内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2020）内0402民初2255号原告：赤峰山金瑞鹏贸易有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市。法定代表人：冀国庆，董事长。委托诉讼代理人：马凤惠，北京市中闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘翊，北京市中闻律师事务所实习律师。被告：西藏杰集金属矿产有限公司，住所地西藏自治区拉萨市。法定代表人：张波，总经理。被告：张波，男，1961年10月15日出生，公民身份号码×××，其他自然情况不详。被告：张晓辉，男，1965年12月19日出生，公民身份号码×××，汉族，住广东省珠海市。原告赤峰山金瑞鹏贸易有限公司（以下简称瑞鹏公司）与被告西藏杰集金属矿产有限公司（以下简称杰集公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，原告申请追加张波、张晓辉作为本案被告参加诉讼，本院予以准许。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告瑞鹏公司的委托诉讼代理人马凤惠、刘翊、被告张晓辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告瑞鹏公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告杰集公司支付原告货款482,922.40元及延迟交货违约金（自2013年12月23日起以589,181.59元为基数按年利率9%的标准计算至2015年8月11日；自2015年8月12日起以482,922.4元为基数按年利率7.275%的标准计算至本金付清之日2020年4月30日），违约金计算至起诉时2020年4月30日为307,006.82元，上述合计789,929.22元，自起诉时继续以482,922.40元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%向原告支付违约金，直至本金清偿之日止；2.判令被告杰集公司向原告开具票面金额为1,236,259.18元的增值税发票，或赔偿因发票未开具造成不能抵扣税款所产生的损失179,627.40元，并自起诉时以179,627.40元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%，向原告支付利息损失，直至税款损失偿清之日止；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告明确请求第2项为:判令被告向原告开具票面金额为1236259.18元的增值税发票。同时，原告又增加诉讼请求，要求判令被告张波、张晓辉在未出资本息范围内（其中张波未出资本金5,600,000元、张晓辉未出资本金2,400,000元，利息均自2016年10月18日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）对公司不能清偿债务部分承担补充清偿责任。事实与理由：2012年4月至2015年8月，瑞鹏公司作为买方以预付款的形式，多次向被告杰集公司购买锌精矿、铅精矿。至起诉时，杰集公司尚欠瑞鹏公司货款482,922.4元及金额1,236,259.18元的增值税发票未开具。具体情况为：2012年4月12日、5月10日，瑞鹏公司与杰集公司签订编号为RP12Pb01《铅精矿购销合同》和《铅精矿补充协议一》。2012年4月12日，签订编号为RP2012Zn01《锌精矿购销合同》。瑞鹏公司于2012年4月13日向杰集公司支付预付款2,000,000元。上述合同分别于2012年9月25日、7月9日结算完毕。2012年5月11日，双方签订编号为RP12Pb02《铅精矿购销合同》，按合同约定，瑞鹏公司于2012年5月15日、6月20日支付预付款1,500,000元和2,500,000元。上述合同于2012年9月25日、18日结算完毕。同日，双方签订编号为RP2012Zn02《锌精矿购销合同》，按合同约定，瑞鹏公司于2012年5月2日、7月31日支付预付货款1,500,000元、2,500,000元，2013年1月4日杰集公司通过承兑方式退款700,000元。双方于2012年9月16日、25日12月5日结算完毕。上述合同履行后，杰集公司尚有890,215.77元货物未交付。2013年6月21日，双方签订编号为SJRPC201306-016《锌精矿购销合同》，按合同约定，瑞鹏公司于2013年6月27日支付预付款1,300,000元。双方于2013年8月16日、11月5日结算完毕。此合同履行后，杰集公司未交付货物减少301,034.18元。2013年12月22日，双方签署《协议》，确认截至《协议》签署日，杰集公司累计有589,181.59元货物未交付，锌精矿增值税发票1,601,034.18元和铅精矿增值税发票3,348,891.45元未开具(税率17％)。杰集公司承诺于2014年6月30日前将上述事项结清。《协议》规定的时限到期后，杰集公司未能交付货物，未退还货款，未开具发票。2015年8月11日，双方签订编号为SJRPC201508-005《锌精矿购销合同》，该合同第八条约定，该批货物用于冲抵杰集公司欠款，杰集公司应在结算完一周内开具全额增值税发票(税率17％)。合同签订后，杰集公司依约向山金瑞鹏公司交付了货物，但该批货物发票未开具。双方于2015年9月2日结算完毕。2015年9月15日、2016年12月26日、2018年6月6日，双方先后签订《往来对账单》，双方最终确认，截至2018年6月6日杰集公司尚欠瑞鹏公司货款482,922.4元，金额1,236,259.18元增值税的发票未开具。瑞鹏公司认为，杰集公司拖欠瑞鹏公司货款、发票的约行为真实存在，杰集公司在多次催告后仍不履行责任损害了瑞鹏公司的合法权益。双方2012年签订的买卖合同，约定可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，仲裁协议无效，约定的合同签订地拉萨市有多个区县，无法确定管辖法院，应适用法定管辖规定。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第十八条“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”之规定，以瑞鹏公司办事机构所在地红山区为履行地，用法定管辖规定，应由红山区法院管辖。