,广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1222号原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）龙广水,男，1980年3月11日出生，汉族，户籍地广东省高州市************,初中文化。公民身份号码：440************714（以上情况均系原审被告人自报）。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2018年12月12日被羁押，同年12月13日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人钟学臻，广东展创律师事务所律师。辩护人罗佩燕，广东莞信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈永有,男，1979年6月18日出生，汉族，户籍地广东省高州市***********，初中文化。公民身份号码：440************719（以上情况均系原审被告人自报）。曾因犯非法吸收公众存款罪被广东省江门市中级人民法院判处有期徒刑五年（刑期自2011年2月21日起至2015年8月20日止）。现因涉嫌犯假冒注册商标罪于2018年12月12日被羁押，同年12月13日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人陈训华，广东莞信律师事务所律师。原审被告人黄永瑶,男，1980年10月6日出生，汉族，户籍地广东省恩平市****************，高中文化。公民身份号码：440************618（以上情况均系原审被告人自报）。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2019年1月4日被羁押，同年1月5日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人黄永瑶、龙广水、陈永有犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2020年8月10日作出（2020）粤1971刑初2219号刑事判决。原审被告人黄永瑶、龙广水、陈永有对该判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经过广东省高级人民法院同意，延长审理期限两个月，现已审理终结。原审法院认定，2018年下旬开始，原审被告人黄永瑶伙同龙广水等人密谋生产假冒、伪劣的卷烟。原审被告人黄永瑶、龙广水管理工场。由龙广水负责筹备工作。原审被告人陈永有负责搬运原料和看风。原审被告等人用他人的名义于2018年12月1日租用了东莞市***********作为生产假烟的窝点，该工场还雇佣了邓文绍、赵干山、蒙文凭、冯文钟、邓氏莲等外籍人员负责搬运原料、包装成品等工作。2018年12月11日晚，原审被告人黄永瑶、龙广水、陈永有伙同“张哥”（情况不详）、邓文绍（外文名DANGVANTHIEU）、赵干山（外文名TRIEUCANSON）、蒙文凭（外文名MONGVANBANG）、冯文钟（外文名PHUNGVANCHUNG）、邓氏莲（外文名DANGTHILIEN）（后五人另案处理）等人在东莞市*************窝点内生产假冒且伪劣的卷烟。2018年12月12日17时30分许，东莞市烟草专卖局联合东莞市公安局石龙分局查获该生产窝点，在窝点内现场查获yj14B型卷烟机1台、yj22型接嘴机1台、黄鹤楼牌散装烟支36万支、卷烟纸447公斤、烫金印字水松纸617公斤、印字水松纸6公斤、滤嘴棒170万支、烟丝875公斤、白乳胶369公斤，共价值约886983.25元；在窝点外一辆粤A*****白色人货车上查获散装烟支173.5万支，其中黄鹤楼牌115万支、双喜牌9万支、云烟牌49.5万支。经鉴定，查获的卷烟为假冒且伪劣卷烟，卷烟共价值1194700元。另查明，公安人员在东莞市************跟踪一辆粤S*****灰色小汽车去到常平镇还珠沥步行街20号美宜屋公寓407房内，抓获原审被告人龙广水、陈永有。龙广水、陈永有指认黄永瑶是该工场的管理人员或老板，于是公安人员于2019年1月4日在大朗镇怡朗路口中国农业银行对面路段将原审被告人黄永瑶抓获归案。原审依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人黄永瑶犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月4日起至2023年1月3日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人龙广水犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2022年6月11日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、被告人陈永有犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2021年12月11日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库。）