甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0702民初315号原告：李某，甘肃省张掖市人。委托诉讼代理人：陈某，系甘肃森瑞律师事务所律师。被告：甘肃亚度商贸有限公司。法定代表人：贺某。原告李某与被告甘肃亚度商贸有限公司（以下简称亚度商贸公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，因被告亚度商贸公司法定代表人贺某外出，短时间无法到庭参加诉讼，本院于2020年1月20日作出（2020）甘0702民初446号民事裁定书，裁定本案中止审理。中止事由消除后，本案恢复审理。原告李某及其委托诉讼代理人陈某，被告亚度商贸公司法定代表人贺某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还装饰装修预付款359026元；2.判令被告承担违约金176000元；3.判令被告承担已完工程量评估费、公证费、取证费7000元；4.由被告承担本案诉讼费用担。事实与理由：2019年1月5日，原、被告签订《华顺假日酒店项目装饰装修工程材料采购及施工合同》，合同约定，由被告为原告装修经营的华顺假日酒店，施工面积534平方米，合同总价款465000元，工期自2019年1月5日起至2019年3月27日止，因被告的责任造成工期延误，每天支付违约金500元。被告出具报价表约定了酒店客房、大厅、走廊、公共卫生间、布草间、水电改造等装修项目的施工面积、价款、材料及施工说明，并明确了大厅、客房配置的设施、设备等事项。合同签订后，原告按约定向被告预付工程款442000元，但被告未按约定进度施工，也未按约定时间交付装修工程。经原告多次催告，被告于2019年6月6日给原告出具承诺书和施工节点安排，承诺于2019年7月20日前交付装修工程，若延期每天支付违约金5000元。期限届满后，被告未履行承诺义务。经原告多次催要，被告仍未完工，未交付工程。2019年11月21日，被告收到了原告通过邮政快递送达的解除合同通知书。被告严重的违约行为，给原告造成了很大经济损失。原告遂提起诉讼。被告亚度商贸公司辩称：对原告所诉2019年1月5日，原、被告签订《华顺假日酒店项目装饰装修工程材料采购及施工合同》，2019年6月6日被告确实给原告出具承诺书和施工节点安排均无异议，但前提是原告必须支付后续装修款。对原告所诉2019年11月21日向被告邮寄送达的解除合同通知书，被告法定代表人不清楚，原告可能送到了被告公司的工作人员手中。被告对原告主张返还的预付款是如何计算的不清楚。因原告没有按期支付装修款，故被告不承担违约金。同时，对于原告主张的公证费、取证费和评估费，被告均不承担。本院经审理认定事实如下：2019年1月5日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订《华顺假日酒店项目装饰装修工程材料采购及施工合同》一份，合同的主要内容为：由被告承包原告酒店项目装修及安装工程，工程地点为景福宁园S8-302室，工程内容为华顺假日酒店装饰装修工程材料采购及施工，承包方式为按清单承包，工期共80天，自2019年1月5日至2019年3月27日。合同总价为465000元，项目施工面积为534平方米。原告所支付本合同总价所包含项目有图纸、施工、材料、软装、家具、卫生间、门。支付工程款方式为本工程签订合同当日支付合同总价50%的预付款，金额232500元；基础装修按照水电改造验收合格支付合同总价10%的进度款，金额46500元；木工施工验收合格支付合同总价10%的进度款，金额46500元；瓦工验收合格支付合同总价10%的进度款，金额46500元；油漆验收合格支付合同总价10%的进度款，金额46500元；家具进场前支付合同总价10%的工程款，金额46500元。原告向被告支付任何一笔款项前，被告应提供真实等额合法的收据，否则原告有权拒绝付款，由此造成的损失由被告承担，被告在约定时间未收到原告所付工程款，被告有权停工，停工期间的损失由原告承担。被告必须按合同规定的工期及质量要求完成本工程，如因被告的责任造成工期延误，则由被告向原告按500元/日支付违约金，若工期延误超过20个日历天，原告可单方解除合同，尚未支付的款项不再支付。若因原告原因延误工期，经原告书面确认，工期相应顺延。合同还对其他事项进行了约定。