成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初13519号 原告（被告，统称原告）：何远路，男，汉族，1968年12月24日出生，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：林东，四川路石律师事务所律师，特别授权。 被告（原告，统称被告）：成华区品遇茶府，住所地四川省成都市成华区云龙南路******。 经营者：陈晨啸，男，汉族，1995年6月8日出生，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师，特别授权。 原告何远路诉被告成华区品遇茶府劳动争议一案，本院于2020年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月9日公开开庭进行了审理，原告何远路及其委托诉讼代理人林东，被告成华区品遇茶府的委托诉讼代理人沈萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何远路向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告于2019年8月5日解除劳动关系；2、判决被告支付原告2018年7月1日至2019年6月1日未签书面劳动合同的双倍工资差额部分35750元；3、判决被告支付原告住院伙食补助费350元、停工留薪期工资待遇20572.5元、护理费21600元、一次性伤残补助金57040元、一次性工伤医疗补助金71300.04元、一次性伤残就业补助金285200.16元、劳动能力鉴定费401元、安装假眼费60000元；4、判决被告支付原告延时加班工资18381.12元、周末加班工资8966.4元；5、判决被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金4875元；6、由成华区品遇茶府承担案件受理费、财产保全等诉讼费。事实与理由：2018年6月1日，原告应聘到被告处担任保安一职，工资为3250元/月，夏季工作时间为10:00-22:00，冬季工作时间为9:30-21:30，原告自到被告任职起，被告未支付加班工资，一直未与原告签订书面合同也未为原告依法缴纳社保。2019年1月14日晚8时许，原告在被告处正在值班时，被案外第三人打伤，导致原告右眼球破裂、右眼球摘除。成都市人力资源和社会保障局于2019年6月5日认定原告为工伤；于同年7月24日，认定原告为工伤陆级伤残。事故发生后，被告未向原告支付任何工伤保险待遇。 被告成华区品遇茶府辩称，我方认为原告的诉讼请求不能成立，双方解除劳动合同时间不应当是2019年8月5日，因为：1、本案的原告受伤的时间为2019年1月14日，根据医疗机构出具的出院记录显示其停工留薪期于2019年1月21日到期，之后原告未再回被告处工作，且出院记录并未显示需再治疗，故本案的劳动关系应当于2019年1月22日因停工留薪期届满解除。2、关于原告提到的未签合同的二倍工资差额，劳动合同的确未签，但涉及该项请求计算的期间有误，不应当计算至2019年6月1日，且计算的基数有误，原告于2019年8月5日申请劳动仲裁，其未签订合同双倍工资，部分已过了仲裁申请时效，故被告不认可该项主张。3、关于住院伙食补助费，住院天数为7天，非8天，应当以20元/天计算。4、关于停工留薪期工资待遇，原告主张过高，（1）停工期工资计算基数过高；（2）停工留薪期有误，应当计算至2019年1月21日停工留薪期满。5、关于护理费，被告已向原告支付了在院期间护理费780元，有原告侄儿何奇出具的收条和转账记录为依据。根据出院医嘱，并没有交代出院后需人护理，所以其主张护理费过高。6、关于一次性伤残补助金等请法院依法判决。7、关于劳动能力鉴定费，需凭票据。8、关于安装假眼6万余元，（1）该项费用并未实际发生；（2）安装假眼并不是在治疗范围内，出院医嘱并未要求安装假眼；（3）佩戴假眼只是改善容貌外观，起到美容作用，无其他功能，也不能对视力恢复起到作用。9、关于延时加班工资、周末加班工资不能成立。10、关于解除劳动经济补偿金不能成立，因为停工留薪期满，原告未回被告处继续工作，也没有办理相关手续，本案的劳动关系早已解除，因此不应当由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金。其他受理费等我方不清楚，不予认可，请求法院依法判决。 被告成华区品遇茶府向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告不支付被告2019年1月14日至1月21日住院期间伙食补助费160元、2019年1月14日至2019年7月20日期间的停工留薪期工资20572.5元、护理费780元、2018年8月6日至2019年5月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额32238.51元、2018年8月6日至2019年1月13日延时加班工资6163.79元和周末加班工资8966.4元。