河南省中牟县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0122刑初772号公诉机关河南省中牟县人民检察院。被告人于书臣，男，1984年5月5日出生于河南省沈丘县，汉族，大专文化，务工人员，住沈丘县纸店镇徐楼行政村胡楼村**。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年10月29日被中牟县森林公安局刑事拘留，同年11月1日、2020年8月21日先后被中牟县森林公安局、中牟县人民检察院取保候审，因涉嫌犯盗窃罪，于2020年11月18日被本院取保候审。指派辩护人李军，河南官渡律师事务所律师。被告人郭培鑫，男，1995年2月8日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，务工人员，，住中牟县刘集镇郭庄村**因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年11月21日、2020年8月21日先后被中牟县森林公安局、中牟县人民检察院取保候审，因涉嫌犯盗窃罪，于2020年11月18日被本院取保候审。指派辩护人赵庆利，河南赵庆利律师事务所律师。被告人张栓强，男，1966年12月18日出生于河南省中牟县，汉族，初中文化，农民，，住中牟县因犯故意伤害罪，于2014年3月17日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年；因犯故意伤害罪，于2019年3月27日被本院判处有期徒刑六个月，2019年4月9日刑满释放。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2020年6月12日被中牟县森林公安局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。指派辩护人张丽红，河南中能律师事务所律师。中牟县人民检察院以牟检一部刑诉〔2020〕859号起诉书，指控被告人于书臣、郭培鑫、张栓强犯盗窃罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年12月1日公开开庭审理了本案。中牟县人民检察院指派检察官石会永出庭履行职务，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。中牟县人民检察院指控，2018年秋季至11月份，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强三人将中牟县郑庵镇彦张村东、牛奶场南东西水泥路南侧约10.99亩的砂岗盗挖。经测量，盗挖的砂土共计5133.1立方米。经检测，被盗挖的砂土为中砂。经鉴定，被盗挖的砂土每立方米人民币11元。经核算，被盗砂土共价值人民币56464.1元。案发后，三名被告人已经退赃。2019年10月28日、11月20日、2020年6月12日，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强主动到中牟县森林公安局投案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人户籍证明、到案经过、前科证明、生效刑事判决书、释放证明书、砂岗转包合同、细砂买卖合同、合伙协议书、公证书、中牟县林业局证明、微信转账截图等书证，证人潘某、袁某、张某1、朱某、张某2、于某、吴某的证言，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强的供述与辩解，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，郑州环球测绘有限公司测量报告，河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院岩矿测试中心检测报告，中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定意见，视听资料等证据。公诉机关认为，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。三被告人的行为系共同犯罪。建议对于书臣、郭培鑫判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；对张栓强判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人于书臣、郭培鑫对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，表示自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。被告人张栓强表示对鉴定的砂土数量及价值没有异议，但提出盗窃的砂岗亩数没有那么多；盗窃的砂岗是其花钱买过的，其不知道不能拉砂；签署认罪认罚具结书时就提出量刑建议太重；其在2018年10月份因为涉嫌犯罪被羁押在看守所，之后的盗窃其不知情。于书臣的辩护人提出，于书臣系初犯，系自首，认罪认罚，退赃，请求从宽处理。郭培鑫的辩护人提出，郭培鑫系初犯，系自首，认罪认罚，退赃，请求从轻处罚。张栓强的辩护人提出，张栓强系自首，审查起诉阶段认罪认罚，要求核实盗窃砂岗的面积，请求从轻处罚。经审理查明，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强预谋后，由于书臣、郭培鑫出资，张栓强负责协调让拉砂车上路，从其他承包人手中购买位于中牟县郑庵镇彦张村东、牛奶场南东西水泥路南侧的砂岗。2018年8月份左右，三被告人开始在该砂岗挖砂取土出售，张栓强因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年10月11日被中牟县公安局刑事拘留，之后，于书臣、郭培鑫继续挖砂取土至11月份，二人分别获利3.6万元、2.6万元。