四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1823民初1624号 原告：汉源县宇萱商贸有限公司，住所地：四川省汉源县唐家镇合同村**。 法定代表人：黄丽妍，系汉源县宇萱商贸有限公司总经理。 委托诉讼代理人：陈治荣，男，生于1966年11月10日，汉族，四川省汉源县人，现住四川省汉源县。 被告：四川联兴建筑工程有限公司，住所地：四川省仁寿县文林镇书院路一段陵阳巷**********。 法定代表人：黎彬，系四川联兴建筑工程有限公司总经理。 委托诉讼代理人：焦东平，四川天从律师事务所律师。 原告汉源县宇萱商贸有限公司（以下简称宇萱商贸公司）诉被告四川联兴建筑工程有限公司（以下简称联兴建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月7日公开开庭进行了审理。原告宇萱商贸公司的委托诉讼代理人陈治荣、被告联兴建筑公司的委托诉讼代理人焦东平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告宇萱商贸公司向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院判令被告支付原告水泥货款人民币243600元；二、请求人民法院判令被告立即支付原告违约金人民币77952元；三、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年5月7日，原、被告在汉源县签订水泥购销合同，合同约定原告向被告位于汉源县九襄片区××房××坊安置点项目提供复合硅酸盐水泥ＰＣ32.5Ｒ袋装和普通硅酸盐水泥Ｐ042.5Ｒ袋装单价为ＰＣ32.5Ｒ,340元∕吨，Ｐ042.5Ｒ，380元∕吨，若合同履行过程中四川泰昌建材集团有限公司上述价格发生变动，则卖方应及时通知买方，结账时以调价单标注价格为准。卖方先为买方提供1个月的水泥用量，每月30日为结算期，买卖双方对账后，买方需要在次月7日前付清水泥欠款，若买方在合同约定的时间内未支付水泥欠款则应承担支付卖方10元∕吨∕月的违约金。合同签订后，原告累计向被告提供了强度为ＰＣ32.5Ｒ的水泥共计764吨，合计金额为396725元，以上数量和金额经双方4次结算确认，但直到起诉之日起，被告仅于2019年1月31日向原告支付过一笔153125元的水泥款，剩余243600元水泥款至今未向原告支付。现原告为维护自身合法权益，依法向法院提起诉讼，望法院支持。 被告联兴建筑公司辩称：宇萱商贸公司不是本案的适格主体，同时联兴建筑公司也不是本案的适格被告，理由如下：联兴建筑公司汉源项目部在2017年5月7日与汉源鑫艺商贸有限责任公司签订了水泥购销合同，双方约定了水泥单价、卖方和买方的联系人员，也约定了交货地点，并且项目经理也在该合同加盖项目部的专用章，确认形成了与汉源鑫艺商贸有限公司的水泥购销合同。合同签订以后，卖方汉源县鑫艺商贸有限公司按要求提供了水泥，汉源项目部按合同约定结清了水泥款，该份合同鑫艺商贸有限公司和项目部均有原件备存。而本案中的宇萱商贸公司，情况是按照国家税收营改增政策，要求供货单位特别是水泥款，要出具增值税发票，而鑫艺商贸有限公司明确表态开不出增值税发票，原因没告知联兴建筑公司，但是鑫艺商贸有限公司可以找一个能够开增值税发票的单位出票，双方的合同继续履行，销售人员，原合同内容不改变，只改变一个，就是开增值税发票的单位变成了原告公司。对接工作，包括水泥的提供、对账等都是鑫艺公司的人，宇萱商贸公司仅仅起到一个开增值税发票的作用，其他的买卖合同的供货义务全部没体现，所以本案的适格主体是汉源县鑫艺商贸有限责任公司，并非宇萱商贸公司，涉案水泥款不是宇萱商贸公司的，而是属鑫艺商贸有限公司。联兴建筑公司也不是本案的被告。理由如下，四川联兴建筑工程有限公司，是一个合法的具有法人资格的建筑工程公司，对外所签订的一切经济合同，是严格依照法律规定签订，要盖合法登记有效的公章，并且进行公司的统一管理，但本案的纠纷是买卖合同纠纷，联兴建筑公司不需要水泥，也没有购买水泥，根据合同的相对性原则，原告应该找项目部的负责人。所以联兴建筑公司不是本案中的被告，被告不适格。针对项目部与鑫艺公司签订合同以及对接，算账下来2018年以前的水泥款全部结清了。从2019年1月25日和2019年9月5日两次核对,目前仅欠水泥款205515元，宇萱商贸公司起诉中的数额，实际上是四张增值税发票的数字，与实际不符。对于违约金主张，项目部是一个内设机构，对外是不能签订经济合同的，其签订合同如果要产生法律效力，必须要公司予以确认、备案，并且要盖章授权，但这是项目部私刻的公章，其买卖合同的签订，不能对外产生法律效力，与公司无关。违约金，立法本意是补救措施，还有就是赔偿损失。联兴建筑公司已经把2018年以前的水泥款全部结清了，2019年通过对账，就欠205515元，即使赔偿的话最多就是银行利息，现在民间借贷两分都不受法律保护。由于疫情的影响，特别是工程项目拖延，款项不能及时支付有多种原因，也可以理解，因此联兴建筑公司认为本案中不涉及违约金的这个环节。