上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0101民初25616号原告：谭咏，男，1972年8月2日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：沈丽，上海汉路律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘希坤，上海汉路律师事务所实习律师。被告：上海长征医院，住所地上海市黄浦区。法定代表人：郑兴东，院长。委托诉讼代理人：孙再冉，上海市康正律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄承瑶，上海市康正律师事务所律师。原告谭咏与被告上海长征医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2020年5月12日，原告谭咏之委托诉讼代理人沈丽、刘希坤、被告上海长征医院之委托诉讼代理人孙再冉到庭参加诉讼。2020年12月1日，原告谭咏之委托诉讼代理人沈丽、被告上海长征医院之委托诉讼代理人黄承瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭咏向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付被抚养人生活费人民币328,249.60元(以下均为人民币)；2、判令被告赔偿原告律师代理费16,600元；3、案件受理费6,488.49元、鉴定费1,050元由被告负担。事实和理由：原告与被告医疗损害责任纠纷一案经上海市黄浦区人民法院审理并作出(2017)沪0101民初30508号民事判决书并生效。判决认定被告在对原告的医疗活动中存在医疗过错，对原告人身造成医疗损害，等级为三级丙等，构成XXX伤残，责任程度为主要责任，并判决对原告承担相应赔偿责任。原告现向被告主张上述生效判决中未包含的被抚养人生活费，包括原告父亲谭志忠、母亲熊碧辉及原告与妻子于2018年11月19日出生的女儿谭某某。按照司法鉴定意见，原告属部分丧失劳动能力，相当于职工工伤7级，故被抚养人生活费按照系数0.4计算，其中谭志忠为67,580.80元、熊碧辉为86,889.6元、谭某某为173,779.2元。现原告诉至本院，要求判如诉请。被告上海长征医院辩称，不同意原告诉请。理由如下：1、对劳动力鉴定报告合法性无意义，但认为鉴定意见在本案中不适用，原告是疾病引起的，应按照伤残登记8级计算系数；2、各被抚养人生活费计算年限应按照目前的年龄计算；3、被抚养费人生活费应按照前案责任比例计算；4、原告父母均有退休金，不属于法律规定的被抚养人的范围；5、若法院确认被抚养人不止一名，每年被抚养人生活费应受限；6、被抚养人谭某某在侵权事实发生时尚未出生，甚至当时原告妻子尚未怀孕；7、原告从事软件开发工作，侵权后果对其劳动能力没什么影响。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2017年6月6日，原告至被告处治疗，在全麻下行腰后路内固定调整术。术后，原告认为被告在诊疗过程中存在医疗过错，遂诉至本院，案号为(2017)沪0101民初30508号。该案审理过程中，上海市医学会出具医疗鉴定意见，认为涉案医疗行为属于对原告人身的医疗损害，被告人身医疗损害等级为三级丙等，对应XXX伤残，被告承担主要责任。2019年4月15日，本院作出(2017)沪0101民初30508号判决，判决被告按照70%的责任比例向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及律师费。现该判决已生效。本案审理过程中，原告申请就其劳动能力进行法医学鉴定。2020年11月3日，司法鉴定科学研究院出具司鉴院[2020]临鉴字第3100号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人谭咏因故致右足肌力下降，属于部分丧失劳动能力。原告为此支付鉴定费1,050元。又查明，原告父亲谭志忠生于1946年6月22日，其2019年年度月养老金为4,442.61元。根据原告提供的谭志忠2019年12月1日至2020年12月1日银行交易明细清单显示，谭志忠2019年12月至2020年7月养老金为4,442.61元，2020年8月起养老金为4,693.61元。原告母亲熊碧辉生于1948年5月8日，其2019年年度月养老金为3,474.78元。根据原告提供的熊碧辉2019年12月1日至2020年12月1日银行交易明细清单显示，熊碧辉2019年12月至2020年7月养老金为3,474.78元，2020年8月起养老金为3,664.78元。原告父亲谭志忠与母亲熊碧辉共生育两子，即长子谭云、次子原告谭咏。2018年11月19日，原告与妻子生育一女谭某某。再查明，原告在前案最后一次庭审后，向法院邮寄增加诉请申请书，申请增加谭某某的被抚养人生活费。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费。根据生效的(2017)沪0101民初30508号民事判决书，被告对原告的诊疗过程存在医疗过错，原告构成XXX伤残，被告承担70%的赔偿责任。在前案中，原告获得的赔偿项目中未包含被抚养人生活费，现原告经鉴定属于部分丧失劳动能力，故原告诉至本院要求被告赔偿被抚养人生活费的诉请，尚属合理，本院予以支持。对于在前案侵权事实发生时，原告妻子尚未怀孕一节，本院认为，原告与妻子结婚后生育孩子是人类的自然繁衍，在人身损害赔偿纠纷中，被抚养人的范围不能仅以侵权行为发生时实际存在的人员计算，应以与侵权人具有法定身份关系，形成法定抚养义务为原则来确定，故谭某某属于本案被抚养人范围。对于原告主张的各项赔偿项目：1、被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。受害人的成年近亲属虽有一定生活来源，但达不到上一年度城镇居民人均消费性支出标准的，可以要求补足差额部分。被抚养人谭志忠2019年年度月养老金为4,442.61元，且2020年8月略有增幅，其具有生活来源，且不存在差额部分，故其被抚养人生活费部分不予支持。被抚养人熊碧辉自2020年8月起月养老金为3,664.78元，未达到上海市2019年度城镇居民人均消费性支出标准48,272元/年，故需补足差额部分。结合鉴定确定的原告部分丧失劳动能力之日，按照系数0.3，计算8年，其有两子，核定为5,153.57元【(48272-3664.78×12)×8×0.3÷2】。被抚养人谭某某，结合鉴定确定的原告部分丧失劳动能力之日，按照系数0.3，计算17年，其有两名抚养人，核定为123,093.60元(48272×17×0.3÷2)。综上，被抚养人熊碧辉、谭某某被抚养人生活费合计128,247.17元。2、律师代理费，本院结合律师费发票及本案案情，酌定为5,000元。以上各赔偿项目合计133,247.17元，被告根据前案确定的70%的赔偿比例承担赔偿责任，共计93,273.02元。至于鉴定费，根据鉴定费发票，核定为1,050元，因被告在对原告的医疗活动中存在医疗过错，对原告人身造成医疗损害，鉴定费由被告负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十八条之规定，判决如下：被告上海长征医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭咏被抚养人生活费、律师代理费、鉴定费人民币94,323.02元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6,488.49元，由原告谭咏负担人民币4,330.41元，被告上海长征医院负担人民币2,158.08元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴建波人民陪审员  袁亚敏人民陪审员  李孙荣二〇二〇年十二月二十四日法官 助理  吴 粤书 记 员  李海丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》……第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。……二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。……第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。……