浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0104民初1689号原告王如龙，男，1990年1月15日出生，汉族，户籍地江苏省东海县。委托代理人丁大同、李翔宇，江苏金华星律师事务所律师。被告浙江梵石物业服务有限公司，住所地浙江省慈溪市白沙路街道恒元商务广场**楼（19-5）室。法定代表人朱安珍。被告浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司，住所地浙江省杭州市江干区多立方公寓******。负责人章志强。委托代理人于治，浙江国圣律师事务所律师。原告王如龙为与被告浙江梵石物业服务有限公司（以下简称梵石公司）、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司（以下简称梵石杭州二分公司）劳动争议纠纷一案，于2020年3月26日向本院起诉。本院受理后依法由审判员黄亮独任审判，于2020年6月28日、12月23日公开开庭进行了审理，原告王如龙及委托代理人丁大同（第一次庭审）、李翔宇（第二次庭审），被告梵石公司杭州二分公司委托代理人于治到庭参加诉讼，被告梵石公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王如龙起诉称，原告与梵石公司杭州二分公司共签订三份书面劳动合同，第一份约定劳动期限：2016年3月20日至2017年3月19日，第二份：2017年3月20日至2018年3月19日，第三份：2018年3月20日至2019年3月19日（未按法律规定签订无固定期劳动合同）。2017年9月9日，原告在工作期间发生工伤，并于2017年经江干区人力资源和社会保障局认定为劳动工伤。2019年6月11日经浙江省劳动能力鉴定委员会出具的鉴定报告（浙劳鉴结字【2019】592号）鉴定为工伤伤残七级。在原告工伤治疗期间，被告违法解除劳动合同。原告在工伤治疗期间被告给付了部分医疗费及工资，但还有因工伤、伤残产生其余费用未给付。故诉至法院，请求判令：一、梵石公司、梵石杭州二分公司支付王如龙医疗费28159.27元、住院伙食补助费4000元、营养费2000元、护理费361000元、辅助器具费575816元、交通费6528.47元、住宿费1269元；二、梵石公司、梵石杭州二分公司支付王如龙停工留薪期间工资差额33066元；三、梵石公司、梵石杭州二分公司支付王如龙一次性伤残补助金39714.35元、工伤医疗补助金55360元、伤残就业补助金55360元；四、梵石公司、梵石杭州二分公司支付王如龙失业保险金9648元；五、确认被告违法解除劳动合同，并支付经济赔偿金18329.7元；六、诉讼费用由被告承担。被告梵石公司未答辩。被告梵石杭州二分公司答辩称，一、原告需明确第一被告和第二被告对诉讼请求承担责任承担问题。二、赔偿项目及费用方面简要陈述一下。1、医疗费根据公司的垫付清单，公司总共垫付医疗费120456.98元，超过了原告所申请的票据的费用，某种意义上来说，原告应该还要对这个差额二万多差额进行抵扣，还给公司这部分差额。2、住院伙食补助费，应按照浙江省工伤保险条例第24条进行计算，并非原告申请的4000元。3、营养费在工伤中没有法律依据，不予认可。4、护理费，应当是原告住院期间按照住院天数38天进行计算，并非原告主张的36万元。5、辅助器械费，被告没有异议，但应当以到目前为止，这是实际发生过一次辅助器械费就四万多块钱，后续的还没有实际发生，不应现在赔偿。6、交通费，票据应当与就医时间、地点、地点相符合，但是很多交通票据都是在外地产生，和就医并没有关联。7、住宿费，被告不予认可，因为根据相关病历，原告在上海住院八天，住院期间无需住宿费用。8、工资差额部分，被告在原告医疗待遇期内进行了工资发放，总的金额是40558元，不存在拖欠工资的情形。9、伤残金，诉请的金额数字，被告没有异议。10、失业保险金，双方的合同是在医疗服务期过后，劳动合同自然终止，所以不存在需支付原告失业保险金的情况，并且大概在2018年时，被告给原告缴纳了保险，另外王如龙作为完全民事行为能力人，也自愿签署了不缴纳保险的承诺书。在工资发放过程中，公司也对这块不缴纳保险的费用进行了支付。11、经济赔偿金方面，被告不存在这个违法解除劳动合同的情形，然后劳动合同是自然终止，而且这个原告也享受了超过12个月的医疗待遇期。