吉林省长春市宽城区人民法院   民事判决书   （2020）吉0103民初3901号   原告：贾洪江，男，1964年8月10日出生，汉族，农民,住吉林省松原市前郭尔罗斯蒙古族自治县。   委托诉讼代理人：张忠柱，吉林卓行律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李守乾，吉林卓行律师事务所律师。   被告：冯国龙，男，1989年1月10日出生，汉族，个体，户籍地吉林省农安县，住吉林省长春市宽城区。   委托诉讼代理人：宋氏玲，吉林司鼎律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李著，吉林司鼎律师事务所律师。   被告：王琪文，男，1970年10月19日出生，汉族，无职业，户籍地吉林省长春市农安县，住吉林省长春市宽城区。   委托诉讼代理人：马仁，吉林佳誉律师事务所律师。   原告贾洪江与被告冯国龙、王琪文提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告贾洪江及其委托诉讼代理人张忠柱、李守乾，被告冯国龙及其委托诉讼代理人宋氏玲、李著，被告王琪文及其委托诉讼代理人马仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告贾洪江向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告冯国龙赔偿原告医疗费3,025.00元、住院伙食补助费800.00元、护理费13,895.10元、伤残赔偿金258,392.00元、精神抚慰金30,000.00元、营养费9,000.00元、误工费27,000.00元、鉴定费3,900.00元、律师代理费40,000.00元、辅助器具费302,000.00元、复印费100.00元、交通费1,000.00元、安装假肢辅助费用28,410.20元，共计717,522.30元；二、依法判令被告王琪文承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月12日左右被告冯国龙雇佣原告当力工，每天150.00元。原告工作地点在宽城区北凯旋路新光复路市场院内。原告和其他一人负责将吊车卸下来的槽钢钩子摘下来。2019年10月27日上午八点左右，原告正在工作。当时，货车车上两个人负责在车上将槽钢两侧分别用吊车上的两个钢构钩好，吊车司机王琪文开动吊车将槽钢卸到货场上，原告和另外一个人在车下面，每人负责将摆放好的槽钢一侧的两个钩子摘下来。这时已经卸了一部分槽钢了，原告在离地面一米八十左右的槽钢堆上工作。卸货过程中，由于吊车司机王琪文的大意，在没有完全确认原告将两个钩子摘下来的情况下，启动吊车。由于吊车力臂上扬，原告这侧只摘下一个钩子，原告这侧槽钢一个钩子钩着上扬，一个钩子根本钩不住，槽钢瞬间脱钩。此时，和原告一起摘钩子的另外一个人，大喊：快跑。原告刚迈开左腿，但是右腿根本没有时间再迈就被槽钢砸伤了，当时就动弹不得了。原告受伤后，被告冯国龙将原告送到吉林大学第二医院治疗。医院诊断为：1、开放性胫腓骨下端骨折（右下肢开放性粉碎性骨折），2、右小腿远端完全离断伤。原告共计住院8天出院回家静养。出院注意事项：1、注意休息，加强营养，定期换药；2、继续消肿及对症治疗，避免外伤；3、避免下肢血栓形成；4、病情变化随诊。2020年3月19日，原告在德林义肢矫型器（北京）有限公司长春分公司购买小腿假肢花费25,000.00元。根据《辅助器具装配建议书》被告还应赔偿302,000.00元辅助器具费，安装假肢费用4,058.60元。根据《鉴定意见书》被告应赔偿护理费13,895.10元（90天×154.39元／天）、伤残赔偿金258,392.00元（32,299.00元×20年×40％）、营养费9,000.00元（90天×100元／天）、误工费27,000元（180天×150.00元／天=27,000.00元）。另外原告鉴定费花费3,900.00元、律师费花费40,000.00元、复印病例费100.00元、交通费1,000.00元。由于原告构成七级伤残，被告应赔偿精神损害抚慰金30,000.00元。原告住院8天，伙食费800.00元。原告8天住院费由被告冯国龙承担的。出院后，原告又因治疗花费医疗费3,025.00元。综上所述，被告冯国龙应当赔偿原告共计717,522.30元。被告王琪文应依法承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，诉至贵院，恳请保护。   