广西壮族自治区防城港市港口区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0602民初14号 原告：防城港市昊宁塑料制品有限公司，住所地防城港市港口区东兴大道边的亚远**。 法定代表人：路华。 委托诉讼代理人：李植善，广西精一律师事务所律师。 被告：罗有金，女，汉族，1987年11月18日出生，住防城港市防城区。 委托诉讼代理人：陈国明，男，1983年2月22日出生，住防城港市防城区。其与罗有金系夫妻关系。 原告防城港市昊宁塑料制品有限公司（以下简称昊宁公司）诉被告罗有金劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理。原告昊宁公司的委托诉讼代理人李植善，被告罗有金及其委托诉讼代理人陈国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院对防城港市《仲裁裁决书》中的第二、三、四项的错误裁决进行纠正，依法改判原告仍需支付被告治疗费30000元（此金额为预估，以最终鉴定结果为准）、住院伙食补助费 2 2700元、劳动能力鉴定费250元、停工留薪期工资49233.7元、一次性伤残补助金31857.1元、一次性工伤医疗补助金34753.2元以及一次性伤残就业补助金28961元，以上共计177755元（以最终鉴定的治疗费相加后的结果为准）；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年6月份，被告因与原告存在工伤待遇、未签订劳动合同二倍工资、赔偿金等争议为由，向防城港市人事争议仲裁委员会提出仲裁。经受理、审查后，防城港市人事争议仲裁委员会于2018年10月29日做出防劳人仲字（2018)第112号《仲裁裁决书》。原告认为，防城港市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果的第二项、第三项、第四项缺乏事实及法律依据，应当依法予以纠正。理由如下：1.劳动仲裁委认定被告的平均工资为2977.99元属于事实认定错误，被告自入职至本案工伤事故发生期间的平均工资应当为2896.1元。根据原告方提供的证据《工资表》，被告自2015年5月入职，至2016年1月发生工伤事故，一共在原告处工作9个月，领取工资共计26064.90元，那么被告的平均工资应当为26064.90除以9等于2896.1元。因此，劳动仲裁委认定被告的平均工资为2977.99元属于事实认定错误。2.仲裁委认定原告仍应当支付被告治疗费83564.98元没有事实和法律依据。首先，原告已经向被告支付治疗费共计18900元，而不止劳动仲裁委认定的17200元，应当扣除的金额为18900元。其次，根据被告提交的证据《防城港中医医院费用清单》，清单中列有多项自费部分、非医保部分、非新农合部分，共计13145.56元，以上费用应当由被告自行承担。因此，仲裁委认定原告应当承担的治疗费为83564.98元没有事实及法律依据。3.根据被告的受伤情况，被告合理医疗期应当为180天，超过合理医疗期的部分损失应当认定为扩大的医疗损失。扩大医疗损失部分的费用应当由被告自行承担。根据被告的受伤情况，结合公安部颁布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》以及《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》的相关规定，被告胸椎体骨折的最长医疗期为6个月，锁骨骨折的最长医疗期为4个月，肺挫伤医疗期为2个月，脑震荡最长医疗期为2个月，肋骨骨折医疗期为3个月，膝关节半月板损失医疗期为3个月。虽然被告多处受伤，但不可能治完一项再治项，肯定是同时治疗，那么其医疗终结期应当为受伤部 3 位医疗期最长的为准，即胸椎体骨折的医疗期6个月为合理的医疗终结期。而申请人在中医院的医疗终结期为489天，显然超出合理的医疗期限。并且，在本案仲裁过程中，原告也已经向仲裁委申请调查取证，调取被告的全部治疗材料，但仲裁委并没有予以调取。综上，被告的行为已经构成扩大医疗损失的行为，扩大医疗损失的部分责任应当由申请人自行承担。4.劳动仲裁委认定被告需要护理501天（防城港市人民医院治疗12天加上防城港市中医医院治疗489天），从而裁决原告支付被告生活护理费20492.02元没有事实及法律依据。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。而本案中，虽然被告经工伤认定，但并没有经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理。即使住院期间需要护理，也应当提供因护理所支出的费用单据，否则被告应当承担举证不能的不利后果。