山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6630号上诉人(原审被告)：山西省医科大学第一医院，住所地山西省太原市迎泽区解放南路**。法定代表人：徐钧，院长。委托诉讼代理人：李俊平，山西周斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：原艺蕾，山西周斌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：温桂莲，女，汉族，1964年7月8日出生，住山西省太原市。委托诉讼代理人：闫艳军，北京中伦文德（太原）律师事务所律师。上诉人山西省医科大学第一医院因与被上诉人韩某劳动争议一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初2736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人山西省医科大学第一医院的委托诉讼代理人李俊平、原艺蕾，被上诉人韩某及其委托诉讼代理人闫艳军到庭接受询问。本案现已审理终结。山西省医科大学第一医院上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：被上诉人一审开庭时没有提供任何证据能够证明与上诉人之间形成劳动关系。开庭结束后,被上诉人仅提交了一份证人证言复印件，一审法院便认定被上诉人温桂莲从2000年1月开始与山大一院建立了劳动关系。上诉人认为，该份证人证言复印件无原件,并且无证人出庭接受质询,上诉人无法查明证人证言的真伪。刘某1如何能证明其所诉称事实的真实性？如何能知道温桂莲与上诉人形成劳动关系?如何能证明温桂莲持续与上诉人形成劳动关系？并且,一审法院按照2013年城镇居民人均可支配收入确定被上诉人2013年月工资无任何法律依据。综上所述，一审判决事实不清，证据不足，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。温桂莲辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法庭驳回上诉，维持原判。1.一审开庭出具了证人证言证明双方之间存在劳动关系。老年病房刘某1出具的证言，一审对其出庭进行询问，证明双方之间书在劳动关系。2.一审认定的按照2013年城镇居民人均收入确定的被上诉人工资收入没有错误，上诉人有义务提供证据证明职工的收入情况，原审法院按照2013年度居民收入来确定被上诉人的工资，符合法律规定。故上诉人的上诉请求不能成立，请求维持一审判决。温桂莲向一审法院起诉请求：1.请求依法判决解除原告与被告劳动关系；2.请求依法判决被告向原告支付经济补偿金62000元（月工资3100元，计算20个月）；3.请求依法判决被告为原告补缴2000年1月至解除劳动关系之日止的各项社会保险。一审法院认定事实：一、原告提交的证人刘某2、韩某的证言，该二人均为本院审理的系列劳动争议案件的原告，与本案原告存在利害关系，该二人证言内容真实客观性本院持疑，不予采纳。根据证人刘某1的证言，可以认定原告温桂莲自2000年1月在被告山大一院从事保洁员的事实；二、2014年，被告山大一院后勤服务社会化改制，原告的保洁工作外包给三通公司，原告继续派遣在被告处从事保洁工作，由三通公司向原告发放工资。2016年10月，被告山大一院的保洁工作由山西万德福物业管理有限公司承包，由万德福公司向原告发放工资。三、原告提供的交通银行个人客户交易清单不能证明其中显示的工资是被告山大一院发放的，亦不能证明发生劳动争议前十二个月的平均工资情况。故本院参考山西省统计局公布的2013年城镇居民人均可支配年收入22456元确定原告2013年的月工资为2871元（计算方式22456年／12个月=1871元）；四、2020年06月03日，原告因与被告产生劳动争议纠纷向山西省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付经济补偿金62000元（月工资3100元，计算20个月）、补缴2000年1月至劳动关系解除之日止的各项社会保险。同日，山西省劳动人事争议仲裁委员会下达晋劳人仲不字（2020）第45号《不予受理通知书》。后原告向本院提起诉讼。以上事实，有证人刘某1的证人证言、（2020）第45号《不予受理通知书》及当事人的当庭陈述在卷佐证，经审查可以作为定案依据，本院予以认定。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，原告于2000年至2014年期间在被告山大一院从事保洁工作，自2014年被告的保洁工作承包给第三方公司后，原告的工资由第三方公司发放，原告以派遣形式在被告处继续工作，但与原告建立劳动关系的为三通公司、万德福公司。可以认定为至2014年，原、被告之间的劳动关系已经协商解除。故原告解除原、被告劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，根据本院认定的原告月工资，被告应当依据上述法律规定向原告支付的经济补偿金为26194元（1871元／月×14个月＝26194元）。关于原告主张被告补缴社会保险的诉讼请求，根据我国《劳动法》第一百条，《社会保险法》第六十三条第一款、第八十三条第二款、第八十四条及《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳，社会保险的征缴属于行政机关的行政职责，人民法院不对社会保险的征缴进行处理。故原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求，本院不予支持。关于原告提交的山大一院老年病科的《工作证明》，被告称该证明系原告为与新的保洁公司签订劳动合同，找到老年病科主任出具了用于体现工作表现良好内容的证明，争取能够被继续聘用。原告称该证明完全能够证明原告在老年病科工作的事实，不是为了与保洁公司签订合同而出具。经本院向山大一院老年病科调查，该《工作证明》落款处的签章全称为“山西医科大学第一医院老年病科”，该科室负责人称老年病科的公章为医院内部科室之间为证明职工生活、工作情况使用，不能对外使用。本院认为，老年病科作为被告山大一院的内设部门，在未经被告山大一院授权或追认的情形下出具的证明，不应作为本案认定原、被告是否存在劳动关系的依据，故对此证据载明的内容，本院不予采信。综上所述，本院支持原告的部分诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：一、被告山西医科大学第一医院于本判决生效之日起十日内支付原告温桂莲经济补偿金26194元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山西医科大学第一医院负担（此款原告已预付，被告支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，证人刘某1的证人证言内容中称温桂莲于2000年证人刘某1父亲住院期间在被上诉人处从事过保洁相关工作，但无法据此证明被上诉人温桂莲与上诉人建立了劳动关系。二审查明其他事实与一审无异，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。劳动关系的认定需要综合考虑用人单位与劳动者是否存在管理与被管理的关系及劳动者工资的发放等诸多因素。本院系列劳动争议其他案件的审理中仅可查明，证人刘某1的证人证言内容中称温桂莲于2000年证人刘某1父亲住院期间在被上诉人处从事过保洁相关工作，但无法据此证明被上诉人韩某与上诉人建立了劳动关系。被上诉人在一审中提交的山西医科大学第一医院老年病科于2020年7月12日出具的《工作证明》，载明“兹证明刘某2、温桂连、韩某，女性，从2000年至今，在山西医科大学第一医院干部病房从事保洁员工作……”，二审庭审中上诉人主张《工作证明》是被上诉人为留在医院从事保洁服务请求老年科出具的，被上诉人温桂莲则认为《工作证明》加盖了公章且有老年科主任签字，据此可证明双方之间存在劳动关系。本院认为，《工作证明》虽系上诉人老年科出具，但加盖的公章属于老年科的部门章，且《工作证明》仅是对被上诉人韩某从事保洁服务场所的确认，无法证明韩某与上诉人建立了劳动关系。另，被上诉人提供的交通银行个人客户交易清单也不能证明工资是上诉人发放的。综上，被上诉人提交的相应证据不能证明其与上诉人之间存在管理与被管理的关系，也无法证明工资由上诉人发放，故一审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，对被上诉人一审的相关诉求，本院不予支持。综上所述，山西省医科大学第一医院的上诉请求成立，予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销太原市迎泽区人民法院（2020）晋0106民初2736号民事判决；二、驳回被上诉人温桂莲的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人温桂莲负担。本判决为终审判决。审 判 长 景铜柱审 判 员 吕 斌审 判 员 武 涛 二〇二〇年十二月二十三日法官助理 刘 丹书 记 员 赵振清