江西省上犹县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0724民初1330号 原告：张小明，男，1968年5月29日生，汉族，住于都县。 委托诉讼代理人：钟立，江西至中律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：上犹隆锦建设工程有限公司（以下简称隆锦公司），住所地：上犹县营前镇象牙村红旗组，统一社会信用代码：91360724MA3851U19U。 法定代表人：吴璇，职务：董事。 委托诉讼代理人：赖长生，系公司员工，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：钟德超，广东华商（赣州）律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：恒邦财产保险股份有限公司赣州中心支公司（以下简称恒邦财险公司），住所地：赣州经济技术开发区迎宾大道**“御景江山”小区2#写字楼，统一社会信用代码：91360700352066230M。 负责人：黄勇，职务：总经理。 委托诉讼代理人：黄平东，系公司员工，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨振寰，江西公仁律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告张小明诉被告隆锦公司、被告恒邦财险公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张小明及其委托诉讼代理人钟立，被告隆锦公司委托诉讼代理人赖长生、钟德超，被告恒邦财险公司委托诉讼代理人黄平东、杨振寰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张小明向本院提出以下诉讼请求：1、依法判决两被告连带赔偿原告损失412447元[其中医疗费10536元、后续治疗费33000元、住院伙食费2800元（50元/天×56天）、营养费6000元（50元/天×120天）、误工费146000元（400元/天×365天）、护理费13050元（145元/天×90天）、鉴定费1900元、残疾赔偿金146184元（36546元/年×20年×20%）、被抚养人张城毓生活费36342元（22714元/年×16年×20%÷2人）、被抚养人张功禄生活费3245元（22714元/年×5年×20%÷7人）、精神损害抚慰金10000元、残疾辅助器具费390元、交通费3000元]；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告自2019年9月2日起，在被告隆锦公司承包的G220国道上犹县水岩乡东深线路段改造工程工作，岗位是负责操作、维修沥青搅拌站机器设备的技师。2019年10月20日下午，原告在工作过程中，不慎从搅拌设备上摔落地面受伤。随后，原告被送往营前镇卫生院及赣州市人民医院救治，被告隆锦公司仅支付了91280.02元的住院医药费。原告经于都中立司法鉴定中心鉴定为九级伤残，误工期为365天，护理期为90天，营养期为120天，后续取出骨折外内固定费用为33000元。被告隆锦公司在被告恒邦财险公司处投保了建筑工程一切险和团体意外伤害险，原告受伤发生保险期间。事故发生后，原告向被告要求赔偿未果，只得向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告隆锦公司辩称：1、原告系我公司聘员；2、原告在照管设备时未尽安全注意义务，自己对事故的发生应承担相应的责任；3、原告提出的精神抚慰金过高，应以3000元为宜；4、原告误工费400元每天过高，事故发生时沥青路面尚未动工，原告的岗位为照管现场的机器设备，而非操作、维修设备，且原告来公司尚未到一个月，我公司还没有给原告发工资，仅向原告支付了相应期间的生活费；5、营养费、住院伙食补助费按30元每天计算为宜；6、我公司已承担原告入院时的交通费，原告提出的其他交通费应以正式票据为凭证；7、我公司已支付原告住院39天期间的护理费7800元，支付医疗费91659.6元；8、我公司在被告恒邦财险公司投保了团体意外伤害险及建筑工程一切险，事故发生保险期间，应先由被告恒邦财险公司在保险责任限额内对原告进行赔偿；9、我国《保险法》规定，保险合同责任免除事项需要向投保人告知，但被告恒邦财险公司未向我公司告知相关免赔事项，免赔条款不具法律效力；10、鉴定费属于必要支出的直接损失，保险公司应当承担。 