浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终5279号 上诉人（原审原告）：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司，住所地：浙江省杭州市开元路19-1，**。 负责人：张涛，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：陈可妮，浙江甬泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王丽娜，浙江甬泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：徐剑雄，男，1966年6月7日出生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。 原审被告：宁波风神风电集团有限公司，住所，住所地：浙江省宁波市光华路******div> 法定代表人：徐剑雄。 原审被告：宁波朗好电气集团有限公司，住所地：浙江，住所地：浙江省宁波高新区江南路****** 法定代表人：屠秀娥，该公司执行董事兼总经理。 原审被告：吴建成，女，1970年10月15日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融公司浙江分公司）与被上诉人徐剑雄、原审被告宁波风神风电集团有限公司（以下简称风神风电公司）、宁波朗好电气集团有限公司（以下简称朗好公司）、吴建成金融借款合同纠纷一案，不服宁波高新技术产业开发区人民法院（2019）浙0291民初3032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 华融公司浙江分公司上诉请求：撤销原判第六项，改判徐剑雄对原审判决第一、二项付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：1.本案原债权人在保证期间通过报纸公告的方式向保证人朗好公司、吴建成主张过保证责任，且吴建成与徐建雄承担连带保证责任的承诺书也是签在一份上的，应当知道彼此的存在，故根据最高人民法院在《关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》以及《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》中的有关规定，应视为原债权人已向徐剑雄主张过保证责任；2.根据《个人无限连带责任保证合同函》，徐剑雄与吴建成为主债务人的债务提供连带共同保证，故原债权人在保证期间内向吴建成主张保证责任的效力应及于连带共同保证人徐剑雄；3.徐剑雄是主债务人风神风电公司的法定代表人，原债权人已多次向债务人、其他保证人通过报纸方式进行债权转让与债务催收公告，徐剑雄作为法定代表人应当知晓。综上，原审法院法律适用错误，请求二审法院改判。 徐剑雄未作答辩。 风神风电公司、朗好公司、吴建成未作陈述。 华融公司浙江分公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1.风神风电公司归还华融公司浙江分公司承兑汇票垫付款本金4826637.62元，并支付垫款利息3529950.80元（暂计至2019年11月20日，之后的利息按照合同约定支付至款项实际付清日止）；2.风神风电公司归还华融公司浙江分公司借款本金1000000元，并支付利息、罚息、复利458351.37元（暂计至2019年11月30日，之后按照合同约定支付至款项实际付清日止）；3.若风神风电公司未及时清偿上述第一、二项下债务，华融公司浙江分公司有权就吴建成名下的位于宁波市鄞州区××路××号房产行使抵押权（房产证号：甬房权证江东字第2××4号），就折价或拍卖、变卖所得在最高额抵押担保范围内享有优先受偿权；4.朗好公司在最高额保证范围内对上述第一、二项下债务承担连带清偿责任；5.吴建成、徐剑雄对上述第一、二项下债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2014年4月30日，吴建成、徐剑雄向中国工商银行股份有限公司宁波国家高新区支行（以下简称工行高新区支行）出具《个人无限连带责任保证函》一份，载明吴建成、徐剑雄以个人所有财产为风神风电公司在2014年4月30日至2016年4月29日期限内与工行高新区支行签订的所有融资合同提供无限连带责任；如风神风电公司发生任何违约情形，吴建成、徐剑雄愿意偿还全部贷款本金、利息、付息、复利、违约金、补偿金以及工行高新区支行实现债权所发生的一切费用和风神风电公司其他应付费用；保证期间为借款合同项下贷款到期之日起两年；因风神风电公司违约，工行高新区支行按照法律规定或者借款合同约定宣布贷款提前到期的或工行高新区支行将借款合同项下的权利转让给任何其他方的无需经吴建成、徐剑雄本人同意，吴建成、徐剑雄仍应继续按照约定履行无限连带保证责任；若主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由风神风电公司提供还是第三方提供，工行高新区支行有权要求吴建成、徐剑雄先承担保证责任，吴建成、徐剑雄承诺不因此提出抗辩。 2014年5月4日，吴建成、徐剑雄与工行高新区支行签订《最高额抵押合同》一份，约定：吴建成自愿以其名下坐落于宁波市鄞州区××路××号××室的房地产［房屋所有权证号：甬房权证江东字第2××4号；国有土地使用权证号：甬国用（2007）第0××4号］，自2014年5月4日至2017年5月4日期间，在人民币17282000元的最高余额内，工行高新区支行依据与风神风电公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的债权提供最高额抵押担保。吴建成最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用，但实现抵押权的费用不包括在上述最高余额内。2014年5月7日，工行高新区支行与吴建成办理了抵押登记手续［他项权证号：甬房他证江东字第2××0号］。 2014年5月19日，工行高新区支行与朗好公司签订编号为2014年科技（保）字009号《最高额保证合同》一份，约定朗好公司为风神风电公司自2014年5月19日至2017年5月18日期间向工行高新区支行所负债务在8000000元的最高余额内承担连带责任保证担保。