安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖11刑初12号 公诉机关安徽省滁州市人民检察院。 被告人朱磊，男，1992年4月12日出生于安徽省来安县，汉族，初中文化，无业，住安徽省滁州市琅琊区。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2019年11月14日被滁州市公安局琅琊分局刑事拘留，同年12月17日，经滁州市琅琊区人民检察院以涉嫌犯侵犯著作权罪、传播淫秽物品牟利罪批准逮捕，同日被滁州市公安局琅琊分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。 辩护人曹富乐，安徽金亚太律师事务所律师。 辩护人高正纲，安徽金亚太律师事务所（实习）律师。 安徽省滁州市人民检察院以滁检二部刑诉〔2020〕7号起诉书指控被告人朱磊犯侵犯著作权罪、传播淫秽物品牟利罪，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月14日，12月22日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派检察员王冬声、陈慧出庭支持公诉，被告人朱磊及其辩护人曹富乐、高正纲到庭参加诉讼。现已审理终结。 滁州市人民检察院指控：2019年1月起，被告人朱磊以营利为目的，在滁州市琅琊区的家中，通过网上找到电影资源后，把电影资源的网址配置到被窝电影网等网址后台程序里面，后通过广告联盟获取广告代码，在网站插入广告的方式，在互联网上先后搭建了被窝电影网（××）、新视觉影院（××）、青苹果影院（××）、光棍影院（××）、西瓜影院（××）等27个电影网站，“抖阴视频”（ｈｔｔｐｓ:／／18ｄｏｕｙｉｎ.ｍｅ）、“色情之家”（ｈｔｔｐｓ:／／ｓｅｘｈｏｍｅ.ｘｙｚ）2个淫秽网站。朱磊在明知所经营的网站内作品未获得授权的情况下，通过信息网络传播影视作品和淫秽色情视频，以浏览网站上的广告链接、展示广告等方式收取广告费用，非法获利336336.79元。 经统计，被窝电影网等27个网站上均有影视作品10万余部，其中伦理电影2万余部;“抖阴视频”、“色情之家”两个淫秽网站上电影共计11万余部。 公安机关对被窝电影网上电影版块涉及美国地区的影视作品抽样调取了529部，经美国电影协会北京代表处鉴定，其中528部电影未授权朱磊及朱磊开办的被窝电影网等27个网站播放。经滁州市公安局鉴定：被窝电影网伦理电影版块抽样调取的473部电影均为淫秽物品，“抖阴视频”、“色情之家”两个网站抽取104部视频截图，均为淫秽物品。 为证明上述指控事实，公诉机关当庭出示了被告人的供述、证人证言、书证、鉴定意见、远程勘验检查笔录等证据。公诉机关认为：被告人朱磊以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人影视等作品，情节特别严重；以牟利为目的，利用互联网传播淫秽电影等视频文件，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条第一款、第六十九条规定，应当以侵犯著作权罪、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人朱磊认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。提请本院依法判决。 被告人朱磊对指控的事实、罪名没有异议。其辩护人提出朱磊犯侵犯著作权罪应为情节严重，不是情节特别严重。朱磊归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，部分退赃，请求对朱磊从轻处罚。 经审理查明：2019年1月起，被告人朱磊以营利为目的，在滁州市琅琊区的家中，利用一台苹果电脑一体机和一台组装电脑，通过网上申请域名、租用服务器，在ＱＱ群里找到电影资源后，把电影资源的网址配置到被窝电影网等网址后台程序里面，然后通过广告联盟获取广告代码，在网站插入广告的方式，在互联网上先后搭建了被窝电影网（××）、365电影网（××）、新视觉影院（××）、青苹果影院（××）、光棍影院（××）、第九影院（××）、播播影院（××）、没事影院（××）、八戒影院（××）、巴巴影院（××）、八哥电影网（××）、放放电影网（××）、ＣＫ电影网（××）、福利电影（××）、极速影院（××）、快播电影网（××）、飘花电影网（××）、琪琪影院（××）、骑士影院（××）、秋霞影院（××）、天狼影院（××）、天龙影院（××）、天堂影院（××）、窝窝影院（××）、午夜影院（××）、西瓜影院（××）、迅播影院（××）等27个电影网站，抖阴视频（ｈｔｔｐｓ:／／18ｄｏｕｙｉｎ.