三、原告是因为个人的原因导致病情恶化加重，应当按比例承担相应的责任和损失。原告受伤后是在医院治疗的。根据2017年10月10日出院记录显示，原告的经过手术治疗病情稳定，肢体活动良好，按照当时的劳动能力、鉴定标准，应该伤残等级是九级，但原告出院后未遵守医嘱，避免负重及剧烈活动，在被告用人单位发放工资补助和承担全部医疗费的情况下，开始去送外卖，送外卖是处于快速运动状态，是一个体力活动，所以导致原告受伤半年后，病情开始加重，原告应当对自己的行为承担相应的责任。经审理本院查明事实如下：王如龙与梵石杭州二分公司签订了两份劳动合同，从事维修工作，第一份期限为2016年3月20日至2018年3月19日，第二份期限为2018年3月20日至2019年3月19日。2016年7月12日，梵石杭州二分公司与王如龙签订《自愿放弃社会保险的协议书》，明确系王如龙坚持不愿意参加统一社会保险，并约定王如龙自愿不参加基本社会保险，梵石杭州二分公司将每月支付300元作为基本社会保险福利；王如龙领到公司支付的基本社会保险福利补助后，应将其用于自行购买社会保险，公司不承担王如龙基本社会保险的相关责任；王如龙自愿放弃社保，承诺因未办理社会保险而产生的任何状况，如在办理社会保险后理应由社保机构承担的利益损失部分等均由王如龙执行承担；等。2017年9月9日，王如龙在工作中受伤。2017年11月9日，被认定为工伤。2019年6月11日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定认定为七级伤残。王如龙分别于2017年9月9日15：21至2017年10月10日、2018年12月9日至2018年12月16日住院治疗。庭审中，双方确认梵石杭州二分公司尚有7304.17元医疗费【含植入医疗器械（髋臼杯系统等）43256.98元】未付，救护车费用1878元未付。双方确认王如龙的护理期为三个月。庭审中，王如龙主张受伤前十二个月工资为3797.33元（2016年9月至2017年8月）。受伤后，梵石杭州二分公司支付的2017年9月至2018年9月的工资分别为3587元、2160元、2160元、2310元、1724元、1724元、1724元、1724元、1724元、1607元、1705元、1700元、1700元。此后，梵石杭州二分公司还支付了2018年9月至2019年2月的部分工资。王如龙提起劳动仲裁，仲裁请求与本案诉请一致。2019年12月16日，杭州市江干区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭江干劳人仲案（2019）0994号仲裁裁决书，裁决：1、梵石公司支付王如龙住院伙食补助费914.55元、护理费8425.34元、实际所产生的辅助器具费43256.98元、交通费2126元、住宿费1121元；2、梵石公司支付王如龙停工留薪期待遇13489元；3、梵石公司支付王如龙一次性伤残补助金39714.35元，一次性工伤医疗补助金55360元、一次性工伤就业补助金55360元；4、梵石公司支付王如龙未缴纳失业保险的损失6432元；上述款项合计226199.22元，梵石公司于该裁决生效之日起十日内付清；5、驳回王如龙其他仲裁请求。另查明，王如龙称其植入的医疗器械（髋臼杯系统等）具有使用寿命需定期更换，会产生新的医疗费用。诉讼中，梵石杭州二分公司申请对1、2017年10月10日，王如龙从浙二医院出院后，病情加重的原因；2、王如龙出院后送外卖行为与其病情加重的因果关系及参与度；进行鉴定。庭审中，梵石杭州二分公司表示不再坚持申请鉴定。以上事实有劳动合同、银行流水、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、病历材料、植入医疗器械使用登记表、上海市跨省异地就医住院结算单、医疗费票据、交通费票据、住宿费票据、自愿放弃社会保险的协议书、本案庭审记录予以证实。本院认为，梵石杭州二分公司未给王如龙缴纳工伤保险，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付相关费用。费用如下：1、医疗费，包括救护车费用在内还有9182.17元未付。2、住院治疗的伙食补助费，根据《杭州市人民政府关于公布杭州市职工工伤住院治疗期间伙食补助费交通食宿费支付标准的通知》的规定，每日标准为15元，实际住院39天，计585元。