广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终8644号上诉人（原审被告）：王虎成，男，汉族，1986年8月10日出生，住所地：甘肃省陇西县。委托诉讼代理人：徐洪恺，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖诗华。被上诉人（原审原告）：深圳市蜀天椒餐饮有限公司，住所地：深圳市龙岗区坂田街道雪岗北路**鑫源盛商业广场A201铺，统一社会信息代码：91440300MA5DP7TJ36。法定代表人：陈来毅，系公司执行董事。委托诉讼代理人：杨鹏燕，广东贤方律师事务所律师。原审被告：黄莆，男，汉族，1985年3月11日出生，住所地：四川省阆中市峰占乡马鞍山村****。上诉人王虎成因与被上诉人深圳市蜀天椒餐饮有限公司（以下简称蜀天椒公司）、原审被告黄莆合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初8361号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王虎成的上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项；2.蜀天椒公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、深圳市鑫源盛投资管理有限公司（以下简称鑫源盛公司）所提交的《情况说明》未具体署名说明人，不符合法院依职权调查取证或证人证言的证据形式要求，不能作为认定王虎成系涉案商铺的租赁人的证据。物业租赁合同是由黄莆与案外人鑫源盛公司签订，王虎成不是物业租赁合同的相对人，也不是涉案店铺的实际经营人，不应承担涉案店铺转让款承担付款责任。蜀天椒公司举证的证人证言有多处明显虚假，不具有证明力。1.几位证人的证言除签名不同以外，证言内容一模一样；2.其中一位证人连某都不会写，在抄证言时，只抄了一个字的半边；3.出庭作证的证人李某连自己是何时入职的日期都忘记了，可其却在证人证言上写的非常清楚；4.询问出庭作证的证人李某关于王虎成的外貌特征，证人说王虎成个子高高的，可实际上王虎成是1.65米左右，以成年男性的身高标准来看也是偏矮的。由此可见，蜀天椒公司提供的证人证言存在多处前后不一致、虚假矛盾的地方，几份证人证言的内容纯属蜀天椒公司事先决定、草拟，而后由所谓的证人按照内容誊写一遍，无法反映真实情况，显然是不可信的。二、王虎成并非涉案店铺转让协议的受让方，也不是涉案店铺的实际经营人，不应对涉案店铺转让款项承担付款责任。（一）涉案临时物业租赁协议与消防协议由黄莆和物业公司签署，当时黄莆已经被列入黑名单，因此营业执照只能以其他人名义办理，黄莆便与王虎成商议要求以王虎成名义办理营业执照，王虎成碍于情面便同意，后王虎成在物业公司的要求下在空白纸上写下了临时消防协议的补充内容（即“因实际经营人……王虎成承担乙方黄莆相同的法律责任，特立字据”）。该手写补充内容是作为临时消防协议的补充，并非是欠条的补充内容。《欠条》名为欠条，实为店铺转让协议。而王虎成的手写补充内容作为《欠条》的补充，补充作为店铺转让协议的受让方，与黄莆承担相同的法律责任。但是，在2018年4月27日，蜀天椒公司与黄莆又签订了一份火锅店转让协议书，在该份转让协议书中仅仅约定了涉案火锅店的受让方为黄莆。对于两份协议的冲突部分，应认为后一份店铺转让协议构成对前一份协议的变更，故本案最终的店铺转让协议中的受让人仅仅为黄莆。（二）王虎成并非涉案店铺的实际经营人，也从未参与过涉案店铺的转让过程及经营管理。三、王虎成仅仅是借款给黄莆，为了保证专款专用才依黄莆的要求代黄莆将部分款项直接支付给其指定账户，王虎成与蜀天椒公司之间并无任何法律关系。