广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0883刑初633号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人曾颖，曾用名曾小龙，绰号“大颠”，男，汉族，1978年9月4日出生，公民身份号码440************635，广东省吴川市人，高中文化，户籍所在地及被捕前住址：广东省吴川市**********。因涉嫌非法经营罪，于2020年8月27日被吴川市公安局吴阳边防派出所民警抓获并羁押，于2020年9月9日被吴川市公安局刑事拘留，同年9月24日被吴川市公安局执行逮捕，现羁押于吴川市看守所。辩护人李穗，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检刑诉[2020]13号起诉书，指控被告人曾颖犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员杨志开出庭支持公诉，被告人曾颖及其辩护人李穗到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人曾颖为获取非法利益，在未办到相关许可证及营业执照的情况下，通过网上购买来一辆银色长安之星汽车（车牌号为粤K*****，经查询系套牌）及在该车上安装一套加油设备，通过低价向油罐车司机购买来在加油站卸完油剩余的成品油，于2020年5月中旬开始在吴川市******附近的一空地处开展贩卖散装成品汽油牟利。曾颖为逃避侦查，于2020年5月、6月、7月非法经营散装成品汽油时均以现金交易。后因客流量多，于2020年8月9日开始使用微信转账二维码收款。曾颖于2020年8月27日14时许又在吴川市******附近一空地帮司机李成文驾驶的粤G*****小轿车加油时被吴阳边防派出所联合吴川市公安局治安大队清查时当场抓获，并现场查获银色长安之星汽车一辆（车牌号为粤K*****，经查询系套牌）、储油罐一个、加油机一台、汽油430千克及手机两台。曾颖于2020年5月、6月、7月非法经营散装成品汽油的数额共约9000元，于2020年8月9日开始使用微信转账二维码收款的数额为46000元、另收现金数额约2000元。被告人曾颖销售散装成品汽油的总营业额约57000元。经国家危险化学品质监督检验中心（广东）进行对查获被告人曾颖的汽油进行检测：研究辛烷值检测结果为95.7。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表及立案决定书；归案情况说明及到案经过；户籍证明；扣押笔录、证据保全决定书、返还清单；称量笔录；抽样笔录；违法犯罪记录查询情况说明；现场检测报告书；微信支付交易证明；被告人曾颖的供述与辩解；证人李成文、陈康上、吴锦文、陈彩娟、康观帝的证言；现场勘验检查辨认笔录；检查笔录；辨认笔录；检测笔录；转账记录等证据。公诉机关认为，被告人曾颖违反国家规定，非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条的规定,犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。曾颖认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处其有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判决。被告人曾颖对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人曾颖触犯刑律，构成非法经营罪的事实、证据及定性均无异议。关于本案的量刑情节问题：1.被告人曾颖犯罪情节较轻，且同意全部退清非法所得，具有酌情从轻情节;2.被告人曾颖能认罪认罚，具有酌情从轻情节;3.被告人曾颖属初犯、偶犯，具有酌情从轻情节;4.对被告人曾颖宣告缓刑，对其所在居住的社区没有重大不良影响。经审理查明：被告人曾颖为获取非法利益，在未办到相关许可证及营业执照的情况下，通过网上购买来一辆银色长安之星汽车（车牌号为粤K*****，经查询系套牌）及在该车上安装一套加油设备，通过低价向油罐车司机购买来在加油站卸完油剩余的成品油，于2020年5月中旬开始在吴川市******附近的一空地处开展贩卖散装成品汽油牟利。曾颖为逃避侦查，于2020年5月、6月、7月非法经营散装成品汽油时均以现金交易。后因客流量多，于2020年8月9日开始使用微信转账二维码收款。曾颖于2020年8月27日14时许又在吴川市******附近一空地帮司机李成文驾驶的粤G*****小轿车加油时被吴阳边防派出所联合吴川市公安局治安大队清查时当场抓获，并现场查获银色长安之星汽车一辆（车牌号为粤K*****，经查询系套牌）、储油罐一个、加油机一台、汽油430千克及手机两台。曾颖于2020年5月、6月、7月非法经营散装成品汽油的数额共约9000元，于2020年8月9日开始使用微信转账二维码收款的数额为46000元、另收现金数额约2000元。被告人曾颖销售散装成品汽油的总营业额约57000元，共获利24000元。经国家危险化学监督检验中心（广东）进行对查获被告人曾颖的汽油进行检测：研究辛烷值检测结果为95.7。另查明，吴川市公安局民警依法扣押了被告人曾颖的手机二台（一台为Honor8A手机，颜色为银色；一台为iphone6Splus，颜色为玫瑰金色）、长安牌汽车一辆（银色）、储油罐一个（塑料）、加油机一台（白色）、汽油430千克、赃款1176元。上述事实，被告人曾颖在开庭审理过程中亦无异议，且有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的以下证据足以认定：受案登记表及立案决定书；归案情况说明及到案经过；户籍证明；扣押笔录、证据保全决定书、返还清单；称量笔录；抽样笔录；违法犯罪记录查询情况说明；现场检测报告书；微信支付交易证明；被告人曾颖的供述与辩解；证人李成文、陈康上、吴锦文、陈彩娟、康观帝的证言；现场勘验检查辨认笔录；检查笔录；辨认笔录；检测笔录；转账记录。本院认为，被告人曾颖违反国家规定，在没有取得相关许可证及营业执照的情况下，非法经营销售汽油数额达57000元，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见认为：1.被告人曾颖犯罪情节较轻，且同意全部退清非法所得，具有酌情从轻情节;2.被告人曾颖能认罪认罚，具有酌情从轻情节;3.被告人曾颖属初犯、偶犯，具有酌情从轻情节;4.对被告人曾颖宣告缓刑，对其所在居住的社区没有重大不良影响。经查，辩护人的辩护意见与本案事实相符，予以采纳。被告人曾颖到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。鉴于被告人曾颖案发后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对被告人曾颖适用缓刑。根据被告人曾颖犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人曾颖犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二万四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴清。）二、对被告人曾颖违法所得人民币24000元予以追缴，收归国库。三、对公安机关查获的赃款1176元予以没收，上缴国库。四、对公安机关扣押被告人曾颖的手机二台（一台为Honor8A手机，颜色为银色；一台为iphone6Splus，颜色为玫瑰金色）、长安牌汽车一辆（银色）、储油罐一个（塑料）、加油机一台（白色）、汽油430千克予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟小燕人民陪审员  柯 晓人民陪审员  梁杰飞二〇二〇年十二月十一日法官 助理  龙凌云书 记 员  李诗田附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。