广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初38026号原告：广州市住宅建设发展有限公司（现已更名为广州珠江建设发展有限公司），住所地广东省广州市越秀区环市东路**之**，统一社会信用代码9144010119045212XH。法定代表人：卢志瑜，董事长。委托代理人：周宦生、方如大，均系广东格林律师事务所律师。被告：郑少洪，男，1981年10月14日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。原告广州市住宅建设发展有限公司（以下简称“住建公司”）诉被告郑少洪建设工程合同纠纷一案中，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告住建公司的委托代理人周宦生、方如大到庭参加了诉讼。被告郑少洪经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告住建公司诉称：2015年6月，原告承接了广州市房屋开发建设有限公司（以下简称“开发公司”）总承包的“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工三标（即南区）”项目的建设工程施工。原告承接该工程项目后，通过内部竞标的方式选定被告作为内部承包人，承包该项目中“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工三标（即南区）标段三”（以下简称“案涉项目”）的建设工程施工，并签订了《广州市菠萝山保障性住房项目（南区）标段三内部承包协议书》（以下简称“案涉协议”），约定：被告自负盈亏，以被告及其管理的住建公司第九工程项目部共同承包总承包单位开发公司向原告分包的“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工三标（即南区）”的分包工程（以下简称“案涉工程”），工程地点位于广州市天河区岑村；承包范围为3栋13层廉租房（L-18b~L-20b），1栋三层幼儿园、托儿所（C-6），总建筑面积27732.67平方米；工程预算造价暂定50697049.04元；案涉项目必须进行专业分包的工程，由原告与专业施工单位签约，所产生的专业分工工程费用由被告负责并在其工程款中扣付；被告须外聘具备丰富施工经验的管理人员不少于4人参与项目施工管理，该些管理人员的工资由原告代发，并在应付给被告的工程款中直接扣除；案涉项目原告每次收到总承包单位工程款后，在扣除税金、管理费等款项后，将剩余工程款拨付给被告指定的专业分包单位、劳务公司、材料商，原告付款后即视作已向被告付款，被告自行与专业分包单位、劳务公司解决收款事宜；原告不承担垫付工程款责任，若总承包单位未能按主合同规定及时拨付工程款，被告不能要求原告提前支付该部分工程款；案涉项目按原告与总承包单位最终审核结算下浮12%并扣除相关费用和处罚（如有）后进行最终结算；因案涉协议发生争议，任何一方可向原告方所在地人民法院提起诉讼。签约后，原告依案涉协议的约定，将总承包单位开发公司向原告分包的部分工程交由被告实际负责施工。在被告实施施工过程中，原告依案涉协议的约定，将总包单位支付的工程进度款陆续支付给了被告。但被告由于资金紧张，除收取工程进度款之外，还多次向原告预借工程款用于支付工人工资、材料商欠款等款项，并承诺按预借款金额每月1%缴纳资金占用费。案涉工程于2018年5月29日竣工验收合格，经总承包单位开发公司与原告结算，案涉项目工程结算总价款为56228944.48元。根据案涉协议第十一条约定的结算办法，原告与被告关于案涉项目工程的结算将按照上述结算价56228944.48元下浮12%为49481471.14元，扣除被告应承担的管理工资、税费、水电费及其他应扣应付费用3906147.57元，并扣除被告应承担的罚款108610.8元，再扣减被告向原告预借工程款产生的资金占用费2363045.28元，被告应得的工程款为：56228944.48元×（1-12%）-3906147.57元-108610.8元-2363045.28元=43103667.49元。