广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初3706号原告：日立电梯（中国）有限公司广州分公司，营业场所广州市番禺区大石街会江村石北工业路398号B2栋。负责人：陈永雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘元君，广东永通律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘奇伟，广东永通律师事务所律师。被告：广州雅粤房地产开发有限公司，住所广州市番禺区南村镇员岗村广州雅居乐花园会所。法定代表人：杨林森，该公司经理。委托诉讼代理人：卢欣怡，女，该公司工作人员。第三人：雅居乐雅生活服务股份有限公司，住所广东省中山市三乡镇雅居乐花园兴业路管理大厦。法定代表人：黄奉潮，该公司总经理。原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司与被告广州雅粤房地产开发有限公司、第三人雅居乐雅生活服务股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司的委托诉讼代理人潘元君、被告广州雅粤房地产开发有限公司的委托诉讼代理人卢欣怡到庭参加诉讼。第三人雅居乐雅生活服务股份有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告支付所欠工程款101962元；2.被告向原告支付逾期付款违约金（从2019年7月1日起至付清款项之日止，每日按999604元的万分之五计算，暂计算至起诉之日为89964元）；3.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2012年5月24日签订了一份《电梯安装工程合同》（合同编号：AH1107536、雅字（2012）粤第023号），合同约定，原告为被告31台电梯设备进行安装、调试，合同总价999604元。合同签订后，原告依约将电梯安装完毕并交付给了被告使用。被告仅向原告支付工程款897642元，尚欠工程款101962元。虽经原告多次催促，但被告至今仍未支付款项。故原告提出上述第一项诉讼请求。合同第5.2.3条约定：“在电梯保修期满后十天内，甲方支付合同安装费总价的10%”。该合同的项目所在地是雅居乐番禺沙湾城南源著，电梯已于2012年12月27日前全部取得质监局检验合格证书。第三人是该项目的物业管理公司。因被告未按照规定拆除包装，导致电梯轿厢面板皮层脱落，品证判定不属于三包范围。原告多次与第三人的经办人沟通办理退质保金手续，第三人要求原告无偿更换轿厢面板。原告于2019年1月与被告、第三人协商，同意由原告与被告出资免费为物业更换电梯轿厢面板。原告经办部门在2019年3月整改开工前期、2019年4月整改中期，数次会见第三人的潘某经理，潘某经理做出承诺，只要整改完毕，就会办理退质保金流程，并出具加盖第三人公章的承诺函，及收取原告经办部门递交的质保金请款资料。该项电梯整改工程于2019年7月1日整改完毕，并经第三人验收移交。整改完毕后的一个多月时间，原告经办部门到第三人要求办理退质保金手续，对方已换新经理，新经理牟某口头表示同意办理退保，指示找其下属主管、文员办理。原告找到物业主管何某1和文员何某2后，其两位互相推诿，以资料难找、权限不够、需要请示等理由，拖延不予办理。原告的业务人员在这过程中遭遇了踢皮球现象，在对方不配合办手续的情况下，原告于2019年8月26日向客户发出催款律师函，敦促客户履行合约，配合办理质保金支付。但至今无客户任何回应，而9月份再联系物业中心的经理和文员，对方仍是先看看情况、等待问问等答复，不重视、不配合办理。被告现已构成违约。同时，按照合同第8.1条约定：“自广州市质量技术监督局验收合同之日起，乙方负责保二十四个月。”第9.1条约定：“甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日万分之五计算，但最高不超过本合同总额的10%。”据此原告提出上述第二项诉讼请求。被告广州雅粤房地产开发有限公司辩称，原告要求被告支付其所欠工程款101962元，该金额是原告通过合同总价款扣减被告已支付金额得出的，但事实上，因原告施工过程中存在违反被告工程管理要求的行为，对此双方于2012年9月17日签署了工程罚款单，确认就该行为须扣罚2000元，故被告事实上欠付原告的工程款应在原告主张金额的基础上调减2000元，请求贵院依法驳回原告相应的诉讼请求。第三人雅居乐雅生活服务股份有限公司未作陈述。原告和被告围绕诉讼请求依法提交了证据，第三人未提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的证据均无异议；原告对被告提交的证据的真实性和合法性无异议，关联性有异议。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月24日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《电梯安装工程合同》[合同编号：AH1107536；雅字（2012）粤第023号]一份，约定：乙方为甲方进行电梯安装工程，工程含税总包价为999604元（含安装费839900元和验收费159704元），安装地点为广州雅居乐青新路项目4-3地块，序号为1#至31#共31台电梯。甲方以支票方式按下列付款条件向乙方付款：甲方于提货前向乙方支付本合同安装费总价的50%；电梯安装完毕，并经广州市质量技术监督局验收合格之日起十天内甲方向乙方支付本合同安装费总价的40%及全部验收费用；在电梯保修期满后十天内，甲方支付合同安装费总价的10%。