新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0106民初1403号 原告：董志民，男，1976年1月15日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王爱红，新疆久印铭正律师事务所律师。被告：乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区北京北路**信达花园商住楼******704。法定代表人：徐圣清，该公司总经理。委托诉讼代理人：牛毅红，新疆旭越律师事务所律师。被告：新疆西部恒业房地产开发有限公司，住，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）万盛大街**奥特莱斯**1负**/div>法定代表人：胡跃辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐军，男，该公司员工。原告董志民与被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司（以下简称盛世鑫隆公司）、新疆西部恒业房地产开发有限公司（以下简称西部恒业公司）劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董志民及其委托诉讼代理人王爱红、被告盛世鑫隆公司及其委托诉讼代理人牛毅红、被告西部恒业公司委托诉讼代理人唐军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董志民向本院提出诉讼请求：1.判决被告盛世鑫隆公司给付原告工程款677284元；2.判决被告盛世鑫隆公司支付逾期给付工程款利息损失29462元(677284元×4.35%年利率×1年=29462元，从2019年7月1日计算至2020年6月30日，从2020年7月1日计算至生效法律文书确定的履行期届满之日止)；3.判决被告西部恒业公司在欠付该工程款的范围内承担给付责任；4.判决两被告支付原告停工损失费216000元(1800元/天/台挖机×4台挖机×30天=216000元)；5.判决两被告支付挖机台班费60300元；6.判决两被告支付挖机台班费利息损失2623元(从2019年7月1日计算至2020年6月30日，从2020年7月1日计算至法院生效法律文书确定的履行期届满之日止)；7.诉讼费由两被告承担。事实与理由：2019年5月2日，原告进入乌鲁木齐经济技术开发区科创路东二巷“文秀雅苑”小区建设工程项目工地进行土石方施工。该项目由被告西部恒业公司开发建设，被告西部恒业公司与被告盛世鑫隆公司之间签订有《土石方工程施工合同》，但原告对该合同内容并不清楚。2019年5月20日，原告与被告盛世鑫隆公司补签了名为《土方合作协议》的转包合同。施工期间因两被告之间设计图纸变更,导致原告累计停工30天，每天4台挖掘机都停滞在施工现场，直至2019年6月15日完工离场。后被告西部恒业公司又要求原告的3台挖掘机、1台铲车、1台自卸车进场,按台班制就零星收尾工程进行施工共计128小时,台班费共计60300元。后原告多次向被告盛世鑫隆公司催要工程款未果，遂诉至法院。被告盛世鑫隆公司辩称，原告所诉工程系原告与案外人杨旭共同分包，且被告盛世鑫隆公司已和杨旭对工程量进行了初步结算，故原告不具备本案的主体资格。同时，依据被告盛世鑫隆公司与原告签订的土石方合同，双方最终的结算量是以被告盛世鑫隆公司与被告西部恒业公司之间结算的方量为准，至今被告盛世鑫隆公司与被告西部恒业公司对涉案项目还未进行最终的结算，故对原告和案外人杨旭完成的工程量还不具备支付条件，综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告西部恒业公司辩称，1.被告西部恒业公司与被告盛世鑫隆公司签订的《土石方工程施工合同》中已经约定，需要顺延工期的，承包人应当经发包人书面盖章确认，否则不视为工期延长。在涉案工程中，承包人被告盛世鑫隆公司未向被告西部恒业公司提供顺延工期的申请，也未提交报告和有效依据，故对原告要求被告西部恒业公司支付停工损失费216000元的诉讼请求应当不予支持；2.