四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初5110号 原告：付小明，男，汉族，户籍住址四川省宁南县，现住四川省西昌市。 被告：凉山青蓝文化培训学校有限公司，住所地四川省西昌市。 法定代表人：曾兴洪，校长。 原告付小明与被告凉山青蓝文化培训学校有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告付小明与被告凉山青蓝文化培训学校有限公司的法定代表人曾兴洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告付小明向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告2019年8月3日至2020年6月30日工作期间加班工资7890元（2小时×10元/小时×1.5×263天）、法定节假日加班工资4800元（100元/天×16天×3）；2、判令被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金5000元；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求：要求被告为原告办理离职手续。事实和理由：原告于2019年8月3日到被告处工作，双方于2019年8月3日签订为其两年的固定期限劳动合同，合同约定了工作时间、工资报酬及违约金等。签订劳动合同后，被告一直未为原告购买社会保险。2020年6月30日，被告以6月份工资要挟原告签署解除劳动关系协议书，并将原告移除工作微信群，原告拒绝后，要求被告为原告补交社会保险，双方因被告违法解除劳动合同及社会保险产生争议。后原告向西昌市劳动部门反映，经西昌市劳动部门协商未果，原告向被告通知解除劳动关系并于2020年7月8日向西昌市劳动人事争议仲裁委员会提交了劳动仲裁申请，请求被告为原告办理离职手续、支付原告工作期间加班费用并支付原告经济补偿金和违约金。原告提出仲裁申请后，被告以短信及邮件方式通知原告返岗上班，原告拒绝。2020年11月17日，西昌市劳动人事争议仲裁委员会作出西市劳人仲[2020]304号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付经济补偿金2500元并为原告办理离职手续，驳回原告其他仲裁请求。原告认为，原告于2019年8月3日到被告处工作，自2020年4月16日起以钉钉打卡记录上下班时间，故2020年4月16日前加班无考勤记录，劳动节与端午节加班均有考勤记录，延时加班及节假日加班事实清楚，原告已完成对加班基本事实的举证责任，被告应当依法支付原告加班工资。原告工作期间，考勤制度并未记录午休及用餐时间，被告提交的考勤请假制度表系修改后提交。被告无故辞退原告后，双方进行多次协商，但未达成一致意见，故并未签订解除劳动关系协议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位无故辞退劳动者，劳动者不要求继续履行合同的，应按本法第八十七条规定向劳动者支付经济赔偿金。故仲裁委以原告不能证明原告离职原因，原告提交的解除劳动关系协议为空白版，无原、被告双方签字为由认定双方系协商一致解除劳动关系与事实不符。综上，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，原告为维护自身权益，特提起诉讼，望判如所请。 被告凉山青蓝文化培训学校有限公司辩称：答辩人与被答辩人于2019年8月3日签订《劳动合同》，合同期限自2019年8月3日至2021年8月2日，被答辩人在答辩人处担任教学工作。2020年6月期间，因学生家长不良反映，答辩人遂与被答辩人沟通，同时告知被答辩人如果不愿意在答辩人处工作，可以协商解除劳动合同关系，但因被答辩人不同意，双方并未解除劳动合同关系。自2020年7月1日起，被答辩人在未与答辩人达成任何形式的终止劳动合同协议，且经答辩人电话、微信、快件等方式多次通知的情况下，一直未来上班。2020年初突发疫情，我校在疫情期间展开线上教学，被答辩人在家上班，2020年2月至3月均无法具体统计每天考勤作息时间，也不存在加班情况。2020年4月16日启用钉钉考勤，被答辩人提出钉钉打卡时间中未减去每日中途吃饭休息时间2小时。被答辩人提出国家法定节假日加班，答辩人已安排休假或调休。综上所述，答辩人与被答辩人不是协商解除劳动合同，也不是答辩人违法单方解除劳动合同，被答辩人是擅自离开工作岗位、主动离职的，不属于应支付经济补偿金的情形。同时，答辩人也没有组织被答辩人所述的加班，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请依法驳回被答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的微信截图、《通知》、西昌市劳动人事争议仲裁委员会《收件回执》及《送达回证》、《考勤、请假制度》，被告仅对原告的证明目的提出异议，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认；2、原告提交的《解除劳动关系协议书》，因系空白材料，无当事人签名或盖章，本院不予确认；3、原告提交的《考勤、请假制度》（被告在劳动仲裁时提交），被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；4、被告提交的返岗通知，原告确认收到该通知，本院对其真实性予以确认；5、被告提交的《考勤表》，由被告自行制作，未经原告签名确认，本院对其真实性不予确认；6、被告提交的《考勤、请假制度》，与原告提交的《考勤、请假制度》（被告在劳动仲裁时提交）内容一致，本院对其真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月3日，被告凉山青蓝文化培训学校有限公司作为聘用方（甲方）与原告付小明作为受聘方（乙方）签订《劳动合同》，约定：“第一条合同期限：1、本合同为固定期限劳动合同，合同期限2年。