质量保证：自广州市质量技术监督局验收合格之日起，乙方负责保二十四个月，保修期内每月巡检不少于两次（该保修期限不应超过甲乙双方验收移交后的二十四个月），如因甲方原因不能于交付货物后六个月内完成安装，或者不能按时报检的，则保修期从交付货物起三十个月后失效。保修期间内由于甲方或电梯使用单位管理使用不当造成的故障，不属保修范围，乙方可予以有偿修复；甲方提货后由于放置时间长（一般超过六个月）或保管不当（未防潮、防盗、防腐蚀、防高温）导致电梯不能正常安装或出现由于上述原因导致的质量问题，其质量责任由甲方负责。违约责任：乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金，违约金按合同总价每日万分之五计算，但最高不得超过本合同总价10%。等等。2012年9月17日，原、被告的相关人员就上述合同签订了《工程罚款单》一份，载明因原告进行20栋电梯井道焊接作业时没有采取相应围挡措施，导致焊渣跌入二层引起电梯门洞周边木板燃烧，违反“工程十大禁令”，根据《雅居乐工程管理条例处罚规定》要求，对原告进行2000元处罚，并限期两天内完成整改，否则加倍处罚。经广州市特种机电设备检测研究院检验，该研究院分别于2012年12月18日、同年12月24日、同年12月25日、同年12月27日就上述31台电梯安装出具电梯监督检验报告，记载检验结论均为合格。2019年4月8日，雅居乐雅生活服务股份有限公司番禺分公司城南源著客户服务中心向原告出具《承诺函》，确认上述31台电梯于2012年12月通过质监局验收后移交该客服中心使用，使用期间，该客服中心发现该批电梯轿厢皮革面板表层脱落，故要求原告对电梯轿厢面板进行修复，2019年2月经被告与原告进行友好协商，愿意各承担一半费用进行整改，并签订电梯维修改造工程合同，现该客服中心承诺，原告按照电梯维修费改造工程合同对电梯进行整改后，该客服中心将无条件为原告办理上述《电梯安装工程合同》质保金退保退款手续。2019年4月25日，原告出具维修完工报告（兼）完工证明书，载明原告已经按要求完成上述31台电梯轿厢壁板的维修，电梯已正常运行。2019年7月1日，雅居乐雅生活服务股份有限公司番禺分公司城南源著客户服务中心作为用户在上述证明书上签章确认该证明记录的修理项目已经验收完毕。2019年8月28日，原告委托律师向被告两个地址邮寄《律师函》，要求被告在收到该律师函之日起10日内一次性全额支付欠付工程款101962元，否则，原告将通过法律途径追究被告违约责任。邮件分别于2019年8月29日和同年9月4日被签收。因被告未向原告支付上述工程款101962元，原告提起本案诉讼，诉请如上。庭审中，原、被告确认，上述电梯安装工程结算总价款与合同约定的工程含税总包价一致，被告已向原告支付了897642元，剩余101962元未付。原告主张欠付工程款101962元的付款时间是2019年7月1日，对此被告予以确认。被告对原告主张的违约金的计算标准无异议。但是，被告主张欠付工程款应扣减上述罚款2000元，并以扣减后的应付工程款99962元作为违约金的计算基数。原告对此不同意，理由是合同没有相关约定。本院认为，原告与被告于2012年5月24日签订的《电梯安装工程合同》是双方当事人真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有约束力。原告与被告对工程款总价、已付工程款和未付工程款均无争议，故本院对原告主张被告欠付工程款101962元的事实予以确认。关于被告主张扣减罚款2000元问题。被告作为工程的发包方，不具有行政执法部门的职能，无权对承包方进行罚款,双方所签合同中对此又没有专门约定，故原告提出不应从工程款中扣除罚款2000元的理由成立,本院予以支持。双方确认上述工程款101962元的付款时间为2019年7月1日，被告至今未付，被告已经构成逾期付款违约，被告应当承担民事责任。现原告要求被告支付工程款101962元，理据充分，本院予以支持。关于逾期付款违约金。根据合同的约定，被告逾期付款，被告应向原告支付违约金，违约金按合同总价每日万分之五计算，但最高不得超过合同总价10%。被告对该约定的违约金计算标准无异议。据此，本院确定双方约定的违约金计算标准为每日499.80元（合同总价999604元×万分之五），被告应向原告支付的逾期违约金应自逾期之日即2019年7月2日起算，按每日499.80元支付，且不得超过99960.40元（999604元×10%），故根据逾期付款时间计算，被告应向原告支付逾期违约金为99960.40元。原告主张逾期付款违约金超出部分，本院不予支持。第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告广州雅粤房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司支付工程款101962元；二、被告广州雅粤房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司支付逾期付款违约金99960.40元；三、驳回原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4139元（原告日立电梯（中国）有限公司广州分公司已预交），由被告广州雅粤房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。审 判 长  吴春燕人民陪审员  彭凤霜人民陪审员  刘 奕二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  何佳玲