湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0683民初2184号原告：开封空分集团有限公司，住所地：河南省开封市魏都路**，统一社会信用代码：91410200268421949M。法定代表人：曾祥志，该公司董事长。委托诉讼代理人：张晓飞，该公司职工。代理权限：特别授权。被告：枣阳福润禽业食品有限公司，住，住所地：湖北省枣阳市南城办事处史岗村桃园路**一社会信用代码：914206836797700352。法定代表人：周学中，该公司经理。委托诉讼代理人：陈永安，该公司职工。代理权限：特别授权。原告开封空分集团有限公司（以下简称开封公司）与被告枣阳福润禽业食品有限公司（以下简称福润公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告开封公司的委托诉讼代理人张晓飞、被告福润公司的委托诉讼代理人陈永安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告开封空分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告给付欠款97388元及延期违约金138844元（按中国人民银行同期贷款利率上浮50%自2013年5月16日至付清之日止）。2.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2011年，原告开封公司与被告福润公司签订一份彩钢板采购安装合同（合同编号YRZYR20130509），合同总价1390000元。原告开封公司完成了合同约定的所有义务，但被告福润公司在2013年5月16日之前仅支付了1045000元，在2019年8月30日，以赤峰雨润农产品物流有限公司所有的一辆别克G18商务车作价247612元冲抵部分工程款，尚欠97388元未付。经原告开封公司多次催要，被告以各种理由推脱拒绝还款。为此，原告特诉至法院请求解决。原告开封公司为支持自己的诉讼请求，向法院提交的证据为：1.工程款支付证书复印件，证明剩余欠款的数额；2.三方协议原件，证明在2019年通过三方协议抵车，福润公司支付了247612元；3.福润公司出具的《关于提供工程款发票的通知》，证明被告对欠款进行了认可；4.陈永安与张晓飞微信聊天截屏纸质件3张以及陈永安的微信名片信息，证明被告对欠款进行了认可。对上述证据，被告福润公司未提出异议。认可其公司确实欠款，但同时辩称：前期我公司已经通过抵车付款247612元，但对方没有开具发票，造成我公司无法付款入账；从陈永安调任福润公司任职四年八个月期间内，原告从未催收本案欠款，原告的起诉已过诉讼时效；原告提供的工程质量有问题，剩余货款应扣除质保金69500元。为支持自己的辩称意见，福润公司向本院提交了以下证据：福润公司与开封公司签订的不锈钢、彩钢聚氨酯保温板/彩钢聚笨荚芯板采购安装合同、合同产品清单等电子文档。开封公司对福润公司提交的上述证据的真实性予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年，原告开封公司与被告福润公司签订一份《彩钢板采购安装合同》，合同主要约定：开封公司为福润公司提供彩钢板货物并进行安装，合同总价165万元。安装工期为80个日历天内安装完毕，第85天准时向福润公司交付使用；质保期为一年，自标的物安装完成验收合格起一年。结算方式为开封公司应在双方书面同意之价格的基础上，按照福润公司验收的实际数量，及时、准确地出具税务部门正规的全额发票，后凭标的物或工程验收各方签字确认的缴库清单、验收报告、税务部门正规发票等办理设备货款结算手续。合同还对开封公司的安装人员资质、福润公司对安装过程的监理进行了约定。合同签订后，开封公司提供了彩钢板货物并进行了安装。2013年5月，福润公司向开封公司送达《工程款支付证书》，载明：彩钢板采购安装工程总价款为139万元，已支付工程款104.50万元。2019年8月，福润公司在组织公司债务清理工作中，主动联系开封公司，确认其公司尚欠开封公司工程款345000元。同月30日，开封公司、福润公司、赤峰雨润农产品物流有限公司签订三方协议，约定将赤峰雨润农产品物流有限公司名下的一辆车牌号码为蒙DX688**的别克G18商务车交付于开封公司，并抵销福润公司欠款247612元。三方协议签订后，三方当事人依约交付了车辆。2019年12月20日，福润公司向开封公司送达《关于提供工程款发票的通知》，要求开封公司出具以车抵款部分的发票。庭审中，开封公司述称，其公司已出具了104.50万元数额的发票，尚有345000元数额的发票，即以车抵款部分的247612元和尚余欠款97388元，没有向福润公司出具。