安徽省宿松县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0826民初4881号 原告：宿松县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿松县。 法定代表人：徐继红，公司总经理。 委托诉讼代理人：张洁斌，公司员工。 被告：宿松欧雅装饰材料有限公司,住所地安徽省宿松县。 法定代表人：胡松河。 被告：胡松河，男，1971年12月24日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：石玉荣，女，1975年11月28日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：齐鸣明，男，1991年3月16日出生，汉族，住安徽省宿松县。 被告：石张飞，男，1973年10月20日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 齐鸣明与石张飞共同的委托诉讼代理人：何东华，安徽松圣律师事务所律师。 被告：胡莹，女，1995年2月5日出生，汉族，住所地安徽省安庆市宿松县。 被告：蒋飞，男，1981年11月24日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：廖新发，男，1956年2月6日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 被告：吴彩华（系廖新发之妻），女，1966年12月19日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 原告宿松县中小企业融资担保有限公司（以下简称“宿松融资担保公司”）与被告宿松欧雅装饰材料有限公司（以下简称“宿松欧雅公司”）、胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞、廖新发、胡彩华追偿权纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用简易程序于2020年11月26公开开庭进行了审理。原告宿松融资担保公司的委托诉讼代理人张洁斌，被告胡松河并作为宿松欧雅公司的法定代表人、齐鸣明与石张飞共同的委托诉讼代理人何东华、吴彩华到庭参加了诉讼。被告石玉荣、胡莹、蒋飞、廖新发经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 宿松融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告宿松欧雅公司给付原告为其代偿的借款本息584264.96元,并自2019年12月31日起至实际清偿之日止按代偿金额584264.96元和年利率8.7%给付原告代偿的资金占用费（截止2020年6月31日已产生290929.09元）,按贷款金额70万元的15%支付相应违约金;2、判决对被告廖新发、吴彩华已抵押给原告的房地产（房地权证：松房证字第××号、松国用2017第1934号）和被告宿松欧雅公司已抵押给原告的设备在进行拍卖、变卖后，原告对拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；3、判决被告胡松河、石玉荣、胡莹、齐鸣明、蒋飞、石张飞对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用及其他实现追偿权的全部费用均由被告负担。事实和理由：被告宿松欧雅公司为向案外人安徽宿松农村商业银行股份有限公司（以下简称“宿松农商行”）贷款70万元，请求原告为其提供信用保证，宿松欧雅公司向原告提供设备抵押反担保，廖新发、吴彩华向原告提供房产抵押反担保，胡松河、石玉荣、胡莹、齐鸣明、蒋飞、石张飞向原告提供信用反担保，各方就上述事项达成一致意见后,2018年2月13日宿松欧雅公司与宿松农商行签订《流动资金借款合同》（编号：流借字第2595081220189037号），约定农商行为宿松欧雅公司提供借款70万元，借款期限为12个月，利率为浮动利率即合同项下的单笔贷款的贷款利率为基准利率上浮30%，逾期罚款利率为贷款利率上浮50%。后宿松欧雅公司与原告签订《委托担保合同》［合同编号:松保委托字（2018）037号］，约定原告为宿松欧雅公司向宿松农商行上述贷款提供信用担保，担保范围为主合同所约定的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚金及因宿松欧雅公司违约而由原告向宿松农商行支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用等;如果原告代宿松欧雅公司偿还债务即构成宿松欧雅公司违约,应偿付原告代偿的全部款项,给付原告全部代偿资金自代偿次日起的资金占用费（依代偿数额和代偿天按同期银行贷款基准利率上浮100%执行），承担原告为行使追偿权而产生的支全部费用,按委托担保合同第三条之规定付违约金（按主合同贷款金额的15%计算）。上述合同签订后，农商行根据原告的通知向欧雅公司发放贷款70万元。2019年2月13日贷款到期后,宿松欧雅公司没有偿还宿松农商还行贷款。原告和该行反复催促宿松欧雅公司还款，原告还多次催促胡松河、石玉荣、胡莹、齐鸣明、蒋飞、石张飞、廖新发、吴彩华履行反担保合同约定的担保义务，至2019年12月29日，宿松欧雅公司、廖新发、吴彩华、胡松河、石玉荣、胡莹、齐鸣明、蒋飞、石张飞都没有偿还。