北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0101民初20165号原告：上德大象（北京）文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：刘淼，经理。委托诉讼代理人：张玉坤，北京志霖律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄雪静，北京志霖律师事务所律师。被告：北京原宿建筑装饰有限公司，住所地北京市昌平区回龙观西大街**院**楼**211。法定代表人：张舵，经理。委托诉讼代理人：张万华，北京市新桥律师事务所律师。原告上德大象（北京）文化发展有限公司（以下简称上德大象公司）与被告北京原宿建筑装饰有限公司（以下简称原宿公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年11月11日公开开庭进行了审理。上德大象公司的法定代表人刘淼及委托诉讼代理人黄雪静，原宿公司的委托诉讼代理人张万华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上德大象公司向本院提出诉讼请求：1．要求被告向原告赔偿剩余工程多付的工程款118904．5元，向原告支付违约金319050．59元；2．诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月，原、被告签订《北京市装饰装修工程施工合同》，原告将上德大象肖像馆室内装修工程发包给被告。工程地点位于北京市东城区×××，工程内容包括装饰工程、电气工程、暖通工程、给排水工程、消防工程、弱电工程。承包范围为店铺内装，承包方式为被告包工、包全部料。工程结构为框架结构，装饰装修施工面积为150平方米。总工期60日（为日历工期，并包括法定节假日），开工日期为2018年10月25日，竣工日期为2019年1月1日。合同签订后，原告足额支付了合同款项。但被告在合同履行过程中多次拖延，原告多次催促被告及时施工，并强调工期对原告的重要性，一旦延误将会造成巨大损失，但被告仍持续违约，导致工期严重拖延。自2019年1月21日开始，被告失联，工程停工。原告只能委托第三方将工程完成。被告尚拖欠消防工程款3万元，导致肖像馆无法进行消防验收，原告只能进行垫付。被告的违约行为给原告造成巨大经济损失，故原告提起本案诉讼。原宿公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求。1、涉诉工程未完工，原告亦未向被告支付全部工程款，故不存在原告所称的多付3万元消防款。原告后期找到其他公司完成的工程，应由原告自行承担后续的工程费用；2、原告提出的停业损失，主要是员工损失。因肖像馆未开业，故不存在停业损失。且相关员工均为之前原告的老员工，不存在原告新招聘的员工。对于肖像馆开业前就为原告工作的员工，原告理应支付相应工资；3、被告不存在违约行为，无需承担违约金。从原告提交的邮件记录可以看出工程场地交付时并不具备开工条件。实际开工日期为2018年12月15日，按照合同约定的总工期60日计算，被告不存在违约情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年11月，上德大象公司（发包人，甲方）与原宿公司（承包人，乙方）签订《北京市装饰装修工程施工合同》，约定乙方承包上德大象肖像馆室内装修工程，工程地点：北京市东城区×××，工程内容：装饰工程、电气工程、暖通工程、给排水工程、消防工程、弱电工程，承包范围：店铺内装，承包方式：乙方包工、包全部料。工程结构：框架结构，装饰装修施工面积：150平米。总工期：60日（为日历工期，并包括法定节假日）。开工日期：2018年10月25日。竣工日期：2019年1月1日。延期开工：乙方不能按期开工的，应提前2日以书面形式通知甲方，如甲方2日内未做出答复的，视为同意延期开工，具体开工日期将另行约定。如甲方不同意延期开工的，则工期不顺延；如因甲方原因需延期开工的，应征得乙方同意，由此造成的损失由甲方承担，并相应顺延工期。发生以下情况的，工期顺延，乙方不承担责任：（1）甲方未能按合同约定提供开工条件的；（2）工程量增加、设计变更的……出现以上情况时，乙方应及时以书面形式通知甲方。因乙方原因导致工期延误的，由乙方承担责任，工期不顺延。本工程价款总计38万元。