文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8994号上诉人（原审被告）：临沂三德特钢有限公司，住所地沂南县大庄镇驻地。法定代表人：林其锋，董事长。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘现晨，男，1993年6月30日出生，汉族，住罗庄区。被上诉人（原审原告）：钟坤，男，1988年10月4日出生，汉族，住罗庄区。诉讼代理人：郑立芝，山东界湖律师事务所律师。上诉人临沂三德特钢有限公司因与被上诉人刘现晨、钟坤劳动争议一案，不服山东省沂南县人民法院（2020）鲁1321民初4112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人临沂三德特钢有限公司委托诉讼代理人刘晓明，二被上诉人刘现晨、钟坤共同委托诉讼代理人郑立芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人临沂三德特钢有限公司上诉请求：1.依法撤销沂南县人民法院作出的（2020）鲁1321民初4112号民事判决第二项，依法改判驳回被上诉人要求上诉人支付经济补偿金的请求；2.一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定的被上诉人工作年限过长，导致经济补偿金过高。关于工作年限，一审要求上诉人提供入职登记表等证据予以证明，因上诉人公司人员较多（四千余名工人），且因为劳动者的入职登记表并非法律法规强制性规定的劳动合同成立或者劳动关系确立的必备的材料，实际生活中存在很多不签入职登记表劳动者直接上岗工作的情况，且上诉人在一审庭审的过程中己经明确胜诉人的公司经营地变动，很多材料在搬迁时丢失。因此，该要求不合理，不符合实际。上诉人已提供被上诉人本人签订（并按捺手印）的劳动合同，足以证明被上诉人入职上诉人公司的具体时间，被上诉人的入职年限，应以劳动合同为准。被上诉人提供的身份证复印件、企业查询信息、银行发放工资清单等证据，仅能证实其实际工资收入，不能证实入职上诉人公司的具体时间。被上诉人对其入职时间，并未提供证据予以证明。故计算被上诉人具体补偿金年限，应以被上诉人与上诉人合同签订时间为起算点。二、上诉人2018年9月30日停产，是应国家产能政策的要求暂时停产，不是关闭或者解散，单位也是暂时放假，同时放假期间为职工发放生活补贴并缴纳社会保险，而包括被上诉人在内的少部分职工，不愿意与企业同舟共济、共渡难关，急于谋求新的工作岗位，就不应该再伪装成被辞职的弱者向上诉人提出无理要求。一审法院未从事实和法律角度出发，仅凭被上诉人的一面之词即对该解除劳动关系确认书不予认定，从而判决上诉人支付给被上诉人经济补偿金，是违背法律规定的。三、一审法院认定劳动合同解除时间错误。审法院审理过程中，通过上诉人举证的劳动合同，双方之间劳动关系于2019年6月30日终止。2019年6月30日之后，被上诉人作为员工未到上诉人单位上班，也没有给上诉人提供劳动，因此，双方之间的劳动合同已经于2019年6月30日终止。解除劳动合同的时间应当为2019年6月30日。四、一审判决计算经济补偿金错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”及山东省高级人民法院、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若平问题的意见（鲁高法[2010184号）第二十八条“劳动合同法施行之日存续的劳动合同，在劳动合同法施行后解除或终止，依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的，2007年12月31日前的经济补偿按照劳动法及有关政策规定计算；2008年1月1日后的经济补偿按照劳动合同法的规定计算。”上述法律规定确定了经济补偿金的计算方法适用老人老办法，新人新办法。本案中，被上诉人在上诉人处工作年限在2008年之后，因此，解除劳动合同后经济补偿金的计算方法应当根据《劳动合同法》第四十七条第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。企业大规模停产本身经济能力就急剧下降，现2018年9月30日因被政府责令暂时停产，被迫放假，至今不能复工，如果依旧按照停产之前12个月平均工资计算经济补偿金，那么2008年实行的《劳动合同法》中第97条规定便失去了意义，请求二审法院站在保护职工合法利益，但同时也保护企业合法利益，兼顾考虑企业客观困难的角度上进行判决。二被上诉人共同辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。上诉人上诉状内容不属实，被上诉人在一审提供的工资表远远超过了上诉人提供的劳动合同的时间，一审法院依据被上诉人在上诉人处开始工作的时间计算经济补偿金合法有据，上诉人与被上诉人从未签订过解除劳动关系的确认书，上诉人在一审过程中并未按照法院要求提供工资、考勤等原始证据材料，应当承担举证不能的责任。