浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终4298号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司，住所地：浙江省绍兴市越城区人民西路**。 负责人：孔晓岚。 委托诉讼代理人：胡陈钢，男，公司员工。 被上诉人（原审原告）：欧某1，男，2013年9月22日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 法定代理人：欧某2（被上诉人欧某1父亲），男，1982年11月15日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。 委托诉讼代理人：陈校,浙江大公律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘彬，男，1992年10月28日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。 被上诉人（原审被告）：绍兴子译纺织有限公司，住，住所地：浙江省绍兴市越城区东浦街道工贸园区****201/div> 法定代表人：苏根祥。 被上诉人（原审被告）：王新炎，男，1955年9月1日出生，汉族，住浙江省绍兴市柯桥区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人欧某1、刘彬、绍兴子译纺织有限公司（以下简称子译纺织）、王新炎机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市柯桥区人民法院（2020）浙0603民初7433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案受理后，依法组成合议庭于2020年12月3日进行了询问。上诉人人保公司的委托诉讼代理人胡陈钢、被上诉人欧某1的委托诉讼代理人陈校、被上诉人刘彬到庭应询。本案现已审理终结。 人保公司上诉请求：1.依法改判上诉人在一审判决的数额上减少赔偿被上诉人欧某130000元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.根据《交强险条例》第32条、交强险条款第19条和商业三者险条款第25条第二款约定，上诉人不负责赔偿伤者医保范围外的医疗费用。一审法院未扣除欧某1医保范围外医药费不当。2.一审法院重复计算欧某1的残疾赔偿金不合理，鉴定机构违反相应鉴定规定，属重复评残。 欧某1答辩称：一、被上诉人欧某1单方委托的鉴定机构出具的鉴定结论明确其伤势构成两项伤残，上诉人重新申请的司法鉴定结论与欧某1委托的鉴定机构出具的鉴定结论一致，不存在上诉人所称的残疾赔偿金重复计算的问题。二、是否需要使用非医保药品由医疗机构确定，不是欧某1确定，欧某1的所有损失均应得到赔偿。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。 刘彬答辩称：请求法院依法判决。 子译纺织、王新炎未发表答辩意见。 欧某1向一审法院提出诉讼请求（变更后）：1.被告刘彬赔偿原告损失479345.88元（后续损失另行主张）；2.被告子译纺织对被告刘彬的第一项债务承担连带赔偿责任；3.被告人保公司在保险责任范围内向原告承担直接赔付责任；4.被告王新炎赔偿原告损失39649.49元（后续损失另行主张）；5.本案诉讼费用由四被告承担。 一审法院查明：2019年3月28日15时49分，被告刘彬驾驶车牌号为浙ＤＨ××××的小型客车沿京福线行驶至京福线绍兴市柯桥区××街道××村司法所附近地方时，与横过道路由被告王新炎驾驶的电动自行车（车上乘坐原告欧某1）发生碰撞，造成被告王新炎、原告欧某1两人受伤及两车损坏的道路交通事故。该事故经绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队认定，被告刘彬承担事故的主要责任，被告王新炎承担事故的次要责任，原告欧某1无责任。事故发生后，原告先后在绍兴市中心医院、浙江大学医学院附属儿童医院、武警浙江省总队杭州医院住院及门诊治疗，共支出医疗费102048.87元。原告诉前委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其有无精神或智能障碍、与交通事故因果关系、伤残等级以及护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定中心分别于2019年11月22日、11月29日出具两份鉴定意见书认为，原告存在器质性精神障碍（脑外伤所致精神障碍），与本次交通事故所致脑外伤系直接因果关系，评定为九级伤残；原告因本次交通事故致颅脑损伤等，临床行开颅手术治疗，该后遗症已构成人体损伤十级伤残，护理期限120日、营养期限120日。原告为此支出鉴定费4200元。本案诉前登记后，被告人保公司向该院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，该院审查后依法委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年7月8日向该院出具鉴定意见书认为，原告因本次交通事故致颅脑损伤、硬膜外血肿，经开颅血肿清除手术，其损害鉴定为人损致残程度分级十级伤残。被告人保公司为此支出鉴定费1560元。原告系非农业家庭户成员。同时查明，中国人民武装警察部队浙江省总队医院于2019年6月12日出具陪护证明一份，证明原告于2019年4月9日至6月12日期间在该院住院治疗，治疗期间因病情需要2人陪护。