浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0304民初7407号原告：温州卡特资产管理有限公司。住所地：浙江省温州市鹿城区府东路禾源大厦**。统一社会信用代码：91334000MA287X2U43。法定代表人：王茜，总经理。委托诉讼代理人：张辉，浙江瓯信律师事务所律师。被告：晏志云，男，1978年4月19日出生，汉族，住江西省高安市。被告：漆桂香，女，1982年2月23日出生，汉族，住江西省高安市。原告温州卡特资产管理有限公司诉被告晏志云、漆桂香追偿权纠纷一案，原告于2020年10月28日向法院起诉，经诉前调解不成，本院于2020年11月9日立案。原告提出诉讼请求：1.被告晏志云偿还原告代偿款34000元、违约金（违约金分别以19000元为基数从2019年11月22日起计算，以15000元为基数从2020年6月23日起计算，均按月利率2%计算至实际履行完毕之日止）及实现债权的律师费2000元；2.被告漆桂香对上述第1项债务承担连带保证责任。在诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：被告晏志云偿还原告代偿款34000元、违约金（违约金分别以19000元为基数从2019年11月22日起计算，以15000元为基数从2020年6月23日起计算，均按年利率15.4%计算至实际履行完毕之日止）及实现债权的律师费2000元。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年12月10日公开开庭进行了审理并当庭宣告判决。原告的委托诉讼代理人张辉到庭参加诉讼，被告晏志云、漆桂香经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本院经审理认定：2018年12月1日，被告晏志云与中国工商银行股份有限公司温州经济技术开发区支行（以下简称“工行温经支行”）签订了合同编号为ＦＱ-ＪＣ-12032040-2018017311的《牡丹信用卡透支分期付款合同／抵押合同》，约定：被告晏志云以其名下的翼虎牌小型普通客车（车牌号赣Ｃ8××**、车架号ＬＶＳＨＪＣＡＢ1ＤＥ341212）向工行温经支行申请办理信用卡分期付款业务，透支金额为87630元，用途为向温州市卡特汽车销售服务有限公司购买汽车，分期还款总期数为36期，同日原告向工行温经支行出具《担保承诺函》，为被告晏志云的上述债务承担连带责任保证担保。2018年12月1日，原告与被告晏志云、漆桂香签订《反担保合同》，约定：被告晏志云因购车需要，与工行温经支行签订编号为ＦＱ-ＪＣ-12032040-2018017311的《牡丹信用卡透支分期付款合同／抵押合同》（以下简称主合同），申请按揭贷87630元，借款期限为3年，原告根据被告的申请，同意为被告晏志云的上述贷款提供担保责任。两被告自愿为原告的上述保证责任提供反担保。被告漆桂香为被告晏志云向原告履行义务承担连带保证责任。被告晏志云自愿以其所有的车辆（车牌号赣Ｃ8××**、车架号ＬＶＳＨＪＣＡＢ1ＤＥ341212）作为抵押物向原告提供担保，但未办理抵押登记。主债权既有物的担保又有人的担保，当被告晏志云不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保权利的情形时，原告可以就物的担保实现债权，也可以直接要求被告漆桂香承担保证责任。反担保范围包括但不限于原告代为偿付款本息，分期付款手续费、违约金、诉讼费、财产保全费、律师费等一切费用；反担保保证期限为主合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后三年止。如有违约，被告应自原告依上述主合同履行保证义务之日起每日向原告支付相当于上述债务标的金额0.1%的违约金，直至被告依照本合同约定全部履行完毕该债务之日止，因此给原告造成的损失应当予以赔偿。被告晏志云取得透支资金后未依约向工行温经支行还款。为此，原告作为保证人于2019年11月22日代为偿还19000元，于2020年6月23日代为偿还15000元。被告晏志云至今未偿还原告垫付的款项，被告漆桂香也未履行反担保责任。原告为实现债权支付律师费2000元。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告晏志云于本判决生效后十日内支付原告温州卡特资产管理有限公司代偿款34000元、违约金（违约金分别以19000元为基数从2019年11月22日起计算，以15000元为基数从2020年6月23日起计算，均按年利率15.4%计算至实际履行完毕之日止）及实现债权的律师代理费2000元；二、被告漆桂香对上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，减半收取350元，由被告晏志云、漆桂香共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  黄智敏二〇二〇年十二月十日书记员  周依茹?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。