2、请求依法确认原告与被告解除劳动关系时间是2019年1月22日；3、本案诉讼费被告承担。事实与理由：1、解除劳动关系的时间应该根据医疗机构出具的出院证明书来确定，本案医疗机构出院时并未出具停工休息期，出院时病情稳定符合出院要求因此出院。被告未提交后续需停工治疗的医疗机构建议或意见。至于是否安排义眼并不属于后续治疗，佩戴义眼，只能改善容貌外观，起到美容的作用，而没有其他功能，也不能对视力恢复有任何帮助，所以不属于停工治疗，被告也没有安装义眼。所以原告对于停工留薪期有异议，出院后被告未再回原告处工作，双方劳动关系于2019年1月22日解除。2、关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资是在停工留薪期内原工资福利待遇不变，不是按成都市职工平均工资60%计算。所以仲裁裁决结果原告认为有误。且停工留薪期工资已足额支付。3、关于住院伙食补助费，住院天数为7天，而非八天，故因支付住院伙食补助费为140元。4、关于护理费，原告通过微信已向被告转账支付护理费780元，被告家属收到该款且出具收条。所以不应再向被告支付护理费。5、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额32238.51元，原告认为仲裁裁决计算期间和计算期间有误。6、关于延时加班和周末加班工资。原告不认可仲裁裁决认定的工作时间，也不认可计算标准。 原告何远路辩称，对被告起诉的请求与事实不予认可，请求法院按照我方诉请进行判决。 经审理查明，原告何远路2018年6月1日入职被申请人单位，担任保安职务，主要职责是维持停车场秩序。被告成华区品遇茶府未与其签订书面合同，也未为其购买社会保险。何远路陈述其每月工资3250元，有一次转账，其余都是现金方式发放。 何远路提交的签到表显示，其2018年7月每天早上签到时间基本在8点30分至9点20分之间，下午或晚上签字时间基本在22点左右，何远路7月4日休息；2018年8月每天早上签到时间基本在8点30分至9点之间，8月1日下午签字时间为16点，8月3日至11日期间晚上签字时间在20点左右，其余晚上签字时间基本在22时左右；2018年9月每天早上签到时间基本在8点30分至9点之间，9月1日至9日晚上签字时间在19点至20点左右，9月13日、24日下午签到时间16点左右，其余时间在22时左右；2018年10月早上签到时间基本在8点30至9点之间，10月1日至5日每天下午16时左右签字，10月8日、9日、12日-17日期间签字时间基本在20时左右，10日18日之后签字时间基本在22时左右；2020年1月何远路早上签到时间基本在8时30分左右，其中1月11日早上10点签到，晚上签字时间基本在20点左右。何远路称其上班时间为冬天早上8点至晚上20点30分，夏天早上8点至晚上20点整，每天可以提前1小时离开，中午无休息时间，（中午、下午）两顿饭。 何远路另提交考勤表，显示2018年8月1日下午“休”，8月3日至11日下午一栏写明“2”；9月1日至9日有休息2-4小时，9月13日、24日各休息6小时；10月1日至5日下午一栏均写明“6小时”，10月13日至17日下午一栏均写明“2小时”；11月1日至8日期间下午一栏均写明“3小时”，11月9日休息；12月5日休息1天，12月10日至15日期间下午一栏休息1-3小时；除1月5日外，1月份其他期间下午一栏休息1-2小时。 2019年1月14日20时许，原告何远路在路面停车场与案外人因停车问题发生纠纷，后被案外人打伤右眼，何远路当日被送至成都军区总医院治疗。经成都军区总医院诊断为：右眼球破裂伤、右眼破裂伤、右眼盲眼、右眼感染性眼内炎。2019年1月21日申请人出院，成都军区总医院《出院证明书》载明住院天数7天，出院医嘱及建议：……2、眼科随访，术后早期1周复查一次，以后1-4周复查一次，若有特殊不适，随时复查……4、术后1月择期安装义眼台。 2019年6月5日，何远路经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年7月24日，何远路经成都市劳动能力鉴定委员会评定为工伤致残程度陆级。何远路支付劳动能力鉴定费300元和鉴定检查费101元。 成华区品遇茶府不服成都市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》并诉至法院，请求撤销该《认定工伤决定书》，后被本院驳回并经四川省成都市中级人民法院二审维持。 