河北省巨鹿县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0529民初1492号 原告：刘颖,女,1988年3月10日出生,汉族,住河北省宁晋县。 委托诉讼代理人：刘聪，系原告之兄。 被告：岳珍,女,1985年1月16日出生,汉族,住河北省巨鹿县。 委托诉讼代理人：郝智，村委会推荐。 第三人：赵顺明，男，1984年5月10日出生，汉族，住河北省宁晋县。 第三人：邢台家乐园天一商贸有限公司，住所地邢台市桥**新华北路**。 法定代表人：张兰珍。 第三人：邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司，住，住所地：邢台市巨鹿县健康东路**/div> 法定代表人：王云芳。 第三人邢台家乐园天一商贸有限公司和邢台家乐园天一商 贸有限公司巨鹿分公司的委托诉讼代理人：田灵艳，公司员工。 原告刘颖与被告岳珍、第三人邢台家乐园天一商贸有限公司、邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司、赵顺明劳动争议一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘颖的委托诉讼代理人刘聪、被告岳珍的委托诉讼代理人郝智、第三人邢台家乐园天一商贸有限公司和第三人邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司的委托诉讼代理人田灵艳、第三人赵顺明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘颖向本院提出诉讼请求：一、判决被告与原告之间不存在劳动关系；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告与原告和第三人劳动争议纠纷一案，不服巨鹿县劳动人事争议调解仲裁委员会巨劳人仲案字(2020)第29号仲裁裁决书，原告认为该裁决书裁决错误。原告刘颖和赵顺明合伙经营女装，在2019年12月因年底生意忙临时的、非固定的雇佣被告，给被告按日计算报酬，被告自己也可以随时不干，干一天打一天的钱，不干就没有钱。被告在仲裁中提交的临时工作胸牌明确了其是临时受雇，而非长期劳动。因此。原告和赵顺明与被告之间是雇佣劳务关系，不是劳动关系。二、原告刘颖和赵顺明合伙经营女装，以原告刘颖的名义办理个体工商户营业执照。二人均系个体工商户的经营者。根据《民事诉讼法》司 法解释第59条的规定，营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的。以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。裁决仅以原告为当事人主体错误。综上所述。原告认为，巨鹿县劳动争议调解仲裁委员会裁决错误，因此。根据法律规定。特向人民法院提起诉讼。 被告岳珍辩称，被告和原告以及家乐园是聘用关系，刘颖发放工资给被告并且受巨鹿县家乐园管理，胸牌也是其发放的，与刘颖、家乐园依法形成事实劳动关系。原告和家乐园是联营关系，与被告、家乐园形成用工主体责任。赵顺明与本案无关。请求依法支持29号劳动仲裁裁决书。被告于2019年12月14日去巨鹿县家乐园四楼从事女装销售工作，刘颖按月发放工资。2019年9月1日，巨鹿家乐园与刘颖签订了联营合同。2020年1月13日岳珍发生交通事故，之后一直住院治疗，不能行动，现在北京大兴区中西医结合医院进行康复治疗。 第三人邢台家乐园天一商贸有限公司和第三人邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司辩称，根据劳动仲裁29号，劳动关系成立需要劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，家乐园未给被告人发放工资，被告人也未向家乐园提供劳动，故被告人与家乐园不存在劳动关系。 第三人赵顺明辩称，我和被告人是雇佣劳务关系，不是劳动关系。我和刘颖是在巨鹿县家乐园公司合伙经营女装关系。 本院经审理认定事实如下：2019年9月1日，邢台家乐园 天一商贸有限公司巨鹿分公司与个体工商户原告刘颖签订《联营合同》，2019年12月14日，被告岳珍到邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司四楼从事女装销售工作，2020年1月13日被告岳珍发生交通事故。 原告刘颖为支持其诉讼请求提交证据，合伙协议，证明原告刘颖和赵顺明在邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司合伙经营女装，合伙期限2019年5月1日至2020年4月30日。 被告岳珍对原告提交的证据质证称，对证据不认可，不具有真实性，刘颖有工商营业执照，具备用工主体资格。是否有合伙，与承担事实劳动关系的责任没有关联性。 第三人邢台家乐园天一商贸有限公司和第三人邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司对原告提交的证据质证称，对证据真实性无异议，但是协议书和家乐园无关系。 第三人赵顺明对原告提交的证据质证称，对合伙协议无异议。 