四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0704民初3349号 原告：郑伟，男，1962年2月13日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：周庆，四川众城律师事务所律师。 被告：广州市美星装饰设计有限公司成都第一分公司，住所地四川省成都市武侯区洗面桥街**。 负责人：冯黎明。 委托诉讼代理人：何鸿慧，男。 被告：广东美星装饰设计有限公司，住所地广东省佛山市顺德区大良街道办事处云良路（原百茂鞋厂）的建筑物**2C13。 法定代表人：金京三。 被告：陈春，男，1980年1月30日出生，汉族，住四川省盐亭县。 被告：张兵，男，1974年5月19日出生，汉族，住四川省盐亭县。 原告郑伟与被告广州市美星装饰设计有限公司成都第一分公司（以下简称美星成都第一分公司）、被告广东美星装饰设计有限公司（以下简称美星公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依申请追加了陈春、张兵作为共同被告，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑伟及其委托诉讼代理人周庆，被告美星成都第一分公司的委托诉讼代理人何鸿慧以及被告陈春、被告张兵均到庭参加诉讼。被告美星公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告郑伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告美星成都第一分公司、被告美星公司向原告郑伟赔偿医疗费6,524.72元、后续医疗费8,000元、住院伙食补助费（22+28）×20元/天=1,000元、营养费（22+28）×20元/天=1,000元、护理费（22+28）×100元/天+60天×80元/天=9,800元、误工费（22+28+60）×150元/天=16,500元、伤残赔偿金36,154元/年×20年×11%=79,538.8元、精神抚慰金5,500元、交通费1,000元、鉴定费1,200元，共计130,063.52元。2．本案诉讼费由被告美星成都第一分公司、被告美星公司承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求中的医疗费为15,215.44元，损失总金额也行应增加为138,754.24元，并要求被告陈春、被告张兵对全部损失承担连带赔偿责任，案由变更为侵权责任纠纷。事实和理由：郑伟受雇于美星成都第一分公司从事保洁工作，2020年1月1日下午2点左右，应美星成都第一分公司要求，郑伟与工友站在离地面2米多高的脚手架上将横幅挂在美星成都第一分公司承包的游仙区西科大城市学院教学楼玻璃墙外，由于脚手架轮子滑动，郑伟及工友失去重心，从脚手架上摔下，导致郑伟受伤。郑伟受伤后立即被送往绵阳市骨科医院住院治疗，于2020年1月23日出院，共计住院22天，后于2020年2月13日继续至绵阳市骨科医院住院治疗，于2020年3月12日出院，共住院28天，出院医嘱载明：全休贰月，需一人陪护；骨折愈合后取出内固定，预计费用6,000-8,000元。2020年6月30日经四川德正司法鉴定所鉴定郑伟的损伤程度评定为两处十级伤残。综上，为维护郑伟的合法权益，提起本案诉讼。 被告广州市美星装饰设计有限公司成都第一分公司辩称：1.美星成都第一分公司承包的绵阳市西南科技大学城市学院小区整改工程项目不包括横幅制作及安装分项目，且公司管理人员于2019年11月16日已全部转移到安州校区进行体育馆项目施工，2019年11月15日起公司在西南科技大学城市学院校区无任何在建施工项目。2.事故发生当天的照片可以看出，现场所用移动的脚手架并无轮子。3.郑伟并非美星成都第一分公司员工，公司管理人员陈春并不认识郑伟，在事故发生后，陈春接到陌生电话称有人摔伤，陈春为核实情况赶到现场，袁西华自称为工友讲述了事发情况，并将陈春带到医院看望郑伟，这才认识郑伟。