广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初2779号原告：谢道胜，男，1977年9月8日出生，汉族，住广东省湛江市市辖区**************，公民身份号码440************933。委托诉讼代理人：陈昌七，广东敏翔律师事务所律师。被告：易友云，男，1974年1月4日出生，汉族，住湖南省衡阳县******徵祉组5-24号，公民身份号码430************778。被告：广东万建建筑工程有限公司，注册地址湛江市*********，实际经营地湛江市*******。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：吴春，广东粤海律师事务所律师。被告：湛江市**置业有限公司，住所地湛江市霞山区*********************。法定代表人：林玉祥，执行董事。委托诉讼代理人：张兆阳，广东领会律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈鹏鸿，广东领会律师事务所律师。原告谢道胜与被告易友云、广东万建建筑工程有限公司（以下简称万建公司）、湛江市**置业有限公司（以下简称尚居公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢道胜及其委托诉讼代理人陈昌七、被告万建公司的委托诉讼代理人吴春、被告尚居公司的委托诉讼代理人张兆阳、陈鹏鸿到庭参加诉讼。被告易友云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢道胜向本院提出诉讼请求：1.判令万建公司、易友云支付原告工人工资款377575元及逾期付款违约金（以377575元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自起诉之日起计至清偿之日止）；2.判令尚居公司在前夫工程价款范围内对上述债务承担连带清偿责任；3.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：尚居公司作为发包方将湛江市城市****建设工程项目发包给易友云所挂靠的万建公司承建。谢道胜作为该项目水电消防安装工程部分实际施工人（乙方）于2018年5月3日与易友云（甲方）签订《安装工程承包歇一宿》，约定将以上项目施工图纸中安装工程包括公共区域照明、给水排水、防雷、消防、防排烟、通风、弱电管架等分包给原告方施工；工程款经双方审核后按结算的98%支付，余下2%作为保修金分二年返还；另原告与易友云、尚居公司签订《三方协议书》约定2%保修金由尚居公司代管代付，从易友云与原告结算款中扣减。合同签订后，原告按约定保质保量履行合同义务。2020年5月20日经双方结算，总工程价款为5573745元，已支付5096170元，扣减2%保修金10万元由尚居公司代付外，应付工程款为377575元。由于该工程欠款主要是用于支付农民工工资，原告班组工人多次向被告催讨均无果。根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第43条、第52条之规定，挂靠人易友云与被挂靠人万建公司应对拖欠原告工程款承担连带清偿责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条之规定，尚居公司作为涉案工程的发包方，应在欠付建设工程价款范围内对上述债务承担连带清偿责任。根据《保障农民工工资支付条例》第36条规定，万建公司与尚居公司对本案工程款的支付应承担责任。原告为维护合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告万建公司辩称，1.万建公司不是本案适格主体。首先，万建公司与原告没有签订任何合同，没有发生任何关系。根据合同相对性原则，本案与万建公司无关，不是本案适格主体，原告是根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第52条，该意见已经废止，属引用法律错误。将万建公司列为被告的依据明显不成立。原告在诉讼请求中根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条对本案的发包人尚居公司提起诉讼，原告没有证据证明万建公司是分包人或者转包人。即使万建公司是转包人或分包人，其诉讼地位也是第三人，不是本案适格被告。