云南省南华县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2324刑初98号公诉机关南华县人民检察院。被告人朱某某，男，1999年9月21日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：云南省楚雄彝族自治州南华县，住云南省楚雄彝族自治州南华县。因本案，于2019年3月13日被南华县公安局刑事拘留；2019年4月2日被南华县公安局变更强制措施为取保候审。辩护人毛磊，云南精益律师事务所律师。被告人刘某某，外号“牛倌”，男，1985年9月7日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：云南省楚雄彝族自治州南华县，住云南省楚雄彝族自治州南华县。被告人刘某某因犯敲诈勒索罪，于2014年1月16日被南华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年2月6日刑满释放。因本案，于2019年4月4日被南华县公安局刑事拘留；2019年4月18日被南华县公安局变更强制措施为取保候审。辩护人肖**，云南精益律师事务所律师。南华县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕98号起诉书指控被告人朱某某、刘某某犯故意伤害罪，于2020年7月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南华县人民检察院指派检察员李存贵、杨丽鑫出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人毛磊、被告人刘某某及其辩护人肖**到庭参加诉讼。2020年10月10日，因案情复杂，庭审中被告人刘某某口头申请重新鉴定，报经云南省楚雄彝族自治州中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。南华县人民检察院指控，2018年12月30日，南华县龙川镇幸福枫景步行街的“天圣台球酒吧”开业，吴某某与方某某在酒吧喝酒时发生纠纷。31日凌晨01时多，吴某某与方某某等人在“天圣台球酒吧”楼下的电梯口遇到，双方再次发生冲突，被害人余某某路过时看到双方便迅速拦在中间进行劝架；后被告人朱某某等人到达，被告人朱某某、吴某某与方某某等人又一次发生冲突，被害人余某某与其余多名男子在中间劝架，在劝架的过程中被告人朱某某与被害人余某某引发矛盾，但双方被在场人员劝开，后双方往不同的方向离开，在离开期间，被告人朱某某又指着被害人余某某骂并扬言要殴打余某某，被害人余某某便走到路对面从自己的车子后尾箱拿出一把长刀，追着被告人朱某某跑，后其余人员进行劝阻，一名男子将被害人余某某的长刀抢掉，多名男子将被害人余某某拉住，后被告人刘某某从旁边花台上拿了几根木棒丢给被告人朱某某等人，被告人朱某某等人将被害人余某某打伤，之后离开。经鉴定，被害人余某某的伤情为轻伤一级。为证实上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了物证、证人证言、现场勘验笔录、鉴定意见、被害人余某某的陈述、被告人朱某某、刘某某的供述及辩解等证据证实。公诉机关据此认为，被告人朱某某、刘某某故意伤害他人身体，造成他人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人朱某某、刘某某的行为还适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定，系共同犯罪，被告人朱某某是主犯，被告人刘某某是从犯。被告人刘某某的行为还适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯。被告人朱某某是主犯，应从重处罚；被害人存在过错，可酌情从轻处罚。被告人刘某某是累犯，应从重处罚；被告人刘某某是从犯，可从轻处罚；被害人存在过错，可酌情从轻处罚。