云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云29刑终396号原公诉机关云南省祥云县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈金金，男，1989年6月27日生，汉族，云南省祥云县人，初中文化，农民，群众，住祥云县，因本案于2019年8月30日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月3日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。上诉人（原审被告人）陈涛涛，男，1988年8月8日生，汉族，云南省祥云县人，小学文化，农民，群众，住祥云县，因本案于2019年1月9日被祥云县公安局刑事拘留，同年2月6日被祥云县公安局变更强制措施为取保候审，10月4日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。上诉人（原审被告人）刘云，男，1989年11月20日生，汉族，云南省祥云县人，初中文化，农民，群众，住祥云县，因犯故意毁坏财物罪及故意伤害罪于2014年6月5日被祥云县人民法院判处有期徒刑六年，2018年8月29日被减刑释放；因本案于2019年9月12日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月3日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。云南省祥云县人民法院审理祥云县人民检察院起诉指控原审被告人陈金金、陈涛涛、刘云犯聚众斗殴罪一案，于2020年8月18日作出（2020）云2923刑初140号刑事判决。原审被告人陈金金、陈涛涛、刘云不服，提出上诉。本院审理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人陈金金、陈涛涛、刘云，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，被告人陈金金、陈涛涛系同胞兄弟。2018年11月8日1时许，被告人陈金金在下庄镇天恒ＫＴＶ附近因琐事与赵某1等人发生口角，发生轻微的肢体冲突，公安民警接警后到现场进行处置，并劝离了赵某1一方。期间，赵某1一方有人给张字宝打电话并告知情况，张字宝打电话给陈金金，二人在电话中发生口角。赵某1一方离开后，陈金金、陈涛涛兄弟二人不听民警的劝解处置，陈金金邀约了龚某（已判处）和被告人刘云，龚某邀约了王某（已判处）等人，刘云邀约了张某3，王某邀约了三四人驾车从祥云县城赶往下庄与龚某及陈金金等人汇合。期间，陈涛涛尾随赵某1等人到下庄镇医院附近，并打电话告知陈金金，陈金金带领刘云等人与陈涛涛对赵某1、冯某、张辉等人进行围堵，在围堵过程中，刘云、陈金金等人对赵某1等人实施了殴打。当日4时许，陈金金、陈涛涛、刘云、王某、龚某、张某3等十余人携带长刀、棍棒、棒球棍等从下庄街驾驶三四辆车沿320国道寻找张字宝。当陈金金、陈涛涛、刘云、王某、龚某等人在沐滂村路口附近发现张字宝所驾车辆后，便驾车对其围追堵截，张某3因驾车围堵张字宝的过程中发生交通事故而未能继续围堵，陈金金、陈涛涛、刘云等其余人员在下庄镇老张营村路段的春福源饭店门口将张字宝所驾车辆逼停，张字宝下车后，陈金金、陈涛涛等人围住张字宝，随后，陈金金、王某、龚某等人使用长刀、棍棒、棒球棍等对张字宝实施殴打。