云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0322民初4614号原告：杨小顺，男，1966年5月14日出生，汉族，农民，住云南省陆良县。（未到庭）法定代理人：刘竹英，女，1965年3月4日生，汉族，农民，住云南省陆良县。系原告杨小顺之妻。委托诉讼代理人：李永坤，云南东新律师事务所律师。（特别授权）被告：方国所，男，1991年4月16日出生，汉族，农民，住云南省陆良县。被告：鼎和财产保险股份有限公司陆良支公司。负责人：许富春，系该公司经理。（未到庭）地址：云南省陆良县。委托诉讼代理人：杨欣怡，云南天外天律师事务所律师。（特别授权）原告杨小顺与被告方国所、鼎和财产保险股份有限公司陆良支公司(以下简称“鼎和财保”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨小顺的法定代理人刘竹英、委托诉讼代理人李永坤、被告方国所、被告鼎和财保的委托诉讼代理人杨欣怡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨小顺本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告保险公司首先在交强险的范围内予以赔偿12万元，超出部分由保险公司和被告方国所在事故责任比例的50%承担，即733454.03元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年12月30日18时03分许，方国所驾驶云Ｄ×××**号小型车沿国道248线由陆良县板桥镇驶往大桥村，行至兰州-马关2433公里830米处时，与杨小顺所驾云Ｄ×××**号二轮摩托车相撞，造成杨小顺受伤，两车不同程度的道路交通事故。经认定，双方承担事故同等责任。事故发生后，原告于当天到曲靖市人民医院住院治疗，原告经诊断为：1.闭合性颅脑损伤特重型；2.双侧额颞顶多发性大脑挫裂伤；3.右小腿开放性小腿骨折毁损伤；4.肺部感染；5.创伤性休克；6.双侧肺挫伤；7.右足开放性足骨折毁损伤；8.右下肢开放性伤口；9.右侧颞顶创伤性急性硬膜下出血；10.广泛创伤性蛛网膜下腔出血等。住院23天，后陆续在曲靖第五人民医院等共计住院153天，开支医疗费164106.06元。经鉴定，杨小顺为无民事行为能力人，杨小顺因颅脑损伤等被鉴定为二级伤残，右小腿自上段以远截止术后鉴定为七级伤残；需择期行颅脑修补等后期治疗费65000元，需改善脑循环等相关费用，后期治疗费每年10000元，杨小顺生活完全不能自理，为大部分护理依赖，属于完全丧失劳动能力，小腿假肢13000元／具，每三年更换一次，小腿假肢硅凝胶套单价4000元／只，每年更换一次，小腿假肢硅凝胶套锁具单价3300元／套，每三年更换一次，高靠被轮椅单价1800元／辆，每三年更换一次，共开支鉴定费8500元。经查，被告方国所驾驶车辆在被告鼎和财保投保了强制险、商业三者险，事故发生在保险期内。原告损失范围如下：1.医药费164106.06元；2.后期治疗费65000元＋10000元×20年＝265000元；3.残疾赔偿金11902元×20年×95%＝226138元；4、误工费135元／天×251天＝33885元；5.住院期间护理费135元／天×153天×2人＝41310元；6.终身护理费135元／天×20年×365天×80%＝788400元；7.残疾辅助器具费已开支14230元＋评估13000元／具×（20年÷3年）＋4000元／只×20年＋3300元／套×（20年÷3年）＋1800元／辆×（20年÷3年）＝214957元；8.住院伙食补助费100元／天×153天＝15300元；9.营养费50元／天×153天＝2450元；10.交通费3000元；11.鉴定费8500元；12.精神抚慰金50000元。综上，依法支持原告的诉讼请求。被告方国所辩称，我没有能力赔那么多。被告鼎和财保辩称，对保险事故责任及受伤情况无异议，我方垫付了4万元。原告主张的各项费用医药费应当医院开具正式票据，其他没有发票不认可，后期治疗费、残疾辅助费等应先按5年计算，如后期仍需治疗可另行提起诉讼，住院期间护理费只能算一人，残疾辅助器具不予认可，营养费应按30元每天计算，交通费不认可，鉴定费不承担，精神抚慰金主张较高，应考虑多方因素认定。原告杨小顺针对其主张向本院提交了以下证据：1.原告身份证复印件1份，法定代理人身份证复印件1份；2.道路交通事故认定书1份；3.曲靖市人民医院出院通知书、疾病证明书各6份、护理站证明1份、曲靖市第五人民医院出院证1份、护理证明1份；4.道路交通事故伤情鉴定书1份；5.司法鉴定意见书3份；6.医疗费发票及病人费用清单各1份；7.