四川省梓潼县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0725刑初137号 公诉机关梓潼县人民检察院。 被告人赵波，男，生于1982年8月24日，汉族，高中文化，住四川省三台县。2008年11月24日因犯诈骗罪、盗窃罪数罪并罚被判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。因涉嫌贩卖毒品于2020年7月7日被抓获，同年7月8日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。现羁押于江油市看守所。 辩护人罗强，四川蜀仁律师事务所律师。 被告人张杨，女，生于1982年10月2日，汉族，大专文化，住四川省峨眉山市。2017年10月19日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。因涉嫌贩卖毒品于2020年7月7日被抓获，同年7月8日被刑事拘留，同年8月14日被梓潼县公安局取保候审。2020年12月9日经梓潼县人民法院决定被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。 辩护人田玉，四川翠云律师事务所律师，梓潼县法律援助中心指派。 被告人赵波、张杨被控贩卖毒品一案，梓潼县人民检察院于2020年11月13日以梓检一部刑诉﹝2020﹞114号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员范晓雯出庭支持公诉，被告人赵波、张杨及其辩护人罗强、田玉到庭参加诉讼。现已审理终结。 梓潼县人民检察院指控： 1.2020年5月26日，被告人赵波将0.36克甲基苯丙胺（冰毒）装在手机钢化膜包装袋中，通过野的司机送至XX县贩卖给何某。 2.2020年7月6日，张某通过微信钱包给张杨转账300元（人民币，下同）购买甲基苯丙胺，张杨联系被告人赵波并通过支付宝向其转账150元，赵波收款后将一包甲基苯丙胺卖给张某，张杨从中获利150元。 3.2020年7月7日，被告人张某向陈某兜售甲基苯丙胺，陈某同意在被告人赵波处购买后通过微信钱包给被告人张杨转账300元，张杨与赵波联系后通过支付宝给赵波转账300元，赵波收款后将一包甲基苯丙胺交给张杨由其卖给陈某。 2020年7月7日，办案民警抓获赵波后在其随身衣物上搜查出甲基苯丙胺3.77克，后又在赵波和张杨租住的绵阳市ＸＸ区××小区××栋Ｘ元Ｘ楼Ｘ号房屋搜查出赵波持有的甲基苯丙胺11.31克。 针对上述指控，公诉机关出示了以下证据：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、电子证据、视听资料等。 公诉机关认为，被告人赵波向他人贩卖甲基苯丙胺十克以上，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人张杨向他人贩卖甲基苯丙胺两次（不满十克），应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张杨在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张杨归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人张杨自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人赵波有期徒刑9年至11年，并处罚金。建议判处被告人张杨有期徒刑十个月，并处罚金，不适用缓刑。 庭审中，公诉机关认为被告人张杨当庭未做如实供述，不构成坦白，不适用认罪认罚从宽制度。建议对被告人张杨判处有期徒刑一年，并处罚金。 被告人赵波辩解：1.自己没有贩卖毒品给陈某；2.张某这一起事实，不是张杨贩卖给张某而是我；3.对其他的指控事实没有异议。其辩护人辩护：1.对指控贩卖给何某、张某这两起事实没有异议；2.指控贩卖给陈某的证据不足；3.抓获后从赵波随身以及住所查获的毒品应当认定非法持有毒品。 被告人张杨对指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人辩护：1.对指控被告人张杨构成贩卖毒品罪没有异议；2.贩卖给陈某这起事实中，毒品交易行为没有完成，属于贩卖毒品未遂；3.建议对被告人张杨适用缓刑。 经审理查明： 1.2020年5月26日，被告人赵波将0.36克白色晶体装在手机钢化膜包装袋中，通过野的司机送至XX县贩卖给何某。经鉴定，该白色晶体中检出甲基苯丙胺。 2.2020年7月6日，张某通过微信钱包给张杨转账300元（人民币，下同）购买毒品，张杨联系被告人赵波并通过支付宝向其转账150元，赵波收款后将一包毒品卖给张某，张杨从中获利150元。 3.2020年7月7日，被告人张某向陈某兜售毒品，陈某同意在被告人赵波处购买后通过微信钱包给被告人张杨转账300元，张杨与赵波联系后通过支付宝给赵波转账300元，赵波收款后将一包毒品交给张杨由其卖给陈某。 2020年7月7日，办案民警抓获赵波后在其随身衣物上搜查出白色晶体3.77克（经鉴定，均含有甲基苯丙胺），后又在赵波和张杨租住的绵阳市ＸＸ区××小区××栋××单元××楼××号房屋搜查出赵波持有的白色晶体及红色片状颗粒3片共计11.39克（经鉴定，其中11.31克白色晶体、红色片状颗粒含有甲基苯丙胺）。 