经鉴定，张字宝左侧股骨粉碎性骨折的损伤程度为轻伤一（Ｉ）级；左侧髌骨骨折并左膝关节功能障碍的损伤程度为轻伤二（ＩＩ）级；右侧肩胛骨骨折的损伤程度为轻伤二（ＩＩ）级；左上肢损伤程度为轻微伤。另查明，陈金金于2019年8月30日在其家中被抓获归案；经民警多次到被告人陈涛涛家中进行规劝后，陈涛涛于2019年1月9日主动到公安机关投案；刘云于2019年9月12日在云南被民警抓获归案。遗留在案发现场的竹棍一根被公安机关扣押在案。同案犯王某、龚某因犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪等，已被另案判处。上述事实，有下列证据予以证实：1、受、立案文书，证实祥云县公安局于2018年11月8日受理本案并于同年11月12日立案的情况。2、强制措施文书，证实被告人陈金金于2019年8月30日被祥云县公安局刑事拘留，被告人刘云于2019年9月12日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月3日陈金金、刘云被逮捕；被告人陈涛涛于2019年1月9日被祥云县公安局刑事拘留，同年2月6日被祥云县公安局取保候审，10月3日被祥云县人民检察院批准逮捕，10月4日被逮捕。3、接处警情况，证实祥云县公安局下庄派出所民警于2018年11月8日凌晨先后因陈金金与赵某1等人吵架、陈金金报警称有人打他及“二宝”要打他的警情三次处警，并将陈金金劝离。第二天张字宝的哥哥到派出所报称其兄弟当天晚上被人打伤，民警调查后发现陈金金离开后至下庄卫生院后面围堵与其吵架的人，并邀约人于当晚寻找并殴打张字宝，逃到外地躲避法律制裁，公安机关对陈金金、龚某等人家属多次规劝自首均未果。4、被告人正、侧面照片、户口证明，证实各被告人体貌特征及出生日期、家庭住址、身份证号码等基本身份信息情况。5、抓获经过、归案经过，证实经公安民警多次到被告人陈涛涛家中进行规劝，陈涛涛于2019年1月9日主动到公安机关接受调查；民警于2019年8月30日将网上追逃的被告人陈金金抓获归案，于2019年9月12日将被告人刘云抓获归案的情况。6、扣押决定书，证实公安机关依法扣押案发现场遗留的竹棍一根的情况。7、祥云县人民法院（2014）祥刑初字第69号刑事附带民事判决书、释放证明书，证实被告人刘云因犯故意毁坏财物罪和故意伤害罪，于2014年6月5日被祥云县人民法院判处有期徒刑六年，于2018年8月29日经减刑刑满释放。8、补充侦查报告，证实经公安机关补充侦查，制作被害人、证人及犯罪嫌疑人的辨认材料，并对卷宗内笔误进行更正，经查找受害人张某1、赵某1，因二人在外务工，无法配合调查等情况做了说明。9、关于陈金金举报线索的结论性核查报告，证实祥云县人民检察院于2019年10月15日将陈金金所举报的“祥云县下庄镇刘营村的瘟猫2017年至2018年在家开设赌场”、“祥云县下庄镇刘营村的瘟猫2018年2-3月份敲诈参赌人员刘海娜及其朋友6万元钱”、“祥云县下庄镇刘营村的伍小红系普云安聚众斗殴案的在逃共犯”、“祥云县下庄镇清泉村陈永国的侄儿陈明于2012年-2019年在下庄新大街信用社后面的出租屋内开设赌场，赚了几百万，陈永国帮他疏通关系；陈永国是下庄清泉村的土皇帝，什么都是他说了算，社长也是听他的话做事”的线索移送祥云县公安局扫黑除恶专项斗争领导小组办公室（县扫黑办），经县扫黑办核查，上述举报线索中无涉黑、涉恶犯罪嫌疑，具有其他犯罪嫌疑，即祥云县公安局在侦办“7?27”专案过程中发现刘泽康（陈金金举报所称瘟猫）有开设赌场、敲诈勒索刘海燕（陈金金举报所称刘海娜）夫妇等违法犯罪嫌疑，并于2019年9月30日将上述线索移送祥云县公安局下庄派出所办理，该局分别于同年9月30日及10月2日对刘泽康开设赌场及敲诈勒索立案侦查，2020年5月5日刘泽康因涉嫌寻衅滋事、敲诈勒索、开设赌场被祥云县公安局刑事拘留。