四川省绵阳市游仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0704民初3178号 原告：文清伟，男，汉族，生于1989年7月1日，住所地四川省青川县，现住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：王斐，四川科大律师事务所律师。 被告：洪祖祥，男，汉族，生于1968年4月12日，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：郭守红，绵阳市游仙区新桥法律服务所法律工作者。 被告：陆朝国，男，汉族，生于1970年11月8日，住四川省绵阳市游仙区。 委托诉讼代理人：于树海，绵阳市游仙区东津法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：张志成，绵阳市游仙区东津法律服务所法律工作者。 被告：何小甫，男，汉族，生于1976年2月13日，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：段红明，男，汉族，生于1981年1月30日，住四川省绵阳市涪城区。 被告：刘玉艳，女，汉族，生于1976年3月12日，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：段红明，男，汉族，生于1981年1月30日，住四川省绵阳市涪城区。 原告文清伟诉被告洪祖祥、陆朝国、何小甫、刘玉艳生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年10月15日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告文清伟及其委托诉讼代理人王斐，被告洪祖祥的委托诉讼代理人郭守红，被告陆朝国的委托诉讼代理人于树海，被告何小甫、刘玉艳的共同委托诉讼代理人段红明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文清伟向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计153320.56元。二、判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告受被告雇佣从2019年11月16日左右开始，在绵阳市游仙区五里××路××房的施工工地从事刷涂料工作，工资按天计算每天为260-300元。2019年11月23日上午，被告安排原告及其他工人用斗车移动外墙施工吊篮，当移动到指定位置时，两位工友使用木方将吊篮抬到地面，在抬的过程中，由于木方断裂导致吊篮下落将原告砸伤。受伤后，原告立即被送往绵阳市××医院住院治疗，于2020年1月23日出院，共住院31天，出院医嘱：1、休息三月，期间需一人护理，适当加强营养；2、出院后定期复查；3、后期取内固定需2万元。2020年5月18日，四川德正司法鉴定中心鉴定原告的损伤程度评定为十级伤残。原告为维护自身合法权益，故依法诉至本院。 被告洪祖祥辩称，被告陆朝国是总承包方，被告洪祖祥只是分包了刷涂料的部分工程。被告洪祖祥与原告文清伟之间属于承揽关系，被告洪祖祥在被告陆朝国处承包的刷涂料工程是45元/㎡，属于包工包料，其再次将涂料工程承包给原告文清伟及案外人洪飞为22元/㎡包工包料，因此根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原告文清伟与被告洪祖祥属于承揽合同关系。该司法解释第十条规定，承揽人在完成过程完成工作过程中，对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。被告洪祖祥对于原告受伤的过程以及事实是认可的，但是被告洪祖祥在本案中不应承担对原告文清伟的赔偿责任。对于原告附带的赔偿清单的第一项，医疗费是34210.64元，基于原告文清伟与被告洪祖祥有亲属关系等，在原告住院期间，被告洪祖祥先行垫付了24210.64元。 被告陆朝国辩称，请求法院驳回原告文清伟对被告陆朝国的诉请。原告文清伟与被告陆朝国没有法律上的雇佣关系，与原告发生法律关系的相对人是被告洪祖祥，至于原告文清伟与被告洪祖祥是雇佣关系还是承揽关系以法院查明的事实为准。原告所述的事实有以下不符，原告陈述是受被告陆朝国和被告洪祖祥的安排去抬吊篮不符合事实，被告陆朝国将涂料工程承包了被告洪祖祥，被告陆朝国更没有安排原告用木方去抬吊篮，这个吊篮的确是被告陆朝国的工地上因土建工程所需要的，吊篮重达800余斤。