河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀知民终218号 上诉人（一审被告）：北京彤顺德餐饮管理有限公司，住所地：北京市顺义区南法信镇政府前街**院**楼**1-721。 法定代表人：李学静，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何江，北京市律港律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司，，住所地：河北省承德市围场满族蒙古族自治县围场镇木兰中路天宝商厦第** 法定代表人：王金生，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：殷宝信，围场满族蒙古族自治县纪元法律服务所法律工作者。 上诉人北京彤顺德餐饮管理有限公司（以下简称彤顺德公司）因与被上诉人围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司（以下简称美味来公司）特许经营合同纠纷一案，不服河北省承德市中级人民法院（2020）冀08民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彤顺德公司的委托诉讼代理人何江、被上诉人美味来公司的委托诉讼代理人殷宝信到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 彤顺德公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项；二、案件受理费由美味来公司负担。其主要事实与理由：一审认定美味来公司因经营不善造成巨额亏损，致合同不能继续履行，非故意违约，并依据公平原则判令彤顺德公司退还美味来公司保证金3万元，属于认定事实不清，适用法律错误，应当予以改判。彤顺德公司与美味来公司签订《彤顺德特许经营合同书》后，彤顺德公司按合同约定履行了相应的合同义务，包括对美味来公司加盟店的前期选址、装修设计、设备采购安装以及人员培训、菜品安排、食材供应等一直至涉案加盟店试营业、正式开业，做了大量的前期工作。彤顺德公司已将自己的成功经营模式毫无保留的传授给美味来公司，全面实际履行了合同义务。反观美味来公司，只经营不足一年时间就单方终止合同履行，撤换加盟店招牌继续经营。涉案合同对该行为已有明确约定属于违约行为，其应当承担违约责任，无需考虑主观是故意还是非故意。美味来公司为逃避其违约行为应当承担的法律责任，编造其经营不善巨额亏损的虚假事实，将全部责任归咎于彤顺德公司，甚至指责彤顺德公司存在欺诈，要求退还其加盟费、保证金等，存在明显恶意。一审中美味来公司未能提交任何证据予以证明其因经营不善导致巨额亏损，而一审却给予认定，属于事实认定不清。一审判决彤顺德公司退还美味来公司3万元保证金属于适用法律错误。保证金的目的是约束美味来公司全面实际履行合同，不得有违约行为，即然美味来公司有违约行为，保证金当然不能予以退还，否则，保证金的设立没有意义。一审依公平原则，判决彤顺德公司退还美味来公司保证金3万元，恰恰是对彤顺德公司最大的不公平。彤顺德公司按照加盟合同约定全面履行了合同义务，将自己的成功经营模式毫无保留的传授给美味来公司，美味来公司豪无感恩之心，反而对彤顺德公司无端指责，其擅自更换招牌的行为更给彤顺德公司“彤顺德”品牌声誉造成了损害，其损失难以用金钱衡量。综上，彤顺德公司依法提出上诉，请二审法院依法查明事实、公正裁判。 被上诉人美味来公司答辩称：一、解除合同系双方合意的行为，美味来公司申请解除，彤顺德公司亦同意。事实上在双方达成解除的协议之后，彤顺德公司未再继续供货，也未催告美味来公司继续履行合同。双方就保证金发生争议，是因为彤顺德公司要求该保证金在2022年8月20日之后退还，而美味来公司要求的是在合同解除之后就应该返还。这也是导致美味来公司向法院提出诉讼的原因之一。二、美味来公司认为上诉理由不能成立，我们对一审判决未给付加盟费的认定是不认可的。彤顺德公司在订立合同过程中确实存在欺诈和违法违规的事实，特别对于多起涉诉信息和重大违法行为、重大违法经济记录没有向美味来公司进行披露，而进行经营选址和市场调研均是合同中约定的彤顺德公司的义务。美味来公司申请解除该合同，也是因为彤顺德公司的上述违法违规的事实和未履行合同义务，请求二审法院依法认定。 