四川省九寨沟县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3225刑初37号 公诉机关九寨沟县人民检察院。 被告人长某，男，1980年4月4日出生，藏族，四川省九寨沟县人，不识字，系九寨沟县漳扎镇XX寨牧民，住九寨沟县。2019年10月14日因涉嫌犯非法持有枪支罪被九寨沟县公安局取保候审，同年11月26日被本院取保候审。现取保候审于四川省九寨沟县漳扎镇XX寨村家中。 指定辩护人何富民，九寨沟县法律援助中心律师。 九寨沟县人民检察院以九检一部刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人长某非法持有枪支罪，于2020年11月25日向本院提起公诉，适用简易程序审理过程中发现本案不宜适用简易程序，于2020年12月9日决定转换为普通程序，依法组成合议庭，分别于2020年12月10日、12月29日公开开庭进行了审理。九寨沟县人民检察院指派检察员辜惠涓、助理检察员卢雪珊出庭支持公诉，被告人长某及其指定辩护人何富民到庭参加诉讼。现已审理终结。 九寨沟县人民检察院指控，2019年10月11日15时35分，民警在九寨沟县漳扎镇上四寨长沟牧场巡山踏查时，在被告人长某的安房内发现疑似枪支一支和射钉弹八十八颗、铅弹三十四颗、钢珠二百五十五颗。经鉴定，该疑似枪支是以火药为动力的，能够发射非制式弹药，认定为枪支。2019年10月12日，被告人长某到公安机关投案，如实供述了自己非法持有枪支的事实。认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录等。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人长某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人长某违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力的非制式弹药的枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任，被告人长某认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理；其自动投案，如实供述自己的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉。建议被告人长某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，后调整为有期徒刑六个月，缓刑一年。公诉机关针对辩护人提出非法证据排除意见认为，民警在办案过程中虽有瑕疵，但并未严重影响司法公正，收集到案的物证枪支不是非法证据，应依法作为认定案件事实的依据。 被告人长某对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，并自愿认罪认罚。 指定辩护人何富民提出：1.本案被告人长某非法持有枪支真的行为社会危害性低；2.侦查机关办案程序存在重大瑕疵；3.被告人长某非法持有枪支的行为虽然社会危害性低，但毕竟破坏了国家正常的枪支管理秩序，触犯了刑法，理应依法承担相应的刑事责任，但侦查机关的办案程序存在重大瑕疵，未能依法遵守相关办案程序性规定，在办案中收集关键证据案涉枪支弹药的的程序违法，严重影响了案件的公平、公正及合法性。基于此，辩护人建议法庭综合考量以上因素，依法判处被告人长某不构成犯罪。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，辩护人何富民于2020年12月9日向本院提出非法证据排除申请，同日组织召开庭前会议，因未达成一致。同年12月10日公开开庭重点对申请排除非法证据进行举证、质证，同年12月28日对案涉枪支弹药是否作为非法证据在本案中予以排除提交审委会讨论决定。 上述事实，有被告人长某无异议，且经庭审举证、质证的下列证据：户籍信息、移送案件通知书、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、情况说明、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、证人证言、被告人供述与辩解、阿坝藏族羌族自治州公安局物证鉴定所《枪弹检验鉴定书》、勘验、指认笔录及照片、《认罪认罚具结书》等证据予以证实，足以认定。 本院认为，经审判委员会讨论决定，对公安机关从被告人长某安房中搜查的案涉枪支弹药虽然存在瑕疵，但不严重影响司法公正，不应作为非法证据予以排除。故被告人长某违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力的非制式枪支一支，其行为已触犯刑律构成犯罪，九寨沟县人民检察院指控被告人长某犯非法持有枪支罪罪名成立，本院予以支持。对被告人长某辩护人提出不构成犯罪的辩护意见，不予采纳。但被告人长某自动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，具有自首情节，自愿认罪认罚签署具结书，依法从轻处罚。指定辩护人提出被告人长某社会危害性低的辩护意见与本院查明的事实一致，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，符合法律规定，本院予以采纳。综合本案犯罪事实、情节、危害后果及悔罪态度等，结合九寨沟县司法局出具的审前社会调查评估意见，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人长某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、公安机关依法扣押长某枪支一支和射钉弹八十八颗、铅弹三十四颗、钢珠二百五十五颗，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 韩 杰 审 判 员 唐 静 人民陪审员 刘 平 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员 赵晓慧 附法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十一条于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。