山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终2605号上诉人（原审被告）：中矿建设集团有限公司。住所地：浙江省温州市苍南县灵溪镇人民大道大顺发商厦**。法定代表人:卢立炎，总经理。委托诉讼代理人：范志帅，男，1994年9月15日出生，汉族，山西省祁县人，住太原市。被上诉人（原审原告）：邱学如，男，1964年4月4日出生，汉族，安徽省淮南市人。委托诉讼代理人：王平柱，山西宇清律师事务所律师。上诉人中矿建设集团有限公司（以下简称“中矿集团”）因与被上诉人邱学如劳动争议一案，不服山西省沁源县人民法院（2020）晋0431民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中矿集团委托诉讼代理人范志帅、被上诉人邱学如及其委托诉讼代理人王平柱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中矿集团上诉请求：1.撤销沁源县人民法院(2020)晋0431民初546号民事判决书；2.解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；3.判令上诉人不支付被上诉人一次性伤残补助金56419元、一次性工伤医疗补助金94735.2元、伙食补助费1960元、护理费8699元；4.判令上诉人只支付被上诉人一次性伤残就业补助金：3000元/月×12个月=36000元；5.判令核减上诉人已支付被上诉人的各项工伤待遇43000元；6.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人在上诉人处工作并签定书面劳动合同约定工资为2500元/月。2018年4月29日因工受伤，2018年5月25日被认定为工伤，2019年5月17日被长治市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。被上诉人的工伤待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、住院陪护费由工伤保险基金支付，被上诉人应当依据法律规定到相关部门申请支付、领取。而上诉人只需支付被上诉人一次性伤残就业补助金，在计算工伤待遇时上诉人严格依据山西省人民政府办公厅关于印发《山西省农民参加工伤保险暂行办法》的通知第十五条：用人单位和农民工双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算，故由上诉人支付的一次性伤残就业补助金应当按照3000元计算。在被上诉人受伤后，上诉人支付了被上诉人43000元工伤待遇也理当核减。一审在庭审调查时要求上诉人说明各项诉讼请求的依据、计算方式、足够支持请求的证据和事实依据。一审判决由社保经办部门支付的费用由上诉人支付，属于适用法律错误，并且判决具体数额的费用，属于司法审判代替行政机关作出行政行为，导致作出的判决为错误的判决。被上诉人邱学如辩称，一审认定事实清楚，对一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金有异议。被上诉人（原审原告）邱学如向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.被告支付原告因工伤造成的各项经济损失共计335383元。当庭变更诉讼请求为335993元。一审法院查明事实：2017年6月19日原告邱学如到被告处工作，从事掘进工工作。2018年4月29日原告邱学如在被告中矿建设集团有限公司驻常信煤业有限公司项目部井下进行支护作业时，不慎被顶板掉下的石块砸伤。事故发生后被送往沁源县第二人民医院救治，诊断为：左侧胫腓骨粉碎性骨折、左侧尺桡骨骨折、左侧第一掌骨骨折等，住院77天后于2018年7月16日办理出院手续。2019年11月9日原告再次到沁源县第二人民医院住院，进行左侧股骨干骨折内固定术后等治疗，住院21天于2019年11月30日办理了出院手续。2018年5月25日沁源县人力资源和社会保障局作出沁源人社工伤[2018]165号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2019年5月17日长治市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴委字[2019]4-74号《长治市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，原告构成八级伤残，无护理依赖、无医疗依赖。2019年12月26日长治市劳动能力鉴定委员会作出《长治市工伤职工停工留薪期确认通知书》，确认原告停工留薪期为11个月。2020年7月原告提起劳动仲裁，沁源县劳动争议仲裁委员会作出沁劳仲案字[2020]第22号裁决书，裁决解除原、被告劳动关系；被告转付原告由工伤保险基金核准的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及住院伙食补助费；被告支付一次性就业补助金54134.4元、停工留薪期工资56419元（已支付43000元，还应支付13419元）、护理费11628元等。另查明，被告为原告缴纳有工伤保险，原告2018年受伤时缴费基数为每月5129元，2019年缴费基数为每月5639元。原告住院期间被告支付原告43000元，另外支付护理人员邱建国一个月的护理费。一审法院认为，关于本案争议焦点为原告的各项诉讼请求是否有事实依据和法律依据。首先，关于原告主张解除与被告的劳动关系，庭审中查明，双方对解除劳动关系无异议，故本院对该项主张予以支持。其次，关于原告应当如何享受工伤保险待遇的问题，劳动者的合法权益应当依法受到保护，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇…”。本案原告因工作原因受到身体伤害，且已认定为工伤，故原告邱学如应当按照法律规定享受工伤保险待遇。