浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民初13号原告：中信银行股份有限公司嘉兴分行。住所地：嘉兴市中山东路**。统一社会信用代码：913304028464980334。负责人：陆亚明，行长。委托诉讼代理人：董建国，浙江南湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱丽丽，浙江南湖律师事务所律师。被告：嘉兴中安市场管理有限公司。住。住所地：嘉兴市周安路**一社会信用代码：913304015540356278。法定代表人：邓保财。被告：嘉兴艺鑫置业有限公司。住所地。住所地：嘉兴市经济技术开发区中安商贸园****会信用代码：91330424MA2B9DMU04。法定代表人：朱俊。被告：郑用溢，男，1967年9月16日出生，汉族，住福建省周宁县。委托诉讼代理人：杨扬，上海市尚法律所事务所律师。委托诉讼代理人：樊蓉，上海市尚法律师事务所律师。被告：叶建英，女，1975年4月14日出生，汉族，住福建省周宁县。原告中信银行股份有限公司嘉兴分行与被告嘉兴中安市场管理有限公司（以下简称中安公司）、嘉兴艺鑫置业有限公司（以下简称艺鑫公司）、郑用溢，叶建英金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用普通程序，由审判员宁建龙担任审判长，与审判员黄阁、舒珊珉组成合议庭，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱丽丽、被告郑用溢委托诉讼代理人樊蓉到庭参加诉讼，被告中安公司、艺鑫公司和叶建英经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。案件审理中，各方当事人申请本院给予三个月的庭外和解期限，本院予以准许，该期限不计入本案审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判决被告中安公司向原告偿还借款本金131521337.60元、利息44871778.27元（利息暂计算至2020年3月11日，此后的利息按合同约定利率计算至借款本息清偿之日止）、实现债权的律师费90万元，以上确定的数额合计177293115.87元；二、原告对被告中安公司所有的国有土地使用权【嘉土他项（2015）第0007号，坐落于周安路南、中环东路东，地号为33，地号为330401006002ＧＢ00027049.40㎡】、国有土地使用权【嘉土他项（2015）第0008号，坐落于××路××，地号为33，地号为330401005037ＧＢ00007725.10㎡】、嘉兴市××幢××幢××幢××幢××幢××幢的不动产（共计456套，具体房号为37幢101-105、107-109、111-117、201、202-234、302、312-335、401-425、501-504、516-521、524-525、616-621、624，38幢101-110、112-124、201-255、301-357、401、403-413、415、417-420、422-424、501-504、510-515、524、621、624、724、804，39幢101-125、201-223，40幢101-125、201-223，41幢101-125、201-221，42幢101-126）折价或变卖、拍卖所得款项享有优先受偿的权利；三、被告艺鑫公司、郑用溢、叶建英对被告中安公司的付款义务在保证范围内承担连带保证责任；四、本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2015年至2016年期间，原告作为抵押权人，被告中安公司作为抵押人，先后签订三份《最高额抵押合同》，合同中双方对于抵押的事项进行了详细约定，同时也向抵押登记机构办理了抵押登记手续。2015年6月30日，原告作为债权人与被告郑用溢和叶建英签订了《最高额保证合同》。双方就保证人为借款人向原告借款而应承担的债务提供连带保证责任的有关事项进行了约定。2018年9月27日，原告作为债权人和被告艺鑫公司签订了《最高额保证合同》，双方就保证人为借款人向原告借款而应承担的债务提供连带保证责任的有关事项进行了约定。2015年6月30日及2015年7月8日，原告作为贷款人，被告中安公司作为借款人，签订了两份《人民币流动资金贷款合同》，双方就借款的有关事项进行了约定。在这两份合同项下，共计发放贷款16278万元。原告与被告中安公司于2018年对于上述借款签订了《贷款展期合同》，截止签订合同时，被告中安公司的贷款余额合计为13153万元。现被告中安公司未按合同约定归还借款本金及利息，已构成违约。