山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1102民初9270号原告：尚庆山，男，汉族，1962年11月14日出生，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：尚峰，男，汉族，1988年10月16日出生，住山东省日照市东港区，现住日照市东港区。被告：日照市东港区兰香食品有限公司，统一社会信用代码91371102196003075738，住所地山东省日照市东港区山东路西首相家庄。法定代表人：肖玉兰，经理。委托诉讼代理人：苏同保，日照东港正律法律服务所法律工作者。被告：朱家富，男，汉族，1961年1月14日出生，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：潘文学，山东世纪星律师事务所律师。原告尚庆山诉被告日照市东港区兰香食品有限公司（以下简称东港兰香食品公司）、朱家富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月29日受理后，依法适用简易程序审理。原告尚庆山的诉讼代理人尚峰、被告东港兰香食品公司的诉讼代理人苏同保、被告朱家富及其委托诉讼代理人潘文学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告：医疗费4500.52元，误工费23418元，护理费6000元，交通费450元，伙食补助费450元，营养费1800元，复查费687.6元，总计37306.12元。2.请求依法判令被告朱家富发放拖欠工资，2019年7年1日至2019年7月5日，155元/天×5天，总计775元。3.请求依法判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年6月30日，被告东港兰香食品公司雇佣被告朱家富(农村包工头)，建设生产车间，朱家富召集原告等农民工十几个人于2019年6月30日开始施工，建设车间南北长60米左右，东西宽8米左右，围墙高4米左右，工资由朱家富发放(每个月初发上个月工资)。在2019年7月6日上午9点左右，原告和另外一名工友在2米高的脚手架上施工作业时，脚手架倒塌(脚手架为东港兰香食品公司自有)，摔落下去，由东港兰香食品公司负责人派车送往日照市中医医院进行救治。送到医院，被告东港兰香食品公司法定代表人肖玉兰垫付了1000元CT费(当时未办理住院，此费用不包含在住院费内)，把责任推给被告朱家富就离开了医院。经检查，工伤导致3处骨折，住院治疗。住院期间，原告找两位被告赔偿医疗费，其中被告朱家富在2019年7月8日垫付医疗费3000元后，两被告不再支付任何费用。住院治疗15天，出院后找两位被告协商赔偿事宜，相互推脱责任，均拒绝赔偿。并且被告朱家富以垫付医疗费3000元为由，未发放2019年7月1日至2019年7月5日这5日工资。两被告的行为给个人共造成经济损失38081.12元，其中：医疗费4500.52元(7500.52元-3000元)，误工费23418元(参照省统计局数据，建筑业平均年收入47496元，130.1元/天×180天)，护理费6000元(60元/天×100天)，交通费450元，饭食补助费450元(30元/天×15天)，营养费1800元(60元/天×30天)，复查费687.6元，拖欠工资775元。综上所述，原告认为：被告的行为严重的侵害了原告的合法权益，为捍卫国家法律尊严，维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院依法公正裁决。庭审中，原告变更诉讼请求：工资天数由5天变更为4天，工资数额变更为620元。本院予以准许。被告朱家富辩称：一、原告与被告朱家富均系被告东港兰香食品公司的雇员，劳务费每人每天155元。系东港兰香食品公司的法定代表人肖玉兰的丈夫许家金联系的被告朱家富。让朱家富给找几个人干活，每天155元，被告朱家富就联系了原告，因此原告与被告朱家富之间不存在雇佣关系，被告朱家富并非本案适格的被告，原告的受伤应当由作为雇主的东港兰香食品公司负责。二、原告的受伤是因为在事故发生的前一天原告本人将固定脚手架的装置私自拆除，导致脚手架倒塌发生事故，因此原告存在过错。三、原告诉状中列明的误工费计算标准过高，原告系零星务工，不应当参照建筑业标准计算，且误工时间过长。