山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0214民初7486号原告：南通易新科技环保有限公司，住所地江苏省南通市海门市正余镇邢柏村（科技路**）。统一社会信用代码：91320684678344368C。法定代表人：花国雄，执行董事。委托诉讼代理人：刘攀，江苏金合（睢宁）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱亚东，广西利业律师事务所律师。被告：青岛用和恒立国际贸易有限公司，住所地山东省青岛市市**瞿塘峡路**中和大厦**。统一社会信用代码：913702027702532900。法定代表人：朱守玉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘巧娟，山东柏瑞律师事务所律师。被告：青岛碧翠峰实业有限公司，住所，住所地山东省青岛高新技术产业开发区创业中心**社会信用代码：913702225539511488。法定代表人：丛伟英，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘巧娟，山东柏瑞律师事务所律师。被告：新疆嘉润资源控股有限公司，住所地新疆昌吉州，住所地新疆昌吉州玛纳斯县塔河工业园**嘉润产业园：916523245725455833。法定代表人：任昌基，董事长。委托诉讼代理人：高小龙，男，1994年7月1日出生，汉族，住甘肃省靖远县。系该公司员工。原告南通易新科技环保有限公司（以下简称“南通易新公司”）与被告青岛用和恒立国际贸易有限公司（以下简称“用和恒立公司”）、被告青岛碧翠峰实业有限公司（以下简称“碧翠峰公司”）、被告新疆嘉润资源控股有限公司（以下简称“新疆嘉润公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南通易新公司的委托诉讼代理人刘攀、钱亚东，被告用和恒立公司、被告碧翠峰公司的共同委托诉讼代理人刘巧娟到庭参加诉讼，被告新疆嘉润公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告南通易新公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判定被告用和恒立公司支付原告货款3076067元，违约金1083945元(暂计2020年6月日)至实际给付之日止，共计4083945元；2、请求法院判令被告碧翠峰公司、被告新疆嘉润公司承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告碧翠峰公司于2013年9月1日签订了新疆嘉润45万吨/年电解铝项目，合同编号LCSB201308006-2，合同第五条对价款支付进行了约定，第十条第12款对违约责任进行了约定。原告于2014年5月26日已完成安装，同日被告新疆嘉润公司出具2014年05月份工程形象进度确认单，确认原告已按计划进度完成比100。2014年6月5日，原告与被告用和恒立公司、被告碧翠峰公司签订了转让协议书，约定被告碧翠峰公司与原告于2013年9月1日签订的合同编号：LCSB201308006-2项下权利、义务转让给被告用和恒立公司，被告碧翠峰公司承担连带保证责任。2016年7月8日，被告新疆嘉润公司向原告出具债权债务登记表一份，尚欠原告3079067元。原告认为：原告根据合同编号：LCSB201308006-2的约定，已全部履行完华，依据原告与被告用和恒立公司、碧翠峰公司于2014年6月5日签订的转让协议约定，被告用和恒立公司应履行给付义务，被告碧翠峰公司应履行连带保证责任。由于被告新疆嘉润公司自愿加入被告用和恒立公司、被告碧翠峰公司的债务，因此被告新疆嘉润公司也应承担连带给付义务。由于被告未履行合同约定的给付义务构成违约，根据合同第十条第12款约定，被告应以未付货款3076067元为基数，自2014年5月27日起至实际给付之日止，按年利率6%计算。原告多次向被告催讨货款，但被告均以公司正在重组阶段为由，要求暂缓支付货款。因被告不履行合同约定的给付义务，原告为维护自身合法权益，故诉至贵院，请求依法判决，支持原告诉请。庭审中，原告明确其违约金计算方式为：从2014年5月27日（工程确认后一天）计算至实际给付之日止，按照银行同期贷款利率的1.5倍计算。被告用和恒立公司辩称，原告所诉已过诉讼时效期间。合同第四条已经明确约定了付款日期，诉讼时效期间应从应付款之日起算。最后一笔质保金10%应待合同设备保修期满一年支付，而根据原告提交的2014年5月份工程形象进度确认单显示2014年5月26日，原告已经100%供货。因此最后一笔质保金应于2015年5月26日支付，该案的诉讼时效应于2015年5月26日起算，本案诉讼时效应适用2年的诉讼时效期间规定。