无奈,原告于2019年12月30日向宿松农商行代宿松欧雅公司偿还了借款本息共计584264.96元。根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律的规定,宿松欧雅公司未按约定偿还所借宿松农商行70万元贷款致原告偿其借款本息等共计584264.96元。被告胡松河、石玉荣、胡莹、齐鸣明、蒋飞、石张飞、廖新发、吴彩华向原告提供信用反担保，应对上述债务承担连带责任；为维护公司的合法权益，原告特提起诉讼，请求人民法院依法支持诉讼请求。 宿松欧雅公司与胡松河共同辩称，借款合同确实签了，钱也借了，请求向原告分期还款。 齐鸣明、石张飞共同辩称，对案涉借款提供担保并承担连带责任没有异议，由于该笔借款中借款人以自身的机械设备总价值为4644000元提供担保，根据物权法第一百七十六条规定，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，因此齐鸣明、石张飞请求债权人先对机械设备进行拍卖，如果拍卖后所得借款还无法清偿全部债权，齐鸣明、石张飞愿意对尚未偿还的部分承担连带保证责任，同时请法庭注意，据两被告了解，债权人与借款人签订担保合同之后该机械设备一直由借款人保管，同时借款人将设备转让给其他人，由于抵押物品的价值远远超过起诉标的，现因抵押人对抵押物品保管的不善，致使抵押物品流失，故齐鸣明、石张飞不承担连带保证责任。 吴彩华答辩意见与齐鸣明、石张飞上述答辩意见一致。 石玉荣、胡莹、蒋飞、廖新发均未作出答辩，亦未提交证据。 宿松融资担保公司为证明其主张，向本院提交的各被告身份证、营业执照、结婚证复印件、《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》、《反担保质押合同》、《反担保抵押合同》、《个人信用反担保合同》、《企业信用反担保合同》、房地产权证复印件、土地证复印件、抵押登记书（动产、不动产）、代偿凭证等证据证明了宿松融资担保公司依据合同约定履行保证责任取得追偿权的事实。经审查，宿松融资担保公司提交的证据来源合法，符合证据的真实性、合法性和关联性，且宿松欧雅公司、胡松河、齐鸣明、石张飞、吴彩华均无异议，本院予以采信并在卷佐证。石玉荣、胡莹、蒋飞、廖新发未到庭发表质证意见，视为其放弃质证权利。对于宿松融资担保公司主张的事实，本院亦予以认定。 另查明，宿松融资担保公司于2020年10月23日向本院提起案涉之诉。2020年1月，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布1年期贷款市场报价利率（LPR）为4.15%。2020年10月，中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布1年期贷款市场报价利率（LPR）为3.85%。 本院认为，宿松欧雅公司与宿松农商行之间订立的借款合同、宿松农商行与宿松融资担保公司之间订立的保证合同、宿松欧雅公司与宿松融资担保公司之间订立的委托担保合同、宿松融资担保公司与胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞之间订立的信用反担保合同、宿松融资担保公司与廖新发、吴彩华之间订立的反担保抵押合同等均真实有效。宿松欧雅公司向宿松农商行贷款70万元后未按约还清贷款本息，对宿松农商行构成违约，宿松融资担保公司按合同约定代其向宿松农商行偿还借款本息，履行保证责任后，宿松欧雅公司对宿松融资担保公司构成违约，宿松融资担保公司依据合同约定取得向宿松欧雅公司追偿代偿款并要求支付资金占用费、违约金的权利。胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞作为信用保证人对上述债务承担连带保证责任。胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞承担保证责任后，有权向宿松欧雅公司追偿。齐鸣明、石张飞、吴彩华辩称应先就借款人抵押的设备价值偿还借款本息，且抵押的设备价值已高于价款本息，所以齐鸣明、石张飞、吴彩华不承担连带保证责任，本院认为，依据齐鸣明、石张飞、吴彩华分别与宿松融资担保公司订立的信用反担保合同中的第五条第六款“丙方的声明和承诺……5.6、乙方未按借款合同约定履行偿付债务本息和其他费用的义务，丙方即按照本合同约定承担连带保证责任，而不论是否有乙方及／或其他任何单位及／或个人提供的财产抵押反担保、信用反担保”规定，齐鸣明、石张飞、吴彩华及本案中其他连带责任保证人承担连带保证责任方式并不以宿松欧雅公司抵押的设备先清偿债务为前提，故对齐鸣明、石张飞、吴彩华的辩称不予采信。宿松欧雅公司为向宿松农商行贷款70万元，以其所有的设备向信用保证人宿松融资担保公司提供了抵押反担保，被担保主债权数额为70万元，并办理了动产抵押登记书（编号：055609092018011）。廖新发、吴彩华为宿松欧雅公司向宿松农商行贷款70万元而以其所有的房地产权〔房地权松房证字第××号、松国用（2017）第1934号〕向信用保证人宿松融资担保公司提供了抵押反担保，被担保主债权数额为30万元，并办理了不动产抵押登记证明，应当承担相应的抵押担保责任。宿松融资担保公司请求以上述登记的抵押物（房产、设备）在变卖、拍卖所得价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。