陕西省彬州市人民法院陕西省彬州市人民法院刑事判决书 （2019）陕0482刑初97号公诉机关彬州市人民检察院。被告人张某。    指定辩护人王保华，彬州市法律援助中心律师。被告人陈某某。 指定辩护人王静，陕西彬州律师事务所律师。彬州市人民检察院以彬检公诉刑诉（2019）16号起诉书指控被告人张某、陈某某犯贩卖毒品罪，于2019年8月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。彬州市人民检察院指派检察员李华依法出庭支持公诉。被告人张某及其指定辩护人王保华，被告人陈某某及其指定辩护人王静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间补充侦查一次。公诉机关指控，被告人张某单独或者伙同被告人陈某某从2018年8月中旬至9月中旬，多次向他人贩卖多毒品海洛因。1、2018年8月中旬，被告人张某于向何某贩卖毒品海洛因2次，5小包，共约0.75克，获赃款800元；9月7日，张某、陈某某向何某贩卖海洛因1次，1小包，0.1g，获赃款100元；9月15张某向何某、陈某某贩卖海洛因1次，2小包，0.3g，获赃款500元。2、2018年9月14日，被告人张某、陈某某向刘某贩卖海洛因1次，1包，0.15克，获赃款200元；9月15日凌晨2时许，张某向刘某贩卖海洛因1次，3小包，共约0.45克，获赃款500元；9月15日下午19时许，张某向刘某贩卖海洛因1小包，0.15克，获赃款200元；9月16日凌晨，张某、陈某某向刘某贩卖海洛因2小包，0.3克，获赃款390元；9月17日上午7时许，张某、陈某某向刘某贩卖海洛因1小包，0.15克，获账款200元。3、2018年9月16日上午8时，被告人张某向“大某”贩卖毒品海洛因1小包，约0.1克，获赃款160元。9月17日上午，被告人张某、陈某某向大某贩卖毒品海洛因1小包，约0.1克，获赃款160元。4、2018年9月16日，被告人张某向孙某贩卖毒品海洛因2小包约0.2克，获赃款400元。5、2018年9月15日，被告人张某向焦某贩卖毒品海洛因1小包约0.1克，获赃款200元；2018年9月17日被告人张某、陈某某在彬州市城区XX道边，以400元的价格共同向焦某贩卖毒品海洛因2小包约0.36克，在交易完成时被彬州市公安局民警现场抓获，从张某处现场缴获毒品疑似物6小包，经称重0.97克，从焦某处缴获毒品疑似物2小包，经称重0.36克，以上毒品疑似物经咸阳市司法鉴定中心鉴定从中检出海洛因。公诉机关针对其指控提供了物证，书证，证人证言，被告人供述及辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据，证实被告张某、陈某某已构成贩卖毒品罪，请求依法追究其刑事责任。被告人张某辩称，自己吸食毒品，被抓获时从自己身上缴获的0.97克毒品是自己吸食用的，不应计入犯罪数额，对指控罪名和其他事实没有异议，请求对其从轻处罚。辩护人王保华的辩护意见是，对指控被告人张某的罪名无异议，2018年9月17日现场缴获的0.97克毒品尚未进入市场予以贩卖，不应计入贩卖数额。被告人到案后如实供述，系坦白，当庭自愿认罪认罚，可从宽处罚。被告人陈某某辩称，指控罪名和事实没有异议，请求从轻处罚。辩护人王静的辩护意见是，对指控被告人陈某某罪名无异议，被告人归案后如实供述案件事实，系坦白，可从轻处罚。被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚；被告人陈某某吸食毒品多年，只是为了免费吸食毒品而协助张某贩卖的，认罪态度好，希望对被告人从轻、从宽处理。经审理查明：1、被告人张某、陈某某通过微信联系并转账付款，然后在指定地点取毒品或者见面见面交接的方式，向何某贩卖毒品海洛因。2018年8月中旬某日，被告人张某在彬州市城关街道办东关加油站门口以500元的价格贩卖给何某3小包约0.45g毒品海洛因；三四天后，张某在职教中心门口以300元的价格贩卖给何某2小包约0.3g毒品海洛因；9月7日，何某通过微信联系陈某某要求购买毒品，陈某某通过微信转账收到何某100元后又将钱转给了张某，张某将1小包约0.1克海洛因放在彬州市城关街道办火石咀加油站门口，并把地址告诉了陈某某，陈某某通过微信给何某发了位置信息，何某按照微信上发的位置信息，取走了毒品；9月15日，张某以微信付款、见面交接的方式，以500元的价格，在彬州市姜嫄雅居小区路边贩卖给何某、陈某某2小包约0.3g毒品海洛因。2、被告人张某、陈某某通过微信联系并转账付款，然后在指定地点取毒品或者见面交接的方式，向刘某、董某贩卖毒品海洛因。2018年9月14日，被告人张某、陈某某在彬州市职教中心门口以200元的价格贩卖给刘某、董某1小包约0.15g毒品海洛因；9月15日凌晨二时许，张某在自由港KTV门口以500元的价格贩卖给刘某、董某3小包约0.45g毒品海洛因；9月15日下午19时许，张某在华宇臻品小区门口以200元的价格贩卖给刘某、董某1小包约0.15g毒品海洛因；9月16日凌晨，张某、陈某某在自由港KTV门口以390元的价格贩卖给刘某、董某2小包约0.3g毒品海洛因；9月17日上午7时许，张某、陈某某在彬州市东桥附近以200元的价格贩卖给刘某1小包约0.15g毒品海洛因。