山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终8724号上诉人（原审原告）：王强，男，1970年7月15日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县。委托诉讼代理人：马嘉慧，山东衡正源律师事务所律师。委托诉讼代理人：马承彪，山东衡正源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张华瑞，男，1969年7月15日出生，汉族，居民，住山东省兰陵县经济开发区。委托诉讼代理人：赵成光，山东鹏哲律师事务所律师。上诉人王强因与被上诉人张华瑞合伙协议纠纷一案，不服山东省兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王强上诉请求：1、请求二审法院依法撤销(2019)鲁1324民初292号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人经济损失688171元，或发回原审法院重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院直接否认两份价格评估报告书的证明效力是错误的。上诉人在一审提交的二份价格评估报告书，足以证明合伙期间的上诉人的投资等，投资未能收回，属于合伙期间的经济损失。被上诉人一审时质证对评估报告的三性均有异议，但无相反证据推翻，同时被上诉人在一审时对二份评估报告书有异议并申请重新评估，但中途撤回申请，应视为是对其权利的放弃，应当承担不利后果。二、庭审中，被上诉人张华瑞认可绝大多数投资均是由上诉人王强投资，且在另外一个案件中，随着张华瑞胜诉，王强投资全部被张华瑞占有，在确认上述基本事实的基础上，一审法院未考虑王强财产实际损失的事实，径行驳回上诉人诉请，事实不清。三、一审法院对二份评估报告书认定为系上诉人单方委托由于被上诉人有异议，直接对二份评估报告书的证明力予以否认，不认定二份评估报告书的证明效力，违反法定程序，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，被上诉人对评估书有异议，或者人民法院对鉴定报告有异议，应当申请或者要求鉴定人出庭作证，本案中，被上诉人没有提出申请鉴定人出庭，法院亦未要求鉴定人出庭，直接不予采纳鉴定报告，违反民事诉讼法的规定，二审法院应予以纠正。四、兰陵县人民法院（2016）鲁1324民初4519号民事判决书临沂市中级人民法院（2017）鲁13民终3628号民事判决书，均认定了上诉人合伙期间的经济损失，一审法院违反法定程序，直接认定上诉人二份评估报告不具有证明效力，属于认定事实的程序和实体错误。五、退一步讲，上诉人返还被上诉人土地后，上诉人合法经营期间建筑和添附的地上建筑物和附着物依法应当受到保护。而价格评估报告书中明确确定了该部分财产的价值，对此，原审法院未予以判决是明显错误的。综上，一审法院判决驳回上诉人一审诉讼请求属于认定事实错误，适用法律错误。为此依法提起上诉，请予支持。被上诉人张华瑞答辩要求维持原判。王强向原审法院提出诉讼请求：判令张华瑞赔偿其因合伙经营养殖造成的经济损失688171元。一审法院认定：1997年10月份，王强、张华瑞合伙在兰陵县××庄街道××庄居委会所有的西关3.1亩土地上建立养殖场，合伙经营养殖业，双方未签订书面合伙协议。2000年6月份，张华瑞退出合伙，不再参与经营，养殖场及土地由王强经营、使用。2011年，王强、张华瑞对合伙账目进行过结算，因结算时各持一词，没有结清。上述事实，一审法院（2016）鲁1324民初4519号民事判决书和山东省临沂市中级人民法院（2017）鲁13民终3628号民事判决书进行了认定。合伙期间的经营账目由王强掌握，本案在审理过程中，王强只提交了合伙期间的部分支出单据，未提交合伙期间的收人账目。一审法院认为，王强、张华瑞合伙经营养殖业，合伙经营时间达3年之久，根据其养殖业的特点和常识，合伙经营期间应存在经营收人，张华瑞退伙后，合伙账目没有清算。王强起诉后未提交合伙期间的收入账目，亦未提交张华瑞退伙时资产的价值，现有证据不能证明合伙经营期间的实际经济损失。因此，王强请求张华瑞赔偿因合伙经营养殖造成的经济损失的诉讼请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定。判决：驳回原告王强的诉讼请求。案件受理费10,682元，由原告王强负担。本院经审理查明，1997年10月，上诉人王强与被上诉人张华瑞在兰陵县××庄街道××庄居委会所有的西关3.1亩土地上建立养殖场，合伙经营养殖业，双方未签订书面合伙协议。2000年6月，张华瑞退出合伙，不再参与经营，养殖场及土地由王强经营、使用。2011年，王强、张华瑞对合伙账目进行过结算，因结算时各持一词，没有结清。后张华瑞于2014年诉至法院，以合伙协议为由要求王强返还所占用的土地，并支付自2000年6月至今的土地使用费60000元，该案历经一、二审判决：一、王强将涉案土地3.1亩承包经营权返还给张华瑞。二、驳回张华瑞的其他诉讼请求。该案已生效，并执行完毕。王强于2017年诉至原审法院，为此纠纷。在原审审理过程中，王强诉至法院，要求判令张华瑞赔偿其因合伙经营养殖造成的经济损失688171元（含王强于2017年10月10日自行委托的养殖厂地上附着物264086元）。原审法院于2018年5月30日作出（2017）鲁1324民初6183号民事判决：驳回王强的诉讼请求。王强不服该判决提出上诉，临沂中院于2018年11月19日作出（2018）鲁13民终7644号民事裁定：一、撤销兰陵县人民法院（2017）鲁1324民初6183号民事判决；二、本案发回兰陵县人民法院重审。在重审审理期间，张华瑞认为王强自行委托的评估报告认定的价值明显偏高，于2019年6月4日申请重新鉴定，后于2019年6月26日撤回鉴定申请。二审调查时，张华瑞认可合伙期间共同建了3间房子，还有养殖棚，栽了梧桐树、杨树，其它系王强自建。本案在二审审理过程中，本院欲现场勘验，但张华瑞到场后称大门钥匙找不到了，本院无法进场。本院认为，1997年上诉人王强与被上诉人张华瑞在张华瑞承包的土地上合伙经营养殖场，2000年张华瑞退伙后，养殖场及土地由王强继续经营、使用。双方未及时清算，酿成纠纷。根据“个人合伙是指两个公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”，“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”之法律规定，合伙体解散后，双方应分割合伙财产。双方认可合伙期间共同建设了三间房子、养殖棚一处，共同栽种了梧桐树、杨树，因双方无书面的合伙协议，本院酌定平均分割现有合伙财产。因该承包土地已返还与张华瑞，就现存的有使用价值的合伙财产（三间房屋及杨树数棵）予以平均分配，对王强自行建造的二大间砖瓦结构房归张华瑞所有，由张华瑞给予折价支付房屋款。因养殖棚等已无使用价值，不予分配。对现有院墙，王强主张系其自行加高，其对加高的院墙的价值无法举证，本院不予支持。张华瑞退伙后，王强自行栽种的树木，不是合伙财产，本院不予处理。因张华瑞在原审要求重新鉴定，但后又撤回鉴定申请，视为放弃自己的诉讼权利，故本院对合伙财产以王强自行委托的评估价值为依据分割。王强起诉后未提交合伙期间的收入账目，无法对合伙期间的经营盈亏进行清算，系王强举证不能，原审对此未予以支持正确。综上所述，上诉人王强的上诉请求部分成立。原审法院认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第（三）项之规定，判决如下：一、撤销山东省兰陵县人民法院（2017）鲁1324民初6183号民事判决；二、被上诉人张华瑞于本判决生效后十日内支付上诉人王强34286.25元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10,682元，由上诉人王强负担10150元，被上诉人张华瑞负担532元。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二〇年十二月二十五日书记员  陆 瑶