山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0883民初6729号原告：徐双庚，男，汉族，1974年7月12日出生，住江苏省常州市金坛区。委托诉讼代理人：尹明波（特别授权），山东中评和律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾静（特别授权），山东中评和律师事务所实习律师。被告：冯纪云，男，1962年10月26日出生，汉族，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：鄂文彬，扬中市联合法律服务所法律工作者。被告：邵国芳，男，1962年6月26日出生，汉族，住江苏省常州市武进区。被告：山东锦德恒建安工程有限公司，住所地邹城市东丽花园**楼114门头房，统一社会信用代码91370883MA3EQ86M70。法定代表人：郑继运，经理。委托诉讼代理人：刘宗伟（特别授权），邹城峄山法律服务所法律工作者。被告：中国二冶集团有限公司，住所地包头市稀土高新区黄河大街**，统一社会信用代码9115020011439356XY。法定代表人：徐永峰，董事长。委托诉讼代理人：金雨时（一般授权），山东文思达律师事务所律师。原告徐双庚与被告冯纪云、邵国芳、山东锦德恒建安工程有限公司、中国二冶集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐双庚的委托诉讼代理人尹明波、曾静，被告冯纪云的委托诉讼代理人鄂文彬，被告山东锦德恒建安工程有限公司的委托诉讼代理人刘宗伟，被告中国二冶集团有限公司的委托诉讼代理人金雨时到庭参加诉讼。被告邵国芳经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐双庚向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告冯纪云、邵国芳、山东锦德恒建安工程有限公司支付原告工程款、劳务费共计550000元（其中工程款和劳务费为238740元，窝工期间的损失为311260元），并判令被告冯纪云、邵国芳、山东锦德恒建安工程有限公司支付以550000元为基数，自2018年11月21日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算，自2019年8月20日起计算至实际履行之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布对的贷款市场报价利率计算的资金占用期间的利息；2、被告中国二冶集团有限公司在欠付工程款范围内向原告承担给付责任。3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年2月28日，原告与被告冯纪云、邵国芳签订《建筑工程劳务分包合同》，将邹城市孟子研究院1、2、3号楼主体结构劳务承包给原告。工程完工后，原告与被告冯纪云于2018年11月21日经结算，工程款共计1576740元，被告冯纪云向原告出具结算单，并在结算单中签字确认。结算单签订后，由被告山东锦德恒建安工程有限公司向原告支付了部分的工程款及劳务费，剩余238740元工程款及部分劳务费经原告多次催要，被告以种种理由推脱，拒不支付。被告中国二冶集团有限公司系案涉工程的发包方，应在欠付工程款范围内对原告剩余工程款承担给付责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国诉讼法》等法律规定，特诉至人民法院，望依法支持。被告冯纪云辩称，本案付款条件不成就，劳务费用应当按照原告及被告冯纪云、邵国芳与2018年2月28日签订的建筑工程劳务分包合同进行计算，至今双方未完成结算，故请求法院驳回原告诉讼请求。被告邵国芳未作答辩。被告山东锦德恒建安工程有限公司辩称，我公司在本案中不应当承担责任，我公司不是原告合同的相对方，我公司也不欠被告冯纪云工程款，同时本案系原告和被告冯纪云、邵国芳之间的合伙协议纠纷，我公司也不具备本案的诉讼主体资格，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。被告中国二冶集团有限公司辩称，一、答辩人与被答辩人不存在合同关系，不应承担付款责任。根据被答辩人起诉状中的陈述，与其存在合同关系的是被告冯纪云和被告邵国芳，根据合同的相对性原则，被答辩人应当向被告冯纪云、邵国芳主张权利，无权向答辩人主张权利。二、本案不应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条的规定，不能突破合同的相对性。首先，根据该司法解释规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。由此可见，实际施工人起诉时，在欠付工程款范围内承担付款责任的主体是发包人，参与案件审理的应当是转包人或违法分包人，而本案中答辩人是涉案工程的总承包人，在承包工程后将部分劳务作业合法的分包给被告山东锦德恒建安工程有限公司进行施工，因此，答辩人并非涉案工程的发包人，也不属于转包人或违法分包人。