山东省临沂市河东区人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁1312执异133号异议人（案外人）：王兴燕，女，1980年2月6日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托代理人：王国玲，山东沂州律师事务所律师。被害人：张潇文，女，1967年8月5日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托代理人：李海滨，山东弥纶律师事务所律师。被执行人：张金雷，男，1979年4月14日出生，汉族，现在临沂监狱服刑。本院在执行张金雷诈骗罪、职务侵占罪一案中，案外人王兴燕向本院提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开听证，案外人王兴燕及其委托代理人王国玲、被害人张潇文及其委托代理人李海滨参加了听证，现已审查终结。案外人王兴燕在2020年11月30日公开听证过程中，请求将（2018）鲁1312执异63号案异议请求变更为：“确认位于兰山区××期（天元名筑）小区16号楼501号，－108号房屋拍卖程序违法，应予以撤销，依法进行执行回转”。其事实和理由为：第一，拍卖程序多处违法。1、拍卖依据的裁定书为已被法院撤销的法律文书；2、拍卖裁定和评估报告并没有依据法律规定送达涉案房屋所有权人；3、（2018）鲁1312执恢92号裁定书没有依法送达被执行人张金雷；4、异议人在拍卖前已依法申请执行异议，但是法院并没有依法停止拍卖。第二，位于兰山区××期（天元名筑）小区**楼**，－108号的房产的所有权人是本案的异议人。异议人与被执行人张金雷已于2016年3月24日经兰山区人民法院调解离婚，房产归异议人所有。第三，该案被执行人被执行的罚金和退赔是被执行人犯罪所得，也不能用申请人的合法财产归还被执行人的犯罪所得。被害人张潇文辩称，第一，本案焦点问题是王兴燕是否对涉案房屋拥有合法的权利。调阅原刑事案件调查笔录可知，无论是被执行人张金雷还是异议人王兴燕，均认可其财产都是通过被害人张潇文的公司，以非法手段占用了被害人张潇文公司的工程款支付了涉案房产的首付款，异议人王兴燕在询问笔录中予以承认，被执行人张金雷在原刑事案件庭审中自认该事实，因此该房屋是犯罪所得。根据最高法规定，《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条第二款，被执行将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予以追缴；第二，申请人王兴燕在刑事案件案发过程中并没有工作，因此，涉案房屋所支付的分期直至到目前为止，都应当认定不正当之物支付的分期付款，应当一并予以作为该案的犯罪所得，予以收缴；再次，异议人王兴燕在涉案房屋开办学屋，并公开对外招收学生，其声称法院送达的法律文书没有收到，不符合常理。总之，该房屋的评估符合法律程序，司法拍卖程序对外作了公示，依法应当驳回其异议申请。听证过程中，异议人王兴燕提供证据1份，该证据为2017年11月24日河东区人民法院作出的（2016）鲁1312执18号之一执行裁定书，证明该裁定已被撤销，拍卖程序违法。本院查明，2015年6月8日，本院作出（2014）临河刑初字第158号刑事判决书，判决张金雷犯诈骗罪、职务侵占罪，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金三十万元。被告人张金雷所得赃款依法予以退赔。张金雷不服该判决，上诉于临沂市中级人民法院，后临沂市中级人民法院作出（2015）临刑二终字第191号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。2015年12月16日，刑事被害人张潇文向本院申请强制执行（2014）临河刑初字第158号刑事判决书，本院于2016年1月4日立案执行，案号为（2016）鲁1312执18号，2016年1月13日作出（2016）鲁1312执18号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人张金雷的银行存款95万元，或者查封、扣押被执行人同等价值的财产一宗，之后查封了被执行人张金雷之妻王兴燕名下共有的位于临沂市兰山区××期××号楼××室房××。