山东省济宁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鲁08民申342号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王昭敏，男，1967年4月16日出生，汉族，农民，住山东省成武县。委托诉讼代理人：高传峰，山东宏易律师事物所。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：刘小磊，男，1976年11月3日出生，汉族，农民，住金乡县。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：山东摩天建设集团有限公司，住所地，济宁高新区光府桥东。统一社会信用代码：91370800706351064Ｔ。法定代表人普学庆，董事长。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：凯赛（金乡）生物材料有限公司，住所地金乡县胡集镇济宁化工园区。统一社会信用代码：91370828069982399E。法定代表人：杜宜军，董事长。再审申请人王昭敏与被申请人刘小磊、山东摩天建设集团有限公司（以下简称摩天公司）、凯赛（金乡）生物材料有限公司（以下简称凯赛公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服本院（2019）鲁08民终590号民事裁定，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。王昭敏申请再审称，请求撤销金乡县人民法院（2018）鲁0828民初894号民事判决以及济宁市中级人民法院2019年3月15日作出的（2019）鲁08民终590号民事裁定，依法支持再审申请人主张的175万元工程款及自2015年2月8日至全部清偿之日期间的同期银行贷款利息的诉讼请求，一审、二审及再审诉讼费用由被申请人承担。申请事由：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十项：二审裁定未经传票传唤，缺席裁决，人民法院应当再审。符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项：原判决认定的基本事实缺乏证据证明。符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项：原判决适用法律确有错误的，特申请再审。具体事实和理由：（一）、二审裁定认定“上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭”是错误的。申请人提供的地址确认书确认地址为“成武县金帝花园9号楼2单元502”，申请人和家人在此地址已经常年、持续、实际居住了10年，家中一直有人，此楼早在2010年已经住满人，邻居众多，相互熟悉，彼此相互照应、和睦友好。本单元的其他九户邻居家家有人，正常生活，整个单元人气旺盛。特别是申请人提供的地址有传达室、有物业服务企业、有社区机构。《无法投递又无法退回邮件管理办法》第三条规定，无法投递的情形首先是“收件人地址书写不详或者错误”。国务院《快递暂行条例》第二十五条“经营快递业务的企业应当将快件投递到约定的收件地址、收件人”。《邮政普遍服务标准》第7.2.1.2规定信件邮件应当按址投递；该标准第7.2.4.1.2住宅楼房邮件投递的规定为：设置信报箱或者邮政包裹柜的，应投递到信报箱或者邮政包裹柜；未设置信报箱或者邮政包裹柜的，可投交收发（传达）室或者物业服务企业；未设置信报箱或者邮政包裹柜，且没有收发（传达）室和物业服务企业的，可投递到与用户协商的指定位置。根据上述规定，涉案邮件并不属于无法投递情形，成武县邮政投递员严重不负责任，没有询问王昭敏邻居、小区传达、小区物业、小区社区，更没在王昭敏家门上写条提示，证明成武县邮政投递程序不符合国家规定是导致未能妥投人民法院文书的原因。申请人在上诉时地址确认为“成武县金帝花园9号楼2单元502”，联系电话为130××******。申请人在办理上诉手续后变更了联系电话，并将变更情况及时告知了一审人民法院原审审判长，她答应给变更过来，但事后忘记。