浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书(2020)浙0382民初8656号原告：张崇根，男，1980年5月31日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：刘宋朝,浙江联英（乐清）律师事务所律师。被告：温州市时代富豪大酒店有限公司，住所地浙江省温州市车站大道信合大厦****，统一社会信用代码91330302313502204A。法定代表人：王景林。被告：王景林，男，1959年11月27日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。被告：陈依众，男，1968年11月12日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。第三人：乐清市夏威夷大酒店有限公司，住所地浙江省乐，住所地浙江省乐清市柳市镇车站路**码91330382792064298K。法定代表人：张崇根。原告张崇根与被告温州市时代富豪大酒店有限公司（以下简称“富豪公司”）、王景林、陈依众、第三人乐清市夏威夷大酒店有限公司（以下简称“夏威夷公司”）合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法由审判员卓晓平适用简易程序，于2020年11月4日公开开庭进行了审理。原告张崇根的委托诉讼代理人刘宋朝到庭参加诉讼，被告富豪公司、王景林、陈依众、第三人夏威夷公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张崇根向本院提出诉讼请求：1、判令三被告支付原告承包款207763.5元及违约金（以207763.5元为基数，从2020年1月26日起按每日万分之八计算至实际履行完毕之日止，暂算至2020年9月3日为36898.8元）；2、判令三被告支付原告承包期间垫付款120000元及违约金（以120000元为基数，从2019年11月1日起按月利息1%计算至实际履行完毕之日止，暂算至2020年8月31日为12000元）；3、判令三被告支付原告承包期间工资款100000元；4、判令三被告支付原告律师费18000元；5、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2017年12月11日，第三人作为发包人（甲方）、被告富豪公司作为承包方（乙方）、被告王景林、陈依众作为担保人共同签订了《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》，约定：1、承包期限从2018年3月1日始，承包期限暂定为五年即2018年3月1日至2023年2月28日止；2、承包款（包括电信房租）为500万元/每年，承包款每月支付一次（注：乙方按甲方与电信签订的“房屋租赁合同”直接支付房屋租金，按甲方股东的股权比例直接向甲方各股东支付承包款：农产联控股有限公司占52%、黄永贤占30%、金拓占12%、张崇根占6%），承包款先付后用，拖欠期不得超过1个月；承包人逾期支付承包款超过一个月的，应承担每日万分之八违约金；3、在承包经营期内，乙方因违期支付电信公司房屋租金而导致电信公司发出律师函或起诉的，一切损失均由乙方承担，甲方有权直接收回经营权，并终止本协议；承包经营期间的税费、业务支付、员工工资、协助电信负责管理消防控制室等所有经营成本和费用均由乙方承担，所有经营性盈亏均归乙方享受与承担。协议签订生效后至2019年9月20日，三被告因经营不善向第三人股东（包含原告）提交《提前结束承包经营申请并承诺书》，要求提前解除承包经营关系，并自愿承担一切法律责任。2019年10月26日，第三人作为甲方、被告富豪公司、王景林作为乙方、被告陈依众作为丙方共同签订了《承包合同解除协议书》，约定：1、同意《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》于2019年10月31日解除；2、乙方确认截止2019年10月31日尚欠甲方承包款总计7999319元（其中甲方股东温州市农产联控股有限公司为2863571元、股东黄永贤为4601717.5元、股东金拓为326267元、股东张崇根为207763.5元），上述款项由乙方分三期支付，第一期于2020年1月25日前支付2666439元，第二期于2021年2月12日前支付2666439元，第三期于2022年2月1日前付清余款，乙方每期应付款项由乙方按照《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》所确定的甲方各股东的股份比例直接支付给甲方的各股东；3、现因乙方拖欠租金已导致中国电信股份有限公司乐清分公司起诉甲方要求支付租金，对于该欠付租金金额、违约金等款项最终根据人民法院判决书等法律文书确定，如上述款项最终由甲方或其股东承担支付的，则乙方应按照《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》所确定的甲方各股东比例直接支付给甲方的各股东并自甲方或其股东实际承担之日起按照月利率1%承担违约金直至付清之日为止；4、2019年10月31日前甲方的一切应付款项包括但不限于水电费、物业费、电话费、员工工资、社保费用、税款、货款等均由乙方自行承担，乙方应于2019年10月31日前结清上述全部应付款项，如乙方未结清上述应付款项导致甲方承担的，甲方有权向乙方追偿；5、对于本协议约定的乙方付款责任，如乙方有任何一期未足额未支付的，甲方及甲方相关股东均有权就剩余未付款项一并要求乙方予以支付（甲方股东仅就其自身应收款项有权向乙方进行主张）；6、因乙方未依约向甲方支付款项或者乙方未依约结清2019年10月31日前的应付款项而导致甲方起诉或应诉的，对于甲方因此支出的律师费、诉讼费、仲裁费、公告费、保全费、鉴定费等费用，甲方有权要求乙方承担；7、补充约定关于协议内容乙方丙方之一切责任由王景林、陈依众两人全部承担。