甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终4600号上诉人（原审原告、互为被告）：韩建国，男，1965年5月4日出生，汉族，住甘肃省白银市平川区。上诉人（原审被告、互为原告）：甘肃精正矿业工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区段家滩**。法定代表人：胡永林，该公司总经理。委托诉讼代理人：向建明，甘肃玉关律师事务所律师。上诉人韩建国因与上诉人甘肃精正矿业工程有限公司劳动争议一案，不服兰州市红古区人民法院（2020）甘0111民初1023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。韩建国上诉请求：1、撤销原判，并发回重审或依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定及判决被上诉人支付工资11271.1元属认定事实不清，证据不足。1、一审法院认定日平均工资有误，每月工作时间应按21.75个工作日计算，但一审按30天计算明显不当。2、一审法院认定上诉人2017年、2018年月平均工资以甘肃省城镇私营单位从业人员年平均工资为标准明显不当。二、一审法院对上诉人在窑街煤电公司三矿开拓队提供劳动的工资由被上诉人支付未支持明显不当。1、2018/6月至9月，上诉人受雇继续到被上诉人处上班，前往窑街煤电三矿井巷工程处担任项目经理，一直工作到九月。2、在一审庭审时，被上诉人竟然声称上诉人2018年6月离职再未回过被上诉人公司，上诉人与窑街煤电公司三矿形成事实劳动关系，纯属捏造事实。精正公司辩称，培训期间的工资不应支持，一审未扣除生活费3733元不当，韩建国申请仲裁已经超过仲裁时效，韩建国应返还追回的补偿款4715.81。精正公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的原审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人的岗前培训不应支付工资。本案中被上诉人的岗前培训不在双方约定的合同期限内，上诉人作为用人单位支付工资的前提是双方存在劳动关系，因此，被上诉人从2017年2月3日至18日的15天岗前培训期间，上诉人不支付工资完全合法。二、原审判决未扣除被上诉人生活费3733元不当。三、被上诉人擅自离岗，并给上诉人造成损失应当承担赔偿责任；被上诉人申请仲裁已经超过仲裁申请时效。四、原审判决未扣除韩建国取得的应归属于公司的补偿款4715.81元不当。韩建国辩称，2017年考勤少算48天，2018年少算7天。2018年6月-9月在三矿工作期间时间应计入精正公司工作期间，培训期间应当发工资，工资总额给我少算了。韩建国一审诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付拖欠工资共计68000元；2.本案诉讼费全部由被告承担。诉讼请求变更为：判令被告立即向原告支付拖欠工资共计95269元。精正公司一审诉讼请求：1.判令原告无须支付韩建国工资29576元；2.判令被告承担本案诉讼费和其它相关费用。一审法院认定案件事实如下：2017年2月至2018年6月，韩建国到精正矿业公司上班，双方未签订书面合同。期间韩建国参加精正矿业公司培训15天，2017年工作出勤237天，2018年工作出勤143.5天。主要做一些杂活。2017年4月28日至2018年9月22日期间，韩建国共向精正矿业公司预借工资31000元。后原、被告因劳动报酬发生争议，韩建国向兰州市红古区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年5月28日兰州市红古区劳动人事争议仲裁委员会做出红劳人仲﹝2020﹞10号裁决书，裁决精正矿业公司向韩建国支付工资29576元。精正矿业公司与韩建国对该裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，2017年度甘肃省城镇私营单位从业人员年平均工资37704元（月平均为3142元）。2018年度甘肃省城镇私营单位从业人员年平均工资39834元（月平均为3319.5元）。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。韩建国于2017年2月至2018年6月期间在精正矿业公司处培训15天，2017年工作出勤237天，2018年工作出勤143.5天。精正矿业公司应向韩建国支付相应工资。因原、被告之间无书面合同，对劳动报酬亦未做明确约定。精正矿业公司称韩建国未正式上岗工作，工资应按照当地最低工资标准支付。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。故精正矿业公司应参照2017、2018年度甘肃省城镇私营单位从业人员年平均工资向韩建国支付工资。