湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终230号原公诉机关湖北省大悟县人民检察院。上诉人（原审被告人）易西林，女，1985年3月4日出生，汉族，湖北省大悟县人，初中文化，无职业，住大悟县。因犯挪用资金罪，于2014年12月11日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌诈骗罪，于2019年12月5日被大悟县公安局刑事拘留，2020年1月10日被大悟县人民检察院批准逮捕，同日由大悟县公安局执行逮捕。现羁押于大悟县看守所。原审被告人李山，男，1992年2月8日出生，汉族，湖北省大悟县人，初中文化，无职业，住大悟县。因吸食毒品，于2018年5月被大悟县公安局行政拘留十日。因涉嫌诈骗罪，于2019年12月5日被大悟县公安局刑事拘留，2020年1月10日被大悟县人民检察院批准逮捕，同日由大悟县公安局执行。现羁押于大悟县看守所。湖北省大悟县人民法院审理湖北省大悟县人民检察院指控被告人易西林、李山犯诈骗罪一案，于2020年9月22日作出(2020)鄂0922刑初95号刑事判决。宣判后，被告人易西林、李山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：1.2018年1月至6月，被告人易西林利用被害人刘某1、李某1欲与自己结婚的目的，采取结婚需要彩礼钱、父亲住院需要费用等手段，骗取刘某1、李某1的财物，后将二人手机号码拉入联系人黑名单，分述如下：2018年1月的一天，被告人易西林谎称其父亲易某要50000元的彩礼钱，方可答应婚事，并谎称自己已经准备了30000元的礼金，要求被害人刘某1准备钱款。同年1月19日，刘某1在大悟县金色港湾将存有10000元的银行卡交给易西林，以作为彩礼钱，并将该卡密码告诉了易西林。尔后，易西林持该卡分四次将10000元从银行取出。2018年2月的一天，被告人易西林在微信聊天中谎称其哥哥借了80000元钱用于购房，因无力偿还，要求被害人刘某1帮忙凑一部分钱，刘某1信以为真，后在大悟县公园将5000元现金交给易西林。2018年3月的一天，被告人易西林谎称其父亲易某吃海鲜过敏要住院，要求被害人刘某1帮忙凑钱，后刘某1在大悟县桥附近将3000元现金交给易西林。2018年6月7日，被告人易西林和李山到武汉市硚口区古田二路邮政局办理被害人李某2车牌号为“鄂Ａ×××**”车辆的解押手续时，因手中没有钱，在手机微信聊天中，易西林谎称要到医院去看望朋友，跟被害人李某1要钱，后李某1通过微信向易西林转账3000元。2.被害人李某2因涉嫌故意毁坏财物罪被羁押于大悟县看守所，期间，李某2出具委托书委托被告人易西林保管自己贷款购买的鄂Ａ×××**奥迪牌A4L小型轿车，被告人易西林、李山拿到该车后，二人欲出售该车，但该车处于抵押状态且李某2驾驶该车发生交通违章需处理，易西林便于2018年5月份的一天找到李某2的母亲李某3，以帮忙处理交通违章为借口，将李某2的户口本、身份证及车辆行驶证从李某3处拿走。随后，易西林、李山到银行付清车贷尾款43000余元，又于2018年6月7日，二人到湖北省武汉市硚口区古田二路邮政局，由李山持李某2的身份证，冒充车主李某2办理了该车的解押手续，同年6月13日至15日，易西林、李山到武汉长丰大道硚口区“武汉爱之家二手车市场”，李山持李某2的身份证，再次冒充车主李某2，到该处办理了该车的预审手续，后又到武汉市处理了该车的违章，共缴纳违章罚款9050元。2018年6月17日，易西林、李山到孝感市“鑫聚鑫”二手车市场，李山持李某2的身份证，又冒充车主李某2，将该车卖给胡某，获赃款186000元。李某2刑满释放后，要求易西林归还车辆，易西林、李山逃匿到外地。经大悟县发展和改革局价格认定，奥迪A4L（鄂Ａ×××**）小型轿车于2018年6月17日的市场价格为191000元。3.2018年5月18日，被害人吴某1的儿子吴锐因吸食毒品被大悟县公安局行政拘留，被告人李山到吴某1位于大悟县城关镇长征路电力局旁边的家中，谎称可以通过关系将吴某2从拘留所里放出来，骗取吴某1现金1200元；同年6月2日，被告人李山采取同样的手段骗取吴某1现金人民币4000元。后李山将吴某1的手机号码拉入联系人黑名单。2019年2月20日，被告人李山归还所骗款项5200元并取得被害人吴某1的谅解。原审判决认为，被告人易西林、李山采用隐瞒真相的方法，骗取被害人亲属的信任，将车辆的相关证照交出，并冒充被害人变卖车辆，所得款物据为己有，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。被告人易西林、李山各自又分别以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，未经处理，其诈骗金额累计计算。被告人易西林、李山在变卖涉案车辆之前，在银行偿还了该车的按揭贷款余额43000余元，又在交警队处理李某2的车辆违章罚款9050元，该两笔款项均由被害人李某2承担，应当从诈骗金额（车辆鉴定价格）中予以减扣。被告人易西林被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，且多次诈骗，应对其从重处罚。