陕西省安康市汉滨区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）陕0902民初4239号   原告安康市xxxx有限公司，住所地：陕西省安康市汉滨区新城办事处朱家坡安置点。   统一社会信用代码：91610902MA70NM3Y22。   法定代表人张义贵，董事长。   委托诉讼代理人徐生明，陕西持衡律师事务所律师。   被告安康xxx餐饮有限公司，住所地：陕西省安康市汉滨区。   统一社会信用代码：91610902MA70Q4RG5E。   法定代表人胡波，总经理。   被告胡波，男，汉族，出生于1971年1月27日，陕西省安康市人，住安康市汉滨区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。   被告委托诉讼代理人姜玺，陕西政源律师事务所律师。   原告安康市旭腾商贸有限公司（以下简称“旭腾公司”）诉被告安康福瑞琳餐饮有限公司（以下简称“福瑞琳公司”）、胡波合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告旭腾公司委托诉讼代理人徐生明、被告胡波及被告委托诉讼代理人姜玺到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告诉称，原告为哈尔滨啤酒和百威啤酒安康市经销商，被告经营安康市XX路XX城。双方就被告经营的中渡美食城内销售哈尔滨啤酒和百威啤酒两个品牌啤酒事宜，于2020年3月16日签订了一份《专属合作协议书》，协议约定被告经营的中渡美食城只能专属销售原告经销的哈尔滨啤酒和百威啤酒，由原告负责经营场所内商家门头广告制作，原告每年向被告支付专属经营权使用费15万元。如有违反协议约定，向对方支付违约金30万元。协议签订后，原告依约向被告支付了专属经营费15万元，并对经营场所内的门头广告进行了制作。而被告未能依约兑现只专营原告供应的哈尔滨啤酒和百威啤酒的约定，美食城商家同时销售的还有青岛、雪花等其他品牌啤酒，从而导致原告给其美食城供应啤酒销量未能达到预期。为此，原告多次找到被告胡波要求清理美食城内销售的其他品牌啤酒，而被告也认可违约销售了其他品牌啤酒，但给原告推诿的理由是：清理其他品牌啤酒需要过程和时间。时至今日，被告美食城内的大部分商家依然销售的有雪花、青岛等其他品牌的啤酒。原告认为，双方签订的专属经营协议的初衷就是为了提高原告经销啤酒的销量，而协议签订后被告未能履约只专属销售原告的产品，从而导致原告供应的啤酒销量未能达到预期，故被告的行为属于严重违约行为。据此原告不但有权要求与被告解除合同退还入场费，被告还应承担合同约定的违约金和制作广告牌的损失。原告得知，被告福瑞琳公司系被告胡波注册的公司，被告福瑞琳公司以中渡美食城的名义对外经营活动。本案中，原告将15万元专属经营费汇入胡波个人账户内，故二被告应依法承担连带责任。现双方就此无法达成一致，原告依法向贵院提起诉讼，请求判令:1、解除原被告于2020年3月16日签订的《专属合作协议》，由被告退还原告合同款15万元；2、由被告承担违约金30万元，并赔偿原告广告制作费用69695.16元，二被告对上述请求承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。   原告为支持其诉讼主张向本院提交了以下证据：   1、原告营业执照、法定代表人证明、身份证复印件、被告公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件。证明原、被告的身份信息。   2、专属合作协议。证明双方存在协议关系，合同约定的内容及双方的违约责任。   3、收据2张、转账2张。证明原告向被告转账15万元，转入胡波个人账户，胡波应该承担连带责任。   4、承诺书。证明中渡美食城与被告胡波的关系。   5、照片12张。证明合同履行期间，被告经营的场所内销售有其他品牌啤酒。   6、经营场所的视频、与被告胡波的电话录音。证明被告经营场所销售的有其他品牌的啤酒，及胡波本人也承认销售的有其他品牌的啤酒，并承诺及时清场。   7、广告牌照片、制作广告牌花费明细表。证明原告花费6万多元制作广告牌费用属实，目前费用还未向广告公司支付。   被告胡波及福瑞琳公司辩称，一、答辩人无违约行为，被答辩人无权解除合同并要求答辩人支付违约金。答辩人与被答辩人于2020年3月16日签订《专属合作协议》。此后答辩人便按照合同约定，专营被答辩人提供的哈尔滨啤酒。合同履行期内，答辩人完全中断与其他啤酒供应商的合作，全部啤酒均从被答辩人处购买并销售，无任何违约行为。按照合同约定，答辩人无权销售其他品牌的啤酒，但顾客是否自购酒水，是答辩人无权干涉也无法禁止的。