云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云29民终1862号上诉人（原审被告）：宜居天下文化发展有限公司。住所地：大理市海东新区**路以东双创中心大楼**。法定代表人：李林炟，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：吴荣熙，云南洪骐律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：李祥，云南洪骐律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：皋胜邦，男，汉族，1962年8月12日生，，住大理州弥渡县委托诉讼代理人：杨宏波，云南云岭律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：宜居天下文化发展有限公司大理分公司。住所地：大理市大理经济开发区滨海大道**洱海天域风情街流动渔村02负责人：韩荣伟，经理。原审第三人：大理悦度装饰设计有限公司。;'>住所地：大理市大理经济开发区滨海大道洱海天域情人湖****div>法定代表人：杨学涛，总经理。上诉人宜居天下文化发展有限公司（以下简称宜居天下公司）因与被上诉人皋胜邦、原审被告宜居天下文化发展有限公司大理分公司（以下简称宜居天下大理分公司）、原审第三人大理悦度装饰设计有限公司（以下简称悦度装饰公司）委托合同纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2020）云2901民初2952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人宜居天下公司的法定代表人李林炟及委托诉讼代理人吴荣熙、李祥、被上诉人皋胜邦及委托诉讼代理人杨宏波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宜居天下公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费及保全费由被上诉人承担。事实和理由：（1）合同是皋胜邦与宜居天下大理分公司签订，皋胜邦将860000元支付给了宜居天下大理分公司的韩荣伟，合同约定的开工日期为2016年7月10日起到竣工日期2016年11月10日止，但宜居天下大理分公司没有开工、也没有进行装修施工。皋胜邦不采取任何措施要求宜居天下大理分公司施工、完工，双方实际上都没有履行合同，宜居天下大理分公司未实际收取任何款项，不应承担还款责任。一审判决认定“原告将洱海天域国际公寓8幢19层1901、1902号房屋交给被告宜居天下大理分公司装修，并支付了装修费860000元，但被告宜居天下大理分公司一直未装修完毕”的事实错误。（2）合同约定施工过程中工期进度过半（水电、木工结束）才支付工程总造价30%即375000元的第二期款项，但皋胜邦在韩荣伟未开工、未施工的情况下，继续向其支付360000元。合同签订后，皋胜邦当时的款项是支付到韩荣伟的账户，由其全权掌控，自始就没有想要履行合同。皋胜邦却视而不见，不督促韩荣伟进行装修，皋胜邦对于自己损失的发生有重大过错。被上诉人皋胜邦答辩称，（1）两个合同一起签订后，被上诉人皋胜邦就把房子和钥匙交给韩荣伟，此后打电话给韩荣伟联系装修问题，但是韩荣伟左拖右拖，并说其也可怜，无证驾驶伤了一个小孩判刑出钱，就拖了3、4年。（2）被上诉人皋胜邦对一审认定的基本事实没有异议，但对一审案由装饰装修合同有异议，本案案由定为委托合同更为恰当。综上，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。原审被告宜居天下大理分公司、原审第三人悦度装饰公司均未作出书面答辩意见。一审原告皋胜邦向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告宜居天下大理分公司于2016年7月9日签订的《房屋委托装修合同》；2.判令被告返还原告预付装修费用860，000元；3.判令被告承担860，000元自2016年9月13日至款项偿清之日按日万分之五计算的违约金；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2016年7月9日，原告（甲方）与被告宜居天下大理分公司（乙方）签订了《房屋租赁合同》，约定甲方将其所有的位于洱海天域国际公寓A幢19层1901、1902号房屋出租给乙方用于经营酒店客栈。房屋的设计装修期限为4个月，即从2016年7月10日至2016年11月10日。租赁期限为10年，自2016年11月10日至2026年11月10日。合同还对违约责任等进行了约定。同日，原被告就上述租赁房屋签订了《房屋委托装修》合同，约定原告（甲方）委托被告宜居天下大理分公司（乙方）对房屋进行装修，工期自2016年7月10日至2016年11月10日，工程总价款为1，250，000元。上述合同签订后，原告将洱海天域国际公寓B幢19层1901、1902号房屋交给被告宜居天下大理分公司装修，并支付了装修费860，000元，但被告宜居天下大理分公司一直未装修完毕。另查明，涉案的租赁合同及委托装修合同中注明的是洱海天域国际公寓A幢19层1901、1902号房屋，而原告的房屋实际为洱海天域国际公寓B幢19层1901、1902号房屋。一审法院认为，原告与被告宜居天下大理分公司签订的《房屋委托装修》合同主体资格合法、意思表示真实、且不违反法律法规的强制性或禁止性规定，属于有效合同。