安徽省广德市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1822民初4460号 原告：赵大知，男，1964年2月8日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：甘国强，安徽宣广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张颖，安徽宣广律师事务所律师。 被告：胡义海，男，1977年11月15日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：汪茜，安徽渊源律师事务所律师。 被告：龙虚国，男，1975年12月16日生，汉族，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：仲缘，安徽渊源律师事务所律师。 被告：安徽勤超建筑工程有限公司，住所地安徽省广德市经济开发区隆兴花园商业****，统一社会信用代码91341822674227869U。 法定代表人：孟春花，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：仲缘，安徽渊源律师事务所律师。 原告赵大知与被告胡义海、龙虚国、安徽勤超建筑工程有限公司（以下简称安徽勤超建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月22日立案受理后，依法由审判员夏东生适用简易程序于2020年12月9日公开开庭进行了审理，原告赵大知及其委托诉讼代理人甘国强、张颖，被告胡义海的委托诉讼代理人汪茜，被告龙虚国与安徽勤超建筑公司的共同委托诉讼代理人仲缘均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 赵大知诉称，2018年12月26日，原告在从事安徽勤超建筑公司建设的位于柏垫镇政府旁的锦绣商贸城工程工作时，由于被告提供的工程安全措施不到位，导致原告从工地二楼坠落，摔伤左脚跟骨。原告当即被送至广德市人民医院进行治疗，经诊断为左跟骨骨折。被告支付了原告前期医疗费，原告后期检查治疗花费了948元。2020年9月9日，经安徽德宁司法鉴定所鉴定原告伤后休息期为180日、护理期为90日、营养期为90日。双方因赔偿事宜协商未果，原告为维护其合法权益，故原告起诉至人民法院，请求被告赔偿原告各项经济损失50351.57元（其中医疗费948元、住院伙食补助费50元×10天=500元、营养费50元×90天=4500元、护理费49472元÷365天×90天=12198.58元、误工费63074元÷365天×180天=31104.99元、鉴定费600元、交通费500元）。 胡义海辩称，一、被告胡义海认为其对原告赵大知人身损害不应承担赔偿责任，请依法驳回原告对被告胡义海的诉讼请求。案涉广德市柏垫镇锦绣新天地工程的承建单位是被告安徽勤超建筑公司，原告赵大知和被告胡义海都是该工程瓦工部分的施工人员，都是提供劳务方，在对工程进行施工时，被告安徽勤超建筑公司为两人都购买了工伤保险，故原告赵大知在工程施工过程中受伤，应被认定为工伤，被告安徽勤超建筑公司应当依法承担工伤保险责任。 二、如果法庭认为被告胡义海应对原告人身损害后果承担赔偿责任，被告认为应综合考虑各方的过错来确定各方应承担责任。 1、原告赵大知作为完全民事行为能力人，其本人在登高作业时自身未能谨慎地尽到安全防范义务，故而对自身遭受的损失应承担50%责任。 2、原告发生工伤事故后，根据《工伤保险条例》规定，被告安徽勤超建筑公司未自事故伤害发生之日起30日内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，原告赵大知也未自事故伤害发生之日起1年内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，现因申请工伤认定期限已过，导致原告无法获得工伤保险理赔，对此原告及被告勤超公司都应当承担相应过错责任。 三、原告诉请中主张的误工费标准与本案实际情况不一致。 原告主张的误工费标准为2019年度我省建筑业行业工资，被告认为对原告误工费的计算不应适用该标准，原告是有固定收入的，原告受伤前在案涉工程累计工作了7个月，计算其误工费应当结合其每个月的实际收入情况，经核算原告7个月总收入为22541元，故其误工费月工资标准应为3220元。如果法庭认为被告胡义海应对原告人身损害后果承担赔偿责任，被告认为确定其承担具体赔偿数额时应扣减以下款项。 1、原告于2019年1月4日出院，出院后由被告胡义海接到工地休养，被告胡义海夫妻尽心尽力照顾他起居饮食一个月左右，故确定被告胡义海承担具体赔偿数额时应扣减30天护理费及营养费合计5566元。 2、原告受伤后，被告胡义海已实际向原告给付现金共计3820元，其中2220元有原告出具的借条、欠条为证，1000元是原告住院期间被告胡义海给付的，600元是原告在工地休养一个月后回家时被告胡义海给付的。综上所述，请法庭依法判决。 龙虚国、安徽勤超建筑公司共同辩称，1、原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉答辩人，属法律关系错误。答辩人并不认识原告，与原告之间不存在劳务关系。