贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初11439号 原告：王天全，男，汉族，1971年12月23日生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市播州区。 委托诉讼代理人：贺首泽，贵州名城（播州）律师事务所律师。 被告：吴国强，男，汉族，1964年10月24日生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：何应华，贵州名城律师事务所律师。 被告：重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司，统一社会信用代码：91500115070348598F，住所地：重庆市长寿区凤城长寿路**负**，1-9#。 法定代表人：张国彬。 被告：中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，统一社会信用代码：91500000902883690B，住所，住所地：重庆市江**创富路****负3屋**层21-3至21-5、22层至29层。 法定代表人：龙保勇。 被告：天安财产保险股份有限公司重庆分公司，统一社会信用代码：91500000739817780H，住所地，住所地：重庆市渝**松牌路************，****iv> 法定代表人：刘渺，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张涛，重庆华立万韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宇杰，重庆华立万韬律师事务所律师。 原告王天全诉被告吴国强、重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司、天安财产保险股份有限公司重庆分公司机动车提供劳务受害者纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王天全及委托诉讼代理人贺首泽、被告吴国强及委托诉讼代理人何应华、被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司的委托诉讼代理人张宇杰到庭参加了诉讼，被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王天全向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告赔偿原告损失共计叁拾伍万柒仟伍佰贰拾肆元叁角（小写：357524.3元）；2.判决被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在保险限额内履行支付义务；3.本案案件受理费由被告承担。 事实及理由：原告接受被告吴国强的聘请，为被告所有的渝Ｄ×××××号自卸货车担任驾驶员，双方约定原告月工资为7200元，未签订书面合同。2020年3月17日21时22分，原告沿习酒镇两河口至二郎镇火电厂公路行驶，行驶至回龙镇××××组路段时，因刹车失灵导致车辆开出公路后撞击到道路旁山体，坠入道路外山体夹缝间，导致原告受伤和车辆受损的事故。现原告病情稳定并出院。经查，被告吴国强所有的渝Ｄ×××××号自卸货车挂靠于被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司并在被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司投保了驾乘险等。伤后原告多次找被告协商未果。原告根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定。为了维护原告的合法权益，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律法规的规定向贵院提起诉请，请贵院支持原告的诉讼请求。 被告吴国强辩称，原告所述因刹车失灵导致事故发生不是事实，吴国强对车辆进行了检修及保养才将车辆交付给原告使用，在交通事故认定书查证的事实部分已经的确是因原告操作不当导致的该次事故，故吴国强不承担赔偿责任；2、吴国强与原告有口头协议，王天全按收入提成，属合伙关系，应根据双方的过错承担相应责任，吴国强已尽到了注意事项，本身无过错，不应承担责任。 被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司辩称，一、本案属于提供劳务者受害责任纠纷，答辩人与原告之间雇佣关系，也不是接受劳务活动的一方，依法不属于适格被告，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。二、渝Ｄ×××××号车辆的被保险人为重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司，在我司投保了车上人员责任险（司机），限额为10000元（壹万元），含不计免赔险，保险期限自2019年7月24日至2020年7月23日，本次事故发生时在保险期间内，被重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司可根据保险合同约定直接向答辩人索赔，或另案主张权利。三、车上人员责任险的保险标的为被保险人依法应当对车上人员所负的赔偿责任，即以被保险人应当承担赔偿责任为前提。本案中，被保险人的赔偿责任未经生效法律文书确认，在被保险人的赔偿责任未经明确的情况下，原告的诉求不应得到支持。即使经生效法律文书确认被保险人应承担赔偿责任，也应由被保险人依据双方签订的保险合同另行向我司主张权利，原告不是保险合同相对人，无权直接向我司主张权利。四、答辩人不是本案适格被告，不承担本案诉讼费。综上，请求贵院在查清事实的基础上依法做出公正裁决，保障答辩人的合法权益。 被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司辩称，对交警出具的交通事故责任认定书无异议，对赔偿的金额有异议。1、保单，证明案涉车辆在我公司投保锦程交通意外伤害保险，交通意外伤害保险限额每座20万，保险事故发生在保险期内，保险合同特别约定处约定意外伤害残疾保险金20万，意外医疗保险金10万，累计给付金额以20万为限，医疗赔偿方式当在案涉车辆的商业险项下赔付，不足部分由我司进行赔付，绝对免赔额不低于1万元，残疾赔偿金按照中保协发2013（88）号进行赔付，详见保单特别约定处。2、保险单原件及附件确认签收单。我方认为本次责任划分应当以交通事故责任认定书为准。医疗费以法庭核查为准，根据保险合同特别约定处第五条为准，第二项其他费用原告未举证，我方不予认可，关于误工费，根据鉴定报告可知，我方认为误工期限为120天，原告提供的务工工资收入标准我方不予认可。关于护理费我方认为应按照每天80元，按60天计算，关于营养费应当按照60天计算，住院伙食补助费每天50元计算，实际住院24天，关于残疾赔偿金我方认为应当根据保险合同第六条进行赔付，该约定明确规定残疾赔付比例为实际10%，没增加以及递增10%比例赔付，残疾赔偿金的计算方式因为城镇或者农村的人均可支配收入乘以残疾系数，不应当再乘以年限，关于后续医疗费，我司认为原告并未实际产生因此不予认可，待其实际产生后可另行追偿。