江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0281民初11136号原告：龙洪运，男，1981年11月15日出生，汉族，住湖南省花垣县（确认的送达地址为：江阴市水岸新都398号江苏高广律师事务所）。委托诉讼代理人：朱金亚（受龙洪运特别授权委托），江苏高广律师事务所律师。被告：江阴市宝利机械制造有限公司（统一社会信用代码91320281758485435M），住所地江阴市祝塘镇新达路**(确认的送达地址为：江阴市祝塘镇新北路7号司法所内)。法定代表人：陶涛，江阴市宝利机械制造有限公司执行董事。委托诉讼代理人：吴静（受江阴市宝利机械制造有限公司特别授权委托），江阴市文林法律服务所法律工作者。被告：卢维辉，男，1990年4月17日出生，汉族，住江阴市（确认的送达地址为：江阴市周庄镇长寿培元一村101号）。原告龙洪运诉被告江阴市宝利机械制造有限公司(以下简称机械公司)、卢维辉健康权纠纷一案，本院于2020年10月21日立案受理。依法由审判员周益民适用简易程序于2020年12月8日公开开庭进行了审理，原告龙洪运和委托诉讼代理人朱金亚，被告机械公司的委托诉讼代理人吴静、被告卢维辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙洪运诉称：2019年3月22日下午，他在机械公司工地上拆除大棚，在高处脚手架上工作时被开吊机的卢维辉不慎撞下来导致受伤，当天送往医院，入院诊断为左尺骨鹰嘴骨折伴肱尺关节脱位。第一次住院期间的医药费用由机械公司全部支付，鉴于他进行切开复位内固定、尺神经松解术后一直休养在家。2020年5月15日进行了二次手术，取出内固定装置。嗣后，双方对相关赔偿事宜未能达成协议，故要求：一、判令机械公司、卢维辉赔偿损失95187.8元【1、医药费8947.8元；2、误工费72000元(300元/天×240天)；3、护理费7200元(120元/天×60天)；4、营养费2700元(30元/天×90天)；5、住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）；6、交通费500元；7、鉴定费用1860元；8、其他费用580元（鉴定拍片费用）】；二、本案诉讼费用由机械公司、卢维辉承担。为证明其主张，龙洪运提供了如下证据：1、第一次住院材料（入院记录2张、出院记录1张、手术记录1张、CT诊断报告1张和DR诊断报告1张）。证明2019年3月22日，他高处坠落伤事实及伤势及治疗的情况。2、病历卡1份。证明2019年3月22日，他受伤的事实及就诊情况。3、第一次出院后他自行制作的医药费明细清单及医药费发票12份、以及无锡市××人民医院药房的销售明细2张。证明2019年6月至2020年5月份的医药费明细，后期医药费金额共计为8947.8元。4、第二次出院记录单1份。证明他于2020年5月13日入院，5月15日进行取出内固定手术，2020年5月18日出院的事实。5、无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份。证明司法机关对他误工期的鉴定为240日，护理期60日，营养期90日。发生鉴定费1860元。被告机械公司辩称：一、他公司将简易房的拆除交由祖某实施并商定报酬，由祖某自主安排经常合作的龙洪运等人完成工作，完成后他公司与祖某结算报酬，再由祖某将报酬分发给其他人，不管是经济上还是人格上，均不依附于他公司，他公司与祖某及龙洪运等人之间不具有控制、支配和从属关系，而是一次性的提供工作成果，报酬也是一次性结算。根据《合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完全工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”，因此，他公司与祖某及龙洪运等人之间的拆除工作关系完全符合承揽合同的法律特征。二、从事拆除业务没有资质要求，他公司将拆除工作交由祖某及龙洪运等人承揽并无不当。