而原告向被告支付的进度款及预付款合计62465575.78元，已经远远超出应向被告结算的工程款，超付工程款金额为：62465575.78元-43103667.49元=19361908.29元，被告理应向原告返还前述超付款项，并按双方约定的月利率1%向原告计付利息直至实际返还之日【自2018年8月18日至2019年2月18日以17642598.79元为基数计算，自2019年2月18日起以19361908.29元为基数计算（2019年2月18日被告又预支了一笔款项1719309.5元）】。为此，原告曾多次要求被告返还前述超付款项，但被告却以各种理由拒绝返还。原告为维护合法权益，特提起本次诉讼，请求法院判令：1、被告立即向原告返还超付工程款人民币19361908.29元并支付利息（按月利率1%计，自2018年8月18日至2019年2月18日以17642598.79元为基数计算，自2019年2月18日起以19361908.29元为基数计至实际清偿之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。被告郑少洪未答辩。经审理查明：2015年，原告住建公司承接了开发公司为总承包单位的“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工三标（即南区）”项目。后，原告住建公司（甲方）与被告郑少洪（乙方）签订了案涉协议，约定：鉴于：1、由总承包单位承建的“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工总承包三标（即南区）”，总承包单位将本工程部分专业工程发包给甲方，由甲方进行施工，甲方通过各工程项目部进行内部竞标，选定乙方承包该专业分包工程。…为了实行有效的内部职工经济责任制和项目承包负责制，以单个工程项目为承包内容，以乙方及其管理的广州市住宅建设发展有限公司第九工程项目部共同承包的方式进行承包，由乙方自负盈亏，确保工程质量和安全生产文明施工，保证主合同履约，实行企业目标管理，本着平等、自愿、公平和诚实信用的原则，现根据本项目的实际情况，双方就本工程施工内部承包相关事项协商一致，订立本协议书。第一条工程名称：广州市菠萝山保障性住房项目（南区）标段三。第二条工程地点：广州市天河区岑村。工程预算造价暂定人民币50697049.04元，其中安全文明措施费暂定为4394239.4元。第三条承包范围：3栋13层廉租房（L-18b~L-20b），1栋三层幼儿园、托儿所（C-6），总建筑面积约27732.67平方米。…第五条专业分包合同。本项目必须进行专业分包的工程，乙方所选取的专业施工单位必须属于《广州市住宅建设发展有限公司工程合格分承包方名录》中的合格分承包方，如乙方选取的专业施工单位不在《名录》上，须经甲方对该专业施工单位进行考察评审确认具备承接该项目专业分包工程的资格后方可选用。同时，由甲方与该专业施工单位签订专业分包合同，专业分包合同项下工程所产生的费用（包括但不限于办理工伤保险、建筑意外伤害保险）均由乙方负责，同时，专业分包单位必须凭有效的建安发票向甲方收取该部分工程款。第六条乙方施工现场管理人员。为了加强对工程施工质量、安全、进度的管控和人员的管理，乙方在本项目必须另行外聘具备丰富施工经验的管理人员不少于4人参与本项目的施工管理，乙方临时外聘的管理人员的工资全部由乙方承担，甲方在应支付给乙方的工程款或者乙方履约担保中直接扣除。第十一条财务管理。1、每月对乙方的施工进度、施工质量、安全生产、文明施工、工程成本及资金使用等工作进行考核，以此作为审批乙方申请用款的依据。3、甲方每次收到总承包单位工程款后，在扣除税金、管理费以及甲方按本协议书可直接扣除乙方应收的工程款后，根据本条第1款的情况，及时将剩余工程款拨付乙方指定的专业分包单位、劳务公司、材料商，甲方付款后视作已向乙方付款，乙方自行与专业分包单位、劳务公司解决收款事宜。7、在总承包单位支付本工程的工程款时，由甲方负责向总承包单位收取。甲方不承担垫付工程款的责任。若总承包单位未能按主合同规定及时拨付工程款，乙方不能要求甲方在未收到乙方施工部分的工程款前提下支付给部分工程款。…9、本项目财务结算，乙方按甲方与总承包单位最终审核的结算下浮12%并扣除相关费用和处罚后进行财务最终结算。第二十一条其他。5、为了保证工程结算尽快送审，各分部结算与工程进度款拨付挂钩，对已完成分部项目，乙方必须在完成后80天内向甲方造价中心提交各分部结算资料…若乙方不能按本承诺的期限向甲方提供工程结算资料，或所提供的结算文件没有达到协议书约定的条件，或没有随时配合甲方的结算审核审计工作，则视为乙方放弃结算对审等相关权利，并自愿同意甲方单方面审核审计的结算价款。