云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0102民初8082号原告：李尚昆，男，1976年1月18日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：杨晓丽，云南瀛税律师事务所律师，特别授权代理。被告:汤晓宇，男，汉族，1981年2月11日出生，住云南省昆明市盘龙区。被告：王命炎，男，1970年9月1日出生，汉族，福建省福清市人，住昆明市。委托诉讼代理人：李建勋，东华法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告李尚昆与被告汤晓宇、王命炎合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告李尚昆的委托诉讼代理人杨晓丽、被告王命炎的委托诉讼代理人李建勋到庭参加诉讼，被告汤晓宇经本院公告传唤逾期未到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告李尚昆向本院提出诉讼请求：由被告汤晓宇、王命炎连带支付原告合同履约金10万元及该款项自2016年9月21日起至实际还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息（扣减被告己经支付的30000元）。事实和理由：2016年9月4日，原告与被告汤晓宇签订了《财富中心项目土石方挖运施工合同》，约定由原告承包昆明市昆安高速（二环高架与海源路交叉口）财富中心土石方挖运施工工程，并约定由原告支付合同履约保证金50000元，进场施工7日内退回原告。合同签订后，原告于2016年9月4日向被告汤晓宇支付了履约保证金50000元，同日，被告汤晓宇向原告出具了《收条》，《收条》上写明：今收到李尚昆交海源财富中心土石方合同履约金伍万元整，本人承诺如李尚昆在2016年9月20日内未能进场施工，则双倍退还，若未按照甲方通知时间进场，此履约金不退还。2016年9月8日，被告王命炎向原告出具了担保书，其承诺如2016年9月20日原告未能进场施工，则向原告退还合同履约保证金。原告向被告汤晓宇支付了履约保证金后，由于被告汤晓宇的原因，原告未能进入场地施工，被告汤晓宇应当按照约定，向原告双倍退还履约保证金，被告王命炎作为担保人，应当与被告汤晓宇对应当退还原告的履约保证金承担连带支付责任。原告因多次与被告协商退还履约保证金未果，故诉至法院。被告汤晓宇逾期未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告王命炎辩称，1.本案是原告与被告汤晓宇之间签订合同和发生的款项交易，我方只是介绍人，并没有参与合同与资金往来；2.由我方承担连带担保责任没有事实依据，我方在2016年9月8日出具了担保书，该担保只是一般担保，根据担保法规定，担保期限已过，担保责任依法应予以免除。原告李尚昆围绕其诉讼请求依法提交了财富中心项目土石方挖运施工合同、转账记录、收条，担保书等两组证据材料，并当庭提交微信转账记录。被告汤晓宇、王命炎未提交证据材料。本院组织到庭双方当事人进行了证据交换和质证，因被告汤晓宇逾期未到庭应诉，亦无质证意见，应当视为对原告提交的证据材料无抗辩事由，本院将根据证据的内容和形式，对证据证明力予以认定。经审核，原告提交的证据内容和形式符合法律规定，被告王命炎对原告提交证据的真实性亦无异议，故本院对以上证据依法予以确认，对证据证明力依法予以采信，并依法确认证据记载的事实为案件事实。根据原、被告双方当事人的诉辩主张、法律对举证责任的规定和综合评判当事人提供的有效证据，本院依法确认以下事实为案件事实：2016年9月4日，原告李尚昆（承包方）与被告汤晓宇（发包方）签订了《财富中心项目土石方挖运施工合同》一份，主要内容为：工程为位于昆明市昆安高速（二环高架与海源路交叉口）财富中心项目土石方挖运施工工程，合同履约金50000元，进场施工7日内退回原告等。同日，原告向被告汤晓宇支付了50000元（其中49900元系通过银行转账方式交付），同日，被告汤晓宇向原告出具了《收条》一份，载明：今收到李尚昆交海源财富中心土石方合同履约金5万元，本人承诺如李尚昆在9月20日内未能进场施工，则双倍退还，若未按照甲方通知时间进场，此履约金不退还等。2016年9月8日，被告王命炎向原告出具了《担保书》一份，载明：本人王命炎担保财富中心项目土方挖运施工，李尚昆交给汤晓宇合同履约金五万五千元，如2016年9月20日李尚昆未能进场施工，本人王命炎承诺还李尚昆合同履约保证金。