四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终18280号 上诉人（原审原告）：四川宏永欣机械设备有限公司，住所地：四川省广元市利州区万源新区2号路万源大厦1栋11-11号。 法定代表人：罗红梅，总经理。 委托诉讼代理人：张伟，四川剑宏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都川鑫科技有限公司，住所地：四川省成都市成华区龙绵街1666号1栋1单元10楼1004号。 法定代表人：蒲吉容，总经理。 委托诉讼代理人：张永锋，四川志宽律师事务所律师。 上诉人四川宏永欣机械设备有限公司（以下简称设备公司）因与被上诉人成都川鑫科技有限公司（以下简称科技公司）定作合同纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2020）川0108民初2736号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 设备公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判支持设备公司的一审全部诉讼请求；2．一审、二审诉讼费由科技公司负担。事实与理由：1．在合同履行过程中，科技公司称设备公司提供的精铸件存在尺寸问题，但设备公司及时进行处理，并未影响科技公司交付加工件的期限。且科技公司未提供证据予以证实是因为设备公司的提供的精铸件存在尺寸问题导致其无法按期履行交付加工件的合同义务。2．设备公司按照合同约定履行了定作人的义务，一审中设备公司并未主张科技公司加工的材料存在质量问题，而是主张科技公司无法按期交付加工件，构成违约导致合同无法继续履行。设备公司为了按约定向第三方如期交货，避免违约和损失进一步扩大，迫于无奈拉走材料并扣除材料款委托第三方继续加工，并非一审法院认定的双方通过实际行为合意解除案涉合同。按照合同约定科技公司应当承担违约责任。 科技公司辩称，设备公司提出的科技公司存在违约行为不属实，按照合同约定，科技公司在加工过程中，因设备公司提供的精铸件存在尺寸问题，导致不能按照约定的期限完成加工，后科技公司及时通知设备公司双方就该问题进行协商，并达成一致。由设备公司拉走之前交由科技公司的材料，科技公司退还设备公司剩余的预付款，双方协商一致解除合同，科技公司不存在违约行为，也不应当向设备公司支付任何的违约金。 设备公司向一审法院起诉请求：1．依法判令科技公司立即向设备公司偿付违约金14300元；2．本案诉讼费、律师费全部由科技公司承担。 一审法院认定事实：2019年4月1日，设备公司（甲方）和科技公司（乙方）签订《附墙固定座采购合同》约定设备公司向科技公司采购附墙固定座加工（窄版），套数500套，单价（含税13%）143元，含税总价（元）71500。备注单价包括图纸中铆焊件制作、精铸件提货及组装等费用，其中折弯件由甲方提供。二、加工成品质量要求（1）甲方提供图纸和质量要求。（2）乙方按照甲方图纸要求进行加工。（3）合同为包工包料成品交货合同。按图纸、《技术附件》《检控计划》《涂装规范》编制工艺、组焊、消应、喷砂、精加工、装配、涂装成品检验交货。（4）甲方提供电子版图纸，乙方在依照甲方的要求进行加工期间，发现提供的图纸不合理，应当及时通知甲方；甲方应当及时回复，提出修改意见。（5）乙方按照甲方要求将收到的精铸件和加工好的铆焊件组装成整套附墙固定座。三、验收标准和方法：本加工成品全部完工后，乙方通知甲方到厂验收，验收标准以合同规定的质量要求和图纸为标准，数量以合同规定为标准。四、交货时间和地点：本次加工在乙方收到甲方预付款后40（预付款已于2019年4月4日支付乙方贰万柒仟元整）个自然日完成所有交货（5月10日中午12点前交货）。交货任何一方如要求提前交货或延期交（提）货，必须在事先与对方达成协议，并按协议执行。由甲方自行提货，五、付款方式：本合同签字盖章之日，甲方向乙方给付27000元，甲方已于2019年4月4日支付乙方，乙方不履行合同时，除承担违约责任外，必须如数返还预付款，甲方不履行合同的，把预付款作为违约金和赔偿金，有余款的应返还。六、结算方式及期限：（1）甲方收到乙方全部加工件，验收合格后，即办理移交手续，甲方给付乙方剩余全部款项即44500元。（2）乙方在收到全部款项后5个工作日内开票给甲方。（3）甲方每次下单时付清上一合同的余款。七、质保期：（1）乙方提供产品的质保期为设备热负荷试车合格之日起360日。（2）在质保期内因乙方提供的产品发生焊接质量问题，乙方需承担由此给甲方带来的一切损失。八、乙方的违约责任（1）乙方如未按合同规定的质量交付加工件，甲方同意利用的，应当按质论价；不同意利用的，乙方应当负责重新加工，并承担逾期交付的责任。（2）乙方逾期交付加工件的，应当向甲方偿付违约金，每逾期一天，按逾期交付部分的价款总额的百分之一偿付违约金。（3）乙方不能交付加工件的，应向甲方偿付不能交付加工工件部分价款总值20%的违约金。九、甲方的违约责任：（1）甲方如中途变更定作物的数量、规格、质量或设计等，对已加工工件等经甲方认定后赔偿乙方因此造成的损失。