重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0241民初1829号 原告：代国海，男，苗族，1976年6月30日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人：高定重，北京盈科（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨浩（实习），重庆驰源律师事务所律实习律师。 被告：张力军，男，土家族，1979年12月27日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 委托诉讼代理人:黄修建，重庆博搏律师事务所律师。 委托诉讼代理人:熊珊，重庆博搏律师事务所律师。 被告：曾丽，女，土家族，1981年8月20日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 被告：唐玉香，女，汉族，1958年10月17日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 被告：张力群，男，土家族，1985年6月9日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 被告：白开金，男，土家族，1978年10月13日生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。 原告代国海与被告张力军、曾丽、唐玉香、张力群、白开金民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月22日公开开庭进行了审理。原告代国海及其委托诉讼代理人高定重，被告张力军及其委托诉讼代理人黄修建、张力群、白开金到庭参加诉讼，被告曾丽、唐玉香经本庭传票传唤未到庭，本庭依法缺席审理。因案情疑难复杂，本院于2020年9月20日将本案转为普通程序审理，并决定由本院的审判员吴润林担任审判长，与人民陪审员白天金、人民陪审员曾凡伟组成合议庭于2020年11月12日再次开庭进行审理，原告代国海的委托诉讼代理人高定重，被告张力军的委托诉讼代理人熊珊到庭参加诉讼，被告张立群、曾丽、唐玉香、白开金经本庭传票传唤未到庭，本庭依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告代国海向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告张力军、曾丽共同偿还原告借款本金323万元及利息（其中160万元本金按照月息1.45%从2016年6月17日计算至2016年8月3日；从2016年8月4日起至2016年9月3日止以335万元本金为基数，按照月息1%计算利息。2016年9月4日以后的利息以335万元为基数，按照月息1.5%计算至2017年8月31日，2017年9月1日之后以323万元为基数，按照月息1.5%计算至本金全部清偿之日止）。2、请求人民法院判决被告唐玉香、张力群、白开金对上诉款项承担连带支付责任。3.请求人民法院判决原告对渝（XX）秀山县不动产证明第XX号不动产登记证明上记载的不动产[共计两套（栋）]拍卖、变卖价款享有优先受偿权。4.请求人民法院判决五被告共同承担原告的律师代理费20万元。5.本案诉讼费由五被告共同承担。 事实及理由：2015年12月11日，被告张力军为了偿还对案外人王辉的60万元债务，于当日向原告借款60万元，原告代替被告张力军清偿了王辉的债务后，王辉于当日向原告出具了收款收条，被告张力军向原告出具了借到原告60万元的《欠条》。2016年3月12日，因秀山益秀大厦项目的财产分割，被告张力军又欠原告28万元。2016年6月16日，被告张力军和曾丽为了偿还秀山友鑫农业开发有限公司的银行贷款向原告借款160万元，借期1个月，月息1.45%，并承诺到期未还本付息用渝北区房屋作价100万元低偿给原告。