四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0623民初3991号 原告：李中建，男，1953年7月22日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：李勇,四川盛豪（中江）律师事务所律师。 被告：张紫凌，女，1997年5月3日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：詹国文，四川智派律师事务所律师。 被告：华农财产保险股份有限公司四川省分公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区交子大道**中海国际中心******。 负责人：柳智，该支公司总经理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司中江支公司，住所地中江县南，住所地中江县南华镇一环路南段****楼****商铺**楼****及**商铺 负责人：叶伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴勇，四川宗元律师事务所律师。 原告李中建与被告张紫凌、华农财产保险股份有限公司四川省分公司(以下简称华农四川保险公司)、中国平安财产保险股份有限公司中江支公司（以下简称平安财险中江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年12月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李勇、被告张紫凌及其委托诉讼代理人詹国文、被告平安财险中江公司的委托诉讼代理人吴勇到庭参加诉讼。被告华农四川保险公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李中建向本院提出诉讼请求：１、判令被告赔偿原告因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计105743.55元；2、精神损害抚慰金在交强险中优先支付；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：1、2019年8月11日，被告张紫凌驾驶川Ｆ2××××号小型面包车，从中江县杰兴镇方向经城北中学往中江县北塔寺牌坊方向行驶，于当日8时12分许,车辆行至中江县北塔西路（城北中学）外红绿灯路段处右转弯时，与右侧车道由原告驾驶的无号牌电动三轮车（搭乘陈**霞）发生碰撞，造成陈**霞、原告受伤及车辆受损的交通事故；2、2019年9月11日，中江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定驾驶人张紫凌应承担本次事故的主要责任，驾驶人李中建承担本次事故的次要责任，陈**霞不承担本次事故的责任；3、原告的损伤经四川华大司法鉴定中心鉴定为十级伤残；4、被告张紫凌驾驶的川Ｆ2××××号小型面包车在被告华农四川保险公司投保了交强险，在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内。 被告张紫凌辩称，1、对原告所述发生交通事故的事实及交警队的责任划分无异议；2、案涉车辆在被告华农四川保险公司投保了交强险，并在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内，故原告的损失应由保险公司赔偿;3、被告张紫凌垫付的医疗费5000元，要求在本案中一并处理。 被告华农四川保险公司向本院递交的答辩状辩称，1、被告张紫凌驾驶的川Ｆ2××××号小型面包车在本公司购买了交强险属实，本公司在交强险限额内依法赔偿；2、诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿责任范围。 被告平安财险中江公司辩称，1、对原告所述发生交通事故的事实及交警队的责任划分无异议；2、案涉车辆在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险（限额50万，含不计免赔），且事故发生在保险期限内；3、因被告张紫凌在发生交通事故后驶离事故现场，故，保险公司的商业第三者责任险免赔；4、原告已经年满60周岁，不应当计算误工费；5、鉴定费不应当由保险公司承担。 本院经审理认定事实如下： 一、当事人无争议的事实：1、2019年8月11日，被告张紫凌驾驶川Ｆ2××××号小型面包车，从中江县杰兴镇方向经城北中学往中江县北塔寺牌坊方向行驶，于当日8时12分许,车辆行至中江县北塔西路（城北中学）外红绿灯路段处右转弯时，与右侧车道由原告驾驶的无号牌电动三轮车（搭乘陈**霞）发生碰撞，造成陈**霞、原告受伤及车辆受损的交通事故； 2、2019年9月11日，中江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告张紫凌应承担本次事故的主要责任，原告李中建承担本次事故的次要责任，陈**霞不承担本次事故的责任； 3、2020年7月27日，四川华大司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，其鉴定结论原告的伤残等级为十级伤残； 4、被告张紫凌驾驶的川Ｆ2××××号小型面包车在被告华农四川保险公司投保了交强险，在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险（限额50万，含不计免赔），且事故发生在保险期限内。 