山西省孝义市人民法院民事判决书（2020）晋1181民初935号原告：张×1，现住本市。公民身份号码：×××委托诉讼代理人：武×，山西远志律师事务所律师。被告：梁×，现住本市。公民身份号码：×××被告：王×。公民身份号码：×××共同委托诉讼代理人：张×2，山西晋波律师事务所律师。原告张×1与被告梁×、王×合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张×1委托诉讼代理人武宪明，被告梁×、王×及其共同委托诉讼代理人张×2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张×1向本院提出诉讼请求如下：1、依法确认解除原告与被告梁×的合伙关系；2、依法判令被告梁×给付原告合伙期间的利润及固定资产分割款，共计120269.9元；（当庭变更为96832.65元）；3、依法判令被告梁×、王×共同给付原告预期利益损失100000元；4、请贵院依法判令被告梁×、王×承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年9月，原告与被告梁×共同投资成立了孝义市燕之屋食品经销部，被告王×负责具体经营。该经销部成立后，利润逐步提高。此种情况下，被告梁×便提出了要解除与原告的合伙关系，并在2019年3月底期间向原告提供了2017年9月至2019年2月期间的、且由被告自行书写的诸如股东投资及利润分配情况、利润汇总表及其收支明细等，并以此为依据将40万元款项退给原告，单方认为解除了原告与被告梁×之间的合伙关系。原告此后便提起诉讼，经贵院及吕梁中院两级法院审理之后，最终确认了原告与被告梁×之间的合伙关系成立并继续存续。现孝义市燕之食品经销部己于2019年11月6日注销登记，故二人之间的合伙关系只能解除。但根据已生效的判决内容可以确定，原告与被告梁×之的合伙关系应当存续至注销登记的前一日，同时依据被告提供的财务手续可知，2017年9月合伙开始至2019年2月期间，18个月的利润总额为438315.76元。依双方的投资比例，原告应分得此期间的利润为197242.1元；2019年2月至合伙事务“燕之屋”经销部被注销期间，共9个月，被告未提供此期间的财务明细，故原告按之前18个月的平均利润计算，原告还应分得利润为98617.5（当庭变更为76705.65元）；同时由于双方之间的合伙事务被强行终止，所以固定资产包括空调、电视、装修投资等，原告同样应分得其中的77774.3元（当庭变更为76249.35元）。以上合计373633.9元（当庭变更为350196.65元），再加上原告已入股的本金213000元，被告梁×累计应退还原告586633.9元（当庭变更为563196.65元），核减被告已付的40万元及原告应自收的货款66364元，被告还应返还原告120269.9元（当庭变更为96832.65元。）另孝义市“燕之屋”食品经销部被注销前，其市场前景一直非常良好，但由于二被告未经原告同意强行进行了注销，因此应当由二人共同给付原告预期利益损失10万元整。以上诉请望贵院依法审理后，予以支持。被告梁×、王×辩解，原告的合伙投资款213000元系陆续到位的:于2017年9月支付门头安装款3000元，于同年10月、11月、2018年2月28日分别给付现金10000元、50000元、150000元。但其后原告于2018年3月27日取走现金80000元，至2018年8月17日方转入账户80000元。因此，原告对2017年9月1日至2019年2月19日期间利润438315.76元的分配，应当按投资到位时间分段计算，为124676.95元，而非其诉请的197242.1元。原告的投资款213000元、2017年9月1日至2019年2月19日期间应分得的利润124676.95元以及原告诉请的固定资产分配款77774.3元，共计415451.25元，远远低于被告已付给原告的400000元及原告应自收的货款66364元。2019年2月21日至2019年10月30日期间，孝义市燕之屋食品营销部持续亏损，亏损额高达351886.57元，为此被告办理了该营销部的注销登记；对此亏损，原告依法应当按照投资比例承担。此外，原告收到被告返还的投资款后并未再次给付被告，故其无权主张预期利益损失，更不用讲商事行为的盈亏本就无法预料根本不存在预期利益。故本案应依法驳回原告的诉讼请求。此外，当庭补充辩解意见如下：关于原告解除合伙关系之主张，由人民法院依法裁判；另，因店面装修款属于一次性投资，无法返回，因此原告主张固定资产中包括装修款，于法无据。原告张×1针对其主张，向本院提供如下证据：1、原告张×1身份证复印件1份；2、（2019）晋1181民初1784号民事判决书、（2020）晋11民终112号民事判决书各1份；3、《股东投资及利润分配情况》1张、《利润汇总表》2张；4、汇总表15页。