辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初12716号原告：沈阳奥胜体育设施工程有限公司，住所地沈阳市皇姑区锦水街**2-6-1，统一社会信用代码：91210105MA0P4DWR1R。法定代表人：袁飞飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘娇，辽宁中宇智博律师事务所律师。被告：沈阳维丽雅园林景观工程有限公司，，住所地沈阳市和平区南五马路**（1227-1230)统一社会信用代码：91210102769553173A。法定代表人：李洪文，该公司经理。委托诉讼代理人：李晓蕾，辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：房兴宇，辽宁申扬律师事务所律师。原告沈阳奥胜体育设施工程有限公司与被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，原告向本院提出诉讼保全申请，要求冻结被告银行存款78750元或其他相应价值财产，本院于2020年8月13日裁定冻结被告银行存款78750元。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳奥胜体育设施工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付原告工程款48750元及利息，利息从起诉之日起按照银行同业拆借利率计算至实际履行完毕为止。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2018年6月14日签订施工合同书，由原告为被告铺设塑胶颗粒地面，双方约定每平方米价格为125元，面积为2200平，但实际原告施工量是2500平。双方约定工期13天，质保期2年。现原告按照约定时间完成了施工，并已交付被告实际使用，质保期己过。被告公司未按约定付款，经过原告多次催要，均未履行。原告只能起诉来维护自己合法权益，请法院支持原告诉讼请求。被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司辩称：一、合同约定支付尾款（即工程总造价的95%）的要求为工程全部完工、验收合格、提供全额发票，案涉工程虽经原告数次维修，但至今未能验收合格的标准，付款条件未成就，原告主张支付剩余工程款没有事实依据。1.原告未按照合同约定的施工标准及设计图纸进行施工，工程完工时质量即不符合合同约定的验收标准。答辩人与原告签订的《施工合同书》中合同第三条约定，EPDM塑胶颗粒的平方米厚度应为9mm厚；第六条第（二）款约定原告应严格按照设计图纸及甲方要求进行施工，保证施工质量。原告施工完成后，答辩人即组织人员进行验收，验收后发现工程未按照答辩人的设计图纸进行施工，塑料颗粒未达到合同约定厚度标准，工程质量严重不合格。答辩人通知原告进行整修，并于2018年11月17日再次进行验收，工程收尾不足4个月，就出现局部起粒现象，足以证明工程质量不合格。2.工程收尾后，颗粒厚度不符合合同约定标准，导致案涉工程面层脱落，表皮裸露，答辩人就工程存在质量问题数次与原告沟通，2018年至2020年期间维修数次，但原告维修标准却一直在降低，维修塑胶颗粒铺设颜色杂乱，使用的维修材料与施工材料不一致，导致维修后不仅未修复原有问题，反而出现新的问题，影响工程的外观形象。业主不予验收，原告应一次性修复案涉工程现存所有问题，保证工程的实用性与美观性。3.双方于2020年10月16日签订和解协议，约定原告维修合格后，答辩人支付工程尾款（即工程总造价的95%），但原告为应付答辩人，维修材料与施工时所用材料材质不符，厚度未达到合同约定标准，维修后存在严重色差。双方签订和解协议约定答辩人及建设单位验收合格后，即支付原告全部尾款。但案涉工程维修后现场存在严重色差，存在色差的原因是由于维修材料不符合合同约定，与原施工材料种类也不相同，且原告维修后未按照原设计图纸进行还原，而是随意填充颜色、改变图案，导致案涉工程不具有美观性。（附照片）。二、答辩人在原告起诉后支付30000元工程款，该款项应在原告诉讼请求中予以扣除。答辩人在案涉工程未达到付款节点的情况下，为保证案涉工程顺利验收，避免浪费司法资源，于签订和解协议当日即向原告支付30000元工程款，该款项应在原告诉讼请求金额中予以扣除。三、案涉工程一直未达到合格标准，质量保修期限未起算，质保金（即工程总价款的5%，15625元）应在未付款项中予以扣除。双方签订的《施工合同书》约定，原告提供2年的免费质量保修期限，自竣工验收合格之日起算。但原告工程收尾后，一直未达到竣工验收合格标准，质量保修期限尚未起算，原告应继续维修到工程质量合格为止，同时质保金（即工程总价款的5%）应在未付款项中予以扣除。四、合同计划总工期为13天，原告提交证据自认案涉工程收尾时间为2018年7月25日，答辩人于2018年7月7日支付第2、3付款节点的工程款，即便按照2018年7月7日计算，原告的施工工期不少于18天，至少逾期5天，应当承担合同约定的违约责任，从未付工程款中直接扣除4687.5元。根据合同第八条约定，原告未按期交工，每逾期一天按总工程款的千分之三承担违约金，答辩人可直接从未付款项中扣除。