北京市延庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0119民初10075号原告：北京鑫通文化传播有限公司，住所地北京市延庆区中关村延庆园风谷四路**院**楼1703，统一社会信用代码91110229MA017HE87X。法定代表人：王永妙，执行董事。委托诉讼代理人：冉德志，北京市惠诚律师事务所律师。被告：云南域正图电子科技有限公司，，住所地云南省昆明市五华区东风西路**香宫国际裙楼**统一社会信用代码91530102MA6N9A160E。法定代表人：杨文芹，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：杨剑，云南域正图电子科技有限公司副总经理。委托诉讼代理人：黄孔生，云南枢环律师事务所律师。原告北京鑫通文化传播有限公司（以下简称北京鑫通公司）与被告云南域正图电子科技有限公司（以下简称域正图公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。北京鑫通公司的法定代表人王永妙及其委托诉讼代理人冉德志，域正图公司的委托诉讼代理人杨剑、黄孔生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。北京鑫通公司向本院提出诉讼请求：1.域正图公司支付保证金50万元；2.域正图公司支付保底收益315万元（收益计算截至2019年8月14日）；3.域正图公司支付违约金100万元。诉讼中，北京鑫通公司变更诉讼请求为：1.域正图公司支付保底收益500万元；2.域正图公司支付违约金100万元。事实和理由：2019年2月17日，北京鑫通公司（甲方）与域正图公司（乙方）签订《2019年中国北京世界园艺博览会“金花园”合作协议书》（以下简称《合作协议书》），约定：由乙方全权负责“金花园”项目的投资建设装修和后期的经营管理；合作期限自签署合同之日至2019年10月8日；为了保证食品及展品质量安全，维护展会的有序进行，乙方必须向商家收取一定的商品质量保证金（30-50万元），收取的商家保证金由甲方管理乙方监督，如乙方在2019年金花园正式开业前三天还没有收到50万的商家保证金，乙方须向甲方指定账户缴纳保证金50万元；甲方提供给乙方商铺编号D22a（金花园）土地使用面积为1200平方米（乙方投资建号馆的使用面积为340平方米）；商铺收益、物业管理费及其他费用：保底收益+销售额提成，保底收益：2019年北京世园会会期乙方向甲方支付保底收益500万元（销售额2500万元之内乙方支付保底收益500万元）；甲方参与共同收银管理，采用T+1的方式每天结算，以保证甲方收益，为示诚意，乙方前期愿意将每天销售额30%优先给甲方账户提取收益，提足当月收益90万元后将不再提取；甲乙双方任何一方违反本协议导致本协议无法履行的，违约方需赔偿守约方违约金100万元，该违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应赔偿守约方所有的实际损失。合作协议签订后，北京鑫通公司依约履行了合同义务，向域正图公司提供合同项下经营区域（原名称为“鑫通馆”，现名称为“云南园”），域正图公司将部分区域用于自营玉石，其余区域进行招商并收取商户保证金、租金。截至北京鑫通公司提起诉讼之日，域正图公司未支付任何合同约定收益，已经构成违约，给北京鑫通公司的经营造成巨大困难，北京鑫通公司为维护合法权益，故诉至法院。域正图公司辩称，一、双方签订的《合作协议书》不生效。根据《合作协议书》约定：本合同经双方法定代表人签字并加盖合同专用章，且甲方如期收到乙方支付的全额履行保证金后生效。但到目前为止，北京鑫通公司的法定代表人未在合同上签字，域正图公司未向北京鑫通公司支付履约保证金，故双方约定合同生效的条件不成就，合同依法不生效。二、《合作协议书》系双务合同，北京鑫通公司取得约定提成的前提是其履行合同的义务，但北京鑫通公司客观上履行不能，实际上也没有按约履行，根据权利义务对等的合同规则，北京鑫通公司依法无权主张合同对价。1.