2016年8月4日，被告张力军、曾丽为了偿还秀山友鑫农业开发有限公司的银行贷款再次向原告借款175万元，并于当日签订了书面《借款合同》，约定共计335万的借款借期为1年，利息为月息1%，逾期利率为1.5%。该335万元借款原告均是通过银行转账的方式将款项汇入被告张力军和曾丽指定的银行账户，以上债权本金共计423万。为了保证被告张力军和曾丽能够如约还款履行义务，被告白开金和张力军的父亲张朝祥（已故）于借款合同签订之日与原告签订了《重庆市房地产抵押合同》，约定张朝祥提供、白开金提供的房屋作为该335万元债权的抵押担保，并办理了不动产抵押登记，登记证号为渝（XX）秀山县不动产证明第XX号。 2017年8月，被告张力军偿还了原告的债务本金100万元，利息5万元，依照法律的规定对债务进行抵充后，仍有323万元借款本金及相应的利息未偿还。故此，特向人民法院提起诉讼，望受诉法院支持原告的诉请。 被告张力军辩称，1、原告代国海诉称的几笔款项，其中2015年12月11日金额为60万元和2016年3月12日金额为28万元这两笔款项已经超过诉讼时效，应当得不到人民法院的保护；2、原告主张的借款160万元和175万元两笔借款是事实。但是答辩人于2017年7月向原告偿还的100万元本金和支付利息共计7万元是用于支付160万的那笔借款和利息。160万的那笔借款落款时间是2016年6月17日，同日，答辩人用位于渝北区XX号房屋顺位抵押给原告，并办理了抵押登记，后答辩人的妻子曾丽于2016年8月4日支付了2万元利息，2017年7月向原告偿还了100万本金和支付了5万元利息，原告收到款项后，经过签字同意，才申请注销了XX抵押XX号抵押合同，因此，本人实际欠本金为235万元；3、原告起诉要求支付利息，其计算方式错误；虽然160万元和175万元两笔借款到账时间不一致，但双方在2018年8月3日签订《借款、保证合同》，该合同是对2016年6月16日借条上约定的160万元借款期限和借款利息的变更，应当按照《借款、保证合同》的约定计算利息；4、律师费不应当得到支持。律师费是额外支出，当事人是否已经支付、支付是否符合律师收费规定不明，且该委托代理合同形式不全，没有编号，提供的法律服务范围为一审、二审、执行三个阶段，目前才一审就要事先收取另外两个阶段的费用，不符合客观事实。 被告曾丽辩称，1、本案中部分债务与本答辩人无关。原告提交的证据“2015年12月11日借款60万元的欠条”、“2016年3月12日借款28万元的欠条”中可以看出，借款人处仅有被告张力军一人签字，本答辩人曾丽并未签字，对于该笔借款并不知情；原告未提交2015年12月11日及2016年3月12日欠条的“银行对账清单”，也未提交这上述借款是用于家庭共同生产生活的相关证据；原告在起诉状事实及理由中阐述，2015年12月11日答辩人向原告借款60万元及2016年3月12日向原告借款28万元均过诉讼时效。2、本人与被告张力军共同签字的借款335万，不应该全部由答辩人连带偿还。答辩人曾丽与被告张力军2016年6月16日的借款160万元借款根据借条约定2016年7月16日需归还，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》该笔借款已超过诉讼时效三年；2016年8月4日，答辩人曾丽于张力军共同签字的借款175万元，因答辩人曾丽与被告张力军于2017年4月28日在婚姻登记机关签订了离婚协议书，该协议约定夫妻存续期间的债务由被告张力军偿还，并约定将位于重庆渝北区XX号商品房归被告张力军所有，而且该房屋最后也是变卖了120万元归还了欠原告175万的借款的。故答辩人曾丽与被告张力军共同借款的335万元，原告曾丽最多只负责与被告张力军共同偿还55万元。3、答辩人曾丽与被告占张力军共同签字借款的借条中未约定律师费问题，故律师费答辩人不应承担。 被告白开金辩称，1、按照《借款、担保合同》的约定，本案从2019年8月3日起就已经过担保期限，本人没有义务再为此借款合同承担保证责任，所以原告起诉本人连带偿还该笔335万元的借款不应该得到法院的支持。2、原告属于超期行使抵押权，其抵押权不应得到人民法院的保护。故原告无权优先取得拍卖、变卖位于重庆市秀山县XX号门面的价款。 