山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终8348号上诉人（原审被告）：临沂三德特钢有限公司，住所地：山东省临沂市沂南县大庄镇驻地。法定代表人：林其锋，董事长。委托诉讼代理人：李家升，山东阳都律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵金友，男，1958年12月20日出生，汉族，居民，住沂南县××镇××村××号。上诉人临沂三德特钢有限公司因与被上诉人赵金友劳动争议纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院(2020)鲁1321民初4573号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人临沂三德特钢有限公司的委托诉讼代理人刘晓明，被上诉人赵金友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人临沂三德特钢有限公司的上诉请求：1、依法撤销沂南县人民法院(2020)鲁1321民初4573号民事判决，改判驳回被上诉人要求上诉人支付经济补偿金的请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人于1958年12月20日出生，2020年7月向沂南县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，自仲裁时被上诉人便已经满60周岁，已经超过法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”上诉人因国家产能政策调整，2018年10月1日停产放假，与被上诉人之间的劳动合同已经终止，经济补偿金不应当支持。二、一审法院认定的被上诉人工作年限过长，经济补偿金过高。关于工作年限，上诉人已提供被上诉人本人签订(并按捺手印)的劳动合同，足以证明被上诉人入职上诉人公司的具体时间及工资情况，被上诉人的入职年限，应以劳动合同为准。被上诉人提供的身份证复印件、企业查询信息、银行发放工资清单等证据，仅能证实其实际工资收入，不能证实入职上诉人公司的具体时间。被上诉人对其入职时间，并未提供证据予以证明。故计算被上诉人具体补偿金年限，应以被上诉人与上诉人合同签订时间为起算点。三、上诉人2018年9月30日停产，是应国家产能政策的要求暂时停产，不是关闭或者解散，单位也是暂时放假，同时放假期间为职工发放生活补贴并缴纳社会保险，而包括被上诉人在内的少部分职工，不愿意与企业同舟共济、共渡难关，急于谋求新的工作岗位，就不应该再伪装成被辞职的弱者向上诉人提出无理要求。一审法院未从事实和法律角度出发，仅凭被上诉人的一面之词即判决上诉人支付给被上诉人经济补偿金，是违背法律规定的。四、一审判决计算经济补偿金错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见(鲁高法[2010184号)第二十八条“劳动合同法施行之日存续的劳动合同，在劳动合同法施行后解除或终止，依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的，2007年12月31日前的经济补偿按照劳动法及有关政策规定计算；2008年1月1日后的经济补偿按照劳动合同法的规定计算。”上述法律规定确定了经济补偿金的计算方法适用老人老办法，新人新办法。本案中，被上诉人在上诉人处工作年限在2008年之后，因此，解除劳动合同后经济补偿金的计算方法应当根据《劳动合同法》第四十七条第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。企业大规模停产本身经济能力就急剧下降，现2018年9月30日因被政府责令暂时停产，被迫放假，至今不能复工，如果依旧按照停产之前12个月平均工资计算经济补偿金，那么2008年实行的《劳动合同法》中第97条规定便失去了意义，请求二审法院站在保护职工合法利益，但同时也保护企业合法利益，兼顾考虑企业客观困难的角度上进行判决。被上诉人赵金友答辩服判。赵金友向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法解除原告与被告之间的劳动关系；2．请求依法判令被告为原告补缴自2014年至今的社会保险费；3．请求依法判令被告支付原告经济补偿金26392.5元；4．本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告自2015年10月起在沂南壶井特钢有限公司处工作。后临沂三德特钢有限公司搬迁至沂南壶井特钢有限公司驻地，2017年2月原告非因自身原因被安排到临沂三德特钢有限公司继续工作，被告为原告按月发放工资，但一直未为原告缴纳社会保险费。被告于2018年11月未对原告安排工作岗位，同时为原告发放生活补贴至2019年10月。2020年7月29日，原告向沂南县劳动人事争议仲裁委员会申请解除原、被告之间的劳动关系、支付经济补偿金，沂南县劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月20日以沂劳人仲定字[2020]第30号不予受理决定书决定不予受理原告的仲裁申请。原告不服不予受理决定，向本院提起诉讼。一审法院认为，原告自2015年10月起到沂南壶井特钢有限公司工作，双方即建立了劳动关系。2017年2月，原告非因本人原因从沂南壶井特钢有限公司被安排到被告处工作，原、被告之间建立了劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条第一款规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”原告在计算经济补偿金的工作年限时将原用人单位沂南壶井特钢有限公司的工作年限合并计算为新用人单位临沂三德特钢有限公司工作年限，于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。临沂三德特钢有限公司自用工之日起未为赵金友缴纳社会保险费，赵金友主张解除与其之间的劳动合同于法有据，本院依法予以认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。赵金友据此要求临沂三德特钢有限公司支付解除劳动合同经济补偿符合法律规定，本院予以支持。关于经济补偿标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据赵金友在沂南壶井特钢有限公司及临沂三德特钢有限公司工作年限及其2018年11月前12个月平均工资数额，临沂三德特钢有限公司应向赵金友支付经济补偿金21993.75元（4398.75元/月×5个月）。原告主张其自2014年11月即到沂南壶井特钢有限公司工作，但未提交证据佐证，不予认可。原告要求被告为其补缴社会保险费，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院依法不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条的规定，判决：一、解除原告赵金友与被告临沂三德特钢有限公司之间的劳动关系；二、被告临沂三德特钢有限公司于本判决生效后十日内支付赵金友解除劳动关系经济补偿金21993.75元；三、驳回原告赵金友的其他诉讼请求；案件受理费5元，由被告临沂三德特钢有限公司负担。二审时，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案中，被上诉人非因本人原因从沂南壶井特钢有限公司被安排到上诉人处工作，双方之间建立了劳动关系且一直存续，上诉人自用工之日起未为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人主张解除双方之间的劳动合同并要求上诉人支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定，上诉人关于不应支付被上诉人经济补偿金的上诉理由与事实不符，亦于法无据，本院不予支持。一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的相关规定，在计算经济补偿金的工作年限时将被上诉人原用人单位沂南壶井特钢有限公司的工作年限合并计算为新用人单位上诉人临沂三德特钢有限公司工作年限并无不当，上诉人主张计算被上诉人具体补偿金年限应以被上诉人与上诉人合同签订时间为起算点与本案事实不符，亦违反了上述法律规定，本院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算上诉人应支付的解除劳动合同经济补偿金并无不当，上诉人关于一审判决计算经济补偿金错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临沂三德特钢有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇二〇年十二月二十三日书记员 宋 莹