原告文清伟作为一个成年人，并且是从事建筑行业的建筑工人，原告对自己的受伤具有重大过错。根据2020年1月21日，被告洪祖祥给被告陆朝国出具的领条，可以知道导致原告受害的责任人是被告洪祖祥而不是被告陆朝国，从被告洪祖祥在原告受伤后积极的去垫付医疗费也可得知，被告洪祖祥在结算时候也明确表示，被告陆朝国帮助他承担1万元费用后，一切责任与被告陆朝国无关。综上被告陆朝国认为原告与其没有雇佣关系，其不承担法律责任。 被告何小甫、刘玉艳共同辩称，请求法院驳回原告对被告何小甫、被告刘玉艳的诉请。因为被告何小甫与原告文清伟没有雇佣关系，被告何小甫将案涉项目承包给了被告陆朝国，被告陆朝国又承包给了被告洪祖祥，且被告何小甫、刘玉艳与被告陆朝国在协议上明确约定了责任范围。 本院经审理认定事实如下：2019年4月17日，被告何小甫、刘玉艳与被告陆朝国签订《建筑工程承包合同》，由被告陆朝国承建其建筑面积约3000平方米，框架结构的房屋修建工程，承包方式为包工包料。被告陆朝国将其承包的工程中外墙涂料工程又分包给被告洪祖祥，价款按45元／㎡计算，包工包料。原告文清伟、证人严某1、证人洪某、案外人洪飞等人为被告洪祖祥分包的涂料工程进行实际工作，总费用按22元／㎡计算，该费用不包括材料费，原告、证人严某2、证人洪某、案外人洪飞等平均分配工作报酬。 证人严某1和证人洪某均陈述，其一起工作的涂料工人去找被告陆朝国要求移动吊篮，被告陆朝国让他们用斗车移动，然后他们在用斗车移动吊篮的过程中，就找了个木方来从斗车上抬卸吊篮，木方断裂导致原告文清伟被砸伤。 2019年12月23日，原告文清伟等人因涂料施工须移动吊篮，在从斗车上用木方抬卸吊篮的过程中，木方断裂，吊篮砸伤原告文清伟腿、脚部位。原告当日入住绵阳市××人民医院进行治疗，至2020年1月23日出院。期间原告产生医疗费34210.64元。出院医嘱：休息三个月，期间需一人护理，适当加强营养；伤口隔日换药，术后两周后根据伤口愈合情况决定是否拆线；门诊随诊直至骨折愈合；患肢暂不负重锻炼，具体负重时间据门诊随访而定，后期取内固定装置费用约20000元，具体视情况而定。出院后原告花费门诊治疗费399.62元。原告在受伤前从事刷涂料工作达十余年，虽然系农村居民，但是收入来源于城镇。原告有被扶养人两个，女儿文可新，生于2008年2月12日；儿子严子奇，生于2014年6月2日。 2020年5月18日，四川德正司法鉴定所就原告的损失评定为伤残十级。原告为此支付鉴定费1200元。 2020年1月21日，被告洪祖祥向被告陆朝国出具领条，表明领到陆朝国工程外墙漆67000元（1490平方米×45元/㎡，其中另外支付工人医疗费用10000元，共计77000元，并注明所有施工工程款和医疗费已支付完毕，其余费用与被告陆朝国无关。领条中的落款中署名的“洪小平”与被告洪祖祥系同一人。 被告陆朝国向被告洪祖祥支付了原告医疗费10000元，加上被告洪祖祥自己支付的原告医疗费24210.64元，两被告共支付原告医疗费34210.64元。 本案审理中，本院电话询问原告文清伟是否主张与原告合伙承揽涂料工程的人员承担赔偿责任，原告表示不愿意向这些人主张承担赔偿责任。 以上事实，有《建筑工程承包合同》、住院病历、出院病情证明书、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言、领条、出生证、居住证明等证据及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案的争议焦点为：一、被告洪祖祥与原告文清伟之间法律关系的性质；二、原告以及各被告在本案中的责任比例问题。三、原告应得到支持的赔偿的项目、金额的认定。下面分项进行论述： 一、被告洪祖祥与原告文清伟等人之间法律关系的性质。根据庭审查明的事实，原告与他人一起为被告洪祖祥提供刷涂料工作，各方均无异议。关于法律关系，原告主张系提供劳务关系，被告洪祖祥主张系承揽合同关系，案涉刷房屋外墙涂料工作，一般需要刷墙人具有一定的专业知识和技能，由刷墙人自行决定工作的操作规程和劳动过程，独立完成工作，与其形成合同关系的相对方，一般只关心刷墙结果，双方一般不存在人身的依附性，且本案各刷墙工人合伙工作，按照22元/㎡计算总的报酬，然后按照人头平均分得报酬。被告洪祖祥与原告文清伟等人之间符合承揽关系特征，因此本案是承揽合同关系。 二、原告以及各被告在本案中的责任比例问题。1、在加工承揽合同关系中，因履行加工承揽合同所产生的风险，由完成工作成果的承揽人承担，定作人一般不承担责任，除非定作人存在过错，由定作人依据过错责任的大小承担责任。