安徽省霍山县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1525民初1751号 原告：巢某某，男，1969年2月4日出生，汉族,住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：段玉宏，安徽龙舒律师事务所律师。 被告:张某某，男，1971年11月8日出生，汉族，住安徽省舒城县。 被告:徐某某，男，1982年9月20日出生，汉族，住安徽省舒城县。 委托诉讼代理人：刘中梅（系徐某某妻子），女，1983年12月16日出生，汉族，住安徽省舒城县。 原告巢某某与被告张某某、徐某某建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巢某某及其委托诉讼代理人段玉宏，被告徐某某及其委托诉讼代理人刘中梅到庭参加诉讼。被告张某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告巢某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告张某某、徐某某共同给付原告工程款92500元，并按银行同期贷款利率支付自2014年6月15日至实际给付日的利息损失;2.判令两被告共同给付原告违约金24790元（123950元×20%）;3.判令两被告共同承担本案诉讼费用。 事实和理由：2011年5月30日，两被告与原告签订《钢管脚手架承包合同》，将霍山南岳.倾城之恋13#、17#楼钢管脚手架搭设工程承包给原告施工。合同采用包工包料方式，工作内容包括:外架体安拆、外架围网安拆、竹笆铺拆、搅拌机棚安拆；工期为6个月，如到期没有通知或到期不能拆除脚手架，按建筑面积每天每平方米递增0.13元工程造价；工程造价按建筑面积每平方米25元计算，以建设单位与施工单位签订的总承包合同面积为准。付款方式:脚手架安装三层结束，付工程总款的20%;安装顶层结束，付工程总款的40%;主体验收合格后，付工程总款的60%;余款在拆除后15日内付清。合同同时约定，如不如期支付工程款，按工程总造价20%支付违约金。合同签订当日，17#楼脚手架开始搭设。17#楼建筑面积4958平方米，完工后经双方结算，被告于2014年6月15日向原告出具欠条一张，欠条上载明:今欠到霍山倾城之恋17#楼架子工人工费玖万贰仟伍佰元（92500.00）。原告每年多次催要，两被告都以工程款未与发包方结算等理由推脱，故此诉讼，望判如所请。 原告提供了下列证据：1.原告身份证复印件，证明原告的身份及诉讼主体资格；2.被告身份证复印件，证明被告的身份及诉讼主体资格；3.《钢管脚手架承包合同》，证明被告将霍山南岳.倾城之恋13＃、17＃楼钢管脚手架搭设工程承包给原告施工；4.欠条，证明被告欠原告17＃楼架子工人工费92500元；5.录音光盘（原告和被告张某某2019年12月1日通话录音、和被告徐某某2019年12月9日通话录音），证明原告向被告催款的事实；6.证人程某证言，证明原告向被告张某某催款的事实。 被告张某某未到庭参加诉讼，既未递交答辩状，也未提供证据。 被告徐某某辩称，一、徐某某不是本案适格诉讼主体。霍山南岳.倾城之恋是安徽中鹏建筑工程有限公司（下文简称中鹏公司）承建的，17#楼实际施工人是张某某，徐某某不是合同相对方，也不是适格的诉讼主体。原告方提交的证据中，租赁合同的相对方是“霍山南岳.倾城之恋13#、17#楼”，而13#楼的实际施工人是毛能祥，17#楼的实际施工人是张某某，均于徐某某无关。合同上之所以有徐某某的签字，仅是因为徐某某作为霍山南岳.倾城之恋的负责人，依据中鹏公司的授权履行的职务行为。因此，徐某某不是本案适格的诉讼主体。二、本案已经超过诉讼时效。欠条的出具时间为2014年6月15日，根据《民法总则》的相关规定，欠条已经超过诉讼时效。三、合同及欠条均没有涉及违约金和利息，原告该项诉请不应支持。四、由于徐某某并非本案的适格被告，本案的诉讼费用不应由徐某某承担。综上，原告诉请徐某某承担霍山南岳.倾城之恋17#楼钢管脚手架工程款，无任何事实根据和法律依据，应该驳回原告对徐某某的诉请。 被告徐某某提供了下列证据：1.六安市中级人民法院（2018）皖15民终2554号民事判决书，证明张某某是17#楼实际施工人、徐某某是中鹏公司授权委托的项目负责人；2.授权委托书，证明中鹏公司授权徐某某签署公司相关文件。3.结算单、收条，证明徐某某与原告仅有16#、19#、23#、24#楼的脚手架承包关系，承包工程款已经结清，17#楼与徐某某无关。 经庭审举证、质证，被告徐某某对于原告的证据发表以下质证意见：证据1,无异议。证据2，真实性、合法性无异议，关联性有异议，徐某某不是本案的适格主体。证据3，合同的真实性、合法性无异议，关联性有异议，合同中徐某某仅是作为项目负责人履行职务，不能达到原告的证明目的。证据4，真实性、合法性、关联性均有异议，徐某某对张某某何时出具欠条、何时结算并不知情，且欠条过了诉讼时效，所以不能达到原告的证明目的。证据5，第一段是张某某的声音，张某某说要钱应找项目部，也没有说这个工程是与徐某某合伙干的，不能达到原告的证明目的；第二段是徐某某本人，录音说得非常明确：工程合同是中鹏公司签的，徐某某作为项目经理在合同上签字，系证明人，对方没有否定徐某某的表达，这段录音不能证明徐某某欠原告钱。