文书内容重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0243民初5250号原告:谭孝余,男,1958年6月2日出生,汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：王小波，重庆欣渝律师事务所律师。被告:夏高权,男,1970年9月14日出生,汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人:冯江飞,重庆市彭水县江南法律服务所法律工作者。被告：董泽江,男,1986年5月4日出生,汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。被告：董泽平,男,1988年8月10日出生,汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人:程尤芬,系董泽平妻子,1986年6月19日出生,布依族,住址同上。原告谭孝余与被告夏高权、董泽江、董泽平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭孝余及其委托诉讼代理人王小波、被告夏高权及其委托诉讼代理人冯江飞、被告董泽平及其委托诉讼代理人程尤芬、被告董泽江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭孝余向本院提出诉讼请求：1.三被告共同赔偿原告谭孝余误工费36000元、护理费10800元、住院伙食补助费1380元、营养费5400元、残疾赔偿金27239元（15133元/年×18年×10%）、鉴定费2090元、交通费575元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金3000元，以上共计102484元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月7日，被告夏高权雇请原告到本县XX乡XX村X组为被告董泽江、董泽平家修建房屋，具体做木工。当日下午14时左右，原告在房屋板上铺木板时，右脚被铁丝拌倒致使摔倒在地，事故发生后，被告夏高权立即将原告送往彭水县扶元中医院住院治疗，后转至彭水宁德中医院住院治疗。经诊断为右侧胫骨下段粉碎性骨折，左侧根骨骨折。在两个医院住院治疗23天后回家休养。2020年8月6日经彭水县司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费需21100元。期间，原告曾多次找被告协商赔偿一事，几被告却相互推诿，同时经村组调解多次未果，故诉请法院判令如前诉请。被告夏高权辩称：1.原告在本次受伤过程中是因为自己操作不当，在被铁丝拌倒后选择跳下的处理方式不当，其本人存在重大过错，夏高权在本案中无过错，也没有事实侵权行为，夏高权不应当承担责任；2.残疾赔偿金以鉴定意见书鉴定的伤残等级为准，护理费只计算住院期间的，夏高权请人护理5日应当予以扣减，对住院生活补助费无异议，营养费不应当支持；3.误工费不应当得到支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，已满60周岁在提供充分证据的情况下予以支持，但原告两次开庭均未举示充分证据证明；4.后续治疗费以鉴定为准；交通费中定额发票的60元不应当得到支持；第二次鉴定的交通费以票据为准；精神损害抚慰金因原告存在重大过错，不应当支持；5.夏高权与董泽江、董泽平签订协议第11条关于安全条款的约定不符合法律规定；6.夏高权垫付谭孝余医疗费16222.71元，在本案中一并处理。被告董泽江辩称，房屋建设我完全承包给夏高权的，有书面合同证明，谭孝余只是给夏高权干活，而且房子是我和董泽平一人修的两间，不能以我们两个的房子挨着就起诉我，所以我不应当承担责任。谭孝余作为高龄人员，应当向夏高权提出不让他高空作业。被告董泽平辩称，房屋承包给夏高权的，我们只是给他出材料，施工安全应当由夏高权负责，而且我们房屋只修了一层平板，即使有安全绳也没地方栓。我不应当承担责任，即便有责任也应该是夏高权来找我们。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年3月10日，董泽江、董泽平（甲方）两兄弟欲在其老家农村宅基地上修建一楼一底四间房屋，与夏高权（乙方）签订《建房协议》，协议内容：1.由甲方出资购买水泥、钢筋、水泥砖、扎丝；2.其余由乙方全包所需建房材料和人工……11.建房所有工人出行安全和施工安全全部由乙方监督及传达到位，甲方不负责（所有安全事故）。2020年4月7日，夏高权雇请谭孝余修建房屋，具体做木工，工资200元/天；当日下午14时左右，谭孝余做一楼平板，在推平板的时候准备换脚，抬脚时被铁丝挂绊住，失去重心后跳下楼受伤。谭孝余受伤后夏高权驾车将其送往彭水县扶元中医医院住院治疗，住院7日后于2020年4月14日出院，出院诊断：中医诊断：1.骨折：骨断筋伤，气滞血瘀；西医诊断：1.右侧胫骨远端粉碎性骨折；2.右侧踝关节软组织损伤；3.左踝关节软组织损伤；4.腰椎骨质增生；5.慢性胃炎。出院医嘱：转上级医院治。出院当日转入彭水宁德中医医院住院治疗，住院16日后于2020年4月30日好转出院，出院诊断为：1.右侧胫骨下段粉碎性骨折；2.左侧跟骨骨折。出院医嘱：1.合理饮食，加强营养；2.避免使用重力；3.如有不适，我院就诊。为治疗谭孝余共计产生医疗费16222.71元，由夏高权支付。另，夏高权在谭孝余住院期间请人护理了5天，并承担了5天的生活费。2019年3月18日，谭孝余的伤情经重庆市彭水司法鉴定所鉴定为：1.