结合安康本地人的饮酒文化，其他品牌的啤酒(如青岛啤酒)已经占据了大部分市场，顾客购买无果后自购酒水是非常普遍也是极其合理的。同时，被答辩人长期派驻数名监管人员及酒水推销员在答辩人经营场所内，每日定时上下班，答辩人根本不具备违约条件。加之其他品牌啤酒停止供货，答辩人当然只能销售被答辩人酒水。并且截止被答辩人停止供货前，答辩人始终都在销售哈尔滨啤酒。因被答辩人单方不愿继续履行合同，便随意停止供货，并视答辩人违约且要求解除合同是不合法的，也是严重违背双方立约初衷的。二、被答辩人要求答辩人赔偿广告制作费于法无据，不应支持。双方在签署《专属合作协议》前，答辩人经营场所内均系青岛啤酒为底板的广告牌(小)。签署协议后，被答辩人依约取得全部门头广告专属权，并制作了以哈尔滨啤酒为底板的广告牌（大）。但双方协议中并未约定原青岛啤酒广告牌的拆卸问题，故被答辩人始终未拆除青岛啤酒的广告，导致顾客进店后看到该广告并要求购买，但因店内无法提供以致大量顾客自购啤酒的情况发生，甚至很多顾客在无法购买特定酒水后愤然离店，给答辩人造成了严重的负面影响。事实上，按照合同约定，答辩人已依约提供门头广告位，被答辩人也制作了全部广告并投入使用，双方无任何违约行为，被答辩人要求答辩人赔偿全部广告费于法无据。同时，被答辩人也未提供广告制作费用的正式票据，对于广告费的实际支出无法确定。按照《专属合作协议》，被答辩人迟延近四个月付款同样构成违约。本案中，被答辩人因市场不景气，在答辩人继续履行合同的情况下，擅自要求解除合同，其行为不符合《合同法》九十四条规定的法定解除权，其主张的巨额违约金更是远超法律规定，不应予以支持，故请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。   二被告为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：   1、谈话笔录、2份店面出租协议、胡万忠身份证复印件。证明胡万忠系被告的商户，经营东关炒鸡爪，经营的店面一直售卖的是哈尔滨啤酒。   2、微信截图（8张）。证明被告一直销售的是哈尔滨啤酒，并未使用其他品牌的啤酒，且部分图片中有顾客使用其他啤酒，原告的销售人员并未制止。   3、证人海广平、张锋超当庭作证。证明在合同履行期间，商户一直售卖的是原告提供的啤酒，并未销售其他品牌啤酒，被告不存在违约行为。   经审理查明，原告旭腾公司系哈尔滨啤酒和百威啤酒安康经销商，被告福瑞琳公司系安康市XX路XX城的经营者，被告胡波系该公司法定代表人。2020年3月16日，原告与中渡美食城签订一份《专属合作协议》，约定：原告向中渡美食城经营场所内专属提供百威、哈尔滨啤酒系列产品，XX城XX户不能出现其他任何品牌的啤酒，自愿接受原告监督；原告给中渡美食城经营场所内供应的啤酒类价格与市场同步；专供期限为三年，自2020年4月1日至2023年4月1日，原告以每年150000买断中渡美食城经营场所内的啤酒经营权，第一年费用在本合同签订之日起支付；中渡美食城经营场所内所有的门头广告以百威哈啤底版为准，由原告负责制作，原告享有中渡美食城经营场所内所有门头广告的专属权；如因不可抗力导致停业，合同期限顺延；如有违反上述协议，违约方需向守约方支付违约金30万元；原告及中渡美食城分别在合同上加盖了各自的印章。此前，原告已于2020年3月14日给被告胡波的账户转账支付了10万元专属经营费，中渡美食城及胡波于当日给原告出具了收据，该收据载明下欠5万元于5月1日前付清。合同签订后，原告即开始向被告经营的中渡美食城供应百威和哈尔滨啤酒，并委托广告公司重新制作了以百威哈啤为底版的广告牌。2020年7月9日，原告向被告胡波的账户转账支付了剩余的5万元专属经营费。合同履行期间，原告发现中渡美食城的部分商户售卖有其他品牌的啤酒，要求胡波进行清理，胡波亦同意清理。后因被告经营场所内的商户仍存在销售其他品牌啤酒的情形，原告遂于2020年8月26日诉至本院，提出上列诉讼请求。案件审理过程中，胡波电话通知原告要求停止给中渡美食城供应啤酒，原告遂于2020年8月31日停止向中渡美食城供应啤酒。   上列事实有原告营业执照、法定代表人证明、身份证复印件、被告公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、《专属合作协议》、收据、转账凭证、承诺书、照片、经营场所的视频、电话录音、广告牌照片 、微信截图、证人海广平、张锋超的部分证言以及原被告的当庭陈述所证实。   本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有约束力。本案原、被告签订的《专属合作协议》意思表示真实，内容不违反法律、法规的强制性规定，且已实际履行，应为合法有效合同，双方均应按合同约定全面履行各自义务。