关于鉴定费及本案诉讼费不应当由保险公司承担，关于被抚养人生活费我方认为其计算基数存疑，按照相关法律规定，被告抚养人生活费计算标准每年不得超过当年的人均消费性支出，关于交通费、精神抚慰金原告未提交任何证据，我方不认可，根据保险合同的特别约定，我司仅对医疗费残疾赔偿金进行赔付，其余各项赔偿项目均不在我司的赔偿范围内。 被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司经传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司经传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。 本院经审理认定事实如下:2020年3月17日21时22分，原告沿习酒镇两河口至二郎镇火电厂公路行驶，行驶至回龙镇××××组路段时，因王天全操作不当车辆开出公路后撞击到道路旁山体，坠入道路外山体夹缝间，导致原告受伤和车辆受损的事故。原告共住院24天，经鉴定其伤情属五个十级伤残，误工期为120-270日，护理期为60-9日，营养期为60-90日。原告受伤后医疗费合计114367.29元，被告吴国强支付了92000元，22367.29元由原告支付。 经查，被告吴国强所有的渝Ｄ×××××号自卸货车挂靠于被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司，并在被告在中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司投保了车上人员险10000元及交强险；在天安财产保险股份有限公司重庆分公司投保了意外伤害保险200000元，意外伤害医疗保险100000元，双方约定在商业险项下先行赔偿，不足部分由该公司赔偿，且赔偿金额按伤残等级的比例计算，每增加一级，赔偿增加10%。 上述事实，有原、被告的陈述、保险单、医疗票据等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为，原告王天全与被告吴国强属于雇佣关系还是合伙关系双方各执一词，吴国强认为王天全在本次事故中系操作不当造成的事故，自己提供的车辆已完成安检，不存在过错，故王天全的赔偿，由保险公司赔偿外，其余的款项应由王天全承担。而王天全认为系雇佣关系，在工作中受伤，应由吴国强承担赔偿责任。对双方的争议，因各执一词，均未提供书面证据，但王天全陈述按7200元开工资的原因是工作单纯一些，虽然双方曾讨论按收入提成，但王天全陈述其未答应，结合本案车辆是吴国强的实际情况，本院认为王天全系雇工的事实更客观一些，故本院认定该案按提供劳务致害进行处理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，吴国强雇佣王天全后，因驾驶重型车辆属高危行业，应对王天全的操作技能、生活习惯等方面进行全面有效的管理，虽然本案王天全系操作不当造成的事故，但其并非主观故意所致，即便操作不当，也是基于各种客观原因引起，属履行职务的行为，另外，经营风险不仅包括运营成本、营业收入，也包括经营过程中各种意外事故，经营者对经营过程中的风险应承担相应的责任，因此，吴国强作为车辆的实际所有人，应当承担一定的责任，本院酌定由吴国强承担30%。 肇事车辆在中国人民财产保险公司投保了坐乘险，每座限额一万元，为了减少当事人的诉累，节省审判资源，在本案中一并处理为宜，即由人保公司直接赔付给原告王天全。同理，该车辆在天安保险公司投保了意外伤害保险和意外伤害医疗险，也一并在本案中处理。 原告受伤应得到的赔偿额计算如下： 1、伤残赔偿金：34404×20×14%=96331.2元； 2、医疗费合计114367.29元，被告吴国强支付了92000元，有22367.29元由原告支付的，本院予以支持； 3、护理费：护理期经鉴定为60-90日，计算70天，护理费计算为159.44元×70天=11161元； 4、营养费，营养期鉴定为60-90日，计算为70日，30×70=2100元； 5、住院伙食补助费计算为80×24=1920元； 6、交通费，本院酌情支持500元； 7、误工期鉴定为120-270日，计算180日，误工费计算为7200元×6=43200元； 8、精神抚慰金，原告之伤为五个10级伤残，本院支持6000元； 9、续医费，经鉴定所需后续治疗费为76000元。 10、被抚养人生活费：被抚养人王正明系原告之父，现年68周岁，计算12年，敖怀碧系其母，现年69岁，计算11年，两人合计23年，原告有四兄妹，承担四分之一，本地区人均消费性支出为21402元，计算为17228.61元；上述费用的年赔偿总额累计未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，本院予以支持； 11、鉴定费1900元，本院予以支持； 上述款项合计370708.1元，含吴国强垫付的92000元。 重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司是车辆的挂靠单位，实际所有人为吴国强，在中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司投保的座乘险一万元直接赔付给原告王天全；该车辆在天安财产保险股份有限公司重庆分公司投保了意外医疗保险10万元，合同约定在商业险项下先赔付，不足部分再在本保单项下赔付。因王天全在本次事故中属驾驶员，故该车在中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司投保的交强险及商业险均不在赔偿范围内，故医疗保险10万元应赔付给王天全。 意外伤害保险合计20万元，因天安保险公司提供的保单上特别约定了限额20万元，按伤残等级的标准每提升一级增加10%，且该保单由保险公司送达给了重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司，因此，该保险免责条款合法有效，本院予以支持，即20万元按五个十级伤残的系数14%计算为28000元。 综上所述，保险公司共赔偿的金额为138000元，王天全受伤应获得赔偿额370708.1元，扣除保险公司赔偿的部分为232708.1元，吴国强承担69812.43元，王天全承担162895.67元。吴国强已垫付92000元，扣除其承担的69812.43元后多支付了22187.57元，该款由天安保险公司直接支付为宜。 被告重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司经传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本案依法缺席判决。 综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、由中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效后十日内支付给原告王天全10000元； 二、由重庆市万盛区文桃汽车运输有限公司长寿分公司于本判决生效后十日内支付给王天全伤残赔偿金、误工费等合计105812.43元，支付给被告吴国强垫付的医疗费22187.57元。 未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1045元（已减半收取），由原告王天全承担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审判员  张祖华 二〇二〇年十二月十日 书记员  付洪莉