宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2020）宁0105民初4097号   原告：宁夏宝塔化工装备制造有限公司。   法定代表人：董某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：庞某，宁夏大远律师事务所律师。   被告：舞钢市众华物资有限公司。   法定代表人：吴某。   被告：史某，住河南省舞钢市。   被告：张某，舞钢市众华物资有限公司监事，住河南省舞钢市。   被告：吴某，住河南省舞钢市。   原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司（以下简称宝塔公司）与被告舞钢市众华物资有限公司（以下简称众华公司）、史某、张某、吴某买卖合同纠纷一案，原告于2019年10月15日起诉，本院依法适用普通程序，于2019年11月22日公开开庭进行了审理。并于2019年12月1日做出（2019）宁0105民初5670号民事判决书，原告宝塔公司不服该判决，向银川市中级人民法院提出上诉。该院做出（2020）宁01民终1169号民事裁定书，撤销上述一审判决，发回本院重审。本院重新组成合议庭，于2020年12月18日适用普通程序公开开庭审理了本案。原告宝塔公司的委托诉讼代理人庞某到庭参加诉讼，被告众华公司、史某、张某、吴某经本院合法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告宝塔公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告众华公司签订的编号为BTBC-WG-13-12-04《工业品买卖合同》；2.判令被告众华公司向原告退还钢材款1373875元、支付违约金412162.5元（截止到2019年10月11日），共计1786037.5元；2019年10月11日之后的违约金由被告每日按钢材款5277860.25元5‰的标准支付至钢材款实际退还之日；3.判令被告众华公司向原告开具税率为16%、金额为406360.5元的增值税专用发票；4.判令被告史某、张某对被告众华公司上述债务承担补充赔偿责任，被告吴某对被告史某、张某的该项义务承担连带责任；5.判令被告吴某对被告众华公司上述债务承担补充赔偿责任；6.判令案件诉讼费由被告负担。事实和理由：2013年12月10日，原告宝塔公司与被告众华公司签订编号为BTBC-WG-13-12-04的《工业品买卖合同》，约定原告向众华公司购买价款为5277860.25元（含税、含运费）的钢材，由众华公司于合同生效50日内交货，交货地点为原告公司或原告指定地点，众华公司开具的全额增值税专用发票及材质证书随货同到，双方并对钢材规格型号、材料牌号、材料标准、吨数等进行了约定，如被告未按时供货，每迟延一日，按合同总价款5‰的标准向原告支付违约金。原告已向众华公司支付钢材款4850315.71元，但众华公司截止目前仅向原告交付价值3476440.50元的钢材，下剩1801419.75元钢材未交付，众华公司已开具增值税专用发票金额为3070080元。经查，被告众华公司初始注册资本为400万元，被告史某、张某于2015年1月20日通过受让方式分别取得该公司60%、40%的股权，并于1月21日完成工商变更登记，二被告成为众华公司股东。2015年3月16日，众华公司增加注册资本至1200万元，史某、张某所占股权比例不变，但未履行增资部分出资义务，2019年6月20日，在西夏区法院受理的原告诉众华公司其他买卖合同纠纷案件审理期间，史某、张某分别与被告吴某签订《舞钢市众华物资有限公司股权转让协议书》，约定将史某所占众华公司60%股权以720万元转让给吴某、将张某所占众华公司40%股权以480万元转让给吴某，众华公司并聘任张某为公司监事，后公司于6月28日完成工商变更登记。现原告认为，被告众华公司拒不履行合同约定的钢材交付义务、已严重违反合同约定，原告故此请求解除合同，被告史某、张某在只履行了部分出资义务的情况下即将其股权转让给吴某，导致众华公司债务不能清偿，故此二被告应在其未出资范围内就众华公司未清偿部分承担赔偿责任。被告吴某作为受让人，应对史某、张某的义务承担连带责任，吴某因未履行出资义务，作为股东，应对众华公司债务承担连带赔偿责任。综上，原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。   被告史某未到庭参加诉讼，但其在庭前向本院提交书面答辩状辩称，一、宝塔公司起诉众华公司解除案涉《工业品买卖合同》不符合法定解除条件，应予驳回。1、合同第七条约定，宝塔公司应支付全部货款后，众华公司才进行发货，但原告长达数年不支付余款，导致合同不能及时履行完毕，系宝塔公司违约在先，应承担违约责任并继续履行支付余款的义务。合同签订后，众华公司即全款订购宝塔公司所需钢板，由于其违约致使不能及时发货，造成众华公司利息损失巨大，并一直承担巨额仓储费用，该合同不但不能解除，而且宝塔公司应当继续履行合同义务，并赔偿众华公司经济损失。2、宝塔公司自认付款数额未达到合同约定数额，导致众华公司未将剩余钢板发出，自认责任在宝塔公司。二、宝塔公司诉众华公司合同纠纷是否履行、是否享有权利尚存争议，诉史某承担补充责任不符合起诉条件。宝塔公司是否对众华公司享有债权以及债权的数额未经生效的法律文书确认，在二者债权债务关系尚不明确的情况下，在双方的买卖合同是否履行还是解除尚存争议的情况下，宝塔公司与史某、张某、吴某并无利害关系，因此宝塔公司不符合对二人起诉的立案条件。三、答辩人在股权转让前已经完成了出资义务，被答辩人诉称要求史某承担补充责任应当驳回其诉讼请求。根据众华公司2015年11月15日出具的出资证明，史某已经完成了增资部分的出资。四、本案债务应由众华公司和吴某承担。现众华公司系自然人独资公司，法定代表人为吴某，注册资金为1200万元，即便宝塔公司系众华公司债权人，也应由众华公司承担责任。2019年6月份答辩人已经将个人全部股权转让给吴某，转让股权前，答辩人史某已经完成了全部出资，现已不是公司股东。