黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0604民初3661号原告：殷双，男，1954年3月26日出生，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：殷洪莲（原告之女），女，1978年11月12日出生，住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人:吴中凤（原告之妻），女，1955年2月23日出生，住黑龙江省大庆市让胡路区。被告：马桂民，男，1961年11月6日出生，住大庆市龙凤区。被告：大庆阳光热力有限公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区南一路盖家屯。法定代表人：赵万春，职务经理。原告殷双诉被告马桂民、大庆阳光热力有限公司（以下简称阳光热力）侵权责任纠纷一案，本院于2020年9月7日受理后，依法适用简易程序审理，于2020年10月14日第一次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人殷洪莲到到庭参加了诉讼，被告马桂民、阳光热力经本院合法传唤未到庭参加庭审。本院于2020年12月4日第二次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人殷洪莲、被告马桂民到庭参加了审理，被告阳光热力经本院合法传唤未到庭参加庭审，本案现已审理终结。原告殷双向法院提出诉讼请求：1.判令二被告连带赔偿原告住院伙食补助费5100元，其余损失待司法鉴定以后再行主张。2.本案诉讼费用由二被告承担。诉讼中原告就伤情申请鉴定，后参照鉴定意见将第一项诉讼变更为：1.令二被告共同赔偿原告住院伙食费5100元、误工费24000元、营养费9000元、护理费10890元、后续治疗费15000元、康复中医药费1000元、交通费500元、鉴定费2900元、专家费200元、检查拍片270元，共计68860元。事实和理由：从2016年开始，每年的供暖期即每年的10月份到4月份，原告都在被告大庆阳光热力有限公司从事烧锅炉的工作，工资每月以现金的形式由大庆阳光热力有限公司支付给原告，2020年4月供暖期结束以后，大庆阳光热力有限公司要进行锅炉改造，将工程承包给了没有资质的第二被告马桂民，二被告继续聘用原告从事力工工作，但并未与原告签订书面的劳动合同，约定工资一天160元，按月现金结算，大庆阳光热力有限公司在平安养老保险股份有限公司给原告投保了意外险。2020年6月3日，原告在从事力工工作的工程中，因为跳板折了，导致原告从高处摔下，事故发生以后，原告被姓谢的领工员和姓王的工地负责人送往大庆宏伟六队一个私人诊所检查，私人诊所的大夫检查后建议去大庆中医骨伤病医院检查救治，随即原告被送往大庆中医骨伤病医院治疗，住院51天，住院共计花费45780元均是被告垫付的，出院以后原、被告就赔偿事宜无法达成一致，故原告诉至法院，请求维护原告合法权益。被告马桂民辩称，原告确实在我处干活，受雇于我，原告受伤损失应由原告自行承担，因为我们工作前都开安全会议，有安全教育，但是他违反了安全条例，施工过程中原告自己不佩戴我方提供的安全帽、安全带、手套，自行搭建跳板，而且我们还有专职安全员，每天牺牲半小时时间在讲安全问题，提示安全，工作时我们不能一对一去进行看护，所以我认为原告受伤是由于自身原因，我方没有责任。关于损失全不认可。被告不予赔偿。被告阳光热力未提交书面代理意见。经审理本院认定事实如下：2020年6月3日，原告殷双在被告阳光热力锅炉改造工程中从事力工工作时从高空跳板上摔下导致左足外伤，并于受伤当日入住大庆中医骨伤病医院接受治疗，住院51天，花费住院费45780元，该费用由被告马桂民实际垫付。诉讼中大庆市让胡路区人民法院委托大庆油田总医院司法鉴定所对殷双1.伤残等级，2、误工期限，3、护理期限及人数，4、营养期限，5.后续治疗费，进行司法鉴定，大庆油田总医院司法鉴定所于2020年11月17日作出庆油总院[2019]临司鉴字208号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、殷双所受损伤不构成伤残等级，2、殷双的误工期评定为150日；护理期评定为60日（护理人数为1人）；营养期评定为90日，3、殷双后续治疗费用约为15000元（人民币）左右，或以实际合理支出计算。出院以后原、被告就赔偿事宜无法达成一致，故原告诉至法院，1.请求判令二被告共同赔偿原告住院伙食费5100元、误工费24000元、营养费9000元、护理费10890元、后续治疗费15000元、康复中医院费1000元、交通费500元、鉴定费2900元、专家费200元、检查拍片270元，共计68860元。2.本案诉讼费由被告承担。另查：被告阳光热力于2019年11月15日在中国平安保险公司为原告殷双投保了意外医疗责任险，原告受伤时在保险期限内，平安保险公司已经赔付给原告医疗费5506.64元。阳光热力将夏季锅炉改造工程以班组内部承包的方式分包给被告马桂民，原告事实上由被告马桂民雇佣，经本院查实被告马桂民没有相应的锅炉检修行业维修资质。庭审中马桂民向本院提交大庆阳光热力为其出具的证明一份，内容：“马桂民是大庆阳光热力有限公司维修队负责人，专职负责企业夏季检修工作，是夏季检修施工法定负责人，施工中出现的一切问题均由马桂民负责”。