湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初14153号原告：徐炎，男，汉族，1983年1月20日出生，户籍地湖南省湘潭县，现住湘潭县。委托诉讼代理人：李盛，湖南唯楚（湘潭）律师事务所律师。被告:长沙文澳商贸有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区坪塘街道兴合村颜家湾组**。法定代表人：廖勇强，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李金桥，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘峰，湖南金州律师事务所实习律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司，，住所地长沙县星沙镇板仓北路以西（星沙律师事务所律师楼**）负责人：谭耀文，总经理。委托诉讼代理人：尹阳，男，汉族，1996年10月16日出生，住湖南省衡东县，系公司员工。原告徐炎诉被告长沙文澳商贸有限公司（以下简称“文澳公司”）、被告中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司（以下简称“中华联合财保公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐炎及其诉讼代理人李盛、被告文澳公司的委托诉讼代理人李金桥、刘峰、被告中华联合财保公司的委托诉讼代理人尹阳均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告徐炎向本院提出以下诉讼请求：1、被告文澳公司立即赔偿原告各项损失189906.36元；2、被告中华联合财保公司在机动车车上人员责任保险（司机）限额100000元内承担连带赔偿责任，并优先赔付给原告；3、两被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告系被告文澳公司聘请的司机，负责运送被告文澳公司的货物。2019年12月10日上午，原告驾驶湘ＡＨ××**号重型半挂牵引车按被告文澳公司的指示至娄底市花桥采石场拉货。原告货车装货完毕准备过磅时，原告从驾驶室下车摔伤致使膝盖受伤，之后原告告知车队长，并由被告文澳公司向被告中华联合财保公司报案。原告受伤后，2019年12月11日在湘潭县人民医院进行门诊治疗，当天转为住院治疗，在住院过程中原告进行了右髌骨骨折开房复位内固定术，共计住院36天，花费医疗费21539.38元，原告垫付1539.38元，被告文澳公司垫付20000元，住院期间原告有一人陪护。原告出院后，经湖南锦程司法鉴定中心鉴定认为原告的损伤已构成十级伤残，误工期150天，护理费60天，营养期60天等。原告将该鉴定报告交至两被告，被告中华联合财保公司对鉴定报告不予认可，并要求就原告的伤残等级及后续治疗费用等进行重新鉴定，后原告与两被告共同确认，同意在湖南融城司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费用等进行重新鉴定。2020年6月11日上午，原告与被告中华联合财保公司均到达了湖南融城司法鉴定中心，对原告进行现场拍照，法医对原告进行检查并出具了鉴定意见，鉴定意见认为原告所受损伤已构成十级伤残，原告出院后续门诊治疗需四个月，后续医疗费6000元，取内固定物后续治疗费9000元，需住院15天，合计15000元。湖南融城司法鉴定中心的报告送达给两被告后，两被告仍拒绝赔偿。另，湘ＡＨ××**号重型半挂牵引车在被告中华联合财保公司购买了机动车车上责任保险（司机），保险限额为100000元，事故发生在保险期间内。原告认为，原告受伤时为湘ＡＨ××**号重型半挂牵引车驾驶员，被告文澳公司应当承担赔偿责任，同时原告系投保车辆车上人员，被告中华联合财保公司应依法在机动车车上人员责任保险（司机）保险限额内予以理赔。为维护原告的合法权益，特向法院起诉。被告文澳公司辩称，一、保险公司应当在保险合同的约定范围内赔偿原告的各项损失。被告文澳公司所有的车辆机动车车上人员责任保险由保险公司承保，限额为10万元，时间在2019年11月14日至2020年11月13日，原告驾驶车辆从驾驶室下车摔伤，属于车辆使用过程发生的意外事故，且事故发生在保险期限内。