福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0603民初824号 原告：肖沿平，男，1990年12月12日，住福建省漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：林锦宗，北京大成（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：沈琳莹，北京大成（厦门）律师事务所律师。 被告：陈天与（又名陈开与），男，1974年5月14日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：河南雁之塔商贸有限公司，住所地河南省郑州市金水区青年路146号1号楼3单元19层1917号，统一社会信用代码：91410100MA44L1E8XH。 法定代表人：陈开与，职务：执行董事兼总经理。 以上两被告共同委托诉讼代理人：田中林，湖北楚榕律师事务所律师。 原告肖沿平与被告陈天与、河南雁之塔商贸有限公司（以下简称：雁之塔商贸公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，陈天与、雁之塔商贸公司提出管辖权异议，本院依法予以驳回。原告肖沿平委托诉讼代理人林锦宗、被告陈天与、雁之塔商贸公司共同委托诉讼代理人田中林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖沿平向本院提出诉讼请求：一、判令陈天与偿还借款本金754473元及利息、违约金（以本金754473元为基数，利息、违约金总额按月利率2%计，计至实际还款之日止，暂计至2020年4月3日，未付利息为215829元）；二、判令陈天与承担原告为维权支付的律师费55000元。三、判令雁之塔商贸公司对上述款项承担连带责任。四、判令本案的全部诉讼费用（包括但不限于公告费、保全费5000元、保全担保费3075元、诉讼费等）由两被告承担。诉讼过程中，肖沿平变更第一项诉讼请求为：判令陈天与偿还借款本金615934.69及未付的利息12474.67元并支付自2019年9月1日起按月利率2%计算的违约金利息，暂计到2020年12月31号利息为197099.10元。事实和理由：2017年10月25日，被告陈开与因短期周转需要与原告签订两份《借款合同》（下称“合同”）。双方约定：1、借款金额：被告陈开与向原告分别借款人民币254473元、500000元，共计754473元；2、借款期间：6个月，从2017年10月25日起至2018年4月25日；3、指定账户：被告陈开与指定账号6210××××1861，开户行为中国建设银行股份有限公司郑州建业路支行，为本笔借款的收款账户；4、违约责任：若陈天与逾期足额还本付息，则每逾一日，陈天与应按总本息金额的日万分之五加付违约金，因原告主张债权所产生的诉讼费、律师费、差旅费、交通费等均由乙方承担。 2018年6月10日经原告和陈天与双方友好协商，将已过还款期限的该笔754473元借款延期至2018年年底，双方达成《分期协议》，并约定借款利率：月利率1%，自2018年6月起支付利息；分期还款：陈天与陈开与应于8月30日前还款10万元、9月30日前还款10万元、10月30日前还款15万元、11月30日前还款15万元，12月30日前还款254473元。 2018年9月1日原告和陈天与陈开与协商一致，就上述754473元的借款再次延长借款期间达成《补充协议》。协议约定：1、如果被告二河南雁之塔商贸有限公司完成2018年8月20日签订的《2018年“10.1促销”经销商订货回款协议》约定的订货回款任务100万，则借款期限延长至2018年10月20日开始还款；2、如果陈天与陈开与未按本协议约定足额偿付本息或被告二未按本按协议完成约定的回款任务，则陈天与的借款利息溯自借款始出借日起按月1.5%计息；3、被告二同意以其名下资产就陈天与全部债务向原告提供连带保证责任，并在任何情形下优先向原告足额清偿，担保范围为本金及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的一切费用；4陈天与、二承担原告因实现本协议项下债权产生的费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、交通费、保全费、执行费、公证费、公告费等。 2017年10月27日，原告按照合同约定向陈天与陈开与制定账户支付了全部借款754473元。陈天与陈开与自2018年6月12日至2019年7月25日，陈天与还款31次，共计还款231544元。今还款期限已经届满，陈天与未足额偿还本息。据此，原告有权依照《借款合同》、《分期协议》、《补充协议》的约定要求被告陈开与立即偿还全部所欠借款本金及承担利息、违约金。 陈天与及雁之塔商贸公司共同辩称，对截止到2019年8月结欠本金615934.69元及未付利息12474.67元没有异议。 一、本案陈开与的被告主体资格不适格。被告陈天与拥有双重户口，且两个户口载明的姓名、住址、身份证号码也不一致。2019年4月9日，厦门市公安局依法注销了被告“陈开与，住址：福建省厦门市思明区××路××号××室，身份证号码：360502197405××××”户口。现被告的唯一户口信息为“陈天与，身份证号码：350582197405××××”（见被告证据1：双重户口注销证明、陈天与身份证）。