云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终386号原公诉机关云南省鹤庆县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐向东，别名肖杰，男，汉族，1993年2月23日生，小学文化，农民，云南省宾川县人，住宾川县。曾因犯盗窃罪于2010年12月17日被宾川县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5500元；2011年9月16日又因犯盗窃罪被宾川县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币12000元；撤销缓刑，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币17500元，2014年7月11日执行刑满；2016年12月28日因犯盗窃罪被宾川县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币43000元，2019年2月12日刑满释放。现因本案于2020年2月26日被鹤庆县公安局取保候审，经鹤庆县人民法院决定于2020年11月16日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。原审被告人杨俊宏，男，白族，1996年10月20日生，初中文化，农民，云南省宾川县人，住宾川县。曾因犯诈骗罪于2017年12月12日被宾川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元，2018年8月9日刑满释放。现因本案于2019年10月17日被鹤庆县公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。云南省鹤庆县人民法院审理鹤庆县人民检察院起诉指控原审被告人徐向东、杨俊宏犯盗窃罪一案，于2020年11月16日作出（2020）云2932刑初110号刑事判决。原审被告人徐向东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人徐向东，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2019年10月16日凌晨，被告人徐向东、杨俊宏相互邀约，驾驶云Ｌ×××**蓝色五菱宏光面包车窜至鹤庆县；次日凌晨，到鹤庆县顺城加油站对面，将滇源电力安装公司堆放在李士平户价值3545元的光缆线和铝线盗走。案发后，赃物已经被追回并返还失主。被告人杨俊宏在值班律师的法律援助下，对鹤庆县人民检察院指控的犯罪事实、量刑建议认罪认罚，并自愿签署《认罪认罚具结书》。上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人杨俊宏正侧面照片、户口证明、在逃人员登记表、云南省宾川县人民法院（2011）宾刑初字第2号、第137号、（2016）云2924刑285号刑事判决书、释放证明书，证实二被告人的自然人身份信息、被告人徐向东曾因犯盗窃罪，于2010年12月17日被宾川县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5500元；2011年9月16日又因犯盗窃罪被宾川县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币12000元；撤销缓刑，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币17500元，于2014年7月11日执行刑满；2016年12月28日再因犯盗窃罪被宾川县人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币43000元，于2019年2月12日刑满释放。被告人杨俊宏曾因犯诈骗罪于2017年12月12日被宾川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币40000元，于2018年8月9日刑满释放。2、案件来源、抓获经过、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书，证实2019年10月16日6时38分，宾川县公安局交警大队在处理一辆面包车（云Ｌ×××**）撞上路边民房的围墙，车内一名男子受伤的道路交通事故，办案民警在处理事故过程中发现车上人员杨俊宏有重大作案嫌疑，办案民警将杨俊宏带至鸡足山派出所接受调查；因作案地点在鹤庆县，宾川县鸡足山派出所将案件转交鹤庆县黄坪派出所办理；2020年2月25日9时许，宾川县公安局刑侦大队在对徐向东家核查时发现一男子藏匿于床下，经核实，该男子系徐向东，将其带至宾川县公安局执法办案中心接受询问，在抓捕过程中，徐向东积极配合工作，没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑等行为发生；鹤庆县公安局于2019年10月17日受理该案，于同日立案侦查；于2020年2月26日对被告人徐向东办理了取保候审手续。