至2020年3月11日，被告中安公司尚欠原告借款本金131521337.60元及利息44871778.27元。原告为实现自己的权利委托律师代理本案，为此发生律师费90万元，该款应由四被告承担。被告郑用溢辩称：1.对于借款本金的具体金额并不是很清楚，请求法院依法确认。2.借款利息和律师费过高，请求法院依法确认。3.被告郑用溢在签订保证合同的时候是作为被告中安公司的法定代表人，是处于当时职位及贷款程序的需要才签订了保证合同，被告郑用溢现在已经不是被告中安公司的法定代表人。被告中安公司现在的法定代表人是邓保财，公司的实际控制人和管理人是章权，章权在管理期间存在职务侵占和欺诈行为，通过违法的手段将被告中安公司的资金部分转移掉，导致被告中安公司无法还款。被告郑用溢已经报案，如果在刑事案件中能够追回这些资金，被告郑用溢还是愿意积极配合原告处理余下的程序。4.原告与被告中安公司签订了一份《浙江省商品房预收资金监管协议书》，被告中安公司在出售房屋后应有大量资金回款，原告对如此庞大的贷款金额应该有监管义务，但是原告并未尽到监管的职责，原告对多数贷款无法追回有一定的监管失责责任。综上，被告郑用溢承担保证责任是不合理的。被告中安公司、艺鑫公司和叶建英未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交以下证据：1.《最高额抵押合同》原件三份及相应的抵押权证原件八份，证明原告和被告中安公司就抵押的事项进行了约定，并进行了登记。2.《最高额保证合同》原件两份，证明原告和被告艺鑫公司、郑用溢、叶建英就保证的事项进行了约定。3.《人民币流动资金贷款合同》原件两份及借款借据原件两份，证明原告与被告中安公司就贷款的有关权利义务进行了约定，原告已按合同约定将贷款发放给被告中安公司。4.《借款展期偿还申请书》原件两份及《贷款展期合同》原件两份，证明原告与被告中安公司对于借款签订了《贷款展期合同》，截止合同签订时，贷款余额合计为13153万元。5.欠款本息情况表原件一份，证明被告中安公司欠原告的借款本金及利息情况。6.《委托代理合同》原件一份，证明原告因本案诉讼发生律师代理费90万元。被告郑用溢质证认为，对其和原告签订的《最高额保证合同》的真实性予以认可，但郑用溢在签订该保证合同时是作为法定代表人签署。对贷款展期的情况不知情，原告和被告中安公司在签署《贷款展期合同》时也未通知被告郑用溢。对其余证据的真实性不清楚，真实性由法院依法确认。被告中安公司、艺鑫公司和叶建英经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未发表书面质证意见，视为放弃举证质证的权利。本院认证认为，原告提交的证据具有真实性、关联性和合法性，本院予以认定。被告中安公司、艺鑫公司、郑用溢和叶建英未向本院提交证据。经审理，本院认定以下事实：2015年6月25日，被告中安公司和原告签订编号为（2015）信杭嘉银抵字第ZD0077号的《最高额抵押合同》一份，约定由被告中安公司以国有土地使用权【嘉土他项（2015）第0007号项下，坐落于周安路南、中环东路东，地号为33，地号为330401006002GB00027049.40㎡】为其和原告在2015年6月25日至2017年5月5日期间所签署的主合同而发生的一系列债权提供最高额抵押担保，最高限额为11075万元，抵押担保的范围为主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。合同同时约定，原告和债务人协议变更主合同的，除展期或增加债权金额外，无需另行征得抵押人同意，抵押人继续按照本合同约定对变更后的主合同项下债权承担担保责任。主合同展期或增加债权金额未经抵押人同意的，抵押人继续按照本合同约定对变更前的主合同项下债权承担担保责任。合同另对双方的权利义务、抵押登记、抵押权的实现及违约责任进行了约定。双方于2015年6月29日到嘉兴市国土资源局办理了抵押登记，权属证书上明确原告的权利顺序为第三顺位。2015年6月25日，被告中安公司和原告签订编号为（2015）信杭嘉银抵字第ＺＤ0074号的《最高额抵押合同》一份，约定由被告中安公司以国有土地使用权【嘉土他项（2015）第0008号项下，坐落于××路××，地号为33，地号为330401005037ＧＢ00007725.10㎡】为其和原告在2015年6月25日至2017年5月5日期间所签署的主合同而发生的一系列债权提供最高额抵押担保，最高限额为9800万元，抵押担保的范围为主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。合同同时约定，原告和债务人协议变更主合同的，除展期或增加债权金额外，无需另行征得抵押人同意，抵押人继续按照本合同约定对变更后的主合同项下债权承担担保责任。