甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3906号上诉人（原审被告）：轮台塔中石油化工有限公司，住所地新疆巴州轮台县拉依苏石油化工区。法定代表人：陈荣义，该公司总经理。委托诉讼代理人：张利军，新疆恒秉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司，住所地兰州市七里河区滨河西路**。法定代表人：裘速超，该公司总经理。上诉人轮台塔中石油化工有限公司（以下简称：轮台塔中公司）因与被上诉人兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司(以下简称:正丰公司)加工合同纠纷一案，不服兰州市七里河区人民法院(2018)甘0103民初2211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人轮台塔中公司法定代表人陈荣义、委托诉讼代理人张利军通过网络视频参加诉讼，被上诉人正丰公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人轮台塔中公司上诉请求：请求撤销甘肃省兰州市七里河区人民法院（2018)甘0103民初2211号民事判决书第一项，依法发回重审。事实和理由：1、一审审理程序违法。一审在开庭时是一名法官，在办公室简单作了庭审笔录，在整个制作庭审笔录、质证、辩论过程中只有书记员和一名主审法官，但在判决时是合议庭，上诉人在开庭时从来没有见过豆丽娟、白婧两人。严重违反法定程序，应当撤销原判，发回重审；一审违反一事不再理原则。上诉人与被上诉人之间因购销合同产生纠纷后，上诉人已经向合同履行地的新疆维吾尔自治区轮台县人民法院提起诉讼，轮台县人民法院作出(2017）新2822民初1221号民事调解书，确认了被上诉人的违约行为，且调解书约定被上诉人应在2017年10月4日、15日、20日将合同约定的产品交给上诉人，但到期后上诉人仍然违约，上诉人向轮台县法院申请强制执行，并将剩余款项交至轮台县人民法院。在一审法院受理后上诉人就提出管辖异议申请及该案已经由轮台县人民法院受理的说明。但一审法院对此视而不见再次受理，且就同一案件作出判决。2、一审认定事实不清。上诉人与被上诉人确实于2017年1月4日签订了一份《工矿产品购销合同》，合同签订后被上诉人并未按合同约定履行，双方因此而发生纠纷，上诉人将被上诉人诉至轮台县人民法院，在庭审中双方再次达成协议，由法院制作调解书予以确认，但被上诉人仍不履行生效调解书确认的内容，因此上诉人向轮台县法院申请强制执行，在执行时上诉人已将全部货款交付法院，至此，上诉人的合同义务已全部履行完毕，而被上诉人至今未完全履行合同义务。一审认定上诉人未提供证据，属选择性认定，在法官办公室做笔录时，上诉人向法官提交了合同、双方往来函件、对方承认延迟交货及未交付图纸的证明、已向轮台县法院交付全部货款的证明及银行流水，当庭核实双方邮箱及往来邮件等证据，但一审却以“未提供相应证据证实”为由不予支持抗辩。本案也因被上诉人不完全履行交货义务、已交付的产品不合格，亦不交付施工图纸，设计图纸，其交付设备根本无法使用，给上诉人造成了不可估量的损失。正丰公司未到庭亦未发表答辩意见。正丰公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告加工设备款本金272，050元、承担违约金5万元，共计322,050元；2.判令被告承担本案诉讼费用及索款费用。一审法院认定事实：2017年1月17日，原告与被告签订《工矿产品购销合同》一份，约定：被告委托原告加工加热炉、空冷器、反应器内件、塔内件，合同价款453，416元，交货期自预付款到账之日起2个月内到货，原告负责将货物运输到被告现场。合同第九条约定：结算方式及期限：合同签订，预付合同总价40%，发货前付总价30%，安装完毕7天内付总价20%，余10%质保金在交货之日起一年内付清。合同签订后，被告于2017年1月18日通过中国银行依约预付合同总价40%的货款即181，366.4元给原告。但原告并未按照合同约定的预付款到账之日起2个月内将加工的设备交付给被告，原告将迟延发货原因曾在2017年5月23日、2017年8月11日、2017年8月23日、2017年9月23日函告被告。2019年9月，被告依法向轮台县法院提起诉讼，经轮台县法院调解，双方达成调解协议，正丰公司应在2017年10月4日、15日、20日将合同约定的产品交给塔中公司，但是正丰公司仍未履行其义务，并于2017年11月8日函告塔中公司未履行义务的原因。