（2）甲方中途废止合同，应偿付甲方未履行部分加工件总值50%的违约金。（3）甲方未按合同规定的时间向乙方提供图纸和其他技术资料，除交付加工件日期得以顺延外，甲方应当偿付乙方因停工待料的损失。（4）甲方如超过合同规定日期付款，应当比照中国人民银行有关延期付款的规定，向乙方偿付违约金。合同还约定其他内容。 合同签订后，2019年4月4日，设备公司按照约定向科技公司支付预付款27000元。科技公司按照约定进行加工，加工过程中科技公司向设备公司提出因设备公司提供的精铸件存在尺寸问题，导致无法按照约定进行按期加工完成。后科技公司通知设备公司将已经下料加工的半成品材料合计价款14950元拉走，设备公司即派人到科技公司处拉走前述材料并交由他人继续加工。双方之间的合同未再继续履行，科技公司将剩余预付款退还设备公司。 一审法院认为，设备公司和科技公司形成合法有效的承揽合同。双方应按照合同约定主张权利和履行义务。《中华人民共和国合同法》第二百五十六条规定，定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。从现有在案证据分析，设备公司主张科技公司加工的材料存在质量问题但是并未举证证实。而科技公司提出要求设备公司将已经加工材料拉走后，设备公司即派人拉走材料并收到科技公司退还的剩余预付款。通过上述行为仅能证实双方通过实际行为合意解除双方之间的附墙固定座采购合同，不能证实因科技公司加工材料质量不合格导致原科技公司之间的合同无法继续履行，故设备公司依照和科技公司之间签订的合同主张科技公司承担相应违约责任缺乏事实依据和法律依据。设备公司所举的录音证据无法证实科技公司存在违约行为，一审法院在本案中不予采信和认定。故设备公司基于科技公司违约主张本案权利不成立，一审法院不予支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十六条、第二百六十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回设备公司的诉讼请求。一审案件受理费减半收取计79元，由设备公司负担。 本院二审期间，设备公司向本院提交韩鑫的视频说明一份，拟证明：精铸件与加工件是两部分，是科技公司的加工件制作完成后，再将精铸件加装在加工件上，因此，精铸件不影响科技公司的加工流程。经质证，科技公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，但认为与本案科技公司是否应承担违约责任无关。本院对该证据的真实性予以确认，但该视频与本案双方诉争的违约金问题无关，依法不予采信。 本院二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，设备公司以科技公司无法按期交付加工件，构成违约，诉请要求科技公司承担违约责任。而科技公司辩称因设备公司提供的精铸件尺寸问题导致其无法按照约定时间完成加工，并及时就该问题通知了设备公司，且经双方协商一致解除合同，由设备公司拉走已下的材料，科技公司退还剩余的预付款，故其不须承担违约责任。对此，本院分析认为，第一，案涉合同约定科技公司应于2019年5月10日中午12点前交货，交货任何一方如要求提前或延期交（提）货，必须在事先与对方达成协议，并按协议执行。依在案证据及双方当事人庭审陈述，科技公司在2019年5月10日通知设备公司把材料拉走，设备公司主张科技公司系于该日才通知自己，而科技公司则称5月初就已告知且进行协商，对此本院认为：1．双方均为口头陈述，并无其它可采信的证据予以证明；2．按照常理，科技公司通知设备公司拉货，设备公司对此未表示质疑，且双方积极进行清点并拉走货物，可知在此之前双方确应已进行了相应沟通；3．即使科技公司在此之前无告知，但设备公司亦未对此及时表示异议，双方对后期加工的履行亦进行了合意变更，故设备公司主张科技公司截止交货日期未及时告知应承担违约责任欠缺事实依据。第二，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，科技公司在交货日期届满前已经告知设备公司，并向其推荐了另一加工厂，且设备公司确也在该加工厂进行加工。故本院认为，基于诚实信用原则，科技公司就其未能完成加工的行为已及时采取了补救措施，且设备公司予以接受并拉走余下的材料，科技公司也退还了剩余的预付款，双方就案涉合同已经合意用实际行动进行了解除。第三，鉴于本案中科技公司已采取了补救措施，设备公司亦未提交足以采信的证据证明其因科技公司未能交付加工件的行为产生了实际损失。故本院认为，设备公司于本案中起诉要求科技公司支付违约金于法无据，本院不予支持。 综上所述，设备公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费158元，由四川宏永欣机械设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 袁晟翔 审 判 员 聂彪峰 审 判 员 罗 宇 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 卿 姣 书 记 员 崔金枝