贵州省荔波县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)黔2722刑初203号 公诉机关贵州省独山县人民检察院。 被告人何开敏，男，1969年8月20日生，布依族，贵州省独山县人，初中文化程度，务农，住贵州省独山县。因涉嫌非法采矿罪经独山县人民检察院批准于2020年8月5日被独山县公安局执行逮捕。现羁押于独山县看守所。 辩护人陆疆，贵州疆道律师事务所律师。 辩护人韦乾凤，贵州疆道律师事务所律师（实习）。 被告人韦斌，男，1968年8月12日生，水族，贵州省荔波县人，初中文化，无业，住贵州省荔波县。因犯危险驾驶罪于2019年3月13日被本院判处拘役二个月，缓刑五个月，并处罚金三千元，缓刑考验期自2019年7月12日至2019年12月11日。因涉嫌非法采矿罪于2020年6月23日被独山县公安局刑事拘留，经独山县人民检察院批准于同年7月31日被独山县公安局执行逮捕。现羁押于独山县看守所。 辩护人曾广鑫，贵州疆道律师事务所律师。 贵州省独山县人民检察院以独检刑诉[2020]107号起诉书指控被告人何开敏、韦斌犯非法采矿罪，于2020年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，2020年12月9日公开开庭审理了本案。独山县人民检察院指派检察员莫时凯出庭支持公诉，被告人韦斌及其辩护人曾广鑫、何开敏及其辩护人陆疆、韦乾凤到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年8月，被告人韦斌跟何某1以每年每个方解石矿洞1.6万元的价格承包得独山县麻尾镇泗亭村拉常组东北面的两个方解石矿洞，因未办理得采矿许可证一直未开采。2019年4月，被告人韦斌与何开敏合伙开采，由韦斌出资承包矿洞，何开敏负责将放炮、开采、运输等采矿事宜承包给他人并在现场管理，利润韦斌和何开敏平分，开采出的方解石由何开敏通知货车运输到广西东泰实业有限责任公司（简称广西东泰公司）销售。2019年6月至2020年5月共向广西东泰公司销售方解石13776.85吨，广西东泰公司共向何开敏转账方解石款962255元。2020年6月23日韦斌接电话通知后到公安机关接受调查。2020年8月5日何开敏主动到公安机关投案自首。2020年10月22日何开敏亲属退赃10万元，同年10月26日韦斌亲属退赃3万元。 为证实上述事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应以非法采矿罪追究刑事责任。出庭的公诉人认为，被告人何开敏、韦斌有自首情节，建议判处有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。 被告人韦斌对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪，请求判处缓刑。 辩护人提出的辩护意见是：1、对指控罪名没有异议，指控方解石数量计算错误；2、有部分系何开敏自己单独开采，未与韦斌合议，计算韦斌参与的数量和数额上应予以扣除，韦斌仅参与分了四次钱；3、本案不属于情节特别严重的情形，被告人法定刑应为三年以下；4、被告人在审查起诉阶段已经签署认罪认罚具结书，有投案自首情节。综上，建议判处缓刑。 被告人何开敏对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪，请求判处缓刑。 辩护人提出的辩护意见是：1、对指控事实及罪名没有异议；2、本案不属于情节特别严重情形；3、被告人在审查起诉阶段已经签署认罪认罚具结书，有投案自首情节。综上，建议判处缓刑。 经审理查明,2018年8月，被告人韦斌跟何某1以每年每个方解石矿洞1.6万元的价格承包得独山县的两个方解石矿洞，因未办理得采矿许可证一直未开采。2019年4月，被告人韦斌与何开敏合伙开采，由韦斌出资承包矿洞，何开敏负责将放炮、开采、运输等采矿事宜承包给他人并在现场管理，利润韦斌和何开敏平分，开采出的方解石由何开敏通知货车运输到广西东泰公司销售。2019年6月至2020年5月广西东泰公司共向何开敏转账方解石款962255元。2020年6月23日韦斌接电话通知后到公安机关接受调查。经公安机关动员家属规劝，2020年8月5日何开敏在家属陪同下到公安机关投案自首。2020年10月22日何开敏亲属退赃10万元，同年10月26日韦斌亲属退赃3万元。 另查明，公安机关调取的广西东泰公司财物单据显示2019年6月至2020年5月共计结算方解石重量为13610吨；经独山县价格认证中心认定，涉案方解石介个为101.67元/吨；被告人销售广西东泰公司价格为60元-90元/吨不等。 