贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0112民初3872号原告（反诉被告）：贵州山娃儿大健康产业发展有限公司，住所贵州省贵阳市息烽县永靖镇马当田村坪上组，统一社会信用代码915201020677149809。法定代表人：罗小平。委托代理人：吴波，系贵州腾辉律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托代理人：张振华，系贵州久同律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。被告（反诉原告）：贵州荣氏农业开发有限公司，住所贵州省贵阳市花溪区石板镇羊龙村天合建材城****，统一社会信用代码91520102MA6H0BKF3P。法定代表人：袁爱莲。被告：贵州荣氏实业发展有限公司，住所贵州省贵阳市花溪区石板镇羊龙村天合建材城****，统一社会信用代码91520102MA6H0DD44U。法定代表人：袁爱莲。二被告共同委托代理人：赵胜，系贵州如松律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告贵州山娃儿大健康产业发展有限公司（以下简称“山娃儿公司”）诉被告贵州荣氏农业开发有限公司（以下简称“荣氏农业公司”）、贵州荣氏实业发展有限公司（以下简称“荣氏实业公司”）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山娃儿公司法定代表人罗小平及其委托代理人吴波、张振华，被告荣氏农业公司、荣氏实业公司共同委托代理人赵胜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告山娃儿公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的《贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司发起人协议书》；2.被告向原告支付违约金400万元；3.被告承担律师费45000元、保全费5000元、担保费3000元；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月31日，原告山娃儿公司与被告荣氏农业公司签订《贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司发起人协议书》（以下简称“发起人协议书”），约定共同出资设立贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司，并约定了股权认购方式等出资事宜，但从公司设立至今，被告荣氏农业公司未履行约定出资义务。对原告与其协商出资及发出的“律师函”也未作回应。故原告诉至法院请求判决如诉所请。被告荣氏农业公司辩称，1.荣氏农业公司不构成违约，案涉项目的实施主体和拿地主体由原告变更为新成立的公司，荣氏农业公司没必要支付300万元给山娃儿公司，且荣氏农业公司向息烽土储中心缴纳了土地诚意金100万元。在荣氏农业公司支付700万元的义务期限届满前，原告应先履行把全部资产转移至新成立公司名下义务，但原告并未转移，是否拥有资产存在疑问，导致荣氏农业公司对其履约能力产生怀疑，荣氏农业公司有权行使先履行抗辩权和不安履行抗辩权；2.即使原告坚持认为荣氏农业公司违约，原告诉请的400万元违约金也过分高于实际损失，原告实质上没有遭受任何实际损失，因此人民法院可以调减；3.律师费及保函费被告不应当承担。被告荣氏实业公司辩称，1.《发起人协议书》载明发起人一是荣氏农业公司，而非荣氏实业公司；2.新成立公司注册信息显示股东为荣氏农业公司而非荣氏实业公司；3.加盖荣氏实业公司公章是工作人员失误，系重大误解。应当驳回原告关于荣氏实业公司承担责任的全部诉讼请求。反诉原告荣氏农业公司向本院提出诉讼请求：1.反诉被告山娃儿公司向反诉原告支付违约金，该违约金暂计算至2020年9月7日为6238065.76元；2020年9月7日后的违约金以7800万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日。庭审中，反诉原告变更该诉请为违约金计算至反诉被告实际转移出资产到新公司名下之日；2.反诉被告山娃儿公司向反诉原告支付律师费90000元；3.反诉被告山娃儿公司承担反诉的全部诉讼费用。事实及理由：根据《发起人协议》约定，新公司于2019年11月5日注册成立至今，反诉被告山娃儿公司不仅没有在协议约定的期限内将其拟用于出资的有形资产和无形资产转移至新公司名下，而且从未提供任何相关资料或凭证证明这些资产的存在，致使反诉原告严重怀疑其履约能力，给反诉原告及新公司均造成了巨大损失。