浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙07民终4816号 上诉人（原审被告）：杨**晶，女，1987年5月23日出生，汉族，住山东省即墨市。 委托诉讼代理人：韩成贵，浙江望道律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王漫，浙江望道律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：段琴，女，1995年5月29日出生，汉族，住四川省蓬溪县，现住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：虞斌，浙江欧凯律师事务所律师。 上诉人杨**晶因与被上诉人段琴委托合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2020）浙0782民初8447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨**晶上诉请求：一、撤销一审判决并改判驳回段琴的诉讼请求；二、一、二审诉讼费均由段琴承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。双方解除合同时，杨**晶已帮段琴代销部分精粹液，既然双方达成合意以5元/瓶的价格处理商品，杨**晶基于合意处理商品并无不当，双方解除合同前已销售出的产品，杨**晶无需承担赔偿责任。一审判决要求杨**晶对自己如约履行部分承担赔偿责任，有违诚实守信和公平原则。结合本案实际情况，双方2019年5月达成代销协议，到2019年9月9日段琴要求收货，中间已相隔4个多月，此期间不可能一瓶未售出，一审判决忽略这一关键事实，有违生活常识。二、一审判决适用法律错误。一审判决依据《中华人民共和国合同法》第九十七条确定双方责任，但忽略了本案双方之间的法律关系是委托合同关系，应当适用关于委托合同的相关法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第四百零六条有偿的委托合同的相关规定，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。结合本案事实，杨**晶未收取段琴任何费用，只有在有证据证明杨**晶存有故意或者重大过失的时候，才存在赔偿责任。退一步讲，就算要求杨**晶赔偿损失，因未收取任何费用，也应当减轻或者免除赔偿责任。 段琴辩称：一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨**晶从未告知段琴具体处理的商品数量，也无任何证据证明在解除合同前按照委托的价格处理了多少数量的商品或者是剩余多少数量的商品。无论是有偿的还是无偿的委托合同，杨**晶因其自身原因导致货物灭失的行为已构成重大过失，但是本案并不适用于《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定，因为导致货物灭失的行为是发生在合同解除之后，应当适用《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，因此一审法院适用法律并无不当。 段琴向一审法院起诉请求：判令杨**晶赔偿12万元及利息（利息自起诉之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行日止） 一审法院认定事实：2018年9月20日，段琴一人投资设立的义乌市晨发贸易有限公司与宝芝林（厦门）生物科技有限公司签订《宝芝林俏肌樱活泉精粹液购销合同》一份，约定分批向宝芝林（厦门）生物科技有限公司采购俏肌樱活泉精粹液，每批次采购数量不低于2万瓶，年度订货数量12万瓶以内，订货单价为25元/瓶。后因段琴无力销售上述产品，经他人介绍，段琴与杨**晶于2019年5月期间达成委托协议，约定委托杨**晶以每瓶5元的价格代为进行销售。嗣后，段琴将俏肌樱活泉精粹液运送至给杨**晶仓库。2019年8月6日，段琴通过微信向杨**晶提出要求不要出货，并称其已将货退回工厂，同时还称“我这个25的成本呢，我就不要亏了”。杨**晶同意，并称“发物流吗？我把外面铺货的收一下”。2019年9月9日，段琴通过微信再次向杨**晶提出帮忙收货。杨**晶回答：“好的，给我个地址，我今天找人都去收回来。”段琴向杨**晶发送了退货仓库地址，并称发货之后告之。之后，段琴多次询问杨**晶有无发货，发货单号，并称货退回后可以折抵其欠宝芝林（厦门）生物科技有限公司的货款。但杨**晶一直未将货退回至段琴指定的仓库，直至2020年4月1日，杨**晶告诉段琴，称“96箱，4800个*5元2万4，我就能给你2万4”，但段琴不同意。为此，段琴诉至法院，要求判如所请。另认定，义乌市晨发贸易有限公司已于2019年1月25日注销。因义乌市晨发贸易有限公司未按约支付货款，宝芝林（厦门）生物科技有限公司于2020年3月9日向福建省厦门市思明区人民法院提起诉讼，要求判令段琴支付货款399775元及逾期付款利息。