浙江省慈溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0282刑初1457号 公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。 被告人何伟，男，1989年3月10日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，农民，家住和县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人林璋，浙江太安律师事务所律师。 被告人曹海涛，男，1986年2月28日出生于江苏省灌云县，汉族，小学文化，农民，家住江苏省连云港市海州区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人柳宝玲，江苏法德东恒（南通）律师事务所律师。 被告人任铮，男，2000年1月31日出生于浙江省宁波市江**，汉族，高中文化，无业，家住宁波市江**。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月29日被变更为取保候审，同年11月23日被慈溪市人民检察院依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 被告人朱鑫涛，男，1998年2月27日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省三门县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人管义江，浙江和义观达律师事务所律师。 被告人凌步云，男，1986年1月25日出生于浙江省宁波市，汉族，大专文化，无业，家住宁波市海曙区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审。 浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2020）364号起诉书指控被告人何伟、曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云犯非法经营罪，于2020年11月25日向本院提起公诉。本院于同年12月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察官陈琦出庭支持公诉，被告人何伟、曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云及辩护人林璋、柳宝玲、管义江到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省慈溪市人民检察院指控： 1.2020年4月至7月，被告人何伟未取得危险化学品经营许可证，在江苏省南通市通州区××街道十六里××村××组××号的厂房内包装加工危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”，下同），后运输至浙江省宁波市××，销售给傅某1等人。被告人曹海涛明知被告人何伟未取得危险化学品经营许可证，仍接受被告人何伟雇佣，帮助其租赁厂房、发放工资、联络买家等。期间，被告人何伟、曹海涛共同销售金额共计人民币84万余元（以下币种同），被告人曹海涛非法获利0.8万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人何伟作案工具手机五部，依法扣押被告人曹海涛作案工具手机一部。 2.2020年4月至7月，被告人朱鑫涛未取得危险化学品经营许可证，从傅某1处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给被告人任铮以及金某、傅某2、韩某2、董某、张某2、韩某1等人，销售金额共计25万余元，非法获利3万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人朱鑫涛作案工具手机一部。 3.2019年12月至2020年7月，被告人任铮未取得危险化学品经营许可证，从被告人朱鑫涛以及傅某1等人处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给被告人凌步云以及赵某2、张某3等人，销售金额共计28万余元，非法获利3万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人任铮作案工具手机一部，赃物“笑气”十箱。 4.2020年5月至7月，被告人凌步云未取得危险化学品经营许可证，伙同罗某、赵某2，从被告人任铮等人处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给周某等人，销售金额共计17万余元，非法获利0.7万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人凌步云作案工具手机一部。 到案后，被告人任铮、朱鑫涛、凌步云如实供述了上述犯罪事实。 为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人何伟、曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云违反国家规定，单独或共同非法经营一氧化二氮，扰乱市场秩序，其中被告人何伟、曹海涛情节特别严重，被告人任铮、朱鑫涛、凌步云情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人何伟起主要作用，系主犯，被告人曹海涛起次要作用，系从犯。被告人任铮、朱鑫涛、凌步云到案后均能如实供述自己的罪行，被告人何伟、任铮、朱鑫涛、凌步云均自愿认罪认罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，予以惩处。 根据以上犯罪事实及情节，结合被告人何伟、曹海涛庭前预缴违法所得、罚金等款项，被告人曹海涛当庭自愿认罪，公诉机关建议对被告人何伟的量刑为有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；对被告人曹海涛的量刑为有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；对被告人任铮的量刑为有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；对被告人朱鑫涛的量刑为有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；对被告人凌步云的量刑为有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 被告人何伟、曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人林璋辩护：被告人何伟自愿认罪认罚，庭前预缴罚金，系初犯，请法庭对被告人何伟从轻处罚。 辩护人柳宝玲辩护：1.本案未就扣押笑气是压缩的还是液态进行鉴定，该部分证据存疑；2.被告人曹海涛到案后如实供述自己的罪行，系从犯、初犯，庭前预缴违法所得，请法庭对被告人曹海涛从宽处罚。 