杭州市上城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0102民初3184号原告：杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙），住所地：杭州市上城区白云路****16。执行事务合伙人：金兴昕。委托诉讼代理人：郑素央,浙江普龙律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：袁洋洋,浙江普龙律师事务所执业律师。被告：李汪**，男，1989年1月4日出生，汉族，住温州市瓯海区。委托诉讼代理人：王益钦,浙江精武律师事务所执业律师。被告：杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙），住所，住所地：杭州市余杭区闲林街道文卫路**-3div>执行事务合伙人：李汪**。委托诉讼代理人：王益钦,浙江精武律师事务所执业律师。被告：林三海，男，1987年1月11日出生，汉族，住温州市瓯海区。被告：鲍炅，男，1987年1月17日出生，汉族，住温州市鹿城区。被告：杭州利拍档科技有限公司，住所地，住所地：杭州市余杭区仓前街道银天金城****iv>法定代表人：李汪**。委托诉讼代理人：王益钦,浙江精武律师事务所执业律师。原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）为与被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅、杭州利拍档科技有限公司合同纠纷一案向本院申请组织调解，本院于2020年7月3日以（2020）浙0102民诉前调1665号案件予以受理，后因被告林三海、鲍炅下落不明，调解不成，本院于2020年8月5日正式立案受理，并依法适用简易程序进行审理，于2020年11月17日公开开庭审理了本案，原告委托诉讼代理人袁洋洋，被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、杭州利拍档科技有限公司的共同委托诉讼代理人王益钦到庭参加诉讼，被告林三海、鲍炅经本院依法公告送达起诉状副本和开庭传票，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）请求法院判令：1.被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅共同回购原告持有的被告杭州利拍档科技有限公司2.5%股权，并支付股权回购款725000元（其中投资本金500000元，利息暂算至2020年6月8日，计225000元，自2020年6月9日起，利息以500000元为基数，按年利率15%算至实际清偿之日止）；2.五被告向原告支付违约金50000元；3.五被告支付原告律师费1000元；4.本案诉讼费依法由五被告承担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为：被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅共同回购原告持有的被告杭州利拍档科技有限公司2.5%股权，并支付股权回购款725000元（暂算至2020年6月8日，至实际清偿之日的股权回购款按以下方式计算：500000元+按年利率15%计算的利息）。被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、杭州利拍档科技有限公司答辩称：原告诉请缺乏事实和法律依据，请求法院驳回。第一，案涉的《投资协议》及其补充协议存在显失公平，该协议对杭州利拍档科技有限公司的业绩要求过于苛刻，原告利用其资本优势以及目标公司创始股东的经验不足，设定高难度的业绩目标以及明显有利于其自身的合同条款，包括回购价格等约定都明显违反法律公平原则。第二，原告主张回购股权以及违约金的诉讼请求损害了目标公司及其债权人的权益，目标公司属于新型企业，该公司在全体员工的努力下经营状况良好，其科技创新受到杭州市政府专项基金的奖励，原告的诉讼请求实际加重了目标公司和股东的负担，增加了企业的破产风险，损害了企业和债权人的权利。第三，原告作为目标公司股东，应当依照公司法及公司章程的规定履行股权转让的程序义务，股东之间的股权转让不应计算利息。第四，原告主张违约金50000元缺乏事实和法律依据，原告作为股东要求公司承担违约责任没有法律依据，目标公司在正常运营未损害股东权益的情况下，不应承担违约金。第五，原告作为目标公司的股东之一应当履行股东义务，对目标公司的亏损应当承担按股权比例承担亏损。近年来，目标公司受金融危机以及疫情的影响面临困难和亏损，李汪**已自行贷款40万元作为公司的运营资金，对于以上债务以及公司亏损，原告也应承担相应义务。被告林三海、鲍炅未答辩。本院经审理查明的案件事实如下：2017年5月15日，原告杭州乾越投资管理合伙企业（乙方二）与被告李汪**（甲方一）、杭州云脑投资管理合伙企业（甲方二）、林三海（甲方三）、鲍炅（甲方四）、杭州利拍档科技有限公司（丙方）以及案外人黄晓燕、杭州投哪儿网络科技有限公司、杭州逐月投资管理合伙企业（有限合伙）签订了《投资协议》，约定杭州乾越投资管理合伙企业以现金增资形式投资杭州利拍档科技有限公司50万元，投资完成后持有杭州利拍档科技有限公司总股本的2.5%。同日，原告杭州乾越投资管理合伙企业（乙方二）与被告李汪**（甲方一）、杭州云脑投资管理合伙企业（甲方二）、林三海（甲方三）、鲍炅（甲方四）、杭州利拍档科技有限公司（丙方）以及案外人杭州逐月投资管理合伙企业（乙方一）签订了《投资补充协议》，约定：乙方二以现金增资形式投资杭州利拍档科技有限公司50万元，投资完成后持有杭州利拍档科技有限公司总股本的2.5%；甲方、丙方承诺2017年5月至2018年4月经营性净利润100万，2018年5月至2019年4月经营性净利润300万或2017年5月份到2018年12月经营性净利润400万；甲方及丙方承诺，出现乙方已取得丙方的股份，且丙方对应年度经审计的财务报表显示的净利润未超过承诺的净利润金额的70%的情形的，有义务根据乙方的要求回购其持有的丙方全部或部分股权；股权回购款应按以下三者较高者确定：（1）乙方本次投资支付的全部金额＋自从乙方向杭州利拍档科技有限公司打款之日起至丙方实际支付转让价款之日按年利率计算的利息；（2）回购时杭州利拍档科技有限公司上一年度经审计的净利润的13倍乘以丙方拟回购的股份比例；（3）回购时杭州利拍档科技有限公司最近一次融资的整体估值乘以丙方拟回购/收购的标的公司股份比例。