河南省三门峡市湖滨区人民法院行 政 判 决 书（2020）豫1202行初54号原告杨文忠，男，1986年2月5日生，汉族，住河南省三门峡市陕州区。委托代理人李朝阳，河南新砥柱律师事务所律师，执业证号：14112199610267839。代理权限为特别授权。委托代理人陈桥，河南新砥柱律师事务所律师，执业证号：14112202010255186。代理权限为特别授权。被告三门峡市社会工伤保险中心。住所地三门峡市崤山路中段**劳动和社会保障局**。统一社会信用代码：12411200757114560D。法定代表人林智芳，该中心主任。出庭负责人杨立新，该中心副主任。委托代理人陈佼，工作人员，代理权限为特别授权。第三人三门峡化工机械有限公司。。住所地三门峡市工业园园通路统一社会信用代码：91411200715638462D。法定代表人李超林，该公司董事长。委托代理人张建东，该公司工作人员，男，1971年6月9日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。代理权限为特别授权。原告杨文忠诉被告三门峡市社会工伤保险中心（以下简称市保险中心）、第三人三门峡化工机械有限公司（以下简称化工公司）工伤待遇认定一案，于2020年10月29日向本院提起行政诉讼。本院于2020年11月9日受理后，于2020年11月17日向被告邮寄送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月2日公开开庭审理了本案。原告杨文忠的委托代理人李朝阳、陈桥，被告市保险中心出庭负责人杨立新、工作人员陈佼，第三人化工公司的委托代理人张建东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2020年1月17日，被告向原告作出《伤残待遇审核表》，核定表载明:姓名杨文忠，上年度社评为4767元，本人工资为1802元，伤残津贴为1732元，生活护理费为2138元，一次性伤残补助金为45050元。原告杨文忠诉称，杨文忠系第三人三门峡化工机械有限公司职工，2013年12月5日在上班途中发生工伤，诊断为:1.失血性休克;2.重度颅脑损伤;3.胸部闭合性损伤;4.急性呼吸窘迫综合征等。2017年1月22日,三门峡市人力资源和社会保障局作出(三门峡)工伤认定[2017]7号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害属于工伤认定范围，为工伤。2018年6月18日,原告的伤情经三门峡市劳动能力鉴定委员会作出(三劳鉴工伤2018年39号)劳动能力鉴定结论书,鉴定结论为:贰级、大部分生活自理程度障碍、确认配置高靠背轮椅。原告不服申请再次鉴定。2018年9月4日,河南省劳动能力鉴定委员会作出(豫劳鉴2018年5号)劳动能力再次鉴定结论书,鉴定结论为:伤残贰级、大部分生活自理程度障碍、确认配置高靠背轮椅。因原告系参保职工,原告于2018年10月向三门峡市人力和社会保障局工伤医疗保险中心申请落实工伤待遇,但该中心不予受理。原告于2019年5月6日向贵院提起诉讼，贵院作出(2019)豫1202行初26号行政判决:判令被告三门峡市社会工伤保险中心于本判决生效之日起30日内核定并支付杨文忠工伤待遇。被告三门峡市社会工伤保险中心不服，提出上诉，三门峡市中级人民法院作出(2019)豫12行终86号行政判决:驳回上诉,红持原判。该判决生效后,被告三门峡市社会工伤保险中心于2020年1月17日作出杨文忠伤残待遇审核表:伤残津贴1732元、生活护理费2138元、一次性伤残补助金45050元。原告认为,被告作出的伤残待遇审核表是错误的:1.被告对原告的医疗费及治疗期间的伙食补助费不予支付,没有法律依据。2.伤残津贴的起算时间不合理。3.伤残津贴的标准错误。4.一次性伤残补助金的计算金额错误。根据《工伤保险条例》第五十五条第(五)项“有下列情形之一的,有关单位或者个人可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起行政诉讼:(五)工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”之规定，原告对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的,有权向人民法院提起行政诉讼。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼,请依法判决。诉讼请求：1.撤销被告三门峡市社会工伤保险中心2020年1月17日作出的杨文忠伤残待遇审核表;2.