山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2561号上诉人(原审原告)：山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司。法定代表人：白×，矿长。委托诉讼代理人：杜×。委托诉讼代理人：曹×。被上诉人(原审被告)：朱×，山西省吕梁市中阳县城内人，现住中阳县。委托诉讼代理人：张×，系朱×的妻弟。上诉人山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司因与被上诉人朱×劳动争议纠纷一案，不服山西省中阳县人民法院（2020）晋1129民初381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司上诉请求：1.请求改判上诉人不予支付陪护费4741.04元；2.请求改判上诉人不予支付被上诉人垫支的医疗费1098元；3.请求改判按工伤保险基金的赔付金额支付一次性伤残补助金44000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金84000元。事实和理由：（一）被上诉人仲裁请求并未提出陪护费,故一审法院不应超出仲裁请求予以判决；（二）本案中,被上诉人垫支的医疗费并未提供医疗机构出具的正规发票,所以,医疗费不应支付；（三）一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以月缴费基数计算。根据《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资”。此处的“月缴费工资”指上诉人为被上诉人缴纳工伤保险的实际月缴费基数。本案中,被上诉人入职后,上诉人以4000元为基数缴纳工伤保险,即月缴费工资为4000元,故计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金应以4000元为基数。朱×辩称，一审判决正确，要求维持原判。山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判决原告不予支付被告陪护费4741.04元；2.依法判决原告不予支付被告垫支的医疗费1098元及交通费600元；3.依法判决按工伤保险基金的赔付金额支付一次性伤残补助金44000元、一次性伤残就业补助金48000元、一次性工伤医疗补助金84000元。一审法院认定事实：2019年3月1日1时左右，被告朱×在原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司处井下作业时被石头砸中腰部，致其受伤，事故发生后，原告将被告当即送往吕梁市人民医院进行住院治疗，于2019年3月26日治疗终结出院，共住院25天，期间，被告的医疗费用均为原告支付，原告单位未派人陪护，出院后，被告遵照医嘱购买促进骨质愈合的药物和伤残辅助器具腰部固定带，并进行了复查，为此，被告自行支付医疗费1098元。2019年4月29日，中阳县人力资源和社会保障局作出中人社工伤认（2019）第31号工伤认定决定，认定被告朱×属于因工受伤。2019年8月9日，吕梁市劳动能力鉴定中心作出吕劳鉴发[2019]1231号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论：被告朱×为捌级伤残。2019年12月27日，吕梁市劳动能力鉴定中心作出工伤职工停工留薪期确认通知书，确认被告停工留薪期为8月。2020年2月11日，被告朱×向中阳县劳动人事争议仲裁委员会提出解决工伤后待遇的仲裁申请，仲裁委于2020年5月27日作出中劳人仲裁字（2020）第20号仲裁裁决书，裁决结果为：1、由原告支付被告一次性伤残补助金87045.75元；2、由原告支付被告一次性工伤医疗补助金166178.25元；3、由原告支付被告一次性伤残就业补助金94959元；4、由原告支付被告住院期间的伙食补助费500元；5、由原告支付被告住院期间的陪护费4741.04元；6、由原告支付被告停工留薪期工资63306元；7、由原告支付被告出院后复查垫支的医疗费1098元及交通费600元；8、需二次手术时，由原告按有关政策安排被告二次手术并支付相关费用；9、驳回被告的其他仲裁请求。以上费用合计418428.04元，由于被告受伤后向原告借款8000元，扣除借款后，剩余410428.04元，由原告一次性支付给被告，并解除双方之间的劳动合同。该裁决送达双方后，原告对部分裁决事项不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，被告朱×于2018年6月入职原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司从事井下工作，原告从2018年7月起为被告参加工伤保险，月缴费基数为4000元。到被告受伤为止，被告的月工资为：2018年6月份5787.94元、7月份7829.10元、8月份9212.58元、9月份8837.47元、10月份7784.59元、11月份6375.84元、12月份8711.21元、2019年1月份9529.10元、2月份7151.46元，以上9个月平均月工资为7913.25元。被告受伤后，分别于2019年3月28日和6月27日分两次向原告各借用生活费4000元。被告在仲裁申请及仲裁开庭时，均提及到要求支付陪护费的请求。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。吕政发［2006］61号《吕梁市人民政府关于印发吕梁市工伤保险统筹办法的通知》第九条规定，用人单位未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足，补缴后工伤基金不予补支。被告朱×受伤后，经中阳县人力资源和社会保障局作出工伤认定决定，认定属于因工受伤，一审法院依法予以认可。