江苏省南通市海门区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0684民初5153号 原告:沈维章，男，1950年12月28日生，汉族，住南通市海门区。 委托诉讼代理人：富志杰，江苏通成律师事务所律师。 被告：南通市鑫乐红木投资发展有限公司（统一社会信用代码91320684313848803F），住所地南通市海门区常乐镇麒振路**。 法定代表人：张红兵。 委托诉讼代理人：沈燕，江苏东洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施桦，江苏东洲律师事务所律师。 被告：南通兴江建建安集团有限公司（统一社会信用代码91320684703787612J），住，住所地南通市海门区人民路**/div> 法定代表人：施广生。 委托诉讼代理人：陆耀新，公司员工。 原告沈维章与被告南通市鑫乐红木投资发展有限公司（以下简称“鑫乐公司”）、被告南通兴江建建安集团有限公司（以下简称“兴江建公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理后，于2019年11月12日、2020年1月2日组织双方进行了听证，后依法适用普通程序于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告沈维章及其委托诉讼代理人富志杰到庭参加全部听证及庭审；被告鑫乐公司的委托诉讼代理人沈燕到庭参加第一次听证，被告鑫乐公司的另一委托诉讼代理人施桦到庭参加第二次听证及庭审；被告兴江建公司委托诉讼代理人陆耀新到庭参加全部听证及庭审。本案现已审理终结。 原告沈维章向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫乐公司向原告支付工程款4550万元；2、判令原告对4550万元工程款具有优先受偿权；3、判令被告鑫乐公司向原告支付代售楼开办费3万元、二次变更费用6.8万元、水电费0.8万元，共计10.6万元；4、判令被告鑫乐公司向原告支付利息补偿180万元；5、判令被告鑫乐公司向原告支付利息计算至本案审结。6、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月两被告签订了《建设工程施工合同》一份，后被告兴江建公司将案涉工程转包给原告，由原告投资并组织施工建设。2017年4月24日原告以被告兴江建公司的名义与被告鑫乐公司签订的《协议书》一份，确认原告已按照《建设工程施工合同》约定，基本完成本工程施工任务；经结算，确认被告鑫乐公司应向原告支付的工程款为4550万元。此后，被告鑫乐公司与原告为支付工程款的方式进行过多次协商，但均无法实现协商的目的。为此，原告以被告兴江建公司的名义与被告鑫乐公司于2018年4月28日签订《协议书》，该协议签订后，因被告鑫乐公司原因致使案涉工程无法实际竣工，给原告带来巨大的损失，遂诉讼来院。 被告鑫乐公司辩称，双方签订的协议是事实，案涉工程价款为4550万元，但协议约定的付款条件未成就，原告作为实际施工人并不享有工程款的优先受偿权。 被告兴江建公司辩称，其与原告系内部承包关系，案涉工程由原告承接，由其自负盈亏，其司仅收取管理费。 本院经审理认定事实如下：2014年，沈维章承接了江苏麒麟红木核心区工程，因无施工资质，挂靠兴江建公司于2014年10月与鑫乐公司签订《建设工程施工合同》一份，主要约定：鑫乐公司为发包人，兴江建公司为承包人。兴江建公司承建江苏麒麟红木核心区工程，施工内容包含土建、安装工程施工图内所有内容，施工图范围内的土建、水电安装及附属工程所有工作内容，工程暂定价格3500万元。双方约定的付款方式为：1、本工程经双方协商为垫资工程，第一次付款节点为主体结构封顶阶段的已完工程量；第二次付款节点为二次结构和初装等已完工程量；具备竣工验收条件后，将工程结算提交发包人，发包人每次收到承包人送达的形象进度或结算后十五日内审核完毕(本工程双方协商不需审计部门的审计)，如逾期审核则视同同意承包方的送审价，并从每次送达形象进度或决算书之日起计算相应工程款年息20%财务费用。2、为确保春节前农民工工资发放，在春节前10天对已完工程量追加一次付款节点，并按上述第1条处理办法执行。3、竣工验收合格后一个月内，工程款付至承包方完成工程总价的95%；如发包人一旦违约支付工程款时，对所欠工程款财务费用按月25%计算，超过六个月，发包人承诺可用门面房为抵押物来抵扣支付工程款的，其房价按建筑成本价计算并抵冲工程款。4、余下5%作为质量保证金。质量保证金在缺陷责任期内付清，具体退还时间为：在竣工验收合格满一年后15日内付清质量保证金60%，二年后15日内付清质量保证金的余款。另约定，承包人具备竣工验收条件后，如由于发包人相关手续不全引起无法验收的，从具备竣工验收条件的第3天起按照合同价总额的月息2.5%计算财务成本。超过2个月仍无法进行验收的则对抵押物进行拍卖，拍卖所得优先用于支付工程款及支付约定的财务成本。合同下部，鑫乐公司加盖印章、法定代表人张红兵签字；兴江建公司加盖印章、沈维章在委托代理人处签字。 2016年11月鑫乐公司接收了兴江建公司提交的麒麟红木市场结算资料，结算书载明的工程造价为9895891元。 2017年4月24日，鑫乐公司（甲方）与兴江建公司（乙方）签订协议书一份，主要约定：“江苏麒麟红木核心区”工程施工项目由乙方总承包，并由乙方垫资承建。乙方已按合同约定基本完成本工程施工任务。确认乙方已完成工程计价为5303万元(含乙方在为甲方开发过程中垫资款753万元)。