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，他公司在事发时并不在现场，也没有去干预他们的拆除工作，且国家对于从事拆除并没有资质要求，因此，他公司不存在指示和选任不当的问题。三、龙洪运应根据自身过错对本次事故事故承担相应责任。龙洪运作为一个从事多年冷作的操作工，有一定专业技能及知识，应当清楚高空操作不采取安全保护措施必然会存在重大的隐患，但是其在未有任何安全保护措施的前提下，爬至3米多高的地方操作，结果被撞倒后倒地受伤，因此龙洪运自身存在重大过错，应由其承担相应责任。综上所述，对于龙洪运所受伤害，他公司不应承担法律责任。请求法院驳回龙洪运对他公司的诉讼请求。为证明其主张，机械公司提供了如下证据：医疗费发票复印件2份。证明他公司为龙洪运垫付第一次住院的医疗费32967.49元，医疗费发票的原件已经在龙洪运处。被告卢维辉辩称：当时他让龙洪运他们戴好安全带、安全帽，但是他们不听从，还是反复从事高空作业、坚持施工才导致这个后果。另外，龙洪运还喝酒从事高空作业。他作为一个打工的，只能听龙洪运他们的，然后就出了这种事情。龙洪运高空作业，喝酒操作没有听从他的指挥，由于龙洪运没有安全保障而导致的事故，龙洪运也应该承担相应的责任。机械公司对龙洪运提供的证据，经质证认为：1、对证据1的真实性无异议。2、对证据2的真实性无异议。3、对证据3的真实性无异议，医疗费中2019年3月22日金额为14元、2019年3月27日金额为36元的无锡市维生医药零售有限公司的销售明细2份，因该销售明细不是正式发票，且没有相应的医嘱证明，无法证明是必须用品，不应支持。4、对证据4的真实性无异议。5、对证据5的真实性无异议，但是龙洪运在伤后不久就已经开始工作，不存在240日的误工费。卢维辉对龙洪运提供的证据，经质证认为：1、对证据1的真实性无异议。2、对证据2的真实性无异议。3、对证据3的真实性无异议。4、对证据4的真实性无异议。5、对证据5的质证意见同机械公司的质证意见。龙洪运对机械公司提供的证据，经质证认为：对证据的真实性无异议，机械公司确实为他垫付了医疗费32967.49元，但是医疗费发票的原件由于时间长了，目前找不到了。卢维辉对机械公司提供的证据，经质证认为：对该证据的真实性无异议。经审理查明：2019年3月22日下午，龙洪运与工友在机械公司拆除大棚，卢维辉负责起吊切割下来的钢梁，施工作业过程中龙洪运从脚手架上摔落受伤。龙洪运受伤后，至无锡市××人民医院住院治疗（2019年3月22日入院-2019年4月14日出院住院23天；2020年5月13日入院-2020年5月18日出院住院5天），期间共发生医疗费41915.29元（其中32967.49元医疗费由机械公司垫付）。嗣后，双方对相关赔偿事宜未能达成一致协议，龙洪运遂于2020年10月21日向本院起诉。另查明：1、2020年8月21日，无锡中诚司法鉴定所作出锡诚［2020］鉴字第1688号司法鉴定意见书，鉴定意见为：龙洪运误工期240日，护理期60日，营养期90日为宜。发生鉴定费1860元。2、审理中，龙洪运的证人陆某到庭所作的陈述、双方对证人的提问及证人的回答、双方当事人的质证意见如下：陆某陈述称：“当时出事那天，那天我叫小卢吊车移位，方向当时是斜拉的，吃中饭的时候它移位了，我没在意，我就实话实说，就是这样的事情。我和原告一起干活的，出完事我立马打电话小卢的哥哥了，就这样的事情。”。①龙洪运代理人向陆某提问的问题及陆某的回答如下：问：证人，当时原告是怎么受伤的？答：我们在氧割的时候小卢把吊车斜拉过去了。问：证人，你刚刚说小卢把吊车斜拉过去了，然后把原告拉下来的时候还是怎么样的？答：拉下来的位置不准。问：证人，是不是吊车把他拉下来的？答：肯定的。问：证人，你和原告，他拉下来的时候你在什么位置？答：我就在原告的西边，他也是从东割，摔下来往西倒下来的。问：证人，你跟原告当时为什么在被告1公司？答：祖某叫我们两个去干活的。问：证人，叫你们干什么活，工资一天多少，是怎么结算的？