浙江省杭州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙01民终10805号 上诉人（原审原告）：周慧明，男，1958年9月25日出生，汉族，住杭州市江干区。 被上诉人（原审被告）：杭州五福股份经济合作社，住所地：杭州市江干区钱潮路**。统一社会信用代码：91330104676751779M。 法定代表人：来立敏。 被上诉人（原审被告）：杭州市规划和自然资源局江干分局，住，住所地：杭州市环站北路**/div> 负责人：戴志芳。 上诉人周慧明因与被上诉人杭州五福股份经济合作社、杭州市规划和自然资源局江干分局侵权责任纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2019）浙0104民初1911号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员盛峰适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 周慧明上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院继续审理。事实和理由：合作社成立的权利规则：是中共杭州市委、杭州市工商行政管理局，制订的关于撤村建居股份经济合作社工商注册登记的通知，它的权限在1998年6月3日国务院令第1号《企业法人登记管理条例》、国家工商总局的《企业法人登记管理条例施行细则》的规定权利范围内。通知更明确规定土地资产权登记依据：村社共有集体非农建设土地宗计亩；其中宗，计亩非农建设用地已计入账，进入净资产。村经济合作社前的有集体非农建设土地宗。五、经营范围：合作社自有资产的管理、经营，实业投资等。明确了周慧明户宅基地使用权与杭州五福股份经济合作社、杭州市规划和自然资源局江干分局无关。《协议》条款，七、本次农转非安排人数为69人，农业人员安置实行就地农转非。本次征地农转非人员中可参加职工基本养老保险和失业保险人数不得超过69人、乙方应按有关规定确认具体参保人数和名单，并办理相关手续。撤村建居后的城市居民委员会，城市居民委员会执行的是《城市居民委员会组织法》，不具有《村民委员会组织法》的《土地管理法》中的土地所有权权利。也就是村民委员会同政府土地管理部门的局级，签署土地所有权协议与周慧明认可无关。居民委员会成立的合作社权力。有法依法，有规的依规。合作社承担的权利是撤村建居日农业户口，按股东统计口径2570人，其中16岁周岁以上2114人，16周岁以下的有456人，即总农业农民人口是2570人，《协议》要按排的总数，最多不能超过2570人。非农业户口按农龄统计口径677人，撤村建居时村总人口是3247人。撤村建居时村土地量，钱江新城核心地块，称钱塘江围垦老园、中园、新园不包括围垦大堤土地在内是780亩左右(是四季青人民公社组织各大队围垦的)；大队自己组织围垦36亩(称三角田)；村内有土地蔬菜地1100-1132亩之间、村民住房宅基地270亩左右、河塘300亩左右、80亩左右(是大队部、小队所、路、河道等地亩数)；共计2560-2580亩之间中。未村民、居民居住的宅基地、国有土地使用权权利。按照杭政函〔2014﹞134号：六、需要安置的被征地人员数量均按照被征收集体经济组织平均每亩耕地上的农业人口数量乘以被征收土地面积计算，但原则上不超过以下标准：一级区片为2.6人/亩。本《协议》安一级区片按排。又是最后剩余区片征收《协议》。据此，《协议》条款内容又造假。实属违反法律法规规章的无效协议。一审对合作社根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十九条规定的审判人员必须审核诉讼材料，调查收集必要的证据未存在。本案一审杭州五福股份经济合作社无答辩状、无证据、未出庭产生的一审。杭州五福股份经济合作社签定协议书需必备证据是，根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》第三章规定的所有权权证证据，或第五章规定的使用权权证证据的必须提供。而且，周慧明申请浙江省人民政府审批批准的，景芳三堡单元JG1203-11项目地块审批批准违法，申请浙江省人民政府复议，(2017)671号复议决定驳回周慧明请求。申请中华人民共和国国务院裁决，国复(2019)2457号裁决，以周慧明超过时效驳回。公告合作社征收范围人未一人所知……；杭州市规划和自然资源局江干分局，私刻区政府印章公告，且公告在杭州市规划和自然资源局江干分局内部公告。