广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初13644号原告：徐海，男，1969年4月15日出生，汉族，住河南省永城市*************，公民身份号码为412************151。委托诉讼代理人：陈汉荣，广东国锋律师事务所律师。被告：东莞市意丰精密电子有限公司，住所地广东省东莞市虎门镇怀德社区*******，统一社会信用代码为91441900MA4UW3XF7K。法定代表人：宋孟金，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭代强，广东彭代强律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁换玲，广东彭代强律师事务所实习律师。原告徐海与被告东莞市意丰精密电子有限公司（以下简称“意丰公司”）劳动争议一案，本院于2020年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈汉荣、被告委托诉讼代理人彭代强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：原告主张2019年11月24日入职，担任厨师，入职时有填写入职登记表，入职时没有签订劳动合同，劳动合同是受伤后补签的，写了日期为2019年11月25日。被告主张原告入职时间为2019年11月25日，11月24日是星期天，原告来应聘，没有签订入职登记表，星期天没有正式上班，从星期一11月25日开始上班，11月25日才办理入职手续。本院认为，劳动合同应当在入职后一个月内签订，故劳动合同签订的时间不能证明为入职时间。被告作为用人单位应当提交原告的入职登记资料，被告未能提交，应承担举证不能后果，本院在合理范围内采信原告对于其入职时间的主张，认定原告的入职时间为2019年11月24日。二、签订劳动合同情况：已签订书面劳动合同，合同期限从2019年11月25日至2020年2月24日，合同约定岗位为厨师，初始工资额为1720元/月。原告主张劳动合同是受伤后补签的，写了日期为2019年11月25日。三、工资情况：原告主张约定其工资为6000元一个月，一个月上28天班，一天上班14小时。被告主张约定原告的初始工资为1720元/月，每周上班6天，提供中餐和晚餐，有时需要做夜宵，如果不做夜宵，工作时间大约8小时，如果做夜宵，增加2小时，最多工作时间10小时，即使按照每周一至六都加班两个小时计算，工资最多约为3150元/月。原告主张其2019年11月24日下午开始上班，一直到做宵夜，故认为被告应支付其11月24日、25日两天的工资。本院认为，原告入职后第三天便发生工伤，双方对于原告的工资情况主张不同，劳动合同中仅约定了初始工资，未明确原告的月工资情况，双方均未能举证证明原告的工资情况。2019年度东莞市劳动力市*工资指导价位中制造业中中式烹调师工资的50分位数为4570元/月，本院酌情认定原告的月工资按该标准计算。原告于2019年11月24日入职，11月26日受伤，原告主张其于2019年11月24日下午才开始上班，故11月24日应计算半天的工资，2019年11月24日、25日的工资计算为：4570元÷30天×1.5天=228.5元。被告应向原告支付2019年11月24日、25日的工资228.5元。四、工伤情况和劳动能力鉴定情况：原告于2019年11月26日上班时受伤，被告确认原告该次受伤属工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2020年5月18日作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告为伤残九级，未达护理等级。被告对于原告的伤残等级存有疑义，故向本院申请对原告的伤残等级进行鉴定。本院认为，对于东莞市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定（确认）结论书》，工伤职工及其近亲属或单位对鉴定结论不服的，可在接到本鉴定书之日起十五天内向东莞市劳动能力鉴定委员会申请15日内复查鉴定，或直接到省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而原告没有在期限内提出复查鉴定或再次鉴定，因此，原告在诉讼过程中申请重新鉴定，本院不予准许。原告的伤残等级应以东莞市劳动能力鉴定委员会2020年5月18日作出的《初次鉴定（确认）结论书》为准，原告的伤残等级为九级。五、工伤保险待遇：根据《广东省工伤保险条例》第五十五条第一款的规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”被告没有为原告参办社会保险，原告发生工伤，被告应当按照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。《广东省工伤保险条例》第三十二条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为九个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的标准，九级伤残为二个月的本人工资，一次性伤残就业补助金的标准，九级伤残为八个月的本人工资。如上所述，原告的月工资为4570元，未低于全省上年度职工月平均工资的百分之六十，故以月工资4570元为标准计算原告的工伤待遇。原告受伤后没有回被告处工作，原告于申请仲裁时提出解除与被告劳动关系，仲裁裁决双方的劳动关系于2020年6月12日解除，双方均未不服该项裁决，本院予以确认。原告与被告已解除劳动关系，一次性伤残补助金计算为：4570元×9个月=41130元，一次性工伤医疗补助金计算为：4570元×2个月=9140元，一次性伤残就业补助金计算为：4570元×8个月=36560元。停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，停工留薪期根据医疗终结期确定。原告住院7天，从2019年11月26日至12月2日。原告提交的出院记录、出院证明书显示：“出院医嘱为1.门诊继续治疗，建议休息1个月。”故停工留薪期为2019年11月26日至2020年1月2日。