贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2301民初8336号 原告：张仕海，男，1971年4月16日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 原告：尹成林，男，1949年9月14日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 二原告共同委托诉讼代理人：罗维钢，贵州晶正律师事务所律师，特别授权代理。 被告：四川荣慧建设集团有限公司，住所地四川省资阳市雁江区文明寺路一段**水润东都******2（F）**。 法定代表人：张远华。 第三人：兴义市交通运输局，住所地贵州省兴义市下五屯街道办事处峰林大道**。 负责人：吴方文。 原告张仕海、尹成林与被告四川荣慧建设集团有限公司（以下简称荣慧公司）、第三人兴义市交通运输局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月4日公开开庭进行了缺席审理。尹成林以及张仕海、尹成林的委托诉讼代理人罗维钢到庭参加了诉讼，荣慧公司、兴义市交通运输局经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张仕海、尹成林向本院提出诉讼请求：1.判令荣慧公司偿还工程款本金190000元；2.判令荣慧公司支付该笔款项的资金占用费24067元（按中国人民银行同期年贷款利率4.75%的2倍计算，应算至付清该笔款项之日止）；3.本案的诉讼费用由荣慧公司承担。 事实及理由：2014年上半年，因兴义市交通运输局负责组织发包实施兴义市鲁布格至岔江公路的改造工程项目，张仕海、尹成林得知后，经协商一致决定合伙出资去承包该工程的项目的部分工程来做。于是便找到了荣慧公司设立在贵州天寿建设工程有限公司内的办事处负责人杨天寿，达成了挂靠荣慧公司的合意（中标实施后，按应得工程款的1%向荣慧公司提交挂靠管理费）。尔后，张仕海、尹成林即以荣慧公司的名义参加了前述工程项目的招投标。2014年6月20日后，张仕海、尹成林接到兴义市交通运输局的《成交通知书》，又以荣慧公司的名义与发包方即兴义市交通运输局签订了《兴义鲁布格至岔江公路建设工程××标段（××至××）施工合同》。张仕海、尹成林按照合同约定，垫资组织人力物力如期完成了第三标段Ｋ45＋200至Ｋ56＋608处11.408公里的工程建设施工任务，经验收合格后报送结算审核。 经兴义市交通运输局委托的贵州正合建设项目管理结算咨询有限公司“正合结算审字（2017）审第213号《结算审核报告》”确认应实际给付张仕海、尹成林的工程款总额为16912178.72元，扣减已领取得的工程进度款、代扣税金后，兴义市交通运输局还应支付张仕海、尹成林工程款1765704元。兴义市交通运输局财务于2019年2月20日将1765704元拨付至荣慧公司遂宁银行股份有限公司资阳分行的38×××67账户后，荣慧公司于2019年2月25日、26日从其账户23×××95转账两笔1000000元、558047元合计1558047元到张仕海、尹成林委托的收款人陈伦华账户62×××13（兴义农村商业银行顶效迎宾支行）上。按照在该工程项目建设实施过程中即2016年10月17日荣慧公司方要求张仕海、尹成林与其另行签订的《协议书》（补充挂靠协议）的约定，除张仕海、尹成林在领取工程款进度款过程已支付给天寿公司即荣慧公司办事处的7.5万元挂靠管理费后，尚未拨付的工程款按1%的比例直接支付给荣慧公司。该工程项目余下未支付的工程款为1765704元，应交给荣慧公司挂靠管理费为17657.04元，而荣慧公司则多扣了张仕海、尹成林190000元的工程款长期占用不还，经多次催收无果。 综上，荣慧公司的行为严重损害张仕海、尹成林的合法权益，并要求荣慧公司按中国人民银行同期贷款利率4.75%的两倍向张仕海、尹成林支付资金占用费。故，特依法提出前列诉讼请求，望人民法院依法支公正判决。 荣慧公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参与诉讼，且未在法定期限内向本院提交任何书面答辩意见。 兴义市交通运输局经本院依法传唤无正当理由未到庭参与诉讼，且未在法定期限内向本院提交任何书面陈述词。 张仕海、尹成林围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对张仕海、尹成林所举证据综合认定如下：由于荣慧公司、兴义市交通运输局未到庭，亦未向本院提交证据及质证意见，视为对自身权利的放弃。本院对张仕海、尹成林所提交证据的真实性予以认定，至于证明内容以证据载明的内容结合其他证据综合予以评定，具体在说理部分予以论述。 本院经审理认定事实如下：2014年6月20日，兴义市交通运输局向荣慧公司发送《成交通知书》，载明荣慧公司于2014年6月13日向兴义市交通运输局提交的兴义市鲁布格至岔江公路改造工程××标段（××碗××、乌沙段）施工竞争性谈判申请文件已被接受，荣慧公司已被确定为成交人。后荣慧公司与兴义市交通运输局签订了《兴义市鲁布格至岔江公路建设工程××标段（××至××）施工合同》，合同对施工内容、施工要求、工程款支付等进行了约定。施工完毕后，兴义市交通运输局委托贵州正合建设项目管理结算咨询有限公司作出正合结算审字（2017）审第213号《结算审核报告》，载明的审核金额为：16912178.72元。 另查明，1.2016年10月17日，荣慧公司作为甲方，张仕海作为乙方，双方签订《协议书》一份，主要载明：1.乙方向甲方提供当地税务机关开具的建安营业税票第二联和完税证明，如提供复印件需建设单位和税务部门加盖公章；2.