浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初12797号 原告：宁波世朝国际贸易有限公司，住所地：浙江省宁波市鄞州区惠风西路******。 法定代表人：姚银娣，总经理。 委托诉讼代理人：周丽萍、裘炎，浙江和义观达律师事务所律师。 被告：浙江省国贸供应链服务有限公司，住所地：，住所地：浙江省义乌市诚信大道**义乌港**301-310v> 法定代表人：邓超锋，总经理。 委托诉讼代理人：耿传英，系被告员工。 委托诉讼代理人：张晨晨，系被告员工。 原告宁波世朝国际贸易有限公司为与被告浙江省国贸供应链服务有限公司买卖合同纠纷一案，于2020年8月26日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告宁波世朝国际贸易有限公司的委托诉讼代理人周丽萍、裘炎，被告浙江省国贸供应链服务有限公司的委托诉讼代理人耿传英、张晨晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告宁波世朝国际贸易有限公司提出诉讼请求：一、判令被告立即退还原告货款31164595元；二、判令被告赔偿原告损失3116459元（合同约定的10%违约金）。事实和理由：2020年7月29日，原告与被告签订合同编号为GM-NBSC-200727号《销售合同》一份，合同约定由原告向被告购买英科牌一次性医用丁腈手套，双方就手套的规格、数量、包装方式、单价、总价等作了约定，合同还约定被告须于2020年8月4日交付货物6900箱，8月7日交付货物10350箱，8月14日交付货物17250箱，8月20日交付货物17250箱；如被告不能按时交货，应提前三日告知原告，被告最多延期三日交货。如延期三日后还不能按时交货，被告退还所有未完成订单的货款，并支付未交货部分货款金额10%给原告作为赔偿。原告于2020年7月28、29日分三次向被告支付了货款466万美元（折算成人民币为32563555元），但截止合同到期，原告仅收到4088箱货物（其中2000箱货物因包装错误，已由被告在国内销售，所得款项尚在被告处），剩余货物至今未收到。2020年8月21日，原告向被告发出通知函要求其按时交货，2020年8月25日，原告再次向被告发出通知函，要求解除合同，退还货款并赔偿损失。原告认为，原告支付了相应的货款，被告作为销售方应按约向原告交付合同项下的货物，截止原告起诉，被告仍未能按照合同履约，已违反了合同约定，构成严重的违约，故原告起诉。 被告浙江省国贸供应链服务有限公司辩称：1、被告收到三笔款466万美元，是波登公司汇入，被告并未收到原告的汇款，故被告不应向原告退款。2、被告不应赔偿原告的损失，原告未履行支付全部货款义务，还差2108945元未支付，被告只有在原告付清全款后才有交货义务。3、如果法院认为被告违约，则原告主张的违约责任过高，不符合法律约定，请求予以调减。4、诉讼费、保全费不应由被告承担。 针对被告答辩，原告补充陈述：波登公司是原告的经办人胡婉婷为法定代表人的公司，不会为该笔付款向被告起诉。违约金只要低于20%都是符合法律规定的。本案是原告先协商打款，合同签订在后，不存在按期付款的行为，原告不构成违约。尚欠的2108945未付是事实，被告的经办人陈汉昌在微信上同意第一次提货后再补付款。 原告为证明其主张举证如下： 1、销售合同1份，证明原告向被告采购英科牌一次性医用丁腈手套以及就产品数量、金额、交货方式、违约责任等作了明确约定的事实。 2、网上银行电子回单1组、情况说明1份，证明原告分三次向被告支付货款共计32563555元的事实。 3、微信聊天记录1组，证明双方签订合同的过程以及付款的事实；被告未能按约交货，经多次沟通，原告仍未能取得相应货物的事实；原告向被告催告以及通知解除合同的事实。 被告质证：对证据1真实性无异议。对证据2，确认收到钱，收到波登公司支付的款项，与原告的主体不一致，对情况说明真实性无法确认。对证据3，陈汉昌只是公司业务人员，负责对接业务销售合同签订，对擅自变更付款数额466万美元，被告不认可，仍然应以书面签订的销售合同为准，原告没有付清款项，没有经过我方同意并且原告也清楚陈汉昌业务人员的身份。书面合同签订的都无异议。 被告为证明其意见提供告知函原件、律师函复印件各1份，证明被告在积极履行交货义务。 原告质证：形式真实性无异议，该组证据恰好证明被告实质性违约的事实，被告无法交货。函的时间为9月1日，是在原被告解除合同之后。 本院认证，双方无异议的证据，予以认定；双方有异议的证据，认证如下：原告的情况说明与网上银行电子回单的形成过程，原告作了合理说明，被告没有任何证据证明推翻其效力，本院对其效力予以认定；原告的证据3虽非完整，但真实性被告无异议，本院对其真实性予以认定。被告提供的证据系被告与其交易上家之间发生的事实，但与本案无直接关联。 