新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0102民初4232号 原告（反诉被告）：马新建，男，1991年4月4日出生，户籍地新疆维吾尔自治区沙湾县，现住新疆维吾尔自治区昌吉市。委托诉讼代理人：张志梅，新疆庭州律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆恒信众拓电力服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区中山路**新拓大厦****B1。法定代表人：韩海永，新疆恒信众拓电力服务有限公司董事长。委托诉讼代理人：吴瑞，新疆新蓝天律师事务所律师。原告（反诉被告）马新建与被告（反诉原告）新疆恒信众拓电力服务有限公司（以下简称恒信电力公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月10日、10月15日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）马新建及其委托诉讼代理人张志梅、被告恒信电力公司的委托诉讼代理人吴瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马新建向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告伤残赔偿金305043.2元；2.判令被告支付误工费67932元；3.判令被告支付护理费33500元；4.判令被告支付住院伙食补助费2137元；5.判令被告支付原告营养费4500元；6.判令被告支付精神抚慰金20000元；7.判令被告支付鉴定费1950元；8.判令被告支付交通费1000元；9.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告于2017年9月13日雇佣原告从事电工劳务,双方未签订劳动合同。2018年4月30日，在五彩湾35千伏特沙漠变电站电力设施改造工程施工中，被告派原告去拍摄电器设备铭牌时被高压电击伤，致原告多处受伤。原告受伤后,被告公司的员工将原告送至新疆医科大第一附属医院住院治疗84天,出院后原告先后两次在昌吉州中医院住院做康复治疗37天。原告住院期间的医疗费被告已承担。原告出院后经鉴定为一处七级伤残，一处8级伤残，一处十级伤残。原告就赔偿费用多次和被告协商无果，遂向法院提起诉讼。被告恒信电力公司辩称，原、被告自2017年9月13日起系劳动关系，并不是雇佣关系。原告被电击是事实，被告认为其受伤原告应该按照工伤赔偿，不应该按照人身损害赔偿，原告按照雇佣关系主张适用法律错误。原告受伤后我公司对原告的医疗费进行垫付，且工资一直发放，陪护人员也是我公司找的，包括原告的母亲我公司也支付了陪护费，我公司还给原告租房并承担水电费，我公司欢迎原告在我公司继续工作，据此请求驳回原告的诉讼请求。被告恒信电力公司向本院提出反诉请求：1.请求判令反诉被告返还23044元费用；2.本案诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：原告系我公司的员工。2018年，我公司承建了五彩湾35千伏沙漠变电站电力设施改造工程。施工期间原告担任该项目安全负责人。4月30日，原告在明知电力设施已通电的情况下，擅自进入35000伏高压供电区域拍摄设备铭牌从而导致被电击伤。受伤治疗期间我公司多次向其给付生活费，后又垫资为原告租赁房屋供其居住。我公司向原告给付的生活费用总计23044元，对此事实及费用原告均予以认可，现特提起反诉，要求原告返还23044元生活费用。原告马新建针对被告恒信电力公司的反诉辩称，被告的反诉请求不能成立，请求法院予以驳回。根据相关法律规定，误工可以计算至定残日前一日，被告给付了原告从受伤之日至2019年4月20日期间的费用，但是被告应该支付的费用，本诉中原告不存在重复计算误工费的情况。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年9月13日，恒信电力公司雇佣马新建从事电工工作。2018年4月30日，在五彩湾35千伏特沙漠变电站电力设施改造工程施工中，马新建在拍摄电器设备铭牌时被高压电击伤。马新建即被送往新疆医科大学第一附属医院进行救治。2018年4月30日至2018年7月23日期间，马新建住院接受诊治。2018年7月23日，新疆医科大学第一附属医院在出院记录中记载：入院诊断：多处电击伤，寰枢椎脱位，胸5-7胸椎骨折，血红蛋白尿；出院诊断：枢椎齿状突骨折，寰枢椎脱位，胸5-7胸椎骨折，多处电击伤，血红蛋白尿；住院天数：84天；出院医嘱：1.注意休息，全休叁月，住院期间陪护壹人；2.佩戴颈托活动壹月，积极行功能锻炼；3.出院后壹、叁、陆、拾贰月复查颈椎CT和X线片，了解骨折愈合情况；4.门诊随访。住院期间的医疗费由恒信电力公司垫付。2019年4月2日至2019年4月25日期间，马新建在昌吉回族自治州中医医院住院接受治疗。该院在出院记录中记载：住院天数23天，入院诊断：中医诊断：筋伤；中医证型：气滞血瘀；西医诊断：1.右腕、右手节僵硬2.右上肢电击伤3.右上肢多处植皮术后；出院诊断：中医诊断：筋伤；中医证型：气滞血瘀；西医诊断：1.右腕、右手节僵硬2.右上肢电击伤3.皮肤改变（右上肢多处植皮术后）4.右手、右腕关节骨质疏松5.肌肉疾患（右上肢多肌肉损伤）；出院医嘱：1.避风寒、畅情志、适劳逸、调饮食；2.加强营养，防意外事件；3.继续家庭作业康复训练，手、腕关节功能锻炼，注意上肢良肢位护理，避免出现废用综合征；4.按时用药，定期复查相关影像检查等，若病情变化专科随诊；5.如有不适，门诊随访。