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理确认如下事实：2017年5月7日，被告联兴建筑公司下设汉源县九襄片区××房××坊安置点项目部（以下简称联兴建筑公司九襄项目部）以联兴建筑公司名义与原告宇萱商贸公司与在汉源县签订《水泥购销合同》，合同约定宇萱商贸公司向联兴建筑公司汉源县九襄片区××房××坊安置点项目提供复合硅酸盐水泥和普通硅酸盐水泥。双方约定的水泥单价为ＰＣ32.5Ｒ为340元∕吨，Ｐ042.5Ｒ为380元∕吨。双方还约定了付款方式为：双方采取先取货后款的结算方式，卖方先为买方提供一个月的水泥用量，每月30日为结算期，买卖双方对账后，买方需要在次月7日前付清水泥欠款。双方约定的违约责任为：如果双方未按照合同约定的方式及期限为卖方支付水泥款，买方应承担支付卖方10元∕吨∕月的违约金。在合同中双方还约定了后继计量办法等事项。合同签订后，宇萱商贸公司向联兴建筑公司九襄项目部提供了水泥。后联兴建筑公司九襄项目部与宇萱商贸公司进行了结算，宇萱商贸公司共向联兴建筑公司九襄项目部提供水泥764吨，联兴建筑公司共计应付水泥款396725元，宇萱商贸公司已就该水泥款向联兴建筑公司开具了增值税发票。2019年1月17日，联兴建筑公司给付了宇萱商贸公司水泥款153125元。在本院开庭审理后，宇萱商贸公司自认联兴建筑公司给付过一部分欠款，现尚欠211515元未支付。 认定上述事实的证据有：原、被告的身份证明，《水泥购销合同》，结算单，增值税发票、付款凭证以及原、被告的陈述等。 本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，被告联兴建筑公司下设联兴建筑公司九襄项目部以联兴建筑公司名义与原告宇萱商贸公司签订的《水泥购销合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。签订《水泥购销合同》后，宇萱商贸公司依约履行了供货义务，后经双方结算，联兴建筑公司九襄项目部共应支付宇萱商贸公司水泥货款396725元，扣除联兴建筑公司支付的部分货款后，现尚欠宇萱商贸公司211515元，该事实，有结算单、增值税发票、付款凭证以及原、被告的陈述等证据在案证实，本院依法予以确认。联兴建筑公司九襄项目部系联兴建筑公司设立，不具有法人资格，依法不能独立承担责任，其行为所产生的权利、义务依法应由联兴建筑公司享有和承担，故宇萱商贸公司要求联兴建筑公司支付水泥货款，本院根据查明的事实，依法予以支持211515元。关于联兴建筑公司逾期付款是否应承担违约金问题，根据双方之间的合同约定，每月30日为结算期，买卖双方对账后，买方需要在次月7日前付清水泥欠款，而联兴建筑公司并未按照双方约定的付款方式进行结算，且至今未付清水泥货款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。宇萱商贸公司请求按年利率24%支付违约金，联兴建筑公司提出宇萱商贸公司主张的违约金过高，请求本院予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条关于“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案中，宇萱商贸公司未向本院提供因联兴建筑公司违约所受损失的证据，联兴建筑公司逾期付款造成宇萱商贸公司损失实际为资金占用利息，故本院根据双方的约定，结合宇萱商贸公司的请求及本案合同实际履行情况、当事人的过错程度等因素，认定宇萱商贸公司主张的违约金过高，联兴建筑公司请求予以调整，本院依法予以采纳，并调整为由联兴建筑公司按年利率15.4%计算16个月支付宇萱商贸公司违约金。联兴建筑公司辩称宇萱商贸公司不是本案适格原告，联兴建筑公司也不是本案适格被告，但未向本院提供充分的证据证实，且与本院查明的事实不符，该辩解理由，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告四川联兴建筑工程有限公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告汉源县宇萱商贸有限公司水泥货款211515元，并按年利率15.4%计算16个月支付原告汉源县宇萱商贸有限公司违约金； 二、驳回原告汉源县宇萱商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4954元，减半收取2477元，由原告汉源县宇萱商贸有限公司负担777元，由被告四川联兴建筑工程有限公司负担1700元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 员 周建平 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 周 叶 书 记 员 宿 燕 附相关法律规定： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。