被告恒邦财险公司辩称：1、被告隆锦公司在我公司投保了建筑工程一切险及团体意外伤害险，保险期间为2018年10月11日至2019年10月31日，本案事故发生保险期间；2、原告张小明为被告隆锦公司雇员，建筑工程一切险保险条款第二十一条第二款约定：“工程所有人、承包人或者其他关系方或其所雇用的在工地现场从事与工程有关工作的职员、工人及其上述人员的家庭成员的人身伤亡或疾病的损失、费用，保险人不负责赔偿”，我公司的对该免责条款已作加黑提示，被告隆锦公司也在“投保人声明栏”加盖了公司印章，免责条款发生法律效力，我公司不在建筑工程一切险内对原告承担保险赔偿责任；3、涉案建筑工程施工人员团体意外伤害保险合同为人身保险合同，不适用人身损害赔偿的法律规定来确定赔偿金额，而应依照《建筑工程施工人员团体意外伤害保险合同》及其所附《人身保险伤残评定标准》的相关规定计算；4、根据《团体意外伤害保险合同》的约定，被保险人遭受意外伤害致残的，该险种仅依伤残等级按比例赔偿残疾赔偿金，而不赔偿误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等损失；5、原告医疗费应扣除医保用药范围外的费用，且已获医保报账的部分不得再要求赔偿；6、鉴定费不是直接损失，我公司不予赔偿；7、我公司不是直接侵权人，不承担案件受理费。 原告张小明围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告身份证复印件、被告隆锦公司工商登记信息、被告恒邦财险公司工商登记信息；2、（2020）赣0724民初717号民事调解书复印件；3、原告建行账户交易明细；4、对张小明、肖喜生调查笔录及两人身份证复印件；5、出院记录四份；6、医疗费发票及出院病人费用清单；7、《司法鉴定意见书》及鉴定费发票；8、张功禄、张城毓户口簿复印件；9、对张才风、袁春兰的调查笔录及两人身份证复印件；10、《工伤认定申请不予受理通知通知书》。被告隆锦公司向法院提交了以下证据：1、支付原告医疗费、护理费的发票、银行转账凭证、费用清单及护理费收条；2、建筑工程施工人员团体意外伤害、建筑工程一切险保险单。被告恒邦财险公司向法院提交了建筑工程施工人员团体意外伤害险、建筑工程一切险投保单、保险单、保险条款。经本院审查，本院对以上证据予以确认，并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2019年9月2日，被告隆锦公司聘请原告张小明在其承包的G220国道上犹县水岩乡东深线路段改造工程工作，岗位为负责操作、维修沥青搅拌站机器设备的技师。2019年10月20日下午，原告爬上搅拌设备上工作时，不慎摔落地面受伤。随后，原告由被告隆锦公司的工作人员送往医院救治，诊断为右胫骨骨折、右腓骨骨折、左跟骨骨折、右踝关节囊破裂、右踝关节胫腓韧带断裂、腰2、3椎体骨折、上消化道出血等伤势。原告分别于2019年10月20日至2019年11月28日在赣州市人民医院住院治疗，被告隆锦公司支付了该期间的住院医药费91280.02元、门诊医药费397.6元及护理人员的护理费7800元；于2019年12月26日至2019年12月28日在赣州市人民医院住院治疗，原告花费医药费2194.98元；于2020年1月3日至2020年1月15日在于都县中医院住院治疗，花费医药费4746.86元，其中医保报账3251.42元，个人支付1495.44元；于2020年2月17日至2020年2月20日在赣州市人民医院住院治疗，原告花费医药费3158.1元，出院医嘱：1、建议继续住院治疗；2、注意休息，禁止负重活动，加强营养；3、隔日换药，12-14天拆线；4、定期复查右胫腓骨DR;5、在专业医师指导下行患肢功能锻炼……。另，原告在医院门诊治疗花费536元。