河南省郏县人民法院行 政 判 决 书（2020）豫0425行初34号原告郏县长记百货门市部，住所地郏县长桥镇豆堂村，统一信用社会代码92410425MA417H157B。经营者石长记，男，1957年4月30日生，汉族，住河南省郏县。委托代理人张开清，郏县法律援助中心律师。被告郏县市场监督管理局，住所地河南省郏县龙山大道**。统一社会信用代码11410425MB1E056740。法定代表人李枫朝，局长。出庭应诉负责人李少锋，副局长。委托代理人丁江炜，河南长顺律师事务所律师。原告郏县长记百货门市部（以下简称长记门市部）不服被告郏县市场监督管理局（以下简称郏县市场监管局）行政处罚决定一案，于2020年11月4日向本院提起行政诉讼。本院于2020年11月4日立案后，于2020年11月4日向郏县市场监管局送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭审理了本案。原告长记门市部的经营者石长记及其委托代理人张开清，被告郏县市场监管局的副局长李少锋及委托代理人丁江炜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被诉行政行为：郏县市场监管局于2020年5月20日作出郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定书,认定长记门市部经营不符合食品安全标准的食用农产品的行为，违反了《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第二十五条第一款第（二）之规定，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（一）项规定，决定对长记门市部作出以下行政处罚：“1、没收违法所得伍元陆角柒分（￥5.67）；2、罚款人民币伍万元（￥50000）整。”原告长记门市部诉称，2020年5月20日，郏县市场监管局以长记门市部经营抽检的香蕉不合格为由，作出郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定是错误的，这个行政处罚决定适用法律错误因此应予撤销。理由如下：一、处罚适用法律错误。2019年11月，长记门市部收到郏县市场监管局下发的《国家食品安全抽样检验报告书》后，及时找到购买同批次香蕉（共18千克）的人员，将香蕉收回并销毁。《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款之规定，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。二、处罚适用标准错误。依据中华人民共和国国家卫生健康委员会、中华人民共和国农业农村部及国家市场监督管理总局于2019年8月15日联合发布、2020年2月15日实施的（GB2763—2019)《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》中香蕉中吡唑醚菌酯最大残留限量1mg/㎏。郏县市场监管局在明知香蕉中吡唑醚菌酯最大残留值0.02mg/㎏调整为1mg/㎏的情况下，依旧采用GB2763-2016吡唑醚菌酯最大残留值来进行处罚，不仅处罚标准错误，而且违反了行政处罚的比例原则及处罚教育相结合的原则。综上，特提出诉讼。请求：1.依法撤销郏县市场监管局作出的郏市监处（2020）28号行政处罚决定书；2.本案诉讼费由郏县市场监管局承担。长记门市部向本院提交证据如下：1.郏县长记百货门市部营业执照、食品经营许可证、石长记身份证复印件各一份。证明：长记门市部的名称、类型、经营范围等各项信息。2.石长记与王攀伟的通话录音一份。证明：石长记在王攀伟（王和岭的二儿子，信得过干果水果门市部的经营者）处采购香蕉的事实。3.石栓柱书面证言一份、销毁香蕉照片一组。证明：涉案香蕉在郏县市场监管局抽检未出具结果的情况下，由石长记找到购买人予以回购并集中销毁未造成社会损害的事实。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条之规定，应不予行政处罚。4.《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》GB2763-2019，代替GB2763-2016和GB2763.1-2018吡唑醚菌酯在香蕉中的最大残留限量。证明：第一、2019年8月15日前，吡唑醚菌酯在香蕉中的最大残留限量是0.02mg/㎏。2019年8月15日之后，吡唑醚菌酯在香蕉中的最大残留限量是1mg/㎏。第二、依据司法部、市场监管总局负责人就《中华人民共和国食品安全法实施条例》答记者问及《中华人民共和国食品安全法实施条例》第十三条之规定，证明：2019年8月15日之后至2020年2月15日，吡唑醚菌酯在香蕉中的最大残留限量变更为1mg/㎏。郑州谱尼测试技术有限公司出具的《检验报告》，仍采用旧标准，出具结论不能作为参考及定案依据，郏县市场监管局据此鉴定报告作出的行政处罚运用法律错误。长记门市部所出售香蕉符合食品安全要求；5.有关吡唑醚菌酯的资料一组。证明：吡唑醚菌酯作为目前治疗香蕉黑星病、××等农作物真菌类病害具有很好疗效的一种农药，主要是香蕉原产地药农使用，长记门市部作为最末端的经销商，客观上不具备控制农药使用量的能力，更不具备检测能力。被告郏县市场监管局辩称，2019年12月23日，郏县市场监管局接到郑州谱尼测试技术有限公司出具的抽检日期为2019年11月11日检验报告（NO:JNAJDKFR92185823)，检验结论：“香蕉”经抽样检验，吡唑醚菌酯项目不符合GB2763-2016《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》要求，检验结论为不合格。2019年12月25日，郏县市场监管局执法人员出示执法证件后向长记门市部送达不合格检验报告（NO:JNAJDKFR92185823)。现场在该门市部未发现有与不合格检验报告同一批次的“香蕉”，当事人现场也不能提供该批抽检不合格“香蕉”供货者的身份信息等相关证明文件。执法人员现场告知该门市部负责人根据规定如果对检验报告有异议，应于收到报告之日起七个工作日内向郏县市场监管局提出复检申请。