河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终6777号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司河北分公司。住所地：石家庄市长安区中山东路39号勒泰中心写字楼B座16层。 负责人：丁萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：付胜华，男，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：王玲梅，女，1962年5月1日出生，汉族，住山东省平原县。 委托诉讼代理人：韩乾乾，河北傲宇律师事务所律师。 原审被告：王增奎，男，1989年12月25日出生，汉族，住河北省沧县。 原审被告：凡玲玲，女，1986年10月6日出生，汉族，住河北省沧县。 上诉人太平财产保险有限公司河北分公司（以下简称太平财险河北分公司）因与被上诉人王玲梅，原审被告王增奎、凡玲玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2020）冀0921民初1727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人付胜华，被上诉人王玲梅委托诉讼代理人韩乾乾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 2 太平财险河北分公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担商业险20936.5元，误工费11589元。二、一审、二审诉讼费用等由被上诉人承担。事实及理由:一、一审判决商业险部分按照85%比例赔偿是错误的。一审法院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条判决超出强制险的部分按85%的比例赔偿是错误的。根据《民法总则》第十条，处理民事纠纷，应当依照法律，法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。新的民法总则法律渊源只有法律，并不包括法规。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定“不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”，另根据保险合同约定,驾驶员负主要责任的，赔偿责任比例不超过70%。被上诉人住院期间上诉人去医院探视书写查勘记录表，被上诉人陈述不上班，在家给女儿看孩子，提供资料与事实相悖，误工费不应支持。因此，请二审法院依法改判上诉人不承担在商业三者险里多判决的20936.5元，误工费11589元。综上，上诉人认为，一审法院认定事实不清，证据不足,适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上依法改判，以维护上诉人的合法权益。 王玲梅辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 王玲梅向一审法院起诉请求：判令被告赔偿184624元，诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年9月3日17时30分许，被告王增奎驾驶冀Ｊ×××××号“五菱”牌小型普通客车沿沧乐线由东向西行驶至沧县时，与由南向北通过路口的原告驾驶马骏乘坐的电动自行车相撞发生交通事故，造成原告和马骏受伤， 3 还造成车辆损坏。2019年11月1日，沧县公安交通警察大队作出第130921120190000757号道路交通事故认定书，认定被告王增奎负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，马骏无责任。被告王增奎驾驶的冀Ｊ×××××号“五菱”牌小型普通客车作为被保险机动车在被告太平财险河北分公司投保有交强险，保险期间为2019年5月22日至2020年5月21日，该车作为被保险机动车还在被告太平财险河北分公司投保有赔偿限额为100万元的商业第三者责任险，并约定有不计免赔条款，保险期间为2019年5月24日至2020年5月23日。 另查明，事故发生当日，原告到沧州市人民医院住院治疗，于2019年11月25日出院，共住院83天。2020年5月12日，经原告申请一审法院委托，沧县司法医学鉴定中心作出［2020］临鉴字第124号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的损伤不构成伤残等级，营养期限为60天至90天，误工期限为120天至180天，二人护理期限为60天，一人护理期限为30天。河北省2020年度交通事故人身损害赔偿相关标准为:农、林、牧、渔业职工年平均工资为28201元，服务业职工年平均工资为42115元。原告的各项损失为：1、医疗费为138965.95元，有原告提交的沧州市人民医院出具的医疗费票据等证据予以证实，一审法院予以认定。原告主张的其余部分医疗费为病历取证费和外购药产生的费用，不能确定与本案具有关联性，不予认定。被告太平财险河北分公司认为应扣除10%的非医保用药费用的诉讼主张，因被告对原告治疗的必要性和合理性有异议，应承担举证责任，被告太平财险河北分公司没有提交证据，故对其上述诉讼主张不予采纳。2、原告共住院83天，其住院伙食补助费按照每天50元的标准计算为4150元。3、根据上述鉴定意见，一审法院酌情确定原告的营养期限为 4 75天、标准为每天20元，以此计算，原告的营养费为1500元。原告主张的其余部分营养费，理据不足，不予认定。4、根据上述鉴定意见，一审法院酌情确定原告的误工期限为150天，根据当前社会的现实状况，其收入酌情按照上述河北省2020年度农、林、牧、渔业职工年平均工资28201元的赔偿标准，以此计算，原告的误工费为11589元。原告主张的其余部分误工费，理据不足，不予认定。被告太平财险河北分公司认为不应支持原告主张的误工费，因退休年龄不是当事人劳动能力的界定标准，原告具有劳动能力而获得一定的经济收入并不违反法律规定且符合当前社会的现实状况，故对该事实主张不予采纳。5、根据上述鉴定意见，原告的二人护理期限为60天，一人护理期限为30天，根据当前社会的现实状况，护理人员的收入法院酌情按照上述河北省2020年度服务业职工年平均工资42115元的赔偿标准，以此计算，原告的护理费损失为17308元。原告主张的其余部分护理费，理据不足，一审法院不予认定。6、根据本案的具体情况，交通费一审法院酌情确定为1660元。