广东省中山市第一人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤2071刑初2031号公诉机关中山市第一市区人民检察院。被告人刘海玲，女，1990年7月14日出生，公民身份号码411************722，汉族，初中文化，务工，户籍所在地河南省信阳市平桥区***********。因本案于2020年5月22日被羁押，同年5月23日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人李庆，广东广中律师事务所律师。被告人杨正华，男，1983年11月27日出生，公民身份号码510************731，汉族，小学文化，务工，户籍所在地四川省富顺县***********。因犯危险驾驶罪于2019年1月8日被本院判处拘役一个月十五日，并处罚金人民币四千元，2019年2月17日刑满释放。因本案于2020年5月22日被羁押，同年5月23日被刑事拘留，次日被中山市******所监视居住，同年7月22日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人梁泽富，北京市京师（中山）律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。中山市第一市区人民检察院以中检一区一部刑诉〔2020〕Z374号起诉书指控被告人刘海玲、杨正华犯寻衅滋事罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派检察员张良出庭支持公诉，被告人刘海玲及辩护人李庆、被告人杨正华及指定辩护人梁泽富到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第一市区人民检察院指控：2020年5月22日凌晨2时许，被告人刘海玲、杨正华与“大炮”（另案处理）在我市南朗镇*****美食店吃宵夜时，因琐事与邻桌的被害人刘某1、刘某2、周某等人发生口角。随后，被告人刘海玲纠集多名男子伙同被告人杨正华持啤酒瓶、塑料凳等工具殴打被害人刘某1、刘某2、周某（经鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤二级，刘某2、周某的损伤程度为轻微伤）。随后公安人员在现场抓获被告人刘海玲、杨正华，并从杨正华处缴获手机1台、身份证、居住证、往来港澳通行证各1张。案发后，被告人杨正华的家属代为赔偿被害人刘某1医药费人民币8000元。针对上述指控，公诉机关宣读并出示了被害人刘某1、刘某2、周某的陈述，公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单，监控录像截图，手机通话记录等书证，证人张某等人的证言，刘海玲、杨正华的供述等证据予以证明。公诉机关据此认为，刘海玲、杨正华结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。建议判处刘海玲、杨正华有期徒刑一年三个月至一年六个月。提请本院依法判处。被告人刘海玲辩称：其没有纠集多名男子殴打被害人，也没有参与殴打。被告人刘海玲的辩护人提出：1.现有证据仅凭被害人的陈述予以定罪，被告人的权益得不到保障，刘海玲的行为不构成犯罪；2.刘海玲愿意表示自愿认罪认罚。被告人杨正华对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人杨正华的指定辩护人提出：杨正华有自首、坦白情节，认罪，属于醉酒后犯罪，且案发后杨正华的家属积极赔偿刘某1医疗费8000元。经审理查明：2020年5月22日凌晨2时许，被告人刘海玲、杨正华与“大炮”（另案处理）在中山市********“***美食店”吃宵夜时，因琐事与邻桌的被害人刘某1、刘某2、周某等人发生口角。随后，刘海玲纠集多名男子伙同杨正华或拳打脚踢，或持啤酒瓶、塑料凳等工具殴打刘某1、刘某2、周某，致刘某1、刘某2、周某受伤。随后，接报的公安人员赶赴现场将刘海玲、杨正华抓获，并从杨正华处缴获苹果7手机1部及身份证、居住证、往来港澳通行证各1张。经鉴定，刘某1的损伤程度为轻伤二级，刘某2、周某的损伤程度为轻微伤。案发后，杨正华的家属已自愿代为赔偿被害人刘某1医药费人民币8000元。