建议对被告人朱某某在有期徒刑一年六个月以上两年六个月以下量刑；对被告人刘某某在有期徒刑一年六个月以下量刑。被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，认为他与余某某的纠纷是余某某先动手打他，他才还手的，他并未扬言打余某某，他自愿认罪，要求从轻处罚。辩护人毛磊的辩护意见：定罪方面，辩护人对公诉机关指控被告人朱某某故意伤害罪的罪名和定性无异议。量刑方面，辩护人认为被告人朱某某具有诸多从轻减轻情节，应给予从轻或减轻处罚，并结合全案客观情况，被告人朱某某完全满足法律规定适用缓刑的条件，考虑其人身危险性和本案的社会危害性，可以对被告人朱某某宣告缓刑。首先，本案中被害人具有严重过错。被害人余某某持刀追砍和行凶行为是双方冲突的直接原因，也是被告人实施后续击打行为的重要原因，被害人在本案中具有重大过错，因此，应当对被告人朱某某从轻或减轻处罚。其次，在案证据可以证实被告人朱某某有主动投案的情形，且到案后积极配合侦查机关的调查，如实供述了自己所知的全部案件事实，辩护人认为，被告人朱某某有自首情节，可以从轻或减轻处罚。再次，案发后，被告人朱某某认识到自己的行为给被害人造成的经济损失，在联系被害人后，对被害人进行了积极赔偿，一定程度上减小了损害后果，可以从轻或减轻处罚。然后，本案中被告人朱某某当晚对被害人余某某实施伤害具有突发性、偶然性，并非有预谋、有计划的行为，且朱某某没有犯罪前科，被告人朱某某属于初犯、偶犯，可以从轻或减轻处罚。最后，被告人朱某某当庭表示自愿认罪，愿意接受法律处罚，认罪悔罪的态度较好，可以对其从轻或减轻处罚。请法庭对被告人朱某某在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。被告人刘某某辩称，他未丢木棒给朱某某，也没有参与伤害余某某的身体，对伤情鉴定结论不认可，也不提出任何鉴定，请求法庭对他作出合理的判决，判他无罪。他认为自己没有犯罪行为，但是他愿意赔偿余某某10000元，对余某某进行补偿。辩护人肖**的辩护意见：一、在本案中，侦查阶段及检察起诉阶段存在程序违法。1.公安机关在侦查阶段没有将受害者余某某的伤情鉴定报告告知被告人刘某某。因此公安机关在侦查过程中程序违法，该份伤情鉴定报告不能在审判过程中作为证据使用。2.检察机关在审查起诉阶段没有发现侦查机关在侦查阶段程序违法，也没有将受害人余某某的伤情报告补充告知刘某某，就将这份伤情鉴定报告作为本案定案证据移送法院，存在程序违法，因此该份伤情鉴定报告不能在审判过程中作为证据使用。3.在法院审判阶段，公安机关从新启动侦查，并将受害人余某某的伤情鉴定报告告知被告人刘某某，以达到对该份定案证据进行补正属于再次程序违法，案件已经到达法院审判阶段，也就意味着公安机关及检查机关对本案没有了侦查权及审查权，在审判阶段由公安机关或检查机关行使侦查权或审查权属于越权，属于违法行为。二、从案件事实证据来看，本案中被告人刘某某也没有违法行为。1.本案中的直接证据，也就是监控录像，从上面看不出被告人刘某某有任何的犯罪行为。2.本案中的间接证据，也就是证人的笔录及被告的供述和受害者的笔录。所有的言词证据不能形成统一的指向，即证实被告人刘某某有在本案中丢木棒的犯罪行为。综上所述，从程序上及实体上来看被告人刘某某都没有犯罪行为，应当认定被告人刘某某无罪。经审理查明，2018年12月30日，南华县龙川镇幸福枫景步行街的“天圣台球酒吧”开业，吴某某与方某某在酒吧喝酒时发生纠纷。31日凌晨01时多，吴某某与方某某等人在“天圣台球酒吧”楼下的电梯口相遇，双方再次发生冲突，被害人余某某路过时看到双方便迅速拦在中间进行劝架；后被告人朱某某等人到达，朱某某、吴某某与方某某等人又一次发生冲突，被害人余某某与其余多名男子在中间劝架，在劝架的过程中被告人朱某某与被害人余某某引发矛盾，但双方被在场人员劝开，双方往不同的方向离开，在离开期间，被告人朱某某又指着被害人余某某骂，并扬言要殴打余某某，被害人余某某便走到路对面从自己的车子后尾箱拿出一把长刀，追着被告人朱某某跑，后其余人员进行劝阻，一名男子将被害人余某某的长刀抢掉，多名男子将被害人余某某拉住，后被告人刘某某从旁边花台上拿几根木棒丢给被告人朱某某等人，被告人朱某某等人将被害人余某某打伤，之后离开。