《合作协议书》中有多个条款约定了北京鑫通公司的合同义务，如甲方必须协助乙方在世园会期间协调与世园局等相关部门的对接工作……授权及协调乙方2—3名工作人员全权办理北京世园会入园及展品入园手续，以免甲方专人缺位时，乙方被授权人员补位；在经营期间内，甲方将向乙方提供必要服务及相关设施，保障公共区域正常运行，保障乙方在运营协议期内商铺的使用权等；2.但实际上：（1）北京鑫通公司不是世园会的赞助商，不具有世园会的建园资格，世园局也不认北京鑫通公司参与建园的资格，北京鑫通公司根本就不可能与世园局对话，更谈不上协助域正图公司在世园会期间协调与世园局等相关部门的对接工作，域正图公司工作人员及参展商工作人员入园都得自费买票进入园区；（2）北京鑫通公司在会展期间还恶意挑拨参展商与域正图公司之间的关系，强行对展馆锁门、断水断电，剥夺了域正图公司对商铺的使用权。三、根据《合作协议书》的约定，北京鑫通公司的合同对价并非固定的保底收益，而是根据销售额按比例提成。《合作协议书》约定：为了双方的共同利益，乙方销售额在2500万元以内，甲方提取营业额的20%，乙方销售额高出2500万元的部分，甲方提取营业额的17%。由此可见，甲方是根据销售额按比例来提成，而不是获取固定收益，与之相呼应的是《合作协议书》约定：商铺收益、物业管理费及其它费用……销售额提成为：⑴总会期销售额2500万元以内按照2500万元销售额的20%计提，⑵总会期销售额2500万元以上按照销售额的17%从总实际销售额计提，再次印证，北京鑫通公司所谓的保底收益只是其单方的主观预期收益，并非域正图公司承诺的要给付的固定收益。四、因北京鑫通公司的原因导致域正图公司无法统一结算，会展期间的销售额无法确定，域正图公司根据参展商销售额提取经营收益的合同目的根本无法实现，损失惨重。根据《合作协议书》约定：乙方在北京世园会园区内必须按照世园局、甲方要求进行统一结算，并且北京鑫通公司提成基数也是以参展商家统一结算为前提，但该前提的实现却因北京鑫通公司私下安排他人抢先使用展馆地址注册了北京六合鑫通文化传播有限公司（以下简称六合公司），导致域正图公司无法办理统一结算手续，无法确定参展商家的销售额，无法根据参展商家的销售额提成，域正图公司的经营收益全部落空，损失惨重。五、虽然涉案的金花园最终基本成型，因北京鑫通公司无法给予约定的协助，金花园的很多预期设想无法实现，很多古建筑等建材无法入园闲置在郊外，一方面影响了展馆的吸引力，另一方面加重了域正图公司材料成本和运输成本。六，在涉案项目中，域正图公司与以皮庆保为代表的云南花腰旺健康服务有限公司（以下简称花腰旺公司）是合作关系，应成为本案的共同被告或第三人。1.域正图公司与花腰旺公司于2019年2月10日签订了《联营协议书》，共同约定双方是在平等、自愿、互利、风险共担的基础上对“金花园”的投资建设及经营进行联营；2.《合作协议书》约定：鉴于乙方（皮庆保）在‘南博会’和‘金花园’的设计及建设投入了大量的人力、物力……北京鑫通公司在该条款中已明确将以皮庆保为代表的花腰旺公司视为乙方；3.从客观实际看，本案涉及北京鑫通公司违约给乙方造成的损失，其中就包括了花腰旺公司前期投入的成本亏损，如果花腰旺公司不参加本案审理，案件事实将难以查清。综上，法院应依法驳回北京鑫通公司的全部诉讼请求。北京鑫通公司为支持其诉讼请求，依法向本院提交以下证据：证据1.2019年中国北京世界园艺博览会赞助建园证书，证明北京鑫通公司以赞助建园方式取得涉案“金花园”项目的建设主体资格；证据2.关于2019年北京世界园艺博览会“金花园”项目前期投入及后期经营管理相关问题的会议纪要，证明“金花园”项目是多次改名后的名称，其后期事情归域正图公司的实际控制人杨剑负责，前期资金由杨剑全部退还，整个“金花园”项目归域正图公司；证据3.