上述事实有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据予以证实：1.被害人刘某1的陈述、辨认笔录及其提供的疾病证明书证明：2020年5月22日凌晨2时许，其与周某、“小黑”（经其辨认，即是刘某2）、“小小”（经其辨认，即是张某）、“小唐”（经其辨认，即是唐某）在南朗镇**村***宵夜档吃宵夜时，隔壁桌的一个女生与其等人发生口角并争吵，该女生说要打电话叫人过来“搞我们”。该女生打完电话几分钟后，有一辆小车载着五六名男子过来，一辆摩托车载着两个人过来，邻桌的其中一名男子走过来，直接用脚踢了其一脚，其就倒在地上，三四名男子就围着其打，有的用脚踢，有的用凳子砸。其鼻子被打骨折，身上多处挫伤，左边的上门牙和下面的两个牙齿在被打倒在地时断了，还有两颗牙齿松动了。其辨认出杨正华就是打其的穿白色衣服的男子，刘海玲就是叫人打其的穿黑色裙子的女子，蔡某就是当时有打他们的男子；其亦指认出监控录像截图中穿白色衣服的男子是周某，穿黑色上衣的男子是其本人，没穿上衣的男子是刘某2。2.被害人刘某2的陈述、辨认笔录及其提供的疾病证明书证明：2020年5月22日凌晨1时许，其与周某、刘某1还有两名女子到中山市*******庄***食店吃东西聊天，后隔壁台一名女子与其等人发生口角并争吵。该女子打了电话，和对方说被人欺负、要搞死他们。其等人付款准备离开时，和该女子同桌的一名男子踢了刘某1一脚，把刘某1踢倒在地上。其走上去拉住该男子，突然从宵夜档路边冲过来七名男子，其中有四名男子打其，有一名比较年轻的男子拿起***食店的桌子上的木转盘扔向其，砸到其胸口。这些男子每人用脚踢其背部几脚就跑去追打周某、刘某1。隔壁桌的其中一名男子用玻璃杯砸周某，其想拉开周某，但是被该男子用啤酒瓶砸到额头，其就用右手拳头往他脸上打了三拳。过程中，对方的人有使用桌子、啤酒瓶打其，用椅子打周某。其听到那名女子打电话叫人过来***食店打死其等人。其辨认出杨正华就是打其的穿白色衣服的男子，刘海玲就是叫人打其的穿黑色裙子的女子，蔡某就是当时有打他们的男子；其亦指认出监控录像截图中没穿上衣的男子是其本人，穿黑色上衣的男子是刘某1，穿白色衣服的男子是周某。3.被害人周某的陈述、辨认笔录及其提供的疾病证明书证明：2020年5月22日凌晨1时许，其和朋友到中山市*******庄***食店吃东西，突然隔壁桌吃东西的一名女子与其等人发生口角并争吵，该女子打电话给朋友说叫人过来打死他们，全程费用由她包，其朋友就报警。后该女子叫来的七八名男子来到，一名穿白色衣服的男子过来打刘某1，将刘某1打倒在地上，其他男子过来用桌子、椅子殴打其头部，其用手挡，其手臂被打出血，其被打倒在地，其爬起来逃跑过程中看到上述男子用啤酒瓶打刘某2的头部致刘某2的头部受伤流血。其辨认出杨正华就是打其的穿白色衣服的男子，刘海玲就是叫人打其的穿黑色裙子的女子，蔡某就是当时有打他们的男子；其亦指认出监控录像截图中穿白色衣服的男子是其本人，没穿上衣的男子是刘某2。4.中山市公安局南朗分局刑事侦查大队出具的抓获经过、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证明：2020年5月22日凌晨2时许，接报赶赴现场的公安民警到中山市******“***美食店”将被告人刘海玲、杨正华抓获，并从杨正华处缴获苹果7手机1部及身份证、居住证、往来港澳通行证各1张。5.现场勘验检查笔录及现场照片证明：现场位于中山市********“***美食店”。6.广东省中山市********出具的山公（司）鉴（法活）字〔2020〕10208号、10209号、10212号、10210号、10211号鉴定书及伤情照片证明：⑴被害人刘某1的损伤程度为轻伤二级；⑵被害人刘某2的损伤程度为轻微伤；⑶被害人周某的损伤程度为轻微伤；⑷被告人刘海玲的损伤程度为轻微伤；⑸被告人杨正华的损伤程度为轻微伤。7.机动车档案查询载明：丘某是粤T*****号黑色丰田小型汽车的所有人。8.信阳联通公司安全保卫处提供的被告人刘海玲使用的手机号码17633778168的手机通话记录证明：2020年5月22日凌晨2时4分、2时5分，手机号码16637655669先后两次主动拨打刘海玲的上述手机号码。9.提取笔录、通话截图及中国移动通信集团广东有限公司中山分公司提供的手机通话记录证明：被告人杨正华手机中有2020年5月22日凌晨4时56分至5时01分先后四次主叫182*****608的通话记录。