2.本案是承揽合同纠纷，不是劳动争议纠纷。劳动纠纷需要劳动仲裁主张其权利才可以向法院主张权利。综上，本案与万建公司无关，万建公司不是本案适格主体，请求驳回原告的诉讼请求。被告尚居公司辩称，1.根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给予报酬的合同。”结合本案尚居公司提交的《安装工程承包协议书》可见，签订合同的主体是易友云与原告，合同约定的内容是易友云将位于城市尚居花园的水电安装交由原告承揽施工，承揽法律关系中承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的特征。本案系承揽合同纠纷，原告无权根据建设工程施工的法律关系向尚居公司主张在欠付工资款的范围内承担连带责任。根据合同的相对性原则，尚居公司不是《安装工程承包协议书》任何一方当事人，原告无权基于承揽合同关系向尚居公司主张权利。2.原告已于2019年8月19日自愿签署《承诺书》，并交由劳动监察部门备案，内容为：“本人谢道胜收到湛江市**置业有限公司代易友云支付给本班组共人的劳动报酬款项人民币500000元整（大写：伍拾万元）。”第二条承诺内容为：“本人与本班组与易友云之间的债权债务关系，以及因此产生的任何纠纷，与湛江市**置业有限公司和广东万建建筑工程有限公司无关。本人及本班组人员今后不得以任何理由、任何方式向湛江市**置业有限公司以及广东万建建筑工程有限公司提出任何补偿要求、索要任何款项。”据此，原告收取五十万元款项后，已出具书面材料明确涉案工程水电安装部分的债权债务与尚居公司无关，故原告再以未结清款项为由提起本案诉讼显然是违背民事契约精神，亦是滥用民事权利。综上所述，原告以尚居公司为被告提起诉讼无事实与法律依据，请求判决驳回其第二项和第三项诉讼请求。被告易友云既不到庭参加诉讼，也未向本院书面答辩意见和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月3日，原告谢道胜（承包方、乙方）与被告易友云（发包方、甲方）签订《安装工程承包协议书》，主要约定：谢道胜承包城市尚居花园工程施工，承包范围按照易友云提供的城市尚居花园安装工程施工图纸及甲方完善、优化后经确认的施工图、图纸会审记录涉及变更等，包括公共区域电器照明、给水排水、防雷、消防、防排烟、通风、弱电管架等；工程经相关部门验收合格，乙方向甲方提交完整结算资料，并经甲方审核确认无误后叁个月内支付乙方工程款至审核后结算价的98%，余下2%作为保修金，保修期限为2年，保修金满一年后返1%，满2年后返余下的1%；因本工程施工初期水电部分已由其他班组一部分（该部分费用经核对确认为62万元），经双方协商一致，乙方同意将该部分费用62万元从乙方结算工程款中扣除，且乙方认可该部分已完工工程视同由乙方自己完成，该部分一并由乙方尽本合同相应责任等。涉案水电安装工程已于2019年10月施工完成并交付使用。2019年，尚居公司（发包人、甲方）、易友云（承包人、乙方）、谢道胜（分包人、丙方）为保证项目（售后）保修期限内工作的开展，签订《三方协议书》，主要约定：工程经相关部门验收合格，乙方与丙方结算完成，乙方支付结算金额的98%给丙方，余下2%作为保修金，经三方共同认定保修金额为10万元；保修金将由甲方代替乙方付给丙方，从乙方劳务分包结算金额中扣除；保修前2年，保修期满1年后甲方返给丙方1%（5万元），保修期满2年后甲方返给丙方余下的1%（5万元）等。2020年5月20日，易友云、谢道胜形成《水电安装工程结算汇总》，确定总工程款金额为5573745.2元，扣减10万元保修金，已支付5096170元，应支付金额为377575.2元。易友云、谢道胜均在下方签名确认。因易友云一直未向谢道胜清偿的工程款377575.2元，谢道胜遂提起本案诉讼。另查明，尚居公司在庭审中称其将城市尚居花园工程项目的水电安装部分交由易友云承包，并于2017年4月7日至2017年8月15日期间，委托公司员工通过银行转账方式向易友云转账支付了城市尚居花园工程水电安装部分的工程款合计510万元。2019年8月19日，尚居公司代易友云向谢道胜支付工程款50万元。谢道胜当日出具《承诺书》，确认收到尚居公司代付的50万元，并承诺：其与班组与尚居公司、万建公司不存在劳务关系或者雇佣关系，无直接经济往来，亦无债权债务关系；其与班组与易友云之间的债权债务关系以及因此产生的纠纷，与尚居公司、万建公司无关，今后不以任何理由、任何范式向尚居公司、万建公司提出任何补偿要求等。