四川省三台县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0722民初4164号 原告（被告）：三台县潼川镇新理念服饰店，经营场所三台县潼川镇新西街**。 经营者：杜军昌。 委托诉讼代理人：吴文进，四川凡高律师事务所律师。 被告（原告）：李冰玉，女，1973年6月30日出生，汉族，住四川省三台县。 委托诉讼代理人：敬长君，四川瀛梓律师事务所律师。 原告（被告）三台县潼川镇新理念服饰店（以下简称新理念服饰店）与被告（原告）李冰玉劳动争议纠纷一案，双方均不服三台县劳动人事争议仲裁委员会作出的三劳人仲案〔2020〕126号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院依法终结（2020）川0722民初4205号诉讼，并入本案审理。本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告（被告）新理念服饰店的委托诉讼代理人吴文进，被告（原告）李冰玉及其委托诉讼代理人敬长君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）新理念服饰店向本院提出诉讼请求：1.判令新理念服饰店无须向李冰玉支付任何费用;2.本案全部诉讼费由李冰玉承担。事实与理由:李冰玉原系我店员工，我店并未违法解除劳动关系，而是李冰玉自己离职。三台县劳动争议仲裁委员会裁决我店向李冰玉支付所谓违法解除劳动合同赔偿金42000元系认定事实及适用法律错误。根据“谁主张谁举证”的基本民事证据规则，既然李冰玉主张我店所谓“违法解除劳动关系”，应由李冰玉举证证明。退一步讲，就算根据《劳动争议司法解释一》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，但我店并未辞退、也未解除劳动合同，试问我店如何举证？法律不强人所难。李冰玉所谓的“原告（被申请人）要求被告（申请人）主动辞职，被告（申请人）要求原告（被申请人）支付解除劳动关系的经济补偿”主张的证据只是一些微信聊天记录，并没有证据证明该聊天记录的对方主体身份及聊天内容的真实性，我店在劳动仲裁阶段作为被申请人只要证明申请人的证据不符合“三性”即可，被告提供的银行流水，工作工牌只能证明李冰玉在我店工作及工资标准，至于李冰玉提供的微信聊天记录想证明所谓的违法解除劳动合同，因该聊天记录未经过公证，且无法核实其主体及内容的真实性，故应由李冰玉承担举证不能的后果，因此三台县仲裁委裁决我店向李冰玉支付所谓的违法解除劳动合同赔偿金42000元无事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特起诉至人民法院，请求支持我方的诉讼请求。 被告（原告）李冰玉辩称，李冰玉在仲裁阶段提供的微信记录不需要公证，能够证明内容的真实性、合法性和关联性；新理念服饰店诉称理由不充分，请求驳回其诉讼请求，依法支持我方在仲裁阶段的全部请求。 被告（原告）李冰玉向本院提出诉讼请求：1.判令新理念服饰店向我支付未与劳动者订立无固定期限书面劳动合同11个月的双倍工资差额38500元；2.判令新理念服饰店向我支付加班费6万元；3.判令新理念服饰店一次性赔偿李冰玉未依法缴纳社会保险费造成的损失7万元；在庭审中增加项诉讼请求，即4.判决新理念服饰店向我出具解除劳动关系证明；5.判决新理念服饰店向我支付因违法解除劳动合同而应支付的赔偿金42000元；6.本案诉讼费由新理念服饰店承担。事实与理由：我于2014年11月5日到新理念服饰店（门店招牌米兰国际）工作，新理念服饰店未与我签订书面劳动合同，口头约定每月工资3500元左右（基本工资1800元加销售提成）。工作期间，新理念服饰店未依法为我办理各项社会保险，至2020年6月30日止，我与新理念服饰店建立事实劳动关系达5年7个月。2020年6月下旬，杜军昌要求我辞职，我拒绝后，其指示店长胡小红从2020年7月1日起不再安排我的工作，强行解除与我的劳动关系，并拒绝出具书面解除劳动关系证明。根据劳动合同法及其实施条例的规定，用人单位违法解除无固定期限的劳动合同，应向劳动者依法赔偿。三台县劳动人事争议仲裁委员会2020年8月12日受理我的仲裁申请后作出了仲裁裁定书。仲裁裁决认为双倍工资的请求超过仲裁时效证据不足，认为李冰玉主张的加班费及赔偿社会保险损失证据不足是错误的，故提起本案诉讼，请求法院纠正仲裁裁决的错误，支持我的诉讼请求，维护劳动者的合法权益。 原告（被告）新理念服饰店辩称，李冰玉在职期间（2020年6月22日）偷盖我店空白公章及法人章，经报警才领回，李冰玉违法乱纪是解除劳动合同主因，故仲裁委裁决我店支付赔偿金是错误的，应予驳回其该项请求。李冰玉主张社保问题，应视为其放弃自身诉讼（仲裁）权利，法院不应主动审理当事人未提出诉讼（仲裁）请求。李冰玉主张的加班费问题，李冰玉在职期间未主张过，也未反映投诉过，应视为对服饰店考勤及工资发放无异议，其对加班事实承担举证责任，否则承担举证不能后果。李冰玉称未签劳动合同双倍工资问题，受一年仲裁时效约束，应予驳回。故应维持仲裁裁决第三项。 本院经审理认定事实如下，2014年11月5日，李冰玉到新理念服饰店（米兰国际）从事导购员工作，但双方未签订书面劳动合同。工作期间，新理念服饰店也未为李冰玉办理社会保险。2020年6月18日，新理念服饰店经营者杜军昌以李冰玉状态不好、身体欠佳为由要求其主动辞职。2020年6月22日，李冰玉曾有在空白纸张上加盖印章的行为。李冰玉提出应支付“一些补偿”，新理念服饰店表示“没有补偿金”后自2020年7月1日起未安排李冰玉工作，也未再向李冰玉支付劳动报酬，也未向李冰玉出具解除劳动关系证明，李冰玉也未再去新理念服饰店上班。李冰玉要求经济补偿未果，于2020年8月12日向三台县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.被申请人（新理念服饰店）出具解除劳动关系证明；2.被申请人支付申请人未签订书面合同的二倍工资差额38500元；3.被申请人支付申请人因违法解除劳动合同经济赔偿金42000元；4.被申请人一次性赔偿申请人未依法缴纳社会保险费造成的损失70000元；5.被申请人支付申请人加班费60000元。该委于2020年9月25日作出三劳人仲案〔2020〕126号仲裁裁决书，裁决如下：1.