主合同展期或增加债权金额未经抵押人同意的，抵押人继续按照本合同约定对变更前的主合同项下债权承担担保责任。合同另对双方的权利义务、抵押登记、抵押权的实现及违约责任进行了约定。双方于2015年6月29日到嘉兴市国土资源局办理了抵押登记，权属证明上明确原告的权利顺序为第九顺位。2015年6月30日，原告和被告中安公司签订编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088009227号的《人民币流动资金贷款合同》一份，合同约定由原告向被告中安公司贷款6300万元，贷款期限自2015年6月30日至2018年6月29日，贷款利率为合同签订日的定价基础利率上浮157.5BPs,即年利率6.825%。合同约定结息日为每年的6月20日。2015年7月8日，原告和被告中安公司签订编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088010210号的《人民币流动资金贷款合同》一份，合同约定由原告向被告中安公司贷款9987万元，贷款期限自2015年7月8日至2018年7月7日，贷款利率为合同签订日的定价基础利率上浮157.5BPs,即年利率6.825%。合同约定结息日为每年的7月20日。上述两份合同均约定以下事项：还款方式为“定期付息，到期还本”；如借款人未按合同约定偿还本金，贷款人有权根据实际逾期天数，按本合同届时适用的贷款利率加收50%的罚息利率计收罚息，借款人同意上述罚息金额的计算以贷款人计算结果为准；对于借款人未按时支付的利息和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按本合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利；贷款人因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等），均应由借款人承担等。合同签订后，原告按约向被告中安公司发放了上述两笔贷款。2015年6月30日，被告郑用溢、叶建英和原告签订《最高额保证合同》一份，约定由被告郑用溢和叶建英为原告和被告中安公司在2015年6月30日至2017年6月29日期间所签署的主合同而发生的一系列债权提供最高额连带责任保证，保证限额及范围为本金16587万元及相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，每一具体业务合同项下的保证期间单独计算。合同同时约定，当主合同债务人不履行到期债务或发生约定的保证人承担保证责任的情形，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人和/或第三人提供物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），原告均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人和/或第三人提供物的担保）。合同另约定，原告和债务人协议变更主合同的，除展期或增加债权金额外，无需另行征得保证人同意，保证人继续按照本合同约定对变更后的主合同项下债权承担担保责任。主合同展期或增加债权金额未经保证人同意的，保证人继续按照本合同约定对变更前的主合同项下债权承担担保责任。合同另对双方的权利义务、保证责任的承担及违约责任进行了约定。2016年9月13日，被告中安公司和原告签订编号为（2016）信杭嘉银抵字第ZD0070号的《最高额抵押合同》一份，约定由被告中安公司以嘉兴市中安钢贸园37幢、38幢、39幢、40幢、41幢的在建工程为其和原告在2016年9月13日至2018年9月12日期间所签署的主合同而发生的一系列债权提供最高额抵押担保，最高限额为17000万元，抵押担保的范围为主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。合同第十五条明确约定本合同生效之前由被告中安公司和原告签订的编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088009227号和（2015）信银杭嘉南贷字第811088010210号的两份《人民币流动资金贷款合同》项下的债权本金合计16287万元，亦为本合同最高额抵押担保的主债权范围之内。合同同时约定，原告和债务人协议变更主合同的，除展期或增加债权金额外，无需另行征得抵押人同意，抵押人继续按照本合同约定对变更后的主合同项下债权承担担保责任。主合同展期或增加债权金额未经抵押人同意的，抵押人继续按照本合同约定对变更前的主合同项下债权承担担保责任。