浙江省舟山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙09民终620号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司。 负责人：黄燕儿，系该公司经理。 委托诉讼代理人：尤兴芸，女。 被上诉人（原审原告）：姚某。 委托诉讼代理人：万婷婷，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：钱某某。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人姚某、钱某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省岱山县人民法院作出的（2020）浙0921民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、改判姚某误工费为10065.32元；二、撤销浙江省岱山县人民法院（2020）浙0921民初442号民事判决第二项内容，改判上诉人在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿姚某医疗费等经济损失共计29716.33元。事实和理由：一审根据姚某提供证据认定其从事海上捕蟹作业（俗称蟹笼作业），而海上捕蟹作业的禁渔期为每年5月1日12时至8月1日12时，姚某未提供证据证明其在禁渔期内因本事故存在收入减少的情况，故姚某从2018年5月9日至2018年8月1日共85天内并无误工损失，从2018年8月1日后共95天的误工损失应参照2019年农林牧副渔业标准48672元/年标准计算，故姚某的误工总损失应为10065.32元，对一审裁判认定的姚某的其他各类损失金额上诉人没有异议，综上，上诉人在机动车第三者责任保险额度范围内只需再向姚某赔偿29716.33元。 姚某辩称，一审阶段已经查明其是从事海上捕蟹作业，该工作有季节性，一审根据姚某工作性质及舟山本地该行业雇佣情况认定姚某误工损失为59935元，是正确的。 钱某某未作答辩。 姚某向一审法院起诉请求：一、判令钱某某赔偿给姚某医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计194729元；二、保险公司对上述款项在交强险、商业险责任限额内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险内优先赔偿；三、本案诉讼费用由钱某某、保险公司承担。一审审理期间，姚某将赔偿数额变更为192029元。 一审法院认定事实：1.事故发生事实概况：2018年5月9日7时15分，钱某某驾驶浙ＬＪ××××小型轿车，沿岱山县高亭镇长河路西向东行驶至长河路康健路路口时，与从路口右侧驶出的姚某骑行的电动自行车碰撞，致姚某受伤、两车受损。2.受害人治疗经过：姚某受伤后即被送至舟山市中医院治疗，经诊断为左内外踝骨折伴踝关节脱位。入院后行“左内外踝骨折伴踝关节不稳切复内固定＋踝关节稳定术”，住院治疗18天。2019年12月2日再次入院，行“左内外踝骨折术后内固定拆除术”，住院治疗9天。3.交警部门的事故责任认定结果：钱某某负事故同等责任，姚某负事故同等责任。4.鉴定情况：在起诉法院前，姚某自行委托宁波天童司法鉴定中心对姚某的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年3月23日，宁波天童司法鉴定中心出具甬童司鉴［2020］临鉴字第155号司法鉴定意见书，鉴定意见为：姚某因交通事故致左内外踝粉碎性骨折，经手术治疗，目前遗留左踝关节功能部分受限，其致残程度等级鉴定为十级；其伤后的误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。姚某支付鉴定费1900元。在审理期间，保险公司提出申请，要求对姚某的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，一审法院依法委托浙江千麦司法鉴定中心进行重新鉴定。2020年8月4日，浙江千麦司法鉴定中心出具浙千麦中心［2020］临鉴字第301号司法鉴定意见书，鉴定意见为：姚某目前遗留左踝关节功能丧失50%以上，评定为人体损伤十级伤残；其伤后误工期180天、护理期60天、营养期90天。保险公司支付鉴定费2470元。5.姚某已获赔偿情况：事故发生后，保险公司已支付给姚某10000元，要求在案件中一并审理。6.车辆投保情况：事故车辆在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称三者险），事故发生时在保险期限内。关于交强险责任限额，其中医疗费用赔偿限额10000元；死亡伤残赔偿限额110000元；财产损失赔偿限额2000元。三者险限额1000000元，并投保不计免赔率。7.住院伙食补助费：1350元。 就姚某的损失，一审法院核定如下： 1.医疗费，非医保用药费用7722.80元系姚某因本次交通事故造成损伤后产生的直接经济损失，可在交强险医疗赔偿费用限额10000元内先予理赔。姚某门诊医疗费中有393.13元无门诊病历予以证明，不予支持。综上，确认纳入赔偿范围的医疗费为42172.59元。 2.护理费，双方均认可60天，故予以确认。根据姚某的伤势、受伤部位及伤残等级等情况，酌情确定姚某住院期间的护理费为每天120元、出院后的护理费为每天100元。综上，确认姚某的护理费为6540元。 3.误工费，宁波天童司法鉴定中心和浙江千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书中均建议姚某的误工期为180天，故予以确认。姚某提供的证据不足以证明姚某所要证明的内容，但可以证明姚某是从事海上捕蟹作业的人员。海上捕蟹作业的禁渔期为每年5月1日至8月1日，故姚某的误工费分两部分计算，对2018年5月9日至7月31日期间误工费参照2019年农林牧副渔行业标准48672元/年计算，确定为10935元。对8月1日开始海上捕蟹作业期间误工费计算标准，一审法院走访了相关部门、结合姚某所从事作业工作强度、本地雇工行情，酌情认定每月误工损失为15000元，该段时间误工费为49000元。