河南省新密市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0183民初4214号原告刘兆明，男，汉族，1977年2月11日出生，住河南省社旗县。委托诉讼代理人王玉光、陈叶子（实习），上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。被告祁洪涛，男，汉族，1968年3月17日出生，住河南省社旗县。被告张戈，男，汉族，1975年2月5日出生，住郑州市金水区。被告河南省郑州市新密市城关镇西街村村民委员会，住所地为河南省郑州市新密市城关镇西街村第四村民组，统一社会信用代码：54410183086298054M。负责人王庆和。以上三被告共同委托诉讼代理人孙世博、王子真，河南京原律师事务所律师。被告河南省万赢房地产开发有限公司，住所地为河南省新密市青屏大街与花园路交叉口，统一社会信用代码：91410183058752950A。法定代表人于东晓，总经理。被告河南佳晟建筑工程有限公司，住所地为河南省新密市青屏办事处溱水路西段**，统一社会信用代码：914101835637212311。法定代表人刘晓锋，总经理。第三人郑州堃鑫商贸有限公司，住，住所地为河南省新密市青屏大街西段万赢商务楼****一社会信用代码：91410183097387538D。法定代表人于长江，总经理。委托诉讼代理人孙世博、王子真，河南京原律师事务所律师。原告刘兆明与被告祁洪涛、张戈、河南省万赢房地产开发有限公司（下称万赢公司）、河南佳晟建筑工程有限公司（下称佳晟公司）、河南省郑州市新密市城关镇西街村村民委员会（下称西街村）、第三人郑州堃鑫商贸有限公司（下称堃鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告刘兆明及委托诉讼代理人王玉光和陈叶子、被告祁洪涛及其与被告张戈、西街村和第三人堃鑫公司的共同委托诉讼代理人孙世博、王子真到庭参加诉讼，被告万赢公司、佳晟公司经依法传唤未到庭。现已审理终结。原告诉讼请求：1、判决被告祁洪涛、张戈支付工程款1709355元及利息，利息以1709355元为基础按人民银行同期贷款利率计算自2018年7月1日起至实际清偿之日；2、判决被告祁洪涛、张戈退还工程质量保证金300000元及利息，利息以300000元为基础按人民银行同期贷款利率计算自2019年7月1日起至实际清偿之日；3、判决被告祁洪涛、张戈赔偿工程机械设备损失299450.5元；4、判决被告万赢公司、佳晟公司、西街村对第1、2、3项诉讼请求承担连带责任；5、判令被告承担诉讼费。事实与理由：2017年3月1日被告万赢公司与被告祁洪涛、张戈签订建筑安装工程承包合同。2017年8月被告祁洪涛将其承包的涉案工程西街村丰德园安置区7、8、9#楼的主体、二次结构、内外粉刷等分包给原告。2018年7月1日原告与被告祁洪涛进行了对账，但至今未付款。原告提供了涉案工程所需工程机械设备，被被告私自处置或使用，被告应当依法赔偿。被告祁洪涛辩称：1、原被告双方并未对工程总价进行结算，原告未按照合同约定履行全部施工义务，部分工程实际由他人进行施工，根据合同约定，应以不同的计价方法计算价款；2、原告施工工程存在质量问题，且被发包方处以242500元罚款，该部分应当从质保金中扣除。合同明确约定退还质保金的时间为竣工后一年，涉案工程尚未竣工验收，保证金现在不应退回；3、被告没有为原告保管机械设备的义务，原告的机械设备损失应自行承担。被告张戈辩称：被告张戈与原告在2017年3月份签订的合同没有实际履行，原告履行的是其与被告祁洪涛在2017年8月签订的合同，自己并未参与涉案工程，收取保证金是按照祁洪涛的意思提供的账户，并已于2017年2月28日、3月2日转给发包方堃鑫公司。被告西街村辩称：西街村已将涉案工程发包给佳晟公司，佳晟公司具有施工资质，不应承担责任。第三人堃鑫公司辩称：2017年5月3日从万赢公司承包涉案工程后于2017年8月1日转包给祁洪涛，2018年7月29日与祁洪涛结算后已将工程款支付完毕，不应承担责任。被告万赢公司、被告佳晟公司未答辩。本院根据当事人的陈述、举证和质证，对本案事实确认如下：2015年10月16日被告西街村与被告佳晟公司签订建筑安装工程承包合同，西街村将丰德园社区一期建设项目发包给佳晟公司，建筑面积187600平方米，工期自2015年10月29日至2018年5月29日。2017年3月1日被告万赢公司与被告祁洪涛、张戈签订建筑安装工程承包合同，约定由被告祁洪涛、张戈承包涉案工程，建筑面积26000平方米，工期自2017年3月20日至2018年6月30日。2017年8月24日被告祁洪涛与原告签订施工劳务合同，约定由原告承包涉案工程，合同第五条约定施工队伍进场前，原告向被告祁洪涛交齐工程质量保证金300000元，工程实行包干，每平方米单价375元,合同第六条约定施工至工程正负零时，被告祁洪涛无息退还50%的质量保证金，工程主体封顶无息退还剩余保证金，工程具体单价划分为工程主体每平方米255元，二次结构每平方米55元，内外粉刷每平方米65元。