四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终17441号 上诉人（原审原告）：王燕霞，女，1983年1月29日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：周明江，四川履正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何富文，四川履正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都欧颂供应链管理有限公司，住所地：成都市双流区公兴街道货运大道****。 法定代表人：林文凯。 原审第三人：林文凯，男，1977年9月20日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被上诉人及原审第三人共同委托诉讼代理人：伍川。 被上诉人及原审第三人共同委托诉讼代理人：秦政。 上诉人王燕霞与被上诉人成都欧颂供应链管理有限公司（以下简称欧颂公司）、原审第三人林文凯公司解散纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初6739号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。王燕霞的委托诉讼代理人周明江，欧颂公司及林文凯的共同委托诉讼代理人伍川、秦政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王燕霞上诉请求：撤销一审判决，改判解散欧颂公司。主要事实和理由：1.一审法院以公司未设立董事会，持有70%表决权的股东林文凯可以召开股东会并形成决议为由，认定不构成公司经营管理发生严重困难且通过其他途径不能解决，在事实认定及法律适用上均有误。2.因股东矛盾，公司的权力运行发生严重困难，欧颂公司已经停止运营两年多，股东会、执行董事、监事等权力机构和管理机构无法正常运行，无法作出决议，已然形成公司僵局，公司经营管理发生严重困难，王燕霞已经无法通过其他途径解决并退出公司，公司继续存续会使股东利益受到重大损失。 欧颂公司辩称，1.欧颂公司的经营管理未发生严重困难，也未陷入僵局，无法召开股东会与没有召开股东会是两个不同的概念。欧颂公司仅有两名股东，根据有限责任公司人合性的特点，股东之间协商后即可作出决定，不一定要通过召开股东会，根据公司法及公司章程的规定，即使林文凯没有按照规定召开股东会，王燕霞作为代表公司十分之一表决权以上的股东也可以自行召集，但王燕霞未行使该权利，系自行放弃，因此，欧颂公司并非无法召开股东会，林文凯作为公司的执行董事享有公司70%的股权，按照公司法及公司的章程规定，林文凯完全可以召开股东会且能够形成有效的决议，而王燕霞的表决权仅有30%，并无一票否决权，不能达到公司僵局的情形，因此本案不符合公司法规定的无法召开股东会，公司经营管理严重困难的情形。如果王燕霞认为其在公司的参与权、经营权、知情权或利润分配权受到损害完全可以另行诉讼予以救济。2.股东之间的矛盾并非公司法定的解散情形，且公司解散也不是解决股东之间矛盾的唯一途径，股东之间纠纷可以采取前述诉讼等方式予以解决，甚至可以采取转让股权等退出机制来解决，因此王燕霞并未穷尽救济手段。综上，请求驳回王燕霞的上诉请求。 林文凯陈述意见与欧颂公司答辩意见一致。 王燕霞向一审法院起诉请求：解散欧颂公司。 一审法院认定事实：欧颂公司于2014年3月24日核准注册成立。目前，林文凯持股比例70%，王燕霞持股比例30%。 欧颂公司《章程》规定，该公司设立股东会、执行董事、监事，未设董事会。欧颂公司2016年5月23日召开股东会议，由林文凯主持，林文凯、王燕霞参加，形成决议“1.因行政区划调整，同意将公司地址由成都市双流县公兴街道货运大道868号504号更名为：成都市双流区公兴街道货运大道868号504号，实际为同一地址。2.同意将公司经营范围：变更为销售食品，从事货物及技术进出口的对外贸易经营。3.同意修改章程相关条款，并通过修改后的公司章程修正案。”王燕霞、林文凯在股东会决议上签名。执行董事为公司法定代表人。 欧颂公司《章程》规定，公司股东会是公司最高权力机构。股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的额半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召开，以后股东会由执行董事召集主持。 王燕霞提交了2014年、2018年被告的资产负债表、2018年被告的损益表、2018年1月-6月被告的利润表，但欧颂公司对其真实性不予认可。欧颂公司提交两张公司的税收完税证明（编号分别是：20（0729）92证明60700516、20（0729）证明60700515），说明公司仍在正常经营。 王燕霞提交了2018年1月至2019年11月其与林凯文之间的微信聊天记录，拟证明欧颂公司陷入僵局。