广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终7992号上诉人（原审被告)：季云龙，男，汉族，1985年7月11日出生，地址：吉林省公主岭市，公民身份号码：220************210。上诉人（原审被告)：北京京邦达贸易有限公司广州分公司，住所地：广州市黄埔区********1号库房306。负责人：陈岩磊。委托诉讼代理人：叶鹏，广东佰仕杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：廖世核，男，汉族，1990年11月12日出生，地址:广东省紫金县***************，公民身份号码：441************213。委托诉讼代理人：杨赖稔，广东江畔律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区**********（南区）、15、16、17、27、28楼。负责人：石合群。委托诉讼代理人：吴华，广东凯杨律师事务所律师。原审第三人：惠州市第一人民医院，住所地：惠州市江**小区。法定代表人：方某1。委托诉讼代理人：罗心海，系该单位员工。上诉人季云龙、上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司因与被上诉人廖世核、原审被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，原审第三人惠州市第一人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2020）粵1302民初5328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人季云龙请求:1、依法撤销一审判决第二项，依法改判为被告一、二连带赔偿原告廖世核40622.091元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人提交的证据不足以证明其在城镇居住工作满一年以上，误工费应按农林牧渔业在岗职工上一年度平均工资计算，残疾赔偿金应按农村标准计算。被上诉人提交的证据无法证明其从事外卖工作的时间满一年，其提交的工作居住证明只加盖了工作没有单位负责人的签字，且无其他辅助证据证明其在城镇居住。生活满一年以上，应按其户籍性质计算损失。二、上诉人实际向被上诉人垫付了135000元，被上诉人一审时隐瞒该事实，导致错误判决。该款应在总赔偿金额内予以抵扣。上诉人应承担的总金额为40622.091元（120000＋（237960.13-120000-38500）×70%-135000），请求二审予以改判。上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司请求:1、依法撤销一审判决第二项，依法改判为被告一、二连带赔偿原告廖世核40622.091元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人提交的证据不足以证明其在城镇居住工作满一年以上，误工费应按农林牧渔业在岗职工上一年度平均工资计算，残疾赔偿金应按农村标准计算。被上诉人提交的证据无法证明其从事外卖工作的时间满一年，其提交的工作居住证明只加盖了工作没有单位负责人的签字，且无其他辅助证据证明其在城镇居住。生活满一年以上，应按其户籍性质计算损失。二、上诉人实际向被上诉人垫付了135000元，被上诉人一审时隐瞒该事实，导致错误判决。该款应在总赔偿金额内予以抵扣。上诉人应承担的总金额为40622.091元（120000＋（237960.13-120000-38500）×70%-135000），请求二审予以改判。被上诉人廖世核辩称，服从一审判决。原审被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东分公司）辩称：我方认为一审判决我方承担责任没有事实和法律依据，上诉人在我司购买的京东平安三轮非机动车保险，计算我方投保的标的是非机动车才适用保险，上诉人骑行的车辆被认定为机动车，我方不应承担责任，上诉人够买的该险种，明确每次记载免赔200元。一审认定错误。原审第三人惠州市第一人民医院经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告廖世核向一审法院起诉请求：一、被告一、被告二连带赔偿原告损失201380.56元，其中16181.85元直接支付第三人用于偿还所欠医疗费；二、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2018年7月30日15时07分，被告一季云龙驾驶无号牌电动三轮车从陈江白云路一街往陈江白云路三街方向行驶，行至陈江白云路二街14号路口时，与原告廖世核驾驶的无号牌摩托车发生碰撞，紧接着无号牌摩托车与停放路边的粤L*****号小轿车发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。