四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终12336号 上诉人（原审被告，申请执行人）：杨宏，男，1965年11月1日出生，汉族，住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：廖子全，四川经川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告，案外人）：雷某1，女，2004年5月3日出生，汉族，住四川省崇州市。 法定代理人：雷某2（系雷某1之母），住四川省崇州市。 委托诉讼代理人：徐平伦，四川平伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱远征，四川平伦律师事务所律师。 原审第三人（被执行人）：康正洪，男，1960年1月29日出生，汉族，住四川省彭州市。 原审第三人（被执行人）：雷某2，女，1973年2月4日出生，汉族，住四川省崇州市。 上诉人杨宏因与被上诉人雷某1、原审第三人康正洪、雷某2案外人执行异议之诉一案，不服四川省崇州市人民法院（2019）川0184民初4262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月1日公开开庭审理了本案。上诉人杨宏及其委托诉讼代理人廖子全，被上诉人雷某1的法定代理人雷某2（原审第三人）、委托诉讼代理人徐平伦到庭参加诉讼，被上诉人康正洪经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 杨宏上诉请求：撤销四川省崇州市人民法院（2019）川0184民初4262号民事判决，依法改判驳回被上诉人的上诉请求或发回重审。事实及理由：1.根据《中华人民共和国物权法》第九条规定，案涉房屋系康正洪、雷某2所有，不归雷某1所有。2.杨宏有权就位于崇州市崇阳街道永康××路（××）××号××栋××单元××楼××号房屋（以下简称案涉房屋）申请强制执行，一审法院判决不得执行，属于适用和理解法律错误。3.康正洪与杨宏的债务形成于2014年，康正洪于2015年1月1日向杨宏出具借条，康正洪与雷某2的离婚协议属于逃避债务。 雷某1辩称：1.房屋产权登记为行政审查而非行政确认，当房屋产权登记记载事项与实际情况不符，权利人有权申请确认权属，且雷某1未及时办理过户登记并非自身造成，而系因为涉案房屋为按揭房，在付清按揭款之前，雷某1不能办理变更登记。2.雷某2与康正洪的离婚协议系2015年11月26日生效，康正洪系2015年12月18日向杨宏出具借条，故，雷某2与康正洪的离婚协议并非恶意串通、逃避债务，雷某2是与康正洪离婚之后才知晓康正洪与杨宏的债务。3.2015年1月1日的借款系杨宏支付的合伙款项，而并非借款。 雷某2与雷某1意见一致。 康正宏未发表陈述意见。 雷某1向一审法院起诉请求：1.确认杨宏申请执行康正洪、雷某2案涉房屋的所有权归雷某1所有。2.停止对案涉房屋的执行。 一审法院认定事实：杨宏与康正洪、雷某2民间借贷纠纷一案，一审法院于2016年1月25日立案受理。一审法院根据杨宏的财产保全申请，一审法院于2016年2月14日对案涉房屋进行了查封。一审法院于2016年2月25日，一审法院作出（2016）川0184民初378号民事调解书确认：一、康正洪于2016年7月15日前偿还杨宏借款本金800000元，2016年10月30日前偿还杨宏本金700000元；二、借款利息以借款实际发生时间按照月2%利率计算，康正洪在借款本金还清后30日内向杨宏结算给付。三、如果康正洪未按照上述约定偿还杨宏首期800000元本金，杨宏则可申请执行全部借款本金及利息；四、雷某2对康正洪的上述1500000元债务承担共同偿还责任。因康正洪、雷某2未清偿债务，杨宏向一审法院申请强制执行，一审法院拟对案涉房屋进行司法拍卖。雷某1向一审法院提交了案外人执行异议申请书，认为，康正洪与雷某2在办理离婚登记时，明确约定夫妻共同财产中的案涉房屋归雷某1所有。因雷某1系未成年人，房屋系按揭购买未能办理房屋过户登记手续，该房现虽登记在康正洪、雷某2名下，但实际为雷某1所有。一审法院对案涉房屋进行了查封，并将启动对房屋的司法拍卖处置程序，侵犯了雷某1的合法权益，请求解除对房屋的查封，终止执行程序。