被告西部恒业公司实际已向被告盛世鑫隆公司支付该项目款项接近70%，《土石方工程施工合同》约定，承包人不得将工程转包或分包，否则发包人有权终止合同，发包人终止合同后，对承包人已完成的合格的内容按照合同价款的70%计算并支付，其余部分发包人不再支付。被告盛世鑫隆公司将此工程转包给了原告，被告西部恒业公司有权终止合同，并只支付该项目工程款的70%，即1232000元（1760000元×70%）；3.被告盛世鑫隆公司擅自将该工程转包给他人，应当承担相应的违约责任，根据《土石方工程施工合同》约定，承包人不得将工程转包或分包，否则发包人有权终止合同，发包人终止合同后，承包人要承担合同总价款的5%违约金即88000元；4.被告盛世鑫隆公司根据合同约定派驻施工现场的管理人员技术人员与实际人员不符，应当承担违约责任，在没有取得发包人书面同意的情况下，现场施工的管理和技术人员与合同中约定不符的，每出现一次，承包人需承担项目经理30000元违约金，技术负责人20000元违约金，其他人5000元违约金，按照此公式计算违约金；5.被告盛世鑫隆公司应当承担其违约给被告西部恒业公司造成的所有损失，综上，被告西部恒业公司实际已经向被告盛世鑫隆公司支付了涉案项目土石方工程款1155000元，实际应当支付1144000元（1232000元-88000元），被告西部恒业公司已向被告盛世鑫隆公司超额支付了涉案工程款；6.被告西部恒业公司与被告盛世鑫隆公司就土石方工程的结算另有约定，原告要求被告西部恒业公司承担相应款项的诉讼请求应当不予支持。被告西部恒业公司向被告盛世鑫隆公司支付的工程款项已与被告盛世鑫隆公司向新疆绿野久美房地产开发有限公司（金科·阳光雅郡开发商）支付的购房款进行折抵。被告西部恒业公司系本案工程的发包方，不应对被告盛世鑫隆公司欠付原告的土石方工程款项承担任何清偿责任。综上，无论是追究被告盛世鑫隆公司转包工程款还是以房抵款，被告西部恒业公司均不应承担被告盛世鑫隆公司与原告之间的工程款清偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，2019年5月20日，被告盛世鑫隆公司（甲方）与原告董志民（乙方）签订《土方合作协议》一份，约定：甲乙双方为明确双方在承包金科“文秀雅苑”小区的土石方项目运输过程中承担的权利、义务和责任确保运输顺利完成。双方在自愿、平等、互利的原则下达成共识，同意签订如下协议：1.甲方将位于科创路，金科房地产开发有限公司开发的“文秀雅苑”小区的土石方挖运项目承包给乙方。2.工程承包价款：甲方按10元/m的价格承包给乙方，运距为4公里，乙方必须清运到甲方指定地点。3.甲方内倒土方给乙方挖机2.5元/m，另运费按50元/车计算。4.乙方将甲方的戈壁料运至胡杨林基地的土方，甲方给乙方挖机2.5元/m，运费10元/车，（胡杨林基地给乙方110元/车，此款由乙方收取）。5.乙方运至胡杨林基地的土方甲方给乙方单独补2元/m作为管理费。6.双方按实际完成方量计算，最终结算以甲方与建设方决算方量为准，决算后乙方应开具给甲方公司名称不低于产值40%的油料发票。7.付款方式：甲方与乙方的付款方式以甲方与建设方的付款方式为准。甲方给乙方提供一份与建设方合同复印件。按照甲方与建设方付款条款内容，收到工程款后优先支付项目车辆运费及机械费…该合同落款处有被告盛世鑫隆公司加盖印章、法定代表人徐圣清及原告董志民签字确认。协议签订后，原告按约进行了施工。2019年10月10日，被告盛世鑫隆公司向原告出具“科创路（金科项目）总挖方80310.5m，大写（捌万零叁佰壹拾点伍立方米）”，该份证据下方同时载明“胡杨林2431车、内倒1644车、片石场642车，合计4717车，肆仟柒佰壹拾柒车”。2019年5月20日，被告盛世鑫隆公司（承包人）与被告西部恒业公司（发包人）签订《土石方工程施工合同》，约定：第一条，工程概况：1.工程名称：文秀雅苑项目土石方工程（以下简称本工程）；2.工程地点：新疆乌鲁木齐市开发区（头屯河区）地生能源）地生能源总部大厦西南侧（北邻**路）；3.