黑龙江省兰西县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1222民初1521号原告：贾维志，男，1970年3月1日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。被告：潘东，男，1965年4月10日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。被告：王彬彬，男，1987年3月25日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。被告：姜雷，男，1976年12月28日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。原告贾维志与被告潘东、王彬彬、姜雷民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月15日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贾维志、被告潘东、姜雷到庭参加诉讼，被告王彬彬经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。贾维志向法院提出诉讼请求：一、要求被告潘东、王彬彬立即给付借款本金人民币100,000.00元，利息人民币10,000.00元，本息共计人民币110,000.00元；二、被告姜雷对上款的给付承担连带清偿责任；三、诉讼费由三被告负担。事实和理由：被告王彬彬以在哈尔滨购楼缺钱为由，于2016年12月20日在兰西向原告借款人民币100,000.00元，当时没有约定利息，约定此款于2017年12月20日偿还，被告潘东、王彬彬在借款人处签字，被告姜雷在担保人处签字，原告和三被告签订了借款协议，约期过后，此款经原告多次索要后，口头约定给付一分利息，三被告没有履行还款义务，故原告诉至法院，要求被告潘东、王彬彬立即给付借款本金人民币100,000.00元，利息人民币10,000.00元，本息共计人民币110,000.00元。被告姜雷对上款的给付承担连带清偿责任。诉讼费用由三被告负担。潘东辩称：我确实向原告借钱了，我先在借款协议上的签的名，后来我和宫某找到王彬彬和姜雷签的字，借款协议上写的是买房用款，但我后来用这笔钱给工人开工资了。王彬彬是我姑爷，他后来知道我是用这笔钱给工人开工资了，他也没对我的行为有异议。王彬彬经本院依法传唤未到庭参加诉讼，提交了书面答辩意见：关于适用法律部分的规定，按照我国《合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”由此可见，不同于金融性借款合同的诺成性，民间借贷属于实践性合同，款项的实际交付系此类借款合同的生效要件。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。”在发生纠纷时，贷款人欲主张自己的权利，除证明双方的借款合意之外，尚需证明该款项已经实际交付的事实，这样才能形成一个有效的借款债权。贷款人对于款项已实际交付负举证责任在借款人对贷款人是否交付借款或具体交付数额存有异议，而且该异议合理且充分的话，对于该实际交付的事实仍需其他证据另行证明。由此可见，我国法律规定了借款必须以实际发生为前提，虽然被告出具了欠据，但是原告并没有提供实际支付给被告的转款凭证，这就是一种举证不能。按照法律规定大笔借款的转账单证不存在、现金交付的具体事实不清楚这都属于重大的瑕疵。那么原告必须对实际交付款项的时间、地点、方式和批次等进一步举证，如果举证不能应该由其承担不利风险，而不是由被告承担。如果不把钱款实际给付一事实查清也就无法定案。综上所述，被告想请法院注意，原告主张被告因购买房产需要向原告借款，但是除了借条一张，根本没有任何其他证据证实钱款已经真是给付，二被告不是夫妻关系，是亲属关系，不可能共同购买房产而共同共有，这是不符合逻辑也是不符合实际情况的，以上情况请法院予以高度重视。姜雷辩称：当时潘东找我担保，我到兰西来了，字我也签了，我签字的时候，潘东和王彬彬已经在借款协议上签字了，潘东和王彬彬的确收到这笔款了，毕竟我签字了，我也愿意承担法律责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交了如下证据：证据一、借款协议，证明被告潘东和王彬彬向原告借100,000.00元本金，被告姜雷是担保人；证据二、证明（系复印件），证明被告潘东经常居住地址；证据三、证人宫某、刘某的证言，证明被告潘东、王彬彬向原告贾维志借款、利息的约定及被告姜雷对该笔借款提供担保的事实及过程。