广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终8439号上诉人（原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司，住所地:江西省九江市浔阳区*******。负责人：刘共智，总经理。委托诉讼代理人：陈冰，广东广法律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：张海兰，女，1983年9月15日出生，汉族，地址:惠东县***********，公民身份号码:440************640。系死者黎林顺儿媳。被上诉人（原审原告)：黎某1。被上诉人（原审原告)：黎某2。委托诉讼代理人：王华平，广东帆顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：曾鸣辉，男，1965年9月7日出生，汉族，地址：汕头市金平区**************，公民身份号码440************215。被上诉人（原审被告)：樟树市恒胜汽车运输服务有限公司，住所地江西省樟树市**********。法定代表人：郭志强，执行董事。被上诉人（原审被告)：汕尾市世扬物流有限公司，住所地：汕尾市******之七。法定人表人：叶惠生，总经理。被上诉人（原审被告)：叶惠生,男，1971年3月15日出生，汉族，广东省汕头市人，户籍地汕头市金平区*****************，公民身份号码440************818。原审第三人：惠东县人民医院，住所地：惠东县********高桥水。法定代表人：周锡环，院长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司因与被上诉人张海兰、黎某1、黎某2，被上诉人曾鸣辉、被上诉人樟树市恒胜汽车运输服务有限公司（以下简称樟树市恒胜公司）、被上诉人汕尾市世扬物流有限公司（以下简称汕尾世扬公司）、被上诉人叶惠生、原审第三人惠东县人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院(2019)粤l323民初7892号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司请求:1、依法撤销一审判决，改判由上诉人向被上诉人黎林顺支付赔款149478.6元（不服一审金额86804.92元）；2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被告曾鸣辉驾驶载物超过核定载量，制动系安全状况不符合，存在安全隐患的机动车在道路上诉行驶，依合同约定，答辩人无须承担商业险赔偿责任。二、黎林顺户籍所在地城乡代码为220，属于农村地区，其虽由儿媳负责照顾，但其一直在户籍所在地生活居住，不应以其儿媳在城镇的标准予以计算。三、惠东县人民医院没有出具任何文件证实病历资料属于笔误，故依据广东惠中法医临床司法鉴定所的鉴定意见及回函确认其伤残等级是错误的。四、上诉人不应承担诉讼费。被上诉人张海兰、黎某1、黎某2辩称，一、事故车辆处于年审有效期，不属于上诉人免赔情形。二、黎林顺事故发生前属于丧失劳动力的老年人，其和答辩人张海兰共同生活，一家人长期居住在惠东县大岭镇，一审按城镇标准计算伤残赔偿金并无不当。三、惠东县人民医院金复核查明原审病历记载确实有误，对入院记录和出院记录中的笔误进行了修改并加盖了印章，鉴定所所依据的检查报告单及X光片、修正后的病历认定黎林顺九级伤残合理。四、一审法院依据法律规定判决上诉人承担部分诉讼费合理。服从一审判决。被上诉人曾鸣辉、被上诉人樟树市恒胜汽车运输服务有限公司（以下简称樟树市恒胜公司）、被上诉人汕尾市世扬物流有限公司（以下简称汕尾世扬公司）、被上诉人叶惠生、原审第三人惠东县人民医院经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告黎林顺向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费35400.24元、住院伙食补助费10100元、营养费3000元、护理费32800元、交通费3000元，合计应当赔偿84300.24元。(详见《损失清单》),将其中13400.24元判决支付给第三人；2.被告共同承担本案的诉讼费。诉讼期间，原告将第1项诉请变更为：被告赔偿原告医疗费35400.24元、住院伙食补助费10100元、营养费3000元、护理费32800元、交通费5050元、伤残赔偿金74036.16元、鉴定费3276元、精神损害抚慰金30000元，合计应当赔偿193662.4元。