合同总额8%的违约金。该《建设工程专业分包合同》签订后，聚昌公司组织人员进行了施工。2019年11月27日，李龙与聚昌公司工作人员签订《工程量确认单》，显示上述金茂国际生活港地下停车场顶板无机纤维喷涂工程造价为265216元。《工程量确认单》备注“现已全部施工完成，且验收合格交付甲方使用”。2019年12月16日，聚昌公司委托陕西锦路律师事务所律师给李龙邮寄律师函，要求李龙支付欠款。该邮寄单显示由金茂国际北门房代收。   庭审中，聚昌公司向法庭提交通话录音一段，称该录音系与李龙的通话录音，内容显示通话一方向另一方索要工程款。证明李龙欠付聚昌公司工程款的事实。聚昌公司与陕西锦路律师事务所律师签订的委托合同、聚昌公司与宁夏瀛智律师事务所律师签订的委托代理协议、增值税专用发票、航空运输电子客票行程单、火车票、出租车机打发票等，证明聚昌公司因主张债权支付诉讼费、律师费、差旅费等合计5423元（其中机票485元、火车票548元、出租车票62元，客车票83元；合计1178元）。另庭审中聚昌公司称李龙是从一个二包老板个人处承包的工程，除了聚昌公司认可的205000元已付款外，扣除5%的质保金，李龙再未支付过工程款或以其他方式抵顶过工程款。   本院认为，根据聚昌公司与李龙签订的《建设工程专业分包合同》、《工程量确认单》可以认定聚昌公司与李龙之间建设工程施工合同关系成立。根据聚昌公司陈述，李龙自他人处承建涉案工程后，又将工程转包给聚昌公司，该转包行为违反法律、法规强制性规定，故聚昌公司与李龙签订的上述《建设工程专业分包合同》属无效合同。但根据李龙与聚昌公司工作人员签订的《工程量确认单》显示，案涉工程已经完工并竣工验收，故聚昌公司可向李龙主张工程款。《工程量确认单》显示的工程造价为265216元，质保金为13260.8元（265216元×5%），剩余工程款为251955.2元（265216元-13260.8元）。现聚昌公司认可的已付款金额为205000元。李龙作为付款义务方经本院传票传唤拒不到庭举证，故本院对聚昌公司主张的已付款205000元予以采信，对于聚昌公司要求李龙支付46955.2元（251955.2元-205000元）工程款的诉请，本院予以支持。   《建设工程专业分包合同》约定施工完毕10日内组织验收并支付至合同总价的95%。涉案工程于2019年11月27日经验收合格，参照《建设工程专业分包合同》约定，李龙应自2019年12月7日前给聚昌公司支付工程造价95%的工程款。李龙逾期付款，现聚昌公司主张利息，本院予以支持，确定李龙按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付上述46955.2元工程款自2019年12月7日起至本判决之日的利息。聚昌公司主张违约金，因案涉《建设工程专业分包合同》属无效合同，故对聚昌公司的该违约金主张，本院不予支持。聚昌公司要求李龙承担律师费，因律师费不是聚昌公司主张权利的必要开支，故对聚昌公司的该主张，本院也不予支持。聚昌公司要求李龙承担差旅费，因李龙未按《建设工程专业分包合同》约定付款，聚昌公司通过诉讼方式主张权利，因聚昌公司办公场所确在外省，到本区起诉主张权利必然产生相应的差旅费用，故对聚昌公司主张的差旅费，本院予以支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：   一、被告李龙于本判决生效之日起三日内支付原告陕西聚昌实业有限公司工程款46955.2元，差旅费1178元，合计48133.2元；并按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付上述46955.2元工程款自2019年12月7日起至本判决之日的利息；   二、驳回原告陕西聚昌实业有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费725元，由被告李龙负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 蒋维国   二○二○年十一月十三日   书记员 唐 伟   附：本案适用的相关法律、司法解释   《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   履行告知书   依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。   如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。   1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；   2.将被执行人纳入失信人员名单；   3.对被执行人限制高消费、限制出入境;   4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;   5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。   以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。