依法判令被告为原告重新核定并支付工伤待遇,即从工伤保险基金中支付原告治疗费119637.47元、一次性伤残补助金80686元、治疗期间的伙食补助费11100元，并自2018年6月18日起,按照统筹地区上年度职工平均工资的40%按月向原告支付生活护理费、按照原告工资的85%按月支付伤残津贴。原告提交的证据：1.伤残待遇审核表，由被告2020年1月14日作出。2.原告住院收费票据复印件一份。3.陕县人民法院2014陕民初字第1409号民事判决书。4.三门峡市中院2015三民终字第00741号民事判决书一份。证明：一、原告因此事故花去医疗费233332.62元。二、原告住院222天，被告应支付伙食补助费11100元，每天50元。三、原告受伤前月平均工资为3227.84元，被告应支付伤残津贴为2743.66元，即3227.84×85%，一次性伤残补助金80686元。四、生活护理费应自2018年6月18日开始支付。被告市保险中心辩称：被告依据三门峡市中院行政判决书（2019）豫12行终86号判决已为原告核定一次性伤残补助金、伤残津贴及护理费。一、原告工伤医疗费及住院伙食补助问题。未依照规定提交申报材料，不符合受理条件。二、一次性伤残补助金核定依据及标准。怡居《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，二级伤残支付标准为25个月本人工资。附则第六十四条第二款明确规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。第三人为原告申报的工资：2012年7月-2013年6月月工资为1682元，2013年7月-2014年6月月工资为1969元，原告事故时间为2013年12月，计算2012年12月-2013年11月平均缴费工资为[（1682×7+1969×5）÷12]×25=45050元。因此其一次性伤残补助金，我中心核对并未错误。原告主张的80686元不知有何依据。如果因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤职工工伤保险待遇降低的，依据河南省工伤保险条例第33条，由用人单位承担责任并支付差额，要求我中心补差，属无理要求。三、伤残津贴及护理费核定依据及标准，依据国务院工伤保险条例第35条第一款第二项规定，二级伤残为本人工资的85%，原告受伤前12月平均缴费工资为1802元，1802×85%=1532元。2019年依据省厅文件调整增加200元，合计1732元，我中心核对并无错误。同样，因用人单位缴纳工伤保险费基数不实造成工伤，职工工伤保险待遇降低，依据河南省工伤保险条例第33条规定，由用人单位承担责任并支付差额，原告认为我中心核定错误的毫无依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告市保险中心提交的证据、依据：工伤保险缴费情况截图一张。法律、法规依据：1.工伤保险条例第三十五条及附则六十四条；2.河南省工伤保险条例第三十三条。证明用人单位缴纳工伤保险费，基数不实造成工伤职工工伤待遇降低的，是由用人单位承担责任的，并支付差额。法律依据：1.《工伤保险条例》第二条、第十七条第三款、第三十五条、第六十二条第二款；2.《河南省工伤保险条例》第二十一条。第三人化工公司述称：没有意见。第三人化工公司没有证据提交。经质证，原告对被告提交的证据截图不知情。工伤保险条例第64条规定的是第二项规定，最后还有个兜底条款，本人工资低于统筹地区平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，以这个算出来也不是被告所核定的数额。被告所核定的数额连最低标准还不到，所以说是错误的。另外原告的工资不是一个固定值，他每个月有奖金补贴这一块。在交通事故民事判决中已经核定过原告的月平均工资为3200多元，另外工伤缴费基数并非以本人的工资为基数，是以企业工资总额为基数进行计算的，所以说他按照缴费工资计算明显错误。第三人对被告提交的证据没有意见。被告对原告提交的证据审核表认可，原告提交医疗费不符合我们的规定，其他没有异议。第三人对原告提交的证据没有异议。经庭审质证，本院对上述证据作如下确认：原告提供的证据，被告提供的证据，均符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以确认。经审理查明：2006年2月，原告到第三人处工作，由第三人为其办理了工伤保险。2013年12月5日，原告在上班途中发生交通事故，身体受到损害。2014年12月4日，原告向三门峡市人力资源和社会保障局申请工伤认定，经审查后，三门峡市人力资源和社会保障局作出不予认定决定。