工程规模：暂定土方连挖带外运（含机械挖土方、免爆、装卸、运输、倾倒、人工清槽、垃圾清运、专家评审费）工程量为7万m，戈壁土连挖带回运（含机械挖土方、装卸、运输及戈壁回填土倾倒至场内指定位置，含戈壁土分层回填夯实）工程量为2.4万m，最终工程量以本工程施工完毕验收合格后的实际工程量为准。第二条，工程承包范围及内容：文秀雅苑项目工程施工图范围内的土方连挖带外运（含机械挖土方、免爆、装卸、运输、倾倒、人工清槽、垃圾清运、专家评审费）、戈壁土连挖带回运（含机械挖土方、装卸、运输及戈壁回填土倾倒至场内指定位置，含戈壁土分层回填夯实）、场地内的施工临时道路（含道路修正、硬化、修复等）、垃圾清运、扬程治理（包括但不限于挖方、弃方范围内的覆盖等）、场内原有构筑物（含地下隐蔽工程）免爆拆除、相关审批手续办理、土方开挖方案评审等为完成交付所发生的所有工作内容。第四条工程工期：1.开工日期：具体开工日期以发包人发出的开工通知为准。2.工期目标按以下约定执行，如发包人另有书面要求的，以发包人书面通知要求为准：（1）总合同工期为15个日历天，从开工之日（即定于2019年5月4日，具体时间以发包人发出的开工通知为准）起计算；在该工期内承包人应将竣工验收符合要求的全部工程交付发包人或发包人指定的第三方…第七条，合同价款：1.本工程暂定合同价款为1760000.00元，大写金额（人民币）壹佰柒拾陆万元整…第十五条第6款约定承包人不得将承包的工程转包和分包（发包人书面同意的除外），否则发包人有权单方终止合同，合同终止后按本条第15款的约定处理后续事宜。本合同签订后，被告盛世鑫隆公司按约进行了施工，被告西部恒业公司向被告盛世鑫隆公司陆续支付了工程款1155000元。被告西部恒业公司提供以下证据用于证明被告西部恒业公司已将工程款向被告盛世鑫隆公司付清的事实：1.2019年4月被告盛世鑫隆公司与新疆绿野久美房地产开发有限公司签订《工程款抵房框架协议》；2.2019年5月，被告盛世鑫隆公司（承包人、乙方）与被告西部恒业公司（发包人、甲方）签订《折抵协议》；3.2019年12月12日被告盛世鑫隆公司（买受人）与新疆绿野久美房地产开发有限公司签订的《金科·阳光雅郡5号商业综合楼买卖合同》；4.2019年12月20日被告盛世鑫隆公司、新疆绿野久美房地产开发有限公司与被告西部恒业公司签订了《补充协议》。被告盛世鑫隆公司质证称对以上证据予以认可，被告盛世鑫隆公司认可西部恒业公司将文秀雅苑项目土石方工程的工程款已经按照双方合同约定付清。庭审中，原告申请证人于军出庭作证，证人于军称“2019年5月至6月底，原告租用证人的挖掘机在科创路工地上从事挖土方工作，现场有两个负责人，一个叫陈卫东，系被告盛世鑫隆公司的员工，还有一个叫杨忠，系杨旭的员工。原告的工作人员燕立刚按照台班费每小时500元给证人计算工资，期间证人在涉案工地共计施工59.5小时，其中神钢260挖掘机施工48.5小时，小松360挖掘机施工11小时，产生台班费29750元。原告已向其支付20000元，剩余9750元未付。”被告盛世鑫隆公司申请证人杨旭出庭作证，证人杨旭称“该涉案工程和城园路工程均系我和被告盛世鑫隆公司法定代表人沟通联系，后由于需要垫资，我遂找到原告，由原告与被告盛世鑫隆公司签订合同。我与原告系合伙关系，但并未签订书面合伙协议，约定由原告负责出资，我负责技术、人员及设备，具体工程量由原告与被告盛世鑫隆公司进行结算，待原告从被告盛世鑫隆公司领取工程款后，按照原告和秋凯占比60%，我占40%的比例进行分红。涉案项目工人工资由我核实签字后报送至原告处，由原告发放，其中工资表中显示我的工资系8000元，由原告向我发放。另，台班费500元的价格由我的现场管理人员杨忠和被告西部恒业公司的人员商定并记录，后再和盛世鑫隆公司协商。台班工程是根据被告西部恒业公司的施工进度，由被告盛世鑫隆公司及被告西部恒业公司的现场负责人与原告进行协商后陆续施工，均系口头约定。”被告盛世鑫隆公司申请证人尤玉珍出庭作证，证人尤玉珍称“我系杨旭介绍至原告处干活，主要负责土方开票工作，工资为包吃包住每月5000元，由原告支付，但目前尚未领取到工资。与我一起干活的人员还有11人，工地上开票人员和机械车辆均是由原告雇佣，所有人员的工资、挖掘机及铲车的油费也是由原告支付。”