答：就是割断钢梁，工资一天300元，微信转账给我的。问：证人，被告1和被告2是什么关系？答：小卢也不是陶金刚叫的，也是姓浦的叫他去的。问：证人，祖某和被告1是什么关系？答：他们是朋友，陶金刚委托祖某叫我们两个去的。问：证人，陶金刚与被告1的什么人？答：他不是法定代表人，他的儿子是法定代表人。问：证人，如果你们当天没发生这个事故，这个钱是谁付给你们？答:当时是陶金刚说立马给我们的，后来出了这个事情就没有给我们，是祖某给我们的。问：证人，你们正常操作中这些正常防护措施是由谁提供的？答：按理应该是厂方提供的。问：证人，在本案中安全措施是由谁提供的，是否有提供？答：没有提供给我们。②机械公司代理人向陆某提问的问题及陆某的回答如下：问：证人，你的工作是自由的还是固定在哪一个单位。答：我们不固定的。问：证人，你之前在被告1做过吗。答：没有。问：证人，你们准备在被告1工作干几天的活？答：说好一天干完的。问：证人，你刚才说吊车把原告拉下来，是指吊车有没有直接撞倒原告？答：斜拉位置不行，割断以后，钢梁拉下来拉到原告。问：证人，原告受伤当天你是否和原告一起吃的中饭，原告中午有没有喝酒？答：和被告2一起吃的，喝了一碗米酒，是陶金刚叫他们喝的。问：证人，原告受伤后，等他伤好了以后有没有和原告一起干过活？答：从出事到现在，总共和他干了十几天的活。问：证人，从出事到现在，总共和他干了十几天的活，十几天是具体从什么时候开始的？答：大约一个星期之前。③卢维辉向陆某提问的问题及陆某的回答如下：问：证人，我吊车第一吊的时候是当时原告没有割穿，然后吊车往上提了一下，没有提下来，我想问证人如果第一吊提下来的话，有没有事情？答：我不想解释了。问：证人，你有没有高空作业和切割证和电焊证。答：有，但没有去验证。问：证人，那意思就是说高空作业证和那些证是过期的？答：也可以这么理解。问：证人，如果当时高空作业，如果有那意识，安全带、保险帽戴好，会出现这种状况吗？答：我和你讲，带什么都没用，我叫你移位三次，你没听我。龙洪运对陆某的证人证言的真实性没有异议。机械公司对陆某的证人证言认为：证人所说的事发后与原告一共共事十几天是在一周前存在矛盾，不予认可，而且对证人所陈述的是陶金刚叫他们喝酒的事实不予认可。卢维辉对陆某的证人证言认为：不认可证人的陈述。3、审理中，机械公司的证人祖某到庭所作的陈述、双方对证人的提问及证人的回答、双方当事人的质证意见如下：祖某陈述称：“3月22日，事故的经过就是早上8点开始拆彩钢板，8点开始开工的，总共工地上有五六个人干活。后来到了10点50分，差不多吃饭的时候，就是吊机的中心的垂直度偏了80公分，后来下面的工人叫卢师傅叫他移一下，吃了饭12点半开始操作了，吊车没有动，原告在操作上掉下来就是吊车的钢丝绳斜了。我送他去云亭医院拍片，云亭医院拍下来他的左手骨折，后来医生讲要动手术，后来我汇报给被告1，说去无锡手外科医院去看，后来三个人去手外科医院去看的。”。①龙洪运代理人向祖某提问的问题及祖某的回答如下：问：证人，原告每天工钱？答：300元。问：证人，你们当时中午吃饭在哪里吃的。答：在被告1的食堂里。问：证人，那吃饭的所有东西是谁提供的，有没有自带的东西？答：都是被告1提供的。问：证人，你刚才叙述里面说由于吊车斜拉导致原告掉下来是怎么一回事，我刚才没听懂？答：就是那个吊车的钢丝绳没有垂直，斜了大概80公分。问：证人，你和被告1是什么关系？答：没有什么关系，就是打工。问：证人，你和原告是什么关系？答：就是原告有活的话我给他做，我有活的话他给我做。问：证人，你说的这个给他做，是相互介绍工作，还是你承包了给他做？答：相互介绍。问：证人，那你们在被告1的工钱是怎么结算的？答：就是做好每人300元一天。问：证人，那如果当天没出这个事情，这个钱怎么支付？答：就是被告1直接支付给他们。问：证人，你跟被告1之间只有这一个项目还是有多次的合作？答：只有这一个项目。问：证人，你们工地上的安全防护措施是谁提供的？答：都是被告1提供。②机械公司代理人向祖某提问的问题及祖某的回答如下：问：证人，被告1是否把拆除的活承揽给你了，你们四个人做的？