广西壮族自治区融安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0224刑初145号 公诉机关广西壮族自治区融安县人民检察院。 被告人廖飞，男，1994年12月10日出生于广西桂林市，汉族，大专文化，个体户，户籍所在地：桂林市。曾因犯开设赌场罪，于2019年12月28日被广西金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金六万元。现因涉嫌开设赌场罪，于2020年7月3日被融安县公安局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 辩护人李泽活，广西昭州律师事务所律师。 被告人谢超，男，1990年10月20日出生于广西永福县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：永福县。曾因犯盗窃罪，于2014年7月28日被广西桂林市七星区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年1月30日刑满释放。曾因犯盗窃罪，于2016年12月20日被湖南省保靖县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年11月8日刑满释放。现因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月19日被融安县公安局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 被告人谢会成，男，1985年9月30日出生于广西永福县，汉族，本科文化，无业，户籍所在地：永福县。因涉嫌开设赌场罪，于2020年9月1日被融安县公安局取保候审，同年9月23日被融安县人民检察院取保候审，同年10月23日由本院对其取保候审。 被告人谢会龙，男，1987年8月29日出生于广西永福县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：永福县。因涉嫌开设赌场罪于2020年6月19日被融安县公安局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 被告人谢飞，男，1990年5月28日出生于广西永福县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：永福县。因涉嫌开设赌场罪于2020年6月19日被融安县公安局刑事拘留，同年7月23日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 辩护人余敏，广西桔乡律师事务所律师。 被告人张星武，男，1987年10月19日出生于广西阳朔县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：阳朔县。因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪于2020年7月3日被融安县公安局刑事拘留，同年8月6日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 被告人何锡科，男，1982年7月10日出生于广西阳朔县，汉族，小学肄业，职工，户籍所在地：阳朔县。因涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪于2020年7月3日被融安县公安局刑事拘留，同年8月6日被执行逮捕。现羁押于融安县看守所。 融安县人民检察院以融检刑诉〔2020〕153号起诉书指控被告人廖飞、谢超、谢会成、谢会龙、谢飞涉嫌犯开设赌场罪，指控被告人廖飞、张星武、何锡科涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2020年10月26日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年12月18日公开开庭审理了本案。融安县人民检察院指派检察员陈木伦出庭支持公诉，被告人廖飞、谢超、谢会成、谢会龙、谢飞、张星武、何锡科以及被告人廖飞的辩护人李泽活、谢飞的辩护人余敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 融安县人民检察院指控： 1、2020年3月份至2020年6月18日期间，被告人谢超以人民币一万二千元委托被告人廖飞制作一个在后台可以修改开奖结果的竞猜游戏网站，同时建立一个具有五十三人，名为“宝贝”的QQ群招榄赌客，根据以上网站的开奖结果，以押大小、单双等方式在QQ群内接受下注进行赌博，参赌人员达到二十人次以上，赢利人民币七万多元。期间，被告人谢会龙明知谢超在QQ群内开设赌场聚众赌博，仍为其提供场地、电脑及用于收取赌资的微信。被告人谢飞明知谢超在QQ群内开设赌场聚众赌博，仍为其提供用于收取赌资的支付宝并帮忙提取赌资。与此同时，谢会龙、谢飞在群内充当“媒鸟”活跃气氛以吸引更多的赌客参与赌博。 2、2020年3月，被告人廖飞、张星武、何锡科经合谋后，由张星武以人民币二万元制作费委托廖飞开发“幸运飞艇”网络赌博的自动下注外挂软件。