10、证人证言（1）证人张某3，证实2018年11月8日2时许，干咧（刘云）电话邀约其去下庄街吃烧烤，并称面筋（陈金金）和刘云被小宝（张字宝）打，让其去帮忙。其去到时发现陈金金被张字宝的人打了，刘云没有被打，其与刘云、公鸡（龚某）和龚某的两个朋友吃烧烤。陈金金给刘云打电话称已将打他的人堵在下庄卫生院背后的巷道，让人赶紧过去，其和刘云、龚某和龚某的两个朋友到场后，陈金金、面包（陈涛涛）和陈金金的两个朋友围着四个小娃娃，在场的人用脚、手巴掌打了对方四个小娃娃几下，对方不敢还手，陈金金、陈涛涛还叫几个小娃娃带着去找张字宝，要去打张字宝。后几个小娃娃打电话叫来轿车将几人接走了。小娃娃走后，王某与陈金金电话联系，约好在金龙餐厅旁的空地遇，王某驾驶自己的猎豹车带着一辆商务车共七八个人来到，王某手里提着一把大刀，有人提着一根棒球棍，其他几个人手里都拿着钢管。王某得知张字宝系沐滂村人后，称去沐滂村找张字宝打他一顿，陈金金、陈涛涛驾驶面包车带路，王某跟着，其驾车在最后，一共十七八个人。其在沐滂小学进去200米遇到张字宝回家，对方掉头往320国道方向走，其开车跟随，并打电话告诉王某他们。其跟着张字宝到沐滂村路口时，有一张面包车跟在后面，来到老张营老百姓饭店时，跟着的车子让其停车，其将情况电话告诉王某后继续跟着张字宝，到老张营老吴饭店附近时，其将车子开翻了，张字宝和跟着的面包车往祥云方向开。王某等人来到后，其告诉张字宝的车子往城里方向去了，王某等人开车去追张字宝。其将车子开回家中后骑摩托出来找手机，并和其他人汇合，在董前路遇到王某等人，王某告诉其打结束了，还说他砍了张字宝几刀。其找到手机后在小桥路口和其他人相遇，后王某他们朝城里方向走了，刘云和陈金金他们朝下庄方向走了。打架过程是陈金金、陈涛涛和龚某策划的，刘云是陈金金约的，王某是龚某约的，其是刘云叫去的。打架的十七八个人王某约了七八个，其他的人是陈金金和陈涛涛约的。（2）证人龚某，证实2018年11月的一天，其与杨楠、雷树洪三人在下庄天恒ＫＴＶ对面一家烧烤店吃东西，后干咧（刘云）和面筋（陈金金）过来吃东西，陈金金去外面和几个人吵起来，其出去劝架，没有劝住，陈金金还是和对方吵起来，警察来到现场处理，双方没有吵了，对方的人走了。陈金金又和对面的人吵起来，再次报警，警察来到时对方的人走了，警察处置后离开了。其回家后陈金金给其打电话称在下庄卫生院背后找到和他吵架的人了，叫其过去，其去到时看到陈金金、陈涛涛和刘云还有两个其不认识的人围着三四个蹲在地上的男子。王某来到下庄街给其打电话，其去接王某，在下庄卫生院遇到王某等人后，其说二宝（张字宝）的人打着陈金金，陈金金要去找张字宝要一个说法，陈金金邀约去找张字宝。陈金金坐着一辆面包车带路，其坐在王某的猎豹车跟着，车上有三四个人，还有一辆红色奥拓车和一辆棕色商务车。到沐滂村找张字宝，没有找到，又到320国道上找，在320国道春福源饭店门口把张字宝堵下来，张字宝开着他白色的面包车，他从车上下来后，其与十多个人拿着木棒过去和他理论，陈金金拿木棒打了张字宝，其与其他人跟着一起用木棒打张字宝，把张字宝打睡在地上。打人的木棒是在商务车里拿的，商务车里有七八根，长度50厘米左右，有一米多长。