山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0283民初4613号原告：崔平，女，1969年7月1日出生，汉族，住平度市开发区。委托诉讼代理人：吕珊，山东道安（平度）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨萍，山东道安（平度）律师事务所律师。被告：许焕凯，男，1973年4月25日生，汉族，住平度市开发区。被告：张春芳，女，1971年3月7日生，汉族，住平度市开发区。二被告委托诉讼代理人：欧建荣，山东勇华律师事务所律师。原告崔平与被告许焕凯、被告张春芳健康权纠纷一案，原告于2020年6月8日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告崔平及其委托诉讼代理人吕珊、杨萍，被告许焕凯、被告张春芳及其委托诉讼代理人欧建荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔平向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金209992元；2.本案的诉讼费、保全费、保全担保费等由被告承担。事实与理由：2018年4月，被告许焕凯和张春芳夫妇将位于平度市开发区自家大棚租赁给孙永刚使用。2018年8月26日6时许，被告许焕凯的妻子张春芳在该车间外西墙南侧，因孙永刚安装的空调一事与孙永刚发生口角，原告崔平出来劝架过程中，张春芳与崔平发生撕打，在撕打过程中，许焕凯持铁锨来到现场，用铁锨砍击崔平的右大腿、拍打其左腿部，并在崔平倒地过程中，用脚跺崔平的左腿部。被告许焕凯和其妻子张春芳的侵权行为致使崔平头部、面部、身体等外伤，左膝关节损害，后崔平到平度市人民中医院及中国人民解放军第八十九医院住院治疗11天。经鉴定，崔平构成轻伤一级，伤残十级。被告张春芳无故挑起事端，被告持有凶器将原告打伤，依据相关法律规定，二被告应承担全部赔偿责任。被告许焕凯辩称，一、许焕凯没有用铁锨砍、拍原告。案发当天，许焕凯帮着许某1浇地，是许某1看到原告和张春芳打仗，告诉了许焕凯，许焕凯才知道并前往打仗现场的。因为许焕凯身体瘦弱多病，害怕吃了孙永刚的亏，随手拿了一把铁锨。由于是在夹道中，铁锨被孙永刚迎面夺下，扔到夹道西废弃的鸡棚里了。所以，许焕凯靠近原告和张春芳时铁锨已经被孙永刚夺下。证人许某1和许某2对此的证言是符合实际的。再者说，从原告提供的左右腿照片看，根本没有铁锨砍的线性伤痕，不符合锐器伤特征。还有，刑也判了，牢也坐了，用还是没用铁锨根本不重要了，没有用铁锨就是没有用铁锨。从原告笔录中用铁锨砍、拍过程也缺乏客观性。既然原告和张春芳一直互相抓着对方的头发和衣服，许焕凯怎么能拍到原告的双腿？退一步讲，铁锨在撕扯在一起的两个人中间也无法用力，怎么能拍或砍的出现大面积淤青的样貌？二、原告提供的伤情照片疑点重重，刑事卷宗平度市公安局泰山路派出所2018年10月24日出具的《案件来源》中称“经初步了解，系张春芳与崔平之间相互撕打，且双方均有伤”。本案发生在2018年8月26日，至此案件过了近两个月，公安还是认为是原告与张春芳之间的撕打，根本没有许焕凯什么事。这对于一起并不复杂的伤害案件而言，不能说很正常。更蹊跷的是，到了2019年2月25日，案件正好过去半年，公安机关还在补充侦查，补充的证据是原告的笔录，原告在该次调查中提供的“许焕凯用铁锨砍我右腿，用脚跺我左腿留下痕迹的照片”。从原告提供的8月26日案发当天的照片看，看不出任何外伤的痕迹。原告所谓的9月4日的照片，不知是否真是9月4日拍摄的，假如是，离案发已经9天，却出现大面积淤青，像涂抹了泥土。就算照片是真的，左腿、右腿的样貌特征基本相同，根本看不出铁锨砍的线性痕迹，怎么就能区分右腿是铁锨砍的、左腿就是用脚跺的呢？再者，原告的多次笔录都称许焕凯朝其左腿膝盖上跺的，为什么淤青部位是大腿而非膝盖？既然案发半年后还要提供照片，并且据此才侦查终结，说明照片对公安机关认定许焕凯作案有重要价值。既然如此，为了查明事实，必须对照片的真伪进行辨别。其价值是崔平在案发当天其膝盖部位是否有外伤。三、不能排除原告的伤系陈旧伤的可能。案发当天，2018年8月26日7时39分，原告在中医院拍片，X线诊断：左膝关节未见明显外伤征象。当日9时的磁共振检查意见：第1条：左侧膝关节内、外侧半月板前后角退变或损伤可能性大，但第5条则明确说符合左侧膝关节退行性变。原告案发当天的照片显示没有任何外伤特征，9天后却出现涂抹了泥土状的大面积淤青，再结合案发当天平度市中医医院的拍片检查，原告的左膝极有可能是陈旧伤。但为了嫁祸于人，竟然为了一个普通的小手术转到外地，行切除术。这样，不仅治疗了陈旧伤，更掩盖了陈旧伤，更为阴险的是可以做出轻伤和伤残，不仅可以使人坐牢，还可以获得巨额伤残赔偿，同时也转嫁了医疗费用！可谓一举多得！实在高妙之至！为此我们要求对其损伤的新旧进行鉴定，对其治疗费用中治疗旧伤的费用进行鉴定。四、原告对事情的发生存在过错。本案是张春芳与孙永刚之间因空调外机影响通行发生争执，此事与原告毫无关系，其掺和其中引发本案。再者，其能给张春芳咬断耳朵，说明其凶猛程度超乎常人。如果其不多言，孙永刚就不会和一个女人计较，如果其不过分与张春芳纠缠撕扯，就会被拉开，不至于事态越来越严重。原告对事情的引发和事态的扩大负有不可推卸的责任。综上，许焕凯没有用铁锨伤害原告，原告的伤情是陈旧伤，其所谓的伤情和伤残都与许焕凯无关。请依法驳回其诉讼请求。被告张春芳辩称，原告主张赔偿的事实和理由，是因其左腿受伤。原告在2019年2月25日的笔录中，公安机关问“在许焕凯打你之前，你和房东老婆撕把在一块时腿有没有事？”，其回答“当时我腿没有事”。