山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8399号上诉人（原审原告）：杨玲，女，1982年7月17日生，汉族，居民，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人：秦冲，山东铭星律师事务所律师，执业证号：××。被上诉人（原审被告）：赵宾，男，1975年1月16日生，汉族，居民，住山东省临沂市罗庄区。被上诉人（原审被告）：临沂阿鲁新歌复合板有限公司，住所地：临沂市罗庄区盛庄街道办事处红土屯工业园，统一社会信用代码：913713117526987550。法定代表人：赵宾，总经理。上诉人杨玲因与被上诉人赵宾、临沂阿鲁新歌复合板有限公司（以下简称阿鲁新歌公司）民间借贷纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初9336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨玲上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2018）鲁1302民初9336号民事判决书，依法改判赵宾与阿鲁新歌公司共同承担偿还上诉人借款的责任，或发回重审；2.请求判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，赵宾与阿鲁新歌公司应共同承担偿还上诉人借款及利息的责任。1.从2016年1月10日赵宾与阿鲁新歌公司出具的借条上看，借款人赵宾签字并按印，阿鲁新歌公司加盖公章，说明借款人实际上是赵宾和阿鲁新歌公司，赵宾应承担偿还借款的责任。2.根据临沂市罗庄区行政审批服务局出具的阿鲁新歌公司的企业信息及企业变更情况可以看出，2013年9月18日至2018年9月12日阿鲁新歌公司为一人有限责任公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条规定，一审时，赵宾没有提供经会计师事务所审计的财务会计报告及其他相关证据证明公司财产独立于自己的财产，应承担偿还借款的责任。。3.从一审庭审时上诉人所提交的双方当事人均认可的孙培龙的证明可以看出，孙培龙所有的涉案银行卡及网银均由赵宾个人使用和操作，上诉人与被上诉人之间发生的借款和支付利息均是赵斌个人所为，并不是履行职务行为，从而可以证明赵宾的个人财产与公司的财产混同，赵宾与阿鲁新歌公司应共同偿还上诉人的借款及利息。4.阿鲁新歌公司官司缠身，欠巨额外债，已被多家法院执行，并纳入失信人员名单。被上诉人赵宾、阿鲁新歌公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未答辩。原审原告向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告向原告偿还借款35万元及利息；2.本案诉讼费、保全费、保函费全部由被告承担。一审法院认定事实：赵宾系阿鲁新歌公司的法定代表人，杨玲通过赵宾的合作伙伴王胜前认识赵宾。2015年2月10日，阿鲁新歌公司给杨玲出具借条一份，内容为：“今借杨玲款22万元（大写：贰拾贰万元整）月息1分2。借款单位：阿鲁新歌公司（加盖公章）2015年2月10日赵宾”。2015年2月13日，阿鲁新歌公司的记账凭证记载“摘要：借杨玲款总账科目：其他应付款明细科目：杨玲贷方：100000元”。2015年2月17日，杨玲通过其农村信用社账户向阿鲁新歌公司使用的孙培龙的银行账户转款12万元。自2015年3月份起，阿鲁新歌公司向杨玲支付2015年3、4、5、6月份的利息共计10560元，即每月2640元（以22万元为基数，按月利率12‰计算）。2015年6月19日，阿鲁新歌公司向杨玲支付利息360元（以3万元为基数，按月利率12‰计算一个月利息）。2015年7月10日至2015年11月10日，阿鲁新歌公司共计向杨玲支付利息15000元，即每月3000元（以25万元为基数，按月利率12‰计算）。2015年12月18日，阿鲁新歌公司向杨玲支付2015年11月份的利息4200元（以35万元为基数，按月利率12‰计算）。2015年7月7日，阿鲁新歌公司向杨玲借款3万元，杨玲于同月14日通过其工行账户向孙培龙账户转款3万元。期间，赵宾还曾向杨玲借款4万元，也已返还。2016年1月10日，赵宾和阿鲁新歌公司给杨玲出具借条一份，内容为：“今借杨玲现金35万元，大写：叁拾伍万元整，借款期限自2016年1月10日起至2017年1月9日止，月息按一分二，每月10日支付（借款期限共12个月），利息或本金逾期未支付，产生的复利另行协商。借款人：赵宾（按印）单位：阿鲁新歌公司（加盖公章）借款时间：2016年1月10日”。借条出具后，阿鲁新歌公司于2016年2月4日支付杨玲2016年1月份利息4200元，2016年6月7日支付2016年2-5月份的利息共计16800元，2016年8月27日支付2016年6、7月份的利息8400元。以上利息均系通过阿鲁新歌公司使用的原公司出纳孙培龙的银行账户转至杨玲的工行账户。后杨玲以赵宾、阿鲁新歌公司迟迟未返还借款本息为由诉至一审法院，主张权利。庭审中，杨玲主张阿鲁新歌公司于2015年6月9日向其借现金3万元，2015年11月底两次向其借现金各5万元，加之前22万元，共计35万元。阿鲁新歌公司于2016年1月10日收回其出具的22万元借条，重新给杨玲出具了35万元的借条。