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，该处砂岗面积为10.99亩；经郑州环球测绘有限公司测量，盗挖的砂土共计5133.1立方米；经河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院检测，被盗挖的砂土为中砂；经中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定，被盗挖的砂土每立方米人民币11元。经核算，被盗砂土共价值人民币56464.1元。2019年10月28日、11月20日、2020年6月12日，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强先后主动到中牟县森林公安局投案。2020年11月10日，被告人郭培鑫、于书臣退缴违法所得人民币56464.1元至中牟县三资改革工作领导小组办公室账户。上述事实有经庭审质证、确认的被告人户籍证明、到案经过、前科证明、生效刑事判决书、释放证明书、砂岗转包合同、细砂买卖合同、合伙协议书、公证书、中牟县林业局证明、微信转账截图等书证，证人潘某、袁某、张某1、朱某、张某2、于某、吴某的证言，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强的供述与辩解，中牟县公安局现场勘验、检查笔录，郑州环球测绘有限公司测量报告，河南省地质矿产勘查开发局第三地质矿产调查院岩矿测试中心检测报告，中牟县发展和改革委员会价格认定中心鉴定意见，视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人于书臣、郭培鑫、张栓强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币56464.1元，数额巨大，构成盗窃罪，应予依法惩处。三被告人系共同犯罪，在犯罪活动中均起主要作用，均系主犯，张栓强自2018年10月11日被刑事拘留，以后的拉砂活动其没有参与，量刑时予以考虑。关于盗窃的砂岗面积如何认定，经查，国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，该处砂岗面积为10.99亩；张栓强与朱永超签订的细砂买卖合同证明，张栓强转让给朱永超的砂岗有10亩左右；证人张某1证明，拉砂现场的面积合同上是10亩左右，但实际面积差不多有13、4亩；证人朱某证明，被盗的砂岗原来合同注明的是14亩，后来张栓强说面积没那么大，就把14亩改成了10亩，且该证言与张栓强与朱永超签订的细砂买卖合同相互印证；证人张某2证明，被盗的现场有14亩左右。综上，被盗窃的砂岗面积认定为10.99亩并无不当。关于张栓强提出砂岗是其花钱买过的，其不知道不能拉砂的辩解意见，经查，1.砂岗系集体所有，政府明令禁止私自挖砂取土，也不允许出售为个人牟取利益，因此，虽系个人拿钱买的砂岗，但未办理合法手续前，私自挖取，牟取个人利益，应当认定为盗窃行为。2.于书臣供述证明，因为查的严，都是在晚上拉砂；证人朱某证明，之前其承包着砂岗的时候，其想拉砂土，张栓强总说查得紧，不让其拉砂；张栓强庭前供述证明，其知道不允许拉砂卖砂，拉砂怕有关部门查，乡里和村干部去现场阻拦过拉砂；证人张某1证明，政府工作人员把拉砂的铲车扣了之后，被告人经常在夜里偷偷拉砂。上述证据证明，张栓强知道拉砂系违法行为。关于三被告人如何量刑，综合评析如下：被告人于书臣、郭培鑫自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书，对具结书内容没有异议，本案不存在可能影响公正审判的情形，公诉机关的量刑没有明显不当，依法采纳公诉机关对二被告人的量刑建议。被告人张栓强承认指控的主要犯罪事实，对自己的行为性质提出辩解，但表示愿意接受司法机关的意见，其归案后的态度可以认定为“认罪”，其虽然当庭提出签署认罪认罚具结书时就表示量刑建议太重，但其自愿签署认罪认罚具结书，其请求从轻处罚的辩解意见不影响对其“认罚”的认定。公诉机关当庭建议对张栓强判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。本院在对张栓强量刑时考虑到如下情节，1.三被告人共同预谋，张栓强负责协调拉砂车顺利上路，其应当与于书臣、郭培鑫共同承担责任；2.张栓强在2018年10月11日被中牟县公安局刑事拘留后，没有再参与之后继续拉砂的活动，也没有非法获利；3.自愿认罪认罚，可以从宽处理；4.受到两次刑事处罚。综合上述情节，张栓强的刑期可以在量刑建议的基础上，比照于书臣、郭培鑫的刑期从轻处罚，根据《河南省高级人民法院实施细则》，以对其判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元为宜。关于被告人及辩护人提出的其他辩解、辩护意见，具有事实根据和法律依据，本院依法予以采纳。综合考虑上述情节，可以认定于书臣、郭培鑫犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款第三款、第七十三条第二款第三款、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人于书臣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人郭培鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人张栓强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月12日起至2021年10月11日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人于书臣、郭培鑫、张栓强退缴违法所得人民币五千五百三十五元九角，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张任德人民陪审员  闫刘根人民陪审员  梁双保二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  司春燕附：相关法律条文1.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（1）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。