舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0902民初3136号 原告：王秀花，女，1953年5月29日出生，汉族，住舟山市定海区。 委托诉讼代理人：王玮君，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 被告：唐志港，男，1975年3月6日出生，汉族，住舟山市定海区××街道××路××弄××号。 被告：袁冬兰，女，1948年7月19日出生，汉族，住舟山市定海区××街道××路××弄××号。 两被告的委托诉讼代理人：殷飞，浙江合飞律师事务所律师。 两被告的委托诉讼代理人：周凤侠，浙江合飞律师事务所律师。 原告王秀花与被告唐志港、袁冬兰健康权纠纷一案，本院先予引调，后于2020年10月13日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王秀花及其委托诉讼代理人王玮君、被告唐志港及两被告的委托诉讼代理人殷飞、周凤侠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王秀花向本院提出诉讼请求：判令两被告连带赔偿原告损失190674元。事实和理由：两被告系母子关系，原告与两被告原系邻居。原告搬离蟠洋山路后，在两被告房屋前留有自留地一块，2012年被告唐志港建房时向原告借用该地块堆放建材。2016年8月，原告有了空闲打算种植蔬菜，遂要求两被告归还土地。经所在村的村组织做工作，两被告同意归还土地。当时，地里未种蒜。2016年10月，原告再次要求归还土地时，却发现地里已种了蒜。原告认为两被告没有归还土地的诚意，遂于2016年10月28日下午将地里的蒜刨掉。该过程中，原告与被告袁冬兰发生口角，该被告冲上前与原告扭打在一起。后，被告唐志港也上前殴打原告，用手打原告脸部，用脚踢踹原告左小腿。原告受伤后，以为在家休养可好转，故未第一时间就医。2016年10月31日，原告因脚痛难忍就医。经检查，原告的伤势为左腓骨骨折、头部外伤、左下胫腓联合损伤、左内后踝撕脱骨折、左三角韧带损伤。原告自该日起住院，至2017年1月9日出院。原告认为，两被告共同殴打致原告受伤，应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告的损失如下，医疗费42180.30元、住院伙食补助费2100元（按每天30元计算70天）、护理费8000元（住院期间请人护理按每天80元计算70天，出院后家属护理按每天80元计算30天）、营养费5000元、误工费49000元（按每月3500元计算14个月）、交通费390元、残疾赔偿金77803.60元（每年55574元×10%×14年）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元。 唐志港、袁冬兰辩称，原告所称的土地并非原告所有，而是已被依法征收的土地。在村干部组织协商之下，被告袁冬兰同意在种完大蒜后将土地交付给原告，是出于双方系亲戚关系的考虑。原告明知大蒜接近可以收成，却挖掉大蒜，挑衅在先，应负主要责任。被告唐志港未侵权，原告的骨折伤势是否唐志港所造成，是有疑问的，要求驳回原告对唐志港提出的诉讼请求。关于损失计算，两被告对医疗费、住院伙食补助费无异议；认可护理费、营养费计算60天，认可交通费190元；原告在事发前在家带孙子，没有工作，对误工费不认可；残疾赔偿金的计算标准应为每年45840元；由于本案纠纷已作刑事处理，且纠纷系原告引发，故不同意支付精神损害抚慰金；司法鉴定的费用系两被告支付，对原告主张的鉴定费不认可，两被告支付的鉴定费则要求在本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下：被告唐志港、袁冬兰的坐落于舟山市定海区××街道××路××弄××号房屋旁边有一块土地，原告王秀花与被告袁冬兰对于该土地使用权归属有争议。2016年8月双方为此产生纠纷。经当地村组织调解，被告袁冬兰同意由原告种植使用该土地。2016年10月28日16时许，原告用锄头将被告袁冬兰种植在前述土地的大蒜挖掉。该被告发现后与原告理论，双方发生争吵并相互扭打。该被告之子，即被告唐志港见状上前欲将二人分开，并用手击打原告脸部，用脚踢踹原告左小腿，但王、袁两人仍厮打在一起。被告唐志港遂离开现场去找村干部陈志阳。陈志阳到达现场时，王、袁二人已停止扭打。经陈志阳劝解，原告骑电动自行车离开现场。 2016年10月31日上午，原告感觉左腿疼痛难忍，遂前往舟山市中医院就诊，后报警。 经舟山市公安局定海区分局法医鉴定，原告因外伤致左腓骨骨折，累及关节面，左侧内、后踝撕脱性骨折，其损伤程度为轻伤一级。2019年4月12日，舟山市定海区人民检察院指控唐志港犯故意伤害罪，向本院提起公诉。2020年4月15日，本院作出（2019）浙0902刑初93号刑事判决，认定了前述纠纷（犯罪）事实，并判决唐志港犯故意伤害罪，判处管制一年。唐志港不服一审判决，提出上诉。2020年9月22日，舟山市中级人民法院作出（2020）浙09刑终40号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。 舟山市中医院在门诊后，于当日将原告收治入院。原告的伤势被诊断为“左腓骨骨折、头部外伤、左下胫腓联合损伤、左内后踝撕脱骨折、左三角韧带损伤”。住院期间，医院予原告脊硬麻醉下行左腓骨骨折、左内踝撕脱骨折切复内固定术等治疗。2017年1月9日，原告出院，医嘱适当休息、加强营养、加强功能活动锻炼、避免剧烈活动及重体力劳动等。出院后，原告门诊数次。上述治疗中，原告共花费医疗费42092.40元。 2017年7月19日，原告诉至本院。本院予预立案，并根据双方的申请，委托浙江商检司法鉴定所对原告残疾等级（系原告申请）、原告住院期间用药合理性、护理、营养、误工期限（系被告申请）进行鉴定。