甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终4586号上诉人（原审原告、互为被告）：连书荣，男，1963年3月24日出生，汉族，住甘肃省华亭县。上诉人（原审被告、互为原告）：甘肃精正矿业工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区段家滩**。法定代表人：胡永林，该公司总经理。委托诉讼代理人：向建明，甘肃玉关律师事务所律师。上诉人连书荣因与上诉人甘肃精正矿业工程有限公司劳动争议一案，均不服兰州市红古区人民法院（2020）甘0111民初1021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。连书荣上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定及判决被上诉人支付工资27224.7元属认定事实不清，证据不足。1、一审法院认定上诉人2018年工作出勤188天与事实不符。上诉人2018年10月、11月、12月三个月连续上班，且工作期间没有任何休息日和节假日，但一审法院未予认定不当。2、一审判决计算日平均工资有误，每月工作时间应按21.75个工作日计算，但一审按30天计算明显不当。3、一审法院认定上诉人2017年、2018年月平均工资以甘肃省城镇私营单位从业人员年平均工资为标准明显不当。4、一审认定上诉人预借工资17000元与事实不符，上诉人实际预借工资为14500元。5、一审法院认定上诉人承担矿车轮丢失赔偿款1200元有失公允。当时在岗人员共有三人，也不是上诉人值班时丢失，上诉人仅是出具了说明材料，一审判令上诉人承担全部损失有失公平，即使承担损失也应当三人共同赔偿。精正公司辩称，连书荣入职培训期间15天工资不应支持，2018年11月1日连书荣离职后再没有回公司上班。一审未扣除生活费不当。连书荣在工作期间给公司造成损失19400元没有赔偿不当。连书荣申请仲裁已经超过时效。精正公司上诉请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的原审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人的岗前培训不应支付工资。本案中被上诉人的岗前培训不在双方约定的合同期限内，上诉人作为用人单位支付工资的前提是双方存在劳动关系，因此，被上诉人从2017年3月4日至19日的15天岗前培训期间，上诉人不支付工资完全合法。二、被上诉人2018年11月1日擅自离岗，再未回公司上班，一审法院仅凭捏造的整改通知书认定被上诉人2019年出勤156天不符合客观事实。三、一审判决未扣除被上诉人生活费770不当。四、被上诉人擅自离岗，并给上诉人造成巨额损失应当承担赔偿责任。被上诉人申请仲裁已经超过仲裁申请时效。连书荣辩称，我在精正公司工作时间最长，担任库管工作，一审判决少认定上班时间3个月，2017年少认定30天。实际预借工资是14500元，不是17000元。1200元的损失应该三个人分担。连书荣一审诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付拖欠工资7.2万元；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审时当庭变更诉讼请求为：判令被告立即向原告支付工资共计69596元。精正公司诉讼请求：1、判令原告无需支付被告连书荣工资33176元；2、判令被告承担本案诉讼费用。原审法院审理查明，2017年3月起，连书荣到精正公司上班，双方未签订书面劳动合同。期间连书荣参加精正公司培训15天，2017年工作出勤47.5天，2018年工作出勤188天，2019年1月23日连书荣代表精正公司签收责令改正通知书，但精正公司未提交2019年考勤记录。期间连书荣主要担任门卫及材料员。2017年4月28日至2018年9月22日期间，连书荣共向精正公司预借工资17000元，丢失矿车轮应赔偿1200元。后原、被告因劳动报酬发生争议，连书荣向兰州市红古区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年5月28日兰州市红古区劳动人事争议仲裁委员会作出红劳人仲（2020）10号裁决书，裁决精正公司向连书荣支付工资33176元。精正公司与连书荣对该裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，2017年度甘肃省全省城镇私营企业单位从业人员年平均工资37704元（月平均为3142元）。原审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。连书荣于2017年3月起在精正公司处培训15天，2017年工作出勤47.5天，2018年工作出勤188天。