被告唐玉香辩称，1、本人未在《借款、保证合同》上签字，不是本案借款335万元的担保人，故不是本案适格的被告。2、原告起诉的335万元借款已过保证期限，本案从2019年8月3日起就已经过担保期限，本人没有义务再为此借款合同承担保证责任，所以原告起诉本人连带偿还该笔335万元的借款不应该得到法院的支持。3、本人与张朝祥系夫妻关系，对于房产证号为秀房权证XX字第XX号的房屋属于本人与张朝祥的夫妻共同财产，本次抵押侵犯了本人合法权益，抵押无效，故原告无权优先取得拍卖、变卖该房屋的价款。 被告张力群辩称，对于本案涉及的抵押房子，我们是准备由母亲继承，本人虽然作为父亲的继承人，但是没有继承房子，所以本人不承担保证责任。 经审理本院查明事实如下：2015年12月11日，被告张力军向原告代国海出具《欠条》一张，内容为：“今欠到代国海借款60万元（陆拾万元整），期限一年，至2016年12月31日还清，期间不计息”，此款系田兵欠王辉60万元，而约定由张力军偿还，进而由张力军在代国海处借款60万元偿还王辉，并由代国海直接向王辉支付。2016年1月26日，4月24日，代国海通过重庆农村商业银行股份有限公秀山支行向王辉转账11万元、16万元，代国海陈述其他款项通过现金交付，后王辉向代国海出具《收条》一张，内容为：“今收到代国海陆拾万元整（此款是田兵欠王辉转给张力军，张力军转代国海）”。2016年3月12日，被告张力军给原告代国海出具《欠条》一张，内容为：“今欠到代国海益秀大厦债务款28万元（贰拾捌万元整）”，该款因秀山益秀大厦项目的债权债务处理，因田兵欠代国海，张力军欠田兵钱，约定由张力军直接向代国海进行清偿。2016年6月16日，被告张力军、曾丽向代国海出具《借条》一张，内容为：“本人向代国海借款160万元用于归还其实际控制的秀山友鑫农业开发有限公司向重庆农村商业银行秀山支行贷款，该笔借款160万元由代国海直接转入秀山友鑫农业公司开户行：重庆农村商业银行秀山支行。资金转入后，即视为我已收到该160万元借款，借款期限为1个月，即2016年6月17日至2016年7月16日止，利息按月息1.45%支付，到期后若不能清偿该借款，本人承诺用位于渝北区房屋，房产证号：**地证XX字第**，商品房作价100万元抵偿给代国海”。2016年6月16日，重庆农村商业银行秀山支行向秀山向渝北区土地房屋权属登记中心出具《关于张力军名下抵押物作为第二顺位抵押的函》，内容主要为同意将渝北区，房产证号：XX房地证XX字第XX号房屋作为第二顺位抵押至代国海，抵押期限一个月。2016年6月17日，代国海、张力军签订《借款合同》，约定双方经协商同意张力军以渝北区房屋向代国海贷款人民币1600000元，贷款期限预计自2016年6月17日至2016年7月16日。2016年6月17日，代国海出具《知晓函》，表示知晓该房产已经抵押给重庆农村商业银行秀山支行，本人同意办理顺位抵押。抵押金额160万。同日，重庆市国土资源和房屋管理局出具《不动产登记证明》，列明权利人为代国海，义务人为张力军，顺位抵押渝北区房屋，债权金额160万。 2016年6月17日，代国海通过重庆农村商业银行秀山支行向秀山友鑫农业开发有限公司的账户转账160万元。2016年6月17日，张力军、曾丽给代国海出具《收条》一份，内容为：“今收到代国海借款共计人民币壹佰陆拾万元整（小写为￥：1600000元），上述款项已通过银行转账划入下述账户，账户名为：秀山友鑫农业开发有限公司，账号为：XX，开户行重庆农村商业银行秀山支行”。2016年7月28日，白开金在重庆市沙坪坝公证处签署公证书，公正内容证明白开金于2016年7月28日在公证员见证下签署《委托书》，该《委托书》主要内容为：白开金委托马祝林办理房屋抵押事宜，委托事项：白开金与马祝林是夫妻关系，白开金与马祝林共同拥有位于秀山县XX号的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]。