（3）证人高某，证实2018年11月8日凌晨0时左右，其和大仓的小军在ＫＴＶ对面小肉串吃着夜宵听到ＫＴＶ门口有人吵架，看到面筋和张某6的表弟吵着。其劝面筋不要吵了，面筋说不有吵，但他们打起来，其也劝不了就走了。看到有人拿着两根钢管。来到ＫＴＶ上面遇到张字宝，他酒醉没下车，其开着车把张字宝送到沐滂村委会收购豌豆的点上，其回四海通饭店休息。没有给张字宝打着电话，张字宝来到街上还问其是否被人打着。张某6打电话给其，到福源饭店看到张字宝在车上，陈涛涛也在，其和江民、高少俊，张某6、张某5、张某4把张字宝送到宾川中医院，照片子说左大腿粉碎性骨折，叫救护车把张字宝送到祥云县医院。（4）证人王某，证实2018年11月8、9日，其应龚某邀请去下庄吃烧烤。其和大平、小华等人开猎豹车去下庄，到了下庄卫生院旁的烧烤店找到龚某，龚某他们有十多个人。其听见面筋说下庄的二宝打着他，他报警了，派出所的说他自己处理就行，好像没有吃着酒，约一起去找二宝，其开着猎豹车，车上坐着大平、小华，龚某开商务车，还开着一辆奥拓车和一张面包车。面筋开着车带路。在320国道沐滂村旁边看到二宝的车，面筋把二宝的车逼停，下车围过去，二宝也下车了，面包（陈涛涛）和二宝谈了几句，龚某拿出车里的棒球棍打了二宝小腿上五六下，面筋跳上去打二宝，其从车上拿了一根一米多长的木棒打二宝的腰上三、四下。打完和大平、小华开车走了。后面筋打电话说他哥面包被二宝的人扣了。是龚某约其去吃烧烤，在下庄街是面筋约去打二宝的。面筋邀约了十二三个人去打二宝，二宝好像腿被打骨折了。（5）证人张某4、袁某、张某5、张某6，证实2018年11月8日凌晨1时左右，张某4与袁某、张某5等人在兵缘烧烤店吃烧烤时，听见天恒ＫＴＶ门口有人吵架，看见疤脸、小土等人和陈金金他们打着，张某4将双方拉开后，派出所的来了，把双方劝离开后，陈金金领着郭依婷与袁某发生了争吵，张某4打了郭依婷两个巴头，张某4等人回家了。凌晨三时许张某6、张某5接到张字宝电话称有人追张字宝，后驾车去找张字宝，在彩云饭店320国道遇到张字宝，张字宝被三四辆车子追到了春福源饭店门口场子上。张某6、张某5、张某4开车去到320国道，看见张字宝在车旁边睡着，陈涛涛车旁边站着，车旁边丢着一截一米多长的棒棒，张字宝的左脚膝盖上面肿着，张某6、张某5、张某4将张字宝送到宾川中医院，医生说张字宝的脚是粉碎性骨折需要做手术，后叫了救护车将张字宝送到祥云县医院，张字宝称是面筋、面包、尾巴带人打了他，没有说为什么打他。（6）证人雷某，证实其去开车看见天恒ＫＴＶ门口站着十多个人的情况。（7）证人郑某，证实其听见有人吵架，看见面筋和狗熊打起来，张某4和小义去拉架，其叫面筋走了，面筋不走，警察来了。是因为面筋的女朋友打着狗熊，狗熊还手打着那个女的，面筋打电话给狗熊去天恒ＫＴＶ门口打架。在场的有张某4、张某5、小胖、刘云、小义。张字宝被人脚打断了。（8）证人赵某2能，证实2018年11月7日晚上，其和赵某1、冯某、张宁艺等人在有贵家吃烧烤，吃烧烤时张宁艺因跟男朋友吵架，面筋给张宁艺电话被其接着，面筋和其在电话里吵起来。后面筋打电话叫其去天恒ＫＴＶ门口，其跟赵某1、冯某、张宁艺等人去到ＫＴＶ门口遇到面筋，发生了争吵，面筋去昭通小肉串拿了一个啤酒瓶，面筋的女朋友郭依婷来打赵某1，面筋的人又过来打，被拉开，警察来到。其拿了一根拖被谁抢了，面筋拿着一根钢管。冯某头被打了一钢管，赵某1的手也受伤了，面筋叫了一些人，有一个刀子拿着过来威胁其，面筋对拿刀的人说不要打，有摄像头，往水果摊走了，其往有贵家烧烤摊跑了，跟张某6一起回家。