山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终4553号 上诉人（原审被告）：周印才，男，1989年3月6日出生，汉族，居民，住山东省聊城市东昌府区。 被上诉人（原审原告）：文尚宾，男，1985年7月22日出生，汉族，居民，住山东省莘县。 委托诉讼代理人：赵秀旺，聊城东昌三合法律服务所法律工作者。 原审被告：杨历丹，女，1990年6月8日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。 上诉人周印才因与被上诉人文尚宾、原审被告杨历丹民间借贷纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初5893号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人周印才上诉请求：1.请求撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初5893号民事判决第一项，第二项；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。一、文尚宾于2019年2月、4月、5月分三次共借款给周印才93000元，证明周印才只收到了93000元，并非文尚宾一审提出诉讼请求120000元，显然这就是砍头息的虚假合同，周印才并未拿到文尚宾出借的所谓120000元。二、周印才于2019年3月、4月、7月、8月分四次以微信转账和网银转账的方式偿还文尚宾本金共计53000元。三、周印才与文尚宾自2013年以来长期存在周转借贷关系，数十次借贷金额高达150万，每次文尚宾收取利息均为月息5分的砍头息，显然失去了正常借贷合同的习惯，周印才每次都未收到实际借款金额。一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判，维护上诉人合法权益。 被上诉人文尚宾答辩称，一、原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回上诉人的上诉请求。根据被上诉人提交的2019年2月13日分三次通过支付宝的方式向上诉人周印才汇款28500元，后于2019年5月15日分两次通过手机银行向周印才汇款55000元，又于2019年4月25日通过微信问周印才汇款9500元，后又给付周印才现金11500和15500元。2019年5月15日，上诉人给被上诉人文尚宾书写借条及收到条，这一事实在原审法院周印才予以认可和确认，以此能证明周印才向文尚宾借款120000元的事实，原审法院正是根据确认的证据以及真实的事实情况下才判决让周印才偿还借款的。周印才为文尚宾书写借条及收到条，完全都是其真实意思表示，借条中并不存在周印才所称的砍头息及虚假合同情形。二、关于周印才称于2019年3月、4月、7月、8月分四次微信转账和网银转账的方式偿还给文尚宾本金53000元，原审庭审时并未提交向文尚宾转账及给付的任何凭证，应承担举证不能的法律后果。三、关于周印才称自2013年以来，文尚宾收取5分利息的主张不属实，原审法院中其也未提供文尚宾收取5分利息的任何证据。周印才为文尚宾出示的借条中并未约定利息，只约定了还款期限，为防止其到期不还，约定了每逾期一天向出借方支付借款总额3%的逾期违约金，所以不存在周印才所称的不符合借贷合同准则的情况。 文尚宾向一审法院起诉请求：判令被告立即支付给原告借款120000元及利息。 一审法院认定事实：两被告原系夫妻关系，于2018年10月26日离婚。被告周印才于2019年5月15日出具借条，约定向原告借款120000元，期限为2019年5月15日至6月14日。每逾期一日，支付出借总额3%的违约金。原告支付方式为：2019年2月13日支付宝转账28500元，2019年4月25日微信转账9500元，2019年5月15日手机银行转账55000元。原告称向被告支付现金27000元，被告周印才不予认可，未提交证据。 一审法院认为，原、被告出具的借条，实为被告周印才向原告借款的合同，系双方真实意思表示，不违反法律规定，视为有效合同。原告按合同约定履行支付借款的义务，因被告周印才不认可原告向其支付过现金，原告亦无证据证明，原告所提交证据可证明原告支付借款的数额为93000元，借款到期后被告周印才亦应向原告偿还借款。借条中对违约金的约定，明显过高，本院予以调整，按年利率24%计付。此借款发生于两被告离婚之后，属于被告周印才个人债务。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告周印才于本判决生效后五日内偿还原告文尚宾借款93000元；二、被告周印才于本判决生效后五日内偿还原告文尚宾利息、违约金（以93000元为基数，自2019年6月15日起至实际还款之日止按年利率24%计付）；三、驳回原告文尚宾其他诉讼请求。案件受理费1350元由被告周印才负担。 本院审理期间，上诉人周印才提交转账记录3份，证明周印才已还款51500元。被上诉人文尚宾认可周印才主张的51500元中的10000元是偿还的本案的借款利息，另41500元偿还的是周印才与文尚宾2017年9月1日的5万元借款，并提交了2017年9月1日周印才向文尚宾出具的5万元借条一份及银行转账记录5份，用以证明周印才曾于2017年9月1日向文尚宾借款5万元，且文尚宾向周印才转款398000元，周印才向文尚宾转款275000元，周印才尚欠文尚宾123000元。针对被上诉人文尚宾的抗辩主张，上诉人周印才提交银行转账23页，证明其与被上诉人文尚宾之间存在多次借贷，且2017年9月1日的5万元借款已全部清偿，另周印才向案外人高春兰转款99000元亦是对被上诉人文尚宾之前借款的偿还。被上诉人文尚宾对此不予认可，主张2017年9月1日的借款并未全部清偿完毕，周印才向高春兰的转款与本案无关，亦不是偿还周印才与文尚宾本案之前的借款。 对于当事人争议的本案还款事实，本院认定如下：2019年4月15日，周印才偿还1500元；2019年7月20日，周印才偿还5000元；2019年7月22日，周印才偿还5000元；2019年8月29日，周印才偿还40000元。本院查明的借款事实同一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案争议焦点是还款数额如何认定。