经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，被害人余某某的损伤程度构成轻伤一级。另查明：1.2019年01月01日，被告人朱某某通过他人向被害人余某某垫付医疗费10000元。2.2020年11月12日，被告人朱某某、刘某某与余某某自愿达成赔偿协议，被告人朱某某、刘某某赔偿余某某经济损失40000元，扣除已垫付的10000元，还应赔偿30000元（2020年11月12日支付20000元，2020年11月16日前支付10000元）。余某某对被告人朱某某、刘某某的行为予以谅解。2020年11月12日，朱某某、刘某某支付余某某经济损失20000元，余款10000元，朱某某、刘某某至今未支付。认定上述事实，有下列证据证实：1.接警记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2018年12月31日20时36分，余某某报称：在南华县龙川镇幸福枫景，昨晚他被人打了，现在人在医院，请求处理。经民警核实，2018年12月31日凌晨，余某某、方某某、吴某某等人因琐事发生争吵，后双方不服气，约人理论导致双方近二十人聚集，混乱中余某某被人用木棒打伤。2019年1月15日，南华县公安局决定对吴某某寻衅滋事案立案侦查。2.朱某某、刘某某、吴某某的正侧面照片，证实朱某某、刘某某、吴某某的体貌特征。3.户口证明、前科查询网上比对工作记录，证实朱某某的身份信息、已达到负完全刑事责任年龄，无违法犯罪记录。刘某某的身份信息、已达到负完全刑事责任年龄，刘某某在2013年因犯敲诈勒索罪被南华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2015年2月6日刑满释放。吴某某的身份信息、已达到负完全刑事责任年龄，无违法犯罪记录。4.归案情况说明，证实2019年2月27日11时35分，昆明铁路公安处曲靖北站派出所民警根据情报线索，在楚雄站站前广场抓获吴某某。5.现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场照片，证实吴某某寻衅滋事案的现场勘查情况及现场概况。6.关于朱某某到案的情况说明，证实2018年12月31日20时36分，余某某报称：在南华县龙川镇幸福枫景，昨晚他被人打了，现在人在医院，请求处理。经民警核实，2018年12月31日凌晨，余某某、方某某、吴某某等人因琐事发生争吵，后双方不服气，约人理论导致双方近二十人聚集，混乱中余某某被人用木棒打伤。2019年1月3日，南华县公安局龙川派出所以行政案件书面传唤朱某某到案接受调查询问。2019年1月15日，余某某的伤经云南永鼎司法鉴定中心鉴定为轻伤一级，当日南华县公安局将该案转立为刑事案件进行侦查。2019年2月14日，南华县公安局将寻衅滋事罪的犯罪嫌疑人吴某某、朱某某、刘某某上网追逃。2019年2月27日11时35分，犯罪嫌疑人吴某某在楚雄站站前广场被昆明铁路公安处曲靖北站派出所民警抓获并移交南华县公安局办理，当日南华县公安局对涉嫌寻衅滋事罪的犯罪嫌疑人吴某某采取刑事拘留。2019年3月13日9时55分，犯罪嫌疑人朱某某到南华县公安局龙川派出所投案。7.关于未找到周某的情况说明，证实南华县公安局龙川派出所民警查找在寻衅滋事案现场还有叫周某和外号叫“金牙”的证人核实情况，经查找，外号叫“金牙”的证人已找到，并通知到案核实相关证言。周某的详细情况未能核实清楚，至今无法找到在寻衅滋事案现场出现过的周某本人。8.关于吴某某寻衅滋事案监控视频时间不一致的情况说明，证实2018年12月31日，南华县辖区发生一起寻衅滋事案，南华县公安局龙川派出所受理查处该案过程中，调取了南华县龙川镇幸福枫景步行街B区商业楼西侧右边的监控摄像头、南华县龙川镇幸福枫景步行街13-1幢商业右侧监控摄像头、南华县龙川镇幸福枫景步行街14-1幢商业右侧监控摄像头、南华县龙川镇便民服务中心左侧监控摄像头等四个监控视频进行案情调查，但是该几个监控摄像头均是南华县幸福枫景物业项目部安装的，时间上无法同步，所以监控上的时间相互不一致。