浙江省湖州南太湖新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0591民初490号 原告：无锡中鼎集成技术有限公司，住所地江苏省无锡市惠山区洛社镇大槐路**，统一社会信用代码91320206684934305A。 法定代表人：张科,公司总经理。 委托诉讼代理人：邹晓宇、宋金峰，无锡市惠山区新惠法律服务所法律工作者。 被告：浙江遨优动力系统有限公司，住所地浙江省湖州市东浜路**，统一社会信用代码91330501MA28CJFY9F。 法定代表人：莫宁佳，公司总经理。 诉讼代表人：浙江遨优动力系统有限公司破产管理人。 委托诉讼代理人：葛萍、宿建磊，浙江兴长律师事务所执业律师。 原告无锡中鼎集成技术有限公司与被告浙江遨优动力系统有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2019年12月27日向本院起诉，本院受理后，由审判员马俊骏担任审判长适用普通程序进行审理。案件审理过程中，浙江遨优动力系统有限公司进入破产程序，国浩律师（杭州）事务所、天健会计师事务所（特殊普通合伙）、浙江兴长律师事务所担任浙江遨优动力系统有限公司的管理人。本院于2020年10月27日公开开庭进行了审理，原告无锡中鼎集成技术有限公司的委托代理人邹晓宇，浙江遨优动力系统有限公司破产管理人的委托代理人葛萍、宿建磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告无锡中鼎集成技术有限公司诉称：原告因投标被告智能化仓储装备集成系统，分别于2018年5月8日、5月22日向被告支付保证金40万元、122.5万元，合计162.5万元。2018年5月30日，双方签订设备买卖合同一份，约定由原告根据被告的技术要求，供给被告智能化仓储装备集成系统一套，合同总价3250万元，由被告在合同生效后15个工作日内向原告支付30%的预付款，即975万元，设备预验收（被告在原告现场）合格后15个工作日内，付合同总价的30%，最终验收合格后15个工作日，支付合同总价的30%，其余款项10%为质保金，在质保期满后无任何质量问题15个工作日内付清，履约保证金162.5万元于设备终验收合格后15个工作日内返还。设备交货时间为合同签订之日。起90天，即2018年8月30日，安装调试时间30天。合同订立后，被告于2018年6月22日支付975万元。原告在收到款项后依约开始加工制作设备。设备加工制作完成后，原告于2018年9月13日通知被告开始发货，被告则于同日确认将进行现场预验收。2018年9月底，双方完成了预验收，原告根据被告的要求向被告交付了部分输送系统，但被告迟迟未按照合同约定支付发货款。2018年11月15日，原告再次通知被告，要求支付发货款，但被告未予回复，直至2018年12月28日才通知原告，因公司项目调整，物流线提货时间预计为2019年6月。但到期后，被告仍未付款。经查，被告现已涉及多起诉讼，显然已经丧失了履行合同的能力。原告向被告多次催讨未果，故请求法院判令：一、令解除原、被告于2018年5月30日签订的合同编号为ZJ2018052401号的设备买卖合同；二、被告支付原告损失13250386.70元（原告实际损失21375386.70元，被告应退还原告履约保证金162.5万元，于2018年6月22日向原告支付的预付款975万元，尚有13250386.7）元；三、被告承担本案诉讼费用。 被告浙江遨优动力系统有限公司答辩称：答辩人已进入破产清算程序，根据法律规定，答辩人与被答辩人的合同已经解除。双方合同约定答辩人在合同生效后15日内向被答辩人支付30%预付款，即975万元，设备交货时间为合同签订之日起90天，即2018年8月30日，安装调试时间30天。答辩人于2018年6月22日支付975万元，2018年9月13日被答辩人向答辩人发货，但仅发送了部分货物，因被答辩人未将所有设备发送至答辩人处，设备不具备验收条件，设备终验收应视为不合格。因此，被答辩人应返还答辩人的预付款。 本院经审理，认定事实如下：原告因投标被告智能化仓储装备集成系统，分别于2018年5月8日、5月22日向被告支付保证金40万元、122.5万元，合计162.5万元。2018年5月30日，双方签订《设备买卖合同》一份，约定由原告根据被告的技术要求，供给被告智能化仓储装备集成系统一套，合同总价3250万元，被告在合同生效后15个工作日内向原告支付30%的预付款，即975万元，设备预验收合格后15个工作日内，付合同总价的30%，最终验收合格后15个工作日，支付合同总价的30%，其余款项10%为质保金，在质保期满后无任何质量问题15个工作日内付清，履约保证金162.5万元于设备终验收合格后15个工作日内返还。交货时间为合同签订之日起90天，即2018年8月30日，安装调试时间30天。合同订立后，被告于2018年6月22日支付975万元。原告在收到款项后依约开始加工制作设备。2018年9月13日，原告将整套设备中的输送设备部分交付给被告，经双方确认，该部分设备合同价值为2291300元。2018年10月7日，被告公司人员肖高峰到原告处对设备进行预验收，但未完成验收。2018年11月15日，原告邮件通知被告，设备已具备发货条件，要求被告支付预付款，但被告一直未重新到原告处进行预验收，也未向原告支付预付款。2020年4月23日，本院裁定受理湖州金源建筑工程有限公司对浙江遨优动力系统有限公司的破产清算申请，被告进入破产清算程序。 上述事实，有原告提交的《付款回单》、《设备买卖合同》、《技术协议》、收款回单、电子邮件、发货清单，被告提供的预验收备注、联系函并结合原告的庭审陈述予以证实。 此外，原告在庭审后向本院提交的鉴定申请书，要求对原告的损失进行鉴定，因原告提交鉴定申请的期间超过法律规定的期限，本院不予准许。 本院认为，本案案涉合同被告未履行付款义务，原告也未履行向被告交付全部设备的义务，属于双方均未履行完毕的合同。根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条之规定，管理人自破产申请受理之日起二个月未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。本案中，管理人未通知被告解除或继续履行合同，应视为解除合同，故原告无须再向本院诉请确认解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，原告已向被告支付履约保证金162.5万元，交付合同价值2291300元的货物，被告已向原告支付预付款975万元，相互抵销后被告在原告处尚余的预付款为5833700元；原告虽未将合同约定的设备全部交付给被告，但原告已经完成了全套设备的采购、改造，已因履行合同产生成本。且案涉设备技术参数、设备规格等均按照被告要求特别定制，属于非标产品，非标产品市场价值较小，双方合同解除后，原告将设备另售后的价值较小，故原告因合同解除所造成的损失远大于被告已支付的预付款。同时，被告向原告交付预付款时间为2018年6月22日，不在受理破产申请前六个月的期间内，不属于个别清偿，故被告已向原告支付的预付款可用于抵扣因被告解除合同对原告造成的损失。至于原告的其他损失，原告未能提交相应证据证明其损失金额，故对原告在扣除预付款后要求被告支付损失的诉请本院不予支持。被告已进入破产清算程序，原告可在补强补充相应证据材料后，按照破产债权申报程序另行向管理人申报债权。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条、第四十四条，《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定判决如下： 驳回原告无锡中鼎集成技术有限公司的诉讼请求。 本案受理费101302元，由原告无锡中鼎集成技术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向湖州市中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。 审 判 长  马俊骏 人民陪审员  陶会莉 人民陪审员  张亚琴 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  潘培培