备注：乙方和甲方之间完全是一种独立的承包关系。即在施工期间双方各自承担“内部承包协议书”中约定的权利、义务，对外承担独立的法律责任。今后凡遇本工程所涉及的一切对外债权、债务纠纷均由承包人承担等内容。2018年5月29日，“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工总承包三标（即南区）”工程经建设单位广州市东建实业集团有限公司组织勘察单位广东省华南工程物探技术开发有限公司、设计单位广州珠江外资建筑设计院有限公司、总承包及承建单位开发公司、监理单位广州市东建工程建设监理有限公司共同验收并一致评定为合格工程。2019年4月7日，原告与开发公司就“广州市菠萝山保障性住房项目工程施工总承包三标（即南区）L-18b~L-20b廉租房、C-6幼儿园土建及安装工程，K14~k17风雨连廊土建工程，C-6幼儿园室外给排水工程（幼儿园围墙内）”工程进行了结算，结算总金额为56228944.48元。原告主张就案涉工程，其向被告郑少洪指定的国基建设集团有限公司支付款项32710953.45元、向广州市力诚建筑劳务有限公司支付款项14822062.89元、向广州市友诚建筑劳务有限公司支付款项2988676.4元、向广州市雅建材料有限公司支付款项2739455.44元，以上支付的进度款及预借款合计53261148.18元。原告为此提交了以下证据：1.与国基建设集团有限公司相关的《专业分包工程合同》（合同编号：穗住专分字第15103号）、2015年10月12日的委托书、工程进度（竣工）款支付表、《专业分包工程合同》（合同编号：穗住专分字第16012号）、《专业分包工程合同-补充合同（一）》（合同编号：穗住专分字第16012号-补1）、2016年1月23日的委托书、工程进度（竣工）款支付表、借款申请函、发票23张、支票30张；2.与广州市力诚建筑劳务有限公司相关的《建设工程施工劳务分包合同》（合同编号：穗住专分字第17053号）、《建设工程施工劳务分包补充合同》（合同编号：穗住专分字第17053号-补1）、《建设工程施工劳务分包补充合同》（合同编号：穗住专分字第17053号-补2）、《建设工程施工劳务分包补充合同》（合同编号：穗住专分字第17053号-补3）、2017年11月13日的委托书、工程进度（竣工）支付表、支票4张、银行转账回单1张；3.与广州市友诚建筑劳务有限公司相关的《建设工程施工劳务分包合同》、工程进度（竣工）支付表、支票1张；4.与广州市雅建材料有限公司有关的《铝合金型材购销合同》（合同编号：穗住采购字第16077号）、《铝合金型材购销合同-补充合同（一）》、2016年6月28日的委托书、工程进度（竣工）款支付表、《外墙砖购销合同》（合同编号：穗住采购字第16063号）、《外墙砖购销合同-补充合同（一）》、《外墙砖购销合同-补充合同（二）》、委托书3份、工程进度（竣工）款支付表、《内墙、地面砖购销合、地面砖购销合同》（合同编号：穗住采购字第**）砖购销合同-补充、地面砖购销合同-补充合同工程进度（竣工）款支付表、支票6张。原告主张就案涉工程，其委托开发公司向被告郑少洪指定的广州市友诚建筑劳务有限公司支付款项4651158.7元、向广州兴业混凝土搅拌有限公司支付款项3009146.4元、向广州派安建材有限公司支付款项839492.5元、向广州奈巴玖建材有限公司支付款项298080元、向广州小腾建材有限公司支付款项406550元，以上支付的工程款项合计为9204427.6元。原告为此提交了以下证据：《菠萝山保障房三标（即南区）三标段郑少洪支付明细》、支票及支票头19张、工程劳务承诺书、劳务工资发放签收表5张、劳务人员领款明细表4张。另外，原告还主张就案涉工程，被告须承担的以下费用应在被告应得的工程款中予以扣减：管理人员工资392902.06元、电费251461元、水费49819.84元、劳保调剂金334345.42元、代扣力诚配合费45196.86元、代扣力诚税费及其他费用66909.5元、雅建材料税上税92593.6元、整改保证金300000元、开发公司部分税上税285942.33元、印花税15332.8元、其他合同印花税（按比例分摊）37317.2元、现场前期投入费用196864.2元、办公设备（按比例分摊）915.92元、保险费（按比例分摊）7010.43元、视频监控及其印花税18406.9元、交易服务费（按比例分摊）35140元、横幅费用（按比例分摊）119.3元、代付太阳能费用237230元、未付清的第三方工程款及材料款1538640.21元、罚款108610.8元、预借款产生的资金占用费2363045.28元，以上款项合计为6377803.65元。