山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终2091号 上诉人（原审原告）：纪柱岭，男，1981年7月17日出生，汉族，住东营市东营区。 委托诉讼代理人：张海滨，山东清识律师事务所律师。 委托诉讼代理人：房金春，山东清识律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：胜利油田白云饭店有限责任公司，住所地东营市北一路西段。 负责人：卜范军，经理。 委托诉讼代理人：玄志磊，山东齐融律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张强，山东齐融律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：东营市宏运人力资源有限公司，住所地东营市东营区南一路******。 法定代表人：高贤东，总经理。 委托诉讼代理人：王敬龙，山东鲁成律师事务所律师。 上诉人纪柱岭因与被上诉人胜利油田白云饭店有限责任公司（以下简称白云饭店）、东营市宏运人力资源有限公司（以下简称宏运公司）劳动争议一案，不服山东省东营市东营区人民法院(2020)鲁0502民初4263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 纪柱岭上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实，依法改判。2.一、二审费用全部由白云饭店、宏运公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审认定“自2020年2月起白云饭店拖欠工资”，属于事实认定错误。纪柱岭提交的证明可以看出自2019年开始白云饭店一直拖欠工资。延迟的工资和疫情没有关系。2.纪柱岭提交的白云饭店规章制度第6条第1款违反劳动合同法规定。3.白云饭店一直没有为纪柱岭缴纳社保，一审判决对此未予认定。纪柱岭提交了自2009至2020年3月社保记录单，可以看出白云饭店未依法及时足额为纪柱岭缴纳保险。二、一审判决法律适用错误，一审判决以山东省高级人民法院民一庭《关于涉疫情劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定为由，对纪柱岭要求白云饭店支付经济补偿金的请求，不予支持，是适用法律错误。1.白云饭店在非疫情期存在严重迟延发放工资情形，并非一审判决认定的暂时拖欠两个月工资。2.白云饭店违反《劳动合同法》第三十八条第二款、第三款、第四款规定，应依法支付经济补偿金。一审判决仅仅认定白云饭店违反了第三十八条第二款错误，白云饭店不仅未能及时足额发放工资，同时规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益；未依法为劳动者缴纳社会保险费。三、一审判决认定“自2014年1月1日后，白云饭店作为用工单位，亦没有支付经济补偿金的法定义务”系适用法律错误。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释(四)》第五条规定，纪柱岭一直在白云饭店工作，任中餐厅经理，2006年12月25日至解除劳动关系的工作年限应连续计算，纪柱岭与白云饭店的劳动关系并未断裂，白云饭店应就所有工作年限支付经济赔偿金。 白云饭店辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决应予维持。 宏运公司辩称，一、纪柱岭与宏运公司不存在真实的劳动关系，宏运公司只是代白云饭店为其职工缴纳社保。签订合同等手续，只是为达到上述目的而履行的相关行政单位要求的必须性程序。二、本案能否支持纪柱岭经济补偿金的请求所依据的事实与理由应当是纪柱岭在2020年4月8日仲裁时要求解除合同所依据的事实理由。在仲裁后纪柱岭在一、二审过程中增加的新的包括保险、加班等一系列用于支持其主张的经济补偿金的理由不属于本案争议焦点所需要审查的事实。因此是否能支持纪柱岭相关请求所需要审查的内容仅应限于纪柱岭提出解除合同时所依据的相关理由。 纪柱岭一审诉讼请求为：1.判令白云饭店、宏运公司支付经济补偿金67000元；2.判令白云饭店、宏运公司承担本案诉讼费用。诉讼过程中，纪柱岭增加诉讼请求：判令白云饭店、宏云公司按照月平均工资5600元为纪柱岭缴纳2006年12月24日至2020年5月11日期间的社会保险。 一审法院认定事实：2006年12月25日，纪柱岭入职白云饭店，工作岗位为中餐经理，工作至2014年1月1日。2014年1月1日，纪柱岭与东营市宏运职业介绍有限公司（现更名为宏运公司）签订劳动合同，由宏运公司为其缴纳社会保险并派遣到白云饭店工作，纪柱岭的工资由白云饭店直接发放。纪柱岭在白云饭店工作期间内，白云饭店未为其缴纳2009年以前的社会保险。自2020年2月起白云饭店拖欠工资，2020年4月8日，纪柱岭向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请自2020年4月8日起解除劳动合同，请求：1.裁定白云饭店一次性支付2020年1月1日至2020年4月7日拖欠工资18000元；2.裁定白云饭店、宏运公司一次性支付经济补偿金67000元。