2、本合同时间从2019年8月3日起至2021年8月2日止。3、本合同包含试用期，时间为2019年8月3日起至2019年9月2日止。第二条工作内容：甲方聘请乙方在单位从事数学教学工作。第三条工作时间和休息：1、乙方从事教学或学校有关岗位工作的，实行综合计算工时制，乙方每日的工作时间累计不超过8小时。2、甲方可以根据工作需要调整乙方的上班时间和休息时间，超过规定的工作时间，甲方可以安排乙方补休或者按照协商加班补助标准进行加班补助。3、甲方安排乙方加班的，一律履行加班手续，因为乙方个人工作能力和工作效率低下延长工作时间的不属于加班范围；4、本合同履行期间，乙方接受以完成某项工作任务为工作目标的工作安排时，完成本项工作的工作时间不按照本条规定执行，超过本条规定的工作时间不属于加班。第四条劳动报酬与发放：3、乙方的基本工资由基础工资、提成补助、绩效工资三部分组成，各部分具体数量按照甲方制定的薪酬制度执行。第七条甲、乙双方的权利与义务：（一）甲方的权利与义务：3、在合同期内乙方有下列情况之一，甲方有权解除劳务合同，并不承担任何经济补偿金。（1）乙方处于试用期；（2）乙方违反甲方劳动纪律和有关规章制度，经批评教育不改，或因过失造成责任事故；（3）乙方被依法劳动教养或追究刑事责任；（4）乙方不履行甲方正常工作安排；（5）乙方违反《员工手册》相关规定的，经教育不改正；（6）乙方连续2个月量化考核低于60%标准，给予开除处理。（二）乙方的权利与义务：4、在合同期内有下列情况之一，乙方有权解除合同：（1）乙方处于试用期提前15个工作日内向甲方提出书面解除合同告知书；（2）甲方经国家有关部门确认，存在劳动安全、卫生条件恶劣、无有效保护措施等严重危害乙方身体健康；（3）甲方未按照合同规定支付劳动报酬；（4）甲方不能履行劳务合同，侵害乙方合法权益。第九条违约责任：（一）甲方的违约责任：1、甲方无故拖欠乙方工资的，除在规定时间内全额支付乙方工资外，还需要支付相当于工资15%的经济补偿金；2、甲方根据本合同第七条所列条款以外的原因解除劳动合同，应给予二个月基本工资作为经济补偿金；3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同没有办法履行，经甲、乙双方协商不能就变更劳动合同达成一致，甲方应给予二个月基本工资作为经济补偿金；4、其他按照国家有关规定应当承担的违约责任。（二）乙方违反劳动合同，不履行合同义务的，按规定承担违约责任，包括：1、本合同第八条规定的培训费用；2、如果乙方不按规定离职，或不及时办理工作交接手续，应向甲方支付2000元违约金并赔偿相应经济损失。第十一条关于提前解除合同的约定:1、甲方提前解除合同，除“乙方有违反甲方劳动纪律和有关规章制度，或因过失造成责任；被依法劳教，追究刑事责任；遇国家方针政策调整或不可抗力因素”等原因外，必须提前三十天通知乙方。2、乙方提前解除合同，除本合同规定的“甲方经国家有关部门确认，劳动安全，卫生条件恶劣，严重危害乙方身体健康；不能按合同规定支付劳动报酬”外，乙方必须提前三十天向甲方提出书面申请。3、乙方提前要求解除劳动合同的，应当承担违约责任，并在规定的交接期内积极配合甲方进行工作交接。如果由于乙方不配合交接或者交接不全的，甲方可以暂时不进行离职结算。”合同签订后，原告开始在被告处从事教学工作，每月基本工资2500元。2020年6月30日，被告将原告从微信工作群中移出。当日，原告要求被告协商解除劳动合同关系后的经济补偿等问题，双方未达成一致意见，原告自此未再到被告处工作。2020年7月8日，原告向西昌市劳动人事争议仲裁委员会递交劳动仲裁申请，请求：“一、被申请人为申请人办理离职手续；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿2500元；三、被申请人向申请人支付2019年8月至2020年6月期间延时加班费7890元；四、被申请人向申请人支付2019年8月至2020年6月期间法定节假日加班费4800元；五、被申请人向申请人支付违约金5000元。”西昌市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月13日受理该案，于2020年11月17日作出西市劳人仲案〔2020〕304号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人凉山青蓝文化培训学校有限公司在本裁决生效之日起15日内向申请人付小明支付经济补偿2500元（大写贰仟伍佰元）；二、被申请人凉山青蓝文化培训学校有限公司在本裁决生效之日起15日内为申请人办理离职手续；三、驳回申请人付小明提出的其他仲裁请求。”原告对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。 另查明，2020年7月12日，被告通过手机短信方式通知原告2020年7月13日早8点准时上班。