广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初1653号原告：广东铁公机建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码914***********759P，住所地湛江市********内湛江市体育中心体育场南区**会议厅。法定代表人：郑某1。委托诉讼代理人：焦志兵，男，汉族，1973年2月19日出生，住湖南省南县***********民小组，公民身份号码432************957。被告：江雪荣，男，汉族，1972年7月5日出生，住浙江省衢州市衢江区*********，公民身份号码330********7053614。被告：浙江明辉蔬果配送股份有限公司，统一社会信用代码913***********438E,住所地浙江省衢州市绿色产业集聚区*******。法定代表人：何某1。委托诉讼代理人：全凤媚，广东韬宇律师事务所律师。原告广东铁公机建筑装饰工程有限公司（以下简称铁公机建筑装饰公司）诉被告江雪荣、被告浙江明辉蔬果配送股份有限公司（以下简称明辉蔬果配送公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月6日受理后，依法适用普通程序，于2020年10月21日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人郑某1及委托诉讼代理人焦志兵、被告明辉蔬果配送公司的委托诉讼代理人全凤媚到庭参加诉讼，被告江雪荣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告铁公机建筑装饰公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付拖欠的工程款57165.00元；2.判令二被告向原告支付拖欠工程款的违约金暂计155775.00元及付清拖欠款之日止的违约金。（暂计违约金是从开始违约的2019年1月1日起至起诉日2020年7月1日止的违约款。）3.判令二被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告于2018年7月23日向原告铁公机建筑装饰公司支付一万元装修工程意向金给原告合同代表颜金蝶，在原告出具《工程预算书》出来，经被告确认并同意工程价款后，原告于2018年7月27日与二位被告签订《装修工程合同》，装修被告位于霞山江南蔬果批发市场铺面。合同约定总工程款金额为111991.00元，约定承包方式为包工包料，并还约定付工程款时间分为三期，注明各工期付款比例和金额。另还约定“工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料3天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，在5天内结算，并在一个月内付清尾款”。在原告施工装饰期间，被告江雪荣仅分两次向原告微信支付部分工程款共计六万元整给合同委托代表颜金蝶，加上意向金一万元，合计只支付了七万元整工程款。当原告于2018年12月7日全部装饰工程项目依约竣工完成时，原告已经微信告知了全部工程结算明细表，被告已确认实际结算的总工程款127165.00元（含税），还应向原告支付剩余工程款57165.00元（含税），并答应尽快支付余款。当过数日后，被告江雪荣没有按照约定付清剩余工程款，原告对被告江雪荣进行多次催要未果的情形下，找被告明辉蔬果配送公司来付清剩余的工程款，然而被告明辉蔬果配送公司表示不负责这件事，并拒绝支付。原告认为涉案合同上盖有被告明辉蔬果配送公司的公章，应同时承担偿还责任。现原告装饰好的铺面，二被告也没经营了，造成原告当面催讨困难，只能通过微信和电话方式追讨。多次催讨未果，被告的违约行为，使原告铁公机建筑装饰公司的合法权益受损。被告从2019年1月1日开始拖欠工程款，暂计至起诉日即2020年7月1日，共计545天违约日，按照双方合同的第9条2小点的约定“甲方未按合同约定拨付工程款，每拖延一天，按应付款额的0.5%支付滞纳金”之约定，故被告应向原告支付拖延付款期间的违约金额为155775.00元，违约金计算方式：欠付款57165.00元*每日违约金比例0.5%*拖延天数545天=暂计违约金额155775.00元。并且实际延期拖付的违约金，被告应向原告支付到欠付的工程款结算之日止。综上所诉事实，原告认为被告严重拖付剩余工程款，根本不存在法定和约定的免责事由，违约事实明显，被告应承担违约责任，向原告支付欠款和违约金。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告江雪荣既没有到庭参加诉讼，也没有提供书面答辩状。被告明辉蔬果配送公司辩称，一、本公司不是本案适格的诉讼主体，与本案没有任何的关系。本案由原告提供的《霞山江南果蔬装修工程合同》是被告江雪荣假冒本公司的名义与原告所签订，合同上的甲方公章系被告江雪荣所伪造的，被告江雪荣非甲方法定代表人，也非甲方公司的委托代理人。原告与被告江雪荣签订合同的行为系无权代理所订立，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条规定，经详细调查，本公司从未派人与原告签订装修工程合同，更没有在合同甲方落款处盖章。本公司作为股份有限公司，遵循严格的合同签订和财务制度，不可能指派非本公司工作人员签订合同和转账。上述签订合同行为表明本公司不是本案适格的诉讼主体。二、原告提供的证据有重大瑕疵，不能采信。原告所提供的众多证据的真实性有待法院查明，且证据与本公司没有任何关系。证据中仅合同甲方落款有本公司的公章，其余任何证据都与本公司无任何关系，转账也不符合本公司的财务制度，也没有财务人员的签字，仅有本案被告江雪荣的个人微信转账，这仅是被告江雪荣与原告之间的个人行为，与本公司无关。本公司对合同甲方落款公章的真实性不予认可。