新疆维吾尔自治区额敏县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4221民初1579号 原告：许某1，住新疆维吾尔自治区额敏县。 委托诉讼代理人：李某（原告许某1母亲），住新疆维吾尔自治区额敏县。 委托诉讼代理人：朱某，新疆塔原律师事务所律师。 被告：塔城市弘和工贸有限公司。住所地新疆塔城地区塔城市光明路******。 法定代表人：戎某，该公司经理。 委托诉讼代理人：张某，新疆西陲律师事务所律师。 被告：许某2。 原告许某1与被告塔城市弘和工贸有限公司（以下简称：塔城市弘和公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2020年6月3日立案后，于2020年6月24日适用简易程序依法由审判员冯建芸公开开庭进行了审理。原告许某1的委托诉讼代理人李某、朱某与被告塔城市弘和公司的法定代表人戎某及其委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。本院在审理过程中，因原告与被告争议的房屋登记在许某2名下，为查明案件事实，本院依职权追加许某2为本案被告。本院认为本案不宜适用简易程序审理，于2020年7月11日作出（2020）新4221民初1579-1号民事裁定，将本案转为普通程序继续进行审理。2020年9月17日，本院以公告方式向被告许某2送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票。2020年12月21日再次公开开庭进行了审理。原告许某1的委托诉讼代理人李某、朱某与被告塔城市弘和公司的法定代表人戎某及其委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。被告许某2经本院公告送达，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。 原告许某1向本院提出诉讼请求：1．停止对额敏县阳光小区１号楼６单元312室房屋的查封、拍卖；2．确认额敏县阳光小区１号楼6单元312室房屋属于原告所有；3．本案诉讼费用及其他费用由被告承担。事实与理由：2017年1月16日，被告塔城市弘和公司与被告许某2民间借贷纠纷一案，额敏县人民法院作出（2020）新4221民初1579号民事调解书，调解书生效后，被告塔城市弘和公司申请人民法院强制执行，额敏县人民法院在2018年10月23日依法查封了额敏县阳光小区１号楼６单元312室房屋一套并进行拍卖，原告向额敏县人民法院提出案外人执行异议申请，认为该房屋属于原告所有，额敏县人民法院作出（2019）新4221执异5号民事裁定书，驳回原告执行异议申请，原告认为在2012年11月28日，原告父母在××县房屋归原告所有，当时原告属于未成年人，无法办理过户手续，而被告许某2向告塔城市弘和公司借款发生在后，在诉争房产办理过户登记之前，原告享有的是将诉争的房产的所有权变更登记至其名下的请求权，而请求权早于被告塔城市弘和公司对被告许某2所形成的金钱债权。综上所述，原告认为，被告塔城市弘和公司申请执行的房屋属原告所有，故向贵院提起案外人执行异议之诉主张上述请求，请求法院予以支持。 被告塔城市弘和公司辩称，《中华人民共和国婚姻法司法解释三》第六条规定，婚前或者婚姻存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照《中华人民共和国合同法》第一百八十六条的规定处理。根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条：赠与人在赠与人财产的权利转移之前可以撤销赠与。根据《中华人民共和国物权法》的规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”根据上述规定，房产就权属没有发生变更。本案中离婚协议约定将房屋归孩子所有，属于赠予性质，没有办理过户手续时，房屋在向社会公示上属于许某2的个人财产，在许某2将本案所涉房屋已向房管局办理了抵押登记也充分说明了这一点。本案，原告已成人多年，但却未能及时行使自己的权利，应当承担由此产生的不利后果，更不能阻却被告申请执行涉案房屋的权利。 被告许某2经传票传唤无正当理由未到庭，也未提交书面答辩意见。 本院经审理认定的事实如下：原告许某1系被告许某2之子。2012年11月28日，原告许某1的母亲也就是原告的委托诉讼代理人李某与被告许某2在额敏县民政局协议离婚。对于婚姻存续期间的财主约定：夫妻共同所有的的位××县，房屋产权归儿子许某1所有，在许某1结婚前任何人无权出售此房，为不影响孩子的生活和学习，由李某和许某1居住；其他财产，线路车3辆，车号为新Ｇ281**号、新Ｇ432**号、新Ｇ1302**号，归许某2所有，许某2向李某支付100,000元，于2013年5月30日前给付李某50,000元，于2013年12月31日前给付李某50,000元。若许某2不能按约定日期全部付清，阳光小区的房屋所有权归李某所有等条款。协议离婚后，原告许某1及李某居住在案涉房屋内至2014年。后李某出租给他人收取租赁费至今。2015年9月15日，被告许某2因购买房屋向被告塔城市弘和公司借款148,648元。被告许某2因在约定时间内未偿还被告塔城市弘和公司剩余借款95,648元。2016年12月9日，被告塔城市弘和公司将被告许某2诉至本院，要求被告许某2给付剩余欠款98,648元、利息6,905元。