贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终7239号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司住所地：四川省达州市通川区二马路**。法定代表人：杜波，男，系该公司总经理。委托代理人：简梦竹，四川虹信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜青，女，汉族，1999年8月14日出生，住，住金沙县/div>被上诉人（原审被告）：蒋兴学，男，汉族，1972年4月30日出生，住，住金沙县/div>被上诉人（原审被告）：达州市齐升工贸有限责任公司，住，住所地：四川省达州市通川区西外马房坝/div>法定代表人：段杭私，男，该公司总经理。原审第三人：杜昌龙，男，汉族，1976年3月18日出生，住，住金沙县/div>上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司因与被上诉人杜青、蒋兴学、被告达州市齐升工贸有限责任公司及原审第三人杜昌龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2020）黔0523民初2139号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司上诉请求：1、撤销贵州省金沙县人民法院（2020）黔0523民初2139号民事判决并依法改判。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院就本次交通事故作出的生效判决（2017）黔0523民初2957号民事判决，判决上诉人在保险限额内赔偿被上诉人杜青2683**.92元，该判决金额上诉人已完全理赔，针对杜青本次诉讼，因涉案川Ｓ×××**号重型自卸货车所投商业险系计免赔，按合同约定全责免赔20%，因此，上诉人只承担80%的责任，即只赔偿24万元的赔偿，原判对此认定有误，请求二审予以改判。被上诉人杜青、蒋兴学二审答辩称：上诉人提出的上诉主张不成立，请求二审予以驳回。原审第三人杜昌龙二审答辩称：上诉人提出的上诉主张不成立，请求二审予以驳回。被上诉人达州市齐升工贸有限责任公司二审未作答辩。原审原告杜青向一审法院提出诉讼请求：一、请求判决上列被告连带赔偿原告的后续医疗费及交通费共计187,764.45元；二、本案诉讼费用由被告承担。原审经审理查明：2016年12月25日，蒋兴学驾驶川Ｓ×××**号重型自卸货车由金沙县鼓场街道方向往金沙县新化乡方向行驶，当日13时50分许，当车行驶至金沙县宏星驾校路段时，由于操作不当，致使该车的左侧前保险杠与对向驶来由第三人杜昌龙驾驶的贵Ｃ×××**号小型普通客车左侧车门相挂，造成贵Ｃ×××**号小型普通客车乘车人杜青、张正英受伤及两车不同程度受损的交通事故。该事故经金沙县公安局交通警察大队现场勘查并认定此次事故由被告蒋兴学承担全部责任，杜青、杜昌龙无责任。事故发生后，杜青被送至遵义医学院附属医院住院治疗16天（2016年12月26日至2017年1月11日），经诊断为：1、重度颅脑外伤（多发脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、前颅窝底骨折并颅骨多发骨折、上下颌骨多发骨折、头皮撕脱伤并头皮多发裂伤、左眼挫伤、左侧视神经损伤？左侧颌面部皮肤裂伤。）2、闭合性胸外伤（左侧肩胛骨、肩峰骨折，右侧第12肋骨骨折，胸骨不全骨折？）。杜青于2017年1月11日至2017年1月13日在遵义医学院附属医院口腔医院住院治疗2天，2017年1月14日至2017年1月17日在第三军医大学西南医院住院治疗3天，2017年2月20日至2017年2月23日在贵州医科大学附属医院住院治疗3天，2017年3月8日至2017年3月13日在贵州医科大学附属医院住院治疗5天，2017年3月14日至2017年3月20日在贵州医科大学附属医院住院治疗6天，合计住院天数为35天。原告杜青于2017年8月28日向金沙县人民法院起诉要求本案的被告赔偿各项损失。2017年11月1日金沙县人民法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对杜青的伤进行“伤残等级”、“后续治疗费”、“护理期”和“营养期”鉴定，贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出贵阳市一医司鉴所［2017］临鉴字第384号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：“1、杜青20**年12月25日所受损伤致面部瘢痕达九级伤残；致牙齿缺失达十级伤残，致张口受限达十级伤残。2、杜青20**年12月25日所受损伤，需后期治疗费80,000-90,000元。3、杜青20**年12月25日所受损伤，护理期评定为120日，营养期评定为120日。金沙县人民法院于2017年12月30日作出（2017）黔0523民初2957号民事判决书，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司在本判决生效后十日内赔偿原告杜青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计268,383.92元；二、蒋兴学在本判决生效后十日内赔偿原告杜青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计19,095.98元，该款达州市齐升工贸有限责任公司承担连带赔偿责任；三、驳回杜青的其他诉讼请求。该判决已生效并已执行完毕。在一审法院作出（2017）黔0523民初2957号民事判决书后，杜青在其父亲杜昌龙等家人的陪护下，继续在金沙县中医院、遵义医学院附属医院、贵州医科大学附属医院、贵阳中康皮肤病医院、北京孙便友疤康医院、中国医学科学院外形外科研究院整形外科医院等医院治疗牙齿损伤及面部瘢痕，共计花费医疗费172,887.43元，其中在遵义医学院附属口腔医院花费5,998.84元，在贵州医科大学附属医院花费90,644.3元，在北京孙便友疤康医院花费31,156元，在贵阳中康皮肤病医院花费43,678元，在金沙县中医院花费564.69元，在遵义医科大学附属口腔医院花费725.6元，在中国医学科学院外形外科研究院整形外科医院花费120元。