由廖飞提供担保人，由张星武、何锡科负责推销该外挂并收取使用者的租金，所收取的租金廖飞占百分之六十，张星武、何锡科占百分之四十。2020年3月至2020年6月期间，张星武、何锡科将该外挂软件推荐给唐某2、唐某3、黄某、李某1、李某2等人在该网站赌博时使用，非法获利共计人民币约五万元。廖飞分得赃款人民币约三万元，张星武、何锡科各分得赃款人民币约一万元。 被告人谢超、谢会龙、谢飞于2020年6月18日16时许在广西桂林市出租房内被融安县公安局民警抓获归案。被告人廖飞于2020年7月2日22时许在广西桂林市被融安县公安局民警抓获归案。被告人张星武、何锡科于2020年7月3日在广西桂林市被融安县公安局民警抓获归案。被告人谢会成于2020年9月1日主动到融安县公安局投案并如实供述犯罪事实。 公诉机关认为，被告人谢超、谢会成、廖飞、谢飞、谢会龙以营利为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定；被告人廖飞、张星武、何锡科明知他人利用信息网络实施犯罪，为他人提供技术支持，从中获利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二的规定，涉嫌帮助信息网络犯罪活动罪。以上犯罪事实清楚、证据确实充分，应以开设赌场罪追究谢超、谢会成、廖飞、谢飞、谢会龙的刑事责任，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究廖飞、张星武、何锡科的刑事责任。在开设赌场罪的共同犯罪中，谢超、谢会成起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖飞、谢会龙、谢飞起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。在帮助信息网络犯罪活动罪的共同犯罪中，廖飞、张星武起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何锡科起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人谢超被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人廖飞在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚。提请本院依法判处。 被告人廖飞辩称对公诉机关指控其开设赌场罪、帮助信息网络犯罪活动罪的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪认罚。辩护人李泽活提出的辩护意见如下：（1）对公诉机关指控被告人犯帮助信息网络犯罪活动罪的事实及罪名没有异议。但指控被告人犯开设赌场罪有异议，认为第一起犯罪事实实际上也属于帮助信息网络犯罪活动的行为而非开设赌场的共犯，就开设赌场一事，被告人事先并未与其他被告人达成共识形成合谋，事后也未参与经营管理，亦未分得开设赌场所得非法利益，应为一罪而非数罪；（2）到案后，被告人能够如实供述，是坦白，自愿认罪认罚，依法应从轻处罚；（3）被告人认罪态度较好，自愿退缴非法所得并主动缴纳罚金，建议人民法院对其从轻处罚。 被告人谢超辩称对公诉机关指控其开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪认罪且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其到案后，能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。 被告人谢会成辩称对公诉机关指控其开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪认罪且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其主动投案自首，能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。 被告人谢会龙辩称对公诉机关指控其开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪认罪且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其到案后，其能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。 被告人谢飞辩称对公诉机关指控其开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪认罪且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其到案后，能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。