4.郑伟受伤后，多次与美星成都第一分公司联系，称其经济困难，老板张勇不出面解决问题，并提交了书面的医疗救助费申请，公司考虑郑伟的实际情况，同时出于人道主义精神，由陈春代我司向郑伟尾号为6975的农业银行账户转账支付29,368.79元。综上，郑伟陈述与事实不符，美星成都第一分公司无该横幅的施工权、安装权，郑伟私自挂横幅摔伤与公司无关，公司不应承担赔偿责任，郑伟应找横幅归属方主张权益。故请求驳回郑伟对公司的诉请，并判令郑伟退还公司垫付的医药费29,368.79元。 被告广东美星装饰设计有限公司未作答辩。 被告陈春辩称意见与被告美星成都第一分公司的一致。 被告张兵答辩称，张兵只是将做外墙清洗的人员介绍给陈春，只起了介绍作用，也并不认识郑伟。因此对于郑伟的摔伤，张兵不应承担责任。张兵在案涉项目做了一些前期拆除工作，大概是2019年10月后，案涉项目的一个胥姓工作人员给张兵打电话，让张兵帮忙找人清洗案涉项目的幕墙，张兵便向其推荐了人员，并在进场前与该被推荐人员一同见了陈春，陈春说明清洗外墙完成后，工钱由陈春直接结付给我们，然后再由我们将相应劳务费用付给具体保洁人员。 本院经审理认定事实如下：美星成都第一分公司承包了绵阳西南科技大学城市学院校区装修工程（博识楼及行政楼），开工通知单上确定开工时间为2019年7月8日，完工时间为2019年10月15日。该工程完工后，美星成都第一分公司为完成该工程的增加分项——幕墙内外清洗（后经签证确定该分项目结算给美星成都第一分公司的工程量为520㎡，综合单价13元，综合价为6,760元），其公司项目管理人陈春安排公司临时聘用施工员胥勋敏对外联系，胥勋敏遂联系张兵商议此事。据胥勋敏陈述：其与张兵协商由张兵负责完成幕墙内外清洗，酬劳按每平米单价计算结付给张兵，现记不清该单价了，但该结算总价中将前期张兵所作的拆除劳务（按两个人做了一天的天工算，具体金额未明确）的酬劳包含在内，其将该商议内容及张兵的联系方式告知了陈春，由陈春后续自行联系；陈春陈述：胥勋敏确实向其发送了张兵的联系方式，其也与张兵通过电话，张兵称是胥勋敏介绍来做幕墙清洗的，但通话后张兵多日未进场动工，后来是什么时候开工及具体酬劳价格其并不清楚，最终价格应由施工员上报。此后，张兵又联系到有外墙清洗工作经验的袁西华，告知袁西华外墙清洗1,000元，内墙清洗1,000元，袁西华则联系了做内墙清洗工作的郑伟，告知内墙清洗酬劳为1,000元，由张兵直接结付。张兵陈述：其与胥勋敏商议前期拆除劳务1,000元，幕墙清洗2,000元，进场前陈春在张兵与外墙清洗人员袁西华共同在场的情况下也对此进行了明确，并明确内外墙清洗酬劳2,000元由陈春直接结付给袁西华；袁西华则陈述：张兵并未带其与陈春直接协商确认幕墙清洗的劳务报酬问题，自己的酬劳由张兵支付。 2020年1月1日，袁西华、郑伟及清洗内墙的另外4人进入前述工程项目所在地，进行幕墙清洗。清洗过程中，为了清洗彻底，保洁人员将外墙面上张贴的提示考生考试作弊违法的横幅取下。下午14时许，郑伟、袁西华为将前述取下的横幅复原，均站立在脚手架上进行横幅黏贴，因脚手架发生滑动倾倒，郑伟重心不稳从脚手架上摔落地面受伤。受伤当日，郑伟即被送往绵阳市骨科医院住院治疗，至2020年1月23日出院，实际住院23天，住院期间医疗费29,710.72元。出院诊断为：……。出院医嘱及建议为：1.门诊换药观察伤后愈合情况，右跟部术后3周拆线。继续右髁部、左腕部支具外固定制动4周，左腕部外露克氏针术后6周拔除。2.保护下行伤肢功能锻炼，3月内伤肢功能锻炼，3月内伤肢禁负重站立行走及重体力劳动。……4.定期复查X片（术后1、2、3、6、12月至骨折愈合止），骨折愈合后取出内固定。5.后期有出现左足跟部慢性疼痛、肿胀、活动受限等创伤性关节炎可能，需长期治疗甚至需行关节融合或关节置换可能。6.骨折有延迟愈合、畸形愈合甚至不愈合可能，需进一步处理。7.全休叁月……。 2020年2月13日，郑伟再次入绵阳市骨科医院住院治疗，于2020年3月12日出院，实际住院28天，住院期间医疗费14,873.51元。此次出院诊断为：1.左肘关节僵硬；2.