湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1002民初1076号原告：张凡玉，女，1976年12月11日出生，汉族，住荆州市公安县。委托诉讼代理人：陈恳，湖北祥平律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起反诉或上诉等特别授权。被告：罗雪，女，1985年9月22日出生，汉族，住荆州市沙市区。被告：中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司，住荆州市荆州区荆东路**。负责人：周英强，该分公司总经理。委托诉讼代理人：彭长利，湖北昭信律师事务所律师。代理权限：代为答辩、调解、和解、调查收集证据、承认、放弃、变更诉讼请求，代为出庭参加诉讼、代收法律文书等。原告张凡玉与被告罗雪、中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告张凡玉及其委托诉讼代理人陈恳、被告罗雪、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司的委托诉讼代理人彭长利到庭参加诉讼。本案审理过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司申请对原告张凡玉的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，2020年11月27日武汉荆楚法医司法鉴定所出具了重新鉴定司法鉴定意见书。本案现已审理终结。原告张凡玉向本院提出诉讼请求:1、判令被告罗雪赔偿原告各项损失228659.81元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；2判令被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在交强险和商业三者险责任限额内承担替代赔偿责任；3、判令被告承担本案的诉讼费用。后变更诉讼请求为:1、判令被告罗雪赔偿原告各项损失238959.61元（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；2判令被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在在交强险和商业三者险责任限额内承担替代赔偿责任；3、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年6月7日16时45分许，被告罗雪驾驶鄂DA0T5**小型轿车沿荆州市沙市区天谷大道由南向北行驶至合心村七组路段掉头时，遇张凡玉驾驶车牌号为鄂Ｄ×××**的普通二轮摩托车行驶至此，两车相撞，造成张凡玉受伤及两车受损的道路交通事故发生。原告当天入住荆州市第二人民医院住院治疗，共住院63天。原告伤情经公安九鼎法医司法鉴定所鉴定，原告因交通事故造成右下肢损伤已构成十级伤残。2019年6月11日，荆州市公安局交通管理局二大队作出第4210022420190002372号道路交通事故认定书，认定被告罗雪负事故全部责任。另查明，被告罗雪为肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔），保险期间为2019年4月16日0时至2020年4月15日24时，事故发生在保险期间内。被告罗雪的驾驶行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，导致原告受伤并构成伤残，应承担侵权行为的法律责任；被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司应在交强险和商业三者险内承担替代赔偿责任。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请！被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司辩称，1、被告罗雪驾驶的车辆在被告处购买交强险和商业三者险，在依法核实被告驾驶证、行驶证后，由保险公司在交强险保险限额内赔偿，超出部分，按照商业三者险合同约定进行赔偿；2、原告部分诉请过高，医疗费应扣除医疗费保险部分费用；营养费过高，应按20元予以支持90天；误工费过高，根据医嘱，休息两月，误工期不应超过180天；交通费应当提供正式票据；护理费应按106元标准计算90天；伤残赔偿金保险公司提交重新鉴定申请；精神抚慰金，如果不构成伤残这一项赔偿就不应该支持。3、被告不承担鉴定费、诉讼费。被告罗雪辩称，交通事故发后，被告垫付了医疗费用76842.31元和护理费11340元，也安排人员在医院帮助伤者，对事故责任划分及经过没有异议。另外，要求将被告垫付的费用返还给被告。