广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0513民初2065号原告：余付成，男，1997年12月10日出生，苗族，住址贵州省丹寨县**********，公民身份号码522************47X。委托诉讼代理人：王俊伟，广东融易律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地广东省汕头市龙湖区******怡景大厦一、二层。负责人：曹远。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。被告：张桂鸿，男，1998年2月16日出生，汉族，住址广东省汕头市潮阳区谷饶镇上堡树香路西区*********，公民身份号码440************571。原告余付成与被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）、张桂鸿机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王俊，被告保险公司的委托诉讼代理人林胜群、被告张桂鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求后变更为：1.判令被告张桂鸿赔偿原告因本次交通事故遭受的各项损失共计125438.33元；2.被告保险公司在保险限额内对上述损失优先赔偿；3.诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：2019年12月11日3时30分，被告张桂鸿驾驶粤D*****号小型普通客车从谷饶华里往谷饶桂光路方向行驶，途经潮阳区谷饶镇环东路塔脚路段左转弯时与原告驾驶承载余付能、王文兰的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告、王文兰两人受伤住院及车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送往医院治疗。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队处理上述事故，作出第4405132019BF00429号《道路交通事故认定书》，认定被告张桂鸿应承担本事故中的主要责任，原告应承担本事故中的次要责任，乘坐者王文兰、余付能在本事故中无责任。经查明，粤D*****号小型普通客车的承保保险公司为被告保险公司，上述交通事故发生于保险责任期间内。综上所述，被告的侵权行为严重损害了原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告保险公司辩称，一、原告已经获得的赔偿应当扣除，请人民法院依法查明。被告保险公司已为原告垫付医疗费1万元。被保险人如有垫款，应由其另行理赔，被告保险公司不同意在本案中赔付。二、原告是否应当与其他事故当事人按损失比例确定保险赔偿数额，请人民法院依法查明。三、原告驾驶机动车在本案事故中负次要责任，应当在其依法应承担的交强险责任限额范围内和超过交强险的损失依责任比例承担粤D*****车方在本案事故中的损失，应在原告的损失中抵除。四、原告请求医疗费用，必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，必须扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分。出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《机动车综合商业保险条款（2014年版）》第三十六条的约定，被告保险公司不承担非医保医疗费用部分。五、原告请求的住院时间过长，二期手术没有住院必要，住院伙食补助费标准过高，被告保险公司不予认可。六、原告请求的伤残赔偿金过高，请人民法院依法驳回。七、原告请求的误工时间过长，误工费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。八、原告请求的护理期过长，二期手术没有住院必要；请求的护理人数过多，以1人护理较合理；护理费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。九、原告请求的残疾辅助器具费是指固定桥义齿安装费用，根据相关规定已明确排除在残疾辅助器具费用之外，属于后续治疗费用的项目。根据《鉴定意见书》的评定意见，也列入后续治疗费之中。原告的请求有误，应并入后续治疗费一并按责任比例70%计算。十、原告请求的后续治疗费、康复费、营养费过高，与其伤情不符，没有事实根据，请人民法院依法驳回。十一、原告请求的精神损害抚慰金，数额过高，没有事实根据，请求人民法院依法驳回。十二、原告请求的交通费，没有有效的票据证明，且二期手术没有住院必要，不应计算交通费，请人民法院依法驳回。十三、鉴定费属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，被告保险公司没有过错，不应承担诉讼费用。被告张桂鸿辩称，对原告的起诉无意见，但事故发生后其为原告垫付了62221.92元，其中10000元是被告保险公司支付的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对下列证据没有异议：原告身份证、企业查询信息、被告张桂鸿驾驶证、行驶证、身份证、道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单。对于无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的病历资料、诊断证明、医疗费发票、被告张桂鸿提交的医疗费发票，被告保险公司虽提出异议，但未能提供证据予以反驳，予以采信；2.原告提交的鉴定意见书及鉴定费发票，被告保险公司虽提出异议，但未能提供证据予以反驳，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月11日3时30分，被告张桂鸿驾驶粤D*****号小型普通客车从谷饶华里往谷饶桂光路方向行驶，途经潮阳区谷饶镇环东路塔脚路段左转弯时与原告驾驶承载余付能、王文兰的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告、王文兰两人受伤住院及车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，原告余付成被送往汕头潮南民生医院住院治疗，至2020年1月18日出院，住院共38天。