2017年1月16日，本院作出（2016）新4221民初3152号民事调解书，调解被告许某2于2017年6月15日前给付被告塔城市弘和公司本息共计107,186元及承担本案的诉讼费用1,306元。但被告许某2未按照（2016）新4221民初3152号民事调解书的约定时间履行付款义务。2018年2月12日被告塔城市弘和公司依法向本院申请执行，要求被告许某2向被告塔城市弘和公司支付案款107,186元，承担诉讼费1,306元。本院当日立案后，交由承办人办理。在执行过程中，于2018年2月13日向被告许某2送达执行通知书及报告财产令；并于2018年10月23日依法查封了登记在被告许某2名下位于××县房屋一套;于2018年12月28日，依法查封了被告许某2名下该套房产的土地使用权证；因被告许某2下落不明，本院于2019年9月27日，在人民法院报总第7827期中向被告许某2公告送达了拍卖公告，欲启动评估拍卖程序。原告许某1得知本院对被告许某2名下的该套房产采取的执行措施后，遂以自己是该套房产的实际所有人为由向本院提出了书面的执行异议。2019年12月3日，本院作出（2019）新4221执异5号执行裁定书，裁定驳回异议人（案外人）许某1的执行异议。本案的原告也就是异议人（案外人）许某1在收到裁定书后向本院提起诉讼。 另查明，被告许某2户口所在地原为额敏县公安局郊区派出所，2018年4月14日,额敏县公安局郊区派出所将其户口注销。登记在被告许某2名下位于××县的涉案房屋2017年5月18日由被告许某2将该套房产抵押给了夏云，被告许某2向夏云贷款金额为180,000元，债务履行期限为2017年5月18日起至2017年11月17日止。涉案房屋担保债权的数额（最高债权数额）为260,000元，且在房地产行政管理部门依法办理了抵押登记。 另查明，原告许某1的母亲也就是原告的委托诉讼代理人李某在本案审理中当庭表示与被告许某2离婚时，协议约定的被告许某2给付其补偿款100,000元放弃，不再向被告许某2索要。案涉房屋所有权归原告所有，其也放弃。 以上事实有离婚协议书、（2016）新4221民初3152号民事调解书、庭审笔录、（2019）新4221执异５号执行裁定书、抵押登记、李某书写的证明以及原、被告塔城市弘和公司的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，本案争议焦点：原告许某1的母亲李某与被告许某2离婚协议书中约定的案涉房屋所有权归原告许某1是否成立？原告的诉求是否合理？2012年11月28日原告许某1的母亲李某与被告许某2签订的《离婚协议书》，约定婚姻存续期间的共同财产案涉房屋归婚生子本案原告许某1所有，该约定是就婚姻关系解除时对财产分配的约定，是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效协议。诉争的房产作为原告的父母离婚是对婚姻存续期间的夫妻共同财产的特定指向给予婚生子原告所有，具有生活保障之功能，且原告的父母离婚后，原告与原告的母亲居住、使用至今。原告的母亲李某明确表示该房屋与被告许某2已约定归原告所有，且放弃其与被告许某2离婚协议时被告许某2给予其财产补偿款100,000元的约定。而本案被告塔城市弘和公司与被告许某2因借贷产生债务是在原告许某1的母亲李某与被告许某2离婚后被告许某2欠被告塔城市弘和公司的债务。因此，原告许某1享有的房产所有权的变更登记至其名下的请求权优先于被告许某2欠被告塔城市弘和公司金钱的债权。原告许某1对诉争房产所享有的权利能够阻却债权人也就是被告塔城市弘和公司对房产的执行。故原告诉求停止对额敏县阳光小区１号楼６单元312室房屋的查封、拍卖诉讼请求本院予以支持。 关于原告要求确认额敏县阳光小区１号楼6单元312室房屋归原告所有的问题。被告许某2不到庭、不答辩，视为其对自己诉讼权利的放弃。结合本庭查明的事实，涉案房屋被告许某2在2017年5月18日以房屋作为抵押向夏云贷款180,000元。该贷款行为也是在原告许某1的母亲李某与被告许某2离婚后被告许某2向夏云借款180,000元。前面已赘述，原告许某1享有将诉争的房产所有权变更在其名下的请求权优先于本案被告塔城市弘和公司及夏云的金钱债权。因此，原告系涉案房屋的实际所有人。原告的该项诉讼请求，本院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条，《中华人民共和国物权法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，第一百四十二条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、第十七条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零七条、第三百一十二条规定，判决如下： 一、停止对额敏县阳光小区１号楼６单元312室房屋的查封、拍卖。 二、确认位于××县归原告许某1所有。 案件受理费70元、投递费150元，公告费320元，合计540元（原告许某1已预交）由原告许某1负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院。 审 判 长  冯建芸 人民陪审员  张立萍 人民陪审员  毛光彩 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  席光瑶