广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0304执异826号 申请人（申请执行人）深圳市永惠源供应链有限公司，住所地深圳市福田区香蜜湖街道农林路69号深国投广场1#1202B室，统一社会信用代码91440300058976954P。 法定代表人李岩。 委托诉讼代理人李明，广东鹏城阳光律师事务所律师。 委托诉讼代理人张攀，广东鹏城阳光律师事务所律师。 被申请人凯瑞德控股股份有限公司（曾用名山东德棉股份有限公司），住所地湖北省荆门高新区·掇刀区培公大道201号（鑫港国际商贸城）C4-1幢二楼201室，统一社会信用代码9137000072389938X9。 法定代表人李燕媚。 被执行人天津德棉矿业有限公司，住所地天津市津南经济开发区（西区）香港街3号1号楼405-231室，统一社会信用代码911201125929026053。 法定代表人林国忠。 上列申请人深圳市永惠源供应链有限公司（以下简称永惠源公司）与被执行人天津德棉矿业有限公司（以下简称天津德棉公司）买卖合同纠纷一案，本院作出的（2017）粤0304民初13490号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人未自动履行生效法律文书所确定的义务，申请人向本院申请强制执行，请求强制被执行人支付货款38877404元及违约金等。本院于2017年12月8日立案受理，案号为（2017)粤0304执29547号。经执行，因被执行人暂无可供执行的财产，本院于2018年6月22日作出（2017）粤0304执29547号执行裁定，裁定终结本次执行程序。执行过程中，申请人向本院申请追加被申请人凯瑞德控股股份有限公司为案件被执行人，本院依法受理并组成合议庭进行书面审查。本案现已审查终结。 申请人提出申请事项：请求追加被申请人为(2017)粤0304执29547号案件的被执行人。 事实与理由：申请人依据（2017）粤0304民初13490号民事判决书向深圳市福田区人民法院申请强制执行，执行案号为(2017)粤0304执29547号，经该院执行后发现暂无可供执行财产，随后终结本次执行。经申请人查询发现，被执行人天津德棉矿业有限公司为一人有限责任公司，其股东为凯瑞德控股股份有限公司，被执行人的财产并未独立于股东自己的财产，股东凯瑞德控股股份有限公司应当对被执行人债务承担连带责任，且被申请人作为被执行人的开办单位，对其开办时投入的注册资金有不实或抽逃注册资金的行为，依法须在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请人承担清偿责任。 申请人提交的证据有：天津德棉矿业有限公司工商查询单、凯瑞德控股股份有限公司工商查询单、天津德棉矿业有限公司银行基本户流水单。 被申请人书面答辩称，一、被执行人天津德棉矿业有限公司依法独立承担民事责任。(2017)粤0304执29547号的执行依据为本院作出的（2017)粤0304民初13490号民事判决书，判决内容为被执行人天津德棉公司应支付申请人货款38877404元及违约金，故(2017)粤0304执29547号被执行人应当仅为天津德棉公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”虽然天津德棉公司曾是被申请人的子公司，但是其依法独立承担民事责任，不应当由被申请人承担责任。另外，被申请人曾于深圳证券交易所官网、巨潮资讯网等公开渠道发布《关于对外转让参股公司的公告》（公告编号：2019-L137),被申请人己将被执行人天津德棉公司100%的股权转让给第三人北京乾元红升企业咨询有限公司，被执行人已不再是被申请人的子公司；二、被申请人与被执行人之间不存在财产混同，被申请人与被执行人之间的财产独立。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定，“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持”，本案中被申请人为上市公司，建立了健全独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，被申请人与被执行人之间不存在财产混同。自被申请人于2006年上市，被申请人每年发布上市公司年报报告，审计机构均对被申请人和被执行人的财务状况分别进行审计，并在年报中一一列明，被申请人的财务报告、审计报告可以通过深圳证券交易所官网、巨潮资讯网等公开渠道查询。根据被申请人每一期上市公司年度报告、半年度报告中，已详细地列明了被申请人的财务信息和经营状况，同时也对其当时控股的全资子公司天津德棉公司的资产负债情况、利润情况、应收款项以及主营业务收入等进行了披露，当时的第三方审计机构中喜会计师事务所对披露的财务报告进行审计并出具审计报告，审计报告能够证实被申请人与被执行人之间的财产独立、财务独立，二者之间不存在财产混同。事实上，如果被申请人与被执行人之间存在财产混同，第三方审计机构也不会出具审计通过的报告。按照《深圳证券交易所上市公司规范运作指引》的规定，“上市公司各内部机构或者职能部门、控股子公司以及对上市公司具有重大影响的参股公司应当配合内部审计部门依法履行职责，不得妨碍内部审计部门的工作”，因此被执行人的财产独立于上市公司即被申请人，被申请人无需承担连带责任。申请人永惠源公司亦未提供被申请人与被执行人存在财产混同的证据，其无权申请追加被申请人为(2017)粤0304执29547号案件被执行人，申请人的理由不成立；三、追加被执行人应当限于法律和司法解释明确规定的追加范围、追加情形，本案不符合在强制执行程序中直接追加作为被执行人之股东的案件，是否涉及股东抽逃出资应当通过其他程序解决，并且进行审计，不应当在本案执行程序中进行确认。