四川省邛崃市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0183民初1487号 原告：成都建工第二建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市府青路一段**。 法定代表人：薛庆文，职务不详。 委托诉讼代理人：邹雪，四川照真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖丹，四川照真律师事务所律师。 被告：四川家晟房地产开发有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府三街********。 法定代表人：邓娟，执行董事。 委托诉讼代理人：张良（公司员工），男，1966年3月12日出生，汉族，住四川省平昌县。 原告成都建工第二建筑工程有限公司（以下简称成都二建司）与被告四川家晟房地产开发有限公司（以下简称家晟房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月11日公开开庭进行了审理。原告成都二建司的诉讼代理人邹雪，被告家晟房地产公司的诉讼代理人张良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 成都二建司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.家晟房地产公司立即支付成都二建司工程款6309000元及利息，利息计算方式为：以6309000元为基数，自2019年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止；2.家晟房地产公司支付成都二建司违约金990000元；3.成都二建司在家晟房地产公司欠付工程款范围内就本案工程折价或者拍卖的价款优先受偿。事实与理由：成都二建司与家晟房地产公司于2014年2月26日签订《建设工程施工承包协议书》，约定由成都二建司承建家晟房地产公司开发的家晟茶马点项目。双方约定竣工验收后的60天内完成结算，经确认后10日内支付工程款至总价的97%，剩的3%为质量保修金。该工程已竣工验收合格并交付家晟房地产公司，双方于2019年11月8日对案涉工程完成竣工结算及财务决算，工程总价款为33000000元，家晟房地产公司应当在2019年11月18日前支付成都二建司工程款6309000元，但家晟房地产公司未履行支付义务。根据双方约定，若一方违反协议约定，应当按照总造价的3%赔偿守约方。成都二建司为维护其权利，遂起诉至本院。 家晟房地产公司辩称，1.成都二建司陈述的案涉工程竣工交付不属实，工程已经竣工验收，但是成都二建司未按照约定全面交付工程，存在违约行为，不应该主张违约金；2.双方结算有误，2019年11月4日对账后支付的工程款未品跌，而且成都二建司应承担审减工程价款的咨询服务费227945.48元和期间电费，电费的具体金额无法确认和分离，一部分应该由成都二建司负担，一部分应该由家晟房地产公司负担。 本院经审理，查明如下事实：2014年2月26日家晟房地产公司作为发包方（甲方）与承包方（乙方）成都市第二建筑工程公司签订了一份《建筑工程施工承包协议书》，约定甲方将位于邛崃市的家晟茶马点项目建筑工程发包给乙方，双方就工程承包范围、工期、工程结算、计价方式等进行了约定。工程款支付方面，双方约定乙方土方、降水、护壁、地基处理、地基处理地下室结构施工完成，甲方在10个工作日内支付乙方已完成工程量的80%，以后每月25日双方按实计量，甲方在10个工作日内支付乙方已完成月工程量的80%，工程竣工验收完成后十个工作日内甲方将工程款付至完成量的85%，乙方向甲方提供工程结算报告书及完整的档案资料后七个工作日内，甲方将工程款支付至暂定总价的90%，并在竣工验收后的60天内双方完成结算，经确认后10日内支付至总价的97%。留3%的质量保修金在竣工验收后一年满后15日内支付2.5%，两年满后15日内支付0.5%。保修金不计息。工程竣工验收合格后，乙方在10天内向甲方递交竣工结算报告书，双方应在两个月内完成核对。经审定后的结算报告书作为双方结算工程款的最终依据，否则视为甲方认可乙方提交的结算报告书。协议双方任何一方不能履行协议条款，均属于违约，违约造成的损失按协议规定及法律、法规和政府有关政策计算，由违约方承担。违约方按协议总造价的3%金额赔偿守约方。 2018年9月18日，成都市第二建筑工程公司名称变更为成都二建司。 2019年10月31日，家晟房地产公司与成都二建司共同确认工程竣工结算总价为33000000元。 2019年11月4日，家晟房地产公司与成都二建司就工程款支付进行结算，形成《财务决算说明》，该说明显示结算造价为33000000元，扣除家晟房地产公司已付款25401000元，品跌后成都二建司应收工程尾款7599000元。 2019年11月，家晟房地产公司与成都二建司在《建筑安装工程结算认定表》上签章，认定表显示工程审定金额为33000000元。成都二建司签章的时间为2019年11月1日，家晟房地产公司签章的时间为2019年11月8日。 2020年1月21日，工程竣工验收，形成竣工验收报告，该报告的单位工程质量验收结论处载明“本工程质量验收合格”。 2020年5月15日，成都二建司在网上申请立案，本院通过网上立案申请。 2020年5月26日，家晟房地产公司支付工程款300000元。 以上事实有《建筑工程施工承包协议书》、《准予变更登记通知书》、《竣工验收报告》、《竣工结算总价表》、《建筑安装工程结算认定表》、《财务决算说明》、立案信息、当事人陈述在案证实，本院予以确认。 双方有争议的事实的举证、质证和认证情况如下： 家晟房地产公司提交：1.《关于组织向物业管理服务单位交底工作的函》，拟证明成都二建司在2020年8月20日前，未向家晟房地产公司及物业交接工程；2.案涉工程照片，拟证明房屋并未交付给家晟房地产公司；3.咨询服务费照片，拟证明成都二建司应承担审减工程价款的咨询服务费227945.48元。成都二建司就家晟房地产公司提交的上述证据材料的真实性、合法性和关联性均不予认可。 本院认证认为，1.《关于组织向物业管理服务单位交底工作的函》系案外人四川瑞云物业管理服务有限公司（以下简称瑞云物业公司）向家晟房地产公司出具，指向为瑞云物业公司服务管理的邛崃悦崃广场，家晟工程未提交证据证明邛崃悦崃广场就是本案案涉工程，该份证据材料也无法证明成都二建司未向家晟房地产公司交付案涉工程，对《关于组织向物业管理服务单位交底工作的函》本院不予采信；2.