湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0724民初2526号 原告：邓文军，男，1959年11月2日出生，住临澧县。 委托诉讼代理人：朱士斌，湖南中思律师事务所律师。 被告：邓云芳，女，1994年10月6日出生，土家族，住石门县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司，住所地临澧县安福镇安福路社区居委会朝阳西街****。 负责人：许霖，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨诗汗，该公司员工，住桃源县。 原告邓文军与被告邓云芳、中国太平洋财产保险股份有限公司临澧支公司（以下简称太平洋保险临澧公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓文军的委托诉讼代理人朱士斌、被告太平洋保险临澧公司的委托诉讼代理人杨诗汗到庭参加诉讼。被告邓云芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 邓文军向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计529814.85元（医疗费166730.74元、后续治疗费12000元、误工费61035元／年÷365天×355天＝59362.80元、护理费61227元／年÷365天×120天＝20129.42元、被扶养人生活费26924元／年×5×40%÷5＝10769.6元、住院伙食补助费100元／天×／73天＝7300元、营养费50元／天×120天＝6000元、伤残赔偿金39842元／年×20年×40%＝318736元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元、财产损失2000元、鉴定费1500元）；2.要求保险公司在保险范围内优先赔偿。事实和理由：2019年11月4日11时25分，邓云芳驾驶车牌号为湘Ｊ5××××小型客车沿省道304自西往东行驶至临澧县合口镇龙池堰社区交叉路口时，逢邓文军驾驶电动二轮车在该路口自北往南行驶，两车相撞，造成车辆受损，邓文军受伤的交通事故。邓文军受伤后先后在临澧县第二人民医院、常德市第一人民医院住院治疗，经常德市广德司法鉴定中心鉴定，原告构成柒级伤残。临澧县公安局交通警察大队（以下简称临澧交警队）对此事故作出了认定，邓云芳负事故主要责任。湘Ｊ5××××小型客车在太平洋保险临澧公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者商业责任险（以下简称商业三者险）。诉讼中，邓文军明确表示精神损害抚慰金在交强险内先行赔付。 太平洋保险临澧公司辩称：1.本起交通事故及事故责任划分属实；2.湘Ｊ5××××小型普通客车在太平洋保险临澧公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，在邓云芳证件齐全的情况下，按照合同约定支付保险金；3.事故发生后，太平洋保险临澧公司已为邓文军垫付了10000元医疗费，请求在本案中一并处理；4.经鉴定，邓文军在常德市第一人民医院住院期间产生的98211.74元医疗费中有17085.32元属于非医保用药费用，应当予以剔除；5.邓文军的部分诉求过高、伤残等级不合理：残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费应当按照重新鉴定的结论计算；误工费应当按照农林牧渔业标准计算，误工时间应当根据鉴定意见书计算；护理费按照邓文军的诉求计算，但护理时间与邓文军要求的特陪相重复，是否需要特陪有待商榷；交通费诉请过高，请求法院按照酌定；车辆损失认可800元；5.保险公司不承担本案鉴定费及诉讼费。 邓云芳未作答辩。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。邓云芳未到庭视为对其质证权利的放弃。