担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在上述最高余额内；保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；发生工行高新区支行将主债权转让给第三人的，无需经过朗好公司同意，朗好公司继续履行其在合同项下的保证责任；工行高新区支行未行使或部分行使或迟延行使本合同项下的任何权利，不构成对该权利或任何其他权利的放弃或变更，也不影响其进一步行使该权利或任何其他权利。 2015年5月13日，风神风电公司与工行高新区支行签订编号为0390100015-2015（承兑协议）00040号《银行承兑协议》一份，约定工行高新区支行对风神风电公司承兑6900000元，风神风电公司在承兑前将票面金额的30%向工行高新区支行交存保证金，存入保证金专户；向工行高新区支行提供合法有效的担保，担保合同编号为2014年科技（保）字009号；风神风电公司承诺在银行承兑汇票到期日前10天，将银行承兑汇票票面金额足额交存于风神风电公司在工行高新区支行开立的账户；发生如风神风电公司未按约定足额向工行高新区支行交付票款、未履行本协议项下任何其他义务，或违背本协议项下任何陈述、保证或承诺的等情形则风神风电公司构成违约；银行承兑汇票到期，风神风电公司未向工行高新区支行足额交付兑付资金的，工行高新区支行有权扣划保证金账户及其他所有存款账户资金。对扣划后仍不足以支付票款的，由工行高新区支行垫付，并有权采取包括从垫款之日起按日以垫付金额的万分之五向风神风电公司计收利息等措施。后银行承兑汇票到期，风神风电公司未存入足额金额到指定账户，截止2019年11月20日，风神风电公司尚欠垫付款本金4826637.62元、利息3529950.80元，之后的利息按照合同约定支付至款项实际付清日止。 2015年9月18日，工行高新区支行与风神风电公司签订编号为0390100015-2015年（科技）字0130号《流动资金借款合同》一份，约定风神风电公司向工行高新区支行借款2000000元，借款时间是2015年9月18日，借款用途是归还贷款，借款期限为1年；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为借款发放日前一工作日全国银行间拆借中心公布的年期贷款基础利率，加5个基点（一个基点为0.01%）；借款人提款后，借款利率以1个月为一期，一期一调整，分段计息；借款自实际提款日起按日计息，按半年结息，借款到期，利随本清；罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；对不能按期支付的利息，按罚息利率计收复利；款项交付日是2015年9月21日，借款到期日是2016年9月16日；约定的担保方式是保证，担保人为朗好公司，保证合同名称是最高额保证合同。 2016年9月1日，工行高新区支行依据上述《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》就上述欠款中的1000000元向原宁波市江东区人民法院提起诉讼，要求风神风电公司归还借款以及朗好公司承担担保责任。后因原宁波市江东区人民法院被撤销，上述诉讼纠纷由宁波市鄞州区人民法院继续审理，宁波市鄞州区人民法院于2017年8月11日作出（2016）浙0204民初5020号民事判决。然涉案借款合同中的余款本金1000000元均未归还，也未支付利息，截止2019年11月30日，风神风电公司尚欠借款本金1000000元，利息、罚息、复利等合计458351.37元，之后按照合同约定支付至款项实际付清日止。 2016年3月25日，工行高新区支行将涉案借款及其从属担保债权转让给案外人中国华融资产管理股份有限公司并在2016年5月8日的东南商报刊登债权转让暨债务催收公告；2016年5月17日，案外人中国华融资产管理股份有限公司将案涉借款及其从属担保债权转让给案外人瑞华国银投资管理有限公司并在2016年7月5日的宁波日报刊登债权转让暨债务催收公告；2017年6月23日，案外人瑞华国银投资管理有限公司将涉案借款及其从属担保债权转让给华融公司浙江分公司并在2017年8月3日的浙江日报刊登债权转让暨债务催收公告。 另查明，上述（2016）浙0204民初5020号中，工行高新区支行未依据涉案《个人无限连带责任保证函》、《最高额抵押合同》向吴建成、徐剑雄主张权利。上述三次债权转让及债务催收公告中均将朗好公司、吴建成列明在风神风电公司的担保人中，也均未将徐剑雄列明在风神风电公司的担保人中，风神风电公司未履行还款义务，朗好公司、吴建成也均未履行保证担保责任。2016年9月5日，工行高新区支行就其与风神风电公司、吴建成、徐剑雄金融借款纠纷一案向原宁波市江东区人民法院起诉，后因原宁波市江东区人民法院被撤销，该诉讼由宁波市鄞州区人民法院继续审理，并由宁波市鄞州区人民法院于2017年8月11日作出（2016）浙0204民初5119号民事判决；2019年12月24日，华融公司浙江分公司就其与朗好公司保证合同纠纷一案向该院起诉，该院于同日立案受理后，案号为（2019）浙0291民初3037号；2020年7月21日，工行高新区支行向该院作出情况说明，确认对风神风电公司的不良债权已全部转让给华融公司浙江分公司。 一审法院认为，工行高新区支行将对风神风电公司、朗好公司、吴建成、徐剑雄的权利转让给华融公司浙江分公司并进行了公告，故工行高新区支行有权向风神风电公司、朗好公司、吴建成、徐剑雄主张相应权利。工行高新区支行已按约支付贴现款及发放贷款义务，风神风电公司未按约履行合同义务，故华融公司浙江分公司要求风神风电公司偿还承兑汇票垫付款本息、借款本息的诉讼请求，予以支持。朗好公司为风神风电公司上述债务提供最高额保证担保，吴建成以其名下坐落于宁波市××路××号××室的房地产为上述债务提供最高额抵押担保及连带责任保证担保，朗好公司、吴建成应按照约定承担相应担保责任。徐剑雄承诺对风神风电公司上述债务提供连带责任保证担保，并约定保证期间为贷款到期日起两年，但华融公司浙江分公司未能提供证据证明在保证期间内向徐剑雄主张过保证责任，现保证期间已超过，该院对华融公司浙江分公司的该部分诉讼请求不予支持。