ｍｅ）、色情之家（ｈｔｔｐｓ:／／ｓｅｘｈｏｍｅ.ｘｙｚ）2个色情网站。朱磊在明知所经营的网站内作品未获得授权的情况下，通过信息网络传播影视作品和淫秽色情视频，以浏览网站上的广告链接、展示广告等方式收取广告费用，非法获利336336.79元。 经统计，被窝电影网、新视觉影院等27个网站上均有影视作品10万余部，其中伦理电影2万余部;抖阴视频、色情之家两个淫秽色情网站上电影共计11万余部。 公安机关对被窝电影网上电影版块涉及美国地区的影视作品抽样调取了529部，经美国电影协会北京代表处鉴定，其中528部电影未授权朱磊及朱磊开办的被窝电影网等27个网站播放。经滁州市公安局鉴定：被窝电影网伦理电影版块抽样调取的473部电影均为淫秽物品，“抖阴视频”、“色情之家”两个网站抽取的104张视频截图，均为淫秽物品。 2019年11月14日，被告人朱磊被抓获归案。本院审理期间，朱磊退出违法所得人民币13万元。 上述事实,有经法庭举证、质证并予以确认的下列证据证实: 1、扣押决定书、扣押物品清单证实：2019年11月14日，公安机关对朱磊位于滁州市琅琊区明光路８号碧桂园名邸20幢202室搜查后扣押电脑三台、手机三台、银行卡13张，后返还苹果一体机1台。 2、勘验、检查、辨认等笔录： （1）辨认笔录证实朱磊对被窝电影网网站页面，抖阴视频网站页面、色情之家视频网站页面、被窝电影网网站后台页面、网站服务器页面等进行辨认并认可。进行了全程录音录像并截取网站页面、网站后台、服务器登陆页面照片。 根据被告人提供的网站地址、网站后台登陆地址、服务器登陆地址等信息，登陆后显示被窝网等26家电影网站页面，18禁点击后链接出色情之家、都阴视频，两个色情视频链接。页面显示被窝电影网全部影片141050部、伦理片24250个，色情之家亚洲无码11645部影片、亚洲有码10289部影片、国产热门8771部。 （2）搜查笔录证实:2019年11月14日对朱磊住处依法搜查。查获到朱磊用的电脑三台、手机三台、银行卡十三张，并进行了扣押。 （3）电子物证检查工作记录证实:2019年7月9日滁州市公安局琅琊分局治安大队接省厅治安总队通报称，被窝网涉嫌侵权正版影视网站，同年7月14日，滁州市公安局网安支队对被窝网上的视频进行提取，并拷贝存证在U盘。2019年8月25日再次提取保存至“伦理片清单”文件夹中。 （4）提取笔录证实:公安机关在被窝电影网共抽取529部电影作品，附电影作品名称。公安机关在抖阴视频、色情之家网站，随机抽取部分影片播放后截图提取网站页面和部分视频播放页面。共截图104张。 （5）滁州市广播电视新闻出版局的远程勘验笔录和视频情况说明证实:2019年8月11日，滁州市文化和旅游局执法人员对被窝电影网网站进行远程勘验。网上提供有电影、连续剧、综艺、动漫、纪录片、伦理片等6个互联网文化产品板块，其中电影有动作片、喜剧片等7种类型，共计作品38127部；连续剧作品共计3560部，纪录片影视作品共计288部，伦理类影视作品共计9914部。执法人员在伦理类影视作品中随机选择21部作品进行播放，发现存在大量男女赤裸身体和性行为的内容。网站首页顶部和影片播放页面顶部均含有广告链接，远程勘验全程使用迅捷屏幕录像工具进行全程录像，并对相关证据截图94张。涉嫌传播淫秽物品牟利；涉嫌未经著作权人许可，通过信息网络擅自向公众提供他人的影视作品。 3、鉴定意见 （1）滁州市公安局淫秽物品审查鉴定书滁公鉴字[2020]07号证实:对琅琊分局治安大队送检的被窝电影网下载的淫秽色情视频544部进行审查，其中473部属于淫秽物品。 （2）滁州市公安局淫秽物品审查鉴定书滁公鉴字[2019]02号证实:对琅琊分局治安大队送检的“色情之家”、“抖音视频”网站页面提取的淫秽视频截图104张进行审查，均属于淫秽物品。 （3）滁州市广播电视新闻出版局关于请求认定著作权详细的函、美国电影协会北京代表处给滁州市广播电视新闻出版局出具的MPA、境外非政府组织代表机构登记证书、情况说明证实:滁州市广播电视新闻出版局提供的取证清单所列的529部影视作品中，528部影视作品的版权均为本协会成员公司所有，这528部影视作品的任何权利都未授予朱磊以及朱磊开办的被窝电影等27个网站。美国电影协会北京代表处的业务范围等情况，包括境外影视作品著作权认证。滁州市公安局琅琊分局治安大队委托滁州市广播电视新闻出版局对提取的529部电影进行是否授权朱磊以及其开办的被窝电影网等27个电影网站播放权进行认定。 4、户籍证明证实:朱磊出生于1992年4月12日。 5、前科证明证实:朱磊无犯罪前科。 6、抓获经过证实:朱磊于2019年11月14日被抓获归案。 7、缴款凭证：朱磊在2020年12月8日，退赃人民币13万元。 8、工行银行卡号62×××83自2018年11月至2019年11月19日的交易流水以及对手信息情况。 