山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终5530号上诉人（原审原告）：许秋月，女，1984年8月2日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：欧德厂，北京市盈科（济宁）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济宁市任城区小金牛幼儿园，住所地济宁市南苑街道中心闸村，统一社会信用代码52370811MJE504879H。法定代表人：崔瑾，园长。委托诉讼代理人：赵子星，山东开正律师事务所律师。上诉人许秋月因与被上诉人济宁市任城区小金牛幼儿园（以下简称小金牛幼儿园）劳动争议一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初4604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许秋月上诉请求：1.依法改判一审判决为许秋月与济宁市任城区小金牛幼儿园自2012年3月27日至2019年7月31日存在劳动关系，双方于2019年7月31日解除劳动关系，并支付一次性经济补偿金47152元；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人存在未依法交纳社会保险的违法情形，一审判决认定上诉人与被上诉人自2012年3月27日至2019年7月31日存在劳动关系，但被上诉人从2012年11月才给交纳社会保险，2012年3月至10月份的社会保险未交纳，依照劳动合同法第三十八、第四十六条之规定，用人单位应当支付一次性经济补偿金，一审判决在认定以上事实存在的情况下，未依法作出判决，属于明显的错误。二、被上诉人在上诉人离职前期，频繁给上诉人调动岗位，给上诉人造成巨大的精神和生活压力，上诉人被迫离职，被上诉人单位违法在先。上诉人与济宁市任城区小金牛幼儿园签订的劳动合同第五条规定，双方协商一致可以变更乙方的工作岗位，岗位变更的有关文书应载入合同附件。合同第三十八条约定，劳动合同变更的，经甲乙双方协商一致，签订《劳动合同变更协议书》。但被上诉人强行将上诉人调入小金牛卓尔幼儿园，在2019年7月24日，又将上诉人调入新爱婴幼儿园，双方并未签订变更协议，迫使上诉人在2019年7月31日离职。综上，被上诉人存在未依法交纳社会保险、强制调动工作岗位、违法变更劳动合同的违法情形，上诉人因上述原因离职，被上诉人依法应支付一次性经济补偿金。小金牛幼儿园辩称，一、针对双方劳动关系存续时间的问题。被上诉人主张双方劳动关系存续时间为2012年10月1日至2019年7月31日。二、针对是否应支持经济补偿金的问题。许秋月辞职理由并不符合支付经济补偿金的条件，小金牛幼儿园不存在未依法交纳社会保险、强制调离工作岗位、违法变更劳动合同的事实，上诉人提出辞职是因为上诉人家庭等个人原因不想继续劳动关系，进而主动辞职。上诉人的上诉请求不能成立，请求法院驳回上诉人的上诉请求。许秋月向一审法院起诉请求：1.确认许秋月与小金牛幼儿园2012年3月至2019年7月存在劳动关系；2.判令小金牛幼儿园支付许秋月一次性经济补偿金47152元（6287元×7.5月=47152元）；3.判令许秋月与小金牛幼儿园自2019年7月31日解除劳动关系。一审法院认定事实：许秋月作为申请人向济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、要求确认争议双方2012年3月至2019年7月存在劳动关系；2、双方于2019年7月31日解除劳动关系，被申请人支付经济补偿金47152元。2020年4月3日，济宁市任城区劳动人事争议仲裁委员会作出了济任劳人仲案字(2019)第572号仲裁裁决书，裁决如下：一、依法确认申请人许秋月与被申请人济宁市任城区小金牛幼儿园自2012年101日至2019年7月31日存在劳动关系；二、驳回申请人的其他仲裁请求。许秋月对该裁决书不服，向法院提起诉讼。另查明，2009年7月22日，济宁市任城区小金牛幼儿园登记成立，法定代表人崔瑾，2012年2月16日，济宁市任城区小金牛爱心幼儿园注册登记，法定代表人为崔瑾，2012年7月17日至2014年3月，以账户济宁市市中区小金牛爱心幼儿园开始为许秋月发放工资。2014年11月17日至2018年7月，以账户济宁市任城区小金牛爱心幼儿园为许秋月发放工资。2012年10月1日起，双方签订书面劳动合同，分别签订过三份书面劳动合同，最后一份劳动合同期限为2018年10月1日至2021年9月30日。双方对2019年7月31日双方解除劳动关系均无异议。2019年8月24日，小金牛幼儿园向许秋月出具了解除/终止劳动合同证明书，显示个人原因解除劳动关系。小金牛幼儿园为许秋月缴纳了2012年12月至2019年7月期间的社会保险。许秋月陈述2012年3月27日入职，其工作地点自2012年4月至2018年8月均在小金牛新景湾幼儿园。