湖南省浏阳市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0181刑初666号公诉机关浏阳市人民检察院。被告人周方桂，男，1971年12月15日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务农，住浏阳市。因犯贩卖毒品罪,2018年12月24日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；因犯贩卖毒品罪,2019年12月25日被本院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元，合并决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；因符合保外就医严重疾病范围，2020年1月10日被本院决定暂予监外执行（刑期自2020年1月10日起至2027年7月7日止）。因本案，2020年4月27日被抓获，次日被浏阳市公安局决定指定居所监视居住。指定辩护人李凡，湖南浏阳河律师事务所律师。被告人李建，男，1987年7月7日出生于湖南省浏阳市，汉族，专科文化，务工，住浏阳市。因犯盗窃罪,2012年8月30日被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币六千元，2012年8月30日释放。因本案，2020年4月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕，现押浏阳市看守所。辩护人欧长江，湖南浏阳河律师事务所律师。浏阳市人民检察院以浏检二部刑诉〔2020〕32号起诉书指控被告人周方桂犯贩卖毒品罪，被告人李建犯贩卖毒品罪、诈骗罪于2020年8月4日向本院提起公诉。审理过程中，因发现被告人周方桂有漏罪，浏阳市人民检察院以浏检二部刑追诉[2020]1号追加起诉决定书，追加指控被告人周方桂一笔贩卖毒品犯罪，后因补充侦查于同年10月23日向本院申请延期审理，本院于10月26日决定延期审理。浏阳市人民检察院补充侦查完毕后，浏阳市人民检察院以浏检二部刑追诉[2020]2号追加起诉决定书，追加指控被告人周方桂应当数罪并罚，本院于2020年11月25日恢复审理，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院检察员陈有道出庭支持公诉，被告人周方桂及其指定辩护人李凡、被告人李建及其辩护人欧长江均到庭参加了诉讼。现已审理终结。浏阳市人民检察院指控，2020年1月至3月，被告人周方桂贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给颜某1次；被告人周方桂以贩卖为目的4次购入毒品甲基苯丙胺共235克（其中200克系“假毒品”）；被告人李建明知被告人周方桂以贩卖为目的，仍然两次居间介绍、帮助周方桂向甘某（另案处理）购买“冰毒”，共计35克；被告人李建伙同同案人骗取他人财物价值人民币34000元。针对上述指控，公诉机关提交了书证、被告人及同案人的供述、证人证言、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、称重照片、辨认笔录、毒品检验报告等证据证实，认为被告人周方桂的行为已构成贩卖毒品罪；被告人李建的行为已构成贩卖毒品罪、诈骗罪；被告人周方桂通过被告人李建等人的帮助购买200克“冰毒”用于贩卖，因毒品系假货，属意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；被告人周方桂在所参与的毒品共同犯罪中，被告人李建在所参与的诈骗共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯；被告人李建在所参与的毒品共同犯罪中，起次要作用，系从犯；被告人周方桂系毒品再犯，且在判决宣告后，刑罚执行完毕前又犯新罪；被告人李建犯数罪，应当数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第三百五十六条，第六十七条，第六十九条，第七十一条之规定，依法判处。同时，鉴于对被告人周方桂追加起诉，被告人李建当庭认罪，有坦白情节，当庭调整量刑建议，建议对被告人周方桂犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十三年，并处罚金，数罪并罚后在有期徒刑十五年至十七年幅度内处刑，并处罚金；对李建犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六年十个月，并处罚金，犯诈骗罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金，数罪并罚在有期徒刑七年至八年内处刑，并处罚金。被告人周方桂对指控的罪名及主要犯罪事实均无异议。辩护人李凡对指控的罪名及犯罪事实均无异议，提出被告人周方桂具有犯罪未遂、坦白的从轻、减轻处罚情节，且被告人周方桂认罪悔罪，并身患尿毒症，请求对其从轻处罚。被告人李建对指控的罪名及犯罪事实无异议。辩护人欧长江对指控的罪名和事实无异议，提出被告人李建在贩卖毒品犯罪中系从犯，具有坦白的情节，认罪悔罪，请求对其减轻、从轻处罚。经审理查明:一、贩卖毒品2020年1月至3月，被告人周方桂贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给颜某1次；被告人周方桂以贩卖为目的2次购入毒品甲基苯丙胺共200克（均系“假毒品”）；被告人李建明知被告人周方桂以贩卖为目的，仍然两次居间介绍、帮助周方桂向甘某（另案处理）购买“冰毒”，共计35克。具体分述如下：1、2020年1月，被告人周方桂在浏阳市自家附近以200元的价格贩卖给颜某0.2克“冰毒”。2、2020年2月下旬，被告人李建介绍被告人周方桂在xx镇以6000元的价格向甘某购买了13克“冰毒”。