答辩人龙虚国将锦绣新天地工程挂靠在被告安徽勤超建筑公司名下，被告胡义海将原告的名单提交后以被告安徽勤超建筑公司的名义为原告购买了工伤保险，原告与被告安徽勤超建筑公司之间成立劳动关系，原告受伤属于在工作时间所受伤害，应当属于工伤，原告应向社会保险部门申报工伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理，故建议法庭驳回原告的起诉。2、被告胡义海在原告受伤后将相关情况告知被告龙虚国，经被告胡义海提出申请，被告龙虚国已垫付医疗费4912.63元、借支给原告500元、垫付护理费用1300元。3、本案原告受伤自身存在重大过错，其自身应承担大部分责任。综上，原告起诉程序不正确，适用法律错误，恳请贵院驳回原告起诉。 经审理查明：被告龙虚国以挂靠安徽勤超建筑公司的名义承建锦绣商贸城工程项目，龙虚国将其中的瓦工部分工程分包给了被告胡义海施工，随后胡义海联系原告来到工地从事瓦工工作，并且以被告安徽勤超建筑公司的名义为原告购买了工伤保险。2018年12月26日，原告在建筑工地跳板上做活时，因跳板翘起导致原告摔伤。原告受伤后即被送往广德市人民医院进行住院治疗，共计住院9天，原告本人支付医疗费948元，被告龙虚国支付医疗费4312.63元和原告住院期间护理费1300元。另事故发生后，被告胡义海垫付给原告2220元，龙虚国垫付给原告1100元。2020年9月9日，安徽明德司法鉴定出具鉴定意见书，认定被鉴定人赵大知伤后误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，原告支付鉴定费600元。 另查明，安徽省2019年度全年建筑行业年平均工资为63074元，日工资为172.8元；全年居民服务、修理和其他服务业年平均工资为49472元，日工资为135.54元。 上述事实有原、被告双方当事人的陈述、赵大知的住院门诊病历、出院记录、医疗费发票，司法鉴定意见书、鉴定费发票，借条和收条等证据在卷佐证。 本院对原告赵大知合理损失的确认：（1）其诉请的医疗费948元、住院伙食补助费9天×30元=270元、营养费90天×30元=2700元、护理费90天×135.54元=12198.58元、误工费63074元÷365天×180天=31104.99元、鉴定费600元，上述费用符合规定，予以确认。（2）其诉请的交通费500元，因原告未能提供相应的交通费发票予以佐证，但考虑到原告住院治疗，必然会产生交通费用，本院结合原告的住院就诊情况，酌定交通费200元。综上，原告的各项合理损失共计48021.57元。 本院认为，案涉的锦绣商贸城工程是被告龙虚国以挂靠被告安徽勤超建筑公司的名义承建，被告龙虚国又将其中的瓦工部分工程分包给被告胡义海施工，被告胡义海联系原告到工地从事瓦工工作。综上，原告与被告胡义海之间存在事实上的劳务关系，虽然被告龙虚国以安徽勤超建筑公司的名义为原告购买了工伤保险，但原告与安徽勤超建筑公司之间并未签到劳动合同，也并非安徽勤超建筑公司联系并雇请原告。鉴于以上事实，原告在提供劳务的过错中受伤，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，即被告胡义海应当承担赔偿责任。同时，被告龙虚国作为案涉工程的实际承包人及现场管理负责人，其应当承担工人作业时的安全保障义务，且其明知被告胡义海作为个人，并不具有相应的建筑资质，而将工程分包给胡义海施工。由于被告龙虚国在作业现场未能切实尽到工人的安全保障义务，应当与被告胡义海对原告的损失承担连带赔偿责任。被告安徽勤超建筑公司明知被告龙虚国挂靠其公司承包工程违反相关法律规定，仍允许其挂靠并承包工程，且在龙虚国将部分工程分包给没有资质的个人时，没有尽到管理和审查义务，在本案中也存在过错。本院考虑到原告在跳板上作业时，应当做好安全防护义务，由于原告主观上存在疏忽大意，自身也存在过错。本院结合原、被告双方的过错，依法认定原告自行承担20%的责任，被告承担80%的责任，故被告应当赔偿原告各项经济损失为48021.57元×80%=38417.26元，扣除被告胡义海已支付的2220元和龙虚国已支付的护理费1300元、垫付款1100元、医疗费862.53元（4312.63元×20%），被告仍需赔偿原告32934.73元。对于被告安徽勤超建筑公司辩称原告应当按工伤进行处理的意见，本院认为，原告发生事故至今已经超过了工伤申请的受理时间，原告作为农民工，对工伤申请不太了解，但被告安徽勤超建筑公司作为企业法人，对工伤的申请时间及程序应当非常清楚，被告安徽勤超建筑公司也未能在法定期间内申请工伤，故其也存在过错。因此，本案原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款之规定，判决如下： 一、被告胡义海、龙虚国、安徽勤超建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告赵大知各项经济损失32934.73元（该款直接支付至本院账户，开户名：广德县人民法院，开户行：中国银行广德支行，账号：62×××79）； 二、驳回原告赵大知的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 减半收取案件受理费530元（原告已预交），由原告赵大知负担180元，被告胡义海负担350元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判员  夏东生 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  杨雅男 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。