2017年12月11日，该鉴定机构作出“浙商检司鉴所[2017]临鉴字第1075号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因外伤致左下肢多发伤，经手术治疗遗留左踝关节功能丧失46.7%，构成人体损伤十级伤残；原告住院期间的医疗费未见明显不合理之处；原告的误工期建议为150日，护理期建议为60日，营养期建议为60日。原告支付了鉴定费1200元。被告支付了鉴定费1400元。因鉴定所需，原告支出检查费87.90元、交通费190元。 2018年1月2日，本院对原告的起诉予以立案[（2018）浙0902民初35号]。2019年6月14日，原告申请撤诉。后，原告再次起诉。 上述事实有原告提供的舟山市定海区人民检察院起诉书、门诊病历、出院小结、门诊收费收据、住院收费收据、住院病人费用清单和药品清单、“浙商检司鉴所[2017]临鉴字第1075号”司法鉴定意见书、鉴定费支付凭证、（2019）浙0902刑初93号刑事判决书、（2020）浙09刑终40号刑事裁定书，以及原、被告陈述予以证实。原告提供了唐忠良等人出具的书面证明、唐善发调查笔录，拟证明引起本案纠纷的土地属于原告所有。被告提供了承诺书作为反驳证据。因土地归属不属于本案审理范围，且土地归属问题不影响本案处理，本院对上述证据不予认证。原告提供了陈志阳调查笔录、朱全荣调查笔录，拟证明纠纷事实及原告因纠纷受伤。因纠纷相关事实在刑事案件中已予查明，本院对上述证据不再认证。 原告的损失中，医疗费42092.40元（因鉴定支出的检查费87.90元除外）、住院伙食补助费2100元（每天30元×70天），双方无争议，可予确认。原告因鉴定支出的检查费87.90元、交通费190元，以及双方支付的鉴定费（1200元+1400元），纳入鉴定费用中处理，不计入损失。其余有争议的损失，本院审查确认如下： 1.护理费。原告主张的护理费标准可予采纳。原告虽提供了陪护证明和诊断证明书，拟证明护理天数，但在护理期已经进行鉴定的情况下，护理天数应按鉴定意见确定。故该项为4800元（80元×60天）。 2.营养费。计算天数应按鉴定意见确定。故该项为3000元（50元×60天）。 3.误工费。原告虽提供了诊断证明书，拟证明误工天数，但在误工期已经进行鉴定的情况下，误工天数应按鉴定意见确定。原告已到法定退休年龄，主张赔偿误工费应证明其仍在从事劳动。原告为证明纠纷发生前其受雇在刘赛娟家中做家务，提供了刘赛娟、傅某分别出具的证明。该证明系证人证言性质，证人傅某未出庭作证，其证言不能作为证据采用。证人刘赛娟曾在（2018）浙0902民初35号案中出庭作证，其证言应属本案证据。据此，本院采信原告的主张，认定原告事发前在从事劳动。该项损失应为17500元（3500元÷30天×150天）。 4.残疾赔偿金。计算标准应为浙江省上一年度全体居民人均可支配收入49899元，计算年限自定残之日起算，因原告当时为64周岁，可计算16年，该项应为79838.40元（每年49899元×10%×16年）。由于原告仅主张77803.60元，故按原告主张金额认定。 5.交通费。原告主张200元（已扣除因鉴定支出的交通费），但未提供票据。本院根据原告就医情况，酌情认定140元。 以上损失合计147436元。精神损害抚慰金另计。 本院认为，原告因受到侵害导致健康受损，故本案立案案由“生命权、健康权、身体权纠纷”不够准确，案由应更改为“健康权纠纷”。 公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。原告的人身损害系被告唐志港、袁冬兰共同实施侵权行为造成，根据以上法律规定，原告的损失应由两被告连带赔偿。被告方关于唐志港不承担赔偿责任的抗辩主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。又，法律规定被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告王秀花与被告袁冬兰对于使用土地发生争议，事经当地村组织调解，被告袁冬兰已经同意由原告种植使用该土地，在此背景下，原告将被告袁冬兰种植的大蒜挖掉，引发本案纠纷，对于损害的发生显有过错。故两被告的责任依法应予减轻，对于原告的前述损失，酌情由两被告赔偿110500元。本案纠纷虽已作刑事处理，但精神损害抚慰金不能因此免于赔偿。原告因伤致残，损害后果较为严重，有权主张精神损害抚慰金。结合当事人过错程度等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金为3500元。 综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。两被告应连带赔偿原告损失114000元（110500元+3500元）。另，鉴定费用中，因“三期”鉴定意见与原告主张有差异，相应的鉴定费用700元由原告承担，其余鉴定费用由两被告承担。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第八条、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条规定，判决如下： 一、被告唐志港、袁冬兰连带赔偿原告王秀花医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失合计114000元，限于本判决生效之日起三日内付清； 二、驳回原告王秀花的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1454元，减半收取727元，由原告王秀花负担192元，被告唐志港、袁冬兰共同负担535元。鉴定费用2877.90元，由原告王秀花负担700元，被告唐志港、袁冬兰共同负担2177.90元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  张卓峰 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  陈 洁