被告经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定为捌级伤残，并确认停工留薪期为8月，一审法院也依法予以认可。结合本案，被告发生工伤前的实际月平均工资为7913.25元，原告给被告参加工伤保险时以月工资4000元为基数缴纳工伤保险费，原告明显未足额为被告缴纳工伤保险费，导致被告的工伤待遇减少，这是因原告故意或过失造成，其法律后果应当由原告承担，故被告因此减少的工伤待遇差额理应由原告支付。中阳县劳动人事争议仲裁委根据被告的仲裁请求，依照《工伤保险条例》第三十七条、山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条作出裁决，由原告支付被告一次性伤残补助金87045.75元、一次性工伤医疗补助金166178.25元、一次性伤残就业补助金94959元，符合法律规定，一审法院依法予以确认。对原告提出的按照月平均工资4000元支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，一审法院依法不予支持。关于原告提出不予支付陪护费4741.04元的诉讼请求，被告在仲裁时明确提出了请求，依据《工伤保险条例》第三十条之规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十一条规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费”。结合本案，被告在住院期间，确需人员陪护，且陪护费属于正常的医疗待遇，仲裁委依据吕梁市2018年度城镇在岗职工月平均工资5689.25元的标准对此予以支持，合理合法，故一审法院对原告的该请求依法不予支持。关于原告提出不予支付被告垫支的医疗费1098元的诉讼请求，经核实，该费用系被告遵照医嘱购买药物和残疾辅助器具以及门诊复查所实际发生的支出，依法应当由原告予以支付，故一审法院对原告的该请求依法不予支持。对原告提出不予支付交通费600元的诉讼请求，因被告就医并非在统筹地区以外，不符合工伤保险基金支付的范围，故一审法院对原告的该请求依法予以支持。关于被告进行二次手术的问题，因实际尚未发生，费用不能确定，仲裁委对被告的该请求仲裁不当，应予纠正，待确需二次手术时，被告可告知原告，由原告按照有关政策安排被告进行二次手术并支付相关费用，如原告不予配合，待二次手术实际发生后，被告可另行向原告提出主张。对仲裁委裁决的其他事项双方均无异议，且符合客观事实和法律规定，一审法院依法予以确认。关于被告在受伤后向原告借用生活费8000元的问题，原告在向被告支付上述款项时，应予以相应扣减。原告向被告履行支付义务后，原告应依据相关规定自行与工伤保险经办机构办理被告工伤待遇的有关事宜，所得赔款归原告所有。判决如下：一、由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司向被告朱×支付一次性伤残补助金87045.75元、一次性工伤医疗补助金166178.25元、一次性伤残就业补助金94959元、住院期间的伙食补助费500元、陪护费4741.04元、停工留薪期工资63306元及垫支的医疗费1098元，以上共计417828.04元，被告向原告借用的生活费8000元，原告在支付上述款项时予以相应扣减；二、解除原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司与被告朱×的劳动关系；三、驳回原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司的其他诉讼请求。上述执行事项于本判决发生法律效力后十五日内履行。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司负担。二审审理中,上诉人提供被上诉人2020年11月10日出具的借条一支。证明一审判决后，上诉人又支付被上诉人14000元，应在本案应付款中核减。被上诉人质证意见为，该14000元为二次手术费，与本案无关，本案一审判决费用不包括该二次手术费。上诉人认可被上诉人借款的用途是二次手术。本院的认证意见为，本案一审判决金额不包括该二次手术费，上诉人要求在本案中核减的意见不予采信。二审经审理查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人主张核减的费用有：1.陪护费4741.04元；2.医疗费1098元；3.三个一次性赔偿金合计172182.95元。关于陪护费，上诉人称被上诉人仲裁请求并未提出陪护费，一审判决支付陪护费4741.04元超出仲裁请求,经核实查明，被上诉人申请仲裁时明确提出请求赔偿陪侍费5000元，一审判决陪护费4741.04元未超仲裁请求，二审予以维持。关于医疗费，经核实，该费用系被上诉人遵医嘱购买的药物和残疾辅助用具支出的费用，票据上均加盖有销售单位印章，事实属实且实际发生，上诉人无反驳证据证明该支出费用与被上诉人伤情无关联，一审判决由上诉人支付并无不当，二审应予维持。关于三个一次性赔偿金，《工伤保险条例》第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。该条规定了缴费基数的上限和下限，证明在上限下限范围内的职工工资应以实际工资为基数，超出上下限的以规定的上下限为基数。《吕梁市人民政府关于印发吕梁市工伤保险统筹办法的通知》吕政发［2006］61号第九条规定，用人单位未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足，补缴后工伤基金不予补支。上诉人以4000元为缴费基数无事实和法律依据，对于少缴纳工伤保险费致被上诉人工伤待遇减少的部分，应由上诉人承担。综上所述，山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫红珍审判员 王晓瑜审判员 张晓艳二〇二〇年十二月二十四日书记员 雷姗姗