邓文军提交的下列证据，太平洋保险临澧公司质证后无异议，即：邓文军居民身份证、太平洋保险临澧公司企业信息查询、交强险和商业三者险保单、道路交通事故认定书、临澧县第二人民人民医院住院病历一套、常德市第一人民医院住院病历两套、医疗门诊收费票据和医疗住院收费票据、临澧县合口镇龙池堰社区出具的亲属关系证明及被扶养人身份证、鉴定费发票、保险公司垫付回单，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下： 1.邓文军提交的常德市广德司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份，拟证明此次事故造成邓文军的伤残等级为柒级伤残，其误工期为240日，护理期120日，营养期120日，适时内固定拆除术，其医疗费12000元或按医院实际支出计算。太平洋保险临澧公司质证后对鉴定意见书的三性均无异议，但认为邓文军的此次伤残鉴定程序不符合湖南省高级人民法院出台的《关于诉前委托鉴定工作的实施办法》第八条关于“未经质证的材料，不得作为鉴定依据”的规定，鉴定结论仅以“一足肌力二级”为由评定七级伤残与《人体损伤致残程序分级》指导意见相违背，其鉴定结论有异议，并申请对邓文军的伤残等级和三期时间进行重新鉴定。本院审核后认为，邓文军的伤残鉴定是由临澧县交通警察大队委托的具有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员进行的鉴定，湖南省高级人民法院出台的《关于诉前委托鉴定工作的实施办法》是对法院委托鉴定的规定，而不适用非法院委托鉴定的程序，且鉴定意见书中对邓文军的伤情构成柒级伤残作出了很明确的分析说明，即“被鉴定人左胫腓骨粉碎性骨折，术中见左腓深神经性断裂，胫前神经断裂缺损，肌电图提示：左下肢外伤处腓总神经完全损害，胫神经部分损害之电生理表现，已行手术治疗11个月，现存左足肌力下降、左足全肌瘫等症状，综合评定其左足背侧伸肌群肌力及左足趾屈肌群肌力为II级。根据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.8之规定。构成柒级。”而太平洋保险临澧公司没有充分的理由说明需要重新鉴定，仅臆测伤者的伤情不构成柒级与客观事实不符，其辩解主张本院不予采信，对其重新鉴定的申请本院不予准许。故本院对常德市广德司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书的证明力予以认定。 2.邓文军提交的常德市第一人民医院物业服务中心向其出具的代收陪护费预付款收据4张及租床证明3张，拟证明在邓文军住院期间，请专人陪护并支付了5240元陪护费预付款。太平洋保险临澧公司质证后，认为该款项属于预付款，应当计入护理费中，不应单独进行计算，对其三性均提出异议。本院审核后认为，常德市第一人民医院物业服务中心出具的该份收据系预付款，未经结算并出具正式票据，故对该组证据的证明力本院不予认定。 3.邓文军提交的临澧县新合龙池农资经营店营业执照一份，拟证明邓文军在2018年5月29日注册个体工商户，其误工费计算标准应当按照批发、零售业在岗职工年平均工资计算。太平洋保险临澧公司经质证后认为邓文军经营的农资经营店，其实质应该仍旧属于农林牧渔业，不应当按照批发、零售业在岗职工年平均工资计算误工费用。本院审核后认为，邓文军提供了营业执照，该营业执照是由临澧县市场监督管理局出具的，能够证实其从事批发、零售业的事实，对其证据的证明力本院予以认定。 4.太平洋保险临澧公司提交的常德市司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书。其结论为“被鉴定人邓文军本次交通事故后在常德市第一人民医院医疗费总计98211.74元，计算得出超过基本医疗保险同类医疗费用标准的总金额为17085.32元”，拟证明盛孝清在常德市第一人民医院的医疗费98211.74元中属非医保用药的金额为17085.32元。邓文军质证后认为该份鉴定属于太平洋保险临澧公司的单方委托，且未能在邓文军用药期间进行非医保用药的审查，对其真实性无异议，对其关联性提出异议。本院审核后认为，该证据系具有鉴定资质的机构和人员依法作出的，其真实性、合法性予以认定，但其结论系计算得出，未载明邓文军的医疗费中哪些药品系非医保用药范围，及超过同种类、同功效药品的价格是多少，故其结论不具有科学性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年11月4日11时25分许，邓云芳驾驶车牌号为湘Ｊ5××××的小型客车，沿省道304自西往东行驶，至临澧县合口镇龙池堰社区交叉路口，与由邓文军驾驶的电动二轮车在该路口自北往南行驶时相撞，造成两车受损、邓文军受伤的道路交通事故。