江西省南昌市东湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0102民初9630号 原告：欧阳复明，男，1988年4月28日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：刘力强，江西联创律师事务所律师。 被告：江西中文传媒艺术品有限公司，住所地江西省南昌市东湖区，统一社会信用代码91360000677982739Q。 法定代表人:舒伟明，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：黄**溪，江西饶诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：俞大剑，江西饶诚律师事务所律师。 原告欧阳复明与被告江西中文传媒艺术品有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘力强和被告委托诉讼代理人黄**溪、俞大剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还原告借款本金394000元；2.判令被告支付原告借款利息及违约金（自2018年1月12日起以本金394000元为基数按年利率15.4%计算至还清借款本息之日止，暂计算至2020年8月23日为158588.78元）；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告因公司经营需要，于2017年1月11日与案外人温艳霞签订《集雅斋艺术品回购合同》（合同编号YSP-J-2017），以向温艳霞出售书画艺术品的名义向温艳霞借款，借款金额为334万元，利息按年利率10%计算，还款期限为2018年1月11日至2018年2月11日，并对其他事项进行了约定。2017年1月11日，温艳霞向被告转款334万元。2018年1月12日，被告向温艳霞出具说明，确认拖欠温艳霞本金334万元，利息334000元。2018年1月12日，温艳霞与被告再次签订《集雅斋艺术品回购合同》（合同编号YSP-2018），确认2017年1月11日合同到期后的本金及利息共计3674000元结转为此次借款的本金，约定利息按年利率10%计算，还款期限为2019年1月12日至2019年2月12日，并约定如被告违约，需按借款金额的200%支付原告违约金。温艳霞已按约定将款项转给被告，被告至今都未还本付息，应依约承担违约责任。2020年7月9日，温艳霞与原告签订《债权转让协议》，协议约定温艳霞自愿将对被告拥有的3674000元债权中的394000元债权及项下权益转让给原告。2020年8月12日，温艳霞已通过书面的形式通知了被告关于其已将3674000元债权中的394000元债权及项下权益转让给原告的事实。原始借贷合同中既约定了利息按年利率10%支付，又约定了违约金按借款金额的200%支付，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，原告一并主张按年利率15.4%计付利息及违约金。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 被告辩称，一、被告与温艳霞系字画买卖关系，不存在借贷关系，因此原告受让温艳霞的债权，并向被告主张归还借款没有事实和法律依据。1.2018年1月12日，被告与温艳霞签订《集雅斋艺术品回购合同》，约定温艳霞可以在2019年1月12日-2019年2月12日期间要求原告回购。这里之所以约定回购条款，是因为艺术品市场价格波动大，温艳霞购买字画后，将字画存放在被告处，由被告代为销售，若第三方出价合适，则会由温艳霞和第三方签订字画买卖合同，所得款归温艳霞所有。若在一年之内，字画没有出售出去，则温艳霞在一年后有选择要求回购或者拿走字画的权利，实际上是对温艳霞的一种风险保障，不能简单的认定是借贷关系。况且，合同签订且温艳霞支付字画款后，被告有相应的出售记录，被告只是代为保管，字画的所有权已经实际转移给温艳霞，属于占有改定的交付方式。同时，被告给温艳霞出具了相应的税票，这是典型的买卖关系特征。2.温艳霞主张回购已经过了期限，根据回购合同，温艳霞应当在2019年1月12日至2月19日主张回购。在回购期间，温艳霞未主张回购，应当视为放弃回购权利。因此，温艳霞只能主张拿回字画，原告的诉讼请求没有依据。二、若认定为借贷关系，原告主张的利息数额不合理。根据集雅斋艺术品回购合同，在2018年1月12日至2019年1月12日按出售价格10%溢价进行回购，并没有约定在2019年1月12日以后的回购价格，根据民间借贷司法解释的规定，约定借期内利息，但未约定逾期利息的，只能按借期内利率计算利息。因此原告按年利率15.4%主张利息没有依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的2017年1月11日的《集雅斋艺术品回购合同》（合同金额334万元）复印件、中国银行跨行人民币汇款凭证复印件、被告出具的说明、2018年1月12日的《集雅斋艺术品回购合同》（合同金额3674000元）、《债权转让协议》、债权转让通知书复印件、邮政邮寄单及快递签收查询记录和被告提交的营业执照复印件、2018年1月12日的《集雅斋艺术品回购合同》、字画清单、集雅斋字画销货单、中国建设银行单位客户专用回单、江西增值税普通发票，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月11日，温艳霞（乙方）与被告（甲方）签订了合同编号为YSP-J-2017的《集雅斋艺术品回购合同》，约定甲方向乙方出售贰拾叁幅集雅斋字画作品合计金额334万元；乙方购买作品并支付全款后满一年，方可要求回购，回购期限为2018年1月11日至2018年2月11日；在回购期限内，如乙方需甲方对作品进行回购，应提前7个工作日通知甲方，并在回购期限内将作品交付甲方;超过回购期限，乙方未提出申请或未将回购艺术品交付甲方，即视为乙方放弃回购权利；甲方将按作品原出售价格溢价10%进行回购，即回购价格＝原价格×110%；甲乙双方商定回购作品由甲方进行存管，存管费用由甲方承担；甲方在收到乙方回购申请并对作品检验合格后柒个工作日内，以转账方式将全部金额支付给乙方指定账号；甲方违反合同的规定，在乙方提出回购通知后不回购或不按合同约定的增值比例回购作品，甲方需支付乙方该作品原售价200%的违约金；甲方违反合同的规定，不能按时付款，则需支付同期银行贷款利息二倍的罚金给乙方。