山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初3916号 原告：肖广勋，男，1969年10月2日出生，住山东省商河县。 委托诉讼代理人：杨鸿，山东储誉律师事务所律师。 被告：济南康诚仓储有限公司，住所地济南历城区，统一社会信用代码91370112697451564F。 法定代表人：黄明端，董事长。 委托诉讼代理人：明悦，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：王景生，山东浩尚律师事务所律师。 原告肖广勋与被告济南康诚仓储有限公司（以下简称康诚公司）劳动争议一案，本院于2020年6月8日立案，依法适用简易程序，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告肖广勋及委托诉讼代理人杨鸿，被告康诚公司的委托诉讼代理人明悦、王景生到庭参加诉讼。因案情复杂，本院转为普通程序审理。于2020年9月23日再次公开开庭进行了审理，原告肖广勋及委托诉讼代理人杨鸿，被告康诚公司的委托诉讼代理人明悦、王景生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖广勋向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告解除劳动合同违法；2.请求判决被告向原告支付经济赔偿金138579元；3.请求判决被告向原告支付2009年至2019年应休而未休年休假工资23260元；4.请求判决被告向原告支付2019年1月至7月工伤期间工资差额36685元；5.请求判决被告向原告支付2019年工伤医疗费723.04元；6.诉讼费用由被告承担。庭审中，原告明确第一项诉求是作为第2-5项诉讼请求的理由，不是一项请求。事实和理由：2009年10月19日,原告肖广勋到被告康诚公司工作。2013年2月30日双方签订了无固定期限劳动合同,合同约定原告岗位为职员，工资不低于当地最低工资标准。实际上原告肖广勋在被告处的工作岗位是货车司机，实际平均月工资6599元。在公司工作期间，原告认真敬业，并且先后于2018年和2019年两次遭受工伤。但2020年1月15日，被告以原告严重违纪为由通知于2019年12月31日终止了与原告的劳动合同。一、被告解除原告劳动合同是违法的，被告应当向原告支付138579元赔偿金。1.被告所依据的《康诚车队司机管理条例》第八项第六条规定是严禁偷油漏油，而原告是因为家中急事，临时使用了公司加油卡，在事后承认错误进行了补偿，且总共209.64元，并非严重违反公司劳动管理制度。2.原告小学未毕业，文化水平低，原告签署《康诚车队司机管理条例》是基于被告作为用人单位的强势地位而签署，并不知晓《康诚车队司机管理条例》的具体内容和细则，且签字的《康诚车队司机管理条例》原件一直保存在被告处，原告签字后便未再见过《康诚车队司机管理条例》。被告提交的《肖广勋人评会会议纪要》第二条人事评议过程第2条中“日常工作中主管也会宣导培训司机管理条例的各项细则”，但被告从未对原告进行宣导和培训，被告也没有证据证明对原告进行了宣导和培训，因此《康诚车队司机管理条例》对原告不具有约束力。3.被告主要经营场所搬迁至济南市济阳区，在解除原告劳动合同的同时与公司很多员工协商解除了劳动合同，并向员工支付了经济补偿金。被告是以原告违反公司劳动管理制度为由，不支付原告的经济补偿金。4.原告在被告处工作已10年2个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》、《劳动法》等相关法律规定，被告违法解除劳动合同应当向原告支付21个月工资的赔偿金，按月工资6599元计算，共计138579元。二、原告在被告处工作期间（2009年-2020年）未依法享受年休假，被告也未告知原告进行休假。劳动仲裁阶段被告提交2019年考勤表主张原告已休2019年带薪年休假，但考勤表没有原告签字，系被告单方面制作，原告不予认可，被告无法证明原告已休2019年年休假。并且，被告没有提交证据证明原告已休2009年至2020年年休假，依据《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定，原告应当享受共计50天年休假，被告应当支付50天的2倍工资，按日工资为307元（月工资6599元÷21.5天=307元）计算，共计30700元。三、原告于2018年11月16日工作期间发生工伤，2019年1月至7月因工伤治疗未上班，原告停工留薪期间，被告每月仅向原告发放工资1644.07元，远远低于原告的月工资。依据《工伤保险条例》被告应向原告支付工资差额共计36685元。四、原告于2019年1月至7月工伤期间医疗费由被申请人向社保部门报销，但尚有723.04元被告未支付给原告，被告于劳动仲裁阶段承认该事实，被告应向原告支付723.04元医疗费。