对于工资原告实际工作时间应为3天，且在事故发生后，被告朱家富已经为其垫付的医疗费3000元。原告与被告朱家富劳务费均为155元/人/天，原告主张的拖欠工资应当向作为雇主的东港兰香食品公司要求支付。被告东港兰香食品公司辩称：被告朱家富承揽了东港兰香食品公司厂内的零星建设，原告以及其他工人是由被告朱家富雇佣，工资由被告朱家富发放，原告与被告朱家富是雇佣关系，原告的合理损失应当由被告朱家富进行赔偿。原告要求的工资，因是被告朱家富雇佣工资应由被告朱家富进行发放，本次事故原告未注意自身安全，在事故发生的头一天，将脚手架固定拆除，造成了2人受伤。原告在本次事故中应当承担主要责任。综上，被告东港兰香食品公司不应当承担原告的合理损失，请求法院驳回对被告东港兰香食品公司的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告主张：原告尚庆山与被告朱家富之间一直为雇佣关系，原告多年跟着被告朱家富干，被告朱家富系包工头，原告与被告朱家富之间系包工头和农民工的关系。被告朱家富与被告东港兰香食品公司之间亦为雇佣关系。2019年6月30日，被告东港兰香食品公司找到被告朱家富，建设生产车间，然后被告朱家富找到原告有个十几个人，于2015年6月30日开始施工。如果不管饭的话，每天的工资是155元。在施工工地，被告朱家富不干活，只有工人在干活。被告朱家富负责发放工资，还有现场的一些安全措施。2019年7月6日上午九点左右，原告和一名工友在两米左右的高的脚手架上施工作业时脚手架倒塌，脚手架为东港兰香食品公司的。原告并非故意将脚手架的固定设施拆除，在头一天下午因为施工需要（泥下边的墙），被告就把脚手架的横拉杆拆除泥墙，第二天原告等人上了两层的架子泥墙，先泥完上边那一层架子的墙面，上层架子拆除之后，撤了之后，底下的横拉杆部分有竹排，但是让别的组（杨善法和刘家德不知道是谁）给撤走的时候，这个架子就塌了，架子上边就有原告和案外人杨善方。后东港兰香食品公司负责人将原告送往日照市中医医院进行救治，被告东港兰香食品公司垫付了1000元ct费，当时未办理住院，此费用不包含在住院费里。原告经检查三处骨折，住院15天，达不到伤残鉴定。被告朱家富于2019年7月8日垫付医疗费3000元。并提交如下证据：证据一、原告的身份信息，证据来源公安局，证明事项是证明原告的诉讼主体资格。证据二，原告的车辆照片，证据来源事故现场，证明原告在现场务工的事实。证据三、脚手架倒塌照片，证据来源事故现场，证明原告在现场务工的事实。证据四、施工厂房的一个总体照片，证据来源事故现场，证明原告在现场务工的事实。证据五、诊断证明，证据来源医院，证明事项证明原告受伤的事实。证据六、医疗费发票，证据来源医院，证明原告住院治疗的事实。证据七、出院记录、复查费发票，证明原告住院治疗的事实。证据八、原告与两被告协商时录音。原告主张的损失明细如下：1.医疗费7500.52元，有医院发票为证。2.误工费23418元，参照省统计局数据，包括农民工、建筑业、工人平均年收入47496元，平均到每天就是130.1元，有六个月的误工期间，不能干活，共计180天；3.护理费6000元，60元/天，是100天没有下床；4.交通费每天30元，住院15天共计450元；5.伙食补助费30元/天，住院15天共计450元；6.营养费1800元，出院之后有一个月的营养期，每天60元；7.复查费687.6元，因为医院说出院之后多长时间要去医院做复查；8.拖欠工资因为是第四天受伤，按照四天工资算的话是620元。所有人都四天，被告东港兰香食品公司已经将工资开给被告朱家富了。被告朱家富质证：证据一真实性没有异议。证据二、证据三看不出与本案的关联性。证据四，照片上显示的是涉案工地的照片。证据五、六、七，真实性没有异议。对于证据八在原告提交的录音中显示，被告朱家富明确陈述“我给他干活我在中间我找人干活又不挣什么钱，干活的挣钱我有一分不挣，兰香食品厂叫我找人干活。这边找的你愿意干，不就这么个事”。从上述陈述中可以显示出，被告朱家富是介绍了原告到被告东港兰香食品公司干活，其不应当是原告的雇主，其和原告一样，都是给东港兰香食品公司提供劳务。对于原告主张的损失明细：误工费标准过高，应该按照农村居民人均可支配收入计算，期限过长，应该计算住院15天；护理费，护理期限过长，应该计算15天；伙食补助费，应当按照20元/天；营养费也应当按照20元/天，期限过长，应该计算15天。工资原告应该还有3天工资未支取。该工资应当由东港兰香食品公司来支付给原告。