2019年8月21日，尚居公司代易友云将717100元工程款汇入易友云指定的工人账户。又查明，2016年10月8日，尚居公司（发包人）与万建公司（承包人）签订《城市尚居花园项目施工总承包合同》，约定由万建公司承包完成城市尚居花园6号楼建筑及安装工程施工图及补充修改图纸中的全部建筑安装工程，从2016年10月8日开始施工，至2018年12月31日竣工；合同暂定总价为30702802.96元。庭审中，原告确认《水电安装工程汇总》中已经支付的5096710元，已经扣减了《安装工程承包协议书》中约定的62万元、尚居公司代易友云向谢道胜支付的50万元、尚居公司代易友云向工人账户转账支付的工程款等。本院认为，本案属于承揽合同纠纷。本案的争议焦点在于：1.原告与各被告之间成立何种法律关系？2.原告请求的工程款应当由谁支付？3.万建公司与尚居公司在本案中应当承担何种责任？一、关于原告与被告之间成立何种法律关系的问题。经查明，尚居公司将城市尚居花园工程水电安装部分项目分包给易友云，易友云再发包给谢道胜。谢道胜与易友云签订了《安装工程承包协议书》，故谢道胜与易友云之间成立承揽合同关系。二、关于万建公司与尚居公司在本案中应当承担何种法律责任的问题。原告主张万建公司与易友云存在挂靠或者转分包的法律关系，万建公司应承担支付工程款的责任。原告提供的证据无法证明万建公司与易友云之间存在法律关系，对于原告的上述主张，本院不予采纳。原告依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，主张尚居公司作为工程发包方，应当在欠付的建设工程价款范围内承担连带清偿责任。一、就涉案水电安装工程，尚居公司与谢道胜没有签订工程承揽合同或者发包合同，谢道胜仅与易友云于2018年5月3日签订了《安装工程承包协议书》；二、根据合同相对性原则，谢道胜仅与易友云存在合同关系，且于2020年5月20日双方已进行结算；三、尚居公司在易友云请求代付工程款后，于2019年8月19日代易友云支付工程款50万元给谢道胜，于2019年8月21日代易友云将717100元工程款汇入易友云指定的工人账户（系谢道胜班组的工人），且原告于2019年8月19日出具《承诺书》，承诺不再向万建公司、尚居公司提出补偿要求。基于诚实信用与合同相对性原则，本院认定尚居公司对易友云尚欠原告的工程款不承担连带清偿责任。三、关于原告请求的工程款应当由谁支付的问题。原告与易友云签订的《安装工程承包协议书》《三方协议书》《水电安装工程结算汇总》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规等强制性规定，应当认定为合法有效。易友云确认尚欠原告工程款合计377575.2元，应当予以支付。原告诉请易友云向其支付工程款377575元，于法有据，本院予以支持。根据根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条之规定，原告有权主张赔偿逾期付款损失，原告诉请以377575元为基数，自起诉之日起至清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款违约金，本院予以支持。另，原告于2020年12月24日向本院提交《调查取证申请书》，请求依法调取尚居公司与易友云就涉案工程项目签订的《工程施工分包（中包）合同》及结算付款单据，因原告申请调查取证已过举证期限，且与本案事实没有直接关系，对该申请本院不予准许。被告易友云经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告易友云于本判决发生法律效力之日起十日内向原告谢道胜支付工程价款377575元及支付利息（以377575元为基数，自起诉之日起至实际履行之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告谢道胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6963.63元，财产保全申请费2370元，由被告易友云负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  王嘉靖人民陪审员  陈妹仔人民陪审员  黄丽华二〇二〇年十二月二十八日法官 助理  谭春梅书 记 员  李诗诗附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。