重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初29252号 原告：谭兴芳，女，汉族，1963年6月28日出生，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：曹晓玲，重庆智渝律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡余，重庆智渝律师事务所律师。 被告：重庆清水衙门清洗技术服务有限公司，住所地重庆市渝**洪湖西路**15-8，统一社会信用代码91500103787498307H。 法定代表人：岑银涛，经理。 委托诉讼代理人：何余，重庆天宸律师事务所律师。 原告谭兴芳与被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司（以下简称清水衙门公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，因清水衙门公司不服案涉渝两江保障伤险认字〔2019〕946号认定工伤决定书，依法向本院提起行政诉讼，请求撤销该认定工伤决定书，本案遂依法中止审理。后因清水衙门公司经重庆市第一中级人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，重庆市第一中级人民法院按照清水衙门公司撤回上诉处理，并作出了终审行政裁定书，本案遂恢复审理。本案依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭兴芳及其委托诉讼代理人曹晓玲到庭参加了诉讼，被告清水衙门公司经本院依法传票传唤，无正当事由未派人到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告谭兴芳向本院提出诉讼请求：1．请求被告支付原告因工受伤产生的住院伙食补助费288元（36天×8元）、护理费4320元（36天×120元）、停工留薪期待遇40884元（6814元×6个月）、一次性伤残补助金61326元（6814元×9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元×4个月）、一次性伤残就业补助金61326元（6814元×9个月）、鉴定期间生活津贴22556.6元（6814元÷21.75天×72天）、交通费1000元；2．请求解除被告和原告的劳动关系。事实和理由：原告系被告保洁员，被安排到位于两江新区洪湖西路24号软件园B栋大厦从事保洁工作，未享受基本养老保险待遇。2019年2月25日6时55分许，原告上班途经两江新区清枫北路与洪湖西路路口时发生交通事故受伤，经重庆市中医院诊治，诊断为：1．左胫骨平台骨折；2．左下肢外侧副韧带损伤；3.腰2椎体横突骨折；4．胸腰背部软组织挫伤；5．左腓骨上段骨折。经原告申请，重庆两江新区人社局作出工伤认定决定书，认定原告受伤属于工伤。重庆两江新区劳动能力鉴定委员会于2019年11月6日出具初次鉴定结论书，认定原告伤残玖级，无生活自理障碍。原被告就赔偿问题未能达成一致意见，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求维护原告的合法权益。 被告清水衙门公司未到庭进行答辩，也未提交书面答辩状。 经审理查明，谭兴芳于1963年6月28日出生，于2013年6月28日达到法定退休年龄。 谭兴芳系清水衙门公司的保洁员，被单位安排到位于两江新区洪湖西路24号软件园B栋大厦从事保洁工作。2019年2月25日6时55分许，谭兴芳上班途经两江新区清枫北路与洪湖西路路口时发生交通事故受伤，同日被送往重庆市中医院住院治疗36天，伤情经诊断为：1．左胫骨平台骨折；2．左下肢外侧副韧带损伤；3.腰2椎体横突骨折；4．胸腰背部软组织挫伤；5．左腓骨上段骨折。 经谭兴芳申请，重庆两江新区社会保障局作出了渝两江保障伤险认字〔2019〕946号《认定工伤决定书》，认定谭兴芳2019年2月25日所受伤害为工伤，由清水衙门公司承担工伤主体责任。2019年8月26日，谭兴芳向重庆两江新区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，并支付鉴定费400元，2019年11月6日，该委作出《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残玖级，无生活自理障碍。 2019年11月12日，谭兴芳就本案诉讼请求以清水衙门公司为被申请人，向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该委以超过法定退休年龄为由作出《不予受理通知书》，谭兴芳遂起诉来院。 庭审中，谭兴芳陈述，其于2017年2月1日入职清水衙门公司从事保洁工作，公司未为其购买社会保险，其每月工资3000元左右，在每月15日、16日左右发放上月，工资金额根据考核有一定差异。谭兴芳还当庭举示了中信银行账户交易明细，其中清水衙门公司在2018年3月至2019年3月期间转账摘要为“代发工资”的金额分别为：2067元、2000元、2000元、2097元、2040元、2000元、2250元、2300元、2426.6元、2290元、2680元、100元、2720元、2245.71元。 