山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初12635号 原告：临沂尚城置业有限公司，住所地：临沂市兰山区颐高上海街****，统一社会信用代码：913713007731811 654。 法定代表人：吕义昌，董事长。 委托诉讼代理人：李长英，山东力维律师事务所律师。 被告：刘一志，男，汉族，1978年10月3日生，住临沂市兰山区。 原告临沂尚城置业有限公司（以下简称尚城置业）与被告刘一志追偿权纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尚城置业的委托诉讼代理人李长英到庭参加诉讼，被告刘一志经本院公告送达后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尚城置业向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告代偿款12771.89元及利息(自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按年利率6%计息)；2、案件受理费60元、保全费220元，保函费400元由被告承担。庭审中，原告变更利息的计算方式：变更为自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按同期银行贷款利率的两倍计息；增加违约金，也是自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按日万分之一计算。 事实与理由：原告按照担保追偿案件的事实要素，补正起诉状，逐一提出了支持诉讼请求的事实证据。 一、原告开展售房业务开设保证金账户概况。 原告在中国银行临沂兰山支行营业部的涉案保证金账号为：21×××37，户名为临沂尚城置业有限公司（原账号为：38×××01）。若业主逾期还贷，中行将在原告的保证金账户中直接扣款替业主还贷。 提交以下证据为证：《临沂尚城置业有限公司在中行的新旧帐号对照表》、《中国银行临沂分行账户余额对账单（客户留存联）》 二、关联的购房合同概况。 刘一志2009年8月8日支付购房首付款120365元，2009年9月10日刘一志以银行贷款方式支付43万元至原告账户，被告刘一志已经履行全部付款义务。原告于2009年12月26日交房。2009年8月28日，原告就被告购买原告房屋的事实向临沂市房产管理局办理了房屋预售登记备案，合同备案登记号为：xx。 提交以下证据为证：《商品房预售合同》 三、银行贷款主合同概况。 2009年9月9日，原、被告与中国银行兰山支行签订《个人一手住房贷款合同》一份，为被告购买原告房屋办理了抵押贷款.约定贷款总额43万，原告为保证人，在中行处开有开发商或者售房单位的专用账户（账户名称：临沂尚城置业有限公司，帐号为：38×××01）。借款人刘一志在中行开设还贷账号：38×××75。如被告逾期还贷，中行有权向原告主张担保责任。贷款期限：240个月，利率：中国人民银行公布的相应档次的法定贷款利率下浮30%，即年利率5.94%＊70%＝4.158%。逾期利率：在本合同约定的贷款利率水平上加收50%，即4.158%＊150%＝6.237%。每月还款额：按月等额本息还款，即2553.78左右。还款日：每月1日。 提交以下证据为证：《个人一手住房货款合同》一份。 四、担保合同或条款概况。 原告为被告在中行提供阶段性担保，至被告办妥房产正式抵押登记并且贷款人收到他项权证之日为止。以在中行开有保证金账号为21×××37作质押担保。一旦被告逾期还贷，银行就从原告保证金账户中直接扣款来替被告还贷。 房产抵押条款内容：第八条1、借款人以本合同项下贷款所购房屋向贷款人提供抵押担保。抵押物清单：抵押人刘一志，抵押物坐落：兰山区xx。评估值或者原值：550365元。贷款金额：43万。建筑面积：125.45平。房屋产权证编号：xx。 提供以下证据为证：《个人一手住房贷款合同》一份。 五、追偿合同或条款概况。 没有独立的追偿合同或反担保合同。但在《商品房预售合同》附件四：补充协议第一条付款方式2关于选择贷款方式的付款约定：（3）第二段有关于追偿的条款。具体内容如下：买受人采用银行按揭方式付款的，在按揭贷款办理完毕后按月还款的过程中，如果因未按期还款导致出卖人承担保证责任时，视为买受人逾期付款。出卖人有权按照本合同买受人逾期付款的相关约定向买受人追偿，追偿的范围包括但不限于未按期还款的本金、按同期银行贷款利率的二倍计算的利息、违约金、因追偿该债权和抵押权发生的诉讼费、评估费、拍卖费、差旅费、律师代理费等相关费用。 《商品房预售合同》第七条买受人逾期付款的违约责任2、按逾期时间，分别处理（不作累加）（2）逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按房屋总合同额的2%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金。 提交以下证据为证：《商品房预售合同》一份。 六、购房合同的履行情况。 1、被告刘一志履行房屋买卖合同交款义务的情况。 刘一志2009年8月8日支付购房首付款120365元，2009年9月10日刘一志以银行贷款方式支付43万元至原告账户，被告刘一志已经履行全部付款义务。 提供以下证据为证：《收据》两份《中国银行个人贷款凭证》一份。 2、原告履行房屋买卖合同交付房屋义务的情况。 原告于2009年12月26日交房。 提供以下证据为证：《交房流转表》。 3、原告履行房屋产权过户的情况。 2009年8月28日，原告就被告购买原告房屋的事实向临沂市房产管理局办理了房屋预售登记备案，合同备案登记号为：xx。原告于2011年11月8日，经初始登记取得房屋所有权证书，编号为：临房权证兰山区字第××号。被告刘一志一直没有办理房产证。 提交以下证据为证：《商品房预售合同》《房屋权属登记备案证明》。 七、抵押合同（条款）的履行情况。 抵押合同条款在贷款合同内。2009年9月9日办理抵押权预告备案登记，一直没办理抵押权正式登记。 提交以下证据为证：《不动产电脑查询网页》。 八、原借款发放时间金额及资金转出转入账户情况。 2009年9月10日，中行将43万贷款从账号：43×××72转入原告临沂尚城置业有限公司在中行开立的售房专用账户，账号：38×××01中。 