精正公司虽未提交连书荣2019年考勤，但2019年1月23日连书荣却代表精正公司签收责令改正通知书，证明连书荣仍在向精正公司提供劳动，但精正公司无正当理由未提交连书荣考勤表，故本院认定连书荣2019年工作出勤156天。精正公司应向连书荣支付相应工资。因原、被告之间无书面合同，精正公司称连书荣系机关库管员，应按照《行政管理制度汇编》第25页表一备注栏中机关库管员月工资2500元的标准向连书荣支付。但《行政管理制度汇编》系精正公司2013年发布，若按此标准向连书荣支付工资不利于保护劳动者合法权益，且根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。故精正公司应参照2017、2018、2019年度甘肃省全省城镇私营单位从业人员年平均工资向连书荣支付工资。庭审中，被告认为原告在培训期间不应获得劳动报酬，但用人单位对劳动者进行培训是为达到从事公司岗位工作的要求，能够更好地适应公司的经营活动，即使劳动者在培训期间还未正式向用人单位提供劳动，用人单位也应向劳动者支付培训期间的工资。故精正公司应支付工资的数额为45424.7元（62.5天*3142元/30天+188天*3319.5/30天+156天*3476.25/30天）。其中扣除连书荣的预借工资17000元，丢失矿车轮赔偿款1200元，精正公司应向连书荣支付工资27224.7元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第三十条之规定，判决：被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告（互为被告）连书荣支付工资27224.7元。被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司预交案件受理费10元，减半收取5元；原告（互为被告）连书荣预交案件受理费10元，减半收取5元，均由被告（互为原告）甘肃精正矿业工程有限公司负担。二审中，连书荣提交2018年至2019年10月9日微信转账记录一份，证明：在此期间连书荣一直在精正公司工作。精正公司质证认为：对证据的真实性无异议，但不能证明在此期间连书荣一直在精正公司工作。经审理查明，原审判决认定本案事实正确，二审予以确认。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。在本案中，精正公司与连书荣虽未签订书面劳动合同，但对已经建立劳动关系的事实双方均无异议，精正公司应依照合同约定或国家规定向连书荣支付劳动报酬。关于原审判决认定连书荣工资数额是否适当的问题，连书荣与精正公司未签订书面劳动合同，双方对约定工资数额各执一词，精正公司亦未向连书荣支付过工资，故原审判决按照2017年度甘肃省全省城镇私营企业单位从业人员年平均工资37704元为准计算连书荣工资数额并无不当。中华人民共和国劳动和社会保障部颁发的劳社部发（2008）3号《关于职工年月平均工资折算问题的通知》第二条明确规定月计薪天数为21.75天，原审判决按30天计算日工资不当，二审予以纠正。连书荣应得工资数额为62654元（62.5天*3142元/21.75天+188*3319.5元/21.75天+156天*3476.25元/21.75天），扣除预借工资17000元、丢失矿车轮赔偿款1200后，精正公司尚应支付连书荣工资44455元。关于精正公司在培训期间是否应当支付工资的问题，用人单位对劳动者进行岗前培训是为达到从事公司岗位工作的要求，能够更好地适应公司的经营活动，即使劳动者在培训期间还未正式向用人单位提供劳动，用人单位也应向劳动者支付培训期间的工资，原审判决判令精正公司支付培训期间的工资并无不当。关于连书荣上诉认为原审判决未计算其全部工作出勤时间、预借工资、丢失矿车轮赔偿不当；精正公司认为原审判决未扣除连书荣生活费的问题，连书荣、精正公司对于其所主张的事实均未提交足够的证据予以证明，应当承担不利的法律后果，故对于连书荣、精正公司上述上诉理由，本院均不予采纳。综上所述，原审判决认定本案事实清楚，适用法律正确，唯月计薪天数计算不当，本院予以纠正；连书荣部分上诉理由成立，本院予以支持；精正公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销兰州市红古区人民法院（2020）甘0111民初1021号民事判决；二、甘肃精正矿业工程有限公司于本判决生效后十日内连书荣支付工资44455元；三、驳回连书荣其他上诉请求；四、驳回甘肃精正矿业工程有限公司的上诉请求。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费20元，合计25元，由甘肃精正矿业工程有限公司负担本判决为终审判决。审判长  李志勇审判员张惠东审判员谢格浊二○二○年十二月十四日法官助理车卓为书记员曹梦婕