北京鑫通公司与域正图公司签订的合作协议书及云南鑫通文化传播有限公司（以下简称云南鑫通公司）的授权书，证明北京鑫通公司与域正图公司之间的关系，北京鑫通公司已经取得云南鑫通公司的授权，经济责任由北京鑫通公司承担，域正图公司知晓北京鑫通公司的签约主体，应依合作协议的约定向北京鑫通公司支付保底收益500万元，违约金100万元；证据4.2018年7月9日“鑫通展园工程”建造合同书，“鑫通展园工程”装修工程施工合同书、工程量统计，“鑫通展园工程”工程劳动聘用合同书，委托监理合同、王永妙银行交易明细单、皮庆保实际垫资“金花园”费用明细、任命书，证明北京鑫通公司对“金花园”的投资情况；王永妙的付款凭证证明案涉项目的实际投资管理由北京鑫通公司负责；皮庆保与云南鑫通公司、北京鑫通公司系合作关系，以及皮庆保的投资情况；证据5.“金花园”现场照片，北京鑫通公司法定代表人王永妙与域正图公司原法定代表人齐正熙微信聊天记录，证明北京鑫通公司按协议约定向域正图公司交付项目场地，由域正图公司部分区域自己经营玉石珠宝，其余部分区域招商经营，北京鑫通公司依约履行了合同义务，全力配合域正图公司工作；证据6.云南鑫通公司法定代表人刘红灿证言，证明2018年3月30日，世园协调局授予云南鑫通公司《赞助建园证书》，2019年1月27日签署了会议纪要，为了履行会议纪要，云南鑫通公司授权北京鑫通公司与域正图公司签订《合作协议书》，云南鑫通公司的责任、权利、义务均由北京鑫通公司承接；证据7.世园协调局向云南鑫通公司出具的函件，证明北京鑫通公司以赞助建园方式取得涉案“金花园”项目的建设主体资格。域正图公司的质证意见如下：对证据1的关联性认可，对真实性和合法性有异议，认为取得资格的是云南鑫通公司，不是北京鑫通公司；后因世园局认为鑫通公司赞助的金树含金量不足，双方关系破裂。对证据2的真实性和关联性认可，不认可其合法性，参加会议的主体是云南鑫通公司，不是北京鑫通公司，且会议纪要上载明花腰旺公司全力配合，印证了域正图公司与花腰旺公司的合作关系；关于杨剑退还费用的条款，至今双方未进行对账结算，会议纪要只是意向书，不构成任何合作承诺，北京鑫通公司依据会议纪要证明保底500万元不成立；杨剑是域正图公司普通员工，未得到公司授权，不能代表公司。对证据3中合作协议的真实性、关联性认可，不认可其合法性，认为合作协议书中的附件123都未交付域正图公司；该合同附条件生效，全额履约保证金没有交付，所以合同未生效；合作协议中提到皮庆保，故皮庆保是乙方的组成部分，花腰旺公司与本案有利害关系；关于提成，不存在固定保底收益，是浮动的金额；北京鑫通公司需要履行一定的协调配合义务，如果不履行义务构成违约，且北京鑫通公司的违约与域正图公司遇到的诸多困难具有关联性；权利和义务约定中载明甲方提供一定的帮助协调义务，但是履行中北京鑫通公司给域正图公司锁门、断电断水；北京鑫通公司不得干扰域正图公司的经营，统一结算，但是需要域正图公司在北京注册一个公司，结果北京鑫通公司提前利用展馆地址注册了公司，导致域正图公司无法办理统一结算，商家自己收款，营业额无法确定。综上，北京鑫通公司存在违约，应赔偿域正图公司的损失。关于授权书的真实性、合法性、关联性均不予认可，无论如何授权，开始世园局只认可云南鑫通公司，后来对云南鑫通公司也不认可了。对证据4中的银行流水的真实性认可，对于关联性、合法性均不予认可，对于其他证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，域正图公司未参与建馆的过程，也没有收到任何款项，北京鑫通公司想证明皮庆保是其员工，从合作协议书看，北京鑫通公司将皮庆保作为乙方看待，会议纪要里皮庆保是花腰旺公司的法定代表人，联营协议中皮庆保是域正图公司的合作伙伴。对证据5中照片的真实性认可，关联性认可，对微信聊天记录的真实性不予认可，从双方的微信聊天记录可以看出一些问题，域正图公司向北京鑫通公司提出办理证件的要求，但北京鑫通公司未将证件交给域正图公司；北京鑫通公司未将试运营的时间告诉域正图公司，快到试运营时间时世园局不允许再建设，导致施工设想不能实施，展馆失去了很大的吸引力；北京鑫通公司承诺古建筑的木材是可以运进园区的，但是后来园区不让进，导致域正图公司损失20余万元；从照片可以看出展馆生产非常萧条，与北京鑫通公司有一定关系。对证据6的真实性、合法性、关联性均不予认可，因刘红灿与本案有利害关系。对证据7的真实性、合法性、关联性予以认可。