山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0112民初8308号 原告：韩长斌，男，1981年12月17日出生，汉族，无业，住济南市历城区。 委托诉讼代理人：张春国、张大明（均系特别授权），山东齐邦律师事务所律师。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地济南市历城区。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘勇德，董事长。 被告：刘勇德，男，1966年7月26日出生，汉族，住济南市历城区。 原告韩长斌与被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）、被告刘勇德与公司有关的纠纷一案，本院于2020年10月23日受理。2020年9月9日,原告韩长斌向本院申请诉前保全,本院依法裁定冻结山东常生源食品科技有限公司、刘勇德中国建设银行、齐鲁银行、中国农业银行、中国工商银行、中国银行、交通银行等银行存款9万元，冻结期限一年。本院依法适用简易程序于2020年12月1日对本案进行了公开开庭审理。原告韩长斌的委托诉讼代理人张春国到庭参加诉讼。被告山东常生源公司、刘勇德经本院合法传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩长斌向本院提出诉讼请求：1.判令山东常生源公司支付回购款73600元及利息（利息以73600元为基数，自2018年8月16日起至还清之日止，按年利息8%计算），刘勇德承担补充赔偿责任（韩长斌原第一项诉讼请求为判令被告回购乙方认购的全部股权并支付回购款73600元及利息，庭审中，韩长斌将其诉讼请求明确为现请求）；2.本案全部诉讼费用由山东常生源公司、刘勇德承担。事实与理由：2018年8月16日，原、被告双方签订《股权认购协议书》，约定原告认购被告发行的股票46000股，每股单价1.6元人民币，认购款总金额73600元。协议还约定，如被告在2019年12月31日前未能实现上市，则原告有权要求被告以转让价款回购乙方全部股权，并按照年息8%支付资金利息。被告未能在限定的时间上市，故原告有权要求被告退还认购款并支付利息。原告双方多次要求被告退款，被告均借故推脱，为维护原告的合法权益特向法院起诉，望判如所求。 山东常生源公司、刘勇德均缺席，未答辩。 韩长斌围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查，证据具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证，据此认定如下事实： 1.山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与韩长斌（乙方）于2018年8月16日签订《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》1份，约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意认购甲方本次发行的股票46000股，认购金额为73600元；协议签订后立即交认购款总额50%的定金款，并于3日内将认购款余款转入指定账户，以转款到账先后顺序确定认购股数及认购成功与否；《股权认购协议书》第六条约定，若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让。落款处甲方加盖山东常生源食品科技股份有限公司公章及法定代表人刘勇德个人名章。乙方处韩长斌签名、捺印。 韩长斌于2018年8月16日、8月17日通过其本人农业银行卡、建设银行卡向刘勇德分别转款36800元，两次共计73600元。山东常生源食品科技股份有限公司于2018年8月16日、2018年8月17日为韩长斌出具《收据》共2份，载明韩长斌分别交纳股权认购定金、股权认购款36800元，共计73600元的事实。 2.山东常生源公司工商登记信息记载，山东常生源公司的原名称为山东常生源食品科技股份有限公司，2019年12月31日经工商登记变更为现名称。2017年9月11日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本中，刘勇德认缴出资额为90000万元，股份比例90%，张春华认缴出资额为10000万元，认缴出资比例10%；2019年8月20日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本由100000万元变更为1000万元，2019年12月31日股东发起人变更为刘勇德，认缴出资比例100%；2020年4月16日，股东发起人及认缴出资比例变更为股东刘勇德，认缴出资比例99%，张春华，认缴出资比例1%。公司类型现为有限责任公司（自然人投资或控股）。上述事实在本院已生效的起诉山东常生源公司、刘勇德与公司有关纠纷的其它同类案件中已经认定。 3.山东常生源公司未按公司法规定将韩长斌身份记载于其应当自备的股东名册中，山东常生源公司亦未在2019年12月31日前在澳大利亚实现上市。 韩长斌主张，山东常生源公司注册资本减少时，没有形成股东会决议并通知债权人，刘勇德是山东常生源公司的实际控制人，山东常生源公司在完成减资之前，刘勇德亦未完全履行出资义务，故刘勇德应就上述债权承担补充赔偿责任。 本院认为，韩长斌与山东常生源公司签订《股权认购协议书》后，韩长斌依约支付73600元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将韩长斌身份记载于其应当自备的股东名册或章程及工商登记信息中，故韩长斌并未取得股东身份，其所支付的73600元款项未实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，韩长斌有权依照约定方式选择退出。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故山东常生源公司应当向韩长斌承担违约责任。韩长斌要求山东常生源公司支付回购款73600元，符合协议约定的退出方式，本院予以支持。山东常生源公司未完成协议约定的义务，应按协议约定的年利息8%标准支付韩长斌资金占用期间的利息。韩长斌实际完成股权认购款支付的时间为2018年8月17日，本院对其主张的利息支持以73600元为基数，自2018年8月17日起，按年利率8%计算至实际给付之日止的数额。关于韩长斌要求刘勇德承担补充赔偿责任的请求，本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定，公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。韩长斌未成为山东常生源公司股东，且根据协议，韩长斌在山东常生源公司未完成上市时有选择要求回购股权的权利，故其为山东常生源公司的潜在债权人。山东常生源公司没有提交证据证实减资时已履行相应的通知义务，其减资行为缩小了公司清偿能力，侵害了债权人利益。减资应系股东会决议的结果，是否减资以及如何进行减资取决于股东的意志。山东常生源公司作出减资决议时，刘勇德拥有公司90%的股权，系控股股东，其对公司减资的法定程序及后果应明知，故刘勇德对山东常生源公司减资行为存在的瑕疵具有过错。山东常生源食品科技股份有限公司工商登记记载的减资前注册资本为10亿元,刘勇德亦未提交证据证实至2019年8月山东常生源食品科技股份有限公司决定减资时已实际缴纳。综上所述，刘勇德应对山东常生源公司不能清偿部分的债务，在减资89010万元（90000万元-990万元）范围内承担补充赔偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付韩长斌回购款73600元； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付韩长斌以73600元为基数，自2018年8月17日起，按年利率8%计算至实际给付之日止的利息； 三、刘勇德对上述山东常生源食品科技有限公司的第一至二项债务承担补充赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1934元，减半收取计967元，由山东常生源食品科技有限公司、刘勇德共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 周 慧 二〇二〇年十二月三日 书记员 郭迎超