工程价款支付：预付款为工程总价的50%，支付时间为2018年11月25日。甲方未按约定支付预付款的，乙方可书面通知甲方，如甲方在接到通知后3日内仍不能支付，乙方可延期开工。隐蔽工程验收后支付工程总价的20%，支付时间为2018年12月20日。面层材料安装完成后支付工程总价的25%，支付时间为2018年12月25日。工程进度款付至工程总价95%时停止支付，5%尾款待工程竣工验收合格后按双方约定的方式结清。甲、乙方不能按合同约定履行自己的各项义务时应承担相应的违约责任，包括支付违约金、赔偿因违约给对方造成的经济损失。甲方不能按时支付工程预付款、工程进度款、竣工结算款的，每延误一日应向乙方支付迟延部分工程款3‰的违约金。由于乙方责任延误工期的，延误一日乙方应向甲方按已付工程进度款之和的3‰支付违约金。合同签订后，上德大象公司于2018年12月25日向原宿公司支付工程款19万元，于2019年1月8日向原宿公司支付工程款76000元。审理中，上德大象公司称，双方在合同中约定的38万元工程款包含要向相关部门交纳的消防款6万元，此款原宿公司仅交纳了3万元，剩余3万元为其交纳。原宿公司在施工过程中存在完成的工程不合格、未按照合同约定完成全部工程项目、未提供相应的工程验收所需文件（装修图纸、电路水路等材料）、隐蔽工程未提供图纸等问题，导致其只能另行找其他装修公司进行后续施工，后续施工的费用共计202904．5元。其主张的赔偿剩余工程多付的工程款118904．5元是按照后续施工的费用202904．5元加上已支付给原宿公司的266000元，再加上交纳的3万元消防款，减去约定的工程价款38万计算得出。对此，原宿公司认可约定的工程款38万中包括消防款,且其交纳了3万元，上德大象公司交纳了3万元；其认为涉诉工程未完工，上德大象公司未向其支付全部工程款，故不存在上德大象公司多付3万元消防款的情况。原宿公司称，其实际进场时间为2018年10月25日之后，双方于2018年11月签订的书面合同系倒签。开工时间是在消防验收合格后，即2018年12月25日；其已基本完成涉诉工程的硬装，购买了软装需要的材料，工程已完成了90%；上德大象公司的第二笔工程款延期支付，导致其延期支付消防费3万元，合同的实际终止时间应为其离场时间。关于原宿公司的以上意见，上德大象公司认可合同系倒签，称原宿公司的实际进场时间是在2019年9月份，其按照原宿公司要求的付款时间支付了工程款，原宿公司未按时支付消防款导致消防无法验收，工期后延，且原宿公司拖欠工人工资导致工人几次罢工。上德大象公司称，因按照合同约定的已付工程进度款之和的日千分之三计算违约金过分低于其实际损失，故其按照实际损失319050．59元向原宿公司主张违约金。上德大象公司提交吧台、化妆镜费用清单，购买软装支付凭证及酒柜的合同及支付凭证，其与案外人北京龙翔天艺建筑装饰有限公司签订《北京市建设工程施工合同》及发票、支付凭证，证明原宿公司离场后，其为完成剩余工程，自行购买了相关材料，并委托他人进行后续工程的施工，花费202904．5元。原宿公司对以上证据的真实性、证明目的均不予认可。上德大象公司另提交物业费发票、租赁合同，证明原宿公司的违约行为给其造成停业损失，其中包括物业费损失27000元，房租损失27750元。对上述两份证据，原宿公司认可真实性，但不认可证明目的，称根据租赁合同，第一年系免租期，上德大象公司不存在停业损失。经询，上德大象公司认可其第一个租赁年度系免租期。上德大象公司还提交2019年1月、2月、3月的工资发放明细及发放凭证，证明因原宿公司的违约行为，其向员工支付的停业期间工资损失192050．59元。对此，原宿公司认为系上德大象公司自行制作，对真实性及证明目的不予认可。上德大象公司另提交微信聊天记录，证明原宿公司延期开工，怠于履行合同，擅自停工，已完成的部分工程质量不合格等。原宿公司对聊天记录的真实性予以认可，但不认可证明目的。原宿公司称涉诉工程实际开工日期为2018年12月15日，其完成的工程不存在质量问题。原宿公司提交邮件截图、施工图纸等证据，证明上德大象公司未按原定的2018年9月5日交付场地，现场存在一些问题，导致工期延期。施工过程中，存在工程图纸变更，且上德大象公司另行委托施工方进行后续施工的内容与原宿公司的原施工内容不一致，该价款不应认定为损失。上德大象公司对邮件截图及施工图纸的真实性不持异议，但不认可证明目的。原宿公司又提交平面图，证明肖像馆150平方米的工程装修主要用作摄影棚和酒吧，摄影棚占很大空间，家具的空间比较小。