因此，劳动仲裁委裁决原告支付被告生活护理费20492.02元没有事实及法律依据。5.劳动仲裁委裁决原告向被告支付失业保险赔偿金21168元没有事实和法律依据。本案中原告并没有解除与被告的劳动关系，而是被告主动提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。而本案中，被告在合理的医疗期后并没有出院，而是进行扩大医疗损失的行为，长期住院，不按时回公司上班，以行为表示主动提出解除劳动关系。并不符合上述第（二）款非因本人意愿中断就业的规定。并且，工伤保险赔偿项目并没有该项赔偿，在工伤保险待遇中已经有一次性就业补助金，该项补助金己经包含失业补偿。因此，劳动仲裁委裁决原告向被告支付失业保险赔偿金21168元没有事实及法律依据。综上所述，防城港市劳动人事争议仲裁委员会没有查清本案全部事实，并作出错误的事实认定，适用错误的法律，作出错误的裁决，侵犯了原告的合法权益。因此，原告恳请人民法院查明本案全部事实，依法作出公平公正、合理合法的判决。 4 被告罗有金辩称，1.其工资为2977.99元属实。其在2016年1月17日，因工伤入院治疗即该月有13天无法上班，而原告将该月工资计算为2241元与事实不符；2.仲裁裁决书中认定治疗费为83564.98元有事实和法律依据。原告向其支付的治疗费为17200元为事实。原告称还向其支付了1700元，但该款项原告没有提供证据予以证实。因此，原告支付的治疗费应为17200元。原告作为企业未给员工购买工伤保险、医疗保险，且被告在住院期间的费用中不存在自费、非医保、非新农合药物产生的费用。原告应承担其治疗费83564.98元；3.其合理治疗期为180天、生活护理费20492.02元（护理501天）有法律依据。4.原告未购买工伤、失业保险，则应向其支付失业保险金21168元有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提供的证据1-3、5、6，被告提供的证据1-3、5、8、证据10中第一张发票、证据11、证据13，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据4即《工资表》，该工资表显示了被告上班的工资收入，本院予以采信。对被告提供的证据4即邓立宁、郑锡营的证言，该证言无法证实罗有金的工资收入等，本院不予采信。对被告提供的证据7即防城港市中医院出入院记录、证据8即疾病诊断（出院）证明书、证据9即医院费用清单，对上述证据中与鉴定意见书中不一致的部分，本院不予采信；对被告提供的证据10即发票，对罗有金治疗费用，本院予以采信；对被告提供证据12即车费，对罗有金提供的2018年3月21日从防城港北到南宁的火车票（46.5元），该费用系因鉴定产生的费用存在合理性，本院予以采信。对于罗有金称其在2018年4月6日从宾阳到防城港北的火车票系鉴定产生的车票与常理不符，本院不予采信。对于广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书，该鉴定书已经原、被告质证，且与本案查明事实有关，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月，罗有金进入昊宁公司工作，担任质检员工作。双方未签订书面劳动合同，昊宁公司未为罗有金缴纳社会保险。 5 2017年5月16日，防城港市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）作出的《认定工伤决定书》中显示，2016年1月17日12时30分许，午饭后，罗有金从食堂步行至厂区大门旁的洗手台洗手，返回生产车间工作的途中步行经过生产车间大门，此时工友黄忠历正在生产车间大门旁，操作塑料桶跌落撞击实验。由于跌落实验平台设在生产车间大门旁的上方，罗有金则在下面步行，没注意到上方正在做跌落实验，不幸被装满水的磷酸桶从约1.8米高的平台跌落地面弹起砸伤，伤后送至防城港市人民医院进行治疗。后患者要求，于2016年1月29日转至防城港市中医医院进一步治疗。认定：罗有金同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年1月5日，防城港市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》中鉴定结论：八级伤残。停工停工留薪期：2016年1月16日至2017年6月23日。2018年5月2日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论通知书》中鉴定结论为;1.伤残等级捌级；2.停工停工留薪期：2016年1月17日至2017年6月23日。 