四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终17856号 上诉人（原审原告）：成都买图网络科技有限公司，住所地：四川省成都市金牛区韦家碾一路******。 法定代表人：王海军，职务不详。 被上诉人（原审被告）：万忠金，男，1998年9月3日出生，汉族，住江苏省灌南县。 委托诉讼代理人：黄燕群，四川兴蓉律师事务所律师。 上诉人成都买图网络科技有限公司（以下简称买图公司）因与被上诉人万忠金劳动争议一案，不服成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初6908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法由审判员黄小华适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人买图公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.万忠金的二倍工资差额为9983元；2.追究万忠金在职期间因其工作不力造成的客户扣款500元（300元+200元）；3.追究万忠金在职期间因实际工作量不足岗位说明书上承诺的40％，按公司制度扣款2700元。事实与理由：一、万忠金的工资计算方式有误。万忠金在2019年8月存在外包收入，其当月实际工资应为3000元，2019年9月和2019年10月，万忠金的工资均为3000元，2019年11月工资1500元，故其二倍工资应计算为9983元（3000元÷21.75天×18天+3000元+3000元+1500元）。二、2019年8月因万忠金交付的万和视频质量不达标，给买图公司造成直接经济损失300元，2019年10月因万忠金交付的欧凰视频质量不达标，给买图公司造成直接经济损失200元，上述损失应当由万忠金承担。三、2019年7月7日至2019年11月15日共计4.5个月期间，万忠金的实际工作量较其签署的岗位说明书上标明的工作量相比不足40％，买图公司应追究其失职责任，应扣除其应发工资的20％，即扣除2700元（3000元/月×20％×4.5月）。 被上诉人万忠金辩称，一、买图公司称万忠金2019年8月、10月工资为3000元与案件事实不符。首先，万忠金在入职买图公司时，买图公司法定代表人王海军向万忠金承诺，试用期内月工资为3000元底薪加绩效，试用期三个月，转正后每月工资为4000元底薪加绩效。因此，买图公司在2019年8月、10月向万忠金支付的超过3000元底薪的部分应为万忠金该月的绩效工资，该绩效工资也应属于万忠金的当月工资。其次，即便存在外包收入，该收入也是买图公司本身收入，不属于万忠金的个人收入，万忠金仅是作为买图公司的员工按照买图公司的指示工作并领取每月底薪和绩效工资而已。且根据万忠金与买图公司法定代表人王海军及买图公司股东兼职财务田春艳（同时为王海军的爱人）的微信聊天记录、微信转账记录可知，买图公司几乎都是每月中旬支付万忠金上个月的工资，有时是一次性支付完毕有时是分几笔才支付完毕。故，一审判决认定事实和计算相应二倍工资差额金额均无误。二、买图公司所称万忠金“造成其经济损失”、要追究万忠金的失职责任没有任何事实和法律依据。万忠金从未见过或签署过任何《岗位说明书》，更没有认可过要承担任何失职责任，买图公司的上诉理由没有任何事实依据，万忠金作为买图公司的员工，若万忠金存在工作量不足或者给买图公司造成任何经济损失的情况，买图公司早应当在其向万忠金发放当月工资时协商扣除或以其他方式进行处罚，而不应在本案二审时才提出此等理由，借故予以不足额履行其法律责任。综上，买图公司的上诉理由没有事实和法律依据，应予以驳回。 买图公司向一审法院起诉请求：改判成金劳人仲委裁字【2020】第49号仲裁裁决事项“买图公司向万忠金支付2019年8月7日至2019年11月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额10730元”。 一审法院判决：买图公司于判决生效之日起十日内向万忠金支付2019年8月7日至2019年11月15日期间未签订劳动合同二倍工资差额10730元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由买图公司负担。 二审审理中，买图公司向本院提交了以下4组新证据：1.买图公司与万忠金的微信聊天记录截图3张，拟证明万忠金的工资标准为3000元/月；2.买图公司财务与“欧凰”的微信聊天记录截图1张及收费表格两张，拟证明因万忠金给欧凰公司设计的视频质量不达标，导致买图公司损失200元；3.买图公司财务与“纵横商学院张勤”的微信聊天记录截图1张，拟证明万忠金给万和公司设计的视频质量不达标，导致买图公司损失300元；4.