合同另对双方的权利义务、抵押登记、抵押权的实现及违约责任进行了约定。双方于2016年10月24日到嘉兴市国土资源局办理了抵押登记。2018年9月27日，被告艺鑫公司和原告签订《最高额保证合同》一份，约定由被告艺鑫公司为原告和被告中安公司在2018年5月10日至2020年5月9日期间所签署的主合同而发生的一系列债权提供最高额连带责任保证，保证限额及范围为本金16587万元及相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，每一具体业务合同项下的保证期间单独计算。合同同时约定，当主合同债务人不履行到期债务或发生约定的保证人承担保证责任的情形，无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人和/或第三人提供物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），原告均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人和/或第三人提供物的担保）。合同另约定，原告和债务人协议变更主合同的，除展期或增加债权金额外，无需另行征得保证人同意，保证人继续按照本合同约定对变更后的主合同项下债权承担担保责任。主合同展期或增加债权金额未经保证人同意的，保证人继续按照本合同约定对变更前的主合同项下债权承担担保责任。合同另对双方的权利义务、保证责任的承担及违约责任进行了约定。合同另约定将编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088009227号和编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088010210号的两份《人民币流动资金贷款合同》转入最高额保证担保的债权清单。2018年12月17日，被告中安公司就上述两笔贷款向原告提出贷款展期申请，双方于当日就上述两笔贷款分别签订《贷款展期合同》。其中，就编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088009227号的《人民币流动资金贷款合同》，双方确认截至2018年12月17日的贷款余额为3166万元，就编号为（2015）信银杭嘉南贷字第811088010210号的《人民币流动资金贷款合同》，双方确认截至2018年12月17日的贷款余额为9987万元。两份《贷款展期合同》均约定贷款期限延长至2019年11月11日，贷款利息按新的档次利率上浮142.5BPs即年利率6.175%，付息方式和利率调整方式仍按原合同执行。被告艺鑫公司也在上述两份《贷款展期合同》上盖章确认。另查明，截至2020年3月11日，被告中安公司结欠原告借款本金131521337.60元、利息（含罚息、复利）44871778.27元。被告艺鑫公司、郑用溢和叶建英也未履行保证义务。原告为实现债权委托律师代理约定支出90万元。本院认为，本案为金融借款合同纠纷。原告与各被告之间签订的《人民币流动资金贷款合同》、《贷款展期合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》，系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应为合法有效，各方当事人应按相应约定行使权利、履行义务。原告按约提供借款，被告中安公司未按时还款，且被告艺鑫公司、郑用溢和叶建英也未履行保证义务，故原告要求被告中安公司清偿借款本金131521337.60元及相应利息44871778.27元（暂计算至2020年3月11日，之后的利息按照合同利率计算至借款本息清偿之日止），符合双方合同约定，本院予以支持。对于原告主张的律师代理费90万元，被告郑用溢辩称律师费未实际发生且过高。对此，本院认为，原告已就本案委托律师参加诉讼，该律师费属于必然要发生的费用，但综合考虑到本案争议不大，以及律师付出的工作量等因素，本院酌定应由被告中安公司赔偿原告的律师费损失40万元，对于原告超过该金额的诉讼请求，本院不予支持。至于郑用溢辩称的原告对未能收回贷款也应负有监管责任的理由，缺乏事实依据，本院不予采信。被告中安公司以其所有的国有土地使用权及在建工程为本案所涉借款提供最高额抵押担保，并已进行抵押登记，应依法按约承担相应的抵押担保责任，原告有权就该抵押物变卖、拍卖所得价款在最高额抵押担保范围内享有优先受偿权。关于嘉土他项（2015）第0007号项下和嘉土他项（2015）第0008号项下的两宗国有土地使用权，原告和被告中安公司在合同中明确约定原告的抵押权顺位分别为第三顺位和第九顺位，且该顺位登记记载于他项权证上，故原告应按照他项权证上记载的权利顺位依法享有抵押权。