福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0111民初4705号 原告：魏富兰，女，汉族，1965年11月28日出生，住福建省顺昌县。 委托诉讼代理人：江椿平，福建远见律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢声扬，福建远见律师事务所实习律师。 被告：福建省肿瘤医院，住所地福州市晋安区鼓山镇福马路420号。统一社会信用代码12350000488002981X。 法定代表人：陈传本，院长。 委托诉讼代理人：杨春治，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄娟，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 原告魏富兰与被告福建省肿瘤医院(以下简称肿瘤医院)医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告魏富兰的委托诉讼代理人江椿平、谢声扬，被告肿瘤医院的委托诉讼代理人黄娟均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告魏富兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿582990.8元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年8月22日，原告以“宫颈癌术后2月,化疗后28天”入院就诊于被告肿瘤医院,拟行术后放疗。9月2日傍晚原告因便秘遵医嘱使用甘油灌肠剂，但自行使用效果不佳，未能促进排便。被告的一名护士遂责备原告及家属未将药剂挤入肛门内深处，并称由其示范操作，其遂将甘油灌肠剂的瓶颈用力插入原告肛门深处，原告顿感剧烈腹痛，并长时间不缓解，此后并出现尿痛、血尿、酱油色尿等症状。经被告建议，原告于9月3日出院并立即转福建省立医院诊疗，福建省立医院以“突发腹痛2天”于2019年9月4日收入院治疗，诊断“1、直肠穿孔2、急性弥漫性腹膜炎3、泌尿系感染”等并于当天急诊行“腹腔镜下直肠前切除伴结肠造口术”，期间经治医生了解病史及诊查治疗后明确说明原告直肠穿孔系因被告护士对原告使用甘油灌肠剂操作不当、暴力损失所致。被告护理治疗操作不规范，导致患者直接穿孔，被告应承担损害赔偿责任。原告经鉴定，评定七级伤残。现经协商无果，特提起诉讼。 被告肿瘤医院辩称，一、被告的诊疗行为完全符合医疗卫生法律法规，不存在过错。原告诉称护理人员操作不当致肠道穿孔，没有依据。二、原告诉请赔偿费用没有依据，其中1、医疗费中14612.64元属于治疗其自身疾病费用，与本案无关；2、住院伙食补助费应按每日50元计算，且原告在被告处住院治疗的12天应予以扣除；3、住院护理费应按13天计算，出院护理费与住院护理费按同一标准计算没有依据；4、误工费，原告未提供证据证明因本起纠纷导致其误工，产生误工损失；5、交通费，原告未提供票据证明存在交通费用，原告主张交通费没有依据；6、营养费原告属于癌症晚期患者，自身疾病亦需营养支持，原告主张营养费没有依据。7、残疾赔偿金，根据原告病情，其治疗并未终结，且鉴定机构也认定原告未达伤残评定时期，原告主张七级伤残没有依据。8、精神损害抚慰金，因原告目前伤残等级未达评定时机，伤残等级不明，原告主张精神损害抚慰金没有依据。9、鉴定费，原告自行委托的伤残等级鉴定不能作为鉴定依据，该鉴定费应由原告承担。法院委托的鉴定费由法院依据双方过错比例承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2019年8月22日，原告以“宫颈癌术后2月,化疗后28天”入院就诊于被告肿瘤医院,拟行术后放疗。9月2日傍晚，原告因便秘遵医嘱使用甘油灌肠剂，但自行使用效果不佳，未能促进排便，后由被告肿瘤医院护士协助原告使用甘油灌肠剂。后被告因持续腹痛于9月3日出院并立即转福建省立医院诊疗，福建省立医院诊断为“1、直肠穿孔2、急性弥漫性腹膜炎3、泌尿系感染”等并于当天进行手术治疗。原告在福建省立医院住院治疗13天，于2019年9月17日住出院。原告认为其直肠穿孔系因被告医疗不当所致，遂自行委托福建正方圆司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，经福建正方圆司法鉴定所鉴定，原告构成七级伤残，误工期294日、护理期60日、营养期120日。后因原被告双方协商未果，原告遂诉至本院。 审理过程中，原告魏富兰申请对被告肿瘤医院医疗行为是否存在过错，其过错与魏富兰损害后果之间的因果大小进行鉴定。被告肿瘤医院也申请对原告魏富兰伤残等级进行重新鉴定。本院依法委托福建八闽司法鉴定所对上述事项进行鉴定。2020年12月8日，福建八闽司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、肿瘤医院的诊疗过程与魏富兰的损害结果之间存在未及时选择其他方式解决便秘问题，并对宫颈癌术后并发症直肠情况考虑不全面，对患者出现腹痛后未引起充分重视，未及时行影像学检查及专科会诊，存在未尽一般注意义务的过错。