原告张凡玉为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交以下证据：证据一、张凡玉身份证复印件、被告罗雪行驶证、驾驶证复印件、被告保险公司工商登记信息，拟证明原告、被告诉讼主体资格；证据二、道路交通事故认定书，拟证明此事故双方责任承担划分；证据三、机动车交强险、商业险保单两份，拟证明肇事车辆投有交强险及商业三者险，保险公司应当承担赔偿责任；证据四、荆州市第二人民医院出院记录复印件、荆州市第二人民医院诊断证明书复印件，拟证明原告在医院住院63天及治疗经过；证据五、荆州市第二人民医院发票复印件，拟证明原告在医院治疗花去医疗费77343.31元；证据六、司法鉴定意见书，拟证明原告伤残、后续治疗费、护理时间、营养时间、误工时间等；证据七、居间服务合同、荆州市润鸿人力资源有限公司营业执照、陪护人身份证复印件、陪护费发票，拟证明原告因交通事故受伤住院产生的护理费；证据八、湖北小胡鸭食品有限责任公司营业执照复印件、劳动合同书、工资收入减少证明、居住证明、工资单及银行工资交易明细，拟证明原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算及产生误工损失的计算标准；证据九、残疾辅助用具发票，拟证明原告因下肢受伤需要残疾辅助用具，费用75元；证据十、鉴定费发票，拟证明鉴定费用。被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司针对原告张凡玉提交的证据质证认为：对证据一至五无异议，对证据六的关联性有异议，被告已经在举证期限内提交重新鉴定申请；对证据七的真实性无异议，但标准过高；对证据八中的营业执照、劳动合同的真实性无异议，但收入减少证明、居住证明、工资单不符合证据法定形式要件，没有经办人签名，工资流水真实性无异议；证据九不是正规的发票；对证据十真实性无异议。被告罗雪针对原告张凡玉提交的证据质证认为：均无异议被告罗雪为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：证据一、医疗费发票、住院费用明细，拟证明被告罗雪为原告张凡玉垫付医疗费76842.31元；证据二、护理费发票及护理合同，拟证明被告罗雪为原告张凡玉垫付护理费11340元。原告张凡玉对被告罗雪提交的证据质证认为：均无异议。被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司对被告罗雪提交的证据质证认为：对真实性均无异议。因被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司向本院提交了重新鉴定申请，2020年11月27日武汉荆楚法医司法鉴定所出具了重新鉴定司法鉴定意见书，原告与两被告均对重新鉴定结论无异议，保险公司希望重新鉴定费4800元由法院酌情处理。被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司未向本院提交其他证据。对当事人无异议的证据本院予以采信。对当事人有异议的证据本院作如下认证：对原告张凡玉提交的证据六的真实性予以采信，但因被告申请了重新鉴定，重新鉴定与第一次鉴定的伤残等级一致，对伤残等级予以采信。证据七因被告对其真实性无异议，且该费用由被告罗雪垫付，对该证据予以采信，对原告提交的证据八中的湖北小胡鸭食品有限责任公司营业执照复印件、劳动合同书、工资单及银行工资交易明细的真实性予以采信，其中的工资收入减少证明、居住证明因不符合该类证据的形式要件，不予采信。证据九、证据十予以采信。本院经审理认定事实如下：2019年6月7日16时45分许，被告罗雪驾驶鄂DA0T5**小型轿车沿荆州市沙市区天谷大道由南向北行驶至合心村七组路段掉头时，遇张凡玉驾驶车牌号为鄂Ｄ×××**的普通二轮摩托车行驶至此，两车相撞，造成张凡玉受伤及两车受损的道路交通事故发生。原告当天入住荆州市第二人民医院住院治疗，共住院63天，花去医疗费77343.31元，其中被告罗雪垫付医疗费76842.31元，住院期间护理费11340元。原告张凡玉的伤情经公安九鼎法医司法鉴定所鉴定，原告因交通事故造成右下肢损伤已构成十级伤残，误工期为330日，护理期为120日，营养期为120日（从受伤之日起计算），后续治疗费约15000元，原告为此支付鉴定费2000元。后被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司申请对原告张凡玉的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，2020年11月27日武汉荆楚法医司法鉴定所出具了重新鉴定司法鉴定意见书，鉴定原告张凡玉的伤情构成十级伤残，误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日（从受伤之日起计算），被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司为此支付鉴定费4800元。2019年6月11日，荆州市公安局交通管理局二大队作出第4210022420190002372号道路交通事故认定书，认定被告罗雪负事故全部责任。另查明，被告罗雪为肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔），保险期间为2019年4月16日0时至2020年4月15日24时，事故发生在保险期间内。