经审理查明： 2020年7月27日开始，原告员工胡婉婷与被告员工陈汉昌通过微信联系购买医用手套。经过双方协商报价，原告决定向被告购买医用手套，并于2020年7月28日指示案外人波登实业有限公司向被告预付货款173万美元。 2020年7月29日，原告（乙方）与被告（甲方）通过网络签订合同编号为GM-NBSC-200727的《销售合同》一份，合同约定；双方经充分协议，乙方将向甲方采购手套，产品名称、规格、数量、金额、交货时间、英科牌一次性医用丁腈手套，数量5175万只，51750箱，100只/内盒、10盒/外箱，单价0.67元/只，总金额34672500元；上述价格为含税价，不含运费；质量要求及验收，双方确认乙方采购的产品为英科品牌，甲方对是否符合出口目的国的标准不承担任何责任，乙方应当在提货当日验收货物，若未提出异议，视为甲方提供的货物符合约定；乙方到甲方指定地点自取提货，运费由乙方承担；付款方式，合同签订后1天内付清全款，乙方可以分批提货，甲方将提前1天通知乙方提货；交货期，甲方须于2020年8月4日交付货物6900箱，8月7日交付货物10350箱，8月14日交付货物17250箱，8月20日交付货物17250箱，如乙方付款延迟，则交货期顺延；如甲方不能按时交货，应提前三日告知乙方，甲方可最多延期三日交货，如延期三日后还不能按时交货，双方也未能针对交货日期达成一致的，甲方退还所有未完成订单的货款，并支付未交货部分货款金额10%给乙方作为赔偿等。 合同签订后，原告除2020年7月28日已支付的货款外，又于7月29日指示案外人波登实业有限公司分二次向被告支付了货款173万美元、120万美元，三次总计支付了466万美元（折算成人民币为32563555元）。根据合同原告应支付被告货款34672500元人民币，差额为2108945元人民币，被告员工陈汉昌提出货款少付了，原告称欠款可以补足，陈汉昌回称可以再付，美元和人民币分公私账分别付。此后，被告向原告交付了4088箱货物（其中2000箱货物因包装不符合原告要求，已由被告自行销售，所得款项在被告处），实际交货2088箱，货款1398960元，其余货物未交付，未交付货物的货款为31164595元（32563555元-1398960元）。2020年8月21日，原告向被告发出通知函要求其按时交货，被告未仍交货。2020年8月25日，原告向被告发出通知函，要求解除合同，退还货款并赔偿损失。因双方协商未果，原告诉来本院。 因原告申请，本院裁定冻结了被告的银行资金。 本院认为：本案原告与被告签订的《销售合同》合法有效，双方均应按约履行。原告在合同签订前和签订后按约支付了绝大部分货款，尚欠小部分货款被告工作人员陈汉昌称可以再付，鉴于陈汉昌系代理被告联系签订及履行合同的具体经办人，原告有理由相信其有代理权，陈汉昌的代理行为有效，因此不能认定原告违约。被告认为陈汉昌无权代理作出同意原告暂缓支付小部分货款的意见，与法不符，本院不予采纳。被告在合同签订后实际向原告交货2088箱，已履行部分双方无异议，本院予以认定。根据合同约定的“如延期三日后还不能按时交货，双方也未能针对交货日期达成一致的，甲方退还所有未完成订单的货款，并支付未交货部分货款金额10%给乙方作为赔偿”，未履行部分货物49662箱，因合同履行期届至，被告履行不能，原告按约通知被告解除合同，本院予以支持，确认双方之间的销售合同未履行部分已经解除。合同解除后，未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案合同解除，根据原告付款情况及合同约定，原告已支付而被告未交货的货款31164595元，被告应予退还；因合同解除，被告按约应支付原告未交货部分货款金额10%的损失赔偿款3116459.5元。原告的诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告所辩的主要意见，依据不足，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下： 一、被告浙江省国贸供应链服务有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告宁波世朝国际贸易有限公司货款31164595元。 二、被告浙江省国贸供应链服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告宁波世朝国际贸易有限公司损失3116459.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费213205元、保全费5000元，均由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  施文卫 人民陪审员  姜花子 人民陪审员  朱忠寿 二〇二〇年十二月二日 书 记 员  丁凯丽