事故后，惠州市公安局交通警察支队仲恺大队作出第2018D002088号道路交通事故认定书，认定被告一季云龙负事故主要责任，原告廖世核负事故次要责任，粤L*****号小轿车驾驶人不负事故责任的交通事故。事故发生后，原告先到惠州仲恺高新区人民医院治疗，入院诊断为：1、重型颅脑损伤；2、右额颞顶叶硬膜下血肿；3、双侧额叶脑挫裂伤；4、蛛网膜下腔出血；5、颅骨骨折；6、全身多处软组织擦伤；7、窦性心律不齐。在该院住院治疗2天，因病情严重，根据惠州仲恺高新区人民医院的建议，原告于2018年8月1日转至惠州市第一人民医院继续治疗，在惠州市第一人民医院住院治疗37天后，在惠州市第一人民医院的建议下转至惠州市中医医院继续治疗；三次住院共计51天；主要出院医嘱为：1、加强营养、住院期间留陪一人，建议全休一个月；2、定期复查头颅CT、建议1年后行颅骨缺损修补术，不适外科随诊；3、出院带药，继续行康复治疗。共花费117409.5元医疗费，其中被告季云龙垫付了5000元，被告北京京邦达贸易有限公司广州分公司垫付了90000元，目前仍欠第三人惠州市第一人民医院16181.85元。原告廖世核的哥哥廖世享于2019年3月4日委托广东远大司法鉴定所对原告廖世核的伤残等级、因果关系进行鉴定。广东远大司法鉴定所于2019年3月5日作出粤远大司鉴所[2019]临鉴字第102号司法鉴定意见书，鉴定为：1、原告廖世核所受损伤与本次交通事故有直接因果关系。2、原告廖世核右侧额颞顶部硬膜下血肿，双侧额叶脑挫裂伤并脑内血肿，左侧额顶部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，行双侧开颅血肿清除＋去骨瓣减压术，术中清除前额颅底脑挫裂伤处，符合脑叶部分切除术后，构成九级伤残；3、原告廖世核颅脑损伤，行开颅术后，构成十级伤残。此次鉴定费用原告垫付了2500元。对此鉴定结论，原被告各方均无异议。原告廖世核向本院提交了工作居住证明、营业执照、仲裁裁决书、判决书，拟证明其自2016年12月至事故发生时都在城镇地区工作生活，收入来源于非农业工作。被告一季云龙系被告二京邦达广州分公司的员工，被告一季云龙是在从事工作任务时发生的交通事故；被告一季云龙在中国平安财产保险股份有限公司投保了京东平安三轮非机动车三者保险计划一（5万），车辆厂牌型号为：139*****520，电动机号：139*****520，此次事故发生在保险期间内。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任大小承担相应的民事赔偿责任。公安交警部门认定被告季云龙负事故主要责任，原告廖世核负事故次要责任，本院予以确认。关于误工费，根据原告提交的工作居住证明、营业执照，可以认定事故发生时原告在惠州市惠众环保科技有限公司工作，但原告并未提交社保缴纳记录和银行流水，无法得知其每月工资数额，故对其误工费应参照广东省城镇私营单位就业人员58258元/年计算。根据原告提交的居住证明、仲裁裁决书和判决书，原告的主要经济收入来源在惠州市惠城区****住在惠州市惠城区河南岸，因此其残疾赔偿金的赔偿标准应按城镇标准予以计算。关于被告三平安保险广东分公司是否承担保险责任的问题，根据原告提交的保险单显示，保险单中车辆的厂牌型号为：139*****520，电动机号：139*****520，投保人为被告一季云龙，与案涉车辆型号一致。被告三答辩意见称其投保的为京东专属三轮非机动车第三者责任险，而被告一驾驶的电动三轮车被交警部门认定为机动车，因此其不承担保险责任。本院认为，因被告三在被告一投保时对案涉京东专属三轮非机动车的型号、功能、重量、速度、用途均是明知的，在事故发生后又以该三轮车的属性进行抗辩，实属逃避其本应承担的保险义务，不利于道路交通事故的快速解决，因此，被告三理应按照保险合同的约定承担相应的保险责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合原告的诉请，对本次交通事故造成原告廖世核的损失核定如下：1、医疗费117409.5元；2、住院伙食补助费5100元（100元/天×51天）；3、营养费1050元（5000元×21%）；4、护理费7650元（150元/天×51天）；5、交通费1530元（30元/天×51天）；6、误工费12928.5元（58258元/年÷365天×81天）；7、残疾赔偿金176677.2元（42066元/年×20年×21%）；8、精神损害抚慰金21000元（按照十级伤残计，不计算过错比例）；9、鉴定费2500元。