被告梁×、王×针对其辩解，共同向本院提交以下证据：第一组：1、损益表1份；2、增值税纳税申报表9支；3、亏损支出明细78支。第二组：装修费用清单1支附支出票据28支；第三组：固定资产总清单1支附购买票据6支。经庭审质证，被告梁×、王×对原告张×1提供之证据的真实性均不持异议；但对证据2的证明目的持异议，认为原告对燕之屋的持股比例由法院进行裁判；认为证据3不能证明原告应分得利润197242元；对证据4之2017年9月-2019年2月间的利润总额438315.76元持异议。当时之所以向原告告出具汇总表是为了和平协商解除双方的合伙关系，被告当时作了相当大的让步，一部分投资并未计算在内。由于被告通过诉讼方式一再主张双方之间合伙关系并未依法解除，因此，对于2017年9月-2019年2月利润，由法院依法予以核定，对固定资产包括电视等总额为169443元的陈述，认为被告计算的是购买价值，不是合伙解除后的剩余价值；装修投资已经装修到了租赁房屋中，根本无法移动或拆除，按照商业交易习惯，任何一个企业经营期间的装修都不能作为财产进行分割，所谓的装修款不应该返还。经质证，原告张×1对二被告提供之证据1的真实性不持异议，认可损益表是原、被告在此期间的实际经营收入情况。认为增值税纳税申报表不能反映燕之屋的实际利润；认为证据2、3均属于被告单方提供的票据，其对税务机关开具的票据不持异议，具体数额由法院认定，但对收据不予认可。本院对原、被告双方均不持异议的证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：被告梁×与王×系夫妻关系。2019年6月6日，原告张×1就其与被告梁×、第三人孝义市燕之屋食品经销部合伙纠纷一案诉至本院。经本院、吕梁市中级人民法院审理，分别作出（2019）晋1181民初1784号民事判决书、（2020）晋11民终112号民事判决书，认定原告张×1与被告梁×合伙关系成立。另，二份判决书在审理查明部分载明：2017年9月1日，以经营者王×的名义注册成立孝义市燕之屋食品经销部，类型为个体工商户，组成形式为个人经营。原告张×1与被告梁×达成口头协议，双方共同投资47.3万元，其中原告投资21.3万元，占经销部股份45％，被告投资26万元，占经销部股份55％，投资款由二人陆续缴齐。经销部成立后原告也参与销售产品。2019年3月24日，经中间人孙玉宋居中调解并手书退伙清算协议，被告梁×作为甲方，原告作为乙方，就乙方退出所共同投资经营的“孝义市燕之屋食品经销部”达成如下协议:1、经甲乙双方协商一致同意，乙方退出“孝义市燕之屋食品经销部”的投资和经营，并一次性清算给乙方;2、甲方同意以打包的方式将乙方投资款贰拾壹万叁仟元整(213000元)以及利润、固定资产补偿，退出补偿共计肆拾陆万陆仟叁佰陆拾肆元(466364元)清算给乙方;3、付款方式为甲方一次性给付乙方现金肆拾万元整(40000元)，余款由乙方售出的陆万陆仟叁佰陆拾肆元(66364元)应收款抵顶。4、乙方同意终止合作和以上退出方式、清算补偿金额，协议生效后“孝义市燕之屋食品经销部”的一切权属与经营均与乙方无关；5、此协议一式两份，双方各执一份，此协议双方签字并甲方支付给乙方打包款完成后生效。原告所持打印退出清算协议与被告所持手书退出清算协议内容基本一致。2019年3月25日，被告梁×将40万元打入原告在中国工商银行孝义支行开设的账户......”前述退出清算协议因原告张×1未签字而未发生法律效力。2019年11月6日，孝义市燕之屋食品经销部办理了注销登记。本院认为，庭审查明，孝义市燕之屋食品经销部于2019年11月6日办理了注销登记。因此，原告张×1与被告梁×之间的合伙关系因该注销登记事实的发生而实际终止。现原告主张被告给付其合伙利润及固定资产分割款，然其提供之证据均不能证明二合伙人已对孝义市燕之屋食品经销部存续期间的合伙财产进行了清算；且其系以2017年9月至2019年2月之间的经营收益情况为据，并以此期间的收益作为计算标准测算2019年2月至11月之间孝义市燕之屋食品经销部的经营情况，然该计算结果并非该经销部的实际经营情况，即其证据亦不能证明孝义市燕之屋食品经销部在2019年2月至11月之间的盈亏情况。据此本院无法确定此经销部在注销登记前的盈亏状况，对原告主张分配合伙利润、固定资产分割款之诉请，依法不予支持。同理，本院对原告预期利益损失之诉请，亦不予支持。依据《《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款规定，判决如下：驳回原告张×1的诉讼请求。案件受理费4606元，由原告张×1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判员 张海霞人民陪审员 田爱春人民陪审员 任 超二〇二〇年十二月二十五日（法官助理 李艳华书记员 任宇星