江西省南城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣1021民初1923号 原告：芦应根，男，1953年10月5日出生，汉族，住南城县， 委托诉讼代理人：芦金花，系原告芦应根妹妹。 支持起诉机关：南城县人民检察院。 被告：李根龙，男，1969年6月24日出生，汉族，住南城县， 委托诉讼代理人：官斌，江西周庆武律师事务所律师。 原告芦应根与被告李根龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告芦应根及其委托诉讼代理人芦金花，被告李根龙及其委托诉讼代理人官斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告芦应根向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告后续治疗费19000元，住院伙食补助费450元，营养费3240元，护理费15012元，误工费24960元，残疾赔偿金73092元，精神抚慰金5000元，鉴定费2800元，共计143554元；2、由被告承担诉讼费。事实与理由：2010年始，原告就一直受雇于被告，主要在南城县南方水泥厂从事清沟、铲水泥等零工工作，被告未与原告签订书面合同，2019年以前被告一直为原告缴纳了人身意外险，但2020年未缴纳。2020年2月16日，原告在南方水泥厂用铁锤打墙做工时，因李根龙未做好安全防护措施致使原告从脚手架上摔下来受伤，当即由被告送原告到南城县人民医院治疗。经该医院诊断为胸椎骨折。2020年10月6日经南城建昌法医学司法鉴定所鉴定，芦应根胸椎骨折术后构成十级伤残。原告住院期间医疗费用全部由被告付清，但未赔偿支付误工费、营养费等费用，原告多次找被告协商赔偿事宜，但被告拒绝，故提起诉讼。 南城县人民检察院支持起诉称，2010年始，芦应根就一直受雇于李根龙，主要在南城县南方水泥厂从事清沟、铲水泥等零工工作，李根龙未与芦应根签订书面合同，2019年以前李根龙一直为芦应根缴纳了人身意外险，但2020年未缴纳。2020年2月16日，芦应根在南方水泥厂用铁锤打墙做工时，因李根龙未做好安全防护措施致使芦应根从脚手架上摔下来受伤，当即由李根龙送芦应根到南城县人民医院治疗。经该医院诊断为胸椎骨折。2020年10月6日经南城建昌法医学司法鉴定所鉴定，芦应根胸椎骨折术后，按《人体损伤致残程度分级》腰椎骨折评定为十级伤残。芦应根住院期间医疗费用全部由李根龙付清，但未赔偿支付误工费、营养费等费用，芦应根多次向李根龙协商赔偿事宜，但被拒绝。芦应根受雇给李根龙提供劳务，李根龙作为雇主，应当为雇员提供相应的安全生产条件，李根龙明知叫芦应根用铁锤要打的墙，墙角已经挖空，从上面用铁锤打墙墙会倒塌，有砸伤人的危险，仍叫不知情的芦应根和另一工友工作，造成芦应根打墙后墙倒塌，芦应根和另一工友从4米高的脚手架摔下受伤致残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，李根龙应承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十五条规定，决定支持起诉。 被告李根龙辩称：1、原告并不是在2010年开始受雇于被告，被告主要在南方水泥厂上班，但一个人不能做那么多事，偶尔会叫其他人来做零工，实际上被告没有叫原告做很多事情。事故发生当天，原、被告还有万细爱三人在一起做事，被告叫原告和万细爱做事的时候要注意自身安全，当时是原告和万细爱在脚手架上打墙中没有注意自身安全，把石砖打落碰到脚手架导致脚手架倒塌导致自己受伤，且原告在工作中带了工作帽，被告也交代原告要注意自身安全。原告自身存在重大过错，是导致原告受伤的主要原因，应承担一定的责任。2、原告主张的各项标准过高。住院伙食补助费被告给了400元；营养费应该按住院天数进行计算；被告在原告住院期间请了护理人员护理了9天，应当扣除，且应按照113.5元/天的标准计算护理费；原告在起诉时已经年满60周岁，且没有证据证明原告有固定工作收入，不应当计算误工费；伤残赔偿金应当计算43855.2元；精神抚慰金过高应当计算3000元；后续治疗费应当按照被告申请的伤残鉴定是18000元；原告鉴定费发票是2100元，应当按照2100元，不是2800元。 本院经审理认定事实如下，被告李根龙承包了案外人江西南城南方水泥有限公司的部分工作。2020年2月15日，原告芦应根接受被告的雇请为被告在江西南城南方水泥有限公司内从事打墙工作。当日，原告与案外人万细爱在下面墙体已经被打空一部分的情况下，按被告的指示爬上脚手架（约3米高）用铁锤敲打上面的墙体，后因墙体倒塌致使芦应根从脚手架上摔至地面受伤。芦应根受伤后即被送往南城县中医院治疗，住院2天，花费医疗费1232.58元。随后转至南城县人民医院治疗，住院15天，花费医疗费51637.86元，入院诊断为：1、腰椎骨折（T12）；2、高血压；3、肾囊肿；4、前列腺钙化灶；5、二尖瓣狭窄关闭不全伴主动脉瓣及三尖瓣关闭不全。