另查明，2019年4月21日，被告王命炎向原告转账1万元；庭审中，原告自认已收到被告王命炎支付的款项共计3万元。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原、被告双方均不能证明其具备建设工程施工资质，现有证据也不能体现建设工程施工合同的其他特征，本案为双方就合同履行发生争议而产生的合同纠纷，案由应当认定为合同纠纷。第一，原告李尚昆与被告汤晓宇就土石方挖运施工事宜达成一致意见并签订《财富中心项目土石方挖运施工合同》，之后，按照双方约定被告汤晓宇在收到原告合同履约金5万元后，再次向原告出具了《收条》，该协议和收条的形式和主要内容不违反法律、法规的强制性规定，本院依法确认双方当事人之间设立的合同依法成立并生效，双方均应当按照合同约定或法律规定履行相应的权利义务。第二，《财富中心项目土石方挖运施工合同》约定收取合同履约金50000元，进场施工7日内退回；在原告按约定支付合同履约金之后被告汤晓宇通过《收条》承诺，如果原告在2016年9月20日内未能进场施工，则双倍退还合同履约金；该《收条》系附条件的合同，现原告按照《收条》的约定主张所附条件“原告在2016年9月20日内未能进场施工”已经成就，被告汤晓宇逾期没有到庭应诉，亦无任何抗辩理由，被告王命炎到庭应诉亦无任何抗辩理由，且被告王命炎作为担保人已经履行了部分担保责任即向原告支付了3万元，故被告汤晓宇应当履行其承诺，向原告双倍返还合同履约金，即还应当向原告支付7万元。第三，本案原告按照双方《收条》的约定主张债权，但原告与被告汤晓宇并未约定资金占用费或利息，亦未明确约定应当支付款项的时间，但其自原告向其主张权利后长期占用应付款项必然给原告造成资金占用的损失，现原告诉至法院主张被告汤晓宇支付该资金占用损失费，故应当向原告支付以未付款项7万元为基数，自起诉之日即2020年7月9日起至全部款项还清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用费。第四，关于被告王命炎的担保责任问题，被告王命炎在被告汤晓宇向原告出具《收条》之后，向原告出具了《担保书》，并承诺如果2016年9月20日原告未能进场施工则还原告合同履约保证金，该《担保书》未约定担保责任形式以及担保期间，根据我国《担保法》的相关规定，应当认定被告王命炎为连带责任保证人，对连带保证期间没有约定的，债权人即原告有权自主债务履行期满之日起六个月内主张权利，现本案原告按照与被告汤晓宇《收条》的约定主张债权，未明确约定应当支付款项的时间，本案主债务应当依法认定为未明确约定履行期限，故被告王命炎应当在原告起诉之日起六个月内承担连带责任保证责任；按照《担保书》明确的内容，被告王命炎承诺还原告合同履约保证金，即被告王命炎承诺的保证责任范围为5.5万元合同履约金，其中只包括了部分被告汤晓宇应当支付的双倍支付金额，在被告王命炎已经偿还3万元的情况下，仍应当在剩余2.5万元保证责任范围内承担保证责任，被告王命炎承担保证责任后，有权向被告汤晓宇追偿。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告汤晓宇于本判决生效之日立即向原告李尚昆支付合同履约金人民币7万元，并支付该款项自2020年7月9日起至全部款项付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的资金占用费；二、由被告王命炎对被告汤晓宇的前项债务中的人民币2.5万元债务承担连带还款保证责任；被告王命炎承担保证责任后，有权向被告汤晓宇追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币1950元，减半收取即975元，由被告汤晓宇负担537元，被告王命炎负担438元；被告王命炎承担保证责任后，有权向被告汤晓宇追偿。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员  曾凌杰二〇二〇年十二月十六日法官助理朱娟书记员屠忞履行义务告知：本案裁判文书生效后，负有履行义务的当事人需按期履行义务，不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。如未履行义务，本案进入执行程序的，本条款即为执行通知，履行义务人应当向执行法院报告当前及申请执行之日前一年的财产情况，人民法院可依法对被执行人的财产采取强制措施，并对相关当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。