3、刑事照相说明、现场勘验检查笔录、现场图及照片、辨认笔录及照片，综合证实现场图和刑事照片经出示给二被告人辨认，已被被告人杨俊宏确认无误，2019年10月15日云Ｌ×××**经过鹤庆县石洞卡口的照片；周某1辨认出委托其帮忙运送光缆线的人是杨俊宏；子红艳辨认出来其经营的租车行租车的是杨俊宏；经徐向东辨认，其表示不认识杨俊宏；杨俊宏则辨认出徐向东。4、扣押决定书、扣押清单、发还物品清单，证实宾川县公安局依法扣押被盗的光缆线4卷和铝线1卷，由鹤庆县黄坪派出所返还了失主。5、价格认定协助书、鹤庆县发展和改革局鹤发改价认[2019]101号涉案物品价格认定结论书、鉴定意见通知书、鉴定意见告知记录，证实经委托鉴定，被盗物品市场价格为3545元，鉴定结果送达给杨俊宏、失主，双方均未提出重新鉴定。6、失主何裕仓、陈先明的陈述，证人周某1的证言，结合被告人杨俊宏的供述和辩解，综合证实案件的起因、经过和结果。7、认罪认罚具结书，证实被告人杨俊宏就鹤庆县人民检察院指控的犯罪事实认罪认罚，同时接受鹤庆县人民检察院提出的对被告人其杨俊宏判处有期徒刑八个月至一年六个月，并处罚金的量刑建议。8、公安机关调取的大数据平台查询后打印的图片、杨俊宏使用的手机与肖杰使用的手机通话记录照片、杨俊宏使用的手机便签记录内容照片、卡口照片及其情况说明，证人周某2的证言及辨认笔录和照片，证人杨某的证言及辨认笔录和照片，结合被告人杨俊宏的供述和辩解及辨认笔录和照片，综合证实调取的大数据平台查询后打印的图片载明，报警人徐向东于2019年3月21日19:40时，因物流纠纷电话报警，接警后，民警张智钦到达衡阳物流园，经民警现场调解，双方自行协商处理；调取的杨俊宏使用的手机与肖杰使用的手机（17608720991）于2019年10月13日至17日有过频繁的通话记录；调取的杨俊宏使用的手机便签记录的内容为“鸡平街电瓶8个、幸福桥电缆线、下飞来寺大蒜”;证人周某2证实在案发前与其男朋友杨俊宏在宾川县个男子，其是否叫“肖杰”不清楚，辨认出那名男子是徐向东；证人杨某证实在案发当天06时许,在伍坝田两个年轻男子的车子撞到其家围墙上，其正面接触过这两个年轻男子，辨认出岁数大点的男子是为徐向东；岁数小点的男子是杨俊宏；被告人杨俊宏辨认出与其在鹤庆县宾星汽修厂对面盗窃电缆线的男子是徐向东；杨俊宏从公安机关调取的云Ｌ×××**蓝色五菱宏光面包车于2019年10月15日14时05分51秒经过322省道39公里处鹤庆县石洞卡口的照片中辨认出照片中驾驶位上的男子是他自己，副驾驶的位上的男子是徐向东；且上述证据与被告人杨俊宏的多次供述和辩解、卡口照片、以及公安机关的情况说明均相互印证。9、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法扣押了被告人杨俊宏作案当天所使用的玫瑰金后盖小米手机一部(屏幕有多处裂痕)。原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出如下判决：一、被告人徐向东犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)；二、被告人杨俊宏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。（罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)；三、扣押在案的作案工具被告人杨俊宏的玫瑰金后盖小米手机一部(屏幕有多处裂痕)，依法予以没收(由扣押机关处理)。原审被告人徐向东以“量刑过重”等为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定原审被告人徐向东、杨俊宏秘密窃取他人财物的时间、地点、经过情况、价值及二原审被告人的归案经过、前科罪行的事实清楚，原判据以定案的证据均经原审质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）徐向东、原审被告人杨俊宏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，二原审被告人的行为均已构成盗窃罪，应依法处罚。上诉人（原审被告人）徐向东、原审被告人杨俊宏在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法均应从重处罚；上诉人（原审被告人）徐向东拒不认罪，酌情处罚。鉴于原审被告人杨俊宏在归案后，如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，可以酌情从轻处罚；案发后，赃物已被追回并返还失主，亦可酌情从轻处罚。原判定性准确，量刑及并处罚金适当，审判程序合法。上诉人（原审被告人）徐向东“量刑过重”的上诉理由，与本案事实及法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  杨丽娟审判员  和银芳二〇二〇年十二月二十八日书记员  周 平