广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初14336号原告：王瑾，男，1963年10月16日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区。原告：衡阳市锦辉贸易有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区解放大道**工行家属楼****，注册号430404000003111。法定代表人：王杜珍。两原告的共同委托诉讼代理人：孙继军,广东瀚伦律师事务所律师。两原告的共同委托诉讼代理人：骆星宇,广东瀚伦律师事务所实习律师。被告：广州市盈发五金铸造有限公司，住，住所地广东省广州市花都区炭步镇文二村文大公路自编唐美工业区**001作厂房使用），统一社会信用代码91440114MA59B4YQ48。法定代表人：黎广滔。被告：黎广滔，男，1977年6月17日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。被告：周宋荣，男，1964年3月14日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。被告：黄溪，男，1951年9月18日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：梁立云，广东法行律师事务所律师。原告衡阳市锦辉贸易有限公司（以下简称锦辉公司）、王瑾诉被告广州市盈发五金铸造有限公司（以下简称盈发公司）、黎广滔、周宋荣、黄溪买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告王瑾、锦辉公司的共同委托诉讼代理人孙继军、骆星宇，被告黄溪的委托诉讼代理人梁立云到庭参加了诉讼。被告黎广滔、周宋荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告锦辉公司、王瑾诉称，2015年5月25日和2016年4月1日原告王瑾以其女儿王杜珍设立的锦辉公司的名义分别与被告盈发公司签订了二份供需合同，合同约定由原告王瑾按需要供给被告盈发公司金属炉料。根据2016年4月1日合同约定，付款方式待合同期满后乙方应在2个月内付清货款。但被告盈发公司并未有完全履行合同付款义务，据此经双方财务最后结算，被告周宋荣、黎广滔、黄溪于2017年1月13日向原告出具了份《承诺书》，确认尚欠原告货款总额为1262000元整。并承诺对此款货款以三人个人财产担保。在履行《承诺书》中，被告从2017年3月26日至2020年1月1日一共给付原告货款合计金额为647000元(其中含原告个人借款100000元)。1262000元货款－已付货款647000元＝尚欠615000元。根据三被告《承诺书》规定：“到2017年12月31日前全部付清。2017年1-3月补偿王瑾利息损失每月15000元(需按月支付)，此承诺具有法律效力，并以我们个人财产担保，如有违约，每个月负责赔偿王瑾同志经济损失贰万元整(20000)，并可追究法律责任”。据此，根据《中华人民共和国担保法》之规定，被告周宋荣、黎广韬、黄溪对被告盈发公司尚欠的货款及造成的经济损失理应负有承担连带保证的给付责任。为证明拖欠货款事实，原告具有双方签订的《供需合同》及被告通过中国农业银行支付货款的凭证、网上对账单、《承诺书》等证据，相关证据完全可以证明被告拖欠货款的情况，同时确认三被告具有担保承担连带责任的法律事实。证明了被告不守信誉，一直以各种理由拒绝履行给付义务，导致原告不能正常经营，严重影响了资金周转及产生的经济损失。据此，原告认为，被告的行为已构成了合同违约，被告盈发公司因经营不善其营业执照已被工商机关吊销，从三被告承诺给付货款之日起，理应依法承担相应法律责任及经济损失，因被告盈发公司营业执照已被吊销，故请直接判定被告周宋荣、黎广滔、黄溪给付货款并承担全部经济损失。补充：我方前往被告盈发公司的工商注册地址走访，发现该地址已经看不到被告盈发公司的相关经营信息。我方补充提交企业信息显示2020年6月25日该公司已被工商部门吊销营业执照，且目前尚未进行清算。我方认为被告盈发公司被认定为解散。根据公司法的规定，黎广滔、周宋荣、黄溪三股东负有组建清算组对公司财产进行清算的义务，而被告盈发公司解散时，被告黎广滔、周宋荣、黄溪并没有对财产进行清算，现被告盈发公司财产流失等对我方造成损失，根据相关规定，三股东应对被告盈发公司的债务承担连带清偿责任。