另查明：二被告人均系抓获归案。公安机关从二被告人处扣押了作案工具黑色直板三星手机一部、金色直板VIVO手机一部、红色vivo手机一部。 上述事实，有经过当庭举证、质证并经本院确认的以下证据予以证实： 一、程序方面的证据 1.受案登记表、立案决定书：证实本案发案、立案情况。 2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、（不）批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、释放通知书、取保候审决定书：证实赵波、张杨被采取强制措施情况。 3.嫌疑人基本情况表、常住人口详细信息表、户籍证明：证实赵波、张杨身份信息，两人在案发时均具有完全刑事责任能力。 二、证实被告人赵波向何某贩卖毒品的证据 1.提取笔录、照片：证实何某微信昵称“Aquarius璐”在2020年5月26日17时微信扫码付款给“651”220元，微信昵称“十连”（赵波使用的微信）系何某微信好友。 2.检查笔录、扣押物品清单、证据保全决定书、扣押物品照片、称量笔录、称量照片：证实2020年5月26日，公安机关从何某随身携带的挎包内查获并扣押白色晶状物一包，净重0.36克。 3.鉴定事项确认书、绵公物鉴（理）字[2020]110号绵阳市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书：证实从何某处扣押的白色晶状物经鉴定含有甲基苯丙胺。 4.毒品入库单、吸毒现场检测报告书、行政处罚决定书：证实何某在2020年5月27日尿检呈阳性，因吸食毒品于2020年5月27日被梓潼县公安局行政拘留十五日。另外证实涉案毒品已入库。 5.辨认笔录：证实黄某（野的司机）辨认出赵波就是在绵阳交给其东西的男子，辨认出何某就是在XX广场拿东西的女子。 6.证人证言 证人何某的证言：证实我2020年5月26日下午联系刘某购买冰毒，我就让野的司机从绵阳带回来并由野的司机垫了200元，后野的司机在XX广场那里把冰毒给我，我微信扫码支付了220元。 证人黄某的证言：证实我在2020年5月26日下午，帮梓潼一个女的从绵阳XX桥下面的“XXX”茶楼一个男的手里拿了一个长方形的包装袋回梓潼，并且帮那个女的垫了200元给那个男的，回梓潼后在XX广场将东西给那个女的，她给我微信扫码支付了220元。 7.被告人赵波的供述：证实在2020年5月份的一天，梓潼一个女的联系我购买冰毒。我就将200元的冰毒装在手机钢化膜里，将装有冰毒的钢化膜交给一个男的，男的给我了200元现金就走了。 三、证实被告人赵波、张杨向张某贩卖冰毒的证据 1.赵波支付宝、微信的提取笔录、照片：证实赵波使用的支付宝账号在2020年7月6日（星期一）收到杨杨（张杨使用的支付宝账号）转账150元。 2.张杨微信、支付宝的提取笔录、照片：证实2020年7月6日（星期一）微信备注“小张”的微信账号（微信号为×××26）联系张杨微信昵称“流年、易某”的账号购买毒品，张杨让小张联系130××××9063这个人（赵波使用），“小张”向张杨转账300元。 3.张某微信提取笔录、照片：证实张某微信昵称为“Ａ。小张”，微信号为×××26，在2020年7月6日（星期一）给“流年、易某”转账300元。 4.吸毒现场检测报告书：证实张某在2020年9月29日尿检呈阳性。 5.证人证言 证人张某1证言：微信昵称“A。小张”的人和我是一个地方的，叫张某2，要吸毒。 证人张某的证言：2020年7月6日我通过微信联系微信好友“流年、易某”向其购买冰毒并通过微信支付了300元，后面他给了我一个130的电话。我电话联系后，那个人喊我到涪城区ＸＸ广场的地下停车场拿东西，我去了后在一个野的那里拿到东西，将买来的冰毒吸食了。 6.被告人赵波的供述：庭审中认可贩卖给张某，但是供述张某是联系他，没有联系张杨，张杨是在不知情的情况下帮他收钱。 四、证实被告人赵波、张杨向陈某贩卖毒品的证据 1.赵波微信、支付宝提取笔录及照片：证实赵波使用的支付宝账号在2020年7月7日11时22分收到张杨转账300元。 2.陈某微信提取笔录及照片：证实陈某微信昵称“Ｓｉｓｉ”在2020年7月7日11时给微信昵称“流年、易染”（张杨使用）转账300元。 3.张杨微信提取笔录及照片：证实微信昵称“流年、易染”（张杨使用）在2020年7月7日11时20分收到微信昵称“Ｓｉｓｉ”（陈某使用）转账300元。 4.吸毒现场检测报告书：证实陈某在2020年7月7日尿检呈阳性。 5.辨认笔录：证实证人陈某辨认出赵波、张某。 6.证人陈某的证言：证实2020年7月7日上午，我从重庆坐大巴回绵阳，微信联系张杨，张杨问我要不要拿点毒品，我说要，就微信给她转账了300元，我到了张杨家，看见沙发旁边一个红色箱子上面放的有毒品和“壶壶”，张杨说要耍就自己耍，我就吸了几口，然后就被警察查获了。我给张杨转钱的目的是通过张杨的男朋友波哥买300元的毒品。 7.被告人的供述 被告人张杨的供述：2020年7月7日上午陈某通过微信联系我，说要过来耍，我就问她要不要在她哥那里拿东西（冰毒），她说要在她哥那里买冰毒并通过微信给我转账300元喊我帮她在赵波那里拿冰毒。我把这300元通过支付宝转给赵波了。 五、证实案件其他事实的证据 1.