安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0403刑初308号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人陆杨旭，男，汉族，2000年10月22日出生于安徽省淮南市，初中文化，无业，户籍所在地安徽省淮南市潘集区，现住淮南市田家庵区。2016年9月27日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。2020年3月5日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局监视居住，2020年8月17日因涉嫌犯诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局监视居住，2020年11月3日被淮南市田家庵区人民检察院监视居住，2020年12月2日经本院决定批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于2020年12月7日执行逮捕，现羁押于淮南市看守所。 辩护人张玉芝，安徽震一律师事务所律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉〔2020〕286号起诉书指控被告人陆杨旭犯诈骗罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察官刘维玥、张一驰出庭支持公诉，被告人陆杨旭及田家庵区法律援助中心根据本院指定辩护通知指派的辩护人张玉芝到庭参加诉讼。现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：2019年开始被告人陆杨旭单独作案或伙同江孟迪(另案处理)作案,在斗鱼平台直播“穿越火线”和“地下城与勇士DNF”游戏期间，采取发布低价的虚假游戏装备、点券的出售信息、虚假直播游戏抽奖等方式,诱骗受害人上钩,然后通过QQ、微信方式实施诈骗。具体如下: 1、2019年2月7日，被告人陆杨旭、江孟迪在淮南市田家庵区网络宾馆内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间，虚假销售游戏装备，诈骗被害人喻某850元。该850元赃款通过江孟迪微信账户转入陆杨旭微信账户,后被陆杨旭、江孟迪挥霍。 2、2019年2月8日，被告人陆杨旭、江孟迪结伙在淮南市田家庵区网络宾馆内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游板块创建直播间，虚假销售游戏装备，诈骗被害人解某550元。该550元赃款通过江孟迪微信账户转入陆杨旭微信账户,后被陆杨旭、江孟迪挥霍。 3、2019年3月12日，被告人陆杨旭、江孟迪结伙在淮南市田家庵区网络宾馆内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间，虚假销售游戏装备,诈骗被害人郝某1480元。该1480元赃款通过江孟迪微信账户转入陆杨旭微信账户，后被陆杨旭、江孟迪挥霍。 4、2019年3月15日，被告人陆杨旭、江孟迪结伙在淮南市田家庵区网络宾馆内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间，虚假销售游戏装备，诈骗被害人王某1550元。该550元赃款通过江孟迪微信账户转入陆杨旭微信账户，后被陆杨旭、江孟迪挥霍。 5、2019年3月15日，陆杨旭、江孟迪结伙在淮南市田家庵区网络宾馆内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间，虚假销售游戏装备，诈骗被害人胡某1850元。该1850元赃款通过江孟迪微信账户转入陆杨旭微信账户，后被陆杨旭、江孟迪挥霍。 6、2019年4月15日,被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人张某1人民币570元，诈骗款以微信转账方式由自己“梦里”的微信收款。 7、2019年10月27日，被告人陆杨旭采取虚假游戏点券信息的方式，诈骗受害人唐某人民币1200元，诈骗款通过朋友张健文的支付宝收款600元，朋友徐某2支付宝收款600元，然后又全部转账给自己“梦里”的微信里。 8、2019年11月29日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏点券的方式，诈骗受害人王某2人民币200元，诈骗款通过朋友张健文微信收款，然后又转账到朋友江孟迪的微信,用于还江孟迪的欠款。 9、2020年1月11日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人徐某1人民币240元，诈骗款通过朋友徐某2微信收款后转入陆杨旭账户。 10、2020年2月3日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏装备信息的方式，诈骗受害人孔某人民币140元，诈骗款通过朋友张健文支付宝收款，然后又转账给朋友徐某2支付宝,最后由徐某2转账到自己的“梦里”的微信里。 11、2020年2月3日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏装备信息的方式，诈骗受害人张某2人民币600元，诈骗款通过朋友张健文支付宝收款，然后又转账给朋友徐某2支付宝,最后由徐某2转账到自己的“梦里”的微信里。 12、2020年2月6日，被告人陆杨旭采取虚假游戏点券信息的方式，诈骗受害人刘某400元，诈骗款通过朋友张健文的支付宝收款，然后又转账给朋友徐某2支付宝，最后由徐某2转账到自己的“梦里”的微信里。 