被告东港兰香食品公司质证：对证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七真实性没有异议，但是证据四中厂房照片，厂房的主体结构钢结构，都是由东港兰香食品公司找他人安装，原告及被告朱家富等人只是负责泥墙等零星工程、零星建设。对原告提交的通话录音可以证明，原告系被告朱家富雇佣，原告等人的工资由被告朱家富发放。对医疗费、复查费没有异议。误工费应当按照2019年度农村居民人均收入17775元每年，计算60天，护理费认可原告的计算标准，但应当按照住院天数计算。交通费应当按照每天20元计算，计算住院期间的。住院伙食补助费，没有异议。营养费原告的伤情较轻，不需要补充营养，并且医院没有出具需要补充营养的诊断证明，对营养费被告不予认可，原告要求的工资，原告是被告朱家富雇佣，东港兰香食品公司已经将劳务费支付给朱家富，因此原告的工资应当由朱家富发放。被告朱家富主张：原告与被告朱家富均系东港兰香食品公司的雇员，2人均为东港兰香食品公司雇佣，劳务费每人每天155元，工作过程中，具体怎么干都是按照东港兰香食品公司的要求来进行作业，作业需要的相关设施、工具均由东港兰香食品公司来提供。劳务费的发放是东港兰香食品公司让被告朱家富按照每天155元支取后转交给原告，因为东港兰香食品公司与原告不熟悉，为了便于工资的发放，让被告朱家富代为分发，被告朱家富与东港兰香食品公司之间是雇员与雇主的关系。原告尚庆山与东港兰香食品公司之间亦为雇员与雇主的关系。2019年7月6日上午发生事故，事故发生的原因是原告在事故发生的前一天将固定脚手架的设施拆除，因此第二天脚手架倒塌。原告受伤后，由东港兰香食品公司老板安排车辆将原告送至日照市中医院住院治疗，后东港兰香食品公司垫付了1000元。东港兰香食品公司给被告朱家富3000元，被告朱家富给原告垫付的医疗费，原告以及其他人的工资的就在这3000元内，其他人的工资也没有发放。没有证据提交。被告东港兰香食品公司主张：东港兰香食品公司近2、3年来厂里的零碎建设、修修补补均由被告朱家富带领附近的民工完成，东港兰香食品公司虽然是建设厂房，当时厂房的主体结构是东港兰香食品公司另行找他人安装建设。被告朱家富雇佣原告及其他民工，只是砌墙、打地面等零碎土建工程，东港兰香食品公司提供比较大的工具，其他洼刀等小工具由被告朱家富等工人提供。原告及其他工人与被告朱家富是雇佣关系，原告及其他工人的工资由被告朱家富发放，东港兰香食品公司与被告朱家富系承揽合同关系。东港兰香食品公司在陈疃镇设有分公司，属于陈疃镇的招商项目，所占用的土地是建设用地，经过了相关部门的审批。没有审批手续。2019年7月6日上午发生事故，事故发生的原因是原告在事故发生的前一天将固定脚手架的设施拆除，因此第二天脚手架倒塌。原告受伤后，由东港兰香食品公司老板安排车辆将原告送至日照市中医院住院治疗，后东港兰香食品公司垫付了1000元。没有证据提交。本院认定事实如下：被告东港兰香食品公司将厂内的零星建设（垒墙、泥墙、打地面等）让被告朱家富组织人员进行修补及建设。2019年6月30日被告朱家富找到原告等人，约定日劳动报酬为155元，到被告东港兰香食品公司的一个钢结构的大棚（大棚从东到西8米，从南到北大约60米长）进行砌墙、泥墙，该大棚的西墙、北墙、南墙（约4米高）。拌灰的搅拌机和施工工具均由被告东港兰香食品公司提供，原告等工人报酬结算按照日工结算，每人每天155元，被告东港兰香食品公司将工钱给被告朱家富，然后被告朱家富再把工钱分给干活的工人。2019年7月6日上午，原告在约两米高的脚手架上施工时，脚手架倒塌，原告摔落受伤，原告伤后到日照市中医医院入院治疗15天，经诊断为胸12椎体压缩性骨折，第5骶椎骨折，第一尾椎骨骨折。被告东港兰香食品公司为原告垫付医疗费1000元，被告朱家富为原告垫付医疗费3000元。上述事实，由双方当事人陈述、诊断证明书、病历、住院收据、庭审笔录等在卷为凭，足以认定。本院认为，被告东港兰香食品公司将厂内的零星建设交由被告朱家富组织人员进行施工，原告尚庆山在施工过程中提供劳务过程中人身受到伤害事实清楚，证据充分，本院予以确认。本案争议的焦点为原告受伤造成的各项经济损失承担责任主体。关于被告朱家富应否承担赔偿责任问题。从庭审查明的事实看，虽然包括原告在内的施工人员系由被告朱家富召集或联系，被告朱家富亦参与施工，但包括原告在内的参与施工人员现场施工由被告东港兰香食品公司安排人员进行管理监督，施工人员所得报酬亦由被告日照市东港区兰香食品有限公司交由被告朱家富转交原告。