何远路另于2020年7月7日申请后续医疗费鉴定，四川博宁司法鉴定所于次日出具《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为何远路后续医疗费共计约需19000元。 成华区品遇茶府提交有收条、微信转账记录，拟证明其向何路远侄子何奇支付护理费780元。何远路对此不予认可，称不知道收条的存在，也没有原告授权，未进行签字确认，对微信转账记录不知情。 2019年3月12日，何远路曾向成华区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付申请人2018年7月1日至2019年3月12日因未签书面劳动合同的双倍工资差额部分，后于2019年4月11日向仲裁委申请撤诉。 2019年8月5日，何远路向成华区品遇茶府发出《解除劳动合同通知书》，告知其因一直未为我缴纳社会保险，我现依据劳动合同法的规定，自通知之日与你单位解除劳动关系。 2019年8月5日，何远路以成华区品遇茶府为被申请人，向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人于2019年8月5日解除劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人2018年7月1日至2019年6月1日未签书面劳动合同的双倍工资差额部分35750元；3、裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费350元、停工留薪期工资待遇20572.5元、护理费21600元、一次性伤残补助金57040元、一次性工伤医疗补助金71300.04元、一次性伤残就业补助金285200.16元、劳动能力鉴定费401元、安装假眼费60000元；4、判决被申请人支付申请人延时加班工资18381.12元、周末加班工资8966.4元；5、判决被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金4875元。2020年8月13日，成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会作出成华劳人仲委裁字（2020）第00932号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、申请人与被申请人于2019年8月5日解除劳动关系；二、在本裁决书生效后十日内，由被申请人一次性支付申请人一次性伤残补助金57040元、一次性工伤医疗补助金71300.04元、一次性伤残就业补助金285200.16元、2019年1月14日至1月21日住院期间伙食补助费160元、2019年1月14日至2019年7月20日期间的停工留薪期工资20572.5元、劳动能力鉴定费300元、鉴定检查费101元、护理费780元、2018年8月6日至2019年5月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额32238.51元、2018年8月6日至2019年1月1日的延时加班工资6163.79元和周末加班工资8966.4元，共计482822.4元；三、驳回申请人的其他申请请求。后双方均不服仲裁裁决并向法院起诉。 庭审中，何远路认可其在受伤后没有再回去上班，其称进行了工伤认定，被告至今未通知我方重新回去上班。何远路认可何其是其侄儿，对于有无核实借条情况，何远路称没有问过何奇关于借条的事情，对于借条不清楚，谁在医院结的账，我都不清楚。何远路另认可收到1月份工资3000多元。 以上案件事实有下列经庭审质证认证的证据予以证实：原被告当事人身份信息、出院证明书、住院病历、《品遇茶府签到表》、《考勤表》、成都市人力资源和社会保障局认定工伤决定书、成都市劳动能力鉴定结论书、鉴定检查费票据、四川增值税普通发票、解除劳动关系通知书、仲裁决定书、仲裁裁决书、民事判决书、当事人陈述等。 本院认为，何远路2019年1月14日住院治疗，于2019年1月21日出院。对于何远路劳动关系解除时间，何远路认可在受伤后没有回去上班，其长期未向成华区品遇茶府提供劳动，成华区品遇茶府也长期未向其支付劳动报酬等待遇，可以认定劳动关系处于事实解除状态，在此期间双方不享有和承担劳动法上的权利义务，因此本院综合上述情况认定何远路与成华区品遇茶府劳动关系解除时间为2019年1月22日。何远路在长期未向成华区品遇茶府提供劳动的情形下，本院已经认定双方劳动关系已在2019年1月22日事实解除，何远路在2019年8月5日邮寄解除劳动关系通知书，其情形不符合经济补偿金支付条件，本院对此不予支持。 对于何远路主张成华区品遇茶府向其支付2018年7月1日至2019年6月1日未签订书面劳动合同二倍工资差额部分，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当指导其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断之日起，仲裁时效期间重新计算。