之后，正丰公司将加工的设备交付给塔中公司，但塔中公司认为正丰公司未按照合同约定提供现场技术指导和服务、未提供合格证和竣工图等技术资料文件、未提供增值税发票。后经轮台县法院协调，正丰公司通过顺丰快递于2019年5月29日将合格证、竣工图等13项资料邮寄至轮台县法院，但塔中公司表示因验收资料不全无法验收。至今未向原告支付剩余货款，遂引起纠纷。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告签订的《工矿产品购销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效。原告虽未按时交付加工的设备，但在起诉前已向被告交付了案涉标的物，故被告应承担付款的民事责任。案涉合同价款为453,416元，被告于2017年1月18日给付原告货款181，366.4元，剩余货款为故对原告要求被告支付货款272，050元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金，因原告在发给被告的函件中承认延误了交货期，原告违约在先，不应再向被告主张违约金，故对原告主张的违约金，本院不予支持。虽然被告辩称因验收资料不全无法验收，但并未提供相应的证据证实，故其抗辩理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决：1、被告轮台塔中石油化工有限公司于本判决生效后十日内给付原告兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司货款272，050元；2、驳回原告兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费6131元、保全费2182元，合计8313元，由原告兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司负担1050元，被告轮台塔中石油化工有限公司负担7263元。此款项已由原告垫付，被告应于本判决书生效之日起十日内给付原告。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实如下：轮台塔中公司与正丰公司因案涉《工矿产品购销合同》产生争议，于2017年9月14日诉至新疆维吾尔自治区轮台县人民法院，2017年9月27日，轮台塔中公司与正丰公司在新疆维吾尔自治区轮台县人民法院达成调解，并签收了新疆维吾尔自治区轮台县人民法院（2017）新2822民初1221号民事调解书。新疆维吾尔自治区轮台县人民法院于2019年6月10日向兰州市七里河区人民法院出具（2019）新2822执356号《情况说明》一份：兰州正丰公司按照调解约定已将设备运送至塔中石油公司，但未按照《工矿产品购销合同》内容，向塔中石油提供现场技术指导和服务、提供合格证、竣工图等技术资料文件、提供增值税发票。2019年3月25日塔中石油公司已将剩余货款272049元交至我院执行账户，2019年5月22日塔中石油公司将剩余图纸设计费15000元缴纳至我院执行账户。本院认为，新疆维吾尔自治区轮台县人民法院作出的（2017）新2822民初1221号民事调解书虽然仅是对双方当事人之间所达成调解协议内容的合法性进行确认，但调解协议本身是双方当事人在法律规定的范围内自由处分自己的民事权利和诉讼权利的体现，意思表示真实，民事调解书的生效表明双方当事人对案涉《工矿产品购销合同》纠纷已进行了调解解决。且根据新疆维吾尔自治区轮台县人民法院（2019）新2822执356号《情况说明》，轮台塔中公司已将案涉剩余货款272049.6元缴纳至新疆维吾尔自治区轮台县人民法院执行账户，付款义务已履行。故正丰公司的诉请已无事实依据，依法应予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市七里河区人民法院（2018）甘0103民初2211号民事判决；二、驳回兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司的全部诉讼请求。一审案件受理费6131元，保全费2182元，二审案件受理费5050元，均由兰州正丰石油化工技术装备有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋晓锐审 判 员 赵建华审 判 员 王晓花二〇二〇年十二月十日法官助理 李雨珂书 记 员 魏 盼