因双方测量实际施工面积为2500平，单价125元/平，实际总工程款为312500元，逾期5天，原告应承担违约金4687.5元，该款项应从未付工程款中直接扣除。五、答辩人按照合同约定付款，甚至提前支付款项，工程完工后就质量问题积极与原告沟通维修，但原告维修并未按照合同约定标准进行整改，而是应付了事，导致案涉工程存在严重问题，无法验收合格。答辩人在原告施工过程中一直按照合同约定的进度款进行拨付，甚至直接将第三阶段的款项与第二阶段的款项一同拨付，答辩人从未拖延工程款，只要求原告保证工程质量，按期竣工，但原告不仅逾期交工，且工程质量存在问题。案涉工程尾款仅78750元，答辩人没必要迟迟不予验收工程拖延支付，而是由于原告施工的工程完全不符合验收标准，不仅未将原存在的质量问题整改，同时因维修使用的工艺及材料与合同约定不相符合，导致案涉工程存在大量问题。现案涉工程质量严重不合格，双方约定的付款条件未成就，原告应继续维修，整改至工程达到验收合格标准。综上，原告诉请没有事实与法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，提供如下证据：1、施工合同一份及照片复印件，证明原、被告之间存在施工合同，原告于2018年7月25日已全部施工完成。2、原告公司杨慧与被告公司刘鹏宇的通话录音，自2020年10月24日-2020年10月27日的录音，证明在本次起诉后，原告分两次对案涉工程进行义务维修，维修后通知被告公司验收，在第一次维修后，通知被告公司验收，被告公司工作人员出具验收单，结论是验收合格，之后公司要求对个别地方进行二次维修，第二次维修后被告公司迟迟未进行验收。被告对第一组证据真实性予以认可。第二组证据录音的真实性、合法性、关联性均不予以认可，和解协议上签订的是约定10月18日前维修完毕，10月19日双方进行验收移交，我们按照合同约定在19日进行验收，但当时验收质量不合格，所以要求原告进行再次维修。对于第二次维修原告未按照合同约定施工材料及工艺对案涉工程进行维修，所以未验收通过，并非一直未验收。本院对录音中刘鹏宇的录音真实性予以采信。3、工程验收单一份，证明2020年10月19日维修完成后验收合格。被告对真实性、合法性、关联性均不予以认可，这部分是工作人员签订的，所以由工作人员陈述情况，我们在现场只是证明原告维修工程的事实，并不证明验收合格，而且签订的和解协议第三条约定工程维修后需甲方及建设单位共同验收，因此我方未对维修工程出具验收合格单，而且我方未对现场工程师授权可验收工程是否合格的权利，该验收单不能证明我方对案涉工程是否合格的意见。经审查，该证据有被告工作人员签字，且原告于庭审后提供该证据原件，本院予以采信。被告提供的证据为：1、施工合同书，证明双方签订合同中详细约定了施工的材料标准及工艺，同时约定了质保期及违约责任。原告无异议，本院予以采信。2、分项工程预验收单复印件、证明工程收尾时质量不符合验收标准，原告维修后，答辩人于2018年11月17日再次进行验收，工程收尾不足4个月，就出现局部起粒现象，足以证明工程质量不合格。原告认为被告公司从未向原告公司送达过，也并不是原告公司一同进行的验收，原告公司于2018年7月25日已经施工完成，按照双方合同约定，被告应于3日内进行验收，被告提供的该组证据显示验收时间为2018年12月6日，已经超过合同约定的验收时间，并且在本次诉讼中原告起诉后，被告尚不认可实际施工面积为2500平，是经原、被告双方共同测量后，共同确认的双方实际施工面积为2500平，但是在被告提供的该组证据中，却清楚显示施工面积为2500平，不排除被告公司伪造证据的可能。经审查，该证据为复印件，且原告不予认可，本院不予采信。3、项目维修情况说明及照片（2020年10月份拍摄），证明案涉工程多处面层脱落，表皮裸露，原告数次维修仍未修补至合格标准，工程质量严重不合格。原告对真实性无异议，根据被告陈述该组照拍摄于2020年10月份，结合原告提供的证据及被告的答辩意见，原告施工完成时间是在2018年7月份，合同约定质保期为2年，那么在2020年7月末，已经达到了质保期的最后期限，在质保期内被告并未向原告提出过维修的要求，在质保期后拍摄的照片不足以证明原告仍有免费维修的义务。本院对照片的真实性予以采信。4、长白小岛维修前后对比图，证明案涉工程维修后现场存在严重色差，存在色差的原因不是由于工程时间过长，而是由于维修材料不符合合同约定，与原施工材料种类也不相同，影响工程外观，业主未验收合格，给答辩人带来严重损失。原告对图片的真实性无异议，原告是在过了质保期后，为了和平解决原、被告之间的解纷，对案涉工程进行了免费维修，这本不是原告的义务，所以原告认为不应以次维修的结果影响被告向原告支付工程款。5、付款凭证，证明答辩人已在签订调解协议的同时向原告支付30000元工程款，原告应在诉请中扣除该款项。经审查，原告无异议，本院予以采信。6、付款回执、支票存根，证明答辩人从未拖延工程款，甚至提前拨付款项，同时也证明原告的实际施工工期不少于18天，已经逾期交付工程。原告对收到工程款无异议，对证明问题有异议，根据合同约定施工完毕后，被告应当付款至工程款的95%，但至今被告仍未付款至95%，并且施工工期可能会因天气变化而影响，比如下雨天就不能正常施工，13天之内是否下雨是原告公司无法决定的。