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告康诚公司辩称，一、关于是否违法解除及支付经济赔偿金问题。（一）本案不属于违法解除。1.2010年9月16日，原告在《康诚车队司机管理手册》中签字捺印。2015年5月26日，原告在《康诚车队司机管理条例》（2014/05）、《保证书》、《承诺函》中签字捺印。原告对签署的规章制度中的所有规定是知情的，在《承诺函》中更是明确注明了要遵守公司的规章制度等，如违反，可以无条件随时解除与其的劳动合同关系并无需承担任何赔偿或补偿责任。我公司《员工手册》第二章【行为准则】；第十一章【惩戒】之第四节严重违纪行为第9条、第38条、第49条均强调员工不得私自使用及挪用公司财产，违者一律解除劳动合同。上述材料均是在平等自愿的前提下签署的，原告作为完全民事行为能力人是知悉的，也是自己的承诺，应认真履行。2.原告在其面试时就填写了履历表，在其学历一栏中明确写着“济南商河实验中学”可以证实原告接受过九年义务教育，作为一名成年人有准确的理解能力及判断能力。尤其是原告也是多年的老司机，更能明白作为司机应遵守的职业道德和有关规章制度。3.2019年12月19日，原告签字认可的“加油卡”事件经过，可以充分证实原告对违反规章制度这一事实供认不讳。尤其是这件事情是原告发生违纪事件后被主管告知核查后原告才认可的，原告根本就没有主动向被告承认的意向等。4.根据原告的违反事实、公司的规章制度的明确规定、原告签署的《承诺函》等，被告经过召开人评会会议并集体决议最终决定解除与原告的劳动合同关系，且给原告送达了《通知书》、《终止（解除）劳动合同证明书》。上述有关《通知书》等，原告已经予以收到。由此可知，本案中解除劳动合同关系是合法的，不属于违法解除。（二）本案不需要支付经济赔偿金。1.我国《劳动合同法》中只有【经济补偿金】或【赔偿金】的规定，没有【经济赔偿金】的规定，也就是说原告主张的经济赔偿金没有法律依据。2.本案中原告属于严重违纪行为解除劳动关系，不属于违法解除，也不需要支付赔偿金，同时原告提供的证据材料也不足以证实本案为违法解除。对此，原告的该项请求不应得到支持。二、关于是否支付未休年休假工资问题。1.我方《员工手册》第四章【各类假勤】第二节之第9条规定：年休假按照本年度的应休天数在规定期内休完。我方一直恪守《员工手册》的制度执行。2.本案中原告已经休完2019年度的年休假，这从被告单位的考勤统计表中就可以清楚得知。对于2019年度以前的所谓未休年休假，也超过了法律规定的仲裁时效。对此，原告的该项请求不应得到支持。三、关于是否支付工伤期间的工资差额问题。在原告受伤后没有上班期间，被告也已经向其支付了有关工资报酬，不存在向其继续支付所谓工资差额的问题。对此，原告的该项请求不应得到支持。四、关于是否支付2019年工伤医疗费723.04元问题。对于该项请求，原告的工伤医疗费起初是由公司垫付的，由于报销时间较长且金额较小，当时的运输主管李永刚先行将垫付的723.04元归还公司，李永刚要求济南市工伤处报销后由公司还给他。经调查，肖广勋已经把723.04元归还李永刚，我方打算将此笔款项于历城仲裁开庭时交至原告，经咨询，仲裁委建议既然无法协商，待原告起诉后根据实际情况再予以支付。综上所述，本案不属于违法解除。未休年休假2019年度已经休完，以前年度超过法律规定的仲裁时效。有关工资已经支付完毕，不存在拖欠问题。2019年工伤医疗费可以当庭支付。对此，被告认为原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据，应依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下： 肖广勋于2009年10月19日入职康诚公司，与康诚公司建立劳动关系，双方于当日签订了固定期限为1年的劳动合同，第二年签订了固定期限为2年的劳动合同，在2013年2月28日签订了无固定期限劳动合同。肖广勋在康诚公司从事驾驶员工作，开集装箱货车。肖广勋分别于2010年9月16日、2015年5月26日在《康诚车队司机管理手册》签字，并声明“本人已认真学习了司机管理手册，将按管理手册的要求，严格遵守管理制度，并有效地落实执行，于签字之日起生效。”《康诚车队司机管理手册》规定“司机必须遵守公司的油料管理制度，严禁偷油盗油，一经发现将立即作出对其作出除名处理并让其赔偿十倍之损失，另公司保留对其诉诸法律的权利。”还规定了“严禁司机盗取承运的商品、载具、随车工具或车辆上其他设备，一经发现公司将提出十倍成本价的经济赔偿并依法送警查办同时解除劳动合同。”肖广勋于2015年5月26日签订保证书，保证“遵纪守法，决不盗卖货物、柴油，违者将自愿按实际损失的10倍进行赔偿并负法律责任。”同日，肖广勋签订承诺函，承诺“如本人实施任何违法违规或违反公司规章制度的行为，公司可无条件随时解除与本人的劳动合同关系并无需承担任何赔偿或补偿责任。