广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终8390号上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司，住所地：佛山市顺德区******委会东区建设路64-66号地德富塑料城商务中心D座1号铺。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：董亚文，广东天穗（惠州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：丁雪瑜，女，汉族，1975年8月4日出生，户籍地广东省惠东县**********，公民身份号码441************729。委托诉讼代理人：黄孟斌，广东商达（惠州）律师事务所律师。原审被告：杨健，男，汉族，1980年3月7日出生，户籍地广东省信宜市，公民身份号码440************515。原审被告：佛山市顺德区口岸通程旅游汽车运输有限公司，住所地：佛山市顺德区****凤翔工业区顺翔路28号。法定代表人：胡某1。共同委托诉讼代理人：陈正翔、杨健海,均系广东宝言律师事务所律师上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司因与被上诉人丁雪瑜，原审被告杨健、原审被告佛山市顺德区口岸通程旅游汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2020）粤1323民初2985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司请求:1、依法撤销一审判决并依法改判；2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。争议金额66153元。事实与理由：一、被上诉人误工天数应当为住院天数＋医嘱全休天数，合计应为199天。被上诉人未提交证据证明其因伤持续误工，一审认定的误工费不当。二、被上诉人仅提供一份单位证明，无其他证据佐证，一审认定的误工费过高。被上诉人丁雪瑜辩称，结合最高院的相关司法解释及惠州中院相关裁判指引，受害人因伤致残，应当自治疗终结日起三个月内评残，误工期可算至定残前一天。受害人无法证明其从事行业及收入的，按广东私营单位职工上一年度平均工资计算误工费。一审认定事实清楚，适用法律正确。服从一审判决。原审被告杨健、原审被告佛山市顺德区口岸通程旅游汽车运输有限公司经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告丁雪瑜向一审法院起诉请求：一、判令三被告向原告赔偿268948.58元（医疗费48075.3元、护理费11850元、住院伙食补助费7900元、营养费500元、交通费3000元、误工费83075.34元、残疾赔偿金84132元、被扶养人生活费17685.94元、精神损害慰抚金10000元、鉴定费2730元）；二、判令本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2018年6月3日晚上22时06分许，被告杨健驾驶粤X*****号牌大型普通客车从巽寮往平海方向行驶，行至X210线20KM+300M（巽寮富仕威酒店路段），与相对方向行驶由原告丁雪瑜驾驶粤L*****号牌两轮摩托车发生刮撞，刮撞后原告丁雪瑜驾驶车辆再与相对方向行驶（巽寮往平海）由何名抄驾驶的粤P*****号牌小型轿车发生碰撞，造成原告丁雪瑜受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生后，大客车驶离现场往港口方向，行驶至平海南门海路段被尾随追赶的群众拦截。惠东县公安局交通警察大队依据《广东省道路交通安全条例》第四十四条第一款第一项“发生交通事故后当事人未立即停车，未保护现场，或者有条件报案而不及时报案，致使事故基本事实无法查清的，应当按照下列规定承担事故责任：一方当事人有上述行为的，承担全部责任”的有关规定，于2018年7月2日依法对本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告杨健承担事故全部责任，原告丁雪瑜及何名抄无责任。案件审理过程中，被告杨健、通程汽运公司对上述事故责任认定提出异议，我院遂就本案事故责任划分的合理性问题函询惠州市公安局交通警察支队，后者函复称“无法通过双方当事人行为对发生交通事故所起的作用来认定事故责任，也不适用驾车逃逸的责任推定，但又无证据排除其明知发生交通事故，涉事大客车驾驶员亦有可能确实存在‘无意驶离’的情形。综合相关证据材料，办案部门对该起交通事故的事实认定和责任划分是合理的”。事故发生后，原告丁雪瑜即被送往惠东县平海镇巽寮卫生院门诊治疗，并于次日被先后送惠东县**********人民医院住院治疗至2018年8月16日出院，共计住院73天，惠州市**人民医院出院小结中记载原告在住院期间行右侧肩峰骨折切开复位钢板螺钉内固定术，出院医嘱载明1、全休壹个月，住院期间留陪人，定期复查，专科随诊，出院2个月后返院行右肩磁共振及头颅CT检查，必要时行右肩袖损伤修补术，骨折愈合后返院拆除内固定；2、注意休息，避免剧烈运动，适量加强肢体功能锻炼，注意预防跌倒；3、耳鼻喉科、胸外科、神经外科定期复诊，定期复查肿瘤指标。