此期间的住院费用亦由恒信电力公司垫付。2019年4月25日至2019年5月9日期间，马新建在昌吉回族自治州中医医院住院接受治疗。该院在出院记录中记载：住院天数14天，入院诊断：中医诊断：筋伤；中医证型：气滞血瘀；西医诊断：1.右腕、右手关节僵硬2.右上肢电击伤3.右上肢多处植皮术后；4.右手、腕关节骨质疏松；5.右上肢多肌肉损伤；出院诊断：中医诊断：筋伤；中医证型：气滞血瘀；西医诊断：1.右腕、右手关节僵硬2.右上肢电击伤皮肤改变（右上肢多处植皮术后）4.右手、右腕关节骨质疏松5.肌肉疾患（右上肢多肌肉损伤）；出院医嘱：1.避风寒、畅情志、适劳逸、调饮食；2.加强营养，防意外事件；3.继续家庭作业康复训练，手、腕关节功能锻炼，注意上肢良肢位护理，避免出现废用综合征；4.按时用药，定期复查相关影像检查等，若病情变化专科随诊；5.如有不适，门诊随访。此期间的住院费用亦由恒信电力公司垫付。2020年4月9日，马新建通过新疆庭州律师事务所委托新疆天诚司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行评定。2020年4月20日，新疆天诚司法鉴定所出具（2020）新天诚法临鉴字第75号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）伤残程度评定：被鉴定人马新建因外伤致全身多处电击伤，右上肢及躯干烧伤：1.全身多处电击伤，现右手背、右前臂、右肘部、腹部遗留多处大面积瘢痕形成，达全身体表面积的5.06%，属十级伤残。2.被鉴定人全身多处电击伤后右手背大面积瘢痕形成，右前臂部分肌肉缺损，前侧及外侧凹陷畸形，现遗留右手拇指指间关节级掌指关节活动功能完全丧失，右手食指、环指、中指、小指远侧、近侧指间关节、掌指关节活动功能完全丧失。右手第1-4指近侧指间关节均屈曲畸形，位于非功能位。右手五指僵硬屈曲畸形，右手第1-4掌指关节过伸，右手功能丧失分值为75分，属七级伤残。3.全身多处电击伤后右腕部大面积瘢痕形成，右前臂部分肌肉缺损，前侧及外侧凹陷畸形，肌肉肌腱粘连，目前遗留右腕关节活动功能丧失86.84%，属八级伤残。4.全身多处电击伤后右肘部大面积瘢痕形成，右肘部前侧部分肌肉缺损，凹陷畸形，肌肉肌腱粘连，目前遗留右肘关节活动功能丧失41.18%，属十级伤残。（二）误工期、护理期、营养期评定：从受伤之日起，误工期评定为365日，护理期评定为180日，营养期评定为180日。马新建花费鉴定费1950元（1890元+60元）。恒信电力公司对司法鉴定意见书及鉴定费票据的真实性无异议，但认为双方之间不是民事损害关系，不适用本案。马新建要求恒信电力公司赔偿2018年5月底至2020年5月期间，从其家至昌吉回族自治州中医医院的交通费1000元。恒信电力公司对此不予认可，提出马新建受伤后，其住院、出院及康复治疗期间，均是单位车接车送，不存在该费用。审理中，恒信电力公司称2018年2月至2019年8月期间马新建的工资已发放，总计金额为62101元。除每月基础工资3500元，尚有奖金和加班费，平均后每月为3500元。马新建提出异议，称恒信电力公司在2018年5月至2019年12月期间为其发放工资总计37525元。其误工时间为2019年4月30日至2020年4月30日，每月工资为5000元，但误工费的计算标准是按照2017年城镇居民人均收入计算。恒信电力公司称其给付马新建护理费总计35404元（6000元+19920元+9484元）。马新建认可收到19920元和9484元。恒信电力公司对给付马新建6000元未提供证据进行证实。恒信电力公司称马新建受伤后，其给付生活费总计23044元，其中包括房屋租赁费。因法律没有规定需赔偿生活费，故该费用马新建应予返还。马新建对收到上述款项无异议，但认为恒信电力公司虽以生活费名义给付，但实际系误工费，故不同意返还。以上事实有新疆医科大学第一附属医院住院病案首页、昌吉回族自治州中医医院住院病案首页、司法鉴定意见书、新疆增值税电子普通发票、新疆昌吉回族自治州企业单位往来结算收款收据、当事人陈述等证据在卷为证。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”审理中，恒信电力公司认为双方之间系劳动关系，但提供的证据不足以证实该主张，应承担举证不能的不利后果，故本院对恒信电力公司的该辩称意见不予采信，认定马新建与恒信电力公司之间系雇佣关系。马新建系在从事雇佣活动中遭受人身损害，恒信电力公司应承担赔偿责任。1.残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。关于恒信电力公司认为双方之间系劳动关系，司法鉴定意见书不适用本案的抗辩主张，未提供充分、有效的证据加以证实，故本院将涉案司法鉴定意见书作为本案的定案依据。根据该意见书的鉴定意见，马新建的伤残程度分别被评定为十级、七级、八级及十级，故残疾赔偿金为311976元（34664元／年×45%×20年），马新建仅要求305043.2元，故恒信电力公司应赔偿残疾赔偿金305043.2元。2.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。马新建称其误工时间为自2019年4月30日起至2020年4月30日止符合法律规定，本院予以确认。恒信电力公司认为月平均工资包括基础工资加奖金及加班费，故马新建的月平均工资为3500元。2019年4月至2019年8月的工资已发放，金额为17500元。马新建称基础工资加奖金及加班费，月平均工资为5000元。2018年5月至2019年12月期间为其发放工资总计37525元。