河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初9963号原告：河南玖安房地产营销策划有限公司，住所地新郑市龙湖镇双湖大道南侧泰山路西侧正立龙湖御景**楼******，社会统一信用代码：91410184MA440XPM73。法定代表人：梅冰，总经理。委托诉讼代理人：贾淑军，河南言明律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：张雨风，男，1991年3月4日出生，汉族，住河南省睢县，系该公司员工。（特别授权）被告：曹增增，男，1989年2月8日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：丁幸兴，河南国银律师事务所律师（特别授权）。原告河南玖安房地产营销策划有限公司与被告曹增增劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告河南玖安房地产营销策划有限公司的法定代表人梅冰及其委托诉讼代理人贾淑军和张雨风、被告曹增增及其委托诉讼代理人丁幸兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南玖安房地产营销策划有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决驳回被告的仲裁请求；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由:原、被告劳动争议纠纷一案经新郑市劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲案字【2020】433号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告工资96692元、经济补偿金15000元。该裁决无形中加重了原告的责任负担，于理不合。1、因被告的工资支付形式为按单提成，房产销售行业的绩效、提成等受市场影响因素比较大，故其提成工资难以按照月平均工资计算，该裁决按照月平均工资计算于理不合；2、被告在职期间的工资原告均已发放完毕，不存在任何拖欠被告工资的情形；3、被告在职期严重违反公司规章制度管理，多次私下接单，泄露平台资源，原告发现后曾多次警告，被告屡教不改，态度恶劣，且其离职时也并未提出离职申请以及交接离职工作，因被告多次严重违反公司规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条第二款之规定，原告解除合同不应支付经济补金。综上，该仲裁裁决严重侵害了原告的实体权益，故为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。本案在审理过程中，原告将其第一项变更为依法判决原告不支付被告工资96692元，不支付被告经济补偿金15000元，保留原告向被告追偿超额支付工资的权利。被告辩称：1、关于被告劳动报酬的支付形式和月平均工资情况。原、被告签订的劳动合同书（编号：1000124908)约定以货币形式支付，原告的起诉事实和仲裁庭仲裁时也自认是按被告每销售一单进行提成，被告主张的经济补偿金是以其在职12个月的平均工资计算的，从2019年10月-2020年9月期间，月平均实际佣金结算为48353.23元，仲裁庭审时被告认为只要原告把应该得到的劳动报酬和适当的经济补偿金就可以了，所以就主张了15000元，被告的主张是合法合理；2、原告应当支付被告的劳动报酬迟迟拖欠未支付。被告自2020年2月入职以来共计销售了42单新房，其中挂在被告名下的10单没有支付佣金，另有两单，客户为杨浩、代伟，这两单挂在了哥哥曹刘威名下。客户杨博/任广豪的单子挂在了同事靳小权名下，龙湖锦艺城/正商智慧城的两单二手房分别挂在了杜东亚/陈运生名下，以上6单不在42单之中，但均有同事的聊天记录为证，也有贝壳郑州公司出具的详情为证。以上共计16单未予以支付劳动报酬，有仲裁质证笔录、法定代表人梅冰的聊天记录、通话录音、河南贝壳信息技术有限公司出具的客户成交详细单，以及16单详细的资料为证，同时我们根据河南贝壳信息技术有限公司出具的被告自入职以来的成交客户详细清单，原告是应该支付被告792471元的佣金，我们可以一一对账进行核实。员工为公司创造了很大的利益，而公司却秋后算账，想方设法克扣员工工资，违反了经营之道及诚实信用原则；3、关于被告是否严重违反用人单位的规章制度，给原告造成经济损失，需要有事实、证据和法律依据。第一、公司的规章制度必须是合法的，原告的公司规章制度本就不是合法合理的，规章制度中关于工资全部不发或者在职所获佣金不予发放，本身是违反劳动合同法第四条、《工资支付暂行规定》第九条、第十五条、第十六条、第十七条关于不得克扣、拖欠劳动者的工资，对公司造成经济损失的，可以扣除当月工资的20%，而被告没有给被告造成经济上的损失的规定。在《薪资协议告知书中》约定：我方行使单方解除合同的权力，解除与河南玖安房地产营销策划有限公司劳务合同，在职所获佣金不予以发放。