辩护人余敏提出的辩护意见如下：（1）同意被告人谢飞的辩解意见，对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名均无异议；（2）被告人到案后，如实供述并自愿认罪，积极配合侦查机关侦破本案，是坦白，依法应从轻处罚；（3）被告人在共同犯罪中仅起辅助作用，属于从犯，依法应从轻或减轻处罚；（4）被告人没有犯罪前科，属于初犯、偶犯，酌情可以从轻处罚，建议人民法院减轻或从轻处罚。 被告人张星武辩称对公诉机关指控其帮助信息网络犯罪活动罪的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其到案后，其能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。 被告人何锡科辩称对公诉机关指控其帮助信息网络犯罪活动罪的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦没有异议。同时认为其到案后，其能够如实供述并自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦破本案，请求人民法院从轻处罚。 经审理查明： 1、2020年3月份至2020年6月18日期间，被告人谢超、谢会成以人民币一万二千元委托被告人廖飞制作一个在后台可以修改开奖结果的竞猜游戏网站，同时建立一个具有五十三人，名为“宝贝”的QQ群招榄赌客，根据以上网站的开奖结果，以押大小、单双等方式在QQ群内接受下注进行赌博，参赌人员达到二十人次以上，赢利人民币七万多元。期间，被告人谢会龙明知谢超在QQ群内开设赌场聚众赌博，仍为其提供场地、电脑及用于收取赌资的微信。被告人谢飞明知谢超在QQ群内开设赌场聚众赌博，仍为其提供用于收取赌资的支付宝并帮忙提取赌资。与此同时，谢会龙、谢飞在群内充当“媒鸟”活跃气氛以吸引更多的赌客参与赌博。期间，非法获利共计人民币七万余元。谢超分得赃款人民币约五万元，谢会成分得赃款人民币二万五千元，谢会龙分得赃款人民币二千五百元，谢飞分得赃款人民币九百元。 2、2020年3月，被告人廖飞、张星武、何锡科经合谋后，由张星武以人民币二万元制作费委托廖飞开发“幸运飞艇”网络赌博的自动下注外挂软件。由廖飞提供担保人，由张星武、何锡科负责推销该外挂并收取使用者的租金，所收取的租金廖飞占百分之六十，张星武、何锡科占百分之四十。2020年3月至2020年6月期间，张星武、何锡科将该外挂软件推荐给唐某2、唐某3、黄某、李某1、李某2等人在该网站赌博时使用，非法获利共计人民币约五万元。廖飞分得赃款人民币约三万元，张星武、何锡科各分得赃款人民币约一万元。 被告人谢超、谢会龙、谢飞于2020年6月18日16时许在广西桂林市被融安县公安局民警抓获归案。被告人廖飞于2020年7月2日22时许在广西桂林市被融安县公安局民警抓获归案。被告人张星武、何锡科于2020年7月3日在广西桂林市被融安县公安局民警抓获归案。被告人谢会成于2020年9月1日主动到融安县公安局投案并如实供述犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1、书证 （1）融安县公安局提供的受案登记表、立案决定书，证实：本案系公安机关在办理另一件开设赌场案中发现，并依法立案侦查。 （2）融安县公安局提供的户籍证明，证实：七被告人均已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 （3）融安县公安局提供的拘留证、拘留通知书，逮捕证、逮捕通知书，取保候审决定书，证实：侦查机关依法对七被告人采取了相应的刑事强制措施。 （4）桂林纵横网络科技有限公司的工商注册材料，证实：被告人廖飞原为桂林纵横网络科技有限公司的法定代表人，2020年5月25日该公司法定代表人变更为其母亲谢某2，该公司的类型为有限责任公司（自然人独资）。 （5）（2019）桂1324刑初79号刑事判决书、（2016）湘3125刑初113号刑事判决书，证实：被告人廖飞曾因犯开设赌场罪于2019年12月28日被金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币60000元；被告人谢超曾因犯盗窃罪于2016年12月20日被保靖县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。 2、证人证言 （1）证人张某的证言，证实：其知道以前的一个叫廖飞的同事，帮他人搭建赌博网站，廖飞还找过其帮助编写一个赌博网站的前端（网页页面展示），但是其拒绝了。后来，其曾经免费帮助廖飞编写了一个抓取“加拿大28”开奖结果的接口。 （2）证人唐某1的证言，证实：其曾经受雇于桂林市纵横网络科技有限公司，雇主是廖飞。2018年廖飞因搭建一个叫“新网娱”的赌博网站而被来宾市公安机关查处并被羁押。之后廖飞因为此事被判处缓刑，2019年廖飞回到了桂林，大约在2020年的3月份，廖飞曾问其要腾讯分分彩的初始化源代码，其从极速云服务器上下载初始化源代码并交给了廖飞。 （3）证人唐某2的证言，证实：其花钱向张星武租用了“168幸运飞艇”赌博外挂软件，用于在“环球娱乐”赌博网站自动下注赌博“幸运飞艇”。 （4）证人李某1的证言，证实：其听何锡科说有一个“幸运飞艇”的外挂软件，使用该外挂软件容易赢钱，如果需要租用这个软件的话，让其联系张星武。后其花钱向张星武租用了“168幸运飞艇”赌博外挂软件，用于在“环球娱乐”赌博网站自动下注赌博“幸运飞艇”。 （5）证人李某2的证言，证实：其记得大约是在2020年3月10日左右，何锡科通过微信告知其有一个“环球娱乐”的赌博网站可以下注赌博，并且如果使用赌博外挂的话，赢钱的几率会更高，如果想使用这个外挂可以联系张星武，其在联系张星武后，花费1000元租用了外挂软件，用于在该赌博网站自动下注赌博“幸运飞艇”。 （6）证人唐某3的证言，证实：2020年4月初的时候，张星武向其介绍了一个赌博网站“环球娱乐”可以赌博“168幸运飞艇”，张星武向其提供了“168幸运飞艇”的会员账号和密码，其租用了外挂软件，用于在该赌博网站自动下注赌博。 （7）证人黄某的证言，证实：其记得在2020年3月初的时候，张星武通过微信告知其有一个“环球娱乐”的赌博网站可以下注赌博“幸运飞艇”，并且如果使用赌博外挂的话，赢钱的几率会更高，后其花钱向张星武租用了赌博外挂软件，用于在“环球娱乐”赌博网站自动下注赌博“幸运飞艇”。 （8）证人谢某1的证言，证实：大概在2020年6月初，唐某3跟其讲有一个“环球娱乐”的赌博网站可以下注赌博“幸运飞艇”，如果租用张星武和何锡科的外挂软件赌博，比较容易赢钱，让其跟他一起投钱赌博，后其多次转钱给唐某3，由唐某3使用租用的外挂帮其下注赌博。 3、被告人的供述和辩解 （1）被告人廖飞的供述与辩解，证实：2020年3月初的一天，一个男性客户找到其要求制作一个类似“加拿大28”的网站，双方谈好的制作费用为12000元，当天其收取了男客户6000元定金后，让男客户在“万网”选取了网站域名（××），之后其“翻墙”到“加拿大28”官方网站，将网站页面内容复制到××。同年3月中旬其制作好网站交付给男客户后，男客户要求其在该网站上架设一个可以更改开奖号码的后台，其按照男客户的要求完成了架设工作，男客户也把尾款6000元以及“加拿大28”接口费500交付给其。几天后，该男客户又要求其多加一个“快乐16”的端口到该网站上，以此来对接他的软件。虽然男客户没有明说制作××网站的目的，但是其心里都知道，其猜想该男客户是用来开赌的。2020年3月的一天，张星武找到其商量制作一个“幸运飞艇”的自动投注软件，如果其帮助制作，其可以得到20000元的报酬和推广他人使用后收取租金的60%。之后其开发制作了“幸运飞艇”的自动投注软件并交付给张星武，其共获非法利益30000元。 （2）被告人谢超的供述与辩解，证实：在2020年3月初的时候，谢会成与其商量后，打算建立赌博网站谋取利益，由谢会成出资，其具体找人制作赌博网站并聚众赌博。其通过在百度网搜索桂林市的网络公司，后其选择了一家开立在桂林市的网络公司并通过电话联系了该公司负责人（约30岁的男子）。在电话中其明确询问对方是否可以帮其制作一个给他人下注赌博的网站。对方告知其没有问题，但需支付12000元的费用，此后其支付了制作定金6000元给对方，大约过了十多天，该公司负责人将制作好的赌博网站（××／ｍａｎａｇｅｒ）及登录账号、密码交付给其，经过其登录检验符合要求后，其将制作费用尾款6000元支付给了该公司负责人。此后，其使用ＱＱ建立赌博群，并将赌徒拉入该群中进行赌博。在赌博过程中，其叫谢会龙、谢飞在ＱＱ赌博群中充当赌托“媒子”。截止被公安机关抓获，该赌博网站为其共获非法利益70000元。期间，其分配给谢会成两万多元、谢会龙三千元左右、谢飞一千元左右。 （3）被告人谢会成的供述与辩解，证实：在2020年3月初的时候，其与谢超商量后，打算建立赌博网站谋取利益，由其出资，谢会成具体找人制作赌博网站并聚众赌博。二人通过在百度网搜索桂林市的网络公司，选择了一家开立在桂林市的“纵横网络”公司并通过电话联系了该公司负责人（约30岁的男子）。在电话中谢超明确询问对方是否可以制作一个给他人下注赌博的网站。对方告知谢超没有问题，但需支付12000元的费用，此后二人支付了制作定金6000元给对方，大约过了十多天，该公司负责人将制作好的赌博网站（××／ｍａｎａｇｅｒ）及登录账号、密码交付给谢超，经过二人登录检验符合要求后，其通过谢超将制作费用尾款6000元支付给了该公司负责人。此后，谢超使用ＱＱ建立赌博群，并将赌徒拉入该群中进行赌博。在赌博过程中，谢超叫谢会成、谢会龙、谢飞在ＱＱ赌博群中充当赌托“媒子”。截止被公安机关抓获，该赌博网站为其共获非法利益70000元，其分配得两万五千元。 （4）被告人谢会龙的供述与辩解，证实：2020年3月初的时候，谢超和谢会成找人制作了赌博网站并在其居住的桂林市象山区利用该赌博网站从事网络赌博。其在谢超建立的赌博ＱＱ群中充当赌托“媒子”并提供其一个微信号给谢超用于收取赌资。截止被公安机关抓获，其分配得二、三千元。 （5）被告人谢飞的供述与辩解，证实：2020年5月初其来到桂林市找工作，暂住于堂哥谢会龙租住房（桂林市象山区，期间，其帮助谢超在谢超建立的赌博ＱＱ群中充当赌托“媒子”并提供其两个支付宝账号给谢超用于收取赌资。截止被公安机关抓获，其分配得约一千元。 （6）被告人张星武的供述与辩解，证实：2020年3月份的时候其找到廖飞，让廖飞开发一个网络赌博平台“幸运飞艇”的外挂软件，用于在赌博网站上自动下注赌博，并承诺给廖飞软件开发费用20000元。廖飞制作好外挂软件后交给张星武，由其负责推广他人使用并收取使用费，在先足额支付给廖飞软件开发费用20000元后，二人约定收取他人租用软件使用费的60%归廖飞，其可以得到40%的使用费。