经审查，本院对真实性予以采信。7、微信截图，证明原告提交证据自认案涉工程收尾时间为2018年7月25日，原告的施工工期不少于18天，至少逾期5天，应当承担合同约定的违约责任，从未付工程款中直接扣除4687.5元。原告对真实性无异议，原告确实于2018年7月25日施工完成，如被告有证据证明逾期是由于原告过错造成的，原告同意依法承担责任。经审查，本院对真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月14日，原告（乙方，施工单位）与被告（甲方，建设单位）签订《EPDM塑胶颗粒施工合同》一份，约定乙方承接EPDM塑胶颗粒铺装工程。工程地点为长白5#地块小岛工程，计划开工日期：2018年6月15日，竣工日期：2018年6月27日，总工期13天。具体开工日期以甲方正式通知为准。施工面积为2200㎡，单价125元，合计275000元。以上单价为包工包料价格，含增值税普通发票。平均厚度为9㎜厚，实际工程量以经双方共同最终确认的场地实际铺装面积为准。付款方式：1.甲乙双方合同签订后3日内，甲方支付总造价的10%计（27500元）为定金给乙方；2.塑胶材料进场当天，甲方支付总造价60%计（165000元）给乙方；3.乙方将塑料颗粒底层颗粒白色颗粒做完，上面层之前，甲方支付总造价15%计给乙方；4.全部工程完工且验收合格且乙方提供符合甲方要求的增值税普通发票，甲方付款至总造价的95%给乙方；5.本工程质保金为结算总价的5%，待被本工程质保期满后1个月内甲方扣除乙方应承担的保修责任款后不计息一次付清。本工程提供2年的免费质量保修期限，期限自竣工验收合格之日起算。竣工验收：工程完工前一天由乙方通知甲方，待乙方完工之日起3天内甲方应组织有关人员对该工程进行验收。违约责任：1.甲方应按合同约定付款，乙方有权暂停施工，工期顺延。2.如乙方不能按期交工，每逾期一天按总工程款的千分之三由乙方承担违约金，甲方可直接从未付款项中扣除（现场不具备施工条件、甲方更改设计，天气等不可抗拒的因素除外）。合同签订后，原告依约履行合同义务，实际施工面积经双方测量为2500㎡，于2018年7月25日完工，原告工期逾期5天，被告一直未验收。工程款合计312500元，被告于2018年6月25日付款27500元，于2018年7月7日付款206250元，剩余工程款78750元未付。在本院审理过程中，2020年10月16日，被告给付原告工程款30000元，原告为被告进行维修，被告单位工作人员刘鹏宇于2020年10月19日验收合格。现被告尚欠原告工程款48750元未付。本院认为，原、被告签订的《EPDM塑胶颗粒施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，均应依合同约定履行。原告已于2018年7月25日施工完成，被告应在3日内进行验收，但被告一直未进行验收，故应视为2018年7月28日已经验收合格；合同约定质保期为2年，至2020年7月28日质保期已经届满，被告并未举证证明其在质保期内就原告的施工存在质量问题向原告主张权利，故被告应依约给付原告工程款及质保金，被告未付款，已构成违约，本院对于原告要求被告支付工程款及质保金的请求予以支持。原告于质保届满期后，在诉讼过程中给被告进行维修的行为，并不是原告的合同义务，系原告为解决双方的纠纷而为的行为，并不能构成被告拒付工程款的理由。关于原告主张的利息，符合法律规定，本院准许。关于被告主张扣除违约金4687.5元的抗辩意见，原、被告已经在合同中约定如原告工期逾期，被告有权利直接扣除违约金，且原告并未提供证据证明其工期逾期的有正当的理由，故本院对被告的意见予以采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条规定，判决如下：一、被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付沈阳奥胜体育设施工程有限公司工程款44062.5元（含质保金），同时原告沈阳奥胜体育设施工程有限公司为被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司开具等额的增值税普通发票；二、被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付沈阳奥胜体育设施工程有限公司工程款44062.5元利息，从2020年7月29日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1768元，退还原告沈阳奥胜体育设施工程有限公司718元，由原告沈阳奥胜体育设施工程有限公司负担125元，被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司负担925元；保全费808元，由被告沈阳维丽雅园林景观工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 员  程惠华人民陪审员  刘 亮人民陪审员  钟华英二〇二〇年十二月七日法官助理胡畔书记员雷明本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。