四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川34刑终83号 原公诉机关四川省西昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）姚宇航，男，汉族，1990年11月2日出生，四川省安岳县人，初中文化，无业，户籍所在地四川省西昌市，捕前住四川省西昌市三岔口东路西昌市。因涉嫌犯制造毒品罪，2019年5月21日被西昌市公安局刑事拘留。2019年6月25日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人陈筱军，四川昊通（凉山）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周鸣明，男，汉族，1993年10月9日出生，四川省崇州市人，高中文化，无业，户籍所在地四川省崇州市，捕前住四川省西昌市。因犯妨害公务罪，2013年12月17日被四川省乐山市市中区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年7月9日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪，2019年5月21日被西昌市公安局刑事拘留。2019年6月25日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。 四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人姚宇航、周鸣明犯制造毒品罪一案，于2019年11月28日作出（2019）川3401刑初558号刑事判决。原审被告人姚宇航、周鸣明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人姚宇航、周鸣明的上诉理由，讯问上诉人姚宇航、周鸣明，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定，2018年以来，被告人姚宇航、周鸣明共谋制造冰毒贩卖获取非法利益后均分。被告人姚宇航负责在网上查看、学习制毒技术、购买相关制毒工具，被告人周鸣明负责购买制毒原料康泰克药品，提取药品中的麻黄碱后制造甲基苯丙胺。2018年11月至2019年5月期间，被告人周鸣明三次到西昌市康华大药房找熟人宋某以不同的身份信息购买康泰克50盒左右。二被告人住在姚宇航上班的西昌市××路××宿舍内，二人利用下班后单位无人之机，分别在该公司的宿舍、厕所、员工餐厅等地方进行制造冰毒的不同工序。2019年5月20日，被告人姚宇航、周鸣明在宿舍内被公安民警抓获，当场查获真空泵、烧杯、电热壶、碘溶液等制毒工具、材料和三杯液体。 对三杯液体进行称量和甲基苯丙胺定量检测：粉红色液体净重186.2克，甲基苯丙胺含量为0.5％，同时检出麻黄碱；黄褐色液体净重9.2克，甲基苯丙胺含量为2.3％，同时检出麻黄碱；深褐色液体净重19.7克，甲基苯丙胺含量为11.1％，同时检出苯基丙酮。粉红色液体系将购买的康泰克胶囊内溶物溶于碘溶液而形成，以便提取麻黄碱成分方可进行后续制毒工序。黄褐色、深褐色液体系二被告人完成制毒工艺后形成的液体，待其在空气中自然结晶即可得到甲基苯丙胺。 原判认定上述事实，有原公诉机关当庭出示并经一审庭审质证、认证的立案决定书、受案登记表、二被告人的户籍信息、抓获经过、搜查证及笔录、扣押决定书及清单、称量记录、称量报告及称量视听资料、康华大药房的销售发票、手机微信截图、（2013）乐中刑初字第377号刑事判决书、证人宋某、赵某、杨某、李某、钱某的证言、辨认笔录、现场勘验笔录及照片、毒品定性定量鉴定意见、电子数据、二被告人的供述和辩解等证据予以证实。 原判认为，被告人姚宇航、周鸣明为了谋取非法利益，违反毒品管理法规，制造毒品甲基苯丙胺，其行为构成制造毒品罪。在制造毒品案件中，毒品成品、半成品的数量应当全部认定为制造毒品的数量。被告人姚宇航、周鸣明两次经过全部的制毒过程，分别得到净重9.2克、19.7克的液体，两种液体颜色相近、在定性检测中均发现结晶体可疑物、甲基苯丙胺浓度均显著高于制毒开始时的浓度。在净重9.2克的液体中检出本案的制毒原料即麻黄碱，应当认定为毒品半成品。据此，对被告人关于该9.2克液体系废液的辩解，原审法院不予采纳。对19.7克的液体，应当认定为毒品成品。