甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终2806号上诉人（原审被告）：兰州宏辉佳信房产经纪有限公司，地址兰州市城关区高新天庆大道******。法定代表人：张小花，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马素德，系甘肃云钦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司，地址，地址兰州市城关区拱星墩街道嘉峪关西路二热十字向西100米德祥楼旁******div>负责人：万建军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马素德，系甘肃云钦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯菊英，女，1964年10月11日出生，汉族，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：朱世良（系候菊英之子），男，1985年8月2日出生，汉族，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：董军，系甘肃中立源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：丁谓卜，男，1995年10月26日出生，汉族，住甘肃省甘谷县。被上诉人（原审被告）：吕鹏飞，男，1991年12月7日出生，汉族，住兰州市城关区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，地址兰州市城，地址兰州市城关区庆阳路**负责人：杜军，系该公司总经理。上诉人兰州宏辉佳信房产经纪有限公司（以下简称宏辉公司）、兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司（以下简称宏辉二热分公司）与被上诉人侯菊英、丁谓卜、吕鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称人保兰州分公司）交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初11330号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宏辉公司、宏辉二热分公司上诉请求：1、撤销原审判决依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由候菊英、丁谓卜、吕鹏飞、人保兰州分公司承担。主要事实和理由：一、一审法院候菊英仅提交了工资证明，但并未提交工资收入减少的证明，因此，一审法院对候菊英的误工费认定不当。二、候菊英在治疗中所用药物盐酸贝那普利片和瓜萎皮注射液不属于本次事故造成的用药，一审对医药费的审核不合理，应予纠正。三、一审法院认定丁谓卜在事发时是执行工作任务，但案发时间为很多企业规定的休息时间，且宏辉公司并未指派丁谓卜在案发时间执行工作任务，故丁谓卜在实施与职务无关的行为致人损害的，宏辉公司、宏辉二热分公司不应该承担民事责任。四、事故发生时，吕鹏飞的电动车并未取得牌照，吕鹏飞明知该情况，仍然在工作中使用电动车，属于交通法律法规意识淡薄，应该承担一定的责任。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请二审法院作出公正判决。候菊英辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吕鹏飞辩称：车辆系丁谓卜私自开走，我方不承担责任。丁谓卜、人保兰州分公司未到庭答辩。侯菊英向一审法院提出诉讼请求：1.判令丁谓卜、吕鹏飞、宏辉二热分公司、宏辉公司连带赔偿其医疗费58540.53元、残疾赔偿金71992元、误工费26600元、住院伙食补助费1200元、营养费3600元、护理费18400元、交通费300元、鉴定费4000元、后续治疗费11382.24元及精神抚慰金5000元，合计201014.77元；2.判令人保兰州分公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由五被告承担。一审法院认定的事实：2018年11月30日13时29分许，丁谓卜驾驶吕鹏飞所有的黑色“雅迪”牌电动自行车，沿嘉峪关西路由西向东行驶至二热十字北侧公交车站附近时，与骑自行车由东向西行驶的原告发生碰撞，致候菊英受伤。2018年12月12日，兰州市公安局交通警察支队东岗大队作出第620102120180000231号道路交通事故认定书，认定丁谓卜负事故全部责任，候菊英无责任。候菊英受伤后被送往甘肃中医药大学附属医院救治，当天又转入兰州大学第二医院，经诊断为锁骨骨折、颅骨骨折、脑挫伤、创伤性硬脑膜外血肿、头皮血肿、高血压病2级（中危），住院治疗21天，于2018年12月21日出院，出院医嘱1.生活医嘱：（1）保持手术切口清洁，术后两周拆线；（2）注意休息，避免劳累，加强营养；（3）右肩关节不负重功能锻炼。2.用药医嘱：口服胞磷胆碱钠片0.2gpotid，疗程四周。3.随诊要求：（1）术后4周、8周、12周骨科门诊复诊，复查肩关节X线片，根据骨折愈合情况决定功能锻炼方式；（2）出院后两周神经外科门诊复诊，复查头颅CT或MR，监测颅内损伤情况并制定再次复诊方案；（3）术后一年复查肩关节X线片，根据骨折愈合情况决定取出内固定时间；（4）积极控制血压，心内科门诊定期复诊；（5）不适随诊。4.其他：暂全休四周，根据复诊情况决定继续休养时间。候菊英治疗期间共产生医疗费58540.53元。经委托，甘肃科信司法医学鉴定所于2019年8月29日出具甘科信【2019】司鉴字第1089号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人侯菊英本次损伤致创伤性颅脑损伤、轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限，评定为十级伤残；致右锁骨骨折内固定术后，内固定在位，右肩关节功能丧失38.3%，评定为十级伤残；2.被鉴定人侯菊英本次损伤误工期评定为210日，护理期评定为210日，营养期评定为90日；3.被鉴定人侯菊英本次损伤后续医疗费评定为11382.24元。候菊英为此支付鉴定费4000元。另查明，事故发生时，被告丁谓卜、吕鹏飞系被告宏辉二热分公司的员工。事故发生后，丁谓卜支付医疗费3000元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，事故发生时，丁谓卜系宏辉二热分公司的员工。