鉴定费发票1份。经质证，被告鼎和财保对证据1中法定代理人身份证明提出异议，认为与本案没有关联性，其是否具有护理身份以法庭核实为主，提醒注意杨小顺为无民事行为能力人，是否需先走特别程序指定监护人；对证据3中护理证明不予认可，认为陪客证为后期制作，属于后补证据，不能客观证明原告陪护需要；对证据5中第三份鉴定原告假肢单价及更换年限不予认可，后期治疗费已包含相关器材的费用支出，费用属于重复支出费用；对证据6中药房开具的小票和没有流水、医嘱对应的收据、发票不予认可，经扣减小票数额只认可152532.72元医疗费；对证据7中残疾评估发票费用不予认可，且该证据费用应为被告方国所承担。对其他证据无异议。被告方国所提出其质证意见与被告鼎和财保质证意见一致。被告鼎和财保针对其主张向本院提交了以下证据：1.保单抄件1份；2.中国建设银行客户专用回单1份。经质证，原告杨小顺对上述证据无异议；被告方国所对上述证据无异议。被告方国所未提供证据。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：1.原告提交的证据1，本案原告已鉴定为无民事行为能力人，刘竹英是其配偶，是其第一顺序监护人，固然可以法定代理人身份参加诉讼。对监护人的确定有争议的，才存在特别程序指定监护的问题。对该证据本院予以采信；2.原告提交的证据3护理证明，系曲靖市人民医院、曲靖市第五人民医院开具的证明，符合原告伤残陪护实际，予以采信；3.证据5中第三份鉴定原告假肢单价及更换年限，不存在重复鉴定的问题，予以采信；4.证据6中药房开具的发票，均系药房正规发票，亦符合原告住院需开支医药和护理必须品的实际，系正常医疗开支，予以采信；证据7中残疾评估发票费用符合证据三性，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下法律事实：2019年12月30日18时03分许，被告方国所驾驶云Ｄ×××**号小型普通客车沿国道248线由陆良县板桥镇驶往大桥村，行至兰州-马关2433公里830米处时，与原告杨小顺所驾云Ｄ×××**号二轮摩托车相撞，造成原告杨小顺受伤，两车不同程度的道路交通事故。经认定，原告杨小顺与被告方国所承担事故同等责任。事故发生后，原告杨小顺于2019年12月30日至2020年1月22日在曲靖市人民医院住院治疗23天，开支住院费54111.45元；于2020年1月22日至2020年3月3日在曲靖市第五人民医院住院治疗41天，开支住院费33047.23元；于2020年3月3日至2020年3月13日在曲靖市人民医院住院治疗10天，开支住院费11668.19元；于2020年3月13日至2020年4月5日在曲靖市人民医院住院治疗23天，开支住院费18113.32元；于2020年4月5日至2020年4月27日在曲靖市人民医院住院治疗22天，开支住院费12737.86元；于2020年4月27日至2020年5月22日在曲靖市人民医院住院治疗25天，开支住院费12561.72元；于2020年5月22日至2020年5月31日在曲靖市人民医院住院治疗9天，开支住院费4394.32元。治疗期间开支门诊检查、特殊药品等费用7234元。从大药房开支药品、轮椅等必要器具等费用62283元。原告杨小顺的伤情经诊断为：1.闭合性颅脑损伤特重型；2.双侧额颞顶多发性大脑挫裂伤；3.右小腿开放性小腿骨折毁损伤；4.肺部感染；5.创伤性休克；6.双侧肺挫伤；7.右足开放性足骨折毁损伤；8.右下肢开放性伤口；9.右侧颞顶创伤性急性硬膜下出血；10.广泛创伤性蛛网膜下腔出血等。经鉴定，原告杨小顺为无民事行为能力人；颅脑损伤等为二级伤残，右小腿截肢术后等为七级伤残。择期颅骨缺损修补等后期治疗费65000元，改善脑循环等费用每年需10000元。大部分护理依赖；小腿假肢13000元／具，每三年更换一次，小腿假肢硅凝胶套单价4000元／只，每年更换一次，小腿假肢硅凝胶套锁具单价3300元／套，每三年更换一次，高靠被轮椅单价1800元／辆，每三年更换一次。另查明，原告杨小顺在住院期间被告鼎和财保垫付了医疗等费用40000元；被告方国所垫付了医疗等费用35000元。被告方国所驾驶的云Ｄ×××**号小型客车向被告鼎和财保投保了交强险和50万的不计免赔第三者责任险，本次事故发生在保险期间内。本院认为，原告杨小顺、被告方国所发生交通事故，经交警认定，双方负事故的同等责任。原告杨小顺、被告方国所均存在过错，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本院根据肇事双方的过错程度及导致事故发生的原因力大小，确定被告方国所承担50%的民事赔偿责任。