杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初14357号 原告：浙江双兔新材料有限公司，统一社会信用代码91330100566050736P，住所地浙江省杭州市萧山区临江工业园区。 法定代表人：董庆奇，执行董事。 委托诉讼代理人：刘琼、陆方州，浙江五联律师事务所律师。 被告：林良华，男，1973年5月9日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 被告：余磊，男，1966年5月11日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。 被告：方**，男，1981年12月29日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：赖继仁，福建诚毅律师事务所律师。 原告浙江双兔新材料有限公司（以下简称“双兔公司”）诉被告林良华、余磊、方**股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法由审判员陈新政适用简易程序于同年11月2日公开开庭进行了审理。原告双兔公司的委托代理人刘琼、陆方州、被告方**的委托代理人赖继仁到庭参加诉讼。被告林良华、余磊经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告双兔公司诉称：原告与张家港保税区中恒信国际贸易有限公司（以下称“中恒信公司”）买卖合同纠纷一案，经杭州市萧山区人民法院审理，以（2015）杭萧商初字第5682号作出如下判决：中恒信公司在本判决生效后十日内返还双兔公司保证金309000元，并赔偿差价损失1320000元，合计1629000元。如果中恒信公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。中恒信公司不服判决向杭州市中级人民法院提起上诉，案号（2016）浙01民终3489号，经杭州市中级人民法院审理，作出驳回上诉维持原判的判决。判决于2016年9月6日生效后，中恒信公司未履行，原告于2016年9月27日向杭州市萧山区人民法院申请强制执行。因中恒信公司无财产可供执行，杭州市萧山区人民法院于2017年2月21日终结执行程序。中恒信公司于2012年7月17日成立，2014年7月14日被告余磊、方**分别增资250万元，出资期限为2016年7月15日，2014年12月15日通过股权转让后，被告余磊持有30%公司股份，被告方**持有70%公司股份。2016年3月28日，被告余磊持有的30%中恒信公司股权，被告方**持有的70%中恒信公司股权转让给被告林良华。同日，被告林良华将认缴出资的500万元出资期限延长至2046年7月15日。 原告认为，中恒信公司明显缺乏清偿能力，已具备破产原因但未申请破产，被告林良华作为中恒信公司股东，明知公司存在债务，恶意延长出资期限，应当对中恒信公司的债务承担清偿责任。被告余磊、方**明知公司存在债务，在出资期限届满前将股权转让给被告林良华系恶意串通、故意逃避债务严重损害原告的利益，应当对中恒信公司的债务承担清偿责任。故诉至法院，请求判令如下：1.三被告向原告支付1629000元及迟延履行利息【385992】（暂计至2020年5月31日，2020年6月1日之后的迟延履行利息以1629000元为基数，按照日万分之一点七五的利率标准计算至实际清偿之日止）；以上合计2014992元；2.本案诉讼费用由三被告承担。 被告林良华、余磊未作答辩。 被告方**在庭审中辩称：1、被告在出资期限届满前没有出资，不属于未履行出资义务；2、被告方**、余磊与被告林良华签订的《股权转让协议》是合法有效的；3、方**、余磊与林良华不存在恶意串通，没有恶意逃避公司债务；4、公司债权人即原告主张被告承担还款责任，已超过诉讼时效，应驳回原告的诉求。 原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧商初字第5682号民事判决书、杭州市中级人民法院（2016）浙01民终3489号民事判决书，欲证明原告与中恒信公司之间的买卖合同关系及中恒信公司应当向原告支付1629000元的事实；2.杭州市萧山区人民法院（2016）浙0109执9002号执行裁定书，欲证明中恒信公司无财产可供执行，不能清偿上述债务，杭州市萧山区人民法院裁定终结执行的事实；3.公司准予变更登记通知书、股东会决议、章程修正案，欲证明2014年7月15日，中恒信公司的注册资本由500万元变更为1000万元的事实，其中，被告方**出资由原来的250万元增资500万元，余磊出资由原来的250万增加至500万的事实，以及被告余磊、方**的增资款出资期限均为2016年7月15日的事实；4.股东会决议、章程修正案，欲证明2014年12月16日，被告余磊将中恒信公司20%的股权转让给被告方**，并对出资数额进行变更的事实；5.股权转让协议、股东会决议、公司准予变更登记通知书、股东决定、章程，欲证明2016年3月28日，被告余磊、方**分别将各自30%、70%的股权转让全部给被告林良华，并办理变更登记的事实，以及被告林良华将500万元的出资期限延长至2046年7月15日的事实，以及上述股权转让发生时，被告余磊、方**尚未足额缴纳认缴的注册资本金，且被告林良华明知的事实。 上述证据，被告方**的质证意见为：对证据材料1，真实性无异议，但认为在2016年3月4日还没有生效，是上级法院2016年8月10日的判决才生效，2016年3月4日时双方之间的债务还没有确定；对证据材料2，是根据原告申请做出的裁定，固定资产工厂设备可能没有，公司有无债权没有可以查询，2017年2月21日做出的执行裁定，原告主张被告的权利诉讼计算时间应从2017年2月21日开始计算，还有执行裁定书收到之后原告应该知道自己的权利已经收到侵害，应当要其他途径来主张自己的权利，原告主张已超过时效；对证据材料3，真实性无异议，修正案可以看出股权转让发生在认缴期限之前；对证据材料4、5，均无异议，被告林良华认缴出资时间延长与被告余磊、方**没有任何关系并且根据原告的证明对象，股权转让因为认缴期限未到，被告林良华明知这个事实。 被告林良华、余磊、方**未向本院提供证据。 经本院审查，本院认为原告出示的上述证据真实、合法，且与本案事实相关联，本院予以认定。 