被告潘东、姜雷对于原告提交的证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均无异议。被告王彬彬经本院依法传唤未到庭参加诉讼，未发表质证意见，视为放弃质证权利。根据原、被告的陈述及质证意见，本院综合审查认证如下：对于原告提交的证据一，能够证实被告潘东、王彬彬向原告贾维志借款的时间、金额及被告姜雷对该笔借款提供担保的事实，本院予以采信；对原告提交的证据二，被告潘东、姜雷对该证据无异议，但原告提供的证据系复印件，不符合法定证据形式要件，且与原告主张的待证事实无关，故本院不予采信；对原告提交的证据三，两名证人的证言能证实借款的交付过程及利息约定，证据一与证据三能够形成证据链条，可相互印证，且被告潘东、姜雷予以认可，故本院对于原告提交的证据三予以采信。根据双方当事人的陈述以及提交的证据，本院查明案件事实如下：被告潘东、王彬彬以购房缺钱为由于2016年12月20日向原告贾维志借款100,000.00元，口头约定了利息，被告姜雷为该笔借款提供担保，未约定担保期限。原告贾维志持有借款人潘东、王彬彬和担保人姜雷签订的借款协议，该协议载有三被告签名及捺印。协议约定还款日期为2017年12月20日，被告潘东、王彬彬借此款用于买房，借款到期由借款人中有偿还能力的一人无条件偿还，借款人没按期偿还由担保人无条件偿还。后三被告未按借款协议中的约定履行合同义务，原告向三被告多次主张权利，三被告仍未履行。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（一）项规定：“自然人之间的借款合同具有下列情形之一的，可以视为合同成立：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时。”本案中，原告贾维志持有借款人潘东、王彬彬和担保人姜雷签订的借款协议，请求法院支持其诉讼请求。庭审中，证人宫某、刘某当庭证实原告贾维志以现金的方式交付给被告潘东、王彬彬人民币100,000.00元，被告潘东、姜雷对该事实表示无异议，被告王彬彬在答辩中称其本人未接收借款，但未提供证据予以证实，对于被告王彬彬提出的答辩主张无法对抗证人宫某、刘某的当庭证词，故本院对被告王彬彬提出的答辩理由不予支持。故认定原告与二被告间的借贷关系成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”本案中借款协议约定还款日期为2017年12月20日，借款到期后，原告多次索要而三被告仍未履约，故本院对原告要求被告潘东、王彬彬给付借款本金100,000.00元的诉讼请求予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。”根据原告的诉讼请求及证人的证言，能够证实原告与被告方口头约定过利息，原告以100,000.00元本金主张利息10,000.00元，在法律规定限额内，故本院对原告要求被告潘东、王彬彬给付借款利息10,000.00元的诉讼请求予以支持。本案中，借款协议明确约定了“借款到期由借款人中有偿还能力的一人无条件偿还，借款人没按期偿还由担保人无条件偿还”。《最高人民法院关于涉及担保纠纷案件的司法解释的适用和保证责任方式认定问题的批复》第二条的规定，保证合同中明确约定保证人在债务人不能履行债务时承担保证责任的，视为一般保证。保证合同中明确约定保证人在被保证人不履行债务时承担保证责任，且根据当事人订立合同的本意推定不出为一般保证责任的，视为连带责任保证。本案的借款协议中，被告姜雷承担保证责任是以债务人未按期偿付债务为前提，债务人未能按期偿付债务并不表明债务人不能以其财产清偿债务，故被告姜雷应承担连带保证责任。借款到期后，结合当事人陈述，原告在六个月内向担保人姜雷主张过权利，未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一项、第二十九条第一款，《最高人民法院关于涉及担保纠纷案件的司法解释的适用和保证责任方式认定问题的批复》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告潘东、王彬彬于本判决生效后十日内给付原告贾维志借款本息合计110,000.00元；二、被告姜雷对上述借款本息合计110,000.00元承担连带还款责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,500.00元，减半收取计1,250.00元，由被告潘东、王彬彬及姜雷负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员 刘 铨二〇二〇年十二月二十九日书记员 刘海成