之后三被告未按照约定履行付款义务。第三人于2019年10月31日为三被告向中国电信股份有限公司乐清分公司垫付了租金1640500元，还为三被告垫付了已产生的员工工资费用等359500元，合计为2000000元。为此，原告作为第三人的股东按所占股份比例支付了120000元。另，2017年12月8日，为了签订承包协议及承包期内做好与第三人的沟通工作，三被告承诺在承包期内每年支付给原告60000元，以发工资方式每月支付。现在原告已履行义务，但三被告从2018年3月1日起至2019年10月31日止共20个月未向原告支付工资，共计10万元。该笔费用也应当包含在《承包合同解除协议书》约定的员工工资等费用中。基于三被告拒不履行付款义务，为此原告向法院提起诉讼，支付律师代理费18000元。综上所述，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。现被告欠款和违约的事实清楚、证据充分，应当承担偿还责任。为了维护自身合法权益，故原告诉至法院，并要求支持其诉讼请求。第三人夏威夷公司书面陈述称：一、原告诉称的内容属实，第三人予以认可。第三人公司现在已经停止生产经营，原告系第三人公司的股东，当时在签订《承包合同解除协议书》时，已经明确被告所需支付的款项，根据第三人公司股东所持股份比例直接支付给各股东，由各股东按股份比例向被告收取。二、对于原告提供的证据第三人没有异议。三、《承包合同解除协议书》签订后，被告未按照约定履行付款义务。第三人于2019年10月31日为被告向中国电信股份有限公司乐清分公司垫付了租金1640500元，还为被告垫付了已产生的员工工资费用等359500元，合计垫付金额为2000000元。为此，原告作为第三人的股东按所占股份比例支付了120000元。故原告提出的诉求应予支持。被告富豪公司、王景林、陈依众未作答辩，亦未提供任何证据。本院经审理认定，2017年12月11日，第三人作为发包人（甲方）与作为承包方（乙方）的被告富豪公司，作为担保人的被告王景林、陈依众等共同签订了《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》，约定：承包期限从2018年3月1日始，承包期限暂定为五年即2018年3月1日至2023年2月28日止；承包款（包括电信房租）为500万元/每年，承包款每月支付一次（注：乙方按甲方与电信签订的“房屋租赁合同”直接支付房屋租金，按甲方股东的股权比例直接向甲方各股东支付承包款：农产联控股有限公司占52%、黄永贤占30%、金拓占12%、张崇根占6%），承包款先付后用，拖欠期不得超过1个月；承包人逾期支付承包款超过一个月的，应承担每日万分之八违约金，承包款逾期超过3个月的，甲方有权终止承包关系；在承包经营期内，乙方因违期支付电信公司房屋租金而导致电信公司发出律师函或起诉的，一切损失均由乙方承担，甲方有权直接收回经营权，并终止本协议；承包经营期间的税费、业务支付、员工工资、协助电信负责管理消防控制室等所有经营成本和费用均由乙方承担，所有经营性盈亏均归乙方享受与承担等。2019年9月20日，被告富豪公司、王景林、陈依众向第三人夏威夷公司的股东出具《提前结束承包经营申请并承诺书》，申请于2019年10月31日结束承包经营，并承诺承担2012年2月28日至2019年10月31日期间酒店的应付账款包括（应付员工工资、应付水费、电费、电话费、税费、应付货款等）和应收账款。2019年10月26日，第三人夏威夷公司作为甲方与作为乙方的被告富豪公司，作为丙方的被告陈依众共同签订了《承包合同解除协议书》，约定：本协议各方一致同意《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》于2019年10月31日解除；乙方确认截止2019年10月31日尚欠甲方承包款总计7999319元（其中甲方股东温州市农产联控股有限公司为2863571元、股东黄永贤为4601717.5元、股东金拓为326267元、股东张崇根为207763.5元），上述款项由乙方分三期支付，第一期于2020年1月25日前支付2666439元，第二期于2021年2月12日前支付2666439元，第三期于2022年2月1日前付清余款，乙方每期应付款项由乙方按照《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》所确定的甲方各股东的股份比例直接支付给甲方的各股东；根据《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》的约定，甲方原应支付给出租人中国电信股份有限公司乐清分公司的租金由乙方直接支付给电信公司，现