贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初9549号原告：鲍升顺，男，汉族，1972年10月13日生，住浙江省乐清市。委托代理人：王孝益，贵州贵君律师事务所律师，执业证号：15201201010217575。委托代理人：陈照巧，贵州贵君律师事务所实习律师。被告：贵州红华商业运营管理有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区长岭路东侧贵州红华商贸物流园内，统一社会信用代码：915201903088145963。法定代表人：李祖全，职务：总经理。被告：贵州红华物流有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳新区白云大道**，统一社会信用代码：91520115780172208M。法定代表人：时伟，职务：副总经理。二被告共同委托代理人：李家洋，男，汉族，1995年11月17日生，住贵州省。二被告共同委托代理人：邓维，女，汉族，1995年7月16日生，住贵州省贵阳市白云区。原告鲍升顺诉被告贵州红华商业运营管理有限公司（以下简称红华商运）、贵州红华物流有限公司（以下简称红华物流）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人王孝益、陈照巧，二被告共同委托代理人李家洋、邓维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍升顺向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2017年5月1日至2019年9月30日的收益金101,420元以及滞纳金17,070（暂计算至2019年8月10日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年4月24日，原告与红华商运签订委托经营合同，原告将自己购买的红华新天地A栋第1层270号建筑面积为49.68平方米的商铺全权委托给被告统一招租经营及管理。委托经营期限3年，自2015年5月1日至2018年4月30日止，合同约定前2年免收租金，第三年的租金按照建筑面积，以90元/平方米/月计算。合同约定了收益金的支付方式及违约责任。但合同签订至今，被告未支付任何租金，已构成违约，应向原告承担违约责任。虽然合同是与红华商运签订，但红华物流是实际运营管理人。2017年9月9日，红华物流与原告签订商铺委托经营管理合同，约定委托经营期限15年，自2018年1月1日至2032年12月31日，每年收益金为40,831元，收益金按季度支付，在每个季度前10日支付下一季度收益金。但合同签订至今，被告仅于2017年9月25日支付原告5,799元，被告并未如约履行支付收益金/租金，应向原告承担违约责任。现原告为维护自己的合法权益，根据相关法律规定，提起诉讼，望判如所请。被告红华商运、红华物流辩称，1、被告与原告系委托合同关系，并非租赁合同关系，被告向原告支付的是收益金而非商铺租金，支付收益金的前提是商铺已出租并产生实际收益。因2015年4月红华新天地开业之日被城管、住建、规划等政府部门，以涉嫌违法为由通知不予开业，但政府部门既没有认定被告存在违法事实并进行处罚，也没有通知该栋商场可以营业，导致案涉商铺的正常招商及经营受到极大影响，未产生出租收益，属于不可预见因素导致，系情势变更应当免责，因此原告要求被告支付收益金没有依据；2、被告对合同履行没有违约，原告要求支付收益金和赔偿“滞纳金”没有依据，根据双方签订的合同，支付收益金的条件是所签业主达到80%，及商铺所在的商场整体运营后才需向原告支付收益金，同时约定在支付收益金的条件满足前，被告不承担支付义务，商场未运营无收益，也不具备支付条件，也不存在“滞纳金”问题，原告的诉求应予以驳回；3、物流公司向原告支付2018年第一季度收益金并非表明商场已达到合同约定的支付条件，而是基于前期业主自主经营模式效果不好，大部分商户处于亏损状态，为稳住已签订合同的业主，同时也促使未签合同业主签订合同，才预付了一个季度的费用。4、红华物流和红华商运系独立的法人主体，原告要求承担连带责任于法无据，原告既与红华物流签订合同，应当视为双方合议解除了之前所签订的合同，故应当按合同签订的时间确认合同主体。5、协议书约定若逾期付款超过15日则该协议解除，因此协议因存在逾期付款而现已自动解除，原告应退还已支付款项。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2015年4月24日，红华商运（甲方）与鲍升顺（乙方）签订《委托经营管理合同》（以下简称《2015委托经营合同》），合同约定乙方将自己购买的红华新天地A栋第1层270号商铺（建筑面积为49.68m2）全权委托给甲方统一招租经营及管理。