广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初12731号原告：广东齐力供应链管理服务有限公司，住所地广州市黄埔区伴河路**自编号******。法定代表人：李现勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：苑强，山东京鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：运嘉明，山东京鲁律师事务所律师。被告：肖红星，男，1980年4月10日出生，汉族，住广州市增城区。被告：广州肖恩生物科技有限公司，住所地广，住所地广州市黄埔区云埔三路**自编四车间****v>法定代表人：肖红星，该公司总经理。原告广东齐力供应链管理服务有限公司（以下简称齐力公司）与被告肖红星、广州肖恩生物科技有限公司（以下简称肖恩公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告齐力公司的法定代表人李现勇及其委托诉讼代理人苑强、运嘉明到庭参加诉讼，被告肖红星、肖恩公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。齐力公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告肖红星支付股权转让款2893800元及违约金227450.25元（暂计算至2020年7月5日），被告肖恩公司对上述款项承担连带保证责任；2.判令齐力公司已支付的律师费141100元由两被告承担；3.本案的诉讼费、保全费等全部费用由两被告承担。事实与理由：2019年12月6日齐力公司和两被告签订《股权转让协议》，约定齐力公司将持有的肖恩公司10%的股权转让给肖红星，转让价款为人民币300万元。同时约定，齐力公司同意肖红星用价值300万元的产品抵扣股权转让款，肖恩公司同意代肖红星交付货物，但经齐力公司多次催促，两被告至今仅交付了价值106200元的货物，两被告的行为不仅构成严重违约，而且给齐力公司的经营造成严重损害。为此，特诉至贵院，请贵院依法裁判支持齐力公司的诉讼请求。肖红星、肖恩公司未进行答辩，亦未向本院提交证据。原告齐力公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查后依法予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月6日，齐力公司（甲方）与肖红星（乙方）、肖恩公司（丙方）签订《股权转让协议》，约定甲方将持有的丙方10%股权全部转让给乙方，转让款为300万元。2.支付方式：甲方同意乙方以价值300万元的产品抵扣应当支付的股权转让费用，产品价格仅限300万元，丙方同意代乙方向甲方交付相关产品。丙方应按照甲方指定的型号向甲方交付300万元的合格产品，产品价格按照附件中实际结算价格计算，交付产品与上述股权转让款相等，且应自2021年2月1日前交付完毕。3.担保：乙方自愿以其持有的丙方所有股权对本协议中约定的股权转让款、丙方提供的产品质量等进行担保；乙方担保范围包括不限于本协议中约定的股权转让款、违约金、补偿等，及因纠纷产生的诉讼费、律师费、交通费等。违约责任：丙方应当按期供货，若不能按期供货，每逾期一天，应向甲方支付逾期部分转让款的千分之五的违约金。如因违约给甲方造成损失，支付的违约金金额低于实际损失的，必须另予以补足。如有以上违约行为，违约方除按照守约方的要求继续履行合同义务和承担违约责任外，还应承担守约方支付的诉讼费、仲裁费及律师费等所有费用。工商登记变更时间为本协议约定的供货义务履行完成80%后的10个工作日，甲方配合乙方办理工商登记变更手续。合同附件《具体供货时间表》列明2020年1月到3月供货价值为20万元，2020年4月到5月每月供货价值为20万元，2020年6月到2021年1月每月供货价值为30万元。肖恩公司为有限责任公司，股东为肖红星（持股77%）、齐力公司（持股10%）、吴筱（持股8%）、肖红琴（持股5%）。2019年12月3日，肖恩公司召开股东会，出席股东共计4人，代表公司股东100%表决权，作出《股东会决议》一致同意齐力公司将其持有的10%股权转让给肖红星，其他股东均放弃优先购买权。为了履行双方签订的《股权转让协议》，肖恩公司（甲方）与齐力公司（乙方）签订多份《产品订货合同》，约定肖恩公司向齐力公司提供电磁波普治疗仪、上臂式电子血压计、医用电子血压计等产品。付款方式为按双方签订《股权转让协议》中所约定的条款执行。交货方式为乙方自提。2019年12月25日签订的《产品订货合同》的合同款项为369450元。2020年1月15日前，甲方需向乙方交货以上订单的1/4货物；2020年2月29日前，甲方需向乙方交货以上订单的2/4货物；2020年3月31日前，甲方需向乙方交货以上订单的所有货物。2020年5月6日签订的《产品订货合同》的合同款为247500元，2020年5月25日前，甲方需向乙方交货以上订单的全部货物。2020年6月2日签订的《产品订货合同》的合同款为297000元，2020年6月25日前，甲方需向乙方交货以上订单的全部货物。2020年7月2日签订的《产品订货合同》的合同款为297000元，在2020年7月25日前，甲方需向乙方交货以上订单的全部货物。齐力公司称上述《产品订货合同》签订后，肖恩公司实际上只提供了价值106200元的货物，根据齐力公司提供的微信聊天记录显示，齐力公司在2020年4月23日至2020年8月17日期间一直在催促肖红星提供血压计等货物。2020年6月8日，齐力公司委托律师向肖恩公司、肖红星发出律师函，要求肖恩公司及肖红星在收到本函后七日内按照《产品订货合同》约定的产品及数量一次性向齐力公司供货，并承担因逾期供货所造成的违约金268657.88元。2020年7月3日，齐力公司为涉案股权转让纠纷与京鲁律师事务所签订《委托代理合同》并实际支付律师费141100元。