浙江省绍兴市柯桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0603刑初849号 公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。 被告人沙号良，男，1972年1月8日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，务工，住绍兴市柯桥区，曾因为赌博提供条件于2004年11月5日被绍兴市公安局柯桥区分局罚款人民币三千元；因赌博于2014年11月11日被绍兴市公安局柯桥区分局罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月21日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。 辩护人陈婷，浙江明显律师事务所律师。 绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检一刑诉〔2020〕2081号起诉书指控被告人沙号良犯赌博罪，于2020年11月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员谢兴峰出庭支持公诉，被告人沙号良通过远程视频方式参加诉讼,辩护人陈婷到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市柯桥区人民检察院指控，2019年10月至2020年3月期间，被告人沙号良在其位于绍兴市柯桥区××路××号御足宫足浴店内以及安昌兴浦驾校旁一房间内、安昌一涤纶丝厂房内，以“点敲”的形式聚众赌博，从中非法抽头获利20余万元。 为证明指控的事实，公诉人当庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人沙号良以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。 被告人沙号良对指控罪名没有异议，但其辩解其抽头获利只有一万余元，另外，参赌人员共同出资五六万元放在其处，用以餐费。 辩护人陈婷提出的辩护意见：1.认定被告人沙号良抽头获利20余万元的证据不足；2.被告人沙号良系坦白，认罪态度较好。综上建议对被告人沙号良从轻处罚并宣告缓刑。 经审理查明，2019年10月至2020年3月期间，被告人沙号良提供绍兴市柯桥区××路××号御足宫足浴店、安昌街道兴浦驾校旁一房间、安昌街道一涤纶丝厂房等场地及赌具等物品，聚众以“点敲”的形式赌博，从中非法抽头获利20余万元。 以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.薛某的证言，证实2019年11月至2020年3月底的这半年左右的时间里，沙号良在他自己的足浴店、安昌驾校、安昌一些空厂房等地方开设赌博场子，基本每天都开，抽头获利至少二三十万元。后来沙号良不开了，由一安徽人接手，再后来由其接手。其接手后，主要工作是抽头，找赌博场所，联系参赌人员，还给他们提供吃的喝的。 2.王某1的证言及辨认笔录，证实2019年10月至2020年3月份，沙号良在他自己开的足浴店里、安昌安华村村委旁边、安昌驾校等地方开设赌博场子。其去了五六十次，和寿某、方某、林强拼庄，被抽头了2万余元，沙号良总共抽头获利有四五十万元。 3.陈某1的证言，证实2019年10月至2020年3月份，沙号良在他自己开的足浴店里、安昌安华村村委旁边民房、安昌厂房等地方开设赌博场子。其去了30次，沙号良总共抽头获利有三四十万元。 4.王某2的证言，证实在2019年秋天至2020年3月份的这段时间里，其在××号××村村××房空车间等地方的赌博场子参与赌博，其与章某或者寿某一起拼庄，被抽头10余万元。 5.沈某1的证言，证实2019年10月至2020年3月份，沙号良在他自己开的足浴店里、安昌安华村村委旁边民房、安昌驾校、安昌厂房等地方开设赌场场子，抽头获利至少几十万。 6.章某的证言及辨认笔录，证实2019年10月至2020年3月份的这段时间里，其在沙号良开设的赌博场子参与赌博，大概一个星期停一两次，在疫情期间也停了大概半个月，其余的基本上每天都在开，其合伙寿某坐庄，总共被抽头20余万元。 7.方某的证言及辨认笔录，证实2019年10月至2020年3月份的这段时间里，其在沙号良开设的御足宫内、安昌一个驾校的租房内及安昌的一个涤纶丝厂内的赌博场子参与赌博，其和林强、王某1拼庄，总共被抽头3万余元。 8.寿某的证言及辨认笔录，证实2019年10月至2020年3月份的这段时间里被告人沙号良开设的赌博场子参与赌博，和章某、王某2等人拼庄，被抽头20余万元。 9.邵某、胡某、汪某、沈某2、陈某2、陈某3的证言及邵某、汪某、陈某3的辨认笔录，证实2019年10月至2020年3月份，沙号良在他自己的开的足浴店里、安昌安华村村委旁边民房、安昌驾校、安昌厂房等地方开设赌博场子抽头获利。 