江苏省南通市海门区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0684民初2868号 原告：何建刚，男，1963年1月15日生，汉族，住南通市海门区。 委托诉讼代理人：陈瑶，江苏诚谨律师事务所律师。 被告：施林汐(曾用名施森凤)，女，1988年10月22日生，汉族，住南通市海门区。 被告：董谨源，男，1964年3月31日生，汉族，住南通市海门区。 原告何建刚与被告施林汐、董谨源民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序,于同年7月16日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法适用普通程序,于同年11月12日公开开庭进行了审理。原告何建刚、被告董谨源到庭参加诉讼，原告何建刚的委托诉讼代理人陈瑶到庭参加第二次庭审，被告施林汐经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告施林汐支付股权转让款转化的借款本金人民币50万元（以下币种同）、违约金5万元及利息[以50万元本金为基数，按年利息5万元标准，支付自2018年1月1日起至实际履行之日止，扣除原告已在海门市四甲棉业有限公司(以下简称四甲棉业公司）破产清算案件中获得的担保债权分配款97137.35元]。2.判令被告董谨源对被告施林汐上述债务承担连带保证责任。事实和理由：原告与被告施林汐签订协议书一份，原告将其持有的四甲棉业公司部分股权转让给被告施林汐，由被告施林汐支付对价。其中余款50万元转为借款，约定了借期及利息，被告董谨源及四甲棉业公司承担连带保证责任。2018年1月起，两被告未再按期还款。后四甲棉业公司被宣告破产，原告通过债权申报方式对上述债权进行了申报，后经过债权确认，截止2019年3月11日，原告最终获得案涉债权分配金额97137.35元。对于余款，原告多次催要未果，故请求法院判如诉请。 被告施林汐未作答辩。 被告董谨源辩称，股权转让欠款是事实，但原告是四甲棉业公司的实际控制人，在其经营期间，其已经将公司价值400万元的机器设备变卖，相关款项超过案涉债务金额，已经抵销完毕，故其后来还返还10万元左右；本案应自2017年6月30日起开始计算诉讼时效，现已过诉讼时效；原告明知表面上是与被告施林汐签订协议书，实际上受让人是被告董谨源；有关破产债权确认的内容是虚假的，且原告出让股权未交纳税费。 到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据及本院审查认定的证据：本院（2018）苏0684破6号相关案卷材料，原告提供的股权转让协议书、股东会决议、协议书、工商登记、还款协议书、情况说明、债务确认书及到庭当事人的陈述，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年6月12日，原告与被告施林汐（曾用名施森凤，系被告董谨源儿媳，原四甲棉业公司法定代表人）、余婷婷（另案被告）作为四甲棉业公司股东，签订股权转让协议书一份，约定：确认原股权中原告出资420万元，占比28%，被告施林汐出资540万元，占比36%，余婷婷出资540万元，占比36%；原告将14%的股权作价115.3万元转让给被告施林汐，原告将14%的股权作价115.3万元转让给余婷婷；股权转让后，被告施林汐与余婷婷各享有50%股权。 同日，四甲棉业公司召开股东会，时任全部股东原告、被告施林汐及余婷婷均到会，形成股东会决议。对上述股权转让事宜进行确认，三股东在决议上签字确认，被告董谨源作为担保人签字确认。 同日，原告与被告施林汐、董谨源签订协议书一份，内容为：对上述股权转让事宜进行确认，由被告施林汐在转股后一星期内支付原告转让款65.3万元，其余50万元作为被告施林汐向原告的借款，该款已由被告施林汐控制。还款期限另行商定，商定不成的按借款合同规定处理；被告施林汐自2014年6月起每月支付原告利息不少于4000元，合计年利息5万元，直至还清欠款为止。原告在无特定原因的情形下，应为公司工作至退休为止。如被告施林汐未按约还本付息，应承担违约金5万元及相关费用。被告董谨源为被告施林汐还款作为担保人承担连带责任。三方均签字确认。 2014年6月19日，相关股权变动进行了工商登记，四甲棉业公司股东由原告、被告施林汐、余婷婷变更为被告施林汐及余婷婷，两人各持有四甲棉业公司50%的股权，原告不再具有股东身份。 2017年4月25日，原告与被告施林汐、董谨源、四甲棉业公司签订还款协议书一份，约定被告施林汐于2017年6月31日（注：原文如此）前还归原告借款本金及利息，未还清借款前，仍按年利息5万元标准结算利息。被告董谨源、四甲棉业公司作为担保人为还款提供连带责任保证，如被告施林汐未按期还款，担保人保证在还款期限届满后五个工作日内清偿债务，违约责任仍按原三方协议执行。 2018年7月19日，本院裁定受理申请人海门市中小企业应急互助基金协会对四甲棉业公司的破产清算申请。 2018年8月25日，被告施林汐向原告出具情况说明，确认上述股权转让转为借款的事实，并明确尚欠原告借款本金50万元，已付清截止2017年12月31日的利息。 同日，被告董谨源向原告出具情况说明一份，对上述借款和担保事宜进行确认，并明确被告施林汐到2017年6月31日（注：原文如此）前未按约还款，原告于2017年12月31日前曾向被告施林汐主张还款，并要求被告董谨源和四甲棉业公司承担担保责任。确认欠款本金为100万元，包括被告施林汐所欠本金50万元，余婷婷所欠本金50万元，均由被告董谨源与四甲棉业公司提供连带担保，截止2017年的利息已经付清。 