广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤5202民初753号原告：周志雄，男，汉族，1988年7月18日出生，住揭阳市榕城区*************，身份证号码：445************711。委托诉讼代理人：洪桔盛、陈佳媛，广东谨信律师事务所律师。被告：黄鲁鹏，男，汉族，1969年6月23日出生，住揭阳市榕城区*********************，身份证号码：440************016。委托诉讼代理人：许杰华、陈晓涛，广东榕江律师事务所律师。原告周志雄诉被告黄鲁鹏身体权纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用普通程序，并分别于2020年12月1日和2020年12月10日公开开庭进行了审理。原告周志雄的委托诉讼代理人洪桔盛、陈佳媛，被告黄鲁鹏的委托诉讼代理人陈晓涛到庭参加第一次庭审；原告周志雄及其委托诉讼代理人洪桔盛、陈佳媛，被告黄鲁鹏的委托诉讼代理人陈晓涛到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告周志雄在起诉时向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告损失76488.74元；二、本案一切诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告向本院申请司法鉴定并申请变更诉讼请求：一、判令被告黄鲁鹏赔偿原告损失238482.54元；二、本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月11日15时多，原告周志雄在被告黄鲁鹏的住家门口，被黄鲁鹏拦下车后持水管进行殴打，致周志雄受伤。经法医鉴定，周志雄损伤程度综合评定为轻伤一级。2019年2月25日揭阳市榕城区人民法院做出（2019）粤5202刑初86号《刑事判决书》，被告人黄鲁鹏犯故意伤害罪，依法被判处有期徒刑十个月。原告被打伤后，被家人立即送到揭阳市人民法院接受紧急治疗，入院诊断为：1.右胫骨上段开放性粉碎性骨折；2.右额部头皮裂伤；3.双下肢多处皮肤裂伤；4.头胸背腹软组织挫擦伤。原告于2018年9月10日治疗出院，共住院天数61天，出院医嘱为：出院后继续休息治疗拾壹个月；门诊随诊，骨折愈合后返院行内固定物取出术。原告认为，被告无视国家法律，故意非法殴打原告致伤，行为恶劣，依法应当承担法律责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”，同时对于原告造成精神损害的，被告应当予以赔偿。因此，对于原告造成如下损失：1.医疗费：49173.14元；2.住院伙食补助费：6100元；3.营养期：500元；4.护理费：9150元；5.误工费：9735.6元；6.交通费：1830元，以上六项共计人民币76488.74元（后续治疗费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害赔偿金等待司法鉴定后确定），被告依法应当给予赔偿。据此，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，诉求如前。原告申请变更诉讼请求的事实及理由：申请人与被申请人黄鲁鹏生命权、健康权、身体权纠纷一案，贵院业已立案受理。因申请人向贵院提出司法鉴定申请，贵院于2020年6月11日委托广东正理法医临床司法鉴定所对申请人周志雄的伤残等级、误工期限、护理期限和护理人数、后续治疗费等事项进行鉴定。为此，申请人支付了鉴定费人民币3900元。2020年6月17日，广东正理法医临床司法鉴定所作出正理司鉴所【2020】临鉴字第307-1号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：1.构成十级伤残。2.后续治疗费15000元。3.护理期105天，营养费90天，误工期195天（建议：护理期内，伤后前30天配护理人员2名/天；余75天配护理人员1名/天；营养费内，增加营养费1800元）。根据《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》，原告周志雄因本次故意伤害造成的损失合计为人民币238482.54元。被告对该案件的发生承担全部责任，应对原告的损失承担全部赔偿责任。据此，特向贵院申请将原诉讼请求增加、变更为上述诉讼请求，请予照准。被告黄鲁鹏辩称：一、被答辩人对本案发生具有重大过错，依法应减轻答辩人的赔偿责任。被答辩人与答辩人女儿原系恋人关系，但在答辩人女儿提出分手之后，被答辩人经常对答辩人一家进行骚扰。2018年7月11日15时多，被答辩人又驾驶一辆轿车来到揭阳市榕城区****办事处高湖村古溪市场二期二栋13号答辩人住家门口，对答辩人家人进行骚扰。最终答辩人忍无可忍，才将被答辩人拦下车后进行殴打，可见被答辩人对本案发生具有重大过错。贵院依法作出的（2019）粤5202刑初86号《刑事判决书》，已经对此作出正确的认定。根据《侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本案应减轻答辩人的赔偿责任。二、被答辩人请求的赔偿项目，不合理不合法部分应予驳回。1.后续治疗费尚未实际发生，应待实际发生后另行起诉。再者，被答辩人请求后续治疗费15000元，数额明显偏高。2.