其次，被答辩人也不符合实际施工人的身份，根据《2011年山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知》（鲁高法〔2011〕297号）规定：“最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定的实际施工人，是指工程转包合同的转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质(资质挂靠)的承包人。司法实务中应当严格实际施工人的认定标准，不得随意扩大实际施工人的适用范围”。被答辩人承包的是劳务工程，本案属于劳务合同纠纷，被答辩人不符合实际施工人的身份。三、答辩人与被告山东锦德恒建安工程有限公司就本案所涉工程尚未完成结算，答辩人已经足额支付了进度款，目前不能确定是否存在欠付工程款。综上，被答辩人的对答辩人的诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求法庭依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。本院组织双方对证据进行了质证，对于无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。经本院审理，认定事实如下：2018年2月28日，原告与被告冯纪云、邵国芳签订《建筑工程劳务分包合同》，约定被告冯纪云、邵国芳将邹城市孟子研究院1、2、3号楼主体结构劳务承包给原告施工。工程完工后，2018年11月21日，原告与被告冯纪云算账，出具结算单一份，载明了施工内容、工程量、价款、保证金、已付款金额，扣减已付款，欠原告工程款共计1576740元，窝工费未结帐，待甲方补助窝工款后再结，孟子研究院1、2、3号楼。被告冯纪云在上面签字，并“注明以上结算款须邵国芳签字后生效老徐保证按时将工资发放每个工人，提供工资表需真实有效，按双方劳务合同规定支付款项”。从2018年11月22日起，被告山东锦德恒建安工程有限公司陆续转账给原告18笔付款，合计115万元及给付原告5万元现金，被告中国二冶集团有限公司给付原告138000元工人工资，尚欠238740元工程款，后经原告催要，没有支付。另查明，被告中国二冶集团有限公司系该工程的总承包方，被告山东锦德恒建安工程有限公司承包了被告中国二冶集团有限公司的工程，被告山东锦德恒建安工程有限公司又将承包的工程分包给了冯纪云、邵国芳，被告冯纪云、邵国芳将承包的工程中的1、2、3号楼主体结构劳务部分分包给了原告徐双庚。被告冯纪云在2019年曾作为原告对山东锦德恒建安工程有限公司、中国二冶集团有限公司提起诉讼，要求给付工程款，经本院审理，于2019年12月27日，制发（2019）鲁0883民初1355号民事判决书，判决后，山东锦德恒建安工程有限公司不服，提起上诉，后经济宁中级人民法院审理，制发了判决书，内容为：“上诉人山东锦德恒建安工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人冯纪云工程款1,778,447.80元；中国二冶集团有限公司在未付工程款的范围内承担给付责任”。现该判决已生效。上述事实是通过原被告陈述及提交证据经质证后认定的。本院认为，原告徐双庚与被告冯纪云、邵国芳均为自然人，不具有建筑施工和劳务资质，因此其双方签署的《建筑工程劳务分包合同》无效。该工程经被告认可已竣工，并验收合格交付使用，被告应按照约定支付工程款。被告冯纪云与原告徐双庚共同出具结算单，虽然被告冯纪云注明须邵国芳签字后生效，但该结算单载明了原告施工的内容、工程量、价款、已付款金额、仍欠款金额，事实清楚，证据确凿，其二者之间有直接的合同关系，被告冯纪云与被告邵国芳为合伙人，只需一人签字即可代表两人，所以被告冯纪云、邵国芳应向原告支付拖欠的工程款。原告请求被告冯纪云、邵国芳支付利息损失，符合法律规定，应予以支持。被告山东锦德恒建安工程有限公司、被告中国二冶集团有限公司系本案的转包人和工程总承包人，与本案原告无直接的合同关系，况且被告冯纪云与被告山东锦德恒建安工程有限公司、被告中国二冶集团有限公司之间的工程款已经诉讼，给付冯纪云工程款的判决书已经生效，故被告山东锦德恒建安工程有限公司、被告中国二冶集在本案中不应承担责任。原告要求的窝工期间损失311260元的请求，不符合法律规定，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程合同适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条第（一）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告冯纪云、被告邵国芳于本判决生效十日内给付原告徐双庚工程款238740元及利息（以238740元为基数自2018年11月22日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期贷款基准利率计算；自2019年8月20日起计算至履行完毕之日为止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告徐双庚其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4650元，由原告负担保2632元，由被告冯纪云、邵国芳负担2018元；保全费2020元由被告冯纪云、邵国芳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  陈庆存二〇二〇年十二月十九日书记员  常心怡