本院对以上双方当事人无争议的事实予以确认。 二、根据原、被告提供的证据，经本院审核确认的事实： 1、原告于2019年8月11日到中江县中医医院住院至2019年9月13日出院，住院33天；原告门诊、住院治疗共用医疗费19352.22元(凭票据确认，其中，门诊票据无姓名的2张，金额20元未确认为原告的医疗费损失)。 2、2020年10月19日，成都联合司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的自费药品费用为683.68元。 3、被告张紫凌垫付费用为5000元。 三、综上所述，原告的损失，本院确认为86674.96元，具体项目如下： （一）、医疗类损失22142.22元： 1、医疗费19352.22元， 2、住院伙食补助费990元（30元/天×33天，住院时间）， 3、营养费1800元（30元/天×60天，医嘱时间）， （二）、伤残类损失64532.74元， 4、误工费 原告主张17670元，被告平安财险中江公司抗辩：原告已年满60周岁，不应当计算误工费；经审理查明，发生交通事故时，原告已年满67周岁，且原告无证据证明因本次事故的发生导致其收入减少，故，原告要求计算误工费的主张，本院不予支持。 5、护理费11232.54元， (2019年四川省居民服务、修理和其他服务业工资44085元/年÷365天=120.78元/天×93天，住院及医嘱时间)， 6、交通费300元（酌情确认）， 7、残疾赔偿金47000.2元， （2019年四川省城镇居民人均可支配收入36154元/年×13年×0.1）， 8、精神抚慰金5000元， 9、鉴定费1000元， 原告主张鉴定费1000元，被告华农四川保险公司、平安财险中江公司抗辩：鉴定费不应当由保险公司赔偿。 本院认为，原告委托鉴定机构作伤残等级鉴定，是其索赔的必经程序，由此而产生的鉴定费，系因交通事故产生的直接损失；且原告的主张符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，故，被告华农四川保险公司、平安财险中江公司的该抗辩，本院不予支持。 另查明，本案法庭辩论终结时的上一统计年度即2019年度居民服务和其他服务业平均工资44085元，2019年四川省城镇居民可支配收入36154元。 上述事实，有2019年9月11日中江县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，、驾驶证、行驶证、保单、身份证复印件、中江县中医医院的出院证明书及病历资料、医疗费发票、鉴定费发票、四川华大司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书、成都联合司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书及当事人的当庭陈述，本案庭审笔录等在卷为证。 四、本案争议焦点为：被告平安财险中江公司主张因被告张紫凌在发生交通事故后驶离事故现场，故，被告平安财险中江公司的商业第三者责任险应当免赔，原告及被告张紫凌认为被告平安财险中江公司的商业第三者责任险不应当免赔，故，被告平安财险中江公司的商业第三者责任险应当免赔的主张是否成立系本案争议焦点。 被告平安财险中江公司围绕该主张向本院提供了中国平安机动车综合商业保险条款（2014版），该条款第二十四条第（二）项第1款载明：“在机动车第三者责任保险范围内，下列情况，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；”原告及被告张紫凌的主要质证意见为被告平安财险中江公司对免责条款未尽到告知义务，该条款不生效。 本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，根据中江县公安局交通警察大队的交通事故认定书证明，被告张紫凌在发生交通事故后有驾驶车辆驶离现场的行为，但被告平安财险中江公司未提供证据证明其已就格式保险条款的免责事由履行了明确提示说明义务,该免责条款不产生效力。故，被告平安财险中江公司的此项抗辩理由不成立，本院不予采纳。 五、原告损失当事人承担情况(详见赔偿清单)： （一）、被告华农四川保险公司在交强险限额赔偿原告的损失19598.6元, （二）、被告平安财险中江公司赔偿原告的损失46474.88元， （三）、被告张紫凌赔偿原告的损失478.58元（自费药品费用683.68元×0.3）， （三）、原告自己承担20122.91元。 