上述房地产权已经2015年6月设定抵押给重庆农村商业银行秀山支行，二人自愿用上述房产为张力军向代国海借款提供抵押担保，委托马祝林代为办理下列事项：1、代为到银行办理提前还款手续并领取相关资料；2、代为到秀山县不动产登记中心办理上述房地产权与重庆农村商业银行秀山支行的抵押权注销登记手续；3、代为到秀山县不动产登记中心办理上述房地产权的顺位抵押登记手续，签署抵押申请书，借款合同及抵押合同；4、代为到房管部门办理上述房屋的抵押登记手续，签署相关文件。2016年7月29日，张朝祥、唐玉香在重庆市沙坪坝公证处签署公证书，公正内容证明张朝祥、唐玉香于2016年7月29日在公证员见证下签署《委托书》，该《委托书》主要内容为：张朝祥、唐玉香委托张力军办理房屋抵押事宜，委托事项：张朝祥与唐玉香是夫妻关系，张朝祥与唐玉香共同拥有位于秀山县房屋一套[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]。上述房地产权已经2015年6月设定抵押给重庆农村商业银行秀山支行，二人自愿用上述房产为张力军向代国海借款提供抵押担保，委托张力军代为办理下列事项：1、代为到银行办理提前还款手续并领取相关资料；2、代为到秀山县不动产登记中心办理上述房地产权与重庆农村商业银行秀山支行的抵押权注销登记手续；3、代为到秀山县不动产登记中心办理上述房地产权的顺位抵押登记手续，签署抵押申请书，借款合同及抵押合同；4、代为到房管部门办理上述房屋的抵押登记手续，签署相关文件。2016年8月3日，代国海（甲方、出借人）、张力军（乙方、借款人）、张朝祥（丙方、抵押人、保证人）、白开金（丙方、抵押人、保证人）订立《借款、保证合同》，该合同第一条约定：乙方向甲方借款人民币叁佰叁拾五万元整（¥3350000元），实际借款以借据确定金额或（和）银行转账金额为准。以上叁佰叁拾五万元整（¥3350000元）借款包含乙方于2016年6月17日向甲方的借款壹佰陆拾万元整（¥1600000元），该款已经转入秀山友鑫农业开发有限公司账户。该笔借款项下的抵押权一并归于本合同项下。第四条约定：借款期限为12个月，自甲方交付借款之日起计算，交付之日为甲方向乙方指定银行（账户名为：秀山友鑫农业开发有限公司，开户行：重庆农村商业银行秀山支行）汇出款项之日。第五条约定：借款月利率为百分之一（1%），逾期利率为借款利率基础上加收百分之五十（50%）。第十条约定，1、乙方未按本合同约定履行债务或乙方违约而被甲方要求提前清偿贷款本息和费用的，丙方自愿履行连带保证责任，甲方有权直接向丙方追索。丙方担保的范围包括主合同下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的其他一切费用（包括但不限于律师服务费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、公证费、鉴定费、评估费、拍卖费、差旅费、借款本息催收等相关一切费用）。担保期间为主债务履行期届满之日起2年。2、为确保本合同的履行，乙方或（和）丙方或（和）第三方应提供以其有权处分的财产作为担保，并由各方另行签订相关担保合同。第十一条约定，因乙方违反法律法规或者本合同约定，导致甲方向乙方追偿债务或者主张其他权利的，乙方应当承担甲方为此支付的一切费用（包括但不限于律师服务费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、公证费、鉴定费、评估费、拍卖费、差旅费、借款本息催收等相关一切费用）。该合同由代国海、张力军、张朝祥（张力军代签）、白开金（马祝林代签）签字。2016年8月4日，张力军、曾丽向代国海出具《借据》，内容为：“兹借到代国海借款共计人民币壹佰柒拾伍万元整（小写￥1750000元），用于偿还农商行秀山支行贷款。”，借款期限自2016年8月4日起至2017年8月3日止，期限内借款利率为1%，逾期利率为借款利率基础上加收50%。出款方式为：银行转账，上述款项划入借款人指定的银行的账户，账户名为：秀山友鑫农业开发有限公司，开户行：重庆农村商业银行秀山支行。借款人承认在2016年8月4日通过银行转账的方式已经收到该款项。