被告隆锦公司工作人员赖长生于2019年11月20日转入原告银行账户10000元。2020年5月29日，于都中立司法鉴定中心鉴定原告的损伤构成九级伤残，受伤后误工期为365天、护理期为90天、营养期为120天，取出骨折处内固定费用为33000元，原告支出鉴定费1900元（伤残等级鉴定费700元、三期鉴定费600元、后续治疗费鉴定费600元）。被告恒邦财险公司对原告的伤残等级鉴定意见不认可，并申请重新鉴定。2020年10月20日，在法院的委托下，赣南医学院司法鉴定中心根据《人身保险伤残评定标准》鉴定原告的损伤等级为九级伤残。被告隆锦公司在被告恒邦财险公司投保了团体意外伤害保险及建筑工程一切险，保险期间为2018年10月11日至2019年10月31日，本案事故发生在保险期间。团体意外伤害保险含建筑工程施工人员团体意外伤害保险与附加建筑工程施工人员团体意外伤害医疗保险。建筑工程施工人员团体意外伤害保险每人保险金额为70万元，建筑工程施工人员团体意外伤害医疗保险金额为每人5万元。《恒邦财产保险股份有限公司建筑工程施工人员团体意外伤害保险条款》第五条第二款意外残疾保险责任约定：“被保险人自遭受该意外之日起一百八十日内以该意外为直接、完全原因而导致本合同所附《人身保险伤残评定标准（行业）》中所列残疾之一的，保险人按《标准》中与该项残疾对应的给付比例和该被保险人的意外伤害保险金额的乘积给付意外残疾保险金……”。《人身保险伤残评定标准（行业标准）》规定：“本标准对功能和残疾进行了分类和分级，将人身保险伤残程度划分为一至十级，最重为第一级，最轻为第十级。与人身保险伤残程度等级相对应的保险金给付比例分为十档，伤残程度第一级对应的保险金给付比例为100%，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相关10%”。《建筑工程一切险条款》第二十一条第二款约定：“工程所有人、承包人或者其他关系方或其所雇用的在工地现场从事与工程有关工作的职员、工人及其上述人员的家庭成员的人身伤亡或疾病的损失、费用，保险人不负责赔偿”，被告恒邦财险公司对该免责条款已作加黑提示，被告隆锦公司在建筑工程一切险投保单上盖有公司印章，盖章处注明了：“本人（单位）已经仔细阅读《建筑工程一切险条款》，尤其是黑体字部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解，没有异议，申请投保”。2020年8月4日，原告向上犹县人力资源和社会保障局申请认定工伤。当日，上犹县人力资源和社会保障局向原告发出《工伤认定申请不予受理通知书》一份，认为原告与被告隆锦公司不存在劳动关系，决定不予受理原告的申请。后，原告向被告要求赔偿未果，因而成诉。 另查明，原告于2016年12月31日生育儿子张城毓，原告父亲张功禄于1933年9月10日出生，现跟随原告一起生活，张功禄共生育包含原告在内7个子女。 本院认为，原告张小明在为被告隆锦公司提供劳务过程中受伤，被告隆锦公司应当赔偿原告张小明因受伤造成的各项损失。被告隆锦公司辩称原告张小明在提供劳务过程中未尽安全注意义务，因自身过错导致摔伤，应减轻其赔偿责任，但未提交相关证据证明，本院不予采信。 原告张小明因交通事故造成的各项损失为：1、医疗费。原告的医疗费总计为102213.56元，其中已由被告隆锦公司赔付91677.62元，在城乡居民合作医疗保险报账3251.42元，由原告支付7284.52元，故被告隆锦公司还应赔偿原告医疗费7285元；2、后续治疗费。经鉴定原告的后续治疗费为33000，本院予以采信；3、住院伙食补助费。原告共住院56天，本院酌定按每天30元计算，确定原告住院伙食补助费为1680元（30元/天×56天）；4、营养费。原告从2019年10月20日至2020年2月20日先后四次入院治疗，最后一次出院时医嘱加强营养，故原告请求营养期按120天计算，本院酌情予以支持，并酌定按每天30元计算营养费，确定原告营养费为3600元（30元/天×120天）；5、误工费。原告于2019年10月20日摔伤，定残时间则为2020年5月29日，误工期计算为222天。