四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终11873号 上诉人（原审被告、反诉原告）：陈勇，男，1964年10月23日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：郭涛，四川雷蒙德律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：谭飞，男，1992年4月17日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：伍欣，四川君士达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：伍声富，四川君士达律师事务所律师。 上诉人陈勇因与被上诉人谭飞合同纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初445号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。 陈勇上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三项，改判驳回谭飞对陈勇要求返还保证金14万元、经营权转让费25万元的诉讼请求；2.判决谭飞向陈勇支付违约金30万元；3.一、二审诉讼费由谭飞承担。事实与理由：1.关于经营权使用费。根据《蓉城假日酒店文殊院店承包经营合同》（以下简称《承包经营合同》）第三条第3项的约定，经营权使用费只有在陈勇违约和因不可抗力导致合同不能履行时才按照每年5万元减扣，并不是约定按照每年5万元进行收取，陈勇不应退还承包经营费。2.关于保证金。根据《承包经营合同》第四条的约定，保证金只能在合同期满且乙方没有损害甲方权益的情形下才予以退还。谭飞未按照合同约定拖延支付承包金给陈勇造成了损失，不退还保证金用以弥补造成的损失是陈勇依据合同约定享有的合同权利。3.因合同约定的100万元违约金高于实际损失，但一审认定10万元违约金明显过低，请求谭飞承担30万元的违约金责任。 谭飞辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。1.关于经营权使用费，根据《承包经营合同》及一审陈勇提交的承诺书记载：30万元经营权使用费（每年5万元经营费共6年来分摊），可证明经营权使用费按年度计算，每年5万元才是双方真实意思。谭飞仅经营了三个多月，一审法院按一年来扣减已是对谭飞违约行为的惩罚，对陈勇已经足够公平，剩余部分理应退还。2.保证金是为了保障合同顺利履行，陈勇与谭飞达成一致意见合同解除，且谭飞也在保证金中被扣除了未按时支付的承包费，剩余金额陈勇理应退回。3.谭飞未按期支付承包费，应承担违约责任，但合同解除当日陈勇将谭飞投入经营酒店的16万余元设施设备全部收归所有，已对谭飞的违约行为进行了惩处，一审判决将违约金综合确定为10万元，已经足够弥补陈勇损失。 谭飞向一审法院起诉请求：1.陈勇返还谭飞保证金140000元；2.陈勇退还谭飞剩余经营权转让费287500元；3.陈勇补偿谭飞投入的酒店设施设备金额共计162239.54元。 陈勇向一审法院提出反诉请求：1.谭飞支付陈勇酒店承包金6万元；2.谭飞向陈勇支付违约金100万元。 一审法院认定事实：2017年9月8日，谭飞、陈勇签订《承包经营合同》，约定谭飞承包陈勇位于成都市青羊区××街××号酒店，承包期限自2017年10月1日至2024年7月24日，谭飞向陈勇支付经营权使用费30万元；每月承包金12万元，每三个月交纳一次，每次需提前15天交纳。保证金为20万元，合同签订之日支付10万元，物业交付时，支付10万元；第一次三个月的承包金应在陈勇将酒店营业执照交给谭飞时交清，合同期后，如谭飞没有损害陈勇权益，陈勇应退还全部保证金；若谭飞拖欠承包金一个月以上，陈勇有权解除合同；在酒店交付及收回验收时需双方共同参与，如对装修、器物等设施有异议应当场提出；在承包期内，如谭飞未经陈勇同意，中途擅自退包的，陈勇有权不退还保证金，谭飞违约赔偿100万元，如陈勇无故违约，提前解除合同，陈勇应退还保证金，并赔偿100万元。合同签订后，陈勇将酒店及设施交给谭飞，双方约定从2017年10月1日开始计算承包费。2017年12月23日陈勇出具收条，确认收到谭飞承包酒店的保证金30万元、房屋租金36万元（2017年10月1日至2017年12月31日）、经营权转让费30万元（6年）。此后，谭飞因资金问题，未于约定的日期2017年12月15日缴纳承包费，陈勇于2018年1月16日向谭飞发出解除合同告知函，并称谭飞在经营期间投资的布草等与酒店有关的一切投入归陈勇所有。谭飞签收了告知函。双方当日完成酒店设备设施移交，并共同确认谭飞在承包期内投入的各类设备总价162239.54元。陈勇收回酒店后自行经营。 一审另查明：陈勇2017年11月19日出具承诺书，载明谭飞应支付给陈勇的30万元经营权使用费（每年5万经营费共6年来分摊）转入赵国忠账户。 