综上所述，本院认为，本案属于机动车之间发生的交通事故，被告张紫凌驾驶的案涉肇事车辆在被告华农四川保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，应由被告华农四川保险公司在交强险分项限额内承担赔偿责任；因本次交通事故造成了陈**霞与原告受伤，故二者的损失在交强险限额的部分，应当按照二者的分项损失与分项总损失的比例确定其交强险分项赔偿数额;超过交强险分项限额的损失部分，因被告张紫凌承担本次事故的主要责任，原告承担本次事故的次要责任，根据本案的实际情况，本院确定二者的责任比例为7:3。因被告张紫凌驾驶的车辆在被告平安财险中江公司投保了商业第三者责任险，本次交通事故发生在保险期限内，故，被告平安财险中江公司应当在商业第三者责任险限额内对被告张紫凌承担赔偿责任的部分承担替代赔偿责任。原告主张的后续治疗费，可在实际发生后在处理，故，在本案中不予处理。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，应予以支持，其余部分证据不足，理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告华农财产保险股份有限公司四川分公司在交强险限额内赔偿原告李中建在本次交通事故中产生的损失19598.6元，限于本判决生效后十日内履行。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司赔偿原告李中建在本次交通事故中产生的损失41953.46元（46474.88元-支付被告张紫凌的垫付款5000元+被告张紫凌赔偿的自费药品费用478.58元） 三、被告中国平安财产保险股份有限公司中江支公司支付被告张紫凌的垫付款4521.42元（被告张紫凌垫付款5000元-被告张紫凌赔偿的自费药品费用478.58元），限于本判决生效后十日内履行。 四、驳回原告李中建的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1207元,由原告李中建负担362.1元，被告张紫凌负担844.9元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  唐志锋 二〇二〇年十二月二十六日 书记员  刘晓洲 附：赔偿清单： 一、陈**霞的总损失449615.19元： （一）、医疗类损失117548.59元（其中自费药品费用12775.17元）； （二）、伤残类损失332066.6元。 二、李中建的总损失86674.96元： （一）、医疗类损失22142.22元（其中自费药品费用683.68元）； （二）、伤残类损失64532.74元。 三、陈**霞与李中建的总损失522831.3元（扣除自费药品费用）： （一）、医疗类总损失126231.96元； （二）、伤残类总损失396599.34元。 四、交强险分项限额120000元的分摊： （一）、陈**霞100401.4元： 1、医疗类损失8300.07元（117548.59元-自费药品费用12775.17元=104773.42元÷126231.96元×10000元）； 2、伤残类损失92101.33元（332066.6元÷396599.34元×110000元）； （二）、李中建19598.6元： 1、医疗类损失1699.93元（22142.22元-自费药品费用683.68元=21458.54元÷126231.96元×10000元）； 2、伤残类损失17898.67元（64532.74元÷396599.34元×110000元）。 五、商业第三者责任险的赔偿： （一）、陈**霞235507.03元（总损失449615.19元-自费药品费用12775.17元=436840.02元-交强险赔偿额100401.4元=336438.62×0.7）； （二）、李中建46474.88元（总损失86674.96元-自费药品费用683.68元=85991.28元-交强险赔偿额19598.6元=66392.68元×0.7）。 六、陈**霞的损失由张紫凌、李中建赔偿： （一）由张紫凌赔偿陈**霞8942.62元， （自费药品费用12775.17元×0.7）。 （二）、由李中建赔偿104764.14元， （总损失449615.19元-交强险赔偿额100401.4元=349213.79×0.3）。 七、李中建的损失由张紫凌赔偿478.58元， （自费药品费用683.68元×0.7）。 八、李中建的损失自己承担20122.91元， （总损失86674.96元-交强险赔偿额19598.6元=67076.36元。 九、二者的损失赔偿情况： （一）、陈**霞的损失449615.19元的赔偿情况： 1、华农四川保险公司赔偿100401.4元， 2、平安财险中江公司赔偿235507.03元， 3、张紫凌赔偿8942.62元， 4、由李中建赔偿104764.14元。 （二）、李中建的损失86674.96元的赔偿情况： 1、华农四川保险公司赔偿19598.6元， 2、平安财险中江公司赔偿46474.88元， 3、张紫凌赔偿478.58元， 4、李中建自己承担20122.91元。