云南省师宗县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0323刑初304号公诉机关师宗县人民检察院。被告人常东华，男，汉族，1978年12月24日生，云南省陆良县人，农民，小学文化,住陆良县。因涉嫌非法经营一案，于2020年6月16日被师宗县公安局刑事拘留，2020年7月15日经师宗县人民检察院批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。指定辩护人杨丽花，云南鸣威律师事务所律师。被告人朱乔玲，男，汉族，1976年8月13日生，云南省陆良县人，小学文化，农民。住陆良县。因涉嫌非法经营一案，于2020年5月19日被师宗县公安局刑事拘留，2020年6月23日经师宗县人民检察院批准逮捕，同日由师宗县公安局执行逮捕，现羁押于师宗县看守所。指定辩护人侍晓睿，云南鸣威律师事务所律师。被告人高保生，男，汉族，1957年5月2日生，农民，文盲，云南省师宗县人，住师宗县。因涉嫌非法经营一案，于2020年3月24日被师宗县公安局刑事拘留，于2020年4月30日由师宗县公安局取保候审。指定辩护人刘爱武，云南柏源律师事务所律师。被告人高平生，男，汉族，1974年8月20日生，农民，小学文化，云南省师宗县人，住师宗县。因涉嫌非法经营一案，于2020年3月24日被师宗县公安局刑事拘留，于2020年4月30日由师宗县公安局取保候审。指定辩护人窦亚东，云南段丽权律师事务所律师。师宗县人民检察院以师检二部刑诉〔2020〕25号起诉书指控被告人朱乔玲、常东华、高保生、高平生犯非法经营罪，于2020年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。师宗县人民检察院指派检察员黄斌楠出庭支持公诉，被告人朱乔玲及其辩护人侍晓睿、被告人常东华及其辩护人杨丽花、被告人高保生及其辩护人刘爱武、被告人高平生及其辩护人窦亚东均到庭参加诉讼。现已审理终结。师宗县人民检察院指控：2019年12月左右，被告人朱乔玲、常东华、张贵红（在逃）、史高平（在逃）商量合伙非法加工烟丝，通过堵兴祥介绍租用高保生位于师宗县保生养殖厂从事烟丝加工，并承诺支付高保生每月5000元的场地费。后朱乔玲找本村的朱某1、朱某2运砖、砂、水泥等材料到养殖厂建造加工设施，常东华提供加工烟丝设备（切烟机）参与经营，加工烟丝的初烤烟叶由朱乔玲、张贵红购买，并通过常东华找来烟丝加工师傅金某2指导切烟，高平生组织高某3、高某1、高某2、高某4、王某夯等到保生养殖厂内实施烟丝加工、包装活动。期间，史高平负责将待加工的烟片运至保生养殖厂和将加工好的烟丝运走。2020年3月24日，师宗县公安局经济犯罪侦查大队联合师宗县烟草专卖局在师宗县雄壁保生养殖厂内查获该烟草加工窝点，现场查获烟丝1216公斤，片烟1326公斤，专用设备4台，经鉴定价格认定为236184元。2020年6月2日，侦查人员在朱乔玲家中查获已加工烟丝19袋，共计443.5公斤，经鉴定价格认定为27049元。公诉机关针对其指控，列举了受案登记表、立案决定书、称量记录、价格认定结论书、证人证言、被告人的供述及辩解、辨认笔录、搜查笔录等证据予以证实。公诉机关认为，被告人朱乔玲、常东华违反国家烟草专卖生产企业许可，非法加工烟草专卖品；被告人高保生、高平生明知他人非法经营烟草，为谋取非法利益，为非法加工烟丝提供场地，组织工人加工烟丝等便利，涉案烟草专卖品、烟草专用机械价值263233元，属情节特别严重，被告人朱乔玲、常东华、高保生、高平生的行为已构成非法经营罪。被告人朱乔玲具有自首情节，依法可从轻减轻处罚；四被告人属共同犯罪，被告人朱乔玲、常东华系主犯，被告人高保生、高平生系从犯；被告人高保生、高平生如实供述犯罪事实，并自愿认罪认罚，可依法从宽处理。建议对被告人朱乔玲判处有期徒刑四年至四年零六个月，并处罚金8-10万元；对被告人常东华判处有期徒刑五年至五年零六个月，并处罚金8-10万元；对被告人高保生判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金3万元；对被告人高平生判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金3万元。被告人朱乔玲对公诉机关指控的事实及罪名无异议，但认为在其家里查获的是烟叶，不是烟丝，请求从轻处罚。被告人朱乔玲的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为被告人具有如下从轻、减轻情节：1.被告人朱乔玲主观恶性较小，被告人的违法行为并没有严重扰乱社会秩序；2.被告人具有自首情节，认罪悔罪态度诚恳，并当庭自愿认罪认罚，依法应当从轻处罚；3.被告人法律意识淡薄，系初犯、偶犯；请贵院在量刑时对被告人从轻、减轻处罚，并适用缓刑。被告人常东华对公诉机关指控的事实及罪名有异议，认为其没有和他们商量过，租场地是不知情的，不认识高保生和高平生，没有参与买过烟和烟丝，是张贵红找我说用我家的切烟机，也不知道在朱乔玲家查获烟丝。