甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终4078号上诉人（原审被告、原告）：陈占梅，女，1970年7月7日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：石六虎（陈占梅之夫），住甘肃省兰州市城关区。被上诉人（原审原告、被告）：甘肃华辰大厦有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区天水南路**。法定代表人:马国林，该公司董事长。委托诉讼代理人：马瑛，甘肃法翔（兰州）律师事务所律师。上诉人陈占梅因与被上诉人甘肃华辰大厦有限公司（以下简称：华辰大厦）劳动争议一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初6871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈占梅上诉请求：1.撤销一审判决；2.华辰大厦向陈占梅支付待岗工资35100元（1350元/月×26月）；3.华辰大厦为陈占梅缴纳养老保险、医疗保险等社会保险费；4.二审诉讼费由华辰大厦承担。事实和理由：2017年5月，华辰大厦以缴纳养老保险费为由欺骗陈占梅签订《劳动合同书》，承诺续订劳动合同及购买社会保险，但之后并未购买社会保险。华辰大厦2014年停业装修，召开全体员工大会宣布发放待岗工资，实际发放到2015年5月，相关单据在华辰大厦处保存。仲裁裁决及一审判决采用最低标准每月1600元计算经济补偿金有误。华辰大厦辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分。双方的劳动关系于2017年12月31日终止，此后未续订劳动合同，陈占梅也未提供劳动，其要求华辰大厦缴纳劳动合同终止后的社会保险费无证据支持。2017年5月华辰大厦为办理社会保险与陈占梅签订《劳动合同书》，其中约定的终止劳动合同的条件已经成就。2017年10月华辰大厦通知陈占梅办理社保转移及终止劳动合同的手续但其未前来办理。根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条的规定，本案符合双方协商解除劳动合同的情形，陈占梅已放弃要求支付经济补偿金的权利，华辰大厦不应再向其支付经济补偿金。陈占梅向一审法院起诉请求：1.请求判令确定2018年-2019年劳动关系，缴纳拖欠养老、医疗、失业保险；2.请求判令华辰大厦支付待岗工资(答应给的生活费)2016年10月至2019年6月；3.请求判令如解除劳动关系补偿12个月的工资；4.请求判令本案诉讼费用华辰大厦承担。华辰大厦向一审法院起诉请求：1.依法判令陈占梅、华辰大厦自2016年1月至2017年12月期间不存在劳动关系;2.依法判令华辰大厦无需支付陈占梅经济补偿金19200元;3.本案的诉讼费用由陈占梅承担。一审法院认定事实：陈占梅于2005年12月起在华辰大厦工作，双方建立劳动关系。华辰大厦为陈占梅购买了基本养老保险，保险费用从2005年1月交至2016年3月。陈占梅在华辰大厦上班至2015年5月，之后因华辰大厦无法正常经营，陈占梅再未到华辰大厦上班。2016年4月和2016年10月，陈占梅在华辰大厦临时上班两个月，并领取了每月1600元的工资。2017年5月3日，华辰大厦为了给陈占梅补缴社会保险，双方签订了期限为2016年1月1日至2017年12月31日的书面劳动合同，同时双方签订了劳动合同变更书，变更如下：合同签订后，华辰大厦在6个月不能恢复正常营业，将在合同期满前30天通知陈占梅，无条件终止本劳动合同。华辰大厦于2017年11月2日、3日连续给陈占梅发短信通知来单位办理2016年社会保险补缴事宜，因陈占梅未来办理，为此华辰大厦未给陈占梅补缴社会保险。2019年4月3日，陈占梅向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、确定双方之间2016年至2019年的劳动关系；2、华辰大厦补发最近所欠的待岗工资（1350元×24个月）；3、如果华辰大厦开除陈占梅，按劳动法补发经济补偿金（1600元×12个月）。该仲裁委于2019年5月17日作出甘劳人仲裁字[2019]第201号仲裁裁决：一、自2016年1月至2017年12月期间，双方存在劳动关系；二、华辰大厦支付陈占梅经济补偿金18400元；三、驳回陈占梅的其他仲裁请求。现双方均不服仲裁裁决而诉至法院。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、双方2017年签订的合同是否存在欺骗行为；2、华辰大厦的诉讼请求是否合法有据；3、陈占梅的诉讼请求是否合法有据。