对于净重为186.2克的粉红色液体，结合其外观形态、被告人供述的制毒过程、甲基苯丙胺的含量，其处于制毒开始，该液体不属于毒品成品、半成品，因此不应认定为制造毒品的数量。对公诉机关认为该186.2克为制造毒品数量的指控，原审法院不予支持；被告人姚宇航、周鸣明制造毒品的数量为28.9克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。二被告人在共同犯罪中的地位和作用相当，不宜区分主、从犯，按照其对制毒过程的掌控程度分别量刑。被告人周鸣明因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯制造毒品罪，系累犯，原审法院依法予以从重处罚。二被告人到案后能够如实供述其基本的犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，原审法院依法予以从轻处罚。为维护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人姚宇航犯制造毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；二、被告人周鸣明犯制造毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万元；(罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被告人姚宇航的刑期自2019年5月21日起至2030年5月20日止；被告人周鸣明的刑期自2019年5月21日起至2029年11月20日止。)三、本案中扣押的制毒工具、材料、毒品，依法予以没收。 上诉人（原审被告人）姚宇航上诉提出：1.一审对甲基苯丙胺的定性有误。甲基苯丙胺应是白色或透明结晶性粉末或白色结晶体，可直接吸食，而不是液体状或液体，不具备吸食条件，不应当将黄褐色液体、深褐色液体定性为成品甲基苯丙胺。2.一审认定的毒品数量与真实数量严重不符。一审认定上诉人制造毒品甲基苯丙胺28.9克，这个数量并不是上诉人实际制造的毒品（甲基苯丙胺）数量。3.具有坦白情节，认罪认罚。4.未对社会造成任何危害。综上所述，原判量刑过重。 上诉人（原审被告人）姚宇航的辩护人对姚宇航构成制造毒品罪无异议，但提出：1.一审认定的制毒数量不准确。186.2克粉红色液体系25盒康泰克泡制，才处于制毒的第一个步骤；19.7克深褐色液体系10盒康泰克得到的物品，处于最后一个步骤，19.7克并非就是制毒完成的数量；9.2克黄褐色液体系15盒康泰克得到的物品，系制毒失败的物品，应当是制造毒品的未遂。2.一审量刑失衡。姚宇航到案后，能如实交代自己制造毒品冰毒的犯罪罪行，可以从轻处罚；姚宇航认罪认罚，应当从宽处罚；一审未区分主、从犯，而周鸣明系累犯，应当从重处罚，但一审判决反而比姚宇航轻，显然量刑失衡。3.愿意认缴罚金。 上诉人（原审被告人）周鸣明上诉提出：1.其与姚宇航并无共谋，没有犯罪获利的主观目的，只是出于朋友关系帮姚宇航购买药品和制毒工具，对姚宇航用来做什么以及制毒的过程全然不知，也未参与。2.低含量的半成品，不能按照成品量刑。3.其文化程度较低，法律意识淡薄。4.其到案后要求如实供述犯罪经过，遭到办案人员无故制止。姚宇航为推卸责任，为隐瞒自身罪行和包庇他人罪行，编造虚假口供，导致其受到不公正的判决。 经审理查明：2018年7月，上诉人（原审被告人）姚宇航找到上诉人（原审被告人）周鸣明，提出制造冰毒贩卖的想法。姚宇航负责在网上查看、学习制毒技术，购买相关制毒工具。周鸣明负责购买制毒原料药品康泰克，用以提取药品中的麻黄碱制造甲基苯丙胺，并购买了部分制毒工具。2018年11月至2019年5月期间，周鸣明三次到西昌市康华大药房找熟人宋某以不同的身份信息购买药品康泰克50盒左右。二人先后在周鸣明家三楼姚宇航租住的房屋内以及姚宇航上班的西昌市三岔口东路西昌市××宿舍××厕所、餐厅内制造甲基苯丙胺。2019年5月20日17时20分许，姚宇航在西昌市瑞祥福食品有限公司被公安民警抓获，从制毒现场查获真空泵、烧杯、电热壶、碘溶液等制毒工具、材料和三杯液体。当日17时30分许，公安民警在西昌市瑞祥福食品有限公司门口抓获前来找姚宇航的周鸣明。经称量和甲基苯丙胺定量检测：粉红色液体净重186.2克，甲基苯丙胺含量为0.5％，同时检出麻黄碱；黄褐色液体净重9.2克，甲基苯丙胺含量为2.3％，同时检出麻黄碱；深褐色液体净重19.7克，甲基苯丙胺含量为11.1％，同时检出苯基丙酮。 