被告人常东华的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，但认为本案定案的重要证据师发改价认【2020】30号《关于雄壁镇雄壁村查获的片烟、烟丝及制丝设备价格认定结论书》中关于制丝设备的价格鉴定持有异议，该价格鉴定依法不能作为定案的依据，因制丝设备的价格鉴定没有法律依据及鉴定程序违法，在该案中，师宗县发展和改革局价格认证中心出具的制丝设备价格鉴定所依据的是“红云红河集团卷烟厂有关专家关于高平生无证生产烟草制品案涉及烟草专用设备的技术鉴定意见”得出的价格鉴定，一、该鉴定价格不符合法律法规，且价格鉴定前委托方并未提供有效的书面证明材料，说明该机械设备的技术参数、完好程度和生产能力等情况。二、现有证据也不能证实在被告人朱乔玲家搜出的烟丝是与常东华合伙经营的烟丝，故针对烟丝的价格鉴定也不能认定为常东华的非法经营数额，故本案常东华的非法经营数额仅能认定在现场查获的烟丝及片烟的价格151184元。三、被告人常东华在整个非法经营的过程中提供了切烟丝的设备，在整个过程中起到次要、辅助作用，应认定为从犯；被告人到案后如实供述犯罪事实，具有较好的悔罪态度。被告人高保生对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，请求从轻处罚。被告人高保生的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为被告人具有如下从轻减轻情节：1.被告人系从犯，自愿认罪认罚；2.被告人悔罪态度较好；3.被告人具有坦白情节；4.被告人没有参与管理、销售、运输、高保生只是提供场所；5.公安机关及时查获，社会危害性较小；6.高保生系老年人，初犯偶犯。请法院对其从轻减轻处罚，对量刑没有意见。被告人高平生对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，请求从轻处罚。被告人高平生的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，但认为被告人具有如下从轻减轻情节：1.被告人主观恶性不大；2.社会危害性比较轻，系初犯偶犯，请法庭对其从宽处罚，对量刑没有意见。经审理查明：2019年12月左右，被告人朱乔玲、常东华、与他人商量合伙非法加工烟丝，租用被告人高保生家位于师宗县保生养殖厂从事烟丝加工，并承诺支付高保生每月5000元的场地费。后朱乔玲找人到养殖厂建造加工设施，常东华提供加工烟丝设备（切烟机）参与经营，加工烟丝的初烤烟叶由朱乔玲等人购买，并通过常东华找来烟丝加工师傅指导切烟，被告人高平生组织人员到保生养殖厂内实施烟丝加工、包装活动。2020年3月24日，师宗县公安局经济犯罪侦查大队联合师宗县烟草专卖局在师宗县雄壁保生养殖厂内查获该烟草加工窝点，现场查获烟丝1216公斤，片烟1326公斤，专用设备4台，经鉴定价格认定为236184元。2020年6月2日，侦查人员在朱乔玲家中查获已加工烟丝19袋，共计443.5公斤，经鉴定价格认定为27049元。上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据予以证实，足以认定。1.受案登记表、立案决定书证实：本案受案、立案情况。2.被告人的正侧面照片、户口证明、前科证明材料证实：四被告人的面貌特征、身份信息、四被告人在所居住辖区无违法犯罪记录。3.抓获经过证实：被告人朱乔玲具有自首情节；被告人常东华、高保生、高平生系传唤到案，无自首情节。4.拘留证、逮捕证、取保候审证实：四被告人的执行强制措施的情况。5.扣押笔录、决定书、清单证实：师宗县公安局依法对被告人朱乔玲持有的vivo手机一部予以扣押。6.话单、银行流水电子数据情况说明证实：从被告人朱乔玲持有的vivo手机中提取手机短信、通讯录、通话记录、照片、音视频情况。7.被告人常东华的供述及辩解证实：张贵红和史高平来常东华家找其一起加工烟丝,只要常东华提供加工烟丝的设备，场地和烟丝都已经准备好了，做生意赚的钱平均分。加工烟丝的事是张贵红和朱乔玲说了算，加工烟丝是张贵红提出来的意见。8.被告人朱乔玲的供述及辩解证实：史高平和张贵红、朱乔玲一起购买加工烟丝的烟叶，并向高保生租用场地，加工烟丝的设备是史高平、张贵红拉到高保生养殖厂的，张贵红联系常东华来一起加工烟丝。只加工了两次就被查获了。9.被告人高保生的供述及辩解证实:高保生的养猪场一直在高平生管理使用。堵兴祥带人到高保生的养殖厂，以5000元一个月的租金租用高保生的养殖厂用来整烟，具体的事情是高平生和他们谈的。10.被告人高平生的供述及辩解证实:高保生家的养殖厂一直在高平生使用。有三个男子一起到养殖厂问租用的情况。高平生询问了高保生后，同意将养殖厂租给他们。当天他们就拉了一台切烟机、电线、打包机等设备到养殖厂。帮忙加工的小工是高平生联系的，每天按照150元来结算工钱。11.证言堵兴祥的证言证实：堵兴祥向张贵红介绍租用高保生的养殖厂用来整烟。12.证人朱某1、朱某2的证言证实：朱乔玲喊着朱某1、朱某2一起到个养殖厂砌了一个灶台。13.证人张某1、张某2的证言证实：2019年，朱乔玲向朱饶顺、张某2购买了初烤烟叶。14.