江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初2522号原告：戴其兵，男，1969年7月17日出生，住海安市。委托诉讼代理人：张小红，海安市胡集法律服务所法律工作者。被告：陈军，男，1976年9月23日出生，住海安市。第三人：南通多普达通信工程有限公司，统一社会信用代码91320621MA1Q1XRT7B，住所地海安市隆政街道兴太路**。法定代表人：王军，该公司执行董事。第三人：江苏中讯工程技术有限公司，统一社会信用代码91321282MA1MBUPP4X，，住所地靖江市靖城靖北村**新建路203#）。法定代表人：刘红星，该公司总经理。原告戴其兵与被告陈军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后本院依法裁定转为普通程序，并依职权追加南通多普达通信工程有限公司（以下简称多普达公司）、江苏中讯工程技术有限公司（以下简称中讯公司）作为第三人参加诉讼，两次公开开庭进行了审理。三次庭审中，原告戴其兵的委托诉讼代理人张小红均到庭参加诉讼，原告戴其兵到庭参加了第一、二次庭审；第一次庭审时被告陈军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，第二、三次庭审时被告陈军到庭参加诉讼；第二次庭审时，第三人多普达公司的法定代表人王军、中讯公司的法定代表人刘红星到庭参加诉讼，第三次庭审时，第三人多普达公司、中讯公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戴其兵向本院提出诉讼请求：要求被告立即返还借款34180.86元。审理中，原告申请变更诉讼请求为：被告立即返还多支付的工程款34180.86元。事实和理由：原告介绍被告做海安墩头、周吴、姜堰三地的通信网络工程，被告因资金紧张先后向原告借款61000元，于2019年2月3日出具借条一份，载明今借到戴其兵现金60000元。2019年下半年，原告向法院起诉要求被告给付借款，被告在庭审中要求原告前去上家公司结账，然后多退少补。原告顾及朋友面子，将案子撤诉。按被告的要求于2020年2月25日和2020年3月20日将三个项目的款项结完，共结得26819.14元，原告要求被告抵销后将剩余的34180.86元给付原告，但被告总不给付。被告陈军辩称：我向原告付的生活费和人工工资是原告通过微信、支付宝转给我的，转账金额是54500元，另外原告给了我1000元现金，并不存在原告另外给我现金的情况。对梁徐三林村光缆布放工程结算的明细我没有异议，关于该工程中所扣的材料现在还在我家里，等我和原告的工程款结好后我同意退给原告。关于周吴村和杜楼村的工程我已经全部做完了，杜楼村的工程后来有一些整改是事实。当时我和原告说好工程价款按工程决算总额的75%给我，对于原告与第三人结算的清单我不认可，工程款总额要求原告提供决算报告。关于周吴村工程中800元吊车费从工程款中扣除我认可，关于扣除1000元赔偿款我不认可。关于杜楼村工程的整改只有不到7公里的铁丝，原告扣除近2万元的整改费用我不认可；对于扣除3000元作为防锈铁丝的赔偿款，我亦不认可，虽然该工程中还有4.0防锈铁丝差不多6捆在我这边，但等我与原告结算完毕后，我可以退给原告。我同意工程款结算后多退少补。多普达公司述称：经朋友介绍戴其兵到我公司干活儿，我公司把周吴村和杜楼村的工程给戴其兵做，当时说好按审计报告结算金额的75%结算给戴其兵，25%是我公司收取的一些费用。周吴村的工程总工程款为6138元，扣了800元吊车费，按照75%的标准结算给戴其兵，因为戴其兵把48芯光缆放坏了，扣了1000元赔偿款。杜楼村的工程拖了半年，所有的光缆没有附挂，软吊未做，我公司让戴其兵来整改，但戴其兵一直没来。后来我公司找人整改，把铺设光缆这块的费用全部给了整改的人，整改费用由戴其兵承担。工程审计报告出来后，该工程总结算额是51549元，2020年3月20日我公司与戴其兵已经按75%结账，双方协商扣除整改费用以及戴其兵弄少的防锈铁丝材料费，我公司总共给付戴其兵19223元，已经履行完毕。中讯公司述称：我公司按中标价格的80%结算给戴其兵，我公司收取20%的管理费、税费。我公司只认戴其兵说话，虽然陈军在工地上做，但没有做完就跑掉了。钢绞线都没架设好，光缆都没有铺挂，还有很多活儿要返工，工程后来由我公司做好了，大约2019年3月份完工。因为陈军还有60芯光缆、警示保护管拉回家了，没有退给我公司，所以我公司与戴其兵结算时扣了该部分材料费4343元、431元，最后结算给戴其兵10000元。