风神风电公司、朗好公司、吴建成、徐剑雄经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十六条、第二十七条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁波风神风电集团有限公司归还原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司承兑垫付款本金4826637.62元、利息3529950.80元，并支付自2019年11月21日起至实际履行日止按涉案合同约定的利率计算的利息，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告宁波风神风电集团有限公司归还原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金1000000元、利息458351.37元，并支付自2019年11月21日起至实际履行日止按涉案合同约定的利率计算的利息、罚息、复利（不包括对借款逾期利息或复利计收的复利），于本判决生效之日起十日内付清；三、若被告宁波风神风电集团有限公司未按期清偿前述第一、二项付款义务，则原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就被告吴建成名下坐落于宁波市××路××号××室的房地产［房屋所有权证号：甬房权证江东字第2××4号；国有土地使用权证号：甬国用（2007）第0××4号］在涉案合同约定的最高余额抵押范围内折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、被告宁波朗好电气集团有限公司对上述第一、二项付款义务在最高余额保证范围内承担连带保证责任；被告宁波朗好电气集团有限公司承担担保责任后有权向被告宁波风神风电集团有限公司追偿；五、被告吴建成对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；被告吴建成承担担保责任后有权向被告宁波风神风电集团有限公司追偿；六、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80505元，由被告宁波风神风电集团有限公司、宁波朗好电气集团有限公司、吴建成共同负担。 二审中，当事人未提供新的证据。 本院经审理对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》的精神，承担连带责任保证的保证人一人或者数人承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿应当承担的份额，不受债权人是否在保证期间内向未承担保证责任的保证人主张过保证责任的影响。据此可知，在保证期间，债权人向任一保证人主张保证权利都意味着其向其他承担连带保证责任的共同保证人主张了保证权利。结合《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条第二款的规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。因连带债务具有涉他性，对于任一连带债务人所生事项的效力及于其他连带债务人，针对涉案保证债务，各债权人在保证期间内已对保证人吴建成、朗好公司发了催收公告，徐剑雄作为连带保证人，即便各债权人未对徐剑雄作催收，也应视为对其主张了保证权利，其应承担相应保证责任。原审法院认为徐剑雄无需承担保证责任不妥，应予纠正。 综上，华融公司浙江分公司的上诉理由充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持宁波高新技术产业开发区人民法院（2019）浙0291民初3032号民事判决第一、二、三、四、五项，即一、原审被告宁波风神风电集团有限公司归还上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司承兑垫付款本金4826637.62元、利息3529950.80元，并支付自2019年11月21日起至实际履行日止按涉案合同约定的利率计算的利息，于本判决生效之日起十日内付清；二、原审被告宁波风神风电集团有限公司归还上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金1000000元、利息458351.37元，并支付自2019年11月21日起至实际履行日止按涉案合同约定的利率计算的利息、罚息、复利（不包括对借款逾期利息或复利计收的复利），于本判决生效之日起十日内付清；三、若原审被告宁波风神风电集团有限公司未按期清偿前述第一、二项付款义务，则上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权就原审被告吴建成名下坐落于宁波市××路××号××室的房地产［房屋所有权证号：甬房权证江东字第2××4号；国有土地使用权证号：甬国用（2007）第0××4号］在涉案合同约定的最高余额抵押范围内折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、原审被告宁波朗好电气集团有限公司对上述第一、二项付款义务在最高余额保证范围内承担连带保证责任；原审被告宁波朗好电气集团有限公司承担担保责任后有权向原审被告宁波风神风电集团有限公司追偿；五、原审被告吴建成对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任；原审被告吴建成承担担保责任后有权向原审被告宁波风神风电集团有限公司追偿； 二、撤销宁波高新技术产业开发区人民法院（2019）浙0291民初3032号民事判决第六项； 三、被上诉人徐剑雄对宁波高新技术产业开发区人民法院（2019）浙0291民初3032号民事判决的第一、二项付款义务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向原审被告宁波风神风电集团有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×万分之一点七五×迟延履行期间）。 一审案件受理费80505元，由被上诉人徐剑雄、原审被告宁波风神风电集团有限公司、宁波朗好电气集团有限公司、吴建成共同负担；二审案件受理费80505元，由被上诉人徐剑雄负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 莫爱萍 审 判 员 王亚平 审 判 员 张颖璐 二〇二〇年十二月三十日 代书记员 阮伊菲