四川省泸州市龙马潭区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0504刑初400号 公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院。 被告人曾子豪，男，1992年2月10日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地四川省泸州市龙马潭区。曾因犯故意伤害罪，于2012年7月26日被泸州市纳溪区人民法院判处有期徒刑三年九个月，于2014年9月6日刑满释放。因本案于2020年5月29日被刑事拘留，同年7月2日被执行逮捕。现羁押于泸县看守所。 指定辩护人谢鹏，泸州市龙马潭区法律援助中心指派律师。 泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检一部刑诉[2020]135号起诉书指控被告人曾子豪犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院立案受理后，依法由简易程序转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。泸州市龙马潭区人民检察院指派检察员曾虹出庭支持公诉，被告人曾子豪及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人曾子豪于2020年5月期间，多次向方某、李某贩卖毒品： 1.2020年5月23日，曾子豪在泸州市龙马潭区××小区分两次卖给方某共5颗麻古丸和少量冰毒，并通过微信扫码收取500元； 2.2020年5月24日，曾子豪在泸州市龙马潭区××小区××次卖给方某14颗麻古丸和少量冰毒，并通过微信扫码收取1400元； 3.2020年5月27日，曾子豪在泸州市龙马潭区××小区分两次卖给方某共4颗麻古丸和少量冰毒，并通过微信扫码收取400元； 4.2020年5月28日，曾子豪欲贩卖麻古丸和冰毒给方某，方某用支付宝支付491元后，到泸州市江阳区“城市之心”取毒品时，被侦查人员抓获； 5.2020年5月23日18时许，曾子豪在泸州市龙马潭区××小区前卖给李某3颗麻古丸和少量冰毒，并通过支付宝收取350元； 6.2020年5月25日，曾子豪在泸州市龙马潭区××花园小区门前卖给李某5麻古丸和少量冰毒，并通过微信收取500元； 2020年5月27日23时许，侦查人员在泸州市江阳区××路××号“城市之心”1号楼内将曾子豪抓获，并从其随身携带物品中查获疑似冰毒4.34克，疑似麻古丸0.77克。经鉴定，从上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺。 公诉机关认为，被告人曾子豪向他人多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，建议判处被告人曾子豪有期徒刑四年六个月至五年六个月。 被告人曾子豪对指控罪名及事实无异议，审理过程中自愿认罪认罚。 辩护人的辩护意见是，指控的第4笔为控制下交付，应当不计入贩卖次数中。被告人存在以贩养吸的情况，应当酌情予以从轻，并且其身上查获的毒品不应计入犯罪数额中。综上，建议人民法院在公诉量刑建议幅度内从轻处罚。 经审理查明： 被告人曾子豪在2020年5月期间多次向方某、李某贩卖毒品： 1.2020年5月23日，被告人曾子豪在泸州市龙马潭区××小区门口卖给李某3颗麻古丸和少量冰毒，收取毒资350元； 2.2020年5月25日，被告人曾子豪在泸州市龙马潭区××花园小区门口贩卖给李某5麻古丸和少量冰毒，收取毒资500元； 3.2020年5月23日，被告人曾子豪在泸州市龙马潭区××小区分两次共计贩卖给方某5颗麻古丸和少量冰毒，收取毒资500元； 4.2020年5月24日，被告人曾子豪在泸州市龙马潭区××小区××次共计贩卖给方某14颗麻古丸和少量冰毒，收取毒资1400元； 5.2020年5月27日，被告人曾子豪在泸州市龙马潭区××小区分两次共计贩卖给方某4颗麻古丸和少量冰毒，收取毒资400元； 2020年5月27日23时许，被告人曾子豪在泸州市江阳区××路××号“城市之心”1号楼内被公安机关抓获归案，并从其随身携带的物品中查获红色丸状可疑物8颗，经称量净重0.77克；白色晶体状可疑物4包，经称量净重4.34克。经鉴定，从上述查获的毒品疑似物中均分别检出甲基苯丙胺成分。 另查明，2020年5月28日凌晨，方某欲向被告人曾子豪购买毒品，并通过支付宝交易方式向被告人曾子豪支付了491元毒资，后到泸州市江阳区“城市之心”取毒品时被公安机关抓获。 同时查明，被告人曾子豪曾因吸食毒品被给予过行政处罚。归案后经吸毒现场检测，尿检结果呈阳性。 认定上述事实的证据有：指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕证、户籍证明、抓获经过、归案情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、称量笔录、抽样笔录、涉案物品照片、提取笔录及手机照片、现场及扣押毒品照片、涉案物品出入库清单、鉴定委托书、检定证书、检材／样本情况、鉴定意见通知书、（泸市）公（物）鉴（理化）字［2020］160号物证检验报告、现场勘验笔录及照片、现场指认笔录、指认照片、检测样本提取笔录、吸毒现场检测报告书及尿检照片、情况说明、前科说明、吸毒人员信息表、（2012）纳溪刑初字第44号刑事判决书、释放通知书、被告人户籍证明、行政处罚决定书、电子证物检查工作记录、电子物证检验人员资质证书、手机取证报告，证人李某、方某的证言及辨认笔录，被告人曾子豪的供述与辩解及其辨认笔录，视听资料等，并经庭审质证，本院依法予以采信。 本院认为，被告人曾子豪明知是毒品而多次进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，本院依法予以支持。依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款之规定，向多人贩毒或者多次贩毒的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑。对辩护人提出被告人曾子豪系吸毒人员，身上查获的毒品不应计入犯罪数额且量刑时考虑其吸食毒品的情节从轻处罚的辩护意见，本院认为，依照《最高人民法院关于印发的通知》，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案中证明被告人曾子豪贩卖及查获的毒品数量的证据确实充分，应当以此作为认定其贩毒数量，故对辩护人相关辩护意见，本院依法不予采纳。对辩护人提出2020年5月28日收取方某491元毒资的该笔指控不应计入贩卖事实的辩护意见，本院认为，方某此次购买毒品时被告人曾子豪已被公安机关抓获归案，其主观上不存在该笔贩卖事实的故意，客观上毒品亦未进行实际交付，故对此辩护意见本院依法予以采纳。被告人曾子豪虽在归案后未能如实供述全部犯罪行为，但在庭审辩论终结前能够如实供述并自愿认罪认罚，依法可以对其从轻从宽处罚。被告人曾子豪具有犯罪前科，酌予从重处罚。据此，结合本案被告人曾子豪的全部犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款之规定，判决如下： 一、被告人曾子豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金一万元； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的1日，即被告人曾子豪的刑期从2020年5月29日起至2025年3月27日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。) 二、被告人曾子豪违法所得3641元依法予以追缴，上缴国库；在案扣押毒品依法予以没收，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长 严 婷 人民陪审员 颜 洪 人民陪审员 周尚富 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员 韩璐遥 附：相关法条 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚…… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。…… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的”。