本案中，原告与证人等在粉刷外墙的过程中，需要将登高作业的吊篮移动到另一处用于作业，在从斗车中用木方抬卸吊篮的过程中，木方断裂，吊篮砸伤原告，原告作为从业十来年的涂料工，对吊篮如何搬运、重量等应知晓，其违规采用木方抬吊篮，造成自身损害的后果，其对该损害后果具有重大过错。原告与证人严某1、洪某、案外人洪飞合伙施工、平均分配工程款，应共负盈亏，共担损失，故原告文清伟的合理损失，由原告与证人严某1、洪某、案外人洪飞承担50%责任。2、被告洪祖祥自身不具有施工资质，分包工程后与原告等个人形成承揽合同关系，被告洪祖祥存在选任过失；关于吊篮移动，证人均陈述一般应是“大老板”进行移动。具体到本案移动吊篮是受谁的指示，本案中吊篮虽然是总承包人即被告陆朝国的施工器械，被告陆朝国将涂料工程包工包料分包给被告洪祖祥，总承包人陆朝国和分包人洪祖祥对原告等涂料工人使用该器械均应是同意的，根据交易习惯，本案中的单价应是不包括吊篮等租赁、移动费用的，但被告洪祖祥作为原告的合同相对方，却未提供吊篮移动服务，致使原告用不符合安全操作规程的方式移动吊篮。综上，被告洪祖祥对原告的损害后果具有一定过错，本院酌定其对损害后果承担20%的赔偿责任。3、被告何小甫、刘玉艳作为发包方将房屋修建工程承包给不具有施工资质的被告陆朝国，被告何小甫、刘玉艳存在选任过失，其选任的被告陆朝国在实施涂料施工作业中，又具有选任等过错，本院酌定被告何小甫、刘玉艳承担10%的责任。4、被告陆朝国自身不具有施工资质，又将涂料工程分包给同样不具有施工资质的被告洪祖祥，也具有选任过失，且在施工中，被告陆朝国应向被告洪祖祥提供吊篮，而被告洪祖祥将分包的涂料工程又承揽给原告等人，被告陆朝国应实际向文清伟等人提供吊篮，其未履行移动吊篮义务，因此，也具有明显过错，本院酌定被告陆朝国也承担20%的责任。 三、原告应得到支持的赔偿的项目、金额的认定。1、医疗费34210.64元；2、后续治疗费20000元；3、住院伙食补助费620元（31天×20元／天）；4、营养费酌定1000元；5、护理费7600元（31天×100元＋90天×50元／天）；6、误工费17674.29元（121天×53315元／年÷365天）；7、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费），原告虽是农村居民，但主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金赔偿标准按照城镇居民的标准计算，其被扶养人也按城镇居民标准计算。具体为96406.65元〔72308（36154／年×20年×10%）＋7610.10元（25367元／年×6年×10%÷2）＋16488.55元（25367元／年×13年×10%÷2）〕；8、精神损害抚慰金2000元；9、交通费虽原告未举证，但因就医等必定发生交通费，本院酌定300元；10、鉴定费1200元,以上项目合计181011.58元。按照上述赔偿比例计算，被告洪祖祥应向原告赔偿的金额为36202.32元，减去其已支付医疗费24210.64元，被告洪祖祥还应向原告文清伟支付各项赔偿费用共计11991.68元。被告陆朝国应赔偿36202.32元，减去已支付10000元，还应支付26202.32元。被告何小甫、刘玉艳应赔偿原告18101.15元。原告不同意主张合伙人严某1、洪某、洪飞承担责任，故50%的责任由其自行承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下： 一、由被告洪祖祥于本判决生效后十日内赔偿原告文清伟医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计11991.68元。 二、由被告陆朝国于本判决生效后十日内赔偿原告文清伟上述费用共计26202.32元。 三、由被告何小甫、被告刘玉艳于本判决生效后十日内赔偿原告文清伟上述费用共计18101.15元。 四、驳回原告文清伟的其他诉讼请求。 如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件减半收取的受理费1683元，由原告文清伟负担1060元，由被告洪祖祥负担131元，由被告陆朝国负担286元，由被告何小甫、被告刘玉艳共同负担206元（该费用原告已预交，各被告在履行判决书义务时一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绵阳市中级人民法院。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  李圆圆 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  王小兰