综上，确认姚某的误工费为59935元。 4，交通费，根据姚某就诊等情况，酌情确认姚某因本次交通事故产生的交通费为500元。 5.营养费，宁波天童司法鉴定中心和浙江千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书中均建议姚某的营养期为90天，保险公司虽对此有异议，但无证据予以反驳，且保险公司对其提出的营养期按60天计算，亦无证据予以证实，故确认姚某的营养期为90天。双方对营养费按每天50元计算均无异议，予以采纳。综上，确认姚某的营养费为4500元。 6.残疾赔偿金，宁波天童司法鉴定中心和浙江千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书中均评定姚某的人体损伤致残程度为十级，保险公司虽对此有异议，但无证据予以反驳，故确认姚某的人体损伤致残程度为十级。确认姚某的残疾赔偿金为99798元。 7.被扶养人生活费，对姚某构成伤残十级已在残疾赔偿金部分予以分析认定，不再赘述。姚某女儿在姚某定残日未满18周岁，按规定被扶养人生活费应按1年计算，姚某请求的被扶养人生活费计算合理，予以支持，确认被抚养人生活费为1601.30元，并计入残疾赔偿金。 8.精神损害抚慰金，姚某因本次交通事故致残，确可导致其精神痛苦，使其遭受精神损害，故综合钱某某的过错程度、侵害的行为方式、侵权行为所造成的后果以及一审法院所在地平均生活水平等因素，确定姚某的精神损害抚慰金为3000元，并在交强险中优先赔付。 9.诉前鉴定费，保险公司对鉴定费数额无异议，予以确认。该费用系姚某诉前为明确伤残赔偿所必须支出的合理费用，与本次事故有直接关联，属于本次事故造成的损失，可按法律规定予以赔偿。但因不属于保险理赔项目范畴，故确认该鉴定费由姚某与钱某某按民事赔偿责任比例承担。 一审法院认为，姚某在本次事故中受伤，系由姚某与钱某某的交通违规行为结合造成。根据姚某、钱某某在本次交通事故中所起的作用及过错大小，确认由钱某某对姚某的损失承担60%的民事赔偿责任，姚某自负40%的责任。事故车辆在保险公司投保了交强险，故对于姚某的各类损失，由保险公司在交强险范围内先行赔偿；不足部分，由保险公司按民事赔偿责任比例在三者险范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由钱某某赔偿。 综上，确认姚某的合理损失：医疗费42172.59元（其中非医保用药7722.80元）、住院伙食补助费1350元、护理费6540元、误工费59935元、交通费500元、营养费4500元、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）101399.30元、精神损害抚慰金3000元，共计219396.89元。根据法律规定及合同约定，由保险公司分别在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元（包括非医保用药）、死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿110000元（包括精神损害抚慰金）。交强险赔偿后不足部分99396.89元（不包括诉前鉴定费支出1900元），由钱某某按照民事赔偿责任比例承担59638.13元，由于钱某某在保险公司投保了三者险，并投保不计免赔率，故该费用由保险公司在三者险范围内赔偿，剩余部分由姚某自行负担。姚某的诉前鉴定费1900元，由钱某某按责赔偿1140元，剩余部分由姚某自行负担。因保险公司已赔付10000元，为减少诉累和便于执行，在姚某的保险理赔额中予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿给姚某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等经济损失共计120000元，扣除已赔付的10000元，尚应赔偿110000元；二、中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿给姚某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费及残疾赔偿金等经济损失共计59638.13元；三、钱某某于判决生效后十日内赔偿姚某诉前鉴定费1140元。四、驳回姚某的其他诉讼请求。一审受理费1360元，减半收取680元，由姚某负担40元，钱某某负担640元。鉴定费2470元（中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司预缴），由姚某负担300元，中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司负担2170元。 二审期间，各方当事人均未提供新证据。 二审期间，保险公司对姚某在事故发生前从事海上捕蟹作业的事实予以认可。 除上述事实外，二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为一审对误工费的认定是否合理。误工费应根据受害人的收入状况和误工时间确定。姚某自称其系从事海上捕蟹作业，保险公司二审中对此也予以认可，结合姚某提供的浙江省岱山县高亭镇山外社区居民委员会出具的《证明》和中华人民共和国岱山渔港监督部门颁发的《渔业船舶所有权登记证书》，以及宁波天童司法鉴定中心和浙江千麦司法鉴定中心出具的鉴定意见书，可以确认事故发生前姚某从事海上捕蟹作业，且因事故导致误工180天的事实。因此根据案涉渔船类型，姚某具体岗位和误工时间段，结合该类渔船的捕捞作业时间、生产特点和渔区同类生产的收入情况，一审法院对姚某误工费分段计算共为59935元，并无不当，可予以维持。 综上所述，保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由中华联合财产保险股份有限公司舟山市岱山支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋存国 审 判 员 陈晓红 审 判 员 袁志雄 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 钱 天 代书记员 李 君