将其中13400.24元判决支付给第三人。一审法院认定事实：2019年7月29日3时40分许，被告曾鸣辉驾驶赣C*****号牌重型厢式货车从白盆珠高速路口往平山方向行驶，行至S356线63KM+100M处时，与前方一名推着两轮自行车的行人原告黎林顺发生碰撞，造成原告黎林顺受伤的道路交通事故。惠东县公安局交通警察大队于2019年8月24日对本次事故作出《道路交通事故认定书》（惠公交认字44132306【2019】第B0037号），其中道路交通事故证据及事故形成原因分析一栏记载：曾鸣辉驾驶载物超过核定的载物量，制动系安全状况不符合存在安全隐患的机动车在道路上行驶，同时疏忽大意未安全驾驶，是造成事故的根本原因……认定：曾鸣辉（被告）承担事故全部责任，黎林顺（原告）不承担事故责任。原告黎林顺受伤后即日（2019年7月29日）被送往惠东县人民医院住院治疗，至2019年11月7日出院，共住院101天。惠东县人民医院疾病证明书记载出院诊断：1、右侧额颞叶脑挫裂伤；2、枕骨左侧线性骨折；3、颅底骨折并脑脊液耳漏；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、双侧额颞顶部硬膜下积液；6、双侧肋骨多发性骨折；7、双肺挫伤；8、枕部头皮挫伤，出院意见：定期专科门诊随诊、复查；2、住院期间留陪护壹人；3、出院后全休贰个月；4、出院后加强护理、照看，防止走失。惠东县人民医院于2019年11月18日出具欠费情况说明：“兹有交通事故伤者：黎林顺……于2019年7月29日发生交通事故被送入院……至2019年11月7日办理出院，期间住院医药总费用35400.24元，预交住院押金22000元，欠费13400.24元。特此证明。”诉讼期间，原告认可预交的押金，其中由被告曾鸣辉预交12000元，被告人民财保九江市分公司预交10000元；提交广东增值税发票1张（No：23968517，开票日期：2019年11月8日），主张住院期聘请护工护理（护工：俞菊姣，公民身份号码433************828），支付护理费20400元（200元/天），被告曾鸣辉对此事实，予以认可。被告曾鸣辉提交收款收据一张（No：0001121）、广东省医疗收费票据2张、押金单2张、收据（2019年8月9日，张海兰出具），证明除预交押金12000元外，另还支付救护车费用526元、门诊费2389元（1811元、578元）、生活费1400元，合共4315元。原告发生的上述门诊及治疗费合共37789.24元，其中由被告曾鸣辉预交14389元，被告人民财保九江市分公司预交10000元，欠惠东县人民医院费用13400.24元。诉讼期间，本院应原告黎林顺的申请摇珠确定广东惠中法医临床司法鉴定所作为鉴定机构，对原告伤病关系、伤残等级进行评定。广东惠中法医临床司法鉴定所于2020年1月8日作出《司法鉴定意见书》（惠中法医司鉴所[2020]临鉴字第18号），鉴定意见：……3.黎林顺右侧额颞叶脑挫裂伤、枕骨左侧线性骨折、颅底骨折并脑脊液耳漏、创伤性蛛网膜下腔出血、双侧额颞顶部硬膜下积液，构成十级伤残；黎林顺左侧3-11肋及右肋2-6肋骨骨折，累计14根肋骨骨折，构成九级伤残。鉴定费3276元，由原告支付。被告人民财保九江市分公司对上述鉴定意见第3项第2目的意见持异议，认为原告肋骨骨折累计仅为9根，而不是10根，仅构成十级伤残，申请复核。广东惠中法医临床司法鉴定所于2020年4月26日复函：“……惠东县人民医院影像及医教部已重新更正了相关病例资料……黎林顺双侧肋骨骨折多发性骨折评定为九级伤残。”原告黎林顺系居民户口家庭户。原告离异，与前生育1子：黎仁开（已于2016年病逝），原告目前跟随儿媳张海兰生活。诉讼期间，原告提供惠东县丰盈鞋业有限公司出具的工商登记查询资料（统一社会信用代码：91441323MA53ED406J，法定代表人：匡华松）、工作证明、中国银行交易流水明细清单（2018年9月29日—2019年9月29日），证明从2017年2月至事故发生时，儿媳张海兰在惠东县丰盈鞋业有限公司工作，从事面部工作，月平均工资4500元（现金发或微信、银行转账）；提供网购交易用截图（2页，正反4面），证明原告随儿媳张海兰往返居住在惠东县************或户籍地惠东县***********。被告曾鸣辉准驾车型A2E，系赣C*****号牌重型厢式货车的驾驶人，被告汕尾世扬公司赣C*****号牌重型厢式货车的实际使用人，被告樟树市恒胜公司赣C*****号牌重型厢式货车的登记所有人。被告曾鸣辉为被告汕尾世扬公司雇佣，事故发生时履行职务行为。被告汕尾世扬公司系被告叶惠生开办的有限责任公司（自然人投资），被告叶惠生与被告樟树市恒胜公司存在挂靠与被挂靠关系。