河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0183民初4770号原告：胡五周，男，1973年3月3日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：陈新华、郭晓丹（实习），河南青屏律师事务所律师。被告：郑州市磊银建材有限公司，住所地：新密市曲梁乡蒋坡村，统一社会信用代码：91410183565134700H。法定代表人：刘世怀，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘春晖，河南康益律师事务所律师。原告胡五周与被告郑州市磊银建材有限公司民间借贷纠纷一案，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，被告首先以公司名义委托两名诉讼代理人参加诉讼，随后被告法定代表人以公司名义委托两名诉讼代理人参加诉讼，再后持股比例较大的股东刘世科委托一名诉讼代理人参加诉讼，本院根据争议焦点及查明的相关情况准许原告及委托诉讼代理人陈新华、被告法定代表人刘世怀及委托诉讼代理人刘春晖参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、判令被告偿还借款本金14918872元，暂计算到2020年7月7日的利息为3042625元，之后利息另计，暂共计为17961497元；2、诉讼费、保全费、保险服务费由被告承担。事实与理由:2015年原告经人介绍认识被告的实际控制人刘世科，刘世科表示其经营的郑州磊银建材有限公司需要用钱并可以出息，原告考虑到被告的实力和规模就不断出借给被告，利息有一分五的和两分的，后被告公司也支付过利息。但随着时间推移被告还款能力越来越差，连生产都需要借钱来维持，刘世科承诺只要被告企业能正常运营，可以优先偿还对原告的借款。原告为了资金安全只好不断地借给被告，以确保被告能正常运营挣钱并归还借款，截止到2020年1月23日被告累计借款14918872元，大部分利息未付，2020年疫情过后陆续有人起诉被告，刘世科没有具体办法也未归还对原告的借款。被告辩称：1、原告承认自己在经营公司,并控制公司的印鉴和证照，公司印鉴和证照相当于公司身份证，进入公司的账款实际上由原告控制和支配，等于说案涉款项是原告从自己一个口袋进入另一个口袋，本案不符合民间借贷的法律特征，请求驳回原告诉讼请求。2、原告本次诉讼已经严重侵犯被告及股东的权益，股东会正在走决议程序，后续会根据股东会决议要求原告返还公司印鉴和证照，包括公章、财务章、合同专用章、营业执照正副本及经营资质证明证件。3、根据双方签订的合作协议，要求对公司账目进行清算。本院根据当事人的陈述、举证和质证，确认案件事实如下：2019年5月20日作为甲方的被告法定代表人刘世怀、委托代理人刘世科与作为乙方的原告签订合作备忘录，约定：目标公司由双方合作经营，甲乙双方暂按40:60的持股比例承担权利义务，股权转让后按实际持股比例承担；乙方应筹措（以财务转账为准）万元作为公司流动资金，由目标公司按月息一分五厘计息，办理股权变更登记时，作为受让股权价款，转归出让人；变更登记前由乙方负责生产及经营；目标公司2019年5月23日前的债权债务由甲方负责（含目标公司以及甲方欠乙方的伍佰万整），合营期间的债权债务由甲乙双方以40:60的比例承担等。原告在合作备忘录上乙方处签字予以确认，刘世怀在合作备忘录尾页甲方法定代表人处签字并按指印，刘世科在甲方代理人处签字并按指印，并加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认。合作备忘录签订后，原告依约为被告筹措资金，被告向原告出具相关的借款凭证，具体如下：1、2019年8月20日被告向原告出具借条一张，内容显示：2019年5月23日至2019年8月9日共计借胡五周人民币8500000元，其中陆佰伍拾万元整月息1.5%，贰佰万元整月息2%，附收款明细。借款人处由刘世科签名并按指印同时加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认。在该借条后附的利息结算表中，显示结余8500000元整。2020年8月20日闫娜在该结算表上签名并备注此款确认已收到，同日张敏霞在该结算表上签名并备注此款确认已入账；2、2019年8月20日被告向原告出具借条一张，内容显示：今借胡五周人民币1600000元（大写：壹佰陆拾万元整），月息2%，（其中陆拾万起息日2019年8月11日，壹佰万起息日8月18日）。借款人处由刘世科签名同时加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认。在该借条后附的进账明细表中显示借款金额合计1600000元。2019年8月22日闫娜在该明细上签名并备注此款确认已收到，同日张敏霞在该明细上签名并备注此款已确认入账；3、2019年8月20日被告向原告出具借条一张，内容显示：5月23日至7月31日老账共借新账商砼及现金共计918872元（大写：玖拾壹万捌仟捌佰柒拾贰元整），起息日2019年7月1日，月息1.5%（后附明细）。