安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1226民初4210号 原告：颍上县永发建材销售有限公司，住所地安徽省颍上县慎城镇尤岗社区解放北路西侧高速公路桥南，统一社会信用代码91341226MA2NA0TU6C（1－1）。 法定代表人：张华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张恩林，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马勇，男，1969年11月12日出生，汉族，住安徽省颍上县，系张华的丈夫。 被告：安徽勤丰建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市包河区龙川路东段葛大店社居委办公楼**，统一社会信用代码91340100153629360W（1-3）。 法定代表人：宋宗明，该公司经理。 委托诉讼代理人：洪祝梅，安徽远致律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙涛，男，1989年12月12日出生，汉族，住安徽省颍上县，系该公司员工。 被告：安徽刘庄置业有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颍上县解放北路**，统一社会信用代码91341226788569648H。 法定代表人：汤德胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴松，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。 委托诉公代理人：李芳，北京金诚同达（合肥）律师事务所实习律师。 原告颍上县永发建材销售有限公司（以下简称永发公司）与被告安徽勤丰建设工程有限公司（以下简称勤丰公司）、安徽刘庄置业有限责任公司（以下简称刘庄公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，于同年8月12日公开开庭进行了审理。原告永发公司的法定代表人张华及其委托诉讼代理人马勇、张恩林，被告勤丰公司的委托诉讼代理人孙涛、洪祝梅，被告刘庄公司的委托诉讼代理人吴松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永发公司向本院提出诉讼请求：1.判被告一立即支付拖欠原告的货款3004557元及利息1827415.84元(暂计算至2020年6月30日，剩余利息按约定2%计算至货款付清时止)；共计4831972.84元。2.判令被告二对上述款项的清偿承担连带责任。3.本案诉讼费用由二被告共同承担。事实及理由：2017年元月12日，原告和被告一就“颍上佳源巴黎都市33#、34#楼”项目的钢材供需达成协议，并签订《钢材供销合同》。合同第十一条约定：“本合同需钢材贰仟伍佰吨，乙方需垫资一千吨，垫资时间为货到工地计息，按货物价款的2%计月息，利息每月月底付清。以后月进度付款，每月三十号甲方(被告一)应把当月所有钢材款结清，如不付款按月息2%计算，最长拖欠不得超过150天，如不兑现所造成的损失由甲方承担”；第十四条第3款约定“担保方：承诺监督甲乙方合同的执行，该钢材款由甲方根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任”。被告二安徽刘庄置业有限责任公司作为担保方在合同上盖章。合同签订之后，原告积极供应钢材。然而，被告一未按合同约定履行付款义务。经原告多次催要，于2019年12月30日，原、被告之间再次进行结算，并出具说明“说明”：颍上佳源巴黎都市33#34#楼，截至19年12月30日共计欠人民币4471426元(其中货款3004557元，截至2019年12月30日利息共计1466869元)。在结算之后，二被告仍未能支付货款及利息，拖欠至今。由于两被告长期拖欠原告货款及利息的行为严重侵害原告的合法权益。为此，原告向贵院提起诉讼，望判如所请。 勤丰公司辩称，2017年1月12日我公司与原告签订钢材供销合同一份，合同约定原告向我公司承建的项目供应钢材，合同对相关的价款结算方式有相关约定，我公司授权孙涛、姚道辉与原告办理合同洽谈等业务，原告货款及利息应有相应的结算单等，具有法律规定的我们认可。认可拖欠货款的事实，同意支付拖欠的货款。 刘庄公司辩称，一、《钢材供销合同》约定签字后生效，刘庄公司没有授权代表签字，该合同对刘庄公司不生效。