贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔01民终10260号上诉人（原审原告）：庞某某，女，1965年12月10日出生，汉族，户籍地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：金千，贵州庆海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨某某，男，1978年9月4日出生，汉族，现住江西省赣州市南康区。委托诉讼代理人：廖祥邦，江西金蓉律师事务所律师。上诉人庞某某因与被上诉人杨某某民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初6321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庞某某上诉请求：1.依法改判被上诉人杨某某偿还上诉人庞某某借款119859元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人向上诉人借款10万元事实清楚，应当遵循诚信原则向上诉人承担还款责任。被上诉人2018年8月及2019年7月投资购买旅游车辆，上诉人通过银行现金存款及微信转账方式总共向被上诉人支付100000元，该款项系上诉人对被上诉人购车的入股资金，但双方未签订任何书面协议，被上诉人亦未向上诉人分配过任何车辆营运利润。后经上诉人多次与被上诉人电话、短信沟通，被上诉人同意将上述100000元入股款项转换为借款并承诺向上诉人偿还。二、被上诉人借用上诉人三张信用卡用于其自身消费，应当对其消费行为产生的债务向上诉人承担还款责任。被上诉人自2019年3月起陆续使用上诉人交通银行信用卡（尾号为9046）、民生银行信用卡（尾号为9072）、浦发银行信用卡（尾号为9179），被上诉人刷卡消费后进行还款又反复使用直至2019年8月，被上诉人于2019年8月6日对上诉人交通银行信用卡（尾号为9046）的消费还款22980元，并未对2019年7月2日民生银行24669元的消费及2019年8月6日浦发银行15190元的消费进行还款。三、上诉人与被上诉人并不存在其它债权债务关系，被上诉人与本案无关的转账系被上诉人对上诉人的即时赠与，不得与本案被上诉人尚欠款项相互抵销。2020年1月12日转账的20000元系被上诉人向上诉人偿还欠款，上诉人已在被上诉人总欠款中予以扣除，不在上诉人的诉请范围，不应当再予扣除；被上诉人2019年5月1日对上诉人交通银行信用卡（尾号为9046）的转账和2019年8月3日对上诉人浦发银行信用卡（尾号为9179）的转账系其前期消费后的还款，不应当在上诉人诉请中扣除；其余转账金额均为被上诉人对上诉人的赠与，上诉人与被上诉人自2016年至2019年7月间系男女朋友关系，被上诉人每月向上诉人支付社会保险费用及些许生活费，通过支付宝转账、微信转账或直接转账至上诉人账户尾号为2661的贵阳银行卡。被上诉人杨某某辩称：一审适用法律正确，应当维持原判。首先，本案系民间借贷纠纷，上诉人所说合伙关系与本案无关，双方并未达成口头或者书面的任何合伙和借贷事宜，上诉人未提供新的证据对此进行支撑。其次，双方从来都不存在口头或书面约定的借款协议，借款关系根本不存在，举证责任在上诉人一方，其应当承担举证不利的后果。最后，双方互相都有资金往来，而且资金相当，上诉人在上诉状中也自认双方系男女朋友关系，这些钱其实都是用于维系感情，用于共同生活，双方并无借贷合意；双方并无赠与的意思表示，被上诉人也从来没有说此款赠与给上诉人，上诉人也未提供证据证明。对于被上诉人支付给上诉人的金钱款项，被上诉人保留追究上诉人的权利。原告庞某某向一审法院起诉请求：1、被告偿还原告借款共计119859元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月至2019年7月期间，原告通过银行转账、微信转账及现金存款方式共计向被告转款（存款）10万元；同时，被告借用原告的信用卡多次刷卡消费，其中民生银行信用卡消费24669元，浦发银行信用卡消费15190元，交通银行信用卡消费21980元。审理中，原告称被告已将交通银行的信用卡消费款还清，另向原告偿还了20000元，现尚欠119859元未偿还。被告提供的证据显示：2016年8月至2020年1月期间，被告通过支付宝转账、微信转账及银行转账方式共计向原告转款140673元。原告提供的其与被告的短信记录显示：原告曾于2019年9月30日通过短信要求被告偿还信用卡的借款；原告曾于2019年12月2日通过短信要求被告偿还14万元欠款。但被告均未予以回复。原告提供的其与被告妻子的短信记录显示：原告曾于2019年8月26日通过短信告知被告妻子被告欠原告14万元债务；被告的妻子于2020年1月2日短信告知原告不要再对其骚扰，并答应先还20000元，以后每月还5000元。上述事实有原、被告陈述及其提供的相关证据在卷佐证，一审法院予以确认。一审法院认为，原告于2018年8月至2019年7月期间共计向被告账户转款或存款共计10万元以及被告在此期间使用原告信用卡消费6万余元的事实清楚、证据充分。