浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初13469号原告:杨磊，男，1979年7月20日出生，汉族，户籍地河南省永城市。委托诉讼代理人：朱湘缘,浙江冠森律师事务所律师。被告:许宝根，男，1952年1月5日出生，汉族，住浙江省东阳市。委托诉讼代理人：蔡跃忠。第三人：浙江唯扬建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市千祥镇环城东路**。法定代表人：马阳升。委托诉讼代理人：蔡跃忠。原告杨磊为与被告许宝根承揽合同纠纷一案，于2020年8月11日向本院提起诉讼，本院于同日交由义乌市诉调衔接人民调解委员会调解未果后，于2020年9月3日正式立案。本案依法适用简易程序，由审判员朱海玉独任审理，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。审理中发现浙江唯扬建设工程有限公司（以下简称唯扬公司）与本案的审理有法律上的利害关系，本院依法追加其为第三人参加诉讼，并于2020年11月12日再次公开开庭进行了审理。原告王磊及其委托诉讼代理人朱湘缘、被告许宝根及其第三人唯扬公司的共同委托诉讼代理人蔡跃忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨磊向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告劳务费234330.9元并自起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付利息至实际履行完毕之日。事实与理由：2019年8月15日，原、被告双方签订了一份《内部建筑施工劳务合同》，由原告为被告承包工程的义乌市黄杨梅幼儿园新建工程做木工活。双方在合同里约定价格为130元/平方米，面积为6396平方米。嗣后，原告按合同约定完成了工程，实际的施工面积为6355.63平方米；合计劳务费用为826231.9元，被告仅支付了591901元，还剩234330.9元未支付。原告多次向被告进行催讨，但被告分文未付。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。原告杨磊为证明自己的主张向本院提供如下证据：1、内部建筑施工劳务合同一份，证明原告雇佣被告做木工活事实，并在合同中约定了建筑面积以及单价。2、结算单据一份，证明原告计算的数额。3、黄杨梅幼儿园施工图纸，证明原告施工的面积是6356.17平方米。4、工人工资垫付情况说明四份，证明原告为被告垫付工人工资55600元。5、原告与第三人唯扬公司财务许燕燕微信聊天记录，证明原告垫付的55600元工人工资经唯一扬公司财务许可。被告许宝根及第三人唯扬公司质证认为，对于证据1，合同中被告签字的真实性予以认可，但建筑面积6355.63平方米是原告单方填写，合同第一条第（四）项明确竣工后按实际工程量结算，原、被告未进行结算，合同记载的面积不是实际的面积。证据2系原告单方所为，被告与第三人对真实性、合法性与关联性均有异议，不能作为结算依据。证据3，被告与第三人对真实性、合法性与关联性均有异议，该施工图纸没有设计单位的印章，仅凭图纸不能证明原告完成的工程量。证据4，从证据形式上属证人证言，是否是上述人员所写不清楚，不能明确是代第三人唯扬公司支付，而且落款日期也是在原告进场施工以后，是垫付还是本来就应当付给工人的工资被告与第三人有异议。对证据5的真实性无异议，该款项本来就是在给原告的工程量里的，不应该额外算。被告许宝根辩称，一、被告许宝根的主体不适格。黄杨梅幼儿园新建工程项目的施工单位为唯扬公司，许宝根为该项目工程的管理人员，故许宝根在本案中属不适格的被告。二、杨磊未按“内部建筑施工劳务合同”约定按时、按量完成涉案工程的模板工程：模板工程满足结构施工所需全部工作内容，包括基础支模、支模架及顶板、二次结构的制作安装拆除、材料的装卸、清理、堆放及二次搬运（包括小型机具、铁钉、铁丝、螺杆、山型卡等）。合同第一条第（四）项约定建筑面积6396平方米（竣工后按图纸实际面积结算）。1、涉案工程尚未竣工和竣工验收；2、原告施工的工程量未与唯扬公司结算；3、涉案工程2018年11月25日由楼孝洪总承包（建筑面积为6396平方米，竣工后按图纸实际面积结算）。楼孝洪于2019年6月28日将模板工程转包给陈观有施工（建筑面积6396平方，竣工后按图纸实际面积结算），陈观有于2019年8月15日退场。同日，被告与杨磊签订“内部建筑施工劳务合同”，建筑面积6396平方米（竣工后按实际工程量结算）；4、支模架项目由杜永文班组负责施工，支模架的工程量和工程款应以每平方米130元的单价予以扣减。故杨磊的起诉条件尚未成就，应驳回杨磊的起诉。三、杨磊的违约，我方要求其承担违约责任，且我方已超额支付杨磊所完成任务工程量的工程款。被告许宝根为证明自己的主张向本院提供如下证据：1、班组退场协议复印件一份，证明2019年8月15日之前，涉案的模板工程由陈观有班组施工。2、初步计算项目部支付凭证，证明支付给原告的款项621211元。3、2019年8月19日承诺书、通知、9月施工计划安排表、10月施工进度计划复印件各一份，证明被告仅是黄杨梅幼儿园新建工程项目部管理人员。原告杨磊质证认为，对证据1的真实性、合法性与关联性均有异议，该份协议从头到尾都没有陈观有做的工程量，而且退场原因是技术存在问题，他们做的工程，原告是重新返工过的，不是说陈观有退场那部分就不计算了。