贵州省普安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2323民初3158号 原告：普安县兴安建材有限公司，住所：黔西南州普安县盘水街道办文毕村，统一社会信用代码91522323MA6E5501X2。 法定代表人：吴志斌。 委托诉讼代理人：王善存，男，1979年5月10日出生，汉族，住江苏省扬州市广陵区。 被告：黔西南州康海建筑工程有限公司，住所：黔西南州兴义市坪东大道18巷**，现住所：贵州省黔西南州兴义市文化路148号景峰道壹号D-1-5号负一，统一社会信用代码9152230021528168XU。 法定代表人：张达庆，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张健，贵州尊安律师事务所律师。 被告：徐天兵，男，1972年7月25日出生，白族，，住贵州省普安县 被告：任祥，男，1963年4月13日出生，汉族，，住贵州省普安县 被告：曾庆东，男，1961年6月20日出生，汉族，，住贵州省普安县 原告普安县兴安建材有限公司与被告黔西南州康海建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案，原告普安县兴安建材有限公司于2020年11月27日以徐天兵、曾庆东、任祥为实际出资人，并要求三人承担连带责任为由申请作为本案的被告参加诉讼。本院依法适用简易程序于2020年12月18日公开开庭进行了审理。原告普安县兴安建材有限公司之法定代表人吴志斌及其委托诉讼代理人王善存，被告黔西南州康海建筑工程有限公司委托诉讼代理人张健，被告徐天兵、曾庆东、任祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 普安县兴安建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告支付原告混凝土欠款1849525.00元；2.请求判决被告支付违约金。以欠款为基数按照月息1.5％从2020年3月1日暂计算至2020年9月1日为166457.00元；3.本案诉讼费由被告承担；4.请求解除双方签订的合同；5.请求判决被告徐天兵、曾庆东、任祥对货款清偿承担连带责任。事实和理由：因被告参与普安县电子商务物流园项目，需要从原告处采购商品混凝土。2018年3月，双方签订《商品混凝土购销合同》。合同签订后，原告已依约保质保量履行义务。从2018年4月1日至2019年12月30日期间，原告向被告提供混凝土方量为10069.0m3，合计金额为3739525.00元，被告已付金额为1890000.00元，被告尚欠原告金额为1849525.00元。由于被告的原因，此项目一直处于停工状态，工程烂尾。此后原告通过多次催要未果，因被告徐天兵、曾庆东、任祥为实际出资人应承担连带责任。遂诉至法院请求支持原告的诉讼请求。 黔西南州康海建筑工程有限公司辩称，我公司与普安县兴安建材有限公司所签订的《商品混凝土购销合同书》依法订立并生效，是双方的真实意思表示，对双方均有约束力。合同中明确约定工程为普安县电子商务物流园，合同期限为合同签订之日起至该工程结束。付款方式为“6.3.1、商砼供应量到8000方，甲方付结算金额的60%.6.3.2、商砼供应量到8000方后至甲方建房至第七层，按月结算，每月5日前付清上月结算金额的60%。6.3.3、七层后按月结算，每月5日前付清上月结算金额的80%。6.3.4、楼盘封顶，甲方一次性付清所有商砼结算金额的80%。6.3.5、楼盘完工（不包括其他附属设施），乙方开具3%的增值税专票，甲方在接受发票后10日内一次性付清所有商砼结算金额的97%。余3%作为质保金，质保期满后10日内一次性无息支付乙方”。该合同中普安县兴安建材有限公司是在有实力进行部分垫资的情况下签订的，其应当受合同的约束并按照合同的约定提供商砼以及按照合同约定的付款方式收取货款。合同签订后，双方均按照约定履行，商砼供应量到8000方的时候，双方进行核算并由黔西南州康海建筑工程有限公司支付超过结算金额60%的款项。然而普安县兴安建材有限公司却在此次核算之后不久就未按照合同约定先提供商砼再进行结算，而是要求我公司先行100%的付款，再提供商砼给我公司。尽管如此，我公司依然向其支付过多次资金，加上供应量到8000方时核对结算的资金共计支付人民币189万元。普安县兴安建材有限公司的无理行为使得我公司的工程投入大大增加。我公司多次找原告要求其按照合同约定履行，终未达成一致，反而被普安县兴安建材有限公司诉上法庭。