山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终9010号上诉人（原审被告）：郯城县卫生健康局，住所地郯城县人民路**。法定代表人：朱秀芝，局长。委托诉讼代理人：刘义，山东元开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张学军，男，1956年7月6日出生，汉族，居民，住郯城县。上诉人郯城县卫生健康局因与被上诉人张学军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省郯城县人民法院（2020）鲁1322民初4915号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郯城县卫生健康局上诉请求：1.改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳务关系，双方之间的法律关系应是承揽合同关系。1、承揽合同是指一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果，另一方应接受工作成果并给付一定报酬的合同。雇佣合同是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。2、承揽合同与雇佣合同的本质区别是，雇佣合同具有一定人身依附性，雇主知道雇员的身份，雇员接受雇主的监管和安排，提供劳务；承揽合同中承揽人在完成工作中具有独立性，如何完成工作，由承揽人依靠自己的技术和能力完成。结合本案的案件事实，上诉人的工作人员与被上诉人联系安装空调电缆业务，并将该项工作交由其完成。双方之间虽是口头合同，但从合同实际履行情况来看，工作内容、工作方式、工作人员均由被上诉人负责安排，并不受上诉人的监管和控制，上诉人与被上诉人之间构成承揽合同法律关系。被上诉人承包上诉人单位的所有五金电料的材料并由其自己或自己雇员免费负责安装，完成工作任务，被上诉人从上诉人处进行年终结算。原审法院认定上诉人承担雇主责任，属于认定事实错误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，因此，对于被上诉人的人身损害，上诉人对损害结果不承担任何的法律责任。3、原审判决认定上诉人提供的安全环境存在隐患和未派员到现场监督属于认定事实错误，案件的真实情况是上诉人处的工作人员在电话通知被上诉人安装电缆线时，由工作人员将被上诉人带至需要安装电缆的房问，否则被上诉人如何获知何处电缆需要安装？在施工过程中，上诉人的工作人员多次提醒被上诉人要注意安装安全，而被上诉人作为专业的五金电料的安装人员却由于自己的疏忽大意导致本次事故的发生。因此，上诉人对本次事故发生并无过错，不应当承担民事责任。二、本案应当由被上诉人承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人承担60%的责任，与客观事实不符，证据不足，判决错误。首先，从本案发生的事实来看。被上诉人受伤是因为被上诉人是自己的疏忽大意造成的，且在施工过程中自己未佩戴任何的安全防护措施。该事实，上诉人在一审庭审中已作陈述，且证人也能够证实该事实。但一审判决却避重就轻、主观臆测认定事实、划分责任，导致划分责任错误。其次，上诉人与被上诉人之间系承揽合同关系，由被上诉人承担自己的损害结果，且上诉人对损害的发生尽到了一般常人应尽的注意义务，不存在有故意或者重大过失的过错，依法由被上诉人承担全部的赔偿责任。而一审法院作出上诉人承担60%的赔偿责任，实属与客观事实不符，证据不足的错误判决。三、一审判决认定上诉人各项损失金额，显失公平，与法律相悖。被上诉人的伤情并未达到伤残的标准，且各项赔偿标准均高于正常标准。其中被上诉人的年龄已达到64岁，但一审法院判决的伤残賠偿金却按照60周岁以下的标准判决，三期也明显高于正常标准，住院伙食费应当按照法定的30元一天计算，精神抚慰金也明显高于正常标准，营养费也不应当支持。张学军未到庭答辩。张学军向一审法院起诉请求：1.判令被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计133,766.8元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：张学军系在郯城县卫生健康局沿街楼下从事经营五金电料的个体户，从事五金电料销售和有偿安装施工，被告购买原告的五金电料包括安装，平时连工带料记账，年终结算。2019年7月17日下午被告的后勤科工作人员电话通知原告为被告郯城卫健局北楼安装空调电缆。原告在卫健局北楼后小屋顶布线时，小屋顶棚塌陷，原告坠落摔伤。原告受伤后住治疗30日，共支出医疗费29053.8元，原告的损伤后经鉴定构成十级伤残，期间所有医疗费及其它费用均自行支付，后经临沂郯城法医司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残，护理90日，营养90日。后因损害赔偿问题双方协商未果，遂有本案纠纷。经审查确认原告的损失为：医疗费29053.8元、护理费10,437元、住院伙食补助费2700元、营养费2700元、交通费600元、鉴定费1600元、病例复印费18元，残疾赔偿金84,658元，精神损害抚慰金2000元，合计：133766.8元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。被告虽为法人单位，但其与原告之间无劳动关系，对于本案纠纷，应当参照上述规定处理。本案被告作为接受劳务的一方，其提供的工作环境存在安全隐患，仅电话指示原告提供劳务，而未派员到工作现场监督、指示、提示，对事故的发生负有过错，应当依法承担民事责任；原告在提供劳务时未尽安全注意义务，对事故的发生负有过错，其本人亦应承担相应民事责任。结合案情，确定原、被告承担责任的比例为4：6，对原告的损失，被告承担60%的赔偿责任为宜。被告认为对原告的损失无赔偿义务，与法不符，对被告的答辩意见一审法院不予采纳。综上所述，原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，一审法院依据审查确定金额及比例予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条规定，判决：一、被告郯城县卫生健康局赔偿原告张学军医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、病历复印费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计79780.08元（133,766.8元×60%），于判决生效后五日内履行完毕；二、驳回原告张学军的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2975元，原告张学军负担1000元，被告郯城县卫生健康局负担1975元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郯城县卫生健康局提交两份证据，证据一企业信用报告，证实被上诉人系从事五金电料、油漆零售的个体工商户，其工商注册名称为郯城县东百五金店料商店；证据二发票及票据一宗，证实被上诉人在承揽期间上诉人向其支付2019年2月11日至2019年7月17日期间的承揽费用，该组票据能够证实上诉人与被上诉人之间系承揽关系，并非劳务关系，对于被上诉人此次受伤应当由被上诉人自行承担相应的损失。张学军未到庭质证。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，张学军为郯城县卫生健康局安装空调电缆，其在卫健局北楼后小屋顶安装布线时，小屋顶棚塌陷，致使张学军坠落摔伤。郯城县卫生健康局作为接受劳务的一方，案涉卫健局北楼后小屋系由其管理使用，其未尽提示义务，该屋顶工作环境存在安全隐患，顶棚塌陷系张学军致伤直接原因，一审法院依据双方过错程度判令郯城县卫生健康局承担60%责任，事实清楚，应予维持。郯城县卫生健康局上诉主张张学军应承担本案全部责任，与上述查明事实不符，本院不予采信。综上所述，郯城县卫生健康局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2975元，由上诉人郯城县卫生健康局负担。本判决为终审判决。审 判 长 王树东审 判 员 马凤霞审 判 员 邵 波二〇二〇年十二月十七日法官助理 高 同书 记 员 徐丽芹