广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1400号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）贺成云,男，1985年7月14日出生，汉族，户籍所在地湖南省永州市宁远县********，文化程度初中。公民身份号码：431************235。2012年5月8日因吸毒被东莞市公安局处行政拘留十日。2013年6月4日因吸毒被东莞市公安局行政拘留十五日，并被责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪2019年1月16日被羁押并被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人汪小建，广东桂商律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周伟洪，男，1969年6月27日出生，汉族，户籍所在地广东省东莞市常平镇苏坑大地堂队**，文化程度初中。公民身份号码：442************632。因涉嫌犯非法持有毒品罪2019年1月12日被羁押并被刑事拘留，同年2月18日被逮捕，同年9月12日被东莞市第三市区人民检察院取保候审，同年11月8日被东莞市第三人民法院取保候审。2020年8月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人李建琪，北京市安通（东莞）律师事务所律师。原审被告人胡可林，男，1971年8月1日出生，汉族，户籍所在地四川省广安市前锋区***********，文化程度初中。公民身份号码：512************315。因涉嫌犯贩卖毒品罪2019年1月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人贺成云、胡可林犯贩卖毒品罪、指控原审被告人周伟洪犯非法持有毒品罪一案，于2020年8月11日作出（2020）粤1973刑初3276号刑事判决。原审被告人贺成云、周伟洪对该判决不服，提出上诉。原审法院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经广东省高级人民法院同意，延长审理期限二个月，现已审理终结。原审法院认定，2018年12月，被告人周伟洪向被告人胡可林联系购买海洛因，后双方未交易成功。2019年1月8日1时17分，周伟洪再次联系胡可林购买海洛因，双方商量确定购买70克海洛因，每克400元，加上2000元的运费合计30000元，交易时间定在2019年1月12日，胡可林将该情况告知贺成云。2019年1月12日0时许，贺成云携带准备好的海洛因，驾车到达胡可林位于本市大朗镇长富东路二街胜亿商务公寓501房的住处，胡的手机通过短信与周伟洪商量交易细节；当天1时许，贺成云驾驶一辆红色宝马轿车将胡可林送至本市常平镇环常西路东运工业园周伟洪经营的力丰家具有限公司门口附近。到达约定地点后，由胡可林下车将约70克海洛因装在一条玉溪香烟里面交给周伟洪，周伟洪将30000元毒资用茶叶袋子装着交给胡可林，后胡可林与贺成云驾车离开。后公安机关抓获周伟洪，在其居住的本市常平镇环常西路东运工业园力丰家具有限公司办公楼三楼办公室对面睡房起获疑似毒品的白色固体64.79克，经东莞市********鉴定，该批白色固体中检出海洛因成分。另查明，东莞市公安分局常平分局桥沥派出所出具情况说明、立案决定书、拘留证、逮捕证证实，被告人周伟洪检举及协助民警抓获贩毒人员丘勇辉；根据东莞市第三人民法院2020年5月25日生效的（2020）粤1973刑初764号刑事判决书显示被告人丘勇辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人贺成云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月16日起至2034年1月15日止）。二、被告人胡可林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月12日起至2034年1月11日止。三、被告人周伟洪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除取保候审前羁押的244天；罚金从本判决生效之日起三十日内向本院缴纳，上缴国库）。四、随案移送的手机五部及人民币一百元，依法予以没收，上缴国库。上诉人贺成云的辩护人提出一审判决认定事实不清，证据不足，上诉人贺成云不构成贩卖毒品罪，即便认定为贩卖毒品罪，贺成云在共同犯罪中也只是起次要作用，应当认定为从犯，应从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人周伟洪的辩护人提出量刑过重，结合其犯罪情节综合分析，可以适用减轻处罚。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为上诉人贺成云、原审被告人胡可林无视国法，贩卖毒品海洛因五十克以上，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》，构成贩卖毒品罪；上诉人周伟洪违反国家毒品管理规定，非法持有毒品海洛因五十克以上，其行为构成非法持有毒品罪，依法均应予惩处。上诉人贺成云及辩护人辩称贺成云行为不构成贩卖毒品罪的理由不能成立。上诉人贺成云的辩护人辩称贺成云是从犯的理由，经查，贺成云在实施贩卖毒品的过程中，积极主动，亲自参与实施，故辩护人该辩护理由亦不能成立，要求从轻、减轻或免除处罚，本院不予采纳。原审被告人胡可林、上诉人周伟洪归案后如实供述主要犯罪事实，原审依法从轻处罚，符合法律的规定。上诉人周伟洪揭发他人贩卖毒品犯罪行为，查证属实，上诉人周伟洪的揭发行为，属于立功表现，原审判决已在法定量刑幅度内予以从轻处罚，上诉人周伟洪及其辩护人请求对周伟洪减轻处罚，没有新的证据支持，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴国鹏审判员  叶志超审判员  钟 雯二〇二〇年十二月二十二日书记员  庾桂香相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。