浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0523民初1672号 原告：浙江久天建设有限公司，住所地安吉县昌硕街道天目路**，统一社会信用代码91330523736866763Q。 法定代表人：于九斤。 委托诉讼代理人：舒洪博，浙江泰杭（安吉）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林立，浙江泰杭（安吉）律师事务所律师。 被告：沈新华，男，1970年2月14日出生，汉族，住吴兴区。 原告浙江久天建设有限公司（以下简称久天公司）诉被告沈新华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月28日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年10月16日公开开庭进行审理，久天公司的法定代表人于九斤及其委托诉讼代理人舒洪博、林立到庭参加诉讼，沈新华经本院公告送达传票，无正当理由拒不到参加诉讼。本案现已审理终结。 久天公司向本院提出诉讼请求：1.沈新华向久天公司返还工程款4619720元，并承担逾期付款利息（利息按年利率6%从起诉之日起开始计算，利随本清）；2.由沈新华承担本案诉讼费用。审理过程中，久天公司变更第1项诉讼请求为“沈新华向久天公司返还工程款4459120.43元，并承担逾期付款利息（利息按年利率6%从起诉之日起开始计算，利随本清）”事实与理由：2009年7月25日，久天公司与安吉嘉盛置业有限公司（以下简称嘉盛公司）签订《建设工程施工合同》一份，约定嘉盛公司将林语香溪小区住宅工程发包给久天公司施工。久天公司承包该项目后，将该项目的东区工程以内部承包的形式发包给了沈新华施工，并签订《工程建设施工协议》一份，约定按工程决算价扣除7%的税金管理费后，由沈新华自负盈亏。2013年5月，嘉盛公司同久天公司对案涉林语香溪小区住宅工程东区工程进行结算审核，审核价为土建工程12425456元，水电安装工程为803475元，共计13228931元。另，嘉盛公司与久天公司结算时，因延期竣工等扣了工程款50万元，其中东区工程分摊到25万元。久天公司认为沈新华应得工程款为12052906元（即审定工程款13228931元-7%税金926025元-25万元）。而沈新华实际通过久天公司直接领取的工程款、代付工程材料款、人工工资等费用合计达到16512026.43元。故沈新华应当返还超领的工程款4459120.43元。 沈新华未答辩。 久天公司围绕诉讼请求依法提交了证据，沈新华未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。经审核，久天公司提交的《建设工程施工合同》、《工程建设施工责任协议》、工程结算审核定单符合有效证据的形式要件，本院予以认定并在卷佐证；对于久天公司提交的其他证据及事实，本院作如下认定： 1.久天公司提交的备忘录复印件，久天公司主张嘉盛公司与久天公司于2017年1月10日就林语香溪小区一期工程尾款进行结算，在审定金额上扣除50万元水电费、超期监理费、延期交付赔偿金的事实，因林语香溪小区一期工程分东、西两区，沈新华施工的东区工程分摊25万元。本院认为，首先该备忘录的签名人员除了久天公司法定代表人于九斤外，其他签字人员身份不明，亦未有嘉盛公司盖章，对真实性不予认定，其次该备忘录载明扣除的50万元为水电费、超期监理费、延期交付赔偿金，未区分上述费用系由东区还是西区工程产生，久天公司主张由两区工程平均分摊无相应依据，对关联性不予认定。 2.已付款项清单及相应凭证，以证明久天公司已直接或者代沈新华支付款项合计为16512026.43元。经审核，已付款项清单中序号1-14、16-44对应款项均有沈新华签字或出具委托书等方式予以确认，本院予以认定。 序号15对应款项为33000元，久天公司主张该款项系沈新华开票税金的借款。经审核，该款项相应领（付）款凭证中有沈新华签名，但注明“久天建设16500本人净16500”，所附税收转账专用完税证上亦注明“林语香溪沈新华、吕金迪各半公司”，对此，久天公司陈述该费用由林语香溪东西区各半承担，并调整金额为16500元，本院予以认定，该款项应扣减16500元。 序号45对应款项为5万元，审理过程中，久天公司放弃对该款项主张，本院予以认定，该款项应予扣减。 序号46对应款项为15109.28元，久天公司主张该款项系支付案涉工程混凝土材料款，并提供领（付）款凭证、安吉南方混凝土有限公司出具的混凝土核实确认单及安吉芽芽水泥制品有限公司对账单。经审核，久天公司提交的凭证等均无沈新华签字，领（付）款凭证用途中载明的工程为林语香溪二期，混凝土核实确认单载明新林语香溪、对账单上载明林语香溪（新），均与工程结算审核定单上载明的林语香溪一期工程不符，未能体现与本案工程的关联性，本院不予认定，相应金额应予扣减。 序号47对应款项为50200元，久天公司主张该款项系支付工程后期的维修费用，林语香溪工地共计产生维修费用100400元，按东西两区各担一半计算，沈新华需承担50200元。