浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终6182号 上诉人（原审原告）：张良义，男，1982年11月21日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 被上诉人（原审被告）：锦创科技股份有限公司杭州分公司，住所地浙江省杭州市江干区钱塘国际时代广场****。 负责人：荆斌华，总经理。 被上诉人（原审被告）：前锦网络信息技术（上海）有限公司，住所，住所地中国（上海）自由贸易试验区商城路**乐凯大厦**div> 法定代表人：王韬，董事长。 上诉人张良义因与被上诉人锦创科技股份有限公司杭州分公司（以下简称锦创杭州分公司）、前锦网络信息技术（上海）有限公司(以下简称前锦公司)劳动争议一案，不服杭州市江干区人民法院（2019）浙0104民初1983号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年7月21日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员金瑞芳适用普通程序独任审理，于2020年9月22日公开开庭进行了审理。张良义到庭参加诉讼，锦创杭州分公司、前锦公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明:2015年12月14日，锦创科技股份有限公司（原名南京锦创科技股份公司）（甲方）与前锦公司（乙方）签订《前程无忧劳务派遣服务协议》一份，约定：甲方由于业务需要拟通过劳务派遣形式用工；乙方是一家依照《中华人民共和国公司法》设立，且具有劳务派遣资质的人力资源服务公司；乙方接受甲方委托，为甲方劳务派遣员工，等等。根据双方签订的《服务协议之附属约定》，包括锦创杭州分公司在内的锦创科技股份有限公司的下属公司皆遵守上述《前程无忧劳务派遣服务协议》的约定。 2016年12月1日，锦创科技股份有限公司（甲方）与前锦公司（乙方）签订《补充协议》一份，约定：派遣员工工资由乙方发放，包括杭州在内的派遣员工个税报税地为派遣员工工作地。 2018年4月1日，前锦公司（甲方）与张良义（乙方）签订《前锦公司劳动合同书》一份，约定：劳动期限自2018年4月1日至2021年3月31日；用工单位为锦创杭州分公司；乙方从事风控岗位；用工单位执行标准工时制；月工资为2010元，发薪日为每月15日；甲方或用工单位代扣国家法律规定的社会保险等个人应缴部分后给乙方发放工资；甲方按照政府规定按月为乙方交纳社会保险；乙方按规定缴纳上述费用中个人应承担部分。 根据锦创杭州分公司提交的录用审批表载明，张良义入职时间为2018年3月31日，月工资为3000元+提成。 杭州前锦众程人力资源有限公司为张良义缴纳2018年4月-7月期间社会保险，其中个人缴费金额为244.4元。 2018年8月3日，张良义以强制加班、未足额支付加班工资为由提出离职。后张良义出具《收条》一份，载明：“今收到锦创杭州分公司2018年4月及2018年8月两个月基本工资差额部分412元，2018年4月及2018年8月工资已结清”。 根据双方确认的打卡记录显示，张良义在职期间双休日加班共15天，平时加班共32小时。 根据锦创杭州分公司提交的工资发放明细载明，锦创杭州分公司支付张良义2018年4月工资合计2417.01元，2018年5月工资合计2314.53元，2018年6月工资合计3785.77元，2018年7月工资合计1729.6元，2018年8月工资568.4元。 另查明，张良义曾以锦创杭州分公司为被申请人向杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月24日作出浙杭江干劳人仲案字（2018）1073号《仲裁裁决书》，裁决：1、锦创杭州分公司于裁决书生效之日起五日内支付张良义加班工资4965.52元；2、驳回张良义其他的仲裁请求。张良义不服上述《仲裁裁决书》，遂起诉至原审法院。其诉讼请求为：锦创杭州分公司支付2018年3月31日至2018年8月2日工作期间加班费6278.9元，经济补偿2567.05元，未签订书面劳动合同双倍工资差额15765.47元，欠发7月份工资差额1912.32元，合计26523.74元。 原审法院认为：张良义与前锦公司建立劳动关系，前锦公司派遣张良义至锦创杭州分公司工作，故张良义系被派遣劳动者，锦创杭州分公司系用工单位，前锦公司系用人单位。 现张良义主张其2018年7月的工资，前锦公司作为用人单位应承担向劳动者支付工资的义务。关于张良义的月工资标准为3000元，前锦公司已支付2018年7月工资为1729.6元，扣除张良义社保个人承担部分244.4元，尚应支付1026元。 