甘肃省镇原县人民法院民事判决书（2020）甘1027民初2260号原告：庆阳鑫磊工程项目管理咨询有限公司。法定代表人：于某，该公司董事长。被告：刘某，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：郭某，甘肃欣脉律师事务所律师。原告庆阳鑫磊工程项目管理咨询有限公司（以下简称鑫磊公司）诉被告刘某合同纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫磊公司法定代表人于某、被告刘某委托诉讼代理人郭某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鑫磊公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告承担并支付单方面自行离职，不按用工合同约定履行监理职责造成的委托监理方处罚金3万元；2.请求判决被告支付按合同约定和公司管理制度所作出的处罚金15000元;3.请求判决被告承担并支付原告为其垫付的差旅费14400(其中住宿费4800元、伙食补助费9600元)；4.请求判决被告返还其发表论文费2200元：上述款项合计61600元。5.诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年1月9日签订《劳动合同书》，约定合同期限三年（2019年11月1日至2021年12月31日止）。之前，被告于2018年5月即到原告公司上班，原告帮其租赁了房屋，为其垫付了住宿费及水电费共计8400元，为其在合同约定外垫付了伙食补助费6600元。2019年原告还在其学习申请职称时为其垫付论文费2200元。后被告于3月29日口头申请辞职未获准许,4月3日擅自离岗，以致其未继续履行担任璟华豪庭3号住宅楼工程总监理工程师职责，项目建设单位依照监理合同处罚原告违约金3万元。由于被告不讲诚信，不遵守合同，擅自离岗，给原告监理的工程项目造成了巨大的经济损失。刘某辩称：1.根据双方用工合同及用工性质，鑫磊公司第2项诉讼请求，无法成立；2.根据双方签订《劳动合同书》约定，鑫磊公司首先违约才导致答辩人辞职；3.其不存在任何侵权行为；4.鑫磊公司提供的证据存在瑕疵，没有形成一个完整的证据链条，不能证明刘某存在不履职的情况，对鑫磊公司的罚款行为不认可；5刘某在履职过程中是否造成损失，损失由谁承担，鑫磊公司提交的证据不能证明；6.庆阳璟华伟业置业有限公司没有对鑫磊公司作出罚款的资格，其诉请不成立。鑫磊公司围绕诉讼请求提交了以下证据：1.营业执照、法人证明书复印件1份，证明主体身份；2.劳动合同书、员工上岗承诺书、工资核定表各1份，证明双方签订劳务合同的事实，刘某履职的承诺，刘某每月发放工资的构成部分及金额；3.直接发包通知书及监理补充协议、工资会签单、庆阳璟华伟业置业有限公司处罚通知书及银行收款单、2019年3月的会议记录及聊天记录、鑫磊公司对刘某通报批评文件，证明刘某在璟华豪庭3号住宅楼项目担任总工程监理师及由于刘某在监理期限内不正确履职导致庆阳璟华伟业置业有限公司对鑫磊公司处罚3万元；4.房租费凭证1份，证明鑫磊公司给刘某垫付的租金。刘某围绕辩解提交以下证据：1.身份证复印件1张，证明主体身份；2.庆阳市西峰区人民法院（2019）甘1002民初6373号民事判决书、庆阳市中级人民法院（2020）甘10民终577号民事判决书各1份，证明双方系劳务关系，并经法院判决双方解除劳务关系，鑫磊公司将刘某注册监理工程师等证件扣押事实；3.建设工程监理合同和镇原县住建局文件各1份，证明监理合同时间，鑫磊公司变更了监理工程师的事实及刘某并未出现履职不当的行为；4.兰大二院的检查报告单1份，证明刘某因病无法继续工作的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证,刘某对鑫磊公司提交的证据1无异议；证据2真实性无异议，但对承诺书、工资核定表证明目的有异议；证据3中直接发包通知书无异议，对处罚通知书、会议记录、工资会签单、聊天记录、通报批评文件、监理的补充协议、收款回单、房租费凭证的真实性、合法性、证明目的均有异议，均不认可。鑫磊公司对刘某提交的兰大二院的检查报告单有异议，对其余证据均无异议。上述证据中，对双方没有异议的证据予以认定并在卷佐证。有关双方劳务关系及刘某“离职”已经两级法院判决，本案不予涉及。有关刘某“履职”方面有异议的证据分析认定如下：刘某认为庆阳璟华伟业置业有限公司和鑫磊公司是平等主体，没有“罚款”资格。经审查，庆阳璟华伟业置业有限公司2019年4月9日关于对“璟华豪庭3号住宅楼项目”监理部处罚的通知系该公司对鑫磊公司未正常履职承担违约责任3万元的书面通知，其表面上是“罚款”，实质是对鑫磊公司违约行为和违约责任承担的一种处分，且该通知与2019年4月23日庆阳璟华伟业置业有限公司向鑫磊公司支付监理费时扣除项目罚款3万元相印证，并与庆阳璟华伟业置业有限公司与鑫磊公司签订的《建设工程监理合同中》2.4“监理人应遵循职业道德准则和行为规范，严格按照法律规范，工程建设有关标准及本合同履行职责”及4.1.1“因监理人违反本合同约定给委托人造成损失的，监理人应当赔偿委托人损失”相吻合，故刘某的异议不能成立。