四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0193民初11342号 原告：四川天羽置业有限公司，住所地四川省成都市金牛区花照壁上横街******附**。 法定代表人：石元亮，总经理。 委托诉讼代理人：龙天文，四川明炬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于镇榕，四川明炬律师事务所律师。 被告：四川航空爱老之家养老服务有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区府城大道中段********。 法定代表人：王文成，董事长。 第三人：骆山岭，男，1978年2月1日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。 第三人：王文成，男，1974年5月25日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 第三人：杨雪芹，女，1971年12月13日出生，汉族，住四川省成都市高新区。 第三人：李志强，男，1963年9月28日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 王文成、杨雪芹、李志强共同的委托诉讼代理人：龙天文，四川明炬律师事务所律师。 王文成、杨雪芹、李志强共同的委托诉讼代理人：于镇榕，四川明炬律师事务所律师。 原告四川天羽置业有限公司（以下简称天羽置业公司）与被告四川航空爱老之家养老服务有限公司（以下简称航空爱老之家公司）、第三人骆山岭请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年8月25日立案。因本案原告天羽置业公司原诉讼请求不明确，本院责令其明确诉讼请求。原告天羽置业公司于2020年9月28日提交材料，明确其变更后的诉讼请求。本院根据其变更后的诉讼请求，依法通知王文成、杨雪芹、李志强作为本案第三人参加本案诉讼。本院依法适用简易程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告天羽置业公司及第三人王文成、杨雪芹、李志强共同的委托诉讼代理人龙天文、于镇榕，第三人骆山岭到庭参加诉讼。被告航空爱老之家公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告天羽置业公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令航空爱老之家公司立即向成都高新区市场监督管理局办理股权转让的有关变更登记手续（包括但不限于股权转让变更、法定代表人变更、董事、监事变更）；二、本案诉讼费由航空爱老之家公司承担。2020年9月28日，原告天羽置业公司明确诉讼请求：一、请求判令航空爱老之家公司到成都高新区市场监督管理局将天羽置业公司持有航空爱老之家公司36%的股权变更登记至骆山岭名下；二、请求判令航空爱老之家公司到成都高新区市场监督管理局涤除王文成作为航空爱老之家公司董事、董事长、法定代表人的登记事项；三、请求判令航空爱老之家公司到成都高新区市场监督管理局涤除杨雪芹作为航空爱老之家公司董事、李志强作为航空爱老之家公司监事的登记事项；四、本案诉讼费由航空爱老之家公司承担。事实和理由：原告系中航工业四川资产经营管理有限公司的全资子公司，属国有公司。2015年7月13日，原告与张东、李娟、张俊琳合作投资设立了被告公司。2018年原告根据上级部门的统一要求，拟退出被告公司，为此被告公司于2018年7月2日召开2018年度第三次股东会并形成决议，一致同意通过了“关于股权变更的方案”，确定原告按国有股权转让程序在产权交易所挂牌的方式退出被告公司，同时其他股东放弃优先购买权。其后原告根据《公司法》、《企业国有资产法》、《企业国有资产交易监督管理办法》等相关法律法规及规范性文件完成了审计、评估、备案、批复等工作，并于2019年5月17日在上海联合产权交易所挂牌转让，同日原告再次书面函告被告的另外三名股东张东、李娟、张俊琳，通知其可依法行使优先购买权，但张东、李娟、张俊琳均未行使优先购买权。最后经挂牌，确定骆山岭为原告产权的受让方。2019年7月11日，原告与骆山岭签订了《上海市产权交易合同》，同日骆山岭向原告支付了全部股权转让款。2019年7月17日，原告书面函告被告，要求被告办理股权转让涉及的相关变更登记手续，并免除了原告派出的董、监事及相关管理人员的职务。但被告却一直拒不办理相关变更登记手续。《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”据此，原告根据《企业国有资产交易监督管理办法》等相关法律法规及规范性文件之规定，挂牌转让所持有的被告股权的行为完全符合《公司法》及被告公司《章程》的规定。