蜀天椒公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。黄莆未提交陈述意见。蜀天椒公司向一审法院起诉请求：1.黄莆、王虎成立即支付转让费200365元及违约金20400元,合计220765元；2.黄莆、王虎成退还2台广告机(含摄像头，又称“智慧食安信息化系统设备”)价值32450元；3.黄莆、王虎成承担本案诉讼费；4.黄莆、王虎成就上述请求承担连带责任。一审法院认定事实：2018年4月26日，黄莆作为欠款人在一份《欠条》上签名按捺，该《欠条》内容为：“欠款方（以下简称乙方）：黄莆（身份证号：511381198********）于2018年4月26日约定转让：蜀天椒火锅餐厅［合同地址（老地址）：深圳市龙岗区坂田XX路2XX3号鑫源X栋X楼1X。实际经营地址（新地址）：深圳市龙岗区坂田街道雪岗北路2XX7号鑫源盛商业广场XX1铺）］协议代表人：陈某（身份证号：5110231987********）陈某2（身份证号：5110231986********）付某（身份证号：5110231987********）经双方协商，转让费总计人民币408000（大写：肆拾万零捌仟元），费用分二期付完，第一期款人民币208000元整（人民币）大写：贰拾万零捌仟元整；余款人民币：20万元整，大写：贰拾万元整，待本协议签订之日起：180日内（备注：分两季度支付完成，第一批款人民币：10万（大写：壹拾万元整）在2018年8月5日之前付清，第二批款人民币：10万（大写：壹拾万元整）在2018年11月5日之前付清），乙方向甲方分次付清余款。如有纠纷双方有权向当地人民法院提起诉讼。收款账号，户名：陈某，卡号：62×××74（农业银行深圳锦绣江南支行）备注：如果乙方在限度时间内没有付清应付尾款，视作违约处理（违约方按日息人民币：1000／天（人民币大写：壹仟元）计算，直至违约方付清应付尾款为止）。同日，王虎成作为补充人手写一份内容：“因实际经营人（房屋租赁合同签约人）为王虎成（身份证号码6224251986********）个人信息未写入本协议，现手写补充，如果本协议甲乙双方出现任何争议及问题，王虎成应承担乙方黄莆相同的法律责任，特立字据”。王虎成在落款补充人处签名按捺。2018年4月27日，案外人陈某作为甲方与黄莆作为乙方签订一份《火锅店转让协议书》，内容包括：“转让方（甲方）：深圳蜀天椒餐饮有限公司，身份证号码：5110231987××××××××、受让方（乙方）：黄莆，经甲、乙双方友好协商，就转让事宜达成以下协议：一、转让价格与付款方式。1.甲方同意将以408000元整（人民币）大写：肆拾万零捌仟圆整。转让给乙方。其转让包含内容：1）店面装修及相关物料；2）所有用餐物品及桌椅；3）后堂设备、物件；4）其他转让前所有经清点的物件和设备。2.乙方完全同意此价格转让费，并在本协议签订之日以现金形式支付甲方：208000元整（人民币）大写：贰拾万零捌扦元整；余款：20万元整（人民币）大写：贰拾万元整，待本协议签订之日起：180日内（备注：分两季度支付完成，第一批款人民币：10万（大写：壹拾万元整）在2018年8月5日之前付清，第二批款人民币：10万（大写：壹拾万元整）在2018年11月5日之前付清），乙方向甲方分次付清余款。二、甲方责任：1.甲方保证转让前，以前房屋租金以及当日及以前水、电、天然气费、物业费、人工工资全部缴清。2.转让前所经营产生的债务、债权归甲方。3.本协议签订生效后甲方应协助乙方办理后续相关事宜。三、乙方责任：1.天然气费、物业费、人工工资等费用由乙方承担。2.乙方应按协议约定，给付转让金。3个月内乙方自行办理法人变更手续及其它相关经营所需证照。四、1.甲方必须负责配合将原房屋租赁合同变更为乙方名下，乙方经营店铺房屋租赁合同均按甲方原合同执行相应租约条款。