乙方向甲方提供已拨付工程款相关复印件证明，因兴义市交通运输局已拨付工程款7500000元，天寿公司已收取75000元管理费，尚未拨付的工程款按拨款金额1%向甲方交纳管理费；3.乙方工程款拨到甲方账户，在乙方尚未对甲方履行协议书载明的义务前，甲方除扣除管理费外，还需扣取5.51%的税款后三个工作日汇入乙方指定账户，在乙方对甲方履行完协议书载明的义务后，甲方在三个工作日内无条件退回乙方被甲方扣取的税款和配合乙方完善本项目的工程资料盖章事宜。 2.兴义市交通运输局于2020年11月7日出具的记账凭证上载明：工程款已全部付清，税款已全部扣清。 3.兴义市交通运输局于2019年2月20日向荣慧公司打款1765704元，2019年2月25日，四川鹏天建设有限公司向陈伦华打款1000000元、558047元，合计1558047元。 庭审中，尹成林、张仕海陈述：1.张仕海、尹成林系合伙关系，其二人系案涉工程的实际施工人；2.案涉工程总工程款为16912178.72元，兴义市交通运输局已全部付清了的；3.除了案涉的1765704元的尾款，之前的款项都未过荣慧公司账户，故张仕海、尹成林认为荣慧公司提取1%管理费后，应返还的费用为190000元（1765704元-1765704元×1%-1558047元）。 再查明，荣慧公司法定代表人为张远华，登记的股东为张远华、张远贵、张远德，而四川鹏天建设有限公司法定代表人为张春龙，登记的股东为荣慧公司和张远华。 本院认为，关于案涉工程的实际施工人是否为尹成林、张仕海的问题。实际施工人是指无效合同中实际承揽工程进行施工的低于法定资质的施工企业、非法人单位等，包括：转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。本案中，虽然与兴义市交通运输局签订《兴义市鲁布格至岔江公路建设工程××标段（××至××）施工合同》的是荣慧公司，但从张仕海与荣慧公司签订的《协议书》来看，荣慧公司并未实际参与施工，而是借资质给尹成林、张仕海使用并按拨款金额1%收取管理费，可以看出案涉工程的实际施工人为尹成林、张仕海。 关于《兴义市鲁布格至岔江公路建设工程××标段（××至××）施工合同》的效力。张仕海、尹成林系作为不具备承建涉案工程的资质个人，借用荣慧公司承接并施工案涉工程，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，涉案《兴义市鲁布格至岔江公路建设工程××标段（××至××）施工合同》无效。但张仕海、尹成林已完成了施工，且兴义市交通运输局已委托贵州正合建设项目管理结算咨询有限公司作出正合结算审字（2017）审第213号《结算审核报告》，载明的审核金额为：16912178.72元，尹成林、张仕海亦对审计结果不持异议，故本院对案涉工程的工程价款予以确认，尹成林、张仕海作为实际施工人有权按照该金额主张工程价款。 关于尹成林、张仕海诉请荣慧公司向其支付190000元工程款及资金占用费的问题。本案庭审中，尹成林、张仕海认可兴义市交通运输局已付清工程款并代扣了税款，兴义市交通运输局出具的记账凭证上亦载明：工程款已全部付清，税款已全部扣清。尹成林、张仕海提出兴义市交通运输局将案涉的1765704元的尾款直接支付给了荣慧公司，而荣慧公司仅向其支付了1558047元，扣除管理费后，荣慧公司还应向其二人支付190000元工程款。本院认为，上文已述，尹成林、张仕海虽然借用荣慧公司资质施工导致施工合同无效，但尹成林、张仕海作为实际施工人有权以案涉工程的结算金额主张工程价款，现兴义市交通运输局已将工程款支付给了荣慧公司，故荣慧公司应向尹成林、张仕海支付剩余工程款，即荣慧公司在收到兴义市交通运输局支付的1765704元工程款后，应向尹成林、张仕海支付该款项，现尹成林、张仕海自认已收到荣慧公司支付的1558047元，虽然该款实际系四川鹏天建设有限公司支付，但四川鹏天建设有限公司登记的股东为荣慧公司和张远华，而张远华又为荣慧公司的法定代表人和股东，两公司之间存在关联关系，且该自认是尹成林、张仕海对己不利的自认，荣慧公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为对自身权利的放弃，本院对尹成林、张仕海自认收到的该金额予以确认，现尹成林、张仕海起诉的金额为190000元，自愿扣除了双方约定的管理费，这是当事人对自身权利的处分，本院予以采纳，经核算，尹成林、张仕海要求荣慧公司支付190000元工程款的主张于法有据，本院予以支持。至于尹成林、张仕海诉请的资金占用费，本院综合全案案件事实，酌情支持以190000元为基数，从起诉之日起（2020年8月27日）按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由四川荣慧建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付张仕海、尹成林工程款190000元及资金占用费（以190000元为基数，从2020年8月27日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至款项付清之日止）； 二、驳回张仕海、尹成林的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4512元，减半收取2256元，由四川荣慧建设集团有限公司负担（由四川荣慧建设集团有限公司直接支付张仕海、尹成林）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 夏 玥 二〇二〇年十二月三十一日 书记员 韦能笑