赣C*****号牌重型厢式货车在被告人民财保九江市分公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。诉讼期间，被告人民财保九江市分公司提交机动车交通事故责任强制保险单（副本）、机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单，证明被告樟树市恒胜公司在上述资料中投保人签名/盖章一栏处盖章，保险公司已履行免责免赔条款的说明或提示告知义务，免责免赔生效，因被告曾鸣辉驾驶的载物超过核定的载质量，违反了安全装载规定，增加了事故风险，答辩人在商业三者险限额内承担的赔偿款应当扣除10%的绝对免赔率。经核，被告人民财保九江市分公司提交的中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款第二十七条第（二）列明：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”该条款以加粗加黑的方式显示在页面中。一审法院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书，各方当事人对事故责任认定均无异议，因该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即认定被告曾鸣辉承担事故全部责任，原告黎林顺不承担事故责任。据此，对于事故造成原告的损失，按事故责任由被告曾鸣辉承担。广东惠中法医临床司法鉴定所具有鉴定资质，其作出的《司法鉴定意见书》的鉴定意见，依据充分，本院予以采信，即：黎林顺右侧额颞叶脑挫裂伤、枕骨左侧线性骨折、颅底骨折并脑脊液耳漏、创伤性蛛网膜下腔出血、双侧额颞顶部硬膜下积液，构成十级伤残；黎林顺双侧肋骨骨折多发性骨折评定为九级伤残。被告曾鸣辉为被告汕尾世扬公司雇佣，事故发生时履行职务行为，故被告曾鸣辉因事故造成原告的损失，由被告汕尾世扬公司承担，个人不承担民事赔偿责任。被告汕尾世扬公司系赣C*****号牌重型厢式货车的实际使用人，被告樟树市恒胜公司系赣C*****号牌重型厢式货车的登记所有人。被告汕尾世扬公司系被告叶惠生开办的有限责任公司（自然人投资），被告叶惠生与被告樟树市恒胜公司存在挂靠与被挂靠关系，据此，被告樟树市恒胜公司应对被告汕尾世扬公司承担的损失，负连带赔付责任。被告曾鸣辉具有驾驶资质，驾驶的赣C*****号牌重型厢式货车在被告人民财保九江市分公司购买机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，故原告黎林顺的损失，应先由被告人民财保九江市分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；超出交强险赔偿限额部分，由被告汕尾世扬公司与被告樟树市恒胜公司连带承担，被告人民财保九江市分公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内承担先行赔偿责任。被告曾鸣辉驾驶的载物超过核定的载质量，违反了安全装载规定，增加了事故风险，依据保险合同的约定，被告人民财保九江市分公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内承担先行赔偿责任时，扣除10%的绝对免赔率。关于医疗费及后续医疗费计算数额问题。原告发生的医疗费合共37789.24元，其中由被告曾鸣辉预交14389元，被告人民财保九江市分公司预交10000元，欠惠东县人民医院费用13400.24元。关于原告护理费和住院伙食补助费计算数额问题。原告主张住院期聘请护工护理（护工：俞菊姣，公民身份号码433************828），支付护理费20400元（200元/天，含税），被告曾鸣辉对此事实予以认可，又因原告主张护理天数与实际住院天数相吻、护理标准200元／天与本地护理标准接近，主张的护理费数额具有事实依据，本院予以支持。原告主张出院后的护理费，依医嘱，酌情支持2个月即60天，护理标准按出院后的护理标准120元／天计付，即l20元／天×60天=7200元。上述护理费合共27600元。住院伙食补助费，按实际住院天数计101天、100元／天计付，住院伙食补助费为l00元／天×101天=10100元。关于原告伤残赔偿金计算数额问题。原告系居民家庭户口,提供的工商登记查询资料、工作证明、中国银行交易流水明细清单等资料，足于证明原告儿媳张海兰在事故发生前一年在惠东县丰盈鞋业有限公司工作，原告跟随儿媳张海兰生活，其生活支出来源于城镇收入，故原告残赔偿金可按2018年度全省城镇居民人均可支配收入(一般地区)42066元／年计，伤残赔偿金为42066元／年×7年×21％=61837.02元。关于原告交通费、营养费、精神损害抚慰金计算数额问题。