雷某1向一审法院提交了案外人执行异议申请书，一审法院审查后作出（2019）川0184执异124号执行裁定，认为离婚协议是离婚的夫妻之间对于离婚财产如何处理的安排，并非是与子女之间签订的书面赠与合同，只要房屋产权未过户至子女名下，均不产生物权变动的效力，赠与关系亦并未成立，子女对于该房产不享有所有权，故雷某1的执行异议理由不能成立。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第一项的规定，裁定驳回雷某1的异议申请请求。雷某1不服，于2019年11月25日向一审法院提起出案外人执行异议之诉。另查明，一、2015年11月26日，康正洪与雷某2在崇州市民政局办理了离婚登记，双方主要约定，离婚后，女儿康某1随女方生活，由男方承担抚养费以及教育费（包括学习培训费），医疗费等。夫妻共同财产分割:1.位于四川省崇州市××镇××栋××单元××号房屋归女方所有，本案案涉房屋归女儿康某1所有；2.轿车一辆归雷某2所有：3.位于崇州市金鸡工业区成都洪鑫鞋材有限公司登记在男方名下的49%的公司股份、股权归康正洪所有；4.位于湖北省宜昌市的矿山归康正洪所有。双方在夫妻关系存续期间的债权债务由康正洪享有和承担，与雷某2和女儿无关。二、2018年4月22日康某1更名为雷某1。三、案涉房屋系康正洪与雷某2于2007年向中国工商银行股份有限公司崇州支行按揭购买，贷款期限从2007年3月29日至2027年6月28日。雷某2自2007年起至今由雷某2按月向银行偿还贷款。四、雷某1与雷某2现共同居住于案涉房屋，二人无其他往房。 一审法院认为，（一）康正洪与雷某2办理离婚登记时，雷某1仅11周岁，尚未成年，出于对婚生子女的照顾和保护将案涉房屋赠与子女，存在伦理基础，符合公序良俗。与申请执行人杨宏的普通金钱债权相比，受赠子女的请求权属于物权期待权，可获得物权性质的保护。另，从康正洪与雷某2的离婚协议内容看，财产分割较为公平，双方离婚是因为感情破裂而不是为了逃避债务。（二）申请执行人杨宏作为普通金钱债权人，不属于物权登记公示效力所保护的“善意第三人”的范围，受赠子女的物权请求权优先于申请执行人的普通金钱债权。因此，雷某1请求将案涉房屋确认归其所有的诉讼请求予以支持。（三）雷某1在一审法院查封案涉房屋前一直居住在案涉房屋中，且案涉房屋处于银行按揭期间，对案涉房屋未能办理过户登记并非雷某1的原因。关于杨宏提出将按揭房赠与子女损害银行利益问题，由于雷某2按月归还按揭款，且案涉房屋仍处于抵押状态，并不会损害银行利益，一审法院不予采纳。一审法院遂依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第一项、第二款的规定作出以下判决：一、不得执行登记在康正洪、雷某2名下的位于崇州市崇阳街道永康××路（××）××号××栋××单元××楼××号房屋。二、登记在康正洪、雷某2名下的位于崇州市崇阳街道永康××路（××）××号××栋××单元××楼××号房屋归雷某1所有。案件受理费100元，公告费260元，由康正洪负担。 经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据一致，本院对一审法院审理查明的事实和证据依法予以确认。 本院认为，案涉房屋原系康正洪、雷某2的夫妻共同财产，双方离婚时约定归其女雷某1所有，但该房屋目前仍然登记在康正洪、雷某2名下。雷某1对该房屋仅享有债权。在本案中，杨宏的债权形成于康正洪、雷某2夫妻婚姻存续期间，杨宏的债权形成在前，与雷某1的债权相比具有优先性。雷某1对案涉房屋的权利不足以排除执行。上诉人杨宏的上诉理由成立，本院予以支持。 一审法院认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。上诉人杨宏的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第二项的规定，判决如下： 一、撤销四川省崇州市人民法院(2019)川0184民初4262号民事判决； 二、驳回雷某1的全部诉讼请求。 一审案件受理费100元、由康正洪、雷某2、雷某1负担；二审案件受理费100元由康正洪、雷某2、雷某1负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  杨 晗 审 判 员  赫耀文 审 判 员  祝颖哲 二〇二〇年十二月十五日 书记员代  小 文