根据法庭调查和上述有效证据，本院查明的事实如下： 原告与张家港保税区中恒信国际贸易有限公司买卖合同纠纷一案，2016年1月19日经杭州市萧山区人民法院以（2015）杭萧商初字第5682号判决确定：中恒信公司在本判决生效后十日内返还浙江双兔新材料有限公司保证金309000元，并赔偿差价损失1320000元，合计1629000元；如果中恒信公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。中恒信公司不服判决向杭州市中级人民法院提起上诉，杭州市中级人民法院于2016年8月10日作出（2016）浙01民终3489号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判，该二审判决于2016年9月6日生效。判决生效后，中恒信公司未履行债务，原告于2016年9月27日向杭州市萧山区人民法院申请强制执行。杭州市萧山区人民法院于2017年2月21日因中恒信公司无财产可供执行，裁定终结执行程序。 另查明：中恒信公司于2012年7月17日成立，公司发起人为余磊、陈梓燕、黄静，注册资本300万元，各实缴出资150万、102万、48万，各占公司股份为50%、34%、16%。2012年11月28日，黄静、陈梓燕将各自的持股转让给方**，转让后方**占中恒信公司50%的股份。2013年12月23日，中恒信公司的二名股东余磊、方**决定增加公司注册资本至500万元，增加后二人各占股份250万元。2014年7月14日被告余磊、方**决定公司的注册资本由500万元增加至1000万元，二人分别增资250万元，出资期限为2016年7月15日。2014年12月15日，余磊将在中恒信公司的股份中的20%转让给方**，转让后余磊在中恒信公司占股30%（其中已实缴150万，另150万认缴注册资本出资期限为2016年7月15日），方**在中恒信公司占股70%（其中已实缴350万，另350万认缴注册资本出资期限为2016年7月15日）。2016年3月24日，被告余磊持有的30%中恒信公司股权，被告方**持有的70%中恒信公司股权转让给被告林良华，同日，被告林华良作为中恒信公司唯一的股东决定将公司未实际出资部分的注册资本500万元的出资期限变更为2046年7月15日。 本院认为：公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而公司的财产来源于成立时股东的出资及成立后经营的收益，独立财产是公司获得独立人格的必备法律要件。故出资是公司获得独立人格的必备法律要件，是公司财产首要和重要的组成部分，是公司对外承担债务的重要保障。出资义务是股东最基本、最重要的义务，是维持公司资本充足及维护市场交易安全的根本所在，股东应当足额缴纳公司章程中认缴的出资额。认缴制下公司股东出资的义务只是暂缓缴纳，而不是永久免除，在公司经营发生了重大变化时，公司债权人可以要求公司股东缴纳出资，用于清偿公司债务。根据《最高人民法院若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，中恒信公司对外负有到期债务不能履行，公司股东的出资义务应提前到期，被告余磊、方**作为中恒信公司仅有的两名股东，其认缴的出资义务应加速到期用于清偿公司不能清偿的到期债务。另外，根据最高人民法院2019年11月印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条的规定精神，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，中恒信公司作为双兔公司买卖合同一案已生效判决中的被执行人，经本院穷尽执行措施后无财产可供执行已由本院的裁定书相印证；此外，根据《中华人民共和国企业破产法》第二条之规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务，即企业破产的条件为：企业不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，本案中，中恒信公司不能清偿到期债务已经本院的执行终结裁定书所证实，而经本院执行，并未查到该企业有可供执行的财产，故本院认定，中恒信公司的财务状况已具备破产原因。被告余磊、方**在双兔公司与中恒信公司的诉讼中，在一审判决已经判决中恒信公司承担赔偿责任情况下，未履行出资义务的情况下即转让股权，受让人林良华亦明确知道，且延长投东出资期限。此时，原告双兔公司以中恒信公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东余磊、方**在未出资范围内对中恒信公司不能清偿的债务承担补充清偿责任，本院予以支持，受让人林良华亦应对余磊、方**需要承担的部分承担连带清偿责任。 对被告方**的委托代理人提出本案已过诉讼时效的意见，本院审理后认为，原告的诉求为要求被告承担认缴出资的补充赔偿责任，只要股东的认缴出资尚未实缴到位，权利人均可要求股东加速到期，故本案诉讼时效并未超过，对该意见不予支持，对其他意见，因无法律及事实依据，亦不予支持。 据此，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告余磊在未认缴出资的人民币150万范围内、被告方**在未认缴出资的人民币350万范围内对张家港保税区中恒信国际贸易有限公司欠付浙江双兔新材料有限公司的1629000元及迟延履行利息（自2016年9月6日起以1629000元为基数以一年期贷款利率的二倍计算至实际履行日止）承担补充赔偿责任，于本判决生效后十日内履行完毕。 二、被告林良华对被告余磊、方**应承担的第一项责任承担连带清偿责任。 案件受理费22920元，减半收取11460元，由余磊、方**、林良华负担。 原告浙江双兔新材料有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告余磊、方**、林良华于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 陈新政 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 张光道 书 记 员 钟小佳