反诉被告山娃儿公司的行为已经严重违约，应当承担违约责任。反诉被告山娃儿公司辩称，1.反诉请求不成立，反诉被告山娃儿公司不存在违反《发起人协议》的行为，公司章程规定分期交出资款，期限为2038年7月1日，在此期间反诉被告山娃儿公司享有出资期限。反诉原告荣氏农业公司在答辩时认为400万元违约金需要以受益及存在损失为前提，但是反诉原告没有履行合同约定的义务，没有受到损失且利用项目对外融资，收取高额保证金损害反诉被告及新公司、案外人合法权利，没有权利主张违约金。2.反诉原告荣氏农业公司并未出资，反诉被告山娃儿公司不存在违约行为，是基于不安抗辩对自身合法权益的保护。本院经审理认定事实如下：一、贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司成立过程2019年10月31日，山娃儿公司与荣氏农业公司作为发起人共同签署《贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司发起人协议书》，约定拟成立贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司（以下简称新公司），注册资本2.6亿元，采用发起设立的方式，公司发起人认购的股份占公司股份总额的100％。荣氏农业公司以投入资金方式出资，认购拟成立公司70％股权（即出资1.82亿元）。山娃儿公司以其所有有形资产（包括但不限于其所有的固定资产、动产、经营权等）和无形资产（包括但不限于商标权、专利权等）投资，投资的有形资产和无形资产价格以二发起人共同委托的评估公司的评估价格确定，认购拟成立公司的30％股权（即出资7800万元），如不足7800万元的，应当根据公司章程规定分期补缴。山娃儿公司在拟成立公司注册完成后30个工作日内将其所有的有形资产和无形资产的所有权和经营权、使用权转移至拟成立公司名下。特别说明：发起人山娃儿公司投资的有形资产应当包括息烽筹建和指导发展刺梨产业项目（以下简称案涉项目）的种植基地4万2千多亩（其中以股东王恩彪流转土地约1000亩刺梨种植基地作为新公司的示范基地）、山娃儿品牌、商标、专利食品经营许可证等知识产权和涉案项目已完工程。涉案项目的工程款由山娃儿公司自行解决，与拟成立的公司无关。如因山娃儿公司未能妥善处理上述工程已完工程的善后事宜，造成此项目无法正常施工的，山娃儿公司应当向荣氏农业公司承担违约责任，违约金为荣氏农业公司认购股权出资款的20％。发起人职责约定如下：荣氏农业公司负责涉案项目，全权负责土地诚意金、招拍挂土地款、施工图纸设计费、地勘费、监理费、工程款、设备购买、原料收购等款项。项目预算拟投资1亿元，以实际投资为准，超出部分投资，发起人荣氏农业公司承担相应占比70％的融资到位资金的利率。二发起人在发起人协议书签订后7天内，根据政府招牌挂的预算，先转300万元土地诚信金到山娃儿公司的账户，支付给土地交易中心。拟成立公司账户开立后45天内支付700万元到拟成立公司的账户，作为前期项目的启动资金。项目土地款、建设预算的工程款、设备款、运营资金等按实施进度提前一个月准备到新公司账户。山娃儿公司负责以其前期在涉案项目种植基地4万2千多亩、山娃儿品牌、商标、专利食品经营许可证等知识产权前期投入费用（含前期工程款）进行清算，经荣氏农业公司复核并同意后将所有资产打包转移至新公司名下。以实际投资为准，承当相应占比30％的融资到位资金的利率。并约定了违约责任：1.各发起人应根据筹备委员会的要求及时提供相应的资料和文件，如因其原因导致拟成立公司设立的迟延或不能设立，应以其认购的股权体现的股金为基数，按照银行同期同类贷款利率为计算标准，向对方承担违约责任。2.发起人山娃儿公司应当保证作为出资的有形资产和无形资产产权无争议，如其投资的资产发生产权争议，应向荣氏农业公司支付400万元违约金。3.各发起人应按照协议约定的方式和期限完成资产所有权变更和注资，如违反约定应以其认购的股权体现的股金为基数，按照银行同期同类贷款利率为计算标准，向对方承担违约责任。4.荣氏农业公司作为货币出资方，根据发起人职责不能按项目的实施预算节点到位资金建设项目，延误项目进度造成损失。所有损失由荣氏农业公司承担，同时，荣氏农业公司应向山娃儿公司支付400万元违约金，不可抗力除外。在《发起人协议书》尾部发起人签名处，荣氏农业公司法定代表人袁爱莲签名，并加盖有荣氏实业公司印章。2019年11月5日，新公司注册成立，工商登记显示注册资金为26000万元，荣氏农业公司持股比例70%，山娃儿公司持股比例30%，法定代表人罗小平。《公司章程》第七条规定，山娃儿公司出资额7800万元，出资比例30％，出资方式为实物，出资时间为2038年7月1日。荣氏农业公司出资额18200万元，出资比例70％，出资方式为货币，出资时间为2038年7月1日。