根据中国保险协会机动车综合商业示范条款第4条及第38条，保险公司应当在理赔限额内赔偿原告的损失。二、原告提出的部分赔偿请求不能得到支持。1、两份鉴定意见不能采信。首先，两份鉴定意见均由原告单方委托人均为原告，并未体现原、被告共同委托或者在场。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26条，两份鉴定意见均由原告单方委托形成不符合法律规定。第二份鉴定依据之一是湘潭市第三人民医院的磁共振MR片诊断报告单，本案的证据并没有该份报告单，且该鉴定意见没有提供鉴定机构及人员的资质证明，十分不严禁，所以无法确认该份鉴定意见的真实性。2、原告主张的相关费用，以鉴定意见为基础计算得出，都不能得到支持，且鉴定费仅提供1200元票据，包括鉴定意见建议原告出院后门诊治疗4个月的结论，以此结论确定的120天的误工损失、15天的护理费、15天的伙食补助费以及后续治疗费等均不能得到支持。原告的相关损失须由保险公司以及法院认可的鉴定机构出具的鉴定意见确认，原告主张的误工费、护理费计算标准过高，应当按照湖南省统计局公布的2019年城镇私营单位分行业就业人员年平均工资计算。最后，原告应当对其下车时未尽到合理注意义务承担责任，请求法庭依法驳回原告不合理的请求，并判令保险公司承担相应责任。被告中华联合财保公司辩称，1、涉案车辆在我司投保10万元机动车车上人员责任险，但是原告为本次事故提供的相关证明材料无法证明事故的真实性，其提供的谈话笔录为与其有利害关系的当事人所述，且无相关监控资料、目击者予以证实事故的真实性，其提供的病历资料均为2019年12月11日起始，但根据原告所述事故发生于2019年12月10日上午，期间未提供相应的治疗记录等证明材料，故我司认为，我方不应当承担保险责任。2、关于原告的损失部分同被告文澳公司的意见一致。经审理查明：2019年12月10日上午，徐炎驾驶湘ＡＨ××**号重型半挂牵引车按文澳公司指示至娄底市花桥采石场拉货。徐炎货车装货完毕准备过磅时，从驾驶室下车去拿地磅单时摔伤致使膝盖受伤。摔伤后，徐炎将此事告知车队队长凌栋梁并请假下午休息。因膝盖一直疼痛，同事胡勇军开车将徐炎送回湘潭，并于12月11日凌晨到湘潭县人民医院检查。2019年12月11日，徐炎在湘潭县人民医院住院治疗，于2020年1月16日出院，共计住院36天，出院诊断为：右髌骨骨折，出院医嘱为：1、住院休息，加强营养；2、定期返院复查X片（术后3、6月），需复查X片示骨折愈合在专业骨科医院指导下方能下地行走；3、渐进性患肢功能锻炼；4、术后1年-1年半返院行内固定取出术；5、不适随诊。出院后，徐炎分别于2020年3月27日、2020年3月30日前往湘潭县人民医院检查。上述住院、检查共计花费22380.36元，文澳公司垫付了20000元。2020年4月7日，徐炎委托湖南锦程司法鉴定中心对其伤残等级及后续休息治疗情况进行鉴定。2020年4月8日，湖南锦程司法鉴定中心出具潭锦程司鉴中心[2020]临鉴字第136号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：徐炎右髌骨骨折，膝关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残，建议该损伤误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为60天，一年后择期取出由髌骨内固定，预计治疗费6000元，届时休息30天，一人生活护理10天。因中华联合财保公司对此鉴定意见不予认可，故徐炎与中华联合财保公司的医勘再次向湖南融城司法鉴定中心申请对其伤残程度、后期医疗费、治疗时限进行评定。2020年6月15日，湖南融城司法鉴定中心出具潭融城司法鉴定中心[2020]临鉴字第604号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人徐炎所受右髌骨骨折（术后），右髌韧带损伤，右膝内、外侧半月板后角损伤，右膝关节屈100度，伸-10°，功能丧失40%，构成十级伤残；2、被鉴定人徐炎建议出院后续门诊治疗四个月，其后续医疗费用评定为6000元，取内固定物的后续治疗费评定为9000元，住院天数15天，两项合计评定为15000元。此次鉴定花费1200元。徐炎与妻子彭纯婚后育有一子，名为徐文浩，2011年4月21日出生。徐炎母亲罗淑桃1958年4月10日出生，住湖南省湘潭县，共有三子（均在世）。