贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔0302民初13517号 原告：贵州正大电梯有限责任公司，住所地贵州省遵义市播州区龙坑街道侨龙财智国际****,统一社会信用代码9152030270964484XP。 发法定代表人：周静，董事长。 委托诉讼代理人：王东、彭国平，公司员工。 被告：贵州文欣房地产开发有限公司，住所地贵州省遵义市红花岗区长征镇凉水村干田组，统一社会信用代码91520000675415714A。 法定代表人：潘本启，经理。 委托诉讼代理人：孙赞翔，贵州子尹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡兴成，贵州子尹律师事务所实习律师。 原告贵州正大电梯有限责任公司（以下简称“正大电梯公司”）诉被告贵州文欣房地产开发有限公司（以下简称“文欣公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月28日立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月7日公开开庭进行审理。原告正大电梯公司的委托诉讼代理人王东、彭国平，被告文欣公司的委托诉讼代理人孙赞翔、胡兴成到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告正大电梯公司向本院提出诉讼，请求：1、被告立即支付原告万和佳苑电梯项目尾款（质保金）合计人民币：390299元，及违约金120000元；2、原告享有优先受偿权；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月12日，原被告签订《电梯设备采购及安装合同》，被告向原告采购及安装电梯10台，总价为2570000元。该电梯已安装完毕，并于2018年12月29日经遵义市特种设备检验所验检验合格，正式交付使用。期间被告支付了2179701元，尚欠390299元。依据合同约定被告已经构成违约，产生违约金120000元。经过多次催讨，被告各种理由拒付。无奈依据民事诉讼法，特向贵院起诉，望支持原告诉请。 被告文欣公司辩称：1、根据双方签订的《电梯申报采购及安装合同》的约定“验收合格后，乙方向甲方交出相关资料和合格证并开具全额发票5日内，甲方向乙方一次性付完安装费。”电梯经验收合格后，原告只开具了2171000元的发票，按照约定总价款2570000元还有399000元的发票未开具，根据合同法第六十七条的规定，原告系先履行合同义务乙方，被告作为后履行一方，在原告未履行义务的基础上被告有权拒绝付款，我公司不承担违约金。2、2018年12月24日，我公司将10台电梯移交万和佳苑项目物业使用，遵义市德源物业服务有限公司为该物业公司，电梯在使用过程中，与2019年6月14日、7月18日、8月12日、8月16日、10月21日出现不同故障，经物业公司通知原告维修，但原告一直拖延未进行维修，且质保期验收合格后为12个月，目前处于质保期内，原告未予维修，违反合同约定，原告有权不支付剩余款项，也不承担违约金。3、关于原告主张优先受偿的问题，该权利属于担保物权的一种，根据物权法定一种，原告不得随意创设，其主张无法律规定。4、基于以上理由，系被告违约在先，原告不承担本案责任，不承担诉讼费。 经审理查明：2017年9月12日，原告正大电梯公司（乙方、卖方）与被告文欣公司（甲方、买方）签订了《电梯设备采购及安装合同》，约定甲方向乙方购买10台电梯，共计257万元，其中设备总价为200万元，安装总价为57万元，第二条“付款方式”约定，设备款项的付款方式为：合同签订后的5日内支付10万元，电梯货到现场支付80万元，电梯安装调试完毕达到运行条件7日支付40万元，电梯验收合格取证后7日内支付60万元，乙方向甲方开具发票，电梯质保金为合同总价的5%即10万元，满一年后支付，如甲方不能按约支付则每月向乙方支付相应款项按人民银行贷款利息计算利息作为乙方的银行财务费用；安装款项的付款方式为：安装并达到运行条件7日内支付29万元，验收合格后乙方向甲方交出相关资料和合格证并开具全额发票5日内甲方向乙方一次性付完安装费，利息方式同上。第六条约定质保期为12个月，至设备安装完经自检部门检验合格之日起算。第七条约定由于非不可抗力原因，乙方逾期发货及安装或甲方逾期付款的，违约方因按逾期部分电梯总价的万分之五/天的比例向另一方支付逾期违约金，但违约金总额最高不得超过本合同总价的5%。 以上合同签订后，原告供应了10台电梯并安装于遵义市红花岗区，于2018年12月24日安装完毕，于2018年12月29日经遵义市特种设备检验所检验合格；被告于2019年1月15日将电梯移交万和佳苑所在的遵义市德源物业服务有限公司，移交时的《电梯质保期保养合同》载明的免费维保服务时间为2018年12月24日至2019年12月23日。 