安徽省六安市裕安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1503民初6944号 原告：霍山县罗翠母婴用品生活馆，住所地:安徽省霍山县衡山镇南岳东路近春园**楼**。 经营者：罗翠，女，1992年4月5日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 委托诉讼代理人：张登明，安徽中仪律师事务所律师。 被告：安徽金彩马母婴健康产业有限公司，住，住所地:安徽省六安市裕安区腾逸水岸名城**106铺/div> 法定代表人：王剑宇，该公司执行董事。 被告：王剑宇，男，1979年9月2日出生，汉族，住安徽省金寨县，现住安徽省六安市裕安区。 被告：李马兰，女，1981年7月14日出生，汉族，住安徽省金寨县。 原告霍山县罗翠母婴用品生活馆与被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司、王剑宇、李马兰买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告经营者罗翠及其特别授权委托代理人张登明、被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司的法定代表人王剑宇、被告李马兰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与第一被告签订的特许经营协议；2、判令第一被告返还原告履约保证金5000元和下欠货款45383.05元；再请求第一被告赔偿因违约给原告造成的实际损失（该损失从起诉日始，以50383.05元为基数，按中国银行间同业拆借市场公布的市场报价利率计算至该欠款付清日止）和本案律师费3000元；3、判令第二被告、第三被告在未如实出资范围内就原告第二项诉请的债务对第一被告不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4、因第一被告和第二被告财产混同，请求法院判令第二被告对第一被告在本案中所负债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实和理由：原告和第一被告于2017年11月合作,原告采购第一被告经营品牌的母婴用品,第一被告收取原告5000元履约保证金。原告和第一被告均是采用先付款后发货方式采购,自2019年9月20日至2020年5月21日,原告累计打款115490元,拿货62589.3元,滚动累积到2020年8月底,原告预付货款57900.7元。 因第一被告没有及时发货,原告找到第一被告要求对账,双方于2020年8月31日进行了结算。由于第一被告经营发生困难,双方约定:对原告预付货款57900.7元,其中7517.65元以货抵偿(已抵付),下剩45383.05元分三期返还原告,该欠款经原告多次上门讨要无果。 经查,第一被告原先公司名称为六安市金马母婴用品销售有限公司,称注册资本100万元。2019年4月30日,变更为安徽金彩马母婴健康产业有限公司,注册资本变更为500万元。第二被告、第三被告是第一被告股东,实际出资人,被告王剑宇是公司法定代表人及实际控制人。由于被告的不诚信,以实际行为表明其不履行合同,致使合同目的不能实现,严重侵害了原告合法权益,现原告依据我国合同法、公司法及相关司法解释的规定,提出以上诉请,请法院审理后予以支持! 金彩马公司及王剑宇辩称:1、答辩人王剑宇与被告李马兰已于2020年7月6日在金寨县民政局登记离婚，并签订了离婚协议书，离婚协议约定:公司的盈利、亏损与李马兰无关，婚姻存续期间剩余房贷及其经营的公司盈利、亏损归男方，因此本人认为此案与女方李马兰无关，个人王剑宇及公司承担全部责任。2、原告等人采用一些过激手段进行催要货款是违法的，如果退还订货款，产品的价格就要重新核算，原告逼迫要挟我方签订不平等条约。3、我公司代理的优强国产奶粉明细如下：2019年9月24日原告预定50490元货，其中国产优强奶粉正常批发价为198元(买3送1，均价为148.5元/罐)，原告为了利润最大化订货享受198元1罐送1罐政策，均价为99元/罐，在2020年9月24日至2020年8月13日合计提货35244元，2020年7月8日退货给公司594元，实际上货34650元(35244元-594元)，折合350罐，应补我处差价（148.5元-99元）×350罐=17325元。原告自2020年8月31日至今拿货（包括欠我处货款9816元-退货款657.3元，实际拿货9158.7元），应计算为订货款50490元-已提订货34650元-拿其他货未付金额9158.7元-补差价17325元＝-10643.7元，原告还应补该项优强奶粉货款10643.7元。 2020年3月12日,原告预定康多奶粉55000元，订购这些奶粉的政策为:享受368元6折、三送一、送一人旅游名额，折算价格为165.6元/听，正常批发价368元/听，六折六送一，折合单价189.25元/听，2020年8月29日原告个人申请不要旅游名额，我处按旅游基金5000元退给原告，自2020年3月17日至8月27日，原告总计上货19209.6元，折合为116听，应补我处差价为166听×（189.25元-享受政策165.6元每听）＝2743.4元，订货款55000元-退旅游金5000元-供货款19209.6元-补差价2743.4元＝28047元，该款是该项奶粉应退原告的款项。综上，原告自动要求退货款，无法享受大政策，我方没有义务免费和倒贴给原告服务，现在原告反悔就应该回归正常批发价。 被告李马兰辩称：原告与第一被告、第二被告之间的债务答辩人一概不知，且答辩人已经与被告王剑宇离婚，离婚协议明确公司债务都是由被告王剑宇承担。 原告就主张举证如下:证据1、原告营业执照、经营人身份证和被告企业登记信息及被告身份信息，证明原被告是本案适格当事人，证明王剑宇、李马兰为公司股东、实际出资人。证据2、订货单、结算单各三份，证明被告尚欠原告货款45383.05元，被告构成根本违约，原告要求解除合同、要求其返还欠款和保证金。证据3、微信及支付宝转账记录、罗翠和何孝桥结婚证，证明被告以个人账户收取公司货款，个人财产和公司财产混同；原告经营者丈夫何孝桥参与签字、付款、结算是有效的代理行为。