四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020）川34刑终288号 原公诉机关四川省甘洛县人民检察院。 上诉人（原审被告人）易钢一，男，汉族，1973年9月12日出生，四川省广汉市人，初中文化，无业，住广汉市。因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2008年3月5日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯非法持有毒品罪，于2009年11月26日被四川省广汉市人民法院判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪，于2013年9月13日被四川省广汉市人民法院判处有期徒刑七个月；因犯贩卖毒品罪，于2017年9月13日被四川省广汉市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2019年4月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月8日被四川省甘洛县公安局刑事拘留，同年6月12日经甘洛县人民检察院批准逮捕，次日由甘洛县公安局执行逮捕。现羁押于甘洛县看守所。 原审被告人吉勒石古，又名“吉勒阿古”，男，彝族，1985年5月17日出生，四川省昭觉县人，居民身份证号码 513431198505173413，文盲，农民，住昭觉县。因犯盗窃罪，于2008年11月12日被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪，于2015年4月10日被四川省自贡市贡井区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪，于2016年5月11日被四川省自贡市自流井区人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月25日自动到四川省昭觉县公安局投案，同年6月26日被四川省甘洛县公安局刑事拘留；同年7月15日经甘洛县人民检察院批准逮捕，次日由甘洛县公安局执行逮捕。现羁押于甘洛县看守所。 原审被告人勒伍果果，女，彝族，1990年5月6日出生，四川省昭觉县人，小学肄业，农民，住昭觉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月25日到四川省昭觉县公安局投案，同日经四川省甘洛县公安局决定监视居住于昭觉县和谐家园；同年12月26日由甘洛县人民检察院决定监视居住；2020年3月16日由甘洛县人民法院决定监视居住。2020年7月28日经甘洛县人民法院决定逮捕，同日由甘洛县公安局执行逮捕。现羁押于甘洛县看守所。 原审被告人尔古以者，男，彝族，1996年11月20日出生，四川省昭觉县人，文盲，农民，住昭觉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2019年5月8日被四川省甘洛县公安局刑事拘留；同年6月12日经甘洛县人民检察院批准逮捕，次日由甘洛县公安局执行逮捕。现羁押于甘洛县看守所。 四川省甘洛县人民法院审理四川省甘洛县人民检察院指控原审被告人吉勒石古、勒伍果果、尔古以者犯贩卖毒品罪，被告人易钢一犯非法持有毒品罪一案，于2020年7月29日作出（2020）川3435刑初19号刑事判决。原审被告人易钢一不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原判认定，2019年5月6日23时许，被告人吉勒石古、勒伍果果安排被告人尔古以者和同案人阿体金支（取保候审期间已死亡）进行毒品交易，被告人尔古以者在成都市武侯区××村××组××号阿体金支租住房内将250克毒品海洛因贩卖给阿体金支，现场收取阿体金支现金人民币38000.00元。 被告人易钢一联系被告人吉勒石古欲购买100克毒品海洛因。2019年5月7日17时许，被告人吉勒石古安排被告人尔古以者前往约定地点向被告人易钢一贩卖100克毒品海洛因。甘洛县公安局民警在成都市武侯区××路××号××巷内将正准备进行毒品交易的二被告人挡获，现场查获被告人尔古以者藏匿于巷内准备贩卖给被告人易钢一的毒品海洛因,经称量,净重99.15克，从被告人尔古以者处缴获一部金色华为手机，从被告人易钢一身上搜出毒资39000.00元及一部金色ＯＰＰＯ手机。 5月7日18时许，甘洛县公安局民警在成都市武侯区××村××组××号阿体金支租住房内抓获同案人阿体金支，从其租住的房屋查获毒资22976.20元，从其租住的房屋及承租的隔壁房屋内查获毒品海洛因，经称量，共计净重298.09克，一部红色ＯＰＰＯ手机。 另查明，同案人阿体金支在取保候审期间因病于2019年11月27日死亡。 被告人吉勒石古和被告人勒伍果果虽于2020年6月25日主动到昭觉县公安局投案，但到案后未如实供述自己的犯罪事实。 被告人吉勒石古的微信昵称叫“夜行者无疆”（微信号：×××ｊｒ），被告人尔古以者称他老板吉勒阿古的微信昵称叫“夜行者无疆”（微信号：×××ｊｒ），被告人吉勒石古与吉勒阿古系同一人。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，抓获经过，（2019)川34刑辖98号指定管辖决定书,被告人的供述及辩解，同案人阿体金支的供述及辩解称，证人证言、辨认笔录及照片，人身搜查笔录，毒品封存笔录，毒品称量、取样笔录，毒品称量和指认照片，扣押决定书、扣押清单，提取笔录及照片，毒品统一保管收据，凉山彝族自治州公安局物证鉴定所凉公物鉴（毒品）[2019]490号、491号、492号检验报告，现场勘验笔录及现场照片，调取证据通知书及通话清单、中国农业银行业务凭证，电子证物检查笔录及光盘，人员详细信息表、前科判决、释放证明，吸毒人员动态管控信息表，甘洛县公安局情况说明，随案移送清单，甘洛县公安局吸毒现场检测报告书，甘洛县人民检察院甘检诉刑不诉﹝2020﹞1号不起诉决定书，被告人基本情况登记表及户籍证明，同步录音录像光盘及光盘制作情况说明等证据。 