山东省临沂市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁13执复266号复议申请人（异议人、被执行人）：刘媛媛，女，1982年9月29日出生，汉族，住临沂市兰山区。申请执行人：山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司。住所地：临沂市罗庄区湖北路中段。组织机构代码：91371300MA3CDDGU74。法定代表人：李永森。复议申请人不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2020）鲁1311执异208号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。临沂市罗庄区人民法院在执行申请执行人山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司与被执行人临沂市中兴建材有限公司、山东兴都商贸有限公司、临沂利发纸面石膏板有限公司、临沂茗森木业有限公司、王庆坤、王庆良、刘媛媛、李兆英、李豪、张振全、张兰启、林森祥、于海、张都金融借款合同纠纷执行一案中，被执行人刘媛媛对该院裁定拍卖其位于临沂市罗庄区××小区××号楼××号房产不服，向该院提出书面异议。异议人刘媛媛称：一、罗庄农商行申请执行中兴建材、刘媛媛等金融借款合同纠纷一案,（2018）鲁1311执2848号。在执行过程中,罗庄农商行与中兴建材达成执行和解协议,申请执行人不再向中兴建材主张债务,特申请法院依法向异议人出示该份执行和解协议书。二、异议人刘媛媛作为保证人,其签订的保证合同属于从合同,《担保法》第二十四条规定债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。罗庄农商行与中兴建材达成和解协议,是对借款合同的债权债务内容进行变更,未征得异议人的书面同意,异议人不再承担保证责任。三、根据担保法及其司法解释的规定,债权人放弃向债务人主张债务的,保证人不再承担保证责任。在本案中,双方达成和解协议,中兴建材履行部分债务后,罗庄农商行不再向中兴公司追偿剩余债务,因此异议人不再承担任何保证责任。四、综上,望法院依法查明事实,终止对位于临沂市罗庄区××小区××号楼××,—109号房屋的拍卖。临沂市罗庄区人民法院查明：临沂市罗庄区农村信用合作联社诉临沂市中兴建材有限公司、山东兴都商贸有限公司、临沂利发纸面石膏板有限公司、临沂茗森木业有限公司、王庆坤、王庆良、刘媛媛、李兆英、李豪、张振全、张兰启、林森祥、于海、张都金融借款合同纠纷一案，临沂市中级人民法院于2011年10月20日作出了（2011）临商初字第13号民事判决书，判决：一、被告临沂市中兴建材有限公司于本判决生效后十日内偿还原告临沂市罗庄区农村信用合作联社借款5979886.36元及利息（利息自至本判决确定的履行之日止，按双方约定利率计算）；二、如果被告临沂市中兴建材有限公司不能按期偿还上述借款本息，原告有权依法处置抵押物，以所得价款优先受偿；三、对于上述借款在处理抵押物后仍不能偿还的部分，被告临沂茗森木业有限公司、王庆坤、王庆良对上述欠款中699886.36元及利息部分承担连带清偿责任；被告临沂利发纸面石膏板有限公司、刘媛媛对其中200万元及利息的部分承担连带清偿责任；被告林森祥对上述欠款中128万元（88万元+40万元）及利息的部分承担连带清偿责任；被告山东兴都商贸有限公司、张都对其中200万元及利息部分承担连带清偿责任；被告于海对上述欠款中469.988636万元（69.988636万元+200万元+200万元）及利息部分承担连带清偿责任；被告李兆英、李豪、张振全、张兰启对上述欠款中5979886.36元（69.988636万元+88万元+40万元+200万元+200万元）及利息部分承担连带清偿责任；四、被告山东兴都商贸有限公司、临沂利发纸面石膏板有限公司、临沂茗森木业有限公司、王庆坤、王庆良、刘媛媛、李兆英、李豪、张振全、张兰启、林森祥、张都、于海承担担保责任后，有权依法向被告临沂市中兴建材有限公司追偿。上述判决生效后，被执行人未履行生效判决确定的义务。申请执行人于2012年4月7日向山东省临沂市中级人民法院申请强制执行，2012年4月10日，山东省临沂市中级人民法院立案执行，执行案号为（2012）临执字第153号。2018年6月15日，山东省临沂市中级人民法院作出（2018）临执指字第203号执行裁定，将该案指定临沂市罗庄区人民法院执行。该院于2018年9月17日立案执行，执行案号为：（2018）鲁1311执2848号。2019年1月25日，该院作出（2018）鲁1311执2848号执行裁定，同年28日，通过临沂市不动产登记系统查封了异议人刘媛媛所有的位于临沂市罗庄区××小区××号楼××号房××。2019年3月19日，作为执行法院的临沂市罗庄区人民法院向异议人发出（2018）鲁1311执2848号通知，责令异议人于该通知送达后10日内履行（2011）临商初字第13号民事判决书确定的义务，逾期不履行，将依据申请执行人的申请，依法评估拍卖上述财产。异议人收到通知后，未在该院指定的期间内履行生效判决确定的义务。2019年5月8日，该院作出（2018）鲁1311执2848号之四执行裁定，裁定拍卖涉案房产。2020年5月27日，申请执行人与被执行人中兴建材、李兆英、李豪自愿达成执行和解协议，协议载明：“一根据判决确定被执行人临沂中兴建材有限公司、李豪、李兆英欠申请执行人山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司借款本金5979886.36元及利息、费用。在执行过程中，李豪交款50000.00元；执行林森到位款80000.00元。