2.甲方需配合乙方将原有店面相应手续在（7个工作日）时间内办理至乙方经营范围权名下。3.甲、乙双方在签订本协议后，双方均不得违约，否则违约方向对方支付转让费5%的违约金。协议签订时乙方向甲方支付转让定金：18000（大写壹万捌仟元），若乙方违约，甲方有权不退还定金。五、协议生效的条件和日期：本合同经由甲、乙双方签字（盖章）后生效。六、本合同一式两份，甲、乙双方各执壹份，均具有同等法律效力，如有争执，双方可向当地法院提起诉讼。”案外人陈某在该转让协议落款甲方处签名按捺。黄莆在落款乙方处签名按捺。蜀天椒公司提交一份《蜀天椒餐饮有限公司设备盘点》，该份单据列明了包括蜀天椒公司诉请返还的“广告机含摄像头”2台在内的31种设备名称和数量。2018年4月27日，黄莆通过手机微信向案外人陈某转账1万元、8000元。2018年5月20日，黄莆通过手机微信向案外人陈某转账1万元、1万元、1万元和3000元。2018年5月4日，王虎成通过尾号5372个人账户向案外人陈某尾号6574个人账户转账14万元。2018年5月12日，王虎成通过手机微信向案外人陈某转账9999元。另蜀天椒公司主张由黄莆代交了部分2018年4月的水电费合计6636元。上述款项共计207635元。蜀天椒公司提交案外人陈某与王虎成的微信聊天记录，内容显示2018年5月5日王虎成通过案外人陈某的微信朋友验证请求，2018年5月8日案外人陈某向王虎成发送微信：“王总，8号了。”王虎成回复：“我急死了，项目部没有拿到钱，我在这边看要点钱来”，案外人陈某回复：“生意归生意哈，我这边的款你一定要按时给我，本身就给你们做了很大的让步的。”王虎成回复：“好”。2018年5月9日，王虎成向案外人陈某发送微信：“你那个明天就转给你了，没问题的，说的十号肯定会给你”，2018年5月10日，王虎成向案外人陈某发送微信：“我这两天想办法给你”、“四万对吧”，2018年5月12日，案外人陈某向王虎成发送微信：“12号了哈，王老板”，王虎成回复：“我都急死了，我老婆15号生小孩都没法回，我姐前天晚上检查又肝硬化，我昨天找项目经理要了”、“担待下，确实有困难了，到时我请你喝酒赔不是”、“店里到现在都没开过张，担待几天吧”。蜀天椒公司提交了一份其作为乙方于2017年12月1日与案外人甲方西藏天誉广告有限公司签订的《智慧食案信息化系统使用协议[V1.0版]》（编号：0136886号）复印件，该协议对乙方使用智慧食安信息化系统进行了相关约定，该协议包含智慧食安信息化系统设备清单。王虎成提交一张其于2018年5月11日向案外人梁某转账的《补制客户回单》，显示王虎成向案外人梁某转账5万元。王虎成提交一张黄莆作为借款人于2018年6月17日签名按捺的《借条》，内容包括：“今向王虎成借人民币大写：贰拾贰万元整，小写：220000.00元整，期限为6个月，于2018年12月31日一次性还清。此据”。经一审法院调查，案外人鑫源盛公司于2019年12月16日向一审法院提交《情况说明》，对一审法院调取的黄莆或王虎成租赁鑫源盛公司位于深圳市龙岗区XX27号鑫XX场XX铺的全部合同（包括但不限于租赁合同）作出说明称：“我司确认深圳市蜀天椒餐饮有限公司于2018年5月4日将鑫XX场XX铺商铺转让给王虎成承租，在王虎成正常经营使用该商铺两个月后开始（约2018年8月底）就处于关门状态，一直未支付我司租金，也未告知本公司解除租赁关系。因王虎成一直拖欠租金，2019年10月份我司正式视为王虎成不能继续租赁该商铺，为避免我司损失继续扩大，我司于2019年11月份将该商铺出租。另该商铺先前有与王虎成签书面的租赁合同，但因时间久远暂未找到租赁合同，特此说明。”另查，案外人陈某为蜀天椒公司自然人股东之一。