河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初8143号原告：济源市亚杰物资有限公司，住所地：济源市黄河路与西一环红绿灯西南角。法定代表人：刘春杰，系公司经理。委托代理人：张桂玲、杨蕾（实习），河南明砥律师事务所律师。被告：昆明三建建设（集团）有限公司，住所地：云南省昆明市五华区人民中路富春商业区****。法定代表人：杨彦，系公司执行董事。第三人：乔超凡，男，汉族，1991年2月13日出生，住河南省孟州市。第三人：昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司，住所地：河南省孟州市南庄镇桑坡村负责人：陈俊杰，系公司经理。委托代理人：郑仕全，系公司工作人员。委托代理人：董国富，河南圣煜律师事务所律师。原告济源市亚杰物资有限公司与被告昆明三建建设（集团）有限公司、第三人乔超凡、第三人昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司（以下简称昆明三建孟州分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告济源市亚杰物资有限公司委托代理人张桂玲、杨蕾（实习）及第三人乔超凡、第三人昆明三建孟州分公司委托代理人郑仕全、董国富到庭参加诉讼，被告昆明三建建设（集团）有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。济源市亚杰物资有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告货款1410573.6元及违约金375212.59元；2、自2020年11月11日起违约金以总货款金额为基数，按日2‰计算至实际履行完毕之日止；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告因建设需要向原告购买建材，双方约定款项应在3日内付清，逾期每日按总货款金额2‰计算违约金。2020年5月份，被告在原告处购买货物总价值1610573.64元，至2020年5月31日，被告仅支付了200000元，尚有1410573.64元货款未付，故诉至法院。昆明三建建设（集团）有限公司未答辩，未提供证据。乔超凡辩称，其以个人名义在昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司承建的孟州市××××村毛皮园区干土石方工程，同时还以个人名义在外购买钢材，购买后把钢材供应给昆明三建孟州分公司，昆明三建孟州分公司把需要的钢材规格型号数量报给其，其到外面购买钢材。其中一部分是从原告处购买，其将钢材规格型号数量发给原告公司业务员赵琼理，姚争等人，他们装货后送到其指定的地点，送到后由其签收，一般是货到工地后再付款，这次的货款是昆明三建孟州分公司支付给其后其再支付给原告。原告起诉货款数额和其付给原告20万的数额都对，当时说是货到工地后尽快付款，没有约定过违约金。其与原告之间存在买卖合同关系，愿意将货款支付给原告并承担违约责任，但原告主张的违约金过高。昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司辩称，孟州市××××村毛皮园区工程是昆明三建建设（集团）有限公司和孟州市海容有限公司签订的合同，实际工程是去年7、8月份开始施工，合同是今年8月31日签订。乔超凡不是其公司员工，只是以个人名义在其公司承建的毛皮园区干零星的土石方工程，同时以个人名义给其公司供应钢材，双方之间没有签订书面合同。这次供应钢材其公司还是按照以前的惯例把规格数量报给乔超凡，货到后给了一部分款，但不清楚是给以前的工程款还是货款。有时乔超凡说把货款付到哪其公司就付到哪，然后乔超凡负责把增值税发票给公司。其从未购买过原告的钢材，因此其公司不是原告方销售合同的一方当事人，请求驳回原告对其公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司是昆明三建建设（集团）有限公司的分公司。该分公司具体承建被告在孟州市××××村毛皮园区的工程。2019年11月26日，乔超凡与原告工作人员姚争通过微信联系购买钢材，乔超凡给原告提供开具增值税发票的购货单位为昆明三建孟州分公司，同日昆明三建孟州分公司向原告转账预付27万元。2019年12月4日，原告向昆明三建孟州分公司开具发票270592.5元，昆明三建孟州分公司于2019年12月6日向原告转账支付592.5元。2019年12月11日，昆明三建孟州分公司向原告付款48662.24元；12月26日，乔超凡代昆明三建孟州分公司向原告支付106872.19元并向原告出具了代付款证明，同日，原告按实际货款金额给昆明三建孟州分公司出具发票155534.43元。2020年5月22日至30日，原告将价值1610573.64元的不同型号钢材送到昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司承建的孟州市××××村毛皮园区工程工地后，第三人乔超凡在济源市亚杰物资有限公司销售结算单签字。该销售结算单除载明规格型号、数量、价款外，另载明，1、本单据一式三份等同协议，具有协议的法律效力；2、货物自提，现场验收，如有质量异议，请于三日内提出，货物如有加工概不退换；3、自提货日期之日起90日内开具发票，逾期作废；4、若有欠款请于3日内结清，逾期则每日加付总货款金额2‰违约金；5、解决经济纠纷，在供方所在地法院；6、签订地点在供方所在地。此后乔超凡给原告转款200000元。本院认为，本案的争议焦点为乔超凡的行为是否构成表见代理，昆明三建建设（集团）有限公司应否承担给付货款及违约金的民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，原告称乔超凡与其公司协商购买钢材时自称是昆明三建孟州分公司的人，虽然昆明三建孟州分公司否认乔超凡系其工作人员，乔超凡也表示其不是昆明三建孟州分公司的工作人员，但从整个钢材买卖过程来看，2019年11月26日乔超凡与原告工作人员姚争协商购买钢材时，乔超凡给原告提供开具增值税发票的购货单位为昆明三建孟州分公司，同日昆明三建孟州分公司也向原告转账预付27万元，在原告向昆明三建孟州分公司开具发票后，昆明三建孟州分公司又向原告转账补齐了货款。2019年12月11日，昆明三建孟州分公司向原告付款48662.24元，12月26日乔超凡代昆明三建孟州分公司向原告支付106872.19元后向原告出具了代昆明三建孟州分公司付款证明，原告将货物送达昆明三建孟州分公司承建的毛皮园区工程工地后，均是由第三人乔超凡在销售结算单上签字。通过上述两次买卖合同的订立和履行，在2020年5月22日至30日涉及此次钢材买卖过程中，原告有足够理由相信乔超凡是昆明三建孟州分公司代理人，原告与昆明三建孟州分公司存在买卖合同关系。故原告主张乔超凡的行为构成表见代理的理由成立，本院予以采信，依法认定昆明三建孟州分公司欠原告货款1410573.64元。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。昆明三建建设（集团）有限公司孟州分公司是昆明三建建设（集团）有限公司的分公司，根据上述规定，昆明三建建设（集团）有限公司应向原告支付货款1410573.6元并承担违约责任。关于违约金是否过高问题，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，结合本案实际情况，原告主张的违约金为每日按总货款金额2‰计算，明显过高，本院酌情调整违约金按下列方式计算，即以未付货款为基数，从2020年11月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际给付之日止。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告昆明三建建设（集团）有限公司在本判决生效后十日内支付原告济源市亚杰物资有限公司1410573.64元及违约金（以1410573.64元为基数，从2020年11月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际给付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20872元，减半收取为10436元，原告负担1688元，被告昆明三建建设（集团）有限公司负担8748元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效文书为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  程利明二〇二〇年十二月十六日书记员  李豆豆