山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8478号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂经济技术开发区沂河路**创业服务中心西侧临沂软件园。负责人：何余静，经理。委托诉讼代理人：孙建波。被上诉人（原审原告）：赵顺成，男，1951年7月2日出生，汉族，住沂南县。委托诉讼代理人：李贵亮，山东泰蒙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：薛其梁，男，1998年7月10日出生，汉族，住山东省蒙阴县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂市蒙阴支公司，住所地蒙阴县蒙山路南段龙廷居**西门沿街。负责人：陈相磊，经理。委托诉讼代理人：高树人，山东品众元律师事务所律师。上诉人浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称浙商保险临沂公司）因与被上诉人赵顺成、薛其梁、中国平安财产保险股份有限公司临沂市蒙阴支公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院(2020)鲁1328民初2850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浙商保险临沂公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定被上诉人赵顺成的伤残等级及相关赔偿的事实有误。根据被上诉人赵顺成的住院病历、相关检查报告以及临沂沂蒙法医司法鉴定所出具的鉴定报告都可以看出被上诉人赵顺成虽在本次事故中受伤，但其伤残的伤害并非是由于本次交通事故造成，其本身就存在陈旧性骨折，在2019年10月16日蒙阴县人民医院的CT片示胸12椎体明显变扁，压缩达1/2以上，但未见明显的骨折线，提示胸12椎体存在陈旧H性骨折，同时在被上诉人赵顺成的住院病历中也多次提到其本人自身存在旧伤。在司法鉴定所出具的专业意见报告中也明确：司法鉴定时复查的CT片也查出胸12椎体为陈旧性表现，在鉴定意见分析中“(2)胸12压缩性骨折可以确定，并且胸12椎体存在新旧伤共存情形。”由此可知赵顺成本人的伤残并非本次事故造成，而是因其自身旧伤的存在，因此上诉人不应承担其伤残的相关赔偿，或者本起事故并非是其受伤的主要原因，因此上诉人不应对被上诉人过去的身体伤害承担赔偿责任，应当根据客观事实酌情考虑上诉人给予被上诉人赵顺成适当补偿。赵顺成、薛其梁、平安保险辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵顺成向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告医疗费19951.08元、误工费6000元（50元/天，120天)、护理费9625.51元【住院期间5334.62元（23天，2人，115.97元/天)；出院后4290.89元（37天，115.97元/天，)】、住院伙食补助费690元、残疾赔偿金50794.8元、营养费1800元、鉴定费2020元、精神损害赔偿金1000元、车辆损失1800元、评估费200元、施救费200元、交通费1000元，以上共计95081.39元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月16日6时22分，薛其梁驾驶鲁Ｑ6××**号“大众汽车牌”小型轿车沿蒙阴县蒙山路由南向北行驶至龙廷居小区西门路段时，与前方顺行的赵顺成驾驶的“金鹏牌”电动三轮电动车相撞，造成两车不同程度受损、赵顺成受伤的道路交通事故。临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队认定，薛其梁负事故的全部责任，赵顺成无事故责任。道路交通事故证据及事故形成原因分析：道路交通事故的主要证据：1.122接处警单；2.道路交通事故照片；3.当事人的询问笔录；4.血酵检验报告；5.赵顺成的伤情诊断证明；6.其他证据材料。事故形成原因分析：1.薛其梁在此次事故的发生中实施了酒后驾驶机动车未确保安全的道路交通安全违法行为，其一方的违法行为导致了此次道路交通事故的发生，是事故发生的根本原因；2.赵顺成无导致此次道路交通事故发生的违法行为。当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因：薛其梁违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当道守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”、第二十二条第二款“饮酒、服用国家管制的精神药品成者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车”之规定。原告赵顺成在蒙阴县人民医院住院治疗23天，支出医疗费用18663.08元（薛其梁已经垫付1412元），在临沂市人民医院支出检查费用1272元。2020年5月27日，一审法院技术室根据原告赵顺成的申请委托临沂沂蒙法医司法鉴定所出具法医司法鉴定意见书：赵顺成构成十级伤残，误工费期限120日，护理期限60日，营养期限60日，住院期间2人护理，出院后1人护理。原告支出鉴定费2000元。被告薛其梁驾驶的鲁Ｑ6××**号“大众汽车牌”小型轿车所有人为薛其梁，该车在被告浙商保险临沂公司投保交强险，在被告平安保险蒙阴公司投保商业三者险，事故发生在保险期间。同时审理查明，被告平安保险蒙阴公司提交了临沂兰山公证处出具的该临沂中心支公司网络投保流程公证书，在网络投保流程中包含投保人信息上传、同意并阅读保险信息以及投保人签字等流程。