福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终7211号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司，住所地福建省福州市鼓楼区斗东路12号。 主要负责人：蔡馨，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑泽建，福建汇成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘顺官，男，1959年5月15日出生，汉族，住福建省福州市长乐区。 委托诉讼代理人：夏兴旺，上海沪铭律师事务所律师。 原审被告：陈明惠，男，1970年9月29日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司（以下简称“人保财险五一支公司”）因与被上诉人刘顺官以及原审被告陈明惠机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市长乐区人民法院(2020)闽0112民初1970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年12月14日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险五一支公司的委托诉讼代理人郑泽建和被上诉人刘顺官的委托诉讼代理人夏兴旺以及原审被告陈明惠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 人保财险五一支公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，依法发回重审或查清事实后依法改判人保财险五一支公司赔偿刘顺官各项损失共计135890.37元（其中4000元支付陈明惠，余款131890.37支付给刘顺官）；2.本案一、二审诉讼费由刘顺官承担。事实和理由：本案中刘顺官按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，应当按照农村标准计算残疾赔偿金。一、刘顺官在一审提供的居住证明落款处没有物业负责人签字，不符合民诉法关于单位证明形式要件的要求，不具有合法性。且刘顺官未在物业处办理居住登记，物业公司根本不可能知道刘顺官是否在该处居住以及居住的具体起止时间，证明内容不具有真实性。二、村委会辖区人口众多，更不可能知晓刘顺官是否在该处居住、居住起止时间，即便有村委会在该证明上加盖印章，也不足以证明刘顺官在城镇居住的事实。如果刘顺官有在该处办理居住登记，应当提供办理居住登记的原始材料，以佐证证明内容的真实性。三、刘顺官提供的电费证明，至多只能证明该房屋有人居住，无法证明何人在该处居住。 刘顺官辩称，刘顺官有两个子女，一个在国外，一个长期在新疆，刘顺官所居住的房子是由新疆的儿子刘容购买，现由刘顺官夫妻俩长期居住，对于该项事实物业以及村委会都予以证实，物业对于居住在小区的居民具有生活生产防火防盗管理的职责，物业会派楼管来管理每一栋楼，所以对每户的居住情况都会很了解。村委会对村里的情况都比较熟悉，其在证明上盖章并有负责人签字确认均是居于真实情况。刘顺官提交的水电费缴纳凭证等证据足以证明刘顺官居住在城镇，故应按照城镇的标准计算残疾赔偿金。 陈明惠辩称，希望法院依法公正判决。 刘顺官向一审法院提出诉讼请求:1.判令人保财险五一支公司在保险责任限额内赔偿刘顺官239539元（其中医疗费67929.17元、住院伙食补助费1800元、营养费5400元、误工费41580元、护理费20790元、残疾赔偿金91240元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元）；2.保险赔偿不足部分由陈明惠承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由人保财险五一支公司、陈明惠承担。 一审法院认定事实：2019年8月29日，陈明惠驾驶车辆闽Ａ3××××（时该车在人保财险五一支公司投保有第三者责任强制保险和第三者责任商业保险）行经长乐区金峰镇胪峰大道金峰环岛路段时，未注意观察路面情况，与行人刘顺官发生刮碰，造成刘顺官受伤的交通事故。经福州市公安局交通警察长乐大队认定：陈明惠负本事故的全部责任；刘顺官无责任。 刘顺官受伤后被送往长乐区医院进行治疗（后转至联勤保障部队第九00医院继续治疗），共住院治疗18天。 人保财险五一支公司确认事故发生时刘顺官所驾驶车辆在其公司处投保有第三者责任强制保险和限额为1500000元的第三者责任商业保险和不计免赔。 2020年4月24日，刘顺官委托福建南方司法鉴定中心对刘顺官的伤残程度进行评定。2020年5月22日，福建南方司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：刘顺官的损伤构成十级伤残。2020年6月16日，刘顺官委托福建鼎力司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年6月17日，福建鼎力司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为刘顺官的误工期为150日，护理期为90日，营养期为90日。