因此，原告起诉被告陈开与的诉讼主体资格不适格。 二、原告为案涉借款的名义出借人，实际出借人为漳州万佳陶瓷工业有限公司。借款合同的签订背景是因为被告要做漳州万佳陶瓷工业有限公司“航标卫浴”品牌在河南地区的经销商，漳州万佳公司要求向经销商进行铺货并要求经销商支付货款。经漳州万佳公司安排，以肖沿平的名义向被告陈开与出借款项，但漳州万佳陶瓷工业有限公司为实际出借人。理由如下： （1）被告与原告肖沿平并不认识，并且至今都未曾谋面。 （2）借款合同的文本系漳州万佳公司提供，借款合同的履行以及补充协议的签订也是漳州万佳公司与被告联系，肖沿平从未与原告联系过。 （3）据被告了解，漳州万佳对全国经销商铺货均是以肖沿平与经销商签订借款合同方式在操作。 （4）被告收到肖沿平的款项后将该款项支付给了漳州万佳公司。 （5）从借款合同载明的出借金额754473元有零有整，也可以证明款项的性质实际上就是货款。 （6）还款收款人郭艺杰为漳州万佳公司法定代表人肖智勇的司机，其收款行为是履行的漳州万佳公司的职务行为。 三、原告起诉借款本金及利息有误。漳州万佳公司工作人员陈群于2019年9月19日通过微信向被告陈天与发送原告肖沿平签字及漳州万佳公司盖章的《催款函》。《催款函》载明“截止2019年8月，贵方应归还借款本金615934.69元、未付利息暂计为人民币12474.67元”。因此，原告已经认可截止2019年8月，被告应归还借款本金615934.69元、未付利息暂计为人民币12474.67元，利息按照月息1%计算。原告要求按照月息2%计算利息缺乏事实依据。 四、原告起诉被告要求承担律师费于法无据。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。律师费属于三十条规定的“其他费用”。原告既起诉要求被告按照月利率2%支付利息，又要求被告承担律师费，依法不应当予以支持。 五、保全担保费不属于诉讼费用，并非实现债权必然产生的费用，不应当由被告承担。 六、请求人民法院依法审查原告是否为“职业放贷人”，如原告为“职业放贷人”，则本案案涉借款合同无效，被告无需支付利息及承担保证责任。 对双方当事人无争议的事实和证据，本院依法予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及庭审举证质证，本院对本案事实认定如下： 2017年10月25日，陈开与因短期周转需要与肖沿平签订两份《借款合同》。双方约定：1、借款金额：陈开与向肖沿平分别借款人民币254473元、500000元，共计754473元；2、借款期间：6个月；3、指定账户：陈开与指定账号6210××××1861，开户行为中国建设银行股份有限公司郑州建业路支行，为本笔借款的收款账户；4、违约责任：若陈开与逾期足额还本付息，则每逾一日，陈开与与应按总本息金额的日万分之五加付违约金，因肖沿平主张债权所产生的诉讼费、律师费、差旅费、交通费等均由陈开与承担。合同均未约定利息。 肖沿平于2017年10月27日日将254473元和500000元通过网上银行转账支付至陈开与建设银行帐户。 2018年6月10日，肖沿平与陈开与签订一份《分期协议》，约定陈开与于2017年10月25日向肖沿平借款754473元已过还款日期，双方经协商同意借期延至2018年年底。 2018年9月1日，肖沿平为甲方与陈开与为乙方、雁之塔商贸公司为丙方、漳州万佳陶瓷工业有限公司为丁方签订一份《补充协议》。肖沿平与陈开与就借款754473元再次延长借款期限达成补充内容：一、丙方于2018年8月20日与丁方签订《2018年“10.1促销”经销商订货回款协议》（以下简称订货协议）约定丙方的订货回款任务为100万元，丙方须完成以下回款任务：须于2018年9月10日、9月20日、9月30日前分别回款20万元、20万元、30万元，于2018年10月10日前回款30万元。其中：（1）若满足以上回款任务则甲方同意出借给乙方的754473元的借款期限延长至2018年10月20日开始还款，具体还款方式为：2018年10月20日还款10万元，2018年11月20日还款10万元，2018年12月20日还款15万元，2019年1月20日还款15万元，2019年2月20日还款25.45万元，乙方须于借款期限届满前无条件将借款本金偿还甲方；…二、除本协议另有约定外，利息按月利率1%计算，自甲方出借之日起计息。三、特别约定：若乙方未按本协议约定足额偿付本息或丙方未按本协议完成约定的回款任务，则乙方的借款利息溯自借款出借之日起按月利率1.5%计息，且甲方有权通知乙方的全部借款提前到期。四、丙方同意以其名下资产就陈天与全部债务向甲方提供连带保证责任，并在任何情形下优先向甲方足额清偿，担保范围为本金及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的一切费用。五、丙方保证期间为自乙方借款期限届满之日起三年内。…八、乙丙方连带承担甲方因实现本协议项下债权产生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、交通费、保全费、执行费、公证费、公告费等。十一、本补充协议与借款合同、补充协议二均具有同等法律效力，若相互之间有冲突，以本协议约定的内容为准，未变更或未补充的条款仍按借款合同、补充协议二约定的内容执行。 