广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初27269号原告：孙汇泽，女，1983年10月6日出生，汉族，住黑龙江省集贤县。委托诉讼代理人：卓水锦，广东天穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡开有，广东天穗律师事务所律师。被告：广州芝心餐饮管理有限公司，住所地广州市越秀区北京路**首层108自编**。法定代表人：贺佐杰。委托诉讼代理人：王琦，国信信扬律师事务所律师。原告孙汇泽诉被告广州芝心餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员陈文超独任审理，于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人卓水锦，被告的委托诉讼代理人王琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2018年10月29日，原告与被告签订了《特许经营（加盟）合同》，许可经营期限为2018年10月29日至2021年10月28日止，原告向被告一次性支付了授权经营费150000元，履约保证金50000元；双方约定原告应向被告采购物料，且原告须先向被告支付物料款。签约后，原告充分履行了义务，后原告发现被告品牌知名度不足，被告原本承诺的持续经营指导、技术支持等服务并未到位，致使经营状况不理想。新冠疫情更令原告雪上加霜。疫情发生后，原告所处商场不允许经营，开业后的收入仅数十元甚至没有收入，亏损严重。原告为了止损于2020年4月21日通知被告无法继续履行合同。原告认为因为疫情，合同应予解除。故起诉请求:1、依法判令解除原被告双方签订的《特许经营（加盟）合同》；2、依法判令被告立即向原告退还保证金50000元；3、被告立即向原告退还物料款45600元；4、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：被告已全面履行合同义务，而原告存在违约行为。疫情未对涉案合同履行产生根本性影响，不存在解除合同或变更合同的情形。被告可以寻求其他办法如政府补贴、税费减免、租金水电费减免等。涉案店铺经营问题是由于原告自身经营能力缺陷。关于物料款，被告依据原告要求采购物料，物料仍存于被告仓库，因物料特殊性已经过期无法使用，被告随时可以将该物料发送给原告，因该物料的包装、印刷等只适合原告使用，被告无法自行处理。关于保证金，原告违约无需退还。经审理查明：原告孙汇泽(乙方)与被告广州芝心餐饮管理有限公司(甲方)于2018年10月29日签订《特许经营(加盟)合同》，约定:“ZZ·SOUFFLER芙甜”43类商标授权使用及技术培训转移协商一致共同缔结本合同。甲方授权乙方使用“ZZ·SOUFFLER芙甜”43类注册商标(品牌），许可使用该注册商标、图文设计、商品配方及其标识，并提供相关技术、管理服务。乙方同意接受甲方经营指导、技术支持及遵照本合同约束。加盟店登记设立后（无论该加盟店以公司法人或是个体户形式注册），乙方与加盟店共同成为本合同的乙方，承继本合同约定的权利与义务。乙方的特许经营期限从2018年10月29日至2021年10月28日止，特许经营区域为北京市朝阳区合生汇商圈，于该商圈内，甲方不得许可第三方特许经营权，乙方获得独家特许经营权……本合同签订3日内，乙方应一次性支付授权经营费（即加盟费用）15万元人民币支付给甲方，乙方同意于签订合同当日向甲方一次性支付5万元作为履约保证金。合约期满，如乙方无欠货款或其它违约行为，甲方将保证金无息退还给乙方……合同期满前，甲乙双方经协商一致可终止合同，因不可抗力造成合同无法履行的，双方均有权终止合同……任何一方违反本合同约定，给对方造成损失的，应当予以赔偿。乙方无正当理由单方面解除、终止合同的，己交费用（包括履约保证金）甲方不予退还，该合同第四条“开业条件”约定，授权店铺的选址与开业时间须书面告知甲方并获得甲方书面同意；完成甲方指定的培训并通过甲方培训考核；使用所有标志“ZZ·SOUFFLER芙甜”43类相关图案的物品，均应向甲方统一购买；未经甲方书面同意，乙方不得私自使用上述商标或类似商标及文字图案进行装修、印刷、生产、制造及安装等使用活动；授权店铺内部规划、设计、配色及招牌等均由乙方根据甲方指示进行设计，各项设计的知识产权归甲方所有。该合同第七条“甲方提供的服务支持”的约定包括前期支持、持续支持、工作指令。前期支持包括店铺的选址与装修；店铺的筹备、开业与营运；店铺在本区域内的改造与发展；甲方应当向乙方派出经验丰富的管理、技术人员负责前期辅导与支持,时间为/天，并应根据需要不时派出有关专业人员提供辅导与支持。持续支持指合同履行期间甲方应当持续不断地向乙方提供与店铺有关的经营、管理、技术及公共关系等方面的支持。工作指令指甲方有权向乙方店铺发出工作指令（如促销活动）。该合同第十九条“甲方权利与义务”约定，甲方在乙方正式开业（不含试营运）前，向乙方提供代表授权经营体系营业象征的书面数据，包括经营模式及相关和管理制度、门店样式、店堂布局定位方案、会计系统、产品质量标准、产品质量监测制度以及《营运标准作业流程手册》《标准操作流程手册》《机器标准操作手册》《员工规章手册》等，并给予乙方有关授权店铺营业的各种指导及援助，以确保乙方店铺顺利运行；甲方协助乙方进行经营规划，为乙方提供技术培训与技术指导；乙方店铺开业，甲方派专业人员上门协助、指导。