合计345845.2元。根据交警部门出具的道路交通事故认定书显示，交警部门对被告季云龙驾驶的无号牌电动三轮车认定为机动车，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。”故被告一季云龙、被告二京邦达广州分公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。剩余225845.2元（345845.2元－120000元）由被告平安保险广东分公司在“京东平安三轮非机动车三者保险计划一（5万）”赔偿限额内（医疗费5000元、死亡伤残赔偿金50000元）按过错比例承担赔偿责任，即38500元（55000元×70%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因此剩余部分，由被告一季云龙、被告二京邦达广州分公司按照70%的责任比例承担赔偿责任，即131141.64元[（225845.2元－38500元）×70%]。被告一季云龙、被告二京邦达广州分公司应承担的总赔偿金额为156141.64元（120000元＋131141.64元－5000元－90000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应于本判决发生法律效力后七日内赔付原告廖世核38500元；二、被告一季云龙、被告二北京京邦达贸易有限公司广州分公司应于本判决发生法律效力后七日内连带赔偿原告廖世核156141.64元（其中，16181.85元直接支付至惠州市第一人民医院账户：开户行：中国建设银行惠州江北支行；账号：440********059333333）；三、驳回原告廖世核的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为2160元（原告已预交），由被告一季云龙、被告二北京京邦达贸易有限公司广州分公司共同负担；当事人应缴纳的诉讼费应在本判决发生法律效力之日起七日内直接向本院缴交，逾期未缴交，本院依法强制执行。二审中，上诉人季云龙提交如下新证据：刑事和解协议书、惠州市第一人民医院住院临时预收款收据两张、中国工商银行电子回单、刑事谅解书、医疗费发票、收款确认书。上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司提交如下新证据：户口本、身份证复印件，惠州市第一人民医院临时预收款收据，惠州市第一人民医院临时收款收据、收款确认书，中国工商银行电子银行回单、广东农信卡复印件、收款确认书，招商银行个人银行专业版转账汇款单笔对账单。被上诉人廖世核发表如下质证意见：认可。我方同意在一审认定垫付款9.5万元的基础上，将上诉人的赔偿款扣减4万元。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院另查明，被上诉人廖世核认可两上诉人实际垫付13.5万元。本院认为:一、被上诉人廖世核虽为农村户口，但从本案现有证据来看，其符合按照城镇标准计算本案事故损失的条件，因此一审对此所作认定符合法律规定，应当予以维持。上诉人对此提出异议，但并无证据支持其主张，对于上诉人的该部分意见本院不予采纳。二、关于两上诉人垫付款项的问题，由于被上诉人廖世核对此予以认可，因此本院予以改判。综上所述，上诉人季云龙、上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持惠州市惠城区人民法院（2020）粵1302民初5328号民事判决第一项、第三项。二、变更惠州市惠城区人民法院（2020）粵1302民初5328号民事判决第二项为：上诉人季云龙、上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司应于本判决发生法律效力后七日内连带赔偿被上诉人廖世核116141.64元（其中，16181.85元直接支付至惠州市第一人民医院账户：开户行：中国建设银行惠州江北支行；账号：440********059333333）；本案一审受理费2160元由上诉人季云龙、上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司负担；二审受理费2160元，由上诉人季云龙、上诉人北京京邦达贸易有限公司广州分公司的负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年十二月十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