普安县兴安建材有限公司与我公司除第一次核算外未对商砼的供应量进行核算，并无到期的债权。普安县兴安建材有限公司以其自己制作自己盖章而未得到我公司认可的工程量结算单以及依据该结算单得出的货款总额所出的催款函作为证据来主张我公司违约，明显证据不足。请求驳回原告的诉讼请求。 徐天兵辩称，我只是为康海公司打工，但不是正式员工，现场一般管理人员。因为本合同是康海公司和兴安公司签订的，本人没有和兴安公司签订合同，把本人作为被告是不适格的，我不承担连带责任。 任祥辩称，把我作为被告是不应该，我不属于康海公司股东，我只是打工的，我不承担连带责任。 曾庆东辩称，我是康海公司的项目经理，我没有和原告签什么合同，我是不承担连带责任。 根据当事人的陈述和庭审举证、质证情况，本院综合认定事实如下： 2018年3月27日至7月14日，黔西南州康海建筑工程有限公司作为甲方，与乙方普安县兴安建材有限公司与签订了项目名称为普安县电子商务物流园的《商品混凝土购销合同》，合同约定由普安县兴安建材有限公司向黔西南州康海建筑工程有限公司提供混凝土商品。工程地点：普安县高速路出口，供应日期：合同签订之日起至该工程结束，工程总方量以实际结算量为准。该合同第6条第1款计量及付款方式约定：“需方签字确认的供方随车送货单为结算依据，需方须在每月26日至30日确认供应量，需方未在上述时间内确认混凝土供应量和货款总金额的，责认为需方同意按供方计算的混凝土供应量和货款总金额进行结算并支付”。第3款付款方式约定：“商砼供应量到8000方，甲方付结算金额的60%；商砼供应量到8000方后至甲方建房至第七层，按月结算，每月5日前付清上月结算金额的60%；七层后按月结算，每月5日前付清上月结算金额的80%；楼盘封顶，甲方一次性付清所有商砼结算金额的80%；楼盘完工（不包括其他附属设施），乙方开具3%的增值税专票，甲方在接受发票后10日内一次性付清所有商砼结算金额的97%。余3%作为质保金，质保期满后10日内一次性无息支付乙方。”在违约责任中约定，甲方如未能按本合同付款方式及时付款，应按未付款支付每日0.05%的违约金，并承担由此造成的乙方拒绝供货或终止合同的责任。合同第9条关于合同的解除约定：“甲、乙双方由于不可抗力的原因致使合同无法履行可以解除合同；一方要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知陈述合理的理由，并由另一方书面确认，协商一致后，可以解除合同。因乙方的原因发生商品混凝土的质量事故，甲方有权解除合同，由此造成的直接或间接损失由乙方负责”。2018年4月1日至2019年12月30日期间，原告向被告提供混凝土10069.0m3，合计金额3739525元，被告已付金额1890000元。双方因供货及付款问题发生矛盾未能完成结算，经法庭释明，双方超过法庭规定的时间亦未能完成结算。 另查明，徐天兵、任祥、曾庆东为黔西南州康海建筑工程有限公司的员工，其中曾庆东为案涉项目经理。 上述事实，有原告提供的营业执照、《商品混凝土购销合同》、工程量结算单、催款函、补充协议、通话录音及原、被告的当庭陈述等证据为证。 本案的争议焦点为：一、原告方要求解除合同的条件是否成就？二、被告黔西南州康海建筑工程有限公司是否应支付货款，若支付金额是多少？三、徐天兵、任祥、曾庆东是否应承担连带责任？ 针对争议焦点一，本院认为，合法的民事法律关系受法律保护，被告黔西南州康海建筑工程有限公司与原告普安县兴安建材有限公司签订《商品混凝土购销合同》，该合同系双方的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，该合同合法有效，双方当事人应遵守履行。合同第9条关于合同的解除中约定：“甲、乙双方由于不可抗力的原因致使合同无法履行可以解除合同；一方要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知陈述合理的理由，并由另一方书面确认，协商一致后，可以解除合同。因乙方的原因发生商品混凝土的质量事故，甲方有权解除合同，由此造成的直接或间接损失由乙方负责”。结合本案，被告不同意解除合同，并要求按照合同约定继续履行。原告未提交任何证据证明案涉合同的履行发生过不可抗力的原因致使合同无法履行，也未举证曾将主张解除合同的通知向对方送达过，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的”的规定，通知对方是解除权人的法定义务，本案原告在没有履行法定义务的情况下直接起诉要求解除合同不符合法律的规定，且结合双方的合同履行情况合同解除的条件并不成就，故对于原告要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。 