东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出东区劳人仲案字[2020]第0158号仲裁裁决书，裁决驳回纪柱岭的全部仲裁请求。纪柱岭对该裁决不服，在法定期间内向一审法院提起本案诉讼。2020年2月以来，新冠肺炎疫情爆发，白云饭店作为餐饮业，被防疫部门要求停止营业，大部分员工放假在家。2020年3月底，白云饭店被胜利油田防疫指挥部指定为疫情防控隔离人员定点饭店，按照胜利油田防疫指挥部关于《湖北省“点对点”包车接回人员集中健康监测工作方案》，承担起隔离点的工作。2020年5月14日，中国石化集团胜利石油管理局有限公司作为甲方，与白云饭店补签了《油田暂居湖北、武汉疫区返回人员集中服务合同（白云饭店）》，约定白云饭店担任隔离人员隔离、住宿、餐饮、监测等任务，合同履行期间为自合同签订之日至2020年7月10日。纪柱岭2020年1月出勤31天，2月出勤10天，3月出勤31天，4月出勤28天。白云饭店筹借资金于2020年4月15日发放1月份工资5632.89元，2020年6月1、2日发放了2020年2月份工资5790.03元、3月份工资5116.61元、4月份工资4589.61元和生活费89元。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据纪柱岭提交的白云饭店20年店庆一卡通发放表、宏运公司提交的《劳动合同书》等证据，结合双方当事人当庭陈述，能够确认纪柱岭自2006年12月25日进入白云饭店工作，2014年1月1日起与宏运公司签订劳动合同，由宏运公司派遣其到白云饭店继续工作。宏运公司抗辩称其与纪柱岭之间不存在劳动关系，经查，宏运公司与白云饭店之间存在劳务派遣协议，宏运公司与纪柱岭之间的劳动合同亦需每两年签订一次，纪柱岭作为完全民事行为能力人，宏运公司作为专业用人单位，均对该种劳务派遣用工的形式是清楚的、明知的。故认定纪柱岭自2006年12月25日至2013年12月31日期间与白云饭店存在劳动关系，自2014年1月1日起与宏运公司建立劳动关系。山东省人力资源和社会保障厅关于发布《新冠肺炎疫情防控期间涉及劳动关系相关问题解读》的公告相关内容“临时延长假期、延迟复工是出于疫情防控需要政府采取的紧急措施，不属于在春节前就能预期到的情形，不能要求单位提前发放。在此情况下，由于假期延长、未能复工，不能及时发放工资属于不可抗力，不能归咎于单位，应当不属于法定的未及时支付工资情形”。山东省高级人民法院民一庭《关于涉疫情劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定“在疫情防控期间内，职工不宜以企业暂时拖欠工资、欠缴社会保险费用为由，根据《劳动合同法》第38条规定，请求解除劳动合同并主张经济补偿金”。本案中，疫情期间，纪柱岭以白云饭店暂时拖欠2个月工资为由主张经济补偿金，符合上述相关规定；且自2014年1月1日后，白云饭店作为用工单位，亦没有支付经济补偿金的法定义务；因此，对其要求白云饭店、宏运公司支付经济补偿金的请求，不予支持。双方均认可白云饭店在仲裁期间已支付纪柱岭2020年1月至4月份的工资，予以确认。纪柱岭主张白云饭店、宏运公司为其补缴社会保险，不属于法院受理范围，不予处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回纪柱岭的全部诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由纪柱岭负担。 二审中，纪柱岭、白云饭店、宏运公司均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：白云饭店、宏运公司是否应向纪柱岭支付经济补偿金67000元。 本院认为，宏运公司作为经营范围含劳务派遣、劳务输出、人力资源信息咨询等内容的企业法人，与白云饭店之间签订劳务派遣协议，并与纪柱岭签订期限为两年的劳动合同，对劳务派遣是清楚且明知的。同时，纪柱岭作为完全民事行为能力人，在与宏运公司之间的劳动合同上的签字，应承担相应法律后果，自2014年1月1日起与宏运公司建立劳动关系。根据纪柱岭申请仲裁时的陈述，其主张解除合同、支付工资和经济补偿金的理由系“自2020年1月1日至今的工资仍未发放”，其虽主张“被申请人自2019年10月份开始一直未按时给申请人发放工资，有时拖欠工资达三个月之久(2019年12月份的工资2020年4月3号才发放)”，但截至其申请仲裁，除2020年1月1日后的工资未发放，已经不存在其他工资拖欠。2020年2月以来，新冠肺炎疫情爆发，白云饭店作为餐饮业按照防疫要求停止营业，后被指定为疫情防控隔离人员定点饭店，承担隔离点工作。在疫情防控期间内，职工不宜以企业暂时拖欠工资、欠缴社会保险费用为由，根据《劳动合同法》第38条规定，请求解除劳动合同并主张经济补偿金,故对纪柱岭主张的经济补偿金不予支持。同时，社保征缴由社会保险经办机构负责，用人单位缴纳社保是否足额和及时由社会保险经办机构负责认定。本案中，白云公司和宏运公司已经分别为纪柱岭缴纳社保，纪柱岭以缴费基数过低为由主张经济补偿金，缺乏事实和法律依据。 综上所述，纪柱岭的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由纪柱岭负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理  王欣欣 书 记 员  杨玉洁