同日凌晨5时至7时许，手机号码16637655669先后六次主动拨打杨正华的手机号码。10.被告人杨正华的妻子张霞提供的微信转账记录截图、收条复印件证明：被告人杨正华的家属代为赔偿刘某1医药费人民币8000元。11.证人张某的证言及辨认笔录证明：2020年5月22日凌晨1时许，其与周某、“唐唐”（经其辨认，即是唐某）、刘某1、刘某2吃宵夜时，旁边有一桌吃宵夜的两男一女，该女子与其等人发生口角并争吵。之后其听到该女子打电话叫人过来，说她被人欺负了。随后就有七个人从车上跳下来，和该名女子吃宵夜的男子先动手打刘某1，之后上述从车上下来的人就围着刘某1、刘某2、周某殴打。唐某遂报警。当时，叫人过来的女子说过“往死里打”。其辨认出刘海玲就是跟他们吵架并叫人过来打她同事的穿黑色裙子的女子，杨正华就是先踢刘某1一脚再用凳子打她同事的穿白色衣服的男子；其亦指认出监控录像截图中穿紫色裙子的女子是其本人，穿白色衣服的男子是周某，没穿上衣的男子是刘某2。12.证人唐某的证言证明：2020年5月22日凌晨2时许，其与刘某1、刘某2、周某、张某在**上街***美食店吃宵夜时，旁边一桌有两男一女，该女子与其等人发生口角并争吵。该女子打了电话不久后就有一辆粤T*****号黑色轿车载着六七名男子过来。与该女子一起吃宵夜的其中一名男子直接站起来往刘某1身上踢了一脚，从黑色轿车下来的六七名男子也跑过来对刘某2、周某及刘某1三人进行殴打，并且该名女子大声说：“帮我往死里打，所有费用我出”。对方有使用宵夜店的椅子，桌上的玻璃瓶子。其随即拨打110报警。民警到场，当时黑色轿车（车牌号码为粤T*****）已离开。其指认出监控录像截图中没穿上衣的男子是刘某2，穿黑色上衣的男子是刘某1，对方穿白色衣服的男子是杨正华，穿白色衣服的男子是周某，穿紫色裙子的女子是张某，穿黑色裙子的女子是刘海玲。13.证人杨某的证言及辨认笔录证明：2020年5月22日凌晨2时许，其准备打烊时，在***夜宵档5号台（三男二女）和9号台（两男一女）不知为何发生争吵。没过多久，9号台的人叫来另外几名男子冲上前打坐在5号台上的客人。5号台的人也还手和9号台以及他们叫过来的人打架。有人用凳子砸对方，有的拳打脚踢。大约打了几分钟，9号台叫过来的几名男子就坐上一辆黑色小汽车离开。其辨认出刘海玲就是坐9号台的跟5号台吵架的女子，其见到她打电话，杨正华是坐9号台的用拳头打对方的男子，周某是坐5号台的用拳头打对方的男子，刘某1是坐5号台用拳头打对方的男子。14.证人丘某的证言及辨认笔录证明：2020年5月底的一天晚上，朋友蔡二伟来电叫其到南朗镇泮沙*****大排档吃宵夜，其遂驾驶其粤T*****轿车载着何建达、蓝森淼、“肥羊”“阿颖”来到南朗镇泮沙**路边时，见到蔡二伟及好像有三个男子坐三轮车随后赶到，在***大排档处其见到蔡二伟的叔叔“阿华”（经其辨认，即是被告人杨正华）用拳脚在殴打人家，杨正华也被对方几个人围住殴打，蔡二伟上去，对方其中一男子拿啤酒瓶砸向蔡二伟未砸中，蔡二伟随即拿到一张胶凳殴打上述男子的背部等并顺势将该男子正面摔倒在地，蔡二伟还上去抓住该男子的头发继而砸向地面，此时旁边的一个女人就说“往死里打”并称出了事她负责。被蔡二伟殴打的男子爬起身，其见到该男子鼻子及下巴有流血。后蔡二伟同另一女人坐一辆摩托车离开，其于是叫何建达、蓝森淼、“肥羊”“阿颖”上车离开。说往死里打的那个女人在他们准备离开时，还在打电话。其对蔡某作了辨认，蔡某用胶凳打人，刘海玲就是当时大声叫“往死里打，有事我负责”的女子；其亦对作案现场作了指认。15.证人蔡某的证言证明：2020年5月下旬的一天晚上，其和两个四五十岁的老头（其称呼他们为“哥”）乘坐一辆三轮车到*****宵夜档时，其看到杨正华跟人在打架，杨正华叫其帮忙，其就将一个方凳扔过去，后对方拿一瓶啤酒瓶向其头部砸过来被其躲开，其就用拳头打上述拿啤酒瓶砸其的男子胸口一拳，用手掌打了该男子的后脑勺一下，然后把他摔倒在地。过程中有一辆车过来，其听到杨正华的女朋友说了句“给我往死里打，多少钱我出”，然后就冲过来四五名男子，后才知道这四五名男子是杨正华这边的人。16.被告人刘海玲、杨正华的户籍证明、杨正华的刑事判决书、刑满释放证明书证明：⑴刘海玲、杨正华的身份情况；⑵杨正华因犯危险驾驶罪于2019年1月8日被本院判处拘役一个月十五日，并处罚金人民币四千元，2019年2月17日刑满释放。