针对争议焦点二，本院认为，普安县兴安建材有限公司根据与黔西南州康海建筑工程有限公司的合同约定提供商砼，黔西南州康海建筑工程有限公司对原告提供的对账清单和发货单上甲方授权人景诗健等人的身份及签字未提出异议，双方虽未结算，但根据双方签订《商品混凝土购销合同》第6条第1款计量及付款方式的约定：“需方签字确认的供方随车送货单为结算依据，需方须在每月26日至30日确认供应量，需方未在上述时间内确认混凝土供应量和货款总金额的，责认为需方同意按供方计算的混凝土供应量和货款总金额进行结算并支付”。且经法庭释明，超过法庭规定的时间，被告均未确认商砼供应量和货款总金额，故根据双方的合同约定原告方主张的商砼供应量为10069.0m3，货款总金额为3739525.00元，本院予以确认。被告黔西南州康海建筑工程有限公司应该支付货款。关于支付金额的问题，根据双方签订合同第6条第3款付款方式：“商砼供应量到8000方，甲方付结算金额的60%；商砼供应量到8000方后至甲方建房至第七层，按月结算，每月5日前付清上月结算金额的60%……”的约定，现商砼供应量已超过8000方，被告应支付货款总金额的60%，即3739525.00元×60%﹦2243715元，本案双方对已支付的货款1890000元均无异议，尚欠货款金额为2243715元－1890000元﹦353715元，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，黔西南州康海建筑工程有限公司应当依法承担支付现阶段尚欠的货款353715元。关于逾期付款违约金问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一、二款之规定酌情支持，又依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定：“…当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”，双方约定逾期付款违约金计付金额较高，为体现公平、便于计算与执行予以调整，故在下欠商品混凝土货款总额的30%之内进行处理，本院酌情支持所欠货款的6%即353715元×6%﹦21222.9元。综上，被告黔西南州康海建筑工程有限公司应当支付原告普安县兴安建材有限公司货款及违约金共计374937.9元。 针对争议焦点三，普安县兴安建材有限公司要求黔西南州康海建筑工程有限公司与徐天兵、任祥、曾庆东在本案中承担连带责任，连带责任是一种严格的责任，源于当事人之间约定或者法律规定，黔西南州康海建筑工程有限公司、徐天兵、任祥、曾庆东与普安县兴安建材有限公司之间并未对本案商砼货款存在连带支付做出过相关约定。原告提交的通话录音不足以证明徐天兵、任祥、曾庆东系黔西南州康海建筑工程有限公司的实际承包人，且亦无法律规定徐天兵、任祥、曾庆东作为公司的承包人应对此种货款承担连带责任；徐天兵、任祥、曾庆东系黔西南州康海建筑工程有限公司员工，其行为属于公司职务行为非个人行为，依据合同相对性原则由黔西南州康海建筑工程有限公司承担合同约定义务，徐天兵、任祥、曾庆东在本案中不承担连带责任。据此，对普安县兴安建材有限公司的诉讼请求酌情支持；至于其所称本案的诉讼费用的负担问题，本院依照《诉讼费用交纳办法》相关规定严格执行，不再赘述。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告黔西南州康海建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告普安县兴安建材有限公司混凝土货款及违约金共374937.9元； 二、被告徐天兵、任祥、曾庆东在本案中不承担连带责任； 三、驳回原告普安县兴安建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11463元（已减半），由被告黔西南州康海建筑工程有限公司负担2324元，由原告普安县兴安建材有限公司负担9139元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在判决确定履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员 纪 敏 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 孔乾懿