另查明，周鸣明因犯妨害公务罪，于2013年12月17日被四川省乐山市市中区人民法院判处有期徒刑十个月，2014年7月9日刑满释放。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.立案决定书、受案登记表。证实：本案线索系公安机关于2019年1月29在工作中发现，次日立案侦查。 2.户籍信息。证实：姚宇航、周鸣明的基本情况，同时证实二人犯罪时已达完全刑事责任年龄。 3.抓获经过。证实：姚宇航、周鸣明于2019年5月20日被公安机关抓获归案。 4.搜查证及笔录、扣押决定书及清单。证实：公安民警从西昌市瑞祥福食品有限公司员工餐厅一餐桌里查获一个装有褐色液体（内含结晶体）的500ｍｌ玻璃烧杯一个、玻璃搅拌棒一根。从西昌市瑞祥福食品有限公司员工宿舍姚宇航房间查获5个大小不一的纸箱。一纸箱内查获“飞跃牌”真空泵一个、玻璃过滤漏斗一个、已开封的无水乙醇一瓶、白色椭圆形滤纸一叠。一纸箱内查获电子秤一部、内有残留物的玻璃烧杯一个、玻璃冷凝管二根、晶体状明矾可疑物一袋、500ｍｌ玻璃烧杯二个、内有残留物的三嘴烧杯一个、玻璃试管一根、温度计一根、氢氧化钠二瓶、赤磷可疑物一瓶、250克装碘溶液二瓶、仪器固定架一副、甲苯一瓶、胶管三捆、保鲜膜二卷。从衣柜旁地上查获仪器固定器一个、500ｍｌ玻璃烧杯一个（内有粉红色液体）。从床下搜出放有搅拌棒内有残留物的烧杯一个、无残留物的烧杯一个、250ｍｌ玻璃抽滤瓶一个。衣柜内搜出锡箔纸一捆。从周鸣明处查获ＯＰＰＯ手机（电话号码×××73）、ｖｉｖｏ手机（电话号码133××××5110）各一部。从姚宇航处查获蓝色ＯＰＰＯ手机（号码为157××××7577）一部。 5.称量记录、称量报告及称量视听资料、称量照片。证实：经称量，查获的粉红色液体净重186.2克、黄褐色液体净重9.2克、深褐色液体净重19.7克。 6.取样笔录。证实：公安机关将查获的可疑液体全部提取送检。 7.鉴定委托书、鉴定聘请书、凉山州公安局物证鉴定所理化检验报告、四川华大司法鉴定所检验报告、鉴定意见通知书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书。证实：经鉴定，查获的可疑液体中均检出甲基苯丙胺，粉红色液体甲基苯丙胺含量为0.5％，同时检出麻黄碱；黄褐色液体甲基苯丙胺含量为2.3％，同时检出麻黄碱；深褐色液体甲基苯丙胺含量为11.1％，同时检出苯基丙酮。鉴定意见已告知周鸣明、姚宇航。 8.检测样本提取笔录、现场检测报告书。证实：姚宇航、周鸣明二人吸毒尿液检测结果均为阴性。证人赵某吸毒尿液检测结果为阳性。 9.现场勘验笔录及照片、提取物证痕迹登记表。证实：本案查获现场位于西昌市三岔口东路西昌市××宿舍和员工餐厅，公安机关对现场搜出的物证等予以了提取。 10.电子物证检查工作记录。证实：侦查机关提取了周鸣明持有的vivo手机、姚宇航持有的OPPO手机中的电子数据并刻录成光盘。 11.康华大药房的销售票、情况说明。证实：周鸣明于2018年11月3日、11月8日及2019年5月19日在华康大药房购买康泰克的情况。 12.提取笔录、手机微信截图、手机截图。证实：①周鸣明与姚宇航在2019年4月、2018年9月至11月有大量关于制造毒品的聊天内容，包括姚宇航让周鸣明问周鸣明女朋友制毒的相关分子式、周鸣明购买制毒的原料和工具、周鸣明向姚宇航发送制毒的视频和照片等。②周鸣明于2018年11月3日向宋某微信转账150元、8日微信转账450元、2019年5月19日微信转账470元。③姚宇航于2019年5月19日向周鸣明微信转账500元。④吸毒人员赵某与姚宇航在2019年5月20日有聊天记录，并有5月9日转款300元给姚宇航的记录。⑤姚宇航手机支付宝中有大量购买制毒工具的交易记录。 13.四川省乐山市市中区人民法院（2013）乐中刑初字第377号刑事判决书。证实：周鸣明因犯妨害公务罪，于2013年12月17日被四川省乐山市市中区人民法院判处有期徒刑十个月，刑期至2014年7月9日。 14.辨认笔录、辨认人照片列表及身份情况说明。证实：姚宇航辨认出周鸣明系与其一起制造毒品的人。周鸣明辨认出姚宇航系在周鸣明家三楼及西昌市瑞祥福食品有限公司制造毒品，并让其帮忙购买制毒工具和原料的人。周鸣明辨认出宋某系康华大药房向其出售康泰克的人。