被告盛世鑫隆公司申请证人李春华出庭作证，证人李春华称“我系杨旭找来负责给涉案工地上的车供油，先后共计供应价值410046元的油料。在油料款结算时，先由杨旭签字，再找原告的会计对账，后由杨旭、及姓秋的、姓董的人签字确认后，上述三人将钱垫付给我。杨旭要求我将发票开给被告盛世鑫隆公司，该公司给我结账后，我再将垫付的钱退给杨旭、及姓秋的、姓董的。被告盛世鑫隆公司一直未向我付过钱，原告向我垫付了328901元，剩余款项至今尚未支付。”上述事实，有原告提供的《土方合作协议》、结算单、证人于军证言，被告盛世鑫隆公司提供的证人杨旭证言、证人尤玉珍证言、证人李春华证言，被告西部恒业公司提供的《土石方工程施工合同》、《工程款抵房框架协议》、《折抵协议》、《金科·阳光雅郡5号商业综合楼买卖合同》、《补充协议》，当事人陈述及本院庭审笔录存卷为证。本院认为，本案的争议焦点为：1、关于本案案由；2.本案是否遗漏必要共同诉讼当事人；3.被告盛世鑫隆公司是否应当向原告支付工程款及逾期利息损失，具体数额是多少；4.被告西部恒业公司是否应当在欠付工程款范围内承担给付责任；5.被告盛世鑫隆公司及被告西部恒业公司是否应当向原告支付停工损失费、挖机台班费及挖机台班费的利息损失。一、关于本案案由。原告董志民立案时主张与被告盛世鑫隆公司、西部恒业公司之间为建设工程分包合同纠纷。经审理查明，原告与被告盛世鑫隆公司于2019年5月20日签订的《土方合作协议》，该合同的履行内容为“文秀雅苑”小区的土石方挖运工程，本案系因被告盛世鑫隆公司未向原告支付劳务报酬而引起的纠纷，故本案案由应认定为劳务合同纠纷。二、本案是否遗漏必要共同诉讼当事人。庭审中，被告盛世鑫隆公司辩称案外人杨旭与原告系合伙关系，杨旭与原告虽未签订书面合伙协议，但杨旭本人实际参与了整个工程管理，并在对外结算单据上签字确认，故杨旭作为合伙人应当参加诉讼，原告主体不适格。本院认为，因被告盛世鑫隆公司对其主张并未提供相应证据予以证实，另根据杨旭本人陈述，涉案工程系由原告垫资，并由原告与被告盛世鑫隆公司签订合同并结算，待原告与被告盛世鑫隆公司结算后，原告与杨旭再按约定比例分红，同时工资表上显示杨旭工资8000元，杨旭亦认可其8000元的工资应当由原告给其发放的事实，且根据证人尤玉珍的陈述，工地上人员工资均是由原告负责支付，结合证人李春华陈述由原告向其垫付油料款的事实，可以认定该协议的当事人系原告与被告盛世鑫隆公司，故关于被告盛世鑫隆公司辩称遗漏必要共同诉讼当事人的辩解意见本院不予采纳。三、关于被告盛世鑫隆公司是否应当向原告支付工程款、工程款利息损失及具体数额问题。（一）工程款问题。本案中，原告向被告盛世鑫隆公司提供了劳务，被告盛世鑫隆公司应当向原告支付工程款。庭审中，被告盛世鑫隆公司认可涉案工程量为80310.5m，根据结算单计算的工程量，被告盛世鑫隆公司认可的应付的工程款为：胡杨林运费10元/车×2431车=24310元；内倒50元/车×1644车=82200元；片石场642车，642车×80310.5m÷4717车=10930.54m，7.5元/m×10930.54m=81979.05元；机械费80310.5m×2.5元/m=200776.25元；管理费2元/m×17.0257m/车×2431车=82778.95元，上述合计472044.25元（24310元+82200元+81979.05元+200776.25元+82778.95元）。本案中，原告认可被告盛世鑫隆公司计算的工程款，但认为只计算了工程款的一部分，少计算了500多车的工程款，庭审中原告所提供的证据不足以证明其主张，应当由其承担不利的法律后果，故本院支持被告盛世鑫隆公司向原告支付工程款472044.25元。关于被告盛世鑫隆公司辩称工程款应当与油料款266530元折抵，无事实与法律依据，本院不予采纳。（二）工程款利息损失问题。在庭审中，被告盛世鑫隆公司及被告西部恒业公司认可关于本案涉案工程双方还没有结算，工程至今未完工，亦没有竣工验收。2019年10月10日被告盛世鑫隆公司对原告的工程量进行结算，认定总控方为80310.5m，车数共计4717车，故被告盛世鑫隆公司的付款时间应为2019年10月10日，利息起算时间应从次日计算。