关于嘉兴市××幢××幢××幢××幢××幢××幢的不动产，因办理抵押登记时系在建工程，但原告自述上述工程已经竣工并仅主张对部分不动产的抵押权，视为原告对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。被告艺鑫公司、郑用溢和叶建英为本案的债务提供最高额连带责任保证，且原告的诉请均在最高额保证限额内，故被告艺鑫公司、郑用溢和叶建英应依法承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告郑用溢辩称不知道贷款展期的情形，但根据被告郑用溢、叶建英和原告签订的《最高额保证合同》，被告郑用溢和叶建英仍应对原借款合同项下的债权承担担保责任，而本案中的两份《人民币流动资金贷款合同》均在被告郑用溢和叶建英的最高额保证范围内，且原告向被告郑用溢和叶建英主张保证责任未超过保证期间和保证范围，故被告郑用溢和叶建英应按照约定承担连带清偿责任。至于被告郑用溢辩称的其提供保证系基于其当时的身份，该事实并不影响其承担保证责任的认定。被告中安公司、艺鑫公司和叶建英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦不答辩或提供证据，视为放弃一审抗辩的权利，应自行承担由此带来的相应法律后果。本院依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、第五十四条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告嘉兴中安市场管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中信银行股份有限公司嘉兴分行借款本金131521337.60元及相应利息44871778.27元（暂计算至2020年3月11日，之后的利息按照合同利率计算至借款本息清偿之日止）；二、被告嘉兴中安市场管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告中信银行股份有限公司嘉兴分行实现债权的律师代理费40万元；三、被告嘉兴中安市场管理有限公司以坐落于周安路南、中环东路东，地号为33，地号为330401006002GB00027049.40㎡的国有土地使用权对上述第一、二项债务在11075万元内承担抵押担保责任，原告中信银行股份有限公司嘉兴分行按照嘉土他项（2015）第0007号他项权证记载的权利顺位对该抵押财产拍卖、变卖后所得价款依法享有优先受偿权；四、被告嘉兴中安市场管理有限公司以坐落于××路××，地号为33，地号为330401005037ＧＢ00007725.10㎡的国有土地使用权对上述第一、二项债务在9800万元内承担抵押担保责任，原告中信银行股份有限公司嘉兴分行按照嘉土他项（2015）第0008号他项权证记载的权利顺位对该抵押财产在拍卖、变卖后所得价款依法享有优先受偿权；五、被告嘉兴中安市场管理有限公司以嘉兴市××幢××幢××幢××幢××幢××幢不动产（共计456套，具体房号为37幢101-105、107-109、111-117、201、202-234、302、312-335、401-425、501-504、516-521、524-525、616-621、624，38幢101-110、112-124、201-255、301-357、401、403-413、415、417-420、422-424、501-504、510-515、524、621、624、724、804，39幢101-125、201-223，40幢101-125、201-223，41幢101-125、201-221，42幢101-126）对上述第一、二项债务在17000万元内承担抵押担保责任，原告中信银行股份有限公司嘉兴分行对该抵押财产拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；六、被告嘉兴艺鑫置业有限公司、郑用溢、叶建英对上述第一、二项债务承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权向被告嘉兴市中安市场管理有限公司追偿；七、驳回原告中信银行股份有限公司嘉兴分行的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取928266元，由四被告连带负担925766元，由原告中信银行股份有限公司嘉兴分行负担2500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判长  宁建龙审判员  黄 阁审判员  舒珊珉二〇二〇年十二月二十三日书记员  吴 宵