首先双方对2017年5月3日签订的劳动合同陈占梅一审庭审中陈述是由其委托其丈夫签字，故该合同是双方真实意思表示，合法有效，予以确认；陈占梅主张欺骗，但未提供证据证明，故不予采信。对华辰大厦主张2016年1月至2017年12月期间不存在劳动关系的诉请，因双方于2017年5月3日签订的劳动合同确定期限是2016年1月至2017年12月31日，陈占梅虽未向华辰大厦提供劳动，但劳动关系仍然存在，期间双方并未办理任何终止劳动关系的手续，故华辰大厦该诉请缺乏事实依据，不予支持；但自2018年1月1日起双方既未续订劳动合同，陈占梅也未向华辰大厦提供劳动，故自2018年1月起双方不再存在劳动关系。对陈占梅主张确定双方之间2018年至2019年的劳动关系、缴纳拖欠养老、医疗、失业保险的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。因双方劳动合同于2017年12月31日届满时即终止,故自2018年1月1日双方不存在劳动关系，且缴纳社会保险费不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故不予处理。对陈占梅主张的判令华辰大厦支付2016年10月-2019年至今，待岗工资（答应给的生活费）的诉请，因双方未签订待岗协议，陈占梅也未提交证据证明双方明确约定了待岗工资及其标准，且工资是劳动者提供劳动的报酬，因2016年10月至2019年至今，陈占梅未向华辰大厦提供劳动，故陈占梅主张的待岗工资无事实和法律依据，不予支持。对华辰大厦主张无需支付陈占梅经济补偿金19200元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……。第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定：本法自2008年1月1日起施行。根据上述法律规定，华辰大厦与陈占梅之间的劳动关系因合同期限届满而终止，故属于应当支付经济补偿金的情形，但陈占梅在劳动合同终止前12个月没有工资收入，也未在华辰大厦工作，鉴于经济补偿金的性质不仅是劳动者对用人单位所做贡献的补偿，也是对劳动者失去工作后的救助和帮扶。若因终止劳动关系前12个月陈占梅没有工资收入而不支付经济补偿金显然对劳动者不公平，但华辰大厦支付陈占梅不上班期间的经济补偿金的确加重了用人单位的负担，故酌定经济补偿金的期限确定在2008年1月至2016年10月，以华辰大厦最后一次给陈占梅发放工资数额1600元计算，核定为：1600元×9年=14400元，对华辰大厦和陈占梅主张的经济补偿金，以核定的数额14400元，由华辰大厦予以支付，超过的数额不予支持。华辰大厦主张自2016年1月至2017年12月期间双方不存在劳动关系的主张缺乏事实依据，不予支持；对陈占梅主张确定双方2018年至2019年存在劳动关系的诉请无事实和法律依据，不予支持，对陈占梅主张缴纳拖欠养老、医疗、失业保险的诉请不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故不予处理；对华辰大厦主张不支付经济补偿金18400元及陈占梅主张支付解除劳动关系补偿12个月的工资的诉请，以核定的数额14400元由华辰大厦向陈占梅予以支付，超过的数额缺乏事实依据，不予支持。对陈占梅主张华辰大厦支付待岗工资(答应给的生活费)2016年10月-2019至今的诉请，无事实依据，不予支持；据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一、三款、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，判决：一、确定自2016年1月1日至2017年12月31日期间，原告甘肃华辰大厦有限公司与被告陈占梅之间存在劳动关系；二、原告甘肃华辰大厦有限公司在判决生效后7日内向被告陈占梅支付经济补偿金14400元；三、驳回原告甘肃华辰大厦有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告陈占梅的其他诉讼请求。案件受理费20元，由原告甘肃华辰大厦有限公司、被告陈占梅各负担10元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈占梅申请证人王某、秦某出庭，证明华辰大厦曾承诺向陈占梅支付待岗工资的事实。华辰大厦质证认可曾向陈占梅支付过几个月待岗工资。