从家晟公司提交的案涉工程的照片来看，无法确认照片上的工地系案涉工程的工地，也无法达到家晟房地产公司拟证明的房屋并未交付的证明目的，本院不予采信；3.咨询服务费照片，无法确定其真实性，本院不予采信。 本院认为，家晟房地产公司与成都市第二建筑工程公司订立的《建筑工程施工承包协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应该恪守。后成都市第二建筑工程公司的名称进行了变更，变更为成都二建司，成都二建司作为变更后的民事主体，承继合同权利义务，作为原告主张权利，本院予以认可。本院认为，本案的争议焦点有四个：1.家晟房地产公司应支付给成都二建司工程款的金额为多少，是否具备支付条件；2.成都二建司主张的资金利息是否应该得到支持；3.成都二建司主张的违约金是否应该得到支持；4.成都二建司是否应该在家晟房地产公司欠付的工程款范围内就本案工程折价或者拍卖的价款优先受偿。现本院就上述争议焦点进行一一评述。 关于家晟房地产公司应支付给成都二建司工程款的金额为多少，是否具备支付条件的问题。2019年11月4日双方进行了决算，确认成都二建司应收工程款为33000000元，家晟房地产公司已支付工程款为25401000元，尚欠工程款7599000元。决算后，家晟房地产公司于2020年5月26日支付工程款300000元，尚欠的工程款应为7299000元。根据双方签订的《建筑工程施工承包协议书》约定留3%的质量保修金在竣工验收后一年满后15日内支付2.5%，两年满后15日内支付0.5%。扣除3%的质量保修金后，家晟房地产公司应支付的工程款为6309000元。家晟房地产公司主张结算后有两笔工程款未扣除，而且成都二建司应承担审减工程价款的咨询服务费227945.48元和期间电费。除了2020年5月26日支付的300000元工程款外，家晟房地产公司未提交证据证明结算后还支付了工程款。咨询服务费和电费方面，家晟房地产公司也未提交证据证明实际产生并应由成都二建司负担，家晟房地产公司应承担举证不能的不利后果。根据双方签订的《建筑工程施工承包协议书》约定，双方应该在竣工验收后的60天内完成结算，经确认后10日内支付至总价的97%。案涉工程于2020年1月21日竣工验收。双方结算在前，工程竣工验收在后，按照双方约定，工程款支付条件成就。家晟房地产公司应支付成都二建司工程款6309000元。 关于成都二建司主张的资金利息是否应该得到支持的问题。根据双方签订的《建筑工程施工承包协议书》约定，在竣工验收后60天内双方完成结算，经确认后10日内支付工程款至总价的97%，家晟房地产公司在2019年11月4日的《财务决算说明》上确认工程款为33000000元，已经支付的工程款为25401000元。2019年11月8日家晟房地产公司在《建筑安装工程结算认定表》上再次确认，案涉工程审定金额为33000000元。双方未约定欠付工程款利息。根据双方的约定，家晟房地产公司在确认后10日内支付工程款总价至97%。确认工程款的时间应以家晟房地产公司最后一次确认时间，即2019年11月8日为准，按照双方约定家晟房地产公司应在2019年11月17日之前支付工程款，家晟房地产公司未按照约定的行为构成违约。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，成都二建司主张的欠付工程款利息有事实和法律依据，本院予以支持。 关于成都二建司主张的违约金990000元是否应该得到支持的问题。双方在《建筑工程施工承包协议书》中约定若一方违约，违约方按协议总造价的3%金额赔偿守约方。家晟房地产公司认为成都二建司不能同时主张违约金和欠付工程款利息。本院认为，家晟房地产公司未按照约定支付工程款，其行为构成违约，应当承担违约责任。违约金的功能以补偿性为主，惩罚性为辅，在成都二建司未提交证据证明其具体损失的情况下，本院认为，家晟房地产应支付的欠付工程款利息可以对成都二建司的损失进行弥补，本院不支持成都二建司的违约金主张。 关于成都二建司是否应该在家晟房地产公司欠付的工程款范围内就本案工程折价或者拍卖的价款优先受偿的问题。家晟房地产公司最后一次确认工程款金额是在2019年11月8日，根据双方签订的《建筑工程施工承包协议书》，家晟房地产公司应在2019年11月17日之前支付工程款。2020年1月21日，工程竣工验收合格。2020年5月15日成都二建司在网上申请立案，本院通过网上立案申请。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”的规定，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第十九条“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”、第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”的规定，成都二建司请求在6309000元范围内就案涉工程折价或者拍卖的价款优先受偿，在法定期间之内，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第十九条、第二十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川家晟房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告成都建工第二建筑工程有限公司工程款6309000元及利息，利息计算方式为：以6309000元为基数，自2019年11月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日止； 二、原告成都建工第二建筑工程有限公司在6309000元范围内就本案工程折价或者拍卖的价款优先受偿； 三、驳回原告成都建工第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费63743.14元，减半收取计31871.57元，由原告成都建工第二建筑工程有限公司负担3465元，由被告四川家晟房地产开发有限公司负担28406.57元。保全费5000元，由被告四川家晟房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  刘咪 二〇二〇年十二月十二日 书记员  邢超