甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3180号上诉人（原审被告）：城关区大众巷茹记烤肉店，住所地甘肃省兰州市城关区大众巷**。经营者：张莹。委托诉讼代理人：陈飞，甘肃精佑铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宗来，甘肃祖历人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马哈木则，男，1992年1月30日出生，东乡族，现住兰州市城关区。委托诉讼代理人：王少先，甘肃陇达律师事务所律师。上诉人城关区大众巷茹记烤肉店因与被上诉人马哈木则生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初4521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。城关区大众巷茹记烤肉店上诉请求：1.依法撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初4521号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，责任划分不明，判决上诉人承担的责任过重。1、本案中被上诉人自身对损害的发生存在严重过错，其自身应当承担不少于50%的过错责任，被上诉人的岗位为打荷，使用高压锅不是其工作范围之内，而其作为完全民事行为能力人，而且作为后厨工作者，对高压锅的使用应当具备一定认识，其在明知高压锅未放气排压前不能靠近、不能移动的情形下，擅自端着高压锅从后厨往外走，导致高压锅内压力不稳定发生喷爆，对其自身损失，存在严重过错。2、被上诉人早在2007年至2008年间发生事故导致右眼失明，本次事故只是二次受伤，其眼睛失明与本次事故不存在因果关系，一审中上诉人多次要求被上诉人提供其第一次住院治疗的病历资料，但其拒不提供，其向一审法院陈述称在兰州市第一人民医院就诊，但上诉人通过一审法院调查取证，其并未在该院就诊，充分说明被上诉人存在虚假陈述的情形，而其之所以不愿陈述其在哪个医院就诊，是怕一审法院查明其在本案事故发生前就已经受伤失明的事实，根据证据规则其应当承担举证不能的法律后果。3、一审法院判决按照城镇标准计算被上诉人儿子马旭的被抚养人生活费与本案基本事实不符。本案中被上诉人为农村户口，其家人均生活在农村，一审中其亦未提供任何证据证明在城镇居住生活，故一审法院对该项诉讼请求的支持无法律依据。4、一审法院判决上诉人承担后续治疗费30000元无事实依据。马哈木则辩称，一、上诉人要求被上诉人承担不少于50%的责任毫无事实及法律依据。本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据相关法律规定，如果提供劳务者要承担责任，就必须是提供劳务者存在过错。且受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中被上诉人不存在过错，上诉人自认被上诉人是后厨打荷人员，也就是打杂的，什么活都干，所以搬高压锅也属于其工作范围。如果不属于其工作，那么被上诉人在连续工作一天一夜未休息第二天继续上班的情况下不可能无缘无故去搬高压锅。所以本案中不存在被上诉人担责的情形。二、一审法院按照城市标准计算被扶养人生活费及判决上诉人承担后续治疗费认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人一审中提供了儿子马旭的就读证明及接种疫苗证明，均证明在兰州生活学习；就后续治疗费也提供了司法鉴定意见。所以一审判决正确。综上，上诉人的上诉无事实及法律依据，请求驳回上诉人的上诉请求。马哈木则向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等共计368835元；2、判令由被告承担本案诉讼费及其他费用。一审法院认定事实：原告受被告城关区大众巷茹记烤肉店雇佣在该店后厨工作，2018年6月13日下午，原告在被告处上班时在两手端起高压锅向门外行走过程中高压锅发生爆炸，导致原告受伤。原告受伤当日被送往兰州大学第二医院住院治疗，入院诊断为：1、面部裂伤2、颅骨骨折、3、眼球破裂伤、4、累及体表10%以下的烧伤，住院期间7天，出院诊断：1、面部裂伤、2、颅骨骨折、3、眼球破裂伤、4、累及体表10%以下的烧伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、继续换药治疗，保持伤口清洁干燥；3、我科及眼科随诊；2018年7月17日原告第二次在兰州大学第二医院住院治疗，入院诊断：1、右眼球摘除术后状态；2、左眼屈光不正。住院期间7天。出院诊断：1、右眼球摘除术后状态；2、左眼屈光不正。出院医嘱：继续用药，门诊复查，避免外伤，二期安装眼片。以上两次住院期间的医疗费均由被告支付。