2970人会场证人证言造假。国裁撤销了浙政复(2017)671号决定，驳回周慧明复议超过时效。杭州五福股份经济合作社的代理人以自己名义作出答辩状，答辩状无证据。答辩状也违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条规定是无效答辩状。第十二条、第一百四十一条、《中华人民共和国律师法》第二十八条第一款(二)、(七)、《保障律师诉讼权利规定》第三条、第四条之规定。这样的事实，对周慧明来说杭州五福股份经济合作社未参与本案庭审。如杭州五福股份经济合作社有委托律师参与诉讼的，须同答辩状一样须一式二份，一份给法院，一份给予上诉人才可代理参加诉讼的规定。根据《中华人民共和国律师法》第三条第三款规定，律师执业受国家、社会和当事人的监督。属周慧明特权，不受外权制约干涉。也就是说，杭州五福股份经济合作社放弃了周慧明提起诉讼权力参与；委托代理人歉资格。更不存在特别授权。一审特别授权与庭审中案周慧明无关。杭州五福股份经济合作社代理人参加庭审先要为自己辩护，能否坐在被告席辩护。到周慧明认可后，再为杭州五福股份经济合作社代理辩护不迟。一审以备案为由剥夺了周慧明对杭州五福股份经济合作社代理人的监督权。应当审定一审合作社缺席庭审。一审在2019年12月26日给予周慧明的，用2019年5月24日《通知书》。用的是依照最高人民法院《关于审理民事案件程序适用的若干规定》的规定，决定本案适用普通程序。来规避《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百五十二条第二款最高级人民以前发布的司法解释与本解释不一致的，不再适用的规定。一审第二次开庭同日给的另一份，也用2019年5月24日，一审法院裁定在适用简易程序审理过程中发现本案不宜适用简易程序，原本不适用简易程序的。现依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条规定转为普通程序审理。本裁定书送达后即生效。规避第一次2019年8月5日开庭传票，日期2月25日，规避交邮日期7月23日的，回避周慧明申请休庭申请、回避周慧明证据增添(五、六、七、八)组证据添加、回避周慧明同意法庭本案增添第三人，《参加诉讼通知书》8月5日，其交邮日期10月14日、规避杭州五福股份经济合作社代理人，依杭州五福股份经济合作社名义提交答辩状日期8月5日。周慧明当庭指正代理人，不能以自己名义出具答辩状时，一审承办法官要周慧明认可。2019年5月24日作出的通知书、民事裁定书，如果确是5月24日作出的，应当在7月23日、8月5日、10月14日、再由第二次传票9月19日，交邮日期9月20日，应一同邮寄的。根据最高人民法院《关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第十条第一款第(一)项，一审简易程序转为普通程序才在12月26日当庭给予，通知书和民事裁定书，超越审限规定。《协议》甲乙双方都不具备法人资格。《协议》五、甲方应在建设项目征地依法批准后三个月内，将征地补偿费一次性支付给乙方。如征地未获批准，本协议自动失效，拟征地仍归乙方所有并负责继续耕种。协议双方均是《中华人民共和国土地管理法》规定的，双方有法人资格地位双方，就无此条特注作用。明确的，一是，甲方能不能办好《协议》五条款，甲方自己还未知可否办理；二是，双方这是征收耕地《协议》，和周慧明宅基地使用者无关；三是，双方签署《协议》时明知，双方均非是法律规定确认资格的法人。是合作社自己开发商务用地。除非是，叫杭州市规划和自然资源局江干分局或委托杭州市规划和自然资源局江干分局帮办，杭州市规划和自然资源局江干分局承诺协助杭州五福股份经济合作社能办妥的过程。据此，杭州市规划和自然资源局江干分局这是参与杭州五福股份经济合作社侵权于周慧明的《协议》，不存在正常的协议关系协议，属于杭州市规划和自然资源局江干分局参与关系的非法协议。一审的所提本案佐证：一是，周慧明在同一《协议》地块的其他五户，应得叫到参加诉讼。二是，在同一社区成立的经济工作组织法人，在同一法院产生了三案，以诉民事诉讼裁定是行政案，以行政诉讼裁定是民事案。 周慧明向一审法院起诉请求：1.杭州五福股份经济合作社、杭州市规划和自然资源局江干分局签署的《征地补偿协议》中涉及周慧明部分无效（把周慧明还在使用的宅基地也签进去，未经周慧明委托签署周慧明宅基地是无效的）；2.诉讼费用由杭州五福股份经济合作社、杭州市规划和自然资源局江干分局承担。 一审法院认定事实：2002年5月，水湘村经江干区四季青镇人民政府、杭州市江干区人民政府批准，撤销村建制，建立水湘社区。