昊宁公司提供的《工资表》中显示，罗友金分别领取了工资：2015年5月639元、2015年6月3392.68元、2015年7月4359.42元、2015年8月2418元、2015年9月2089元、2015年10月4304.10元、2015年11月4156.70元、2015年12月2465元、2016年1月2241元。以上工资共计26065.22元、平均工资为2896.14元/月。庭审中，罗有金认可《工资表》中“罗友金”系其本人。 昊宁公司向本院申请对罗有金的住院治疗的医疗终结时间和工伤事故的合理医疗费用进行鉴定。后经本院组织，昊宁公司、罗有金选定鉴定机构进行鉴定。2020年11月23日，广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书中显示，1.罗有金在防城港市中医医院住院治疗的医疗费用总合计人民币拾万零千零佰捌拾伍元肆角捌分（100085.48元）。其中与本次外伤无直接关联的医疗项目费用为肆佰陆拾捌元陆角肆分（468.64元）。2.罗有金因重物砸伤在防城港市中医医院第一住院时间 6 自2016年1月29日至2016年7月15日为基本合理住院治疗期。第二次在防城港市中医医院住院11天（2017年6月12日-2017年6月23日）取内固定物，为合理的住院治疗期。 2016年1月29日、2月2日、2月3日、2月18日、2月24日、3月8日，昊宁公司分别为罗有金支付住院预交费2000元、2000元、3400元、3000元、3000元、3000元，以上费用共计16400元。2016年5月2日，昊宁公司提交的《付款证明》中显示，代刚向黄忠历支付罗有金医疗费800元。2016年4月9日，昊宁公司提供的《付款凭证》中显示，代刚向黄忠历支付罗有金生活费800元。昊宁公司提供的《付款凭证》中显示，代刚向黄忠历支付陈国明生活费1000元。2016年5月17日、5月23日，陈国明分别出具的《收据》显示，收到代刚生活费500元、收到代刚伙食费600元。 再查明，申请人罗有金与被申请人昊宁公司因工伤待遇、未签订劳动合同第二倍工资、赔偿金争议一案，向防城港市劳动人事争议仲裁委员会提出如下仲裁申请：1.裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元（以月薪4000元为基数，自2015年7月1日起至2016年5月31日共11个月）；3.支付住院医疗费84364.98元（100764.98元-被申请人已支付的16400元）；4.支付住院伙食补助费51200元（512天×100元/天）；5.支付生活护理费29146.65元（55409元/365天×（12+180）天）；6.支付营养费25600元（512天×50元/天）；7.支付工伤保险待遇209864.92元：其中停工留薪期工资69864.92元（524元×4000元/30天）、一次性伤残补助金44000元（11个月×4000元）、一次性伤残就业补助金44000元（11个月×4000元）、一次性工伤医疗补助金52000元（13个月×4000元）；8.支付劳动能力鉴定费250元；9.支付交通费93元；10.支付解除劳动合同居间赔偿金72000元（9个月×4000元×2 7 倍）；11.支付因缴纳失业保险而造成损失的失业保险赔偿金30240元（9个月×1680元×2倍）；以上2至11项合计为人民币54759.55元。 2018年10月29日，防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出防劳人仲字【2018】第112号仲裁裁决，裁决如下：一、依法确认申请人罗有金、被申请人昊宁公司双方劳动关系于2018年6月16日起依法解除；二、被申请人昊宁公司应当依法向申请人罗有金支付工伤住院期间治疗费83564.98元、住院伙食费7080元、生活护理费20492.02元以及劳动能力鉴定费250元，以上合计112187元；三、被申请人昊宁公司应当依法向申请人罗有金支付停工留薪期工资50625.83元、一次性伤残补助金32757.89元、一次性工伤医疗补助金35735.88元以及一次性伤残就业补助金29779.9元，以上合计148899.5元；四、被申请人昊宁公司依法向申请人罗有金支付失业保险赔偿金为21168元。以上二至四项总计281454.5元。被申请人昊宁公司自签收到本仲裁裁决书之日起15日内履行；五、依法驳回申请人罗有金的其他仲裁请求。 本院认为，一、关于确认原、被告之间劳动关系及解除劳动合同经济赔偿金的问题。原、被告在庭审中均表示对防城港市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书中认定双方解除劳动合同的时间和原因均无异议，则本院认定罗有金向昊宁公司提交的书面解除合同通知，双方于2018年6月15日解除劳动关系，并且昊宁公司未为罗有金缴纳社会保险。