四、随案移送手机12部、人民币6349.5元（详见随案移送物品、文件清单），予以没收，上缴国库。上诉人龙广水及其辩护人提出：1、在本案中上诉人龙广水是从犯；2、一审判决罚金太重，应减轻罚金数额；3、上诉人认罪认罚，依法从轻处理。上诉人陈永有及其辩护人提出：1、一审法院认定的涉案数额有误；2、上诉人陈永有具有系从犯、被动加入犯罪、认罪认罚等量刑情节，应当依法从轻处罚；3、一审法院认定上诉人犯生产、销售伪劣产品罪适用法律错误。经审理查明，原审判决认定上诉人龙广水、陈永有，原审被告人黄永瑶犯生产、销售伪劣产品罪的事实，有经原审法庭举证、质证的现场勘查笔录、现场图、现场照片、搜查笔录，JY14B卷烟机一台、YJ22接嘴期1台、黄鹤楼（散装烟支）36万支、卷烟纸447千米、烫金印字水松纸617千米、印字水松纸6千米、滤嘴棒170万支、烟丝875公斤、白乳胶369公斤、黄鹤楼（散装烟支）115万支、双喜（散装烟支）9万支、云烟（散装烟支）49.5万支等物证，到案经过，常住人口基本信息，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，证据保全通知书，通话记录，烟草局移送资料，租房协议、车辆信息等书证，广东中烟工业有限责任公司出具的回复，广东中烟工业有限责任公司的营业执照，广东中烟工业有限责任公司提供的商标注册证，红云红河烟草（集团）有限责任公司的复函，核准商标转让证明，核准续展注册证明，红云红河烟草（集团）有限责任公司的营业执照，协查函，调查回函等，光碟9张，鉴定报告，涉案烟草专卖品核价表，证人陈丽娟、龙秀兴的证言，原审被告人黄永瑶，上诉人龙广水、陈永有的供述和辨认笔录，同案人邓文绍、赵干山、蒙文凭、冯文钟、邓氏莲的供述和辨认笔录等证据证实，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人龙广水及其辩护人提出在本案中上诉人龙广水是从犯的辩护意见，经查，龙广水承认其参与了本案的假烟生产的筹备工作，工场的外籍打工人员证实在工场的三个中国人管理他们，公安机关抓获上诉人龙广水时，从其身上搜出现金6000多元，龙广水供述是用于筹备窝点的资金，故龙广水在本案属于作案积极主动，并起到管理的作用，显然不符合认定为从犯的条件。关于上诉人龙广水及其辩护人提出原审判决对上诉人龙广水判处罚金太重以及对量刑请求从轻的理由，经查原审已充分考虑上诉人龙广水属于犯罪未遂和具有认罪认罚从轻情节，在量刑和罚金方面均已给予上诉人龙广水从轻处罚，上诉人龙广水及其辩护人以此为由再请求从轻，没有新的事实和证据支持，本院不予采纳。关于上诉人陈永有提出系被动加入犯罪活动的辩护意见，经查，上诉人陈永有在公安侦查阶段的供述和同案人的供述均证实其是主动加入犯罪，其在原审庭审过程中没有提出异议，二审没有新的事实和证据予以证明其被动加入犯罪，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈永有及其辩护人提出原审法院认定的涉案数额有误的辩护意见，经查，认定涉案数额，有经过鉴定部门核价认定涉案烟草专卖品数额，且上诉人没有提出新的事实和证据予以否认，对涉案数额的否认，仅有供述没有证据佐证，本院不予采纳。关于上诉人陈永有及其辩护人提出陈永有只参与了生产，不参与销售，不应认定上诉人陈永有犯生产、销售伪劣产品罪的理由，本案中，上诉人陈永有生产伪劣产品的目的是用于销售，因此其行为构成生产、销售伪劣产品罪。另外，原审已基于上诉人陈永有是从犯且属于犯罪未遂，已在量刑幅度内对上诉人陈永有减轻处罚，上诉人陈永有以此为由再要求从轻，没有新的事实和证据支持，本院不予采纳。综上所述，上诉人龙广水、陈永有及原审被告人黄永瑶违反国家规定，无视国法，在生产过程中以次充好，销售金额达五十万元以上不满二百万元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，依法应予惩处。原审法院认定上诉人龙广水、陈永有及原审被告人黄永瑶犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人陈永有曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人龙广水、陈永有、原审被告人黄永瑶在本案生产的假烟没有销售出去，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，原审被告人黄永瑶、上诉人龙广水积极主动，是窝点的管理人员，起主要作用，原审认定原审被告人黄永瑶、上诉人龙广水系主犯正确，本院予以确认。上诉人陈永有参与作案，负责搬运，起次要作用，原审认定其系从犯并依法减轻处罚正确。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴国鹏审判员  叶志超审判员  钟 雯二〇二〇年十二月三十日书记员  庾桂香相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。