2016年8月4日，张力军、曾丽给代国海出具《收据》一张，内容为：“今收到代国海借款共计人民币壹佰柒拾伍万元整，上述款项已通过银行转账划入下述账户，账户名为：秀山友鑫农业开发有限公司，开户行：重庆农村商业银行秀山支行”。2016年8月4日，曾丽向代国海转账2万元。2016年8月4日，代国海通过重庆农村商业银行秀山支行向秀山友鑫农业开发有限公司账户转账1750000元。后代国海、张朝祥、白开金订立《重庆市房地产抵押合同》，合同约定将张朝祥所有的位于秀山县的房屋一套[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]、白开金所有的位于秀山县的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]设立抵押权作为张力军向代国海履行债务的担保。2016年8月4日，双方为上述抵押财产在本县土地房屋抵押登记中心办理抵押登记，原秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局出具《不动产登记证明》﹝渝（XX）秀山县不动产证明第XX号﹞，注明抵押权利人为代国海，义务人为白开金、张朝祥，抵押财产为秀山县的房屋[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]、秀山县的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]，抵押顺位为第二顺位，债权金额为335万。双方均认可重庆农村商业银行股份有限公司第一顺位抵押权已经注销，现代国海为第一顺位抵押权人。2017年7月21日，张力军向代国海还款本金100万元，利息5万元。代国海、张力军向重庆市渝北不动产登记中心出具《还款证明》，内容主要为：抵押人张力军以位于渝北区的房屋作担保向代国海借款160万，现已经将借款全部还清，特申请注销第XX号抵押合同。 另查明，2019年12月27日，代国海向重庆市秀山土家族苗族自治县中和街道黄杨大道北段76号、重庆市秀山土家族苗族自治县石堤镇高桥村委会友鑫果业加工厂邮寄《催款函》，收件人为张力军。经查，两份邮件由他人签收。 再查明，重庆驰源律师事务所与代国海签订《法律事务委托合同》，重庆驰源律师事务所向代国海出具3万元法律咨询《重庆增值税普通发票》发票一张。 又查明，张力军与曾丽系夫妻关系，二人于2017年4月28日登记离婚。张朝祥于唐玉香系夫妻关系，张朝祥于2016年农历8月15日去世，张朝祥与唐玉香生育张力军、张力群。 上述事实，有当事人的陈述、答辩、提交的证据，庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点如下：焦点一，案涉60万元、28万元债务是否超过诉讼时效问题；焦点二，张力军、曾丽、唐玉香、张立群、白开金各自的责任承担问题。 焦点一，案涉60万元、28万元债务是否超过诉讼时效问题。本院认为，合法的债权受法律保护，债务应当清偿。张力军对该二笔债务的《借条》、《欠条》所涉及的欠款真实性不持异议，仅提出诉讼时效抗辩。本院认为，如果张力军在2017年7月21日偿还的100万元本金、5万元利息优先抵充该二笔债务，则该二笔债务归于消灭，该二笔债务在本案中仅涉及事实认定问题，不涉及法律关系适用问题，本案处理的欠款全部是双方民间借贷之纠纷债务，因此，在此基础上讨论该二笔债务是否超过诉讼时效没有实际意义。那么张力军在2017年7月21日偿还的100万元本金、5万元利息是否优先抵充了该二笔债务，本院认为，本案中，代国海系债权人，张力军系债务人，债务人抗辩已经还款，且还款专指某笔债务的，应当由债务人张力军承担举证责任。为此，张力军举示了张力军、代国海2016年6月17签订的《借款合同》、2016年6月16日重庆农村商业银行秀山支行向秀山向渝北区土地房屋权属登记中心出具《关于张力军名下抵押物作为第二顺位抵押的函》、2016年6月17日代国海《知晓函》、2016年6月17日《不动产登记证明》、2017年7月21日代国海、张力军签订的《还款证明》，用于证实张力军向代国海偿还的100万本金、5万利息系偿还的该《借款合同》的160万。