那么，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，昊宁公司应向罗有金支付经济补偿金。而昊宁公司无须向罗有金支付违法解除劳动合同经济赔偿金。 二、关于原告受伤后的各项费用。1.医疗费。昊宁公司诉称，罗有金医疗费中有多项自费部分、非医保部分、非新农合部分，应由罗有金自行承担。根据《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。那么，罗有金应工伤造成的合理医疗费用，应由劳动单位支出。经广西公明司法鉴定中心对罗有金的的合理医疗费用进行鉴定可知，罗有金在防城 8 港市中医医院产生的合理住院医疗费为99616.84元（总费用100085.48元-无直接关联费用468.64元）。罗有金另提供的防城港市人民医院的门诊票据显示，罗有金支付了门诊费用共计679.5元（50元、417元、212.50元）。而昊宁公司提交的证据显示，其共为罗有金预交住院费共计17200元（含代刚支付800元），及昊宁公司还向罗有金支付了生活费共计2300元（800元、1000元、500元），一并予以折抵医疗费，则昊宁公司须向罗有金支付的医疗费共计80796.34元（合理费用99616.84元＋门诊费用679.5元-已支付17200元-生活费2300元）。昊宁公司认为，其为罗有金购买夹克式背架花费2500元应计入其为罗有金支付的医疗费用中。从本案中罗有金提供的住院费用来看，罗有金花费的医疗费仅为在住院期间的住院费用、门诊费用（不包含购买夹克式背架费用），且昊宁公司购买夹克式背架该费用系罗有金在工作中受伤后产生的合理费用，该费用亦应由昊宁公司支付。因此，该2500元不应折抵昊宁公司应向罗有金支付的医疗费。2.住院伙食补助费。经广西公明司法鉴定中心对罗有金的的合理医疗费用进行鉴定可知，罗有金的合理住院治疗期共计天178天（2016年1月29日至2016年7月15日共计167天、2017年6月12日至2017年6月23日共计11天）为基本合理住院治疗期。而原告昊宁公司提交的《质证意见》中认可住院治疗期按照179天计算，本院予以认可。根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》（桂政发［2011］73）第二条第（一）项“住院伙食补助费标准。工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元”的规定，罗有金的住院伙食补助费为2685元（179天×15元／天）。鉴于昊宁公司共向罗有金支付了伙食费600元，则昊宁公司须向罗有金支付住院伙食补助费2085元（伙食费2685元-已支付600元）。3.生活护理费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；”及《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，防城港市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定 9 结论书》及广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论通知书》中均未确认罗有金需要生活护理，则昊宁公司无须向罗有金支付生活护理费。对昊宁公司的该项诉讼请求，本院予以支持。4.营养费。由于《工伤保险条例》中对工伤保险待遇的规定中无营养费的规定，且原、被告双方对防城港市劳动人事争议仲裁委员会劳动仲裁后，均未就营养费向本院提出诉讼。因此，昊宁公司不应向罗有金支付营养费。5.交通费。罗有金称，其提供的火车票系前往南宁作残疾鉴定的票据。经查，2018年5月2日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出的《再次鉴定结论通知书》，而罗有金系防城区人、广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会位于南宁，结合罗有金提供的2018年3月21日从防城港北到南宁的火车票（46.5元），对罗有金提出该费用系因鉴定产生的费用存在合理性，本院予以采信。对于罗有金称其在2018年4月6日从宾阳到防城港北的火车票系鉴定产生的车票与常理不符，本院不予采信。6.劳动能力鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（九）项规定，昊宁公司未为罗有金缴纳工伤保险，对罗有金花费的劳动能力鉴定费250元应由昊宁公司支付。 