（9）证人冯某，证实和赵某1、张宁艺等人吃烧烤后和面筋一方发生争吵，后方发生吵打的情况，与赵某2能的证言基本一致。经警察劝离后，其和赵某1回到下庄街卫生院背后，面筋带着十多个人来打赵某1，是用手和脚，没有用工具。在和面筋吵架时，张宁艺打电话叫他哥哥张某6来接她。（10）证人董某，证实2018年11月9日凌晨4时许，其在320国道沐滂至家里睡觉，听见外面吵，其到院子里看见面筋和一伙人围着一个人在其家路口正吵着。面筋手里拿着一根烟杆，其他和面筋一伙约10多个，手里拿着刀子、棒球棍。一辆白色的宝骏车在其院子里停着，路边还停着两辆车。其问面筋要干什么，面筋和其说不关其的事，其回去睡觉了。听见外面有人打架的声音，张某6到其家叫其，告诉其二宝被别人打了，其看到二宝躺在地上，他的脚受伤，狗波等人把二宝送去医院。（11）证人李某证实，2018年11月8日，其从天恒ＫＴＶ唱歌出来看见面筋带着几个人和对方几个小伙子在大声吵架，其报警，报完警其回家睡觉了。在场的其就知道面筋，其他人不认识，其不认识张字宝，不知道他是否在场。（12）证人刘某，证实2018年11月7日晚上，公鸡、面筋等人在吃烧烤过程中，与四五个小伙发生了争吵和推搡。派出所处理后，小伙子一方离开，面筋不愿意离开，派出所民警交代面筋不要惹事后离开的情况。（13）证人张某7，证实其弟弟张字宝被面筋和面包把脚打断了，在祥云县人民医院，其到下庄派出所报案。11、被害人的陈述（1）被害人张字宝的陈述，证实2018年11月7日12时许，其因面筋要打小义，打电话骂了面筋，并和其姐夫开车去下庄街接小义，去到派出所警察在现场，接到小义回到收豌豆处后，其打电话给面筋叫他不要吵了，并骂了他几句。其回家到沐滂小学附近有三四辆车在路边停着，有六七个人在路中间拦着，听见有人说55B56来了，为什么不拦着，其感觉不对劲，没有回家绕到320国道，那几辆车一直跟着其，其打电话给“狗波”叫他来找其，可能有人要打其。到福源饭店门口那六七辆车把其堵起，“面筋”和“面包”带着十多个人围着其，有一个手里拿着关公刀，有一个手里拿着棒球棍，其他十多个人有的拿着木棒。说其的车撞了他们的车，叫其跪着认错，其拒绝后一个伙子用棒球棍打了其左手臂五六下，背部三四下，左边大腿和小腿五六下，另外一个人用长刀砍了其左手大臂一刀，拿棒球棍的小伙再次用棒球棍朝其头部打，被其用右手挡了，其双手抱着头，其他人冲上来用木棒、脚、拳头打其。其倒在地上，有十多个人又上来打其，后离开了，剩下面包一个人。狗波和老明来，将其送宾川中医院，又转祥云县医院。其和面筋、面包是收秋豌豆的事有点摩擦。其没有邀约人打架，其被打时狗波和老海猪被面筋和面包的人追跑了。狗波说他妹子在下庄街和面筋吵架。（2）被害人赵某1的陈述，证实案发当晚，其和赵某2能、冯某、张宁艺等人在贵友烧烤店吃着烧烤。陈金金打给张宁艺电话，赵某2能接电话后，陈金金让赵某2能到天恒ＫＴＶ对面的小肉串那里说。其和赵某2能、冯某、张宁艺去到ＫＴＶ门口看见面筋手里拿着一个啤酒瓶，跟着面筋的一个女的来推其，打了其嘴上两拳把血都打出来，其打了对方头上两拳，面筋拿了一根钢管来打其，其和他抢钢管。面筋捶了其后脑勺两拳，被人劝开，派出所的人来到现场。其一方的人回烧烤店吃东西，在烧烤店门口有人跟着，来了七八个人，其和冯某、张辉、狗熊往医院后面的巷道里跑，对方追上后，面筋用脚踢手打其一方，面筋那边的人跟其说出头的事不要干了，叫其第二天把在天恒ＫＴＶ吵架的人找去。12、被告人的供述与辩解（1）被告人陈金金的供述与辩解，证实2018年11月的一天晚上，其在下庄吃着烧烤，与两个男子发生吵架，警察来把双方劝开。