河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初6801号原告:许晓涛,男,汉族，1989年4月7日生，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人，王伟，河南洛浦律师事务所律师，特别授权。被告:洛阳新好景房地产开发有限公司，住所地:洛阳市孟津县城关镇小浪底大道御品名城营销中心**。法定代表人:潘跃正，总经理。委托诉讼代理人：李逯炜，河南开物律师事务所律师，特别授权。被告:洛阳鑫地房地产开发有限公司，住所地:洛阳市新区开元大道**龙泉大厦裙楼**。法定代表人:王铁锁。原告许晓涛诉被告洛阳新好景房地产开发有限公司、洛阳鑫地房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告许晓涛及其委托诉讼代理人王伟，被告洛阳新好景房地产开发有限公司（以下简称新好景公司）委托诉讼代理人李逯炜到庭参加了诉讼，被告洛阳鑫地房地产开发有限公司（以下简称鑫地公司）无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告许晓涛向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告立即偿还借款370000元。2、依法判决被告支付借款利息240500元(暂计至起诉之日,起诉后利息计算至债务全部清偿之日止)。3、依法判决被告支付违约金51000元(暂计至起诉之日)。4、被告承担全部诉讼费用。事实及理由：2015年2月23日，原告向被告新好景公司催要借款,被告新好景公司在无力还款情况下,将原告和原告亲属的三份借款合同合并,出具了新的借款合同，被告鑫地公司提供担保,并出具借据、担保函及还款计划书,合同约定原告出借370000元,自2015年2月23日至2019年2月23日,借款利率为月利率1%,若被告方违约,应赔偿违约金,即每超一日赔偿原告人民币100元,并承担相应法律责任,被告借款后没有按约定支付利息,原告多次讨要,被告一再推拖,借款期限到期后,被告以各种理由推拖，既不归还本金也不支付利息,被告的行为已构成严重违约,亦给原告造成巨大经济损失,为维护原告的合法权益,特提起诉讼,请人民法院依法判决。被告新好景公司辩称：根据民间借贷司法解释，大额借款应当提交银行流水、相应的取现凭证等印证借款事实的发生，借款合同系实践合同，应以原告实际支付金额认定借款本金，同时应当审查合同是否实际履行，审查原告在出借款项时是否存在将前期利息计入本金和预扣利息的情况，前期利息不能计入后期本金，预先在本金扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金，利息应以每期实付本金为基数按原告起诉时一年期市场报价利率计算。鑫地公司担保期间已过不应还款责任。原告主张的违约金没有事实和法律依据，答辩人不应承担。被告鑫地公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2015年2月23日，许晓涛作为甲方（出借人）和乙方（借款人）新好景公司、丙方（担保人）鑫地公司签订《借款合同》一份，编号为：15223号。合同内容为：“1、甲方向乙方提供借款人民币叁拾柒万元整（小写：￥370000元），期限为48个月，自2015年2月23日至2019年2月23日；2、借款利率为月利率1%，从出借人实际交付借款之日起计息至本金结清之日……”。许晓涛、新好景公司、鑫地公司及刘向前、刘淑可均在该合同上签章。同日，被告新好景公司向原告出具《借据》一份，载明：“今收到许晓涛人民币叁拾柒万元整，月利率1%，借款期限48个月，自2015年2月23日至2019年2月23日。如借款人不能按《借款合同》约定按时足额偿还借款本息，借款人自愿接受合同签订所在地有管辖的人民法院强制执行。借款人：洛阳新好景房地产开发有限公司”。鑫地公司向原告出具《担保函》一份，承诺被告到期未偿还上述款项，由其在到期日起三日内无条件代为偿还本息。原告提供《还款计划书》一份，载明：月利率1.0%，利息未付，借款人处加盖有刘向前、刘淑可印章。后因被告未依约还款，原告诉至本院。根据原告许晓涛个人陈述及证人杨某到庭作证证明，就本案37万元借款的形成过程，查明如下：（1）2013年7月1日，被告公司向原告母亲吕莲芝借款7万元，双方签订借款合同，按月息2分扣除三个月利息后，吕莲芝将出借款项65800元交付给杨某，杨某在扣除公司办公经费后，把剩余款项62650元转给了刘向前指定的人员刘淑可账户，之后该笔借款未按时偿还利息，双方于2015年1月结算时，将欠付的利息计入本金，重新签订了金额为95000元的借款合同。