被告应当为原告申请办理相应的变更登记手续。综上，为保护原告及第三人的合法利益，向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告航空爱老之家公司未到庭答辩，也未提交证据材料。航空爱老之家公司的诉讼代表人张东向本院提交书面材料称，1.不愿代表航空爱老之家公司参加本案诉讼；2.天羽置业公司对外转让其持有的航空爱老之家公司股权事项，未经股东会决议。 第三人骆山岭未到庭陈述意见，也未提交书面材料。 第三人王文成、杨雪芹、李志强共同述称，同意原告天羽置业公司的诉讼请求。 原告天羽置业公司围绕其诉讼主张，向本院提交了证据。对本案事实，作如下认定： 一、航空爱老之家公司情况。航空爱老之家公司于2015年7月13日成立，该公司章程载明，各股东实缴出资金额、比例分别为：天羽置业公司（180万元/36%）、张东（125万元/25%）、李娟（115万元/23%）、张俊琳（80万元/16%）。该公司设董事会，由5名董事组成，其中天羽置业公司推荐2人，张东推荐1人，李娟推荐1人，张俊琳推荐1人。董事会设董事长1人、副董事长1人，董事长由天羽置业公司推荐，董事长、副董事长由董事会选举产生，董事长为公司的法定代表人。关于总经理及高级管理人员规定，公司设总经理1名，行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议等。关于监事会，监事会由3名监事组成，职工代表1人、张东推荐1人、李娟推荐1人，设监事会主席1人，由天羽置业公司推荐。 现航空爱老之家公司主要人员登记为：法定代表人、董事长为王文成，董事为杨雪芹、张俊琳、李娟，张东为董事兼总经理，许丽虹、李志强、郎蕾为监事、 二、天羽置业公司转让股权情况。2018年6月8日，航空爱老之家公司召开2018年度第二次股东会，会议决议载明，与会股东表决一致通过“关于国有股东拟退出相关事宜”的议案。王文成代表天羽置业公司签字，张东、李娟、张俊琳签字。“关于国有股东拟退出相关事宜的议案”载明：“……2.在依据公司的历史沿革前提下，立即按程序启动爱老之家股权转让相关的审计、评估工作；3.民营方股东全力配合寻找国有股权转让交易摘牌方（受让方），协助国有股权按程序退出。……在同等条件下其他股东对该转让的出资有优先购买权……”2018年7月2日，航空爱老之家公司召开2018年度第三次股东会，会议决议载明，与会股东表决一致通过“关于股权转让”的议案。王文成代表天羽置业公司签字，张东、李娟、张俊琳签字。“关于股权转让的议案”载明，转让标的：天羽置业公司持有的36%、张俊琳持有的16%、张东所持有的8%航空爱老之家股权；转让价格，天羽置业公司股权的转让价格，以符合航空工业规定的第三方中介机构审计、评估确定价值为依据，不低于评估值。转让方式，天羽置业公司股权转让方式按国有股权转让程序在产权交易所挂牌进行。审计、评估基准日：2018年6月30日。2018年6月27日，天羽置业公司召开总经理办公会，会议决定转让该公司持有的航空爱老之家公司36%股权，报航空工业四川资产公司批准。中航工业四川资产经营管理有限公司于2018年6月28日召开公司党委会，同意天羽置业公司转让航空爱老之家公司股权36%，并放弃对张俊琳转让所持16%股权、张东转让8%股权的优先购买权。2018年7月9日，中航工业四川资产经营管理有限公司董事会召开会议表决通过转让航空爱老之家公司股权的议案。 2019年5月17日，天羽置业公司向张东、李娟、张俊琳发出告知函，告知航空爱老之家公司36%股权已经在2019年5月17日在上海联合产权交易所发布转让信息，如主张优先购买权，应当在信息公告期间，向该交易所提出受让申请，否则视为放弃受让。 经上海联合产权交易所挂牌，航空爱老之家公司36%股权由骆山岭购得，天羽置业公司与骆山岭于2019年7月11日签订产权交易合同，转让价格9.036万元。 三、天羽置业公司催促办理变更登记情况。2019年7月17日，天羽置业公司向航空爱老之家公司股东会发出《关于免除我方派出董事、监事及相关管理人员职务的函》，要求航空爱老之家公司股东会审议免除该单位相关人员在航空爱老之家公司的一切职务：免除王文成的董事、董事长、法定代表人职务；免除杨雪芹的董事职务、李志强的监事职务、邓悦璐的财务负责人职务，胡一飞的董事会秘书职务。同日又向航空爱老之家公司发出《关于股权转让完成交易的函》，要求将航空爱老之家公司36%的股权变更到骆山岭名下。2019年12月11日，天羽置业公司再次向航空爱老之家公司、骆山岭、张东、李娟、张俊琳发函，要求配合完成前述的人员、股权变更登记。 