新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初3182号 原告：徐亮，男，1982年10月1日出生，回族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王建勇，新疆金桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐锦华，高新技术产业开发区（新市区）丰泽法律服务所法律工作者。被告：新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区鲤鱼山路**门一。法定代表人：段建虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：李昭熙，新疆井然律师事务所律师。被告：段建虎，男，1983年5月5日出生，汉族，新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司总经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李昭熙，新疆井然律师事务所律师。被告：郭瑞，女，1984年4月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：李昭熙，新疆井然律师事务所律师。原告徐亮与被告新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司（以下简称：虎仔公司）、段建虎、郭瑞合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月6日公开开庭进行了审理，原告徐亮及其委托诉讼代理人王建勇，被告虎仔公司的法定代表人段建虎及委托诉讼的代理人李昭熙，被告段建虎及其委托诉讼代理人李昭熙，被告郭瑞的委托诉讼代理人李昭熙到庭参加诉讼，庭审中，原、被告要求自行核对账目，本案于2020年11月4日再次公开开庭进行审理，原告徐亮及其委托诉讼代理人徐锦华、王建勇，被告虎仔公司、段建虎、郭瑞的委托诉讼代理人李昭熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐亮向本院提出诉讼请求：1．依法判令解除原、被告签订的《合作协议书》；2．判令三被告返还原告借款100万元；3．判令三被告支付原告利息36万元（2019年4月4日至2020年10月期间，年息24％），以上合计136万元。事实和理由：2019年4月23日，原告与被告段建虎、李昭熙签订《合作协议》，该协议约定原告投资100万元，享有出资盈亏比例的28%，如第被告段建虎违反约定，原告可解除合作协议并退还投资款。2019年4月24日，原告向被告段建虎支付现金10万元、转账90万元。在随后的履行过程中，发现被告虎仔公司将其营业执照直于被告郭瑞的经营场所，被告郭瑞负责收取营业款，并存入自己的账户，形成了混合经营状态，原告的投资用途不明，经营收入收支不真实，分红明显与实际收支盈利比例不符，被告无理拒绝再向原告支付分红，另外，被告拖欠经营房屋租金纠纷被法院执行，造成经营中断，无法继续履行协议，为了维护原告的合法权益不受侵害，依法起诉至法院。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞辩称，不同意原告的诉讼请求，原告诉讼请求的主体不适格。原告与被告郭瑞合作，原告要求解除与被告虎仔公司的协议书无事实及法律依据，原告投资的100万元需要经过清算才可以分配金额及利润，被告段建虎代表被告郭瑞经营烧烤店。原告出示如下证据证明其诉讼请求：证据一、合作协议书，证明：原告起诉被告主体适格，被告虎仔公司为合同相对人，被告段建虎、郭瑞承担连带责任。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可，可以证实被告虎仔公司不是合同相对人。原告投资100万元，占28%合伙份额，协议对合作方式有说明，无法证实原告与被告虎仔公司有关。证据二、转账凭证，证明：原告向被告段建虎转账100万元。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。被告段建虎收到原告交付的100万元，原告交付100万元后合作关系开始，须经过清算才能计算出利润金额。