同日，温艳霞向被告转账支付了334万元。 上述回购合同期限届满后，温艳霞（乙方）与被告（甲方）于2018年1月12日续签了合同编号为YSP-2018的《集雅斋艺术品回购合同》，约定乙方向甲方购买贰拾叁幅集雅斋字画作品合计金额3674000元；回购期限为2019年1月12日至2019年2月12日；其余合同内容同2017年1月11日签订的回购合同。该合同约定的艺术品出售价格3674000元即由上述2017年回购合同的本金334万元和增值收益334000元结转而来。 2018年1月12日签订的回购合同期满后，温艳霞在回购期限内通过电话、微信聊天等方式向被告原法定代表人何如珍提出回购申请，被告未向原告偿还本金及增值收益。 2020年7月9日，温艳霞与原告签订《债权转让协议》，约定温艳霞因工作繁忙，自愿将对被告拥有的债权（上述债务人的借款本金3674000元）中的394000元以及该部分款项自2018年1月12日起至今全部未付利息及违约金转让给原告。后温艳霞将上述债权转让事宜通知了被告。被告收到债权转让通知书后，未向原告偿还借款本金及增值收益。原告催收未果，因而成讼。 本院认为，本案争议焦点在于：案涉《集雅斋艺术品回购合同》是买卖合同还是借款合同？如该合同为借款合同，借款本金、期限、利率如何认定？该合同是否有效？温艳霞在合同约定的回购期限内是否向被告提出了回购申请？被告是否违约，应否返还原告借款本金，并支付利息、违约金，以及原告主张的利息、违约金是否过高？ 关于合同的性质。《集雅斋艺术品回购合同》本身即名为回购合同，内容亦系温艳霞和被告就到期回购艺术品所达成的协议，双方并非以买卖艺术品为目的，而是假借艺术品回购之名行资金融通之实，被告目的在于向原告融资借款，温艳霞目的在于期满后收回本金并赚取溢价，该合同更符合借款合同的性质和特征。综观当事人的缔约目的、合同主要内容以及实际履行情况等因素，该合同名为回购合同，实为借款合同，应当适用借款合同有关的法律规定。 关于借款本金、期限、利率。合同约定23幅作品合计金额3674000元，原告购买作品并支付全款后满一年可要求回购，被告按作品原出售价格溢价10%进行回购，故借款本金应认定为3674000元，借款期限应认定为一年，借款利率应认定为年利率10%。该3674000元系由2017年回购合同的借款本金334万元加上利息334000元结转而来，符合最高人民法院关于审理民间借贷案件司法解释第二十八条关于前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金之规定。 关于合同的效力。温艳霞与被告分别于2017年、2018年签订的两份《集雅斋艺术品回购合同》系双方真实意思表示，除违约金的约定外其余内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约行使权利和履行义务。 关于温艳霞在约定回购期限内是否向被告提出了回购申请。经本院庭后向温艳霞核实，温艳霞在回购期内通过电话、微信聊天等方式向被告原法定代表人何如珍提出了回购申请，故被告辩称温艳霞在回购期限内未向被告提出回购申请，本院不予采纳。 关于被告是否违约，应否返还原告借款本金，并支付利息、违约金，以及原告主张的利息、违约金是否过高。温艳霞向被告提出回购申请后，被告未按期足额偿还原告借款本金及利息，构成违约，依法应当承担继续履行和支付违约金等违约责任。后温艳霞将2018年《集雅斋艺术品回购合同》项下的394000元本金及相关权益转让给原告，并通知了被告，该债权转让对被告发生效力，故原告请求被告返还借款本金394000元，并支付利息和违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。合同期利息应自2018年1月12日起以394000元为本金按年利率10%计算至2019年1月12日止，所得金额为39400元。合同约定的违约金过高，原告请求违约金以394000元为本金按年利率15.4%计算至本金还清之日止，符合法律规定，本院予以支持，但违约金应自2019年1月13日起算，且计算所得金额与上述利息合计不得超过合同约定的艺术品原售价的200%即788000元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定，判决如下： 一、被告江西中文传媒艺术品有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告欧阳复明借款本金394000元； 二、被告江西中文传媒艺术品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告欧阳复明利息39400元； 三、被告江西中文传媒艺术品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告欧阳复明违约金（自2019年1月13日起以394000元为本金按年利率15.4%计算至本金还清之日止，但计算所得金额与上述利息合计最高不得超过合同约定的艺术品原售价的200%即788000元）； 四、驳回原告欧阳复明其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9326元，由被告江西中文传媒艺术品有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。 审 判 长  王香芬 人民陪审员  勒伍花 人民陪审员  喻翠萍 二〇二〇年十二月一日 书 记 员  李灵灵 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。