张字宝打电话给其，问其是不是要和他对着干，在打电话过程中有几个人过来到烧烤摊，其又报警，张字宝来到现场，没有打到其。其回吃烧烤处开面包车，到张字宝回沐滂家里的路上遇拢张字宝，他让其跪着，其不跪，张字宝打了其头上一巴掌，他去车里拿钢管打其，打着其手上两下，其去车上拿了一根木棒打着张字宝脚上、手上七八棍，把他打睡在地上离开了。吃烧烤时有其和龚某、陈涛涛、老毛、刘云在场，打架时只有其一个人去。另一次供述其去开车途中遇到刘云，并在大林宾馆前面的停车场，遇拢三四辆车，有一张黑色商务车、有一张白色的ＳＵＶ去找到张字宝，王某拿钢管打着张字宝，跟王某来的人也打着张字宝，其和刘云没有动手。（2）被告人陈涛涛的供述与辩解，证实2018年11月7日晚其在下庄天恒ＫＴＶ找其兄弟陈金金，听说他被人打了，张字宝也在场，并叫其兄弟不要跳，把二人整死。2018年11月8日凌晨3点其在下庄镇沐滂村320国道边，去找其兄弟陈金金和表弟龚某，但是没有找到。看见张字宝平躺在地上，其说扶他起来，他说脚疼，其没有动手打过他，其也没邀约其兄弟、表弟或者其他人打过他，张字宝被谁打伤其不知道，现场有其和张字宝。其和张字宝因收豌豆的事有点矛盾。（3）被告人刘云的供述与辩解，证实2018年11月的一天晚上，其和陈金金、杨楠、龚某等人在天恒ＫＴＶ对面小肉串吃烧烤，陈金金和几个男的吵起来，警察来劝开了，其开着陈金金的面包车回家。回到家陈金金打给其电话，叫其去下庄和陈金金找人，其开车到吃烧烤处，龚某、陈金金、陈涛涛还有三四个其不认识的人在现场，陈金金和其说要去找张字宝要个说法，叫其多叫几个人去，其叫来张某3（阿雪）。在下庄大林宾馆对面的停车场遇拢王某，从王某越野车上下来五六个人，商务车上还坐着一些人。陈金金、陈涛涛、龚某下车和王某说了，陈金金上了其开的面包车，叫其按照他指的路线走，在前面带路，后面的车跟着。在路上陈金金打电话问张字宝在哪里，张字宝说他在家，来到沐滂小学附近没有发现张字宝。听有人叫“二宝的车”，其他人全部下车去追，没有追到。调头准备朝国道边找，张某3打给其电话，张字宝的车在老张营老吴饭店附近，张某3的车侧翻在路的右边，在320国道沐滂村附院饭店附近，陈涛涛的面包车和其驾驶的面包车把张字宝的车围堵在路边。陈金金、陈涛涛、龚某、王某还有其他车上的人下来围着张字宝，张字宝车上只有张字宝一个人。张字宝下车问面筋为什么要堵着他的车，面筋他们拿着木棒开始打张字宝。13、辨认笔录及照片，证实经公安机关组织，被告人陈金金、刘云及同案人龚某对案发现场进行指认，及本案多名证人及被害人对该案各被告人进行辨认的情况。14、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经大理滇西司法鉴定中心鉴定，被害人张字宝左侧股骨粉碎性骨折的目前损伤程度，为轻伤一（I）级；左侧髌骨骨折并左膝关节功能障碍的目前损伤程度，为轻伤二（II）级；右侧肩胛骨骨折的损伤程度，为轻伤二（II）级；左上肢损伤程度，为轻微伤。办案机关已将上述鉴定意见及时告知了相关当事人。15、现场勘查笔录、现场方位图及照片，证实公安机关对案发现场进行勘查及案发现场的位置、方位、概貌等情况。原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十一条、第六十二条之规定，作出如下判决：一、被告人陈金金犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。二、被告人陈涛涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月。