西安铁路运输法院     行 政 判 决 书     （2020）陕7102行初1474号     原告雷康，男，1985年11月4日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住陕西省西安市长安区。    委托代理人王琳娟，陕西丰瑞律师事务所律师。   委托代理人杨安荣，陕西丰瑞律师事务所律师。   被告西安市长安区XX街道办事处。住所地陕西省西安市长安区。   法定代表人任卫东，主任。   委托代理人杨子寒，该单位工作人员。   委托代理人王峰，陕西长华律师事务所律师。   原告雷康诉被告西安市长安区XX街道办事处（以下简称韦曲街办）行政强制一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年7月2日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，分别于2020年9月21日公开开庭审理了本案。原告雷康及其委托代理人王琳娟，被告韦曲街办委托代理人杨子寒、王峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告韦曲街办于2020年5月28日对原告雷康位于西安市长安区XX村的房屋（动迁号：2-095）予以了强制拆除。   原告雷康诉称，原告系西安市长安区XX街XX村村民。2010年，原告向幸驾坡村村委会申请宅基地,2017年10月，经村党支部书记协调，原告取得村集体土地使用权。2017年11月，原告在村集体土地上建成三间房屋。2017年12月，原告按韦曲街道办土地所要求，完善手续，明确宅基地四至、家庭成员，办理宅基地申领手续。2020年5月28日，西安市长安区XX街道XX村房屋征收补偿安置工作指挥部向原告下发《通知》，通知内容“XX村房屋征收补偿安置政策奖励截止时间为2020年5月31日20:00止，此后未签订协议的住户不再享受任何奖励。特此告知”。收到上述通知后，原告基于对政府部门的信任还在考虑中，意想不到的是原告出去吃饭回来，建成的三间房屋已被西安市长安区韦曲街道办强制拆除。拆除房屋前，原告未收到任何通知，未与任何部门签订过安置补偿协议，未收到任何补偿安置款项。请求：1.依法确认被告2020年5月28日强制拆除原告位于XX村的三间房屋（动迁号为2-095）的行为违法。   原告向本院提交了以下证据：   证据1.拆除前后照片；   证据2.通知；   证据3.补偿方案；   证据4.征收政策解答。   证明目的：被告所说没有签订协议不享有政策，原告在村上的建设房屋是有所有权的，是本案的适格原告。韦曲街办实施强制拆除原告房屋是没有任何手续和法律规定，原告认为被告不符合法律手续。   被告韦曲街办辩称：被告拆除原告的违法建设的行为，合法有效。原告所在的西安市长安区XX街道XX村位于西京大学所在地，属于长安区的城中村。由于地理位置优越，拥有了土地和房屋，就会带来源源不断的财富，在利益的驱使下，该村一些村民无视法律及政策，违法占用耕地建房，原告就是其中之一。2017年11月11日，原告在未取得相关合法的审批手续下，违法占用本村0.29亩耕地，进行房屋建设。建设期间原告工作人员及西安市国土资源局长安分局韦曲国土资源所工作人员发现，并于2017年11月26日给原告下发了《责令土地违法行为通知书》，告知其违反土地管理法相关规定，责令其立即停止违法行为，听候处理。《责令土地违法行为通知书》下发后，原告表示立即停工，但后来又于12月2日恢复施工。韦曲国土资源所及被告于当日再次给原告下发了《责令土地违法行为通知书》。然而，原告又于2017年12月4日再次恢复建房。当日，韦曲国土资源所的工作人员于当日给原告作了详细的调查询问笔录，原告当时明确陈述其家中有两院宅基地，一院分给其弟的是0.48亩的老宅基地，一院是其与父母使用的0.34亩的宅基地，现占用的土地是其承包的耕地，没有取得合法的审批手续。调查询问完毕后，韦曲国土资源所与被告再次向原告下发了《责令土地违法行为通知书》，责令原告立即停止违法行为，等候处理。西安市市委、市政府为了整治违法建设，于2017年颁行了《西安市“四改两拆”三年攻坚行动违法建设拆除整治实施方案》，后又于2018年专门针对日益严重的城中村违法建设颁发了《西安市城中村违法建设专项整治工作实施方案》、《西安市城中村违法建设整治办法》，为了贯彻执行上述政策，西安市长安区人民政府随即颁行了《西安市长安区城中村违法建设排查整治工作实施方案》，其中确定原告所在的XX村作为重点整治的城中村，由被告负责对该村违法建设进行排查和拆除。《西安市城中村违法建设整治办法》第三条中明确规定，对于2016年11月16日以后建成的及在建的违法建设部分，一律拆除，不予补偿。2019年12月，XX村开始进行棚改。在动迁阶段摸底排查中发现，原告所建的涉案房屋属于违法建设，经棚户区XX中心审查决定，对其依法应予拆除，不予补偿。被告遂于2020年5月28日拆除了原告的违建房屋。综上所述，原告所建涉案房屋属于违法建设，依据相关法律法规及政策，被告依法拆除了原告的违法建设，合理合法，原告诉请不能成立，依法应予驳回。   被告韦曲街办向本院提交以下证据：   证据1.《责令停止土地违法行为通知书》存根复印件三份。证明:1.雷康在涉案土地上修建的房屋属于违法建设；2.雷康不听从行政管理部门制止，多次肆意从事违法建设，情节恶劣；   证据2.《调查询问笔录》一份。