辩护人管义江辩护：被告人朱鑫涛有坦白情节，自愿认罪认罚，系初犯，请法庭对被告人朱鑫涛从宽处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 1.2020年4月至7月，被告人何伟未取得危险化学品经营许可证，在江苏省南通市通州区××街道十六里××村××组××号的厂房内包装加工危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”，下同），后运输至浙江省宁波市××，销售给傅某1等人。被告人曹海涛明知被告人何伟未取得危险化学品经营许可证，仍接受被告人何伟雇佣，帮助其租赁厂房、发放工资、联络买家等。期间，被告人何伟、曹海涛共同销售金额共计人民币84万余元（以下币种同），被告人曹海涛非法获利0.8万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人何伟作案工具手机五部，依法扣押被告人曹海涛作案工具手机一部。 2.2020年4月至7月，被告人朱鑫涛未取得危险化学品经营许可证，从傅某1处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给被告人任铮以及金某、傅某2、韩某2、董某、张某2、韩某1等人，销售金额共计25万余元，非法获利3万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人朱鑫涛作案工具手机一部。 3.2019年12月至2020年7月，被告人任铮未取得危险化学品经营许可证，从被告人朱鑫涛以及傅某1等人处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给被告人凌步云以及赵某2、张某3等人，销售金额共计28万余元，非法获利3万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人任铮作案工具手机一部，赃物“笑气”十箱。 4.2020年5月至7月，被告人凌步云未取得危险化学品经营许可证，伙同他人从被告人任铮等人处购入危险化学品一氧化二氮，后通过微信联系等方式，销售给周某等人，销售金额共计17万余元，非法获利0.7万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人凌步云作案工具手机一部。 被告人任铮、朱鑫涛、凌步云到案后，均如实供述了上述犯罪事实。 在审理过程中，被告人何伟、曹海涛、凌步云向本院预缴违法所得、罚金等款项。 上述事实，五名被告人在开庭审理过程中均无异议，并有证人杜某、张某1、毛某、赵某1、沙某、傅某1、马某、李某1、韩某1、韩某2、张某2、董某、傅某2、张某3、郑某、李某2、周某、殷某、王某的证言、同案人金某、赵某2、罗某等人的供述、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单及照片、司法鉴定意见书、支付宝转账记录、微信转账记录、微信支付交易明细证明、微信聊天记录、通话记录、车辆轨迹图、暂存款票据、到案经过及五名被告人的身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何伟、曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云违反国家规定，未取得经营许可证单独或共同非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，其中，被告人何伟、曹海涛情节特别严重，被告人任铮、朱鑫涛、凌步云情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。涉案一氧化二氮不论是压缩的还是液化的，均系危险化学品，不影响本案定性，辩护人柳宝玲对此提出的异议，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人何伟起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参的全部犯罪处罚，被告人曹海涛起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人任铮、朱鑫涛、凌步云到案后均能如实供述自己的罪行，被告人何伟、任铮、朱鑫涛、凌步云均自愿认罪认罚，依法对被告人何伟、任铮、朱鑫涛、凌步云从轻处罚。被告人曹海涛当庭自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚，但被告人曹海涛在公安侦查及审查起诉阶段供述的参与销售的数量及金额与本院依法认定的事实有较大差距，不能认定为有坦白情节，对辩护人柳宝玲提出的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人曹海涛、凌步云向本院预缴违法所得，酌情从轻处罚。根据被告人凌步云的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。根据被告人朱鑫涛的犯罪情节，不宜适用缓刑，对辩护人管义江提出的对被告人朱鑫涛适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。各辩护人的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被告人曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云的违法所得，依法予以追缴。供犯罪所用的工具及随案扣押的笑气，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何伟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2026年1月3日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 二、被告人曹海涛犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2023年7月3日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 三、被告人任铮犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月23日起至2022年12月27日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 四、被告人朱鑫涛犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2022年7月3日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 五、被告人凌步云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 六、被告人曹海涛、任铮、朱鑫涛、凌步云的违法所得，继续予以追缴，上缴国库；被查扣的笑气十箱及供犯罪所用的手机九部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 玮 人民陪审员  徐银连 人民陪审员  陈叶平 二〇二〇年十二月二十八日 代书 记员  黄丹娜