河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6003号上诉人（原审被告）：张亚楠，男，1988年7月6日出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：王征，河南花洲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张开松，男，1988年1月14日出生，汉族，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：铁永谦，河南三贤律师事务所律师。原审被告：邓州市华楠机电安装有限公司，住所地邓州市建材市场院内。法定代表人：张亚楠，任该公司经理。上诉人张亚楠因与被上诉人张开松、原审被告邓州市华楠机电安装有限公司健康权纠纷一案，不服河南省邓州市人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1381民初3247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张亚楠的委托诉讼代理人王征，被上诉人张开松及其委托诉讼代理人铁永谦到庭参加诉讼，原审被告邓州市华楠机电安装有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张亚楠上诉请求：撤销原判，依法改判张亚楠少承担赔偿损失的数额为43237元或发回重审;本案上诉费由张开松承担。事实和理由：1.一审法院对张开松的伤残赔偿由两个十级调整为九级根本没有任何法律依据。张开松的伤残赔偿系数应按正常的计算为11%为宜。并且一审法院判决的精神抚慰金过高,应以5000元为宜。2.一审法院对双方的责任划分不当,张开松高空施工在提供有安全装备的情况下,没有按照要求穿戴安全装备,作为一个完全民事行为能力人在施工过程中自身没有尽到注意义务,应承担30%或40%的责任。张开松辩称，1.张开松双足跟骨粉碎性骨折后畸形愈合，符合《人体损害致残程度分级》规定的九级伤残。根据最高人民法院关于人身损害赔偿案件司法解释第二十五条的规定，伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的可以对残疾赔偿金作相应调整。张开松多年来随张亚楠外出务工，现需休养两年，并做二次手术，丧失收入来源。一审判决将张开松的两个十级伤残调整为九级伤残既符合客观事实又符合该解释的立法精神。2.一审判决责任划分适当。张开松在工地干活时，施工安全措施应当由施工方提供，因吊车钢丝绳把角铁拉崩开，将张开松从高处闯落在地，造成双脚受伤，张开松没有责任。张开松向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告提供劳务受害造成的经济损失249061.07元；2.本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：张亚楠系被告邓州市华楠机电安装有限公司的法定代表人。2019年7月初张亚楠召集张开松、证人屈修龙等人，到新疆××自治区××一化工厂干活。2019年7月31日上午张开松在工地干活时，因吊车钢丝绳把角铁拉崩开，将张开松从高处闯落在地，造成张开松双脚受伤，事故发生后，张亚楠当即将张开松送往哈密市第二人民医院抢救治疗，经诊断张开松双脚跟粉碎性骨折，住院22天，花去医药费39867.98元，2019年11月12日张开松又在邓州市人民医院进行检查，并花去检查费240元，共计40107.98元，该医疗费均由张亚楠支付完毕。诉讼前，张开松向本院申请伤残等级、三期及二次手术费鉴定评估，一审法院技术部门经当事人同意于2019年12月31日，委托南阳理正法医临床司法鉴定所进行鉴定，2020年1月8日，××致残等级》标准对张开松的伤残等级、三期及二次手术费鉴定评估，支出鉴定费2100元，鉴定结果：张开松的伤残等级属于伤残八级；张开松身体损伤后误工期240日，护理期90日，营养期90日；张开松双根骨骨折内固定器取出费用大约壹万贰仟元左右。且原告在该次鉴定过程中，于2020年1月8日在邓州市中心医院进行了医疗检查，并支付249元检查费用。庭审中，邓州市华楠机电安装有限公司向法庭提交重新鉴定申请书，其认为张开松的鉴定不应该依据《职工工伤与职业病致残等级》标准，应当依据《人体损伤致残程度分级》标准予以鉴定，法庭综合考虑后予以准许，于2020年8月7日委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对张开松的伤残等级和三期重新进行鉴定评估，2020年8月11日南阳峡光法医临床司法鉴定所出具鉴定评估意见书，鉴定结果：张开松右跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残，左跟骨粉碎性骨折畸形愈合属十级残。张开松出院后误工期220日，护理期70日，营养期70日为宜。并支付1350元鉴定费用。另查明，张开松的定残之日为2020年8月11日。张开松的长子张子航生于2012年12月14日，张开松定残之日时，年满7周岁，被抚养年限为11年；张开松的次子张子辰生于2015年6月12日，张开松定残之日时，年满5周岁，被抚养年限为13年。一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，从各方当事人的陈述和提供的证据来看，可以确认张开松受雇于张亚楠，在施工现场负责安装工作，张开松与张亚楠形成事实的劳务关系，张亚楠对张开松的现场施工环境承担安全管理职责，张亚楠的安全管理不到位是造成张开松受伤的主要原因。原告张开松作为成年人，完全民事行为能力人，不论张亚楠是否提供安全装备，张开松在高空作业时均应尽到足够注意义务，可以要求张亚楠提供装备再行高空作业，最终张开松自身未能尽到足够的注意义务导致从高处跌落自身受伤，其自身应承担事故的次要责任。