一审法院认为，关于劳动关系起止时间，双方2012年10月1日签订书面劳动合同，双方对解除劳动关系的时间为2019年7月31日均无异议，故无争议的劳动关系期间系2012年10月1日至2019年7月31日，但是原告主张于2012年3月27日入职，关于自2012年3月27日至2012年9月双方是否存在劳动关系存在争议，结合许秋月工资银行流水，自2012年7月17日账户为济宁市市中区小金牛爱心幼儿园就向许秋月发放过工资，其后也使用该账户继续发放工资，直至2014年11月17日，以济宁市任城区小金牛爱心幼儿园账户发放工资，因许秋月未提交2018年8月之后的工资银行流水，工资银行流水显示被告工资按月发放，虽然2018年7月之前被告未以济宁市任城区小金牛幼儿园账户名义为许秋月发放过工资，但是除了辖区由原市中区改为任城区外被告发放工资账户稳定，再结合许秋月陈述其工作地点自2012年4月至2018年8月均未变化，一直在小金牛新景湾幼儿园，由此可见，自2012年3月37日，许秋月工作地点、工资发放连续且稳定，被告主张上述期间可能构成劳务等其他法律关系，但是未提交证据证明，故对被告主张2012年10月建立劳动关系的辩称，无法使一审法院产生合理信赖，结合许秋月提交的优秀民办教育工作者推荐表及庭审陈述、工资发放情况，显示许秋月在2012年3月在小金牛幼儿园入职，该推荐表加盖了被告处公章，被告辩称有可能是许秋月自行加盖，但未提交证据证明其反驳观点，故被告加盖公章的行为应当视为当时加盖公章时对该入职时间的认可，被告作为用人单位应当对入职时间、入职表进行保管，其未提交入职相关证据，应当承担不利的法律后果，一审法院对许秋月主张的2012年3月27日入职时间予以采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查，一审法院依法确认原、被告双方自2012年3月27日至2019年7月31日存在劳动关系。关于是否应当支付解除劳动合同的经济补偿金，一审法院认为，许秋月在签字解除劳动合同证明时认可因个人原因解除劳动合同，且被告提交的微信聊天内容也显示许秋月更多说明的是个人不想再继续劳动关系，虽然不排除存在工作岗位变动的主观情绪原因，但是许秋月也表达了家庭等原因，综合考虑岗位变动原因和家庭等原因，许秋月主动提出解除劳动合同时的现实原因和事实情况，与证明书中显示个人原因也是一致的，故许秋月因个人原因主张解除劳动关系，不符合法律规定支付经济补偿金的情况，对许秋月主张的经济补偿金，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决：许秋月与济宁市任城区小金牛幼儿园自2012年3月27日至2019年7月31日存在劳动关系，双方于2019年7月31日解除劳动关系。案件受理费减半收取计5元，由济宁市任城区小金牛幼儿园负担。二审中，双方未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题为被上诉人是否应向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。现上诉人主张被上诉人应支付经济补偿金的理由在于，一是被上诉人未依法缴纳社会保险费，二是被上诉人频繁变更工作岗位迫使上诉人提出辞职。本院认为，一、一审认定双方自2012年3月27日至2019年7月31日存在劳动关系，对此双方均未提出上诉，故在2012年3月27日至2019年7月31日期间，被上诉人应为上诉人依法缴纳社会保险费用。根据上诉人的社会保险缴纳情况证明，被上诉人没有为上诉人全面缴纳该期间的社会保险费用，不符合法律规定。但根据《中华人民共和国劳动合同法法》第三十八和第四十六条的规定，劳动者因用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中根据上诉人提交的辞职信，上诉人并非因被上诉人未依法为其缴纳社会保险费用而提出辞职，故上诉人以该理由主张被上诉人应支付经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。二、对于上诉人主张被上诉人频繁变更其工作岗位而支付经济补偿金，本院认为，一审时上诉人陈述，其于2012年3月在小金牛博士幼儿园入职，2012年4月到了小金牛新景湾幼儿园，一直工作到2018年8月底，2018年9月在总部工作，2018年11月调到卓尔幼儿园，2019年7月调到新爱婴亲子园。双方签订的三份书面劳动合同均约定，合同履行地为济宁，工作内容为被上诉人安排上诉人从事幼师或学前教育工作，上诉人陈述的在被上诉人工作期间的工作经历，没有超出双方劳动合同关于合同履行地和工作内容的约定，且上诉人陈述的工作变动情况，也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应予支付经济补偿的法定情形，故上诉人以该理由主张上诉人应支付经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人许秋月的上诉理由不能成立，本院不予采信；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人许秋月负担。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  吕玉宝审判员  马 斌二〇二〇年十二月二十一日书记员  周平平