证人高某1、高某2、王某夯、高某3、高某4的证言证实：是高平生找他们来加工、包装烟丝以及整个切烟丝的流程经过。15.证人金某1的证言证实：金某2喊其来雄壁一个厂里加工烟丝，但是金某1没有帮忙加工过烟丝。16.证人金某2的证言证实：常东华联系金某2叫其帮忙修机器，并教养殖厂里的小工加工烟丝。17.搜查笔录、搜查记录证实：师宗县公安局从朱乔玲家耳房内查获一台立式烟草打包机和一堆初烤烟叶，烟叶共计1024公斤；在大棚内查获烟丝19袋。18.称量记录证实：经称量，堆放在师宗县内的片烟50包，毛重1351公斤，净重1326公斤；堆放在师宗县内的烟丝48包，毛重1240公斤，净重1216公斤；堆放在朱乔玲家的初烤烟叶净重1024公斤；堆放在朱乔玲家的烟丝毛重453公斤，净重443.5公斤。19.师宗县发展和改革局价格认证中心价格认定结论书、烟丝专用设备的技术鉴定、价格调查（专家咨询）记录表、鉴定意见通知书证实：在师宗县内查获的1216公斤烟丝价值为74163元，在师宗县内查获的1326公斤片烟价值为77021元，师宗县内查获设备4台，价值为236184元；在被告人朱乔玲家查获的443.5公斤片烟价值为27049元，在被告人朱乔玲家查获的1024公斤烟叶价值为1879元。公安机关已将上述鉴定意见告知被告人。对公诉机关列举的上述证据，被告人朱乔玲提出如下质证意见：我家没有烟丝，只有烟叶，鉴定价格过高。被告人朱乔玲的辩护人认为看不出是否是专家的签字，是否有做这份鉴定的资质证明，对其他证据均无异议。被告人常东华提出质证意见：对证据有意见，没有找高保生谈租场地，朱乔玲供述加工烟丝分我一半这个有意见，都是废铁了，鉴定价格过高，其他没有意见。被告人常东华的辩护人提出如下质证意见：对于在被告人朱乔玲家搜查记录与常东华有关联的有异议，对价格鉴定有意见，没有相应的证据，不合法，价格调查没有附相应的价格目录，是否按照目录认定的价格，无法确认，也没有相应实地查验的笔录，对其他证据的三性无异议。被告人高保生及辩护人对上述证据均无异议；被告人高平生及辩护人对上述证据均无异议。本院认为，根据相关规定，价格认定程序合法，证据均来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，依法应当作为认定本案事实的依据，本院予以确认和采信。故对被告人常东华的辩护人、被告人朱乔玲的辩护人的质证意见本院不予采纳。本院认为，被告人朱乔玲、常东华违反国家烟草专卖法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法加工烟草专卖品；被告人高保生、高平生明知他人非法经营烟草，为谋取非法利益，为非法加工烟丝提供场地，组织工人加工烟丝等便利，涉案烟草专卖品、制丝机械设备共计价值人民币263233元，属情节特别严重，四被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以支持。对被告人常东华的辩护人认为价格认定结论不能作为定案依据的辩护意见。本院认为，该证据均来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够相互印证，对被告人常东华的辩护人提出的该辩护意见不予采纳。对其余被告人的辩护人提出的辩护意见，本院予以部分采纳。四被告人属共同犯罪，被告人常东华、朱乔玲起主要作用，系主犯，被告人高保生、高平生起辅助作用，系从犯，对其应当从轻处罚。被告人高保生、高平生到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；被告人朱乔玲具有自首情节，依法可从轻处罚；公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人高保生、高平生犯罪后有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可宣告缓刑。综上所述，本院为维护市场经济秩序，惩治犯罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人常东华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月16日起至2025年6月15日止）。罚金限判决生效后三个月内缴清。二、被告人朱乔玲犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币80000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2024年5月18日止）。罚金限判决生效后三个月内缴清。三、被告人高保生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即缴清。四、被告人高平生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后即缴清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  颜 萍人民陪审员  赵文生人民陪审员  李兆琴二〇二〇年十二月十六日书 记 员  陈 宇