左腕关节僵硬；3.左肱骨三头肌尺骨鹰嘴止点骨折术后；4.左桡骨远端骨折术后；5.左跟骨骨折术后。出院医嘱载明：1.全休贰月，适当加强营养，需一人陪护。2.保护下行伤肢功能锻炼，3月内伤肢禁负重站立行走及重体力劳动。……4.定期复查X片（出院后2、3、6、12月至骨折愈合止），骨折愈合后取出内固定，预计费用6,000-8,000元（以实际产生为准）。5.后期有出现左跟部慢性疼痛、肿胀、活动受限等创伤性关节炎可能，需长期治疗甚至需行关节融合或关节置换可能。6.骨折有延迟愈合、畸形愈合甚至不愈合可能，需进一步处理。 四川德正司法鉴定所接受郑伟委托于2020年6月30日作出川德正司鉴[2020]临鉴字第871号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人郑伟的伤残等级评定为十级、十级。并在分析说明中明确：郑伟外伤致左根骨粉碎性骨折，伤残等级评定为十级；外伤致左桡骨远端并尺骨茎突骨折，左腕关节存在活动受限的损伤基础，伤残等级评定为十级。郑伟为该鉴定支付鉴定费用1,200元。 2020年9月，绵阳市涪城区吴家镇兴涌泉村村民委员会（郑伟户籍所在地村委会）及绵阳市涪城区石塘镇东岳社区居民委员会分别签章出具的《证明》各一份，证明内容分别显示：郑伟常年在外居住务工，并未在家从事农业生产，其生活来源主要依靠在外务工所得；从2009年起一直租房居住在绵阳市涪城区××村××社李斌的出租屋内。 郑伟受伤后，2020年1月5日向美星成都第一分公司提交由其自行书写，有袁西华、杨某、王洪英签字的伤情情况说明一份，2020年1月17日陈春代美星成都第一分公司向郑伟尾号为6975的农业银行账户转账29368.79元。 证人杨某陈述：2020年1月1日，其与郑伟、王红英、郑伟的妻子共四人在城市学院做玻璃幕墙内墙保洁，郑伟在室外挂横幅的时候发生摔伤。做此次保洁是郑伟叫其去的，按天结算，170-180元／天，其是帮郑伟做工，具体郑伟从哪儿接的活并不清楚。此次保洁的工钱已经由郑伟妻子向其结付了。 另查明，广东美星装饰设计有限公司系于2016年8月19日更名，原名为广州市美星装饰设计有限公司，美星成都第一分公司系其分公司。美星成都第一分公司认可陈春与公司存在劳动关系，陈春陈述胥勋敏系公司临时聘请的施工员。 以上事实，有原被告及两名证人当庭陈述、身份信息、绵阳市骨科医院病历资料、住院费用票据、司法鉴定意见书、施工合同、开工通知单、伤情情况说明、转账凭证、签证附件在卷佐证，事实清楚，足以认定。 本院认为，本案中原被告之间的法律关系是审理的重点。纵观全案，郑伟经袁西华联系，以1,000元的总价承接了案涉工程玻璃幕墙内墙及门檐下外墙部分的清洗工作，并自行雇请人员独立完成了该工作内容，其应得酬劳与应付雇请人员酬劳之间也存在较大差额，实际上赚取了劳务差价，郑伟的以上行为符合承揽的法律特征,即承揽人自行决定自己的操作规程和劳动过程,不受定作人的组织指挥,计付报酬以交付完整工作成果作为基础，应当认定郑伟为承揽人。而关于选任郑伟的定作人认定。虽然系由袁西华直接联系郑伟告知了该项工作内容，但结合郑伟认可袁西华事先告知其内墙、外墙清洗酬劳各为1,000元的酬劳均等分配方案及由张兵直接向郑伟结付工程款的情况来看，即袁西华既未从中赚取酬劳差价，也未以其个人名义选任郑伟，没有证据显示袁西华作出了其自行承揽整个幕墙清洗工作后再将内墙清洗工作交郑伟承揽的意思表示，则袁西华陈述系受张兵委托联系郑伟的事实存在更具高度可能性。同时，张兵陈述其只起到向陈春介绍袁西华的作用，袁西华直接与陈春商谈确认了内外墙清洗的酬劳数额及结付事宜，无任何证据证实，且遭到了陈春、袁西华一致否认，故对张兵前述主张因证据不足不予采信，应认定选任郑伟的定作人为张兵，而并非袁西华或陈春。加之，陈春指派的雇请人员胥勋敏陈述：其与张兵商议根据墙面清洗面积按单价结算付款给张兵，该结算总价中还包含了张兵前期完成拆除劳务的酬劳。这与张兵对郑伟、袁西华之间的结算方式存在差异，再结合前述关于张兵独立选任人员完成工作内容的认定，足以确定系由张兵经与陈春、胥勋敏联系后，承揽了案涉幕墙清洗工作。