9.调取证据通知书、调取证据清单（监控视频）、关于吴某某寻衅滋事案的视频监控说明，证实2018年12月31日02时1分，方某某等人从幸福枫景售楼部电梯里出来并在路旁的花台附近逗留。2018年12月31日02时02分，在彩印店门口的人行道上，吴某某与方某某发生争吵，一名陌生男子踢了吴某某一脚后，四名男子就用拳头打吴某某，被余某某拉开。2018年12月31日02时14分，朱某某来到彩印店门口的人行横道上，吴某某就用脚踢了一名男子后，朱某某将另一名男子摔倒并踢打该男子，后被余某某等人拉开。2018年12月31日02时06分，朱某某与余某某发生多次争吵后被人拉开。余某某离开并和一名男子向停放车子的方向走去。2018年12月31日02时08分，余某某手里拿着一把刀子跑向在天圣台球酒吧电梯旁的朱某某等人。2018年12月31日02时09分，朱某某看见余某某后就往龙城大道方向跑，余某某拿着刀子在后面追，朱某某在向幸福枫景步行街跑时，摔倒在地，吴某某、刘某某等人看见后，也跟着跑过去。2018年12月31日02时11分，刘某某拿着一根木棒走向幸福枫景步行街和龙城大道交叉路口聚集的朱某某等人汇合后离开。2018年12月31日02时05分，余某某与朱某某等人互相推搡，余某某手里拿着刀子，朱某某等人手里拿着木棒在旁边走动。2018年12月31日02时06分，余某某和劝架的人在推搡时，手里的刀子被一名陌生男子拿走，在现场的其中一名穿黑色衣服、黑色牛仔裤，黑色白底鞋子的陌生男子用手中的木棒打了余某某脊背上一棒后，余某某转身和对方对峙。余某某和用木棒打他的陌生男子对峙时（手里的刀子已经被拿走），朱某某用木棒打向余某某的后脑，导致余某某被打倒在地上。余某某被打倒在地后，想挣扎起来时，穿蓝衣服的陌生男子用木棒打了余某某背部2下，黑色衣服陌生男子打了余某某背部1下，一名穿着翻领皮衣的陌生男子用木棒打了余某某背部1下，朱某某用木棒打余某某脊背2下，被人推开后，其他人走开后，朱某某又用木棒打了余某某头部3下，之后朱某某等人被劝开后，就离开现场。2018年12月31日02时07分，余某某被打倒在地昏迷，陈某某等人去查看余某某伤情。2018年12月31日02时19分，余某某在陈某某等人的搀扶下离开现场到医院就医。10.安全检查笔录，证实2019年2月27日14时05分至2019年2月27日14时10分，昆明铁路公安处民警在昆明铁路公安处南华站派出所对吴某某的身体和随身携带物品进行安全检查。经检查，吴某某身体无外伤，未携带任何违禁品。11.接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单，证实2019年4月4日，南华县公安局决定对刘某某提交的刀子一把，依法扣押。12.朱某某辨认笔录及照片，证实2019年11月28日，朱某某对2018年12月31日凌晨，他用木棒将余某某头部打伤的地点进行了辨认。2019年12月11日，朱某某对余某某在2018年12月31日凌晨从汽车后备箱拿出来对他实施追砍的那把刀子进行了辨认。13.吴某某辨认笔录及照片，证实2019年11月28日，吴某某对2018年12月31日凌晨，朱某某用木棒将余某某头部打伤的地点进行了辨认。14.刘某某辨认笔录及照片，证实2019年11月28日，刘某某对2018年12月31日凌晨，朱某某用木棒将余某某头部打伤的地点进行了辨认。15.余某某辨认笔录及照片，证实2019年12月11日，余某某对他在2018年12月31日凌晨从汽车后备箱拿出来对朱某某实施追砍的那把刀子进行了辨认。16.现场检测报告书，证实2019年3月19日，南华县公安局对朱某某的尿液进行了检测。2019年4月4日，南华县公安局对刘某某的尿液进行了检测。17.