为此，原告提起诉讼，请求法院判令：1、被告盈发公司支付货款615000元并按《承诺书》从2018年1月1日起至2020年9月1日止每月支付经济损失20000元，支付2017年1-3月利息45000元；2、被告黎广滔、周宋荣、黄溪承担担保连带责任并支付上列货款及全部经济损失。3、本案诉讼费全部由被告承担。被告黄溪辩称，被告盈发公司的财务称已经还清所欠原告的债务，现被告盈发公司的股东说公司财务材料已经遗失，被告黄溪认为已经没有欠原告任何款项。被告盈发公司、黎广滔、周宋荣缺席，无答辩意见，无证据向法院提交。经审理查明，2016年4月1日，原告锦辉公司作为甲方（供方）、被告盈发公司作为乙方（需方）签订《供需合同》，就供需时间、供需数量、供需要求、供需价格、付款方式、违约责任等进行约定，其中供需时间约定从2016年4月1日至2017年4月30日止；付款方式约定甲方每次供货验收合同格后乙方需开具一个月内真实有效的现金支票，确认按时兑现（或用承兑抵付需乙方贴息），不得虚假，若不能按时确保支付，每延迟一天按票面金额5‰支付滞纳金；供需价格约定乙方原欠甲方110万元左右的货款，暂时从签订合同始作为垫底资金，待合同期满后，乙方应在2个月内付清货款；违约责任约定乙方需货每月少于200吨，应补偿甲方每吨100元/吨，全年按11个月计算，每两个月结算一次，此款用现金支付。《供需合同》落款甲方处有原告王瑾签名及原告锦辉公司公章，乙方落款处有被告黎广滔、周宋荣、黄溪签名及被告盈发公司公章。2017年1月13日，被告黎广滔、周宋荣、黄溪作为承诺人出具《承诺书》，载明：我们公司欠衡阳王瑾同志货款壹佰贰拾陆万贰仟元，现承诺2017年1月份付现金伍万元整、付有效现金支票壹拾万元整，2017年2-4月份付现金叁拾万元整，从2017年5月份起至少每月支付现金壹拾万元整，到2017年12月31日前全部付清。2017年1-3月补偿王瑾利息损失每月壹万伍仟元整（需按月支付），此承诺具有法律效力，并以我们个人财产担保，如有违约，每个月负责赔偿王瑾经济损失贰万元整，并可追究法律责任。另查明，被告盈发公司成立于2015年12月17日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为黎广滔，股东为黎广滔、周宋荣、黄溪。2020年6月25日，被告盈发公司因未报送2017年和2018年度报告且未进行纳税申报，被市场监督管理部门处以吊销营业执照处罚，复议期限60日。诉讼中，原告王瑾主张其以锦辉公司的名义与被告盈发公司交易，原告锦辉公司确认原告王瑾与被告盈发公司的交易主体关系，被告黄溪对此无异议。原告王瑾主张被告盈发公司的三股东出具《承诺书》确认尚欠其货款1262000元，被告黄溪无异议，但认为该货款已结清。原告王瑾主张货款已以转账方式支付547000元，以借款形式扣减100000元，现尚欠615000元，被告黄溪认为据公司财务称大部分应支付完毕，但因人员找不到，无法提交证据。原告王瑾主张被告盈发公司已被吊销营业执照但未清算造成公司财产流失，被告黄溪认为公司已搬走但未清算，而公司即使被吊销营业执照，还处于行政复议期间，应待行政复议期间过了，投资人不主张复议权利，三股东才根据相关规定承担相应法律责任。原告王瑾为证明其主张，向本院提交了《供需合同》、《承诺书》、银行交易明细清单、盈发公司企业报告等为证。本院认为，关于诉讼主体。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条的规定，公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销……。被告盈发公司因未报送年度报告且未进行纳税申报而被吊销营业执照，符合公司解散的法定事由，原告锦辉公司、王瑾认为被告盈发公司已解散，本院予以采纳。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条的规定，公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。被告盈发公司目前仍未办理注销登记且被告黄溪主张公司未清算，原告锦辉公司、王瑾以被告盈发公司为诉讼主体提起民事诉讼，符合上述法律规定。