现原告主张上述款项的性质为民间借贷，被告则不予认可，并提供了相应的证据证明被告在与原告相识期间共计向原告转款14万余元。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”的规定，现被告已提供证据证明其在与原告相识期间也向原告进行了转款，且金额相当，故原告仍应就其主张的借贷关系承担举证责任，但原告未能就此进一步举证证明，应当承担举证不能的不利后果。综上，虽然原告举证证明了其向被告转款的事实，但是在被告也同样举证证明了其向原告转款的事实之后，原告未能进一步举证证明双方存在借贷关系，原告应当承担举证不能的不利后果，故一审法院认定原告主张的“被告向原告借款”的事实不成立，对原告的诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决：驳回原告庞某某的诉讼请求。案件受理费2696元，减半收取1348元，由原告庞某某负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人庞某某提交：1、记账本4页，拟证明因被上诉人使用上诉人信用卡未按期还款，上诉人不得不使用3张信用卡重复套现，偿还信用卡的事实。2、上诉人与被上诉人通话录音一份，时间为2019年8月27日，时长为16：27，并提供手机载体，拟证明上诉人向被上诉人的转款先为车辆的投资款项，后转为借款的事实，被上诉人同意偿还该10万元转款，并同意向上诉人偿还信用卡消费金额的事实。被上诉人杨某某质证认为：对于第1组证据，不属于新证据，提交时间超出举证期限；记账本是单方面记录，不具有真实性，我方对于该证据有异议。对于第2组证据，如果法庭对录音原始载体核实无误，我方对录音真实性无异议，该证据也不属于新证据，提交时间超出举证期限，是失真证据；即使属于新证据也属于偷拍、偷录，侵犯他人的隐私，违反善良风俗，不具有合法性；对于该证据关联性有异议，证明目的与本案待证事实无关，无法证明双方具有借贷合意，其陈述的借款关系一审中并未提及到，法庭不应采纳。另查明，庞某某与杨某某均认可二人从2016年4月至2019年7月期间系男女朋友关系；“千里某某”系杨某某的微信名字。杨某某在2019年8月27日与庞某某的手机通话中认可应归还其借用庞某某的信用卡消费的金额以及本案中庞某某向其转款（存款）的10万元。双方均认可杨某某于2019年8月5日向庞某某转账的22980元系偿还杨某某于2019年7月6日借用交通银行信用卡消费的21980元。二审审理查明的其余事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于杨某某是否应当归还诉争款项。对于上诉人二审提交的录音，经审查该录音符合民事诉讼中证据的形式要件，被上诉人亦认可其真实性，可以作为本案的定案依据，录音中杨某某认可应归还其借用庞某某的信用卡消费的金额以及本案中庞某某向其支付的与车辆相关的款项10万元，双方提及了本案民生银行信用卡和浦发银行信用卡的消费。被上诉人认可“千里某某”系其微信名字，在其没有提供相反证据的情形下，一审采信上诉人提交的微信截图的内容亦无不当，可知被上诉人借用庞某某的信用卡消费的金额可与一审查明事实相对应。上诉人向被上诉人转款（存款）10万元的事实可由《客户回单》和存款单以及微信截图予以证实。从被上诉人认可的廖某某与上诉人的短信聊天记录也可佐证被上诉人尚欠上诉人债务，2020年1月12日廖某某代被上诉人转账给上诉人的20000元系偿还部分债务。综合以上证据和事实可以形成证据锁链，足以认定被上诉人借用上诉人民生银行信用卡消费的24669元、浦发银行信用卡消费的15190元、交通银行信用卡消费的21980元、以及前述10万元均是被上诉人应偿还上诉人的债务，合计为161839元，减去已偿还的22980元及20000元，被上诉人还应偿还上诉人118859元。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十七条第一款“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外”、第三十六条“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”之规定，庞某某与杨某某之间存在借贷关系，原判对此事实认定错误，本院予以纠正。综上所述，庞某某的上诉请求基本成立，对该部分应予支持；依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第一百九十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初6321号民事判决；二、杨某某于本判决生效之日起十日内向庞某某还款118859元；三、驳回庞某某的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2696元，减半收取1348元，由杨某某负担1337元，由庞某某负担11元；二审案件受理费2696元，由杨某某负担2674元，由庞某某负担22元。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 汪 静审判员 邱翠雪二〇二〇年十二月二十五日法官助理陶海峰书记员龚晨