即使众华公司不能履行到期债务，如吴某不能证明个人财产独立于公司，应由吴某和众华公司承担民事责任，与答辩人无关。   被告众华公司、张某、吴某未到庭参加诉讼，亦未提交书面证据材料。   原告宝塔公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经核对，认证如下：原告提交的第一组证据，即《工业品买卖合同》（编号为：BTBC-WG-13-12-04）、电子银行交易回单4份、特种转账借方传票1份、电子银行业务回单2份、河南增值税专用发票29份、合同履行情况表1份，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；原告提交的第三组证据，即私营企业基本注册信息查询单、史某、张某、吴某身份证复印件、股东出资信息及股东会决定各1份、舞钢市众华物资有限公司股权转让协议4份，本院对其真实性予以认定；原告提交的第四组证据及第五组证据，即西夏区人民法院（2019）宁0105民初1872号民事判决书1份、民事裁定书1份、（2019）宁0105执2251号执行裁定书1份，（2020）宁0105民初1583号民事判决书1份、舞钢市人民法院于2018年7月30日所作电话约谈笔录1份、（2017）豫0481执1619号执行裁定书1份，本院对其真实性均予以认定。被告史某向本院提交如下证据：舞钢市众华物资有限公司标注出具时间为2015年11月15日的史某出资证明书复印件1份、银行承兑汇票复印件8张。经审查，票号为40200052/20726152的银行承兑汇票上收款人为舞钢市众华物资有限公司并已注明为收南车货款；其余八张银行承兑汇票上均无背书给史某及史某背书给众华公司的内容，故该组证据中出具时间为2015年11月15日的出资证明缺乏客观性，银行承兑汇票则与本案不具有关联性，本院均不予采信。   根据上述有效证据并结合当事人陈述，确认本案事实如下：   2013年12月10日，宝塔公司（买受人）与众华公司（出卖人）签订《工业品买卖合同》（编号：BTBC-WG-13-12-04），约定由原告向被告购买价款为5277860.25元的钢板，合同附表对钢板的规格型号、材料牌号、单位单价、材料标准均进行了约定；合同生效50日内交货；第七条约定：预付货款的30%，发货前付清余额，出卖人向买受人出具符合要求的全额增值税税务发票及材质书随货同到，以实际到货验尺重量验收结算；第八条违约责任约定：出卖人需按时、按质、按量供货，供方所交产品、规格、型号、材质、质量不符合合同规定的，由出卖人负责包换或退货，并承担调换或退货而交付的实际费用。未按时供货，每迟一天，按合同总价款的5‰向买受人支付违约金。因质量问题和延期供货，给买受人造成的误工损失费用，由出卖人承担。合同签订后，宝塔公司于2013年12月11日支付货款1583358.08元，于2014年3月14日支付货款1300000元，于2014年5月30日支付货款500000元，于2014年7月3日付款266957.63元、于2018年7月5日支付货款500000元、于2018年7月31日支付货款500000元，于2018年8月15日支付货款200000元，以上共计4850315.71元。宝塔公司自认收到众华公司价值3476440.50元的钢板，下剩1801419.75元钢板众华公司尚未交付。众华公司已开具增值税专用发票金额为3070080元。   另查明，被告众华公司于2009年5月20日成立，初始注册资本为400万元，被告史某、张某于2015年1月20日通过受让方式分别取得该公司60%、40%的股权，并于2015年1月21日完成工商变更登记，二被告成为众华公司股东。2015年3月16日，众华公司增加注册资本至1200万元，史某、张某所占股权比例不变，但未履行增资部分出资义务。在宝塔公司与众华公司另案买卖合同纠纷审理期间，史某、张某于2019年6月20日分别与吴某签订《舞钢市众华物资有限公司股权转让协议书》，约定将史某所占众华公司60%股权以720万元转让给吴某、将张某所占众华公司40%股权以480万元转让给吴某，并于6月28日完成工商变更登记，但吴某未向史某、张某实际支付转让费。众华公司聘任张某为公司监事。本院执行的原告宝塔公司与被告众华公司买卖合同纠纷案中，依法冻结众华公司银行存款64706.35元后，该公司再无财产可供执行，公司注册地已经不再经营，该案终结本次执行。另，众华公司在本案原审中陈述其对案外人山东德弘公司享有债权，经查证河南省舞钢市人民法院在执行申请人众华公司与被执行人山东德弘石油装备有限公司买卖合同纠纷一案中，查明被执行人无财产可供执行，该案终结本次执行。   本院认为，原告宝塔公司与被告众华公司签订的《工业品买卖合同》（编号：BTBC-WG-13-12-04），系双方当事人真实意思表示、内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。本案中，合同签订时间为2013年12月10日，合同价款为5277860.25元，宝塔公司在合同签订后至2018年8月陆续支付货款4850315.71元，尚有427544.54元货款未付，众华公司交付钢板价值3476440.50元，尚有价值1801419.75元的钢板未交付。合同明确约定“合同生效50日内到货……发货前付清货款”，但合同生效至今已逾七年，双方均存在怠于履行合同义务之情形，严重违背了商事法律规范的诚实信用原则和促进交易迅捷原则，双方均以自己的行为表明不履行合同，故宝塔公司要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，众华公司没有理由继续占用宝塔公司超付的货款1373875.21元（4850315.71元-3476440.50元），故宝塔公司要求众华公司退还钢材款1373875元的诉讼请求，本院予以支持。关于宝塔公司要求众华公司支付违约金的诉讼请求。本案中，因原告未按合同约定付清全部货款，违约在先，故对该项诉讼请求，本院不予支持。双方合同明确约定出卖人向买受人出具符合要求的全额增值税税务发票，众华公司实际向原告发货钢板价值3476440.50元，按税率16%开具增值税专用发票金额为3070080元，尚有金额为406360.50元的钢材未开具发票，因2019年4月1日起增值税专用发票税率由16%调整为13%，故本院确认众华公司应向原告宝塔公司开具税率为13%，金额为406360.50元的增值税专用发票。   