三、原告的工伤保险待遇的各项费用。1.停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。则根据《关于职工全年月工资平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）中规定，原告的月工作时间计算为21.75天〔（365天-104天）/12个月〕。罗有金辩称，2016年1月17日因工伤住院（该月有13天无法上班），仅计算该月上班实际天数的工资不当。经查，对于劳动者平均工资的计算应以实际收入为准，且昊宁公司提交的罗有金在事发前九个月的工资表中均有罗有金的签字，本院予以确认上述工资收入。工伤职工在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。经计算罗有金的月平均工资为2896.14元/月，罗有金的停工留薪期间2016年1月17日至2017年6月23日（17个月零六天），则罗有金的停工留薪工资为50033.32元（2896.14元/月×17个月+2896.14元/月÷21.75天×6天）。同时,根据《工伤保险条例》第三十七条第(一)项的规定,工伤伤残等级为八级的,一次性伤残补助金为11个月职工本人工资。故,原告的 10 一次性伤残补助金应当为31857.54元(2896.14元/月×11个月)。由于昊宁公司未为罗有金缴纳工伤保险费，一次性工伤医疗补助金待遇由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条规定，八级伤残计发12个月的一次性工伤医疗补助、计发10个月的一次性伤残就业补助金。即原告的一次性工伤医疗补助金为34753.68元(2896.14元/月×12个月)、一次性伤残就业补助金为28961.40元(2896.14元/月×10个月)。 四、关于未签订劳动合同双倍工资的问题。鉴于双方未签订书面劳动合同，则根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定。本案中，被告应向原告支付双倍工资的仲裁时效最迟于2016年5月届满，但原告于2018年才申请劳动仲裁,已经超过了仲裁时效,故昊宁公司无须向罗有金支付该款项。 五、关于失业保险赔偿金的问题。昊宁公司诉称，罗有金不愿意出院即其对住院扩大医疗损失的行为，亦不上班。罗有金主动提出解除劳动关系，并且一次性伤残就业补助金中已经包含了失业补偿，昊宁公司不应再支付该费用。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当赔偿申请人失业保险赔偿金或者一次性生活补助的2倍”。而本案中，昊宁公司并未为罗有金缴纳社会保险，罗有金在失业后的法定期限内无法领取失业保险赔偿金，应由昊宁公司承担赔偿责任。另根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条规定以及2018年自治区职工最低工资标准1680元进行计算，罗 11 有金的失业保险赔偿金为21168元（1680元×70%×9个月×2倍）。对昊宁公司请求不支付该费用的理由不成立，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用的解释》的九十条之规定，判决如下： 一、确认原告防城港市昊宁塑料制品有限公司与被告罗有金于2018年6月15日解除劳动关系； 二、原告防城港市昊宁塑料制品有限公司向罗有金支付各项费用共计249951.78元（其中，医疗费80796.34元、住院伙食补助费2085元、交通费46.5元、劳动能力鉴定费250元、停薪留职期间工资50033.32元、一次性伤残补助金31857.54元、一次性工伤医疗救助金34753.68元、一次性伤残就业补助金28961.40元、失业保险赔偿金21168元）； 三、驳回原告防城港市昊宁塑料制品有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费10元、鉴定费3500元，由原告防城港市昊宁塑料制品有限公司承担3117.13元、被告罗有金承担392.87元。 上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院，并预交上诉费10元（收费单位：广西壮族自治区防城港市 12 中级人民法院，账号：20×××13，开户银行：中国农业银行防城港分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  陈 燕 人民陪审员  苏丕雄 人民陪审员  凌宜莲 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  杜奎淳