再查：原告自2016年至实际受伤日止，每年的供暖期间10月至次年4月期间均在被告阳光热力从事烧锅炉工作，每月工资1800元至2200元不等。2020年4月供暖期结束后，原告在被告马桂民负责的阳光热力锅炉改造工程中从事力工工作，每日工资160元，原告因工受伤后由其女儿殷洪莲实际护理。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中原告殷双受雇于被告马桂民从事力工工作，殷双在工作期间跌落受伤，被告马桂民作为雇主应当承担赔偿责任。现被告马桂民辩称其不承担赔偿责任，抗辩认为原告自身未尽到注意义务，故从高空跌落受伤，原告自身存在过错。经过庭审双方举证及本院查明的事实可知，原告殷双在工作期间不存在故意或者重大过失，殷双对其受雇过程中受伤自身行为并无不当，因此被告马桂民的抗辩意见，本院不予采信。阳光热力将锅炉夏季维修工程通过内部分包的方式实际分包给没有相应行业维修资质的马桂民，阳光热力应当就马桂民是否有行业维修资质以及是否符合安全生产条件进行审查，现阳光热力经本院合法传唤未到庭参加庭审，亦未向本院提交相应证据证实其已尽到审查义务，故被告阳光热力应当与实际雇主被告马桂民承担连带赔偿责任。对原告的具体损失认定如下：1.原告主张康复中医药费1000元，经本院核查，认为上述中药与原告伤情有因果关系，应当予以支持，但原告计算金额有误，中医药费应为710元；2.原告主张住院伙食补助费用5100元，原告住院51天，按照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元的费用计算（51天×100元），原告主张符合法律规定，本院予以支持；3.原告主张营养费9000元，原告受伤应当加强营养，伤情鉴定意见为营养时限90日，本院参照住院期间伙食补助标准计算，原告主张在合理范围内，本院予以支持；4.原告主张误工24000元，原告伤情鉴定意见为误工期150日，原告主张按照160元/天计算误工损失，本院认为，原告虽在受伤时日工资为160元，但该工作资性质为零散工，工资收入具有不特性和不稳定性，经原、被告庭审确认原告自2016年至原告受伤日前，原告在每年的供暖期均在阳光热力从事烧锅炉的工作，月工资在1800元至2200元，非供暖期原告从事散工工作，依据以上事实，本院酌定，原告年收入分两部分计算，大庆供暖期期6个月，工资酌定2000元/月，工资共计12000元，剩余6月，按照黑龙江2019年城镇人均可支配收入30945元/年，计算6个月共计15472.5元，以上年收入共计27472.5元，原告伤情鉴定意见误工期为150日，故误工损失11290元（（12000元+15472.5）÷365×150）予以支持；5.原告主张护理费用10890元，原告伤情鉴定意见为护理期60日，其在法庭陈述其受伤期间系其女儿对其护理，但并未提交护理人员收入证明，原告主张按照依据黑龙江省2019居民服务业行业标准65339/年计算符合法律规定本院予以支持，但护理费计算金额有误，应为10740元（65339/365×60日），原告主张符合法律规定，本院予以支持；6.原告主张鉴定费及相关费用3370元，系因本次事故产生，且有正规票据证明，本院予以支持；7.原告主张交通费用500元，原告提交的出租车发票，无法证实其与本案原告的关联性，但由于原告伤情应产生交通费用，本院依法酌情支持交通费300元；8.原告主张后续治疗费用15000元，原告伤情鉴定意见为取内固定费用15000元，原告主张有法律依据，本院予以支持。综上，原告因本次伤情受到的损失为中医药费710元、住院伙食补助费5100元、营养费9000元、误工费11290元、护理费10740元、鉴定费及相关费用3370元、交通费300元、后续治疗费15000元，共计55510元。原告殷双住院期间花费全部住院费45780元已由被告马桂民垫付完毕，故原告殷双在平安保险公司领取的医药费赔偿5506.64元应当在被告应承担的赔偿金额55510元中予以扣减，故被告马桂民应赔偿原告50003.36元。被告马桂民现有证据不能证实原告在本案中存在过错，故对被告马桂民的答辩意见不予采信。被告马桂民应当承担以上全部赔偿责任，被告阳光热力对原告的上述损失承担连带赔偿责任。被告阳光热力经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告马桂民于判决生效后十日内赔偿原告殷双各项款项50003.36元；二、被告大庆阳光热力有限公司对上述赔偿款50003.36元承担连带给付责任；三、驳回原告殷双其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费761元，由被告马桂民承担承担525元，原告殷双自行承担236元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判长  郝雪莲二〇二〇年十二月十一日法官助理刘艳书记员齐琦附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费给根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人由固定首日的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的额，可以参照手速法院所在第相同或者相近行业上一年职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。