浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0402民初7039号 原告：倪玉国，男，1975年1月22日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托代理人：施霁、李伯亮，浙江泰豪律师事务所律师。 被告：嘉兴汉唐置业有限公司。住所地：浙江省嘉兴市广益路**中创电气商贸园****，统一社会信用代码：91330402089474527F。 法定代表人：毛文哲。 委托代理人：陈敏、陈睿奇，浙江和义观达律师事务所律师。 第三人：桑德建设集团有限责任公司。住所地：浙江。住所地：浙江省嘉兴市昌盛路正益大厦**代码：91330411786405041H。 法定代表人：陈正财。 委托代理人：沈勤曙，公司员工。 原告倪玉国与被告嘉兴汉唐置业有限公司（以下简称汉唐公司）、第三人桑德建设集团有限责任公司（以下简称桑德公司）建设工程分包合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2020年10月28日受理后，依法适用简易程序，由审判员白燕独任审判，于2020年12月7日进行了开庭审理。原告的委托代理人施霁、被告汉唐公司的委托代理人陈睿奇均到庭参加诉讼，第三人桑德公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，被告系信达翰林兰庭项目的建设单位，第三人（前称系中冶正益集团有限公司）系该项目的总承包单位。第三人将部分工程分包给原告施工。原告施工完成后，2018年5月28日，原告与第三人签订付款协议，确认涉案工程总结算价为1028.7万元，已支付715万元，尚欠付313.7万元。后原告起诉第三人至嘉兴秀洲法院，经调解结案。现被告结欠第三人的工程款已经到期支付，故原告起诉被告，要求被告在欠付工程款范围内直接向原告支付。原告诉请如下：1.被告立即支付原告工程款115万元及逾期付款利息（按照年利率6%计算，自2020年1月20日起算至被告实际付清之日止）；2.本案诉讼费、保全费、财产担保费均由被告承担。 被告答辩称，原告并未提供证据证明其系实际施工人，故原告无权依据司法解释的规定直接向发包人主张在欠付工程款范围内承担支付责任；根据被告与第三人的结算，工程总造价为105952397元，扣除被告已经支付的89221000元、第三人应承担的水电费740261.77元、被告根据秀洲法院的指示协助履行的付款14749497元、被告支付并且第三人同意扣除的保修金1100元以及未到期的质保金数额953241.57元，被告尚需支付第三人287296.66元，现该款项被告根据秀洲法院的协助执行通知书，已支付至秀洲法院，故除了未到期的质保金之外，被告不欠付原告款项；关于质保期满后质保金该如何支付目前尚不确定，并且即便需全额支付，尚不足支付秀洲法院协助执行通知书中涉及的款项。综上，被告请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。 第三人未作答辩。 法庭审理中，原告为支持其主张，提供下列证据： 1.付款协议、民事调解书各1份，证明第三人因翰林兰庭项目结欠原告工程款2328845元的事实； 2.建设工程施工合同1份，证明被告系涉案工程施工总承包合同的发包人。 上述证据，被告及第三人经质证后对证据真实性无异议，但关于第三人就翰林兰庭工程欠付原告的款项，应按付款比例确定。 法庭审理中，被告为支持其抗辩，提供下列证据： 1.竣工验收备案表1份，证明涉案工程竣工日期为2016年11月23日，并于同年12月12日通过竣工验收备案； 2.工程造价审定单、工程竣工决算款支付审批表、进账单各1份，证明截至2017年7月28日，被告尚应向第三人支付15991135.63元（包含未到期的保修金3178571.91元）； 3.协助执行通知书、结算业务委托书、通知书、付款凭证各1份，证明自2017年7月28日之后，被告根据秀洲法院的指令将应支付第三人的工程款14749497元支付至该法院指定账户的事实； 4.工作联系单及付款凭证各1组，证明保修期内因第三人未履行保修义务，被告需扣除保险金1100元； 5.微信聊天记录及工程保修金退还申请表1组，证明截至2020年11月17日，被告对第三人已到付款节点的工程款系287296.66元，且直至2020年12月1日第三人才将保修金退还申请通过代理人提交被告； 6.通知书、承诺书及电子回单各1份，证明基于秀洲法院协助执行通知书的要求以及桑德公司的同意，被告已经将到付款节点的287296.66元支付至秀洲法院指定账户，被告不再欠付第三人工程款。 上述证据，原告经质证后，对证据的真实性、合法性均无法确认，请求法庭予以核实；第三人对证据1、2、3均无异议，对于证据4、5、6，第三人未到庭进行质证发言。经审核，对原、被告提供证据的真实性均予以认定，对于证据的证明力将在下文说理部分一并予以分析。 