贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终10550号上诉人（原审原告）：王兴发，男，汉族，1976年10月8日出生，住北京市海淀区。上诉人（原审原告）：刘群，女，汉族，1987年9月28日出生，住贵州省开阳县。上诉人（原审原告）：张雪飞，男，汉族，1988年3月17日出生，住贵州省开阳县。上诉人（原审原告）：陈军，男，汉族，1986年9月28日出生，住贵州省瓮安县。四上诉人共同委托诉讼代理人：梁慧敏，贵州元治律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西裕华建设集团有限公司，住所地：广西壮族自治区钦州市北部湾北大道**，统一社会信用代码：91450700619898248H。法定代表人：陈锡鑫，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王家训，贵州唐德律师事务所律师。原审第三人：贵州弘策广告有限公司，住所地，住所地贵州省开阳县城关镇开州大道会信用代码：9152012158413639XB。法定代表人：张雪飞。原审第三人：司胜祥，男，汉族，1984年6月12日出生，住贵州省开阳县。上诉人王兴发、刘群、张雪飞、陈军因与被上诉人广西裕华建设集团有限公司、原审第三人贵州弘策广告有限公司、司胜祥案外人执行异议之诉一案，不服贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初2912号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王兴发、刘群、张雪飞、陈军上诉请求：撤销原判，发回重审或者查清事实后改判。事实和理由：1.（2016）黔0121执166号执行案件系贵州弘策广告有限公司与广西裕华建设集团有限公司发生的定做合同纠纷而产生的债权债务关系，贵州弘策广告有限公司系有限责任公司，有独立的法人地位，现在公司也仍然存续，应当执行其财产。王兴发、刘群、张雪飞、陈军虽然是该公司的股东，但其不应当对公司的债务承担清偿责任，应以公司财产对公司的债务承担责任。2.贵州弘策广告有限公司注册资金的缴纳时间为2031年5月13日，现在并未到期。认缴制作为一种制度创新，系公司法的明文规定，而加速到期无疑是对认缴制的突破，且这种突破实质上加重了股东个人的责任，在法无明确规定的情况下，不宜对相关条款作扩大解释。股东认缴的金额、期限都明确记载于公司章程，作为一种公示文件，债权人应当知道这一事实，在交易过程中对此风险应当予以预见，应承担由此带来的风险。3.一审中，王兴发提供了银行流水证明其履行了对贵州弘策广告有限公司的出资义务，但一审法院不予认定。刘群、张雪飞、陈军并非原始股东或出资人，而是通过受让股权成为公司的继受股东，其对公司并没有出资义务，且刘群对其受让的股权支付了相应对价，张雪飞现在已经不是该公司的股东，在其担任股东期间，认缴的期限也未到期。故王兴发、刘群、张雪飞、陈军不应追加为被执行人。广西裕华建设集团有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。王兴发、刘群、张雪飞、陈军向一审法院起诉请求：不予追加王兴发、刘群、张雪飞、陈军为（2016）黔0121执166号执行案件被执行人，王兴发、刘群、张雪飞、陈军不对广西裕华建设集团有限公司承担连带清偿责任。一审法院认定事实：第三人贵州弘策广告有限公司是第三人司胜祥于2011年11月16日出资10万元注册成立的自然人独资公司，2013年5月13日变更注册资本为100万元，该注册资本第三人司胜祥已缴清。2014年12月8日司胜祥将其所有的公司70%股权作价70万元转让给王兴发，同时变更注册资本为1000万元，公司变更为有限责任公司（自然人独资或控股），王兴发认缴出资700万元，占70%的股权，第三人司胜祥认缴出资300万元，占30%的股权，原告王兴发有630万元，第三人司胜祥有270万元注册资本未缴纳。2015年1月4日，第三人司胜祥将其所有的5%公司股权作价26万元、王兴发将其所有的15%公司股权作价100万元转给刘群，价款分别汇入司胜祥和弘策公司账户，第三人司胜祥占公司股权25%、认缴注册资本250万元；王兴发占公司股权55%、认缴注册资本550万元；刘群占公司股权20%、认缴注册资本200万元。2016年12月9日，第三人司胜祥又将其所有的25%公司股权作价1元转给张雪飞，2017年1月6日，张雪飞又以相同价款转给陈军。当日，王兴发分别将其所有的26%、4%公司股权各作价1元转给陈军和刘群。公司章程确认：陈军占公司股权51%，并认缴注册资本510万元，王兴发占公司股权25%并认缴注册资本250万元，原告刘群占公司股权24%并认缴注册资本240万元。章程规定出资截止日期为2031年5月13日。在第三人贵州弘策广告有限公司的股权更迭过程中，第三人司胜祥认缴的注册资本250万元，王兴发认缴的注册资本250万元，刘群认缴注册资本240万元，陈军认缴的注册资本510万元均未出资完毕。同时查明，广西裕华建设集团有限公司与第三人贵州弘策广告有限公司定作合同纠纷一案，（2015）开民初字第1601号民事判决书在2016年3月14日立案执行，执行案号为（2016）黔0121执166号。