庭审中，精正矿业公司认为韩建国在培训期间不应获得劳动报酬，但用人单位对劳动者进行培训是为达到从事公司岗位工作的要求，能够更好地适应公司的经营活动，即使劳动者在培训期间还未正式向用人单位提供劳动，用人单位也应向劳动者支付培训期间的工资。精正矿业公司又称，韩建国在精正矿业公司产生的就餐费共计1133元，应当从工资中扣除，但韩建国未在精正矿业公司提交的就餐表上签字确认，就餐费系精正矿业公司单方面统计，本院对该部分费用不予认可。故精正矿业公司应支付工资的数额为42271.1元（252天×3142元/30天+143.5天×3319.5元/30天）。其中扣除韩建国的预借工资31000元，精正矿业公司应向韩建国支付工资11271.1元。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第三十条之规定，判决：被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告（互为被告）韩建国支付工资11271.1元。被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司预交案件受理费10元，减半收取5元；原告（互为被告）韩建国预交案件受理费10元，减半收取5元。均由被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司负担。二审中，精正公司提交四份证据，证据一、安全质量罚款通知单一份，证明：韩建国在管理租赁设备期间，给公司造成损失38800元，按公司规定，给予10%的罚款。证据二、2016年精正公司会议纪要一份，证明：韩建国任组长向开拓矿业公司追偿创业补偿金，如果成功，给每人2000元奖励。证据三、合伙追要补偿金的协议；证据四、精正公司制作的表格一份；证明：对于追偿所得款项，韩建国应返还公司4715.81元。韩建国质证后认为，精正公司的证据全部都是假的，我不知情。经审理查明，原审判决认定事实正确，二审予以确认。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。在本案中，精正公司与韩建国虽未签订书面劳动合同，但对已经建立劳动关系的事实双方均无异议，精正公司应依照合同约定或国家规定向韩建国支付劳动报酬。关于原审判决认定韩建国工资数额是否适当的问题，韩建国与精正公司未签订书面劳动合同，双方对约定工资数额各执一词，精正公司亦未向韩建国支付过工资，故原审判决按照2017年度甘肃省全省城镇私营企业单位从业人员年平均工资37704元为准计算韩建国工资数额并无不当。中华人民共和国劳动和社会保障部颁发的劳社部发（2008）3号《关于职工年月平均工资折算问题的通知》第二条明确规定月计薪天数为21.75天，原审判决按30天计算日工资不当，二审予以纠正。韩建国应得工资数额为58385元（252天*3142元/21.75天+143.5天×3319.5元/21.75天），扣除预借工资后，精正公司尚应支付韩建国工资27305元。关于韩建国在窑街煤电公司三矿开拓队工作期间是否与精正公司存在劳动关系的问题，韩建国所举证据不足以证明精正公司与窑街煤电公司三矿间就该部分工程形成何种关系，现有证据不足以认定韩建国是以精正公司工作人员的身份完成三矿开拓队工作，且该部分工程事涉窑街煤电集团有限公司，窑街煤电集团有限公司、精正公司、韩建国三方在该工程中相互之间法律关系未经明确之前，本案中不宜对上述工程性质作出认定，韩建国可以就该部分工作报酬与窑街煤电集团有限公司、精正公司另行协商处理。关于精正公司在培训期间是否应当支付工资的问题，用人单位对劳动者进行岗前培训是为达到从事公司岗位工作的要求，能够更好地适应公司的经营活动，即使劳动者在培训期间还未正式向用人单位提供劳动，用人单位也应向劳动者支付培训期间的工资，原审判决判令精正公司支付培训期间的工资并无不当。关于精正公司认为原审对于就餐费、罚款、应返还追偿款未予扣减不当的问题，精正公司所主张上述抵扣款项记载为该公司单方制作，韩建国表示不予认可，精正公司又无其他证据对其主张的事实加以印证，故本院对上述上诉理由均不予采纳。综上所述，原审判决认定本案事实清楚，适用法律正确，唯月计薪天数计算不当，本院予以纠正；韩建国部分上诉理由成立，本院予以支持；精正公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销兰州市红古区人民法院（2020）甘0111民初1023号民事判决；二、甘肃精正矿业工程有限公司于本判决生效后十日内韩建国支付工资27305元；三、驳回韩建国其他上诉请求；四、驳回甘肃精正矿业工程有限公司的上诉请求。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费20元，合计25元，由甘肃精正矿业工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李志勇审判员张惠东审判员谢格浊二○二○年十二月十四日法官助理车卓为书记员曹梦婕