确认乙方因垫资产生的财务成本计算金额为205万元(另200万元垫资款利息，计算至2017年5月31日为90万元。若提前或逾期则按实结算)。确认甲方因延期支付工程款应承担的逾期付款利息计算金额为250万元(该利息自本协议签署之日起计算至2017年12月31日)。若自本协议签订后甲方提前付款的，则按相应比例扣减相应的利息。上述作为竣工结算的工程总款项，合计人民币5848万元，双方均已确认无异议。该协议另就工程款支付方式、工程验收、违约处理等作出了约定。协议书下部鑫乐公司加盖印章、委托代理人施桦签字；兴江建公司加盖印章、沈维章在委托代理人处签字。 2018年4月24日，鑫乐公司（甲方）与兴江建公司（乙方）再次签订协议书一份，约定：一、因红木核心交易区目前尚未竣工，现甲乙双方经友好协商，就工程竣工日期按实际变更，工程款应付时间调整，根据实际竣工日期确定，乙方工程款支付及优先权从工程实际竣工之日开始起算。二、甲乙双方根据乙方上报的结算书再次确认，截止本补充协议签署时乙方已完成工程计价人民币4550万元(大写肆仟伍佰伍拾万元)。甲方已支付工程款550万元(利息应由甲方承担)并将部分房产为乙方贷款提供抵押担保。双方对此已确认无异议，甲方确保乙方工程款优先权的行使。三、乙方给付甲方工程款保证金700万元。甲方给予180万元利息补偿。四、乙方代付售楼开办费3万元，二次变更费用6.8万元，水电费0.8万元，由甲方另行支付给乙方。五、甲方借款50万元。开票费另行协商。六、甲方配合乙方将项目房产抵偿给乙方或乙方债权人(根据乙方指令)，抵偿价格双方另行约定。七、除以上明确的对帐金额，双方无其他争议。双方共同合作做好竣工验收工作及销售配合工作。八、特别约定：除本协议另有约定外，任何情况下，甲方配合乙方工程款优先权的行使，如甲方违反本约定的，甲方承担违约金伍佰万元(甲方破产的除外)。 2018年4月26日，鑫乐公司代理人施桦与兴江建公司代理人倪潜签订结算清单一份，载明工程结算款4550万元＋50万元＝4600万元、保证金700万元、售楼开业费3万元、二次变更费用6.8万元、甲方水电费0.8万元，合计5310.6万元。 案涉工程已完工部分已通过四方验收为合格，但尚有外网零星工程未能完工。 另查明，2013年起，原告作为兴江建河南分公司的负责人与兴江建公司签订内部包干上交利润合同书，主要约定了利润上缴方式。兴江建河南分公司未办理工商登记，原告与兴江建公司之间无劳动合同，原告的社会保险系其自行缴纳。 上述事实，有原告举证的建设工程施工合同、结算书、结算资料交接单、协议书、结算清单，被告兴江建公司举证的单位工程质量竣工验收记录、内部包干上缴利润合同书及原、被告陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。 本院认为，原告沈维章无施工资质，案涉工程系原告沈维章承接，借用被告兴江建公司名义与被告鑫乐公司签订《建设工程施工合同》后承建，原告沈维章与被告兴江建公司之间系挂靠关系，案涉的建设施工合同因违反法律禁止性规定而无效，但案涉工程经竣工验收合格，原告主张工程款，应予支持。对于案涉的工程款，被告鑫乐公司与兴江建公司已经达成结算协议，该结算协议不违反法律和行政法规强制性规定，应当作为认定双方结算工程款的事实依据。虽然双方在2018年4月24日约定了付款条件为实际竣工之日，但鑫乐公司已经在2017年4月24日的协议书中确认原告已经完成了施工任务，收尾工程因原告无法继续垫资、被告欠付工程款无法进一步实施，现被告鑫乐公司同意支付，本院予以支持，但原告仍有义务协助被告鑫乐公司完成竣工验收工作。 建设工程价款的优先受偿权系基于工程款债权，虽然合同无效，亦未经最终竣工验收，但案涉工程的施工任务已经完成，对已经完成的施工任务经四方验收合格，故案涉工程款仍应支付。原告虽然不是建设工程施工合同约定的承包人，但原告作为实际施工人在案涉工程中投入的人力、物力、财力已经物化于建筑工程，原告的工程款中亦包含了材料款、工人工资、垫资款等，被告兴江建公司作为合同约定的承包人未主张工程款，亦未主张优先受偿权，原告作为实际施工人可以代位行使优先受偿权。 对于利息，被告鑫乐公司对2018年4月24日双方约定的利息180万元不持异议，但认为是保证金700万元的利息。本院认为，该180万元约定于保证金款项之后，现原告未主张700万元保证金，该180万元利息本院暂不予支持。原告可待主张保证金时一并主张。 对原告主张的售楼开业费3万元、二次变更费用6.8万元、甲方水电费0.8万元，被告鑫乐公司不持异议，本院予以认定。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条之规定，判决如下： 一、被告南通市鑫乐红木投资发展有限公司支付原告沈维章工程款4550万元。 二、被告南通市鑫乐红木投资发展有限公司支付原告沈维章售楼开业费3万元、二次变更费用6.8万元、水电费0.8万元，合计10.6万元。 上述一、二项钱款均于本判决生效之日起十日内给付。 三、原告沈维章对本案工程折价或拍卖的价款在4550万元范围内享受优先受偿权。 四、驳回原告沈维章的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费278830元，由被告南通市鑫乐红木投资发展有限公司负担，于判决生效之日起十日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费278830元。 审 判 长  沈亭宏 人民陪审员  黄 芬 人民陪审员  陆建英 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  何燕燕