（2）2014年5月23日，被告公司向原告母亲吕莲芝借款7万元，双方签订借款合同，按月息2分扣除三个月利息后，吕莲芝将出借款项65800元交付给杨某，杨某在扣除公司办公经费后，把剩余款项63700元转给了刘向前指定的人员刘丹凤账户，至2014年11月23日，双方对该笔借款进行结算，将前期欠息5000元计入借款本金，重新签订了金额为75000元的借款合同。（3）2014年6月24日，被告公司向原告许晓涛借款20万元，双方签订借款合同，按月息2分扣除三个月利息后，原告许晓涛将出借款项188000元交付给杨某，杨某在扣除公司办公经费后，把剩余款项179000转给了刘向前指定的人员刘淑可账户。2015年2月23日，被告新好景公司将前述原告许晓涛及其母亲吕莲芝的三份借款合同（金额分别为20万元、75000元、95000元）合并为一份合同，与原告许晓涛重新签订了金额为37万元的借款合同，该合同签订后，被告未向原告偿还过本金及利息。以上事实原告提交了借款合同、银行交易明细清单显示的取款记录、杨某向刘淑可及刘丹凤的转账记录等证据予以佐证。另杨某在庭审中作证称：刘向前系洛阳新好景房地产开发有限公司、洛阳鑫地房地产开发有限公司、河南金晟源资产管理有限公司的董事长，2012年2月29日刘向前聘请其前去公司管理周转资金，当时通过亲戚朋友筹集资金用于公司周转，借款合同以前述几个公司签订，款项用于新好景公司买地，后公司偿还不起，应客户要求将借款合同统一更换为新好景公司，刘向前交代款项的统一转入杨某个人账户，杨某再根据刘向前指示转入刘向前、刘淑可、刘丹凤等账户。另根据本院（2018）豫0311民初4657号生效民事判决书查明事实：被告鑫地公司注册资本800万元，2013年5月22日法定代表人由刘向前变更为刘淑可，股东由刘向前87.5%、刘丹凤6.25%、陈建华6.25%变更为刘淑可87.5%、陈颖12.5%。被告新好景公司注册资本1000万元，2013年9月26日法定代表人由卢柱光变更为刘淑可，股东由李胜利20%、梁锦波20%、梁耀坤20%、何国柱20%、卢柱光20%变更为李胜利20%、刘淑可80%。本院认为：原、被告签订的《借款合同》、《借据》、《担保书》、《还款计划书》系双方的真实意思表示，且没有违反法律规定，双方应按协议的约定履行，被告新好景公司辩称没有收到原告借款，但原告提供的证据显示该款项通过杨某账户最终转入《借款合同》签订时新好景公司的法定代表人刘淑可及股东刘丹凤账户，被告新好景公司未提供证据证明其辩称理由，故本院不予采信。关于本案借款本金的数额认定，根据本案款项支付的时间、金额及借款合同出具时间、金额，结合当事人及证人的陈述，原告许晓涛及其母亲吕莲芝实际出借金额为319600元（188000+65800元+65800元），剩余50400元（370000元-319600元）应为截至2015年2月22日前欠付利息。自2015年2月23日起应以借款本金319600元为基数按照借款合同约定的月利率1%计算至被告实际履行之日止。被告鑫地公司作为保证人为案涉借款提供连带责任保证，合同中未约定保证期间，本案保证期间应为合同约定的借款期限届满之日起六个月，原告未提供证据证明其在保证期内向被告鑫地公司主张过权利，故保证期间已过，鑫地公司的保证责任免除。关于原告主张违约金的问题，借款合同的违约条款中约定，新好景公司违约，由鑫地房公司赔偿原告违约金每超一日100元，该约定并未涉及新好景公司应承担赔偿责任，故原告主张新好景公司承担违约责任，无事实及法律依据，依法不予支持。另就案涉借款的保证期间已过，鑫地公司的保证责任已经免除，故原告主张鑫地公司承担案涉借款的违约责任，于法无据，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告洛阳新好景房地产开发有限公司自本判决书生效后十日内偿还原告许晓涛借款本金319600元及利息（截至2015年2月22日前的利息为50400元，自2015年2月23日起利息以本金319600元为基数按月利率1%起计算至被告实际履行完毕之日止）；驳回原告许晓涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5208元，由被告洛阳新好景房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李雪二〇二〇年十二月三十一日书记员  杨曼