本院对北京鑫通公司提交的证据1、2的真实性予以确认；对证据3中合作协议的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据4中银行流水的真实性予以确认；对证据5中照片的真实性予以确认；对其他证据的合法性、关联性不予确认。域正图公司为反驳北京鑫通公司的诉讼主张，依法向本院提交了以下证据：证据1.2019年2月10日域正图公司与花腰旺公司签订的《联营协议书》，证明域正图公司与花腰旺公司在“金花园”投资建设上是联营合作关系，花腰旺公司与本案存在法律上的利害关系，应共同参与本案审理。证据2.2019年中国北京世界园艺博览会证件管理工作方案，证明世园官方承诺会期162天，观众人数1600万，但实际人数不足400万元，大大超出了正常人的预期，与域正图公司在涉案项目经营损失惨重紧密相关；世园局对参与建园单位和参展单位的工作人员实行凭证件免费入园的管理方案，因北京鑫通公司不具备建园资格，北京鑫通公司无法与世园局协调域正图公司及其所招募参展商单位的工作人员办理入园相关证件事宜。证据3.《出入园物资安全承诺书》表格样式，证明出入园物资安全的承诺书上必须盖有具备建园资格的单位的公章，否则根本无法运输正常的物资出入园手续，而北京鑫通公司恰恰不具备建园资格，导致域正图公司及其所招募参展单位的物资无法正常入园。证据4.世园会门票，证明域正图公司及所招募参展单位的工作人员并非根据证件入园，而是自费购票入园，导致很多参展商品和建筑材料均无法入园。证据5.电话录音，证明北京鑫通公司的法定代表人王永妙认可公司未能为域正图公司办理世园会的入园证件并且以办理证件需要周转为由收取了域正图公司的珠宝、手镯和烟酒。证据6.企业信用信息报告，证明北京鑫通公司提前将金花园地址先行注册六合公司。证据7.照片，证明北京鑫通公司法定代表人王永妙本人及其所指派的很多闲散人员于2019年9月3日对“金花园”及附属房屋强行上锁，阻挠域正图公司及所招募参展商的正常经营。证据8.支付凭证，证明不包括花腰旺公司的投入损失，仅仅是域正图公司因投资建园，经营损失就不低于400万元。证据9.照片及手机截图，证明因北京鑫通公司无法与世园局协调，导致域正图公司本设想用来建设金花园的大量古木建材全部闲置在距离世园会7公里以外的郊区，其购买成本和运输成本全部亏空。证据10.“云品出滇”汇世园的新闻报道，证明域正图公司招募的参展商包括了云南50家小中企业；云南金花印象馆是云南中小企业向全国及至全世界销售云南特殊农产品的重要窗口，代表了云南中小企业的形象。北京鑫通公司的质证意见如下：对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，因合同不是原件，且域正图公司与花腰旺公司签订的合同与本案无关，皮庆保、花腰旺公司均未参与该项目的经营；对证据2的真实性、证明目的均不予认可，文件无发布单位，世园的人数与本案无关，任何经营性风险都应该由域正图公司自行承担；对证据3的证明目的不予认可，该表格为格式文件，没有任何的审批手续，域正图公司的经营未受到影响；对证据4不认可；王永妙对证据5的真实性认可，但认为该录音与刘红灿无关，与办证无关，王永妙为齐正熙、谢卫红、李春林等五人办了入园证，录音的时间已经接近世园会尾声，双方沟通办证的事情已不现实；对于证据6的真实性认可，关联性、合法性不予认可，首先，合作协议未约定工商登记，其次，六合公司于2019年3月13日注册，世园试运营时间为4月15日，注册六合公司是为了保障项目正常运营，合同明确约定收款进入甲方指定账户，域正图公司未按协议履行；对证据7的真实性认可，证明目的不予认可，锁门是在北京鑫通公司投入时间、金钱但未收益情况下的无奈之举；对证据8的真实性、关联性不认可，因为没有原件，且没有相应的合同佐证，不能证明款项的去向，应为域正图公司的正常经营性投入，不是损失；对证据9不认可，认为域正图公司作为建筑方，应对世园园区的要求了解，股建筑物无法入园系其与世园园区沟通不足造成，与北京鑫通公司无关；对证据10的真实性认可，对证明目的不予认可，北京鑫通公司未收到任何收益。