根据丁谓卜驾驶公司其他员工车辆外出的事实及事故发生的时间、地点以及结合本院、地点以及结合本院所在地房产中介单位开展工作的实际情况发生时，丁谓卜是在执行工作任务，宏辉二热分公司作为用人单位应当承担侵权责任。法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。宏辉二热分公司系宏辉公司设立的分公司，其可以自己管理的财产承担赔偿责任，不足以承担的，由宏辉公司承担。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。丁谓卜驾驶车辆逆向行驶，对事故的发生有重大过错，应当与宏辉二热分公司及宏辉公司承担连带赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。事故发生时，并没有相关法律规定驾驶电动自行车需要驾驶证，且无证据证明被告吕鹏飞对本次事故的发生有其他过错，因此，吕鹏飞不承担事故责任。无证据证明事故车辆在被告人保兰州分公司购买相应的保险，人保兰州分公司不承担赔付义务。候菊英主张的医疗费58540.53元有票据为证，予以认定；本案各被告虽然对甘科信【2019】司鉴字第1089号鉴定意见书的鉴定意见有异议，但没有申请重新鉴定，该鉴定意见书可以作为本案的有效证据使用。据此，一审法院将候菊英的伤残等级确定为十级（颅脑损伤十级、右锁骨骨折十级），误工期确定为210日、护理期确定为210日、营养期确定为90日。残疾赔偿金根据原告的伤残等级，按照本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算为65905.40元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据候菊英向法庭提交的工资收入证明，一审法院以其受伤前6个月的工资收入计算出月平均工资为3648元，误工费由此计算为25536元；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。候菊英称受伤后第一个月由其子朱世磊护理，之后聘请护工护理，护工工资每月2000元。为此，其向法庭提交了朱世磊的工资收入证明，但没有提交朱世磊的工资收入实际减少的证明。其主张的聘请护工每月支出2000元不超过以本院所在地上一年度居民服务和其他服务业从业人员年人均工资标准计算的数额，一审法院依此将护理费计算为14000元；营养费按每天20元计算为1800元；候菊英住院治疗21天，住院伙食补助费按每天40元计算为840元；原告还需二次手术取出内固定，后续治疗费是必然会发生的，对其主张的后续治疗费，依据甘科信【2019】司鉴字第1089号鉴定意见书的鉴定意见确定为11382.24元；鉴定费4000元属于因处理事故产生的合理费用，应当予以支持；候菊英提交的交通费票据不能作为本案的有效证据使用，但其因伤就医必然会产生一定的交通费，一审法院根据其伤情及治疗经过，将交通费确定为300元；本次事故给候菊英的身体及精神造成一定程度的损伤后果，对其主张的精神抚慰金，一审法院适当支持2000元。以上各项合计184304.17元。扣除丁谓卜已经支付的3000元，还应当赔偿候菊英181304.17元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十九条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司于本判决生效之日起30日内赔偿原告侯菊英医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费及精神抚慰金等合计181304.17元；二、被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司以其管理的财产不足以向原告侯菊英支付赔偿款时，由被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司向原告进行赔偿；三、被告丁谓卜与被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司、被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司承担连带赔偿责任；四、驳回原告侯菊英对被告吕鹏飞及被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司的诉讼请求；五、驳回原告侯菊英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费1106元，由原告侯菊英承担111元，被告丁谓卜、被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司及被告兰州宏辉佳信房产经纪有限公司连带承担995元。本院经审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”的规定。本案中，宏辉公司、宏辉二热分公司诉称发生事故时并不是该公司的上班时间，且该公司工作人员外出工作都需要负责人签字同意才可外出。但宏辉公司、宏辉二热分公司并未提供证据证明该公司上班作息时间的规定，也未提交该公司工作人员外出执行工作任务时必须经过负责人签字同意才可外出的证据。故，一审法院结合事故发生的时间、地点以及房产中介、地点以及房产中介开展工作的实际情况卜在执行工作任务并无不当，宏辉公司、宏辉二热分公司作为雇主应当承担赔偿责任。关于宏辉公司、宏辉二热分公司诉称的误工费和医疗费的情况。候菊英在一审中已经提交其工资收入证明，且鉴定意见对其误工期限也作出了认定，故一审法院依据上述证据认定候菊英误工费用并无不当。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示认可的，另一方当事人无需举证证明”。一审中，宏辉公司、宏辉二热分公司对候菊英的医疗费表示认可，其在上诉中又称，部分医疗费不合理，且未提供相应证据予以证明。故，对宏辉公司、宏辉二热分公司诉称部分医疗费不合理的抗辩理由，本院不予采信。吕鹏飞作为涉案肇事车辆的实际所有人，丁谓卜未经吕鹏飞允许，私自拿走钥匙开走电动车，致使发生交通事故。涉案电动车未按规定上牌登记，属于行政登记管理事项，亦无证据证明吕鹏飞在本次事故中存在其他过错，故一审法院认定吕鹏飞不承担事故责任并无不当。综上所述，上诉人宏辉公司、宏辉二热分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费995元，由上诉人兰州宏辉佳信房产经纪有限公司、兰州宏辉佳信房产经纪有限公司二热分公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯 诚审判员 邵云翮审判员 周瑞芹二〇二〇年十二月十日书记员 卢淑娟