从被告平安保险蒙阴公司提交的网上投保信息打印件显示投保人悉知相关保险条款和相关免责事项告知内容，并有投保人薛其梁的签名。被告薛其梁自认其委托他人（嫂子）通过网络在被告平安保险蒙阴公司投保的商业三者险。机动车综合商业保险条款中明确约定了饮酒驾驶发生事故保险责任免除。一审法院认为，机动车发生道路交通事故造成人身损害的，先由交强险保险公司在赔偿限额内赔偿。关于被告平安保险蒙阴公司是否应当在商业三者险内承担保险赔偿责任问题。一审法院认为，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定，法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，需要保险人对条款作出提示即可，无需保险人履行明确说明义务；对于法律、行政法规以外的规定中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，需要保险人履行明确说明义务。该案中涉及的被告薛其梁酒后驾驶行为属于法律、行政法规规定的禁止性规定情形，保险人对违反法律法规的禁止性情形作为免责事由只要尽到了提示即可。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十二条规定，通过网络等方式订立的保险合同，保险人以网页、音频等形式对免除保险人责任的条款提示说明的，人民法院可以认定其履行了提示和说明义务。该案被告平安保险蒙阴公司在被告薛其梁委托他人在网络投保时，已经尽到了提示义务。因此，平安保险蒙阴公司的商业三者险相关免责条款有效，被告薛其梁的酒后驾驶行为已经构成了商业三者险保险合同约定的免赔情形，被告平安保险蒙阴公司不承担保险赔偿责任。以上对于交强险保险公司赔偿后不足的部分，应由被告薛其梁承担。关于原告赵顺成的损失，住院伙食补助费690元、残疾赔偿金50794.8元、营养费1800元、车辆损失1800元、施救费200元，有证据证实，符合法律规定的项目和标准，予以认定。关于医疗费，原告提交的证据能够认定19935.08元。关于交通费，原告受伤住院确需支出，一审法院根据原告治疗以及居住地点等情况对原告主张的1000元予以认定。关于精神损害抚慰金，被告薛其梁承担事故的全部责任，一审法院对原告主张的1000元予以认定。关于法医鉴定费，根据原告提交的证据能够认定2000元。关于评估费，仅有收据不能证明支付情况，不予认定。关于误工费，原告提交的证据不符合证据法定形式要件，不能够作为认定相关事实的依据，但是原告赵顺成虽然年满六十周岁，在受伤前具有劳动能力，可以参照农村居民无固定收入标准计算，原告主张的6000元不超过上述计算数额，予以认定。关于护理费，可以参照护理人员为城镇居民每天115.97元计算，按照法医鉴定确定的护理期限60日，住院期间2人护理，出院后1人护理，一审法院对于原告主张的护理费为9625.51元予以认定。综上，原告赵顺成的损失，医疗费19935.08元、住院伙食补助费690元、营养费1800元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元、误工费6000元、护理费9625.51元、残疾赔偿金50794.8元、车辆损失1800元、施救费200元、鉴定费2000元，以上合计94845.39元。对于以上损失，医疗费19935.08元、住院伙食补助费690元、营养费1800元，属于交强险医疗费用赔偿项目，已经超过10000元陪产限额，由交强险保险公司赔偿10000元。关于交通费1000元、精神损害抚慰金1000元、误工费6000元、护理费9625.51元、残疾赔偿金50794.8元，属于交强险死亡伤残赔偿项目，不超过110000元赔偿限额，由交强险保险公司赔偿。关于车辆损失1800元，属于交强险财产损失陪产项目，不超过2000元赔偿限额，由交强险保险公司赔偿。以上超过交强险赔偿限额和项目的损失，因被告薛其梁承担全部责任，由被告薛其梁赔偿。其中被告薛其梁已经垫付的1412元医疗费应当相应扣减。综上，一审法院对原告赵顺成的部分诉讼请求予以支持。一审法院判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险内赔偿原告赵顺成损失80220元；二、被告薛其梁于判决生效之日起十日内赔偿原告赵顺成损失13213元；三、驳回原告赵顺成其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已经减半收取1089元，财产保全申请费520元，由原告赵顺成负担28元，被告薛其梁负担1581元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对浙商保险临沂公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。一般侵权损害赔偿中，受害人自身的旧伤不能代表其具有过错，并不具有归责性。换言之，不能因受害人具有旧伤而减轻或者免除侵害人应负的侵权责任。赵顺成因此次事故造成的伤残等级，有临沂沂蒙法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书为证，该鉴定意见书鉴定结论已载明新旧伤共存的情况，并在此基础上认定构成十级伤残，且该司法鉴定意见书系受原审法院委托所作出，具备合法性、真实性、关联性，可以作为本案的定案证据使用，原审法院采信上述司法鉴定意见书确认伤残等级符合法律规定，本院予以确认。一审法院不准许上诉人申请的重新鉴定，并无不妥，上诉人的异议理由，均不能成立。综上所述，浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2177元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇二〇年十二月十四日书记员  张书毓