原告主张的2000元的交通费过高，对超出部分，不予认定。7、鉴定费为2400元，鉴定费是为确定原告的相关损失而支出的合理费用，一审法院予以认定。以上共计，原告的损失为177573元。 一审法院认为，公民的生命健康受法律保护。同时投保交强险和商业第三者责任险的机动车发生交通事故造成人身损害的，应当先由保险公司在交强险的赔偿限额内予以赔偿，超过交强险赔偿限额的损失，按照当事人的过错程度，由保险公司在商业第三者责任险的赔偿限额内予以赔偿。在本案中，被告王增奎驾驶的冀Ｊ×××××号“五菱”牌小型普通客车作为被保险机动车在被告太平财险河北分公司投保有交强险，故被告太平财险河北分公司 5 在交强险的赔偿限额内对原告负有赔偿义务。交强险的医疗费用赔偿限额为10000元，负责赔偿医疗费、住院伙食补助费等损失，原告在此赔偿限额内的损失有医疗费138965.95元、住院伙食补助费4150元、营养费1500元，共计144615.95元；另案原告马骏在此赔偿限额内的损失有医疗费44675.28元、住院伙食补助费4150元、营养费900元，共计49725.28元。按照上述被侵权人在医疗费用赔偿限额内的损失比例，被告太平财险河北分公司应在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告7441元，赔偿另案原告马骏2559元。交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，负责赔偿护理费和交通费等损失，原告在此赔偿限额内的损失有误工费11589元、护理费17308元、交通费1660元，共计30557元；另案原告马骏在此赔偿限额内的损失有护理费16500元、交通费1660元，共计18160元。因上述被侵权人在死亡伤残赔偿限额内的损失之和没有超过110000元的赔偿限额，故被告太平财险河北分公司应在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告30557元，赔偿另案原告马骏18160元。以上共计，被告太平财险河北分公司应在交强险的赔偿限额内赔偿原告37998元，赔偿另案原告马骏20719元。被告王增奎驾驶的冀Ｊ×××××号“五菱”牌小型普通客车作为被保险机动车在被告太平财险河北分公司投保有赔偿限额为100万元的商业第三者责任险，并约定有不计免赔条款，根据被告王增奎和原告在本案交通事故中的责任，又因本案属于机动车与非机动车发生的交通事故，依照《河北省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十八条的规定，一审法院酌情确定由被告太平财险河北分公司承担原告85%的其余部分损失。原告的其余部分损失为139575元，按照上述赔偿比例，被告太平财险河北分公司应在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告 6 118639元。原告的相关损失已由被告太平财险河北分公司承担，故被告王增奎、凡玲玲不承担对原告的赔偿责任。原告要求被告赔偿车损2000元的诉讼请求，其没有提交证据证明该项损失，故一审法院不予支持。原告的其他诉讼请求，理据不足，一审法院不予支持。被告太平财险河北分公司称因原告驾驶的电动自行车属于机动车而应在商业第三者责任险的赔偿限额内按照70%的比例承担赔偿责任的诉讼主张，因其没有提交证据证明该电动自行车符合机动车的标准，故对该诉讼主张一审法院不予支持。被告太平财险河北分公司称不应承担本案的鉴定费和诉讼费，因鉴定费是为查明案件事实所支出的合理费用，根据当事人胜诉败诉情况决定诉讼费的负担是人民法院的司法权而不应受保险合同的限制，故对上述诉讼主张本院不予支持。综上所述，遂依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，判决：一、被告太平财产保险股份有限公司河北分公司在交强险的赔偿限额内赔偿原告王玲梅37998元（直接汇入原告王玲梅的委托诉讼代理人韩乾乾的沧州银行御河支行62×××41账户中）。自判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告太平财产保险股份有限公司河北分公司在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告王玲梅118639元。（直接汇入原告王玲梅的委托诉讼代理人韩乾乾的沧州银行御河支行 7 62×××41账户中）。自判决生效之日起十日内履行完毕。三、被告王增奎、凡玲玲不承担赔偿责任。四、驳回原告王玲梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1996元，由被告太平财产保险股份有限公司河北分公司负担1693元，由原告王玲梅负担303元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。 本院认为，本案中，沧县公安交通警察大队事故中队出具的道路交通事故认定书，认定原审被告王增奎负事故的主要责任，被上诉人王玲梅负事故的次要责任，且原审被告王增奎驾驶机动车，被上诉人王玲梅驾驶电动自行车，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条：“非机动车是指以人力或者畜力,上道路行驶的交通工具,以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具”的规定,应认定被上诉人王玲梅驾驶的二轮电动自行车为非机动车。原审被告王增奎驾驶的机动车在上诉人太平财险河北分公司投保交强险和商业三者险，一审法院据此判决上诉人在商业三者险的限额内承担85%的民事赔偿责任，符合《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定。上诉人主张对赔偿责任比例双方有约定，但其并未提交证据加以证明，因此上诉人的该项上诉主张不能成立。案涉交通事故发生时，被上诉人王玲梅57周岁，一审法院按照农林牧渔业年平均工资标准计算误工费，并无不当，上诉人主张不支持误工费，理据不足，本院不予支持。 8 综上所述，太平财险河北分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费613元，由上诉人太平财产保险有限公司河北分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 付 毅 审 判 员 李 霞 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理 纪召雷 书 记 员 张 晔