广东省始兴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0222刑初119号公诉机关广东省始兴县人民检察院。被告人李明明，男，汉族，1999年9月7日出生于广西壮族自治区桂平市，初中文化，户籍地广西壮族自治区***************，住所地广东省韶关市始兴县****************。因本案于2020年8月25日被刑事拘留，次日被取保候审，同年10月23日被逮捕。现羁押于始兴县看守所。始兴县人民检察院以始检刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人李明明犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，于2020年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。始兴县法律援助处指派陈慧艳律师为被告人李明明提供了法律帮助，并提交了书面法律意见。始兴县人民检察院指派检察员朱九远出庭支持公诉，被告人李明明到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年6月开始，被告人李明明通过互联网学习“翻墙”上网的相关技术，在网站上下载一款翻墙软件（可以绕开中国网络防火墙直接访问境外网站的一种软件），租用一个美国服务器，利用另一软件搭建网站用来对翻墙用户进行注册、登录和充值管理。2019年11月开始，李明明将搭建的其中一个网站接入到“番茄云支付”第三方支付平台供用户充值，当用户充值到一定金额后，李明明遂提现，“番茄云支付”就将提现金额通过支付宝转到李明明的支付宝账号。2020年4月，“番茄云支付”平台被上海、浙江等地警方查封，李明明就利用搭建的另一网站和本人的支付宝收款二维码提供给用户进行注册、登录和充值。2019年11月至2020年8月，在李明明搭建的网站上注册用户达3682名，经远程勘验，李明明在网上售卖的翻墙软件可以访问国内IP不能访问的境外网站。经审计，2019年11月至2020年4月，李明明通过支付宝收取“番茄云支付”平台转入的资金41笔，金额共计人民币17269元，2020年5月至8月，李明明通过支付宝平台收取个人用户转入的资金1301笔，金额共计人民币14180.01元。2019年11月至2020年8月，李明明共收取资金1342笔，金额共计人民币31449.01元。公诉机关认为，被告人李明明无视国家法律，提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，情节特别严重，应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪追究其刑事责任。李明明认罪认罚，可从宽处罚。建议对被告人李明明判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。公诉机关提交了物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、电子数据及被告人的供述与辩解等证据证实。被告人李明明对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控的一致。另查明，公安机关已冻结被告人李明明转移在其本人农业银行卡账户的违法所得人民币14550.73元。在本案审理过程中，其亲属代为退赃人民币16898.28元。综上，被告人李明明的违法所得人民币31449.01元均已追缴。本院认为，被告人李明明已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。公诉机关的指控成立。被告人李明明到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。鉴于李明明能配合公安机关关闭非法网站，愿意接受处罚，并已退缴全部违法所得，可从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第三款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李明明犯提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。李明明因本案被羁押2日，应予折抵刑期2日，即自2020年10月23日起至2023年10月20日止。罚金在本判决生效后十日内向本院缴清。）二、冻结被告人李明明转移在其本人农业银行账户（********）中的赃款人民币14550.73元，予以没收，上缴国库，由始兴县公安局依法执行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖丽梅人民陪审员  陈丁秀人民陪审员  黄 羊二〇二〇年十二月三十日书 记 员  郑文君附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第三条提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”：（一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的；（二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的；（三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的；（四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的；（五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的；（六）其他情节严重的情形。实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”：（一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的；（二）其他情节特别严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。