13、2020年2月8日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏装备信息的方式，诈骗受害人苏某1人民币350元，诈骗款通过朋友张健文微信收款，然后又转账到自己的“梦里”的微信里。 14、2020年2月9日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏装备信息的方式，诈骗受害人任某人民币150元，诈骗款通过朋友张健文微信收款，然后又转账到自己的“梦里”的微信里。 15、2020年2月11日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏点券的方式,诈骗受害人苏某2人民币700元,诈骗款通过朋友张健文微信收款,然后又转账到自己的“梦里”的微信里; 16、2020年2月11日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏点券信息的方式，诈骗受害人李某人民币500元，诈骗款通过朋友张健文的微信收款，然后又转账给自己的“梦里”的微信里。 17、2020年2月11日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人邢某人民币600元，诈骗款通过朋友张健文微信收款后转入陆杨旭账户。 18、2020年2月11日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人程某人民币260元。 19、2020年2月15日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人谢某人民币500元，诈骗款通过朋友徐某2微信收款后转入陆杨旭账户。 20、2020年2月23日，被告人陆杨旭采取发布虚假游戏直播抽奖的方式，诈骗受害人张某3人民币500元，诈骗款以微信转账、微信红包的方式由自己“梦里”的微信收款。 公诉机关认为，被告人陆杨旭以非法占有为目的，利用电信网络采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陆杨旭案发后能够自动投案，如实供述自己的罪行,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，系自首,可以从轻或减轻处罚。被告人陆杨旭认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。提请本院对被告人依法判处，并建议以诈骗罪判处被告人有期徒刑一年，并处罚金。公诉机关提交了归案经过说明、转账记录、聊天截图、情况说明、微信交易明细、户籍证明、园南派出所出具的陆杨旭对被害人赔偿情况表、违法犯罪经历查询、本院（2016）皖0403刑初631号刑事判决书等书证，被害人解某、郝某、王某1、胡某、张某1、王某2、唐某、徐某1、孔某、张某2、刘某、苏某1、任某、苏某2、李某、邢某、程某、谢某、张某3的陈述、公安机关对被害人喻某的电话询问记录，证人张某4、邹某、徐某2、余某、顾某、陆某的证言、同案人江孟迪的陈述、被告人陆杨旭的供述，辨认笔录等证据证实。 被告人陆杨旭对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是被告人主动投案，如实供述自己罪行构成自首；赔偿被害人经济损失并获得谅解；自愿认罪认罚，建议对被告人从宽处理。 经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，被告人陆杨旭因涉嫌诈骗于2020年3月5日主动到公安机关投案，于2020年8月16日因涉嫌诈骗，再次到公安机关投案。案发后，被告人陆杨旭以及江孟迪陆续退赔了各被害人损失。 本院认为：被告人陆杨旭以非法占有为目的，利用电信网络，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱款共计12190元，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人陆杨旭能主动投案，如实供述自己的罪行是自首，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。被告人能退赔被害人损失，酌情予以从轻处罚。对辩护人提出的从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人陆杨旭犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年12月7日起至2021年12月6日止。罚金于本判决生效后十日之内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于安徽省淮南市中级人民法院，书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。 审判员  张霞 二〇二〇年十二月十八日 书记员  张弦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》 二、依法严惩电信网络诈骗犯罪 (一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定,利用电信网络技术手段实施诈骗,诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。 (七)对实施电信网络诈骗犯罪的被告人，应当严格控制适用缓刑的范围，严格掌握适用缓刑的条件。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判情形。 人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然量刑不当的，人民法院应当依法判决。