根据原告的治疗需要，住院、转院的次数和路途长短，交通费除由被告曾鸣辉支付救护车费用526元外，再酌情计2100元，即交通费共支持2626元；营养费酌情计1050元；原告构成一个九级和一个十级伤残，精神损害抚慰金酌情支持21000元。根据广东省2019年度人身损害赔偿计算标准，原告黎林顺损失共计165278.26元（具体赔偿清单及计算方式详见附表），被告人民财保九江市分公司在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元（已付）；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，合共120000元。原告的余下损失42002.26元（不包含鉴定费3276元），由被告汕尾世扬公司与被告樟树市恒胜公司连带承担。扣减被告曾鸣辉已付的16315元（医疗费14389元+交通费526元+生活费1400元=16315元），被告汕尾世扬公司与被告樟树市恒胜公司仍应连带承担25687.26元，被告人民财保九江市分公司在商业第三者责任保险限额100万元范围内对其中的90%（1-10%=90%）即23118.53元先行赔付。原告提起诉讼时诉请尚欠医疗费13400.24元直接支付给第三人惠东县人民医院，予以照准，故被告人民财保九江市分公司履行时，将其中的9718.29元支付给原告，13400.24元支付给第三人惠东县人民医院。被告曾鸣辉已付的款项16345元，可另行向保险公司申请理赔。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起5日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告黎林顺110000元。二、被告汕尾市世扬物流有限公司、樟树市恒胜汽车运输服务有限公司于本判决生效之日起5日内连带赔付原告黎林顺25687.26元。被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司在商业第三者责任保险限额150万元范围内对其中的23118.53元先行赔付。被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司先行赔付时，将其中的9718.29元支付给原告黎林顺，13400.24元支付给第三人惠东县人民医院。三、驳回原告黎林顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4174元（原告申请缓至执行时缴交），由原告黎林顺负担1264元，被告樟树市恒胜汽车运输服务有限公司、汕尾市世扬物流有限公司连带负担410元，被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司负担2500元。鉴定费3276元，由被告樟树市恒胜汽车运输服务有限公司、汕尾市世扬物流有限公司连带负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院另查明，原审原告黎林顺于二审诉讼期间死亡，其已尽主要赡养义务的丧偶儿媳和其孙子黎某1、黎某2申请作为其第一顺位继承人参与本案诉讼。本院对此予以认可，本案被上诉人黎林顺变更为被上诉人张海兰、黎某1、黎某2。本院认为，一、本案事故受害人黎林顺虽为农村户口，但从本案现有证据来看，其符合按照城镇标准计算本案事故损失的条件，因此一审对此所作认定符合法律规定，应予以维持。上诉人对此提出异议，但并无证据支持其主张，对于上诉人的该部分意见本院不予采纳。二、结合本案证据材料，原审第三人惠东县人民医院已对出具的病历资料进行了更正且加盖了公章，一审采信鉴定机构据此作出的鉴定结论并无不当，本院亦予以维持。三、上诉人主张免赔商业险，但本案不存在合同约定的免赔情形，上诉人的该上诉意见缺乏依据，本院不予采纳。四、由于本案受害人黎林顺于二审期间死亡，故其应获赔偿款，由其合法继承人即现被上诉人张海兰、黎某1、黎某2继承。上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司、被上诉人樟树市恒胜汽车运输服务有限公司、被上诉人汕尾市世扬物流有限公司执行时迳行支付给被上诉人张海兰、黎某1、黎某2。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费4147元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年十二月三十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