执行过程中，第三人贵州弘策广告有限公司因无财产可供执行，2016年9月9日开阳县人民法院依法对该案终结本次执行程序。广西裕华建设集团有限公司根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知第六条之规定，请求：1、追加司胜祥、王兴发、刘群、张雪飞、陈军为本案被执行人；2、司胜祥在未缴纳出资246万元范围内与张雪飞、陈军对申请人承担连带清偿责任；刘群在未缴纳出资24万元范围内与司胜祥对申请人承担连带清偿责任；王兴发在未缴纳出资180万元范围内对申请人承担清偿责任；刘群在未缴纳出资90万元范围内与王兴发对申请人承担连带清偿责任；陈军在未缴纳出资260万元范围内与王兴发对申请人承担连带清偿责任。开阳县人民法院在执行过程中，依法组织当事人进行了听证，并作出了（2020）黔0121民初执异11号裁定书，追加原告王兴发、刘群、张雪飞、陈军和第三人司胜祥为本案被执行人，同时裁定第三人司胜祥在未缴纳出资246万元范围内与原告张雪飞、陈军对被告广西裕华建设集团有限公司承担连带清偿责任；原告刘群在未缴纳出资24万元范围内与第三人司胜祥对被告广西裕华建设集团有限公司承担连带清偿责任；原告王兴发在未缴纳出资180万元范围内对被告广西裕华建设集团有限公司承担清偿责任；原告刘群在未缴纳出资90万元范围内与原告王兴发对被告广西裕华建设集团有限公司承担连带清偿责任；原告陈军在未缴纳出资260万元范围内与原告王兴发对被告广西裕华建设集团有限公司承担连带清偿责任。一审法院认为，公民、法人的合法权利受法律保护。司胜祥、王兴发、刘群、张雪飞、陈军先后作为第三人贵州弘策广告有限公司股东，应当对认缴的资本金如实缴纳；司胜祥、王兴发、刘群、张雪飞、陈军未据实缴纳资本金，造成公司经营负债，应当在未缴纳的资本金范围内对广西裕华建设集团有限公司的债权承担清偿责任，（2020）黔0121执异11号裁定书裁定追加王兴发、刘群、张雪飞、陈军和司胜祥作为（2016）黔0121执166号的被执行人并无不妥；王兴发、刘群、张雪飞、陈军提交的证据不能证明其主张的事实成立，不予采纳，王兴发、刘群、张雪飞、陈军应当对其主张承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，判决：驳回原告王兴发、刘群、张雪飞、陈军的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王兴发提交与一审提交的投资流水相对应的原始凭证，欲证明王兴发除投入资金外，长期用个人账户为公司支付经营款项，王兴发已实际出资600多万元。广西裕华建设集团有限公司质证称，对证据三性和证明目的均不予认可，款项大多数备注为借款或货款而不是出资款或投资款，投资款应打入公司的基本账户并注明为投资款。二审经审理查明的基本事实与原判查明的基本事实一致，本院予以确认。另王兴发主张贵州弘策广告有限公司还在实际经营，广西裕华建设集团有限公司主张该公司已没有在经营已无财产可供执行，但双方均没有提交相应的证据予以证明。经本院依职权查明，目前涉及到贵州弘策广告有限公司作为被执行人的执行案件在一审法院有两件。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……”之规定，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。《最高人民法院》第十七条规定，申请执行人申请变更、追加的股东、出资人必须是未缴纳或未足额缴纳出资的或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人。一般来说，未缴纳或未足额缴纳主要指向的是认缴期限已届满的股东。对于认缴期限未届满的股东是否能被追加为被执行人，因股东出资期限利益是公司法认缴资本制下赋予股东的法定权利，债权人若要求股东认缴出资加速到期，会对股东出资期限利益造成侵害。且股东出资期限是公司章程公示性信息之一，具有公信力。另股东出资加速到期关注的是个别债权人利益的保护，会使其他未能同时提起诉讼的债权人利益无法得到应有的保护。本案中，根据第三人贵州弘策广告有限公司的章程，该公司股东认缴出资的截止期限为2031年5月13日，即该公司的股东认缴的出资还未届出资期限。广西裕华建设集团有限公司申请追加司胜祥、王兴发、刘群、张雪飞、陈军为（2016）黔0121执166号执行案件被执行人，需证明贵州弘策广告有限公司已没有实际经营和已届破产条件，但目前这方面的证据不足。且根据本院依职权查明贵州弘策广告有限公司还涉及到其他执行案件。故根据前述理由，本院认为不宜在（2016）黔0121执166号执行案件中追加该公司的股东为被执行人。综上所述，王兴发、刘群、张雪飞、陈军的上诉请求成立，本院予以改判。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初2972号民事判决；二、不得追加王兴发、刘群、张雪飞、陈军为贵州省开阳县人民法院（2016）黔0121执166号执行案件的被执行人。本判决为终审判决。审判长  余长智审判员  王 晨审判员  田由庆二〇二〇年十二月三十日书记员  徐美玲