证据三、被告虎仔公司工商登记表，证明：合作协议上企业信用代码是被告虎仔公司的代码，被告虎仔公司作为本案被告主体适格。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞对上述证据的真实性予以认可，被告不知晓信用代码具体指什么，且协议中约定为合作经营餐厅。证据四、餐厅营业执照，证明：被告郭瑞经营烧烤店的信用代码未在合作协议上登记。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞对上述证据的真实性予以认可，被告不知晓信用代码具体指什么，且协议中约定为合作经营餐厅。本院对原告出示的证据认定如下：合作协议书、转账凭证被告均予以认可，本院对该证据的真实性、关联性及有效性均予以确认；工商登记表，真实性予以确认，与本案无关，本院对该证据的关联性及有效性不予认定；餐厅营业执照，餐厅为原告与被告段建虎合作经营的餐厅，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认。被告虎仔公司、段建虎、郭瑞出示如下证据证明其辩称理由：证据一、收条，证明：2019年7月1日，被告向原告支付利润分成56,453元。原告对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。证据二、收条，证明：2019年8月30日，原告收到分成56,089元。原告对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。证据三、银行借记卡明细，证明：2019年10月8日，给原告账户转入利润分成35,170元。原告对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。证据四、微信转账记录，证明：2019年9月28日给原告转账5,200元，2019年11月17日给原告转账8,000元。原告对上述证据的真实性、关联性及有效性予以认可。证据五、（2019）新01民终3410号判决书，证明：房屋租赁期限，与原告的合作协议约定的合作期限一致。原告对上述证据的真实性予以认可，证明的问题不认可。证据六、民事起诉状、传票，证明：因房屋租赁纠纷，给被告造成的损失已在诉讼，诉讼结束后才能进行清算。原告对上述证据的真实性予以认可，证明的问题不认可。证据七、送货单、出库单、收据、销售清单、便签、刷卡凭证、发票、支付宝账单、微信账单、收条、销货清单、转账单，证明：原告及其爱人参与餐厅经营，并在相关单据上签字，双方为合作经营关系，并非民间借贷关系。原告对上述证据中部分原告本人签字的，真实性予以认可，协议书中约定被告给原告提供一个工作岗位，原告是履行职务行为，并非参与经营行为。本院对被告虎仔公司、段建虎、郭瑞出示的证据认定如下：证据一、收条、证据二、收条、证据三、银行借记卡明细、证据四、微信转账记录，原告对上述证据的真实性予以确认，本院对该证据的真实性、关联性及有效性予以确认；证据五、（2019）新01民终3410号判决书、证据六、民事起诉状、传票，真实性本院予以确认，与本案无关，本院对该证据的关联性及有效性不予认定；证据七、送货单、出库单、收据、销售清单、便签、刷卡凭证、发票、支付宝账单、销货清单、转账单，本院对有原告签字的证据的真实性、关联性及有效性予以确认。本院经审理认定事实如下：2019年4月23日，原告与被告段建虎签订合作协议书，确认被告段建虎已经取得被告虎仔公司书面授权其在鲤鱼山南路西域虎仔卡瓦普木垒烧烤使用其商标的权利，期限鲤鱼山南路终身股权，被告段建虎已经在工商部门注册成立了乌鲁木齐市-西域虎仔卡瓦甫餐厅（以下虎仔餐厅）…，双方达成如下协议内容，双方共同遵守：一、原告出资壹佰万元终生占被告段建虎原总投资盈亏比例的28%，被告段建虎占72%。原告须在本合同签订后，一次性将投资款支付给被告段建虎，被告段建虎开具正式收据给原告；为了保证被告段建虎的经营自主权，原告不作为被告段建虎的合作伙伴在工商部门登记备案。合作期限：二零一九年四月二十三日至被告段建虎在鲤鱼山南路772号的经营时限；二、原告出资的金额，仅限于被告段建虎乌鲁木齐市鲤鱼山南路西域虎仔卡瓦甫餐厅单店的投资款项，与西域虎仔品牌无关，不参与其他门店的经营和分红；三、被告段建虎开业以后独立自主经营，双方一致同意风险共担，利益共享。