借款发放凭证上记载的贷款利率为：月利率3.465‰，贷款起止期限：2009年9月10日起至2029年9月10日止。借款用途：购房。 证据名称：中国银行个人贷款凭证一份。 证据来源：来自中国银行。 九、原借款合同债务人对原债权人逾期还款的具体情形。 被告刘一志有2019年7月、8月、10月、11月8日的分期贷款未还。 十、银行通知代偿或通知提前收回贷款的情况。 中行兰山支行在被告逾期还贷后通过电话联系原告，并告知扣款事项，没有通知保证人提前收回贷款。 十一、原告代偿情况及资金转出转入账号。 原告为被告代偿12771.89元。中行将该款分四笔从原告的账户（账号为21×××37）扣划至被告刘一志账户，账号为24×××51中。分别是：2019年7月29日代偿2553.78元；8月29日代偿2553.77元;10月29日代偿5118.38元;11月8日代偿2545.96元。 提供以下证据为证：《客户借记回单》四份。 十二、原债权是否已结清。 据说被告房屋已被拍卖，除了本案扣款外，其他房贷已还清。 提供以下证据为证：无。 十三、被告向原告偿还情况。 被告至今未向原告偿还一分钱。 十四、银行出具的代偿证明。 无。 十五、涉及房屋下落的声明（即原告是否已解除合同收回房屋）。 原告未查封涉案房屋，也未解除购房合同收回房屋。房屋现在据说已经被拍卖了。 十六、被告应偿还垫付款及利息的理由。 原被告有追偿的相关约定，详见要素事实五。 （一）原告请求被告偿还本金12771.89元的理由：依照《中华人民共和国合同法》第十二条规定：“保证人代偿后，有权向债务人追偿......”。原告该项诉讼请求，符合法律规定，请求法院予以支持。 （二）原告请求被告偿还利息的理由是：购房合同附件四、3、约定被告逾期还贷按同期银行贷款利率的二倍计算利息，即2019年一至五年期贷款年利率为4.75%X2=9.5%。 （三）原告请求被告支付违约金的理由是：购房合同第七条“自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金”。即刘一志逾期付款超过一年，各期扣款金额X1?X日，详见表格：                            证 明                       二期                       7-1-502                                                                                                                       序号                       姓名                       本金                       日期                       截止日期                       利率                       天数                       利息                       违约金各期扣款金额X1?X日                       总计                               1                       刘一志                       2553.78                       2019/7/29                       2020/10/14                       0.095                       443                       298.54                       113.13                                                     2                       刘一志                       2553.77                       2019/8/29                       2020/10/14                       0.095                       412                       277.65                       105.22                                                     3                       刘一志                       5118.38                       2019/10/29                       2020/10/14                       0.095                       351                       474.09                       179.66                                                     4                       刘一志                       2545.96                       2019/11/8                       2020/10/14                       0.095                       341                       229.10                       86.82                                                                                                                                                                                                                                                                                         