本人无权也不会提出任何权利主张，且本人与公司之间不存在任何法律争议事项。” 肖广勋于2019年12月4日用康诚公司的加油卡给自己的私家车加油，加油金额为209.64元，康诚公司发现后，肖广勋承认了错误并返还了209.64元。康诚公司于2019年12月20日组织了肖广勋人评会会议，决定解除与肖广勋的劳动关系。康诚公司以邮寄的方式向肖广勋发送终止（解除）劳动合同证明书及通知书，终止（解除）劳动合同证明书内容为：“兹有肖广勋同志，性别男，年龄51岁，于2009年10月19日被我单位录用，从事驾驶员工作。2019年12月31日因严重违纪终止（解除）合同，特此证明。”通知书的内容为：“肖广勋：因在职期间有严重违纪行为，您的劳动合同将于2019年12月31日终止，请您于2020年1月20日前回公司办理交接手续、保险转移、公积金转移、失业办理、薪金结算等相关手续，逾期未办理将视做放弃办理手续，由此产生的一切后果自负。济南康诚仓储有限公司人力资源部2020年1月15日。”庭审中，双方均认可劳动关系自2019年12月31日解除，对此事实，本院予以认定。 另查明，2018年11月16日10:10分，肖广勋在康诚公司去调度办公室取车用尿素时，因地面湿滑，不慎摔伤，经医疗机构诊断为：左踝骨折。2019年1月28日，济南市人力资源和社会保障局作出《工伤认定书》，认定肖广勋为工伤。2019年10月30日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2019]09101号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定肖广勋的劳动能力障碍程度为拾级，无生活自理障碍。2019年12月18日，山东省劳动能力鉴定委员会作出鲁劳鉴伤字[2019]764号再次鉴定结论书，鉴定肖广勋的劳动功能障碍程度为拾级，生活自理障碍程度：无生活自理障碍。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，肖广勋系左踝骨折，其停工留薪期应为五个月。肖广勋伤前十二个月平均工资为6451.92元。肖广勋于2019年7月份正常工作，康诚公司自2019年7月份正常向肖广勋发放工资。 肖广勋就本案劳动争议于2020年2月26日向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.依法裁决康诚公司解除劳动合同违法；2.依法裁决康诚公司支付肖广勋经济赔偿金138579元；3.依法裁决康诚公司支付肖广勋2009年至2019年应休未休年休假工资23260元；4.依法裁决康诚公司支付肖广勋2019年1月至7月工伤期间工资差额36685元；5.依法裁决康诚公司向肖广勋支付2019年工伤医疗费723.04元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会作出济历城劳人仲案字[2020]第101号仲裁裁决书，裁决：一、康诚公司支付肖广勋2019年1月至4月工伤期间工资差额18751.72元；二、康诚公司支付肖广勋2019年工伤医疗费723.04元；三、对肖广勋的其他仲裁请求不予支持。肖广勋不服该仲裁裁决，提起本案诉讼。 双方当事人对以下事实存有争议：一、康诚公司依据该公司的内部规章制度解除与肖广勋的劳动合同是否合法；二、康诚公司是否已安排肖广勋享受2010年至2019年的带薪年休假。 关于争议一，肖广勋主张其不是偷油盗油，因家中有急事临时使用了公司的油卡，且金额仅为209.64元，其事后亦进行了补偿，并非是严重违纪，康诚公司因此解除双方的劳动关系违法，且康诚公司解除劳动合同所依据的内部规章制度并非是经过民主程序制定，也未向劳动者公示。康诚公司主张该公司的规章制度系经职工代表大会举手表决制定的，肖广勋签署承诺函和保证书的行为也表明其知晓规章制度的内容，肖广勋违规使用加油卡构成严重违反公司规章制度，康诚公司依据该规章制度解除劳动合同符合法律规定。康诚公司为证明其主张，提交2017年-2019年度加盖康诚公司公章的职工代表大会会议资料复印件。经质证，肖广勋对职工代表大会会议资料真实性及证明目的均不认可，认为资料是复印件，也未体现投票同意人数与不同意人数，仅是说明表决通过，投票程序有瑕疵，会议纪要没有职工代表及职工代表大会相关领导的签字，存在瑕疵，且康诚公司单方面解除劳动合同未通知工会，以未建立工会无需通知为由是不合法的，即使没有工会，也应当向上一级工会进行通报。本院认为，上述职工代表大会会议资料系复印件，真实性不能确定，不能证明康诚公司依据的其公司规章制度系经过民主程序制定，本院不予采信。 关于争议二，康诚公司拟证明已安排肖广勋享受2018年至2019年的年休假，2019年1月1日之前的也已经休完且已超过诉讼时效的事实，提交如下证据：1.康诚公司2018年、2019年的考勤表；2.