申请人提交了被执行人的企业信用信息截图（该截图亦显示被申请人己于2012年6月19日足额实缴资本2000万元）和银行基本户流水单，假设在以上证据真实有效的前提下，银行流水单仅能反映2012年3月28日至2016月12月31日这一时间段内的往来账，不能反映从被执行人成立之初至今与被申请人之间的资金往来情况，所以该证据从形式上不足以证实也未能反映被申请人作为被执行人的股东存在抽逃出资，或者转出款项的行为为抽逃出资，或者是抽逃企业注册资本等违法行为。同时，申请人所举银行流水单上的转款是否应认定为公司股东抽逃出资应通过其他程序确认，并且应通过审计才能认定，而不应当通过本案执行程序进行确认；四、被申请人己实缴注册资本，无出资不实，亦未抽逃出资，申请人的主张不能成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定了抽逃出资的构成要件，“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；(二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；(四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”如构成抽逃出资，一方面要具体表现为“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等各种具体情形，另一方面是实质要件，即要发生“损害公司权益”，只有上述两个要件同时具备才能认定为抽逃出资行为。本案中，根据国家企业信用信息公示系统，被执行人的成立时间为2012年3月21日，注册资本为2000万元，被申请人成立被执行人时，被申请人的名称为山东德棉股份有限公司，2014年11月24日被申请人变更名称为凯瑞德控股股份有限公司。根据被执行人在国家企业信用信息公示系统显示的情况，被申请人作为股东于2012年3月15日实缴出资1000万元，于2012年6月19日实缴出资1000万元，己完成2000万元实缴出资的义务。综上所述，申请人的请求不成立，侵害了被申请人的合法权益，请求依法驳回申请追加被申请人为被执行人的请求。 被申请人提交的证据为：《山东德棉股份有限公司2012年年度报告》、《凯瑞德控股股份有限公司2017年年度报告》、《关于对外转让参股公司的公告》（公告编号：2019-L137)、《天津德棉矿业有限公司企业信用信息公示报告》、实缴出资2000万元截图、2012年3月7日《广发银行网上银行转款凭证》、2012年5月31日《山东德棉股份有限公司付款凭证》。 本院查明，被执行人天津德棉公司成立于2012年3月21日，为法人独资有限责任公司，认缴注册资本为2000万元，实缴注册资本2000万元，被申请人凯瑞德控股股份有限公司系被执行人独资股东。 被申请人凯瑞德控股股份有限公司原名山东德棉股份有限公司，其在本案中提交《山东德棉股份有限公司2012年年度报告》、《凯瑞德控股股份有限公司2017年年度报告》，报告中“主要子公司、参股公司情况”一项列明了包含天津德棉公司在内的子公司注册资本、总资产、净资产、营业收入、营业利润、净利润等项目。被申请人还提交公司董事会于2019年12月26日发布的编号为2019-L137《关于对外转让参股公司股权的公告》，载明被告申请人将持有新疆德棉矿业有限公司40%股权、深圳德棉博元基金管理有限公司50%股权一并转让给北京乾元红升企业咨询有限公司。 本院认为,《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条的规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。本案中，被执行人天津德棉公司系一人有限责任公司，经本院执行已无财产足以清偿涉案债务，现申请人请求追加被申请人凯瑞德控股股份有限公司为案件被执行人，被申请人作为被执行人天津德棉公司的独资股东，依法对被申请人财产独立于被执行人财产负有证明责任。被申请人称其已将被执行人天津德棉公司的全部股权转让，但其提交的证据系新疆德棉矿业有限公司的股权转让公告，且工商登记显示被申请人仍为被执行人股东，故本院对被申请人的该点抗辩不予认可。被申请人辩称公司每一期年度报告、半年度报告中，已详细地列明了被申请人的财务信息和经营状况，同时也对其当时控股的全资子公司天津德棉公司的资产负债情况、利润情况、应收款项以及主营业务收入等进行了披露，当时第三方审计机构中喜会计师事务所对披露的财务报告进行审计并出具审计报告，审计报告能够证实被申请人与被执行人之间的财产独立，但被申请人仅提交了《山东德棉股份有限公司2012年年度报告》和《凯瑞德控股股份有限公司2017年年度报告》，上述两年的年度报告中载明内容无法反映被申请人公司财产与被执行人公司财产相互独立，其亦未提交其所称的各年度审计报告证明其答辩事实。因此，被申请人在本案中所提交的证据不足以证明被申请人财产独立于被执行人公司财产，根据上述规定，被申请人应当被追加为案件被执行人，对被执行人天津德棉公司的涉案债务承担连带责任。本院对申请人提出的追加被申请人为被执行人的申请，依法予以支持。 另，被执行人天津德棉公司的企业信用信息显示注册资本2000万元已实缴，仅凭申请人提交的银行流水，不能在执行程序中直接认定被申请人存在抽逃出资的情形，故本院对申请人该项申请理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下： 追加被申请人凯瑞德控股股份有限公司为本院(2017)粤0304执29547号案件被执行人，对被执行人天津德棉矿业有限公司在本院（2017)粤0304民初13490号民事判决项下债务承担连带责任。 当事人如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  刘舒婷 审判员  李泰仁 审判员  何春梅 二〇二〇年十二月三十日 书记员  黄于玲