关于被告史某、张某、吴某是否应当承担付款责任问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（简称《规定》）第十三条第二款，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，应予支持。同时，根据该规定第十八条，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被告史某、张某系众华公司原股东，在未履行全部出资义务情况下将股权转让给吴某。吴某系股权受让人且为现登记股东，对此应当知情。据此，原告要求被告史某、张某对被告众华公司债务承担补充赔偿责任以及要求被告吴某对被告史某、张某的上述义务承担连带责任具有事实和法律依据，本院予以支持。原告同时要求被告吴某对被告众华公司在本案中的债务承担补充赔偿责任，系对权利的重复主张，本院不予支持。被告史某认为合同应继续履行的辩解与查明事实不符，本院不予采纳。被告众华公司、史某、张某、吴某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   一、解除原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司与被告舞钢市众华物资有限公司签订的编号为BTBC-WG-13-12-04的《工业品买卖合同》；   二、被告舞钢市众华物资有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司返还货款1373875元；   三、被告史某、张某在被告舞钢市众华物资有限公司不能清偿上述第二项债务时，在未出资本息范围内对被告舞钢市众华物资有限公司上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；   四、被告吴某对被告史某、张某上述第三项中的债务承担连带赔偿责任；   五、被告舞钢市众华物资有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司出具税率为13%、金额为406360.50元的增值税专用发票；   六、驳回原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费20874元，由原告宁夏宝塔化工装备制造有限公司负担4802元，由被告舞钢市众华物资有限公司负担16072元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判长 唐玉强   审判员 李春梅   人民陪审员 张 梅     二〇二〇年十二月二十一日   书记员 马 雯   附:本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   ……   第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：   （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；   （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；   （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；   （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；   （五）法律规定的其他情形。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。   《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》   第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。   公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。   股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。   股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。   第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。   受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   附件1：   履行告知书   本告知书效力等同于执行通知书。   依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。   1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行的财产；   2.将被执行人纳入失信人员名单，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，予以信用惩戒；   3.对被执行人限制高消费、限制出入境,在征信系统记录、通过媒体公布等措施予以惩戒;   4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;   5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。   以上强制措施，可以同时采取，希望当事人自觉履行生效法律文书确定的义务。   附件2：后附法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。   调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。