杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初12450号 原告：上海丰境商贸有限公司，统一社会信用代码913101185601674154，住所地上海市青浦区赵巷镇沪青平公路**********。 法定代表人：陈慧靖，执行董事。 委托诉讼代理人：周佳怡、徐瑞天,上海市中大律师事务所律师。 被告：浙江神秘电子商务有限公司，统一社会信用代码91330109MA2CG87C3W，住所地浙，住所地浙江省杭州市萧山区经济技术开发区钱江农场钱农东路******v> 法定代表人：朱秀芹，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈顺，浙江嘉杭律师事务所律师。 原告上海丰境商贸有限公司诉被告浙江神秘电子商务有限公司合同纠纷一案，本院于2020年9月13日立案受理后，依法由审判员郦金晶适用简易程序于同年10月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周佳怡、徐瑞天，被告委托代理人陈顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上海丰境商贸有限公司诉称：原告与被告于2020年6月12日签订《抖音直播带货合作协议书》，约定由被告安排艺人佘诗曼、陈欢在抖音平台上直播带货原告的“香度无火香薰”产品。其后，双方约定该产品直播时间段为2020年6月17日23时21分至23时27分。协议签订后，原告即向被告支付服务费200000元及税金6000元。然而，被告未按照约定安排艺人直播，严重影响原告6.18直播促销的销售计划，导致原告大批备货滞销，造成重大经济损失，被告已构成根本违约。故原告请求法院判令：一、解除原、被告签订的《抖音直播带货合作协议书》；二、被告返还原告已付款206000元；三、被告支付违约金250000元。 被告浙江神秘电子商务有限公司辩称：一、被告已经按约履行案涉合同，该协议已经履行完毕，原告的诉请没有依据。二、原告违规使用佘诗曼肖像照片，构成违约，应承担违约责任。 原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.《抖音直播带货协议书》、直播时间表及微信记录，证明原告与被告的合同约定；2.原告付款凭证，证明原告已经按约履行付款义务；3.艺人直播带货视频截图、光盘、原告产品上架情况，证明被告未按约定直播；4.原告6.18备货订单，证明原告备货损失；5.律师函及送达情况，证明原告已书面告知解除合同。 经质证，被告对证据1三性无异议，但认为合同约定并非需要佘诗曼和陈欢同时出现在直播过程中，直播时间是暂定时间，活动推广日期是2020年6月17日至18日，且实际讲解时间已超过合同约定，所以被告已经依约履行合同义务。至于直播时间表它不是一个精准的时刻表，是一个大致的预期时间，合同中没有约定被告需要配合原告引导粉丝流量，原告也没有证据证明存在20万的粉丝流量；对证据2三性没有异议；对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，原告提供的视频不完整，不包含返场讲解；对证据4三性均有异议，系原告单方制作，被告从未收到过，且系原告执行商业计划出现问题和偏差，损失应自行承担；对证据5的真实性没有异议，对律师函的内容有异议，被告不存在违约行为。 被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.佘诗曼陈欢直播视频01，证明原告产品直播营销讲解的时间为2020年6月17日晚上11：59至2020年6月18日00：05，合计时长为5分40秒；2.佘诗曼陈欢直播视频02，证明原告产品进行了直播返场讲解，该视频记录的返场讲解时长1分13秒，实际返场讲解时长大于2分钟；3.香度官方微博视频照片，证明被告授权原告使用佘诗曼图片的时间为2020年6月17日至2020年7月17日，但被告现在仍在其官方微博上使用佘诗曼的照片。 经质证，原告对证据1的真实性无异议，但对原告主张的时长不确认，实际时长不足5分钟；对证据2的真实性无异议，对原告主张的时长有异议，且原告认为返场是没有意义的；对证据3的三性均有异议，无法确认其真实性。 经审查，本院对原告提供证据1、2、3、5及被告提供的证据1、2的三性均予以认定；对原告提供的证据4，因系其单方制作，本院不予确认；对被告提供的证据3，因被告并未在本案中提起反诉来要求原告承担违约责任，本院对该证据不作审查。