9、账单证实:朱磊签字确认的2019年1月至2019年11月收到他人转账的清单，证实了朱磊收入为336336.79元。 10、厦门艾特呦网络科技有限公司出具的集美联盟广告流量合作框架协议证实:公司在网站上投放广告，按点击量支付广告费。 11、网银转账记录截图证实:张某的工行银行卡62×××18给朱磊的转账记录，共计2.6万余元，与朱磊银行卡的部分银行流水能够印证。 12、深圳逻辑思维云科技有限公司调取的网站服务器数据、租赁合同、付款记录等证实:通过联系电话、QQ号，可以证实系朱磊租赁的服务器，并支付了相关的租赁费。 13、被窝电影网等27家电影网站、“色情之家”、“抖音视频”网站后台统计浏览量截图证实经朱磊确认后的网站被浏览情况。 14、证人魏某证言证实：其是深圳逻辑思维云科技有限公司经营者。公司主要做虚拟服务器租赁业务的。大概是2018年11月，朱磊在其公司网站上订购了一台Ｖ**虚拟服务器，费用是年付179.99美元，后他加了其ＱＱ。朱磊在其公司租赁了一台独立的服务器，这个服务器是月付，每月支付183美元。后陆续升级了几次，所以每月支付的价格不一样。因服务器占用太大，朱磊提出想再购买一台服务器，把他网站的数据库移出去。2019年8月19日朱磊又在其公司租赁了第三台服务器，每月支付231.94美元。大概到2019年12月，朱磊购买的三台服务器到期未付款，而且账户余额不足。其给朱磊发信息，但一直都没有消息，所以服务器提供商就把服务器关停了。朱磊是通过支付宝支付给公司的，朱磊租赁公司服务器时，都是在网上弹出一个服务条款，这个服务条款就是协议。朱磊是通过ＱＱ交流的，ＱＱ号是53×××95，昵称是“无产阶级是无敌的”，其的ＱＱ是22×××97，昵称“老铁”。 15、证人陈某的证言证实：其经营的公司是厦门艾特呦网络科技有限公司。2019年初，公司才开始经营广告代理业务，就是在电影网站上挂屏广告的方式盈利。记得是2019年初时，其在百度上搜索网站排名情况，看到被窝电影网的网站排名比较靠前，其就想在被窝电影网站上挂靠广告，就联系了被窝电影网的站长朱磊，朱磊同意与公司进行合作。当时在网络上签了广告流量合作框架协议，约定其公司在被窝电影网上租赁一个弹屏广告位，根据被窝电影网的流量来确定支付数额，1000次点击量支付2元钱，当时支付方式是利用网上银行转账的方式，按日结算费用。公司人事专员张某的银行卡给转账到朱磊的银行卡上的，自2019年1月至11月公司陆续给他转账有三四万左右。被窝电影网网站地址是××。其不知道该网站是色情网站。公司是按照网站点击量来计费，网站的点击量是通过第三方统计软件ＣＮＺＺ来计算点击量，正常情况下，被窝电影网每日的点击量都在10万次左右，其支付给朱磊200元左右。其的银行卡是62×××90，这张卡上的转账给朱磊的钱都是广告收益的钱，张某的工行银行卡62×××18，她转账给朱磊的钱是其让她转的，朱磊的收款账户是62×××83，公司与朱磊合作平台名称为极美联盟。 16、证人张某的证言证实：2019年初时，其公司与被窝电影网有合作关系，当时是在被窝电影网上以挂靠广告的方式合作的。陈某让其给朱磊转账过，朱磊就是被窝电影网的经营者。其用的工商银行卡号62×××18，给朱磊工商银行62×××83转过账，三四万左右。转的钱就是其公司在朱磊经营的被窝电影网上投放广告的收益，支付给他的钱都是广告费用的钱。 17、朱磊在侦查阶段及庭审中对上述犯罪事实均供认不讳。 本院认为：被告人朱磊以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人影视等作品，情节严重，其行为已构成侵犯著作权罪；其以牟利为目的，利用互联网传播淫秽电影等视频，情节严重，还构成传播淫秽物品牟利罪。依法予以并罚。对公诉机关指控的罪名，予以支持。公诉机关指控朱磊侵犯著作权情节特别严重证据不足，不予支持。被告人朱磊归案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，依法从轻处罚。退出部分赃款,酌情从轻处罚。对辩护人相关意见予以采纳。综上，根据朱磊犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条、第三百六十三条第一款、第六十九条，第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》十三，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款(一)项、第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人朱磊犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三十二万元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三十四万元。 (刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年11月14日起至2027年5月13日止。罚金于判决生效第二日起十日内缴纳) 二、对被告人朱磊退缴的赃款人民币十三万元予以没收，上缴国库，下余违法所得人民币206336.79元继续予以追缴;对扣押的作案工具予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  李文业 审判员  陈 丽 审判员  付广永 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  林明鹏 附相关法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： （一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的； （二）出版他人享有专有出版权的图书的； （三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； （四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。 第三百六十三条以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号,出版淫秽书刊的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的,依照前款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》 十三、关于通过信息网络传播侵权作品行为的定罪处罚标准问题 以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、美术、摄影、录像作品、录音录像制品、计算机软件及其他作品，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他严重情节”： （一）非法经营数额在五万元以上的； （二）传播他人作品的数量合计在五百件（部）以上的； （三）传播他人作品的实际被点击数达到五万次以上的； （四）以会员制方式传播他人作品，注册会员达到一千人以上的； （五）数额或者数量虽未达到第（一）项至第（四）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （六）其他严重情节的情形。 实施前款规定的行为，数额或者数量达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他特别严重情节”。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以牟利为目的,利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚: (一)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频二十个以上的: (二)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的; (三)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的; (四)制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息,实际被点击数达到一万次以上的; (五)以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息,注册会员达二百人以上的; (六)利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用,违法所得一万元以上的; (七)数量或数额虽未达到第(一)项至第(六)项规定标准,但分别达到其中两项以上标准一半以上的; (八)造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通讯软件、电子邮件等方式,实施第一款规定行为的,依照刑法第三百六十三条第一款的规定,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条实施第一条规定的行为,数量或者数额达到第一条第(一)项至第(六)项规定标准的五倍以上的,应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”;达到规定标准二十五倍以上的,应当认定为“情节特别严重”。