临澧交警队经过现场勘查和调查询问后作出了第430724420190002554号道路交通事故认定书（简易程序），认定邓云芳负事故主要责任，邓文军负事故次要责任。 事故发生后，邓文军先后在临澧县第二人民医院和常德市第一人民医院住院四次，共计花费医疗费166498.46元。出院诊断为：1.左胫腓骨开放粉碎性骨折并血管断裂缺损皮肤软组织及骨缺损腓骨内固定胫骨外固定骨水泥填充游离皮瓣术后；2.左小腿植皮术后；3.右手第一腕掌关节陈旧性半脱位。2020年10月28日，常德市杏德司法鉴定所对邓文军的伤情作出了鉴定，结论为：1.被鉴定人邓文军的伤残程度为柒级伤残；2.建议医疗费按照实际支出计算，被鉴定人邓文军评定误工期240日，护理期120日，营养日120日，适时内固定拆除术，其医疗费12000元或按医院实际支出计算。邓文军为此花费鉴定费1500元。邓文军受伤后，邓云芳向其垫付了医疗费3000元。太平洋保险临澧公司向邓文军支付了10000元。事故中邓文军所驾驶的普通二轮摩托车受损，太平洋保险临澧公司经定损后认可其损失为800元。 湘Ｊ5××××小型客车的车辆行驶证登记为邓云芳，该车在太平洋保险临澧公司投保了交强险和限额为1000000元的不计免赔率的商业三者险，承保期间均为2019年1月25日0时起至2020年1月24日24时止。 邓文军户口性质登记为农业家庭户口，自2018年起一直在临澧县新合龙池农资经营店销售农药。邓文军的母亲余辅庆现年82周岁，膝下共育有五名子女，分别为：老大龚光旭、老二邓文军、老三余运孝、老四余运炎、老五余召霞。湖南省统计局公布的统计数据显示：湖南省2019年城镇居民人均可支配收入为39842元，湖南省2019年城镇居民消费支出为26924元/年，湖南省2019年城镇非私营单位批发、零售行业在岗职工年平均工资为62850元，湖南省2019年城镇非私营单位居民服务行业在岗职工年平均工资为66816元。 本院认为，本案的争议焦点为：原告主张的赔偿标准是否过高。 邓文军主张的医疗费是医疗机构根据伤者受伤的实际情况用药而产生的合理费用，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，太平洋保险临澧公司未提供证据证实邓文军的治疗中有不必要和不合理的医疗费，且交强险和商业三者险设立的目的就在于保障受伤者依法得到赔偿，而上述两种险种属商业性质的保险，与国家基本医疗保险的社会福利性亦不同。邓文军主张的医疗费用，即使其中存在部分非医保用药，也是因医疗机构为控制和稳定病情需要自主开支，故对其关于医疗费中应当剔除非医疗保险部分费用的辩解主张，本院不予采纳，太平洋保险临澧公司对医疗费中非医保用药部分应予赔偿。 邓文军主张的医疗费、鉴定费系合理支出，并有证据证实，本院予以支持。邓文军主张的住院伙食补助费标准系参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，本院予以支持。邓文军主张的营养费有鉴定机构的鉴定意见，其标准按每日50元计算。关于护理费，邓文军未提供护理人员因护理而减少的收入证明，可以参照湖南省2019年城镇非私营单位居民服务行业在岗职工平均工资标准计算，邓文军主张护理费按照2018年城镇非私营单位居民服务行业在岗职工平均工资标准计算，即61227元/年，未超过该标准，本院予以支持。邓文军因本次交通事故构成柒级伤残，其主张的残疾系数为40%，本院予以支持。邓文军因伤致残，其精神上受到一定伤害，本院酌定其精神损害抚慰金为20000元。邓文军虽居住在本县，但受伤后先后在临澧县第二人民医院和常德市第一人民医院住院治疗四次，其交通费本院酌定为2000元。邓文军未满60周岁，自2018年5月29日起注册个体工商户，从事农药销售工作，其误工费应参照城镇非私营单位批发、零售行业在岗职工年平均工资计算，邓文军主张按照2018年城镇非私营单位批发、零售行业在岗职工年平均工资从业人员平均工资计算，即61035元/年，邓文军主张的误工费未超过此标准，本院予以支持。常德市广德司法鉴定中心出具的鉴定书评定邓文军误工期为240天，邓文军未供证据证实240天后仍需持续误工，故主张的误工期超过240天部分，本院不予支持。