不论原告的陈述还是张春芳、孙永刚的陈述，都说张春芳只是和原告互相撕把，原告的左膝伤非张春芳所致。相反的，原告却给张春芳咬伤耳朵，造成伤害。所以，原告起诉张春芳没有事实和法律依据，请依法驳回其对张春芳的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：1、二被告系夫妻关系，2018年8月26日6时许，因孙永刚在租赁被告大棚外西墙南侧安装空调室外机，被告张春芳认为阻碍其出入，与孙永刚发生口角。后孙永刚雇佣的工人原告崔平从车间出来劝架，被告张春芳与原告崔平发生口角并相互厮打在一起，在二人厮打过程中，许焕凯持铁锹来到现场，用铁锹砍击崔平的右大腿部、拍打其左腿膝盖部，后崔平与张春芳倒地，许焕凯用脚跺原告崔平的左腿部，致原告崔平左膝部外伤致左侧膝关节前交叉韧带断裂并外侧半月板体部及后脚撕裂，经法医鉴定，构成轻伤一级。以上事实经（2019）鲁0283刑初198号刑事判决书确认，本院予以确认。被告许焕凯因以上行为犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年十个月。2、原告崔平因伤先后在平度市中医院及中国人民解放军第八十九医院住院11天，花费医药费41479元。3、原告自行委托青岛青大司法鉴定所对伤情进行鉴定，该所鉴定后作出鉴定意见书，原告崔平左下肢损伤为十级伤残，护理时间建议60-90日，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。2020年9月18日，被告许焕凯申请：1、对崔平2018年8月26日的左膝是退行性变还是外伤所致进行鉴定；2、对崔平2018年8月26日的医疗费中用于陈旧伤的部分进行鉴定。本院委托后，青岛正源司法鉴定所因“鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或相关鉴定技术规范”不予受理，将案件退回。2020年11月25日，被告许焕凯申请对原告崔平自身膝关节退变（自身疾病）与其左膝半月板出现的症状之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定。本院委托后，青岛万方司法鉴定所因被告许焕凯拒绝交费，致使该案鉴定无法启动，将案件退回。本院认为，被告许焕凯鉴定要求不被鉴定机构采纳并存在拒绝交费情形，被告许焕凯不认可二鉴定机构意见，称将到上一级鉴定机构申请鉴定，无事实依据，本院不予采纳。对于青岛青大司法鉴定所司法鉴定意见，本院予以采纳。4、原告崔平的女儿李霏栎（公民身份号码：），2001年3月15日出生。本院认为，本案争议焦点为：一、承担赔偿义务主体及赔偿比例；二、赔偿数额。关于争议焦点一，本院认为，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被告张春芳因与原告崔平产生纠纷后厮打在一起，被告许焕凯作为被告张春芳丈夫应当理性劝止，但被告许焕凯参与纠纷，并持铁锨将原告崔平打伤致残。本院认为，被告张春芳与被告许焕凯应视为共同侵权人，对原告崔平人身损害赔偿承担连带责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告张春芳在本次纠纷中也存在过错，应当减轻侵权人的责任。被告许焕凯的行为已构成刑事犯罪，性质比较恶劣，本院认为，酌定以承担损害80%责任为宜。关于争议焦点二，本院认为，鉴定费2080元是原告为查明损失合理支付费用，应由被告许焕凯、被告张春芳负担。原告主张1000元交通费合理，本院予以支持。原告受伤后住院治疗11天，原告主张住院伙食补助费1100元（100元/天×11天），本院予以支持。鉴定机构建议护理天数为60-90天，原告主张护理期75天，本院予以支持，但原告主张每天以120元计本院不予支持，护理费应以每天100元计。原告因伤致残而主张精神抚慰金5000元，本院不予支持，本院认为酌定为1000元为宜。原告主张误工费21600元（120元/天×180天），但原告未委托鉴定机构鉴定误工期，亦未提供证据证明工资收入情况，本院认为误工期酌定为100天，每日以102元计为宜，误工费为10200元（102元/天×100天）。原告主张被扶养人生活费以每年32890计未超出法律规定，本院予以支持。医疗费41928.59元，原告主张赔偿41479元，本院予以支持。原告的合理损失为：医疗费41479元，住院伙食补助费1100元（100元/天×11天），误工费10200元（102元/天×100天），伤残赔偿金108968元（54484元×20年×10%），交通费1000元，护理费为8600元（100元/天×11天×2人+100元/天×64天×1人），鉴定费2080元，被扶养人生活费1644.5元（32890元×1年×10%÷2人），精神抚慰金1000元，共计176071.5元。被告许焕凯、被告张春芳应当赔偿原告140857.2元（176071.5元×80%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告许焕凯赔偿原告崔平各项损失140857.2元，于判决生效后十日内付清。二、被告张春芳对第一项承担连带赔偿责任。三、驳回原告崔平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，减半收取2225元，由原告崔平负担733元，由被告许焕凯、被告张春芳负担1492元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。上诉期满七日内向本院交纳上诉费，逾期按自动撤回上诉处理。审判员  徐俊卿二〇二〇年十二月二十五日法官助理张涛书记员于倩倩