浙江省青田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1121刑初309号 公诉机关浙江省青田县人民检察院。 被告人陈建平，男，1968年10月4日出生于浙江省青田县，汉族，文盲或半文盲，住浙江省青田县。因涉嫌犯职务侵占罪于2020年9月26日被青田县监察委员会采取留置措施，经青田县人民检察院决定于2020年11月16日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押在青田县看守所。 辩护人陈章隆，浙江五洲律师事务所律师。 青田县人民检察院以青检二部刑诉〔2020〕583号起诉书指控被告人陈建平犯职务侵占罪于2020年12月7日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月24日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员吴科鹏、检察官助理李茜茜出庭支持公诉，被告人陈建平及辩护人陈章隆、调查人员留跃姬到庭参加诉讼。现已审理终结。 青田县人民检察院指控：2012年至2013年期间，时任湖边村村民委员会主任的被告人陈建平未经审批私自组织人员对湖边村老铁路桥和高铁桥间国有滩涂进行违法填方，意欲将该填方地块卖给房产公司牟利。后因该填方系违法填方无法出售，且不能审批建房，2016年1月至5月，被告人陈建平为了将违法填方的损失转嫁给村集体，利用职务之便，通过贿赂时任村两委干部陈某1、陈某2、陈某3（另案处理）等方式，将违法填方工程与公交车站填方工程（经村民代表会议通过实施）包装成一个整体工程，从村集体套取资金人民币376.3735万元，其中48万元用于支付公交车站填方工程款，剩余328.3735万元非法占为己有。 被告人陈建平系被调查归案，归案后如实供述了自己的犯罪事实。 为证明所指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了相关证据，认为被告人陈建平利用担任湖边村村民委员会主任职务上的便利，将湖边村集体资金人民币3283735元非法占为己有，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人陈建平认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人陈建平归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。鉴于被告人在审理过程中退出全部赃款，公诉机关建议判处被告人陈建平有期徒刑五年。提请本院依法判处。 被告人陈建平对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪认罚，希望法庭从轻处罚。 辩护人陈章隆提出的辩护意见是，1.被告人系坦白，且自愿认罪认罚、退出全部赃款，可依法从轻处罚；2.在侵占集体资金过程中，被告人利用村委会主任职务便利的因素较弱，主要是以给予村两委干部好处费的方式实现，可理解为买卖填方关系；且填方虽未经审批，但有关认定部门未出具书面意见，认定其属于违法填方证据不足，随着以后的开发不排除该地块上被建造房屋出售，就具有了利用价值，希望法庭能在量刑时酌情考量。综上，希望法庭对被告人陈建平从轻处罚。 经审理查明：2012年至2013年期间，时任湖边村村民委员会主任的被告人陈建平未经审批私自组织人员对湖边村老铁路桥和高铁桥间国有滩涂进行违法填方，意欲将该填方地块卖给房产公司牟利。后因该处系违法填方无法出售，且不能审批建房，2016年1月至5月，被告人陈建平为了将该填方的损失转嫁给村集体，利用职务之便，通过贿赂时任村两委干部陈某1、陈某2、陈某3（另案处理），伪造合同、结算书等方式，将违法填方工程与经村民代表会议通过实施的公交车站填方工程包装成一个整体工程，从村集体套取资金人民币376.3735万元，其中48万元用于支付公交车站填方工程款，剩余328.3735万元非法占为己有。 被告人陈建平被调查归案后如实供述了自己的犯罪事实，并在本案审理期间，通过家属退出了全部赃款328.3735万元。 上述事实，被告人陈建平及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有经当庭质证、认证的被告人的户籍信息、中共青田县鹤城镇委文件、中共青田县瓯南街道工作委员会文件、到案情况说明、记账凭证、资金领用申请单、发票、会议记录、建设工程施工合同、工程结算书、结算审定通知书、银行账户信息及流水明细、银行回单、领款凭证、收条、情况说明及地块范围图、划界图、退赃票据，证人陈某1、陈某2、陈某3、周某、彭某、张某、林某、阮某、陈某4、尹某、厉捷群、陈某5、金某、陈某6、季某、朱某1、陈某7、夏某、朱某2、陈某8、杜某、潘某及调查人员留跃姬的证言，被告人陈建平的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈建平身为湖边村村民委员会主任，利用职务上的便利，将湖边村集体资金非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。被告人陈建平归案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚；被告人陈建平退出全部涉案赃款，酌情从轻处罚。辩护人提出与此相一致的辩护意见，予以采纳。公诉机关所提量刑建议适当。关于辩护人提出职务便利因素及填方违法问题，经查，青田县自然资源和规划局、青田县水利局的情况说明、证人阮某、潘某的证言，证实涉案填方地块属于国有滩涂，处于河道管理保护范围，未经审批，属违法占用水域行为，潘某有到现场执法，责令不得继续施工、不得开发利用，且目前该地块处于闲置状态，被告人供述亦证实其有向水利等部门了解并知道这种占用河道的填方是无法审批建房的，故足以认定涉案填方违法；被告人身为湖边村村委会主任，为了将自己的违法填方损失转嫁村集体，故意不签字以拖延公交车站填方工程款的支付，并在村两委干部不同意的情况下，通过送好处费、做思想工作等方式获得村两委干部同意，后又通过以湖边村村委会名义签订施工合同（伪造）、组织召开村两委会议和村民代表会议、签字同意支付资金等行为，实现了套取村集体资金的目的，在整个犯罪过程中，其村委会主任的身份起到决定性作用，应当认定为利用了职务上的便利；综上，辩护人提出职务便利因素弱及填方不应认定违法的意见，与查明事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈建平犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月26日起至2025年9月25日止）； 二、被告人陈建平退出的赃款人民币328.3735万元返还青田县瓯南街道湖边村村民委员会。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  熊秀丽 人民陪审员  夏成培 人民陪审员  吴群策 二〇二〇年十二月二十四日 代书 记员  叶圣洁 ? 附：本案适用的主要法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 【贪污罪】国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。