2020年1月19日，郏县市场监管局执法人员到长记门市部进行询问，长记门市部经营者对其涉嫌违法事实供认不讳，对检验报告无异议，不要求复检。该批抽检不合格的“香蕉”，抽检当天该超市购进了2箱（共18㎏），购进价格为31元/件，货值金额为62元。当事人不能提供销售记录，执法人员现场抽取了“香蕉”数量：1.29㎏，销售价格为4.4元/㎏，违法所得为5.67元。当事人涉嫌经营不符合食品安全标准的食品的行为，违反了《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第二十五条第一款第（二）项规定，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款第（一）之规定，作出：1、没收违法所得伍元陆角柒分（￥5.67）；2、罚款人民币伍万元（￥50000）整。郏县市场监管局作出〔2020〕28号行政处罚听证告知书，当事人在规定的时间内并没有要求听证，随后郏县市场监管局给长记门市部下发郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定书。补充说明《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》（GB2763-2019）新标准实施之前，郏县市场监管局已经将检验报告送达长记门市部，长记门市部经营者并没有提出异议，应视为对违法事实的认可，郏县市场监管局依据合法的检验报告对长记门市部作出的行政处罚合理合法。综上，郏县市场监管局查明事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求依法驳回长记门市部诉求。郏县市场监管局向本院提交证据如下：1.郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定书；2.郏县市场监督管理局案件调查终结报告；3.检验报告；4.国家食品安全抽样检验告知书。经审理查明，2019年11月11日，郏县市场监管局执法人员同郑州谱尼测试技术有限公司工作人员对长记门市部购进的香蕉进行抽检。2019年12月23日，郑州谱尼测试技术有限公司作出《食品安全监督抽检检验报告》（NO:JNAJDKFR92185823)，报告显示：检验项目之一的“吡唑醚菌酯mg/kg”，标准指标为“≤0.02”，实测值为0.045，单项判定为不合格，检验依据为“GB/T20769-2008”。检验结论为“经抽样检验，吡唑醚菌酯项目不符合GB2763-2016《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》要求，检验结论为不合格。”2019年12月25日，郏县市场监管局执法人员向长记门市部送达《食品安全监督抽检检验报告》（NO:JNAJDKFR92185823)。2020年5月20日，郏县市场监管局作出的郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定书中显示：2020年4月21日，长记门市部向郏县市场监管局提出了听证申请，郏县市场监管局于2020年4月29日召开关于长记门市部经营不符合食品安全标准的食用农产品一案听证会，2020年4月30日出具的听证报告上显示听证意见：长记门市部经营不符合食品安全标准的食用农产品的事实成立，案件承办人所提出的证据充分，办案程序合法，法律运用准确，处罚适当。关于《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条与《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第五十四条中有关免予行政处罚的内容，长记门市部不符合相关要求。长记门市部提出的陈述申辩意见，不能证明长记门市部不存在违法行为，长记门市部希望依据《中华人民共和国行政处罚法》不予行政处罚的要求不合理。决定对长记门市部作出如下行政处罚：“1、没收违法所得伍元陆角柒分（￥5.67）；2、罚款人民币伍万元（￥50000）整。”另查明，国家卫生健康委员会、农业农村部和国家市场监督管理总局于2019年8月15日联合发布《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》（GB2763—2019，代替GB2763—2016和GB2763.1—2018），自2020年2月15日起正式实施。《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》GB2763-2019中载明“香蕉”，吡唑醚菌酯残留限量1mg/㎏。本院认为，行政机关作出具体行政行为的合法性，应当依据客观存在的事实正确认定。本案中，郏县市场监管局认定长记门市部经营不符合食品安全标准的食用农产品进而对其作出行政处罚的依据为《食品安全监督抽检检验报告》（NO:JNAJDKFR92185823)，该检验报告作出检验不合格结论的依据是香蕉中吡唑醚菌酯项目不符合GB2763—2016《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》要求。而GB2763—2016《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》于2020年5月20日即郏县市场监管局对长记门市部作出行政处罚决定时已经废止，并由GB2763—2019《食品安全国家标准食品中农药最大残留限量》代替。故郏县市场监管局以依据旧标准作出的检测报告为依据，对长记门市部作出的行政处罚决定，属无事实和法律依据，应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：撤销郏县市场监督管理局于2020年5月20日作出的郏市监处〔2020〕28号行政处罚决定书。案件受理费50元，由郏县市场监督管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  张广成人民陪审员  李光辉人民陪审员  吴素晓二〇二〇年十二月七日书 记 员  程乐乐附相关法条：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。