广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0513民初2063号原告：翁细妹，女，1980年7月9日出生，汉族，住址广州市天河区************，公民身份号码440************441。委托诉讼代理人：吴武元，广东东沙律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司，住所地汕头市潮南区************。负责人：唐兹韩。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑维真，广东遵道律师事务所律师。被告：周锦坤，男，1966年6月1日出生，汉族，住址汕头市潮南区***************，公民身份号码440************696。原告翁细妹与被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司（下称保险公司）、周锦坤机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告翁细妹的委托诉讼代理人吴武元，被告保险公司的委托诉讼代理人郑维真、被告周锦坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告保险公司在交强险和商业第三者险的赔偿限额内对原告遭受的经济损失32000元【（暂计起诉之日起）后续治疗费、康复费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等（待鉴定后确定）】承担赔偿责任；2、判令被告周锦坤对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为，1、判令被告保险公司在交强险和商业第三者险的赔偿限额内对原告遭受的经济损失228344.75元承担赔偿责任（具体赔偿项目详见赔偿清单）；2、判令被告周锦坤对保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2020年2月17日10时左右，被告周锦坤驾驶粤D*****号小型轿车行经潮阳区棉北潮实中心幼儿园路段时与原告翁细妹驾驶的摩托车发生碰撞，造成原告翁细妹受伤及两车不同程度损坏的交通事故，事故发生后，原告翁细妹被送往濠江新圣创伤骨科医院住院治疗。经医生诊断原告的伤情是左内踝开放性粉粹性骨折、血管神经肌腱损伤，颅底、左上颌骨、颧骨骨折，面部挫伤等。2020年2月26日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗交通事故作出潮公交认字第4405132020BF0097号《道路交通事故认定书》，认定被告周锦坤应承担本次事故的主要责任，原告翁细妹承担本次事故的次要责任。另查，被告保险公司承保了事故车辆粤D*****号小型轿车的交强险和商业第三者责任险，因此，被告保险公司应在交强险及商业第三者责任险的赔偿责任限额内直接对原告承担赔偿责任。被告周锦坤应在保险公司赔偿不足部分对原告承担赔偿责任。事故发生后，被告对原告遭受的经济损失至今无积极赔偿。被告保险公司辩称，一、原告请求误工费缺乏依据，其提交的证据不足以证明事故发生前的工作情况以及因事故导致持续误工、实际收入减少的事实，退一步讲，如原告确实存在误工损失，按5500元/月标准缺乏事实依据，误工费只能按照“广东省城镇私营单位就业人员年平均工资62521元”计算；二、原告请求抚养费，应当从定残之日起计算抚养天数。原告的儿子柯炜于2004年10月7日出生，计算至原告定残之日2020年8月31日为189个月55天，则抚养天数应为767天；三、其公司已垫付3万元作为原告的医疗费用，应当在原告的请求中扣除。其余被告如有垫付的，也应当在原告的主张中剔除，其垫付的费用由其另行向保险公司索赔，不应在本案中一并处理；四、原告请求的医疗费，必须以实际发生的数额为准，结合用药清单、病历材料、正式的医疗费发票确定，且须剔除非医保费用部分及医治其自身疾病的费用，请人民法院予以核实。根据《机动车交通责任强制保险条款》第十九条的规定，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。按照交强险合同的约定，其公司不承担非医保用药费用部分，故应剔除此部分费用。