还查明，原告张凡玉于2016年5月12日与湖北小胡鸭食品有限责任公司签订了劳动合同，原告自2018年4月至2019年7月16个月的工资总额为46933元，月平均工资为2933元。本院认为，被告罗雪违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定造成本案交通事故发生，致原告张凡玉身体受到受伤，侵犯了原告张凡玉的身体健康权，被告罗雪应当承担民事侵权赔偿责任。经交警部门认定，被告罗雪承担本次事故的全部责任，双方对此均无异议，该事故认定书应作为当事人承担民事责任的依据。被告罗雪为肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了交强险和责任限额为100万元的商业三者险（含不计免赔），故被告罗雪对原告的损失应当由保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，交强险限额赔偿不足部分，由保险公司在商业三者险责任限额内进行赔偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照2020年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合本案相关证据，对原告张凡玉的损失确认如下：1、医疗费。原告诉请医疗费为77343.31元，向本院提交了医疗费发票和诊断证明、出院记录等证据。且住院期间的医疗费76842.31元为被告罗雪垫付，故确认原告医疗费为77343.31元。2、后续治疗费。原告诉请后续治疗费15000元，对此提交了鉴定结论，被告对此未提出异议，故对原告的后续治疗费认定为15000元。3、住院伙食补助费。原告因本次交通事故住院63天，故其住院伙食补助费应为3150元（50元/天×63天）。4、营养费。原告主张营养费3600元，对此原告提交了出院记录上面有加强营养的出院医嘱，鉴定结论营养期为90日，被告对此均予以认可，故对原告营养费计算为2700元（30元/天×90天）。5、护理费。原告住院63天，鉴定护理期为90日，双方当事人均同意按90日计算护理期，故原告的护理费应为14497元【11340元＋（42677元/年÷365天/年×27天）】。6、误工费。原告诉请误工费按居民服务业的行业标准计算，对此向本院提交了湖北小胡鸭食品有限责任公司营业执照复印件、劳动合同书、工资单及银行工资交易明细等证据，根据原告提交的证据2018年4月至2019年7月16个月的工资总额为46933元，月平均工资为2933元，故原告的误工标准应按照2933元每月计算。原告诉请误工时间为330天，后认可按重新鉴定结论计算为180天，该时间比计算至定残前一日短，故原告的误工费为17598元（2933元/月÷30天/月×180天）。7、残疾赔偿金。原告因本次交通事故造成十级伤残，其残疾赔偿金应为75202元（37601元/年×10%×20年）。8、残疾辅助器具费。原告提交的收据，虽然不是正式发票，但根据原告的伤情确实需要，故认定为75元。9、鉴定费。原告诉请鉴定费2000元，对此向本院提交了第一次鉴定费发票，但因被告申请了重新鉴定，重新鉴定对误工期、护理期、营养期均作了改变，故对鉴定费酌定为1500元，剩余的500元由原告自行负担。10、精神损害抚慰金。因原告构成十级伤残，且在本案中无责，故酌定精神损害抚慰金4000元。11、交通费。原告未提交任何证据，对原告的该项诉请不予支持。综上，原告张凡玉的损失共计211065元。因被告罗雪为肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司投保了交强险和保险限额为100万元的商业三者险，罗雪承担事故全部责任，且被告罗雪已垫付医疗费76842.31元，住院期间护理费11340元，总共垫付88182元，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司在交强险和商业三者险内赔偿原告张凡玉122883元（211065元－88182元），并返还被告罗雪垫付款88182元。综上所述，对原告张凡玉的诉请部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、二十条、二十一条、第二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司于本判决生效之日起十日内在在交强险和商业三者险责任限额内赔偿原告张凡玉122883元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司于本判决生效之日起十日内返还被告罗雪垫付款88182元；三、驳回原告张凡玉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4729元，依法减半收取2364.5元，由被告罗雪平负担。第二次鉴定费用4800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  陈红芳二〇二〇年十二月十六日书记员  魏剑枫