从被告用和恒立公司应付款之日至今已过诉讼时效，而且原告未在上述诉讼时效期间向被告用和恒立公司主张权利，又无诉讼时效期间中断、中止事由，本案诉讼时效期间已过，视为原告放弃诉讼利益，请贵院依法判决驳回原告的诉讼请求。被告碧翠峰公司辩称，一、原告所诉已过诉讼时效期间。合同第四条已经明确约定了付款日期，诉讼时效期间应从应付款之日起算。最后一笔质保金10%应待合同设备保修期满一年支付，而根据原告提交的2014年5月份工程形象进度确认单显示2014年5月26日，原告已经100%供货。因此最后一笔质保金应于2015年5月26日支付，该案的诉讼时效应于2015年5月26日起算，本案诉讼时效应适用2年的诉讼时效期间规定。从被告碧翠峰公司公司应付款之日至今已过诉讼时效，而且原告未在上述诉讼时效期间向被告碧翠峰公司主张权利，又无诉讼时效期间中断、中止事由，本案诉讼时效期间已过，视为原告放弃诉讼利益，请贵院依法判决驳回原告的诉讼请求。二、被告碧翠峰公司的保证期间已过，不应承担连带付款保证责任。三方签订的《协议书》第一条约定：甲方承诺对于合同约定的丙方付款义务，与丙方承担连带保证责任。因合同未约定保证期间，本案的保证期间应为债务履行期届满之日起六个月。而根据碧翠峰与原告签订的《屋顶通风器采购合同》第四条价款支付的约定：最后一笔质保金10%应待合同设备保证期满一年支付，而根据原告提交的2014年5月份工程形象进度确认单显示2014年5月26日，原告已经100%供货。因此最后一笔质保金应于2015年5月26日支付，该案的保证期间应自2015年5月26日至2015年11月26日。而原告于2020年5月28日才向法院提起诉讼，已经过了保证期间，保证人免除保证责任，因此被告碧翠峰不应再承担保证责任。被告新疆嘉润公司未答辩亦未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2013年新疆嘉润公司的电解厂房屋顶通风器招标，南通易新公司中标。新疆嘉润公司向南通易新发出中标通知书，合同签订地点及时间等待通知。二、2013年9月1日，南通易新公司与碧翠峰公司签订《新疆嘉润45万吨/年电解铝项目屋顶通风器设备采购及安装合同》，合同编号LCSB201308006-2，合同第1.4条约定：南通易新公司承诺根据碧翠峰公司要求向碧翠峰公司指定收货人即新疆嘉润公司交货并负责安装、调试等；第2条约定：合同总金额311.0107万元，数量1183米；第3条约定：对产品免费保修1年；第6条约定：交货地点为新疆玛纳斯县塔河工业园北区嘉润产业园施工现场指定地点；第7.1条约定:初步验收，货到嘉润公司施工现场指定地点后，嘉润公司按南通易新发货清单对产品数量、规格型号、外观质量等进行检查……；第7.2条约定：正式验收，产品安装调试完成后，由嘉润公司组织验收，验收合格后，嘉润公司签发产品验收合格证书；第7.6条约定：南通易新公司确认嘉润公司对产品数量、质量等的验收及提出的质量异议等均视为碧翠峰公司的行为；第10.10条约定：对于碧翠峰公司指定收货人嘉润公司向南通易新公司发出的指示、通知、异议等，在南通易新公司知情并不提出异议的情况下，均视为碧翠峰公司认可并持有相同主张，南通易新公司因违反本合同约定给嘉润公司造成的全部损失，由于属于碧翠峰公司应对嘉润公司承担的责任，该全部损失实际即为给碧翠峰公司造成的损失；第10.12条约定碧翠峰未按本合同约定时间付款，则每逾期一天按逾期付款金额的银行同期贷款基准利率向南通易新支付违约金。二、2014年6月5日，南通易新公司、碧翠峰公司、用和恒立公司三方签订协议书，第1条约定：南通易新公司同意碧翠峰公司将其在上述采购合同中的权利、义务一并转让给用和恒立公司，碧翠峰公司不再享有采购合同约定的权利和利益……碧翠峰公司承诺对于合同约定的用和恒立付款义务，与用和恒立公司承担连带保证责任。第2条约定：南通易新保证按采购合同约定的屋顶通风器设备交货进度表交付给用和恒立公司或其指定方……；第4条约定：南通易新公司按照采购合同约定的时间及时向用和恒立公司开具全额增值税发票，发票金额为311.0107万元；第5条约定：本协议与采购合同具有同等法律效力，如采购合同于本协议有冲突或不一致的，以本协议约定为准。三、新疆嘉润公司向南通易新公司出具2014年5月份工程形象进度确认单（合同编号：LCSB201308006-2），确认日期显示为2014年5月26日，确认电解铝车间1183米屋顶通风器安装完成进度100。四、2016年7月8日新疆嘉润公司向南通易新公司出具债权债务登记表，显示：“须对我公司的债权债务情况进行核实，烦请贵司在百忙之中核对与嘉润及相关的债权债务情况，截止2016年6月30日，我公司欠贵公司金额合计3079067元……贵公司已开具发票金额3110107元（合同号LCSB201308006-2）”。南通易新公司自认被新疆嘉润公司扣除了3000元安全考察费用，本次主张3076067元。