对此，赵宾、阿鲁新歌公司辩称22万元借款已经通过孙培龙的账户于2015年9月1日转至王胜前的农村信用社账户，3万元已返还，10万元不属实。该35万元借条是因公司资金紧张，打算向杨玲借款，王胜前让公司给杨玲出具了借条，并按35万元支付了借款利息，但该35万元借款一直未到位。一审法院认为，根据阿鲁新歌公司提交的该公司的记账凭证及其出具的22万元的借条，以及杨玲的庭审陈述和其提交的农村信用合作社交易明细，能够证实2015年2月阿鲁新歌公司向杨玲借款22万元的事实。赵宾、阿鲁新歌公司虽辩称该款项已于2015年9月1日返还至王胜前的账户，但根据该公司支付杨玲利息均系转至杨玲本人账户的事实，阿鲁新歌公司将该笔借款返还至王胜前的账户，该转款行为明显有悖常理，且返还数额26万元与借款数额22万元亦不相符。结合阿鲁新歌公司在2015年7月10日至2015年11月10日期间，按借款25万元支付杨玲利息的事实，一审法院认定该22万元借款未予返还。本案中，赵宾、阿鲁新歌公司认可诉争35万元的借条，并认可在2015年12月至2016年8月期间，分别按借款35万元，月利率12‰，分批支付杨玲利息的事实，结合杨玲提交的其工行借记卡账户历史明细清单，足以印证诉争35万元系2015年2月的22万元借款，2015年6月19日的3万元借款，以及2015年11月底5万元、5万元累计而来，同时亦印证赵宾、阿鲁新歌公司抽回22万元借条，重新出具35万元的事实。故一审法院认定杨玲与阿鲁新歌公司之间存在35万元的借贷关系。赵宾、阿鲁新歌公司虽辩称该35万元借条出具后，杨玲并未交付借款，但其抗辩明显与查明事实不符，一审法院对其抗辩不予采信。上述借款期限届满后，阿鲁新歌公司未按约及时返还借款并支付自2016年7月份之后的利息，已构成违约，应当承担违约责任。现杨玲诉请阿鲁新歌公司返还借款35万元及利息，证据充分，理由正当，一审法院予以支持。对于利息，根据借条约定的期限及支付的利息数额，阿鲁新歌公司支付的2016年7月的利息系2016年7月10日至2016年8月10日的利息，故杨玲主张的利息应自2016年8月11日起计算。赵宾系阿鲁新歌公司的法定代表人，其代表公司向杨玲借款，系履行职务行为，22万元、35万元的借条均载明借款单位为阿鲁新歌公司，借款也用于公司并入公司账，故该借款应由阿鲁新歌公司承担返还责任，赵宾不应承担责任。杨玲诉请赵宾返还借款，于法无据，一审法院不予支持。另，杨玲主张的保全费1350元，系其为实现债权而支付的合理费用，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，一审法院判决：一、被告临沂阿鲁新歌复合板有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨玲借款35万元，同时支付利息（以35万元为基数，自2016年8月11日起至实际给付之日止，按月利率12%计算）；二、被告临沂阿鲁新歌复合板有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨玲因实现债权而支付的保全费1350元；三、驳回原告杨玲的其他诉讼请求。案件受理费6550元，由被告临沂阿鲁新歌复合板有限公司负担。二审期间，上诉人杨玲围绕上诉请求，提供阿鲁新歌公司的工商信息，拟证明赵宾及阿鲁新歌公司与杨玲发生民间借贷关系时属于赵宾的独资公司，赵宾与阿鲁新歌公司应对本案债务承担连带责任。本院依法组织当事人进行证据交换和质证。对当事人争议的事实本院认定如下：2017年6月21日，临沂阿鲁克邦复合板有限公司名称变更为临沂阿鲁新歌复合板有限公司。2013年9月18日，阿鲁新歌公司股东由魏娜、赵志环变更为赵宾；2018年9月12日，阿鲁新歌公司股东由赵宾变更为王夫田、赵宾。本院二审查明的其他案件事实与一审查明的一致。本院认为，本案争议焦点系被上诉人赵宾应否承担还款责任。2016年1月10日35万元借条中，借款人处赵宾签字并捺印，下面打印的“单位：临沂阿鲁克邦复合板有限公司”上面加盖了阿鲁新歌公司印章。结合借条落款情况，被上诉人赵宾签字捺印的行为不符合法定代表人履行职务行为的签字习惯，而是作为共同借款人签字。虽该35万元借款系前期公司使用，但被上诉人赵宾在借条借款人处签字捺印系对债务的加入，应作为共同借款人承担还款责任，对此本院予以纠正。综上所述，杨玲的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：一、维持山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初9336号民事判决第三项：三、驳回原告杨玲的其他诉讼请求。二、变更山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初9336号民事判决第一、二项为：一、临沂阿鲁新歌复合板有限公司、赵宾于本判决生效之日起十日内返还杨玲借款35万元，同时支付利息（以35万元为基数，自2016年8月11日起至实际给付之日止，按月利率12%计算）；二、临沂阿鲁新歌复合板有限公司、赵宾于本判决生效之日起十日内赔偿杨玲因实现债权而支付的保全费1350元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6550元，二审案件受理费6550元，由临沂阿鲁新歌复合板有限公司、赵宾共同负担。本判决为终审判决。审判长 金 文审判员 胡 才审判员 王晓艳二〇二〇年十二月二十五日书记员 白 华