被告盛世鑫隆公司拖欠原告工程款未付，确实给原告造成一定经济损失，故本院按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.2%计算，支持被告盛世鑫隆公司向原告支付工程款利息损失14339.8元[472044.25元×年利率4.2%÷365天×264天（2019年10月11日至2020年6月30日）]，并自2020年7月1日起至生效法律文书确定的履行期届满之日止，以472044.25元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付工程款利息损失。四、关于被告西部恒业公司是否应当在欠付工程款范围内承担给付责任的问题。本案中，原告未能举证证明其与被告西部恒业公司存在劳务合同的相关证据，根据合同相对性原则，原告要求被告西部恒业公司承担责任的诉讼请求，无事实与法律依据，且被告盛世鑫隆公司亦认可被告西部恒业公司已将涉案工程款付清，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。五、关于被告盛世鑫隆公司及被告西部恒业公司是否应当向原告支付停工损失费、挖机台班费及利息损失的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。庭审中，原告提供的证据均系其单方制作，并无被告盛世鑫隆公司及西部恒业公司的确认，且无法提供其他有效证据证明停工损失费、台班费、利息损失的产生与被告盛世鑫隆公司、被告西部恒业公司有关，且应当由被告盛世鑫隆公司、被告西部恒业公司支付，故本院对原告的上述主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告董志民工程款472044.25元；二、被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告董志民工程款利息损失14339.8元[472044.25元×年利率4.2%÷365天×264天（2019年10月11日至2020年6月30日）]，并向原告董志民支付自2020年7月1日起至生效法律文书确定的履行期届满之日止，以472044.25元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的工程款利息损失；三、驳回原告董志民要求被告新疆西部恒业房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担给付责任的诉讼请求；四、驳回原告董志民要求被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司、被告新疆西部恒业房地产开发有限公司支付停工损失费216000元的诉讼请求；五、驳回原告董志民要求被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司、被告新疆西部恒业房地产开发有限公司支付挖机台班费60300元的诉讼请求；六、驳回原告董志民要求被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司、被告新疆西部恒业房地产开发有限公司支付挖机台班费利息损失2623元的诉讼请求；七、驳回原告董志民要求被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司、被告新疆西部恒业房地产开发有限公司支付2020年7月1日至生效法律文书确定的履行期届满之日止的挖机台班费利息损失的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13656.69元（原告已预交），由原告董志民负担6923.99元，被告乌鲁木齐盛世鑫隆土石方工程有限公司负担6732.7元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   刘 俊人民 陪 审员   张玉荣人民 陪 审员   徐秀丽二 〇 二 〇 年 十 二 月 四 日书  记  员   马秀才