重庆市九龙坡区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）渝0107刑初1235号 公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。 被告人余波，男，汉族，1981年5月27日出生，小学文化，无业，住重庆市渝中区。因犯抢劫罪，于2000年3月1日被重庆铁路运输法院判处有期徒刑六年，2004年9月7日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2018年10月30日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2019年9月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2020年7月22日被捉获。因吸毒，于2020年7月23日被重庆市公安局九龙坡区分局决定行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪,于2020年8月4日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。 指定辩护人吴海燕，重庆景程律师事务所律师。 重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉〔2020〕Z1193号起诉书指控被告人余波犯贩卖毒品罪，于2020年11月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派检察官张永出庭支持公诉，民警李某，被告人余波及重庆市九龙坡区法律援助中心指派的辩护人吴海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。 重庆市九龙坡区人民检察院指控，2020年7月22日1时许，被告人余波在重庆市九龙坡区谢家湾正街59号附1号老路口大排档，将净重0.29克的麻古疑似颗粒贩卖给购毒人员叶某后被公安人员现场抓获。公安人员当场从叶某处提取上述麻古疑似颗粒，从余波随身携带的挎包中查获一个金色虫草盒子，内有用透明塑料袋封装的白色冰毒疑似物2袋（净重7.12克、0.48克）；查获一个红色喜糖盒子，内有用白色保鲜膜包装再用卫生纸包着的红色麻古疑似物1袋（净重4.24克）、用蓝色盖子塑料瓶包装的麻古疑似物（净重0.37克）、用红色盖子塑料瓶包装的麻古疑似物（净重0.51克）及用透明塑料袋封装的白色冰毒疑似物1袋（净重0.22克）和电子秤1个。 经重庆市公安局物证鉴定中心检验，除上述0.22克白色冰毒疑似物未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、甲卡西酮、可卡因、MDMA成分外，其他查获在案的白色冰毒疑似物、红色麻古疑似物均检出甲基苯丙胺成分。 针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、证人证言、书证、物证、辨认笔录、检验报告等证据材料。公诉机关认为，被告人余波违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺13.01克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人余波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人余波因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人余波到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。因被告人余波当庭辩解他没有贩卖毒品给叶某，公诉人当庭撤回对被告人余波适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的指控。 被告人余波对指控的事实及罪名均有异议，辩解他没有贩卖毒品给叶某，他身上的毒品也是自己吸食，不是拿来卖的，身上带的毒品应该是非法持有。辩护人认为：1.余波到案后如实供述罪行，可以从轻处罚；2.余波有以贩养吸的情节。 经审理查明，2020年7月21日23时40分许，叶某通过微信联系被告人余波，找余波购买3颗麻古，后双方谈好余波以300元的价格（含100元车费）贩卖3颗麻古给叶某，并约定在谢家湾万象城附近交易。随后，叶某通过微信转账300元给叶某。次日凌晨1时许，余波在重庆市九龙坡区谢家湾正街59号附1号老路口大排档，将共计净重0.29克的3颗红色片剂状物质贩卖给叶某后被民警当场抓获。民警当场从叶某处查获上述3颗红色片剂状物质，从余波随身携带的挎包中查获一个金色虫草盒子、一个红色喜糖盒子和一个电子秤，并查获余波手机一部。其中，金色虫草盒子内装有共计净重7.6克的白色晶体状物质两袋，红色喜糖盒子内装有净重4.24克的红色片剂状物质一袋、共计净重0.88克的红色片剂状物质两瓶和一袋净重0.22克的白色晶体状物质。 经重庆市公安局物证鉴定中心检验，除上述一袋净重0.22克的白色晶体状物质未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、甲卡西酮、可卡因、MDMA成分外，其他查获在案的白色晶体状物质和红色片剂状物质均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关对本案受、立案的情况。 2.常住人口信息登记表及强制措施材料，证实被告人余波的身份及被采取强制措施的情况。 3.到案经过，证实2020年7月21日22时许，叶某到公安机关举报有叫余波的男子长期在九龙坡等地贩卖毒品。2020年7月22日1时许，民警通过布控，在九龙坡区万象城旁边路边大排档将以300元价格向叶某贩卖麻古的余波抓获。 4.辨认现场笔录及照片，证实被告人余波辨认谢家湾正街59号附1号老路口大排档处是其和叶某进行毒品交易的地点。 5.辨认笔录及照片，证实被告人余波和证人叶某互相辨认出对方的情况。 6.人身检查笔录，证实2020年7月22日0时许，民警对证人叶某进行人身检查，未发现毒品及其他违禁品。 7.微信聊天记录截图、转账记录截图、指认照片，证实证人叶某通过微信联系被告人余波，找余波购买3颗麻古，并约定由叶某支付余波300元（含车费），后叶某通过微信转账300元给余波等情况。 8.提取封存扣押笔录、启封、称重、提取送检笔录、检材提取笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明及照片，证实2020年7月22日，民警从叶某处查获3颗红色片剂状物质（经称量，共计净重0.29克），从被告人余波随身携带的挎包内查获一个金色虫草盒子、一个红色喜糖盒子和一个电子秤，并查获余波手机一部，其中，金色虫草盒子内装有白色晶体状物质两袋（经称量，共计净重7.6克），红色喜糖盒子内装有一袋红色片剂状物质（经称量，净重4.24克）、两瓶红色片剂状物质（经称量，共计净重0.88克）和一袋白色晶体状物质（经重量，净重0.22克），并提取检材送检。 