山东省聊城市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁15行终263号 上诉人（原审原告）：张立云，女，1962年9月11日生，汉族，住临清市。 委托代理人：徐红杰，临清宏宇法律服务所法律工作者。 委托代理人：刘清光，临清宏宇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：临清市公安局，住所地，临清市先锋路中段。 法定代表人：石宝生，局长。 被上诉人（原审被告）：临清市人民政府，住所地，临清市龙华街**。 法定代表人：祁学兰，市长。 原审第三人：李廷方，男，1989年11月29日生，汉族，住临清市。 上诉人张立云诉被上诉人临清市公安局、临清市人民政府治安行政处罚、行政复议一案，不服临清市人民法院（2020）鲁1581行初40号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院查明:原告、第三人均为临清市金郝庄镇肖南村村民。2020年1月13日15时左右，原告、第三人在同村孙某家中打牌及打麻将过程中，两人发生口角，后被人劝开。原告先离开，第三人驾车也随后离开。在回家路上，从视频录像中看到：原告在前方正常行走中听到后方有车辆行驶，即向右前方的路边行走进行躲闪，第三人驾驶车辆在正常行驶的情况下向右前方行驶，从车辆的前侧面将原告撞倒。后第三人停下车辆走向车后方与撞倒在地上的原告再次争吵，争吵过程中原告坐起，双方均认可二人要求再回到孙某家进行评理，原告站起向回走，第三人驾车在前方掉头也向回走，第三人先到了孙某家，原告未走到孙某家。原告称在半路腰部疼痛后坐在地上，报警，之后原告住院治疗，经法医鉴定，原告的伤情为轻微伤。 临清公安局经调查，于2020年3月5日作出临公（金郝庄）行罚决字[2020]57号行政处罚决定书。内容为：2020年1月13日15时许，山东省临清市金郝庄镇肖南村村民李廷方与本村张立云在孙某家发生口角，后李廷方在李西滨家南边东西马路上开车故意将张立云撞伤，后经法医鉴定，鉴定结果为张立云所受伤属轻微伤。以上事实有违法嫌疑人陈述、受害人陈述、证人证言、监控视频、鉴定文书等事实依据。综上，李廷方故意伤害的违法行为成立。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予李廷方行政拘留七日并处罚款伍佰元的行政处罚。 临清公安局经受案，调查询问，传唤、鉴定、证据保全、作出行政处罚告知笔录并向第三人告知，行政处罚审批，作出被诉行政处罚决定，并于2020年3月5日向原告送达。 张立云不服临清公安局对李廷方作出的治安行政处罚，向临清政府申请行政复议，临清政府于2020年3月23日受理复议申请并立案、向当事人送达复议申请、受理通知、临清公安局在法定期限内递交了答辩状及作出行政行为的证据材料、临清政府书面审查相关材料后、经逐级审批，于2020年5月15日作出临政复决字[2020]14号行政复议决定，维持了被诉行政处罚决定，并于5月15日向各方当事人进行了送达。 另查明，原告与第三人在涉案争执之前并无其他矛盾纠纷。原告称第三人在争吵过程中曾说：我用150万买死你等杀死原告的话。第三人认可说过这话，但认可其是在回到孙某家停下车辆自言自语说的话。 第三人自孙某家回家的路线有两条：其中一条是直接向东走到聊夏路向南，该路线的东西路稍宽；另一条是从孙某家向南走（南北土路）后经肖南村东西公路到聊夏路，该路线的东西路稍窄。原告、第三人走的系后一条路。 一审法院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”本案，原告与第三人并无积怨，只是在娱乐中发生争吵，在二人回家的路上选择了同一路线后，发生第三人在张立云后方向右前方行驶，用车的右前方将在路边行走的张立云撞倒，第三人存在故意伤害他人的行为，经法医学人体损伤程度鉴定，张立云所受伤害为轻微伤。综上，被告认定事实清楚，适用法律正确。临清公安局经受案、调查询问、传唤、鉴定、证据保全、行政处罚告知、行政处罚审批、作出行政处罚决定并送达，其程序合法。 原告认为第三人的行为构成刑事犯罪，但是否构成刑事犯罪，不是行政诉讼受案和审理范围，对此本案不予涉及。 原告不服被诉行政处罚决定向临清政府申请行政复议，临清政府经立案审批、送达受理通知书、复议审查、行政复议决定审批、作出被诉行政复议决定并送达各方当事人，其复议程序合法。原告认为复议决定程序不合法，其主张法院不予认可。 综上所述，临清公安局作出的被诉行政处罚决定认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，临清政府复议程序合法，原告要求撤销临清公安局作出的被诉行政处罚决定及被诉临清政府作出的行政复议决定，无事实根据和法律依据，应予驳回。