甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3589号上诉人（原审被告）：兰州大音文化传播有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区张掖路街道金塔巷******。法定代表人：王兴隆。委托诉讼代理人：刘儒洲，甘肃文广律师事务所律师。委托诉讼代理人：张羽，甘肃文广律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃西部华银信用担保有限公司，住所地，住所地甘肃省兰州市城关区西酒泉路**乾昌大厦**iv>法定代表人：唐曾云，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨世平，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪萌，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。原审被告：兰州艾蒙图娱乐管理有限公司，住所地甘肃，住所地甘肃省兰州市城关区酒泉路******码广场）。法定代表人：王兴隆。委托诉讼代理人：刘儒洲，甘肃文广律师事务所律师。委托诉讼代理人：张羽，甘肃文广律师事务所律师。原审被告：兰州海城信商贸有限公司，住所地兰州市城，住所地兰州市城关区皋兰路街道郑家台****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：王兴隆。委托诉讼代理人：刘儒洲，甘肃文广律师事务所律师。委托诉讼代理人：张羽，甘肃文广律师事务所律师。原审被告：王兴隆，男，1980年4月23日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘儒洲，甘肃文广律师事务所律师。委托诉讼代理人：张羽，甘肃文广律师事务所律师。上诉人兰州大音文化传播有限公司（以下简称：大音文化公司）因与被上诉人甘肃西部华银信用担保有限公司（以下简称：西部华银公司）、原审被告兰州艾蒙图娱乐管理有限公司（以下简称：艾蒙图公司）、兰州海城信商贸有限公司（以下简称：海城信公司）、王兴隆追偿权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2018）甘0102民初5568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大音文化公司上诉请求：1.撤销兰州市城关区人民法院(2018)甘0102民初5568号民事判决第一项，依法改判:大音文化公司向西部华银公司清偿代偿款680000元并自2018年5月28日起以本金680000元为基数按年利率6%承担利息损失至全部债务清偿止。2.一、二审诉讼费用由西部华银公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实有误。西部华银公司为大音文化公司代偿垫付金额不足100万元。2017年1月9日及10日，海城信公司按西部华银公司指令向其指定的兰州隆森商贸有限公司分别付款30万元、2万元共计32万元，用于西部华银公司为大音文化公司提供担保并安排网贷平台发标的保证金，之后大音文化公司与海城信公司共计获得贷款230万元，海城信公司的贷款按期已偿还，大音文化公司的贷款发生了代偿，该保证金应当优先用于代偿，2018年5月28日西部华银公司虽然发生代偿，但以其自有资金实际代偿金额只有68万元。二、一审判决大音文化公司自代偿之日起按月息2%承担利息损失适用法律不当。西部华银公司不具有向社会不特定人发放贷款的经营资质，其发生代偿只能在其实际利息损失范围内主张赔偿。其不能提供利息损失证据的，应当参照最高人民法院关于资金占用的利息，由大音文化公司按年息6%进行赔偿。双方签订的合同是格式合同，大音文化公司签订合同时处于不利地位，该条款并非大音文化公司的真实意思，该合同对于代偿发生后的利息及违约金的约定实际是一种变相高息贷款，违反法律规定。西部华银公司辩称，一、大音文化公司未按照合同约定履行还款义务，西部华银公司按照《委托担保合同》的约定履行了担保责任，依法享有追偿权。二、西部华银公司行使追偿权有事实和法律依据。大音文化公司与西部华银公司所签订的《委托担保合同》并不违反法律的禁止性规定，约定的利息只是为了要求大音文化公司诚信履约按时还款。一审判决认定事实清楚，裁判正确，应予维持。艾蒙图公司述称，同意大音文化公司的上诉请求和上诉理由。海城信公司述称，同意大音文化公司的上诉请求和上诉理由。王兴隆述称，同意大音文化公司的上诉请求和上诉理由。西部华银公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令大音文化公司偿还西部华银公司代偿本金100万元，利息23333.33元（自2018年5月28日起，暂计算至2018年7月2日，实际计算至全部付清之日，按年利率24%计算）；2.判令大音文化公司支付西部华银公司为实现本案诉争债权支付的律师费46000元；3.判令艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆对大音文化公司的上述债务承担连带清偿责任；4.依法对王兴隆提供的抵押财物即位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××室房屋［兰房权证（城关区）字第3××7号］进行拍卖、变卖以优先偿还西部华银公司的本案诉争债权；5.本案诉讼费由大音文化公司、艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆共同承担。