同日，被告制作了景福宁苑酒店公共区域预算表、景福宁苑酒店预算表，对大厅、走廊、公共卫生间、布草间及标间A、大床房、单间A、单间B、水电工程改造等装修项目中的分项工程所用材料及施工说明、施工面积、单价、合价等进行了明确，合计总造价478389元。合同签订后，被告实际进行了施工。原告于2019年1月5日、1月16日、1月17日、1月28日、3月9日、3月29日分别向被告支付装修款232500元、50000元、46500元、46500元、46500元、20000元，合计442000元，被告分别向原告出具了收款收据。后被告未在合同约定的工期内完成涉案装修工程。2019年6月6日，被告出具承诺书，承诺：“华顺酒店所有工程于2019年7月20日完工，并交付原告，若于2019年7月20日未完工，被告自愿承担一切法律责任，每延期一天，被告向原告支付每天5000元费用”。同时，被告还向原告出具了张掖市华顺酒店施工工程节点安排，对涉案装修工程的施工时间及节点安排进行了明确。承诺期限届满后，被告仍未完成涉案装修工程。2019年10月30日，原告委托诉讼代理人陈某通过邮政快递给被告邮寄了律师函，要求被告自接到该律师函之日起5日内开始施工，自施工之日起20日内完成装修任务、交付装修工程。2019年11月18日，原告委托诉讼代理人陈某又通过邮政快递给被告邮寄了律师函，律师函载明：“（一）、甘肃亚度商贸有限公司承包装饰装修的华顺假日酒店迟延完工达7个月，经李某催告在合理期限诶仍未完工，其迟延完工的违约行为导致李某住宿业经营活动不能实现，造成了巨大经济损失，依据《合同法》第九十四条第三、四项之规定，解除华顺假日酒店装饰装修工程材料采购及施工合同，律师函到达甘肃亚度商贸有限公司或贺某或秦小林时合同解除；（二）合同解除之日起五日内甘肃亚度商贸有限公司联系李某就已完工程量及价款进行结算，逾期以李某委托的评估机构的工程量、单位价格结算工程价款；（三）合同解除后，李某不放弃主张返还装饰装修进度款、迟延交付工程违约金及赔偿经济损失的权利”。被告于2019年11月21日收到上述律师函。另查明，2019年12月3日，原告向商业综合楼（华顺假日酒店）内装修施工现状进行保全证据。2019年12月5日，原告委托张掖一鼎房地产评估咨询有限公司对位于××区商业综合楼（华顺假日酒店）的装修费用进行价格评估。2019年12月27日，张掖一鼎房地产评估咨询有限公司作出张一鼎评字[2019]126号《装修费用价格评估报告书》，价格评估结论为：根据价格评估依据和价格评估办法，确定价格评估标的在价格评估基准日的市场价格为82974元。2020年1月3日，甘肃省张掖市忠信公证处作出(2020)甘张忠信公内字第5号公证书，公证对涉案酒店内装修施工现状进行了现场勘验、丈量。为此，原告支付鉴定费5000元、摄像费400元、公证费1600元，合计7000元。上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的《华顺假日酒店项目装饰装修工程材料采购及施工合同》、《亚度装饰集团张掖分公司工程报价表》、微信账单、POS机签约单复印件、《华顺假日酒店热水/制冷项目报价清单》、《张掖市华顺酒店施工工程节点安排》、《承诺书》《甘肃森瑞律师事务所律师函》、中国邮政邮寄回执、收据、发票、(2020)甘张忠信公内字第5号公证书、张一鼎评字[2019]126号《装修费用价格评估报告书》等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，足以认定。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案原、被告签订的《华顺假日酒店项目装饰装修工程材料采购及施工合同》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、法规的强制性规定，应合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告按照约定向被告履行了付款义务，但被告未按约定完成涉案工程装修。被告在庭审中辩称，其未按时完工的原因是因原告未按合同约定进度支付工程款。对此，原告不予认可。根据原、被告签订的合同约定的付款时间以及被告出具的收款收据、施工工程节点安排，足以证明原告按照合同约定进度支付了相应的款项。被告对其辩称未提供证据予以证明，故本院对被告的辩解理由，依法不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。本案中，原、被告在合同中明确约定若工期延误超过20个日历天，原告可单方解除合同。