山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终2200号 上诉人（原审原告）：霍秀花，女，1969年4月26日生，汉族，现住东营市东城经济技术开发区。 委托诉讼代理人：王振宇，山东利顺律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李建新，男，1990年2月15日生，汉族，现住东营市利津县。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司,住所地东营市东营区南一路**。 负责人：徐金强，总经理。 委托诉讼代理人：陈鹏，山东正义之光律师事务所律师。 上诉人霍秀花因与被上诉人李建新、中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司（以下简称人保东营分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初3122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 霍秀花上诉请求：1.纠正一审判决不支持霍秀花误工费的错误认定，依法改判支持霍秀花一审诉请的误工费17395元；二、诉讼费用由李建新、人保东营分公司承担。事实和理由：一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地行业标准计算误工费。”一审判决不支持霍秀花的误工费，严重违反了该条法律规定，实属错误认定，于法无据，严重损害了霍秀花的合法权益，也严重违反了法律保护弱者的公平正义原则，依法应予以纠正。1.法律有明确规定，只有达到法定退休年龄的人才不会产生误工费。霍秀花作为一名正值五十岁的完全民事行为能力人，在因交通事故受伤持续误工的情况下，产生误工费是正常客观存在的，也是必然的。霍秀花在一审时已提交充分证据证明在发生涉案交通事故前，霍秀花已连续一年以上在城镇居住，故霍秀花的误工费应按照城镇居民标准计算，依法予以支持。一审判决以霍秀花未提交相关证据证实收入减少而对误工费不予认定是错误的。二、一审判决不支持霍秀花误工费的错误认定，将会产生严重的社会负面效应，严重损害交通事故受伤人员的合法权益，引发一系列不利于社会和谐稳定的因素，必须予以纠正。不是每个交通事故受害人都能提交相关收入减少的证据，没有证据提交更不代表霍秀花没有误工费产生。在农村及城镇存在大量打零工的人员，其每天的收入都在一百多元以上，但他们的收入根本无法提交书面证据予以证实，但不能据此对误工费不予认定。 人保东营分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。 李建新未作答辩。 霍秀花向一审法院起诉请求：1.判令李建新、人保东营分公司赔偿霍秀花医药费、误工费、护理费、住院伙食费补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计131929.16元。2.人保东营分公司在鲁ＥＳ××××号轿车投保的交强险和商业三者责任险限额内承担赔偿责任；3.本案所有诉讼费用由李建新、人保东营分公司承担。 一审法院认定事实：经利津县公安局交通管理大队出具的第370522201901179号道路交通认定书认定，2019年1月17日10时30分许，李建新驾驶鲁ＥＳ××××号轿车，沿省道231线由北向南逆行至垦利—陈庄089号线杆处时，与沿省道231由南向北行驶的张树文驾驶的鲁Ｃ1××××号轿车发生交通事故，致乘坐鲁Ｃ1××××号轿车的霍秀花受伤，车辆受损。该起事故经交警部门认定，李建新负全部责任。霍秀花因交通事故住院时间为16天，支出医疗费19117.77元。事故发生后，李建新向霍秀花垫付医疗费10000元。经依法委托，东营垦利区人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见，鉴定霍秀花因交通事故所致伤残等级为十级，护理期限为60天，护理人数为1人，误工期限为150天，营养期限为60天，后续治疗费为5000元。鲁ＥＳ××××号车辆在人保东营分公司投保交强险、商业三者险，事故发生在保险期限内。2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，城镇居民消费性支出为26731元。一审法院对霍秀花的损失分析认定如下：1.医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，霍秀花因交通事故支出医疗费19117.77元，提交了相关票据予以佐证，予以确认，人保东营分公司虽对其中部分费用不认可，但未提交证据予以反驳，亦未申请对其合理性、必要性进行鉴定，故对其抗辩意见不予采纳。霍秀花、李建新、人保东营分公司均认可李建新另外向霍秀花垫付医疗费10000元，故霍秀花产生的医疗费用共计29117.77元（19117.77＋10000）。2.后续治疗费。经鉴定后续治疗费为5000元，予以确认。3.误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。虽经鉴定霍秀花的误工时间为150天，但其未提交其实际工作及实际收入减少的情况，故霍秀花主张误工费证据不足，不予支持。4.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。经鉴定，霍秀花护理期限为60天，护理人数为1人，霍秀花主张由其子张树文进行护理并按照山东省2019年城镇居民标准计算护理费用42329÷365×60＝6958元，并无不当，予以支持。5.住院伙食补助费。