本院经审理查明如下事实：从2018年9月至2019年2月3日期间，戴其兵陆续向陈军合计转账54500元，分别为：2018年9月12日2000元；2018年9月26日500元；2018年10月9日、10月14日、10月28日、11月2日、11月10日、11月22日、12月2日各2000元；2018年12月5日、12月6日、12月14日、12月22日各1000元；2019年1月31日5000元；2019年2月1日11000元；2019年2月3日18000元。2019年2月3日，陈军向戴其兵出具借条（复印件）一份，载明：“今借到戴其兵现金陆万元整（60000.00）”。2019年，戴其兵曾向本院起诉要求陈军归还借款60000元。戴其兵提供的2019年12月6日庭审笔录中显示，陈军在该案庭审中辩称：“我没有向原告借款，原告所付的款项是2018年9月原告将承接的墩头、周吴、姜堰三个工程给我做，预付的生活费和工人工资。2018年12月1日我回原告因为天冷、太远，我不做了，我们没有结账。2019年1月要发工人工资，我要求原告先支付一点钱给我发工人工资。原告总共转账54500元，借条上差额5500元是原告算的利息。另外原告给付我现金1000元让我送礼，人家没有要，所以原告合计给我55500元。我要求原告结账后多退少补。”后戴其兵申请撤诉。以上事实，有转账记录、借条（复印件）、2019年12月6日庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。双方对戴其兵已付款数额、工程款数额、扣除相关款项存在争议，戴其兵为证明其主张提供了以下证据：1、陈根生的银行活期一本通以及户口本，拟证明除转账外，其于2019年1月15日从其父亲陈根生的银行卡上取款6000元，并将其中5500元交给陈军。2、2020年2月25日，戴其兵与中讯公司结算形成的梁徐三林村光缆布放明细，该明细中记载了布放位置、光缆规格、架设方式、长度、工程价款以及扣除未退材料费数额等，工程款12370.14元，扣除未退材料费4343元、431元后，中讯公司应当支付7596.14元。戴其兵主张按该明细中的数额与陈军进行结算工程款。3、2020年3月20日，戴其兵与多普达公司结算形成的结账清单，内容为：周吴村干线工程6138-800（吊车费）=5338元，扣除管理费为5338元*0.75=4003元，减去赔偿费1000元，结算3003元。杜楼村网改扣除管理费为51549*0.75=38661元，扣除线路整改费为38661-16441-2800=19420元、扣除赔偿费3000为19420-3000元=16220元。合计16220+3003=19223元。戴其兵主张按该结账清单中的数额与陈军进行结算工程款。周吴村干线工程赔偿款是因为陈军放的光缆线断掉了，杜楼村网改工程因陈军光缆附挂和软吊未施工，多普达公司找人整改以及陈军未将多余的材料退给多普达公司，而造成的整改费和赔偿款。4、戴其兵从江苏有线网络发展有限公司海安分公司调取的杜楼村FTTH网络建设工程竣工结算审价报告、工程竣工结算审核表、工程结算审定单、工程审价总表、建筑安装工程量审价表、建筑安装工程施工仪器仪表使用费审价表、建筑安装材料费审价表、乙供材料费用审价表，拟证明杜楼村网改工程的人工费为51549元。5、戴其兵从江苏有线网络发展有限公司海安分公司调取的高新区周吴村干线工程结算造价审核汇总表、工程结算审定单，拟证明周吴村工程的人工费为6138元。陈军对上述证据质证认为：1、证据1不能证明戴其兵向我交付过现金。2、对证据2没有异议，我同意梁徐三林村光缆布放工程按工程款7596.14元结算给我。3、对证据3不认可，这两个工程的工程款数额应当提供审计报告。对周吴村干线工程中扣除800元吊车费我予以认可，但对扣除1000元的赔偿费不认可；对杜楼村网改工程中扣除的整改费和赔偿费，我均不认可，当时光缆都铺好了，铺光缆的费用应当给我，戴其兵也没有要求我做光缆附挂，虽然软吊只做了一点，但戴其兵扣除近2万元的整改费用我不认可。4、对证据4、5的真实性均不予认可，但我同意按戴其兵提供的两份工程结算审定单中工程施工费结算给我，而不是戴其兵所说的仅仅是人工费部分，机械、仪表都是我施工时带的，所以机械、仪表费也应当结算给我。结合上述证据以及当事人的陈述，本院综合认定如下事实：2018年，中讯公司将梁徐三林村光缆工程分包给戴其兵，多普达公司将周吴村干线工程和杜楼村网改工程转包给戴其兵，后戴其兵将上述三个工程转包给陈军，由陈军实际施工。其中杜楼村网改工程，陈军并未全部施工完毕，还有部分4.0防锈铁丝未退给多普达公司，后多普达公司对该工程进行了整改。2020年2月25日、3月20日，戴其兵分别与中讯公司、多普达公司就相关工程款结算完毕。对于梁徐三林村光缆工程，双方对于工程款、扣除的款项没有争议，双方一致同意工程款按戴其兵与中讯公司结算明细中的数额7596.14元结算。对于周吴村干线工程和杜楼村网改工程，双方一致陈述工程款按决算单的75%结算。