2、其过错与魏富兰的损害结果之间存在主要因果关系。3、其过错与魏富兰的损害结果相关参与度为61%-80%。而对魏富兰的伤残等级情况，鉴定意见书认为，根据病史材料现行肠还纳术风险大，建议可延后执行，目前尚未达到评定时机。 对于原告主张的各项损失，本院查明认定如下： 1、医疗费，原告在被告肿瘤医院治疗的费用14612.64元，系原告治疗癌症的相关费用，原告未能举证其与本次医疗损害之间存在关联，故本院对原告将该费用作为其本起纠纷的损失，不予认可。原告诉请的在福建省立医院治疗费用共计53673.16元，提供了医疗费发票、用药清单等证据予以证实，本院予以认定。 2、护理费，根据原告病情及住院治疗等情况,其在诊疗期间确实存在需人护理的情形,但与医疗费同理,原告在被告处住院治疗期间的护理费不应认定为因被告诊疗过错而导致的原告损失。根据原告病情并结合及原告委托鉴定护理期为60日，对原告主张护理期为60日，本院予以认可。原告因住院治疗13日，其住院护理费可以参照2019年福建省服务业城镇单位在岗职工平均工资66815元／年计算，认定为2379.7元（66815元/年÷365日×13日）。治疗后原告的伤情得到一定程度的恢复，其出院之后的护理依赖程度应相应予以酌减，可按住院护理费标准的50%即91.5元/日(66815元/年÷365日×50%)计算，出院后的护理费认定为4300.5元【91.5元/日×（60-13）日】。护理费合计6680.2元 3、误工费，依据原告伤情，原告在一段时间内需要休养系属客观,但因原告其伤残等级目前尚未达到评定时机，原告主张误工期计算至定残日前一日没有依据，不予认定。本院根据原告病情并结合其诊疗情况酌定其误工时间为200天。原告未提供证据证明其收入情况，本院参照2019年城镇职工平均工资84374/年计算，为84374/年÷365日×200日=46232.3元。 4、交通费，原告未提供相应的交通费票据，本院酌情认定交通费1000元。 5、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/天确定,原告因本次医疗损害于福建省立医院住院13天,住院伙食补助费为650元。 6、营养费，依据原告伤情，加强营养确属合理必要，本院酌定认定营养费为5000元。 7、残疾赔偿金，福建八闽司法鉴定所鉴定意见已明确目前尚未达到伤残等级评定时机。因此，残疾赔偿金暂无法确定，原告可待伤残等级评定后另行主张。 8、精神损害抚慰金，因原告伤残等级现无法明确，对原告造成的损害大小亦不能确定。因此，对于精神损害抚慰金亦不能确定。原告可待伤残等级评定后另行主张。 9、鉴定费，福建八闽司法鉴定所的鉴定费9500元，系因本案审理需要必须产生的费用，本院予以认定；福建正方圆司法鉴定所的鉴定费1800元，因该鉴定意见中关于伤残等级、误工期意见，本院不予采信，故对该鉴定费损失酌定为500元，两项合计10000元。 综上，原告因本次受伤造成的损失合计123235.66元。 本院认为：本案系医疗损害责任纠纷,患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。福建八闽司法鉴定所鉴定意见明确被告肿瘤医院相关医疗操作中存在未尽一般注意义务的过错，其过错与魏富兰的损害结果之间存在主要因果关系，参与度为61%-80%，对此本院予以认定。因此，根据鉴定报告分析认定的被告上述医疗过错行为及过错程度,综合考虑医疗损害后果与患者自身疾病之间的关系以及医疗风险等因素,本院酌定被告承担的赔偿责任比例为80%。原告魏富兰因被告肿瘤医院医疗过错损失为123235.66元，被告肿瘤医院应赔偿原告98588.53元（123235.66元×80%）。同时，鉴定意见并未排除原告后期再行“肠还纳术”的可能，故原告应待一定时期后，再就其最终的损害后果另行主张。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定,判决如下: 一、被告福建省肿瘤医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告魏富兰损失98588.53元； 二、驳回原告魏富兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9535元,由原告魏富兰负担7876元，被告福建省肿瘤医院负担1659元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  倪卫东 人民陪审员  洪八一 人民陪审员  林 蕾 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  危 艳 附主要法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。