证明雷康违法占用农用地所建房屋属于违法建设。   证据3.《西安市城中村违法建设整治办法》、《西安市长安区城中村违法建设排查整治工作实施方案》。   经庭审质证，原告对被告提交的证据1的真实性认可、合法性以及关联性认可、证明目的不认可；证据2的真实性认可，合法性和关联性认可，证明目的不认可；证据3真实性认可，关联性不认可，证明目的不认可。被告对原告提交的证据1的真实性认可，证明目的不认可；证据2的真实性认可，证明目的不认可由于原告涉案房屋没有合法的使用权，未经合法审批手续予以批准，涉案房屋属于违法建设，不具有合法房屋的所有权；证据3真实性认可，证明目的不认可；对证据4真实性认可，证明目的不认可。   本院对上述证据认证如下：原告证据客观真实、来源合法、与本案具有关联性，对真实性本院予以确认；被告提交的证据客观真实、来源合法，与本案具有关联性，对真实性均予以确认。   经审理查明，原告系西安市长安区XX街道办事处XX村村民，与父母在该村同一宅基地上房屋内生活居住，由于住房紧张，原告于2017年11月11日在XX村XX组集体土地上修建房屋。因原告未取得土地管理部门审批手续，2017年11月26日、2017年12月2日被告及西安市国土资源局长安分局韦曲国土资源所分别向原告下发《责令停止土地违法行为通知书》，并向原告依法送达。2017年12月4日，西安市国土资源局长安分局韦曲国土资源所工作人员给原告制作调查询问笔录一份，告知原告已违反了《中华人民共和国土地管理法》相关规定并责令其立即停工，并于同日向原告送达《责令停止土地违法行为通知书》。随后，西安市长安区城中村和棚户区XX中心发布《西安市长安区XX街道XX村XX户区改造房屋征收补偿安置方案》，第一条规定：“本次征收范围为西安市长安区XX街道XX村村庄范围内的房屋及其附属物，东邻西京大学，XX城XX大道，南邻西京大学，北邻潏河。”第二条规定：“XX村棚户区改造项目征收主体是西安市长安区人民政府，组织征收部门是西安市常宁新区管理委员会、西安市长安区城中村和棚户区XX中心，实施征收部门是西安市长安区XX街道办事处。被征收人是本方案第一条规定范围内拥有合法宅基地使用权的房屋及其附属物的所有权人。”原告所建房屋为违法建筑，被告根据《西安市城中村违法建设整治办法》、《西安市长安区城中村违法建设排查整治工作实施方案》于2020年5月28日对原告的涉案房屋予以拆除。原告认为被告强拆其房屋违法，遂诉至本院，诉讼请求如上所述。   本院认为，本案的争议焦点是被告韦曲街办强制拆除案涉房屋的行为是否合法。首先，关于被告是否具有实施强制拆除行为的法定职权问题。《中华人民共和国XX乡规划法》第六十八条规定，“XX乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”《西安市XX乡规划条例》第七十一条规定，“城市管理部门作出责令停止建设或限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地的人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施，有关部门也可以申请人民法院强制执行。强制拆除过程中发生的相关费用，由违法建设的单位或者个人承担。”据此，拆除违法建筑物、构筑物、设施的行政强制执行权属于建设工程所在地县级以上地方人民政府。县级以上人民政府可以责成相关部门具体实施强制执行措施。因此被告并无强制拆除职权。   关于被告实施的强拆行为程序是否合法问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条及第四十四条的相关规定，行政机关作出强制执行决定前，应当进行催告，并保障当事人的陈述和申辩的权利；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关应当以书面形式作出强制执行决定，并载明当事人的强制执行的方式和时间、申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限等事项；对于违法建筑的拆除行政机关作出限期拆除违法建筑的行政处罚决定，并予以公告；当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不自行拆除的，行政机关可以依法自行强制执行或者申请人民法院强制执行。本案中，被告未提交证据证明其在拆除涉案房屋前向原告履行上述相关程序，保障原告的陈述和申辩权，仅向原告下达《责令停止土地违法行为通知书》的情形下，强制拆除原告的案涉房屋，被告拆除原告房屋的行政程序明显违法。综上，被告拆除原告房屋的行为违反法定程序，但因涉案房屋已被整体拆除，已不具有可撤销内容，依法应当确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第(一)项之规定,判决如下:   确认被告西安市长安区XX街道办事处强制拆除原告雷康位于XX村的房屋（动迁号为2-095）的行为违法。   案件受理费50元，由被告西安市长安区XX街道办事处负担。   如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。         审判长  李理时   人民陪审员  邵荣玲   人民陪审员  李红     二〇二〇年十二月二十八日      书 记 员    周炜峰        1