2019年9月11日，肖沿平向陈开与、雁之塔商贸公司发送《催款函》，确认：截至2019年8月，贵方应归还而未归还借款本金人民币615934.69元、未付利息暂计为人民币12474.67元，两项暂计为人民币628409.36元，具体利息的核算应最终以协议约定的计算结果为准。因贵方未按上述约定的内容履行付款义务，已经构成根本性违约。故我方再次督促贵方应在2019年9月20日前将上述逾期未付的借款本息付至《补充协议》第二条指定的银行账户。… 肖沿平因本案诉讼委托北京大成（厦门）律师事务所提供法律服务，并支付律师费55000元。 诉讼过程中，肖沿平向本院申请调查令。厦门市公安局嘉莲派出所于2020年7月30日向本院函复：兹有陈开与（身份证号码为360502197405××××）经我所调查与陈天与（身份证号码为350582197405××××）系同一人，该陈开与的户口是错误申报，因双重户口于2019年4月9日被我所户籍民警按规定注销。 肖沿平于2020年5月6日向本院申请财产保全，请求依法查封、扣押、冻结被申请人陈开与、河南雁之塔商贸有限公司名下价值1025302元的财产，并提供中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司出具的《诉讼财产保全担保函》为保全申请提供担保，并支付诉讼保全责任保险费3075元。本院于同日依法作出保全裁定，裁定查封、扣押、冻结被申请人陈开与、河南雁之塔商贸有限公司名下价值1025302元的财产，并已采取保全措施。 本院认为，陈天与向肖沿平签订借款合同及肖沿平与陈天与、雁之塔商贸公司签订《补充协议》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规禁止性规定，双方借贷担保关系合法有效，依法应予保护。因当事人对截至2019年8月陈天与应归还而未归还借款本金615934.69元、未付利息12474.67元没有异议，故肖沿平请求判令陈天与归还借款本金615934.69元、未付利息12474.67元，符合客观事实和法律规定，依法应予支持。关于肖沿平主张陈天与支付从2019年9月1日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息违约金。根据双方在补充协议中的约定，陈天与应于2019年2月20日前还清借款。但陈天与未按补充协议约定还款，已构成违约。根据双方补充协议约定，陈天与除应支付自借款出借之日起按月利率1.5%计息外，还应按双方签订的《借款合同》约定支付违约金，即每逾一日应按总本息金额的日万分之五加付违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”因此，肖沿平的利息及违约金的主张应以一年期贷款市场报价利率四倍予以支持，超过部分不予支持。肖沿平主张陈天与赔偿因本案诉讼支出的律师费55000元及诉讼保全保险费3075元，因该两笔费用属债权人为实现债权而实际支出的成本，不属民间借贷中借用资金所约定的相关费用，不属《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的其他费用，故依法应予支持。陈天与及雁之塔商贸公司的辩解不符合客观事实和法律规定，不予采纳。肖沿平主张雁之塔商贸公司对陈天与的上述款项承担连带责任，符合双方在补充协议中的约定，依法应予支持。陈天与、雁之塔商贸公司辩解肖沿平为名义出借人，实际出借人为漳州万佳陶瓷工业有限公司。该辩解与本案查明的借贷合同约定的当事人及付款事实等相矛盾，缺乏证据印证，依法不予采纳。陈天与、雁之塔商贸公司辩解肖沿平为职业放贷人，未举证证明，依法不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百四十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第三十条、第三十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、陈天与应于本判决生效之日十日内偿还肖沿平借款本金615934.69元、利息12474.67元。 二、陈天与应于本判决生效之日十日内支付肖沿平以615934.69元为基数自2019年9月1日起至还款之日止按全国银行间同业拆借中心一年期贷款市场报价利率四倍的利息。 三、陈天与应于本判决生效之日十日内赔偿肖沿平因本案诉讼支出的律师费55000元、保全保险费3075元。 四、河南雁之塔商贸有限公司对陈天与的上述债务承担连带保证责任，并在承担保证责任后，有权向陈天与追偿。 五、驳回肖沿平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12635.83元，保全申请费5000元，由陈天与、河南雁之塔商贸有限公司负担17000元，肖沿平负担635.83元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  林长江 审 判 员  魏志艳 人民陪审员  严建华 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  黄彩凤 申请执行法律提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。