以上事实，有企业信用公示信息、航空爱老之家公司章程、2018年6月8日、2018年7月2日航空爱老之家公司股东会决议及附件、天羽置业公司、中航工业四川资产经营管理有限公司内部会议决议议案、告知函、天羽置业公司与骆山岭于2019年7月11日签订的产权交易合同、《关于免除我方派出董事、监事及相关管理人员职务的函》、《关于股权转让完成交易的函》及天羽置业公司的催促函及相应邮寄记录为证。 本院认为，本案为请求变更公司登记纠纷，原告请求人民法院判令被告向公司登记机关变更登记，其基础依据是相应的民事法律关系。经本院审查，天羽置业公司持有对航空爱老之家公司的36%国有股权已经按照法定程序转让给第三人骆山岭。且该国有股权转让行为，经过了航空爱老之家股东会表决形成决议通过。无证据证明在通过上海联合产权交易所交易期间，其他股东依法主张了优先购买权，因此该次股权转让是合法有效的股权转让行为，骆山岭已经与天羽置业公司订立合法的股权转让的协议。天羽置业公司请求变更股权登记，是继续履行合同的范畴，骆山岭无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应答辩意见，对该请求应予支持。 关于涤除王文成、杨雪芹、李志强在公司内相应职务的登记事项的请求。关于法定代表人的涤除问题，因法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其所代表的法人之间存在实质关联性。《中华人民共和国公司法》第十三条亦规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。既非公司股东（或受股东委派履行职务），也与公司没有劳动关系，也不参参与公司经营管理的自然人，不应成为公司的法定代表人。并且根据航空爱老之家公司的章程规定，该公司法定代表人由董事长担任，董事长则由天羽置业公司推荐。现天羽置业公司已经全部转让股权，不再享有航空爱老之家公司股东身份，其原来委派的王文成与航空爱老之家也不再具有实质联系，航空爱老之家公司应当召开股东会，根据章程规定重新任命法定代表人。王文成当庭也认可天羽置业公司的诉讼请求。航空爱老之家公司经过天羽置业公司通知催告，仍未召开股东会任命新的法定代表人。因此天羽置业公司请求涤除王文成的董事长、法定代表人职务的登记，有法律依据。现公司登记机关登记王文成为该公司董事长、法定代表人，无证据证明其登记为董事，对请求涤除王文成董事登记的请求不予支持。 同理，关于现公司登记机关登记的董事杨雪芹、监事李志强信息，该二人担任航空爱老之家公司董事或监事，是基于航空爱老之家公司章程规定，由大股东天羽置业公司推荐。现天羽置业公司已不再为航空爱老之家公司股东，杨雪芹、李志强当庭表示同意天羽置业公司的诉讼请求。航空爱老之家公司应当召开股东会，根据章程规定重新任命相应的董事、监事。因此天羽置业公司请求涤除杨雪芹董事职务，李志强的监事职务在公司登记机关的登记，符合该公司章程规定，有法律依据。 需要指出的是，因航空爱老之家公司未到庭参加诉讼，第三人骆山岭经传唤也不到庭参加诉讼，本案可能引起的风险是航空爱老之家公司的登记事项将不符合《中华人民共和国公司登记管理条例》规定的登记事项，存在被公司登记机关依法吊销营业执照的可能性。航空爱老之家公司、骆山岭应对其怠于参加本案诉讼行为承担相应后果。骆山岭应当与航空爱老之家公司其他股东及时召开股东会，选举任命新的法定代表人及公司其他高级管理人员。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国公司法》第十一条、第十三条、第三十二条第三款、第七十一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四川航空爱老之家养老服务有限公司于本判决生效之日起五日内向有管辖权的公司登记机关申请变更登记，将原告四川天羽置业有限公司持有的被告四川航空爱老之家养老服务有限公司的36%比例的股权变更为第三人骆山岭名下，第三人骆山岭予以配合协助； 二、被告四川航空爱老之家养老服务有限公司于本判决生效之日起五日内向有管辖权的公司登记机关申请变更登记，涤除第三人王文成作为被告四川航空爱老之家养老服务有限公司董事长、法定代表人的登记，涤除杨雪芹作为被告四川航空爱老之家养老服务有限公司董事的登记，涤除李志强作为被告四川航空爱老之家养老服务有限公司监事的登记。 三、驳回原告四川天羽置业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取50元，由原告四川天羽置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  李海昕 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  曾 卓