贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初6756号 原告：天津滨海旺辉工程咨询有限公司，住所地：天津自贸试验区（空港经济区）西三道158号金融中心5-401，统一社会信用代码：9112011672446891XT。 法定代表人：王燕光，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵民士，天津法照民士律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王会松，该公司员工。 被告：大方县教育科技局，住所地：贵州省毕节市大方县书院街，统一社会信用代码：11522422MB1632712E。 法定代表人：胡荣华，该局局长。 委托诉讼代理人：李岩珈，贵州黔骏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何生全，该局职工。 原告天津滨海旺辉工程咨询有限公司（简称天津旺辉公司）与被告大方县教育科技局（简称教科局）技术咨询合同纠纷（立案案由为合同纠纷，经审查，变更为技术咨询合同纠纷）一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天津旺辉公司委托诉讼代理人赵民士、王会松，被告教科局委托诉讼代理人李岩珈、何生全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告天津旺辉公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告依双方签订的《建设工程造价咨询合同》的约定给付原告造价咨询费44万元（大写：肆拾肆万元整），承担迟延给付违约利息43,739.62元（440,000×4.70%×逾期支付772天÷365），合计金额：483,739.62元；2.判令被告给付自原告起诉之日至其实际给付之日迟延给付的利息；3.在被告全额给付造价咨询费和利息后，双方继续履行合同；4.案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年8月30日签订大方县第一中学迁建项目《建设工程造价咨询合同》，至2018年12月20日被告决定暂停施工之日，原告履行了合同义务，被告应依合同专用条款第5.2条的约定，向原告支付咨询业务酬金44万元，但被告以该条款有失公平为由，欲给付5.87万元。原告不同意并多次向被告主张44万元酬金，同时要求被告依合同通用条款第4.2.3条款给付逾期付款利息。被告不但不依约给付，反而于2020年5月7日向大方县法院提起诉讼，请求解除合同。经开庭审理后，被告于2020年6月19日撤诉。但被告于2020年6月28日又以与起诉状相同的理由向原告致函，要求解除合同。原告于2020年7月14日函复被告，只有被告依约给付原告酬金后，原告方可与被告方协商解除合同，但被告在原告提出的期限内未予回复。根据合同约定和合同法及国务院保障中小企业款项支付条例等相关规定，诉诸法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告教科局辩称，被告不应当支付44万元工程造价费以及利息，案涉合同因征地拆迁末解决，不宜继续履行，原告违约，应当承担违约责任，依法驳回原告的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年8月30日，以大方县教育局为委托人，天津滨海旺辉工程咨询有限公司为咨询人签订涉案工程名称为贵州省大方县迁建及配套设施ＰＰＰ项目的《建设工程造价咨询合同》，合同载明：工程地点大方县，工程规模：建筑面积200673平方米，服务范围及工作内容，服务期限为本合同的建设工程造价咨询服务期限自中标通知书发送之日起，至整个项目竣工验收合格、竣工结算审计完成并出具完整的决算审计报告，移交全部审计资料至招标人为止。服务酬金计取方式为：按《贵州省物价局关于建设工程造价咨询服务费收取的通知》黔价房［2012］86号文件收费下浮40.1%。合同第二部分通用条款2.2.2咨询人代表：咨询人应以书面形式授权一名负责人，作为咨询人代表全部负责履行本合同、主持项目咨询团队工作。采用招标程序签署本合同的，咨询人代表应当与投标文件载明的一致。第三部分专用条款2.2项目团队及咨询人员采用驻地审计的方式，并在项目现场设立办公场所。派驻造价工程师常驻现场不低于1人，其具体人员根据现场进度进行专业调配，但不少于1人。正常施工情况下，每月驻现场时间不少于20天，如不按本规定执行，每次按1000元／人每天向甲方支付违约金，违约金可直接从乙方跟踪审计服务费进度款中扣除。5.2支付酬金：1、按年度支付业务酬金至80%，计算方法如下：按照合同暂定金额的80%，330万元×80%＝264万元；按照暂定工期三年分摊到每年：264万元除以3年＝88万元；按照每年付款两次，其中每次应付：88万元除以2次＝44万元。2、乙方于跟踪审计跟踪结束后并出具竣工结算审计报告后，甲方支付至暂定金额的95%。