贵州省贵阳市观山湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0115刑初124号公诉机关贵州省贵阳市观山湖区人民检察院。被告人李远胜，男，1981年12月4日生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省贵阳市观山湖区，住贵州省贵阳市云岩区。现因本案于2019年10月9日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于贵州省看守所。委托辩护人陶世鸣，贵州圣伦达律师事务所律师，执业证号15201201910125642。被告人吴顺伦，男，1969年4月7日生，汉族,文盲,无业,户籍地贵州省开阳县,住贵州省贵阳市开阳县。现因本案于2019年10月9日被刑事拘留,同年11月14日被贵阳市公安局观山湖分局取保候审。指定辩护人黎敏，贵州圣伦达律师事务所律师，执业证号15201201911160480。被告人吴顺祥，男，1956年4月1日生，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省开阳县，住贵州省贵阳市。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1984年1月17日被贵州省贵定县人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2000年3月刑满释放。现因本案于2019年10月9日被刑事拘留，同年11月14日被贵阳市公安局观山湖分局取保候审。指定辩护人黄仁丽，贵州仪程律师事务所律师，执业证号15201201911078994。指定辩护人田和平，贵州仪程律师事务所律师，执业证号15201201910145863。贵州省贵阳市观山湖区人民检察院以观检刑诉〔2020〕180号起诉书指控被告人李远胜、吴顺祥、吴顺伦、高德菊（已死亡）犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2020年9月16日公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市观山湖区人民检察院指派检察员杨丽娜出庭支持公诉。被告人李远胜及其辩护人陶世鸣、被告人吴顺祥及其辩护人黄仁丽、被告人吴顺伦及其辩护人黎敏到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省贵阳市观山湖区人民检察院，1、2019年7月至2019年10月8日期间，被告人李远胜在未取得经营许可的情况下，多次从上线黄某某（另案处理）处购买甲醇，共支付人民币1252700元，并雇佣被告人吴顺祥、吴顺伦帮助自己管理销售甲醇的场地、运送甲醇、收取非法经营款等。三人分工明确，先后在贵阳市云岩区杨惠村出租屋、云岩区大洼一停车场等地向高德菊、史某某、邓某某等人非法销售甲醇。2019年10月9日，公安机关在李远胜处现场查获甲醇原料三十二点三二吨。经鉴定，查获的甲醇疑似物甲醇含量99.95％、闪点为2、2019年8月至2019年10月8日期间，被告人高德菊（已死亡）在未取得经营许可的情况下，多次从李远胜处购买甲醇，共支付人民币72163元，后高德菊将购买来的甲醇非法销售给出租车司机。2019年10月9日，公安机关在高德菊处现场查获甲醇原料一吨。经鉴定，查获的甲醇疑似物甲醇含量99.91％、闪点为针对上述事实，公诉机关提供了户籍材料、抓获经过、前科材料、银行流水、情况说明等书证，证人丁某某、陈某某、史某某等人的证言，被告人李远胜、吴顺祥、吴顺伦、的供述与辩解，鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人李远胜、吴顺祥、吴顺伦未经行政许可非法经营甲醇,扰乱市场秩序,情节严重,应以非法经营罪追究被告人李远胜、吴顺祥、吴顺伦的刑事责任。另被告人李远胜具有如实供述自己罪行且认罪认罚的法定从轻处罚情节,故建议判处李远胜有期徒刑三年,并处罚金人民币十五万元,酌情适用缓刑。被告人吴顺祥具有前科劣迹的酌定从重处罚情节,具有从犯、如实供述自己罪行且认罪认罚的法定从轻处罚情节;建议判处吴顺祥有期徒刑二年,并处罚金,适用缓刑;本院审理后认为偏重建议调整，公诉机关调整后建议判处有期徒刑一年六个月；因被告人吴顺伦有从犯、如实供述自己罪行且认罪认罚的法定从轻处罚情节,故建议判处吴顺伦有期徒刑一年六个月,并处罚金,适用缓刑。被告人李远胜对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿签署认罪认罚具结书，请求从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控的罪名没有异议；被告人李远胜到案后认罪态度较好，如实供述犯罪事实，属坦白；被告人实施犯罪行为时间为3个月，在经营期间未造成严重的社会危害，被告人在积极办理经营权证；被告人认罪认罚且签署认罪认罚具结书，依法可以从宽处罚；被告人家庭困难，小孩需要人照顾。