二、原、被告出资情况刺梨系列健康食品深加工基地项目系息烽县人民政府招商引资项目，山娃儿公司与息烽县人民政府于2018年4月12日签订了投资协议书，后因山娃儿公司与荣氏农业公司共同组建新公司，息烽县人民政府于2020年4月与新公司重新签订了《投资协议书》，约定新公司应按招拍挂程序取得政府工业园区国有土地约124亩，其中工业用地约107亩，商业用地约17亩，并在协议签订之日起30日内开工建设；新公司需在协议签订之日起30个工作日内，在指定银行账户存入100万元履约保证金。为了参与工业园区国有土地的竞买，新公司于2019年11月与息烽土地矿产资源储备中心签订两份协议，约定由新公司分别缴纳兜底保证金50万元，共计100万元，成功竞得地块后退还新公司。荣氏农业公司于2019年11月27日分两次向新公司账户打入50万元，该款于同日支付给息烽土地矿产资源储备中心。2020年4月27日，荣氏农业公司向新公司账户打入投资款46万元，新公司负责人罗小平出具《收条》，明确该款用于前期工建设工程监理费、设计费、勘察费。2020年5月9日，荣氏农业公司向新公司账户打入投资款10万元。2020年6月1日，山娃儿公司向荣氏农业公司出具关于《发起人协议书》之补充协议的几点意见，认为荣氏农业公司存在违约事实：（1）未按照约定在2019年11月7日前向山娃儿公司转300万元；（2）未按照约定在2020年1月8日前向山娃儿公司支付700万元；（3）未按照约定提前一个月将项目土地款、建设预算款所需资金支付到新公司账户，要求荣氏农业公司在三日内答复。2020年6月12日，山娃儿公司向荣氏农业公司出具关于全面履行发起人协议书的函，再次要求荣氏农业公司履行协议约定的义务。2020年6月21日，山娃儿公司向荣氏农业公司发出《律师函》，要求其自收到律师函20日内，依据发起人协议书履行其义务。因荣氏农业公司对上述函件均未予以答复，山娃儿公司于2020年7月13日向荣氏农业公司发出解除发起人协议书的通知。庭审中，山娃儿公司与荣氏农业公司均同意解除《发起人协议书》。本院认为，山娃儿公司与荣氏农业公司于2019年10月31日签订的《贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司发起人协议书》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规规定，合法有效，双方均应依约履行。对于协议书中约定的出资义务，双方均存在违约行为。荣氏农业公司的违约行为表现在未按约定的时间节点向山娃儿公司及新公司支付足额出资款，其实际投资款为156万元，出资额明显低于约定的各期款项。山娃儿公司的违约行为表现在未在约定的时间即新公司成立后30个工作日内将其所有的有形资产和无形资产的所有权和经营权、使用权转移至新公司名下。《发起人协议书》约定了双方的违约责任，本案中山娃儿公司与荣氏农业公司均怠于行使各自的出资义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”的规定，本院对各方要求另一方承担违约责任的诉请不予支持，该违约责任由各方自行承担。关于被告荣氏实业公司的责任。虽然《发起人协议书》发起人签名处有荣氏实业公司的印章，但从发起人协议书载明的内容以及新公司成立的工商登记来看，实际发起人之一为荣氏农业公司而非荣氏实业公司，该盖章行为应当属于工作失误，故荣氏实业公司在本案中不承担违约责任。庭审中，山娃儿公司与荣氏农业公司均同意解除《发起人协议书》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，对于山娃儿公司要求解除《发起人协议书》的诉请，本院予以支持。关于本案律师费、保全费的诉请，因《发起人协议书》对此未进行约定，故本院对双方的该诉请均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百二十条、第九十三条第一款之规定，判决如下：一、解除原告贵州山娃儿大健康产业发展有限公司与被告贵州荣氏农业开发有限公司于2019年10月31日签订的《贵州荣氏山娃儿大健康产业有限公司发起人协议书》；二、驳回原告贵州山娃儿大健康产业发展有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）贵州荣氏农业开发有限公司的诉讼请求。本诉案件受理费19612元、保全费5000元，由本诉原告贵州山娃儿大健康产业发展有限公司负担，反诉案件受理费28048元，由反诉原告贵州荣氏农业开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  胡昱二〇二〇年十二月二十五日法官助理范蕾蕾书记员邹钰