一审法院认为，谭飞、陈勇签订的《承包经营合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。谭飞支付保证金20万、经营权使用费30万、第一季度承包金36万元，有陈勇出具的收条及承诺书证实，陈勇抗辩经营权使用费是案外人赵国忠收取，一审法院不予采信。因谭飞延迟交付第二季度承包金，陈勇根据合同约定要求解除合同，一审法院对合同解除予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”合同解除后，陈勇要求谭飞支付拖欠的承包金6万元的请求正当合法，一审法院予以支持。合同解除系谭飞逾期缴纳承包金的违约行为导致，其应当承担违约责任，陈勇要求谭飞支付违约金100万元，一审法院认为，合同解除当日陈勇就收回酒店自行经营，谭飞投入的16万余元设施设备一并作为解除合同后对谭飞违约行为的惩处移归陈勇所有，故陈勇主张100万元违约金明显高于其损失，应予裁减，违约金确定为10万元适宜。关于谭飞主张退还保证金、经营权使用费、投入酒店的设施设备费，一审法院认为，一、合同第八条“酒店交付及收回的验收”约定因谭飞提前解约新购买的电视归陈勇所有，且谭飞在签收《告知函》时并未对陈勇提出新增物品归其所有的内容提出异议，故新增物品归陈勇应是谭飞承担违约责任方式之一，谭飞要求补偿该损失无依据，一审法院不予支持。二、双方对保证金所担保的内容约定不明，通常情况下，保证金是为了保障合同顺利履行，防止若一方违约而无财产可供履行的担保金，因合作期间谭飞未造成酒店设施设备毁损，也无其他行为致使陈勇财产受损，谭飞投入的酒店设施设备已归陈勇所有，加之一审法院确定的违约金也足以弥补解除合同给陈勇造成的损失，故保证金应予退还。谭飞拖欠承包金6万元，陈勇也对承包金提出请求，故承包金可从保证金中予以扣减。三、谭飞缴纳30万元经营权使用费，因双方约定经营权使用费按年度计算，每年5万元，故即使谭飞仅经营了三个多月，也应当扣减一年的经营权使用费，陈勇应退还25万元。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、陈勇于判决生效之日起五日内返还谭飞保证金14万元；二、陈勇于判决生效之日起五日内返还谭飞经营权转让费25万元；三、谭飞于判决生效之日起五日内支付陈勇违约金10万元；四、驳回谭飞的其他诉讼请求；五、驳回陈勇的其他反诉请求。如果未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费4849元，减半收取2424.5元，由谭飞承担1024.5元，由陈勇承担1400元；反诉案件受理费7170元，减半收取3585元，由谭飞承担585元，由陈勇承担3000元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 根据诉辩意见，二审争议焦点问题为：1.一审判决确定的违约金是否适当；2.陈勇是否应当退还谭飞保证金、承包经营使用费。现评析如下： 关于一审判决确定的违约金是否适当问题。陈勇主张一审判决认定的违约金10万元过低，谭飞应承担30万元的违约金责任。对此本院认为，违约金具有填补损失为主，惩罚为辅的功能。谭飞逾期交付承包费，系属违约，应当承担违约责任。在谭飞认可将其投入的价值16万余元的设施设备交由陈勇所有，已作为对其违约行为予以惩罚情况下，综合《承包经营合同》的履行情况、当事人的过错程度以及预利益等因素，一审判决酌情确定违约金为10万元并无不当。同时，陈勇主张谭飞应承担的违约金为30万，并未举证证明一审判决确定的违约金金额存在明显低于其实际损失，应承担举证不能的法律后果。故对于陈勇关于违约金的上诉请求，本院不予支持。 关于案涉保证金是否退还的问题。本院认为，根据《承包经营合同》第四条约定：“……保证金为20万元……合同期满后，如乙方没有损害甲方权益，甲方应当天退还全部保证金。”，案涉保证金应系谭飞交付给陈勇作为履行《承包经营合同》的担保。因谭飞违约导致合同解除，在谭飞投入的价值16万余元设施设备已移交归陈勇所有以及谭飞承担违约金10万元情况下，已对谭飞违约行为而给陈勇造成的损失予以了填补。因案《承包经营合同》已经解除，双方的合同权利义务终止，在陈勇的损失已得到填补情况下，陈勇退还案涉保证金的条件已经成就，一审判决陈勇退还案涉保证金并无不当。 关于承包经营使用费是否退还的问题。本院认为，《承包经营合同》对于因谭飞违约导致合同解除是否退还承包经营使用费并未明确约定，在案涉合同解除情况下，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十七条的规定，一审法院根据《承包经营合同》关于承包经营使用权减扣的相关约定和合同实际履行期限，判决陈勇退还谭飞承包经营使用费25万元并无不当，本院予以确认。 综上所述，陈勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8650元，由陈勇负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  袁晟翔 审判员  罗 宇 审判员  聂彪峰 二〇二〇年十二月十六日 书记员  张玉珍