华辰大厦举证1.2015年1月工资表一份，证明陈占梅应发工资金额为675元，应据此计算经济补偿金。2.《华辰大厦解决劳动纠纷情况明细》一份，证明为陈占梅购买社会保险的缴费情况。陈占梅质证对以上二组证据均无异议。本院经审查认为，王某、秦某关于华辰大厦曾发放待岗工资的证人证言能够相互印证，且华辰大厦对此未提出异议，该证人证言具备真实性要件，依法予以采信。对华辰大厦举证两组证据，因其就一审判决确认的经济补偿金金额未提出上诉，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定不予审查，证据二关于社会保险的缴费情况亦不属于本案中人民法院审查的范畴，故该两组证据均与本案缺乏关联性，依法不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定“2016年4月和2016年10月，陈占梅在华辰大厦临时上班两个月，并领取了每月1600元的工资”与双方当事人陈述不符，根据双方二审期间的陈述，陈占梅于2016年4月领取工资2200元，2016年10月领取工资1600元。一审判决认定“该仲裁委于2019年5月17日作出甘劳人仲裁字［2019］第201号仲裁裁决：……二、华辰大厦支付陈占梅经济补偿金18400元”与该仲裁裁决书不符，应为“二、华辰大厦支付陈占梅经济补偿金19200元”。2016年及2017年，甘肃省兰州市城关区的最低工资标准均为每月1470元。此外，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审中的争议焦点为1.2017年12月31日双方间的劳动关系是否终止；2.陈占梅诉请待岗工资有无事实及法律依据；3.陈占梅诉请华辰大厦缴纳社会保险费是否属于法院受案范围。关于劳动关系应否终止，双方于2017年5月3日签订《劳动合同书》约定劳动合同期限自2017年12月31日止，且约定“合同签订后，甲方（华辰大厦）在6个月不能恢复正常营业，将在合同期满前30天通知乙方（陈占梅），无条件终止本劳动合同”。根据《中华人民共和国劳动法》第二十三条“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止”之规定，双方间的劳动合同应于2017年12月31日终止。陈占梅主张其已于华辰大厦连续工作满10年以上，根据《中华人民共和国劳动法》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，应当订立无固定期限劳动合同。本院认为，因双方均认可上述《劳动合同书》系华辰大厦为陈占梅缴纳社会保险费而补签，实际并未履行，而且约定了劳动合同终止的时间，故双方不存在延续劳动合同的合意，陈占梅与华辰大厦之间不成立无固定期限劳动合同。关于应否支付待岗工资，《工资支付暂行规定》第十二条规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”本案中，因华辰大厦原因造成停工停产，陈占梅未提供正常劳动，参照相关地方规范性文件及案例，应按照最低工资标准的70%计算待岗工资。陈占梅诉请待岗工资期间为2016年10月至2019年6月，因2016年10月华辰大厦已向陈占梅支付工资1600元，故应自2016年11月计算待岗工资至2017年12月31日劳动合同终止之日止，共计14406元（1470元/月×70%×14月）。关于陈占梅诉请华辰大厦缴纳社会保险费，一审判决依据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定认为不属于人民法院受案范围于法有据，本院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告”，本案中陈占梅与华辰大厦均提起诉讼，应互为原告和被告，一审判决列明双方当事人的诉讼地位不当，本院予以纠正。综上所述，陈占梅的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初6871号民事判决第一、二、三项及诉讼费负担部分；二、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初6871号民事判决第四项；三、甘肃华辰大厦有限公司于判决生效后七日内向陈占梅支付2016年11月至2017年12月期间的待岗工资14406元；四、驳回陈占梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由陈占梅负担。本判决为终审判决。审判长  谷元元审判员  白丽娟审判员  李文军二〇二〇年十二月十一日书记员  段鸿燕