广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂10民终2692号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司钦州中心支公司，住所地：钦州市永福大街**。 负责人：苏强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：梁秀丽，中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司职工。 委托诉讼代理人：陆伟，中国太平洋财产保险股份有限公司广西分公司职工。 被上诉人（原审原告）：盘秀妹，女，1967年3月3日出生，瑶族，住广西田林县。 委托诉讼代理人：王国政，田林县法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：陆升荣，男，1984年11月14日出生，住南宁市江**。 被上诉人（原审被告）：刘大维，男，住广西南宁市。 原审第三人：李耀吉，男，1962年12月9日出生，瑶族，住广西田林县。 委托诉讼代理人：王国政，田林县法律服务所法律工作者。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司钦州中心支公司（以下简称太平洋保险）因与被上诉人盘秀妹、陆升荣、刘大维、原审第三人李耀吉机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区田林县人民法院（2019）桂1029民初1158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，通知各方当事人于2020年12月15日到庭举证、质证、调查和辩论。本案现已审理终结。 上诉人太平洋保险上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人在超出交强险的商业险赔偿中承担70%的赔偿责任；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律和事实部分错误。事故双方都为机动车，我国的相关法律并没有把追尾情形作为可以增加或者减轻赔偿责任的依据，而且本次事故认定书中交警已经以追尾来认定桂Ａ×××××号车承担主要责任，不应该重复再以追尾为由增加桂Ａ×××××号车的赔偿责任。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人盘秀妹辩称：一审法院适用法律正确，认定事实清楚，程序合法，应予维持。一审法院在划分责任比例时公平、公正。综上，请求驳回上诉人的各项上诉请求，维持一审原判。 被上诉人陆升荣、刘大维未作答辩。 原审第三人李耀吉述称：一审法院适用法律正确，认定事实清楚，程序合法，应予维持。一审法院在划分责任比例时公平、公正。综上，请求驳回上诉人的各项上诉请求，维持一审原判。 原告盘秀妹向一审法院起诉请求：1、依法判令被告太平洋保险在交强险范围内优先赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金给原告110000元；2、由被告太平洋保险在商业三者险范围内赔偿原告276590.488元，由被告陆升荣、刘大维承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年4月9日，陆升荣驾驶桂Ａ×××××小型普通客车由田林县乐里镇方向沿国道324线往田林县潞城乡方向行驶，李耀吉驾驶桂Ｌ×××××号普通二轮摩托车搭乘盘秀妹亦由田林县乐里镇方向沿国道324线往田林县潞城乡方向行驶。当日9时30分，李耀吉行至国道324线1999公里100米处左转弯时与亦行而至的陆升荣发生碰撞，造成李耀吉、盘秀妹受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。交警经调查认为：陆升荣驾驶车辆与前方行驶的李耀吉未保持足以采取紧急制动措施的安全距离，其交通违法行为与事故的发生存在过错作用关系；李耀吉未取得驾驶证驾驶车辆，其交通违法行为与事故的发生存在过错作用关系；李耀吉驾驶的摩托车未按时年检、李耀吉与盘秀妹未佩戴安全头盔，其交通违法行为与事故的发生不存在过错作用关系，由此认定：陆升荣承担此事故的主要责任，李耀吉承担事故的次要责任，盘秀妹不承担事故责任。 事故发生后盘秀妹被送往田林县人民医院抢救，为此产生医疗费3259.04元，后因伤势严重当日即转到百色市人民医院住院治疗，该院诊断伤情为：1、左小腿及踝足部毁损伤；2、头皮挫裂伤；3、左手背软组织挫伤；4、失血性贫血（重度）；5、电解质紊乱；6、低蛋白血症。入院后完善相关检查，做好术前准备，行左小腿截肢术，术后予抗炎、输血纠正贫血、消肿、止痛对症支持等治疗。于2019年4年28日出院，共住院19日，产生医疗费36113.07元。出院医嘱为：1、出院后1、2、3、6、12个月定期回院复查，条件允许时可安装义肢；2、1周后门诊复查常规、肾功能、凝血功能；3、住院期间需陪人看护，出院后建议饮食上加强营养，建议全休3月；4、不适时及时复诊。盘秀妹因本案交通事故到医院治疗共产生医疗费39372.11元（3259.04元+36113.07元），其中太平洋保险垫支了10000元，剩余的29372.11元是盘秀妹自行支付的。 2019年8月20日，盘秀妹到南宁市助康假肢矫形器有限责任公司装配普及型小腿假肢，该公司出具假肢装配证明书，载明：（1）该假肢使用寿命约为5年，每年维修费用约为该假肢款的5%；（2）首次装配假肢，装配训练期为35天，期间需陪护人员1名，住宿费为每人每日50元，伙食费为每人每天50元；（3）每次更换假肢需要15天，每次维修假肢需7天，更换和维修期间均需要一人陪护，陪护人及患者住宿费和伙食费均为每人每天50元；（4）患者适合安装、更换、维修假肢至我国人均寿命75周岁止。