协议的任何一方违反协议包括全部附件、附表约定的条款，均构成违约，除另有约定外违约金为乙方投资总额的10%；一旦发生违约行为，未违约方应向守约方支付违约金，如违约金不足以覆盖守约方损失的，违约方应当赔偿因其违约而致使守约方承担的任何费用、责任后蒙受的任何损失，包括但不限于因违约而支付或损失的利息、诉讼费、保全费、执行费、律师费等。2017年6月9日，原告杭州乾越投资管理合伙企业向杭州利拍档科技有限公司转账50万元。2018年6月30日，原告杭州乾越投资管理合伙企业（乙方二）与被告李汪**（甲方一）、杭州云脑投资管理合伙企业（甲方二）、林三海（甲方三）、鲍炅（甲方四）、杭州利拍档科技有限公司（丙方）以及案外人杭州逐月投资管理合伙企业（乙方一）签订了《投资补充协议二》，约定，甲方未完成《投资补充协议》第六条业绩承诺中2017年5月至2018年4月实现净利润100万元人民币，且未出具符合协议中要求的审计报告，经双方协商，乙方同意暂不履行2017年5月至2018年4月业绩对赌回购，业绩对赌回购延期至2018年12月底。即，2018年12月当月未能开始实现盈利（当月开始净利润为正），乙方要求甲方执行回购义务，甲方一、甲方二、甲方三、甲方四承担回购连带责任，回购条款参照《投资补充协议》执行。2019年、2020年对赌业绩参照《投资补充协议》执行。另查明，杭州利拍档科技有限公司章程载明，该公司由8个股东组成，包括林三海、黄晓燕、李汪**、鲍炅、杭州云脑投资管理合伙企业、杭州投哪儿网络科技有限公司、杭州逐月投资管理合伙企业、杭州乾越投资管理合伙企业；公司股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。本院认为，案涉《投资协议》、《投资补充协议》、《投资补充协议二》系原、被告各方当事人的真实意思表示，合法有效，对各方均具有法律约束力。现原告依约向杭州利拍档科技有限公司实缴了出资款，而杭州利拍档科技有限公司未能完成上述协议中约定的业绩承诺，股权回购的条件成就，原告有权要求被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业、林三海、鲍炅依约收购原告所持有的杭州利拍档科技有限公司2.5%的股权，并支付相应的股权回购款。关于被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业、杭州利拍档科技有限公司提出的案涉协议的对赌条款显失公平、损害目标公司及其债权人权益等抗辩意见依据不足，本院不予采纳。另根据杭州利拍档科技有限公司章程的规定，公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权，原告主张被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业、林三海、鲍炅回购股权并不违反公司章程以及公司法的规定。关于股权转让款金额的认定问题，本院认为，如上所述，原告享有要求被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业、林三海、鲍炅回购股权的权利，其行使该权利之日即为主张上述被告回购股权的通知送达之日，股权转让价款应当于此时予以确定，故本院认为应以本案经公告向各被告送达起诉状之日即2020年10月27日作为股权转让价款确定之日，根据双方约定的股权转让款的计算方式，股权转让款应为753972.6元。另，原告基于《投资补充协议》中5.4条即“乙方及其委派的董事和监事，有权实时了解公司运营方面的各种信息及相关材料。通常情况下，公司需定时及不定时向乙方提供如下信息及材料……”的约定，认为五被告未按约向其提供财务报表等材料，而主张五被告支付违约金50000元的诉讼请求，本院认为，首先，根据该约定李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅并不负有提供相关材料的义务；其次，原告自身并未向目标公司委派董事和监事；再次，虽然现有证据不能证明杭州利拍档科技有限公司已按约履行上述义务，但这并未给原告造成任何的损失。故，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告主张五被告支付律师费1000元的诉讼请求，本院认为原告为本案诉讼而支出的律师费应由诉争标的义务承担方负担，故该1000元律师费应由被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业、林三海、鲍炅负担。被告林三海、鲍炅经本院依法传唤未到庭应诉，视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅于本判决生效之日起十日内向原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）回购其所持有的杭州利拍档科技有限公司2.5%的股权，并支付股权回购款753972.6元；二、被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅于本判决生效之日起十日内向原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）支付律师费1000元。三、驳回原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11560元，因本案适用简易程序，案件受理费减半收取为5780元，由被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅承担5675元，原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）承担105元。原告杭州乾越投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告李汪**、杭州云脑投资管理合伙企业（有限合伙）、林三海、鲍炅、杭州利拍档科技有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  唐丹青二〇二〇年十二月十八日书记员  高 妮10-9-