该合同还约定，乙方须按照甲方规定进行营业；采购、订货、供货、物流配送、货款结算等与营业相关的活动由甲方统一安排；乙方应规范使用授权注册商标及公司经营技术资产；乙方不得以任何形式扩大授权许可的使用范围，如发生任何第三方假冒注册商标、许可标识应及时向甲方举报并协助甲方维权。该合同还对营业时间与方式、采购及销售、店铺维护、店铺监管及商品服务监督、营业主体明示、经营责任、消费者投诉处理、相关知识产权、知识产权的保护、信息披露、商业秘密保护、竞业限制、店铺转让等内容作出约定。被告为证明其具备作为特许经营人的资格及已履行指导义务，提供了培训运营管理等制度材料。原告确认在2018年签订合同后参加了被告通知的会议，但表示会议没有做实质有效的培训，只是做场景介绍。原告在一年后开店，开店的前几天被告派员做培训但没有效果。其他如选址、后期指导、装修被告未提供服务，其也没有收到原告的培训材料。其在2020年3月底恢复营业后于4月底停业。原告为证明其停业系受疫情影响，提供了文件《关于进一步加强社区（村）疫情防控工作的通告》，该文件发布日期为2020年2月10日。被告确认收到了原告的保证金50000元及原告预存的物料款余款为45600元。另查，关于案涉授权使用商标“芙甜”及“ZZ?SOUFFLER”，根据中国知识产权局官方网站上查询的上述两个商标的登记信息，注册号为22783573的“芙甜”商标的申请人为芝心公司，使用范围为第43类，专用期限为2018年2月21日至2028年2月20日；注册号为32816308的“ZZ·SOUFFLER”商标的申请人为芝心公司，使用范围为第43类，专用期限为2019年5月7日至2029年5月6日。本院认为：原告与被告签订的《特许经营(加盟)合同》约定被告授权原告使用其商标、品牌、设计、配方、标识等知识产权，提供相关技术、管理服务，原告接受其经营指导和技术支持，故上述合同应属特许经营合同性质。因此本案为特许经营合同纠纷。该合同是双方真实的意思表示，没有违反法律的强制性规定，该协议依法成立并生效，双方均应依约履行。原告称被告未履行合同中加盟指导义务但原告之前未因此向被告提出异议不合常理，结合被告提供的培训运营管理等制度及原被告陈述，可以证实被告已履行了一定的加盟指导等义务，本院对原告的意见不予采信。关于原告主张解除合同的请求，本案中，根据本案实际原告确已在2020年4月停止使用被告品牌经营，从公平合理角度而言，若认定不允许解除合同，在原告已无法实际经营被告品牌的店铺，被告亦依合同约定不得再在案涉合同地区再授权其他主体经营其品牌店铺的“双输”局面，这与特许经营模式的鼓励知识产权分享使用、促进市场经营的性质相悖。因此，在原告不再实际使用被告的经营资源的情形下，继续履行合同已无实际意义，故本院认定解除原告孙汇泽与被告广州芝心餐饮管理有限公司于2018年10月29日签订的《特许经营(加盟)合同》。关于款项的返还。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，本案中，被告已履行了相应合同义务，为原告提供了筹备、经营等指导服务，在签订合同时被告已享有涉案注册商标专用权“芙甜”、“ZZ?SOUFFLER”可作为服务或商品品牌授权使用，被告不构成违约。但原告于2020年4月在未与被告协商一致的情况下，已自行关闭门店，停止经营，已构成违约。原告称门店关闭系由于疫情造成，但原告自认已于2020年3月底恢复营业，对原告称其停业原因属于不可抗力的意见本院不予采纳。根据合同约定，原告向被告一次性支付的5万元作为履约保证金，合约期满，在无欠货款或其它违约行为，前提下，可以退回。由于现有证据并无法证明被告存在违约行为，相反由于原告擅自关闭店铺经营，影响被告在同一地区内与他人签订类似的特许经营合同以获得相关可得利益。因此原告主张要求退回50000履约保证金，本院不予支持。关于物料款，原告预存于被告处的物料款中尚有45600元未使用，被告称已将该款进行采购但未能提供原告要求其采购的订单，亦未能提供证据证明该笔款已用于采购货物，本院对被告的抗辩意见不予采信，认定被告应向原告退还物料款45600元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十三条，《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：一、解除原告孙汇泽与被告广州芝心餐饮管理有限公司于2018年10月29日签订的《特许经营(加盟)合同》；二、被告广州芝心餐饮管理有限公司在本判决生效之日起十日内，向原告孙汇泽退还物料款45600元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2190元，由原告负担1250元，被告负担940元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈文超二〇二〇年十二月二十九日书记员  黄天俊冯泺同