本院认为，两被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，故本院在审核齐力公司提交的证据基础上对本案进行裁判。本案系股权转让纠纷，双方当事人签订的《股权转让协议》及《产品订货合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规效力性强制性规定，应属合法有效，当事人均应按照协议的约定行使权利、履行义务，否则要承担相应的违约责任。关于齐力公司请求肖红星支付股权转让款的2893800元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零八条：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”《股权转让协议》约定齐力公司将股权作价300万元转让给肖红星，肖红星以价值300万元的产品进行支付，现肖红星提供了106200元的货物后，没有完全履行合同义务，已经构成违约，应承担相应的违约责任。且齐力公司亦通过律师函催促肖红星履行合同义务，但截止今日，肖红星一直没有完全履行供货义务，齐力公司有理由相信肖红星已履行不能，因此齐力公司有权要求肖红星支付全部未支付的股权转让款，即3000000-106200=2893800元。关于齐力公司请求肖红星支付违约金的诉讼请求。1.关于计算标准。双方签订的《股权转让协议》约定，丙方逾期供货，应向甲方支付逾期部分转让款的千分之五的违约金。齐力公司要求按照千分之五计算违约金。本院认为，从属性是担保的基本属性，担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，是担保从属性的必然要求。主合同的违约责任有约定，而担保合同违约责任没有约定，则主合同的违约责任及于适用担保合同；担保合同违约责任有约定，而主合同的违约责任没有约定，则担保合同的违约责任不能及于适用主合同。本案中，双方合同只对肖恩公司有违约责任的约定，而对主债务人肖红星无相关约定，对肖恩公司逾期按照千分之五计算违约金的约定不能适用肖红星，故应该以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。2.关于起算时间。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”肖红星从2020年2月29日之日起不履行合同义务，构成违约，应承担相应的违约责任。本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，依法调整为按照逾期之日次日起计算。故本案应以2893800元为基数，自2020年3月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止。对于超出部分，本院不予支持。关于齐力公司请求肖红星支付律师费141100元的诉讼请求。《股权转让协议》约定“违约方应承担守约方支付的诉讼费、仲裁费及律师费等所有费用”。现因肖红星没有按期履行合同义务，构成违约，齐力公司为追索债权委托了律师并支付了律师费141100元，因此，齐力公司请求肖红星承担已支付的律师费141100元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于齐力公司请求肖恩公司承担连带保证责任的诉讼请求。《股权转让协议》约定,丙方同意代乙方向甲方交付相关产品。丙方应按照甲方指定的型号向甲方交付300万元的合格产品，产品价格按照附件中实际结算价格计算，交付产品与上述股权转让款相等，且应自2021年2月1日前交付完毕。肖恩公司的行为属于债的加入，应当参照公司为股东提供担保的有关规则处理。根据《中华人民共和国公司法》第十六条,“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”根据该条规定，为公司股东提供的担保行为必须以公司股东会或者股东大会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，且本案肖红星本人不得参加担保事项的表决，应由其他股东过半数通过才是有效的股东会决议。齐力公司应当提供证据证明，其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东（肖红星）表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。但是齐力公司没有提供任何证据证明待证事实，现有证据亦无法证明，根据举证规则，其举证的证据对其主张的抗辩事实尚未形成证据链条，应由齐力公司承担不利后果。因此，齐力公司请求肖恩公司承担连带保证责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告肖红星于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东齐力供应链管理服务有限公司支付股权转让款2893800元及违约金（以2893800元为基数，自2020年3月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）；二、被告肖红星于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东齐力供应链管理服务有限公司支付律师费141100元；三、驳回原告广东齐力供应链管理服务有限公司的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16449元，财产保全费5000元，由原告广东齐力供应链管理服务有限公司承担679元，由被告肖红星承担20770元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘鑫二〇二〇年十二月八日法官助理林晓萍书记员张馨附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。