原告王瑾主张其以锦辉公司的名义与被告盈发公司成立买卖合同关系，实际交易主体是其与被告盈发公司，提交了《供需合同》、《承诺书》、银行交易明细清单等为证，原告锦辉公司、被告黄溪对此无异议，本院予以采纳。被告盈发公司、黎广滔、周宋荣经本院传唤无正当理由拒不履行到庭义务，视为其放弃抗辩权利。关于货款支付。原告王瑾主张被告盈发公司至今尚欠其货款615000元未付，有《供需合同》、《承诺书》、银行交易明细清单等为证，本院予以采纳。被告黄溪辩称货款已结清，但未举证证明，本院不予采纳。双方就货款支付方式在《供需合同》中有明确约定，且被告黎广滔、周宋荣、黄溪签署《承诺书》确认公司债务并承诺分期支付货款，现履行期限均届满，原告王瑾主张被告盈发公司支付货款615000元，合理合法，本院予以支持。关于损失赔偿。被告黎广滔、周宋荣、黄溪签署《承诺书》确认公司债务并承诺向原告王瑾补偿2017年1月至2017年3月期间的利息损失共45000元，系三人代表公司的意思自治，且补偿金额在合理范畴内，原告王瑾主张被告盈发公司支付该利息损失，合理合法，本院予以支持。被告黎广滔、周宋荣、黄溪签署《承诺书》承诺若违约则向原告王瑾每月赔偿经济损失20000元，该承诺实质为违约金约定，损失赔偿的计算以年利率折算略高于一般合理损失赔偿范畴，本院依法酌情调整损失赔偿计算以尚欠货款615000元为基数按年利率15.4%计算。原告王瑾主张自2018年1月1日起计至2020年9月1日，合理合法，本院予以支持。违约金经据此计算为252733元。关于股东责任。被告盈发公司于2020年6月25日被市场监督管理部门依法吊销，根据《中华人民共和国合同法》第一百八十三条的规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条的规定，公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。另该规定第十八条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，被告盈发公司于2020年6月25日被依法吊销，被告黎广滔、周宋荣、黄溪作为公司股东，是清算义务人，三人未在法定期限内成立清算组开始清算，现被告盈发公司已不在原址经营，而被告盈发公司、黎广滔、周宋荣、黄溪均未举证证明公司被吊销后的资产去向及现值，根据上述规定，被告黎广滔、周宋荣、黄溪怠于清算造成原告王瑾的债权未及时受偿，三人作为公司股东应在公司资产不足以清偿涉案债权范围内承担补充清偿责任。被告黄溪以吊销未经过复议期等为由抗辩其清算义务及怠于清算的法律后果，理据不足，本院不予采纳。被告黎广滔、周宋荣、黄溪签署《承诺书》，承诺公司债务于2017年12月31日前全部付清，并承诺以个人财产担保，但未明确担保物、担保期间、担保方式，实质为连带责任保证担保，保证期间为债务履行期届满之日起六个月。原告王瑾主张被告黎广滔、周宋荣、黄溪承担连带担保责任，已经过保证期间，本院不予采纳。被告盈发公司、黎广滔、周宋荣经本院合法传唤无正当理由拒不履行到庭义务，违反法律规定，本院依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条、第十条、第十八条的规定，判决如下：一、被告广州市盈发五金铸造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王瑾支付货款615000元；二、被告广州市盈发五金铸造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王瑾支付利息损失45000元；三、被告广州市盈发五金铸造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王瑾支付违约金252733元；四、被告黎广滔、周宋荣、黄溪在被告广州市盈发五金铸造有限公司资产不足以清偿上述第一、二、三项债务范围内承担补充清偿责任；五、驳回原告王瑾的其他诉讼请求；六、驳回原告衡阳市锦辉贸易有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8250元，由原告衡阳市锦辉贸易有限公司、王瑾负担2458元，由被告广州市盈发五金铸造有限公司、黎广滔、周宋荣、黄溪负担5792元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  杨文秀二〇二〇年十二月十一日书记员  曾紫媚毕丽珊