湖南省临澧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0724刑初142号 公诉机关临澧县人民检察院。 被告人黄冬菊，女，1964年11月12日出生，居民身份证号码4324251964********，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，无业，住临澧县安福街道朝阳街社区朝阳****。因涉嫌开设赌场罪，于2020年10月26日被临澧县公安局刑事拘留，同年11月9日被逮捕。现押于常德市看守所。 被告人于典香，女，1948年11月15日出生，居民身份证号码4324251948********，汉族，湖南省临澧县人，初中文化，无业，住临，住临澧县安福街道人民街社区文化街**嫌开设赌场罪，于2020年11月3日被临澧县公安局取保候审；同年11月24日，临澧县人民检察院对其重新办理了取保候审手续；同年12月7日，本院对其重新办理了取保候审手续。现在居住地。 临澧县人民检察院以临检刑检刑诉[2020]136号起诉书指控被告人黄冬菊、于典香犯开设赌场罪，于2020年12月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。临澧县人民检察院指派检察官李润霞出庭支持公诉，被告人黄冬菊、于典香到庭参加诉讼。现已审理终结。 临澧县人民检察院指控，一、2020年6、7月间，被告人于典香、黄冬菊与彭淼（已判刑）相互认识后，三人商议共同出资在临澧县安福街道河街社区开设“龙虎场”，通过在网上押“龙虎”下注的方式吸引力参赌人员赌博，从中抽取“水钱”以获利，三人各自招揽赌客参赌，还约定彭淼在互联网上获取账号购买游戏积分，黄冬菊管账并销售游戏积分，于典香寻找场地，所得利润三人均分。尔后，于典香即在河街社区“小华商行”旁租用他人车库作为场地，彭淼则在“威尼斯人”赌博网站上获取了998800222的账号，并从7月10日至13日营业期间，每日10余人参赌，下注金额从10元至500元不等。2020年7月13日下午，临澧县公安局组织民警对赌场进行查处，现场查获赌资数额累计87340元。 二、2018年7月至9月，徐国新、周平平、刘章武、刘小平、余红（均已判刑）等人在临澧县烽火乡等地租用偏僻民房，用扑克牌“搬点点儿”比大小的方式开设流动赌场，组织他人赌博，从中抽头渔利，被告人黄冬菊获悉后，多次到该流动赌场给参赌人员提供赌资，并从中获利。 案发后，被告人于典香、黄冬菊均主动投案，并如实供述了案件的基本事实。且二被告人均向检察机关签署了认罪认罚具结书。 上述事实，被告人黄冬菊、于典香在开庭审理过程中无异议，并有证人徐行、文计秀证言，黄冬菊的微信聊天截图、微信支付交易明细，辨认人徐行、刘小平、余红、秦琴、何明国、辛胜和的辨认笔录，本院（2019）湘0724刑初74号、（2020）湘0724刑初119号刑事判决书，办案民警出具的线索来源及归案经过说明材料，二被告人的常住人口信息表，共同作案人彭淼、徐国新、刘小平、余红、周平平、刘章武及被告人黄冬菊、于典香供述材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄冬菊、于典香无视社会管理秩序，以营利为目的，伙同他人利用互联网组织不特定人员参与网络赌博活动；被告人黄冬菊还明知他人开设“搬点点儿”的流动赌场坐方参赌、抽头渔利，仍为参赌人员提供赌资，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人黄冬菊、于典香伙同他人共同开设赌场犯罪中，均起了主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人黄冬菊、于典香均主动投案，并如实供述自己的罪行，均是自首，且均认罪认罚，均可以从轻处罚。被告人黄冬菊为他人提供赌资一起犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。根据被告人于典香的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县社区矫正工作局对其做出的适用社区矫正调查评估意见，符合判处非监禁刑条件，可以适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第四十二条，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条，第三条之规定，判决如下： 一、被告人黄冬菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年10月26日起至2021年6月25日止。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 二、被告人于典香犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  邓莲香 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  辛 姗 附本案适用法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处罚。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形； 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。