本院认为，该款项未经沈新华确认，且按东西两区各担一半的计算方式无相应依据，对久天公司的主张不予认定，相应金额应予扣减。 序号48对应款项为1.5万元、序号51对应款项为5000元，久天公司主张上述款项均系因沈新华就案涉工程拖欠案外人款项案外人起诉久天公司，久天公司聘请律师支出的代理费。本院认为，久天公司为维护自身权益聘请律师代其参与诉讼活动系其诉讼权利，与沈新华无关联，本院不予认定，相应款项应予扣减。 序号49对应款项为436610元，久天公司主张该款项用于支付杭州希尔特建材有限公司外墙涂料款，并提交扣款业务自助回单、发票及林语香溪小区一期工程东西区外墙涂料结算表，审理过程中久天公司调整该项金额为229862.96元。本院认为，结算表中对沈新华应付款金额、已付情况记载清楚，且记载的2014年1月27日付款情况与扣款业务自助回单载明的支付情况相印证，可信度较高，该结算表载明2014年1月27日所付的35万元中有229862.96元用于支付沈新华所欠外墙涂料款，本院予以认定，故该项款项应扣减206747.04元（436610元-229862.96元）。 序号50对应款项为15万元，久天公司主张该款项系支付案涉工程水电款。本院认为，该款项支付无沈新华确认，亦无其他证据佐证与沈新华的关联性，本院不予认定，相应款项应予扣减。 序号52对应款项为594750元，久天公司主张该笔款项系支付（2013）湖吴埭商初字第301号民事判决书的案件款，并提交该民事判决书、付款计划、记账凭证及汇款凭证，其中367250元用于支付案涉工程，久天公司在起诉时已扣减227500元。经审核，（2013）湖吴埭商初字第301号案件系案外人湖州绿色建材开发有限公司起诉久天公司要求支付保温砂浆的案件，该民事判决书认定，林语香溪一期工程尚有保温砂浆货款367250元未支付，该保温砂浆的买卖合同由沈新华作为委托代理人代久天公司签订，后法院判决久天公司支付货款594750元（含其他工程货款）。沈新华为案涉工程的实际施工人，相应货款应由沈新华承担，久天公司提交的付款计划、汇款凭证能相互印证，本院认定久天公司已履行了生效判决确定的支付义务，故久天公司在该案中就林语香溪工程支付的367250元可以视为久天公司已付款项，久天公司已在该序号对应款项中扣减227500元，本院予以认定。 综上，本院认定久天公司代付或者直接支付的金额为16003470.11元（16512026.43元-16500元-50000元-15109.28元-50200元-15000元-5000元-206747.04元-150000元）。 经审理，本院对以下事实予以确认：2009年7月25日，久天公司与嘉盛公司签订《建设工程施工合同》，约定由久天公司承建林语香溪小区住宅工程（1#-17#楼）土建、水施、电施等工程。2009年8月1日，久天公司与沈新华签订《工程建设施工责任协议》，久天公司将其承接的林语香溪小区东区工程交由沈新华施工，相关税金及管理费用待工程全部结束后按7%决算。经审计，林语香溪一期东区土建工程审定价款12425456元、水施安装工程审定价款264704元、电施安装工程审定价款538771元，合计13228931元。 久天公司就该工程已代付或者直接支付给沈新华的工程款合计16003470.11元。 本院认为，久天公司将其承接的工程发包给没有资质的沈新华施工，双方间的《工程建设施工责任协议》应为无效。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。久天公司与沈新华可以参照《工程建设施工责任协议》约定的有关工程款计算方式对款项进行结算。根据协议约定，久天公司按案涉工程价款的7%收取税金和管理费，现经审计，案涉工程工程价款为13228931元，则沈新华可以领取的款项为12302905.83元（13228931元×93%），然久天公司通过代付或者直接支付的款项总额为16003470.11元，对于差额部分3700564.28元，沈新华取得无法律上的依据，应当予以返还。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应损失，本案中，久天公司和沈新华对于施工协议无效均存在过错，应各自承担相应损失，故本院对久天公司要求沈新华支付逾期利息的诉讼请求，不予支持。综上，对久天公司合理部分诉讼请求予以支持，对超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、沈新华于本判决生效之日起十日内返还浙江久天建设有限公司工程款3700564.28元； 二、驳回浙江久天建设有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42500元，公告费650元，合计诉讼费43150元，由浙江久天建设有限公司负担6100元，沈新华负担37050元，限于本判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 长  卞子彦 审 判 员  苏 娈 人民陪审员  赖叶芳 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  冷 琦