2013年、2015年签订的买卖合同，约定合同签订地红山区法院管辖，故诉至法院。原告补充称，杰集公司于2006年成立时注册资本1,000,000元，2014年增资至9,000,000元，公司章程同时约定新增8,000,000元由股东张波、张晓辉共同出资，其中张波出资5,600,000元、张晓辉出资2,400,000元，均应于2016年10月18日前缴纳到位。至今，两股东仍未实际履行出资义务。现杰集公司因被申请人股东未按章程规定足额出资，经营已出现严重困难，被申请人的行为已影响到公司的运行和债务的清偿，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定应当依法承担补充赔偿责任。被告张晓辉辩称，本人自杰集公司成立以来，就一直是公司的股东。在我知悉成为被告之后，我对杰集公司与瑞鹏公司的业务往来做了一个全面的了解，其实业务还算正常，问题的真正原因出在我们共同的供货方西藏夕瑞德矿业有限公司(下称夕瑞德)，因为我们的一些货款压在夕瑞德，而夕瑞德资金非常紧张，要求我们必须打入新的货款才能够发货，每次多发一些货，这样流动起来才能把积压的货款全部结清，本来我司已与原告约定好，但不知何故原告未按约定付款，导致业务停止年后夕瑞德就停产了。现在夕瑞德已经破产，这才是两家公司共同面对的残酷现实。夕瑞德的破产导致我司有200多万元的款项无法收回，欠开的值税发票也在百万元以上，在这种情况下，原告将所有的责任推给我司，他们的做法是有违商业道德的。本人虽然是我司的股东，但却从未参加过任何经营管理工作，尤其是在2007年张波全面负责公司并撤销珠海办事处后，我和公司几乎断绝了联系，我从未过问公司经营方面的事情，公司的好坏与我无关，公司在外借了多少钱、有多少纠纷、做了多少业务都与我无关，事实上也确实是这样的，我既没有享受到股东的权利，也没有尽股东的义务，因此原告将我追加为被告是不合适的，这完全是公司行为，众所周知，公司是有限责任公司，股东只在出资范围内承担责任，原告将股东追加为被告的做法是错误的。杰集公司确实在2014年年底为了融资的需要做了増资登记，认缴期十年。本人认为，股东在认缴期到时缴纳认缴资本金是法定义务，而认缴期也是股东的法定权利，在认缴期未到时强行要求提前缴纳资本金，等于侵害了股东的法定权利。最高院工作会议纪要也对股东出资应否加速到期做了明确的规定:在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；(2)在公司债务产生后，公司股东(大)会决议或以其他方式延长股东出资期限的。综上所述，原告追加股东为被告的做法是错误的，法院不应支持，应驳回原告追加股东为被告的申请。被告杰集公司、张波未答辩亦未提交证据。原告围绕其诉讼请求向本院提交提供了证据。经被告张晓辉质证均无异议。被告张晓辉未向本院提供证据。根据原告提交的购销合同、付款凭证、协议、结算单、往来对账单、工商登记档案、公司章程等证据及原、被告的当庭陈述，本院审理查明本案案件事实与原告起诉事实一致。另查明，2015年8月12日，被告杰集公司向原告瑞鹏公司供应35.4吨锌精矿，货款金额为106,259.19元。2015年9月15日，原、被告的往来对账单记载杰集公司尚欠原告货款482,922.4元，欠开发票金额1,456,259.19元。2018年6月6日，原、被告的往来对账单记载杰集公司尚欠原告货款482,922.4元，欠开发票金额1,236,259.18元。本院认为，原告瑞鹏公司与被告杰集公司的买卖合同关系属实，且真实有效。根据原告提供的购销合同、结算单、转账凭证、协议可以证明原告采取付款货款的方式向杰集公司购买锌精矿、铅精矿，截至2013年12月22日杰集公司尚欠589,181.59元的货物未能交付，至2015年8月12日尚欠482,922.4元的货物未能交付，杰集公司未能如约供货已构成违约，故瑞鹏公司主张杰集公司返还货款482,922.4元及违约金，有事实及法律依据，本院予以支持。根据双方确认，截至2018年6月6日杰集公司尚有1,236,259.18元的增值税发票未开具，杰集公司理应按照合同约定为瑞鹏公司开具发票，对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条三款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持”的规定，张波、张晓辉的认缴出资时间为2016年10月18日，现张波、张晓辉未能提供证据证明其已履行全面出资义务，故对原告要求张波、张晓辉在未履行出资本息义务范围内，对公司债务承担补充清偿责任，本院予以支持。被告张晓辉辩称认缴出资时间为2024年，但却未能提供证据证明，对其该项抗辩理由，本院不予采纳。被告杰集公司、张波经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自身诉讼权利的放弃。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及上述法律之规定，判决如下：一、被告西藏杰集金属矿产有限公司于本判决生效后十日内返还原告赤峰山金瑞鹏贸易有限公司货款482,922.4元及违约金（分段计算：自2013年12月23日起以589,181.59元为基数按年利率9%的标准计算至2015年8月11日；自2015年8月12日起以482,922.4元为基数按年利率7.275%的标准计算至本金付清之日2020年4月30日；自2020年4月30日起以482,922.4元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算至本金清偿之日止）；二、被告西藏杰集金属矿产有限公司于本判决生效后十日内为原告赤峰山金瑞鹏贸易有限公司开具金额为1,236,259.18元的增值税发票；三、被告张波在未出资的5,400,000元的本息范围内、张晓辉在未出资的2,600,000元本息范围内对被告西藏杰集金属矿产有限公司不能清偿上述债务时承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13496元、公告费260元，合计13756元（原告已预交），由被告西藏杰集金属矿产有限公司负担，被告负担部分于判决生效后十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长 杨宁宁人民陪审员 赵翠霞人民陪审员 李亚会 二○二○年十二月二十三日书记员 李 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