申请执行人山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司同意在被执行人临沂中兴建材有限公司、李豪、李兆英于2020年6月5日前再交157万元后，放弃对被执行人临沂中兴建材有限公司、李豪、李兆英的执行。……”。2020年6月5日，中兴建材、李豪、李兆英通过转账的方式向该院交纳了157万元。2020年8月21日，该院委托临沂鸿诚资产评估土地房地产估价有限公司对涉案房产进行评估。同年9月5日，临沂鸿诚资产评估土地房地产估价有限公司作出临鸿房评报字（2020）第003号房地产估价报告，涉案房产的评估价值为1104236元。2020年9月17日，异议人以申请执行人在中兴建材履行部分债务后，不再向其追偿剩余债务，其不再承担保证责任为由向该院提出执行异议，要求终止对涉案房产的拍卖，并解除查封。临沂市罗庄区人民法院认为：本案争议的焦点为被执行人（债务人）中兴建材履行部分债务后，申请执行人放弃对其执行，是否应免除异议人（保证人）的责任。《中华人民共和国担保法》第18条规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，异议人自愿为被执行人（债务人）中兴建材2010年11月5日借款200万元提供连带责任保证，并约定了保证的范围；执行中，被执行人中兴建材履行部分债务后，申请执行人放弃对其执行，并不是放弃对其债务的执行。根据上述法律规定，该院依法执行异议人的财产，符合有关法律规定。因此，异议人的异议不成立，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定驳回异议人刘媛媛的异议请求。复议申请人刘媛媛复议称，1、请求临沂市中级人民法院依法裁定撤销(2020)鲁1311执异208号执行裁定书。2、依法裁定终止对临沂市罗庄区临湖小区3号楼4一201，一109号房屋的查封、拍卖。终止对申请人的执行。事实与理由：一、本案中，申请人刘媛媛作为保证人，其签订的保证合同属于从合同，《担保法》第二十四条规定债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司与临沂市中兴建材有限公司、李豪、李兆英达成和解协议，是对借款合同的债权债务内容进行变更，未征得复议申请人书面同意，复议申请人不再承担保证责任。二、根据担保法及其司法解释的规定，债权人放弃向债务人主张债务的，保证人不再承担保证责任。在本案中，双方达成和解协议，临沂市中兴建材有限公司履行部分债务后，山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司不再向临沂市中兴建材有限公司执行剩余债务，视为放弃债务，双方的债权债务关系不存在，主合同已消灭，因此复议申请人不再承担任何保证责任。三、根据《担保法》第二十条的规定，保证人享有债务人对债权人的抗辩权。本案中，依据山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司与临沂市中兴建材公司达成的执行和解协议，因此，作为保证人，复议申请人依法享有临沂市中兴建材公司对山东临沂罗庄农村商业银行股份有限公司的抗辩权，即不再执行其剩余债务。四、综上，望依法裁定撤销(2020)鲁1311执异208号执行裁定书。终止对临沂市罗庄区临湖小区3号楼4一201，一109号房屋的查封、拍卖。终止对复议申请人的执行。本院经审查查明的事实与临沂市罗庄区人民法院查明的事实一致。本院经审查认为，首先，本案执行依据为本院于2011年10月20日作出的（2011）临商初字第13号民事判决。审查该判决主文可以看出，各被执行人承担清偿责任的顺序及最终承担责任的债务数额是不同的，具体作为被执行人的复议申请人刘媛媛承担担保责任的前提和范围是申请执行人应首先依法处置临沂市中兴建材有限公司提供的抵押物，并对处置抵押物后仍不能清偿的债务由其在各自担保的范围内承担连带清偿责任。从本院及作为执行法院的临沂市罗庄区人民法院查明的事实中，均未有申请执行人或执行法院对抵押物进行处置的相关事实。根据该执行依据确认的清偿顺序，复议申请人承担连带清偿责任的条件尚不具备，执行法院即评估拍卖复议申请人房产缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。其次，根据申请执行人与被执行人临沂市中兴建材有限公司、李兆英、李豪自愿达成的执行和解协议的约定，在临沂市中兴建材有限公司、李兆英、李豪自实际清偿170万元后，对剩余债务，申请执行人放弃对被执行人临沂中兴建材有限公司、李豪、李兆英的执行。而被执行人临沂市中兴建材有限公司系主债务人，《中华人民共和国担保法》第二十条规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对债权人行使请求权的权利。”本案中，在申请执行人放弃对主债务人临沂市中兴建材有限公司的执行的情况下，复议申请人援引该事由提出抗辩，请求执行法院停止对其房产的评估拍卖于法有据，本院予以支持。第三，复议申请人作为担保人，其承担担保责任的范围应以主债务人临沂市中兴建材有限公司承担的责任范围为限，复议申请人以其与被执行人临沂市中兴建材有限公司等达成和解协议而放弃对剩余部分债务的执行，转而申请执行作为担保人的复议申请人，实际上加重了作为担保人的复议申请人的责任，亦显失公平。综上，复议申请人复议理由成立，本院对其复议请求予以支持。临沂市罗庄区人民法院（2020）鲁1311执异208号异议裁定认定事实和适用法律均错误，结果应予纠正的。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（二）项的规定，裁定如下：一、撤销山东省临沂市罗庄区人民法院（2020）鲁1311执异208号异议裁定；二、终止对复议申请人刘媛媛的执行。本裁定为终审裁定。审判长  滕厚峰审判员  密启娜审判员  柏建松二〇二〇年十二月十日书记员  张 堃