鉴定聘请书、云永司鉴[2019]临鉴字第00127号司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实2019年1月3日，南华县公安局委托云南永鼎司法鉴定中心对余某某的损伤程度进行鉴定，经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，余某某的损伤程度构成轻伤一级。民警已将鉴定结论通知了吴某某、朱某某、余某某。18.调取证据通知书、（2014）南刑初字第004号刑事判决书、释放证明，证实2014年1月16日，刘某某因犯敲诈勒索罪被南华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2500元，于2015年2月6日刑满释放。19.证人方某某证言，证实2018年12月30日21时至22时，他的一个朋友邀约他去浪潮酒吧喝酒，在喝酒的过程中，他和隔壁桌的“小顾”发生了口角，但是没有打架。后来就一直在酒吧里面吵，吵完以后他和沈某某准备回去睡觉，在路边上遇到了“小顾”，遇着后又吵了几句，他和沈某某就走了，后面的事情他就不知道了。20.证人张某某证言，证实2018年12月30日晚上，方某某打电话约他出去玩，他就到了幸福枫景浪潮酒吧门口找到方某某。他过去的时候，方某某被一个绰号叫“小顾”的人打着。他就过去拉架，“小顾”以为他是方某某叫过去的，“小顾”就开始动手打他，当时他也没有还手打对方。有个人说，“小顾”是跟着一个绰号叫“牛倌”的。他就打电话给“牛倌”，说“老牛”，“小顾”给是跟着你的，“牛倌”说是的。过了两分钟左右，“牛倌”及五六个人就来到了现场。“小顾”就说要打方某某，然后七八人上去动手打方某某，他们三四个人上去拉方某某，他去拉方某某的过程中被拳头打着一下他的左眼角。余某某从旁边路过，看到他被打，就过来拉架，在拉架过程中也被对方的人打着。在拉架的过程中，他看见“牛倌”在旁边的绿化带里拿了几根棍棒，他看到后就往肖家方向住处跑了。一直到今天早上，他听朋友说，“牛倌”在到处找他和方某某。到了下午，他听别人说，余某某被“牛倌”他们打伤，住进了医院，他就到派出所报警了。余某某已经在县医院住着院了，伤情如何他也不清楚。21.证人沈某某证言，证实2018年12月30日20时至21时左右，他和他们村的两个朋友给一个绰号叫“辣是”的人打电话，问方某某在那里，让方某某下来幸福枫景附近的烧烤摊请他们吃东西。“辣是”告诉他，方某某喝醉了和别人吵起来了。他听完就一个人上去浪潮酒吧看情况，去到浪潮酒吧楼下，就看见方某某等四五人站着，听到方某某在浪潮酒吧里面被“小顾”打着一次了，要找“小顾”。有个人就打电话给牛倌（刘某某），“小顾”是不是跟着牛倌。牛倌说是的，两个就在电话里面吵起来，后“小顾”从湿地公园那个方向走着下来，走下来就被方某某和“长毛”几个围着了，“长毛”那伙人就打了“小顾”几下。朱某某下来找“小顾”，看见“小顾”被打，朱某某就上去打方某某，“长毛”就去拉，两边就散开了。朱某某讲了一句，“长毛”在那呢，他要打“长毛”，就是长毛拦着不让他打方某某的。“长毛”就去天圣酒吧对面的路面车的后备箱提了一把刀，然后冲过来找朱某某，朱某某就跑，跑到人行横道前面的路上就被绊倒了；“长毛”就追上去，有个人从后面拉着“长毛”，将刀子抢掉，朱某某那边的人就把“长毛”按着，后面“牛倌”去人行道旁边踩断了几棵木棒出来，朱某某几个就开始用木棒打“长毛”，打完“长毛”后就散了，他和方某某、还有几个不认识的人，从天圣酒吧底下走了。“长毛”拿着刀在追朱某某的时候，他的几个朋友就跑上去抢“长毛”的刀子，有一个人把“长毛”的刀子抢掉，另外一个就从后面把“长毛”的腰抱着，抱着的时候将“长毛”抱了跌倒，朱某某这边的人就上去帮“长毛”按着打，牛倌就去旁边绿化带把撑树的木棒踩断了六根，丢出来给朱某某他们。22.证人许某某证言，证实2018年12月31日凌晨02时左右，他从他朋友酒吧喝了酒出来，来到南华县幸福枫景一家母婴店外时，他看见十多人在打架。他看到其中有一名绰号叫“长毛”的从车子的后尾箱里面拿了一把刀子出来，其中一名男子拿了一根钢管，两个人都追着朱某某，朱某某就往前跑，跑了一段路就摔倒了，“长毛”就拿刀子往朱某某扔，拿着钢管的那名男子跑了一段就没有追了。