而美星成都第一分公司认可陈春系分公司工作人员，幕墙清洗又属于该分公司承包工程的增加分项，陈春及其指派人员将该内外墙清洗工作交由张兵完成，按清洗面积根据约定单价结算酬劳，属于职务行为，其法律后果归属于美星成都第一分公司，应认定是由美星成都第一分公司将该工作内容交张兵承揽。郑伟在完成承揽事务的过程受伤，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”之规定，确定赔偿责任的承担。因郑伟明知自己不具备充分能力而承揽该工作,在完成工作过程中又对自身安全未尽到谨慎的注意义务,存在重大过错；美星成都第一分公司、张兵分别在选任人员完成高处作业的工作内容时，未充分考虑对方的安全设备、安全措施是否能够充分满足该工作需求，甚至对选任对象未作必要考察，存在选任过失；且张兵明知自己不具备完成该工作的能力而承接该工作，根据以上过错程度酌情确定美星成都第一分公司承担15%、张兵承担20%赔偿责任。 对于郑伟的损失项目及金额，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，分项认定如下： 1.医疗费51,584.23元。郑伟医疗费用有相应病历记录、医疗票据、当庭陈述予以证实，两次住院费用分别29,710.72元、14,873.51元，共计44,584.23元。后续医疗费医嘱明确为6,000—8,000元，酌情确定为7,000元。 2.住院伙食补助费1,000元。郑伟住院期间共计50天，相应费用应予计付，即50天×20元/天=1,000元。 3.营养费1,000元。郑伟主张为1,000元，符合实际需要，予以准许。 4.护理费9,800元。郑伟住院期间共50天，根据其伤情，护理依赖程度较高；第二次出院后医嘱全休贰月，需一人陪护，3月内伤肢禁负重站立行走及重体力劳动，护理依赖相对降低。故结合郑伟诉请及其护理依赖程度、本地经济水平，酌情确定住院期间护理费为100元/天，出院休息期间护理费确定为80元/天，根据郑伟主张护理天数，计算为（22+28）×100元/天+60天×80元/天=9,800元。 5.误工费15,822.29元。根据住院及出院后医嘱，应认定郑伟第一次入院起至第二次出院后医嘱全休两月止，属于持续误工期间，共计131天应予计算误工损失。因无充分证据显示郑伟实际收入减少或近三年平均收入情况，则参照其从事的居民服务及其他服务行业2019年度职工年平均工资标准计算误工费为44,085元/年÷365天×131天=15,822.29元。 6.伤残赔偿金79,538.8元。郑伟提供了城镇社区居委会与村委会的证明，可以证明其事发前经常居住地为城镇、主要收入来源于城镇，应按照城镇标准计算伤残赔偿金。故残疾赔偿金计算为：36,154元/年×20年×11%=79,538.8元。 7.交通费500元。根据其就医、居住地点距离及其伤情、就医状况，酌情确定。 8.鉴定费1,200元。有相应票据佐证，予以支持。 9.精神抚慰金2,200元，酌情确定。 以上各项损失合计162,645.32元。则按照前述责任，美星成都第一分公司承担其中15%的损失赔偿责任，应为24,396.8元。郑伟认可美星成都第一分公司已支付29,368.79元，故美星成都第一分公司已向郑伟超额赔付，不应再承担赔付责任；张兵承担其中20%的损失赔偿责任，应为32,529.06元。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决如下： 一、被告张兵于本判决生效后十日内向原告郑伟赔偿损失32,529.06元； 二、驳回原告郑伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案减半征收案件受理费1,451元，由原告郑伟负担1,401元，由被告张兵负担50元（该费用原告郑伟已预付，被告张兵在本判决生效后十日内支付给原告郑伟）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 谌 臻 二〇二〇年十二月三十一日 书记员 杨金午