《钢材供销合同》第十四条第4项规定“本合同一式四……签字后生效”。合同明确约定了必须签字后生效，应遵循当事人意思自治原则。本案中《钢材供销合同》并没有刘庄公司法定代表人或授权代表人签字，并未生效，因此该《钢材供销合同》对刘庄公司不生效，对刘庄公司没有约束力。二、《钢材供销合同》担保方处的印章不是刘庄公司所盖，该合同对刘庄公司不生效。1、刘庄公司从来没有为勤丰公司提供担保，《钢材供销合同》中担保方处的印章不是刘庄公司所盖，刘庄公司已依法报警处理，并申请对该印章是否是刘庄公司印章进行司法鉴定。2、据勤丰公司员工焦勇反映，《钢材供销合同》合同中的担保方处的印章系焦勇偷盖而成，并非刘庄公司的意思表示，刘庄公司不应承担保证责任。焦勇出具了情况说明，承诺由此产生的一切责任由焦勇承担，与刘庄公司无关。刘庄公司申请法院追加焦勇为本案第三人，由焦勇对永发公司承担担保责任，并且以便查明焦勇当时偷盖章相关情况和事实经过，以便法庭审理和判决。3、《钢材供销合同》一式四份，但除了只有永发建材手中一份合同担保方处有盖章，其余三份合同担保方处都没有盖章，而且刘庄公司也没有加盖骑缝章，明显不合常理，这说明不是刘庄公司的意思表示。4、从《钢材供销合同》的签订主体来看，首页抬头的协议当事人并没有刘庄公司，刘庄公司不是合同当事人，协议中并没有将刘庄公司作为保证人的意思表示。5、从《钢材供销合同》第十四条2争议解决条款来看，进一步明确协议主体为两方当事人，刘庄公司不是合同当事人，协议并无将刘庄公司作为保证人的意思表示。6、《钢材供销合同》第十四条4约定“本合同一式四份，甲乙双方各执两份”，该条款中并未表示具有三方当事人，其对应的即为协议两方，刘庄公司不是合同当事人。三、退一步讲，如果假设刘庄公司在《钢材供销合同》担保方处盖章，但从内容上看，刘庄公司承担的只是协助付款的义务，并没有作出担保的意思表示；判断上是否承担保证责任，关键要看是否有承担保证责任的意思表示，而不能简单的看有没有在担保人处盖章。（一）根据（2020）桂09民终1338号判例，刘庄公司承担的只是协助付款义务，不承担担保责任。1、《钢材供销合同》第十四条3约定“担保方承诺监督甲乙双方的合同执行，该钢材款由甲方（勤丰公司）根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方（永发建材）钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任。”根据通常解释和文义解释的原则，上述条款的含义是勤丰公司根据工程需要委托刘庄公司从刘庄公司应付勤丰公司工程款中扣除以支付永发建材钢材款。虽然有“担保方”的字眼，但从内容上看，实际为约定对案涉钢材款采取的支付方式，支付方式为请求刘庄公司协助执行，刘庄公司据此承担的是协助付款的义务，并没有作出担保的意思表示。如系刘庄公司提供担保，则担保的内容须明确、具体，但合同中对此并没有约定。并且刘庄公司对勤丰公司不存在到期应付工程款，勤丰公司也没有通知刘庄公司协助付款，刘庄公司不承担连带付款责任。本案与（2020）桂09民终1338号判例案情相同，应同案同判。（二）根据(2018)最高法民再294号判例，在担保方处签字盖章不代表就要承担责任，而要看是否有承担保证责任的意思表示，刘庄公司不是合同当事人，也不存在保证的意思表示，不承担保证责任。1、从《钢材供销合同》的签订主体来看，首页抬头的协议当事人并没有刘庄公司，刘庄公司不是合同当事人，协议中并没有将刘庄公司作为保证人的意思表示。2、从《钢材供销合同》第十四条2争议解决条款来看，进一步明确协议主体为两方当事人，刘庄公司不是合同当事人，协议并无将刘庄公司作为保证人的意思表示。3、《钢材供销合同》第十四条4约定“本合同一式四份，甲乙双方各执两份”，该条款中并未表示具有三方当事人，其对应的即为协议两方，刘庄公司不是合同当事人，不承担担保责任。四、再退一步讲，如果假设刘庄公司在《钢材供销合同》担保方处盖章，假设也构成担保的意思表示，但永发建材未尽到基本的审慎核实义务，其不是善意第三人，担保无效，永发建材无权要求刘庄公司承担连带担保责任。1、永发建材未尽到核实公司董事会决议或股东会决议的义务。根据《公司法》16条及《九民纪要》18条等相关规定，债权人应尽到最基本的审慎核实义务，即应当证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定。但本案中永发建材未尽到最基本的审慎核实义务，不属于善意第三方，担保无效。2、永发建材未尽到核实另外三份合同担保方处有无盖章的义务。《钢材供销合同》一式四份，但除了只有永发建材手中一份合同担保方处有盖章，其余三份合同担保方处都没有盖章，明显不合常理。