本裁决生效之日起十五日内，由被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金42000元；2.本裁决生效之日起十五日内，由被申请人向申请人出具解除劳动关系证明；3.驳回申请人的其他仲裁请求。新理念服饰店与李冰玉均不服该仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院依法终结（2020）川0722民初4205号诉讼，并入本案审理。 另查明，李冰玉在新理念服饰店2019年7月至2020年6月领取的工资为2940元、2420元、3725元、4129元、3965元、3920元、1103元、5837元、3366元、3022元、4072元、3949元。双方解除劳动关系前12个月工资共计42448元，月平均工资为3537.33元。 上述事实，有双方当事人的陈述、三台县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、银行交易明细、微信及短信记录截图、工作证牌照片、微信支付转账电子凭证、养老保险个人缴费记录单等证据经庭审质证在卷证实。 本院认为，关于李冰玉主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额38500元。李冰玉自2014年11月5日至2020年6月在新理念服饰店（米兰国际）从事导购员工作，至今没有签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，新理念服饰店应当自2014年12月5日前与李冰玉签订书面劳动合同。否则，李冰玉有权向新理念服饰店主张2014年12月5日至2015年11月4日共11个月的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，但未签订书面劳动合同二倍工资差额适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效。李冰玉于2020年8月12日才申请劳动仲裁，已超过仲裁时效，且新概念服饰店提出时效抗辩，对该抗辩本院予以采纳，故对李冰玉诉请新理念服饰店支付二倍工资差额，本院不予支持。 关于李冰玉主张加班费60000元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，李冰玉应当举证证明加班事实的存在。李冰玉仅提交了微信截图中的未加盖新理念服饰店印章且新理念服饰店也不予认可的2020年5月的工资表拟证明最两年加班事实的存在，证据不足。且李冰玉也没有证据证明新理念服饰店掌握有加班事实存在的证据，虽然李冰玉向本院申请调取的新理念服饰店提交的“考勤表”和“工资表”为事后制作，但该事实不足以认定新理念服饰店存有加班事实存在的证据。故李冰玉要求用人单位支付加班费的诉讼请求，本院不予支持。 关于李冰玉要求新理念服饰店一次性赔偿其未依法缴纳社会保险费造成的损失70000元。根据我国社会保险法等相关规定，用人单位负有为劳动者参加养老、医疗、工伤、失业、生育保险的法定义务，同时，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应受理。”本案中，虽然新理念服饰店未为李冰玉购买社会保险，但李冰玉现尚未到法定退休年龄，且社会保险经办机构也未明确答复不能补办，故对李冰玉要求新理念服饰店按李冰玉月平均工资3537.3元乘以用人单位应缴纳社会保险比例34.6%，再乘以67个月的标准赔偿其损失70000元的诉讼请求，本院不予支持。 关于李冰玉要求新理念服饰店出具解除劳动关系证明。李冰玉的该项诉讼请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，且新理念服饰店并未对此进行起诉，应视为对该项仲裁裁决结果的认可，故对该项仲裁裁决结果，本院予以确认。 关于李冰玉要求新理念服饰店支付违法解除劳动合同赔偿金42000元。新理念服饰店在仲裁中称李冰玉是主动辞职，在诉状中称其并未辞退李冰玉、也未解除劳动合同，在庭审中又提出李冰玉违法乱纪是解除劳动合同主因等理由，但新理念服饰店并未提交李冰玉主动辞职的证据，也未提交新理念服饰店因李冰玉违法违纪而解除劳动合同的证据。而现有证据可以证实新理念服饰店于2020年6月18日要求李冰玉主动辞职的事实发生在李冰玉加盖印章的行为之前，且双方就经济补偿未达成一致意见后，新理念服饰店即于2020年7月1日未再安排李冰玉工作以及未支付工资，李冰玉也未到新理念服饰店上班。新理念服饰店与李冰玉之间的劳动关系已经解除，但明显违反《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动关系的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条之规定，新理念服饰店应当按照李冰玉的月工资的二倍向李冰玉支付赔偿金，支付六个月。李冰玉主张的违法解除劳动合同赔偿金42000元未超过其可获得的数额42447.96元（3537.33元×6个月×2），本院予以支持。 综上所述，对原告三台县潼川镇新理念服饰店要求无须向被告李冰玉支付任何费用及李冰玉承担诉讼费的诉讼请求，本院不予支持，对李冰玉的诉讼请求中部分请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、由三台县潼川镇新理念服饰店在本判决生效之日起十五日内向李冰玉支付违法解除劳动合同赔偿金42000元； 二、由三台县潼川镇新理念服饰店在本判决生效之日起十五日内向李冰玉出具解除劳动关系证明； 三、驳回李冰玉的其他诉讼请求； 四、驳回三台县潼川镇新理念服饰店的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2020）川0722民初4164号案件受理费10元，减半收取计5元，由三台县潼川镇新理念服饰店负担；（2020）川0722民初4205号案件受理费10元，减半收取计5元，由李冰玉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 林小燕 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 朱国敏 书 记 员 李美芳