综合原、被告提供的视频，经本院核对，原告提供的视频第1分15秒佘诗曼离开直播间，陈欢开始讲解原告的产品，3分10秒佘诗曼回到直播间，4分15秒挂出产品链接，6分09秒过渡到下一个产品；被告提供的返场视频显示全程1分15秒，陈欢和佘诗曼均在场。结合原告提供的证据3显示案涉产品上架时间为2020年6月18日0时3分25秒，可以推出佘诗曼离开直播间，陈欢开始讲解案涉产品的时间为2020年6月18日0时0分40秒左右。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2020年6月12日，原、被告签订《抖音直播带货合作协议书》一份，约定：本次合作的艺人为佘诗曼、陈欢在抖音平台做首秀直播活动，原告从自己的店铺给被告安排的艺人开设产品链接定向到被告艺人佘诗曼的抖音账号上，被告安排艺人利用抖音开播销售、推荐原告产品，原告安排发货、接受款项、负责售后；本协议的有效期从本合同签订之日起至被告安排艺人完成直播止，暂定直播日期为2020年6月17日，如有调整或者变更，以调整变更的日期为准，直播完成后合同终止；安排被告艺人直播带货个品，每个品需达到5分钟；被告向原告收取基础服务为20万元，如需开票，需补足税金6000元；本次活动推广日期为2020年6月17日起至2020年6月18日；如被告未能按照协议约定安排艺人直播带货的，原告有权单方解除合同；因一方违反在本协议中作出的承诺或违反本协议所约定的义务，均视为违约，据此守约方提出解除合同的，则违约方需向守约方承担违约金25万元，并赔偿守约方的实际损失等。案涉合同签订后，原告依约支付服务费20万元及税金6000元。 2020年6月16日，被告通知原告其产品暂定第8个讲解，约在晚上9时20分。2020年6月17日上午7时44分，被告通知原告新的排期是第25个讲解，时间为23时21分至23时27分。 2020年6月18日0时0分40秒左右，陈欢开始讲解原告的产品，佘诗曼因故离开直播间。陈欢开讲约1分55秒后，佘诗曼回到直播间。陈欢合计讲解约4分50秒左右，其中佘诗曼出现约2分55秒左右。此后，被告安排原告的产品进行返场讲解，陈欢和佘诗曼合计讲解约1分15秒。 本院认为：原、被告签订的《抖音直播带货合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反相关法律法规的禁止性规定，应属有效。上述合同约定被告安排艺人佘诗曼、陈欢直播带货，被告虽抗辩合同没有约定需二人同时出现，但无论从合同中将产品链接到佘诗曼的抖音号的约定来看，还是从二人的知名度来看，原告希望利用的主要是佘诗曼的粉丝流量，故应当认定为需要二人同时在场。但被告在实际履行过程中安排陈欢承担主要的讲解工作，并不违反合同约定。至于安排讲解的时间，合同约定的2020年6月17日为暂定时间，且约定以调整变更的日期为准，可见原告对于讲解时间发生变更应有预期。而被告提供的直播时间表只能是一个大致的时间，具体执行中一般都会出现前后浮动变化。本案中，实际开始讲解的时间为2020年6月18日0时，符合合同约定的活动推广时间。综上，由于佘诗曼和陈欢共同的讲解时间在4分10秒左右，时长低于合同约定的5分钟，应认定被告履行合同义务存在瑕疵。鉴于案涉合同约定合同有效期至被告安排艺人完成直播为止，实际上合同也已经履行完毕，原告已经享受到了佘诗曼抖音号的流量红利，被告的瑕疵履行行为尚不足以导致案涉合同解除，本院对原告主张解除合同的诉讼请求不予支持。但因被告未完全履行合同义务，合同约定的价款应予以扣减。本院依据合同的实际履行情况，酌情确定被告应当返还原告5万元及相应的税金1500元。至于原告提出的备货损失，属于正常交易行为中的商业风险，应由原告自行承担。原告亦未提供证据证明其拥有20万粉丝流量因被告时间安排不力而流失，故本院对原告主张的损失不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十一条、第一百二十四条之规定，判决如下: 一、浙江神秘电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还上海丰境商贸有限公司51500元； 二、驳回上海丰境商贸有限公司的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8140元，减半收取4070元，由上海丰境商贸有限公司负担3526元，由浙江神秘电子商务有限公司负担544元。 原告上海丰境商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江神秘电子商务有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郦金晶 二〇二〇年十二月十四日 书记员  步佳怡