3、营养费，非工伤保险待遇费用，本院不予认定。4、护理费，按照双方确认的三个月护理期，应为72078/12*3=18019.5元。5、原告主张的辅助器具费，根据其提供的证据，该费用实际为植入医疗器械（髋臼杯系统等）的费用，因系植入体内的医疗器械，不属于辅助器具，应属于医疗费的范围，王如龙为此支出的43256.98元本院已计入医疗费。6、交通费，根据王如龙提供的票据及治疗情况，本院酌情认定为2500元。7、住宿费，根据王如龙提供的票据及治疗情况，本院酌情认定为1121元。8、工资差额，根据工伤保险条例的规定停工留薪期一般不超过12个月，根据王如龙的治疗情况，本院认为停工留薪期可认定为12个月。王如龙主张的前十二个月平均工资3797.33元，不高于本院核算金额，本院予以认定。根据梵石杭州二分公司工资支付情况，经核算其已支付的2017年9月10日至2018年9月9日的工资总额为23250.28元。还应补足差额3797.33*12-23250.28=22317.68元。9、一次性伤残补助金，七级伤残为13个月的本人工资，现王如龙主张按3054.95元为基数系其对自身权利的处分，本院支持，即为39714.35元。10、一次性工伤医疗补助金，根据浙江省工伤保险条例的规定以劳动关系终止时上年度全省职工平均工资为基数计十个月，为55360元。11、一次性伤残就业补助金，根据浙江省工伤保险条例的规定以劳动关系终止时上年度全省职工平均工资为基数计十个月，为55360元。关于王如龙主张的失业保险金，根据浙江省失业保险条例的规定，用人单位不按规定缴纳失业保险造成劳动者不能享受失业保险待遇的，应赔偿失业保险待遇损失，根据浙江省工伤保险条例的规定，经核算应为8040元。关于王如龙主张的违法解除劳动合同赔偿金，本院认为，梵石杭州二分公司不存在违法解除劳动合同的情形，案涉合同系自然到期终止，故本院对王如龙该诉请不予支持。关于王如龙所主张的后续辅助器具费，如前所述应属医疗费，因系尚未发生的医疗费用，不能明确发生的次数及费用，本院认为王如龙可在实际产生更换植入医疗器械医疗费用时再行主张。关于梵石杭州二分公司答辩称系王如龙自身原因导致病情加重并申请鉴定，本院认为并无明确证据证明王如龙病情存在加重，亦无证据证明王如龙存在何种行为可能导致病情加重，故本院对该意见不予采信亦对其鉴定申请不予准许。综上，本院对王如龙的部分诉请予以支持。据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七，《浙江省工伤保险条例》第二十七条，《浙江省失业保险条例》之规定，判决如下：一、被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司支付原告王如龙医疗费人民币9182.17元、住院伙食补助费人民币585元、护理费人民币18019.5元、交通费人民币2500元、住宿费人民币1121元，合计人民币31407.67元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司支付原告王如龙停工留薪期工资差额人民币22317.68元，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司支付原告王如龙一次性伤残补助金人民币39714.35元、一次性工伤医疗补助金人民币55360元、一次性伤残就业补助金人民币55360元，合计人民币150434.35元，于本判决生效之日起十日内付清；四、被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司支付原告王如龙失业保险待遇损失人民币8040元，于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回原告王如龙其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司负担。原告王如龙于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江梵石物业服务有限公司、浙江梵石物业服务有限公司杭州第二分公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 员  黄 亮二〇二〇年十二月二十九日代书记员  郭晓冬