3、被告人张某通过吸毒人员胡某某认识了焦某后，伙同被告人陈某某通过微信联系并转账付款，然后“埋雷”收货或者见面交接的方式，向焦某贩卖毒品海洛因。2018年9月15日，被告人张某在彬州市XX沟附近以200元的价格贩卖给焦某1小包约0.1g多毒品海洛因，2018年9月17日，被告人张某、陈某某在彬州市XX道边以400元的价格贩卖给焦某2小包共计0.36g毒品海洛因，交易完成时被现场抓获，从张某处缴获毒品疑似物6小包，经称量净重0.97g,从焦某处缴获毒品疑似物2小包，经称量净重0.36g,以上毒品疑似物经咸阳市司法鉴定中心鉴定均从中检出海洛因。上述事实有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据证实：1、手机1部，证明张某贩卖毒品使用的作案工具。2、立案决定书、拘留证、逮捕证等强制措施文书，证明案件来源及对被告人采取强制措施的时间、种类等。3、被告人张某、陈某某户籍证明，证明被告人张某、陈某某身份信息且作案时均已达到刑事责任年龄。4、张某昵称为“大浪淘沙”、“人和”，陈某某昵称为“陈XX”，何某昵称为“小何”，董某昵称为“姐、拽的是气质”以及焦某的微信信息和转账记录截图，证明被告人向他人贩卖毒品的联系经过和交易金额。5、何某、董某、刘某、焦某户籍证明资料，证明其从被告人处购买毒品的人员身份情况。6、陕西省三原县人民法院（2017）陕0422刑初114号刑事判决书、三原县看守所释放证明书、张某执行通知书；西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113刑初330号刑事判决书，证明被告人张某、陈某某前科情况。7、证人何某证言，证实其从被告人张某、陈某某处购买毒品的具体方式、经过、次数、价格等。8、证人胡某某证言，证实其因吸毒经常从张某处购买毒品，曾经见到过被告人张某向何某贩卖毒品，陈某某帮助张某送货。9、证人董某证言，证实其和其丈夫刘某均吸毒，其与刘某一起通过微信联系张某购买毒品并通过微信转账支付毒资的经过、次数、价格等。10、证人刘某证言，与董某证言一致，证明其购买毒品的具体方式、经过、次数、价格等。11、证人焦某证言，证实其从张某、陈某某处购买毒品海洛因的方式、经过、次数、价格等情况。12、证人李某某（系被告人张某妻子）证言，证明张某多次通过微信向自己转账供家庭生活开支，且没有说明钱的来源。13、被告人张某供述与辩解，证实其多次向何某、刘某、焦某等人贩卖毒品的方式、经过、次数、数额、非法所得等情况。14、被告人陈某某供述与辩解，证实其伙同张某多次向何某、刘某、焦某等人贩卖毒品的方式、经过、次数、数额、非法所得等情况。15、辨认笔录及照片，证实经合法辨认，张某辨认出何某、焦某，陈某某辨认出何某，就是其贩卖毒品的对象；何某、刘某、焦某、胡某某辨认出陈某某、张某，董某辨认出张某就是向其贩卖毒品的人。16、彬州市公安局提取尿液笔录，现场检测报告书，证明经合法检测，张某、陈某某、何某、刘某、董某、焦某尿样检测，结果均呈阳性。17、提取笔录，称量笔录及称量照片，取样笔录，证明从张某、焦某处缴获毒品疑似物的合法性以及送检等情况。18、鉴定委托书、鉴定意见通知书、陕西省咸阳市XX中心（咸）公（司法）鉴（理化）甲字【2018】103号毒品检验鉴定报告，证明从检材中均检出海洛因。本院认为，被告人张某、陈某某明知是毒品海洛因仍多次故意予以贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。公诉机关指控二被告人向“大某”、孙某贩卖毒品海洛因，仅提供了微信转账记录和被告人供述，无该两名购买毒品人员的证言证实，证据不足，不予认定。关于从张某处现场查获的6小包0.96克毒品疑似物、焦某处查获的2小包0.36克毒品疑似物，现场称量时对各小包予以混装，并进行取样检测，违反了《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的相关规定，虽然在之后的检验中检出了海洛因，依据有利于被告人的原则，各按1小包0.16克和0.18克予以认定。被告人张某及其辩护人关于2018年9月17日，张某与焦某在交易完成被抓获的现场，缴获的0.97克毒品全部不应计入贩卖数额的辩护意见，不符合法律规定，不予采纳，故被告人张某实施贩卖毒品海洛因11次共计2.79克，被告人陈某某伙同被告人张某参与实施贩卖毒品海洛因5次共计1.04克。在共同犯罪中，被告人张某起主要作用，且参与了本案全部贩毒活动，系主犯；被告人陈某某只参与了部分贩毒活动，起辅助作用，系从犯，依法应比照主犯从轻处罚。被告人陈某某的辩护人关于陈某某系从犯的辩护意见予以采纳。二被告人，归案后如实供述了自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚；均承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法从宽处理；均系以贩养吸，酌情对其从轻处罚。被告人张某曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，与本案所犯罪行数罪并罚，合并执行。被告人陈某某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。