2016年9月1日，王兴燕向本院提出执行异议，请求解除对涉案财产的查封，本院于2017年5月7日作出（2016）鲁1312执异51号执行裁定书，因退赔数额与裁定执行数额不符撤销了（2016）鲁1312执18号执行裁定书。2016年12月5日，本院委托临沂诚信房地产评估有限公司，对涉案房产进行评估，并作出临诚信评字[2016]第029号房地产评估报告书。2017年11月29日11：57分向被执行人张金雷送达了评估报告及（2016）鲁1312执18号之一拍卖裁定书。2017年5月12日本院刑事审判庭将（2014）河刑初字第158号刑事案件移送执行局立案执行，执行案号为（2017）鲁1312执666号，并依法查封了涉案房产。2017年7月5日，王兴燕向本院提出执行异议，请求解除对涉案财产的查封，本院于2017年10月12日作出（2017）鲁1312执异38号执行裁定书，裁定变更（2017）鲁1312执666号执行裁定书的执行标的为118.2万元，驳回王兴燕其他异议请求。2017年11月7日，受害人张潇文申请对涉案房产进行评估，11月22日本院作出[2017]河法技字第787号司法鉴定委托书委托临沂诚信房地产评估有限责任公司对涉案房产进行评估。同日，该公司作出临诚信评字（2017）第046号房地产估价报告书。2018年1月12日，被害人张潇文向本院申请执行（2014）临河刑初字第158号刑事判决书中第二项中退赔款项，本院审核通过恢复执行案件审批表，批准恢复执行（2017）鲁1312执666号案，于1月22日立案号为（2018）鲁1312执恢92号案立案执行，1月29日本院作出（2018）鲁1312执恢92号之一裁定书决定对涉案房产进行拍卖。2018年2月8日，向被执行人张金雷送达了拍卖法律文书，2018年2月9日又在涉案房产处张贴了评估报告、拍卖公告及拍卖裁定。2018年3月13日买受人王俪蓉以90万元的价格从淘宝司法拍卖网络平台公开竞得该房产，本院于4月23日裁定涉案房产归买受人王俪蓉所有。2018年7月11日，经王兴燕申请立案号为（2018）鲁1312执异63号，就王兴燕提出对涉案房产停止拍卖的请求进行审查，7月20日本院作出（2018）鲁1312执异63号执行裁定书，驳回王兴燕异议请求。8月2日，王兴燕对该裁定不服向临沂市中级人民法院申请复议，10月19日临沂市中级人民法院作出（2018）鲁13执复160号执行裁定书，裁定撤销该异议并发回重审。2019年6月17日本院作出（2019）鲁1312执异58号执行裁定书，裁定驳回王兴燕异议。2019年9月5日，申诉人向本院提出申诉，请求：1、撤销临沂市河东区人民法院（2019）鲁1312执异58号执行裁定书；2、确认天元名筑16号楼501号、－108号房屋拍卖程序违法并撤销相关执行裁定书并予以执行回转，本院于2019年11月6日立案号为（2019）鲁1312执监3号进行审查，并于2020年11月2日作出裁定书裁定撤销（2019）鲁1312执异58号执行裁定书，对申诉人王兴燕的有关请求重新审查。2020年11月16日本院立本案对王兴燕执行异议案进行重新审查。上述事实，根据当事人陈述和提交的材料以及当事人没有异议的生效法律文书认定，其证据材料均已收录在卷。本院认为，异议人王兴燕在公开听证时，请求变更异议请求事项，没有违反执行异议的法律规定，与实际异议审查内容一致，且受害人也没有提出相反意见，本院予以认可。第一，关于拍卖依据的裁定书已被法院撤销的问题。异议人提供的2017年11月24日本院作出的（2016）鲁1312执18号之一拍卖裁定书，是2017年11月29日11：57分本院向被执行人张金雷送达的，该裁定书已被依法撤销，故该法律文书虽已送达当事人，但对当事人不发生法律效力。异议人认为（2016）鲁1312执18号之一拍卖裁定书已被撤销无效，本院予以认可。