一审法院认定事实：大音文化公司、艾蒙图公司、海城信公司系法定代表人均为王兴隆的关联公司。2017年9月19日,因大音文化公司流动资金周转困难，遂作为借款人与作为担保方的西部华银公司、作为居间平台服务商的案外人国信金融公司以及作为出借人的受托人案外人韩文帅签订了编号为ＳＦＸＹ20170919-1的《汇贷天下四方协议》，约定：本合同为线上《汇贷天下四方协议》线下版；本合同出借人、借款人、担保人均为汇贷天下平台的注册用户；环讯，即讯付信息科技有限公司为汇贷天下资金第三方托管方；出借人（投资人）不可撤销地委托韩文帅代为签订本合同的书面形式；借款人认可接受出借人通过汇贷天下账户向借款人的转账行为；借款人的借款金额为100万元，借款期限8个月，月利率为1.19%；出借人出借资金前，应先在汇贷天下网站注册环讯个人专属账户并进行充值；出借人决定出借时，应自行登录汇贷天下账号并亲自操作从自己账户内支付相应款项，此笔款项在出借人点击投标后至该标最终审核通过之前，暂时由环迅予以冻结；待审核通过后且符合放款条件时，汇贷天下将给环迅发出放款指令，由环迅将出借款项解冻并从出借人账户划入借款人账户；该款项进入借款人账户后，由借款人自行登录汇贷天下账号并亲自操作提取观金，但借款人不支取款项不影响合同成立和合同效力；出借人同意借款人按月付息，到期还本；当借款人无法偿还某一期款项时，自借款人最终还款日当日12点起，担保公司代偿还款的入口开启，由担保公司先行为借款人代偿该笔款项；自担保公司履行担保责任之日起3日内，借款人仍未向担保公司偿还全部代偿款项的，借款人应以全部代偿款项为基数从逾期日开始计算，按每年36%的标准向担保公司支付利息；借款人发生逾期还款，出借人既可以选择自行向借款人追讨，也可以选择由担保人按担保条款的约定代偿相关款项；西部华银公司自愿为借款人在本合同项下的债务提供连带责任保证担保。该协议还约定了其他事宜。同日，大音文化公司与西部华银公司签订了《委托担保合同》，西部华银公司接受大音文化公司的委托，为其上述借款提供连带责任保证，约定：保证范围包括《汇贷天下四方协议》项下的全部借款本金、应付利息等费用；西部华银公司向大音文化公司追偿债务时，应向大音文化公司出具西部华银公司履行保证责任的有关证明，该证明包括但不限于由汇贷天下网络平台或大音文化公司出具的代偿债务确认书；任何一方出现违约行为，违约方应向守约方支付违约金，自违约行为发生之日起至违约行为消除之日止，每天按担保总额的36%／年计算违约金总额。同时，艾蒙图公司、海城信公司向西部华银公司出具了《连带责任保证担保承诺函》、王兴隆向西部华银公司出具了《个人无限连带保证责任承诺函》，艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆承诺为西部华银公司的担保提供反担保，保证方式为连带保证责任，保证范围为西部华银公司因承担保证责任以及因此而遭受的直接损失和间接损失。当日，王兴隆还与西部华银公司签订了《反担保抵押合同》，约定王兴隆以其名下的位于兰州市城关区××街道××路××号××单元××层××室房屋为大音文化公司向西部华银公司提供反担保抵押。合同签订后，出借人的受托人韩文帅与王兴隆就上述抵押物办理了抵押登记，韩文帅于2017年9月26日取得了甘（2017）兰州市不动产证明第0042679号不动产登记证明，证载抵押权利人为韩文帅。2017年9月27日，汇贷天下平台向大音文化公司ＩＰＳ账号为1000********的账户放款合计100万元。但该笔借款到期后，大音文化公司未按约还款。为此，西部华银公司依约承担担保责任于2018年5月28日通过案外人甘肃立诚电子科技有限公司的银行账户向借款人支付了100万元代偿了大音文化公司的借款本金，同时，国信金融公司出具了《代偿债务确认书》。但大音文化公司、艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆至今未向西部华银公司偿还代偿款，为此，西部华银公司诉至法院。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，西部华银公司与大音文化公司及案外人国信金融公司等签订的《汇贷天下四方协议》、西部华银公司与大音文化公司签订的《委托担保合同》、西部华银公司与王兴隆签订的《反担保抵押合同》，以及艾蒙图公司、海城信公司向西部华银公司出具的《连带责任保证担保承诺函》、王兴隆向西部华银公司出具的《个人无限连带保证责任承诺函》，均系各方当事人的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。根据本案查明的事实，大音文化公司未按约足额偿还借款是酿成本案纠纷的根本原因，西部华银公司依约承担担保责任代大音文化公司偿还借款100万元后，有权依据《汇贷天下四方协议》及《委托担保合同》的约定向大音文化公司行使追偿权，并要求大音文化公司承担违约责任，因此，西部华银公司要求大音文化公司清偿代偿款100万元的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。关于西部华银公司主张的利息，西部华银公司承担担保责任后，大音文化公司对西部华银公司的新债务即告成立，且其不能及时向西部华银公司偿还代偿款项，给西部华银公司造成了资金占用损失，因此西部华银公司有权主张代偿款项的利息损失。