被告人易西林、李山到案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，是坦白，可对其从轻处罚。被告人李山偿还部分被害人的赃款，取得该被害人的谅解，可酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，遂判决：（一）被告人易西林犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月5日起至2024年12月4日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）（二）被告人李山犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月5日起至2023年8月4日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）（三）被告人易西林、李山诈骗所得赃款，继续予以追缴，发还被害人。上诉人易西林的上诉理由：1.其是为了还清车贷，不得以才卖车，被害人也知情。其因为车辆违章交了2万多元。2.量刑过重。经审理查明，本院查明的事实与原审判决查明的事实相一致。有受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、拘留证、逮捕证、易西林、李山户籍证明、东莞市公安局虎门分局博涌派出所2019年12月5日出具的抓获经过、李某3与儿媳汤艳慧的聊天记录照片、中国工商银行借记卡历史明细清单、大悟县公安局鉴定意见通知书、大悟县公安局调取证据通知书、调取证据清单、情况说明、登记证书、身份证复印件、电子流程办理单等材料、大悟县公安局调取证据通知书、调取证据清单、二手车销售统一发票转移登记联、大悟县公安局调取证据通知书、调取证据清单、大悟县公安局证据保全决定书、证据保全清单、发还清单、李某2委托书、易西林领条、大悟县人民法院（2018）鄂0922刑初72号刑事附带民事判决书、前科查询等材料、大悟县公安局调取证据通知书、机动车销售统一发票、上海东正汽车金融有限责任公司汽车消费贷款同意通知书、乘用车买卖合同、大悟县公安局调取证据通知书、调取证据清单、鄂Ａ×××**违法记录、大悟县公安局调取证据通知书、调取证据清单、中国邮政储蓄银行古田二路支行情况说明、委托邮政代办车驾管业务书、视频截图、机动车抵押登记、质押备案申请表、注册登记摘要信息栏、营业执照、委托书、汪某基本信息、车辆基本信息、张某基本信息、周大生珠宝有限公司发票、八达通讯销售凭证、工商服务业统一收款收据、大悟县公安局双河派出所情况说明及转账截图、离婚登记档案信息、大悟县公安局城关派出所2019年2月19日关于吴某1被骗案侦办情况说明、大悟县公安局调取证据通知书、大悟县纪委监委调查笔录、何某情况说明、大悟县纪委监委反馈笔录、领条、谅解书。中国建设银行个人活期账户交易明细、手机截图等书证；证人李某4、谈某、刘某2、胡某、易某的证言；被害人李某3、李某2、刘某1、李某1、吴某1、戴某的陈述；被告人易西林、李山的供述与辩解；大悟县发展和改革局出具的悟发改价认（2020）001号价格认定结论书；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。上述证据，均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。关于上诉人易西林提出的“其是为了还清车贷，不得以才卖车，被害人也知情。其因为车辆违章交了2万多元”的上诉理由，经查，与本案查明的事实不符。且原审判决将易西林、李山在银行偿还了该车的按揭贷款余额43000余元及在交警队处理李某2的车辆违章罚款9050元，已经从诈骗金额中予以减扣，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人易西林提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决已经考虑易西林到案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，是坦白，对其从轻处罚。原审判决按量刑规范化量刑，并无过重情形。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人易西林、原审被告人李山采用隐瞒真相的方法，骗取被害人亲属的信任，将车辆的相关证照交出，并冒充被害人变卖车辆，所得款物据为己有；数额巨大，其行为均构成诈骗罪。上诉人易西林、原审被告人李山各自又分别以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，未经处理，其诈骗金额累计计算。上诉人易西林的上诉理由均不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年十二月二十四日法官助理郝君书记员张乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。