本院对域正图公司提供的证据3-7、9、10的真实性予以确认。本院依域正图公司申请，调取了北京世界园艺博览会事务协调局（以下简称世园协调局，甲方）与云南鑫通文化传播有限公司（以下简称云南鑫通公司，乙方）签订的《2019年中国北京世界园艺博览会（以下简称北京世园会）国内参展合同》（以下简称《国内参展合同》），双方对该证据的真实性予以确认。北京鑫通公司称世园协调局一直未向其交付该份合同，但其知悉合同里的内容。域正图公司认为北京鑫通公司未按合作协议约定向域正图公司提供《国内参展合同》；合同的签约主体是云南鑫通公司，不是北京鑫通公司，北京鑫通公司不具备与域正图公司签约的资格；世园协调局与云南鑫通公司签订的合同约定不可以转租，北京鑫通公司与域正图公司签订的合作协议书违反了转租的禁止性规定，北京鑫通公司构成合同欺诈，与域正图公司的损失有因果关系；合同中约定了施工时间，设计方案经过世园协调局认可，但北京鑫通公司均未向域正图公司披露，导致域正图公司无法预估风险，造成损失。本院经审理认定事实如下：2018年3月29日，世园协调局（甲方）与云南鑫通公司（乙方）签订了《国内参展合同》，约定：应甲方邀请，乙方确认参加2019年北京世园会，一、室外展园概况，项目名称：云南鑫通展园；资金来源：乙方自行承担展园建设、会期运营维护和活动组织等参展所涉及的一切费用；建设地点：北京市延庆区世园会园区内D22、D23地块；用地规模：1261.2平方米；建设内容：按照双方确定的设计方案内容施工建设；建园及运营时间：（一）室外展园入场施工时间为2018年4月1日，展园工程完成时间为2018年9月1日前；不易越冬的植物可于2019年3月31日完成栽植；（二）园区运营时间：1.园区试运营期为：2019年3月1日至2019年4月20日；2.园区运营期为：2019年4月29日至2019年10月7日；……乙方的权利和义务㈠乙方展园方案设计内容应符合北京世园会主题，设计方案取得甲方确认后，乙方方可实施建设并须确保建成的展园达到设计方案表现效果。展园内的建筑，不得超过展园面积的20%。（三）方案深化及展园建设过程中突破甲方展园设计控制导则及技术文件要求中相关指标的，乙方须提前与甲方沟通协商并取得甲方的同意。……（四）施工期间乙方应遵守甲方《2019年中国北京世界园艺博览会园区现场管理》规程中相应管理制度，乙方应做好施工进度管理和施工协调工作，并对展示区域内物料堆放、防火防盗、环境保护、施工质量和施工安全等方面负主体责任，接受政府主管部门监督检查指导。（五）由乙方承建的展园享有对该展园的冠名权……（九）乙方可在自己展园内开展商业活动，用于商业活动（包括制作、存储和销售区域）的面积不得超过建筑面积的20%。（十）乙方不得将展园转租或分租给任何第三方，否则视为违约，甲方有权取消乙方参展资格……五、违约责任及保密条款：……（三）双方保证2019中国北京世界园艺博览会筹办期间对在讨论、签订、执行本合同过程中所获悉的属于对方且无法自公开渠道获得的文件及资料予以保密，未经该资料及文件的原提供方同意，另一方不得向任何第三方泄露该等信息的全部或部分内容，否则承担相应的法律责任。据此，云南鑫通公司取得了北京世园会园区内D22、D23地块土地的使用权。2019年2月17日，北京鑫通公司（甲方）与域正图公司（乙方）签订了《合作协议书》，约定：一、合作条件1.双方为了把2019年北京世园会“金花园”筹建和投资经营管理好，在前期的宣传推介和招商上做了大量的工作，目前“金花园”的主体工程建设已经基本完工。经甲乙双方协商，为了让“金花园”的价值充分发挥出来，展示云南红土高原“七彩八宝”农特产品和云南多彩民族文化，实现双方的互利共赢，现双方决定由乙方全权负责“金花园”项目的投资建设装修和后期的经营管理；2.合作期限：自签署合同之日至2019年10月8日，2019年10月7日闭馆后，乙方作为投资建设方继续拥有优先合作或租赁的权利；3.“金花园”的主体工程已经基本完工，在工程建设期间，由于乙方的合作伙伴（皮庆保）的资金压力，甲方垫付了一部分资金，所垫付资金总额待双方清算确定后乙方保证在2019年3月31日之前给甲方结清所有建设费用，“金花园”经营使用权限归乙方，展期及后续使用期限同甲方与北京世博局签署期限一致；4.