担保人西部华银公司与借款人大音文化公司及案外人国信金融公司等签订的《汇贷天下四方协议》约定自担保公司履行担保责任之日起3日内，借款人仍未向担保公司偿还全部代偿款项的，借款人应以全部代偿款项为基数从逾期日开始计算，按每年36%的标准向担保公司支付利息，同时，西部华银公司与大音文化公司签订的《委托担保合同》又约定任何一方出现违约行为，违约方应向守约方支付违约金，自违约行为的之日起至违约行为消除之日止，每天按担保总额的36%/年计算违约金总额，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，西部华银公司要求大音文化公司自2018年5月28日起以本金100万元为基数按年利率24%承担利息损失至全部债务清偿时止的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。关于西部华银公司要求艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆对大音文化公司的上述债务承担连带清偿责任的请求,因艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆向西部华银公司出具了承诺书，艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆同意为大音文化公司向西部华银公司提供反担保，承担连带担保责任，因此艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆作为保证人应对大音文化公司的上述债务向西部华银公司承担连带保证责任。关于西部华银公司要求大音文化公司支付西部华银公司为实现本案诉争债权支付的律师费46000元的请求，虽然双方在合同中对律师费的承担进行了约定，但西部华银公司并未提供证据证明该项费用的实际产生，故对此不予支持。对于西部华银公司要求对王兴隆名下的案涉房产享有优先受偿权的诉讼请求，根据本案实际情况，担保人王兴隆以案涉房产为大音文化公司的借款向担保人西部华银公司做抵押反担保，并签订了《抵押合同》，该合同系双方当事人真实意思表示，合同合法有效，但案涉房产登记的抵押权人为案涉借款出借人的受托人案外人韩文帅而非西部华银公司，西部华银公司的抵押权未能依法设立，西部华银公司在案涉债权未能清偿时，对案涉房产并不享有优先受偿权，故对西部华银公司的该项请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条之规定，判决：一、兰州大音文化传播有限公司于本判决生效后十日内向甘肃西部华银信用担保有限公司清偿代偿款1000000元，并自2018年5月28日起以本金1000000元为基数按年利率24%承担利息损失至全部债务清偿时止；二、兰州艾蒙图娱乐管理有限公司、兰州海城信商贸有限公司、王兴隆对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回甘肃西部华银信用担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14424元，保全费5000元，由兰州大音文化传播有限公司、兰州艾蒙图娱乐管理有限公司、兰州海城信商贸有限公司、王兴隆承担。本院二审期间，当事人提交了新证据。本院组织双方当事人进行了质证。大音文化公司提交银行转款记录复印件2页。证明大音文化公司按照西部华银公司的要求向兰州隆森商贸有限公司支付了32万元保证金。西部华银公司针对大音文化公司提交的证据发表质证意见认为，对上述证据的真实性有异议，没有原件无法核实，且不属于新证据；该笔转款是大音文化公司与兰州隆森商贸有限公司之间的业务往来款，与本案没有关联性。艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆对大音文化提交的上述证据没有异议。本院对大音文化公司提交的上述证据审核后认为，因未提交原件予以核对，故本院不予认定。一审判决查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，各方当事人对本案所涉及的《汇贷天下四方协议》、《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、《连带责任保证担保承诺函》、《个人无限连带保证责任承诺函》等均无异议，应予以确认。艾蒙图公司、海城信公司、王兴隆对一审判决其对大音文化公司的借款及利息承担连带清偿责任无异议，本院对该部分判决予以维持。大音文化公司上诉关于其接受西部华银公司的指示向案外人兰州隆森商贸有限公司支付了32万元保证金，该部分款项应从西部华银公司垫付的款项中予以扣除的上诉理由，因大音文化公司提交的证据系复印件，无法核实其真实性，且大音文化公司亦未提交证据证明其系接受西部华银公司的指示向案外人兰州隆森商贸有限公司支付款项的事实，故大音文化公司的该项上诉理由不能成立。大音文化公司关于一审判决其按照年利率24%承担利息损失不当的上诉理由，经审查，在《汇贷天下四方协议》约定自担保公司履行担保责任之日起3日内，借款人仍未向担保公司偿还全部代偿款项的，借款人应以全部代偿款项为基数从逾期日开始计算，按每年36%的标准向担保公司支付利息，同时，西部华银公司与大音文化公司签订的《委托担保合同》又约定任何一方出现违约行为，违约方应向守约方支付违约金，自违约行为发生之日起至违约行为消除之日止，每天按担保总额的36%/年计算违约金数额，上述两份协议均系各方当事人的真实意思表示，故一审判决由大音文化公司从2018年5月28日起以代偿本金1000000元为基数按年利率24%向西部华银公司承担利息损失至全部债务清偿时止，有事实及法律依据，大音文化公司的该项上诉理由亦不能成立。综上，大音文化公司的上诉理由均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6100元，由兰州大音文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  靳文丽审判员  张海东审判员  杨 蕾二〇二〇年十二月十六日书记员  杨 琦