他看见“长毛”拿着刀去找朱某某，两个都是他认识的朋友，他也怕出什么事情，就过去看了一眼。他过去的时候看到有三四名男子用木棍在打“长毛”，去到时“长毛”已经躺在地下没动了，只有朱某某一个人还在用木棍打“长毛”。他去把朱某某拉开，拉开之后，他就开着车走了。那三名男子用木棍打到了“长毛”的背部、手部，朱某某用木棍打了“长毛”头部几下。朱某某及那三名男子拿的木棍，他看见刘某某在打架处旁边，把支撑绿化树的木棒拆下来，扔给朱某某和那三名男子的。23.证人张某1证言，证实2018年12月31日凌晨1时30分左右，他跟许某某从天圣台球酒吧吃酒下来准备去吃东西，下来到楼口下面的时候，他看到幸福枫景理发店门口有10多人在打架。他跟许某某就过去看，看到是吴某某和“长毛”两边的人在互相撕扯，他跟许某某就上去劝架，劝开之后，两边的人都从不同方向走了。他跟许某某也就往下面走了，过了差不多一分钟的时间，他就看到“长毛”手里拿着一把刀追着朱某某，追到幸福枫景理发店对面路口的时候，朱某某摔倒在地上。“长毛”就提着刀过去，没有用刀子砍朱某某，只是用脚踢了朱某某两脚。他跟许某某就过去拉架，让他们不要吵了。在拉的过程中，朱某某从地上拿了一根棍棒，用手里的棍棒把“长毛”打倒在地上趴着，朱某某又用棍棒打了“长毛”头上两三下。他看到后就过去把朱某某拉开，让朱某某不要再打了，说完他跟许某某就走了。当时参与打架的人有五六个，他认识的有朱某某跟“长毛”，其他的几个不认识。“长毛”被朱某某用棍棒打倒在地上，头部被朱某某打了几下，身上也被另外三四个男子打了几下，“长毛”被打趴在地上不会动了。朱某某及另外三四名男子手中所持的棍棒是刘某某从旁边绿化带里扯出来，丢给朱某某等人的。24.证人段某证言，证实2020年12月30日晚上在幸福枫景售楼部电梯旁有一群人将朱某某和吴某某围着，她就过去拉吴某某，有一个个子矮的男子就过来打吴某某，吴某某就和那个人厮打起来，她将吴某某拉走。她和朱某某准备离开时，一名男子手里拿着一把刀冲了下来，后面跟着几个人，她当时被吓到了，她想去拦着那名男子，没有拦到。朱某某什么时候跑的，她没有注意，她看见那名男子去追朱某某，朱某某跑到幸福枫景步行街的人行道路边时，那名男子追上朱某某后，就用刀子砍朱某某背上，朱某某就倒在地上，和那名男子冲下来的人就开始用脚踢朱某某，她要上去拉朱某某时，她被推了一下，她倒在地上就昏了过去。过了一会，她清醒过来时，看见农业银行取款机门口地上趴着一个人，她没有看清，看见朱某某站在路口，她就过去了，叫朱某某走了，朱某某就和她开车离开了。25.证人陈某某证言，证实2018年12月31日凌晨，余某某打电话给她，约她到幸福枫景步行街吃东西。余某某就开车来万家隆超市门口接她，她和余某某坐车到南华县幸福枫景步行街一家烧烤店外面停车后，余某某说要下去看一下那家吃东西，说完就下车了。过了几分钟，余某某回来了一次，说等一会去那里吃叫她。她当时在车上找充电器，也没有注意。过了10多分钟，没有见余某某回来，她就下车去找，走到幸福枫景步行街路口农业银行取款机附近的花台旁边时，看见有一些人围着；她过去一看，地上躺着一名男子，看着有点像余某某，她就过去将余某某扶起来，旁边来了一个人，她问那人有没有车，那人说有的，他们就将余某某送到南华县人民医院了。26.证人李某某证言，证实具体时间记不得，那天凌晨1时许，他坐出租车去幸福枫景步行街吃烧烤，去到幸福枫景步行街口，看见街口在着一些人，左边吃烧烤那一排也在着一些人。他往吃烧烤方向走了十多米，看见有一个伙子提着一把长砍刀，往街口的方向冲着下来，有一个伙子就往街口方向跑，提砍刀的那伙子在后边追，他就赶忙进去烧烤店里吃烧烤了。后来的事他就不知道了，也没有出来看。27.被害人余某某陈述，证实2018年12月31日凌晨1时30分左右，他刚刚回到石家园出租房，就接着小顾的电话，让他到天圣酒吧喝酒，他就开车过去了。他去到天圣酒吧，没有看到小顾，他就和山炸拉、张某1坐了一下，没有喝酒，就打算离开。刚来到楼底下，小顾就打电话问他那里去了。他说下来准备走了。小顾说下来电梯口接他，他就往电梯口走过去，就看见小顾和大傻等三四个青年在那里推搡着，打了起来，小顾被打倒在地上。