本案争议的焦点为：一、被告是否存在违反合同约定销售其他品牌啤酒的违约行为；二、原告延迟支付50000元专属经营费是否构成违约；三、涉案合同是否应当解除，被告应付退还150000元专属经营费；四、原告要求被告承担300000元违约金及赔偿制作广告牌损失69695.16元的诉讼主张能否成立。   关于焦点一，被告辩称顾客饮用的其他品牌啤酒是顾客自带的，并非是中渡美食城商户销售的，且售卖其他品牌啤酒是在合同开始履行之前，合同履行中并未销售其他品牌啤酒。但从原告提交的照片和视频中能够看到部分商户的展柜里摆放的有其他品牌的啤酒，也有商户向顾客售卖其他品牌啤酒，且时间均在合同履行期限内，而且胡波在与原告工作人员的通话中也认可中渡美食城商户存在销售其他品牌啤酒的情况,并承诺进行清理。故被告的上述辩解意见与事实不符，本院不予采信。被告在合同履行期间未能有效管理其经营场所内的商户,致使部分商户继续摆放售卖其他品牌啤酒,违反了合同关于”乙方经营户不能出现其他任何品牌啤酒”的约定,构成违约。   关于焦点二，《中华人民共和国合同法》第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。” 本案中，合同虽然约定原告在合同签订之日向被告支付第一年的专属经营费150000元，但实际上原告已在合同签订前支付了100000元，并约定剩余50000元在2020年5月1日前支付。而合同同时约定在合同履行期间被告的经营户不能经营其他品牌的啤酒，但合同开始履行后被告并未完全履行合同义务，其经营户仍销售有其他品牌的啤酒，在此情况下原告有权拒绝继续支付剩余款项，故本案中原告延迟支付剩余款项的行为系行使不安履行抗辩权，不构成违约。   关于焦点三，就本案而言，原告与被告签订《专属合作协议》的主要目的是取得被告经营场所内啤酒的专属经营权，从而提高其经销品牌啤酒的销售量和知名度。而被告的违约行为，直接导致原告的专属经营权不能实现，原告的合同目的亦不能实现，故原告依法享有解除权，本院对原告要求解除涉案合同的诉讼请求予以支持。对原告要求被告退还150000元专属经营费的诉讼请求，因双方已于2020年8月31日停止合作，合同实际履行了5个月，根据合同法第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的应当终止履行，150000元专属经营费按月均分每月为12500元，故对尚未履行的7个月的专属经营费87500元，被告应予以退还。对于已经履行的5个月的费用，因合同履行期限内被告实际也销售了原告提供的啤酒，原告也已更换了被告经营场所的广告牌，且原告并未提供证据证明此期间的损失额度，故原告要求退还合同实际履行期间的专属经营费的诉讼请求依据不足，本院不予支持。   关于焦点四，双方虽然在《专属合作协议》中约定违约方需向守约方支付违约金300000元，但该违约金明显“过分高于造成的损失”，且被告对违约金约定过高亦提出了抗辩，故依法应予减少。本院根据涉案合同的履行情况以及原告损失存在的客观事实，兼顾公平原则将违约金金额调整为50000元。对原告主张被告赔偿其广告制作费用69695.16元的诉讼请求，因其未能提供合法有效的证据证实，故本院不予支持。   因中渡美食城系被告福瑞琳公司的经营实体，不具备民事主体资格，其与原告签订《专属合作协议》的合同权利义务应有福瑞琳公司享有和承担。被告胡波系福瑞琳公司的自然人独资股东，且实际收取了原告交纳的专属经营费，依法应对涉案债务承担连带清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、六十六条、第九十四条第一款（四）项、第一百零七条、第一百一十四、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、解除原告安康市旭腾商贸有限公司与被告安康福瑞琳餐饮有限公司于2020年3月16日签订的《专属合作协议》；   二、被告安康福瑞琳餐饮有限公司、胡波于本判决生效后十日内连带退还原告安康市旭腾商贸有限公司专属经营费87500元，并给付原告违约金50000元；   三、驳回原告安康市旭腾商贸有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费8997元，由被告安康福瑞琳餐饮有限公司承担3050元，原告安康市旭腾商贸有限公司承担5947元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。       审判长 贺茂芳   人民陪审员 刘金花   人民陪审员 程顺利     二〇二〇年十二月二十八日     书记员 黄娇