证据4、安徽金彩马母婴健康产业有限公司章程两份（2014年3月24日、2019年4月30日）、2019年4月23日安徽金彩马母婴健康产业有限公司股东会决议、（2020）皖15民终874号案查询信息，证明被告王剑宇、李马兰在公司设立后一年内应当实际货币出资51万元、49万元的事实，被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司于2019年4月30日将注册资本由100万元增资到500万元，通过股东决议变相延长原出资额的出资时间，被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司已无财产可供执行，已严重损害本案原告合法权益和其他债权人利益，两股东应对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。证据5、安徽金彩马母婴健康产业有限公司货款汇款账户5个和微信、支付宝收款码、被告王剑宇收款账号：（1）中国建设银行股份有限公司六安大别山支行（账号62×××39）、（2）交通银行六安磨子潭路支行（账号62×××34）、（3）六安农村商业银行十里桥分理处（账号62×××24）、（4）中国邮政储蓄银行股份有限公司六安市梅山路支行（账号62×××27）、（5）中国农业银行股份有限公司六安腾达支行（账号62×××77）交易明细，证明被告用王剑宇个人账户收取公司经营货款，王剑宇个人银行卡、支付宝账户、微信财付通相互划转公司货款用于个人消费、取现、归还信用卡贷款等，也证明被告王剑宇滥用公司控制权，利用公司有限责任损害债权人利益，其个人财产和公司财产混同，王剑宇对公司债务应承担连带清偿责任。证据6、委托代理合同及代理费发票，证明因被告违约，引起诉讼，根据合同约定，应由被告承担代理费。 被告对原告所举证据真实性无异议。 经审理查明：被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司原名为“六安市金马母婴用品销售有限公司”，2017年11月，原告与第一被告合作，约定原告给第一被告履约保证金5000元，原告采购第一被告经营品牌的母婴用品，采用先付款后发货方式采购，享受优惠、奖励政策。2019年9月24日，原告给第一被告50490元，订购国产优强奶粉，享受优惠，之后第一被告供给原告优强奶粉价值34650元货(折扣后)，尚欠价值15840元货未供给。2020年3月1日，原告给第一被告10000元，订购朵爽纸裤，第一被告供了部分朵爽纸裤，尚欠价值6270.7元货未供给。2020年3月12日，原告交给第一被告55000元，订购康多奶粉，享受优惠和送一名旅游名额(价值5000元)，之后,第一被告供给原告价值19209.6元货(折扣后)，尚欠价值35790.4元货未供给。原告申请不用旅游名额，第一被告返还给原告5000元旅游金。 第一被告对拖欠的货不供给，原告找第一被告对账,2020年8月19日和8月31日进行两次对账。被告王剑宇在对账单上签名确认。2020年9月至10月11日，原告先后从第一被告处拿货价值8101.05元。后来，第一被告不予供货，原告要求第一被告继续供货或返还相应货款，但第一被告不予履行，因此，形成诉讼。 开庭审理后，本院组织双方当事人对账，2020年12月24日，原告与被告王剑宇对货物抵付价值及货物差价问题进行协商，最后形成一致意见为:被告王剑宇确认尚欠原告货款43742.05元，原告自愿承担被告货品折扣补偿款9000元，两比后，被告还应返还给原告货款34742.05元；保证金5000元等另行处理。 另查明,第一被告以“六安市金马母婴用品销售有限公司”注册成立时，注册资本100万元。2019年4月30日,变更为“安徽金彩马母婴健康产业有限公司”,注册资本变更为500万元。被告王剑宇、李马兰是第一被告股东,实际出资人,被告王剑宇是公司法定代表人，实际控制人。被告王剑宇与李马兰原系夫妻关系，于2020年7月6日离婚，离婚时李马兰放弃了对公司的所有权利。被告王剑宇的个人账户上的资金与被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司的资金有混同现象。 上述事实，有原告提交的订货对账单、往来账结算单一份，被告提供的离婚协议、离婚证，当事人陈述、确认书等证据佐证，本院对此予以确认。 本院认为：原告与被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司之间欠款事实清楚，证据确凿，被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司不能向原告提供货物后拒不返还原告的货款，已构成违约，应承担民事责任。原告要求被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司返还货款，符合法律规定，予以支持。原告要求被告支付利息损失及律师费用，鉴于双方没有约定违约利息和律师费用的给付，本院对此不予支持。被告王剑宇作为公司法定代表人，又是实际控股人，其个人资金有与被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司资金混同使用现象，且不能举证证明已经全部履行出资义务，其行为违反公司法的有关规定，被告王剑宇应对被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告李马兰虽系公司股东，但没有参与公司经营管理，其与被告王剑宇离婚后亦明确放弃了对公司的所有权益，原告要求被告李马兰承担责任，本院不予支持。原告要求履约保证金和合作事宜另行处理，不违反法律规定，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告霍山县罗翠母婴用品生活馆货款人民币34742.05元； 二、被告王剑宇对上述债务承担补充赔偿责任； 三、驳回原告霍山县罗翠母婴用品生活馆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1130元，减半收取565元，由被告安徽金彩马母婴健康产业有限公司、王剑宇共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  程如彬 二〇二〇年十二月二十六日 法官助理刘立婷 书记员牛露