本院认为，结合张力军举示的各份证据之间的关联性、庭审双方陈述以及双方交易习惯，可以确定2016年6月17日张力军、代国海签订的这份《借款合同》并不是二人再次达成新的借款协议，即并不是张力军另行向代国海再次借款160万元，而是为了履行2016年6月16日，被告张力军、曾丽向代国海出具的《借条》之约定，即办理渝北区XX号房屋的抵押登记。而2016年8月3日，张力军、代国海、张朝祥、白开金订立《借款、保证合同》，该合同明确约定原160万借款已被包含在该《借款、保证合同》之中，总借款为355万。因此，从事实上讲，至2016年8月4日，可以确认代国海与张力军等债务人之间仅有2015年12月11日的60万、2016年3月12日的28万、2016年8月3日的335万三笔债务；从逻辑上讲，2016年8月3日之后的还款也只能是偿还这三笔债务。基于此，2017年7月21日代国海、张力军签订的《还款证明》仍然不能证明是单独偿还355万债务中的160万，理由如下：第一，从出具《还款证明》的合同目的看，该《还款证明》系二人共同向重庆市渝北不动产登记中心出具，是为了申请注销渝北区XX号的房屋抵押登记所用，并不是代国海向张力军出具的还款依据；第二，从《还款证明》的内容看，内容主要为张力军160万借款已全部还清，特申请注销抵押登记，而事实上张力军根本没有足额偿还160万元，该部分内容与事实不符，属于不真实的意思表示，而双方的真实意思表示仅是注销抵押登记；第三，该100万元本金、5万元利息是否清偿代国海的某笔债务，应当以清偿该100万元本金、5万元利息之时双方的约定为准，现难以以双方同意申请注销抵押登记这一结果来反推约定。综上，张力军举示的现有证据不能充分证明该100万元本金、5万元利息的偿还明确是清偿代国海的某笔特定债务，视为双方对清偿的债务或者清偿抵充顺序没有约定或约定不明。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。因此，按此规定，因本案没有充分证据证实债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定，2017年7月21日，张力军清偿的100万元本金、5万元利息应当优先抵充在先到期的金钱债务，即优先抵充2015年12月11日的60万、2016年3月12日的28万，因此，本案不存在该二笔债务超过诉讼时效的问题。 焦点二，张力军、曾丽、唐玉香、张立群、白开金各自的责任承担问题。 本院认为，合法的债权、债务关系受法律保护，债务应当清偿，不合法的部分应当调整。2016年6月16日，被告张力军、曾丽向代国海借款160万，该款代国海按双方约定转入秀山友鑫农业开发有限公司，视为该借款协议成立并有效。2016年8月3日，代国海、张力军、张朝祥、白开金订立《借款、保证合同》，约定张力军再向代国海借款175万元，并将原160万元借款合并包含在本次借款之中，该协议并不违法法律强制性规定，属于有效协议。2016年8月4日，代国海按双方约定将该175万转入秀山友鑫农业开发有限公司，同日，张力军、曾丽出具《借据》、《收据》予以确认，因此，本案中，张力军、曾丽是该335万元的借款人。曾丽辩称原160万元借款已经超过诉讼时效，本院认为，义务人同意履行义务的，诉讼时效中断，当事人之间对债务进行变更约定的，以变更后的协议履行期间届满之日为诉讼时效起算之日。2016年8月3日，代国海、张力军、张朝祥、白开金订立《借款、保证合同》，约定张力军再向代国海借款175万元，并将原160万元借款合并包含在本次借款之中，同时，张力军、曾丽出具《借据》、《收据》予以确认，该行为属于对合同权利、义务的变更，视为双方对原160万元重新确认，诉讼时效应以此合同约定履行期间届满之日为诉讼时效起算之日，该合同约定借款期限为12个月，自交付借款之日起计算，2016年8月4日，代国海交付借款，诉讼时效应当从借款期限届满的2017年8月4日起计算三年，至起诉之日2020年6月15日，未超过三年诉讼时效。关于曾丽提出其与张力军已经离婚，双方约定夫妻存续期间的债务由张力军偿还，并约定将位于重庆渝北区154.6平米的商品房归被告张力军所有，而且该房屋最后也是变卖了120万元归还了欠原告175万的借款的抗辩理由。