被鉴定人谭孝余的伤残等级为十级；2.被鉴定人谭孝余的后续医疗费约需人民币21100元；3.被鉴定人谭孝余的误工180日、护理90日、营养90日计算适宜。谭孝余花去鉴定费为2090元。夏高权不服该鉴定意见，申请对谭孝余伤残等级、后续治疗费重新鉴定，本院委托重庆市獒鉴司法鉴定所进行鉴定。2020年11月16日，重庆市獒鉴司法鉴定所作出鉴定意见：1.谭孝余目前右踝关节活动部分受限已达十级伤残；2.谭孝余续医费：取出内固定约需人民币10000元；左踝关节康复训练约需人民币6000元。夏高权支付鉴定费共计2250元（续医费重新鉴定900元、伤残等级鉴定费1050元、鉴定检查费300元）。谭孝余支付交通费215元。本院认为，本案的争议焦点是：1.本案承担责任的主体以及责任划分；2.谭孝余的合理损失。现评判如下：关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案夏高权雇佣谭孝余从事木工工作，双方形成提供劳务关系，谭孝余在工作中受伤，应当按照双方过错承担相应的责任；本案中，夏高权作为接受劳务方，未提供安全保护措施和设备，应承担主要责任，谭孝余作为从事多年的木工人员，施工时未尽到安全注意义务，疏忽大意，对自己受伤存在一定过错，应当承担相应的责任。同时，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”本案中，被告董泽江、董泽平将房屋修建的工作交由夏高权完成，双方形成承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，董泽平、董泽江本可以将房屋修建工作交由相关具有建筑资质的公司完成，以更好的保证作业安全，但却选择作为自然人的夏高权来完成，具有选任上的过失，对事故发生具有一定的过错，应当承担相应的责任。综合以上，本案酌情认定，对于原告的合理损失，由被告夏高权承担50%的责任，由董泽江、董泽平承担10%的责任，剩余由原告自行承担。关于争议焦点二。谭孝余的合理损失为：1.医疗费，合计16222.71元；2.后续治疗费16000元，有鉴定意见书为证，本院予以支持；3.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”谭孝余的伤残等级系经双方选定鉴定机构重新鉴定为十级，应当按照十级伤残计算残疾赔偿金，定残时年满62周岁，残疾赔偿金应为27239元（15133元/年×18年×10%）；4.住院伙食补助费1080元[（23天-5天）×60元/天]；5.营养费，根据谭孝余的伤情及住院医嘱，本院酌情认定为1000元；6.误工费，谭孝余主张36000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。谭孝余无证据证明其近三年的平均收入水平，本院酌情按照100元/天计算。谭孝余于2020年4月7日受伤，2020年8月6日被鉴定为伤残等级，误工期为121日，故误工费为12100元（121天×100元/天）；7.护理费，谭孝余主张10800元(90天×120元/天)，谭孝余住院23天，夏高权请人护理5天，应予扣除，关于护理期限，考虑原告双下肢都有骨折，酌情认定为90天，出院后按照部分护理需要以60元/天计算，护理费应为6180元[（23天-5天）×120元/天+67天×60元/天]；8.交通费，谭孝余主张交通费575元，考虑原告出院及复查确需交通出行，交通费酌情共支持300元；原告主张因重新鉴定产生的交通费275元，其中215元，有发票予以证明，本院予以支持，原告提交的定额发票三张共60元，不能合理说明产生原因，不予采纳；9.精神损害抚慰金，根据原告伤情及双方过错程度，本院酌情支持2000元；10.鉴定费原告主张2090元（伤残等级770元+后续治疗费660元+误工、护理、营养660元）,其中除伤残等级鉴定770元外，由原告自行承担。另因重新鉴定产生的鉴定费2250元，其中伤残等级鉴定费1050元由夏高权自行承担，其余1200元属于合理损失，一并纳入计算。综上，因原告谭孝余受伤产生的合理费用共计84307元（16222.71元+16000元+27239元+1080元+1000元+12100元+6180元+300元+215元+2000元+770元+1200元）以上84307元由被告夏高权承担50%为42154元，减去已经支付的医疗费17423元（16222.71元+1200元），还应支付24731元；由董泽江、董泽平支付8431元（84307元×10%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下：一、被告夏高权于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭孝余医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计24731元；二、被告董泽江、董泽平本判决生效之日起十日内赔偿原告谭孝余医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计8431元；三、驳回原告谭孝余的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元（原告谭孝余已预交478元），减半收取计478元，由被告夏高权负担239元，由被告董泽江、董泽平负担47元，由原告谭孝余负担192元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  黄宽二〇二〇年十二月二十六日书记员  何乐