山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终2097号上诉人（原审原告）：亚太金昌控股有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区湖北路与滨河大道交汇处罗庄滨河片区综合开发指挥部**。法定代表人：潘亚敏，董事长。委托诉讼代理人：文茂华，山东铭星律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹怡，女。被上诉人（原审被告）：钮殿琛，男，1975年4月5日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。委托诉讼代理人：孙文豪，山东兰友轩律师事务所律师。上诉人亚太金昌控股有限公司因与被上诉人钮殿琛劳动争议一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2019）鲁1311民初3519号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人亚太金昌控股有限公司委托诉讼代理人文茂华、邹怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人亚太金昌控股有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判双方解除劳动合同，上诉人不支付经济赔偿金158790元；2、一二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、上诉人不构成对被上诉人钮殿琛的非法辞退，属于正常的人事调动。2018年6月2日，被上诉人提出辞职申请，由于其工作特殊，上诉人需要时间找到合适的人选，故上诉人与被上诉人约定：待上诉人找到合适的人选后，被上诉人再辞职。2019年1月份新员工到位，上诉人同意了被上诉人的辞职，并且双方做了工作交接。被上诉人系主动辞职，一审法院认定被上诉人非法辞退上诉人系认定事实错误。2、2017年9月被上诉人正式入职上诉人处工作，一审法院从2014年4月开始计算其工作时间，明显错误。浙江金昌房地产集团有限公司与上诉人系独立的法人单位，被上诉人工作时间不能连续计算。被上诉人钮殿琛辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人属于违法解除劳动关系，被上诉人虽于2018年6月写过辞职申请，但上诉人没有批准，因此双方之间的劳动合同继续履行。直至2019年1月份，上诉人单方违法解除劳动关系。另外，被上诉人于2014年4月入职浙江金昌集团房地产有限公司，2015年10月被委派到上诉人公司任职，根据双方签订的协议，被上诉人工作年限应连续计算。上诉人亚太金昌控股有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原、被告解除劳动合同，不支付经济赔偿金158790元；2、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：钮殿琛于2014年4月21日应聘到浙江金昌房地产集团有限公司工作，2017年9月1日与浙江金昌房地产集团有限公司解除劳动关系，于当日与亚太金昌控股有限公司签订劳动合同，合同期限自2017年9月1日至2022年8月31日，工作岗位为管理工作。亚太公司未为钮殿琛办理缴纳社会保险登记手续、缴纳社会保险费用。钮殿琛在亚太公司处工作工资发放形式为年薪30万元加奖金，自2016年度至2018年度期间原告为被告发放每年的工资为：2016年度工资总额391429.72元，2017年度工资总额472689元，2018年度工资总额510621元。2018年6月2日，被告以短信的方式向原告发送过辞职报告，内容为“尊敬的公司领导：经本人慎重考虑，决定辞去临沂公司副总经理职务，感谢公司这五年来为我提供的平台和各种培训和锻炼机会，丰富了我人生阅历，提高了我认知能力。衷心祝白鹭金岸一帆风顺，祝亚太金昌扬帆远航”，但被告向原告发出此短信后，被告继续在原告处工作，岗位未变，继续担任原告副总经理职务，亚太公司按月发放被告工资至2019年1月。2019年1月10日，浙江金昌启亚控股有限公司下达一份由浙江金昌启亚控股有限公司总经理潘亚敏签发的(金昌启亚[2019]01号《关于任振标等同志职务任免的通知》内容有免去钮殿琛在原告任副总职务)文件，自此，钮殿琛离开亚太公司。2019年3月11日，钮殿琛向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求支付钮殿琛入职后一年内未与亚太公司签订劳动合同期间的二倍工资，亚太公司无故扣发被告2018年应得奖金及1月份工资应予发放，并要求根据钮殿琛工作年限（5年）按经济补偿金的二倍向钮殿琛支付赔偿金25万元。2019年5月14日，临沂市劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲裁字【2019】第205号仲裁裁决书，裁决亚太公司支付钮殿琛解除劳动合同经济赔偿金158790元，驳回钮殿琛的其他申请请求。亚太公司不服裁决，诉至法院。另查明，本年度本地区上年度职工月平均工资为5293元。一审法院认为：钮殿琛在亚太公司工作期间，虽在2018年6月2日以短信的方式向亚太公司提出过辞职申请，但钮殿琛继续在亚太公司处工作，并在本职工作岗位上履行职责，亚太公司按月未间断发放钮殿琛工资至2019年1月，应当视为亚太公司与钮殿琛意见达成了协商一致，继续履行劳动合同。关于亚太公司应否支付钮殿琛经济赔偿金的问题。2019年1月10日，钮殿琛在工作过程中，亚太公司下达任免命令，免去钮殿琛职务，应当视为停止了钮殿琛工作，终止劳动合同，双方在劳动合同期内，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，被告离开亚太公司，亚太公司应当支付解除劳动合同经济赔偿金，亚太公司未支付原告解除劳动合同经济赔偿金的做法错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。又根据《中华人民共国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、市区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”规定，钮殿琛的月工资高于社会平均工资的三倍，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，且支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因钮殿琛于2014年4月21日应聘到浙江金昌房地产集团有限公司工作，且其与浙江金昌房地产集团有限公司签订的解除劳动关系协议中明确约定，由亚太金昌控股有限公司与钮殿琛重新签订新的劳动合同，新的劳动合同除用人单位主体变化外，其他条件均不发生实质性变化，同时承认钮殿琛在浙江金昌房地产集团有限公司的工作年限，故原告应按被告5年工作年限按经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第五十条、第五十一条，《山东省企业工资支付规定》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条规定，判决如下：一、解除原告亚太金昌控股有限公司与被告钮殿琛之间的劳动合同；二、原告亚太金昌控股有限公司支付被告钮殿琛解除劳动合同经济赔偿金158790元，于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告亚太金昌控股有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告亚太金昌控股有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院查明的事实与一审法院认定相一致。本院认为，被上诉人钮殿琛虽于2018年6月2日向上诉人亚太金昌控股有限公司提出辞职申请，但此后被上诉人仍在上诉人处工作，职位、待遇均未发生变化，一审法院据此认定双方当事人达成了一致意见，继续履行了劳动合同，并无不当。关于被上诉人钮殿琛的工作年限问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第5条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿的，新用人单位在计算经济补偿或者赔偿金时，应当计算原用人单位的工作年限。本案中，被上诉人于2014年4月入职浙江金昌集团房地产有限公司，2015年10月被委派到上诉人处工作至2019年1月。无证据证明浙江金昌集团房地产有限公司向被上诉人支付了经济补偿，故被上诉人的工作年限应当连续计算，一审法院认定被上诉人工作年限为5年，于法有据，并无不当。关于上诉人是否应当向被上诉人支付经济赔偿金的问题。2019年1月10日，钮殿琛在工作过程中，上诉人下达任免命令，免去了钮殿琛职务。上诉人虽主张其多次口头通知被上诉人到浙江金昌集团房地产有限公司报到任职，但被上诉人不予认可，上诉人亦未能提供证据证实，故对其主张，本院不予采信。上诉人免去了被上诉人职务，亦未给其安排新的工作岗位，应认定上诉人行为实为单方终止了双方之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，一审法院认定上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金，亦无不当。综上所述，上诉人亚太金昌控股有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人亚太金昌控股有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓燕审判员  王信峰审判员  杨海荣二〇二〇年十二月二十二日书记员  李 楠