综上,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张立云的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张立云负担。 上诉人张立云不服一审判决，上诉称：一、一审法院认定原审第三人系故意伤害属认定事实错误。原审第三人在孙某家时便辱骂、威胁上诉人，后又选择了路况不好且离家较远路线驾驶机动车尾随并高速撞击上诉人，并有临清市公安局调取的录像为证。原审第三人系完全行为能力人，其主观上明知其驾车撞人足以致人死亡，客观上仍不计后果的积极实施撞人的行为，侵犯了上诉人的生命权。再者，原审第三人不具有驾驶资格，其驾车撞击上诉人，系放任撞击致死这一危害后果的发生，也足以说明原审第三人的行为涉嫌故意杀人。二、一审法院适用法律错误。(一)一审法院适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定认定被上诉人临清市公安局和临清市人民政府的行政行为合法，系适用法律错误。通过被上诉人提交的监控录像、证人证言、现场勘验笔录，足以说明原审第三人主观上存在杀人的故意，原审第三人明知利用高速危险工具即机动车撞击他人的危害后果，仍故意高速撞击，其行为涉嫌故意杀人。(二)一审法院认为是否构成刑事犯罪，不是行政诉讼受案审理范围，对本案不予涉及，并依据《中国人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定判决驳回原告的诉讼请求，系适用法律错误。根据2020年8月14发布实施的中华人民共和国国务院令第730号《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，行政执法机关在发现涉嫌犯罪时必须按照本规定进行移交，并且不得以行政处罚代替移送。本案中原审第三人涉嫌故意杀人，依法移送系行政执法机关的法定义务，而被上诉人临清市公安局直接用行政处罚代替了移送的行为明显违法了该规定。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。 被上诉人临清市公安局未提交书面答辩意见。 被上诉人临清市人民政府未提交书面答辩意见。 原审第三人李廷方未提交书面陈述意见。 本院经审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。 本案经合议庭评议，本院认为，被上诉人临清市公安局为证明被诉行政处罚决定认定的事实，向一审法院提供了对违法嫌疑人李廷方陈述、受害人张立云陈述、证人孙某、李某、肖某、张某的询问笔录，案发时的监控视频，张立云的伤情鉴定书等证据。案发时的监控视频能够显示上诉人正常行走中听到后方有车辆行驶，即向右前方躲闪，原审第三人驾驶车辆在上诉人后方，在接近上诉人时故意向上诉人方打了一下方向，用车的右前方将上诉人撞倒，且原审第三人在询问笔录中自认把上诉人撞了，结合上诉人受轻微伤的伤情鉴定，能够认定原审第三人驾驶车辆故意将上诉人撞伤的事实。被上诉人根据上述证据，认定原审第三人故意伤害，认定事实清楚，证据充分。被上诉人临清市公安局于2020年1月14日受案，临清市公安局刑事科学技术室于2020年1月14日受理伤情鉴定，于2020年2月13日作出张立云的伤情鉴定书，2020年2月24日对原审第三人作了行政处罚告知笔录，2020年3月5日作出被诉行政处罚决定书并送达，程序符合法律规定。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，被上诉人临清市公安局决定给予原审第三人行政拘留七日并处罚款五百元的行政处罚，符合法律规定。 被上诉人临清市人民政府于2020年3月16日收到上诉人提出的行政复议申请，于2020年3月23日依法受理，并依法送达受理通知书。经审查审批后，于2020年5月15日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，维持了临清市公安局作出的被诉行政处罚决定，并依法送达双方当事人。被上诉人临清市人民政府作出的被诉行政复议决定符合法律规定。 上诉人认为原审第三人的行为构成刑事犯罪，但是否构成刑事犯罪，不是行政诉讼受案和审理范围，一审认定并无不当。 综上，一审判决驳回上诉人的诉讼请求，并无不当，依法应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人张立云负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙金昌 审判员  李 扬 审判员  孟庆杰 二〇二〇年十二月十六日 法官助理高明明 书记员任义凡