在审理过程中，经本院主持调解，因双方争议较大，未能达成一致意见。本院认为，买卖合同是以转移所有权为目的的合同，双方权利义务所指向的对象是一定的物；承揽合同是以完成一定的工作为目的的合同，双方权利义务所指向的对象主要是一定的行为。根据开封公司与福润公司签订《彩钢板采购安装合同》内容，开封公司除出售给福润公司相应的彩钢板货物外，还要为福润公司提供彩钢板工程安装服务；同时，合同还对开封公司的具体安装人员的资质以及开封公司对安装过程的监理也进行了约定。因此，双方之间的法律关系符合承揽合同法律关系的基本特征。故本案案由应确定为承揽合同纠纷。本案双方当事人争议的焦点问题为：一是开封公司的起诉是否超过了诉讼时效问题；二是福润公司支付欠款与开封公司出具发票的履行先后顺序问题；三是工程质量及质保金是否应支付问题。1.关于开封公司的起诉是否已超过诉讼时效问题福润公司辩称，本案欠款发生后，在长达四年八个月的期间内，开封公司未向其公司主张债权，原告的起诉已过诉讼时效。对此，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持”。本案中，在2019年8月，福润公司主动联系开封公司，双方对案涉工程进行了对账结算，确认福润公司尚欠开封公司工程款345000元。此后，福润公司又以车抵款方式抵销了其部分债务。上述情况，应分别视为福润公司作出了同意履行债务的意思表示和自愿履行了部分债务。福润公司自愿履行债务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，本院不予支持。福润公司的上述债务确认行为、以车抵欠行为均导致本案诉讼时效期间重新计算，开封公司的起诉没有超过诉讼时效期间。福润公司认为开封公司的起诉已超过诉讼时效期间的理由不成立，本院不予采纳。2.关于福润公司支付欠款与开封公司出具发票的履行先后顺序问题福润公司辩称，开封公司应先出具相应发票后，其公司才应支付相应工程款。对此，双方在《彩钢板采购安装合同》中约定的结算方式为：开封公司应在双方书面同意之价格的基础上，按照福润公司验收的实际数量，及时、准确地出具税务部门正规的全额发票，后凭标的物或工程验收各方签字确认的缴库清单、验收报告、税务部门正规发票等办理设备货款结算手续。上述内容表明，双方在合同中约定了开封公司先出具发票，福润公司后支付款项的履行顺序。福润公司的辩称理由成立，本院予以采纳。3.关于案涉工程质量及质保金是否应支付问题福润公司辩称，开封公司提供的工程质量存在问题，其公司应支付的工程款应扣减质保金69500元。对此，本院认为，由于福润公司未举证证明，其公司在规定的质保期内向开封公司提出了质量异议，但却在合同签订后的数年之久后的2019年8月，主动联系到开封公司，双方还就尚欠345000元工程款进行了对账确认。可见当时，双方关于质量问题的争议已得到解决，福润公司应依照其确认的数额履行支付欠款义务。故福润公司扣减质保金的辩称意见，并无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，本院认为，开封公司与福润公司签订的《彩钢板采购安装合同》，系双方真实意思表示，内容不违背法律、行政性法规的强制性规定，属有效合同。当事人应全面履行自己的合同义务。在款项结算方式上，双方明确约定了开封公司先出具发票，福润公司后支付款项的先后履行顺序。经本院查明并确认，福润公司尚欠工程款为97388元（345000元－247612元），开封公司还应出具的发票金额为345000元，其中包括福润公司已支付的以车抵款的247612元和尚应支付的97388元。在开封公司提供了货物安装工程，并出具相应发票后，福润公司有支付相应的工程价款的义务。本案中，开封公司还诉请福润公司支付138844元的延期付款违约金，因福润公司未能付款的主要原因是开封公司未先行出具发票所致，开封公司的上述诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定，判决如下：一、被告枣阳福润禽业食品有限公司应在原告开封空分集团有限公司出具金额为345000元发票后的十日内，支付原告开封空分集团有限公司欠款97388元；二、驳回原告开封空分集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2234元，公告费350元，共计2584元，由原告开封空分集团有限公司、被告枣阳福润禽业食品有限公司各自负担1292元，均于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判长  任海霞审判员  王家海审判员  李有保二〇二〇年十二月十一日书记员  吴发壮