被告段建虎每月向原告提供经营报表和收支明细表，原告可随时查阅和审核。被告段建虎在经营过程中用于经营的开支及收入，按财务规定收支报销入账，无需原告审核同意；四、原告分红比例为净利润（定义：净利润是所有收入减去所有成本，扣除税费后的数额）的28%。被告段建虎于次月5日前每月向原告提供书面的当月经营状况报表，次月10日完成上月的分红。如当月亏损，则当月不分红；五、被告段建虎正常经营过程中，原告不得无故抽回投资。被告段建虎必须遵守法律法规，合法经营；六、被告段建虎必须为原告在本店安排一个合理的工作岗位，薪酬双方商议协定。原告需要胜任该岗位的工作，服从统一管理，接受正常的工作安排、检查和激励；原告以岗位职责参与具体经营，须尽职尽责保证店面正常的营业运行，并拥有全面的监督权：原告认为有不合理的开支或隐瞒收入时，可不予确认认可，有权进行账目审计，并要求被告段建虎如实核算经营成本及营业收入；七、被告段建虎在正常运营下保证不亏损，如连续亏损三个月由被告段建虎承担；八、原告出资后，不得自行对外使用西域虎仔或虎仔的字号做任形式的经营，如有违约，被告段建虎有权解除合同，原告的出资不予退还，被告段建虎有权要求原告承担侵权责任；九、被告段建虎在经营中必须尽心尽力，诚信经营，必须每月按时据实向原告提交财务报表，不得做假账其欺骗原告，同时，被告段建虎应当使用电脑收银设备，并留存当月的收款明细与财务报表一同提交原告审核，被告段建虎违反本协议约定的，原告有权解除本协议，并要求被告段建虎退还原告全额投资款，同时，被告段建虎自愿承担违约责任…。合同签订后，2019年4月24日，原告向被告段建虎转账交付80万元；2019年4月27日，原告向被告段建虎现金交付10万元；2019年4月29日，原告向被告段建虎转账交付10万元；2019年5月至9月，原告在约定的烧烤店内工作。2019年8月14日，高新区（新市区）鲤鱼山南路虎仔烧烤店成立，登记经营人为被告郭瑞。2020年6月12日，高新区（新市区）鲤鱼山南路虎仔烧烤店进行了工商注销登记。本案中，原告起诉时以合伙协议纠纷向被告提起诉讼，庭审中，原告变更法律关系，认为原告与被告虎仔公司之间为借款合同关系，原告确认以借款合同关系为本案审理的依据，要求被告段建虎、郭瑞承担共同给付责任。另查明，被告段建虎为被告虎仔公司的法定代表人，被告郭瑞与被告段建虎为夫妻关系。本院认为，本案原告与被告签订的合作协议，协议中约定原告与被告段建虎共同经营西域虎仔卡瓦甫餐厅，原告称双方在协议中约定的营业执照号为被告虎仔公司社会统一信用代码，被告虎仔公司应为合同相对人。合作协议中无被告虎仔公司的印章，且合作协议书甲方为乌鲁木齐鲤鱼山南路西域虎仔卡瓦甫餐厅，合作协议的相对人并非原告主张的被告虎仔公司。原告与被告段建虎个人间存在合作协议关系，并非被告虎仔公司。原告称该合作协议实为借款关系，该合作协议中并未将原告约定投资款约定为借款，亦未约定借款期限、借款利息及返还方式，原告诉称的借款合同关系不存在；合作协议中约定了原告与被告段建虎各自的出资比例、经营方式、分红方式，原告与被告段建虎之间为个人合伙关系。庭审中，本院释明原告是否对与被告段建虎合伙经营的虎仔餐厅进行清算，原告明确表示不进行相关的清算审计。原告与被告虎仔公司、段建虎、郭瑞之间不存在借款合同关系，原告要求被告虎仔餐厅、段建虎、郭瑞返还借款100万元及支付利息的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。对原告要求解除合作协议的诉讼请求，被告段建虎明确表示同意解除该合作协议，且双方约定共同经营的餐厅已经工商注销，故原告要求解除与被告段建虎间合作协议的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告徐亮与被告段建虎于2019年4月23日签订的合作协议书；二、驳回原告徐亮对被告段建虎的其他诉讼请求；三、驳回原告徐亮对被告新疆西域虎仔卡瓦普餐饮管理有限公司的诉讼请求；四、驳回原告徐亮对被告郭瑞的诉讼请求。案件受理费17,040元（原告已预交），由原告自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   张 静人民 陪 审员   杜建中人民 陪 审员   明兰祥二 〇 二 〇 年 十 二 月 七 日书  记  员   安 琪