答：就是以前被告1委托我，3月18日我叫了四个人来做点工，就是讲好的，300元一个人，不是承包的，给四个人做的。问：证人，你能明确下给四个人做是什么意思，是承包吗？答：是点工，300元一天，不是承包。问：证人，你们到被告1干活是临时的还是固定的？答：临时的，做一天，他们老板讲做好了马上付，300元一个人。问：证人，你们什么时候去，什么时候走都是你们自己决定的吗？答：我们常规7点去，4：30走，这个由被告1决定。问：证人，常规是你们这个行业还是企业规定？答：企业规定。问：证人，这个企业规定，是老板和你们说的还是平时你们去企业做的时候这样规定的？答：平时都是这样的。问：证人，原告事故发生后所有的医疗费和护工费都是被告1给你后你去支付的吗？答：是的。问：证人，护工费你付了多少？答：1800元。问：证人，事发当天中午你是否和原告一起吃饭的？答：吃饭去吃的。问：证人，他有没有喝酒？答：喝酒他喝的。问：证人，这个酒是谁给他喝的？答：食堂里的米酒，放在食堂里的。他自己倒的，当时我在吃饭。问：证人，原告受伤后你有没有和他一起干过活？答：伤后他生活很困难，一个人要四个人吃，我叫他做了两天轻活。问：证人，具体的时间是什么时候？答：6月28日。后来没有。龙洪运对祖某的证人证言认为：对证人证言的部分内容予以认可，主要对于喝酒的事实存在异议。机械公司对祖某的证人证言认为：对祖某陈述称他们的工作时间由企业来决定的有异议，不符合实情，对其他没有异议。卢维辉对祖某的证人证言没有异议。4、审理中，双方相互提问的问题及回答如下①审理中，龙洪运代理人向机械公司、卢维辉提问的问题及回答如下：问：被告1、被告2，被告1、被告2之间是什么关系？机械公司：是承揽关系，被告1把吊车的承揽活交付给被告2。卢维辉：我是和原告一样，给被告1叫过去的，也是打工的。问：被告2，你的工资结算是怎么样的？卢维辉：问被告1结，600元一天，他们300，我600。②审理中，机械公司代理人向龙洪运提问的问题及回答如下：问：原告，被告1是否帮你垫付了18天的护工费1800元？答：是的。上述事实，由入院记录、出院记录、手术记录、诊断报告、病历卡、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承揽赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。一、对龙洪运与机械公司之间法律关系的认定。雇佣关系是雇佣法律关系的简称，是以生产资料和劳动力私有为基础而形成的一种劳动关系，是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。判断雇佣关系是否存在，首先应从形式要件和实质要件二方面考虑：从形式要件上，看双方有无订立雇佣合同或口头雇佣协议；从实质要件上，首先要看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬。雇员是否受雇主控制、指挥和监督，即是否存在隶属关系。其次看雇员受雇主控制是雇佣关系存在的基础。在雇佣法律关系中，雇员仅是雇主雇佣来完成某项工作的人，雇员在工作时应听命于雇主，服从雇主的监督指导。三是看雇员是否为雇主或其委托的人所选任。只要具备上述形式要件和实质要件，即可认定为雇佣关系。本案中，根据双方当事人的陈述及龙洪运的证人陆某与机械公司的证人祖某到庭所作的陈述，龙洪运与机械公司之间的关系符合雇佣关系的法律特征，机械公司为雇主、龙洪运为雇员。机械公司抗辩称，其公司将本案所涉简易房拆除交由案外人祖某实施，并由祖某自主安排经常合作的龙洪运等人完成，祖某及龙洪运四人作为共同承揽人与其公司形成承揽法律关系，该抗辩主张与事实不符，理由不能成立，本院不予采信。二、关于本案赔偿责任的分担问题。龙洪运系从事冷作工种的人员，在施工过程中其自身亦应采取必要的安全注意义务，本案中，龙洪运在拆除本案所涉房屋的过程中未佩戴安全带、安全帽，另外龙洪运在事故当日中午在机械公司的食堂有饮酒的行为，故龙洪运对事故的发生应承担相应的责任，酌情由龙洪运承担10%的责任，由机械公司承担90%的赔偿责任。