邓文军母亲余辅庆已超过七十五周岁，邓文军主张的扶养年限按照5年计算，被扶养人生活费按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，本院予以支持。邓文军的摩托车在本次事故中受损，本院酌定其损失为800元。 本院确定原告因此次交通事故遭受的损失为：医疗费166489.46元、后续费用12000元、住院伙食补助费7300元（100元／天×73天）、营养费6000元（50元／天×120天）、残疾赔偿金318736元（39842元／年×20年×40%）、护理费20129.42元（61227元/年÷365天×120天）、交通费2000元、误工费40132.60元（61035元/年÷365天×240天）、精神损害抚慰金20000元、财产损失800元、被扶养人生活费10769.60元（26924元/年×5年×40%÷5人）、鉴定费1500元，合计605857.08元。 综上所述，肇事车辆湘Ｊ5××××小型客车在太平洋保险临澧公司投有交强险和商业三者险。原告的损失在交强险中医疗费项下总额为191789.46元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费），超过了交强险10000元的赔偿限额，太平洋保险临澧公司应在限额内赔偿10000元。邓文军的损失在交强险中死亡伤残赔偿项下总额为：411767.62元（包括护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费），该损失超过交强险110000元的死亡伤残赔偿限额，太平洋保险临澧公司应在限额内赔偿110000元。邓文军的损失在交强险中财产损失项下总额为800元，未超过交强险2000元的赔偿限额，太平洋保险临澧公司应在限额内赔偿800元。邓文军的损失超出交强险部分为485057.08元（损失总额605857.08元－交强险已赔偿120800元），因邓云芳在此事故中负主要责任，邓文军在此事故中负次要责任，对超出交强险损失的部分邓云芳承担80%的赔偿责任，邓文军自己承担20%的责任，即邓云芳除交强险外还应赔偿388045.66元（485057.08元×80%）。湘Ｊ5××××车辆在太平洋保险临澧公司投有保险限额为1000000元的不计免赔的商业三者险，应由太平洋保险临澧公司在保险限额内代为赔偿，但保险合同约定不赔偿鉴定费，故太平洋保险临澧公司在商业三者险范围内赔偿邓文军386845.66元{（485057.08－1500）×80%}。 邓云芳除交强险外还应赔偿邓文军鉴定费1200元（1500元×80%），邓云芳在事故发生后垫付的医疗费3000元，扣除其应赔偿的鉴定费外，其余1800元（3000元-1200元）应由保险公司支付给邓云芳。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国太平洋保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内赔偿邓文军医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失、被扶养人生活费共计495845.66元（交强险120800元+商业三者险386845.66元-保险公司垫付10000元-支付邓云芳部分1800元）； 二、中国太平洋保险股份有限公司常德中心支公司于本判决生效后十日内支付邓云芳垫付款1800元（垫付3000元-应赔偿的鉴定费1200元）； （执行款汇入本院执行款专户，户名：临澧县人民法院执行款专户，开户行：建设银行湖南常德临澧支行，账号：4305××××0153） 三、驳回邓文军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9098元，减半收取计4549元，由邓云芳负担。邓文军已向本院预交9098元，本院于本判决生效后七日内予以退回9098元，邓云芳于本判决生效后七日内向本院支付诉讼费4549元，逾期则强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 本案权利人申请执行的期限为二年。 审判员  黄辉英 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理张雅婷 书记员胡冰冰