依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，另一方当事人可以解除合同。被告宜居天下大理分公司应按照合同约定在规定的时间内（2016年11月10日前）完成装修，但被告宜居天下大理分公司至今未对涉案房屋完成装修，故原告要求解除《房屋委托装修》合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告宜居天下大理分公司虽然对涉案房屋进行了部分装修，但被告宜居天下大理分公司经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼陈述和举证证明涉案房屋进行部分装修的装修价值，应由被告宜居天下大理分公司承担举证不能的责任。故原告要求被告返还预付装修费用860，000元的诉讼请求，本院予以支持。因双方合同中未约定违约金，原告要求被告宜居天下大理分公司支付860，000元自2016年9月13日至款项偿清之日按日万分之五计算的违约金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。被告宜居天下大理分公司是被告宜居天下公司设立的分公司，不具有法人资格，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，其民事责任应由被告宜居天下公司承担。故本案返还原告860，000元装修款的责任由被告宜居天下公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告皋胜邦与被告宜居天下文化发展有限公司大理分公司于2016年7月9日签订的《房屋委托装修》合同。二、由被告宜居天下文化发展有限公司在本判决书发生法律效力之日起十日内返还给原告皋胜邦装修款860，000元。三、驳回原告皋胜邦的其他诉讼请求。案件受理费人民币17，516元，减半收取8，758元，保全费5，000元，由被告宜居天下文化发展有限公司负担。二审期间，上诉人、被上诉人、原审被告、原审第三人均没有提交新证据。二审查明，皋胜邦于2016年7月10日向宜居天下大理分公司预付装修款500000元，于2016年9月13日预付360000元，合计860000元，经办人韩荣伟。其余二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。本院认为，一、本案案由定性问题。根据当事人的诉讼请求，本案案由应为委托合同纠纷，一审定为装饰装修合同纠纷不当，二审予以更正。二、《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”、第三百九十九条规定“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。……。”第四百一十条规定“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。……。”本案中，皋胜邦与宜居天下大理分公司自愿签订《房屋租赁合同》，约定“皋胜邦将房屋宜居天下大理分公司进行装修后出租给宜居天下大理分公司进行经营酒店客栈使用……”。同时皋胜邦与宜居天下大理分公司签订了《房屋委托装修合同》，该合同明确皋胜邦委托宜居天下大理分公司对租赁房屋进行装修，工期120天（2016年7月1日开工至2016年11月10日竣工），装修价款1250000元由皋胜邦支付。该合同系双方真实意思的表示，一审认定《房屋委托装修合同》为有效合同正确，当事人应当按照约定履行自己的义务。在履行合同过程中，皋胜邦向宜居天下大理分公司预付了装修费860000元。由于委托装修房屋从2016年7月9日合同签订至今只进行了部分装修，装修尚未完成，加之委托人皋胜邦在装修过程中未尽现场监督管理义务，致使《房屋委托装修合同》不能实现合同目的，一审根据皋胜邦主张解除合同的诉请及本案实际，判决解除该合同恰当。三、宜居天下大理分公司虽然对涉案房屋进行了部分装修，但其在一、二审期间均无故拒不到庭参加诉讼陈述和举证证明涉案房屋进行部分装修的装修价值，宜居天下公司也未提供证据证明该装修价值，本案对该房屋装修的价值部分不予确认。根据本案实际，一审对皋胜邦主张返还预付装修费用860000元的诉讼请求，予以支持恰当。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因宜居天下大理分公司系宜居天下公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故，一审判决宜居天下公司返还给皋胜邦装修款860000元正确。因皋胜邦与宜居天下大理分公司签订的《房屋委托装修合同》未约定违约金，一审对皋胜邦主张由宜居天下大理分公司按日万分之五计算承担其预付装修款860000元的违约金的诉讼请求，不予支持恰当。综上所述，上诉人宜居天下公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，判决结果恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国合同法》八条、第九十四条第（四）项、第三百九十六条、第四百一十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费12400元，由上诉人宜居天下文化发展有限公司负担。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇二〇年十二月二十五日书记员  王建莹