戴其兵提供的周吴村干线工程结算审定单中工程施工费为7284.10元，结算造价审核汇总表中包含人工费（除税价）6138.80元、乙供材料费（除税价）14.55元、机械、仪表费（除税价）918.59元、税金212.16元，合计7284.10元。戴其兵提供的杜楼村网改工程结算审定单中工程施工费为64716.20元，工程竣工结算审核表中包含人工费（除税价）51549.68元、机械、仪表费（除税价）11281.58元、税金1884.94元，合计64716.20元。建筑安装材料费审价表中记载，其中4.0铁丝，数量为700公斤，每公斤为6.71元，根据双方的陈述50公斤为1捆。建筑安装工程量审价表中记载，架设吊线，1000米/条，7条，综合工日14.05工日，竣工结算综合工日98.35工日。工程审价总表中记载，人工费按综合工日×40计算。庭审中，陈军同意按工程结算审定单中的数额结算周吴村干线工程和杜楼村网改工程的工程款，即周吴村干线工程施工费为7284.10元、杜楼村网改工程施工费为64716.20元。对于周吴村干线工程中扣除吊车费800元，陈军予以认可。本院认为：虽然戴其兵提供了陈军向其出具的借条，但双方之间并不存在借贷合意，而是基于陈军承包戴其兵的三个工程进行施工，在陈军出具借条时双方就工程款尚未结算，戴其兵给付陈军的款项系预付工程款，双方之间应当按照建设工程施工合同纠纷进行处理。对于工程款的数额，其中双方一致确认梁徐三林村光缆工程的工程款数额为7596.14元。周吴村干线工程结算审定单中工程施工费为7284.10元，杜楼村网改工程结算审定单中工程施工费为64716.20元，根据双方陈述的工程款按决算单的75%结算，周吴村干线工程和杜楼村网改工程的工程款合计应按54000.23元[（7284.10元+64716.20元）×75%]结算，戴其兵主张仅按人工费的75%结算以及按其与多普达公司结算的工程款数额结算给陈军，缺乏相应的依据。上述三个工程的工程款合计61596.37元。关于戴其兵主张扣除的赔偿款、整改费用等，除双方一致确认周吴村干线工程中扣除800元吊车费外，对双方有争议的费用应当由戴其兵进行举证，否则不利后果由其自行承担。戴其兵主张周吴村干线工程扣除赔偿款1000元，陈军不予认可，戴其兵对该赔偿款缺乏相应的证据加以证实，本院不予采信。戴其兵主张杜楼村网改工程扣除赔偿款3000元，因戴其兵未提举证证明陈军未退还铁丝的数量，故根据陈军自认的数量，本院酌情按6捆计算，根据建筑安装材料费审价表中记载的单价，未退还的材料费为2013元（6.71元/公斤×50公斤×6捆），应当予以扣除。戴其兵主张杜楼村网改工程扣除整改费用合计19241元，仅凭其与多普达公司的结账清单依据不足，根据双方的陈述可以确认陈军未完成工程中的软吊部分，依据建筑安装工程量审价表以及工程审价总表中记载的吊线长度、综合工日、人工费计算方式核算，软吊费用为3934元（98.35工日×40元/工日），应当予以扣除。关于戴其兵主张光缆附挂未做，陈军确认光缆附挂未做但认为不在其施工范围内，因戴其兵未举证证明光缆附挂属于陈军的施工范围并明确具体费用，故戴其兵主张扣除对该部分费用本院不予支持。综上，戴其兵应当给付陈军工程款54849.37元（61596.37元-800元-2013元-3934元）。关于戴其兵已付款项，陈军向戴其兵出具了60000元借条，但双方之间并非借贷关系，而是戴其兵陆续向陈军付款后，陈军以借条形式确认已收到预付工程款60000元，借条中载明的数额可以作为认定预付工程款的数额。除此之外，陈军认可戴其兵曾给付其1000元现金，故本院确认戴其兵向陈军预付工程款61000元。综上，陈军应当返还戴其兵多付的工程款6150.63元（61000元-54849.37元）。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈军于本判决生效后10日内返还原告戴其兵工程款6150.63元。如被告陈军未按照本院判决指定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告戴其兵的其他诉讼请求。案件受理费655元，由原告戴其兵负担537元，由被告陈军负担118元，被告陈军负担部分于本判决发生法律效力后10日内缴至本院（户名：海安市人民法院，开户行：建行海安营业部，账户：32×××16-026045）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费655元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，帐号：46×××65）。审 判 长  杨云霞人民陪审员  吴达华人民陪审员  秦广山二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  张 淳