王燕霞提交了款项收入和支出明细，拟证明欧颂公司经营期间，相关款项一直打入林文凯私人账户，公司的财务、税务均由林文凯负责，王燕霞不知晓公司的相关情况，也不能正常参与股东分红。但欧颂公司对上述证据均不予认可，且若王燕霞认为林文凯侵犯其权益，可另行提起诉讼。 欧颂公司提交了成都市公安局双流分局的立案告知书、接受证据材料清单，拟证明王燕霞涉嫌职务侵占已经被公安机关立案。 一审法院在审理中组织调解，双方无明确调解方案。 一审法院认为，本案各当事人主要争议焦点是应否依法判令解散欧颂公司。公司主体维持原则是公司法的基本原则。是否判令解散公司涉及公司股东正当权益、其他民商事主体合法权益、公司职工安置、政府税收等各方面利益。只有在符合法律及司法解释规定的要件时，才能依法判令解散公司。股东存在意见分歧，不是强制解散公司的充分条件。《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”王燕霞持有欧颂公司30%股权，具备提起解散公司诉讼的主体资格。在实体方面，本案需要审查欧颂公司是否具备下列法定的强制解散要件，即1.公司经营管理发生严重困难；2.公司继续存续会使股东利益受到重大损失；3.不能通过其他途径解决。 判断是否构成“公司经营管理发生严重困难”，主要依据并非公司是否盈利亏损，而应根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条第一款规定的关于公司治理结构僵局，即按下列条件判断：“（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。”本案证据反映，欧颂公司没有设置董事会，不存在董事冲突问题。根据欧颂公司《章程》规定和该公司持股状况，林文凯持有70%表决权，欧颂公司股东会可以由林文凯召集召开并形成决议。并无迹象表明无法召开股东，或者召开后不能形成有效的股东会决议。目前股东之间的内部分歧，应当通过召开股东会议并形成决议的方式妥善解决。故本案情形不构成上述司法解释规定的“公司经营管理发生严重困难”且“通过其他途径不能解决”。 关于王燕霞诉状中提到欧颂公司相关款项打入林文凯私人账户，导致其不能正常参与公司股东分红等问题，与本案公司解散纠纷非同一法律关系。关于林文凯所称，王燕霞违反竞业禁止义务的问题，与本案公司解散纠纷非同一法律关系，不再审查。关于王燕霞涉嫌职务侵占的问题，并不影响其股东身份认定，也不影响其提起本案诉讼的资格和本案实体判断。据此，本案情形不符合判令成都欧颂供应链管理有限公司强制解散的法定条件。依照《中华人民共和国公司法》第四十条、第一百八十条、第一百八十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条之规定，一审法院判决：驳回王燕霞的诉讼请求。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 对一审法院查明的事实，欧颂公司及林凯文均无异议，王燕霞除对一审法院认定的第三项“欧颂公司对王燕霞提交的材料真实性不予认可。欧颂公司提交的两张欧颂公司完税证明，说明欧颂公司仍在经常经营。”以及第四项“欧颂公司对王艳霞提交的证据都不予认可的事实”持有异议外，对其他事实均无异议。对于一审法院查明的各方当事人均无异议的事实，本院予以确认；对于上诉人王艳霞持有异议的事实，与本案争议不具有关联性，且系一审法院对当事人主张的载明，本院不予采纳。 二审另查明，欧颂公司章程第二十六条第二款规定：“股东会分为定期会议和临时会议……代表十分之一以上表决权的股东可以可以自行召集和主持。” 本院二审中，当事人一致陈述，双方曾就股权转让进行过协商，但未形成具体方案。王燕霞陈述其本人未召集过股东会。 本院认为，本案的争议焦点为：欧颂公司是否符合法定的解散条件应予解散。 根据《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定，公司司法解散需同时满足以下法定事由：1.公司经营管理发生严重困难；2.公司继续存续会使股东利益受到重大损失；3.通过其他途径不能解决。首先，公司未召开股东会不等于无法召开股东会。根据欧颂公司章程，公司股东会系欧颂公司的权力机构，而林文凯持有该公司70%的股权，可以对任何事项形成有效决议；同时根据公司股东的一致的陈述，在股东发生纠纷前，公司虽未召开股东会也正常决策。因此欧颂公司虽未召开股东会，但并未发生经营管理的严重困难。其次，股东之间的矛盾不是解散公司的法定事由，王燕霞作为公司股东，应首先通过公司自治的方式谋求解决。本案中，王燕霞并未主动召集股东会化解矛盾，也未举证证明其已采取其他方式解决。 综上，王燕霞的上诉请求缺乏事实依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由王燕霞负担。 本判决为终审判决。 审判长  马丽莎 审判员  徐尔双 审判员  贺晓琼 二〇二〇年十二月七日 书记员  李昱寒