永发建材有义务审核担合同版本盖章不统一的问题，有义务核实担保方提供担保是否是真实意思表示。永发建材没有尽到上述最基本的注意义务，不属于善意第三人，担保无效，永发建材无权要求刘庄公司承担连带担保责任。本案中勤丰公司对永发公司的诉请是完全认可，我们认为不符合常理，利息也明显过高，勤丰公司也没有进行抗辩，我们认为勤丰公司和永发公司是串通的。综上，请求法院驳回永发建材对刘庄公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的工商登记信息，本院予以确认。对当事人对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、介绍信、钢材购销合同、说明及对账单，真实、合法，且与本案具有关联性，对其证明效力本院予以确认；3、建设施工合同补充协议、未完工程统计、应付款计算表、已付工程款明细表，与本案不具有关联性，对其证明效力本院不予确认；4、情况说明，因焦勇未到庭，对其书面证言不予认定；5、报警记录及笔录，因系复印件，对其证明效力本院不予确认。 经审理查明，2017年1月12日，需方勤丰公司（甲方）与供方永发公司（乙方）签订《钢材供销合同》，就“颍上佳源巴黎都市33#、34#楼”建设工程项目的钢材供需达成协议。合同第十一条约定：本合同需钢材贰仟伍佰吨，乙方需垫资一千吨，垫资时间为货到工地计息，按货物价款的2%计月息，利息每月月底付清。以后月进度付款，每月三十号甲方应把当月所有钢材款结清，如不付款按月息2%计算，最长拖欠不得超过150天，如不兑现所造成的损失由甲方承担；第十二条约定：每月月底前由甲方代理人姚道辉、孙涛在结算单上签字确认；第十四条第3款约定：担保方：承诺监督甲乙方合同的执行，该钢材款由甲方根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任。刘庄公司作为担保方在合同上盖章。合同签订之后，永发公司依约定向勤丰公司供应钢材。勤丰公司未按合同约定履行付款义务。2019年1月30日姚道辉、孙涛出具说明一份：截止到19年1月30日止，颍上佳源巴黎都市33#34#楼安徽勤丰项目部共计欠钢材款及利息计3811426元，其中利息：806869元，利息2%。请安徽刘庄置业有限公司予以处理。2019年12月30日，勤丰公司项目部的会计孙长荣与马勇进行对账，并出具说明：原欠钢材款及利息3811426元；货款3004557元，从19年1月30号至19年12月30号，计11月息：660000元（陆拾陆万元整）；颍上佳源巴黎都市33#34#楼，截至19年12月30日共计欠人民币4471426元（肆佰肆拾柒万壹仟肆佰贰拾陆元）。其中货款3004557元，截至2019年12月30日双方对账结算利息共计1466869元。 本院认为，永发公司与勤丰公司签订的钢材购销合同，是双方真实意思表示，不违背法律规定，合同依法成立有效。双方应按照合同约定全面履行义务。永发公司按照合同约定交付了钢材，勤丰公司理应支付相应的钢材款。勤丰公司授权孙涛、姚道辉在结算单上签字确认钢材价款且姚道辉、孙涛也出具拖欠钢材款的说明，永发公司也与勤丰公司会计孙长荣进行了对账，并且勤丰公司当庭承认拖欠永发公司货款属实。故对永发公司主张勤丰公司支付拖欠3004557元钢材款的主张，本院予以支持。 关于刘庄公司是否应承担连带保证责任的问题。本院评判如下：一、刘庄公司担保行为的法律效力。1、刘庄公司提供的《补充协议》中，刘庄公司（甲方）作为颍上佳源.巴黎都市****楼建设工程项目的发包人，勤丰公司（乙方）作为该项目的承包人，在合同中约定工程合同价款为固定总价包干，且第七章1.1中明确约定，施工用各类乙供材料和设备，乙方均需向甲方报验供应商资料，其中包括材料设备样品、各种质量证明和其他有关技术资料，经监理审核、甲方审定并封样后方可采购并使用，主要材料样品审批表名录中有钢筋一项，据此刘庄公司对涉案材料采购有决定权；勤丰公司为保证工程项目的正常施工从永发公司处购进钢材，刘庄公司提供担保不仅有利于涉案工程的建设，且刘庄公司对涉案工程固定总价包干，本就有义务支付勤丰公司工程款。刘庄公司提供担保，实则从自身利益出发，该担保符合刘庄公司自身的利益。2、勤丰公司作为买方、永发公司作为卖方，刘庄公司作为担保人签订的钢材购销合同第十四条第3款约定，担保方：承诺监督甲乙方合同的执行，该钢材款由甲方根据工程需要委托担保方按此合同从应付工程款中支付乙方钢材款及利息。若担保方不能按约及时支付该钢材款及利息，由此产生的纠纷由担保方全权承担相关责任。