9.鉴定委托书、鉴定事项确认书、检验报告及鉴定意见通知书，证实民警从叶某处查获的净重0.29克的红色片剂状物质、从被告人余波处查获的金色虫草盒子内的共计净重7.6克的白色晶体状物质及红色喜糖盒子内的一袋净重4.24克的红色片剂状物质、两瓶共计净重0.88克的红色片剂状物质均检出甲基苯丙胺成分，红色喜糖盒子内的一袋净重0.22克的白色晶体状物质未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮、甲卡西酮、可卡因、MDMA成分。 10.领条及垫资说明，证实证人叶某为协助公安机关破案通过微信转账从民警处领取300元用于购买毒品的情况。 11.行政处罚决定书，证实被告人余波因吸毒，于2020年7月23日被重庆市公安局九龙坡区分局决定行政拘留十二日。 12.前科材料，证实被告人余波的前科情况。 13.同步录音录像光盘，证实公安机关依法讯问被告人余波及对毒品进行提取、称量、提取检材等情况。 14.证人叶某的证言，证实他想配合公安机关捉获贩毒的人，所以到派出所来。2020年7月21日23时41分许，他用微信联系余波，问余波：“在没得？”余波回答：“在。”他问：“你那边有红的撒？”余波回复：“有，关键是看拿好多。”他回答：“我这边要几颗就行了。”余波说：“几颗，我现在只有好的那种哟。”他说：“三颗嘛，就是要好的。”余波回复：“200。”他说：“我一个朋友要，我们现在万象城喝酒，等哈完了要耍哈，你送哈得行不，给你报车费。”余波回复：“嗯。”他接着问：“车费一哈好多钱，得行不，说话。”余波回复：“300块，得行不？”他说：“要得呀”。余波回复：“嗯。”因为他手上没有钱，就跟民警微信要了300元，民警微信转给他后，他马上转账300元到余波的微信，余波马上就收了。余波收钱后，他就问余波：“好久到得到？”余波回复：“稍微等哈哈，我等外卖到了就出发。”22日凌晨0时24分，他到了万象城工商银行附近，问余波：“出来没得？”余波回复：“马上到了。”0时55分，余波回复：“出来了，发个位置给我。”他把位置发给余波，并且告诉余波在工商银行下面的大排档。大概1时30分，余波骑着一辆摩托车从工商银行的路口往大排档下面开过来。余波和他见面后，两人没有怎么说话。过了一会，余波就拿出一包用餐巾纸包裹的东西，用右手从桌子上的白色碟子下面递给他。他伸出左手从桌子上的碟子下面接到，握在左手里。余波给了他东西后坐了一会儿，准备起身走了。这时，民警冲过来把余波和他都抓了。民警从他身上提取3颗麻古。3颗麻古的价格是200元，另外给了100元车费，共计300元。他给余波说的“红的”指的是毒品麻古。他的微信号是yemao1516，余波的微信号是YB19810527。余波的电话17623893533，他的电话13368******。他和余波之间没有任何债务关系。 15.被告人余波的供述，证实2020年7月21日23时30分许，叶某用微信问他有没有麻古，他说有。叶某找他要3颗，问他多少钱，他说200元。叶某叫他送到万象城，给他车费。他说总共300元，200元三颗麻古加上100元车费。不一会儿，叶某通过微信转了300元给他，他当时就收了。因为他当时在家里吃外卖，所以一直拖到22日凌晨。他让叶某发了位置，地点在万象城工商银行下面的大排档那里。他就骑摩托车从民心佳园到了万象城附近的工商银行，然后找到了大排档，看见叶某坐在大排档。他直接坐到叶某旁边，聊了几句之后。他就从裤包内将三颗用透明塑料袋包装的麻古用纸巾包着放到了盘子旁边的下面。叶某看见了就用手拿到麻古，抓在了手上。交易完成后，他准备离开就被民警抓了。民警从他挎包里查获了毒品冰毒、麻古和一个电子秤等。 上述证据经当庭质证，收集程序合法，内容真实，且能相互印证，已经形成证据锁链，本院予以确认。 本院认为，被告人余波违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺13.01克，其行为已构成贩卖毒品罪,依法应予处罚。被告人余波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人余波曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。公诉机关的指控成立。 关于被告人余波辩解他没有贩卖毒品给叶某，他身上的毒品也是自己吸食，不是拿来卖的，身上带的毒品应该是非法持有的辩解意见，经查，被告人余波在公安机关的供述、证人叶某的证言、到案经过、辨认笔录及照片、辨认现场笔录及照片、微信聊天记录截图、转账记录截图、指认照片、提取封存扣押笔录、启封、称重、提取送检笔录、检材提取笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明及照片、鉴定委托书、鉴定事项确认书、检验报告及鉴定意见通知书等在案证据相互印证，足以证实被告人余波和证人叶某通过微信联系并商谈好毒品交易价格、地点之后，到约定地点将毒品贩卖给叶某，并且在交易完成后被民警当场捉获，民警除当场从叶某处查获交易的毒品之外，还当场从余波处查获毒品和电子秤等之事实，故余波贩卖了毒品给叶某，其随身携带的毒品也应当计入其贩毒数量，而不能认定为非法持有，故余波的此项辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人认为余波到案后如实供述罪行，可以从轻处罚的辩护意见，经查，余波庭审时对指控的罪名及事实均有异议，辩解他没有贩卖毒品给叶某，他身上的毒品也是自己吸食，不是拿来卖的，与查明的事实不符，故不能认定其到案后如实供述罪行，辩护人的此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人认为余波有以贩养吸的情节，经查，余波要吸食毒品，故量刑时对其吸食毒品的情节酌情予以考虑。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵2日，即自2020年8月4日起至2028年8月1日止。罚金于判决生效之日起30日内缴清。） 二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺7.6克、甲基苯丙胺片剂5.41克及作案工具手机一部、电子秤一个予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王善祥 人民陪审员  潘 红 人民陪审员  肖堂安 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员  邵 丹