后原告为拆除上述内固定物于2019年8月21日前往惠州市**人民医院住院治疗至2019年8月27日出院，共住院6天，出院小结记载原告在住院期间行“右肩峰内固定物取出术＋切口疤痕切除术”，出院医嘱载明1、定期复查，专科随诊；2、注意切口卫生、每三天换药，术后第14天切口拆线；3、注意休息，避免剧烈活动，患肢术后3个月内避免负重，患肢保护性、渐进性功能锻炼，按医嘱服药；4、建议全休叁个月，加强营养。上述治疗期间共产生医疗费58075.3元，其中被告杨健、通程汽运公司共同垫付了42000元，被告平安财保顺德支公司在交强险医疗费用赔偿限额内向原告垫付了1万元。根据原告的委托，广东远大司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，并于2019年12月30日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见如下：1、被鉴定人丁雪瑜的所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；2、被鉴定人丁雪瑜右侧锁骨肩峰端骨折，行内固定物手术治疗，喙突骨折，喙肱骨韧带损伤，现内固定已拆除，致右肩关节功能丧失39.6％，构成十级伤残。原告就此向鉴定机构支付了2730元鉴定费。经质证，各方当事人对上述鉴定意见均不持异议。被告杨健系被告通程汽运公司的员工，事故发生时正在履行职务行为。被告杨健的准驾车型为A1A2，其驾驶的粤X*****号牌大型普通客车的登记所有人为被告通程汽运公司，该车在平安财保顺德支公司处投保了交强险与商业第三者责任险100万元（不计免赔），本案事故发生在保险期限内。被告平安财保顺德支公司以被告杨健在事故发生后驾车逃逸为由，主张在商业第三者责任险免责，并就此向本院提交了《机动车综合商业保险条款》及已加盖被告通程汽运公司公章的《机动车综合商业保险投保单》予以佐证，保险条款第八条约定：“在上述保险责任范围内，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：…（二）1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的；…”，《机动车综合商业保险投保单》中的投保人声明第二条载明：“本投保人已收到了保险条款，且贵公司已向本投保人详细介绍了条款内容，本投保人对免除保险人责任的条款的概念、内容及其法律后果，均因保险人的明确说明已完全理解，并同意投保”。原告丁雪瑜户籍信息及由惠东县******民委员会出具的《证明》显示其为居民户口家庭户，现居于巽寮胡屋村小组（13号），为主张其误工损失，原告提交了惠东县巽寮巽湾酒家营业执照及其出具的《工作证明》予以佐证，该组证据显示原告自2017年5月起在该酒家任经理，月平均工资为5500元。据由惠东县公安局巽寮派出所及惠东县**民委员会出具的证明显示，原告的父亲丁冯发（1947年3月29日出生）与其母亲范带喜（1949年8月10日出生）共育有8名子女，分别为原告丁雪瑜及丁雪玲、丁雪琴、丁雪娟、丁雪美、丁小可、丁雪冰、丁雪翡；另据原告提交的户籍信息显示，原告丁雪瑜育有两子，分别为长子郑癸鑫（2001年4月12日出生）与次子郑某（2006年3月20日出生）。一审法院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书后，原、被告均未向有关部门申请复核，且惠州市公安局交通警察支队的复函确认了该认定书事实认定及责任划分的合理性，故该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即被告杨健承担本案事故的全部责任。广东远大司法鉴定所具备鉴定资质，鉴定程序合法，各方当事人均不持异议，本院对其就原告伤情所作出的鉴定意见予以采信。被告杨健系被告通程汽运公司的员工，且事故发生时正在履行职务行为，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任”的规定,被告杨健的上述侵权责任依法应由被告通程汽运公司承担。关于被告平安财保顺德支公司以被告杨健在事故发生后有驾车逃逸行为而主张在商业险免责的问题。发生道路交通事故后离开事故现场与肇事逃逸并非同一法律概念，并非所有离开现场的行为都属于逃逸。肇事逃逸是在发生道路交通事故后，当事人为逃避承担法律责任，未经涉事其他方当事人或者公安交管部门同意，擅自离开道路交通事故现场，或者当事人虽在现场但藏匿不配合调查的情形。据惠州市公安局交通警察支队复函，并不能确认被告杨健具有逃避承担法律责任和法律追究的主观目的，不应被认定为肇事逃逸，此种情形也不属于商业三者险的免责范围。故对被告平安财保顺德支公司的该项主张不予采纳。涉案粤X*****号牌大型普通客车在被告平安财保顺德支公司处投保了交强险及商业第三者责任险（100万元，不计免赔），根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的各项损失应先由被告平安财保顺德支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告通程汽运公司承担全部赔偿责任，并由平安财保顺德支公司根据保险合同在商业第三者责任险赔偿限额100万元内（不计免赔）进行赔付。