三、被告人刘云犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。四、扣押在案的竹棍一根予以没收。宣判后，原审被告人陈金金以“事实不清，不能认定两次聚众斗殴，属初犯，量刑过重，请求从轻处罚”等为主要理由，提出上诉；原审被告人陈涛涛以“事实不清，其未邀约及组织人员斗殴，其系初犯、系自首”等为主要理由，提出上诉；原审被告人刘云以“事实不符，参与围堵张字宝过程中其未殴打张字宝，有自首情节，量刑过重，请求判处二年有期徒刑”等为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定原审被告人陈金金、陈涛涛、刘云邀约组织人员实施聚众斗殴的原因、时间、地点、经过情况、造成的后果及各原审被告人的归案情况的事实清楚，原判据以定案的证据均经原审质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。原审被告人陈金金、陈涛涛、刘云虽提出“事实不清”的上诉理由，但不能提供新的证据或证据线索，不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）陈金金因琐事与他人发生纠纷后，为报复他人而邀约组织人员实施了两起聚众斗殴；上诉人（原审被告人）陈涛涛明知陈金金斗殴的意图，并主动查找对方及参与了两起聚众斗殴；上诉人（原审被告人）刘云明知陈金金等人聚众斗殴仍应邀参与了两起聚众斗殴；三名原审被告人参与实施的两起聚众斗殴中，其中一次系持械聚众斗殴。其中，上诉人（原审被告人）陈金金邀约组织人员进行聚众斗殴，系聚众斗殴的首要分子；上诉人（原审被告人）陈涛涛、刘云系积极参加者；三名原审被告人的行为均已触犯刑律，均构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，应分别予以处罚。在共同犯罪中，上诉人（原审被告人）陈金金、陈涛涛均起主要作用，均系主犯；上诉人（原审被告人）刘云起次要作用，系从犯，应对其从轻或者减轻处罚。本案聚众斗殴致一人轻伤一级一处、轻伤二级二处、轻微伤一处，对三名原审被告人均应增加相应的刑罚量；原审被告人一方有黑社会组织成员参与斗殴，亦应对三名原审被告人增加相应的刑罚量。上诉人（原审被告人）刘云因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，并在刑罚执行完毕后五年内再犯，应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。三名原审被告人均当庭自愿认罪认罚，均可从轻从宽处罚。上诉人（原审被告人）陈涛涛因本案被先期羁押的29日应当予以折抵相应的刑期。公安机关扣押在案的竹棍一根应当予以没收，并由扣押机关依法处置。原审被告人陈金金提出“不能认定两次聚众斗殴，量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由；原审被告人陈涛涛提出“其未邀约及组织人员斗殴，系自首”的上诉理由；原审被告人刘云以“参与围堵张字宝过程中其未殴打张字宝，有自首情节，量刑过重，请求判处二年有期徒刑”的上诉理由，与本案事实及法律规定不符，不予采纳。原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  杨丽娟审判员  何银芳二〇二〇年十二月二十八日书记员  周 平