原告和被告签订的是劳动合同而非劳务合同，不发放劳动报酬，这一描述明显是侵害了劳动者的权益，更是违反了法律的规定，应当是无效的条款。再说，用人单不支付劳动报酬及不缴纳社保，劳动者是可以随时解除合同的；第二、根据劳动合同法第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。原告制定的规章制度没有经过民主程序产生，被告也不是恶意离职，是因为原告克扣拖欠工资、不缴纳社保才提出离职并经过法定代表人同意后离职的，没有恶意，也没有给原告公司造成任何实际的经济损失！在原告公司的《薪资协议告知书》约定的内容：若单方无故恶意离职已构成根本违约，我司享有单方解除合同的权力。被告离职属于因原告方不支付劳动者报酬、不缴纳社保的被迫无奈离职，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十五条：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金；(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。原告方一直拖欠工资，被告不得不在2020年9月1日向法定代表人梅冰申请离职，并同意被告退出公司微信群，有和梅冰的聊天记录为证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述有效证据，本院认定如下事实：2019年2月2日,被告曹增增（乙方）经人介绍入职原告河南玖安房地产营销策划有限公司（甲方），双方并于2019年11月28日补签了《劳动合同书》，主要约定：1、甲乙双方签订以完成一定工作任务的无固定期限的劳动合同；2、乙方同意根据甲方工作需要，担任M经理岗位工作及公司根据需要临时安排的工作岗位的工作，工作地点为郑州市龙湖镇；3、甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，乙方理解并同意。乙方的薪酬标准将随本人工作业绩、绩效考核结果及甲方的整体经营状况的变化而变化；4、甲方根据国家和当地政府的有关规定依法为乙方缴纳社会保险，原告个人缴纳的部分由乙方自行承担并由甲方在工资发放时代扣代缴；5、根据乙方工作性质，甲方可要求乙方与其签订《竞业禁止协议》并履行竞业限制义务；6、劳动合同的解除、终止和经济补偿应当依据国家及当地政府有关规定执行；7、乙方任职期间工龄满1年、累计业绩250000元的人员，公司为其购买个人快保意外险、××险，每月额外增加孝道金。双方在《劳动合同书》中还约定了其他的权利和义务。被告入职原告公司后，原告为被告发放了工作牌。被告在原告公司工作期间，原告没有为被告缴纳社会保险。2019年11月28日，原、被告双方签订了《薪资协议告知书》，原告承诺被告在职所获佣金下达门店时全额发放，绝不拖欠，被告在离职前需提前一个月填写离职申请，交接好所有承办事宜。2020年7月15日，原告给被告下发了《员工告知书》，载明“门店经纪人被平台发现私单、飞单、甩单，私自授权其他人使用系统等，私下承诺客户贴佣，对公司造成损失的，经纪人工资全部不发…公司自查经纪人私单、飞单、甩单，私自授权其他人使用系统等，私下承诺客户贴佣，一经发现，第一次商圈经理罚款1000元，第二次直接免职…”。2020年9月1日，被告曹增增在与原告河南玖安房地产营销策划有限公司的法定代表人梅冰微信聊天中有“斌哥，我送小孩上学了，从今天开始就不去公司上班了”、“你把体系的群都退了吧”等内容，表明原、被告双方经过协商一致后，原告同意被告辞职的事实。2020年9月18日，贝壳河南站业务监察部作出《关于对经纪人曹增增飞单的处理决定》，载明：经贝壳河南站业务监察部核实，郑州西南大部新郑区德祐紫荆山南路店经纪人曹增增通过平台获取客源后，与平台外经纪人合作，带看新房未合作项目并在外渠道成交，且存在向客户承诺返佣的行为。…德祐紫荆山南路店经纪人曹增增飞单、新房-私下贴佣返费的违规事实成立，给予扣除信用分12分，红线三年处理。后被告曹增增就其与原告河南玖安房地产营销策划有限公司劳动争议纠纷一案申请新郑市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。2020年11月25日，新郑市劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2020】433号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起十日内，被申请人河南玖安房地产营销策划有限公司一次性支付申请人曹增增工资96692元、经济补偿金15000元；二、驳回申请人曹增增的其他仲裁请求。2020年12月10日，河南玖安房地产营销策划有限公司向本院提起了诉讼。本案在审理过程中，原告向本院提交了“积分计算-新人积分及考核方式”、“业绩提佣-经纪人绩效提佣方案”等证据，拟证明原、被告双方就劳动合同中约定的业务提成等进行了明确约定，双方应按照相关规定执行。