山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6356号上诉人（原审被告）：梁某，住山西省长子县。委托诉讼代理人:肖某,山西瑞哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：太原君泰盛世房地产开发有限公司。法定代表人：杨某。委托诉讼代理人:许某，山西道亨律师事务所律师。委托诉讼代理人:高某，山西道亨律师事务所律师。原审被告：李某，住山西省沁源县。委托诉讼代理人:肖某,山西瑞哲律师事务所律师。上诉人梁某因与被上诉人太原君泰盛世房地产开发有限公司，原审被告李某借款合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初6146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人梁某、原审被告李某的委托代理人肖某，被上诉人太原君泰盛世房地产开发有限公司的委托诉讼代理人许某、高某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁某上诉请求：1、依法撤销（2020）晋0105民初6146号民事判决书的第一项；2、依法改判驳回被上诉人的违约金诉求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人和被上诉人所谓的《借款合同》并未生效。被上诉人太原君泰公司提供的《借款合同》甲方签章处是空白的，也就是说根据该合同的约定，《借款合同》未生效，所以该合同中有关违约金的约定对双方均不产生法律约束力。二、《借款合同》中并无太原君泰公司可以主张逾期违约金至实际支付之日的明确约定，一审法院认定违约金无合同依据及法律依据。综上所述，上诉人与太原君泰公司存在借贷法律关系，但无利息及违约金的约定，太原君泰公司的违约金诉求应予以驳回。太原君泰盛世房地产开发有限公司辩称，一、《借款合同》成立并生效,山西君辉泰贸易有限公司已交付借款,上诉人也偿还了部分借款。《借款合同》中有上诉人的签字捺印，一审中上诉人对该签字认可。根据《合同法》第三十六条、三十七条的规定，即当事人的实际履行行为使合同成立。二、山西君辉泰公司将《借款合同》的所有债权并与该债权相关的所有权利一并转让给被上诉人,被上诉人合法取得债权。本案是借款合同法律关系,事实清楚,双方对借款金额,已还款金额无争议。剩余借款至今尚未偿还，上诉人理应归还剩余借款并按约定支付违约金。根据《合同法》第二百零六条、第二百零七条的规定，以及《借款合同》第九条违约责任及处理第二款之规定，上诉人理应偿还借款并按合同约定支付违约金。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应当维持原判。原审被告李某辩称，同上诉人的意见一致。太原君泰盛世房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告梁某立即偿还借款本金98513元，并支付违约金至还清日止，违约金计算至2020年8月1日97774.1元，被告李某对上述债务及实现债权支出诉讼费等其他费用承担保证担保责任；2、案件受理费、保全费、公告费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月28日，出借人甲方山西君辉泰贸易有限公司、借款人乙方梁某、开发商丙方原告、保证人丁方李某签订《借款合同》，鉴于乙方与丙方与2016年8月28日就君泰·中央公園项目1号楼3单元1802号房屋，签订了《商品房买卖合同》，房屋总价为987025元，首付款为207025元，其余为银行按揭，乙方由于资金暂时周转困难就房屋首付款向甲方申请借款，甲方同意向乙方提供借款，丁方作为保证人为乙方的上述借款提供连带责任保证。借款金额为197025元，借款用途仅限用于向丙方支付上述房屋购房款，借款期限16个月，即自2016年8月28日起至2017年12月28日止；借款利率无息，还款方式分期还款，甲方同意乙方分期偿还上述借款，2016年9月28日还款本金49256元，剩余本金147769元；2017年3月28日还款本金49256元，剩余本金98513元；2017年9月28日还款本金49256元，剩余本金49257元；2017年12月28日还款本金49257元。丁方保证期间为本合同约定的债务履行期限届满之日起二年，保证范围包括本金、利息、逾期利息、违约金、损害赔偿金及甲方为实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、差旅费等）；如乙方未按照合同约定及时归还甲方本金，乙方每逾期1日，应向甲方支付逾期金额千分之一的逾期违约金；乙方未按时足额偿还借款本金的，导致甲方通过诉讼或者其他途径追索债权的，乙方应当承担的责任范围包括但不限于本金、违约金、损害赔偿金及甲方为实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、差旅费等）。同日，被告梁某向原告出具借款借据，借款用途为A区1-3-1802房款。2016年9月13日，原告与被告梁某签订编号为20160052923的商品房买卖合同，约定被告购买原告位于××街房。2016年9月14日，孙丽君通过兴业银行向被告梁某转账197025元。孙丽君为山西君辉泰贸易有限公司职工，孙丽君出具证明，证明因公司业务需要以其本人名义办理了兴业银行账户为×××的银行卡，该卡实为原告所用，其本人从未使用该卡进行与个人相关的交易。2016年10月28日，原告向被告梁某出具收款49256元的收据，交款事由A-1-2-1802还第一期借款。2017年3月19日，原告向被告梁某出具收款49256元的收据，交款事由A-1-2-1802还第二期借款。另查，2020年7月29日，甲方债权转让方山西君辉泰贸易有限公司与乙方债权受让方原告签订《债权转让合同》，约定甲方自愿将其于梁某、李某签订的《借款合同》中所享有全部债权包括但不限于借款本金、违约金及实现债权的全部费用等转让给乙方，乙方同意受让该债权。一审法院认为，山西君辉泰贸易有限公司通过其员工孙丽君将197025元转给被告梁某账户用以支付房屋首付款，后被告梁某按约偿还两期借款，因山西君辉泰贸易有限公司已将该债权转让给原告，故原告诉请被告偿还借款本金98513元，本院予以支持。逾期还款违约金，合同约定“如乙方未按照合同约定及时归还甲方本金，乙方每逾期1日，应向甲方支付逾期金额千分之一的逾期违约金”该约定过高，本院支持以未还本金98513元为基数自2017年12月29日至清偿之日止按照年利率24%计算的违约金。关于被告李某的担保责任，合同约定“丁方保证期间为本合同约定的债务履行期限届满之日起二年”，被告最后一期履行期为2017年12月28日，原告起诉之日为2020年8月11日，已经超出二年担保期限，故被告李某不再承担连带担保责任。判决：一、被告梁某于本判决生效之日起三十日内偿还原告太原君泰盛世房地产开发有限公司借款本金98513元及违约金（以未还本金98513元为基数按照年利率24%计算自2017年12月29日至清偿之日止）；二、驳回原告太原君泰盛世房地产开发有限公司的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审法院认定一致，予以确认。本院认为，《合同法》第三十七条规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中，山西君辉泰贸易有限公司作为出借方依《借款合同》的约定已向上诉人梁某履行了出借义务，梁某也归还了部分款项。被上诉人太原君泰盛世房地产开发有限公司基于与案外人山西君辉泰贸易有限公司签订的《债权转让合同》，取得对上诉人梁某的合法债权。梁某未依约履行还款义务，应当依据《借款合同》的违约责任条款向被上诉人支付逾期还款产生的违约金。一审判决调整违约金为年利率24%，于法有据。综上所述，梁某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费2244元，由上诉人梁某负担。本判决为终审判决。审判长 武涛审判员 李峻审判员 刘涛 二O二O年十二月十七日书记员 惠曈