截止被公安机关抓获，廖飞共分得三万元左右，张星武、何锡科各分得一万元。 （7）被告人何锡科的供述与辩解，证实：2020年4月份其和张星武通过一个叫廖飞的人开发了一个网络赌博平台“幸运飞艇”的外挂软件，后其和张星武将该外挂软件推荐给他人使用并收取租金。截止被公安机关抓获，张星武、何锡科各分得一万元。 4、搜查、辨认、提取、扣押笔录及照片 （1）谢会龙、廖飞、张星武2020年6月18日、7月2日的搜查笔录和扣押清单，证实：公安机关依法对上述三被告人的作案地点进行了搜查并依法扣押了电脑等作案工具。 （2）2020年6月19日、7月3日的扣押清单及照片、扣押决定书，证实，公安机关依法对被告人廖飞、谢会龙、谢超、谢飞、张星武、何锡科涉案财物进行了扣押。 （3）2020年6月20日、6月26日、7月4日、7月5日、9月1日的辨认笔录及照片，证实：被告人廖飞、谢会龙、谢超、谢会成、张星武、何锡科依法对作案工具、作案地点、犯罪嫌疑人、涉案赌资进行了辨认。 （4）2020年6月20日、6月21日、7月28日的提取笔录及照片、电子数据检查工作记录，证实：公安机关依法对被告人谢会龙、谢超、谢飞、张星武、何锡科的手机聊天信息、微信、支付宝收支等信息进行了提取。 5、银行卡交易明细、微信、支付宝交易记录 （1）被告人廖飞、谢超、谢会成、谢会龙、谢飞的微信、支付宝交易记录，银行卡交易流水，证实：被告人廖飞收取网站制作费用，为谢超、谢会成搭建赌博网站。谢超收取赌客赌资的事实。 （2）被告人廖飞、张星武、何锡科的微信、支付宝交易记录，银行卡交易流水，证实：被告人廖飞收取外挂软件制作费用，为张星武、何锡科制作赌博外挂软件。张星武收取赌客外挂软件使用费的事实。 上述证据，经过庭审举证、质证，来源合法，客观真实，相互关联，能够完整证实案件的事实，本院予以确认。 针对控、辩双方的意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下： （一）关于被告人廖飞是否构成开设赌场罪的问题。 根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条“关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据、组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场行为：建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；”的规定，结合本案的犯罪事实和证据以及被告人的供述，被告人廖飞此前因制作、维护赌博网站“新网娱”组织他人赌博而被金秀瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，由此看出廖飞具备制作赌博网站的专业技术及高于常人的专业认知，被告人谢超、谢会成找到其制作赌博网站时讲明网站要求、接入的端口以及给其查看的类似网站，其根据专业的知识和认知可以判断出谢超、谢会成制作赌博网站的用途就是用于聚众赌博。其对制作赌博网站事前虽未形成合意或是共同犯意，亦未经营管理该赌博网站而获取非法利益，但其在明知谢超、谢会成让其制作赌博网站用于开设赌场聚众赌博后，其仍然按照对方的要求制作赌博网站并交付给谢超、谢会成并收取制作费用12000元，其行为属于建立赌博网站并提供给他人组织赌博的性质。故对于辩护人辩称被告人廖飞事前没有合谋、事后没有参与经营管理亦未分配得非法利益，其行为不构成开设赌场罪的辩护意见，与查明事实和法律规定不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人谢超、谢会成、廖飞、谢会龙、谢飞以营利为目的，搭建赌博网站，开设赌场聚众赌博，其中谢超属于情节严重。其行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在开设赌场共同犯罪中，谢超、谢会成起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；廖飞、谢会龙、谢飞起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人廖飞、张星武、何锡科明知他人利用信息网络实施犯罪，为他人犯罪提供网络技术支持，从中获取非法利益，情节严重，其行为均构成帮助信息网络犯罪活动罪，公诉机关指控的罪名成立。在帮助信息网络犯罪活动共同犯罪中，廖飞、张星武起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；何锡科起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人廖飞在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人谢超被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人谢会成投案自首并如实供述，自愿认罪认罚，依法可以从轻或减轻处罚；归案后，被告人廖飞、谢超、谢会龙、谢飞、张星武、何锡科能够如实供述并自愿认罪认罚，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人廖飞、谢会成主动退出非法所得并缴纳罚金，可以酌情从轻处罚，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人亦提出与上述相同的辩护意见，与查明事实相符，本院亦予以采纳。