被告经过质证后认为，原告提交的考核方式及佣金提成方案并没有其签字，其对此不予认可；对于原告向本院提交的“被告出具的计算明细”、原告出具的“曹增增在职期间业务明细及提成金额”、“被告计算明细中锦艺城、智慧城发放提成明细”等证据，拟证明被告在提起劳动仲裁时向仲裁庭提交了16单业务明细，原告已将二手房源提成佣金支付给了其他人，因曹增增是做新房源销售，其提交的计算明细显示他已经收到原告支付的佣金提成310377元。被告经过质证后认为，该组证据是原告通过微信向被告转账支付其他业务单的劳动报酬，被告在仲裁时提交该清单目的是为了计算经济补偿金；原告向本院提交了2019年-2020年期间，被告从原告处预支工资明细等证据，拟证明被告在任职期间，原告向被告预支工资共计323482元。被告经过质证后认为，该证据仅是原告方单独提供，被告对此不予认可，其中描述曹增增获得的奖励，不应当计算在劳动报酬中，对于原告提交的转账给贾明明的银行转账记录、微信转账记录不是曹增增本人，被告不予认可。依据被告曹增增向本院提交的证据能够证实其自2019年2月入职被告公司至被告辞职期间共计做成了48单业务，其中被告本人名下42单，挂在同事名下6单。共计48单业务中原告已经给被告结算佣金提成32单，有16单业务清单的佣金提成至今没有与被告进行全部结算。以上事实，有新郑市人事劳动仲裁委员会主持双方当事人进行质证时的笔录，梅冰与曹增增之间的微信聊天记录及被告提交的录音资料等证据可以确认原告河南玖安房地产营销策划有限公司拖欠应支付被告曹增增的佣金共计96692元的事实。对于原告河南玖安房地产营销策划有限公司应支付给被告曹增增的佣金提成是按照35%的比例或者是按照60%的比例计算的问题，原、被告双方对此有不同的主张。原告称佣金提成应按照已收取佣金35%的比例计算，且以被告48单业务收入792471元为基数计算其自入职以来应得到的佣金提成共计为277364.85元，其主要依据为贝壳网络平台计算的明细清单；而被告则称佣金提成应按照已收取佣金60%的比例计算，且应以其48单业务收入792471元为基数计算应得到的佣金提成共计为475428元，其主要依据为被告向本院提交的证据中其与梅冰的微信聊天记录、录音资料、质证笔录等。以上事实，有原告向本院提交的仲裁裁决书、劳动合同书、被告出具的计算明细、2019年-2020年被告从原告处预支工资明细、处罚通告、公司监事张雨风与曹增增客户微信聊天记录等证据，被告向本院提交的劳动合同书及工作牌、辞职申请聊天记录、16单业务清单及每单详细资料、通话录音、质证笔录、被告入职以来完成的返佣总金额佣金明细等证据及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。本案中，被告曹增增在原告河南玖安房地产营销策划有限公司工作期间，虽然原告公司没有为被告办理社会保险手续并按时发放劳动报酬，但被告曹增增于2020年9月1日通过微信聊天的方式向原告公司的法定代表人梅冰提出辞职了请求，梅冰当即表示同意并要求被告退出“体系的群”，被告亦进行了退群的处理，表明双方已经完成了辞职申请、审批同意的程序，原、被告双方在庭审中对该事实均予以认定，本院据此确认原、被告双方经协商一致已经于2020年9月1日解除了劳动合同关系；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，原、被告之间系协商一致解除的劳动合同关系，故被告曹增增要求原告河南玖安房地产营销策划有限公司支付经济补偿金的请求与上述法律规定不符，对于被告的该项请求依法不予支持；关于被告曹增增主张的佣金提成数额应如何计算的问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任”。本案中，原告河南玖安房地产营销策划有限公司作为用人单位，仅依据贝壳网络平台计算的明细清单无法足以认定被告曹增增的佣金提成应按照已收取佣金35%的比例计算，且该证据亦不足以支持原告所称被告在职期间的工资已经发放完毕的主张。被告曹增增主张应按照已收取佣金60%的比例提成，有其向本院提交的新郑市人事劳动仲裁委员会主持双方当事人进行质证时的笔录、梅冰与曹增增之间的微信聊天记录及被告提交的录音资料等证据可以确认原告河南玖安房地产营销策划有限公司拖欠应支付被告曹增增佣金共计为96692元的事实。因此，本院确认原告河南玖安房地产营销策划有限公司应向被告曹增增支付佣金提成96692元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：一、原告河南玖安房地产营销策划有限公司应于本判决生效后十日内向被告曹增增支付佣金提成96692元；二、驳回被告曹增增的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告河南玖安房地产营销策划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  高安民二〇二〇年十二月三十日书记员  李明展