广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0502刑初431号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人庞燕丽，女，1991年8月12日出生，汉族，初中文化，自由职业，户籍所在地：广西壮族自治区北海市银海区，现住址广西壮族自治区北海市海城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月18日被北海市公安局海城分局决定取保候审，同年9月12日由北海市海城区人民检察院决定取保候审，同年12月9日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人莫逢健，广西珠浦律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2020]340号起诉书指控被告人庞燕丽犯开设赌场罪，于2020年11月13日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序组成合议庭公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员张晓娜出庭支持公诉，被告人庞燕丽及其辩护人莫逢健到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年5月至2020年4月，被告人庞燕丽以牟利为目的，与“友玩广西麻将”软件客服联系申请成为平台代理，并通过购买“友玩广西麻将”的房卡取得开房资格。被告人庞燕丽在“友玩广西麻将”软件上建立ＩＤ昵称为“啊妞哥”的亲友圈房间以供他人赌博。期间，被告人庞燕丽于2019年5月至12月在“闲聊”聊天软件建立“基地”赌博群并担任群主。2020年3月，因“基地”赌博群被查封，被告人庞燕丽在“ＱＱ”聊天软件建立“牛哥交友群”赌博群并担任群主。被告人庞燕丽在上述聊天群内吆喝赌客进入“友玩广西麻将”软件开局赌博、结算赌资及收取房费。被告人庞燕丽在“友玩广西麻将”亲友圈开设的每个房间最多可以容纳8个人。赌客以“牛牛”的方式参赌，输赢1分等于1元。赌博结束由大赢家将赌博结果发送到“基地”、“牛哥交友群”赌博群中，输家发红包给赢家或群主。被告人庞燕丽每次收取赌客每个房间8元或10元的房费。经查，被告人庞燕丽共购买房卡67000元，组织李某、赖某等多人在“友玩广西麻将”软件上赌博，非法获利6万余元。据不完全统计，被告人庞燕丽创建的“基地”赌博群涉案赌资为6154999.39元。2020年4月17日21时，被告人庞燕丽在海城区北海大道嘉福文华苑地下停车场被公安人员抓获归案。 归案后，被告人庞燕丽如实供述自己的罪行。 为证实上述指控，公诉机关当庭出示了户籍信息、受案登记表、立案决定书、抓获经过、前科证明、扣押清单、微信支付交易明细、代管款收据、被告人庞燕丽购买房卡微信支付统计、被告人庞燕丽获利情况统计、证人李某与赖某证言、被告人庞燕丽供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人庞燕丽以营利为目的，在互联网上利用“友玩广西麻将”软件开设赌场，从中抽头渔利，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议本院判处被告人庞燕丽有期徒刑五年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人庞燕丽对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。同时辩解公安机关扣押其的卡号为62×××44中国工商银行卡、卡号为43×××95中国建设银行卡属于生活用卡，不是非法所得，与开设赌场没有关系。 被告人庞燕丽辩护人莫逢健对公诉机关指控被告人庞燕丽的罪名和情节严重没有异议。提出如下辩护意见：1、因公诉机关的计算方式有误，故被告人庞燕丽的涉案赌资为6154999.39元有误；2、被告人庞燕丽在本案归案后供认不讳，且自愿主动退赃、缴纳罚金。综上，请求法庭判处被告人庞燕丽有期徒刑三年，并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，公诉机关向本院移交被告人庞燕丽持有的苹果手机一台、小米手机一台、卡号为62×××44的中国工商银行银行卡一张、卡号为43×××95中国建设银行的银行卡一张。 再查明，在本院审理期间，被告人庞燕丽于2020年12月3日退出违法所得人民币67000元存于本院代管款账户且主动缴纳财产刑款项9000元。上述事实有扣押物品随案移送清单、罚没款收据等证据证实。 针对公诉机关、被告人庞燕丽及辩护人的意见，本院综合评判如下： 被告人庞燕丽被扣押的卡号为62×××44的中国工商银行卡、卡号为43×××95中国建设银行卡，未有证据证实系犯罪工具，不予以处理。关于涉案赌资问题，经查，被告人庞燕丽创建的“基地”赌博群发送红包的总金额与接收红包的总金额基本是均等的，且侦查机关只是单向截取发送红包总的金额并没有将这个群里边的赌资重复计算，并且每一局赌客赌完之后，结算方式是发战绩图，也就是说战绩图是客观的，直接通过把战绩图发到群里，由其他的赌家在上面结算输赢的赌资，所有的赌博方式都是以局的方式进行，每个房间有很多局，每一局就是反应了真实的涉案赌资。综上，被告人庞燕丽涉案金额为6154999.39元，该事实有被告人庞燕丽供述、转账记录、微信截图予以证实，故辩护人辩解“公诉机关的计算方式有误，被告人庞燕丽的涉案赌资为6154999.39元有误”与查明的事实不符，本院不予采纳。对于辩护人提出“被告人庞燕丽在本案中到案后供认不讳且愿意主动退赃、缴纳罚金，请求法庭判处有期徒刑三年”的辩护意见有理，本院予以采纳。对于辩护人提出“请求法院对被告人庞燕丽适用缓刑”的辩护意见，综合本案的事实、情节及对社会的危害程度，被告人庞燕丽的行为不符合适用缓刑的条件，故对辩护人该项辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人庞燕丽以营利为目的，在互联网上利用“友玩广西麻将”软件开设赌场，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。 公诉机关的指控成立。被告人庞燕丽涉案赌资数额累计达到6154999.39元，属于情节严重。被告人庞燕丽虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人庞燕丽自愿认罪认罚，可以从宽处理。在案扣押的供被告人庞燕丽犯罪所用的作案工具苹果手机一台、小米手机一台，依法应予以没收。在本院审理期间，被告人庞燕丽积极退赃且缴纳罚金，认罪、悔罪表现较好，可酌情从轻处罚。根据被告人庞燕丽犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人庞燕丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月9日起至2023年12月8日止；罚金已缴纳九千元，剩余罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）； 二、依法将被告人庞燕丽持有的苹果手机一台、小米手机一台、退出的违法所得人民币67000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  柴欣琳 人民陪审员  陈小钦 人民陪审员  王日荣 二〇二〇年十二月九日 法官 助理  张 鑫 书 记 员  黄旻星 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。