本院认为，夫妻离婚之约定仅在夫妻之间产生法律约束力，不能约束夫妻之外的第三人，其次，曾丽陈述的：“该房屋最后也是变卖了120万元归还了欠原告175万的借款”，该陈述并无任何证据佐证也与实际不符，本院无法采信，因此，曾丽仍应承担偿还责任。综上，张力军、曾丽未按约定期间足额偿还借款，代国海主张张力军、曾丽偿还债务的理由成立，本院应予支持。 关于张朝祥，白开金的责任承担问题，2016年8月3日，代国海、张力军、张朝祥、白开金订立《借款、保证合同》第十条第1项约定了人的连带责任保证，第十条第2项又约定物的抵押，代国海、张朝祥、白开金据此另行订立《重庆市房地产抵押合同》，并于2016年8月4日在原秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局取得《不动产登记证明》﹝渝（XX）秀山县不动产证明第XX号﹞，注明抵押权利人为代国海，义务人为白开金、张朝祥，抵押财产为秀山县的房屋[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]、秀山县XX号的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]，抵押顺位为第二顺位，债权金额为335万。关于人的保证问题，本院认为，保证人在主债务履行期限届满之前仅有保证义务，在主债务履行期限届满之后，保证义务转化为保证责任，而保证人在主债务履行期限届满之前死亡，未产生保证责任，在此情形下，保证责任消灭；在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。据此，本案被告唐玉香、张力群、白开金不承担人的连带保证责任，理由如下：首先、因张朝祥于2016年农历8月15日去世，即在主债务履行期届满之前去世，张朝祥之保证义务未转化为保证责任；其次，根据《借款、保证合同》第十条第1项约定，担保期间为主债务履行期届满之日起2年，主债务履行期届满之日为2017年8月4日，担保期间为2019年8月5日之前，而代国海未在该期间内主张白开金承担保证责任，白开金的人的连带责任保证得以免除，张朝祥的继承人唐玉香、张力军、张力群据此理由同样不承担人的连带责任保证。关于物的抵押问题，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第二百零二条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。《城市房地产抵押管理办法》第二十四条第二款规定，抵押人死亡、依法被宣告死亡或者被宣告失踪时，其房地产合法继承人或者代管人应当继续履行原抵押合同。本案中，代国海、张朝祥、白开金订立《重庆市房地产抵押合同》，并于2016年8月4日在原秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局办理了抵押登记并取得《不动产登记证明》，抵押合同成立并有效，且代国海系在抵押权行使期限（即2020年8月5日诉讼时效届满之日之前）到期前向本院主张行使抵押权，基于前述规定，因借款人张力军、曾丽未履行到期债务，代国海有权就抵押人的抵押财产位于秀山县的房屋[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]、秀山县XX号的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]在债权范围内折价、变卖或者拍卖之价款优先受偿。唐玉香表示对于秀山县的房屋[房产证号为秀房权证XX字第XX号]属于唐玉香与张朝祥的夫妻共同财产，本次抵押侵犯了唐玉香的合法权益，抵押无效的理由与《公证书》公证之委托事实不符，本院不予采纳。现唐玉香、张力军、张力群为秀山县的房屋[房产证号为秀房权证XX字第**]的法定继承人，因张力群在诉讼过程中表示放弃对秀山县房屋的继承，本院予以确认，因此，张力群在本案中不承担责任，现该房屋的所有权人为唐玉香、张力军。 