被上诉人文尚宾虽主张实际出借金额为120000元，但因其并未就此提起上诉，故本院不再就出借金额作为本案争议焦点进行分析认定。上诉人周印才与被上诉人文尚宾之间存在多次借贷，在2017年至本案借款出借前，双方当事人互有资金往来。上诉人周印才主张之前借款已全部清偿并提交同时期转账记录予以证明，被上诉人文尚宾虽主张2019年4月15日周印才的1500元转款和2019年8月29日周印才的40000元转款偿还的是2017年9月1日周印才的50000元借款，但因周印才2019还款时间与2017年借款时间相差两年之久，且上诉人周印才提交的51500元还款证据发生在2019年2月13日即文尚宾第一次向周印才出借本案借款之后，在无法明晰2019年的转款与2017年9月1日5万元借款存在关联的情况下，本院依法认定周印才向文尚宾的51500元转款系偿还本案借款。上诉人周印才虽主张其已偿还本案借款53000元，但另1500元未提供证据证明，本院不予认可。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”针对本案借款，双方当事人约定借款期限为2019年5月15日至2019年6月14日，日逾期违约金为借款总额的3%，未约定借期内利息。故，因周印才2019年4月15日偿还的1500元发生在借款期限前，在无借期利息约定的情况下，该1500元应认定为对借款本金的偿还；周印才2019年7月20日偿还的5000元、2019年7月22日偿还的5000元、2019年8月29日偿还的40000元，上述还款时间发生在借款期限之后，应自6月15日即逾期之日起按照年利率24%先抵扣逾期违约金后抵扣借款本金。扣除还款数额后（计算明细详见下表），上诉人周印才应偿还被上诉人文尚宾45874.92元借款本金及逾期违约金（逾期违约金自2019年8月29日起至实际清偿之日止，以45874.92元为计算基数，按照年利率24%计算）。                            时间                       出借             本金                       还款数额                       抵扣逾期违约金                       抵扣本金                       剩余本金                               2019.2.13                       28500                                                                                                                       2019.4.15                                             1500                                             1500                       27000                               2019.4.25                       9500                                                                                         36500                               2019.5.15                       55000                                                                                         91500                               2019.7.20                                             5000                       91500×2%/30×35=2135                       5000-2135=2865                       88635                               2019.7.22                                             5000                       88635×2%/30×2=118.18                       5000-118.18=4881.82                       83753.18                               2019.8.29                                             40000                       83753.18×2%/30×38=2121.74                       40000-2121.74=37878.26                       45874.92                综上，因上诉人周印才提交了新证据，其上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初5893号民事判决； 二、周印才于本判决生效后十日内偿还文尚宾45874.92元借款本金及逾期违约金（逾期违约金自2019年8月29日起至实际清偿之日止，以45874.92元为计算基数，按照年利率24%计算）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1350元，由周印才承担；二审案件受理费2700元，由文尚宾负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵曙昉 审判员  吴艳锋 审判员  刘晓光 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理肖倩 书记员肖军辉