被答辩人并没有证据证明实际的护理情况，病历材料中也没有护理人数、护理期限的相关医嘱，不能仅凭鉴定意见作出认定，被答辩人请求的护理费，最多只能按照住院期间1人计算。再者，即使贵院支持被答辩人出院后的护理费，也只能按照每天120元计算，被答辩人请求出院后的护理费仍按照每天150元计算护理，不符合规定。3.被答辩人没有证据证明在案发前的工作、收入以及因本案造成的误工损失，其请求的误工费应予驳回。再者，被答辩人请求的误工期明显偏长，误工费计算标准不符合法律规定。4.被答辩人请求的营养费，应当根据伤残级别计算为500元。5.本案系答辩人被追究刑事责任后，被答辩人提起民事诉讼，故被答辩人可获得赔偿的损失范围，仍应当适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款的规定，而残疾赔偿金不属于物质损失，不属于该司法解释规定的赔偿范围，被答辩人请求的残疾赔偿金应予驳回。6.被答辩人请求交通费，但没有提供任何票据，依法不能支持。7.答辩人已经被追究刑事责任，根据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》（法释200217号）：“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，被答辩人请求的精神损害抚慰金应予驳回。以上答辩意见，请法庭予以支持。原告周志雄围绕诉讼请求提交如下证据：一、原告身份证原件一份，证明原告的诉讼主体资格；二、被告户籍信息原件，证明被告的诉讼主体资格；三、刑事判决书原件，证明被告殴打原告，导致原告受伤的事实；四、诊断证明、住院病例，证明原告被殴打所致伤情和住院治疗的经过；五、医疗收费票据、明细清单，证明原告因住院医疗支付医疗费的事实；六、2020年6月17日出具的伤残鉴定意见书【正理司鉴所（2020）临鉴字第307-1号】，证明原告的损失情况通过鉴定的事实；七、鉴定发票（￥3910），证明原告支付鉴定的事实；八、营业执照，证明原告是零售业的个体经营户；九、手机视频，该份证据证明我并没有经过被告家门口也没有对被告一家进行骚扰。被告黄鲁鹏对原告的证据质证如下：对于证据一、二、三无异议，同时强调的是第三份证据生效的刑事判决书已经认定原告对本案发生有重大过错，请法庭依法减轻被告的赔偿责任；对于证据四部分关联性有异议，从病历材料中可以看出原告是患有自身疾病；对于证据五与本案无关的用药应由原告自行承担；对于证据六有异议，具体的质证意见与答辩意见一致；对于证据七真实性无异议，但是我方认为应由原告自行承担鉴定费；对于证据八的三性均有异议，虽然有登记个体工商户，但是门店是否有实际经营不能仅凭营业执照，原告还需要提供纳税证明、账户等证据予以佐证；对于证据九：1.手机视频已经超过举证期限；2.手机视频也不能证明原告所要证明的内容，案件的发生原因及经过应当是结合全案的证据进行认定，本案一切应当以生效的刑事判决书为准。被告黄鲁鹏提交如下证据：鉴定费发票，证明被告在本案中垫付鉴定费4840元（鉴定费对应的事项是用药合理性、医疗合理性、住院时限合理性）。原告对2020年10月25日本案的鉴定意见书及鉴定费用无异议。双方当事人围绕各自的诉讼请求和抗辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据上述证据和庭审情况，本院认定事实如下：原告周志鹏曾与被告黄鲁鹏的女儿谈恋爱后分手。2018年7月11日15时多，周志雄驾驶一辆轿车来到揭阳市榕城区****办事处高湖村古溪市场黄鲁鹏住家门口，对黄鲁鹏家人进行骚扰。黄鲁鹏将周志雄拦下车后持水管进行殴打，致周志雄受伤。经法医鉴定，周志雄损伤程度综合评定为轻伤一级。2018年9月29日，黄鲁鹏到公安机关投案自首。2019年2月25日揭阳市榕城区人民法院作出（2019）粤5202刑初86号《刑事判决书》，被告人黄鲁鹏犯故意伤害罪，依法被判处有期徒刑十个月。刑罚现已执行完毕。周志雄没有提起刑事附带民事诉讼。原告被打伤后，被送到揭阳市人民医院住院治疗，至2018年9月10日治疗出院，出院诊断为：1.右胫骨上段开放性粉碎性骨折；2.右额部头皮裂伤；3.双下腿多处皮肤伤；4.头胸背腹软组织挫擦伤；5.原发性甲状腺机能亢进症。出院医嘱为：出院后继续休息治疗拾壹个月；门诊随诊，骨折愈合后返院行内固定物取出术等。原告住院61天共产生医疗费5单共计人民币49173元。被告没有向原告垫付医疗费用。原告为居民家庭户口，2017年8月21日注册登记成立个体工商户“揭阳市榕城区到了米粉店”，从事餐饮行业。在本案审理过程中，周志鹏申请对其伤残等级、护理时间及人数、后续治疗费、营养费及营养期、误工期进行司法鉴定。广东正理法医临床司法鉴定所受委托于2020年6月17日作出正理司鉴所【2020】临鉴字第307-1号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为：2018年7月11日周志雄受伤：1.构成十级伤残；2.后续治疗费15000元；3.护理期105天，营养期90天，误工期195天（建议：护理期内，伤后前30天配护理人员2名/天；余75天配护理人员1名/天；营养期内，增加营养费共1800元）。本次鉴定产生鉴定费3910元由周志雄预交。黄鲁鹏向本院申请对原告住院治疗时限的合理性、原告因本次纠纷造成的损伤的用药合理性及医疗合理性进行司法鉴定。广东正理法医临床司法鉴定所受委托于2020年10月25日作出正理司鉴所【2020】临鉴字第307-1号《司法鉴定意见书》,鉴定意见为：2018年7月11日周志雄受伤：1.住院治疗61天具有合理性；2.