借款人处由刘世科签名同时加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认；4、2019年9月10日被告向原告出具借条一张，内容显示：8月23日至9月10日共借胡五周人民币2000000元（大写：贰佰万元整），月息2%（后附收款明细）。借款人处由刘世科签名并备注情况属实同时加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认。该借条后附的汇总表中显示借款金额合计2000000元。2019年9月10日闫娜在该汇总表上签名并备注确认此款已收到，同日张敏霞在该汇总表上签名并备注确认此款已入账。5、2019年12月1日被告向原告出具借条一张，内容显示：2019年10月20日至2019年11月11日共借胡五周人民币900000元（大写：玖拾万元整），月息2%，（后附收款明细）。借款人处由刘世科签名并按指印同时加盖郑州市磊银建材有限公司印章予以确认。担保人处由张永垒签名确认。在该借条后附的利息结算表中显示借款金额合计为900000元。2019年12月1日张敏霞在该利息结算表中签名并备注以上款项已确认入账。另查明，2020年1月23日张磊、危百根在加盖印章的向胡五周出具的借条上签字，金额为1000000元。再查明，被告郑州市磊银建材公司的登记股东为刘世科和郑州坤茂置业有限公司，其中刘世科占股比例为60%，郑州坤茂置业有限公司占股比例为40%。闫娜（又名闫娜娜）和张敏霞为被告公司财务人员。合作备忘录签订后，原告实际经营和管理被告公司的业务及相关事务，并持有印章。本院认为：被告向原告借款，有原告提供的借条、转款凭证等证据可以证实，应当偿还。经被告持股比例较大的股东刘世科签字确认的借条共5张总计数额为1391.8872万元，可以证明系借款本金的数额，应予确认。2020年1月23日金额为100万元的借条，未经刘世科签字确认，不能反映该款的性质为借款，对该部分诉讼请求，不予支持。关于利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外，案涉借条中载明的月利率均超过合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍，应以此为限进行支持，对超过法律规定部分的诉讼请求，应予驳回。关于利息的起算时间，借条中初始载明有利息支付的标准，故以借条出具时间作为利息的起算时间较为恰当。关于合作备忘录的性质，首先，参照《中华人民共和国民法通则》第五十二条之规定，企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任，本案原被告之间的合作行为符合上述特征，应属于合伙型联营，协议主体可以在相互之间约定相应权利义务的享有和负担，也可基于共同意思表示以外观主体即被告名义对外实施民事行为，其中也不排除被告向原告个人借款以促经营的情形。其次，根据协议内容记载，双方约定筹集的款项首先是作为借款用途，从流动资金、利息等文字表述可以看出，同时双方虽约定了股权变更情形下的对价冲抵，但最终股权并未实际进行变更，筹集款项的性质没有发生变化和转化，故本案处理的主线应回归至靠前的民间借贷关系较为恰当，由被告承担联营期间的对外借款比较合理。关于联营期间的经营所得及债务负担，双方关于合营期间债权债务按60:40比例承担的书面约定，属内部约定，对协议各方具有约束力，应由双方先行清算解决，如因清算发生纠纷，则可另案解决。保险服务费不是诉讼活动所必然发生的费用，不宜因此而加重被告的负担，对原告提出的本项诉讼请求，本院不予支持。被告提出要求原告返还印章证照的答辩意见，与本案不属同一法律关系，应另案解决为宜。综上，依照《中国人民共和国民法总则》第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告郑州市磊银建材有限公司于本判决生效后十日向原告胡五周偿还借款本金1391.8872万元并支付利息，其中850万元、160万元、91.8872万元按原告起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍支付利息自2019年8月20日起至本院确定的还款之日，其中200万元按原告起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍支付利息自2019年9月10日起至本院确定的还款之日，其中90万元按原告起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍支付利息自2019年12月1日起至本院确定的还款之日；二、驳回原告胡五周的其他诉讼请求。案件受理费12.9569万元，保全费0.5万元，由被告郑州市磊银建材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 肖 川二〇二〇年十二月二十五日书记员 郑红瑶