被告冯国龙辩称，1、冯国龙与王琪文之间是承揽的法律关系，王琪文是用自己的吊车进行的卸货，交付工作成果，冯国龙支付报酬，双方不是雇佣关系，根据人身损害的司法解释的第10条，承揽人造成的第三人损害应该由承揽人承担责任；2、若经法庭审理后认为双方是雇佣关系，王琪文应负连带的赔偿责任，因吊车在操作的过程中，明知原告在槽钢上，未尽观察的义务操作吊车，有严重的过错，属于重大的过失，应承担连带责任，冯国龙赔偿后有权向王琪文赔偿；3、原告在作业的过程中，作为一名具有相关工作经验的成年人，应认识到他站在1米8高的槽钢上作业有一定的危险，如果规范自己的操作行为是可以避免这次事故的，故我方认为原告在该事故中存在一定的过错，应适当减轻冯国龙的责任，在事故发生后，冯国龙第一时间抢救原告，并支付了抢救的费用。   被告王琪文辩称，原告要求被告王琪文承担连带赔偿责任无事实及法律依据。连带责任的承担需要有法律的明确规定,对于原告提起的提供劳务者受害责任纠纷案件,因为原告与被告王琪文之间不存在雇佣与被雇佣的关系，也就是说原告贾洪江与被告王琪文之间没有直接的法律关系,故原告要求被告王琪文承担连带赔偿责任无事实及法律依据。二、被告王琪文在操作吊车过程中不存在过错，对原告贾洪江的受伤不应承担赔偿责任。原告贾洪江受伤，完全属于意外事件。被告王琪文是在两名指令员下达指令后操作吊车的,且被告王琪文具有十多年的操作吊车的经验，每次都是严格按照指令员发出的指令来操作吊车。原告在诉状中称钢钩还没有摘钩就起吊与事实严重不符。如果没有摘钩，就一个钢钩也无法吊起H钢，如果单侧吊起H钢，那么原告受伤的部位不应当是腿部，而应当是全身。从原告受伤的部位判断，是H钢从垛堆上滑落导致原告受伤的,这与被告王琪文没有任何关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告应当向其雇主主张，而不应当向王琪文主张。因王琪文是严格按照规范进行操作的,是看到原告和工友分别给出指令后才起吊的,在操作吊车过程中不存在任何过错，故王琪文不应当承担赔偿责任。三、原告贾洪江对自身受伤也负有一定的责任。事发当时,贾洪江和另一名工友已经给王琪文发出起吊的指令，且钢钩已经完全脱离了H钢，但此时贾洪江已经走到H钢的中间部位,贾洪江和另一名工友在码垛的过程中没有达到平整平稳的要求，垛堆出现受力不均的情况，另外，贾洪江也没有足够的安全意识，也没有尽到自身的安全注意义务，是导致此次受伤的主要原因。综上，王琪文在吊车的操作过程中没有过错，不应承担赔偿责任，原告自身没有尽到安全注意义务，应当承担一定的责任。   本院经审理认定事实如下：2019年10月12日，被告冯国龙雇佣原告在宽城区北凯旋路新光复路市场卸载槽钢活动，每天150.00元。2019年10月27日上午，原告在从事雇佣活动期间，由于被告王琪文操作不当，导致原告受伤。经吉林大学第二医院诊断为开放性胫腓骨下端骨折（右下肢开放性粉碎性骨折），住院8天，门诊及住院费用均由被告冯国龙负担，原告支付复印病历费用100.00元。2020年3月16日，原告委托吉林常春司法鉴定中心对其伤残等级、后续是否需要安装右小腿假肢、护理期限、误工期限、营养期限进行鉴定，原告支付鉴定费3,900.00元，该中心出具司法鉴定意见认为，原告右下肢踝关节以上缺失情况评为七级伤残；原告后续需要安装右小腿假肢；原告此次外伤护理期限为90日；原告此次外伤误工期限为180日；原告此次外伤营养期限为90日。2020年3月20日，德林义肢矫型器（北京）有限公司长春分公司出具《辅助器具装配建议书》建议：1、假肢装配次数20年/3年=6.7次（按7次计算），假肢费用18,000.00元×7次=126,000.00元；2、硅胶套次数：20年/1年=20次，硅胶套费用7,000.00×20次=140,000.00元；3、假肢维修费用18,000.00元×10%×20年=36,000.00元；辅助器具费用合计302,000.00元；同时，安装训练需20天左右，装配训练期间需陪护一人以照顾其起居，每人每天住宿费20元，伙食费每人每天21元。审理中，原告提供一份前郭县新型农村合作医疗门诊处方笺，标注划价3,025.00元，被告均认为非正规票据，不予认可。庭审期间，本院依法向原告释明，就本案而言，原告只能选择二被告之一请求赔偿，原告选择雇主冯国龙予以赔偿。   本院认为，被告王琪文利用自己的吊车承揽被告冯国龙的槽钢装卸活动，双方形成承揽合同关系。被告冯国龙雇佣原告为其卸载槽钢活动，双方形成劳务合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原告可以选择被告冯国龙理应承担雇主责任，亦可以选择被告王琪文侵权责任。