原告于2019年9月2日受聘于被告隆锦公司，从事沥青搅拌设备的操作与维护的技术工种，被告隆锦公司工作人员赖长生于2019年11月20日支付原告1万元，被告辩称为支付的赔偿款，但未提交原告出具的收据加以证明，本院不予采信，应认定为支付原告一个月的工资。另，原告提交的银行流水显示，案外人赣州允希沥青有限公司于2020年1月19日转入原告账户工资10000元，该期间原告尚在住院期间，该笔工资应为原告在聘为被告隆锦公司技师前的工资收入，故本院确定原告受伤前的工资收入为12万元每年，确定原告误工费为72986元（120000元/年÷365天×222天）；6、护理费。原告住院天数为56天，被告隆锦公司已支付原告39天的护理费7800元，还应赔付17天的护理费3400元（200元/天×17天）；7、交通费。原告分四次共住院56天，虽未提交相关票据证明，但因交通费为必然发生，故本院酌定其交通费为560元；8、残疾赔偿金。原告张小明为非农家庭户口，应按城镇居民标准计算其伤残赔偿金，原告经鉴定为九级伤残，故确定原告残疾赔偿金为146184元（36546元/年×20年×20%）；9、精神损害抚慰金。原告经鉴定为九级伤残，本院酌定其精神损害抚慰金为8000元；10、鉴定费。原告委托司法鉴定其伤残等级、三期时长（误工期、护理期、营养期）、后续治疗费三个项目，分别花费700元、600元、600元，因其三期鉴定意见未被采纳，故被告隆锦公司应赔偿原告鉴定费1300元；11、被抚养人生活费。原告儿子张城毓于2016年12月31日出生，在本案事故发生时为2岁零八个月，计算其被抚养人生活费为35593元（22714元/年×15.67年×20%÷2人）。原告父亲张功禄于1933年9月10日出生，在本案事故发生已年满八十周岁，共生育7个子女，计算其被抚养人生活费为3245元（22714元/年×5年×20%÷7人）；12、残疾辅助器具费。原告请求赔偿其购买残疾辅助器具费用390元，虽未提交相关费用票据证明，但残疾辅助器具为原告康复锻炼的必备器具，故本院对该项请求酌情予以支持。综上，原告张小明因本案事故造成的各项损失合计为317223元(不含已赔偿数额)。 被告隆锦公司在被告恒邦财险公司处投保了团体意外伤害保险与建筑工程一切险，被告恒邦财险公司应在保险赔偿限额内代替被告隆锦公司对原告张小明进行赔偿，不足部分则由被告隆锦公司承担。被告恒邦财险公司提交的《建筑工程一切险条款》免责条款已作加黑提示，被告隆锦公司也在投保单上盖章，故本院认为被告恒邦财险公司已就免责条款向被告隆锦公司进行了提示，免责条款发生法律效力，被告恒邦财险公司不在建筑工程一切险赔偿限额内对原告承担赔偿责任。团体意外伤害保险含每人70万元的意外伤害保险与每人5万元的附加意外伤害医疗保险。原告的损伤经鉴定为九级伤残，依据《意外伤害保险条款》及《人身保险伤残评定标准（行业标准）》的规定，被告恒邦财险公司应赔偿原告意外残疾赔偿金14万元（70万元×20%），医疗费5万元。原告的其他赔偿项目因未在《意外伤害保险条款》及保险单中约定赔偿，故不应由被告恒邦财险公司承担。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条,《中华人民共和国保险法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、原告张小明因事故造成的各项损失共计317223元（不含已赔付金额），由被告中国恒邦财产保险股份有限公司赣州市中心支公司赔付190000元，由被告上犹隆锦建设工程有限公司赔付127223元，限于本判决生效后十五日内付清； 二、驳回原告张小明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费7486.7元，减半收取3743.35元（原告已预交），由被告上犹县隆锦建设工程有限公司承担3029.17元，由原告张小明承担714.18元，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 判决生效后，如未按期履行义务，申请执行的期间为两年。 审 判 员  赖晓光 二〇二〇年十二月三日 代理书记员  李远航 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。