被告朱家富作为建筑包工头，虽然承揽房屋建设，并联系组织人员进行施工，被告朱家富与原告等其他施工人之间形成的是松散型的劳务合作关系，均系以自己提供的劳务计算报酬，并不存在被告朱家富从他人提供的劳务中收益，被告朱家富与原告等其他施工人员之间的关系不符合雇主与雇员关系的特征。原告未与被告东港兰香食品公司协商过劳务承揽及劳务费数额等事宜，亦没有建立雇佣关系的合意，不符合雇主与雇员关系的基本特征。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告朱家富作为承揽施工方，应当为提供劳务的原告提供安全工作条件、提供必要的安全防护设施，因其未履行相关安全义务应对原告因伤造成的损失承担赔偿责任。虽然被告东港兰香食品公司将钢结构大棚墙建设承包给被告朱家富，双方系承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告朱家富所组织人员砌筑大棚墙，而被告东港兰香食品公司其将工程发包后应提示被告朱家富加强对施工人员进行安全规范管理，被告东港兰香食品公司并未足够提示被告朱家富对施工人员防护措施到位，被告东港兰香食品公司具有选任过失；且与原告受伤有一定因果关系，故被告东港兰香食品公司应承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，对自己的安全负有高度注意义务，其将脚手架固定作用对拉横杆拆除，在明知缺乏安全防护可能导致伤害的情况下仍然到高处作业，其自身对损害的发生亦有重大过错，应减轻被告朱家富、被告东港兰香食品公司的赔偿责任。结合本案实际，比较各方的过错，以被告朱家富赔偿原告损失20％、被告东港兰香食品公司赔偿原告损失30％为宜，剩余损失由原告本人承担。关于原告尚庆山因伤受到的损失总额，分析认定如下：1、医疗费：7500.52元；2、误工费：参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定酌定误工期为120日，误工费为18600元（155元/天×120天）；3、护理费：1800元（住院天数15天×120元/天）；4、交通费：酌定450元；5、住院伙食补助费：850元（15天×50元/天），以原告主张的450元为限；6、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿，原告未提交证据证明其因就医治疗支出必要营养费，故原告提出的要求营养费的主张，本院不予采纳；7、复查费686.7元。上述金额共计：29487.22元。被告朱家富按照20%的责任应赔偿原告尚庆山损失5897元（29487.22元×20%），扣除被告朱家富已支付的3000元，剩余合计为2897元。被告东港兰香食品公司按照30%的责任应赔偿原告尚庆山损失8846元（29487.22元×30%），扣除被告东港兰香食品公司已支付的1000元，剩余合计为7846元。原告提供劳务后，其劳务费被告东港兰香食品公司已支付给被告朱家富，被告朱家富应支付原告劳务费620元，故对于原告提出的被告朱家富支付拖欠报酬620元的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条之规定，判决如下：一、被告朱家富于本判决生效之日起七日内赔偿原告尚庆山因伤造成医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费2897元；二、被告日照市东港区兰香食品有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告尚庆山因伤造成医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费7846元；三、被告朱家富于本判决生效之日起七日内赔偿原告尚庆山劳务报酬620元；四、驳回原告尚庆山本案其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费752元，减半受理376元，由原告尚庆山负担188元，被告朱家富负担75元，被告日照市东港区兰香食品有限公司负担113元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  安晓辉二〇二〇年十二月二十九日法官助理王聪媛书记员徐俪倩