经本院释明，原告选择被告冯国龙作为雇主承担赔偿损失的责任。根据民事诉讼当事人意思自治的基本原则，应予准许。被告冯国龙承担赔偿责任后，有权向被告王琪文追偿。但是，原告作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中，缺乏自我安全保护意识，亦未能采取有效防护措施，对损害结果的发生，自身存在一定的过错，依法应当减轻被告冯国龙的赔偿责任。对原告发生的住院伙食补助费800.00元、护理费10,074.24元、伤残赔偿金258,392.00元、精神抚慰金20,000.00元、营养费4,500.00元、误工费19,575.00元、鉴定费3,900.00元、律师代理费35,000.00元、辅助器具费151,000.00元（含首次25,000.00元）、复印费100.00元、安装辅助器具陪护人员住宿、伙食费14,205.10元,合计517,546.34元，被告冯国龙赔偿70%即362,282.44元，其余部分原告自负。虽原告请求医疗费3,025.00元，但原告提供的票据非正规票据，被告不予认可，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证、结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，原告应承担举证不能的责任。虽原告主张精神抚慰金30,000.00元，但根据原告的年龄及本省人均生活水平，应以保护20,000.00元为宜；虽原告主张交通费1,000.00元，但未能提供证据予以证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，对此，原告应承担举证不能的责任。虽原告主张误工费27,000.00元及护理费13,895.10元并依据鉴定意见误工期180日、护理期90日及吉林省2019年度居民服务、修理和其他服务业日工资标准154.39元计算，但鉴定意见的误工期限“日”为自然日，而日工资标准的“日”为工作日，故原告的计算方式不当。原告的误工损失应当以原告自认的150元/日计算，护理费计算基数应当按照2019年度吉林省居民服务、修理和其他服务业月工资3,358.08元计算，原告误工180天为6个月，原告的实际误工损失为（150元/日×21.75×6个月）19,575.00元、护理期90日为3个月，实际护理费为（3个月×3,358.08元/月）10,074.24元；虽原告主张营养费9,000.00元，并按照鉴定意见90日及每日100.00元标准，但该标准没有法律依据，根据吉林省人均生活水平，应以保护每日50.00元为宜，原告的营养费为（50元/日×90日）4,500.00元。虽原告请求残疾辅助器具费302,000.00元及安装费用28,410.20元，并根据配制机构出具的《辅助器具装配建议书》，但根据原告的年龄及身体状况，应以保护10年为宜，到期后如原告再续配制可另行主张权利。虽被告王琪文否认其操作不当，但未能提供证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告王琪文应承担举证不能的责任。至于其主张自己的吊车已投保了交强险，但与本案无关。综上所述，为维护公民的合法民事权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   一、被告冯国龙赔偿原告贾洪江住院伙食补助费800.00元、护理费10,074.24元、伤残赔偿金258,392.00元、精神抚慰金20,000.00元、营养费4,500.00元、误工费19,575.00元、鉴定费3,900.00元、律师代理费35,000.00元、辅助器具费151,000.00元（含首次25,000.00元）、复印费100.00元、安装辅助器具陪护人员住宿、伙食费用14,205.10元，合计517,546.34元70%即362,282.44元；   二、驳回原告贾洪江的其他诉讼请求。   上述款项，本判决发生法律效力后十日内履行。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10,976.00元，减半收取5,488.00元，原告贾洪江负担1,646.00元，被告冯国龙负担3,842.00元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。   审判员 李晓冬     二〇二〇年十二月三日   书记员 高嘉璐