以上事实，有原告陈述，不予受理通知书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、住院病案、鉴定费发票、账户交易明细等在卷为凭，足以认定。 本院认为，清水衙门公司经本院依法传唤，无正当事由未派人到庭参加诉讼，视为放弃了相关诉讼权利。 谭兴芳于2013年6月28日达到法定退休年龄，之后不具备建立劳动关系的主体资格，故谭兴芳与清水衙门公司之间不成立劳动关系，谭兴芳主张解除与清水衙门公司的劳动关系，缺乏事实依据，本院不予支持。但因谭兴芳因工受伤，经人力资源和社会保障局认定为工伤，并确认由清水衙门公司承担工伤主体责任，谭兴芳称清水衙门公司未为其购买社保，该司亦未举证证明已为谭兴芳购买工伤保险，故根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，谭兴芳主张由清水衙门公司支付相关工伤保险待遇，本院予以支持。 关于谭兴芳的工资标准。根据谭兴芳举示的银行流水，其在受伤前12个月正常工作期间的平均工资为（2000元＋2000元+2097元+2040元+2000元+2250元+2300元+2426.6元+2290元+2680元+100元+2720元+2245.71元）÷12个月=2262元（四舍五入取整数）。因谭兴芳的工资标准低于其受伤前上年度重庆市职工平均工资60%的，即6814元×60%=4088.4元，参照《工伤保险条例》第六十四条的规定，应按照4088.4元计算其本人工资。 关于一次性伤残补助金。谭兴芳伤情经鉴定为玖级伤残，参照《工伤保险条例》第三十七条的规定，清水衙门公司应当支付其一次性伤残补助金4088.4元/月×9个月=36796元（四舍五入取整数）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，清水衙门公司应支付谭兴芳一次性工伤医疗补助金6814元/月×4个月=27256元。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，因谭兴芳已经达到法定退休年龄，其主张清水衙门公司支付其一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。谭兴芳的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，停工留薪期应为6个月，结合《工伤保险条例》第三十三条的规定，清水衙门公司应当按谭兴芳原工资待遇支付其停工留薪期工资2262元/月×6个月=13572元。 关于鉴定期间生活津贴。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。故清水衙门公司应按病假待遇向谭兴芳支付2019年8月26日至2019年11月6日鉴定期间生活津贴，即（2262元/月×2个月+2262元÷21.75天×8天）×70%=3749元（四舍五入取整数）。 关于劳动能力鉴定费。谭兴芳为主张工伤保险待遇申请了劳动能力鉴定，为此垫付了鉴定费400元，并举示了鉴定费票据，应由清水衙门公司承担。 关于住院期间护理费和伙食补助费。谭兴芳为治疗工伤，住院共计36天，清水衙门公司应向其支付住院期间伙食补助费8元/天×36天=288元，以及住院期间护理费80元/天×36天=2880元。 关于交通费。谭兴芳未举证证明其在社保统筹地区以外就医治疗，但原告鉴定、就医过程中确需产生交通费，其主张清水衙门公司支付交通费，本院酌情支持300元。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付一次性伤残补助金36796元； 二、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付一次性工伤医疗补助金27256元； 三、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付停工留薪期工资13572元； 四、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付鉴定期间生活津贴3746元； 五、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付鉴定费400元； 六、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付住院期间伙食补助费288元； 七、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付住院期间护理费2880元； 八、被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告谭兴芳支付交通费300元； 九、驳回原告谭兴芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆清水衙门清洗技术服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  李婧姣