四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0411刑初185号 公诉机关攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人邱继燕，女，1984年9月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：四川省攀枝花市仁和区，住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌非法利用信息网络犯罪，2020年3月25日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。 指定辩护人郭靖，四川川滇律师事务所律师，执业证号：15104201811036019。 被告人刘东，男，1982年12月20日出生，汉族，初中文化，汽车驾驶员，户籍所在地：四川省攀枝花市仁和区，住攀枝花市仁和区。因涉嫌非法利用信息网络犯罪，2020年3月25日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。 指定辩护人张燕，四川森焱律师事务所律师，执业证号：15104201411700773。 攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检刑诉［2020］179号起诉书指控被告人邱继燕、刘东犯开设赌场罪，于2020年11月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理，攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员冯寒出庭支持公诉，被告人邱继燕、刘东及辩护人郭靖、张燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。 攀枝花市仁和区人民检察院指控，2018年12月至2019年12月，被告人邱继燕、刘东经商量，利用手机在“闲聊”APP上注册ID1305353、昵称“星雨”的账号，创建ID号为90000135651、昵称为“保障群D2”的闲聊群，被告人邱继燕为群主，刘东为管理员，在“牌友棋牌”软件上组织人员打底为2元，64元封顶的麻将，群成员每局赌博结束后，在“闲聊”APP聊天群内支付赌资，被告人邱继燕、刘东以在微信群里收取红包形式，按照赢家金额大小，分别抽取1.5或3元“房费”。“房费”大多标注有“房”“茶”“F”“f”“fang”等字样。经对被告人邱继燕、刘东使用的“闲聊”账号电子数据统计，共计收取“房费”185107.50元。公诉机关举出了相应的证据予以证明。认为被告人邱继燕、刘东以营利为目的，开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时认为二被告人有自首情节，认罪认罚，并提出了减轻处罚的量刑建议。 被告人邱继燕、刘东及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。二辩护人均辩称二被告人有自首情节，认罪认罚，系初犯，愿意退赃，请求对其适用缓刑。 经审理查明，被告人邱继燕、刘东系夫妻关系，2018年12月，二被告人经商量，利用手机在“闲聊”APP上注册ID为1305353、昵称为“星雨”的个人账号，创建ID号为90000135651、昵称为“保障群D2”的闲聊群，被告人邱继燕为群主，刘东为群管理员，然后在“牌友棋牌”APP上开“房间”组织人员打底为2元，64元封顶的三人麻将赌博，赌客在闲聊APP聊天群内支付赌资。对每场麻将（8局）赌客赢钱超过16元的，二被告人通过微信红包方式向赌客收取“房费”3元，由赢钱最多的赌客支付或者由两个赢钱数额一样的赌客各支付1.5元。“房费”大多标注有“房”“茶”“F”“f”“fang”等字样。经对被告人邱继燕、刘东使用的“闲聊”账号电子数据统计，2018年12月至2019年12月，二被告人共计收取“房费”185107.50元。同时，被告人邱继燕、刘东在“牌友棋牌”APP上每开设一个“房间”需要支付房间费一元,除去其未收取房费情形，二被告人实际获利约7万余元。 另查明，2020年3月24日，被告人邱继燕、刘东接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了上述案件事实。案发后，公安机关扣押了被告人邱继燕用于组织网络赌博的手机一部（蓝色VIVOX27手机，串号为：866421043783670），扣押了被告人刘东用于组织网络赌博的手机一部（白色VIVOX6PLUSA手机，串号为：869021028790661）；公安机关扣押了被告人邱继燕主动退交赃款5万元，被告人刘东向本院主动退交赃款2万元。 上述事实，有公诉机关举出，被告人邱继燕、刘东及辩护人质证无异议的受案登记表，立案决定书，到案经过，户籍证明，强制措施法律文书，人像辨认笔录及照片，扣押决定书及扣押清单，电子证据、光盘及情况说明，核算笔录，证人杨某、何某、张某、贾某、李某的证言笔录，被告人邱继燕、刘东在侦查阶段的供述笔录等证据以及被告人邱继燕、刘东退交赃款凭据等证据证明。上述证据来源合法，相互印证，具有客观真实性和关联性，本院予以采纳，其证明力予以确认。 本院认为，被告人邱继燕、刘东以营利为目的，共谋并实施利用手机移动通讯终端和网络开设赌场，组织赌博，情节严重，二被告人的行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本案系共同犯罪，二被告人均起主要作用，系主犯，其中被告人刘东的作用小于被告人邱继燕，在量刑时予以区分。二被告人均系接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其无犯罪前科，系初犯，积极退赃，量刑时予以考虑。根据二被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，以及社会危害程度，可以对其适用缓刑。辩护人的相关辩护意见与审理查明的事实和法律规定相符，予以采纳。公安机关扣押的被告人邱继燕的赃款5万元，被告人刘东向本院主动退交赃款2万元，系违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库；扣押的被告人邱继燕、刘东的手机系二被告人用于作案的本人的财物，依法应当予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下： 一、被告人邱继燕犯开设赌场罪，减轻判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金12300元（限本判决生效后一个月内缴清）； 二、被告人刘东犯开设赌场罪，减轻判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金11000元（限本判决生效后一个月内缴清）。 三、对被告人邱继燕的违法所得5万元、被告人刘东的违法所得2万元予以追缴，上缴国库。 四、对扣押的被告人邱继燕的手机一部（蓝色VIVOX27手机，串号为：866421043783670）、被告人刘东用的手机一部（白色VIVOX6PLUSA手机，串号为：869021028790661）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  向兴国 人民陪审员  林 军 人民陪审员  赵 强 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  钟恒轶 附：法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于 社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。