他就把小顾从地上拉起来，把他们劝开。这时朱某某来到了，就去打了大傻那几个，被人拉开了。他就说，都是认识的人，不要闹了，闹着一点意思没有，双方被人劝开了。他就往他的车子方向走去，走到车面前，就听见朱某某在路对面叫，说要打的就是他了。他就从车子里拿了一把刀子，往朱某某冲过去，追着他砍，他不是真的想砍朱某某，只是想吓吓朱某某；他追着朱某某往农行的自助银行方向跑去，朱某某被追跌倒，他刀子举起来但没有砍下去，就被旁边跑上来的人拉着，把他的刀子抢掉了。他们在幸福枫景售楼处门口拉扯过程中，他看见跟着阿文的一个小伙子被人用木棒打了一棒，他就想上去质问为什么要打人，就被人从背后打在右边后脑勺上一棒，他就被打倒在地上了，后面被打了几下他就没有意识了，后来他的几个朋友把他送到医院。28.吴某某的供述，证实2018年12月31日晚上，他和朱某某、刘某某在南华县龙川镇幸福枫景天圣台球酒吧喝酒，余某某打电话给他，问他在什么地方。他说在天圣台球酒吧喝酒，余某某说要过来找他，电话就挂断了。过了一会儿，余某某打电话给他，说找不到路。他就下去接余某某，他和朱某某下去后，方某某等就将他围起来，还来踢他；朱某某就上来拉着，余某某就去打了朱某某一拳，朱某某也没有还手。余某某等就去幸福枫景的一家烧烤摊旁，他和朱某某在幸福枫景的一家理发店门口在着。他看见余某某拿着一把刀子冲下来，他和朱某某就往幸福枫景农业银行取款机方向跑了，他一直跑到幸福枫景的大门口才停下来。他回头时，看见朱某某手里拿着一根木棒在打余某某，他就跑过去拦着朱某某，拉着朱某某坐上出租车就回家了。刘某某去到时，他们还没有开始打，后来朱某某和余某某骂了起来，余某某拿着刀子来追他和朱某某，刘某某就去旁边拿支撑绿化树的木棒给朱某某他们。他的脚上被踢了一脚，有点肿，朱某某的脸上肿了几天，余某某也受伤了，余某某的头部受伤，具体伤情他不清楚。余某某头上的伤是朱某某打伤的，他看见朱某某用木棒打了余某某的头上两下。29.被告人朱某某的供述，证实2018年12月31日晚上，他和吴某某、天圣台球酒吧老板在天圣台球酒吧里喝酒。他们几个就在酒吧里到处喝酒，喝了一会后，他就下去酒吧楼下打电话给他的朋友，约他们来喝酒。他来到幸福枫景天圣台酒吧楼下时，看见吴某某被一群人围着，长毛在一家奶粉店门口站着，他就过去了。这时就有一个伙子（名字不知道）就向他打了一拳，他就和那个伙子厮打起来，他们打着时，长毛就上来掐他的脖子，并用拳头打了他脸上几下，后来被喝酒的朋友拉开。他和吴某某就下来旁边站着，长毛就上去他车子那里，从车子里拿出一把刀子，还有人拿着好像是棒棒冲下来追他，他就往农业银行取款机方向跑，跑到路边花台时，就被长毛在背上砍了一下，他就摔倒了；长毛就将刀子架在他脖子上，就被别人来把长毛从他身边拉开。这时他看到地上有一根木棒，他就拿起木棒打长毛，还有二三人和他一起打长毛。他打了长毛的头上和腰上，一共打了二三下就被人拉开了，他就离开了。余某某头部的伤是他用木棒打的，另外三个伙子只是打着余某某身上，他不知道那三个伙子。30.被告人刘某某的供述，证实那天是张某1的酒吧开业，张某1打电话叫他去吃饭喝酒，他就去了，就在张某1开的酒吧（天圣台球酒吧）里喝酒。他和朱某某、吴某某，还有三四个人一桌喝酒，喝到晚上11时左右，他就回家了。他回到家准备睡觉时，一个叫“大傻”的人就打电话给他，在电话里说：“你在那里，将吴某某交出来”。他问你是谁，对方说是大傻。他说你是不是酒醉，对方说没有醉，今天晚上将吴某某交出来，不然将你的车子砸了。他说你在什么地方，他过来找你。对方说在幸福枫景路口，然后他就开着车子过去幸福枫景步行街了。去到后，他看见朱某某、吴某某，还有几个人站在步行街路口电梯旁吵架，余某某站在南华县便民服务中心的电梯下面。他去到遇到朱某某和吴某某，他问在整什么，吴某某说，朱某某被余某某打着了，他们拉开了以后，朱某某要上去打余某某，吴某某等就将朱某某拉着。他在旁边听见许某某说，将他放开，给他去打。过了一分钟左右，他看见余某某手里拿着刀子追着朱某某，要去砍朱某某，朱某某就往步行街农业银行取款机方向跑，跑到路旁时，朱某某就摔倒了，余某某就将刀子架在朱某某的脖子上，这时有四五个人就跑过去拉架，他也就跟着过去拉架了。