宋敦风辨认出周鸣明系2018年11月3日、11月8日、2015年5月19日在西昌市××房购买过康泰克的人。赵某辨认出周鸣明系姚宇航制造冰毒的徒弟。赵某辨认出姚宇航系向其发制毒过程的视频、向其贩卖毒品的人。杨某辨认出姚宇航系向其提供毒品的人。李某辨认出姚宇航系向其提供毒品的人。钱某辨认出周鸣明系与其妻弟姚宇航一起被抓的人。钱某辨认出姚宇航系其妻弟。 15.证人宋某的证言。证实：2019年5月19日下午，周鸣明到我上班的药店买过25盒新康泰克感冒药，一共微信转了了470元给我，通过微信传了13张他人的身份证给我。2018年11月份，周鸣明还买过两次新康泰克，2018年11月3日他微信转给我150元，好像购买了10盒，11月8日他微信转给我450元，购买了25-30盒左右。 16.证人赵某的证言。证实：几个月前姚宇航通过微信给我发他制造冰毒的视频，我没有在意。2019年4月，姚宇航叫我到新仓库妇幼保健站对面找他坐哈，到了姚宇航住的地方，姚宇航拿出冰毒来让我尝，让我帮他宣传，我和姚宇航一起在他住的地方吸食了冰毒，我给了姚宇航300元钱，姚宇航收下了。2019年5月10日左右晚上，我在微信上叫姚宇航给我送点冰毒，并转了300元钱给他，姚宇航找了个黑的把冰毒送到月华给我，直到19日晚上，我把买来的冰毒全部吸食完了。2019年5月22日，我因为吸毒被带到派出所。 17.证人杨某的证言。证实：我因为吸毒被带到派出所。2019年5月，我、李某在西昌新仓库姚宇航住的地方吸食了冰毒。毒品是姚宇航的。 18.证人李某的证言。证实:2019年5月15日晚，姚宇航叫我到“鹭洲皇冠酒吧”喝酒，22时许我发微信叫杨某来找我们耍，23时许杨某才过来的，喝到次日凌晨2点多，我们一起到姚宇航住的地方吸食了冰毒。 19.证人钱某的证言。证实：我是姚宇航姐夫，姚宇航在我公司上班，是2018年11月来上班的，住公司里面。 20.被告人姚宇航供述称：2016年因吸食冰毒被西昌市特训大队行政拘留15日。我是2018年10月开始有制造毒品的想法，便找到周鸣明，提出想制毒挣钱的想法。周鸣明的女朋友正好是化学研究生，我们就商定由我找人投资，周鸣明通过他女朋友来搞定技术。我找到在河南贩毒的马松三合作，让他出钱制造冰毒，和马松三取得联系后，我们一拍即合，几天后他就到西昌来了，我们三个分工，由我和马松三采购设备和工具，周鸣明找他女朋友问制毒技术。周鸣明的女朋友提供了一个需要的工具单和操作流程，我和马松三就开始从淘宝上采购这些工具，采购工具的钱是马松三出的，马松三总共带了一万元过来，买工具花了3000元左右。买工具后，我们按照周鸣明女朋友提供的流程，我和马松三用自己的身份证去不同的药房采购了10盒新康泰克，我们从康泰克中提取麻黄碱，因为乙醇里面有水，制毒失败了，马松三很生气，就回河南了。这次制毒是2018年10月份，我们在周鸣明家里做了不到五天的实验。之后，我到我姐夫的瑞祥福食品公司守仓库。2019年3月的一天，周鸣明找到我，他说他女朋友给了一个新的制毒方案，他试过一次，已经成功了。我就叫周鸣明把工具带到我宿舍来制毒挣钱，我们先检查哪些工具不能使用，然后重新购买。我叫周鸣明去买了10盒新康泰克，当天晚上就开始制毒，加工完后就等待结晶。放了一个星期后没有结晶，成了白色粉末。我们周鸣明怎么回事，他说问了再告诉我。直到5月16日，我挪用了公司一万元，月底要查账，我就找孙喆，叫他投资，我们制造的冰毒寄过去让他卖了分红。说好后，我就给周鸣明打电话让他去买PH试纸、滤纸、无水乙醇、25盒康泰克，同时我在网上买了新的烧瓶和冷凝管。第二天，周鸣明将买来的东西拿到瑞祥福公司给我，我当天就将25盒康泰克泡在烧杯中。我当时就跑出去问周鸣明上次的白色粉末还有没有办法补救，周鸣明说可以补救，叫我加一点水和乙醇，将它重新溶解后放在那里结晶就可以了。我就照她说的办法去做了，然后把这杯东西放在厨房等待结晶，被抓的时候里面已有白色晶体。等待结晶的暗红色液体有一烧杯，黄色液体是2018年10月份做失败的样品，粉红色液体是5月19日晚我们泡的康泰克感冒药。我们制造的毒品是甲基苯丙胺。2018年10月，我和周鸣明商量过卖冰毒的钱一人分一半，在制造冰毒的过程中我占主要作用，周鸣明更多的是配合我。 21.被告人周鸣明供述称：2018年7、8月份，姚宇航叫我想办法买点康泰克感冒药，他在网上学了制作冰毒的方法。12月份左右，姚宇航微信转给我300元，我买了11或12盒康泰克给姚宇航，他没有成功制作出冰毒。