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品清单、称量、取样笔录、称量照片、梓潼县公安局禁毒大队出示的情况说明、随案移送清单：证实（1）公安机关于2020年7月7日对赵波随身以及赵波、张杨租住的绵阳市ＸＸ区ＸＸ广场Ｘ栋Ｘ单元Ｘ楼Ｘ号搜查并扣押白色晶状物20包和红色颗粒物3包（编号20200707001-20200707023）、赵波手机两部（黑色直板三星手机一部以及金色直板ＶＩＶＯ手机一部，三星手机电话号码为130××××9063），公安机关扣押了张杨所有的一部红色ｖｉｖｏ手机，上述三部手机已随案移送；（2）经称量，白色晶状物、红色颗粒物共计15.16克，上述物品在取样化验后剩余14.08克，已入库。 2.鉴定委托书、鉴定事项确认书、检材样本情况附件、绵阳市公安局绵公物鉴（理）字[2020]61号检验报告、鉴定资质、鉴定意见通知书：证实从赵波随身以及租房内扣押的白色晶状物、红色颗粒经取样检验（实验室编号2020210161-01至2020210161-22）除一包0.08克红色颗粒（实验室编号2020210161-12，对应检材编号20200707013，净重0.08克）中不含有甲基苯丙胺，其余均含有甲基苯丙胺。 3.电子物证检查工作记录、光盘：证实公安机关对两部vivo手机（赵波、张杨所有）进行勘验情况以及对赵波、张杨讯问情况、搜查视频、称重视频等。 4.罗某（房东）微信提取笔录及照片、罗某证言：证实罗某通过中介将位于绵阳市××小区××栋××单元××楼××号房子租出，2020年7月微信昵称“流年、易染”的一个女的给他转过两笔租金。 5.被告人供述 被告人赵波的供述：证实抓获我当天在我身上和家中查获的冰毒和少量麻古是我在今年7月份从成都一名男子那里买的，不知道对方的名字。 被告人张杨的供述：证实赵波没有正当职业，我和他认识时晓得他吸毒，跟他在一起的时候才知道他在卖毒品。平时我和赵波都在吸毒品，赵波没有当着我的面卖毒品。我和赵波被抓的前几天，我看见赵波在卧室里面把大袋的冰毒分装成独立的小包装袋，就不准我看，不准我碰，免得我碰到包装袋上有我的指纹。庭审中供述自己不清楚赵波在贩卖毒品。 四、量刑方面的证据 1.抓获说明：证实二被告人系被抓获归案。 2.吸毒检测报告书：证实二被告人尿检均呈阳性。 3.行政处罚决定书：证实被告人赵波在2020年7月20日因吸食毒品被梓潼县公安局行政拘留十五日。 4.成都市青羊区人民法院刑事判决书、绵阳市中级人民法院刑事裁定书：证实被告人赵波在2008年11月24日因犯盗窃罪、诈骗罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年；被告人张杨因犯容留他人吸毒罪在2017年10月19日被绵阳市游仙区人民法院判处有期徒刑十个月，2018年4月20日刑满释放。 本院认为，被告人赵波明知是毒品，仍向他人贩卖毒品十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张杨明知是毒品，仍向他人贩卖两次毒品（不满十克），其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名均成立，本院予以采纳。关于贩卖数量如何认定，被告人赵波被抓获后，从其住所以及身上查获的毒品均应当认定为赵波贩卖毒品的数量，对被告人赵波的辩护人辩护称赵波被抓获后查获的毒品应当认定为非法持有的毒品的观点，本院不予支持。 在被告人赵波、张杨贩卖给陈某这一起事实中，被告人已收取陈某支付的毒资，陈某在抵达赵波、张杨家中后，吸食了购买的冰毒，交易行为已经完成，构成既遂，被告人辩护人关于贩卖给陈某这一起事实构成犯罪未遂的观点，本院不予支持。 在共同犯罪中，两被告人作用相当，本案不宜划分主从犯。被告人张杨在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人赵波具有刑事犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人张杨归案后如实供述主要的犯罪事实，系坦白，可以酌情从轻处罚。 据此，本院根据被告人赵波、张杨犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人赵波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元，罚金限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月7日起至2029年7月6日止）。 二、被告人张杨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，罚金限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月9日起至2021年10月30日止）。 三、追缴被告人赵波个人违法所得人民币350元，追缴被告人张杨个人违法所得150元，追缴被告人赵波、张杨共同违法所得600元，予以没收，上缴国库。 四、作案工具黑色直板三星手机一部、金色直板VIVO手机一部，红色vivo手机一部，由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何汶洋 审 判 员  杨跃兰 人民陪审员  张大友 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  杨 静 附：适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。