浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0304刑初753号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人刘茂辉，男，1980年12月8日出生，汉族，四川省开江县人，小学文化，无业，户籍所在地四川省开江县，因本案于2016年10月31日被抓获，同日因吸食毒品被四川省开江县公安局处行政拘留五日，同年11月4日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审，取保候审期间不到案，2020年7月2日被抓获并被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人林玲俐，北京盈科（温州）律师事务所律师。温州市瓯海区人民检察院以瓯检六部刑诉[2020]1258号起诉书指控被告人刘茂辉犯贩卖毒品罪，于2020年9月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员邵富高出庭支持公诉，被告人刘茂辉和辩护人林玲俐到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市瓯海区人民检察院指控，2016年3月28日上午，李光荣（已判决）通过电话与被告人刘茂辉联系，向被告人刘茂辉购买毒品50克。当日12时许，公安机关安排人员将毒资人民币21500元分两次存入被告人刘茂辉提供的农业银行账户内（户名甘某，卡号6228********）。被告人刘茂辉在确认收到毒资人民币21500元后，通过电话联系，伙同“张高”（另案处理）安排管亚勤（已判决）将一包毒品送至温州市鹿城区××街道××的动车铁路桥一桥墩处，被告人刘茂辉通过电话告知李光荣毒品已放置约定的地点，让李光荣自行前往取货。随后，管亚勤在该桥墩处附近被公安人员抓获，公安机关在康强路旁的动车铁路桥一桥墩处查获交易的毒品一包。当晚9时许，被告人刘茂辉持其妻子甘某的农业银行卡，来到四川省广安市邻水县一家银行的自动取款机前，分四次共提取毒资人民币21500元。2016年3月29日下午，公安人员在管亚勤的暂住处即温州市鹿城区××街道××路××号××楼出租房内查获毒品三包及电子称等物。经鉴定，用于交易的一包毒品重50克，被查获的三包毒品共重140.14克，均含海洛因成分。公诉机关提供的证据有被告人刘茂辉的供述与辩解，证人甘某等的证言，同案犯李光荣、管亚勤的供述，辨认笔录及照片，现场勘验笔录及照片，搜查笔录及照片，扣押决定书，扣押物品清单，理化检验报告，鉴定书，通话录音，手机通话录音记录，视频录像，借记卡产品资料查询信息单，银行卡活期账户交易明细，毒品保管凭证，情况说明，到案经过，抓获经过说明及照片，人口信息，刑事判决书，行政处罚决定书等，指控认为，被告人刘茂辉的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款之规定予以惩处。被告人刘茂辉在法庭上辩解其没有贩卖毒品等，其辩护人提出如下辩护意见，目前虽有通话录音等证据，但无证据证明刘茂辉与管亚勤有贩卖毒品的意思联络，指控刘茂辉指使管亚勤贩卖毒品的证据不足，如果法庭认定刘茂辉构成犯罪，刘茂辉在本案共同犯罪中系从犯，存在特情侦查，涉案毒品已被查获等情节，应对其从轻或减轻处罚。另应对毒品进行纯度鉴定。经审理查明，2016年3月28日上午，李光荣（已被判刑）通过电话与被告人刘茂辉联系，向被告人刘茂辉购买毒品海洛因50克。当日12时许，公安机关安排人员将毒资人民币21500元分两次存入被告人刘茂辉提供的农业银行账户内（户名甘某，卡号6228********）。被告人刘茂辉在确认收到毒资人民币21500元后，通过电话联系，伙同“张高”（另案处理）安排管亚勤（已被判刑）将一包毒品送至交易地点即温州市鹿城区××街道××的动车铁路桥一桥墩处，被告人刘茂辉通过电话告知李光荣毒品已放置到约定地点，让李光荣自行前往取货。管亚勤放置毒品后在该桥墩处附近被公安人员抓获，公安机关在康强路旁的动车铁路桥一桥墩处查获交易的毒品一包。另被告人刘茂辉持其妻子甘某的农业银行卡来到四川省广安市邻水县一家银行的自动取款机处分数次提取毒资人民币21500元。2016年3月29日下午，公安人员在管亚勤的暂住处即温州市鹿城区××街道××路××号××楼出租房内查获毒品三包及电子称等物。经鉴定，被告人刘茂辉及管亚勤用于交易的一包毒品重50克，管亚勤暂住处被查获的三包毒品共重140.14克，均被检出海洛因成分。证明以上事实的证据有：1、同案犯李光荣的供述及辨认笔录，证实其因贩卖毒品被公安机关查获，毒品上家系“大声”（手机号码152××××****、贵州、四川一带口音的男子），其在公安机关安排下于2016年3月28日联系“大声”购买毒品海洛因50克，约定价格21500元，公安人员将毒资存入“大声”指定的农业银行卡（户名立芬、银行卡号6228********），其来到约定交易地点即本市××路××桥墩处取毒品，送毒品的是一个马仔，后已被查获，经辨认交易地点位于本市××路××路桥桥下，上家“大声”即刘茂辉等事实。2、同案犯管亚勤的供述，证实2016年3月，“张高”联系和安排其帮忙运送毒品，“张高”于2016年3月28日让其到暂住处附近的垃圾桶边取回一袋物品，其发现袋内有四小包毒品和一个电子秤，后“张高”又指派其将其中一包毒品送至黄龙动车铁路桥桥下一桥墩处，其将毒品送往指定地点并回复“张高”已放妥，其本人站在附近查看，后被公安人员查获，另暂住处的三包毒品和电子秤亦被公安机关查获等事实。