关于剩余欠款本息问题。至2016年8月4日，代国海与张力军等债务人之间有2015年12月11日的60万、2016年3月12日的28万、2016年8月3日的335万三笔债务。2015年12月11日的60万、2016年3月12日的28万未约定利息，视为不支付利息。而该335万元包含2016年6月16日160万元借款，该160万元借款约定利息为月利率1.45%，该335万约定变更借款期内月利率1%，逾期月利率为1.5%；2017年7月21日，张力军偿还100万本金、5万元利息；2016年8月4日，曾丽向代国海转账2万元。计算如下：100万本金抵扣之后，剩余欠款本金为323万。2016年8月4日，曾丽向代国海转账2万，未注明系还本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，由于在支付该2万元时还未产生实现债权的其他费用，该2万元应当抵扣利息。截止2016年8月3日的利息为：（160万×1.45%×12月）/365天×48天（2016年6月17日至2016年8月3日）=36611.5元，扣除支付的2万利息后，仍欠16611.5元利息。2017年7月21日，张力军偿还5万元利息，2016年8月4日至2017年7月21日的利息为：（335万×1%×12月）/365天×351天（2016年8月4日至2017年7月20日）=386580.82元，扣除5万元利息后，仍欠336580.82元利息，截止2017年7月21日，合计欠本金323万元，利息353192.32元。2017年7月21日之后的利息为，2017年7月21日起至2017年8月4日，以本金323万元为基数，按照月利率1%计算；2017年8月5日起为逾期利率，按照合同约定，应以本金323万元为基数，按照月利率上浮50%，即月利率1.5%计算。 关于律师费问题，根据《借款、保证合同》第十一条约定，因乙方违反法律法规或者本合同约定，导致甲方向乙方追偿债务或者主张其他权利的，乙方应当承担甲方为此支付的一切费用（包括但不限于律师服务费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、公证费、鉴定费、评估费、拍卖费、差旅费、借款本息催收等相关一切费用），按照双方之约定，借款人未按约定清偿借款，出借人有权按照双方之约定要求借款人承担律师费，本案中，代国海主张20万元律师费用，应对此承担举证责任，现代国海举示律师费用发票，金额显示3万元，因此，该3万元应当予以支持，但其余17万，因仅有合同依据，无法确认是否产生或必然产生，本院难以支持，可待产生以后另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下: 一、被告张力军、曾丽在本判决生效后十五日内共同偿还原告代国海借款本金323万元及相应利息（2017年7月21日之前的利息为353192.32元，2017年7月21日之后的利息为，2017年7月21日起至2017年8月4日，以本金323万元为基数，按照月利率1%计算；2017年8月5日起，以本金323万元为基数，按照月利率1.5%计算至借款清偿之日止）； 二、原告代国海对被告唐玉香、张力军所有的登记于张朝祥名下的位于秀山县的房屋[房权证编号：秀房权证XX字第XX号、国土证编号：秀国用（XX）字第XX号]、登记于被告白开金名下的位于秀山县XX号的门面[房权证编号：XX房地证XX字第XX号]在前述第一项债权范围内折价、变卖、拍卖享有优先受偿权。 三、被告张力军、曾丽在本判决生效后十五日内共同支付原告代国海因本次诉讼产生的律师费3万元； 四、驳回原告代国海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32640元，由原告代国海负担1640元，被告张力军、曾丽负担31000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。 审 判 长  吴润林 人民陪审员  白天金 人民陪审员  曾凡伟 二〇二〇年十二月十四日 书 记 员  杨凌睿