鉴于前乙方（皮庆保）在“南博会”和“金花园”的设计及建设投入了大量的人力、物力，结合本届世园会市场招商规范，为了双方的共同利益，乙方销售额在2500万元以内，甲方提取营业额的20%，乙方销售额高于2500万元的部分，甲方提取营业额的17%，为了保证甲方收益，采用t+1的方式分别结算甲乙双方指定账户，甲方保底收益是指甲方的净收益（甲方向乙方承诺世园局除本合同中约定费用外不会再收取其他费用，甲方收益不提供发票）；5.为了保证食品及展品质量安全，维护展会的有序进行，乙方必须向商家收取一定的商品质量保证金（30—50万），收取的商家保证金由甲方管理乙方监督，如乙方在2019年金花园正式开业前三天还没收到50万元的商家保证金，乙方须向甲方指定账户缴纳保证金50万元；6.甲方必须协助乙方在“世园会”期间协调与世园局等相关部门的对接工作，甲方第一负责人是“黄亚华”，同时，甲方授权及协调乙方2—3名工作人员全权办理北京世园会出入园及展品入园手续，以免甲方专人缺位时，乙方被授权人员补位；经营区域：商铺编号D22a（金花园）土地使用面积约为1200平方米（乙方投资建号馆的使用面积约为340平米）；商铺收益、物业管理费及其他费用：保底收益+销售额提成，保底收益：2019年北京世园会会期乙方向甲方支付保底收益500万元（销售额2500万元之内乙方支付保底收益500万元），销售额提成为：（1）总会期销售额2500万元以内按照2500万元销售额的20%计提，（2）总会期销售额2500万元以上按照销售额的17%从总实际销售额计提；甲方参与共同收银管理，采用T+1的方式每天结算，以保证甲方收益，为示诚意，乙方前期愿意将每天销售额30%优先给甲方账户提取收益，提足当月收益90万元后将不再提取，甲方每天从销售额中扣除保底收益之后，同时将剩余款项汇入乙方指定账户；商品质量保证金，该保证金由乙方向商户收取，账户甲乙双方共同指定，甲方管理乙方监督，金额为30-50万元；经营期内，甲方将向乙方提供必要服务及相关设施，保障公共区域正常运行，保障乙方在运营协议期内商铺的使用权；在乙方正常缴纳应缴款项并严格遵守合同条款的前提下，甲方保证不干扰其正常经营；经营期限届满，商家如无违约情形发生，甲方双方将在15个工作日内向商家全额退还商品质量保证金（不计息）；乙方应遵守2019北京世园会的国际规则、国家和地方法律法规（包括但不限于国家和地方政府颁发的有关食品安全、环境卫生、环境保护、劳动用工、服务定价、建筑施工安全等在北京世园会园区内开展经营活动涉及的所有规定）和甲方为此制定的统一规范，乙方应自觉接受北京世园局相关部门的监督检查……乙方在北京世园会园区内必须按照世园局、甲方要求进行统一结算；终止经营后，乙方应按甲方规定及时清理货物、设施和设备并自行承担相应费用；有关北京世园会预计的客流量的宣传资料仅属于目标客流，并非具体承诺，乙方已充分认识到商业风险，乙方承诺自行承担与商铺经营有关的商业风险；甲乙双方任何一方违反本协议导致本协议无法继续履行的，违约方需赔偿守约方违约金100万元，该违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应赔偿守约方所有实际损失；甲方双方任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；“金花园”的建设装饰费用不纳入甲方保底收益，建设装饰费用由乙方自行组织施工队伍按世园会要求进行；本合同经双方法定代表人签字并加盖合同专用章，且甲方如期收到乙方支付的全额履约保证金后生效。2019年8月28日，北京鑫通公司诉至本院，提出上述所请。另查，云南鑫通公司成立于1997年2月26日，法定代表人刘红灿，股东为刘红灿、马翠芬。北京鑫通公司成立于2017年9月12日，法定代表人于2018年10月17日由刘红灿变更为叱杰涛，同年11月30日，股东由刘红灿变更为马翠芬；2019年7月16日，法定代表人和股东均变更为王永妙。