根据被告人廖飞、谢超、谢会成、谢会龙、谢飞、张星武、何锡科各自的犯罪事实、情节、性质、认罪态度及对社会的危害程度，本院决定对被告人谢超从重处罚，对被告人廖飞、谢会成、谢会龙、谢飞、张星武、何锡科均从轻处罚并对被告人谢会成适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百八十七条之二、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十五条、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第六十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款及第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下： 一、撤销(2019)桂1324刑初79号刑事判决书中被告人廖飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分； 二、被告人廖飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币七万元；犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；总和刑期四年十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元（已交纳二万元）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2024年7月2日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人谢超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2023年8月18日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人谢会成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已交纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人谢会龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2021年6月18日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 六、被告人谢飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2021年6月18日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 七、被告人张星武犯帮组信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年7月2日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 八、被告人何锡科犯帮组信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月3日起至2021年5月2日止；罚金于判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 九、被告人廖飞非法所得人民币42000元，依法追缴，上缴国库（已追缴）； 十、被告人谢超非法所得人民币50000元，依法追缴，上缴国库； 十一、被告人谢会成非法所得人民币25000元，依法追缴，上缴国库（已追缴）； 十二、被告人谢会龙非法所得人民币2500元，依法追缴，上缴国库； 十三、被告人谢飞非法所得人民币900元，依法追缴，上缴国库； 十四、被告人张星武非法所得人民币10000元，依法追缴，上缴国库； 十五、被告人何锡科非法所得人民币10000元，依法追缴，上缴国库； 十六、随案移送的作案工具（廖飞的黑色CAC00牌电脑主机、固态硬盘、机械硬盘；谢超的苹果、ViVO、华为牌手机共四部、电脑主机二台、笔记本一本；谢会龙的ViVOY51A手机一部、电脑主机一台；谢飞的ViVOV183A手机一部；张星武的OPPOR15X手机一部；何锡科的OPPOR15X手机一部），依法没收。其余合法财物在本判决生效后，依法发还给所有权人； 十七、随案移送的涉案赃款人民币28187元（存于融安县公安局涉案资金专户），依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韦明明 审 判 员  潘钟建 人民陪审员  石建兵 二〇二〇年十二月三十日 法官 助理  黄天琪 书 记 员  韦秋燕