关于平时延长工作时间的加班工资、双休日加班工资一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。经查，张良义在职期间双休日加班共15天，平时加班共32小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当履行下列义务：……（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；……，故锦创杭州分公司作为用工单位应当向张良义支付加班工资。该院根据张良义月工资标准，确定锦创杭州分公司尚应支付加班工资4965.52元。 对于未签订正式劳动合同的二倍工资一项。张良义与前锦公司签订的《前锦公司劳动合同书》，该协议约定的内容具备了《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同的基本条款，对于该节主张，该院不予支持。 对于经济补偿金一项。因锦创杭州分公司未足额支付加班工资等事实存在，张良义以此为由解除劳动合同，前锦公司应当向张良义支付经济补偿金。结合张良义的收入情况，前锦公司应当向张良义支付的经济补偿金为1500元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条第一款、第六十二条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、前锦公司支付张良义2018年7月的工资人民币1026元、经济补偿金人民币1500元，于判决生效之日起十日内付清；二、锦创杭州分公司支付张良义加班工资人民币4965.52元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回张良义的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。按规定减半收取的案件受理费人民币5元，由前锦公司、锦创杭州分公司负担。 宣判后，张良义不服，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清。锦创杭州分公司与张良义建立劳动关系在前，时间是2018年3月31日；前锦公司与张良义建立劳动关系在后，时间是2018年4月1日。后建立的劳动关系不能否认先前建立的关系。所以张良义与锦创杭州分公司的劳动关系从2018年3月31日存续至2018年8月3日，月工资为3000元+提成。之后的2018年4月1日，张良义与前锦公司又属于另一个独立的劳动关系，月工资为2010元。张良义在2018年8月3日解除的是与锦创杭州分公司的劳动关系，并未提及前锦公司。张良义与前锦公司的劳动关系在2018年8月3日之后仍然存续。所以张良义与前锦公司之间不存在经济补偿的问题。故锦创杭州分公司与张良义建立起了一个从2018年3月31日至2018年8月3日的事实劳动关系，月工资为3000元+提成。张良义与前锦公司是另外一个独立的劳动关系，月工资为2010元。综上，请求：1、撤销原审判决，改判支持张良义一审诉讼请求。 被上诉人锦创杭州分公司、前锦公司未作答辩。 二审中,上诉人张良义向本院提交了一份（2020）浙0104民初5002号民事判决书一份，欲证明前锦公司未将劳动合同文本交付给张良义。 本院对该判决书的真实性予以确认，但认为该证据的证明对象与本案争议焦点缺乏实质关联。 本院经审理查明的事实与一审法院认定事实基本一致。 本院认为：张良义上诉主张在2018年4月1日至2018年8月3日期间，其与锦创杭州分公司和前锦公司两家单位均存在劳动关系。但，现有证据已经充分证明前锦公司与锦创杭州分公司之间存在劳务派遣关系，张良义也认可其与前锦公司签订过一份《前锦公司劳动合同书》，该合同书中明确锦创杭州分公司是用工单位。故，原审认定前锦公司系用人单位，锦创杭州分公司系用工单位,并无不当。张良义已经与前锦公司签订了书面劳动合同，故其要求支付未签书面劳动合同双倍工资，缺乏事实依据。锦创杭州分公司是用工单位，原审法院已经判令前锦公司支付解除劳动合同经济补偿金，张良义要求锦创杭州分公司支付经济补偿金，缺乏法律依据。张良义对一审判决的2018年7月工资1026元无异议，本院予以确认。加班费的计算基数是劳动者所在岗位相对应的正常出勤月工资，不包括加班工资等特殊情况下支付的工资，张良义要求将加班工资计入加班费的计算基数，亦与法律规定不符，本院不予采纳。 综上，张良义的上诉请求不成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张良义负担。 本判决为终审判决。 审判员  金瑞芳 二〇二〇年十二月十六日 书记员  张诗雯