2019年5月18日，姚宇航在他上班的公司给我讲，叫我去买些康泰克给他制造冰毒，同时转了500元给我用于购买康泰克。我用其中的470元购买了25盒康泰克，剩下的30元钱买了酒精、试纸、滤纸，买了之后就送到了姚宇航寝室。后来姚宇航说没有滤纸，2019年5月20日18时左右，我买了些滤纸给姚宇航送去，刚到他们公司门口就被抓了。2018年12月左右，姚宇航租住在我家三楼，我帮他买过一些瓶瓶罐罐。我看见姚宇航制毒的瓶瓶罐罐里面有一些渣渣粉粉，姚宇航说这些都做失败了的。姚宇航和马松三在网上还购买电热套、烧杯等制毒工具，直到2019年4月，姚宇航搬到上班的公司住，我就帮他把这些东西搬到了公司。姚宇航制作冰毒的技术是从网上学来的，他知道我女朋友是从云南农业大学毕业的，还问过我女朋友制毒的方法，我女朋友没有给他说，他又喊我问我女朋友，我女朋友也没说怎么操作。2019年4月10日晚上21时左右，姚宇航在上班的公司制作冰毒后，我帮他把制毒工具搬到厕所，他开始制毒后，我就帮他看着电热套温度保持在80度，一直帮他看到次日凌晨3点左右就去睡觉了。姚宇航制造冰毒我是知情的。 上述证据取证程序合法，内容客观真实，且证据间能够相互印证，形成证据锁链足以证实案件事实，本院依法予以认定。 上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明及姚宇航的辩护人二审中均未提交新证据。 本院认为，上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，制造毒品甲基苯丙胺，其二人的行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，均构成制造毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，公安机关扣押的上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明制造的毒品、制造毒品使用的工具、材料等，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，上诉人（原审被告人）周鸣明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯制造毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明到案后能够如实供述其基本的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明系共同犯罪，在共同犯罪中，姚宇航在网上查看、学习制毒技术，出资购买制毒工具及药品康泰克，按照制毒工艺和流程实施制毒等行为；周鸣明实际购买药品康泰克及部分制毒工具，按照制毒工艺和流程参与制毒等行为。二人在制造毒品过程中各自分工、相互配合，故不宜区分主、从犯，但姚宇航的作用略大于周鸣明，本院在对其二人量刑时综合予以考虑。依照相关规定，制造毒品案件中，对于查获的毒品成品、半成品数量均应认定为制造毒品的数量。根据在案证据，对于本案查获的186.2克粉红色液体，结合其外观形态、甲基苯丙胺的含量及二上诉人的供述，其处于制毒的初步工序，该液体不属于毒品成品或半成品，不应当认定为毒品的数量。对于本案查获的9.2克黄褐色液体及19.7克深褐色液体，两种液体颜色相近、在定性检测中均发现结晶体可疑物，甲基苯丙胺浓度均明显高于制毒开始时的浓度，但制毒工序及流程尚未完成，因此，上述两种液体应当属于毒品半成品。本院综合查获的28.9克液体（9.2克黄褐色液体及19.7克深褐色液体）系液态冰毒，属于毒品半成品，纯度低等因素，在量刑幅度内依法对姚宇航、周鸣明从轻处罚。 本院前述已认定9.2克黄褐色液体及19.7克深褐色液体属于毒品半成品，因此，原审法院认定19.7克深褐色液体属于毒品成品不当。但在制造毒品犯罪案件中，对于查获的毒品成品、半成品，不论浓度，均应当认定为制造毒品的数量，且系既遂。故，对上诉人（原审被告人）姚宇航及其辩护人提出一审认定的制造毒品数量不准确，28.9克并不是上诉人实际制造的毒品数量及上诉人（原审被告人）周鸣明提出低含量的半成品不能按照成品用于量刑的上诉、辩护理由，不能成立，本院不予采纳。 上诉人（原审被告人）姚宇航提出其具有坦白情节及其辩护人提出姚宇航到案后，能如实交代自己制造毒品冰毒的犯罪罪行的上诉、辩护理由属实，因该情节原判已在量刑时充分考虑，本院不再重复评价。