2002年7月，经浙江省人民政府批准，撤销四季青镇建制，其行政区域改为由江干区政府直辖。2016年6月3日，杭州市国土资源局江干分局（征地单位，甲方）与杭州五福股份经济合作社（被征地单位，乙方）签订编号为杭江征协【2016】2号的《征地补偿协议》一份，约定：甲方向乙方征收土地面积1.7588公顷（计26.382亩），其中耕地0公顷、园地0公顷、林地0公顷、草地0公顷、商服用地0公顷、工矿仓储用地0.0275公顷，住宅用地1.7313公顷，公共管理与公共服务用地0公顷，特殊用地0公顷，交通运输用地0公顷，水域及水利设施用地0公顷，其他土地0公顷；征收土地四至范围：东至钱潮路、西至五福路、南至四号支路，北至凤起东路；甲方共应支付乙方征地总费用712.314万元；国土资源部门按本协议据实编制征地方案，并经有批准权的人民政府批准后，本协议自动生效；甲方应在建设项目征地依法批准后三个月内，将征地补偿费一次性支付给也乙方，如征地未获批准，本协议自动失效，拟征地仍归乙方所有并负责继续耕种；乙方全额收到征地补偿费后，应在30日内交地，被征收土地移交建设单位前，地块内，地块内安全绿化等问题由乙方负责管理；本次农转非安排人数为69人，农业人员安置实行就地农转非，本次征地农转非人员中可参加职工基本养老保险和失业保险人数不得超过69人，乙方应按有关规定确认具体参保人数和名单，并办理相关手续；本次征地的地类、面积、权属已经乙方确认，涉及的被征地农户由乙方负责告知。等等。2016年12月5日，浙江省人民政府批准同意杭州市2016年度计划第六批次建设用地7.9012公顷（征收集体土地7.9012公顷），其中“景芳三堡单元JG1203-11地块”批准土地1.7588公顷，安置农业人口69人，安置劳动力人口48人。另查明，周慧明提交的土地使用权证（土地使用者周卫明）记载：地址四季青五福村**，地号10-3-2-38，土地类别为住宅，用地面积为94.7平方米。2017年9月11日，杭州市国土资源局出具《信息公开告知书》，告知周慧明：你户地址在“景芳三堡单元JG1203-11地块项目”范围内，该项目的《征地房屋补偿实施方案》（杭土资（江）房补字（2017）151号），以及杭土资（江）房补字（2017）152号一并予以提供。 一审法院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条的规定“人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：（一）对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的；……（十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的；（十二）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。……”本案中，杭州市国土资源局江干分局与杭州五福股份经济合作社在2016年6月3日签订了《征地补偿协议》，现双方对该份《征地补偿协议》涉及周慧明宅基地部分的效力产生的争议，根据上述法律规定，本案争议不属于人民法院受理民事诉讼的范围，周慧明的起诉依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第（一）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款，裁定如下：驳回周慧明的起诉。 本院认为：案涉《征地补偿协议》签订于2016年6月3日，在2014年5月1日《杭州市征收集体所有土地房屋补偿条例》实施后签订的征收房屋补偿协议，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条的规定属于行政协议。周慧明主张案涉《征地补偿协议》中涉及其宅基地部分无效等产生的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”据此，一审法院裁定驳回周慧明的起诉，并无不当。周慧明的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审裁定适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 员  盛 峰 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理  刘筱彤 书 记 员  黄 亨