原告主张2020年1月3日至5月18日期间的停工留薪期工资，缺乏依据，本院不予支持。停工留薪期工资计算为：4570元÷30天×5天+4570元+4570元÷31天×2天=5626.51元。原告主张的超出部分，本院不予支持。住院伙食补助费。《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。原告住院7天，住院伙食补助费计算为：50元/天×7天=350元。原告主张的超出部分，本院不予支持。护理费。《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”原告提交的出院证明书载明了其住院期间陪护一人，故被告应向原告支付住院期间的护理费。仲裁裁决被告向原告支付护理费1050元，双方均无异议，本院对此予以确认。门诊医疗费。仲裁裁决被告向原告支付门诊医疗费658元，双方均无异议，本院对此予以确认。鉴定费。原告支付劳动能力鉴定费300元，提交了支付凭证，被告应根据《广东省工伤保险条例》第四十七条的规定向原告支付鉴定费，原告要求被告支付鉴定费300元，本院予以支持。交通费。原告提交了一张2019年12月25日的由滴滴出行科技有限公司开出的发票，显示金额为216.59元。而根据原告提交的病历资料，原告一直东莞市虎门医院就医，不属于《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款中所规定的“经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通费用”，故原告主张交通费216.59元，缺乏依据，本院不予支持。六、申请仲裁时间：2020年6月19日。七、仲裁请求：（1）解除原告与被告之间的劳动关系，解除时间为2020年6月12日；（2）被告向原告支付一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残就业补助金48000元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资（2019.11.26-2020.5.18）36000元、住院伙食费补助700元、护理费1050元、2019年12月4至27日门诊医疗费658元、2019年12月25日产生的交通费216.59元、2019年11月24-26日2天工资430元。八、裁决结果：一、确认原告和被告的劳动关系于2020年6月12日解除；二、被告须在本裁决书生效之日起五天内通知并支付给原告以下款项：（1）一次性伤残补助金：40419元；（2）一次性工伤医疗补助金：8982元；（3）一次性伤残就业补助金：35928元；（4）劳动能力鉴定费：300元；（5）住院期间伙食费：350元；（6）住院期间护理费1050元；（7）门诊医疗费：658元；（8）2019年11月25日工资139元；（9）2019年11月26日至2020年1月2日停工留薪期工资5141.4元。三、驳回原告的其他仲裁请求。九、原告的诉讼请求：一、被告支付153354.59元给原告，其中：1.一次性伤残补助金（6000元×9个月）54000元；2.一次性工伤医疗补助金（6000元×2个月）12000元；3.一次性伤残就业补助金（6000元×8个月）48000元；4.停工留薪期工资（受伤日2019年11月26日至定残日2020年5月18日，6个月，6000元×6个月）36000元；5.住院伙食补助费（受伤日2019年11月26日至出院日12月2日，住院7天，100元/天×7天）700元；6.住院护理费（住院7天，150元/天×7天）1050天；7.门诊医疗费658元；8.劳动能力鉴定费300元；9.交通费216.59元；10.工资（2019年11月24日至26日，2天，6000元÷28天×2天）430元。二、解除双方的劳动关系，解除时间2020年6月12日。十、被告的诉讼请求：一、被告按照月工资3150元标准支付原告工伤待遇和工资，被告所需支付费用为住院期间伙食费350元、住院期间护理费1050元、门诊医疗费658元、2019年11月25日工资105元、2019年11月26日至2020年1月2日停工留薪期工资3878.23元,合计6391.23元。工伤待遇按照重新评残结论依法计算；二、本案诉讼费由原告承担。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告徐海和被告东莞市意丰精密电子有限公司的劳动关系于2020年6月12日解除；二、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付2019年11月24日、25日的工资228.5元；三、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付一次性伤残补助金41130元、一次性工伤医疗补助金9140元、一次性伤残就业补助金36560元；四、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付停工留薪期工资5626.51元；五、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付住院伙食补助费350元；六、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付护理费1050元；七、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付门诊医疗费658元；八、被告东莞市意丰精密电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐海支付鉴定费300元；九、驳回原告徐海的其他诉讼请求。十、驳回被告东莞市意丰精密电子有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告东莞市意丰精密电子有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 宋 华二〇二〇年十二月二十二日书记员 邓浩辉强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。