浙江省缙云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1122刑再7号 抗诉机关丽水市人民检察院。 原公诉机关缙云县人民检察院 原审被告人丁志芳，男，1986年10月14日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省缙云县。现在家。 辩护人郑峰，浙江博翔（缙云）律师事务所律师，由浙江省缙云县法律援助中心指派。 浙江省缙云县人民法院审理缙云县人民检察院指控原审被告人丁志芳犯容留卖淫罪一案，于2019年1月16日作出（2019）浙1122刑初4号刑事判决，认定原审被告人丁志芳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；二、追缴被告人丁志芳尚未退出的违法所得人民币12000元，由本院上缴国库。宣判后，原审被告人丁志芳未上诉，人民检察院未抗诉。该判决发生法律效力后，2020年8月6日，丽水市人民检察院认为上述判决适用法律确有错误，以丽检一部审刑抗〔2020〕13号刑事抗诉书提出抗诉。2020年8月20日，丽水市中级人民法院作出（2020）浙11刑抗7号再审决定，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年12月10日不公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派检察员胡海霞出庭履行职务，原审被告人丁志芳及其辩护人郑峰到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原审判决认定事实：2018年5月份至6月份期间，被告人丁志芳在××街道××街××村××号的出租房内，容留王某、吴某某、柴某某等人卖淫共计200余次，被告人丁志芳非法获利12000元以上。 原审判决据以认定上述事实的证据有：被告人丁志芳的供述笔录，证人何某、钭某、徐某、丁某、杨某、陈某、陶某、王某、柴某某、吴某某的证言笔录，现场勘查笔录，辨认笔录，手机取证报告，微信交易记录、支付宝转账记录，刑事判决书，抓获经过，户籍信息等。 原审判决认为，被告人丁志芳为他人卖淫提供场所，其行为已构成容留卖淫罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人系累犯，依法应当从重处罚；其具有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的上述犯罪事实、性质、情节，决定对被告人丁志芳适当从重处罚。被告人在判决宣告前尚未退出的违法所得，依法予以追缴。综上，原审判决：一、被告人丁志芳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；二、追缴被告人丁志芳尚未退出的违法所得人民币12000元，由本院上缴国库。 丽水市人民检察院抗诉认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，犯组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪的，应当依法判处犯罪所得二倍以上的罚金。原审被告人丁志芳的犯罪所得为12000元，应依法判处24000元以上的罚金，原审判决仅对其判处罚金20000元，违反了上述规定，故原审判决适用法律确有错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第三款的规定，特提起抗诉，请依法判处。 原公诉机关缙云县人民检察院在再审中对原审认定的事实、罪名均无异议，其提出的量刑意见是：原审被告人丁志芳犯容留卖淫罪判处有期徒刑一年六个月，并处违法所得二倍以上的罚金。 原审被告人丁志芳及其辩护人郑峰在再审中对原审认定的事实、罪名及刑事抗诉书均无异议。其辩护人郑峰提出辩护意见是：原审被告人丁志芳已经服刑完毕，原审判决罚金部分确有错误，但也应当在违法所得二倍的基础上适当调整并请求以最低档进行处罚。 经再审查明，2018年5月份至6月份期间，原审被告人丁志芳在缙云县××街道××街××村××号的出租房内，容留王某、吴某某、柴某某等人卖淫共计200余次，原审被告人丁志芳非法获利12000元以上。 另查明，一审宣判后，原审被告人丁志芳未上诉，本案于2019年1月29日生效，本院已依法移送执行。原审被告人丁志芳被送往浙江省十里丰监狱服刑，服刑期间表现良好，未受过奖励与处罚，于2020年1月2日刑满释放。 还查明，判决生效后，对原审被告人丁志芳的追赃及罚金部分移送本院执行局执行。因原审被告人丁志芳违反财产报告制度，拒不申报财产，2019年3月4日，本院作出（2019）浙1122执586号罚款决定书、执行决定书，决定对原审被告人丁志芳罚款1000元并纳入失信被执行人名单。因原审被告人丁志芳未退出违法所得12000元、未缴纳罚金20000元，且暂无可供执行的财产，2019年4月10日，本院作出（2019）浙1122执586号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 上述事实，经原审庭审质证、认证，并经原审法院予以确认在再审阶段仍作为有效证据的下列证据证实：被告人丁志芳的供述笔录，证人何某、钭某、徐某、丁某、杨某、陈某、陶某、王某、柴某某、吴某某的证言笔录，现场勘查笔录，辨认笔录，手机取证报告，微信交易记录、支付宝转账记录，刑事判决书，抓获经过，户籍信息等。 另外，在再审过程中，本院依法调取浙江省十里丰监狱、缙云县矫正执法大队出具的罪犯档案资料、刑满释放人员通知书、刑释解教人员基本情况登记表等证据，调取本院档案室有关本院执行追赃、罚金的证据材料，经再审庭审质证，原公诉机关、原审被告人丁志芳及其辩护人郑峰均无异议，并经本院予以确认的下列证据证实： 1.罪犯档案资料、刑满释放人员通知书、刑释解教人员基本情况登记表等证实：原审判决生效后，原审被告人丁志芳被送往浙江省十里丰监狱服刑，服刑期间表现良好，未受过奖励与处罚，于2020年1月2日刑满释放等事实。 2.移交执行表、罚款决定书、执行决定书、执行裁定书、执行案件结案登记表等证实：原审被告人丁志芳因违反财产报告制度被决定罚款1000元并纳入被执行人失信名单；因原审被告人丁志芳未退出违法所得12000元、未缴纳罚金20000元，且暂无可供执行的财产，本院裁定终结本次执行程序等事实。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，原审被告人丁志芳为他人卖淫提供场所，其行为已构成容留卖淫罪。原公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。原审被告人系累犯，依法应当从重处罚；其具有前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据原审被告人的上述犯罪事实、性质、情节，本院决定对原审被告人丁志芳适当从重处罚。原审被告人在判决宣告前尚未退出的违法所得，依法予以追缴。原审判处原审被告人丁志芳罚金20000元确有错误，予以纠正。抗诉机关的抗诉意见合法，本院予以支持；辩护人提出罚金按最低档处罚的辩护意见不妥，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第三项的规定，判决如下： 一、维持本院（2019）浙1122刑初4号刑事判决中的第二项，即追缴被告人丁志芳尚未退出的违法所得人民币12000元，由本院上缴国库； 二、撤销本院（2019）浙1122刑初4号刑事判决中的第一项，即被告人丁志芳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元； 三、原审被告人丁志芳犯容留卖淫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币28000元（刑期从判决执行之日起计算。本次判决执行以前先行羁押或执行的，羁押、执行一日折抵刑期一日，即刑期已执行完毕。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李献进 人民陪审员  杜炉杰 人民陪审员  丁伟宇 二〇二〇年十二月十九日 代书 记员  厉维维 附：裁判文书适用法律条文依据 《中华人民共和国刑法》 第三百五十九条第一款引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十三条规定第一款犯组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪的，应当依法判处犯罪所得二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在犯罪所得的二倍以上。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十九条第一款再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并 维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。