本院依职权当庭向庆阳璟华伟业置业有限公司法定代表人刘巍进行了手机视频调查，鑫磊公司对该调查无异议，刘某对该视频调查无异议，但对视频内容有异议。经审查，刘巍证实其公司虽然在2019年4月9日向鑫磊公司发出了处罚3万元的通知，虽然处罚时间在2019年4月6日原监理合同届满期限之后，但处罚的依据是其公司与鑫磊公司的约定，处罚的事实是鑫磊公司的总监理工程师刘某在监理期限届满前即2019年4月6日之前“总监理工程师未到岗履职，未参加我公司组织的重点节点验收及质监站组织的检查，违反了《委托监理合同》的约定”，该证言与鑫磊公司和刘某劳务合同判决中认定的刘某于2019年4月3日即离职相印证，故刘某的异议不能成立。综上，本院认定事实如下：2018年4月13日,庆阳璟华伟业置业有限公司与鑫磊公司签订《建设工程监理合同》，委托鑫磊公司对其位于××镇住宅楼工程提供监理及相关服务，约定监理期限自2018年4月30日始至2019年4月6日结束。2019年1月9日鑫磊公司与刘某签订《劳动合同书》，约定双方建立固定期限劳动关系，期限自2019年1月1日至2021年12月31日止。后鑫磊公司将刘某安排在庆阳璟华伟业置业有限公司开发建设的璟华豪庭3号住宅楼项目担任总监理工程师。2019年3月29日刘某以鑫磊公司利用其照片为他人伪造注册监理工程师证书为由，向鑫磊公司口头提出辞职，未准后，刘某于同年4月1日又向鑫磊公司提交书面辞职申请，自4月3日起再未到鑫磊公司上班。同年4月8日，鑫磊公司对刘某离岗作出书面违纪通报并向庆阳市住房和城乡建设局提交申请撤销刘某的国家注册监理工程师证书文件，同月9日，庆阳璟华伟业置业有限公司以鑫磊公司在璟华豪庭3号住宅楼工程项目监理部任总监理工程师的刘某未履行监理职责，未参加工程重要节点及质监检查为由，对鑫磊公司发出处罚3万元的通知，并于同年4月23日在向鑫磊公司支付监理费时扣除了该违约金。另查明，刘某因离职与鑫磊公司解除劳务合同等发生纠纷，经仲裁机构仲裁未果。2019年12月8日刘某向庆阳市西峰区人民法院提起诉讼，要求解除双方间的劳务关系，2020年2月26日庆阳市西峰区人民法院作出（2019）甘1002民初6373号民事判决书，判决解除原被告劳务合同关系，随后原、被告均提起上诉，同年5月21日庆阳市中级人民法院作出（2020）甘10民终577号民事判决书，驳回原、被告上诉，维持原判。鑫磊公司又于同年7月21日向庆阳市西峰区人民法院提起诉讼，要求刘某赔偿其相应损失，因刘某对案件提出管辖权异议，同年8月22日庆阳市西峰区人民法院作出（2020）甘1002民初2844号民事裁定书，将案件移送本院。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应该按照约定全面履行自己的义务。本案中，鑫磊公司与庆阳璟华伟业置业有限公司签订《建设工程监理合同》，约定由鑫磊公司对庆阳璟华伟业置业有限公司璟华豪庭3号住宅楼工程提供监理及相关服务、“监理人应遵循职业道德准则和行为规范，严格按照法律规范，工程建设有关标准及本合同履行职责”、“因监理人违反本合同约定给委托人造成损失的，监理人应当赔偿委托人损失”。之后鑫磊公司与刘某签订《劳动合同书》，由刘某作为璟华豪庭3号住宅楼项目总监理工程师并负责监理事宜。在监理过程中鑫磊公司不能正常履职，显属违约行为，应承担相应违约责任。委托方庆阳璟华伟业置业有限公司对受托方鑫磊公司扣减监理费3万元，符合双方《建设工程监理合同》的约定，合法有效。中华人民共和国建设部《注册监理工程师管理规定》第二十二条规定，“因工程监理事故及相关业务造成的经济损失，聘用单位应当承担赔偿责任；承担赔偿责任后。可依法向有过错的注册监理工程师追偿”。经查刘某未正常履职和提前离职导致鑫磊公司损失3万元，鑫磊公司诉请向刘某追偿，事实清楚，于法有据，应予支持。鑫磊公司要求刘某支付其根据合同管理制度作出的处罚金、垫付的差旅费，返还发表论文费的请求，仅有个人陈述，未提供证据证实，于法无据，不予支持。刘某辩解本人履职正当未造成损失与查明的事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、中华人民共和国建设部《注册监理工程师管理规定》第二十二条之规定，判决如下：一、刘某赔偿庆阳鑫磊工程项目管理咨询有限公司监理费损失3万元，限本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回庆阳鑫磊工程项目管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1340元，减半收取670元，由刘某负担570元，庆阳鑫磊工程项目管理咨询有限公司负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判员 刘玉明二〇二〇年十二月二十一日法官助理 冯盼盼书记员 慕 蕊本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。中华人民共和国建设部《注册监理工程师管理规定》第二十二条因工程监理事故及相关业务造成的经济损失，聘用单位应当承担赔偿责任；承担赔偿责任后。可依法向有过错的注册监理工程师追偿。