因被告文欣公司未按照《电梯设备采购及安装合同》约定向原告正大电梯公司支付款项，原告催收后，被告文欣公司于2019年5月7日向原告出具《付款承诺函》一份，该函注明尚欠原告款项共计59.0299元，因资金紧张未能按时付款，承诺如下：1、2019年6月30日前支付25万元；2、剩余24.0299万元于2019年7月31日前支付，同时自2018年12月24日起至2019年6月24日期间将49.0299元按银行贷款利息0.435分支付正大电梯公司为财务费用（每月的利息为2132.8元，6个月合计12796.8元，此金额于2019年7月31日支付正大电梯公司）；3、剩下10万元质保金于2019年12月23日支付正大电梯公司，4、如果仍未按此承诺期限支付对应款项，将承担支付金额每日5%违约金。被告向原告出具《付款承诺函》后，于2019年8月19日向原告支付20万元后就未再向原告付款，原告遂诉至本院。 审理中，被告提出电梯使用过程中出现故障，向本院提交了万和佳苑保安交班记录登记表，但就电梯出现问题后向原告提出报修请求以及原告拒绝保修的事实，并未提供证据予以证明。 以上事实，有原告提交的电梯设备采购及安装合同、电梯鉴定检验报告、电梯质保期保养合同、电梯资料移交清单、付款承诺函，被告提交的电梯采购及安装合同、电梯设备移交函、万和佳苑保安交班记录登记表等证据予以证明，并经庭审质证，结合当事人陈述，足以认定。 本院认为：原告正大电梯公司与被告文欣公司之间于2019年9月12日签订的《电梯设备采购及安装合同》，系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百三十条的规定，该合同有效，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，双方均应当按照合同约定履行各自义务。原告按照约定将供应电梯并安装完毕且验收合格，质保期已经于2019年12月23日届满，被告应当向原告全额履行支付电梯款项的义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，原告要求被告支付尚欠款项390299元，本院予以支持。 原告要求被告支付违约金12万元的问题。首先，被告于2019年5月7日向原告出具《付款承诺函》，系原告提交的证据，被告亦无异议，对双方均具有法律约束力，被告并未按照该协议完全履行，已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，被告应当承担违约责任，向原告支付违约金。关于违约金的计算方式，因《付款承诺函》中已经对2019年6月24日之前的违约金明确为12796.8元，在2019年6月24日前的违约金应当以被告承诺的为准；2019年6月25日过后的违约金，虽然在《付款承诺函》中明确为“每日5%”，但该约定过高，结合《电梯设备采购及安装合同》的约定以及目前全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准，本院酌情以未付金额为基数、年利率15.4%计算。按此计算，被告已经于2019年8月19日支付了200000元，则2019年6月25日-8月18日期间的利息以490299元为基数，年利率15.4%计算为9308.96元（490299元×15.4%×45天/365天）；2019年8月19日-12月23日期间的利息以290299元为基数，年利率15.4%计算为16657.6元（290299元×15.4%×136天/365天）；综合以上计算至2019年12月23日的违约金为38763.36元，2019年12月24日起应当以390299元为基数，年利率15.4%计算至付清之日止。违约金总金额不超过合同总价的5%即128500元（2570000元×5%）。 原告主张优先受偿权，因本案原被告之间实际系买卖合同关系，不符合法定优先受偿的条件，对于原告的该项主张本院不予支持。 被告以原告未开具发票为由拒绝付款，但在其出具给原告的《付款承诺函》中明确承诺了付款时间及金额，也并未在函件中提出要求原告开具发票的请求；被告以原告未对电梯进行保修为由拒绝付款，但并未提交要求原告对电梯报修及原告拒绝保修的证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，本院对于被告的辩解理由不予采纳。 综上所述，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告贵州文欣房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告贵州正大电梯有限责任公司工程款390299元及违约金（计算至2019年12月23日的违约金为38763.36元，2019年12月24日以后的违约金以390299元为基数、年利率15.4%计算至付清之日止，违约金总额不超过128500元）； 二、驳回原告贵州正大电梯有限责任公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费（减半收取）4450元，由被告贵州文欣房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院或被执行人财产所在地与本院同级的人民法院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。 审判员 罗 静 二〇二〇年十二月十四日 书记员 张露旭