美味来公司向一审法院起诉请求：一、请求判决解除双方订立的《彤顺德特许经营合同书》；二、请求判决彤顺德公司返还向美味来公司收取的保证金加盟费16万元、保证金3万元、品牌使用费1万元、装修设计费2.1万元，总计22.1万元；三、美味来公司保留要求彤顺德公司赔偿损失的诉权；四、由彤顺德公司承担本案的诉讼费。一审庭审中，美味来公司变更诉讼请求为：请求判令彤顺德公司返还各项费用158000元，包括退还四年加盟费128000元，保证金3万元。对装修设计费和一年品牌使用费共31800元不再主张。 一审法院查明，2017年8月21日，美味来公司（乙方）与彤顺德公司（甲方）签订了《彤顺德特许经营合同书》，约定乙方自愿申请加盟“北京彤顺德海鲜火锅”加盟连锁店，自主投资开设河北省承德市围场县第一彤顺德海鲜火锅连锁店。甲方接受乙方申请，同意乙方投资开设“北京彤顺德海鲜火锅”连锁店，并按照“北京彤顺德海鲜火锅”连锁店统一规范从事经营。合同期限为五年，自2017年8月21日零时起至2022年8月20日零时止。按照合同第3.1条约定，乙方向甲方按照每年3.2万元的标准交纳了五年的加盟费16万元；交纳保证金3万元、装修设计费2.1万元、品牌使用费1万元，合计交纳各项费用22.1万元。品牌使用费1万元为第一年度的使用费，此后每年8月交纳下一年度的使用费。《合同》第3.2条约定，本合同签订后，若因乙方原因致使本合同无法履行或提前终止，上述加盟费、保证金、品牌使用费、装修设计费不予退还。第11.6条中约定，在合同有效期内，乙方如因故停业、歇业、废业时，必须提前一个月通知甲方。美味来公司加盟“彤顺德海鲜火锅”开业经营至2018年4月即发生严重亏损。于2018年4月18日向彤顺德公司发出因严重经营亏损100多万元，扭亏无望，申请终止《彤顺德特许经营合同书》，并请求给予照顾返还保证金及部分加盟费。彤顺德公司于2018年6月6日给美味来公司出具了《回复函》，并随函附有美味来公司签字盖章的《终止协议书》。《回复函》和《终止协议书》中均表示同意终止《彤顺德特许经营合同书》，并免除继续缴纳剩余4年的品牌使用费，于合同到期日2022年8月20日届满无任何纠纷后退还保证金3万元，不同意退还已经收取的加盟费、品牌使用费、装修设计费。同时提出，彤顺德公司已经签字盖章，美味来公司如同意该终止协议内容，双方签字后生效。彤顺德公司未同意美味来公司的调解协议，于2018年7月20日又给彤顺德公司发去了新的《调解意见书》，请求退还加盟费12.8万元、保证金3万元。2018年7月25日，彤顺德公司给美味来公司发去了《关于的回函》，拒绝了美味来公司的请求，并认为没有按照合同约定要求美味来公司支付违约金10万元和赔偿实际损失已经是对美味来公司进行了照顾。因双方就终止合同后返还费用问题未能达成一致意见，美味来公司提起诉讼。在答辩期间彤顺德公司提出反诉，要求反诉被告美味来公司支付违约金10万元。但经一审法院依法催缴，未按指定时间缴纳诉讼费用，一审法院裁定按彤顺德公司撤回反诉处理。 一审法院认为，美味来公司与彤顺德公司签订《彤顺德特许经营合同书》系双方真实意思表示，合法有效，均应遵守履行。因美味来公司居于本地，对经营场地十分了解，经营场地位于商场的餐饮层，美味来公司不能证明彤顺德公司存在合作期间内未尽合同义务，构成违约的情形。美味来公司认为彤顺德公司未按照合同第10.2条约定履行对市场进行客观调研和市场评估，未如实向美味来公司交代经营评估风险，存在违约，应返还美味来公司支付的部分费用的诉讼请求，证据不足，不予支持。美味来公司提出彤顺德公司没有获得中华人民共和国商标局第43类餐饮住宿类型商标，进行特许经营不合法，双方签订的《彤顺德特许经营合同书》无效，应由彤顺德公司退还收取的全部费用。彤顺德公司于2016年12月7日取得了中华人民共和国工商行政管理总局商标局的《商标注册证》（证号：第**），核定使用商品/服务项目第29、30、35、41类，其中第29类为肉类及海产品等；第30类为调味品；第35类为咨询服务类；第41类为教育培训、娱乐类，涵盖了“彤顺德海鲜火锅”经营的大部分品种。而第43类为提供食物和饮料服务、临时住宿，只涉及该经营的一小部分，且根据商务部《商业特许经营备案管理办法》的规定，我国特许经营实行的是备案制度，对违反该办法的商户只进行行政处罚，但并不必然导致所签订的特许经营合同无效或被撤销的后果。