出院诊断：1.右胫骨下段粉碎性骨折；3.右腓骨下段粉碎性骨折；3.下唇裂伤；4.全身多处软组织挫擦伤。原告余付成发生医疗费共计54088.38元，其中被告保险公司垫付医疗费10000元，被告张桂鸿垫付医疗费43959.28元,原告自行支付129.1元。2019年12月19日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗交通事故作出第4405132019BF00429号《道路交通事故认定书》，认定被告张桂鸿在本事故中负主要责任，原告余付成负事故的次要责任；乘坐者王文兰、余付能在本事故中无责任。经原告申请，本院于2020年6月29日委托广东东方司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、康复费、住院和出院护理期限及护理人数、误工期进行评定。该所于2020年7月14日作出东方司鉴[2020]临鉴字第381号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成十级伤残；后续治疗费评定为46500元；康复费评定为2000元；护理期评定为105天、误工期评定为180天[建议住院期间38天配护理人员2名/天，出院后及二次手术住院（15天）期间共计67天配护理人员1名/天]。原告支付鉴定费共3390元。另查明，被告保险公司承保了粤D*****号小型普通客车的交强险和商业第三者责任险并投保不计免赔，商业第三者责任险赔偿限额50万元，事故发生在保险期限内。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因本宗交通事故造成的损失依法应当得到赔偿。原、被告对于本次交通事故的责任划分均无异议，本院予以确认。对汕头市公安局潮阳分局交通警察大队认定被告张桂鸿承担事故的主要责任，原告余付成在事故中承担次要责任，本院予以采信。被告保险公司认为不承担鉴定费与诉讼费。对此，本院认为，鉴定费系原告为主张损失而支付的费用属直接损失，而诉讼费根据法律规定应由败诉方承担，故对上述主张本院也不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：1.医疗费：原告余付成因本次交通事故产生医疗费共计54088.38元，有医疗病历、医疗费发票为据，予以确认。2.住院伙食补助费：原告余付成住院38天，伙食补助费为100元/天×38天＝3800元。3.营养费：原告请求营养费500元，可予照准。4.后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费为46500元。5.康复费：根据鉴定意见，康复费为2000元。6.误工费：因原告未能举证证明其误工损失，误工费标准可参照本地区上一统计年度广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资56386元计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，按照鉴定意见，误工时间为180天，误工费为56386元/年÷365天×180天＝27806.79元。7.护理费：原告治疗住院38天，结合鉴定意见，护理期评定为105天，住院期间38天每天2人护理，出院后及二次手术住院（15天）共67天护理期内每天1人护理。住院期间护理费按每人150元/天计算，出院后护理费按每人120元/天计算。原告护理费为150元/天×（38天×2人/天）+120元/天×52天×1人/天=17640元。二次手术治疗的护理费已实际发生后另行主张。8.交通费：原告余付成因交通事故住院，虽未提供交通费票据，但交通费确需发生，酌定交通费1140元。原告请求超出部分不予支持。9.残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告余付成评定为十级伤残，伤残赔偿指数计10%。残疾金赔偿标准可按广东省汕头市***民上一年度人均可支配收入18818元计，时间按20年计，残疾赔偿金为18188元/年×20年×10%＝36376元。10.精神损害抚慰金：原告余付成在本宗事故中遭受了伤害，构成十级伤残且承担事故的次要责任，精神损害抚慰金酌定为3500元。11.鉴定费：按鉴定费发票，鉴定费为3390元。综上原告的各项损失共计196741.17元。事故车辆在被告保险公司投保了交强险，原告上述损失应由该司在交强险赔偿限额内进行赔偿。原告在交强险医疗限额1万元的赔偿项目有上述1、2、3、4项共104888.38元，交强险伤残限额11万元的赔偿数额为196741.17元-104888.38元=91852.79元。交强险赔偿不足部分94888.38元，根据事故责任由被告张桂鸿承担70%的赔偿责任，即为66421.87元，由于被告保险公司承保事故车辆商业第三者责任险50万元，且投保不计免赔，故该款可由被告保险公司负责赔付。被告张桂鸿垫付的43959.28元以及被告保险公司垫付的10000元可在保险赔款中予以抵除。故此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效后十日内赔付原告余付成114315.38元；二、驳回原告余付成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2808元，减半收取计1404元，由原告余付成承担125元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司承担1279元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员 周  昭  宏二〇二〇年十二月二十三日书记员 洪琪琳（代）附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。