《机动车综合商业保险条款（2014版）》第二十六条第（六）项的约定，其公司不承担非医保用药费用部分；五、原告请求二期手术护理费缺乏事实依据；六、原告请求康复费、后续治疗费，未能提供相对应的病历材料及医疗发票予以佐证，应待实际发生后另行主张；七、原告请求营养费缺乏事实依据，尽管其提供的《司法鉴定意见书》中鉴定机构建议增加营养费500元，但作出此建议并无依据，请人民法院依法驳回；八、原告请求交通费，没有提供正式有效的交通费发票证明，主张缺乏依据；九、原告请求精神损害抚慰金6000元过高，请人民法院依法酌减；十、司法鉴定费和诉讼费用属于保险人责任免除范围，其公司没有过错，不应承担诉讼费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项规定，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。”诉讼费用属于保险人的责任免除范围，因此，其公司不应承担诉讼费用。根据《中华人民共和国保险法》的规定，如果保险合同另有约定的，保险人可以不承担诉讼费用。而交强险条款是保险合同的一部分，条款中约定交强险不负责赔偿和垫付诉讼费用，即应由保险合同的相对方即投保人或被保险人承担。保险合同对诉讼费用的承担另有约定并不违反法律的强制性规定，且保险合同是双方当事人的真实意思表示，故该合同是合法有效的。因此，双方应按照合同的约定，其公司不予承担诉讼费用，请人民法院依法驳回。被告周锦坤辩称，事故发生后垫付了原告医疗费用23000元，另外请护工10483元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对下列证据没有异议：原告翁细妹身份证、户口簿、出生证，被告周锦坤身份证、驾驶证、行驶证，保险单、企业登记信息、道路交通事故认定书、疾病证明、入院记录、出院记录、病历材料，对以上证据本院予以确认，并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.被告保险公司、周锦坤对原告翁细妹提交的医疗费发票有异议，认为应当扣除非医保用药的费用，对此本院认为，原告提交的医疗费发票有疾病证明、入院记录、出院小结等相互佐证，可予确认，本院予以采信；2.对原告翁细妹提交的罗德公司出具的证明、营业执照、工资表有异议，对此本院认为，上述材料符合法律规定，本院予以采信；3.对大南社区证明、身份证、户口本有异议，对此本院认为，上述证据可以证明原告的家庭成员情况，予以采信；4.被告保险公司对司法鉴定意见书有异议，但未能提交足以反驳的证据，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年2月17日10时左右，被告周锦坤驾驶粤D*****号小型轿车行经潮阳区棉北潮实中心幼儿园路段时与原告翁细妹驾驶的摩托车发生碰撞，造成原告翁细妹受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告即送往濠江新圣骨科医院住院治疗，2020年3月27日出院，共住院39天。出院时诊断:1.左内外踝开放性粉粹性骨折、血管神经肌腱损伤；2.颅底、左上颌骨、颧骨骨折；3.面部挫擦伤。出院医嘱：1、建议休息半年；2、左患肢暂不负重，禁止患肢碰水及注意患肢护理；3、在专科医师指导下行左下肢适当循序渐进康复功能锻炼；4、出院后每个月回院复查X线片；了解骨折愈合情况取内固定物；5、不适随诊。原告翁细妹住院期间发生医疗费87146.88元，其中被告保险公司垫付3万元，被告周锦坤垫付23000元，其余为原告所支付。另被告周锦坤为原告聘请护工一人护理其39天。2020年2月26日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本宗交通事故作出第4405132020BF0097号《道路交通事故认定书》，认定被告周锦坤应承担本次事故的主要责任，原告翁细妹承担本次事故的次要责任。经原告申请，本院于2020年4月29日委托广东韩江司法鉴定中心对原告因事故造成的伤残程度、后续治疗费、疤痕处理费、康复费、营养费、住院期间的护理人数及出院后的护理人数和时间、误工期等项目进行评定，该鉴定中心于2020年8月31日作出韩江司鉴[2020]临鉴字第273号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人翁细妹的伤残程度评定为十级；后续治疗费15000元；无需疤痕处理费；康复费2000元；误工期180日，出院后护理期36日，建议住院期间配护理人员2名、出院后护理期内每日配护理人员1名；营养费500元。另查明，事故发生前原告在广州罗德信息科技有限公司任职仓库管理员。原告翁细妹家庭成员情况为：母亲王金莲（1937年3月出生），另有兄弟姐妹4人；儿子柯炜（2004年10月出生）。再查明，被告保险公司承保了事故车辆粤D*****号小型轿车的交强险与商业第三者责任险，其中商业第三者责任险赔偿限额100万元，且投保了不计免赔，事故发生在保险期限内。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告翁细妹因本宗交通事故造成的损失依法应当得到赔偿。各方当事人对交通事故的事实认定没有异议，本院予以确认。