他在过去时，看见过去拉架的人和跟着余某某冲下来的人就打起来了。他就过去旁边的花台里拿了一根支撑树木的木棒，他拿着木棒走过去时，有人已经将朱某某和余某某拉开了。他过去后，看见余某某在幸福枫景售楼部门口的石阶上坐着，有人说余某某被打伤了。他说：打伤了就赶紧送医院，他看见朱某某手里拿着余某某冲下来时拿着的刀子，他就将刀子拿过来，对朱某某说，走了，不要打了，然后他和朱某某就离开了。余某某没有用刀子砍着朱某某，在追朱某某的过程中用刀背打着朱某某。31.鉴定意见通知书，证实2020年9月30日15时10分，南华县公安局龙川派出所办案民警将余某某的损伤程度构成轻伤一级鉴定意见告知了刘某某，刘某某拒绝签名。32.询问笔录，证实2020年9月30日，在开庭审理过程中，刘某某口头提出，要求对余某某的伤情申请重新鉴定，南华县法院决定对案件延期审理，待重新鉴定后再继续开庭。2020年10月13日11时10分，南华县法院刑事审判庭办案人员对刘某某进行询问，告知刘某某对余某某的伤情鉴定有异议，必须于10月16日前将重新鉴定的申请书交到南华县法院刑事审判庭，并预交鉴定费、选择鉴定机构，逾期将视刘某某自动放弃对余某某伤情的重新鉴定，刘某某本人表示对余某某的伤情鉴定不认可，也不提出任何鉴定。33.（2020）云2324刑初98号刑事附带民事调解书、收据、领条，证实2020年11月12日，在南华县人民法院主持调解下，双方当事人自愿达成如下协议：被告人朱某某、刘某某赔偿余某某经济损失40000元，扣除已垫付的10000元，还应赔偿30000元（2020年11月12日支付20000元，2020年11月16日前支付10000元）。余某某对被告人朱某某、刘某某的行为予以谅解。2020年11月12日，朱某某、刘某某支付余某某经济损失20000元，余款10000元，朱某某、刘某某至今未支付。以上证据经庭审质证，合法有效，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人朱某某、刘某某故意伤害他人身体，造成他人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人朱某某、刘某某系共同犯罪，被告人朱某某是主犯、被告人刘某某是从犯。被告人朱某某主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可从轻处罚；被告人朱某某与被害人达成赔偿协议，并已赔偿了大部分经济损失，被害人对被告人的行为予以谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘某某在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应从重处罚；被告人刘某某与被害人达成赔偿协议，并已赔偿了大部分经济损失，被害人对被告人的行为予以谅解，且是从犯，可酌情从轻处罚。辩护人毛磊认为，被告人朱某某有主动投案的情形，如实供述案件事实，成立自首，可以从轻处罚，建议对被告人朱某某适用缓刑的意见成立，本院予以采纳。辩护人肖**认为，被告人刘某某没有犯罪行为，判决被告人刘某某无罪的意见与本院查明的事实不符，其理由不能成立，本院不予采纳。为维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受侵犯。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：一、被告人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、随案移送的刀子一把，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘 彪审 判 员  袁 鸿人民陪审员  李玉学二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  周 卓