新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0106民初10号 原告：王少军，男，1976年9月17日出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：冯永旭，新疆星愿律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭晓琴，新疆星愿律师事务所律师。被告：王鸿飞，男，1976年10月22日出生，汉族，住新疆库车县。被告：新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区祥云东街**（新疆军企工程机械配件交易市场**楼**）。法定代表人：王鸿飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲜瑾，新疆鼎泽凯律师事务所律师。原告王少军与被告王鸿飞、被告新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司（以下简称军飞凯公司）与公司有关的纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告王少军及其委托诉讼代理人冯永旭，被告王鸿飞、被告军飞凯公司法定代表人王鸿飞及委托诉讼代理人鲜瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王少军向本院提出诉讼请求：1、判令二被告履行《合作终止协议》，对公司2017年1月10日至2018年12月30日的经营收益进行分割，根据审计报告的结果，原告分割的利益为348040元；2、判令二被告退还原告股本金20万元；3、请求被告承担本案的审计费、诉讼费。事实和理由：2017年原告与被告王鸿飞合伙成立新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司，原告占股49%，实缴出资200000元，被告王鸿飞占股51%，原告担任该公司监事，被告王鸿飞担任该公司法定代表人。公司成立前期经营顺畅，原告与被告王鸿飞合作愉快。自2018年起因各种原因原告与被告王鸿飞无法继续合作，因此原告与被告王鸿飞于2018年12月30日签订《合作终止协议》，根据协议约定合作终止日期为2018年12月30日，合作终止日之前双方共担债权债务，享受经营项目收益，终止日之后公司由被告王鸿飞独立经营，自负盈亏。合同签订后，原告退出公司的经营活动，被告应当在合同签订后90日内完成公司利益分割，退还原告出资，但截至目前被告王鸿飞、被告军飞凯公司并未按照协议约定与原告分割2018年12月30日之前的公司经营收益，为此诉至法院。被告王鸿飞辩称，不同意原告的诉讼请求，王鸿飞与原告多次进行公司账目核算，并已支付原告相关费用。被告军飞凯公司辩称，不同意原告所有诉讼请求。签订合作终止协议的前提是原告退出公司经营并完成股权转让，但目前为止原告并未完成股权转让手续。在合作终止协议之后，原被告多次进行核对账目，但原告曾经主张的垫付款及开支项目，不能向公司财务提供票据，所以至今公司与原告未能完成利益分割及相关债权债务分担。原告目前在公司仍有挂账，原告在管理公司期间以各种理由从公司及法定代表人处支取的款项至今没有任何票据冲抵。公司目前没有收益。股东不享有退股的权利，股东退出公司只能把公司股权转让给公司其他股东或第三人。经审理查明，2017年1月9日原告与被告王鸿飞出资成立被告军飞凯公司，该公司法定代表人为被告王鸿飞。2018年12月30日原告与被告王鸿飞签订《合作终止协议》1份，约定，原告系被告军飞凯公司总经理（股东），于2017年1月10日与该公司法定代表人被告王鸿飞合伙成立公司经营以来，由于各种原因无法继续合作，经双方协商达成如下协议：一、合作终止日期为2018年12月30日；二、终止日期之前，共同承担债权债务，享受经营项目收益，终止日之后，公司由被告王鸿飞独立负责经营，自负盈亏；三、在此协议签订之后，90天之内，由双方协商或者由第三方介入，完成公司利益分割，仍未达成和解由地方法院裁决。后双方对需分割的利益产生争议，诉至法院。经鉴定，2017年1月至2018年12月30日期间的净利润为710285.15元。原告垫付鉴定费10万元。原告要求分割348040元（710285.15元×49%股权）。另，双方为是否应该退还原告股款20万元产生争议。被告王鸿飞称已向原告退还股款20万元，原告不予认可。被告王鸿飞为证明其主张向本院提供证据为：《关于2018年度新疆军飞凯技术服务有限公司维修服务情况说明》、《工程机械技术支持协议》、原告借记卡账户历史明细、邮政银行短信转账记录。原告对上述证据质证意见为：对《关于2018年度新疆军飞凯技术服务有限公司维修服务情况说明》三性均不认可，对《工程机械技术支持协议》、原告借记卡账户历史明细的证据真实性认可，有效性关联性不认可，对邮政银行短信转账记录三性均不认可，认为，协议虽然写明是2018年12月31日到期，但合同实际履完毕是2020年11月24日，转账记录与本案无关，是原告与被告王鸿飞之间的个人交易往来。