综上被告人主观恶性不大，无前科劣迹，认罪认罚，建议对其判处缓刑。被告人吴顺伦对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿签署认罪认罚具结书。其辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控的罪名没有异议；吴顺伦归案后如实供述自己犯罪行为，系坦白；系初犯、认罪认罚且签署认罪认罚具结书；综上请法庭从轻处罚。被告人吴顺祥对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿签署认罪认罚具结书。其辩护人提出如下辩护意见：在共同犯罪中被告人吴顺祥的参与度、时间较低，属于从犯。公诉机关认为被告人吴顺祥具有酌定从重处罚情节认定缺乏正当性；吴顺祥是通过李远胜发放“工资”形式获利6000元，应当区别于真正的违法获利，希望法庭在量刑和处罚金时充分考虑。经审理查明，2019年7月至2019年10月8日期间，被告人李远胜在未取得经营许可的情况下，从黄某某（另案处理）处先后购买了共计1,252,700元约963.18吨甲醇，并先后雇佣被告人吴顺伦、吴顺祥管理销售甲醇的场地、运送甲醇、收取非法经营款等。三被告人先后在贵阳市云岩区杨惠村出租屋、云岩区大洼一停车场等地向高德菊、史某某、邓某某等人非法销售甲醇。2019年10月9日，公安机关在李远胜处现场查获甲醇原料三十二点三二吨。经鉴定，查获的甲醇疑似物甲醇含量99.95％、闪点为另查明，被告人李远胜非法获利30,000余元，被告人吴顺伦非法获利15,000元，被告人吴顺祥非法获利6,000元。上述事实，公诉机关提供了户籍信息、抓获经过、银行流水、情况说明等书证，证人丁某某、陈某某等人的证言，被告人李远胜、吴顺伦、吴顺祥的供述与辩解，辨认笔录及照片，鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李远胜、吴顺伦、吴顺祥违反国家规定，未经国家有关部门批准非法经营甲醇，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人李远胜起主要作用，是主犯；被告人吴顺伦、吴顺祥受李远胜雇佣帮助售卖甲醇，在本案中均起次要作用，均系从犯，但纵观全案，被告人吴顺伦参与时间早于吴顺祥，非法获利多于吴顺祥，吴顺伦作用高于吴顺祥。被告人李远胜、吴顺伦、吴顺祥到案后如实供述犯罪事实，系坦白；自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人李远胜、吴顺伦系初犯，依法可酌定从轻处罚；被告人吴顺祥有前科，依法可酌定从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人李远胜、吴顺伦的辩护人所提的辩护意见有理，本院予以采纳；被告人吴顺祥的辩护人提出公诉机关认为被告人吴顺祥具有酌定从重处罚情节认定缺乏正当性的辩护意见，本院不予采纳，其他辩护意见有理，本院予以采纳。综上，根据被告人李远胜、吴顺伦、吴顺祥的犯罪事实、情节及社会危害性对其依法处罚。宣告被告人吴顺伦、吴顺祥缓刑对其所居住的社区不会产生重大不良影响，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……”、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二之规定，判决如下：一、被告人李远胜犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2022年10月8日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）二、被告人吴顺伦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人吴顺祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万二千元；（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳。）四、对被告人李远胜的违法所得人民币三万、被告人吴顺伦的违法所得人民币一万五千元、被告人吴顺祥的违法所得人民币六千元予以追缴，上交国库；五、对被告人李远胜被扣押的甲醇三十二点三二吨予以没收，由扣押机关贵阳市公安局观山湖分局依法予以处置；作案工具加油枪三把、泵三个、电线一盘、塑料桶三个，依法予以没收销毁；手机一部依法予以没收，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  惠艳琳人民陪审员  郑道刚人民陪审员  颜晓燕二〇二〇年十二月二十四日书 记 员  蒋万越