原判认为，被告人吉勒石古、勒伍果果、尔古以者、易钢一违反国家对毒品的管理规定，明知是海洛因而予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人易钢一犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，予以更正。被告人吉勒石古、尔古以者贩卖毒品两次,数量共计349.15克；被告人勒伍果果参与被告人尔古以者与同案人阿体金支实施毒品交易一次，其贩卖毒品数量认定为250克，公诉机关认为被告人勒伍果果贩卖毒品数量为349.15克的意见与查明的事实不符，不予采纳；被告人易钢一贩卖毒品数量认定为99.15克。在共同犯罪中，各被告人地位、作用相当，不划分主从。被告人吉勒石古和勒伍果果虽主动到公安机关投案自首，但到案后直至庭审中未如实供述主要犯罪事实，不认定为自首。被告人勒伍果果辩称其不认识易钢一，未安排尔古以者和易钢一进行毒品交易的意见，与审理查明的事实相符。被告人尔古以者辩称其贩卖给阿体金支的毒品数量为250克，并不是298.09克的意见与审理查明的事实相符，该意见予以采纳。被告人易钢一辩称其没有购买99.15克毒品海洛因，身上携带的现金39000.00元是准备用来购买三轮货车做生意及其辩护人辩称没有证据证明被告人易钢一购买99.15克毒品海洛因的意见，与审理查明的事实不符，在案证据有被告人吉勒石古、尔古以者有易钢一欲购买100克毒品海洛因的供述，通话记录、微信聊天记录以及被告人易钢一随身携带刚好购买100克毒品海洛因（每克380.00元）的现金到达约定的交易地点，足以证实被告人易钢一购买99.15克毒品海洛因的事实。被告人尔古以者与易钢一已到达约定的毒品交易地点，被告人易钢一具有多次贩卖毒品前科，刑满释放后主动与贩毒人员频繁联系，其虽系吸毒人员，但购买的毒品数量远远超出其个人正常吸食量，且与吸毒人员赵某某、苏某、木色某某某、辜某四人有通话联系，综上，能够证实被告人易钢一购买毒品用于贩卖，其行为应当以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人尔古以者到案后如实供述自己的主要犯罪事实，具有坦白情节，依法从轻处罚。被告人吉勒石古曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人易钢一曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。 被告人易钢一携带的现金人民币39000.00元系毒资，依法予以没收；查获的毒品和供犯罪所用的物品，依法予以没收。 综上，为惩治毒品犯罪，维持社会管理秩序，原判根据各被告人参与贩卖毒品的犯罪事实、情节、作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条第一款,第六十五条，第三百五十六条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十九条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定，判决：一、被告人吉勒石古犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元;二、被告人勒伍果果犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元;三、被告人尔古以者犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元;四、被告人易钢一犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产四万元;五、本案缴获的海洛因397.24克，依法予以没收；供犯罪所用的手机二部，依法予以没收；毒资39000.00元予以没收，由扣押机关上缴国库。 上诉人（原审被告人）易钢一上诉称：其只是准备购买200元的毒品用于自已吸食。原审认定其贩卖毒品罪，事实不清，证据不足。请求本院依法改判。 履职检察员提出书面证据：证人木色某某的证言及辨认笔录,证实木色某某吸食的毒品是在易钢一处购买的。 履职检察员提出书面意见：结合二审期间补充的证据，一审法院适用法律、定罪量刑正确，建议驳回上诉，维持原判。 经本院二审审理查明的事实与原判决认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。二审期间，上诉人易纲一未提供新的证据。一审所认定的证据及二审期间补充的证据来源合法，证据间能相互印证，证实案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）易钢一、原审被告人吉勒石古、勒伍果果、尔古以者，违反国家对毒品管理规定，明知是海洛因而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，原审被告人吉勒石古、尔古以者贩卖毒品两次共计349.15克。原审被告人勒伍果果贩卖毒品250克。上诉人（原审被告人）易钢一上诉称其不构成贩卖毒品罪。经查，原审被告人吉勒石古、尔古以者的供述，吉勒石古与易钢一的通话记录，吉勒石古、尔古以者的微信聊天记录以及上诉人易钢一身上查获钱的数量都能够相互印证，证实本案查获的毒品就是上诉人（原审被告人）易钢一购买的毒品。另外，从上诉人与被管控吸毒人员的通话及吸毒人员木色某某某的证言、辩认笔录均能证实上诉人易钢一贩卖毒品的事实。而且，上诉人（原审被告人）易钢一曾经因为贩卖毒品多次被刑事处罚。综上，对上诉人（原审被告人）易钢一的该上诉理由，本院不予支持。上诉人（原审被告人）易钢一系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人尔古以者具有坦白情节，依法从轻处罚。原审被告人吉勒石古应当按照累犯从重处罚。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 唐 建 审判员 伍晓英 审判员 刘 星 二〇二〇年十二月十五日 书记员 帅南洋 附：法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。