被告军飞凯公司对上述证据的三性均认可。原告为证明其主张提供证据为：《合作终止协议》、2018年2月2日章程修正案、乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初719民事判决书、微信截屏、微信转账记录、银行交易明细、支付维修费统计清单、收条、7438工时统计表、维修协议、认缴出资证书、装备大修接装凭证，被告王鸿飞质证意见为：对《合作终止协议》证据三性认可，对2018年2月2日章程修正案证据三性不认可，字不是其签的，对章程修正案的事情不知情；对乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初719民事判决书证据三性认可；对微信截屏、微信转账记录、银行交易明细证据真实性认可，与公司无关；对支付维修费统计清单、收条、7438工时统计表、维修协议证据、装备大修接装凭证三性不认可，与公司无关；对认缴出资证书三性认可。被告军飞凯公司质证意见为：对《合作终止协议》证据三性认可，对2018年2月2日章程修正案证据三性不认可，字不是法定代表人签的，对章程修正案的事情不知情；对乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初719民事判决书证据三性认可；对微信截屏、微信转账记录、银行交易明细证据真实性认可，与公司和本案无关；对支付维修费统计清单、收条、7438工时统计表、维修协议、装备大修接装凭证证据三性不认可，对认缴出资证书三性认可。上述事实由原、被告陈述，原、被告提供的上述证据、本院委托的司法会计鉴定报告及本案庭审笔录存卷为证。本院认为，被告军飞凯公司有2个股东，分别是原告和被告王鸿飞。原告与被告王鸿飞签订的《合作终止协议》实际是2个股东共同合意的结果。按照上述协议内容，双方对原告应分得公司利润产生争议，经鉴定公司自2017年1月至2018年12月30日期间的利润为710285.15元，原告主张按照持股49%分得公司利润348040元，被告王鸿飞、被告军飞凯公司不同意。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四）第十四条规定，股东提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议，请求公司分配利润，公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立的，人民法院应当判决公司按照决议载明的具体分配方案向股东分配利润。而本案中，按照上述2个股东签署的《合作终止协议》中关于公司利润的分配方案及上述法律规定，原告以鉴定结论确定的利润710285.15元按原告49%持股比例分配利润348040元（710285.15元×49%股权）合法有据，本院予以支持。因本案系公司利润分配案件，按照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十三条规定，请求公司分配利润的案件，应当列公司为被告。按照上述法律规定，原告对被告王鸿飞主张的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。向被告军飞凯公司主张符合法律规定，本院予以支持。原告主张的鉴定费10万元，被告不同意全部承担，本院认为，原告作为公司股东之一因分配利润而产生的鉴定费，原告作为接受利润分配方应当承担相应的鉴定费，故本案产生的鉴定费原告承担50%即5万元，被告军飞凯公司承担50%即5万元。原告主张退还的股本金20万元涉及股权转让，与本案的公司利润分配系不同的法律关系，本案不作处理，原告可另案诉讼。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第十三条、第十四条规定，判决如下：一、被告新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王少军利润348040元（710285.15元×49%股权）；二、被告新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告王少军鉴定费50000元；三、驳回原告王少军向被告王鸿飞主张分配公司利润的诉讼请求；四、驳回原告王少军要求被告王鸿飞、被告新疆军飞凯工程机械技术服务有限公司退还股本金20万元的损失请求。上述被告军飞凯公司给付款项共计398040元，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的648040元，给付标的398040元，占诉讼标的的61.42%，案件受理费10280.4元（原告已预交），由被告军飞凯公司负担6314.22元，由原告负担3966.18元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   韩 珊人民 陪 审员   王 荣人民 陪 审员   尹聚红二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 一 日书  记  员   赵双楠