商铺委托经营期限共计3年，自2015年5月1日起至2018年4月30日止。租金：第一年为商场推广期，免收24个月的租金；第3年月租金按建筑面积计算，为每平方米人民币90元。委托经营管理期内，甲方在收取每一期租金后十个工作日内向乙方支付该期租金。乙方应向甲方支付委托经营管理费，自第三年开始管理费标准为每年每间人民币1,000元，由甲方在向乙方支付每年的第一期租金时扣取。甲方若超过合同约定期限支付乙方租金，则按延期交付款项总额的每日万分之五支付滞纳金给乙方。逾期超过2个月的，乙方有权收回商铺、终止合同，由此造成的损失由甲方承担。2017年9月9日，被告红华商运（甲方）与原告鲍升顺（乙方）签订《协议书》约定乙方拥有案涉商铺的产权，双方就前期商场经营管理达成如下协议：甲方截止本协议签署之日需支付给乙方34,769元，双方同时确认，除该款项外，甲方无其他应支付给乙方的款项。本协议生效后，甲方与乙方因本商铺经营管理所签订的各类协议、补充协议及其他继续有效协议中涉及的相关条款自动解除。甲方分6次向乙方支付上述款项，最后一次支付如逾期15个工作日未付款给乙方，本协议自动解除。乙方有权按甲方与乙方因本商铺经营管理所签订的各类协议及补充协议约定主张权利，但乙方应在协议自动解除后三日内将已收到的款项全额退还给甲方。同日，被告红华物流公司（甲方）与原告鲍升顺（乙方）签订《商铺委托经营管理合同》（以下简称《2017委托经营合同》），约定乙方将案涉商铺委托给甲方统一招租经营及管理。委托经营期限15年，自2018年1月1日起至2032年12月31日止。乙方已实际支付购铺款总额为612,472元。委托经营管理期内，甲方以乙方购铺款总额为基数，按照委托经营期限回本的方式计算收益金，即每年收益金为40,831元，每季度10,207元。双方确认，委托经营管理期限内，除因最终产权面积调整购铺总额外收益金不予调整。该合同第五条第9项约定，为确保整栋商场能整体运营，乙方同意红华商贸物流园A栋的商铺业主签订的“委托经营管理合同”超过商铺数量的80%（不含）后该商场方能整体启动运营，届时甲方将以公告的形式通知业主。甲方定期将委托经营管理合同签订情况进行公示，让广大业主进行监督、了解。并约定甲方在前述约定的条件实现后，即商场得以整体运营后向乙方支付收益金。甲方本着先付后使用的原则，在每个季度前10日支付下一季度收益金，对应金额的发票所需税费由乙方按收益金总额承担6%，其余部分无论多少全由甲方承担。第一次支付时间为2017年12月22日前。合同约定甲方若超过本合同约定的期限支付乙方回报收益，则按延期交付款项金额的每日万分之二支付滞纳金给乙方。逾期超过2个月的，乙方有权收回商铺、终止合同，由此造成的损失由甲方承担。红华物流制作的红华新天地商铺经营权统计表载明截止2019年8月31日，商铺（包括负一楼至四楼）经营权占比为73.1%、未签间数占比26.9%。另查明，2017年12月27日，被告红华物流公司通过跨行转账方式向原告鲍升顺在中国工商银行股份有限公司贵阳新添支行的账户（账号62×××39）转账9594.58元，用途备注为“还款”。原告还认可于2017年9月25日收到退商款5799元。再查明，在本院受理的原告关雅文等诉红华物流委托合同纠纷系列案中，该系列套案原告向本院出示手机照片，证明被告红华物流张贴通知，告知业主签约率已达80%，该手机照片载明：“各实际经营业主：我司A栋经营业态调整得到广大业主的大力支持，目前与我司签订《商铺委托经营管理合同》的业主已经超过80%，为加快推动A栋整体经营业态调整的步伐，经我司研究决定，对还需在负一楼继续经营的业主做出如下安排……”，通知时间为2017年10月31日，在通知的右下方加盖有红华物流的公司印章。本院经现场查勘，在红华新开地A栋1层门面26#电井柱上曾有张贴过纸张的印迹，现场仍残留部分张贴件，残留的文字与原告出示的通知照片对比，有高度重合性。上述事实，有原、被告的当庭陈述、质证笔录、《委托经营管理合同》、银行存折流水等证据在卷佐证，亦经庭审质证核实，足以认定。本院认为，本案中原被告双方签订的委托合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应按合同约定履行各自义务。本案的焦点之一是对收益金是否达到支付条件进行认定；焦点之二是对责任主体的认定；焦点之三是对原告主张的收益金及滞纳金进行认定。关于焦点一，首先，被告提出因“政府部门”通知不予开业，商铺并未实际运营，未产生收益，属于合同约定的政策调整和免责事由，故其不负有支付收益金的抗辩意见，但被告并未提交证据对上述抗辩事实加以证实，本院不予采信。另，我国合同法规定的诚实信用原则要求在合同订立到合同终止的全过程中，双方当事人均应抱着真诚的善意，相互协作，密切配合，全面履行合同所规定的义务。在发出要约或要约邀请时，应如实向对方介绍情况，不得夸大自己的履约能力，以骗取与对方订立合同的机会。