一审法院认为，蜀天椒公司诉请王虎成支付转让涉案承租物业剩余待付款200365元，提交了《欠条》（含补充协议）、《火锅店转让协议书》《蜀天椒餐饮有限公司设备盘点》、已支付款项相应凭证和蜀天椒公司股东陈某与王虎成的微信聊天记录。黄莆未到庭应诉提出异议，亦未提交相反证据证明，蜀天椒公司提交的上述证据已证实黄莆作为涉案承租物业的受让方，签署了上述相关《欠条》《火锅店转让协议书》及向蜀天椒公司支付了部分转让款，对于蜀天椒公司主张黄莆、王虎成已向蜀天椒公司支付的部分转让款207635元中除蜀天椒公司已提交微信聊天记录和银行转账凭证证明的款项200999元，蜀天椒公司自认黄莆代蜀天椒公司支付了2018年4月份部分水电费合计6636元，尽管蜀天椒公司未提交证据证明黄莆代为支付6636元，但该款项属于蜀天椒公司自认且对黄莆、王虎成有利，王虎成亦未提出异议，对此，一审法院予以采信。黄莆未按照涉案《火锅店转让协议书》的约定，最迟于2018年11月5日将全部转让款支付给蜀天椒公司指定收款人，已构成违约，故对蜀天椒公司诉请黄莆支付剩余转让款200365元，一审法院予以支持。关于逾期付款违约金，蜀天椒公司主张依据涉案《火锅店转让协议书》第四条第三款约定“甲乙双方在签订本协议后，双方均不得违约，否则违约方向对方支付转让费5%的违约金。”现黄莆未按照约定向蜀天椒公司履行支付义务，应向蜀天椒公司支付违约金20400元（408000元×5%）。关于蜀天椒公司诉请黄莆、王虎成退还2台广告机（含摄像头，又称“智慧食安信息化系统设备”）价值32450元。首先，蜀天椒公司提交了其与案外人西藏天誉广告有限公司签订的《智慧食案信息化系统使用协议[V1.0版]》（编号：0136886号）以证明其诉请退还的2台广告机系该使用协议确定的机器设备，但蜀天椒公司仅提供了该份证据的复印件未提交原件，王虎成不认可该使用协议的真实性，蜀天椒公司庭后亦未向一审法院提交上述使用协议原件以供核验。其次，涉案《火锅店转让协议书》明确约定了转让物品，并写明转让物品包括“其他转让前所有经清点的物件和设备”，同时，蜀天椒公司提交了《蜀天椒餐饮有限公司设备盘点》。可见，蜀天椒公司向黄莆转让涉案租赁物业时所转让的物品均经过清点，蜀天椒公司一审庭审时主张系误将其诉请返还的机器设备交给黄莆、王虎成，与蜀天椒公司出于真实意思表示而与黄莆签订上述《火锅店转让协议书》中的约定相矛盾。另外，蜀天椒公司举证的蜀天椒公司与案外人西藏天誉广告有限公司签订的《智慧食案信息化系统使用协议[V1.0版]》（编号：0136886号）签订在先，即蜀天椒公司清楚知晓其在本案中诉请返还的机器设备的来历，涉案《火锅店转让协议书》的约定不存在重大误解。再次，蜀天椒公司向黄莆、王虎成转让涉案租赁物业，实际是向黄莆、王虎成转让该租赁物业中双方确认的相关物品，并由此确定转让总价408000元，故上述包含在转让物品之内的机器设备亦分摊了一部分转让费用，但具体分摊到上述机器设备的转让费用数额，蜀天椒公司未予以举证证明。因此，蜀天椒公司未充分举证证明其诉请返还的机器设备系案外人西藏天誉广告有限公司按照蜀天椒公司提交的《智慧食案信息化系统使用协议[V1.0版]》（编号：0136886号）提供，亦未举证证明上述机器设备所对应的转让费用，蜀天椒公司对此应承担举证不能的法律后果。蜀天椒公司只诉请黄莆、王虎成返还上述机器设备，罔顾黄莆、王虎成为此需支付的经济费用，有失公平，故对蜀天椒公司的该项诉请，一审法院不予支持。蜀天椒公司主张其诉请的诉讼费用包括证人李某出庭作证的交通费，但蜀天椒公司未在一审法院指定的举证期内提交证人李某出庭作证的交通费用，故蜀天椒公司诉请黄莆、王虎成承担，一审法院不予支持。