2018年10月15日，原告就伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行司法鉴定，甘肃金轮司法鉴定所于2018年10月24日做出甘金司鉴（临床）字[2018]第134号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人马哈木则右眼球缺如构成七级伤残。2、被鉴定人马哈木则右眼球摘除、颅骨多发骨折等多发伤，“三期”评定误工费180日，护理期60日，营养期60日。3、被鉴定人马哈木则右眼球摘除及面部裂伤，后续治疗费评估约28000元-30000元人民币。审理中，被告对原告的伤残等级有异议，申请对原告的伤残等级进行鉴定，经一审法院委托，2019年7月22日甘肃集天司法鉴定所作出[2019]甘集天司鉴字第A126号司法鉴定意见书，鉴定意见为马哈木则之损伤为七级伤残。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告受被告雇佣在被告后厨工作，在工作过程中因高压锅发生爆炸受伤，被告作为雇主应当承担损害赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应该对危险的发生有一定的预见性，面对正在放气排压过程中的高压锅，应有一定的危险预防意识不要主动靠近、擅自移动，但原告在无人干预、指示的情形下主动端起放气排压过程中的高压锅一直走动，故对其自身的损伤亦有过错，过错比例为20%，关于被告辩称原告的右眼在本次事故之前就已经受伤失明，本次事故仅导致其已失明的右眼二次受损被摘除，因被告提供的证据不能证明该主张，不予采信。关于原告主张的各项费用：1、住院伙食补助费：原告住院天数14天，按照40元/天计算为560元；2、营养费：依据鉴定结论，结合原告的伤情，营养期60日，按照20元/天计算为1200元；3、护理费：依据鉴定结论，结合原告的伤情，护理期60日，参照2020年甘肃居民服务和其他服务业年人均工资45012元/年，计算为7399.2元；4、误工费：依据鉴定结论，结合原告的伤情，误工期180日，参照2020年甘肃居民服务和其他服务业年人均工资45012元/年，计算为22197.7元；5、交通费：原告因治疗伤情往来医院实际发生交通费用，酌定为100元；6、残疾赔偿金：原告的伤情为七级伤残，参照2020年甘肃城镇居民人均可支配收入即32323.4元/年计算为258587.2元；7、被抚养人生活费：原告主张被抚养费为其儿子马旭，现年满7周岁，参照2020年甘肃城镇居民人均消费性支出即24453.9元/年计算为53798.6元；8、后续治疗费：参照鉴定意见书的鉴定意见，对于原告主张的后续治疗费30000元予以支持；9、精神损害抚慰金：结合原告的伤情及伤残等级，认定为8000元；10、鉴定费：因原告未提交证明因鉴定支出鉴定费4000元，一审法院不予支持。以上费用共计381842.7元，按照原、被告双方的责任比例，对于原告的损害赔偿责任，被告应承担80%，即由被告赔偿原告305474.16元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，如下：一、被告城关区大众巷茹记烤肉店于判决生效后十五日内赔偿原告马哈木则住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金元共计305474.16元；二、驳回原告马哈木则的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3416元，由原告马哈木则负担957元，被告城关区大众巷茹记烤肉店负担2459元。二审中，当事人未提供新证据。本院二审所查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点有二：第一、一审判令上诉人承担80%责任是否适当。二审庭审中，上诉人认可被上诉人端高压锅属于其工作范围，考虑到被上诉人在高压锅未放气排压完毕就端起高压锅行走的行为具有一定危险性，一审法院认定被上诉人自负20%的过错责任并无不当。关于上诉人称被上诉人右眼早就失明，本次事故只是二次受伤，其眼睛失明与本次事故不存在因果关系的主张，虽二审庭审后上诉人提交了被上诉人右眼视力为0的体检报告，但因本案鉴定被上诉人构成七级伤残的依据是眼球缺失，因此，无论事故前被上诉人右眼是否失明，均不会影响本案伤残等级的评定，鉴于被上诉人并无故意或重大过失，一审法院判令上诉人承担80%的过错责任并无不当。上诉人认为一审法院判令其承担的责任过重的上诉理由不能成立。第二、一审法院关于被上诉人各种损失费用数额认定是否正确。一审法院判令上诉人承担后续治疗费30000元是依据鉴定结果，并非无事实依据，上诉人的该上诉理由不能成立。一审中，被上诉人提供了儿子马旭的幼儿园证明、疫苗接种证等证据，足以证明被抚养人马旭在兰州生活，因此，一审法院按照城镇标准计算被抚养人生活费正确。上诉人关于该项的上诉理由不能成立。综上所述，上诉人城关区大众巷茹记烤肉店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3416元，由上诉人城关区大众巷茹记烤肉店负担。本判决为终审判决。审判长  王志娟审判员  关 涛审判员  徐晓曦二〇二〇年十二月十六日书记员  潘晓娟