盘秀妹为此支出假肢费36000元。 2019年11月6日，盘秀妹向一审法院申请对其伤残等级进行鉴定，一审法院于2019年11月22日委托广西公众司法鉴定中心进行鉴定，2020年2月9日该鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：盘秀妹因本次交通事故致左小腿中段以远缺失（踝关节以上）的伤残程度为七级残疾。盘秀妹为此支付鉴定费910元。 陆升荣驾驶桂Ａ×××××小型普通客车登记所有人为刘大维，该车在太平洋保险购买机动车交强事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），其中，交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额为2000元，商业险三者险赔偿限额500000元，含不计免赔条款，事故发生在保险期限内。李耀吉桂Ｌ×××××号普通二轮摩托车所有人为其本人，该车未投保强制险也未按时进行年检。 一审法院认为，本案事故是机动车之间发生的交通事故，交警部门认定，陆升荣承担事故的主要责任，李耀吉承担事故的次要责任，原告不承担事故的责任，该认定符合事实和法律规定，且原、被告均无异议，予以确认。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，原告在本案事故中受伤致残，应当获得与之相关的各项损失的赔偿。 《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”，原告的医疗费39372.11元，有医院出具的收费收据及费用清单证实，予以确认。 《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”，原告住院天数19日，根据《2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（以下简称广西人身损害赔偿标准）规定：住院伙食补助费应每人每天100元，该项应为19日×100元=1900元。 《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，原告诉请营养费12000元，原告在事故中受伤致残，适当补充营养有利于伤情的恢复，参考原告居住地物价，其主张的营养费实属过高，酌情支持5000元。 《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”，原告诉请的残疾赔偿金99480元，原告受伤后经鉴定伤残等级为七级，残疾率为40%，原告52岁可计算20年，参照《广西人身损害赔偿标准》的农村居民人均可支配收入标准12435元计算残疾赔偿金，该项为12435元/年×20年×40%=99480元，原告计算该项正确，予以支持。 《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，原告诉请误工费40392元，其主张306日的误工期，被告太平洋保险提出异议，结合原告的伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.6.1断肢误工期为120-180日，酌情确定原告的误工期为150日，参照《广西人身损害赔偿标准》的农、林、牧、渔业标准计算，原告的误工费为48166元÷365天×150天=19794.25元。 《人身损害赔偿解释》第二十一条第一、二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”，原告诉请的护理费为14410元，其计算了131日的护理期，被告太平洋保险提出异议，结合原告的伤情，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.6.1断肢护理期为30-90日，酌情确定原告的护理期为90日，参照《广西人身损害赔偿标准》的农、林、牧、渔业标准计算，原告的护理费为48166元÷365天×90天=11876.55元。《人身损害赔偿解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”，原告诉请的残疾辅助器具费236000元，是依据南宁市助康假肢矫形器有限责任公司出具的伤残辅助器具配置证明书的要求计算的，且被告太平洋保险无异议，予以支持。 《人身损害赔偿解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”，原告诉请的交通费2084元，虽没有提供车票证实，但考虑到原告身体情况，不仅需外地就医还要到南宁装配假肢，结合来往所需的车费，其主张的交通费用不过高，予以支持。 《人身损害赔偿解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”，原告因本案事故受伤致残，造成一定的精神损害，但原告主张精神损害抚慰金20000元过高，酌情确定精神损害抚慰金为12000元。 原告的鉴定费910元，有鉴定机构出具的票据证实，予以认可。 原告的各项损失符合规定和实际情况予以认可的为：医疗费39372.11元、住院伙食补助费1900元、营养费5000元、误工费19794.25元、护理费11876.55元、残疾赔偿金99480元、残疾辅助器具费236000元、交通费2084元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费910元，合计428416.91元。 