即便电话不通，但地址是具体详细的，并且申请人及家人从2010年至今一直在此居住且从未间断。成武县投递员第一次未打通电话后，第二、三、四次没有到户投递，致使申请人及家人从未收到过开庭传票，因此申请人根本不存在经法院合法传唤无正当理由拒不到庭的事实。另外，二审法官应当从维护申请人诉权、实体权利出发，主动联系一审代理律师来协助通知申请人，但二审法官从未联系申请人的一审代理人。本案申请人系分包的清工，迟迟拿不到工程款，造成申请人债务累累，无法清偿众多农民工的血汗工资。二审如此草率处理，剥夺了申请人的诉权，并增加了实现实体权利的困难，无视处于弱势地位的农民工的生存权益，有违基本的公平正义。（二）、再审申请人已经举出充分确凿的证据证明：《胡集价格表》系涉案工程的结算结论，而非被申请人刘小磊所称的内部价格控制资料。一审已经查明：申请人提供了65个零工签证单与《胡集价格表中》的“签证零工”完全相吻合；电脑制作《胡籍价格表》的界面证明该表系申请人方工作人员制作；被申请人刘小磊方工作人员签字的申请人所属班组完成工程量的证明及欠条中所载明的工程量亦与《胡集价格表》中相关工程量相吻合。另一方面，被申请人刘小磊认可申请人王昭敏对凯赛空压冷冻站及1#配电室工程进行了施工。因此，就《胡集价格表》系涉案工程的结算结论，而非被申请人刘小磊所称的内部价格控制资料，再审申请人已经提交了较为充分确凿的证据，并且达到了高度盖然性的证明标准。（三）、被申请人刘小磊辩称《胡集价格表》系其内部价格控制资料不能成立。刘小磊以申请人王昭敏未完成案涉工程、剩余工程由朱贵兵及其他人完成为由，否认《胡集价格表》是申请人施工工程劳务费总价款不能成立。因为，即便申请人存在未完工程而由他人继续施工，发承包双方完全可以并且应当就申请人已完工程进行结算，而与接续施工的其他人就尾部工程另行结算。如果认定《胡集价格表》为被申请人刘小磊内部价格控制资料，则无法解释下列疑问：1、作为外部人的申请人为什么持有被申请人内部控制价格资料的原件，而被申请人刘小磊自始至终不向法庭提交原件。2、作为内部价格控制，应在合同签订前及合同履行过程中，而本案中65个零工等相关工程已经完成、单价总价都已确定且申请人持有相关签证的情况下，还谈何内部价格控制？被申请人刘小磊称《胡集价格表》系65个零工发生后制作的，更进一步印证该表系完工后的结算。3、在工程实践中，根据图纸匡算工程量尤其像清理土方、商品砼等项目，精确到个位数的基本没有，更不用说精确到小数点后两位数。4、《胡集价格表》中的签证部分，根据图纸绝对匡算不出“木工、钢筋工奖金10000元”、绝对匡算不出“路南挖沟挪物品两次”需零工11个、绝对匡算不出“基础梁两侧打夯（2遍）”及“承台四周打夯”的工程量。道理非常简单：没有“木工、钢筋工”提前完工的事实，不可能出现10000元奖金的签证，该签证同时证明了申请人提前完工的事实；没有挪物品两次的事实，不可能有该签证，如果根据图纸匡算出该签证事实违背工程实践及日常生活经验法则；根据工程实践基础梁及承台如果没有完工，其地基基础是否牢固是否需要打夯及打几遍夯则无从判断，因此也就不会出现“基础梁两侧打夯两遍”及“承台四周打夯”的工程量精确到小数点后一位的签证。（四）、原一审判决理由及适用法律错误。一审以案外人朱贵兵施工了剩余工程作为否认《胡集价格表》为结算结论的判决理由，毫无逻辑可言。面对已经查明的案件事实，一审却以“在原告王昭敏未有证据证明自己已完成工程量是多少，总价款是多少”为判决理由，驳回申请人的诉讼请求，实属判决理由错误且适用法律不当，请求依法再审本案，支持申请人的诉讼请求。本院经审查认为，本院二审中按照申请人签字确认的《当事人送达地址确认书》上的地址及电话向其邮寄送达开庭传票，送达方式并无不当。申请人称其联系电话变更后告知了原审承办人，但却未及时告知二审承办人，本院二审按其撤回上诉处理并无不当。再审申请人的申请事由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定。依照中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回再审申请人王昭敏的再审申请。审判长  姜爱民审判员  秦绪启审判员  程海军二〇二〇年十二月二十二日法官助理李静书记员张轩通