案经该院调解，福建省厦门市思明区人民法院于2020年4月15日制作了（2020）闽0203民初3840号民事调解书，载明段琴分期偿还宝芝林（厦门）生物科技有限公司货款本金399775元及利息。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按照合同全面履行义务。本案中，段琴与杨**晶就委托代为销售俏肌樱活泉精粹液的协议，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应当依约履行。当事人协商一致，可以解除合同。段琴要求杨**晶停止出货，杨**晶亦同意停止出货，并表示将铺货收回退回。故，双方的委托协议已协商一致解除。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方对退货数量4800瓶俏肌樱活泉精粹液无异议，因杨**晶未能退回该4800瓶俏肌樱活泉精粹液，段琴要求杨**晶按其向宝芝林（厦门）生物科技有限公司购买的合同单价25元/瓶赔偿损失计12万元（4800瓶×25元/瓶）及利息的诉请，并无不当，予以支持。杨**晶称按委托的单价5元/瓶返还依据不足，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条和第九十七条规定，判决：杨**晶于判决生效后十日内赔偿段琴12万元，并支付自2020年6月19日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行之日止的利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元（已减半），由杨**晶负担。 二审中，段琴未提交新证据，杨**晶提交其丈夫栾启龙2019年5月29日、5月30日与经销商高敏的聊天记录，证明在5月29日、5月30日两天时间，杨**晶向其经销商发出了20箱的货物。 段琴质证：真实性合法性没有异议，对关联性有异议，该份证据没有委托销售商品的具体发货数量，具体发了多少剩余多少都不得而知，究竟发了什么货物也不是十分明确，杨**晶经营的模式并非把货物给了经销商就是卖出，从聊天记录中可以看出存在铺货收回的情况。杨**晶也从未告知过段琴何时销售了多少货物、最终销售了多少货物。2020年4月1日下午9：40分的聊天记录中，杨**晶是承认有货的，与现提交的证据相悖。 本院认证意见：段琴对杨**晶所举证据真实性、合法性无异议，本院对其真实性合法性予以确认。但结合杨**晶本人与段琴之间的微信聊天记录，杨**晶存在可以向外铺货并收回的情况，而杨**晶在与段琴解除委托销售合同时，并未明确已销售货物的数量，在2019年9月约定退还货物以及2020年3月段琴向其催要退货的物流信息时，杨**晶从未说过货物已销售，段琴按其推送的微信号向“元宝”询问相关情况时，“元宝”则称货物是被一家店全部收走，并未退货。故本院对杨**晶的证明目的不予确认。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，段琴与杨**晶达成的委托销售合同经双方协商一致，已于2019年8月6日解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，杨**晶应在合同解除后在段琴的要求下将委托其销售的货物安排返还，杨**晶在微信中亦明确“将铺货收回”，至2019年9月9日，段琴再次催收九十多箱货物，杨**晶回复“好的给我个地址我今天找人都去收回来”，但自始至终未表示在合同解除前其已经销售了部分货物无法退回的意思，故杨**晶上诉主张在2019年8月6日合同解除前已销售的货物应按委托单价5元计算，缺乏事实依据，亦与其微信陈述不符，难以成立。因杨**晶未及时将货物返还给段琴造成的损失，段琴有权要求赔偿。2019年9月11日，段琴将退货地址通过微信发送给杨**晶，直至2020年3月份，段琴要求杨**晶提供发货单号时，杨**晶回复“发的物流车”、“没有单号”，后将仓库人员“元宝”微信号推送给段琴，段琴从“元宝”处得知“货被人要走了，没有发出去”，即杨**晶在允诺向段琴发回货物后，却未审慎履行退货义务，导致货物灭失，存在重大过失。杨**晶虽主张其为无偿接受委托，但根据《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定“无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失”，其亦应向段琴承担损失赔偿责任。杨**晶与段琴对于涉案货物的数量不持异议，段琴也明确告知杨**晶其退还货物后可按25元/瓶的成本价抵销其欠案外人的货款，故段琴依据货物的成本价主张损失赔偿，并无不当。综上，杨**晶的上诉主张缺乏事实与法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2700元，由上诉人杨**晶负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  楼 俊 审 判 员  胡 照 审 判 员  周俊梅 二〇二〇年十二月二十三日 代书记员  徐锴欣