17.被告人刘海玲的供述、辩解及辨认笔录证明：2020年5月21日凌晨1时多，其与杨正华、黄小平在南朗镇***大排档吃宵夜时，与旁边有一桌不认识的男女发生口角纠纷。对方穿黑色黄条纹男子拿起黄色胶凳打其头被其用手挡开，用拳头打其被其躲开。其手机号1763377****。其对杨正华作了辨认，并辨认出刘某1就是穿黑黄横条纹衣服并用黄色胶椅砸其的男子，周某就是跟其玩骰子并动手参与打架的男子；其亦对作案现场和监控录像截图作了指认。18.被告人杨正华的供述、辩解及辨认笔录证明：2020年5月22日凌晨1时许，其与刘海玲、黄小平在南朗镇***宵夜档吃宵夜时，刘海玲与旁边一桌的男女发生争吵，其上前想踢一名黑衣男子。约10分钟后，民警过来将其带到派出所。刘海玲有使用其手机打电话给她男友。其对刘海玲作了辨认，亦对作案现场作了指认。关于被告人刘海玲是否构成寻衅滋事罪的问题，经查，被害人刘某1、刘某2、周某的陈述均证明刘海玲与他人通话叫人过来打其等人，并有证人张某、唐某的证言及手机通话记录印证。并且，证人张某、唐某的证言还证明刘海玲在其邀约的同伙来到案发现场后说“往死里打”，亦有证人丘某、蔡某的证言印证。可见，现有证据足以认定无论刘海玲是主叫还是被叫他人电话，其在与他人通话过程中邀约他人前往现场打人且在现场向受邀者称“往死里打”的事实。刘海玲不仅是犯意的提起者，还邀约他人参与作案随意殴打他人，且最终致其中一名被害人轻伤、两名被害人轻微伤，情节恶劣，其行为完全符合寻衅滋事罪的构成要件，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。本院对相关辩解、辩护意见不予采纳。关于被告人刘海玲的辩护人提出刘海玲愿意自愿认罪认罚的辩护意见，如上所述，刘海玲所提辩解意见不能成立，其显然没有如实供述自己的主要犯罪事实，不能认定其自愿认罪认罚。故本院对上述辩护意见不予采纳。关于被告人杨正华的指定辩护人提出杨正华具有自首、坦白情节，且认罪的辩护意见，经查，杨正华并非自动投案，且归案后并未如实供述自己的主要犯罪事实，不构成自首或者坦白。但鉴于杨正华当庭对起诉指控的事实和罪名表示无异议且自愿认罪，可以酌情从轻处罚。关于被告人杨正华的指定辩护人提出杨正华属于醉酒后犯罪的辩护意见，经查，我国《刑法》第十八条第四款明确规定：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。”据此，被告人是否系酒后或醉酒犯罪不是法定从轻处罚情节。本院对该辩护意见不予采纳。关于被告人杨正华的指定辩护人提出杨正华的家属自愿代为赔偿了被害人刘某18000元的辩护意见，与公诉机关的指控一致，经查属实，予以采纳。本院认为，被告人刘海玲、杨正华无视国家法律，结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。杨正华当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。杨正华的家属自愿代为赔偿被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控刘海玲、杨正华犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；建议判处刘海玲有期徒刑一年三个月至一年六个月的量刑幅度与其罪责相适应，本院予以采纳；建议判处杨正华有期徒刑一年三个月至一年六个月的量刑幅度，未考虑杨正华当庭自愿认罪的情节，本院不予采纳。刘海玲、杨正华及辩护人、指定辩护人所提辩解、辩护意见经上述分析，有理部分予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人刘海玲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2021年11月21日止。）二、被告人杨正华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月22日起至2021年7月21日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 龚 凌人民陪审员 叶 彬人民陪审员 陈雄飞二〇二〇年十二月八日书 记 员 梁嘉玲卜璐