2017年2月28日原告通过案外人刘兆晓将300000元保证金转账给被告张戈。2018年7月1日原告与被告祁洪涛、案外人付国胜签定丰德园7、8、9号楼完成建筑面积一览表，确认7号楼建筑面积为7681.785平方米，8号楼建筑面积为3807.515平方米，9号楼建筑面积为623.94平方米，基础增加砖量为95.6立方米，基础增加砼量为22.2立方米，女儿墙增加砖量为21.6立方米，女儿墙增加砼量为10.2立方米，并备注7-11层封顶付1200000元，二次结构、内外粉结束付1200000元。另查明，9号楼二次结构及内外粉由案外人陈大楼施工，原被告共计向其支付1060000元，其中原告支付402000元，被告祁洪涛支付658000元。除此之外被告祁洪涛已支付的工程款为3421000元，支付工人工资412200元，支付案外人李建欣工资54000元，原告对被告祁洪涛支出的上述款项予以认可。再查明，涉案工程由被告西街村发包给佳晟公司，佳晟公司转包给万赢公司，万赢公司转包给祁洪涛和张戈，祁洪涛将涉案工程中的7、8、9号楼转包给原告施工。本院认为：原告没有建设工程劳务施工资质，被告祁洪涛没有建设工程承包资质，双方签订的劳务施工合同无效，但就已完工且经核算确认的工程量，原告可参照合同约定主张相应价款。根据原告与被告祁洪涛签字确认的完成建筑面积一览表显示，7、8号楼主体工程施工面积为11489.3平方米，工程单价为255元/平方米，计价为2929771.5元，9号楼7-11层主体工程、内外粉及二次结构为2400000元，9号楼12层及电梯合计建筑面积为623.94平方米，工程单价为375元/平方米，计价为233977.5元。关于9号楼的施工价款，9号楼基础及女儿墙增加砖量为117.2立方米，基础及女儿墙砼量为32.4立方米，原告主张9号楼增加砖量按照220元/立方米，增加砼量按照65元/立方米，该单价低于《河南省建筑工程标准定额站发布的2018年7-12月人工价格指数、各工种信息价、实物工程量人工成本信息价的通知》标准，在被告未能举证证实双方存在共同认可的单价及被告未申请单价鉴定的情况下，本院对该单价主张予以认可，9号楼增加的砖量和砼量价款为117.2立方米X220元/立方米+32.4立方米X65元/立方米=27890元，以上工程价款总计为7、8号楼主体工程2929771.5元+9号楼7-11层主体工程、内外粉及二次结构2400000元+9号楼12层及电梯233977.5元+9号楼增加的砖量、砼量27890元=5591639元。被告祁洪涛已支付工程款及工人工资为已付工程款3421000元+工人工资412200元+李建欣工资54000元+陈大楼工程款658000元=4545200元，应予扣除。案外人李建欣另案诉讼解决的工资款250000元，本院（2020）豫0183民初5201号判决文书判决由被告祁洪涛支付，应予扣除。综上，被告祁洪涛应支付的剩余工程款扣减后为796439元。关于质保金，被告祁洪涛与原告书面约定工程主体封顶时无息退还，且2018年7月1日原告与被告祁洪涛就已完成建筑面积进行过书面确认，故对原告所提退还质保金的请求，予以支持。关于工程机械设备损失，原告提交的证据不足以证明机械设备被谁处分及使用，不予支持。被告祁洪涛、张戈与被告万赢公司签订工程承包合同，系工程承包合同的签订主体，且张戈直接向原告收取质量保证金，被告张戈应与被告祁洪涛共同承担责任。被告佳晟公司将涉案工程分包给万赢公司，违反法律规定，应承担连带责任。万赢公司将涉案工程分包给祁洪涛、张戈，违反法律规定，应承担连带责任。被告西街村作为涉案工程的发包人，不能举证证明其已将工程款结清，应当在未付工程款范围内承担连带付款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告祁洪涛、张戈于本判决生效后十日内向原告刘兆明支付工程款796439元；二、被告河南省万赢房地产开发有限公司、河南佳晟建筑工程有限公司对上述第一项中确定的义务承担连带责任；三、被告河南省郑州市新密市城关镇西街村村民委员会在未付款范围内向原告刘兆明承担付款责任；四、被告祁洪涛、张戈于本判决生效后十日内向原告刘兆明退还工程质量保证金300000元；五、驳回原告刘兆明的其他诉讼请求。诉讼费25270元，原告负担13269元，被告祁洪涛、张戈、河南省万赢房地产开发有限公司、河南佳晟建筑工程有限公司、河南省郑州市新密市城关镇西街村村民委员会负担12001元及保全申请费5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 肖 川二〇二〇年十二月十四日书记员 郑红瑶