按照合同约定，刘庄公司作为担保方，以从应付工程款中支付永发公司钢材款及利息为勤丰公司提供担保。双方未约定清偿期限，也未书面终止保证责任，且双方担保方式约定不明，按照法律规定，应承担连带保证责任。在其承担了连带清偿责任后，有权向勤丰公司行使追偿权。二、永发公司在本案中是否存在善意无过失。1、刘庄公司注册资本雄厚，且其股东均为法人，是一个经营较为规范的大企业。刘庄公司也当庭陈述，刘庄公司的印章系其公司的两个股东安徽佳源集团房地产有限公司和天津韦臣投资有限公司共同管理，公司印章放在刘庄公司的保险柜里。故，对于公章的保存与使用是比较严格、规范的；2、刘庄公司作为担保人在合同上的盖章真实有效。永发公司当庭陈述公章是由刘庄公司的副总徐佩强加盖，对于徐佩强系刘庄公司副总经理的身份是明确、公开的且永发公司是明知的；且盖章地点在刘庄公司开发的颍上佳源.巴黎都市售楼部，当时焦勇亦在现场（钢材购销合同中甲方指定收货人）。故，永发公司作为善意第三方已经尽到了注意义务。刘庄公司辩称，钢材供销合同中的担保方处的印章系勤丰公司的员工焦勇偷盖而成，并非刘庄公司的意思表示，刘庄公司不应承担保证责任的问题。本院认为，焦勇并未出庭作证仅提供书面证言，对其真实性无法确认，且本案中的钢材供销合同签订于2017年1月12日，而刘庄公司的徐佩强却在三年之后，于2020年7月21日报案称怀疑他人私刻公司印章，或者公司的印章被冒用，显然与常理不符，且公安机关也未予立案，故刘庄公司的该辩称，本院不予采信。永发公司有理由相信作为副总徐佩强所盖公司印章的法律效力，在刘庄公司没有证据证明永发公司构成恶意的情况下，对其抗辩本院不予支持，刘庄公司依法应承担连带担保责任。 二、关于永发公司按照月息2%的标准主张违约金的问题。本院认为，2019年12月30日，勤丰公司与永发公司对账确认共计欠人民币4471426元，其中货款3004557元，并确认截至2019年12月30日利息按照月息2%计算共计1466869元，是双方真实意思的表示，不违背法律规定，对其主张本院予以支持。对2019年12月31日后的永发公司主张的违约金本院予以调整，即按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算实际损失，逾期违约金按照该实际损失的130%计算（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍为标准计算），从2019年12月31日起计算至货款付清时止。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《最高人民法院》第二十四条第四款之规定，判决如下： 一、被告安徽勤丰建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告颍上县永发建材销售有限公司钢材款3004557元元及截止到2019年12月30日前的逾期付款违约金1466869元； 二、被告安徽勤丰建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告颍上县永发建材销售有限公司逾期付款违约金（以3004557元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍为标准，从2019年12月31日起计算至钢材款付清时止）； 二、被告安徽刘庄置业有限责任公司对被告安徽勤丰建设工程有限公司的上述债务承担连带保证责任；安徽刘庄置业有限责任公司承担保证责任后，有权向被告安徽勤丰建设工程有限公司追偿； 三、驳回原告颍上县永发建材销售有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费45456元，保全费5000元，合计50456元，原告颍上县永发建材销售有限公司负担5056元，安徽勤丰建设工程有限公司、安徽刘庄置业有限责任公司负担45400元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  王 颍 人民陪审员  李先坤 人民陪审员  任春梅 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理李思雨 书记员陈传伟 附法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 特别告知： 本案标的款履行义务人将标的款汇入颍上县人民法院下列账户，并在汇款后及时联系承办法官王颍，电话0558-44××××3。 开户银行：中国工商银行颍上支行 开户名称：颍上县人民法院 开户账号：13×××16