甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终4076号上诉人（原审被告）:梁宏，女，1986年12月13日出生，汉族，现住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人：刘宏强，北京大成（兰州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:天士力医药集团股份有限公司，住所地天津市北辰区普济河东道**（天士力现代中药城）。法定代表人:闫凯境，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫正霖，男，1974年1月13日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：张振飞，甘肃昊正律师事务所律师。上诉人梁宏因与被上诉人天士力医药集团股份有限公司（以下简称“天士力公司”）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初4989号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梁宏上诉请求：1.依法撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2019）甘0102民初4989号民事判决，发回重审或依法改判；2.判令天士力公司向梁宏支付2017年8月、9月份工资5512元；3.判令天士力公司向梁宏支付违法解除劳动合同赔偿金64869.64元；4.本案诉讼费由天士力公司承担。事实与理由：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位制定规章制度要遵循一定的程序，且要进行公示或者告知。本案中，天士力公司并未将相关规章制度向梁宏进行公示，并且不能证明其作出的规章制度经职工大会或者全体职工讨论通过、其作出的程序合法且适用于梁宏，其提交的规章制度自梁宏2012年入职以来从未见过。二、梁宏并非无理由旷工，天士力公司通过各种不法手段剥夺梁宏正常工作的权利，梁宏旷工系因天士力公司的不法行为造成的。三、一审法院对梁宏9月份工资不予支持的认定错误。四、梁宏收到天士力公司《到岗告知函》后，天士力公司在约定的到岗时间未到前便解除劳动合同，严重违反法律规定，可以看出天士力公司解除合同是早有预谋的。天士力公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。梁宏与天士力公司签订的劳动合同中明确约定了梁宏遵守天士力公司的各项规章制度，天士力公司也将各种规章制度在OA系统中进行了公示。梁宏无故旷工，天士力公司依据法律规定寄发到岗通知、向工会报备，完全符合法律规定，并非违法解除劳动合同，不应向梁宏支付经济补偿金。天士力公司向一审法院提出诉讼请求:1.判令天士力公司不向梁宏支付2017年8月、9月份工资(差额部分)人民币5512元。2.判令天士力公司不向梁宏支付违法解除劳动合同的赔偿金64869.64元。3.本案的全部诉讼费用由梁宏承担。一审法院认定事实：2012年3月26日，天士力公司、梁宏签订了书面劳动合同，约定：合同期限为2012年3月26日至2015年3月25日，梁宏在销售岗位工作，地点为：天津市以及根据公司安排委派、出差或者借调的工作地点。梁宏承诺遵守天士力公司制定的《纪律处分管理政策（市场）》等各项规章制度。2015年3月26日，天士力公司、梁宏再次签订了为期三年的劳动合同，合同期限至2018年3月25日，合同其他内容未变更。梁宏的工作岗位一直在兰州市。2017年6月17日，梁宏被派遣到武威工作。同年8月25日梁宏在武威的工作岗位被天士力公司安排的他人替代，梁宏无岗可干。同年9月5日梁宏收到天士力公司发给梁宏《到岗告知函》，通知梁宏收到此函三日内到所在大区办公地点进行工作交接，按照公司考勤管理制度要求按时出勤，否则承担一切后果。同年9月15日梁宏再次收到天士力公司发给梁宏《到岗告知函》，通知梁宏接到此函后3日内到宁夏银川办事处上班。梁宏对调整工作地点提出异议。天士力公司于2017年9月17日向其工会发出《解除劳动合同告知书》，决定拟于2017年9月20日与梁宏解除劳动关系。同年9月20日天士力公司对梁宏作出《解除劳动合同通知书》。梁宏通过电子邮件向天士力公司的有关领导反映情况，希望予以解决，因梁宏得不到答复，遂于2018年5月向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天士力公司支付：1、2017年8月、9月工资5512元；2、拖欠2017年第三季度奖金9500元；3、违法解除劳动合同的赔偿金86076元。该仲裁委于2019年4月16日作出兰劳人仲裁字【2019】142号仲裁裁决书，裁决：1、天士力医药集团股份有限公司向梁宏支付2017年8月、9月工资5512元；2、天士力医药集团股份有限公司向梁宏支付解除劳动合同的赔偿金64869.64元；3、驳回梁宏的其他仲裁请求。现天士力公司不服该仲裁裁决而诉至法院，梁宏对仲裁裁决无异议。另查明，2017年梁宏每月工资为2506.36元，天士力公司给梁宏工资发放至2017年7月，天士力公司核对梁宏解除劳动关系前2017年8月未发工资1339元、二季度奖金8613元、9月社保费用650.48元。2017年11月30日天士力公司给梁宏发放了二季度奖金8613元。梁宏自2017年8月26起再没有到天士力公司处上班，8月工作日为23天，梁宏工作19天。一审法院认为，本案双方争议的焦点是：1、天士力公司的诉讼请求是否合法有据？2、天士力公司对梁宏做出解除劳动合同是否是违法解除？根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。本案中梁宏自2017年8月25日不再到天士力公司处上班，是无岗可干，不属于旷工。