根据庭审认证的证据，结合原告的诉请及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业的上一年度职工平均工资计算。”、第二十一条第一款、第二款、第三款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神抚慰金”的规定，结合原告的诉请，原告所主张的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费本院予以支持。原告依据鉴定机构所主张的后期治疗费、终身护理费、残疾辅助器具费，根据原告的现状，酌情确定为10年，如果10年后原告仍需此费用，可另行主张。原告主张的交通费、精神抚慰金过高，依法应予调整。综上，原告的损失范围及数额为：(1)医疗费164106.06元，(2)住院伙食补助费153天×100元/天=15300元,(3)住院期间护理费153天×135元/天×2人=41310元，（4）误工费135元/天×251天=33885元，（5）营养费153天×50元=7650元。原告主张2450元予以支持，（6）残疾赔偿金11902元×20年×0.95=226138元，(7)交通费1000元，（8）后期治疗费65000元+10000元×10年=165000元，（9）后期护理费135元/天×10年×365天×80%=394200元，（10）残疾辅助费14230元+13000元/具×（10年÷3年）+4000元/只×10年+3300元/套×（10年÷3年）+1800元/辆×（10年÷3年）=113960元，（11）鉴定费8500元，（12）精神抚慰金10000元。以上共计1175849.06元。被告方国所驾驶的云Ｄ×××**号小型客车向被告鼎和财保投保了交强险和50万的不计免赔第三者责任险，且事故发生在保险期间内，所以根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额内范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，对原告的损失，应由被告鼎和财保在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分由被告鼎和财保在商业第三者责任险范围内按原告承担50%责任承担替代赔偿责任后，不足部分再由被告方国所承担。因此原告的医疗费用赔偿项下的医疗费164106.06元、住院伙食补助费15300元、后期治疗费165000元、营养费2450元共计346856.06元，由被告鼎和财保在交强险责任限额范围内赔偿10000元，剩余的336856.06元在商业第三者责任险范围内按责赔偿；原告的死亡伤残赔偿项下的残疾赔偿金226138元、残疾辅助费113960元、住院期间护理费41310元、后期护理费394200元、交通费1000元、误工费33885元、精神抚慰金10000元共计820493元，由被告鼎和财保在交强险责任限额范围内赔偿110000元，剩余的710493元在商业第三者责任险范围内按责赔偿。商业三者险赔偿项下赔偿的数额应为（336856.06元＋710493元）×50%＝523675元，该数额超出被告方国所投保的商业三者险（50万元）的23675元，由被告方国所赔偿。该起事故中产生的鉴定费用，依法由被告方国所承担4250元，原告自行承担4250元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款、第三款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、由被告鼎和财产保险股份有限公司陆良支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内一次性赔偿原告杨小顺各类费用共计120000元；二、扣除被告鼎和财产保险股份有限公司陆良支公司垫支的40000元，再由被告鼎和财产保险股份有限公司陆良支公司在机动车第三者商业责任保险赔偿限额内一次性赔偿原告杨小顺各类费用共计460000元；三、由被告方国所一次性赔偿原告杨小顺各类费用27925元；（该费用从被告方国所垫支的35000元扣除后，再由原告杨小顺返还被告方国所7075元）四、驳回原告杨小顺的其余诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效之日起三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4117元，减半收取2059元由被告方国所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请执行。审判员  李堂林二〇二〇年十二月十二日书记员  刘 梦