原告为此提交了以下证据：工程款支付协议、材料款支付协议、买卖合同、分包合同、工程进度（竣工）款支付表、工程款支付申请表、延期还款申请、《菠萝山保障房三标（即南区）三标段郑少洪借款明细》。本院认为：原告与被告签订的案涉协议系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应切实履行。原告提供的证据可证实在合同的履行过程中，原告已预支被告工程款项共计62465575.78元，根据案涉协议的约定案涉项目的结算按照原告与总承包单位即开发公司最终审核结算下浮12%并扣除相关费用和处罚后进行最终结算，而原告与开发公司之间结算的工程价款为56228944.48元。被告至今未与原告进行结算，根据案涉协议的约定被告未按协议承诺的期限向原告提供工程结算资料，视为被告放弃结算对审等相关权利，并自愿同意原告单方面审核审计的结算价款。且案涉协议中约定案涉工程所涉及的一切对外债权、债务纠纷均由承包人即被告承担。现原告主张其与被告之间的结算价应为56228944.48元×（1-12%）=49481471.14元，扣除应由被告承担的费用3906147.57元、扣除罚款108610.8元及预借款产生的资金占用费2363045.28元，被告最终应得款项为43103667.49元，故应返还原告62465575.78元-43103667.49元=19361908.29元。被告未到庭参加诉讼，视为放弃举证，应由被告承担举证不能的法律后果，故本院采信原告的主张，原告诉请被告返还超付工程款人民币19361908.29元合理有据，本院予以支持。被告占用原告前述19361908.29元款项期间，给原告造成了资金占用的损失，现原告要求被告支付款项占用期间的利息请求合理，但基于公平原则，本院酌情将其主张的利息标准调整为按照中国人民银行的同期同类贷款利率（2019年8月20日之后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计付。至于计算期间，案涉协议约定被告应在工程完成后80天内与原告进行结算，案涉工程已于2018年5月29日经验收竣工，故对于原告主张以2018年8月18日作为计算资金占用利息的起算，本院予以认可。2019年2月18日，原告代被告支付广州市力诚建筑劳务有限公司款项1719309.5元，故对其主张自2018年8月18日至2019年2月18日以17642598.79元为基数计算，自2019年2月18日起以19361908.29元为基数计算资金占用期间的利息，本院亦予以认可。被告郑少洪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本案依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：被告郑少洪自本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州市住宅建设发展有限公司（现已更名为广州珠江建设发展有限公司）返还超付的工程款人民币19361908.29元并支付利息（自2018年8月18日至2019年2月17日以17642598.79元为基数计算；自2019年2月18日起以19361908.29元为基数计至实际清偿之日止，均按照中国人民银行的同期同类贷款利率（2019年8月20日之后为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计付；上述利息总额以上述超付的本金为限）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费137200元，保全费5000元，均由被告郑少洪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  陈 宇人民陪审员  李婉君人民陪审员  何晓芬二〇二〇年十二月七日书 记 员  梁炎梅李愿