2020年7月14日，被告通过特快专递向原告发出《通知》，其记载：“我校已于2020年7月12日通过电话、短息、微信等方式通知各位老师于2020年7月13日返岗上班，但你至今没有按时返岗上班。我校现再次通知你，请你立即返岗上班，若你在2020年7月18日前仍不返岗上班，我校将视你为主动离职，自愿单方解除劳动合同，合同于2020年7月18日终止。届时，因此产生全部法律后果由你自行承担。” 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告主张工作期间及法定节假日的加班工资，未就加班事实的存在提供确实证据证明，亦未提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据，对原告要求被告支付工作期间加班工资及法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，原告提供的微信截屏能够证明被告于2020年6月30日将其从微信工作群中移出，原告提供的录音材料能够证明当天原告就被辞退事宜要求与被告协商，结合原告自2020年6月30开始未到被告处工作以及在原告向西昌市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请后才通知原告返岗上班的事实，对原告主张被告于2020年6月30日提出与原告解除劳动合同事实的存在具有高度可能性，本院认定被告于2020年6月30日要求与原告解除劳动合同的事实存在。案涉《劳动合同》约定：“甲方根据本合同第七条所列条款以外的原因解除劳动合同，应给予二个月基本工资作为经济补偿金。”，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款：“依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”规定，被告应按照合同约定支付原告二个月基本工资5000元（2500元/月×2个月）作为解除劳动关系的补偿金。原告与被告的劳动合同已事实终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”的规定，原告要求被告为其办理离职手续的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民劳动合同法》第三条第二款、第五十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款规定，判决如下： 一、被告凉山青蓝文化培训学校有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告付小明解除劳动合同经济补偿金5000元； 二、被告凉山青蓝文化培训学校有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告付小明办理离职手续； 三、驳回原告付小明的其他诉讼请求。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期间为二年。 审判长  刘云川 审判员  叶志凯 审判员  毛 琳 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  姚飞杨 附1：本案证据目录 一、原告付小明提交证据和证明目的如下： 第一组：微信截图，证明：被告于2020年6月30日把原告从微信工作群移出，后来才说由于学校经营不善现在需要裁员，当时有一共有四个人被裁。 第二组：《通知》、西昌市劳动人事争议仲裁委员会《收件回执》及《送达回证》，证明：2020年7月8日西昌市劳动人事争议仲裁委员会已经立案，在2020年7月12日被告才通知2020年7月13日上班。 第三组：《解除劳动关系协议书》，证明：被告要求解除劳动关系，由于协议书上的条款没有公平性，所以原告没有签。 第四组：《考勤、请假制度》，证明：确实存在加班事实，原告上班时间是周二至周五，下午13点-晚上21点，周六、周日是早上8点-12点，下午13点30分-18点。 第五组：钉钉打卡截图，证明：原告存在加班事实。 第六组：微信聊天截图，证明：被告没有想与原告沟通的意愿，一直是原告主动找被告协商。 第七组：录音材料，证明：原告主动找被告协商解决事情，但被告并无意愿协商。 第八组：《考勤、请假制度》（被告在劳动仲裁时提交），证明：这份证据是经过被告修改的，企图逃避原告的加班时间。 第九组：《劳动合同》，证明：原告与被告确实存在劳动关系。 第十组：《仲裁裁决书》，证明：原告与被告之间存在劳动争议。 二、被告凉山青蓝文化培训学校有限公司提交证据和证明目的如下： 第一组：返岗通知，证明：被告与原告未达成终止劳动合同协议，且经被告电话、微信、快件等方式多次通知的情况下，原告仍未按时上班。 第二组：《考勤表》，证明：原告提出国家法定节假日，被告已安排休假或调休。 第三组：人社部文件，证明：我国法定节假日为11天。 第四组：《考勤、请假制度》，证明：公司作息时间规定为周末2天8小时/天（16小时）、周中4天6小时/天（24小时），周工作时间40小时，未超过法定时间。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。 法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。