证据6，对证人程某的证言无异议，可以证明徐某某仅是项目负责人，17＃楼是张某某施工的，与徐某某无关。 原告对被告徐某某的证据发表的质证意见为：证据1，真实性无异议，与本案无关联性，生效判决认定17#楼是张某某承建的，但是不能基于该事实否定徐某某属于合同相对方；即使徐某某是项目负责人，也不能排除徐某某的其他身份，从徐某某提供的三份证据看，徐某某也是相关项目的承建人。证据2，委托书是复印件，即使是原件，中鹏公司的授权也仅是授权徐某某代表公司层面签署文件，本案的合同是分包合同，并不属于公司层面的合同。证据3，结算单涉及徐某某和李松陆合伙施工的项目，并不涉及张某某、徐某某合伙施工的工程，与本案没有关联性，这也可以看出徐某某的双重身份。 本院经审理认定事实如下：2011年5月30日，巢某某与张某某签订《钢管脚手架承包合同》，霍山南岳.倾城之恋13#、17#楼作为合同的甲方，巢某某作为合同的乙方。合同约定，甲方将搭设钢管脚手架分项工程承包给乙方施工，包工包料；工作内容：外架体安拆、外架围网安拆、竹笆铺拆、搅拌机棚安拆；工期6个月，工程造价按建筑面积25元/m2计算；付款方式:脚手架安装三层结束付工程款总额的20%，安装顶层结束付工程款总额的40%，主体验收合格后付工程款总额的60%，余款在脚手架拆除后15日内付清；甲方如不如期支付工程款，按工程总造价的20%支付违约金。合同的甲方有张某某签名，徐某某在张某某签名的上方空白处签名，乙方有巢某某签名。合同签订后，巢某某即进行施工。2014年6月15日，巢某某与张某某结算，张某某尚欠巢某某架子工人工费92500元，张某某立下一份欠条给巢某某：“今欠到霍山倾城之恋17#架子工人工费玖万贰仟五百元（92500.00），欠款人：张某某，2014年6月15日”。此款经巢某某向张某某催要，张某某至今未给付。 另查明，霍山南岳.倾城之恋小区项目工程由中鹏公司承建，徐某某是项目负责人。其中，13#楼由毛能祥实际施工，17#楼由张某某实际施工，16#、19#-24#楼由徐某某实际施工。徐某某将16#、19#、23#、24#楼脚手架工程分包给巢某某施工，徐某某与巢某某已于2013年7月8日结算。 上述事实，有钢管脚手架承包合同、欠条、结算清单、收条、民事判决书及当事人陈述在案证实。 本院认为，张某某将17#楼脚手架分项工程承包给巢某某施工，巢某某已经施工完毕，张某某应当给付巢某某工程款。张某某仅给付部分工程款，对于余欠款92500元，依法应当给付。合同约定：“甲方如不如期支付工程款，按工程总造价的20%支付违约金”，张某某至今未支付余款，应当按照约定向巢某某支付违约金。因巢某某未举证证明案涉工程总价款金额，故违约金应以余欠款92500元为基数按20%支付。由于违约金具有弥补损失的功能，本院已予支持，又因双方未约定欠款利息，故巢某某诉请张某某支付利息损失，本院不予支持。张某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，既未递交答辩状，也未提供证据，视为放弃答辩、举证和质证的权利。 关于徐某某应否承担本案工程款的给付责任问题。一、徐某某是霍山南岳.倾城之恋小区工程项目负责人，同时也是16#、19#-24#楼的实际施工人，徐某某将其中的16#、19#、23#、24#楼脚手架工程承包给巢某某施工，已由徐某某经手与巢某某进行结算。二、13#楼由毛能祥实际施工，17#楼由张某某实际施工，毛能祥将13#楼的脚手架工程、张某某将17#楼的脚手架工程承包给巢某某施工，本案证据显示两栋楼的脚手架工程签订了一份合同，徐某某在甲方张某某签名的上方空白处签名，乙方由巢某某签名，巢某某主张的是17#楼脚手架工程款，张某某与巢某某已经结算，张某某立下欠条给巢某某，债权债务关系已经明确，债权人、债务人也已确定，巢某某未举证证明徐某某参与17#楼脚手架工程款结算，也未提供徐某某参与13#楼脚手架工程款结算的证据。可见，由徐某某承包给巢某某的16#、19#、23#、24#楼脚手架工程的工程款的结算均由徐某某经手结算，而13#楼和17#楼脚手架工程都是巢某某承包施工，巢某某均未提供徐某某经手或者参与该两栋楼脚手架工程款结算的证据。根据上述相关合同的履行和结算情况，本院认为，徐某某举证证明其作为项目负责人身份在合同甲方上方空白处签名仅起见证作用，其证明力要大于巢某某的证据的证明力，巢某某要求徐某某给付脚手架工程款，证据不充分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告张某某给付原告巢某某脚手架工程款92500元； 二、被告张某某支付原告巢某某违约金18500元（92500元×20%）； 上述第一、二项，履行期限为于本判决生效之日起十日内（账号：34×××10；户名：霍山县人民法院立案庭；开户行：中国建设银行股份有限公司霍山支行；汇款单须注明案号）。 三、驳回原告巢某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3100元，减半收取计1550元，由原告巢某某负担290元，被告张某某负担1260元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  姚道龙 二〇二〇年十二月八日 书记员  刘纯倩 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。