《自媒体运营岗位说明书》复印件1张，拟证明买图公司制定的岗位说明书上载明了员工工作指标，因万忠金工作量不达标，买图公司应当追究其20%的补偿责任。 经本院组织质证，万忠金质证认为，1.对第一组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，该组证据也证实了万忠金在入职时与买图公司达成的约定为：试用期内工资为底薪3000元/月加绩效，试用期为三个月，转正后工资为底薪4000元/月加绩效，因此万忠金在试用期内每月超出底薪3000元部分应为绩效工资，该部分也属于万忠金的工资报酬，应当计算在二倍工资差额内。2.对第二、三组证据的真实性、合法性、关联性不予认可，从这两组证据也可看出客户均是直接与买图公司进行结算并将报酬直接支付给买图公司，即使万忠金因此项目获利也系买图公司支付给万忠金的绩效报酬，且买图公司已经实际每月向万忠金支付每月底薪和绩效收入，因此，买图公司不应在二审中再来主张扣除其所谓损失。3.对第四组证据的真实性、合法性、关联性不予认可，该说明书系买图公司单方制作，没有万忠金的签字认可，不对万忠金产生约束效力。 经本院审查后认为，1.因万忠金对买图公司提供的第一组证据的真实性予以认可，本院对该组证据的真实性予以采信；2.买图公司提供的第二组和第三组证据，均是买图公司的财务人员与案外人第三方公司之间的微信聊天截图，与本案不具关联性，故本院对该两组证据均不予采纳；3.买图公司提供的《自媒体运营岗位说明书》系打印件，其上也没有万忠金的签字确认，且与本案不具关联性，故，本院对该份证据不予采纳。 本院经二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据买图公司的上诉理由及万忠金的答辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：买图公司是否应当向万忠金支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额10730元。针对本案争议焦点，本院评析如下： 本院认为，首先，为明晰劳资双方在劳动关系中的权利义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，我国在《中华人民共和国劳动合同法》中确立了书面劳动合同制度，并在《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条中规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。因此，与劳动者签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，用人单位若不履行，则应向劳动者每月支付二倍工资。本案中，在双方劳动关系存续期间，买图公司未与万忠金签订书面的劳动合同，不符合法律规定，故买图公司应当向万忠金支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。其次，买图公司虽然主张因存在外包收入，万忠金2019年8月-10月的工资标准应为3000元/月，一审计算二倍工资差额有误。但是根据万忠金一审提供的微信聊天记录和微信转账记录可知，买图公司实际向万忠金支付的2019年8月和2019年10月工资并非只有3000元，再结合买图公司二审提交的其与万忠金的微信聊天记录，双方在万忠金入职之时已经约定万忠金试用期每月工资由底薪3000元加绩效工资构成，转正后底薪为4000元/月。因此，买图公司主张万忠金2019年8月-2019年10月期间的工资标准仅为3000元/月的上诉理由不成立，本院不予支持。即使买图公司存在外包业务，万忠金作为买图公司的员工，系按照买图公司的指示进行工作，外包收入也是由买图公司与第三方公司进行结算，买图公司向万忠金实际发放的金额均系万忠金作为买图公司员工的工资报酬。故，一审依据买图公司实际向万忠金发放的工资金额认定买图公司应向万忠金支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额10730元并无不当，本院予以确认。 另外，买图公司关于其要求万忠金承担因工作质量不达标造成的直接损失500元，以及因万忠金的工作量不足岗位说明书的40%，其要求追究万忠金失职责任的诉请，未经劳动仲裁前置，不属于本案二审审理范围，本院不予处理。 综上所述，成都买图网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由成都买图网络科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 黄小华 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 何琼琳 书 记 员 卢冠乔