3、2020年3月10日左右，被告人李建帮助被告人周方桂在浏阳市关口戒毒所附近以12000元的价格向甘某购买了22克“冰毒”。4、2020年3月中旬的一天，被告人周方桂以贩卖毒品为目的在浏阳市××镇××的价格向吴某（另案处理）购买了100克假“冰毒”。5、2020年3月下旬，被告人周方桂受被告人李建、同案人甘某、徐某(另案处理)等人诈骗，在浏阳市中和镇雅山村以34000元的价格向徐某购买了100克假“冰毒”。2020年4月27日，被告人周方桂被公安机关抓获，从其身上搜查出“冰毒”7小包，共计1.91克。经长沙市公安局物证鉴定所检验，送检7份检材中均检出甲基苯丙胺成份。二、诈骗罪2020年3月下旬，被告人李建伙同甘某、徐某等人以明矾冒充冰毒实施诈骗，由同案人甘某负责组织安排，被告人李建负责诱骗和试货，徐某冒充毒品卖家，在浏阳市中和镇雅山村以34000元的价格将100克假“冰毒”贩卖给被告人周方桂，其中被告人李建分得赃款17000元，剩余的17000元分给甘某和徐某。2020年4月27日，被告人周方桂、李建被抓获归案。被告人周方桂、被告人李建在开庭审理过程中对指控的犯罪事实、罪名、公诉机关的量刑建议及适用程序均无异议，并有接报案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、刑事判决书、释放证明、公安行政处罚决定书、到案经过、扣押决定书、扣押物品清单、血液透析记录表、病历记录等病历资料、《入所健康检查表》等书证；证人颜某的证言；被告人周方桂、李建及同案人甘某、徐某、吴某的供述与辩解；辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、称重照片；毒品检验报告等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周方桂明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，为贩卖购入甲基苯丙胺235克，共计贩卖毒品235.2克（既遂35.2克），被告人李建明知被告人周方桂购买甲基苯丙胺用于贩卖，仍为其提供介绍、帮助购入毒品35克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人李建以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关指控的罪名均成立。被告人周方桂并非吸毒人员，其购入的毒品均系为了出售，根据审判实践,为了贩卖而购入的毒品应纳为贩卖毒品的数量，被告人周方桂通过被告人李建帮助或自行购买了毒品甲基苯丙胺200克用于贩卖，该毒品系假货，属意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对于该部分毒品依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人周方桂、李建在为贩卖而购入毒品过程中系共同犯罪，被告人周方桂购入毒品用于贩卖，起主要作用，系主犯；被告人李建明知被告人周方桂以贩卖为目的，仍两次居间介绍、帮助被告人周方桂向上线购入毒品，起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人李建在诈骗犯罪中系与他人共同犯罪，在共同犯罪中商议并积极配合实施诈骗行为，起主要作用，系主犯。被告人周方桂、李建归案后如实交代了自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。两辩护人提出被告人具有上述从轻、减轻处罚情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人周方桂曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，本次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人周方桂在判决宣告后，刑罚执行完毕前，又犯新罪，应当数罪并罚。被告人李建犯两罪，依法应当数罪并罚。被告人李建的违法所得，依法应予以没收，上缴国库。公诉机关在庭审中的量刑建议综合了被告人的犯罪情节和认罪态度，对被告人周方桂、李建的量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，对被告人周方桂适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第三百五十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十一条之规定；对被告人李建适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十九条、第六十四条之规定，分别判决如下：一、被告人周方桂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五万元；与原犯贩卖毒品罪剩余刑期有期徒刑七年二个月十二天，并处罚金人民币二万元；合并决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币七万元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，折抵刑期120日，即自2020年12月23日起至2036年8月24日止）。二、被告人李建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月27日起至2027年10月26日止）。三、被告人李建的违法所得依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  王蔚人民陪审员  李平人民陪审员  钟艺二〇二〇年十二月二十三日法官助理龚茶玲书记员龚茶玲(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。