2016年2月24日，原告不服不予认定决定，诉至本院，本院判决撤销了该不予认定决定，并责令三门峡市人力资源和社会保障局重新作出决定。三门峡市人力资源和社会保障局不服上诉，三门峡市中级人民法院维持了本院一审判决。2017年1月22日，三门峡市人力资源和社会保障局又作出了决定，认定原告为工伤。在原告工伤认定一案诉讼期间，2015年4月第三人解除了与原告的劳动关系，工伤保险也由此停止缴纳。2018年1月1日，第三人与原告又重新签订劳动合同，后又给原告缴纳了工伤保险。2018年6月18日，原告的伤情经三门峡市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为二级、大部分生活自理程度障碍，确认配置高靠背轮椅。原告不服进行了再次鉴定，河南省劳动能力鉴定委员会于2018年9月4日，作出了豫劳鉴2018年5号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为伤残二级、大部分生活自理障碍，配置高靠背轮椅。2019年3月4日，原告向被告邮寄了工伤待遇申请书，申请落实工伤待遇，而被告没有进行答复，原告遂诉至本院。本院于2019年9月10日作出（2019）豫1202行初26号行政判决：被告于本判决生效之日起30日内核定并支付原告工伤待遇。后被告不服上诉，三门峡中级人民法院经审理后维持一审判决。2020年1月17日，被告向原告作出《伤残待遇审核表》，核定表载明:姓名杨文忠，上年度社平为4767元，本人工资为1802元，伤残津贴为1732元，生活护理费为2138元，一次性伤残补助金为45050元。原告不服该审核表，遂诉至本院。本院认为：被告负有核定和支付本行政区域内工伤保险待遇的法定职责。本案的争议焦点为被告作出的《伤残待遇审核表》是否合法。针对本案争议焦点：一、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款规定：“职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”《工伤保险条例》第五十五条第（五）项规定：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”原告被认定为工伤职工后，其应享受工伤待遇，工伤职工对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的，有权向人民法院起诉。二、伤残津贴起算时间。《河南省工伤保险条例》第三十条规定，一次性伤残补助金、丧葬补助金、一次性工亡补助金自申领之日起次月内支付。伤残津贴、护理费等长期待遇自劳动能力鉴定结论作出的次月起支付。本案中，被告辩称原告起诉其不履行法定职责的案件于2019年12月份二审维持一审判决后才生效，故其作出的《伤残待遇审核表》才从2020年1月14日才开始给原告支付伤残津贴和护理费，显然是不适当的。根据上述法规规定，原告鉴定结论时间为2018年6月18日，应当从7月开始支付。三、《工伤保险条例》第三十五条，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：“（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告辩称根据第三人为原告申报的工资：2012年7月-2013年6月月工资为1682元，2013年7月-2014年6月月工资为1969元，原告事故时间为2013年12月，计算2012年12月-2013年11月平均缴费工资为1802元。本案中，原告伤残等级为二级，应享受25个月的本人工资，伤残津贴为其工资的85%。原告于2013年发生工伤事故，后因工伤认定及被告不履行法定职责支付工伤待遇多次诉讼，导致直到2020年1月14日，被告才作出《伤残待遇审核表》，并非原告个人原因所导致。综上，被告作出的《伤残待遇审核表》，认定事实不清，适用法规错误，应当予以撤销，并重新作出核定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项之规定，判决如下：判令被告三门峡市社会工伤保险中心于本判决生效之日起30日内重新核定并支付原告杨文忠工伤待遇。案件受理费50元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  翟二民人民陪审员  袁月英人民陪审员  马红丽二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  张新娣