再查明，本案方解石开采是通过使用雷管及自制爆炸物（柴油、硝酸铵化肥等混合）等方式开采。 上述事实，被告人在庭审时无异议并自愿认罪，且有经当庭举证、质证的下列证据证实：1、证人何某1、何某2、姚某、覃某、谭某、何某3、夏某、黎某1、何某4、何某5、黎某2、黎某3、黎某4、杨某、熊某、莫某、何某6、黎某5、黎某6、胡某等人的证言；2、公安机关调取的银行转账凭证、记账凭证、过磅单、结算单、收条等书证；3、被告人何开敏、韦斌的供述与辩解；4、被告人何开敏、韦斌的现场辨认笔录；5、扣押决定书、扣押笔录等；6、取样委托书、取样笔录、鉴定意见、价格认定意见等；7、户籍信息、到案经过、接受证据清单、开采协议、申请报告、银行流水、记账笔记本及相关书证等证据。上述证据被告人均无异议，证据来源程序合法、有效，证据之间相互印证，客观反映案件事实，本院予以确认。 关于被告人及辩护人的辩护意见，本院评判意见如下： （一）关于开采数量问题。经查，根据调取的广西东泰公司有称重时间1、称重时间2、车号、毛重……结算重量、供货单位等计算，结算重量共计13610吨，而查扣在案证人姚某提交的记账笔记本所记载的2019年6月开始至同年11月共计开采14238.07吨，同时笔记本记载有矿石销往他处情形，公诉机关指控系依据在案加盖独山县公安局治安管理大队印章销售矿石统计表计算数据13776.85吨，根据有利于被告人的原则，本院认定非法开采数量为13610吨。 （二）关于被告人韦斌是否应对2020年非法开采部分承担责任的问题。经查，被告人何开敏、韦斌在未取得采矿许可的情况下擅自开采矿石，有共同犯罪故意，况且被告人韦斌供述中也称后来接到了被告人何开敏电话通知，故应当承担相应的责任。 （三）关于是否适用缓刑的问题。经查，被告人何开敏非法开采期间曾被当地政府查过两次，且使用雷管或自制爆炸物的方法非法开采矿产品价值达96万余元，不宜认定为犯罪情节较轻，不宜宣告缓刑。 （四）关于犯罪情节问题。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，情节严重的标准为10万元至30万元以上，情节特别严重为该标准5倍以上，因我省暂未予明确指导意见，本案开采的矿产品价值为96万余元，根据有利于被告人的原则，认定为情节严重。故，辩护人该辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人何开敏、韦斌无视国家法律，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控罪名成立，本院依法予以确认。被告人韦斌在缓刑考验期间犯新罪，依法应当撤销缓刑，与新罪实行并罚。在共同犯罪中，两被告人地位、作用相当，不宜区分主从犯，但应根据被告人的具体情节在量刑时有所区别。两被告人主动投案并如实供述了罪行，系自首，依法可以从轻处罚；自愿认罪、有悔罪表现，酌情从轻处罚。辩护人基于上述情节提出的辩护意见，符合案件事实及法律规定，本院予以采纳，其他意见不予采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，同时体现我国惩罚与教育相结合的刑罚目的和宽严相济的刑事政策，经本院审判委员会讨论决定，依照依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第二款、第七十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第八条、第十二条、第十三条之规定，判决如下： 一、被告人何开敏犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年八月五日起至二〇二二年二月四日止。罚金于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 二、被告人韦斌犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三万元；撤销原犯危险驾驶罪被判处拘役二个月所宣告的缓刑；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金三万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年六月二十三日起至二〇二一年十月二十二日止。罚金三千元已缴纳，余款三万元于判决生效后三日内缴纳，逾期强制执行） 三、退缴在案的犯罪所得十三万元依法予以没收，余款八十三万二千二百五十五元继续追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郭 孟 审 判 员  郭明学 人民陪审员  潘玉渊 二〇二〇年十二月十四日 书 记 员  黎德喜