3、乙方移交项目跟踪审计资料后并通过审查后，按最终建安工程造价确定最终咨询费用，甲方支付剩余部分。6.2变更、解除：1、当事人乙方要求变更或解除合同时，则应当在14日内通知对方；因变更或解除合同使一方遭受损失的，应由责任方负责赔偿；2、变更或解除合同的通知或协议应当采取书面形式，新的协议未达成前，原合同仍然有效。6.3.1本合同履行期限内，由于双方无法预见和控制的原因导致本合同全部或部份无法继续履行或继续履行已无意义，经双方协商一致，可以解除合同。因解除合同导致咨询人遭受损失的，除依法可以免除责任的情况外，应由委托人予以补偿。合同签订后，原告按合同履行了一定的义务，因涉案工程未完成征地付款和丈量工作，导致工程未按计划推进。原告与被告因支付造价咨询费发生纠纷，2020年5月7日，教科局向大方县法院提起诉讼，请求解除合同，同意天津旺辉公司支付5.78万元造价咨询费，庭审中，双方未达成协议，被告于2020年6月19日撤诉。2020年6月28日大方县教育科技局致函原告，要求解除贵州省大方县迁建及配套设施ＰＰＰ项目的《建设工程造价咨询合同》。2020年7月14日原告复函被告，内容为：1、回函解除合同的理由与原告提起民事诉讼的理由没有区别，原告不同意解除合同。2、2018年4月至2018年12月，原告为被告项目工程提供服务，给付酬金大大低于合同酬金的数额，原告不能接受。3、原告不希望通过诉讼方式解决酬金争议，通过双方协商解决并解除合同。4、如双方不能达成谅解，原告将通过诉讼方式维权。最终因双方未达成一致意见，原告诉至本院，请求判如所诉。 另查明，被告教科局自认按32,441,418.38元的产值计算支付原告酬金7.6万元。 以上事实，有原、被告的陈述，原告提供的《建设工程造价咨询合同》、《催款函》、民事诉状、庭审笔录、《造价咨询合同函》、《关于解除造价咨询合同的复函》、2018年8月8日油库位置冷凿石方收方和2018年12月14日2-1区采石场废弃渣子处理完毕收方数据及被告提供的《建设工程造价咨询合同》、2020年12月16日大方县房屋征收补偿保障服务中心提供的说明及2020年12月16日大方县九驿街道办事处关于贵州省大方县迁建项目的说明等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。 本院认为，本案为合同纠纷中的技术咨询合同纠纷，系《中华人民共和国合同法》调整的范围。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第三百六十二条“技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术服务合同的受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。”、第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本案中，原、被告双方签订的《建设工程造价咨询合同》合法有效，依法应予以保护。关于原告请求判令被告依双方签订的《建设工程造价咨询合同》的约定给付原告造价咨询费44万元，承担迟延给付违约利息43,739.62元，合计金额：483,739.62元，以及给付自原告起诉之日至其实际给付之日迟延给付的利息的诉讼请求，因原告提供的证据未能证明原告实际完成的工作量和应当支付的报酬，本院只能按被告在庭审中自认的按32,441,418.38元的产值计算支付原告酬金7.6万元；关于原告要求被告全额给付造价咨询费和利息后，双方继续履行合同的诉讼请求，因涉案工程未完成征地付款和丈量工作，导致工程未按计划推进，出现由于双方无法预见和控制的原因导致本合同全部或部份无法继续履行或继续履行已无意义，被告抗辩解除合同，结合本案实际，继续履行已无法实现合同目的，履行合同已无意义，其抗辩意见，本院予以采信，原告的该项诉请，本院不予支持。原告的其他诉讼请求，因原告提供的证据不足以证明其事实主张，应当承担不利的后果，故原告的其他诉讼请求，本院不予支持。关于被告抗辩称原告违约，要求原告承担违约责任的抗辩意见，因被告提供的证据不足以证明其事实主张，应当承担不利的后果，故被告的该抗辩意见，本院不予采信。 综上，结合本案事实，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第三百六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告大方县教育科技局在本判决生效后十日内支付支付原告天津滨海旺辉工程咨询有限公司造价咨询费7.6万元； 二、驳回原告天津滨海旺辉工程咨询有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,280.00元，由原告天津滨海旺辉工程咨询有限公司、被告大方县教育科技局各负担2,140.00元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员 陈天国 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 汪世虎 书 记 员 陈 迷