医疗费合计49173.14元，其中用药费用合计11139.37元，其医疗费用及用药费用均具有合理性。本次鉴定产生鉴定费4840元由黄鲁鹏预交。原告于2020年4月14日向本院起诉，请求：一、判令被告赔偿原告损失人民币76488.74元；二、本案一切诉讼费用由被告承担。本案在审理过程中，原告向本院申请司法鉴定并申请变更诉讼请求：一、判令被告黄鲁鹏赔偿原告损失人民币238482.54元；二、本案一切诉讼费用由被告承担。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，任何人不得侵犯。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权利的，应当承担民事责任。本案是侵权纠纷，应根据所涉具体人格权益来确定相应案由，本案案由应定为身体权纠纷。本案被告无视国家法律，故意非法损害他人身体健康，致原告轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，该事实有揭阳市榕城区人民检察院起诉书和揭阳市榕城区人民法院刑事判决书为证，证据充分，足资认定。根据上述生效刑事判决书认定的事实，原告在本案纠纷中存在重大过错。综合本案案情、起因以及双方当事人在纠纷中的过错程度，本院认为原告周志雄对其损失自己应承担40%的责任，被告黄鲁鹏应承担60%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》之规定，原告因本案纠纷造成的损失有：1.医疗费：原告为治疗共产生医疗费5单人民币共计49173元，原告提供医疗机构的收费收据，应予以认定。被告辩称原告存在不合理医疗现象，但没有提交任何证据予以证实，且经司法鉴定机构出具的鉴定意见，证实原告的医疗及用药均具有合理性，故对被告的主张本院依法不予采信；2.住院伙食补助费：100元/天×61天=6100元；3.后续治疗费：根据《司法鉴定意见书》应为15000元；4.护理费：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：原告的护理期为105天，伤后前30天配护理人员2名/天，余75天配护理人员1名/天；住院期间护理费按150元/天计算，出院后按120元/天计算，护理费为：150元/天×30天×2人/天+150元/天×31天×1人/天+120元/天×44天×1人/天=18930元；5.误工费：原告因伤住院，确实产生一定的误工损失，根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：原告的误工期为195天；原告为餐饮业从业人员，原告提交营业执照予以证实，对此本院予以采信，误工费参照广东省2019年度国有同行业在岗职工年平均工资（餐饮业）标准计算为：55069元/年÷365天×195天=29420元；6.残疾赔偿金：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：原告的伤残级别为十级伤残，按城镇居民户口标准计算。故原告的残疾赔偿金为：48118元/年×20年×10%=96236元；7.营养费：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：原告需要增加营养费共1800元；8.交通费：原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，交通费按30元/天计算，交通费为30元/天×61天=1830元；9.鉴定费：原告申请对其伤残等级等进行鉴定并预交鉴定费3910元，有鉴定费发票为证，对此本院予以认定。上述九项合计222399元。被告应承担的赔偿数额为：222399元×60%=133439元。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》（法释200217号）：“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，原告请求精神损害抚慰金缺乏法律依据，本院不予支持。对于被告垫付的鉴定费4840元，由于被告申请鉴定的医疗及用药的合理性均得到鉴定机构的认可，故该鉴定费应由被告承担，该费用已由被告垫付，不计入本案赔偿款计算之中。综上，原告在上述赔偿数额范围内要求被告承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，本院依法不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：一、被告黄鲁鹏应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周志雄损失共计133439元；二、驳回原告周志雄其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2458元，由原告周志雄负担1083元，被告黄鲁鹏负担1375元。被告负担的诉讼费由被告于本判决生效之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  林桂滨人民陪审员  谢佩红人民陪审员  彭漫娜二〇二〇年十二月十五日法官 助理  黄湧波书 记 员  江媛衡附：判决引用的主要法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》：第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。