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》,并结合原告的诉请范围，对原告诉请的各项损失确认如下：1.医疗费：凭医疗收费票据计为58075.3元。2.住院伙食补助费：按100元/天标准计住院治疗79天为7900元。3.营养费：事故造成原告一处十级伤残，计为500元。4.护理费：原告住院79天，按本地护工从事同级别护理的劳务报酬标准150元/天计79天为11850元。5、误工费：原告仅提交用人单位出具的收入证明，未能提交相关备案劳动合同、社保证明及连续6个月以上的工资银行流水予以证实其实际误工损失，故应按全省城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准计算。原告在治疗终结日（拆除内固定后的全休届满日）后三个月内定残，误工时间应计至定残前一日即2019年12月29日，合计误工574天。由此计得原告的误工费为66153元（42066元/年÷365天×574天，四舍五入）。6.残疾赔偿金：原告的户籍地系由巽寮滨海旅游度假区管理委员会管理，由其行使行政管理职能，属于城镇地区，故应按城镇标准计算该项损失。事故造成原告十级伤残，按广东省一般地区城镇居民人均可支配收入标准计为84132元（42066元/年×20年×10%）。7、被抚养人生活费：至受害人丁雪瑜定残之日止，被扶养人丁冯发年满72岁（需扶养8年）、范带喜年满70周岁（需扶养10年），事故发生前均有8名扶养人，按城镇居民人均年生活消费支出28875元/年标准分别计为2887.5元（28875元/年×8年÷8人×10％）与3609元（28875元/年×10年÷8人×10％，四舍五入）；被扶养人郑某年满13周岁（需扶养5年），事故发生前有2名扶养人，按城镇居民人均年生活消费支出28875元/年标准计为7219元（28875元/年×5年÷2人×10％，四舍五入）。以上共计13715.5元。被扶养人郑葵鑫至原告定残之日已年满18周岁，其抚养费不予支持。8.精神损害抚慰金：本案事故造成原告丁雪瑜十级伤残，酌情给予10000元。9.交通费：综合原告丁雪瑜的就医情况，酌情给予2370元。10.鉴定费：按票据计为2730元。原告方的上述损失共计257425.8元，其中属交强险医疗费用赔偿限额1万元项下的1—3项损失为66475.3元，属死亡伤残赔偿限额11万元项下的4—10项损失为190950.5元。因被告平安财保顺德支公司已垫付了交强险医疗费用赔偿限额1万元，该赔偿限额已用尽，故原告在死亡伤残赔偿限额可获赔11万元（优先赔付精神抚慰金）。另本案事故中车牌号为粤P*****号牌小型轿车的驾驶员何名抄虽不承担事故责任，但依法应当在交强险无责范围内承担赔偿责任，即原告的损失应在该车辆交强险无责任医疗费用赔偿限额及无责任死亡伤残赔偿限额获赔12000元，因原告在本案中并未诉请其该部分损失，其可另行主张，但应在本案中予以扣减。原告的损失扣除粤X*****号牌大型普通客车交强险赔偿数额及粤P*****号牌小型轿车交强险无责赔偿数额后为125425.8元（257425.8元—1万元—11万元—12000元），应由被告通程汽运公司承担全部赔偿责任，并由被告平安财保顺德支公司在商业第三者责任险100万元赔偿限额内进行赔付。扣减被告杨健与通程汽运公司已垫付的42000元，被告平安财保顺德支公司在商业第三者责任险100万元赔偿限额内仍需赔付原告83425.8元（125425.8元—42000元）。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司于本判决生效之日起7日内在交强险赔偿限额内赔偿原告丁雪瑜11万元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司于本判决生效之日起7日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告丁雪瑜83425.8元。三、驳回原告丁雪瑜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2688元（已减半收取，原告已预交），由被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担1088元，由被告佛山市顺德区口岸通程旅游汽车运输有限公司负担825元，由原告丁雪瑜负担775元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，误工时间“可以”计算至定残日前一天，也可以按照实际误工时间计算，因此一审误工期计算至评残前一天并无不当，本院予以维持，上诉人对此所提出的异议本院不予采纳。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费1453元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年十二月二十六日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