《中华人民共和国交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”，本案中，被告陆升荣驾驶的车辆在太平洋保险投保了交强险，对于原告的各项损失先由太平洋保险在交强险的限额范围内承担，超出交强险的部分按民事责任比例承担。关于本案的民事责任如何承担的问题，被告陆升荣承担事故的主要责任、李耀吉承担事故的次要责任，李耀吉之所以承担次要责任是由于其无证驾驶，其摩托车未年检与本案事故的发生并无因果关系，太平洋保险认为李耀吉应承担40%-50%的民事责任不予认可，至于盘秀妹即使应承担民事责任也是在李耀吉应承担的责任范围内分担。机动车之间事故主次责任可按二八开、三七开、四六开、一九开来分担民事责任，通常没有特殊情形是按三七开来分，而有特殊情况才按二八开、四六开、一九开来分担民事责任，而被告太平洋保险提出按照四六开或者五五开来分担民事责任。根据事故认定书，本案是追尾事故，一般由后车承担责任或者主要责任，追尾造成的事故属于特别的情形，认定本案的民事责任按二八开来分担，即被告陆升荣承担80%的民事责任，李耀吉承担20%的民事责任。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计46272.11元（39372.11元＋1900元＋5000元），这三项应先由太平洋保险在交强险医疗费限额内承担10000元，不足部分36272.11元，李耀吉承担20%为7254.42元，被告陆升荣承担80%为29017.69元，因被告陆升荣驾驶的车辆在太平洋保险投保了商业三者险，转由太平洋保险在商业三者险50万限额范围内全部赔偿给原告；原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金合计381234.8元（19794.25元＋11876.55元+99480元+236000元+2084元+12000元），这几项应先由太平洋保险在交强险伤残死亡赔偿限额内承担110000元，不足部分271234.8元，李耀吉承担20%为54246.96元，被告陆升荣承担80%为216987.84元，被告陆升荣承担的部分转由太平洋保险在商业三者险50万限额范围内全部赔偿给原告。原告支出的鉴定费910元，该项不属于保险赔偿范围，直接由李耀吉承担20%为182元，被告陆升荣承担80%为728元。综上，被告太平洋保险共应赔偿原告366005.53元（10000元＋29017.69元+110000元+216987.84元），被告陆升荣应赔偿原告728元。被告太平洋保险已垫付给原告10000元，尚需赔偿356005.53元（366005.53元-10000元）。原告最后尚可获得赔偿款356733.53元（356005.53元+637元）。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”，被告陆升荣、刘大维、太平洋保险经传票传唤未到庭，依法缺席判决。 综上所述，原告诉请符合法律法规和相关规定及事实的予以支持，被告辩解符合法律法规的亦予以采纳，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《2019广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》之规定，故判决：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司钦州中心支公司在机动车交强事故责任强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告盘秀妹因本案交通事故造成损失的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金合计366005.53元，已付10000元，尚需支付356005.53元；二、由被告陆升荣赔偿原告盘秀妹因交通事故造成损失的鉴定费合计728元；三、驳回原告盘秀妹的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩，本案的争议焦点为：上诉人在该事故中应如何承担商业险赔偿责任。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任”。本案交通事故的发生是由于陆升荣驾驶的普通客车追尾李耀吉驾驶的普通二轮摩托车致前车的李耀吉和盘秀妹受伤，而李耀吉无驾驶证和驾驶的普通二轮摩托车并未年检与本案事故的发生并无因果关系，故陆升荣应负事故的全部责任或者主要责任。根据田林县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书来看，认定“陆升荣承担事故的主要责任；李耀吉承担事故的次要责任；盘秀妹不承担事故责任”，一审法院结合道路交通事故认定书的认定结论及案件的实际情况，酌定由陆升荣承担事故80%的民事责任，李耀吉承担事故20%的民事责任并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司钦州中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5679元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司钦州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄奇智 审 判 员 白凤艳 审 判 员 罗 敏 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 覃 皓 书 记 员 庞璐钰