上诉人（原审被告人）姚宇航及其辩护人提出姚宇航认罪认罚的上诉、辩护理由。经查，姚宇航并未签署认罪认罚具结书，公诉机关亦未提出量刑建议。该上诉、辩护理由不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）姚宇航提出未对社会造成任何危害的上诉理由。本院认为，未对社会造成危害，系公安机关积极查缉的结果，与其主观意愿无关。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）姚宇航的辩护人提出一审量刑失衡的辩护理由。本院认为，姚宇航、周鸣明在制造毒品过程中各自分工、相互配合，故不宜区分主、从犯，但姚宇航的作用略大于周鸣明，同时查明周鸣明系累犯。因此，本院在对其二人量刑时，将综合予以考虑。上诉人（原审被告人）姚宇航愿意认缴罚金，但并未积极主动缴纳。 上诉人（原审被告人）周鸣明在共同犯罪中实施了购买药品康泰克及部分制毒工具，按照制毒工艺和流程参与制毒等行为，其与姚宇航在制造毒品过程中各自分工、相互配合。故，上诉人（原审被告人）周鸣明提出其与姚宇航并无共谋，没有犯罪获利的主观目的，只是出于朋友关系帮姚宇航购买药品和制毒工具，对姚宇航用来做什么以及制毒的过程全然不知，其并未参与的上诉理由，与审理查明事实和证据不符，不能成立，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）周鸣明提出其文化程度较低，法律意识淡薄的上诉理由。本院认为，该理由并非法定或者酌定从轻或者减轻处罚的情节，本院不予采纳。上诉人（原审被告人）周鸣明提出其到案后要求如实供述犯罪经过，遭到办案人员无故制止。姚宇航为推卸责任，为隐瞒自身罪行和包庇他人罪行，编造虚假口供，导致其受到不公正的判决的上诉理由，与本院审理查明的事实和证据不符，不能成立，本院不予采纳。 综上所述，本案查获的28.9克液体属于毒品半成品，纯度明显低于同类毒品的正常纯度，原判在量刑时未充分予以考虑，量刑畸重。本院将根据上诉人（原审被告人）姚宇航、周鸣明的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省西昌市人民法院（2019）川3401刑初558号刑事判决的第三项，即本案中扣押的制毒工具、材料、毒品，依法予以没收； 二、维持四川省西昌市人民法院（2019）川3401刑初558号刑事判决的第一、二项关于对被告人姚宇航、周鸣明的定罪部分，撤销其量刑部分，即被告人姚宇航犯制造毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；被告人周鸣明犯制造毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万元；(罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被告人姚宇航的刑期自2019年5月21日起至2030年5月20日止；被告人周鸣明的刑期自2019年5月21日起至2029年11月20日止。) 三、上诉人（原审被告人）姚宇航犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月21日起至2026年5月20日止；罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。) 四、上诉人（原审被告人）周鸣明犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年5月21日起至2026年5月20日止；罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。) 本判决为终审判决。 审判长  董永亮 审判员  江 黎 审判员  伍晓英 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  帅南洋 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 …… 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 …… 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。