本案被告在合同约定工期内未完成涉案装修工程，在出具承诺书及施工节点后，仍未按约定履行义务，原告委托诉讼代理人陈某律师遂向被告发出律师函，对涉案工程进度进行催促，但被告亦未完成涉案装修工程，故双方约定的合同解除条件已经成就，原告具有单方解除合同的权利。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”的规定，本案被告于2019年11月21日收到解除合同的律师函时，涉案合同于当日解除。关于原告要求被告返还装修预付款359025元的主张。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。本案原、被告签订的合同已解除，原告有权要求被告退还其预付的部分装修款。就原告预付装修款的金额，原告主张其预付装修款442000元，并提交被告出具的收款收据、微信转账截图、POS机签约单复印件、《华顺假日酒店热水/制冷项目报价清单》予以证明。被告质证称收款收据、报价清单上其公司的公章真实，但原告通过微信转账支付给姓魏的人的装修款需要核实，对其余的款项无异议。本院认为，根据原告提供的微信转账记录和收款收据，微信转账支付给姓魏人的名下款项与被告出具收款收据上所载金额和时间相互对应，且被告亦未对“姓魏”的人与其公司的关系进行否认，故被告应承担举证不利的法律后果，本院对原告主张向被告合计支付装修款442000元的事实予以认定。针对被告已完成工程的装修款，因被告未在收到律师函载明的时间内与原告就已完成工程量及价款进行结算的前提下，原告在诉讼前委托张掖一鼎房地产评估咨询有限公司对涉案工程的装修费用进行评估。庭审中，被告对该评估结论提出异议，申请重新评估。后被告在法定期限内未递交书面鉴定申请书，亦未按规定交纳鉴定费用，应视为被告放弃重新鉴定的申请。被告在庭审中辩称，其已完成涉案工程的大部分装修项目，已完工工程的价款达308147.37元。对此，被告提交其自己清算的酒店和公共区域的预算表、照片及视频，拟证明被告实际完成的工程量及完成的工程价款达308147.37元，并非评估报告所做的只有82974元。原告质证称，预算表只能证明装修项目的报价情况和现场被告干活的情形，并不能反映实际完成的工程量。本院认为，被告提交的上述证据仅能证明被告在涉案工程上施工的现状，无法证明涉案工程在被告离场时实际已完成的工程量和工程造价，且被告放弃重新鉴定的权利，故被告应承担不利的法律后果。本院对评估报告予以采信，故对原告主张返还的预付装修款，以原告实际支付442000元，扣除被告已完工程装修款82974元，为359026元，本院依法予以支持。关于原告主张被告承担违约金176000元的诉请，本案被告延误工期，直至合同解除被告亦未完工，已严重违约。本案原、被告在签订的合同中约定如因被告的原因造成工期延误，被告向原告每天支付违约金500元，同时，被告出具的承诺书中承诺若被告于2019年7月20日未完工，每延期一天，向原告支付每天5000元的费用。因原、被告双方约定的违约金过高，本院予以调整，酌情按被告应返还装修款359026元的20%,即71805元，对原告的该项诉请，依法予以部分支持。关于原告要求被告承担已完工程量的评估费、公证费、取证费7000元的主张。就评估费，因该费用的产生系原、被告双方对已完成的工程量未进行结算，且双方对已完成装修工程量均存在争议，应由原、被告各承担一半。就公证费、取证费，因该费用系原告为了诉讼而支出的费用，应由原告自行承担。综上，本院对原告的该项诉请，依法予以部分支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告甘肃亚度商贸有限公司返还原告李某装修款359026元；二、被告甘肃亚度商贸有限公司承担违约金71805元；三、鉴定费5000元，由原告李某承担2500元，被告甘肃亚度商贸有限公司承担2500元；四、驳回原告李某的其他诉讼请求。上述一、二项，合计430831元，限被告于判决生效后六十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9220元，减半收取4610元，由原告李某负担924.5元，被告甘肃亚度商贸有限公司负担3685.5元。被告负担的案件受理费由被告直接给付原告，本院给原告退还案件受理费4610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 赵文娟二〇二〇年十二月十一日法官助理 李 萍书 记 员 孙 悦