福建省三明市梅列区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0402民初1371号 原告：叶祥生，男，汉族，1950年1月5日出生，住三明市三元区。 委托诉讼代理人：叶慧瑜（系叶祥生女儿），女，汉族，1982年2月24日出生，无业，住三明市三元区。 委托诉讼代理人：张炼委（系叶祥生女婿），男，汉族，1979年11月20日出生，住三明市三元区。 被告：三明市第一医院，统一社会信用代码12350400488781356M，住所地三明市梅列区列东街**。 法定代表人：周章彦，院长。 委托诉讼代理人：朱轶，男，汉族，1975年9月7日出生，住三明市梅列区。 委托诉讼代理人：王柳莺，福建万奥律师事务所律师。 原告叶祥生与被告三明市第一医院（以下简称第一医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人叶慧瑜、张炼委，被告委托诉讼代理人王柳莺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 叶祥生向本院提出诉讼请求：1.判令第一医院赔偿叶祥生护理费43325.28元【2019年5月21日至2022年5月20日共3年，社会平均工资60174元/年×80%（大部分护理依赖）×30%（责任分配）】；2.判令第一医院承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年2月26日，叶祥生在第一医院治疗并接受椎间盘手术后，发生瘫痪。2014年，叶祥生就第一医院的医疗损害赔偿责任向梅列区人民法院起诉。在诉讼过程中，法院指定华东政法大学司法鉴定中心对医疗过错责任及叶祥生的护理依赖进行鉴定，其意见是：第一医院诊疗存在过错，责任为30%；叶祥生今后需大部分护理依赖。梅列区人民法院判决第一医院支付当时已发生的护理费至2015年5月20日，此后护理费待实际发生后另行主张。2016年7月8日，梅列区人民法院（2016）闽0402民初1794号判决书判了2015年至2016年5月20日的护理费。2017年7月21日，梅列区人民法院（2017）闽0402民初1519号判决书判了2016年至2019年5月20日的护理费。判决后，叶祥生病情并未好转，且经咨询上海交通大学附属第九人民医院原康复手术医生，知悉叶祥生病情近几年无好转可能，护理费必然持续支付。为减少双方讼累及节省司法资源，叶祥生要求第一医院支付2019年5月21日至2022年5月20日的护理费。因第一医院再三推脱，叶祥生遂诉至法院。 第一医院辩称，伤残等级评定时机以治疗终结为前提。伤残评定的原则是根据人体伤后治疗效果，结合受伤当时的伤情，认真分析残疾同事故、损伤之间的关系，实事求是地评定。根据医疗规律，伤残鉴定的时机应在“医疗终结”后，即受害人经过一段时间的治疗和功能锻炼后，其功能恢复到一定的程度并处于稳定状态时才能准确地评定伤残等级。如果治疗未终结会导致受害人的伤残等级实际上并不能确定，也必然会影响伤残鉴定结果的科学性和准确性。一般情况下，提前鉴定可使伤残等级增加，损害当事人的合法权益。2015年1月20日，华东政法大学司法鉴定中心作出华政（2014）法医医鉴字第98号司法鉴定意见书是依据截止2013年9月17日患者的病档记录，然而，时至今日，已过去7年，患者多方治疗，患者的伤情必然发生变化。综上所述，叶祥生依据治疗终结前的伤残评定主张赔偿，没有法律依据。请求法院查明事实真相，依法驳回叶祥生的诉讼请求。 原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本案经开庭审理查明以下事实： 1.2013年2月18日，原告叶祥生到被告第一医院就诊，以颈椎病收治入院，2013年2月26日，行颈前路手术，术后症状改善不明显，且出现肌力、肌张力倒退情况，经复查颈椎核磁共振及CT，考虑颈前路手术减压不彻底，术后红肿机化等手术并发症。2013年6月5日，叶祥生转至上海九院治疗，2013年6月14日，上海九院为叶祥生行颈后路减压手术。2013年7月1日，叶祥生转至福州二院进行康复治疗。2013年9月17日，叶祥生从福州二院出院后返回第一医院继续治疗，2015年2月8日离开第一医院回家进行康复。 2.2014年3月28日，叶祥生向本院提起诉讼，要求第一医院赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失。2015年1月20日，华东政法大学司法鉴定中心根据本院委托，就第一医院对叶祥生的诊疗行为是否存在过错、伤残等级、护理依赖程度及期限、后续治疗内容及费用等鉴定事项作出华政（2014）法医医鉴字第98号司法鉴定意见书，鉴定意见为：三明市第一医院对被鉴定人叶祥生的诊疗存在一定过错，医院的过错责任酌情为30%；叶祥生目前遗留症状评定为三级伤残；今后需要大部分护理依赖；叶祥生的后续治疗内容及费用以当地医疗机构治疗该病的费用为核准。2015年5月20日，本院作出（2014）梅民初字第1133号民事判决，其中就护理费问题，根据实际已发生的护理事实，暂支持至2015年5月20日，此后护理费待实际发生后再另行主张。 3.2016年5月26日，叶祥生向本院提起诉讼，要求第一医院赔偿2015年5月20日之后的护理费。2016年7月8日，本院作出（2016）闽0402民初1794号民事判决，判令第一医院支付叶祥生2015年5月21日至2016年5月20日的护理费。 4.2017年5月24日，叶祥生以病情并未好转为由，再次向本院提起诉讼，要求第一医院赔偿2016年5月21日至2019年5月20日的护理费。2017年7月21日，本院作出（2017）闽0402民初1519号民事判决，判令第一医院支付叶祥生2016年5月21日至2019年5月20日的护理费。 5.在本案审理期间，第一医院提出申请，要求对叶祥生的伤残等级、护理依赖程度进行鉴定。根据双方当事人确定的鉴定机构，本院先后依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心、上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所予以鉴定，但复旦大学上海医学院司法鉴定中心、上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所均以鉴定要求超出其鉴定能力为由，予以退鉴。 6.2020年10月，叶祥生的委托诉讼代理人提供了叶祥生的近况照片，展示了叶祥生当前的身体状况。 综上所述，本院认为，根据本院已生效的（2014）梅民初字第1133号民事判决的判决意见，第一医院在为叶祥生诊疗过程中存在过错，未能履行与其职责相适应的医疗义务，应对叶祥生的损失承担30％的赔偿责任。依据司法解释规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度予以确定。本案中，根据华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见，叶祥生为三级伤残，需要大部分护理依赖，且目前没有证据证明叶祥生病情有改善的迹象，故对叶祥生主张2019年5月21日至2022年5月20日的护理费的诉讼请求予以支持。第一医院要求驳回叶祥生诉讼请求的辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。鉴于叶祥生的护理依赖程度，确定一名人员护理必要并且合理，护理费可参照福建省2018年居民服务、修理和其他服务业工资标准59381元/年计算，结合叶祥生的护理依赖程度为80%、第一医院的过错比例为30%的情况，第一医院应支付叶祥生2019年5月21日至2022年5月20日的护理费为59381元/年×80%×30%×3年=42754.32元。叶祥生主张护理费按60174元/年的标准计算没有法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、三明市第一医院应于本判决生效之日起三日内支付叶祥生2019年5月21日至2022年5月20日的护理费42754.32元； 二、驳回叶祥生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费883元，因适用简易程序审理，减半收费441.5元，由叶祥生负担88元，三明市第一医院负担353.5元，于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  伍南冬 二〇二〇年十二月十八日 书记员  许红桦 附：本判决所依据的具体法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。