合计                                             12771.89                                                                                                               1279.39                       484.82                       14536.10                                                                                                                                                                                                                                                    即从各期扣款日计算至开庭日2020年10月12日，违约金为484.82元。 （四）原告请求以各期扣款金额和扣款时间为利息和违约金计算基数和起始时间的理由：原告已为被告在2019年7月29日，垫付2553.78元；8月29日，垫付2553.77元;10月29日，垫付5118.38元;11月8日，垫付2545.96元，共计12771.89元。 （五）原告请求被告支付追偿该债权发生的诉讼费60元、保全费220元、诉责险保费400元的理由：原告已实际支付上述费用。 提交以下证据为证：诉讼费、保全费、诉责险保费发票。 证据来源：兰山区人民法院、中华联合财产保险股份有限公司临沂中心支公司。 被告刘一志未答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告进行了证据展示和说明。 被告刘一志经本院公告送达后未到庭应诉，不属于实际收到起诉状副本及应诉通知书、举证通知书的情形，不能因其未到庭即视为其对原告在起诉状中主张的事实已承认。对原告主张的事实，本院应审慎审查。 经审查并结合相关事实，本院认定如下：原告在本案中提出的事实和证据属实。 另查明，本院于二O二O年七月二十三日在本院网站发布公告，向被告刘一志公告送达本案的起诉状副本及其他诉讼材料，公告摘抄了原告最初立案时的起诉状内容如下：“1、依法判决被告支付原告代偿款12771.89元及利息(自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按年利率6%计息)；2、案件受理费60元、保全费220元，保函费400元由被告承担…。”原告变更诉讼请求、补充事实理由，发生在本院发布公告之后。 上述事实，有庭审笔录、原告提交的起诉状、书证及本院送达材料为证，已收集记录在卷。 本院认为，原告尚城置业、被告刘一志、案外人中行兰山支行签订的《个人一手住房贷款合同》、《商品房预售合同》，真实合法有效，各方当事人均应遵循。在被告刘一志未向银行偿还分期贷款、有违约行为、原告尚城置业依照约定以保证金代偿后，有权根据《商品房预售合同》之附件四《补充协议》的约定，向债务人即被告刘一志追偿。原告在起诉状中要求被告偿还垫付款12771.89元，事实清楚，证据充分，理由正当，符合法律规定，本院应予支持。 原、被告对于代偿资金的利率、违约金标准有约定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》法释【2020】6号第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”本案虽不属民间借贷案件，但也应参照该司法解释的规定，对超过利率限制标准的部分不予保护。根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。”又因，即将生效的《中华人民共和国民法典》第七百条规定，“保证人承担保证责任后，除当事人另有约定外，有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。”因此，代偿资金的利息损失，按原债权人对债务人计收利息的标准计算为宜。 原告在起诉状中要求被告刘一志自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按年利率6%支付计息，该利息标准未超出双方当事人约定的标准，未超出本案中所涉金融机构计收被告刘一志逾期贷款利息的标准。本院应予支持。 原告在庭审中变更利息计算方式，要求被告刘一志自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按同期银行贷款利率的两倍计息；增加违约金，自垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按日万分之一计算。属于增加诉讼请求，由于未能事先摘抄后公告送达，对该项诉讼请求及相应的事实理由，本院不予纳入法庭审理范围。对该诉讼请求，应予驳回。 原告尚城置业请求被告赔偿保全费220元、诉讼财产保全责任险保费400元，经查，上述费用确已发生，属于必要费用。本院予以支持。 被告刘一志经本院公告传唤未到庭，视为丧失一审诉讼权利，应依法承担对其不利的法律后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘一志偿还原告临沂尚城置业有限公司代偿款12771.89元及利息（自每次垫付之日至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为计息基数，按年利率6%计息）； 二、被告刘一志赔偿原告临沂尚城置业有限公司保全费220元、诉讼财产保全责任险保费400元； 以上一、二项于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费120元，由被告刘一志负担（原告已预交案件受理费60元，待本判决发生法律效力后退回）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。自递交上诉状之日起七日内，未向本院预交纳上诉费的，视为不上诉。 审 判 长  陈少玉 人民陪审员  房士宣 人民陪审员  廖 丽 二〇二〇年十二月九日 书 记 员  张 雪