三、根据原告提供的证据不但无法证明本公司与本案有关，相反刚好证明了本案的纠纷是原告与被告江雪荣两者之间的事情，与本公司没有关联性，本公司不应承担任何的责任。四、最后原告所有的主张也没有任何依据，综合本案的证据，原告的请求也没有证据支持，原告所主张的欠款没有得到确认，均是其单方面的主张，应承担举证不利的责任。综上所述，本公司认为原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据。综上，结合本案事实，应驳回原告对本公司的全部诉讼请求，诉讼费由原告铁公机建筑装饰公司负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。1、对于原告提交的原告营业执照复印件、被告明辉蔬果配送公司企业机读信息打印件、被告江雪荣的身份证复印件、被告明辉蔬果配送公司湛江分公司企业机读信息打印件，本院对上述证据的真实性予以确认；2、对于原告提交的《装饰工程承包合同》、工程结算报价明细表、被告江雪荣、洪伯威、颜金蝶、郑某1、邵阳及明辉公司的微信信息界面截图打印件、微信聊天记录截图、工程款转账凭证、颜金蝶及洪伯威的身份证复印件、手机通话记录，被告明辉蔬果配送公司对上述证据的三性有异议，被告江雪荣经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，应视为放弃相应的举证、质证等权利，本院需结合本案其他证据及事实综合审查后再予以认定；3、根据原告的调查取证申请，本院于2020年10月26日向湛江市霞山江南市*开发有限公司调取其与被告明辉蔬果配送公司签订的《租赁合同》等相关材料，2020年11月19日，湛江市霞山江南市*开发有限公司给予回复，其公司未与被告明辉蔬果配送公司存在任何业务往来。原告对该回复有异议。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月27日，被告江雪荣以被告明辉蔬果配送公司的名义（发包人）与原告铁公机公司（承包人，委托代表颜金蝶）签订《装饰工程承包合同》，约定工程名称霞山江南果蔬，承包方式包工包料，开工日期暂定自2018年7月，合同价款为111991元，付工程款时间：第一期为签订合同两天内付50%即55995.5元，第二期为批灰进场前付45%即50396元，尾款为竣工验收后一个月内付5%即5599.6元。工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料3天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，在5天内结算，并在一个月内付清尾款。该合同的发包人及发包人代表处，加盖了被告明辉蔬果配送公司的公章，发包人代表是被告江雪荣。被告明辉蔬果配送公司于庭审中表示被告江雪荣既不是公司职工，也没有任何授权给被告江雪荣与原告签订合同。签订合同后，原告按照合同约定进场施工。被告江雪荣通过微信方式共向原告转账70000元，分别为2018年7月23日转账10000元，2018年8月2日转账30000元，2018年9月1日转账30000元。2018年9月13日，原告通过微信向被告江雪荣发送“霞山江南果蔬”预算文件，被告江雪荣回复“收到”；9月18日，原告再次在微信中对被告江雪荣进行催款，表示要收到一部分款项才能开展下一步的工作；12月7日，原告向江雪荣发送“霞山江南果蔬”文件，称“江总，这是根据现在目前情况所调整后的结算”，被告江雪荣回复“收到”。由于被告江雪荣未支付后面的款项，该项目已实际终止。退场后，原告向被告索要尚未支付的工程款未果，遂向本院提起诉讼，请求处理。本院认为，本案系建设工程合同纠纷。关于被告江雪荣代表被告明辉蔬果配送公司与原告签订的《装饰工程承包合同》的行为是否有效，应当判断被告江雪荣的行为是否符合《中华人民共和国合同法》第四十九条关于表见代理的规定。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”。根据上述规定,构成表见代理必须符合两个条件:一是代理人表现出了其具有代理权的外观;二是相对人相信其具有代理权且善意无过失。本案中,被告江雪荣既不是公司法定代表人，也没有公司的授权委托书，被告江雪荣的行为并不构成表见代理，被告江雪荣无权代表被告明辉蔬果配送公司签订合同，且被告明辉蔬果配送公司从未向原告支付过工程款，均为被告江雪荣个人直接支付，故原告以合同关系向被告明辉蔬果配送公司主张权利，无事实依据，本院不予支持。案涉工程已实际施工，被告江雪荣也支付了70000元工程款，现因被告江雪荣未继续支付工程款，案涉工程已实际终止，现原告请求被告江雪荣支付已经施工的工程款。本院认为，建设工程的结算,需要建设工程合同双方最终确认后,方才有效。因此,被告江雪荣在微信中回复“收到”是否能被认定为是对该结算费用的确认。民事法律行为应在法律规定的程序和行业流程中进行。一般来说,一项工程的结算应先由具有相关职业资质和知识水平的机构或个人作出相应结算报告,经合同双方的相关部门和具体工程负责人审查后,报合同主体的双方予以确认,方有效力。本案中原告提供的明细表是其自制，且该明细表尚未得到被告江雪荣的签名确认，原告于庭审中表示案涉工程已竣工并投入使用，但未提交任何证据予以证明。综上，因原告与被告江雪荣尚未对已进行施工的工程量进行结算，无法确认案涉工程的最后造价。因此，原告请求被告江雪荣支付剩余工程款及违约金，本院不予支持。被告江雪荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百零八条的规定,判决如下:驳回原告广东铁公机建筑装饰工程有限公司的全部诉讼请求。本案受理费4494.1元，其他费用300元，由原告广东铁公机建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  韩 剑人民陪审员  刘玉娟人民陪审员  苏晓玲二〇二〇年十二月十四日法官 助理  廖灵翠书 记 员  李雄敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。