二被告人及其辩护人关于其认罪态度好、有坦白情节，请求对其从轻处罚的辩护意见与本院查明的事实一致予以采纳。 根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条三款、第六十九条、第七十七条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第十五条、第六十九条 、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定,判决如下:一、被告人张某贩卖毒品罪,判处有期徒刑四年九个月,并处罚金人民币5000元，撤销陕西省三原县人民法院判 （2017）陕0422刑初114号刑事判决书中对罪犯对被告人张某宣告缓刑一年的执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币10000元 。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年9月17日起至2024年1月6日止。罚金已缴纳5000元，其余5000元限于判决生效后十日内缴纳。) 二、被告人陈某某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年四个月,并处罚金人民币3000元。       (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年9月17日起至2022 年 1月16日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。)三、对被告人张某的犯罪工具“华为”手机1部，予以没收。       如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本两份。                                  审  判  长   刘晓宏                              人民陪审员   李永安                              人民陪审员   曹  琼                            二〇二〇年十二月二十八日   法官 助理    高  蔚  书  记 员    孙  苗    附法律条文：   《中华人民共和国刑法》    第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。  走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：  （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、冰毒或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；  （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；  （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；  （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；  （五）参与有组织的国际贩毒活动的。  走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、冰毒或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。  走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、冰毒或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。  单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。  利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。  对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第四十五条 有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条  判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。    被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第十五条  对两个以上包装的毒品，应当分别称量，并统一制作称量笔录，不得混合后称量。对同一组内的多个包装的毒品，可以采取全部毒品及包装物总质量减去包装物质量的方式确定毒品的净质量；称量时，不同包装物内的毒品不得混合。第六十九条  判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。    被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。  1