何远路在2019年3月12日就未签书面劳动合同双倍工资差额部分申请过仲裁，故产生仲裁时效中断的效果，仲裁时效应从当日其重新计算。故何远路在2019年8月5日提请仲裁并未超过诉讼时效，成华区品遇茶府应向何远路支付2018年7月1日至2019年1月22日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额。 对于该二倍工资差额的具体数额，本院认为，对于何远路工资标准，何远路称其月工资为3250元，成华区品遇茶府虽对此存在争议，但并未提供相应证据予以证明，本院以何远路陈述的工资金额为准。成华区品遇茶府应向何远路支付2018年7月1日至2019年1月22日期间未签书面劳动合同二倍工资差额21741.38元（3250元×6+3250元÷21.75天×15天）。 对于何远路主张成华区品遇茶府向其支付延时加班工资和周末加班工资，根据何远路提交的签到表和考勤表，显示何远路基本早上签到时间为8点30分，晚上签字时间在22时，少数时间何远路有几小时休息，故综合上述情况，以及庭审中何远路陈述的上班时间和吃饭时间，本院酌定何远路每天上班时间为10小时（包括休息日），其中2018年8月1日、9月13日、24日三天何远路上班时间小于8小时，该三天不计算加班；2018年4-5日加班时间酌定为6小时；何远路另在2018年7月4日、11月9日、12月5日三天休息，该三天视为对休息日安排补休；1月14日后因何远路在医院治疗，该期间不算作加班。另外，何远路2019年8月5日就加班工资事项申请仲裁，何远路2018年8月6日之前的加班工资已超过诉讼时效，本院不再支持。综合上述情形和计算方法，本院认定何远路延时加班220小时、休息日加班532小时，因此成华区品遇茶府应向何远路支付延时加班工资6163.79元（3250元÷21.75÷8×150%×220），对何远路主张周末加班工资8966.4元予以支持。 对于何远路主张各项工伤保险待遇，本院评判如下：1.住院伙食补助费。根据成都市人力资源和社会保障局于2016年12月30日公布的《关于调整工伤职工就医伙食补助费标准及规范市外就诊有关事项的通知》规定，工伤职工住院期间的伙食费为20元/天，成都军区总医院《出院证明书》载明住院天数7天，因此何远路住院伙食补助费为140元；2.停工留薪期待遇，因本院已认定双方劳动关系已于2019年1月22日解除，故何远路停工留薪期待遇计算至何远路2019年1月22日出院时止，何远路认可收到1月份工资3000多元，因此本院对于该停工留薪期待遇不再支持。3.护理费，何远路住院7天，本院酌定以100元/天为标准，成华区品遇茶府应向何远路支付700元。成华区品遇茶府主张其已经支付护理费780元，但未举证证明其转账对象为何远路亲属何奇，也未举证证明系何远路授权何奇代为收取相关医疗费、护理费等费用，故本院对成华区品遇茶府该抗辩意见不予采信。4.一次性伤残补助金57040元、一次性工伤医疗补助金71300.04元和一次性伤残就业补助金285200.16元，对该三项金额双方均无异议，本院予以确认。5.劳动能力鉴定费401元，何远路提供了相关票据作证，本院予以认可。6.安装假眼费60000元，因该费用尚未实际产生，本院对此不予支持。 上述金额合计451652.77元。据此，根据《中国人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、原告（被告）何远路与被告（原告）成华区品遇茶府于2019年1月22日解除劳动关系； 二、被告（原告）成华区品遇茶府于本判决生效之日起十日内，向原告（被告）何远路支付2018年7月1日至2019年1月22日期间未签书面劳动合同二倍工资差额21741.38元、延时加班工资6163.79元、休息日加班工资8966.4元，合计36871.57元； 三、被告（原告）成华区品遇茶府于本判决生效之日起十日内，向原告（被告）何远路支付住院伙食补助费140元、护理费700元、一次性伤残补助金57040元、一次性工伤医疗补助金71300.04元、一次性伤残就业补助金285200.16元、劳动能力鉴定费401元，合计414781.2元； 四、驳回原告（被告）何远路其他诉讼请求； 五、驳回被告（原告）成华区品遇茶府其他诉讼请求。 案件受理费5元，诉讼保全费3270元，合计3275元，由原告（被告）何远路负担575元，被告（原告）成华区品遇茶府负担2700元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  贾少朋 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  夏明琪