在履行合同过程中如遇到不可抗力，不能履行合同或不能按期履行合同时，应及时向对方通报情况，以避免对方遭受的损失进一步扩大。本案被告在经营不善的情况下仍然通过变更签约主体的形式多次与原告签约，经本院释明仍不主张解除合同，应承担相应的法律后果。其次，被告称因签约业主未达到合同约定的80%，收益金支付条件尚未成就，不应向原告支付收益金。本院认为，商铺经营统计表系被告单方制作，被告并未提交其他有效证据加以佐证，故仅凭统计表无法确认签约商户是否达到80%。而且，从张贴于红华新开地A栋1层门面26#电井柱上残留的部分张贴件来看，不论是张贴件残存部分的排版格式、文件内容，还是残留件右下角的泛黄水渍印，均与原告提交手机图片中的通知高度相似。被告虽不予认可该证据，却未提交任何证据以否定该张贴件并非“超八通知”。故，根据民事诉讼证据的高度盖然性原理，本院认定被告曾以张贴通知的形式告知原告签订《商铺委托经营管理合同》的签约率已经超过80%。本院对于被告提出业主签约率未达到80%的抗辩意见，依法不予采信。因此，可以视为原、被告双方约定的支付条件已成就，至于后期商场的整体运营是否良好，案涉商铺是否获得实际收益、是否空置等风险应由被告自行承担，不能据此排除被告按照约定标准向原告支付收益金的合同义务。最后，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条，第四十一条之规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款进行说明。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。涉案委托经营合同既约定了按照委托经营期限（15年）回本的方式计算收益金，除因最终产权面积调整购铺款总额外收益金不予调整，又约定收益金需签约业主达到80%才支付，上述约定自身存在矛盾，对于原告主张收益金计算方式为限期回本的方式，本院予以采纳。综上，不论是按照限期回本方式计算收益金，还是按签约率达到80%起算收益金，被告均应当向原告支付收益金。关于焦点二，责任主体的认定，原告在2017年9月9日与被告红华商运签订《协议书》，双方协议解除了《2015委托经营合同》。同日，原告与红华物流签订《2017委托经营合同》，故原告要求二被告承担连带责任于法无据，本院不予支持。红华商运、红华物流应当按双方签订的合同分别履行合同义务。关于焦点三，原告主张的收益金及滞纳金的认定，对于原告主张的收益金，根据双方签订的协议，被告红华商运应向原告支付的收益金34,769元，扣除已支付的5,799元，红华商运还应向原告支付28,970元；被告红华物流已向原告支付2018年第一季度收益金9,594.58元，还应向原告支付2018年4月1日至2019年9月30日的收益金（扣除原告应当承担的税费）为：10,207元×（1-6%）×6=57,567.48元。对于原告主张的滞纳金，本院认为，因“滞纳金”具有行政管理性质，原告主张的滞纳金实质上应为因被告未如期支付收益金而产生的资金占用损失。原、被告签订的《委托经营合同》虽然约定了滞纳金的计算标准，但本院结合本案的客观事实，考虑到涉案商铺所属的“红华新天地”因客观原因前期运营并不理想，被告为了提升商场的市场竞争力牵头组织运营，甚至在不营利的情况下，已经承担了向商铺所有人支付收益金的责任，故本院酌情以被告未付收益金为基数，按年利率6%自2019年10月1日起予以支持利息。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告贵州红华商业运营管理有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告鲍升顺支付收益金28,970元；二、被告贵州红华商业运营管理有限公司还应以28,970元为基数自2019年10月1日起按年利率6%向原告鲍升顺支付利息至款项付清之日止；三、被告贵州红华物流有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告鲍升顺支付自2018年4月1日起至2019年9月30日止的收益金57,567.48元；四、被告贵州红华物流有限公司还应以57,567.48元为基数自2019年10月1日起按年利率6%向原告鲍升顺支付利息至款项付清之日止；五、驳回原告鲍升顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,334元，由原告鲍升顺承担196元，被告贵州红华商业运营管理有限公司承担381元，被告贵州红华物流有限公司承担757元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  熊德敏二〇二〇年十二月十日书记员  李**