2019年3月11日，四甲棉业公司管理人作出破产财产分配方案，由原告受偿其中194274.7元。本院已裁定予以认定。 2019年4月2日，被告董谨源向原告出具债务确认书，确认截止2019年3月31日，尚欠原告工资65333元，借款本金100万元，利息125000元，违约金10万元。 2019年4月28日，本院裁定确认四甲棉业公司破产财产已分配完毕，于2019年2月26日已宣告破产，终结破产程序。 其后，因两被告未履行还款义务，原告诉至本院，诉请如上。 庭审中，被告董谨源进一步抗辩原告股权转让未交纳相应税金；向四甲棉业公司破产管理人申请报职工债权涉嫌虚假诉讼；将四甲棉业公司机器处理变价28万元涉嫌职务侵占;而该28万元及租金收入30万元由原告个人收取，应当折抵股权转让款。提供2017年5月8日四甲棉业公司与原告及被告董谨源签订的结算书一份，主要内容为被告董谨源曾于2015年11月5日向原告支付50万元，用作支付货款、人员工资等。四甲棉业公司结欠原告的至2016年底的工资已全部支付完毕。 对此，原告进一步提供2017年10月10日签订的机械设备转让合同一份，显示四甲棉业公司在被告施林汐、董谨源签章确认的情形下，将相关设备作价28万元出卖于案外人；提供2017年12月31日形成的2017年度工资及办公费用等明细，显示原告2017年度尚有工资112000元未支付，另向原告借款100万元未还。四甲棉业公司盖章确认，被告施林汐于2018年1月16日签字确认。 本院认为，案涉借款系由股权转让款项转化而成，系当事人间真实意思表示，并不违反法律规定，应为有效。被告施林汐及余婷婷为发挥原告熟悉相关业务的优势，采取将部分转让款转化为借款，按月向原告支付利息的方式，保证原告在四甲棉业公司长期稳定工作，符合双方利益，并无不当。 关于主债务人的清偿。原告于四甲棉业公司破产财产分配了194274.7元，因涉及到余婷婷案，故在本案中按97137.35元进行抵扣并无不当。按本院裁定确认分配完毕的时间节点2019年4月28日计算，已产生2018年1月1日以来的利息66164.38元，与破产分配款项相抵，尚余30972.97元，应在本金中抵扣，则尚余本金应为469027.03元。原本金为50万元，年利息5万元，其利率标准为年利率10%，现可自2019年4月29日起以本金469027.03元，按年利率10%计算利息；另应支付5万元违约金。被告施林汐已多次确认债务，故应按约清偿。 关于担保诉讼时效。2017年4月25日，原告与被告施林汐、董谨源及四甲棉业公司明确约定被告施林汐于2017年6月31日（实应为6月30日）前还归原告借款本金及利息。被告董谨源及四甲棉业公司作为担保人为还款提供连带责任保证，如被告施林汐未按期还款，担保人保证在还款期限届满后五个工作日内清偿债务，因该期间过短，且未明确约定逾期不付的后果，应视为双方对保证期间未作约定，应自2017年7月1日起计算保证期间。被告董谨源为连带责任保证人，原告应自6个月内即2018年1月1日前向其主张承担担保责任。原告提供的被告董谨源出具的情况说明显示，原告在该期间内向被告董谨源主张了权利，故应开始计算担保诉讼时效，即便以被告董谨源抗辩的2017年6月30日起算诉讼时效，至原告起诉时2020年6月4日，尚未超过三年，仍在诉讼时效期间内。故被告董谨源的诉讼时效抗辩本院不予采纳。被告董谨源应当就被告施林汐的案涉债务承担连带保证责任，实际承担后有权向被告施林汐进行追偿。 关于被告董谨源的其他抗辩意见，原告未交纳税金缺乏证据，且不影响本案债务的清偿；原告提供的证据显示其2017年度有新的工资产生，仅以被告方提供的证据而言，难以认定原告向四甲棉业公司主张职工债权涉嫌虚假诉讼；处理机器为四甲棉业公司行为，两被告也签字确认，难以认定原告构成侵占；双方并无以公司处理机器款项抵销原告债权的意思表示，在其后被告方仍对债权进行确认；被告方关于股权是否代持的意见，因被告施林汐已对原告债权进行了确认，不影响其承担还款义务。故被告方抗辩意见缺乏证据，本院难以认定，如其坚持认为原告涉嫌犯罪，可自行向公安机关进行举报。 被告施林汐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自愿放弃举证、质证等诉讼权利，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告施林汐于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告何建刚借款本金469027.03元及利息（以本金469027.03元为基数，按年利率10%标准，支付自2019年4月29日起至实际履行之日止），并支付违约金5万元。 二、被告董谨源就判决第一项确定的被告施林汐的债务向原告何建刚承担连带清偿责任。被告董谨源实际清偿后，可就已清偿的部分向被告施林汐进行追偿。 三、驳回原告何建刚的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9558元，财产保全费3420元，合计12978元，由原告何建刚负担1298元，由被告施林汐负担11680元，于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。原告已预交的应由被告负担的受理费本院予以退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费9558元。 审 判 长  孔大鹏 人民陪审员  仇汉江 人民陪审员  陆 杰 二〇二〇年十二月三十一日 法官 助理  王 贇 书 记 员  杨玲玲