因乙方拖欠租金已导致中国电信股份有限公司乐清分公司起诉甲方要求支付租金，对于该欠付租金金额、违约金等款项最终根据人民法院判决书等法律文书确定，如上述款项最终由甲方或其股东承担支付的，则乙方应按照《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》所确定的甲方各股东比例直接支付给甲方的各股东并自甲方或其股东实际承担之日起按照月利率1%承担违约金直至付清之日为止；本协议各方一致确认2019年10月31日前甲方的一切应付款项包括但不限于水电费、物业费、电话费、员工工资、社保费用、税款、货款等均由乙方自行承担，乙方应于2019年10月31日前结清上述全部应付款项，如乙方未结清上述应付款项导致甲方承担的，甲方有权向乙方追偿；对于本协议约定的乙方付款责任，如乙方有任何一期未足额未支付的，甲方及甲方相关股东均有权就剩余未付款项一并要求乙方予以支付（甲方股东仅就其自身应收款项有权向乙方进行主张）；因乙方未依约向甲方支付款项或者乙方未依约结清2019年10月31日前的应付款项而导致甲方起诉或应诉的，对于甲方因此支出的律师费、诉讼费、仲裁费、公告费、保全费、鉴定费等费用，甲方有权要求乙方承担；丙方自愿对乙方按照协议约定所应承担的责任承担连带保证责任，保证期间为二年，自乙方向甲方承担责任之日起开始起算等。该协议书落款处所载书写内容为：此协议一式五份，关于协议内容乙方丙方之一切责任由王景林、陈依众两人全部承担。另查明：1、2017年12月8日，第三人夏威夷公司与原告张崇根、被告王景林、陈依众共同签订《承诺书》，承诺在2018年3月1日至2023年2月28日承包期内每年支付给张崇根6万元（不扣除所得税），以发工资方式每月支付。2、2019年8月28日，中国电信股份有限公司乐清分公司以第三人夏威夷公司作为被告，以房屋租赁合同纠纷为案由向本院提起诉讼，第三人夏威夷公司于2019年10月31日通过银行账转方式向中国电信股份有限公司乐清分公司支付租金1640500元。2019年11月4日，中国电信股份有限公司乐清分公司以双方已和解为由向本院申请撤诉，本院即日作出（2019）浙0382民初8956号民事裁定，准许中国电信股份有限公司乐清分公司撤回起诉。3、第三人夏威夷公司于2020年9月2日出具的《情况说明》所示：“……后续乙方（即被告富豪公司、王景林）和丙方（即被告陈依众）却未进行支付，由夏威夷公司对已产生的金额先行代为垫付了200万元，其中租金为1640500元，员工工资费用等为359500元。按照股份比例分摊，股东张崇根占股6%，需承担12万元……。”以上事实有原告户籍证明、被告企业信息公示报告、户籍证明、第三人企业信息公示报告、《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》、《提前结束承包经营申请并承诺书》、《承包合同解除协议书》、《承诺书》、（2019）浙0382民初8956号民事裁定书、银行转账凭证、《情况说明》、《法律服务委托合同书》、增值税发票及原告庭审陈述等予以证实。本院认为，涉案《乐清市夏威夷大酒店经营承包协议书》、《提前结束承包经营申请并承诺书》、《承包合同解除协议书》、《承诺书》系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，各方均应全面履行。结合《情况说明》，原告已按约履行合同义务，而被告未按约及时履行付款义务，经原告催讨，剩余款项至今尚未偿付，已构成违约，且被告亦未到庭提出任何异议，故原告要求被告偿付承包款及违约金、垫付款及违约金、工资款、律师费，于法有据，本院予以支持。但原告主张的承包款违约金及律师费过高，应予以调整，结合本案实际，本院认定本案承包款违约金应以207763.5元为基数，自2020年1月26日起至实际履行完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算为妥，本案律师费酌定为5000元，上述款项超出部分本院不予支持。被告富豪公司、王景林、陈依众、第三人夏威夷公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告温州市时代富豪大酒店有限公司、王景林、陈依众于本判决生效之日起十日内支付原告张崇根承包款207763.5元及违约金（以207763.5元为基数，自2020年1月26日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际履行完毕之日止）、垫付款120000元及违约金（以120000元为基数，自2019年11月1日起按月利率1%计算至实际履行完毕之日止）、工资款100000元及律师费5000元，上述款项均交本院柳市法庭转付。二、驳回原告张崇根的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7986元，减半收取为3993元，由原告张崇根负担116元，被告温州市时代富豪大酒店有限公司、王景林、陈依众负担3877元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  卓晓平二〇二〇年十二月三十一日书记员  李奥媚附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。10-9-