原告邱学如为八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）…八级伤残为11个月本人工资…（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《工伤保险条例》第六十四条规定：“…本条例所称的工资，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月工资平均月缴费工资…”。被告为原告缴纳有工伤保险，故被告应当支付原告一次性伤残补助金，计算为5129元/月×11月=56419元，该费用由被告从工伤保险基金中支付。根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：…八级伤残为21个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：…八级伤残为12个月的本人工资。工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%…”。原、被告双方同意解除劳动关系，原告已满56周岁，根据上述规定，一次性工伤医疗补助金计算为5639元/月×21月，核减20%，为94735.2元，该费用由被告从工伤保险基金中支付；一次性伤残就业补助金计算为5639元/月×12月，核减20%，为54134.4元，由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，被告经长治市劳动能力鉴定委员会依法确定停工留薪期为11个月，按原告受伤前缴费基数计算为5129元×11月=56419元，由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”法律规定经劳动能力鉴定委员会确认的护理费由工伤保险基金支付，本案被告经鉴定为无护理依赖，故只能计算住院期间的护理费，原告住院共计98天，除去支付护理人员一个月的工资外，按照居民服务业标准计算68天为46693元/365天×68天=8699元，由被告支付，超出部分不予支持。关于原告主张的住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条规定：“…职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，…”及《长治市人民政府办公厅关于长治市职工住院治疗工伤期间伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准相关事宜的通知》规定：“职工住院治疗工伤期间支出的伙食费，按住院期间的实际天数实行定额补助。统筹地区以内按每人每天20元计算。”被告在沁源县第二人民医院住院治疗属于统筹地区内，住院伙食补助费计算为98天×20元/天=1960元，超出部分不予支持，该费用从工伤保险基金中支付。关于原告主张的营养费，没有法律依据本院不予支持。上述费用共计272366.6元。综上，被告应当支付原告一次性伤残补助金56419元、一次性工伤医疗补助金94735.2元、住院伙食补助费1960元，三项费用从工伤保险基金中支付；被告还应当支付原告一次性伤残就业补助金54134.4元、停工留薪期工资56419元、护理费8699元，除去原告已支付的43000元，还应支付76252.4元。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条之规定判决如下：一、解除原告邱学如与被告中矿建设集团有限公司的劳动关系；二、被告中矿建设集团有限公司从工伤保险基金中支付原告邱学如一次性伤残补助金56419元、一次性工伤医疗补助金94735.2元、伙食补助费1960元，共计153114.2元；于本判决生效后一个月内支付；三、被告中矿建设集团有限公司支付原告邱学如一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费76252.4元；于本判决生效后一个月内支付；四、驳回原告邱学如的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告中矿建设集团有限公司承担。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于邱学如应得的一次性伤残就业补助金，中矿集团主张应按照月工资3000元的标准计算，根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：……（二）一次性伤残就业补助金标准：……八级伤残为12个月的本人工资。”一审依据邱学如缴费基数5639元计算一次性伤残就业补助金并无不妥，本院予以确认，中矿集团认为应按照月工资3000元的标准计算一次性伤残就业补助金，与《工伤保险条例》及《山西省实施工伤保险条例办法》明确规定的赔偿标准不符，本院不予支持。中矿集团上诉请求解除双方之间的劳动关系、核减已支付邱学如的各项工伤待遇43000元，一审判决已经予以支持。中矿集团上诉称其不应支付一次性伤残补助金56419元、一次性工伤医疗补助金94735.2元、伙食补助费1960元，上述三项费用一审已判令从工伤保险基金中支付，并非由中矿集团自行承担。中矿集团上诉称其不应支付护理费8699元，因邱学如经鉴定为无护理依赖，不符合工伤保险基金支付护理费的情形，一审判令中矿集团支付护理费并无不当，本院予以认定，对中矿集团的该项主张本院不予支持。邱学如对一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金提出异议，但因其未提出上诉，本院对该两项主张不予处理。综上所述，原审法院认定的各项赔偿数额正确，中矿集团的上诉请求理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中矿建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 闫明先审判员 张建兵审判员 郝志芳二0二0年十二月二十五日（法官助理 郭荣蓉书记员 张彦玲