福建省屏南县人民法院刑 事 判 决 书(2020)闽0923刑初117号公诉机关屏南县人民检察院。被告人陈祥东（绰号“山东”），男，1976年7月24日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务农，住屏南县。曾因犯危险驾驶罪于2015年1月19日被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币15000元，缓刑考验期自2015年1月30日至2015年7月29日；现因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月21日经屏南县人民检察院批准逮捕，同年3月11日由屏南县公安局执行逮捕，受疫情影响未予羁押于同日经屏南县公安局决定被监视居住；同年7月22日经本院决定被逮捕。现羁押于屏南县看守所。屏南县人民检察院以屏检一部刑诉〔2020〕15号起诉书指控被告人陈祥东犯非法经营罪，于2020年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察官朱博锴、检察官助理罗贺文出庭支持公诉。被告人陈祥东到庭参加了诉讼。审理期间，屏南县人民检察院建议并经本院决定延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控，2019年9月份，张翔武、方建福商定合作生产假烟。后张翔武找到被告人陈祥东、卓积钦合作持股，方建福与王能强等人合作持股，双方各占50%股份，其中陈祥东占股15%。双方约定由张翔武一方出资34万元购买生产假烟设备，由方建福一方负责提供烟丝等材料及设备调试。2019年10月，被告人陈祥东等人将生产假烟的地点定于屏南县代溪镇福善村天湖山菜场，并出资2万元租用该场地。同月，张翔武一方出资10万元交付方建福，由王能强经手支付购买生产假烟设备的定金，其中被告人陈祥东出资3万元。2019年11月3日，被告人陈祥东再次出资8.5万元与张翔武等人将部分设备尾款19.5万元支付给生产假烟设备的销售人员“老刘”，当晚生产假烟的设备被运送至天湖山菜场。同月6日，上述生产假烟设备在调试期间被执法人员当场查获。经国家烟草质量监督检验中心检验，上述被查获的设备为伪劣烟草专用机械，卷烟机与YJ14型为同类型号，具有卷烟制造功能，可独立完成烟支的加工工序；滤嘴接装机与YJ22型为同类型号，具有卷烟制造功能，可独立完成烟支和滤嘴接装的加工工序。经福建省烟草专卖局认定，本案中所查获的卷接机组价格为1438万元/套。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言；同案人供述；被告人陈祥东的供述；现场勘验笔录、现场图、现场照片、电子数据检查工作记录；鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书；到案经过、侦破报告、查询违法犯罪记录情况说明等证据。公诉机关认为，被告人陈祥东违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，非法经营数额达34万元，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈祥东有前科，酌情从重处罚；其具有自首情节，依法可以减轻处罚；其认罪认罚，可以依法从宽处理。建议对被告人陈祥东判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金。被告人陈祥东对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2019年9月，张翔武、方建福（以上二人均另案处理）商定合作生产假烟，双方约定各占50%的股份，并由张翔武一方出资34万元购买生产假烟设备，由方建福一方人员负责提供烟丝等材料及设备调试工作。后张翔武邀请卓积钦（另案处理）及被告人陈祥东合作入股，并约定张翔武占股20%，卓积钦占股15%，被告人陈祥东占股15%；方建福邀请王能强（另案处理）等人合作。2019年10月，被告人陈祥东负责在屏南县辖区范围内选择生产假烟的地点，后经方建福、王能强等人同意便将生产假烟的地点定于屏南县代溪镇福善村天湖山菜场，并由张翔武出资2万元交付给被告人陈祥东用于租用该地点。同月，张翔武、卓积钦及被告人陈祥东应方建福要求共同出资10万元（其中被告人陈祥东出资3万元）交付给方建福用于支付购买生产假烟设备的定金。后方建福将其中5万元交给王能强用于支付购买设备的定金。同年11月3日，张翔武、卓积钦及被告人陈祥东再次共同出资19.5万元（其中被告人陈祥东出资8.5万元）用于支付购买假烟设备的部分款项，并当场将上述钱款交付给设备出售方“老刘”（身份待查），当晚生产假烟设备被运送至天湖山菜场。同月6日，上述生产假烟的设备在调试尚未投入生产时即被屏南县烟草专卖局执法人员当场查获。经国家烟草质量监督检验中心检验，上述被查获的设备均为伪劣烟草专用机械，卷烟机与YJ14型为同类型号，具有卷烟制造功能，可独立完成烟支的加工工序；滤嘴接装机与YJ22型为同类型号，具有卷烟制造功能，可独立完成烟支和滤嘴接装的加工工序。2020年3月11日，被告人陈祥东主动到屏南县公安局投案。上述事实有经庭审质证、确认的证人陈某的证言；同案人张翔武、卓积钦、王能强、张海洪、林金发的供述和辩解；被告人陈祥东的供述；辨认笔录、指认笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、屏南县烟草专卖局证据先行登记保存通知书；电子数据检查工作记录；国家烟草质量监督检验中心鉴别检验报告、福建省涉案烟草专卖品价格证明申请表、福建省烟草专卖局涉案烟草专用机械价格证明书、屏南县烟草专卖局证明；户籍证明、到案经过、侦破报告、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈祥东违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，数额达34万元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈祥东有前科，酌情从重处罚；其案发后自动投案，并如实供述自己及同案人的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法对其减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：被告人陈祥东犯非法经营罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月22日起至2024年3月21日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴建华人民陪审员  陈春玉人民陪审员  杨代炼二〇二〇年十二月三十日法官 助理  陆丽琪书 记 员  张苏佩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。