上述部分参赌人员还证实被告人沙号良在开设的赌场内提供茶、饮料等服务，赌博场子地点由被告人沙号良决定，且该赌博场子对外开放。 10.被告人沙号良的供述，证实其在2019年10月至2020年3月份的这段时间里开设赌场，纠集他人参与赌博，其抽头获利。在赌场中提供饮料茶水等服务，也提供部分赌博用的工具，该赌博场子对所有人开放，想来的都可以来赌博。 11.行政处罚决定书，证实被告人沙号良的前科情况。 12.归案经过，证实被告人沙号良被抓获归案。 对被告人沙号良及辩护人陈婷关于抽头获利数额的异议的辩解及意见。经查，章某、寿某、王某1、方某、王某2、陈某1、沈某1等证人的证言，能够证实被告人沙号良开设赌场的这段时间内，基本每天都开，除了疫情期间停了半个月，抽头渔利综合累加至少20余万元。各被抽头人员属于拼庄为主，且证言均能相互印证，可以采信。综上，不采纳被告人沙号良的辩解及辩护人陈婷的意见。 本院认为，被告人沙号良以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。 本案争议的是被告人沙号良的行为构成赌博罪还是开设赌场罪。公诉机关认为，沙号良组织他人赌博的赌场内，管理较为松散，仅有其一人管理，赌场内没有望风等人员，组织性较弱；赌场虽然不排除老带新，但参赌人员多为熟人，开放性特征不明显；赌场抽头以庄家下庄时是否赢钱为依据，并非通过赌场本身或者其他配套非法获利，经营性特征不明显。 本院认为，以营利为目的的聚众赌博与开设赌场有明显的差别。聚众赌博行为主要特征在于聚众，即纠集多人从事赌博活动。开设赌场，是指开设以行为人为中心，在其支配下供他人赌博的场所的行为。换而言之，所谓开设赌场，是指经营赌场，与单纯的“聚众赌博”相比，需要承担更多的“义务”，如需要提供经营的场所，保障参赌人员安全，遵守“行业潜规则”等。其主要特征体现在经营性上，突出开设者的支配地位，至于赌场是临时性还是长期性，开设者属于人合还是资合或一人经营，均不影响本罪的成立。 第一，被告人沙号良有纠集他人从事赌博活动的行为。参赌人员的证言及被告人沙号良供述均证实被告人选定赌博场地后通知参赌人员参与。参赌人员不排除老带新、不排除陌生人，很多参赌人员是通过其他参赌人员知晓赌博地点后再去参与赌博，涉案赌场属于半公开的方式组织他人参与赌博，虽然实际参与赌博的大部分是熟人，但这不影响该赌场的开放性特征。 第二，被告人沙号良有提供赌博场所及“其他服务”的行为。被告人先后选定其经营的足浴店、驾校旁边民房、涤纶丝厂房等地方作为赌博场所，并变更赌博地点，目的是为了保障参赌人员的人身安全和资金安全，防止被抓获。另外，被告人还事先准备了赌具、照明灯、纸板等赌博所用的必需品，在赌博过程中提供后勤保障，如矿泉水、饮料等。此举旨在吸引和稳定赌博群体，吸收“客源”。 第三，被告人沙号良有抽头渔利的行为。现有证据能够证实被告人开设赌场持续近半年时间，非法抽头渔利20余万元，获得了利益，达到了其经营赌场的目的。另外，该赌场已经形成一定的连续性和稳定性，让不特定的人知晓，而且从各参赌人员的证言中，证实被告人停止经营后，他人可以接手该赌场，体现了其经营性的特征。如果单纯的聚众赌博，则不可能有接手一说。 被告人上述一系列的行为，表明在赌博过程中，已突出了其主体地位，虽然只有被告人一人实施，但法律并未规定开设赌场必须是共同犯罪，多人经营或是一人经营均可以，不能简单的以组织赌博的人员的人数来认定组织性的强弱。综上，被告人的行为构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名有误，予以更改。关于辩护人陈婷认为被告人沙号良系坦白的意见。经查，被告人沙号良归案后未能如实供述其主要的犯罪事实，故不采纳辩护人陈婷的该意见。根据被告人沙号良的犯罪数额及社会危害程度，不宜对其宣告缓刑。不采纳辩护人陈婷建议对被告人沙号良适用缓刑的意见。违法所得，予以追缴。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人沙号良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年七月二十一日起至二○二四年一月二十日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）； 二、追缴被告人沙号良违法所得人民币二十万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  屠国均 人民陪审员  徐 府 人民陪审员  王军良 二〇二〇年十二月十日 法官 助理  章 亮 书 记 员  魏佳颖 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。