经当庭确认，用和恒立公司、碧翠峰公司对于欠付货款数额为3076067元均无异议，但主张已过诉讼时效、保证期间。用和恒立公司认可发票都是南通易新开具给用和恒立公司的。五、南通易新公司提交其代理人钱亚东与微信备注“新疆嘉润法务部孔盼盼”的微信聊天记录，显示：新疆嘉润公司2020年11月26日制作了欠款抵顶明细表，确认欠南通易新公司金额3076067元，愿意使用凯金公寓2-860、2-876、1-1122三套房产进行抵顶或由南通易新公司选择车辆抵顶，二被告对真实性不予认可。本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案中，原被告对于原告主张的欠付数额3076067元均无异议，但二被告用和恒立公司、碧翠峰公司抗辩称诉讼时效已过、保证期间已过。关于保证期间。因2014年6月5日三方签订的协议书，约定了碧翠峰公司对于合同约定的用和恒立公司的付款义务，与用和恒立公司承担连带保证责任。各方又未约定保证期间，则保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。根据原告提交的2014年5月份工程形象进度确认单显示2014年5月26日，原告已经100%供货。因此最后一笔质保金应于2015年5月26日支付，该案的保证期间应自2015年5月26日起算6个月内。原告于2020年向本院提起诉讼，未向本院提供证据证实向在保证期内向保证人碧翠峰公司主张过权利，保证期间已过，保证人碧翠峰公司免除保证责任。关于诉讼时效。本院认为，新疆嘉润公司出具债权债务登记表确认欠付南通易新公司3079067元的行为，视为对用和恒立公司本案债务的加入，应当与用和恒立公司承担共同还款责任。而债权人请求一债务人履行债务或者一债务人对债权人作出同意履行义务的意思表示或者行为，应对其他债务人发生诉讼时效中断的效力。根据双方庭审举证质证，结合南通易新公司提交的代理人钱亚东与微信备注“新疆嘉润法务部孔盼盼”的微信聊天记录，新疆嘉润公司愿意用凯金公寓2-860、2-876、1-1122三套房产进行抵顶或由南通易新选择车辆抵顶，债务人之一新疆嘉润公司以实际行为表明同意履行债务的行为，引起诉讼时效的中断，因此二被告称已过诉讼时效，本院不予支持。综上，用和恒立公司应与新疆嘉润公司对3076067元债务承担共同还款责任。关于违约金。根据采购合同第10.12条及补充协议可知，新疆嘉润公司向南通易新公司发出的指示、通知、异议等，在南通易新公司知情并不提出异议的情况下，均视为用和恒立公司认可并持有相同主张。由此，新疆嘉润公司2016年7月8日自愿加入用和恒立公司与南通易新公司的债权债务，且南通易新公司不持有异议，三方形成了新的债权债务关系，即由用和恒立公司与新疆嘉润公司共同承担3079067元的债务。原告要求以3076067元为基数，自2014年5月27日起至实际给付之日止，按照银行同期贷款利率的1.5倍计算支付违约金，因原告未证实三方就新的债权债务约定了违约金的计算方式及数额，本院支持原告以3076067元为基数，自起诉之日起至实际付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，向二被告主张违约金，超出部分本院不予支持。新疆嘉润公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，应承担不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司、被告新疆嘉润资源控股有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南通易新科技环保有限公司人民币3076067元；二、被告青岛用和恒立国际贸易有限公司、被告新疆嘉润资源控股有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南通易新科技环保有限公司支付违约金（以3076067元为基数，自2020年7月12日起至实际付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告南通易新科技环保有限公司对被告青岛碧翠峰实业有限公司的诉讼请求；四、驳回原告南通易新科技环保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39472元，由被告青岛用和恒立国际贸易有限公司、被告新疆嘉润资源控股有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王 海人民陪审员  王玉娟人民陪审员  于欢欢二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  吴杨波