3、证人甘某的证言、指认照片，证实其与刘茂辉原系夫妻关系，双方于2017年离婚，其与刘茂辉于2016年3月在四川邻水生活，其本人名下有一张农业银行卡，刘茂辉知道卡密码，其没有将卡交给刘茂辉使用取款，但其不清楚刘茂辉私下有无使用该卡，2016年3月期间其没有让人往卡内转账，卡内没有二三万元，其与他人没有那么多的经济往来，另其指认银行监控视频截图中取款男子系刘茂辉等事实。4、证人刘某的证言，证实刘茂辉和管亚勤系其同村村民，其与双方均有亲戚关系，刘茂辉和管亚勤二人老家位置相距数百米，年龄相仿，他们二人应该互相认识等事实。5、现场勘验笔录及照片，证实毒品交易地点位于本市鹿城区××路××桥墩处，公安人员在该处发现一木板下压着一团纸巾，纸巾内包裹有黑色塑料袋包裹的块状物品（毒品），已提取在案等事实。6、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实公安人员在管亚勤处查获手机、钥匙等物，又在管亚勤的暂住处查获三包物品（毒品）及电子秤等物，已扣押在案的事实。7、理化检验报告、毒品保管凭证，证实现场交易的毒品一包重50克、管亚勤暂住处被查获的三包毒品分别重10.16克、30.07克、99.91克，涉案毒品均被检出海洛因成分，涉案剩余毒品保管于公安机关的情况。8、银行账户交易记录、银行取款监控，证实甘某的农业银行卡（卡号6228********）于2016年3月28日12时许分别入账1.5万元、6500元（均现金存款），刘茂辉持该卡到四川邻水的某银行自动柜员机处分数次取款的情况。9、手机通话记录、录音及光盘、通话录音内容的翻译件，证实李光荣（手机号码139××××****）于2016年3月28日在公安人员安排下联系毒品上家“大声”（手机号码152××××****）购买毒品，双方在电话内讲到转账金额21500元、转账至“立芬”的银行卡、交易地点“老地方、岩头巷附近”等情况。10、鉴定书，证实经鉴定，2016年3月28日通话中毒品上家“大声”的声音系刘茂辉的情况。11、同案人员的刑事判决书，证实同案犯李光荣、管亚勤因贩卖毒品已被判处刑罚的情况。12、公安机关出具的情况说明在卷。13、到案经过，证实被告人刘茂辉的归案情况以及取保候审期间不到案的情况。14、人口信息，证实被告人刘茂辉的身份情况。15、行政处罚决定书，证实被告人刘茂辉的劣迹情况。16、被告人刘茂辉在侦查阶段的供述，证实其承认于2016年3月28日持甘某的农业银行卡到四川邻水一银行自动柜员机处取款的事实。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。被告人刘茂辉关于其没有贩卖毒品的辩解及辩护人关于指控证据不足等辩护意见，经查，有同案犯李光荣关于其向刘茂辉（大声）购买毒品海洛因50克，现场送货的是马仔，马仔放置毒品后已被现场查获等供述，同案犯管亚勤关于其在他人指示下到指定地点投放藏匿毒品后被公安机关查获的供述，公安机关在交易现场缴获毒品海洛因一包，刘茂辉持卡到银行自动柜员机内取出毒资，以及经对通话录音进行鉴定，发现与李光荣在电话内交易毒品的上家的声音与刘茂辉声音相符等，结合辨认笔录、勘验笔录、搜查笔录等证据，证据间相互印证，足以认定被告人刘茂辉向他人贩卖毒品海洛因50克的事实。被告人刘茂辉的辩解无其它证据印证，与查明的事实不符，系狡辩，对其辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。另辩护人提出应对涉案毒品进行纯度鉴定的辩护意见，经查认为，毒品数量的认定不以纯度折算，应当以查获的或者有证据证明的毒品数量认定。本案中，公安机关在交易现场查获毒品海洛因一包，经鉴定涉案毒品重50克，含有海洛因成分，应当认定本案毒品数量系50克，无需另行进行纯度鉴定，故对该辩护意见不予采纳。本院认为，被告人刘茂辉违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以非法贩卖，结伙贩卖海洛因50克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。对辩护人提出被告人刘茂辉系从犯的辩护意见，经查认为，被告人刘茂辉在本案毒品交易中直接决定毒品交易种类、数量、价格、支付方式、交易地点等全部内容，且直接控制和收取毒资，主导本案整个毒品交易过程，应认定为主犯，对辩护人该辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款、第二十五条第一款、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘茂辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产6万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月2日起至2035年6月2日止；剥夺政治权利的刑期从徒刑执行完毕之日或从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑期间；罚没款限判决生效后十日内缴纳。）二、责令被告人刘茂辉退缴违法所得21500元。三、查获的毒品（保管于公安机关）予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 川人民陪审员  季国华人民陪审员  马忠兰二〇二〇年十二月二十一日代书 记员  娄彬彬?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。