本案涉案房产评估拍卖依据是2017年5月12日本院刑事审判庭将（2014）临河刑初字第158号刑事案件移送执行局立案执行，其执行案号是（2017）鲁1312执666号，依据该裁定查封了涉案房产。2017年11月22日作出的临诚信评字（2017）第046号房地产估价报告也是依据（2017）鲁1312执666号裁定查封的涉案房产，而不是异议人所提依据（2016）鲁1312执18号之一裁定书所查封。2018年1月22日恢复执行的（2018）鲁1312执恢92号案，恢复执行的是（2017）鲁1312执666号案，并作出（2018）鲁1312执恢92号之一裁定书对涉案房产进行拍卖，该裁定于2018年2月8日，向被执行人张金雷送达了该拍卖法律文书，并在涉案房产处张贴了评估报告、拍卖公告及拍卖裁定。2018年3月13日买受人王俪蓉以90万元的价格从淘宝司法拍卖网络平台公开竞得该房产，本院于4月23日裁定涉案房产归买受人王俪蓉所有。综上，涉案房产的评估、拍卖依据是（2017）鲁1312执666号和（2018）鲁1312执恢92号之一裁定书，异议人因为曾向被执行人送达无效的（2016）鲁1312执18号之一法律文书而主张拍卖程序违法，本院认为二者不存在必然联系，其主张不予以认可。第二，拍卖裁定和评估报告没有送达涉案房屋所有权人和被执行人张金雷的问题。2018年2月8日，本院向被执行人张金雷送达了拍卖法律文书，2018年2月9日，本院又在涉案房产处张贴了评估报告、拍卖公告及拍卖裁定。听证中异议人称获知房屋进入拍卖程序时，及时提交了异议申请书，该申请书证实在涉案房产评估后、拍卖前，异议人知道涉案房产已被评估，并即将进行拍卖程序，但异议事项仅请求撤销拍卖裁定或确定财产份额，没有提出估价过低，也没有请求重新评估，故异议人以房产估价过低，没有收到评估、拍卖法律文书而剥夺了异议人重新评估的权利，该主张与事实不符。第三，异议人在拍卖前已依法申请执行异议，但是法院并没有依法停止拍卖的问题。经查，异议人申请书日期是2018年1月29日，执行异议立案时间是2018年7月11日，房产处置时间是2018年3月13日，故立案时涉案房产已处置完毕，而非异议审查期间处置。根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第三条：“执行法院收到执行异议后三日内既不立案又不作出不予受理裁定，或者受理后无正当理由超过法定期限不作出异议裁定的，异议人可以向上一级人民法院提出异议。”故法院收到异议人申请后，应当审查予以立案或作出不予立案的裁定，否则，异议人有权利向上一级人民法院提出异议救济。本案异议人没有向上一级人民法院提出异议，懈于行使救济权利，而后又以处置违法请求执行回转，证据不足，本院不予支持。第四，关于涉案房产所有权人是异议人能否执行的问题。涉案房产虽登记在异议人王兴燕名下，但在婚姻存续期间实属夫妻共同财产，虽然离婚时协议房产归王兴燕所有，但该约定不能对抗法院的执行。本案的执行标的是张金雷在夫妻共同财产中张金雷所占份额，并没有执行异议人王兴燕的合法财产，故不存在用异议人的合法财产归还被执行人犯罪所得的事实。综上，本案在对涉案房产的执行中，从立案、查封到评估、拍卖各环节依法进行，异议人在对涉案房产评估后、拍卖前知道即将拍卖，没有申请重新评估，也没有申请优先购买，在没有影响其实体权利的情况下，以向被执行人送达了无效法律文书等程序性瑕疵为由认定评估、拍卖违法，请求执行回转，该请求证据不足，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》、最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》以及最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》之相关规定，裁定如下：驳回异议人王兴燕的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省临沂市中级人民法院申请复议。审 判 长  房孝军审 判 员  张立健人民陪审员  陈 燕二〇二〇年十二月二日法官 助理  修贵彬书 记 员  张力晨