湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0105民初1424号原告：武汉乐之峰土石方工程有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区中山路**中铁大厦塔楼****。统一社会信用代码：91420106077703580Q。法定代表人：曾俊峰，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姚雷，湖北尊而光律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：赵静芸，湖北尊而光（洪山）律师事务所律师。特别授权代理。被告：湖南金木土建设有限公司武汉分公司，地址：湖北省武汉市，地址：湖北省武汉市洪山区书城路**金地格林小城莱茵********91420111MA4KM0PP66。负责人：陈祥华，该分公司总经理。被告：湖南金木土建设有限公司，住所地：湖南省长沙市雨，住所地：湖南省长沙市雨花区井湾路湖南科技职院旁彭国明私房****430000320543872D。法定代表人：周道君，该公司执行董事兼经理。原告武汉乐之峰土石方工程有限公司与被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司、被告湖南金木土建设有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序由审判员姚旷独任审理，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告武汉乐之峰土石方工程有限公司的委托诉讼代理人姚雷、赵静芸到庭参加诉讼。被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司下落不明，本院用其他方式无法向其送达开庭传票，依法登报公告送达，公告期间届满，被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司未到庭参加诉讼，被告湖南金木土建设有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告武汉乐之峰土石方工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告向原告返还履约保证金300,000元并支付资金占用期间的利息（以该履约保证金为基数，按照年利率6%的标准，从2018年3月9日起计算至实际给付之日）；2、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年1月8日，原告武汉乐之峰土石方工程有限公司与被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司签订《土方挖运合同》，约定被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司将位于龙阳大道高架桥与××大道交汇处的建筑工程的土方开挖及回填部分承包给原告负责施工，该合同第二条第（七）项规定：“甲方收取乙方合同履约保证金叁拾万元，如甲方在60天内不能正常开工应无条件退还乙方款项”。合同签订后原告依约向被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司支付了该履约保证金，但合同签订至今原告都未进场施工，被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司也未向原告退还履约保证金。原告多次催告，但二被告均未履行退款义务。被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司未到庭答辩。原告武汉乐之峰土石方工程有限公司围绕诉讼请求依法提交了其与被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司签订的《土方挖运合同》以及支付保证金的中国工商银行《业务回单》，本院对原告提交的证据开庭进行了质证。对有关证据和事实认定如下：原告武汉乐之峰土石方工程有限公司提交了被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司（甲方）与原告武汉乐之峰土石方工程有限公司（乙方）于2018年1月8日签订的《土方挖运合同》，该合同约定被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司将位于龙阳大道高架与四新大道交汇处的龙家族总部办公大厦建设工程中的土方开挖及回填部分承包给原告武汉乐之峰土石方工程有限公司进行施工，工程量按实际测量方量计算（目前暂定土方量为50万方），合同并对工程单价、结算方式等合同其他条款进行了明确约定，该合同还在第二条第（七）项约定甲方收取乙方合同履约保证金叁拾万元，如甲方在60天内不能正常开工应无条件退还乙方款项，乙方接到甲方进场通知书，进场后甲方在一个星期内退还乙方合同履约保证金。被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司在上述合同上加盖了合同专用章及负责人陈祥华的个人印鉴，原告武汉乐之峰土石方工程有限公司在合同上加盖合同专用章及法定代表人曾俊峰的个人印鉴。经庭审质证，未发现该证据存在形式上的瑕疵，而被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司、被告湖南金木土建设有限公司没有到庭参加诉讼，未行使抗辩、质证的权利，故对上述证据予以认定，原告武汉乐之峰土石方工程有限公司与被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司之间的案涉合同关系成立。原告武汉乐之峰土石方工程有限公司提交了中国工商银行《业务回单》，反映原告武汉乐之峰土石方工程有限公司以银行转账方式向被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司支付300,000元履约保证金。上述《业务回单》系中国工商银行出具的转汇款凭证，真实、有效，可以证明原告武汉乐之峰土石方工程有限公司向被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司支付履约保证金的事实。另查明：被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司系被告湖南金木土建设有限公司于2016年2月29日设立的领取了工商营业执照但不具有独立法人资格的分公司。本院认为，被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司与原告武汉乐之峰土石方工程有限公司签订《土方挖运合同》，约定将位于龙阳大道高架与四新大道交汇处的龙家族总部办公大厦建设工程中的土方开挖及回填部分分给原告武汉乐之峰土石方工程有限公司进行施工，为此并收取了原告武汉乐之峰土石方工程有限公司300,000元的履约保证金。《土方挖运合同》约定如被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司在60天内不能正常开工应无条件退还原告武汉乐之峰土石方工程有限公司款项，并约定被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司需向原告武汉乐之峰土石方工程有限公司送达“进场通知书”。根据《土方挖运合同》的性质，被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司负有证明其为案涉工程的建设施工方并具有分包该专项工程的权利。根据《土方挖运合同》中关于出具、送达“进场通知书”及60天内正常开工的约定，被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司负有证明案涉工程已于合同签订之日起60天内开工并已履行通知原告武汉乐之峰土石方工程有限公司进场施工的合同义务，但被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司未到庭参加诉讼，未能提交证据证明上述合同义务已履行，应承担举证不能的不利法律后果。故原告武汉乐之峰土石方工程有限公司请求判令被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司退还300,000元履约保证金的诉讼请求，本院予以支持。案涉《土方挖运合同》于2018年1月8日签订，该合同约定60天内不能正常开工应无条件退还履约保证金，故原告武汉乐之峰土石方工程有限公司请求判令被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司赔偿逾期付款利息损失（自2018年3月9日起计算至该款实际支付时止）的诉讼请求，本院予以支持。根据最高人民法院相关司法解释的规定，确定上述逾期付款利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司系被告湖南金木土建设有限公司设立的领取了工商营业执照但不具有独立法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，被告湖南金木土建设有限公司应对被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司的上述债务承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司、被告湖南金木土建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉乐之峰土石方工程有限公司返还300,000元并赔偿逾期付款利息损失（从2018年3月9日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至该款项实际支付时止）；二、驳回原告武汉乐之峰土石方工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2,900元、公告费560元，由被告湖南金木土建设有限公司武汉分公司、被告湖南金木土建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 姚 旷二〇二〇年十二月二十五日书记员 周芷端