现刘顺官因索赔未果，故诉至法院。诉讼过程中，刘顺官确认陈明惠已向其垫付了4000元。 对刘顺官所诉请的损失，一审法院予以确认为175389.17元【其中：1、医疗费67929.17元。刘顺官主张医疗费67929.17元，并向一审法院提交了相应面额的票据。其中一张票据记载金额为700元的票据，记载项目为医疗仪器器械，应系恢复治疗辅助器具，刘顺官亦将其列入医疗费用，因在此项目列支并不影响案件处理，一审法院亦不再另行予以列支为辅助器具费。2、住院伙食补助费900元（50元／天×18天）。3、营养费2700元（30元／天×鉴定意见确定的营养期90天）。4、误工费不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，刘顺官未提供证据证明其有固定收入或最近三年来的平均收入状况，也未能提供证据证实其所从事的行业及因本次交通事故而致收入减少情况，应承担举证不能的不利后果。另综合事故发生时刘顺官已超过退休年龄，故对刘顺官所主张的误工费，一审法院不予支持。5、护理费9882元（住院期间护理费183元／天×18天＋出院后护理费183元／天×50%×72天）。刘顺官未提供护理人员及其具体收入情况，一审法院予以参照上一年度与护理行业相近的居民服务行业和其他服务行业职工平均工资标准予以按183元／天确定护理费。刘顺官的伤情经鉴定护理期限90天，其住院期间已计算18天，一审法院确定其出院后仍需要护理天数为90天-18天＝72天。因刘顺官未提供其出院后的护理依赖程度，一审法院依部分护理予以确定护理费。6、残疾赔偿金86678元（45620元／年×19年×10%）。作为老年人，与子女共同居住生活颐养天年，符合社会客观现实。现刘顺官提供的证据也能证明其自2018年1月起与其子刘容居住于长乐区××镇××村××＃××小区，该居住地系属城镇，故对刘顺官主张的残疾赔偿金，一审法院予以按城镇居民标准确定。刘顺官定残时已年满61周岁，故按19年予以计算。7、精神损害抚慰金酌定5000元。8、鉴定费1800元。9、交通费酌定500元】。 一审法院认为，讼争交通事故业经公安机关作出事故认定，且事故各方当事人均未表示异议，一审法院予以确认。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，陈明惠对事故的发生负全部责任，陈明惠事故发生时所驾驶在人保财险五一支公司投保交强险和商业三者险，刘顺官所诉请并经一审法院确定的损失保险限额内，故一审法院判决由人保财险五一支公司予以赔偿。陈明惠向刘顺官垫付的款项，刘顺官在其损失获得赔偿后应予以退还陈明惠，鉴于事故发生时陈明惠所驾驶车辆在人保财险五一支公司投保，而人保财险五一支公司亦负有向刘顺官赔偿的义务未履行，一审法院判决由人保财险五一支公司直接向陈明惠退还后从其公司应承担的赔偿额中扣减。 人保财险五一支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解。因对伤者的用药系医疗机构根据伤者的病情所作评判，受害人不可能判断及决定用药的具体内容和范围，对非医保类用药的支出，受害人并无过错，人保财险五一支公司亦未提交证据证明其中非医保费用系不合理、非必要费用，故对人保财险五一支公司所作医疗费应剔除非医保用药的辩解不予采纳。鉴定费系交通事故受害人在事故发生后为确定其损失而产生的必要费用，人保财险五一支公司关于该费用不应由其承担的辩解，一审法院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司应于本判决生效之日起10日内赔偿刘顺官185389.17元（其中4000元支付给陈明惠，余款181389.17元支付给刘顺官）。二、驳回刘顺官的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4893元，减半收取计2446.5元，由刘顺官负担442.5元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司负担2004元。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 根据本案现有证据，结合双方当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，刘顺官在一审中提供的村委会及物业服务中心的证明、水电费的缴费凭证、不动产登记资料查询结果证明等证据足以证明刘顺官在事故发生前一年在城镇居住。人保财险五一支公司对上述证据虽有异议，但并未提供足以反驳的证据，故一审法院以城镇居民标准计算刘顺官残疾赔偿金认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。 综上所述，人保财险五一支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4893元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  缪 羽 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理  李 晶 书 记 员  王亚珊