宿松融资担保公司主张按中国人民银行基准贷款利率上浮100%即按年利率8.7%计付资金占用费虽有合同约定，但自2019年8月起中国人民银行基准贷款利率不再适用，本院确定按2020年1月中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布1年期贷款市场报价利率（ＬＰＲ）4.15%上浮100%即年利率8.3%计算资金占用费，宿松融资担保公司主张利率标准超出部分本院不予支持。根据宿松融资担保公司与宿松欧雅公司签订的委托担保合同约定，宿松融资担保公司向贷款人偿还债务即构成宿松欧雅公司违约，宿松融资担保公司可以根据合同约定按主合同贷款金额的15%即105000元（700000元×15%）向对方主张违约金，本院认为约定违约金应以《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定的“损失的百分之三十”为限，而本案中宿松融资担保公司履行保证责任代宿松欧雅公司偿还贷款本息后取得向宿松欧雅公司的追偿权，宿松欧雅公司及保证人胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞、廖新发、吴彩华是否无偿还能力无证据证明，宿松融资担保公司未举证证明其承担保证责任造成的损失，本院参照《最高人民法院关于修改〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉的决定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”及第三十二条第二款“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限”的规定，确定以宿松融资担保公司起诉时（2020年10月）的一年期贷款市场报价利率3.85%的四倍即15.4%主张计付资金占用费、违约金的上限，其中违约金按年利率7.1%（15.4%－8.3%）自起至实际还款之日止以587264.96元为基数计付，且数额以105000元为限。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宿松欧雅装饰材料有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告宿松县中小企业融资担保有限公司给付代偿款本息584264.96元及自2019年12月31日起按年利率8.3%计付至实际还款之日止的资金占用费，并自2019年12月31日起至实际还款之日止以584264.96元为基数按年利率7.1%计付违约金，违约金数额以105000元为限； 二、原告宿松县中小企业融资担保有限公司对被告宿松欧雅装饰材料有限公司提供抵押的设备（登记编号：055609092018011）拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权； 三、原告宿松县中小企业融资担保有限公司对被告廖新发、吴彩华提供抵押的房地产〔房地权证：松房证字第××号、松国用（2017）第1934号〕（抵押值以30万元为限）拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。被告廖新发、吴彩华承担抵押担保责任后，有权向被告宿松欧雅装饰材料有限公司追偿； 四、被告胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞对上述第一项债务承担连带保证责任；被告胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞承担保证责任后有权向被告宿松欧雅装饰材料有限公司追偿； 五、驳回原告宿松县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11106元，减半收取计5553元，由原告宿松县中小企业融资担保有限公司负担349元，由被告宿松欧雅装饰材料有限公司负担5204元，被告胡松河、石玉荣、齐鸣明、石张飞、胡莹、蒋飞对被告宿松欧雅装饰材料有限公司负担的5204元承担连带责任，被告廖新发、吴彩华对被告宿松欧雅装饰材料有限公司负担的5204元以抵押给原告的房地产承担抵押担保责任。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  付蓉 二〇二〇年十二月三日 法官助理陶家香 书记员王习松 附：相关法律条款 一、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。 第三十二条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。 借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。 五、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。 同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。 债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。 六、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。