对汕头市公安局潮阳分局交通警察大队认定周锦坤应承担本次事故的主要责任，原告翁细妹承担本次事故的次要责任，本院予以采信。被告保险公司主张不应承担诉讼费和鉴定费用，对此，本院认为，鉴定费用属于主张赔偿的直接损失，而诉讼费按法律规定应由败诉方承担。故对其主张本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告翁细妹的各项损失认定如下：1.医疗费：原告治疗期间发生的医疗费为87146.88元，有医疗费发票、疾病证明、入院记录、出院小结等为据，本院予以确认；2.住院伙食补助费：原告翁细妹住院39天，伙食补助费为100元/天×39天＝3900元；3.营养费：根据鉴定意见，营养费500元；4.后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费为15000元；5.康复费：根据鉴定意见，康复费为2000元；6.护理费：根据鉴定意见，原告出院后护理期36日，住院期间配护理人员2名、出院后护理期内每日配护理人员1名。原告翁细妹护理费标准按照住院期间护理人员每人150元/天计算，出院后护理人员每人120元/天计算，原告翁细妹护理费为150元/天×39天×2人/天+120元/天×36天×1人/天=16020元；7.残疾赔偿金：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金标准可按广东省一般地区城镇居民上一年度人均可支配收入48118元计，时间按20年计，残疾赔偿金为48118元/年×20年×10%＝96236元。被抚养人生活费用根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，抚养费按照广东省一般地区上一年度城镇人均生活消费支出标准34424元/年计算。原告的母亲王金莲（1937年3月出生）扶养年限按5年计，扶养费为34424元/年×5年×10%÷5＝3442.4元；儿子柯炜（2004年10月出生）扶养年限按2年6个月计，扶养费为34424元/年×2.5年×10%÷2＝4303元。综上，残疾赔偿金为103981.4元；8.误工费：原告发生事故时在广州罗德信息科技有限公司任职仓库管理员，但未能举证证明近三年平均工资收入。误工费标准可参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资62521元计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间按司法鉴定意见为180天，故误工费为62521元/年÷365天×180天＝30832.27元；9.精神损害抚慰金：原告翁细妹在本宗事故中遭受了伤害，构成十级伤残，综合本次事故责任，精神损害抚慰金酌定为3500元；10.交通费：原告因交通事故住院39天，虽未提供正式的交通费发票，但交通费确需发生，本院酌定交通费1170元；11.鉴定费：根据鉴定费发票，鉴定费为3500元。综上原告翁细妹的损失共计267550.55元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，应当由保险公司在交强险责任限额内先行赔偿原告，交强险医疗费限额1万元、伤残赔偿限额11万元。原告翁细妹在超出交强险部分损失为147550.55元，根据事故责任由被告周锦坤承担70%赔偿责任。因被告保险公司承保了事故车辆粤D*****号交强险与商业险（第三者责任险的赔偿限额为100万，投保不计免赔），故原告翁细妹超出交强险赔偿范围的损失由被告保险公司承担，即103285.39元。被告周锦坤已支付23000元，聘用护工一人39日的护理费以150元/天×39天=5850元计，共28850元，保险公司已支付的3万元，可在上述赔偿款中抵除。故此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头市潮南支公司应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告翁细妹164435.39元；二、驳回原告翁细妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4724元，减半收取计2362元，由原告翁细妹负担662元，被告保险公司承担1700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  周昭宏二〇二〇年十二月二日书记员  许 鹏附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应该直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。