恒信电力公司提供的证据不足以证实其主张，根据马新建的陈述，经核算，本院认定恒信电力公司发放2019年4月至2019年8月的工资金额为9381.25元，未足额发放（37525元／20个月÷20个月×5个月）。因双方对马新建的月平均工资各持己见，提供的证据均不足以证实自己的主张，且马新建要求误工费按照2017年城镇居民人均收入计算，该请求不违反法律规定，本院予以确认，认定误工费的金额为67932元（67932元／年×1年），扣除恒信电力公司已给付2019年4月至2019年8月期间的工资9381.25元，恒信电力公司尚应赔偿马新建误工费58550.75元（67932元-9381.25元）。3.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据医疗机构出具的医嘱及司法鉴定意见书，马新建从受伤之日起，护理期为180天，故本院认定护理时间为180天（自2018年4月30日起至2018年10月30日止），马新建要求护理费按照2017年城镇居民人均收入计算，该请求不违反法律规定，本院予以确认。护理费的金额应为33501.6元（67932元／年÷365天×180天）。恒信电力公司称其给付马新建护理费总计35404元（6000元+19920元+9484元）。马新建认可收到19920元和9484元，恒信电力公司对给付马新建6000元款项又未提供证据加以证实，故本院认定恒信电力公司给付护理费的金额为29404元（19920元+9484元），扣除该款项，恒信电力公司尚应赔偿马新建护理费4097.6元（67932元／年÷365天×180天-19920元-9484元）。4.住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为14520元〔120元／天×（84天+23天+14天）〕，马新建仅要求2137元不违反法律规定，本院予以支持。5.营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据医疗机构出具的医嘱及司法鉴定意见书，马新建从受伤之日起，营养期为180天，故本院认定营养时间为180天（自2018年4月30日起至2018年10月30日止），恒信电力公司赔偿马新建营养费为4500元（180天×25元）。6.根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。故本院酌情认定恒信电力公司赔偿马新建精神损害抚慰金15000元。7.马新建由于对其伤残等级等委托有关鉴定部门进行评定，花费鉴定费1950元，该费用系其人身遭受损害引起的，恒信电力公司应予赔偿。8.交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。马新建要求恒信电力公司赔偿交通费1000元。恒信电力公司对此不予认可，提出马新建受伤后，其住院、出院及康复治疗期间，均是单位车接车送，不存在该费用，但未提供证据予以证实，故本院对恒信代理公司的抗辩意见不予采信，酌情认定交通费为600元。关于恒信电力公司的反诉。恒信电力公司以生活费的名义给付马新建款项总计23044元。马新建认为该费用虽以生活费名义给付，但实际系误工费。对此未提供相应有效的反驳证据，故马新建应将23044元返还给恒信电力公司。综上所述，马新建诉讼请求合理的部分，本院予以支持。恒信电力公司的反诉请求成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建残疾赔偿金305043.2元；二、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建误工费58550.75元（67932元／年×1年-37525元／20个月÷20个月×5个月）；三、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建护理费4097.6元（67932元／年÷365天×180天-19920元-9484元）；四、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建住院伙食补助费2137元；五、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建营养费4500元（180天×25元）；六、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建精神损害抚慰金15000元；七、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建鉴定费1950元；八、被告新疆恒信众拓电力服务有限公司赔偿原告马新建交通费为600元；九、反诉被告马新建返还反诉原告新疆恒信众拓电力服务有限公司款项23044元。以上款项相互折抵后，被告新疆恒信众拓电力服务有限公司应给付368834.55元，限于本判决生效后立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉请求标的436062.2元，核定给付金额391878.55元，占请求标的90%，应收案件受理费7840.94元（原告已预交），由原告马新建负担10%即784.09元，由被告新疆恒信众拓电力服务有限公司负担90%即7056.85元。本案反诉请求标的23044元，核定给付金额23044元，反诉案件受理费减半收取计188.05元（反诉原告已预交），由反诉被告马新建负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   高俪琼人民 陪 审员   马飞龙人民 陪 审员   祁 敏二 Ｏ 二 Ｏ 年 十 二 月 二 十 七 日书  记  员   孙瑞雪