二被上诉人补贴一直发放至2019年9月份，上诉人提供的劳动合同仅仅是为了规避法律而后补的，并不能体现上诉人的证明目的，请二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。刘现晨、钟坤向一审法院起诉请求：1.撤销沂劳人仲案字【2020】第707、709号仲裁裁决书第二项裁决内容；2.判决被告支付二原告经济补偿金142146.22元，其中：钟坤93891.84：刘现晨48254.38元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：刘现晨、钟坤分别于2014年3月、2010年4月到临沂三德特钢有限公司工作，二人与临沂三德特钢有限公司于2017年7月1日签订了期限为两年的劳动合同（自2017年7月1日起至2019年6月30日止），2018年9月30日，临沂三德特钢有限公司停产并对刘现晨、钟坤放假至今。临沂三德特钢有限公司为刘现晨、钟坤缴纳社会保险费至2019年6月份，发放待岗生活补贴至2019年9月份。刘现晨、钟坤在放假前12个月平均工资分别为7423.75元、8942.08元。2020年6月4日，刘现晨、钟坤因解除劳动合同、支付经济补偿金争议向沂南县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。临沂三德特钢有限公司自2019年6月以后未为刘现晨、钟坤缴纳社会保险费，刘现晨、钟坤诉求解除与其之间的劳动合同于法有据，一审法院依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。刘现晨、钟坤据此要求临沂三德特钢有限公司支付解除劳动合同经济补偿符合法律规定，一审法院予以支持。关于经济补偿标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据刘现晨、钟坤在临沂三德特钢有限公司工作年限及其放假前12个月平均工资数额，临沂三德特钢有限公司应向分别刘现晨、钟坤支付经济补偿金48254.38元（7423.75元/月×6.5个月）、93891.84元（8942.08元/月×10.5个月）。临沂三德特钢有限公司主张双方之间的劳动关系应从签订劳动合同时起算的意见于法无据，不予支持。因临沂三德特钢有限公司未在一审法院指定的举证期限内提交2010年4月至2016年3月的工资表及考勤记录等证据，用以查明二原告的入职时间，应承担举证不能的后果，一审法院依法认定刘现晨、钟坤分别于2014年3月、2010年4月与临沂三德特钢有限公司建立劳动关系。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，一审判决结果：一、自2020年6月4日起解除原告刘现晨、钟坤与被告临沂三德特钢有限公司之间的劳动关系；二、被告临沂三德特钢有限公司于本判决生效后十日内支付刘现晨解除劳动关系经济补偿金48254.38元、支付钟坤解除劳动关系经济补偿金93891.84元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告临沂三德特钢有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，关于二被上诉人入职时间的认定问题，诉人主张被上诉人入职时间应以其提供劳动合同的载明的时间为准（即2017年7月1日），但二被上诉人提交的工资发放记录载明的时间远早于上述时间，虽然上诉人对此予以否认，但对此不能作出合理解释，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，三德公司在本案审理过程中未能提交相关证据证实其诉讼主张，应当承担举证不能的不利后果，一审法院认定刘现晨、钟坤分别于2014年3月、2010年4月与临沂三德特钢有限公司建立劳动关系，并无不当。临沂三德特钢有限公司为刘现晨、钟坤缴纳待岗补贴至2019年9月份，本案当事人未对劳动关系作出处理，刘现晨、钟坤于2020年6月4日提起仲裁要求解除劳动关系，一审法院认定上诉人与二被上诉人的劳动关系存续至2020年6月4日，符合法律规定，本院予以支持。对于经济补偿金计算标准的认定问题，《劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；…”，第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；…”，三德公司停产前12个月的平均工资真实反映了二被上诉人的工资情况，故一审依据三德公司停产前的12个月的平均工资作为计付经济补偿金的标准并无不当。综上所述，上诉人临沂三德特钢有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临沂三德特钢有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓燕审判员  杨海荣审判员  王信峰二〇二〇年十二月二十三日书记员  李 楠