另查明，被告刘彬、子译纺织分别系肇事车辆的驾驶员和登记车主，肇事车辆投保交强险和商业第三者责任险于被告人保公司处，交强险限额为122000元，商业第三者责任险为100万元，并投保不计免赔率险，本案交通事故发生在保险期限内。原告要求精神损害抚慰金在交强险范围以内优先赔偿。被告王新炎同意法院在交强险赔偿范围内先行处理原告的损失。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。原告在本起交通事故中受伤事实清楚，其主张的合理部分的赔偿费用，该院予以支持。原告因本次交通事故受伤可纳入赔偿范围的损失为：1、医疗费102048.87元；2、住院伙食补助费1540元（77天×20元／天）；3、营养费2400元（120天×20元／天），该损失按照司法鉴定意见书及每天20元的标准予以确定；4、护理费36531.95元（120天×197.47元／天＋65天×197.47元／天），该损失根据司法鉴定意见书、中国人民武装警察部队浙江省总队医院出具的陪护证明以及2019年浙江省全社会在岗职工年平均工资予以确定；5、鉴定费4200元，该损失根据鉴定费发票予以确定；6、交通费2000元，该损失根据原告的就医时间、地、地点数酌情确定；7、残疾赔偿金244526元，该损失根据司法鉴定意见书及原告自愿按2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入予以确定；8、精神损害抚慰金12000元。以上费用合计405246.82元，该损失首先由被告人保公司在交强险范围内赔偿120000元，其中在医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额项下赔偿110000元（含精神损害抚慰金、鉴定费）。其余损失285246.82元，由被告刘彬承担80%，计228197.46元,其余20%由被告王新炎负担，计57049.36元。原告自愿要求被告王新炎赔偿原告39649.49元，系对自身权利的合理处分，该院予以准许。因肇事车辆在被告人保公司投保了商业三者险（含不计免赔率险），故上述被告刘彬应承担的费用由被告人保公司在商业三者险范围内直接赔付。对于原告要求被告子译纺织承担连带赔偿责任的主张，因其未提供证据证明子译纺织作为肇事车辆所有人对损害的发生有过错，故该院不予支持。原告主张的陪舱费1000元、医疗器具费410元、住宿费5000元，该院认为陪舱费已包含在护理费中、医疗器具费无相关医嘱予以证明、住宿费无相应依据，故该院不支持。被告人保公司辩称非医保费用不予赔偿，因缺乏相应的依据，该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司在保险责任范围内应赔偿给原告欧某1因交通事故造成的各项经济损失合计348197.46元，款限于判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告王新炎赔偿原告欧某1因交通事故造成的各项经济损失39649.49元，款限于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告欧某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8990元，减半收取4495元，由原告欧某1负担1136元，被告刘彬负担3016元，被告王新炎负担343元，被告刘彬、王新炎应负担的部分，限于判决生效之日起七日内向一审法院交纳。司法鉴定费1560元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司负担（已交纳）。 本院二审期间，上诉人人保公司在二审中申请鉴定人出庭作证，本院认为，上诉人人保公司在一审中未提出该项申请，且本院审查司法鉴定结论后认为本案无需鉴定人出庭作证，故本院在二审中对上诉人的该项申请不予准许。 其余各方当事人在二审中均未向本院提交新的证据。 本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院围绕上诉请求和理由审查认为，关于被上诉人欧某1颅脑损伤行开颅术后是否构成十级伤残的问题，被上诉人欧某1因本次交通事故致颅脑损伤、硬膜外血肿，经开颅血肿清除手术，符合《人体损伤致残程度分级》5.10.1.8规定的十级伤残标准,该损伤与脑外伤所致器质性精神障碍属于不同性质的残情,一审法院委托的浙江绿城医院司法鉴定所据此出具了［2020］临鉴字第1155号鉴定意见书，认定被上诉人欧某1颅脑损伤行开颅术后构成十级伤残，不属于重复评残，该鉴定机构及鉴定人员均具备相关资质,鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，一审法院依据该鉴定结论计算欧某1相应的残疾赔偿金并无不当。关于非医保费用的问题，上诉人人保公司主张其不承担非医保费用，但未能提交充分有效证据证明其就非医保免赔条款向投保人履行了明确说明义务，非医保免赔条款不产生法律效力，故本院对上诉人该项主张不予采信。综上，上诉人人保公司提出的上诉请求和理由均不能成立，本院依法均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司绍兴市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李丹丹 审判员  楼小莉 审判员  谢檬杰 二〇二〇年十二月十五日 书记员  朱贵楠