天士力公司给梁宏调整工作地点符合双方签订的劳动合同的约定，但梁宏自2017年9月15日收到调整到银川办事处工作的《到岗告知函》后，仍未按期报到上班，导致连续旷工两天，为此天士力公司于同年9月20日作出《解除劳动合同通知书》，理由是梁宏严重违反公司的规章制度，一个月内连续旷工两日。根据天士力公司、梁宏签订的劳动合同中的《纪律处分管理政策（市场）》4.3.3辞退：员工有下列行为之一者经查证属实应予以辞退。4.3.3.12规定：无正当理由连续旷工两日或一个月内累计旷工3日者。故天士力公司对梁宏作出《解除劳动合同通知书》有事实和法律依据，予以支持；梁宏仲裁请求天士力公司违法解除劳动合同的申请没有事实依据，不予采信。对天士力公司主张不向梁宏支付违法解除劳动合同的赔偿金64869.64元的诉请，予以支持；对梁宏仲裁请求天士力公司支付违法解除劳动合同赔偿金86076元的主张，不予支持；对天士力公司主张不向梁宏支付2017年8月、9月份工资(差额部分)人民币5512元的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款规定：工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。第五十条规定：工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。由于梁宏自2017年8月26日不再向天士力公司提供劳动，天士力公司应向梁宏发放8月工作19天的工资，核定为2506.36元/23天*19天=2070.47元，但应扣除梁宏应当承担的社保费用650.48元，对于2017年9月工资，因梁宏未向天士力公司提供劳动，故梁宏的该仲裁请求缺乏事实依据，不予支持；天士力公司请求不支付该工资，予以支持，故对梁宏仲裁请求天士力公司支付2017年8月、9月份工资(差额部分)人民币5512元的申请，以核定的数额予以支持，超过的数额缺乏事实依据，不予支持。因梁宏对仲裁裁决中拖欠2017年第三季度奖金9500元予以驳回的仲裁裁决表示服判，故不再处理。综上所述，对天士力公司主张不向梁宏支付违法解除劳动合同的赔偿金64869.64元的诉请，予以支持；对梁宏仲裁请求天士力公司支付违法解除劳动合同赔偿金86076元的主张，不予支持；对天士力公司主张不向梁宏支付2017年8月、9月份工资(差额部分)人民币5512元的诉请，以核定的2017年8月工资数额2070.47元予以支付，但需扣除梁宏应当承担的社保缴纳费用650.48元，超过的数额不予支付，梁宏仲裁请求天士力公司支付2017年8月、9月份工资(差额部分)人民币5512元的申请，以核定的数额予以支持，超过的数额缺乏事实依据，不予支持；对梁宏仲裁请求天士力公司支付拖欠2017年第三季度奖金9500元的申请，因梁宏对仲裁裁决予以驳回的裁决表示服判，故不再处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、第五十条的规定，判决：一、天士力医药集团股份有限公司不向梁宏支付违法解除劳动合同的赔偿金64869.64元；二、天士力医药集团股份有限公司向梁宏支付2017年8月工资1419.99元（已扣除社保费用650.48元）；三、驳回天士力医药集团股份有限公司的其他诉讼请求。四、驳回梁宏的其他仲裁请求。案件受理费10，由天士力医药集团股份有限公司负担。在本判决生效后，如未按本判决书指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，当事人提交了新证据。本院依法组织双方当事人对证据进行了质证。梁宏提交了天士力公司员工郭恒强的劳动合同书一份、工资表一份，证明天士力公司无故扣发梁宏工资。天士力公司对该证据发表质证意见认为，对真实性无异议，对证明目的有异议，与本案无关，且对工资问题梁宏从未提出过异议。本院对上述证据审核后认为，本案系梁宏与天士力公司之间的劳动争议，与案外人并无关系，该证据与本案不具有关联性，故本院对该证据不予采信。本院认为，本案争议的焦点问题为天士力公司解除与梁宏的劳动关系是否符合法律规定。本案中，天士力公司、梁宏对双方之间签订的《劳动合同书》无异议。2012年、2015年，梁宏与天士力公司签订的《劳动合同书》中第十部分双方约定事项中均明确写明“乙方（梁宏）承诺遵守甲方（天士力公司）制定的《纪律处分管理政策（市场）》等各项规章制度”，由此可知，双方在协商签订劳动合同时，天士力公司对其公司的规章制度向梁宏进行了告知，梁宏作为劳动者在知晓并愿意遵守其公司规章制度的前提下自愿签订了劳动合同；同时，天士力公司在2015年时也下发通知要求大区全体销售人员学习各项规章制度，且天士力控股集团有限公司工会亦出具了其公司规章制度经法定程序制定的证明，作为公司员工，梁宏主张其不知道公司规章制度的理由，本院不予认可。梁宏自认其2017年8月26日再未去公司上班，也没有履行请假手续，鉴于此，天士力公司于2017年8月31日向其发出《到岗告知函》，要求梁宏接到该函后三日内回公司上班，邮件物流显示梁宏于2017年9月5日签收。同时，天士力公司于2017年9月12日又向梁宏寄送《到岗告知函》，要求其三日内到宁夏银川办事处上班，物流显示梁宏于2017年9月15日签收。在此期间，天士力公司于2017年9月17日向天士力控股集团工会报备决定拟于2017年9月20日与梁宏解除劳动合同。2017年9月20日，天士力公司与梁宏解除劳动合同，并向其进行了送达。因此，根据以上时间点，天士力公司依据其公司的规章制度，在梁宏旷工的情况下解除与梁宏的劳动合同并未违反法律规定，不存在违法解除的情形，故本院对梁宏要求天士力公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。关于工资的问题，梁宏自2017年9月并未提供劳动，故其要求支付8月、9月份工资差额部分的诉讼请求无事实依据。综上所述，上诉人梁宏的上诉请求及理由不成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人梁宏负担。本判决为终审判决。审判长  张海东审判员  靳文丽审判员  杨 蕾二〇二〇年十二月十七日书记员  杨 琦