龙洪运要求卢维辉承担赔偿责任的诉讼请求，与法无据，本院不予支持。三、对龙洪运主张的各项赔偿费用的认定。1、对医疗费的认定。根据龙洪运及机械公司提供的由无锡市××人民医院出具的医疗费票据，载明的金额为41865.29元，且有相应的门诊病历、入院记录、出院记录、手术记录、诊断报告予以佐证，本院予以确认。根据龙洪运提供的由无锡市维生医药零售有限公司出具的销售明细显示，龙洪运分别于2019年3月22日、2019年3月27日因购买一次性护垫、四肢搁套、粘力绑带支出14元、36元，合计50元，且该销售明细加盖了无锡市××人民医院自费药房的专用章，本院认定该部分费用系龙洪运因治疗所需，故对该部分费用本院予以确认。综上，本院认定龙洪运的医疗费为41915.29元。2、对住院伙食补助费的认定。住院伙食补助费酌情按50元/天计算，龙洪运的住院期间为28天，故住院伙食补助费按1400元（50元/天×28天）计算。3、对营养费的认定。营养费酌情按30元/天计算，无锡中诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书认定龙洪运的营养期间为90天，故营养费按2700元（30元/天×90天）计算。4、对误工费的认定。根据龙洪运所从事的职业，误工费的计算标准参照上一年度《江苏省城镇非私营单位和城镇私营单位就业人员年平均工资》中城镇私营单位“建筑业”的标准即58541元/年，无锡中诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书认定龙洪运的误工期限为240天，故误工费按38492.7元（58541元/年÷365天×240天）计算。5、对护理费的认定。根据龙洪运所受损伤的程度，护理费的计算标准酌情按120元/天计算。无锡中诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书认定龙洪运的护理期间为60天，故护理费按7200元（120元/天×60天）计算。6、对交通费的认定。龙洪运虽未提供相应的交通费票据，但龙洪运受伤后因治疗、鉴定的需要，必然会产生相应的交通费用，交通费酌情按500元计算。7、对鉴定费的认定。鉴定费票据载明的金额为1860元，本院予以确认。8、对龙洪运主张的其他费用的认定。龙洪运称其因鉴定需要发生了拍片费用580元，但未提供相应的票据予以证明，本院不予支持。据此，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条、第二十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、龙洪运因身体受伤造成的损失92207.99元【医疗费41915.29元；住院伙食补助费1400元；营养费2700元；误工费38492.7元；护理费7200元；交通费500元】，由江阴市宝利机械制造有限公司赔偿90%即82987.19，扣除江阴市宝利机械制造有限公司已支付的34767.49元，尚须赔偿48219.7元，该款于本判决发生法律效力之日起10日内付清。其余损失由龙洪运自负。二、驳回龙洪运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取476元、鉴定费1860元，合计2336元（龙洪运已预交），由龙洪运负担234元；由江阴市宝利机械制造有限公司负担2102元，于本判决生效之日起10日内直接支付给龙洪运。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  周益民二〇二〇年十二月十七日书记员  汪萍萍附：相关法律、司法解释条文1.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。2、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。