美味来公司的此项诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。因双方均表示同意终止继续履行该合同，美味来公司请求解除双方签订的《彤顺德特许经营合同》的诉讼请求，一审法院予以支持。鉴于美味来公司系因经营不善造成巨额亏损，致合同不能继续履行，非故意违约，结合美味来公司已经支付了5年的加盟费，只经营了不足一年时间的实际，依据公平原则，解除合同后，彤顺德公司应将美味来公司所交保证金3万元即时退还。美味来公司的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零八条的规定，判决：一、解除原告围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司与被告北京彤顺德餐饮管理有限公司签订的《彤顺德特许经营合同》；二、由被告北京彤顺德餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司保证金3万元；三、驳回原告围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4615元，由原告围场满族蒙古族自治县美味来餐饮服务管理有限公司负担3615元，由被告北京彤顺德餐饮管理有限公司负担1000元。 本院经审理查明，在本案二审庭审中，经合议庭询问，彤顺德公司称其关于《商业特许经营管理条例》中规定需要披露的相关信息均为公开信息，因此并未向美味来公司单独进行披露。另外彤顺德公司认可双方曾就涉案合同解除问题进行磋商（未达成一致意见），按照当时磋商方案，其同意在2022年退还保证金（而非即时退还）是为了便于处理会员储值卡遗留纠纷。截止本案出判，彤顺德公司并未提出本案存在上述纠纷，也未提交相关证据。 一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，涉案双方对解除涉案合同并无异议，因此本案二审主要焦点问题是一审判决涉案合同解除后彤顺德公司返还保证金是否妥当。 关于该问题，彤顺德公司在上诉中主要提出三点理由：一是美味来公司已经构成违约，应当承担违约责任，无需考虑其是故意还是非故意；二是美味来公司未提交相应证据证明其因经营不善导致巨额亏损，一审对此予以认定属于认定事实不清；三是保证金的目的是约束美味来公司全面履行合同，不得有违约行为。既然美味来公司存在违约，当然不能退还。 本院认为，首先，本案涉案合同系双方真实意思表示，合法有效。在实际履行过程中，美味来公司以经营不善为由单方提出解除涉案合同，不符合法律规定和合同约定，属于合同违约行为，应承担相应的违约责任。一审中彤顺德公司也就该违约责任问题提出了反诉，但经催缴后也未缴纳相应案件受理费，属于对自己诉讼权利的自主处置，因此一审法院对该违约责任未予审理不违反法律规定。其次，美味来公司为履行涉案合同缴纳了相关费用，投入了相应资源，从常理来说，如果不是因为经营不善导致巨额亏损，其不应主动放弃经营，而也未提出美味来公司放弃经营存在其他合理理由，因此一审法院就该问题的认定并无不当。再次，虽然涉案合同存在因乙方原因合同无法履行或提前终止，收取的全部费用不予退还的约定，但考虑到涉案合同系特许方（即彤顺德公司）提供的格式合同，其在合同签订和履行上具有一定的优势地位，且该约定在涉案合同还存在其他违约条款的情况下对加盟方显失公平，因此该合同条款应属无效，不能作为处理双方权利义务的依据。最后，如彤顺德公司所说，保证金的目的是保障合同的顺利履行，因此具有履约担保和违约赔偿的双重性质，本案中双方均认可涉案合同就此解除，因此已无履约担保的必要，而一审法院未支持美味来公司退还全部费用（特别是预收取的其余4年加盟费）的请求，已经弥补了彤顺德公司的相应损失，一审法院出于公平角度判决返还上述保证金并无不当。 综上，一审法院在双方均同意解除涉案合同的前提下，综合考虑涉案合同性质、合同履行、违约认定以及双方之前磋商等相关情况，确定彤顺德公司合同解除后返还保证金3万元并无不当。彤顺德公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人北京彤顺德餐饮管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 岩 审判员 宋 菁 审判员 李 天 二〇二〇年十二月九日 书记员 李柳青