湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0923民初943号原告：燕民学，男，1957年3月16日出生，汉族，湖北省云梦县人，户籍地云梦县，现住云梦县，委托诉讼代理人:周贵德,湖北睡虎律师事务所律师。被告：陈海涛，男，1969年6月20日出生，汉族，湖北省安陆市人，户籍地安陆市，住云梦县，委托诉讼代理人:周国卿,湖北汉武律师事务所律师。原告燕民学与被告陈海涛合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理，因被告陈海涛经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院于2019年9月19日作出（2019）鄂0923民初1057号民事判决书，判令陈海涛支付燕民学合伙投资款及利润共计39万元。陈海涛不服该判决，提起上诉，湖北省孝感市中级人民法院于2020年5月26日作出（2020）鄂09民终100号民事裁定书，撤销本院（2019）鄂0923民初1057号民事判决书，发回本院重审。本院于2020年6月16日以（2020）鄂0923民初943号重新立案后，依法另行组成合议庭，于2020年9月10日公开开庭进行了审理，燕民学及委托诉讼代理人周贵德、陈海涛的委托诉讼代理人周国卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告燕民学向本院提出诉讼请求：1.依法判令陈海涛立即返还燕民学投资款30万元及合伙所得利润9万元；2.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年9月，陈海涛以投资内蒙古自治区乌兰浩特市一肉联厂房屋建设工程项目需要资金周转为由拉燕民学合伙投资，燕民学共出资17万元。2017年10月，陈海涛又以投资河南大桥局黄河大桥模型展厅的基建及装修工程项目拉燕民学投资,燕民学再次出资约19万元,后陈海涛在发包方付款后，陆续向燕民学返还部分出资款。该两处工程均由陈海涛负责组织并协调对外联系，燕民学先后和陈海涛一起参与了该两处工程的施工及结算活动。期间，陈海涛向燕民学支付了部分工资。工程完工后，双方经结算，确认陈海涛应返还燕民学两处工程剩余出资款17万元、13万元，同时应分别支付利润5万元、10万元及工资款1万元，陈海涛于2018年8月9日按上述内容向燕民学分别出具了两张欠条。经燕民学多次催要，陈海涛先后于2018年9月12日、2018年10月份、2019年2月4日(2018年腊月30日)分别向燕民学付款3万元、3万元、1万元，共计7万元,剩余款项至今未付，导致诉讼，燕民学请求判如所请。被告陈海涛在答辩期间内向本院提交书面答辩状，辩称1.双方并非合伙投资关系，而是借贷关系。燕民学受陈海涛雇请在工地上做事，并领取陈海涛支付的工资，未实际参与合伙经营活动。陈海涛到期必须返还燕民学所付全部款项并支付固定利润不符合合伙关系中共同经营、共担风险的特点，燕民学主张返还所付全部款项并获取固定收益的行为其实质是借贷关系，应驳回其诉讼请求，并由其按民间借贷另行起诉。2.即使按合伙关系审理，也应责令燕民学自行或申请对合伙投资项目进行审计，以认定投资项目的亏盈和投资本金的收回及利润的分配。3.燕民学提交的录音证据，未提交原录音手机（原始载体），陈海涛不予质证。燕民学提交的原一审法官对陈龙龙、燕全云的调查询问笔录，不属于人民法院依职权主动调取证据的范围，取证程序不合法。燕民学仅提交了陈海涛手写的条据，而无其他证据佐证，当事人提交的证据只是审计的依据和素材，不具有直接的证据效力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证,对无争议的事实予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：燕民学主张陈海涛应返还燕民学两处工程剩余出资款合计30万元，同时支付利润合计15万元及工资报酬1万元的主要证据为陈海涛于2018年8月9日向燕民学分别出具了两张欠条，该两份欠条系陈海涛亲笔所写，意思真实，内容明晰，且燕民学当庭对双方合伙从事两处工程施工的过程以及欠条出具的经过进行详细陈述，陈海涛亦对该两份欠条的真实性无异议，且对燕民学陈述的事实未加反驳。该两份欠条能够证实燕民学主张的双方合伙从事工程施工，后经结算陈海涛应支付燕民学出资款、工程利润和工资报酬等共计46万元的事实。欠条中虽有1万元工资报酬，应属劳务合同范围，但不影响双方以合伙为主要法律关系的事实。陈海涛提交的证明其数次向燕民学银行卡付款的银行交易明细，其付款时间均发生于欠条出具之前，不能证实双方尚未最终结算或结算后又发生经济往来。陈海涛主张双方系借贷合同关系的反驳事实，但未能对双方借贷具体经过、出借金额及方式、还款时间及方式等成立借贷合同的主要事实进行具体陈述，亦未提交相关反驳证据予以证明，应承担不利后果，本院依据《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称《民诉法司法解释》）第九十条规定，对该抗辩理由不予采纳。燕民学自述陈海涛在出具欠条后共计付款7万元，属自认对其不利的事实，陈海涛无需举证证实，本院直接予以确认。关于录音及两份询问笔录的证明效力，该录音属于电子数据，燕民学虽未提交原始录音手机，但提交了储存有该录音的U盘，其内容复制自该手机,依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条规定，应视为电子数据原件。本院在原一审程序中依燕民学申请，对陈龙龙、燕全云就案件相关事实进行调查时所制作的询问笔录，符合《民诉法司法解释》第九十六条第二款规定，燕民学在重审程序中作为证据提交并无不当，上述证据均属于辅助性证据，其内容与合伙结算的主要待证事实相印证，本院依法均予采信。陈海涛未对证据内容提出异议或加以反驳并说明理由，仅以形式来源不合法提出异议，本院依法不予支持。本院根据当事人当庭陈述和经审查确认的证据，确认燕民学诉称的基本事实属实,该事实即为本院查明事实。本院认为，陈海涛于2018年8月9日向燕民学分别出具的两张欠条，系双方对合伙事务结算后内部债权债务关系的确认，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。该两份欠条是原、被告对双方民事权利义务关系的自我处分和确认，属意思自治范畴，具有合同法上的法律约束力。陈海涛出具欠条后，经燕民学催要，未按欠条确定的金额及时支付，显属违约，燕民学请求其立即支付下欠的39万元款项，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。审计显然并非合伙结算的法定条件和步骤，双方亦未约定合伙结算以审计结果为准，陈海涛主张审计于法无据，本院不予支持。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十六条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条第二款的规定，判决如下：被告陈海涛限本判决生效之日向原告燕民学支付下欠的合伙出资及利润、工资报酬等共计39万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第三款之规定，按照日万分之一点七五，另行支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7150元，由被告陈海涛负担，限本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  张学军人民陪审员  万艳红人民陪审员  李四新二〇二〇年十二月十日书 记 员  林 杨附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十六条民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括：（一）涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；（二）涉及身份关系的；（三）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的；（四）当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的；（五）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。除前款规定外，人民法院调查收集证据，应当依照当事人的申请进行。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条第二款当事人以电子数据作为证据的，应当提供原件。电子数据的制作者制作的与原件一致的副本，或者直接来源于电子数据的打印件或其他可以显示、识别的输出介质，视为电子数据的原件。