关于王虎成的责任承担，蜀天椒公司提交了《欠条》原件证实王虎成作为欠款人手写的内容在该《欠条》的背面，且经向案外人鑫源盛公司调查，涉案租赁物蜀天椒公司转租之后，系由王虎成与案外人鑫源盛公司签订相关租赁合同，尽管案外人鑫源盛公司未能提交上述《租赁合同》，但案外人鑫源盛公司的回复证实涉案租赁物并非王虎成庭审陈述的，系由黄莆与案外人鑫源盛公司签订租赁合同，王虎成系按照案外人鑫源盛公司的要求在租赁合同、消防安全责任书后空白纸上，针对涉案租赁物业的租赁协议中对商铺的消防安全写下的上述补充内容。故对王虎成的上述相关辩称，一审法院不予采纳。同时，王虎成在与蜀天椒公司股东案外人陈某微信聊天中亦未否认其并非黄莆受让涉案租赁物业的合作经营者，且王虎成亦向案外人陈某和涉案租赁物业的出租方支付了部分转让费用和租赁费用。王虎成虽提交黄莆向其出具的《借条》以证实黄莆向其借款22万元，但未提交证据证明该笔借款王虎成的出借方式及与本案的关联之处，对此，王虎成应承担举证不能的法律后果。从王虎成于2018年4月26日在《欠条》背面手写的内容看，其表示“如果本协议甲乙双方出现任何争议及问题，王虎成应承担乙方黄莆相同的法律责任”，该意思表示应视为债的加入，故王虎成应对黄莆的涉案债务承担共同还款责任。黄莆经一审法院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，理应承担相应消极答辩及举证不能的法律后果，一审法院在查明案件事实的基础上，依法缺席判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、黄莆、王虎成于判决生效之日起十日内支付蜀天椒公司转让费200365元；二、黄莆、王虎成于判决生效之日起十日内支付蜀天椒公司逾期支付转让费违约金20400元；三、驳回蜀天椒公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费5098元（蜀天椒公司已预交），由黄莆、王虎成负担。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，根据王虎成上诉理由，二审争议的焦点在于：王虎成是否为涉案店铺转让协议的当事人。王虎成主张其并非店铺转让协议的当事人理由有三：一、其手签补充内容是对消防协议的补充，而非对《欠条》的补充；二、即便是对《欠条》的补充，也为签订在后的《火锅店转让协议书》所取代：三、其向蜀天椒公司的付款是向黄莆出借的款项，代黄莆支付。对此本院认为，首先，王虎成手写的“因实际经营人（房屋租赁合同签约人）为王虎成（身份证号码6224251986********）……”已表明王虎成确为店铺转让协议的一方当事人。不管是对《欠条》还是消防协议的补充，其实质都是王虎成作为店铺经营者共同承担责任的意思表示。其次，关于签订在后的《火锅店转让协议书》是否构成主体的变更。从各方履行合同的情况看，虽黄莆与蜀天椒公司在2018年4月27日签订的协议上受让方未列出王虎成姓名，但《火锅店转让协议书》的内容客观上是此前《欠条》约定转让事项的细化，而非变更。在该协议书签订后，王虎成仍继续履行款项的支付义务，其与陈某在2018年5月的微信聊天记录也显示，对于蜀天椒公司向其催款，其明确承诺付款，仅是以经济困难、店里生意不佳为由要求宽限。至于王虎成与黄莆之间是否存在借款关系，与王虎成本人是否为本案转让合同的主体，并无直接关联。王虎成对于蜀天椒公司催款的回应，足以证明其对于转让款项的支付负有义务。若其系代黄莆付款，则蜀天椒公司不会向其催款，其亦无需承诺付款。综上所述，王虎成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4611.47元，由王虎成负担。本判决为终审判决。审判长 唐 毅审判员 蔡妍婷审判员 刘灵玲二〇二〇年十二月十六日书记员 龙灵美附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。