霍秀花主张住院伙食补助费16×30＝480元，符合法律规定，予以支持。6.营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。经鉴定霍秀花营养期限为60天，其主张营养费60×30＝1800元，并无不当，予以支持。7.交通费。霍秀花主张交通费400元，但并未提交相应证据，根据伤者就医实际情况，交通费的支出属于必要、合理费用，酌情支持200元。8.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。结合鉴定意见，霍秀花构成十级伤残，故其主张残疾赔偿金84658元（42329元×20年×10%），予以支持。霍秀花主张的被扶养人生活费2227元，具有事实和法律依据，予以支持。故霍秀花残疾赔偿金（含被抚养人生活费）总计86885元。9.精神损害抚慰金。精神损害抚慰金应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，综合本案霍秀花伤情，酌情支持精神损害抚慰金1000元。10.鉴定费。霍秀花主张鉴定费2800元，有鉴定费票据予以佐证，予以认定。综上，霍秀花的各项损失为：医疗费29117.77元、后续治疗费5000元、护理费6958元、住院伙食补助费480元、营养费1800元、交通费200元、残疾赔偿金86885元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2800元，以上共计134240.77元。 一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。涉案交通事故经交警部门认定李建新承担事故的全部责任，予以确认。鲁ＥＳ××××号车辆在人保东营分公司投保交强险、商业三者险，涉案交通事故造成的霍秀花损失应先由人保东营分公司在交强险限额内先行支付，超出交强险限额部分由人保东营分公司在商业三者险限额内赔付，仍不足的由李建新负担。霍秀花的各项损失，应由人保东营分公司在交强险及商业三者险限额内赔付医疗费29117.77元、后续治疗费5000元、护理费6958元、住院伙食补助费480元、营养费1800元、交通费200元、残疾赔偿金86885元、精神损害抚慰金1000元，共计131440.77元。因李建新已垫付10000元，应予扣除，故人保东营分公司应向霍秀花赔偿131440.77元-10000元＝121440.77元，向李建新支付10000元。因李建新承担事故的全部责任，故霍秀花鉴定费2800元由李建新承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、人保东营分公司于判决生效之日起十日内赔偿霍秀花121440.77元，上述款项支付至霍秀花在中国银行东营经济技术开发区支行开户的账号为6217××××2264的账户内。二、人保东营分公司于判决生效之日起十日内返还李建新100**元。三、李建新于判决生效之日起十日内赔偿霍秀花鉴定费2800元，上述款项支付至霍秀花在中国银行东营经济技术开发区支行开户的账号为6217××××2264的账户内。四、驳回霍秀花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2939元，减半收取计1469.5元，由李建新负担，李建新负担的案件受理费直接支付至霍秀花在中国银行东营经济技术开发区支行开户的账号为6217××××2264的账户内。 二审中当事人没有提交新证据。 除了霍秀花的医疗费、误工费，二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：霍秀花主张的误工费17395元应否予以支持。 本院认为，霍秀花发生涉案交通事故时，年仅50周岁，具有劳动能力，且其在给儿子张树文看孩子，因其受伤不能看孩子，必然增加其看护孩子的费用，对其造成实际损失，因此，应该支持其误工期间的误工费。霍秀花的误工费应根据东营垦利区人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见确定的误工期限以及2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算，数额应为17395元（42329元/365天×150天）。一审判决对霍秀花主张的误工费不予支持，认定不当，本院予以纠正。 经审查，霍秀花因涉案交通事故一共产生医疗费19117.77元，其中10000元由李建新支付。一审判决认定霍秀花的医疗费总额为29117.77元，其中10000元由李建新支付，系认定事实错误，本院予以纠正。 综上所述,霍秀花的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初3122号民事判决第二项、第三项； 二、撤销东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初3122号民事判决第一项、第四项； 三、中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿霍秀花128835.77元，上述款项支付至霍秀花在中国银行东营经济技术开发区支行开户的账号为6217××××2264的账户内。 四、驳回霍秀花的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2939元，减半收取计1469.5元，二审案件受理费2939元，均由李建新负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理  商卫卫 书 记 员  杨玉洁