证据2未经原告签字确认，对真实性、合法性与关联性均有异议。证据3中除了承诺书的真实性予以认可外，其他的通知、施工进度等无从体现被告的证明目的。第三人唯扬公司对被告许宝根提供的证据无异议。第三人唯扬公司述称，整个项目里面已经支付的款项是673954元，应该扣除支付给杜永文的支模架项目工程款141900元，还有前期的支付给陈观有班组的部分。先确认原告完成的工程量，因为原告至今没有和我们进行结算，所以目前无法确认工程量。第三人唯扬公司未向本院提供证据。经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下认定：对原告提供的证据，被告与第三人对证据1、5的真实性没有异议，本院对该两组证据的真实性予以认定。对于证据2，系原告单方所为，被告与第三人均不予认可，本院对证据2的真实性不予认定。对于证据3、4，被告与第三人对真实性提出异议，但未提供反驳证据证明，结合原、被告的陈述及庭审查明的事实，本院对证据3、4的真实性予以认定。对于被告许宝根提供的证据，唯扬公司无异议。原告杨磊对被告提供的证据1的真实性、合法性及关联性均有异议，但未提供证据佐证，结合当事人的陈述和本院查明的事实，本院对该证据的真实性予以认定。证据2系被告单方所为，原告不予认可，本院不予认定。对证据3中的承诺书，原告对真实性无异议，本院对该承诺书的真实性予以认定。对通知、9月施工计划安排表、10月施工进度计划的真实性予以认定，但不能达到被告的证明目的。经审理查明，义乌市北苑街道黄杨梅幼儿园新建工程项目由义乌市城市投资建设集团有限公司承建。第三人唯扬公司系该项目的总承包方，被告许宝根系该项目的实际施工人。2018年11月25日，被告许宝根又将该项目的部分工程分包给案外人楼孝洪施工。2019年6月28日，楼孝洪将该工程中的模板工程分包给陈观有施工。因陈观有的施工技术存在问题、质量无法达到业主方的标准，2019年8月15日，陈观有退出模板工程承包，并与被告许宝根签订退场协议。该退场协议载明，双方同意对黄杨梅幼儿园新建工程木工班组中实际施工工程量进行核算后，陈观有同意终止该工程木工班组合同；双方认可截止2019年8月15日止，陈观有完成的木工班组用工工资为48755元；上述款项付清后，双方签订的木工班组内部建筑施工劳务合同解除。同日，该工程剩余模板工程由被告许宝根转包给原告杨磊施工，双方签订内部建筑施工劳务合同。该合同约定：工程建筑面积为6396平方米（峻工后按实际工程量结算）;模板工程内容包括：满足结构施工所需全部工作内容,包括基础支模、支模架及顶板、二次结构的制作安装拆除、材料的装卸、清理、堆放及二次搬运（包括小型机具、铁钉、铁丝、螺杆、山型卡）；工程总工期450天，实际工程日期按项目部计算；在本合同承包内容的价格为130元/平方米；不在合同内的点工按每天260元计算，如有变更另行计算；工程支付方式：按月进度应予计量的工程量的70%，主体封顶验收合格后一个月内付应予计量的85%，主体抹灰工程安全验收合格后三个月内付100%；上述款项经双方签字后十日内支付。该合同还对其他事项作了明确的约定。嗣后，原告进场施工并在约定的期限内完成工程。按合同约定的面积和单价，模板工程总工程款为6355.63平方米*130元=826231.9元，扣除陈观有施工完成的工程款48755元，原告杨磊施工完成的工程款为777476.9元。被告许宝根已付工程款591901元，尚欠原告工程款185575.9元。另查，义乌市北苑街道黄杨梅幼儿园新建工程于2019年11月结顶，2020年4月主体抹灰工程验收合格。2020年9月投入正常使用。本院认为，原、被告签订的内部建筑施工劳务合同系双方当事人真实意思的表示，其内容也不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。依法成立的合同，对双方当事人具有拘束力，双方应当依照约定全面履行自己的义务。原告已按约定完成涉案的模板工程，但被告未按约定付清工程款，已构成违约，对此应承担相应的民事责任。根据本院查明的事实，第三人唯扬公司虽系义乌市北苑街道黄杨梅幼儿园新建工程的建设单位，但被告许宝根系该工程项目的实际施工人，故其作为本案被告的主体资格适格。原告杨磊要求被告许宝根支付模板工程劳务费符合合同相对性原则，由于模板工程前期由案外人陈观有施工，被告也支付了相应的劳务报酬，从公平原则考虑应当减去陈观有施工产生的工程量。被告辩称涉案模板工程完工后，至今未有结算虽系事实，但从双方订立的合同看，已经具备结算条件，故原告为维权提起诉讼于法有据。被告还辩称原告未按合同约定完成涉案的模板工程构成违约，要求其承担违约责任，且被告已超额支付工程款证据不足，本院不予采信。综上，对原告杨磊的合法有据部分的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告许宝根于本判决生效后十五日内支付原告杨磊模板工程劳务费人民币185575.9元及利息（自2020年8月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付至实际履行之日止）。二、驳回原告杨磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2407元，原告杨磊负担510元，被告许宝根负担1897元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  朱海玉二〇二〇年十二月三十一日书记员  叶 昕