肖广勋2009年10月至2019年12月的薪资明细表。经质证，肖广勋对考勤表不认可，认为该考勤表系康诚公司单方制作，不能证明肖广勋已享受年休假；肖广勋认可每月都已收到薪资明细表，但是否与康诚公司提交的一致无法确认，且该表上记录肖广勋已休年休假仅是康诚公司单方说明，不足以证明肖广勋的年休假已经休完。 本院认为，康诚公司与肖广勋签订的《劳动合同》系双方自愿签订，不存在《中华人民共和国劳动法》第十八条约定的劳动合同无效的情形，应属真实有效，劳动合同依法订立并具有法律约束力，康诚公司与肖广勋必须履行劳动合同规定的义务。 一、对肖广勋主张康诚公司支付违法解除合同赔偿金138579元的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定劳动者存在严重违反用人单位规章制度情形的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位以劳动者严重违反单位规章制度为由解除劳动合同的，首先，该单位规章制度的制定程序不得违反法律法规和司法解释的规定，即该规章制度是经过了职工代表大会或者全体职工讨论后与工会或职工代表协商制定的，且已向劳动者公示或告知。再次，该单位规章制度的内容不得违反法律法规和司法解释的规定。康诚公司以肖广勋严重违反了本单位的规章制度为由，解除与肖广勋的劳动合同，本院认为，康诚公司未提交充足证据证明其所依据的规章制度系经过了上述民主程序制定的，且肖广勋违规使用加油卡209.64元的行为也不构成严重违反康诚公司规章制度的行为，康诚公司无权解除劳动合同。综上，康诚公司以肖广勋严重违反公司规章制度为由解除劳动合同的行为，不符合法律规定，应当支付肖广勋违法解除劳动合同的赔偿金125261.01元[解除劳动合同前12个月平均工资5964.81元（已扣除非正常上班月份）×10.5个月×2倍]，对肖广勋主张的该请求，本院予以支持。对肖广勋主张的超出部分赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 二、关于肖广勋主张康诚公司支付其2009至2019年应休未休的年休假工资23260元的诉讼请求。本院认为，虽然康诚公司提交的考勤表无肖广勋的签字，但康诚公司每月均向肖广勋发放薪资明细表，该表上已载明了肖广勋的应休假天数及已休假天数，肖广勋收到上述薪资明细表时均未提出异议，应视为康诚公司已安排肖广勋享受了年休假。肖广勋主张康诚公司支付2009至2019年应休未休的年休假工资23260元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 三、关于肖广勋主张康诚公司支付工伤期间工资差额36685元的诉讼请求。本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。康诚公司应以肖广勋伤前12个月平均工资的标准向肖广勋支付五个月停工留薪期的工资32259.6元（伤前十二个月平均工资为6451.92元×5个月），扣除康诚公司已支付五个月的工资10900元，康诚公司还应支付21359.6元。肖广勋主张康诚公司支付工伤期间工资差额21359.6元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对肖广勋主张的超出部分的工伤期间工资差额的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于肖广勋主张康诚公司支付2019年工伤医疗费723.04元的诉讼请求，康诚公司已支付，本院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、四十八条、八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十七条、第四十八条、第五十条，《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告济南康诚仓储有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖广勋违法解除劳动合同赔偿金125261.01元； 二、被告济南康诚仓储有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告肖广勋工伤期间工资差额21359.6元； 三、驳回原告肖广勋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或支付迟延履行金。 案件受理费10元，由被告济南康诚仓储有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  周继贤 人民陪审员  张小玲 人民陪审员  蒋国霞 二〇二〇年十二月十二日 法官 助理  梁红敏 书 记 员  尹 瑞