上德大象公司对平面图的真实性予以认可，但不认可证明目的，认为该证据恰恰证明了原宿公司未按照合同约定完成装修工程。原宿公司还提交家具买卖合同、聊天记录、付款凭证、网页截图等证据，证明其已从上德大象公司指定的厂家购买了相关家具。上德大象公司对该证据真实性及证明目的均不予认可。原宿公司另提交《北京市公安局消防局建设工程施工现场消防安全备案凭证》，上载工程名称：上德大象肖像馆装修工程。开工日期：2018年12月15日。预计竣工日期：2019年1月10日。证明涉诉工程开工日期为2018年12月15日。上德大象公司对该证据的真实性不持异议，但认为该证据系消防安全备案凭证，不能证明开工日期。再查，原宿公司于2019年1月21日左右撤离施工现场，工程尚未完工，原宿公司未与上德大象公司进行现场交接，此后原宿公司未再进场施工。2019年2月14日，上德大象公司向原宿公司发出终止合同通知。上德大象公司称，其另行委托施工方进场施工的日期为2019年2月底、3月初，施工完毕的时间为2019年3月30日。2019年4月初，上德大象肖像馆开业，至今仍在经营。经询，就原宿公司所施工的工程质量、已完成的工程量问题，上德大象公司与原宿公司均明确表示已不能通过评估鉴定予以确定。诉讼中，本院向北京仲量联行物业管理服务有限公司第一分公司×××物业管理处调查了解情况。该物业管理处向本院提供了《承诺函》《施工人员出入证申请表》《装修隐蔽工程查验申请》《押金交纳及退还承诺函》等材料。《承诺函》的主要内容为：原宿公司于2018年12月8日至31日进行×××上德大象肖像馆施工，由于工程一切责任险、工人个人险未能够及时办理完成，以及施工押金未缴纳，所有费用将于下周统一补齐。在上述保险未能办理完成生效前进行施工，产生的安全事故与×××物业管理处无关，我方将承担一切责任，对大厦的财产造成的损失原宿公司原价赔偿。《施工人员出入证申请表》中载明装修期限为2018年12月7日至2019年2月28日。《装修隐蔽工程查验申请》有三份，其中2018年12月24日的《装修隐蔽工程查验申请》主要内容为：租区内新增轻钢龙骨隔断墙填岩棉，强电线管做等电位跨接地线，单面封石膏板（做隐蔽工程验收）。工程部检查结果为符合相关规定及物业要求；2019年1月4日的《装修隐蔽工程查验申请》主要内容为：2019年1月2日上午10:30分，用水区域做闭水试验。工程部检查结果为2019年1月4日上午11:00闭水试验结束，未见渗漏（用时48小时）；2019年1月8日的《装修隐蔽工程查验申请》主要内容为：2019年1月7日上午10:30分，用水区域注水，做闭水试验（第二次）。工程部检查结果为2019年1月8日上午11:10闭水试验结束，用时24小时，未见渗漏。就本院调取的以上材料，上德大象公司与原宿公司对真实性予以认可。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案，上德大象公司与原宿公司签订的《北京市装饰装修工程施工合同》是双方的真实意思表示，约定事项不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方签订合同后，原宿公司进行了施工，在工程尚未完工的情况下就擅自撤场，未按照约定全面履行合同义务，其行为构成违约，应依法承担相应的违约责任。现上德大象公司要求原宿公司赔偿剩余工程多付的工程款118904．5元的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。关于上德大象公司要求原宿公司支付违约金319050．59元的诉讼请求，本院将根据双方就违约责任的约定及合同实际履行情况，并考虑上德大象公司为完成此装修工程必要的费用支出等问题予以酌处。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款之规定，判决如下：一、北京原宿建筑装饰有限公司于本判决生效后七日内向上德大象（北京）文化发展有限公司支付违约金九万元；二、驳回上德大象（北京）文化发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7870元，由北京原宿建筑装饰有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 韩晓东二〇二〇年十二月八日法官助理 高子惠书 记 员 王倩玉