云南省建水县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2524刑初527号公诉机关云南省建水县人民检察院。被告人李永全，男，1978年3月12日生，汉族，小学文化，云南省嵩明县人，农民，住昆明市嵩明县。2013年因犯故意伤害罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯非法经营罪于2020年6月12日被建水县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，同年9月7日由建水县人民检察院决定取保候审，同年11月16日由本院决定取保候审。现在家候审。辩护人李发，云南云誉律师事务所律师。被告人曹**超，男，1992年11月17日生，汉族，初中文化，云南省建水县人，农民，住建水县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月12日被建水县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于建水县看守所。辩护人张**，云南毛荣芳律师事务所律师。被告人白瑞，女，1997年1月12日生，彝族，初中文化，云南省建水县人，农民，住建水县，现住建水县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月12日被建水县公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕，同年9月10日由建水县人民检察院决定取保候审，同年11月13日由本院决定取保候审。现在家候审。辩护人何红，云建律师事务所律师。建水县人民检察院以建检二部刑诉〔2020〕203号起诉书指控被告人李永全、曹**超、白瑞犯非法经营罪，于2020年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。建水县人民检察院指派检察员李艳芳等二人出庭支持公诉，被告人李永全、曹**超、白瑞及辩护人李发、张**、何红到庭参加了诉讼。现已审理终结。建水县人民检察院指控：被告人李永全违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政部门许可，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人曹**超、白瑞违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政部门许可，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人白瑞在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李永全自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人曹**超、白瑞到案后如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。建议法庭对被告人李永全判处有期徒刑一年，并处罚金15000元；对被告人曹**超判处有期徒刑九个月，并处罚金8000元；对被告人白瑞判处有期徒刑七个月，并处罚金6000元。被告人李永全、曹**超、白瑞对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议无异议，并签字具结。辩护人李发的辩护意见是：对起诉书指控被告人李永全的罪名无异议。被告人李永全具有自首情节，主观恶性小。现被告人李永全被确诊为肺癌，需尽快手术。请法庭对被告人李永全判处有期徒刑一年，并适用缓刑。辩护人张**的辩护意见是：对起诉书指控被告人曹**超的罪名无异议。被告人曹**超主观恶性小，人身危险性小，有悔改表现，请法庭从轻处罚，并适用缓刑。辩护人何红的辩护意见是：对起诉书指控被告人白瑞犯非法经营罪不持异议。被告人白瑞主观恶性不大，在共同犯罪中的作用小，属于从犯，无前科劣迹。系初犯，认罪态度好，愿意缴纳罚金，请法庭从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：被告人李永全系个体工商户，在云南省德宏州瑞丽市从事翡翠、服装、百货、缅甸卷烟生意。2018年1月初，被告人曹**超通过×××添加李永全使用Ｗ183××××****微信号，开始从李永全处收购国外生产的试制等卷烟。经查询被告人曹**超与李永全的微信互动情况，自2018年至2019年3月期间，被告人曹**超通过微信转账支付给李永全购烟款共计218280元。被告人曹**超通过快递邮寄收到被告人李永全到的卷烟后，在未取得烟草专卖许可证的情况下，与其前妻被告人白瑞一起在微信朋友圈中售卖卷烟。自2018年3月至2019年3月间，被告人曹**超、白瑞通过微信方式销售试制卷烟给马某、王某1、张某2、王某2、向某、赵某、杨某、卢某、李某2、彭某等人，涉案金额共计71358元。2019年3月26日13时许，被告人曹**超、白瑞将销售给彭某的卷烟运至建水县城仁和居小区交货时，被当场查获，共查获“莲花”牌卷烟120条、“沉香”（御品）牌1条、“清甜香润”（试制）4.1条、“云叶（和谐）试制”6条、“翡翠”（世界）0.4盒，共计131.5条卷烟。经价格认定中心鉴定，以上卷烟共计价值人民币28847.60元。2020年5月12日，被告人曹**超、白瑞接电话通知后主动到公安局投案。2020年6月12日，被告人李永全接电话通知后主动到公安局投案。上述事实，被告人李永全、曹**超、白瑞在开庭审理过程中亦无异议，且有庭审记录、公诉机关提供并经法庭举证、质证和认证的户口证明，受案登记表、立案决定书，抓获经过，建水县烟草专卖局案件移送函、移送报告表、调查情况说明、抽样取证物品清单，微信聊天记录、微信转账记录、微信截图，涉案物品移交清单、移送财物清单，物证照片，中国工商银行、中国农业银行、中国建设银行、中国邮政储蓄银行、云南建水农村商业银行交易流水，情况说明，证人彭某、张某1、向某、王某1、邹某、王某2、卢某、李某1、李某2、张某2、马某、赵某、杨某、尚某、舒某、曹某的证言，辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片，建水县烟草专卖局检查（勘验）笔录及照片，价格认定结论书，被告人李永全、曹**超、白瑞的供述及辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李永全、曹**超、白瑞违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法销售烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李永全、曹**超、白瑞的犯罪事实及罪名成立。被告人李永全、曹**超、白瑞接通知后主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，当庭认罪，依法可以从轻处罚，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。在本案中，被告人曹**超负责网购、接货，被告人白瑞负责网上销售及送货，二被告人在共同犯罪中的作用相当，故本案不宜定主、从犯，因主、从犯是相对应的。公诉机关在未指控被告人曹**超为主犯的情况下，却指控被告人白瑞为从犯，违背了逻辑关系。故公诉机关指控被告人白瑞为从犯及辩护人何红辩称白瑞系从犯的理由不能成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议合法，本院予以采纳。辩护人李发、何红提出的被告人李永全、白瑞构成自首的辩护意见予以采纳。经评估，被告人李永全、白瑞具备家庭和社区监管条件。鉴于三被告人的认罪态度和悔罪表现，对其适用缓刑以后不致再危害社会，可对其适用缓刑。三辩护人建议对三被告人适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。为维护正常的社会管理秩序，根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：一、被告人李永全犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。二、被告人曹**超犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。三、被告人白瑞犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王贵鑫人民陪审员  潘兴国人民陪审员  张炳发二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  蒋 骁