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案争议的焦点有：一、《合作协议书》是否生效。根据法律规定，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立；当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。本案中，虽然双方在《合作协议书》中约定：本合同经双方法定代表人签字并加盖合同专用章，且甲方如期收到乙方支付的全额履约保证金后生效。北京鑫通公司的法定代表人未签字且域正图公司未向北京鑫通公司支付保证金，但北京鑫通公司已经向域正图公司交付了项目，域正图公司已经在北京世园会园区内实际开展了经营活动，足以认定合同已经实际履行，双方已经以实际行动变更了《合作协议书》中关于合同附条件生效的约定，故应认定《合作协议书》已经成立并生效。二、《合作协议书》是否有效。《中华人民共和国合同法》第二百二十四条第二款规定：承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。本案中，世园协调局与云南鑫通公司在《国内参展合同》中约定：乙方不得将展园转租或分租给任何第三方，否则视为违约，甲方有权取消乙方的参展资格。云南鑫通公司依据《国内参展合同》，取得了北京世园D22、D23地块的使用权。签订《合作协议书》时，云南鑫通公司与北京鑫通公司的法定代表人、股东均为刘红灿，二者为关联公司，另，上述约定系世园协调局与云南鑫通公司之间的约定，世园协调局如果认为云南鑫通公司将案涉地块转租或分租，则世园协调局可以追究云南鑫通公司的违约责任，取消云南鑫通公司的参展资格，不影响本案《合作协议书》的效力，故本案的《合作协议书》系当事人的真实意思表示，应为有效。三、花腰旺公司应否作为本案当事人。本案中，《合作协议书》由北京鑫通公司与域正图公司签订，根据合同的相对性原则，本案的双方当事人即为北京鑫通公司与域正图公司，域正图公司与花腰旺公司是否存在合作关系，应另行解决，本案中不予处理。四、经营收益的支付标准。双方在《合作协议书》中约定：商铺收益、物业管理费及其他费用：保底收益+销售额提成，保底收益：2019年北京世园会会期乙方向甲方支付保底收益500万元（销售额2500万元之内乙方支付保底收益500万元），销售额提成为：（1）总会期销售额2500万元以内按照2500万元销售额的20%计提，（2）总会期销售额2500万元以上按照销售额的17%从总实际销售额计提。从上述约定看，北京鑫通公司收取经营收益包括销售额2500万元之内的保底收益和销售额2500万元以上销售提成两部分，并非域正图公司辩称的非固定的保底收益，而是根据销售额按比例提成，北京鑫通公司要求域正图公司支付保底收益500万元的诉讼请求，本院应予支持。五、违约金100万元是否支付。《合作协议书》约定，甲乙双方任何一方违反本协议导致本协议无法履行的，违约方需赔偿守约方违约金100万元。纵观本案的情况，双方虽然在收益支付、配合义务、损失等方面存在分歧，但该《合作协议书》在事实上已经履行完毕，故北京鑫通公司请求域正图公司支付100万元违约金的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十七条、第四十四条第一款、第六十条、第二百二十四条第二款的规定，判决如下：一、云南域正图电子科技有限公司于本判决生效后七日内向北京鑫通文化传播有限公司支付《2019年中国北京世界园艺博览会“金花园”合作协议书》项下保底收益500万元；二、驳回北京鑫通文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53800元，由北京鑫通文化传播有限公司负担8967元（已交纳）；云南域正图电子科技有限公司负担44833元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  杨玉华审 判 员  章志祥人民陪审员  闫留富二〇二〇年十二月三日法官 助理  高智新书 记 员  郭亚静书 记 员  李雪娜