被告岳珍为支持其答辩请求提交证据如下，证据1和2巨鹿家乐园发放的编号为658的临时证章及服装照片。证据3、被告工作照片。证据4、巨鹿家乐园与刘颖通话录音，由家乐园持有并提供，录音内容是家乐园工作人员田灵艳和刘颖的关于岳珍工作情况的通话录音。证据5、杜灵辉证言。证据6、刘颖个体工商户营业执照、及身份证复印件。证据7、联营合同。证据8、29号仲裁裁决书。以上证据证明了原被告是事实 劳动关系，家乐园与刘颖是联营关系。 原告对被告提交的证据质证称，被告何时在我处上班不清楚，何时不上班的不清楚。证据1、2胸牌显示是临时证照，说明被告是临时人员非长期劳动关系，证明不了被告和原告存在劳动关系。被告在我处临时销售服装。证据3照片没有拍照时间，地点，地点，无法证明与本案有关联性。证据5，三性均有疑义，证人出庭作证接受双方及法庭询问，无法说明该证明材料记载的书写内容，无法证明杜灵辉是家乐园职工，更说明不了原被告之间存在劳动关系。证据6和7，无异议。证据8，证明被告曾提起过仲裁，原告不服提起诉讼，被告提交的证据不足以证明原被告之间存在劳动关系。证据4，该录音表明是临时雇佣劳务关系，非长期劳动用工。 第三人邢台家乐园天一商贸有限公司和第三人邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司对被告提交的证据质证称，证据1胸牌没有申请人姓名和照片，来源渠道不清楚，有异议。证据2工装不是家乐园工装。证据3工作照片谁都可以拍照，不能证明与家乐园存在劳动关系，证据4录音证明被告与家乐园不存在劳动关系。证据5杜灵辉不是家乐园员工，真实性无法核实。证据6和7真实性无异议，证明被告与家乐园无劳动关系。证据8，证明被告与家乐园不存在劳动关系，无异议。被告所述在刘颖处上班情况不清楚。 第三人赵顺明对被告提交的证据质证意见同原告质证意 见。 对原被告提交的证据分析认证如下，被告岳珍提交的8份证据，相互印证，事实清楚，证据确实充分，原告和三个第三人虽有异议亦未提交证据相驳，其证明效力本院予以确认。原告刘颖提交证据合伙协议证明，原告刘颖与第三人赵顺明在邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司合伙经营女装，期限2019年5月1日至2020年4月30日，事实清楚，第三人赵顺明无异议，被告岳珍虽有异议，未有证据相佐，其证明效力本院予以确认。 本院认为，2019年9月1日原告刘颖与邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司签订的《联营合同》载明，第四条人员管理，乙方（刘颖）专柜自聘员工或由甲方（邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司）代聘的员工与乙方的劳动关系需符合《中华人民共和国劳动法》的相关规定，乙方承诺自聘员工或由甲方（邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司）代聘的人员均为乙方员工，与乙方建立劳动关系（以下简称乙方员工），乙方负责支付乙方员工的工资、加班费等报酬并交纳符合《中华人民共和国保险法》的各种社会保险（含工伤险、意外伤害险）等，乙方的员工于甲方（邢台家乐园天一商贸有限公司巨鹿分公司）所属相关门店工作时所发生一切劳动纠纷、伤害事件，皆由乙方（刘颖）负责处理并承担相应的经济及法律责任。被告于2019年12月14日去巨鹿县家乐园四楼从事女装 销售工作，刘颖按月发放工资，至2020年1月13日发生交通事故。《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定:“用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定和各项劳动规则制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;……(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;……,其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任”。本案中被告直接受雇于个体工商户刘颖，且刘颖有合法的用工资质，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。……。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”的规定,由于原告的工商营业执照上登记的经营者为原告本人,诉讼中原告刘颖提交的合伙协议，证明与第三人赵顺明合伙经营该柜台，因此 被告岳珍与个体工商户刘颖和赵顺明存在劳动关系。原告主张不存在劳动关系，因未提交相关证据支持，被告否认，且提交八份证据相驳，其主张本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条、第二条之规定,判决如下： 被告岳珍与个体工商户刘颖和赵顺明存在劳动关系。 案件受理费10元，由被告刘颖和第三人赵顺明负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。 审判员  左龙飞 二〇二〇年十二月十五日 书记员  刘鹏垒