长春市双阳区人民法院   刑事判决书   （2020）吉0112刑初299号   公诉机关长春市双阳区人民检察院。   被告人徐雷，男，1984年9月20日生，汉族，初中文化，无职业，户籍地黑龙江省哈尔滨市依兰县公安局道台桥派出所,住所地黑龙江省依兰县。2005年因盗窃罪被劳动教养一年；2011年4月12日因犯故意伤害罪被黑龙江省依兰县人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑1年；2014年1月6日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑8个月，缓刑1年，因在缓刑考验期内犯盗窃罪，于2015年5月28日被黑龙江省通河县人民法院撤销缓刑，数罪并罚，判处有期徒刑3年，并处罚金人民币3万元，2017年11月11日刑满释放；2019年6月20日因犯盗窃罪被吉林省德惠市人民法院判处有期徒刑3年10个月，并处罚金4万元。因涉嫌盗窃罪，于2020年7月31日被长春市公安局双阳区分局刑事拘留，于2020年8月13日经长春市双阳区人民检察院批准被长春市公安局双阳区分局执行逮捕。现羁押于长春市第三看守所。   长春市双阳区人民检察院以长双检一部刑诉（2020）287号起诉书指控被告人徐雷盗窃罪，本院于2020年10月26日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭进行审理，长春市双阳区人民检察院检察员韩子良出庭支持公诉。被告人徐雷到庭参加诉讼。现已审理终结。   长春市双阳区人民检察院指控：2018年4月18日20时许，被告人徐雷伙同“王某”（未到案)在长春市双阳区山河街道老谢粮油店的桌子抽屉内，盗窃一个米黄色腰包，腰包内装有现金20000元。案发后,被告人徐雷被抓获到案。   认定上述事实的证据有书证、被害人谢某的陈述、被告人徐雷的供述与辩解等。   长春市双阳区人民检察院认为,被告人徐雷秘密窃取他人财物,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚,证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人徐雷认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以从宽处罚。属漏罪，故应同时依据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定予以处罚。   被告人徐雷对公诉人指控的犯罪事实有异议，其仅认可盗窃了12000元，被害人银行取款的8000元不在其盗窃的钱款里，对于公诉机关指控的罪名无异议，希望法庭从轻处罚。   本院经审理查明：2018年4月18日20时许，被告人徐雷伙在被害人谢某经营的长春市双阳区山河街道老谢粮油店的桌子抽屉内，盗窃一个米黄色腰包，腰包内装有现金18000元。案发后,被告人徐雷被抓获到案。   庭审中，公诉机关针对指控提供如下证据：   1.书证   （1）长春市公安局解回罪犯羁押审批表证明，在长春市北湖监狱解回犯罪被告人徐雷   （2）关于解回在押罪犯徐雷的函证明，需要将在押罪犯徐雷解回，对其涉嫌盗窃案件进行侦查。   （3）解回证明书证明，将被告人徐雷解回到长春市第一看守所   （4）存款明细账证明，谢某2018年4月18日取款8000元。   （5）指认现场笔录及照片证明，被告人徐雷指认在2018年4月18日被盗双阳区山河街道老谢粮油店地点及照片。   （6）情况说明证明，关于20180418双阳区山河街道老谢粮油店被盗案中，因被告人徐雷的司机“王某”尚未到案，正在工作中。故案卷宗尚无“王某”笔录。   （7）到案经过证明，2020年7月31日，双阳区刑警大队严暴中队侦查员在长春市北湖监狱将被告人徐雷解回，徐雷对2018年4月18日在双阳区山河街道老谢粮油店盗窃一事供认不讳。   （8）徐雷自然情况证明，徐雷自然信息查询单。   （9）刑事判决书证明，2019年6月20日，被告人徐雷因犯盗窃罪，被德惠市人民法院判处有期徒刑3年10个月，并处罚金人民币4万元。   （10）吉林省长春市中级人民法院刑事裁定书证明，吉林省德惠市人民法院（2019）吉0183刑初14号刑事判决发生法律效力。   2.被害人陈述   被害人谢某陈述证明，2018年4月18日晚20时，其存放在山河街道粮油店内的黄色腰包被盗，包内约有现金20000元，包括取款的8000元，销售额约五六千元，用于找零的钱五六千元。   3.被告人的供述与辩解   被告人徐雷的供述与辩解证明，2018年4月18日晚20时，徐雷雇佣王某做司机，将其带至山河镇街里，在老谢粮油店内一楼的柜台抽屉内将放钱的包偷走，包内有现金5700元。   被告人徐雷对公诉机关出示书证均无异议，但书证中的被害人取款凭证无法证实该笔取款在被盗现金内；对被害人陈述有异议，其盗窃的帆布包内有现金12000元，不是20000元；对其在侦查机关的供述与辩解有异议，以庭审中所述为准，其盗窃数额为12000元。   被告人徐雷未向法庭出示证据。   以上证据经庭审举证、质证，依据公诉机关出示的书证及被害人陈述，被害人谢某在被盗次日即到公安机关报案，且其所述被盗情况有取款凭证及监控录像予以印证，真实可信，被告人徐雷在本案的侦查、审查起诉和审理阶段供述的盗窃金额前后矛盾，可信度较低，因此本院对被告人的辩解意见不予采信。依据被害人谢某陈述，每天销售金额五六千元，用于找零钱款五六千元，根据有利于被害人原则，确认被告人徐雷的盗窃数额为18000元。对于公诉机关指控“王某”为徐雷盗窃案的共犯，因“王某”未到案，且徐雷在庭审中明确表示王某对其盗窃行为并不知晓，现有证据无法证实“王某”与徐雷存在盗窃的合意，将其认定为盗窃罪的共犯证据不足。   本院认为，被告人徐雷以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达18000元，属数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人徐雷于2015年5月28日因故意伤害罪与盗窃罪数罪并罚，被黑龙江省通河县人民法院，判处有期徒刑3年，并处罚金人民币3万元，2017年11月11日刑满释放，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条“因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者释放五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚”之规定，被告人徐雷构成累犯，应当从重处罚；被告人徐雷于2019年6月20日因犯盗窃罪被吉林省德惠市人民法院判处有期徒刑3年10个月，并处罚金4万元，依据《中华人民共和国刑法》第七十条“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内”之规定，徐雷本次犯罪为漏罪，应当对被告人徐雷本次盗窃作出判决后数罪并罚。   综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、四十六条、第四十七条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：   一、被告人徐雷犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币贰万元，与2019年6月20日因犯盗窃罪被吉林省德惠市人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金肆万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币陆万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年5月16日起至2024年5月15日止。罚金于本判决生效后立即缴纳本院。）   二、被告人徐雷于本判决生效后立即返还被害人谢某人民币壹万捌千元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。   审判长 周 翠   人民陪审员 王静林   人民陪审员 马建新   二〇二〇年十二月十四日   书记员 曹雪琨