2020年10月6日，南城建昌法医学司法鉴定所受芦应根委托出具了赣建昌司鉴所（2020）残鉴字第042号司法鉴定意见书，认为芦应根腰椎骨折术后，按《人体损伤致残程度分级》腰椎骨折评定为十级伤残；后续治疗费评定为19000元；本次损伤评定误工期180日、护理期90日、营养期90日；后期手术取除胸腰椎内固定误工期28日、护理期18日、营养期18日。芦应根为此支付鉴定费2100元。 诉讼过程中，本院根据被告李根龙的申请，委托抚州文昌法医学司法鉴定所对原告芦应根的伤残等级、后续治疗费、误工期、营养期、护理期进行了重新鉴定，该鉴定所于2020年11月30日作出抚文昌司鉴（2020）临鉴字第204号法医临床司法鉴定意见书，评定芦应根胸12椎体压缩粉碎性骨折术后构成十级伤残；后续治疗费为18000元；误工期为180日，护理期90日，营养期90日。李根龙为此支付鉴定费2500元。 另查明，原告芦应根生于1953年10月5日，户籍所在地为南城县上唐镇上唐街，其主要收入来源于做零工。被告李根龙垫付医疗费 52990.44元（51637.86元＋1232.58元＋120元），另给付原告住院伙食补助费400元，雇请护工护理原告9天。被告在庭审过程中，陈述称水泥厂要求要有保险的人做事，因为我叫了没有保险的人，所以我自己赔钱。 上述事实的认定有原告芦应根提供的原告身份证，疾病诊断证明、出院记录、费用清单、医疗费发票，鉴定意见书、发票，有本院委托抚州文昌法医学司法鉴定所出具的鉴定意见书、发票及原、被告的陈述相印证。 本院认为：一、关于原、被告之间的法律关系问题。本案中，被告李根龙为了完成案外人江西南城南方水泥有限公司交付承揽的工作，雇请原告芦应根做工，并给付劳动报酬，双方形成提供劳务与接受劳务的法律关系。二、关于赔偿金额的计算及依据问题。原告系城镇户籍，故应以城镇标准计算其相关损失。住院伙食补助费以原告实际住院天数为基准计算；营养费、护理费以鉴定意见评定的天数为基准计算，误工费计算至定残前一日。抚州文昌法医学司法鉴定所作出的鉴定意见书是经本院依法委托，程序合法，符合基本事实，本院予以采信，并以此份鉴定意见书作为判决依据。原告委托南城建昌法医学司法鉴定所支付的鉴定费根据原告提供的鉴定费发票，本院认定为2100元，原告提供的700元收据不符合证据形式要件，本院不予采信。原告虽年满60周岁，达法定退休年龄，但根据本案的证据，原告尚有收入来源，故对原告主张误工费的诉讼请求予以支持,但原告未能提供充分有效的证据证明其事故发生前三年的收入情况，根据本案的证据，本院酌定以100元/天的标准计算其误工损失。抚州文昌法医学司法鉴定所作出的鉴定意见书出具时原告已年满67周岁，故其残疾赔偿金计算年限应为13年。根据本案的证据及原告的主张，本院确认原告在本案中的各项损失为：医药费52870.44元（51637.86元＋1232.58元），后续治疗费18000元，住院伙食补助费450元（30元/天×15天），营养费2700元（30元/天×90天），护理费12510元（139元/天×90天），误工费20800元（100元/天×208天），残疾赔偿金47509.8元（36546元/年×13年×10%），精神抚慰金5000元，鉴定费2100元，合计161940.24元。三、关于原、被的责任划分问题。由于被告不具备打墙的资质，案外人江西南城南方水泥有限公司疏于审查，存在选任过错，应承担一定的责任，本院酌定其承担20%的责任。李根龙作为接受劳务一方，系劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，其在下面墙体已经被打空一部分且没有任何安全保护措施的情况下，仍然指示原告爬上脚手架敲打上面的墙体，对原告受伤具有重大过错，应付本次事故的主要责任，本院酌定其承担70%的责任。原告具有完全民事行为能力，作为提供劳务方，在明知其劳务活动具有一定危险性且没有任何安全保护措施的情况下，仍然攀爬3米左右的脚手架打墙，对损害的发生也有过错，应承担剩余10%的责任。被告在庭审过程中称其未按照江西南城南方水泥有限公司的指示安排工人做工，愿意自己赔钱，系债的加入，故其应与江西南城南方水泥有限公司承担共同赔偿责任，其责任比例合计为90%（70%＋20%）即赔偿145746.22元（161940.24元×90%），扣除其已垫付的款项53390.44元（52990.44元＋400元）及请护工护理9天的护理费1251元（139元/天×9天）后，还需给付91104.78元（145746.22元－53390.44元－1251元）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告李根龙在本判决生效后五日内给付原告芦应根赔偿款91104.78元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息 案件受理费3172元，减半收取1586元，由被告李根龙负担1039元，由原告芦应根负担547元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 员 江庆 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 付伟 书 记 员 许琪