湘ＡＨ××**号重型半挂牵引车的所有权人为文澳公司，文澳公司为该车辆在中华联合财保公司投保了机动车车上人员责任险（司机），限额为100000元，不计免赔。事故发生时，徐炎为文澳公司聘请的司机，尚在试用期，未签订劳动合同。上述事实，有当事人的当庭陈述，当事人提交并经庭审质证的中华人民共和国机动车行驶证、湘潭县人民医院入院记录、手术记录、出院记录、湖南省医疗住院收费票据、湖南省医疗门诊收费票据、湖南锦程司法鉴定中心司法鉴定意见书、湖南融城司法鉴定中心司法鉴定意见书、湖南增值税普通发票、房产证、常住人口登记卡、机动车辆保险单、证明等证据予以证实，本院予以认定。本院认为，原告徐炎受被告文澳公司指派至娄底市花桥采石场拉货，从驾驶室下车去拿地磅单时摔伤致使膝盖受伤，原告徐炎是被告文澳公司处于试用期的员工，事故发生在工作时间内，根据司法解释的相关规定,被告文澳公司对本案原告应承担损害赔偿责任。被告文澳公司为涉案车辆在被告中华联合财保公司购买了机动车车上人员责任险（司机），事故发生在保险期间内，故中华联合财保公司应承担保险责任。原告徐炎因伤损失认定如下：1、医疗费，根据有效票据，医疗费共计花费22380.36元，其中被告文澳公司已垫付20000元，故原告自行垫付医疗费2380.36元。2、后续医疗费，根据湖南融城司法鉴定中心出具潭融城司法鉴定中心[2020]临鉴字第604号司法鉴定意见书认定为15000元。3、误工费，误工费是事故受害人从遭受伤害到治愈期间因无法从事正常工作而实际减少的收入，原告徐炎遭受的伤害是右髌骨骨折，且仍需后续治疗，在此期间，必然会形成误工损失，在核定误工期时不但需要考虑原告住院期间的误工损失，还应考虑其出院后恢复期限的误工损失。原告从事运输行业，结合鉴定意见书认定的误工期限，参照2019年城镇私营单位从业人员（交通运输、仓储和邮政业）年平均工资，认定为18559.36元[39615元/年÷365天×（住院36天+休息期120天+后续住院15天）]。4、护理费，原告虽提供了医院陪护合同，但与其在车险人伤案件询问笔录中陈述的金额不一致，故本院参照2019年城镇私营单位从业人员（居民服务、修理和其他服务业）年平均工资，认定为5526.44元[39552元/年÷365天×（住院36天+后续住院15天）]。5、交通费，结合原告的住院天数及伤情情况，原告诉请为360元，本院予以支持。6、住院伙食补助费，原告诉请以50元/天，符合法律规定范围，本院予以支持，故其住院伙食补助费认定为2550元[50元/天×（住院36天+后续住院15天）]。7、营养费，结合原告的伤情及营养期认定为1500元。8、伤残赔偿金，原告因此伤构成十级伤残，参照湖南省2019年全年城镇居民人均可支配收入，认定伤残赔偿金为79684元（39842元/年×20年×10%）。9、被扶养人生活费，结合被扶养人年龄及共同抚养人数，认定原告母亲罗淑桃的被告抚养人生活费为17051.87元（26924元/年*19年*10%÷3人），原告儿子徐文浩被扶养人生活费为13462元（26924元/年*10年*10%÷2人），故对于原告主张被扶养人生活费为26025元，本院予以支持。10、精神损害抚慰金，结合原告伤情，酌情认定为5000元。11、鉴定费，原告仅提供了一份鉴定费票据1200元，故本院仅认定鉴定费为1200元。以上各项共计157785.16元。综上，被告中华联合财保公司应向原告徐炎支付赔偿款100000元，被告文澳公司向原告徐炎支付赔偿款57785.16元。据此，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司长沙县支公司在本判决生效之日起十日内支付原告徐炎赔偿款100000元；二、被告长沙文澳商贸有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告徐炎赔偿款57785.16元；三、驳回原告徐炎其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1250元，因适用简易程序减半收取625元，由原告徐炎负担106元，被告长沙文澳商贸有限公司负担519元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  杨正权二〇二〇年十二月二十二日法官助理刘晓倩书记员王金璐附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。