经审理，本院认定案件事实如下： 被告系翰林兰庭住宅项目的发包人，第三人系施工总承包人，双方之间签订了施工总承包合同，双方于合同约定留取工程结算款的3%作为质量保修金，质量保修留置期为5年，2年保修期满并且付款文件齐全后三十天内结算保修金金额的70%，5年保修期满后，付款文件齐全后三十天内结算剩余保修金。关于保修金的支付，第三人需提出申请，并经被告财务部确认后进行付款。后第三人将其中的粉刷劳务分包给原告施工。翰林兰庭工程于2016年11月23日通过竣工验收。 2018年5月28日，原告及第三人经对账后签订《付款协议书》，约定截至协议签订之日第三人因翰林兰庭、香格里、京润二期一标工程尚欠原告劳务费597.6万元，其中翰林兰庭项目尚欠313.7万元、香格里项目尚欠48万元、京润二期一标项目尚欠235.9万元，双方一致同意上述欠款共计分四次支付，2018年6月10日前支付179万元、2018年11月底前支付179万元、2019年6月底前支付119万元，余款120.6万元2019年8月底前支付；若任何一期未付的，原告可以就全部款项一并要求支付等。后基于该协议涉及的工程款未付事宜及未来科技产业园第三人尚欠的34万元工程款未付事宜，原告向秀洲法院起诉，经该院调解，当事人达成调解协议并由法院出具了（2019）浙0411民初5677号民事调解书，约定就3148845元欠款（其中前述《付款协议书》所涉款项为2808845元），第三人于2020年1月20日前支付100万元、余款2148845元于2020年3月底前付清。该调解书出具后，第三人未履行调解书约定的支付义务。 又查明，经被告与第三人结算，双方确定翰林兰庭工程总造价为105952397元。截至2017年7月28日，被告向第三人预付工程款共计89221000元，另因涉案项目第三人应承担水电费740261.77元，上述各项扣除后，被告尚需支付第三人工程款15991135.23元。2017年8月30日，秀洲法院向被告发出（2017）浙0411执816号协助执行通知书，要求协助将被告对第三人的到期债务5629497元直接支付至该案的申请执行人嘉兴协和国际贸易有限公司账户，不得向第三人支付，后被告于2017年9月7日履行上述协助义务。2018年7月30日，秀洲法院向被告发出（2017）浙0411执122、821、402号协助执行通知书，要求提取第三人对被告的到期工程款债权10964524.7元，并直接支付至该院账户。后被告于2018年9月7日向秀洲法院执行账户协助支付712万元，2019年1月25日协助支付200万元。2020年11月13日，秀洲法院向被告发出（2017）浙0411执921号通知书，要求协助将第三人对被告的到期债权287296.66元支付至秀洲法院执行账户，不得向第三人支付，后被告于2020年12月3日履行了上述协助义务。同时第三人也向被告出具承诺书，表示同意被告上述支付行为。另，因维修翰林兰庭地下室漏水事宜时未采取防护措施导致赔偿4幢501室业主轮胎维修费1100元，由被告向相关人员垫付了赔偿款1100元，经翰林兰庭物业公司与第三人工作人员林忠东沟通后，同意该款项从保修金扣除。 本院认为，依据司法解释的规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案原告作为粉刷劳务分包的实际施工人，有权依据该条规定向发包人主张权利。本案的重点在于审查被告是否欠付第三人工程款。据此，本院认为，依据被告及第三人的结算，工程总造价为105952397元，扣留3%作为质保金后为102773825.09元。2年期满后的三十日内即2018年12月23日前后尚应支付保修金的70%为2224230.34元（已扣除了1100元同意从保修金扣除的费用），以上应付款项共计104998055.43元，扣除已付预付工程款89221000元、第三人应负担的水电费740261.77元、被告协助法院履行生效裁判文书支付的款项15036793.66元，截至法庭辩论终结，被告已经不欠付第三人到期工程款。另外，本院还认为发包人在欠付工程款范围内向实际施工人支付款项系司法解释赋予的义务，但同时发包人作为协助履行义务人在执行案件中协助履行法院的生效判决也系法律规定的义务，在履行顺位上就目前的法律规定来说，并无先后之分。现根据查明的事实，被告尚未完全履行法院于2018年7月30日发出的协助履行通知书确定的协助履行义务，因此即便之后的30%的质保金被告达到了支付条件，在目前人民法院先前已要求其协助履行生效法律文书的情况下，被告已经不能再向原告直接支付，除非人民法院放弃协助执行的要求，因此对于原告要求被告直接向其支付工程款115万元及利息的诉请，本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告倪玉国的诉讼请求。 案件受理费减半后收取7575元，由原告自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员 白 燕 二〇二〇年十二月十一日 书记员 黄静颖 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 8- 9-