花费交通费1,1393元。蒋兴学系适格的机动车驾驶员，蒋兴学驾驶的川Ｓ×××**号重型自卸货车登记在齐升公司名下，蒋兴学与齐升公司系挂靠关系，实际所有人系蒋兴学。川Ｓ×××**号重型自卸货车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，商业三者险计免赔，按照合同约定，全责免赔率为20%。机动车交通事故责任强制保险的责任限额为122000元，商业第三者责任保险的保险限额为300000元，此次事故发生在保险期内。。以上事实，原告提供了经过庭审质证的道路交通事故认定书、（2017）黔0523民初2957号民事判决书、遵义医学院附属口腔医院发票、贵州医科大学附属口腔医院门诊病历、治疗单、处方签、发票、北京孙便友疤康医院诊断证明书、费用清单、发票、贵阳中康皮肤病医院医美手术包干协议书、急诊收费清单、门诊收费清单、医疗费发票、金沙县中医院发票、遵义医科大学附属口腔医院发票、中国医学科学院外形外科研究院整形外科医院发票、去北京治疗的机票、地铁票、出租车发票、过路费发票、加油发票等证据予以证明。原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人的身体造成伤害的，应当依法承担侵权赔偿责任。该起交通事故经交警认定驾驶员蒋兴学承担此次事故的全部责任，杜青无责任。由于川Ｓ×××**号重型自卸货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，且事故发生在保险期内，应适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定来处理。因此，原告杜青所遭受的损害应由被告保险公司首先在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分再按照各自过错的比例分担责任。关于本案中原告的损失是多少，原告的继续医疗费按照票据据实核算为172887.43元；交通费原告主张的数额为12748元，但原告提供的票据表明去北京治疗时有一次是其父母二人共同陪同，必要的陪护人员应认定为一人，其母亲张正英往返机票1355元应从必要的陪护人员费用中扣除，扣除后原告的交通费应为11393元。原告的损失为后续医疗费和交通费之和184280.43元。原告杜青之前起诉侵权人及保险公司后，一审法院已判决被告保险公司在交强险赔偿之后以商业第三者责任险限额承担了156383.92元的赔偿责任。涉案的川Ｓ×××**号重型自卸货车所投商业保险系计免赔，按照保险合同约定，全责免赔率20%，故被告保险公司在商业险中应承担80%的赔偿责任，原告损失184280.43元的80%为147424.34元，商业险的赔偿限额为300000元，扣除保险公司在商业险内已赔偿的156383.92元，商业险限额还剩下143616.08元，该剩下的限额已小于原告损失的80%，故被告保险公司应赔偿原告的损失为143616.08元，原告的其余损失即184280.43元－143616.08元＝40664.35元由侵权人蒋兴学承担。因被告蒋兴学与被告齐升公司系挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，齐升公司应对被告蒋兴学的赔偿金额40664.35元承担连带赔偿责任。关于被告保险公司提出的应当按照15%的比例剔除非医保用药部份并由侵权人承担的意见，没有法律依据，不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司在本判决生效后十日内赔偿杜青后续医疗费、交通费合计143616.08元。二、由蒋兴学在本判决生效后十日内赔偿杜青后续医疗费、交通费合计40664.35元，该款由达州市齐升工贸有限责任公司承担连带赔偿责任。三、驳回杜青的其他诉讼请求。案件受理费人民币2030元（已减半收取），由蒋兴学承担。二审诉讼中上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司提供了赔付清单一份，拟证明其已在交强险范围内赔付了杜青1**,000元，在商业险中赔付了杜青1**，383.92元，赔付杜昌龙6，621.12元。被上诉人蒋兴学对此没有意见。原审第三人杜昌龙的质证意见为已经赔付了，我和杜青都收到的。因双方当事人对上诉人提出的了赔付清单不持异议，本院予以采信。其余事实与原判查明的事实一致。二审双方当事人争议的焦点为：原判对上诉人20%的免赔是否计算正确？本院认为：关于双方当事人争议的焦点，经查，贵州省金沙县人民法院作出的（2017）黔0523民初2957号民事判决书已判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司赔偿被上诉人杜青医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计268,383.92元。该判决已生效并已执行。在该判决所确定的赔偿款为268,383.92元，包括交强险122，000元和商业险为156，383.92元（195，479.90元×80%），扣除先行支付的10，000元。即该生效判决已进行了20%的免赔。本案中，在计算被上诉人杜青的赔偿额时已扣除了20%的免赔。上诉人提出商业险30万元免赔20%，其总共只赔偿24万元，原判判决金额已超出其赔偿限额的上诉理由，经查，上诉人在本案一、二审诉讼中未提供商业险的保险条款，无法查明双方保险合同的约定，上诉人在一、二审诉讼中所举证据不能证明双方保险合同中约定20%的免赔是保险金总额20％免赔，还是每次赔偿数额免赔。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，上诉人应承担举证不力的法律后果。因此，上诉人提出的上诉理由缺乏证据证明，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，判决正确，应予维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4060元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司达州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年十二月二十一日书记员  谭湘