根据案件实际情况，确定张开松承担20%的责任，张亚楠承担80%的责任为宜。关于张开松的伤残赔偿金。诉讼前，经张开松申请一审法院技术部门委托，××致残等级》标准对张开松的伤残等级进行鉴定，鉴定结果为张开松的伤残等级属于伤残八级，后邓州市华楠机电安装有限公司不认可，重新申请鉴定，南阳峡光法医临床司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》对张开松的伤残重新鉴定，鉴定结果为张开松的伤残等级属于两处伤残十级。但根据张开松的伤情（双足跟骨粉碎性骨折），且张开松现年仅32周岁，双足跟骨粉碎性骨折对其以后的劳动就业可产生较大的影响，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关精神，故综合考虑后对张开松的伤残赔偿金予以调整，将其伤残赔偿金计算标准调整为九级伤残标准。张开松在诉讼中称，其是跟着被告邓州市华楠机电安装有限公司干活，不是跟着张亚楠个人干活，但张开松未能提交相应充分的证据加以佐证，故不予确认。庭审中，张亚楠辩称，张开松在哈密市第二人民医院住院期间的营养费和伙食补助费，均已由张亚楠支付完毕，不应再行支付，但未能提交相应证据加以佐证，不予确认。关于张开松的母亲李文英的被抚养人生活费。根据调查，张开松的母亲李文英生于1964年10月4日，张开松定残之日时，年仅55周岁，且张开松亦未提交其母亲李文英无劳动能力和无生活来源的证据，故对该项请求不予确认。关于张开松在哈密市第二人民医院住院治疗期间和在邓州市人民医院检查共计花去的医疗费40107.98元，双方均认可由张亚楠支付完毕，故应当在赔偿金额中予以扣除。综上，对张开松主张的各项损失，认定如下:1.医疗费：40107.98元+249元+12000元（后续治疗费）=52356.98元;2.护理费：128.38元/天×（22+70）天=11810.96元；3.误工费：129.51元/天×（22+220）天=31341.42元；4.住院伙食补助费：50元/天×22天=1100元；5.营养费：20元/天×（22+70）天=1840元；6.伤残赔偿金：15163.75元/年×20年×20%=60655元；7.住宿费：200元；8.交通费:2185.5元；9.鉴定费2100元；10.被抚养人生活费：（13+11）年×11545.99元/年×20%÷2=27710.38元。上述损失共计191300.24元。张亚楠应承担191300.24元×80%=153040.19元；关于精神抚慰金，综合案情事实，酌定张亚楠承10000元；关于张亚楠在诉讼前向张开松垫支的共计40107.98元医疗费应当予以扣除；关于邓州市华楠机电安装有限公司申请重新鉴定，支付的1350元鉴定费用，张开松应当承担1350×20%=270元，张亚楠应当承担1350×80%=1080元；综上，张亚楠应赔偿张开松122932.21元（153040.19元+10000元-40107.98元）。综上所述，对原告张开松的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决:一、被告张亚楠在本判决生效后十五日内向原告张开松赔偿各项损失122932.21元；二、驳回原告张开松的其他诉讼请求。案件受理费5069元，减半收取2534.5元，重新鉴定费1350元，共计3884.5元，由被告张亚楠承担3107.6元，由原告张开松承担776.9元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一审判决对赔偿责任比例划分是否适当；伤残赔偿金及精神抚慰金的认定是否准确。张亚楠召集张开松等人，到新疆工厂干活，工资由张亚楠发放，双方之间形成劳务关系。张开松在提供劳务过程中受到伤害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任，张亚楠作为接受劳务一方，未尽到安全管理职责，应对张开松的损害承担主要责任，张开松作为完全民事行为能力人，在施工中未尽到自身安全注意义务，对自身损害应承担次要责任，一审酌定双方按照8:2的比例承担责任符合本案实际情况，应予维持。本案事故中造成张开松两处十级伤残，其伤残赔偿金应为15163.75元/年×20年×11%=33360.25元，其并未提交有效证据证明该伤残造成职业妨害严重影响其劳动就业，一审法院将其伤残赔偿金计算标准调整为九级伤残没有依据，本院予以纠正。张开松受伤致残，对其精神造成一定的伤害，根据双方过错程度并参照当地生活水平，本院酌定精神抚慰金以6000元为宜。故张开松的损失为医疗费52356.98元、护理费11810.96元、误工费31341.42元、住院伙食补助费1100元、营养费1840元、伤残赔偿金33360.25元、住宿费200元、交通费2185.5元、鉴定费2100元、被抚养人生活费27710.38元，共计164005.49元，张亚楠应承担164005.49元×80%=131204.39元，加上精神抚慰金6000元，扣除张亚楠垫支40107.98元，张亚楠应当赔偿张开松97096.41元。综上所述，张亚楠的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省邓州市人民法院（2020）豫1381民初3247号民事判决第二项；二、变更河南省邓州市人民法院（2020）豫1381民初3247号民事判决第一项为：张亚楠在本判决生效后十五日内赔偿张开松各项损失97096.41元；三、驳回张开松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5069元，减半收取2534.5元，重新鉴定费1350元，二审案件受理费880元，合计4764.5元，由张亚楠负担2760元，张开松负担2004.55元。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  王邦跃审判员  张艳霞二〇二〇年十二月十六日法官助理杨松峰书记员郭晓薇