内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民事判决书（2020）内07民终1524号上诉人（原审被告）：郑万生，男，1962年1月11日出生，汉族，住内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗。委托诉讼代理人：陶春玲（系郑万生妻子），住内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗。委托诉讼代理人：夏志金，黑龙江兴国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张殿华，男，1945年12月25日出生，汉族，住内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗。委托诉讼代理人：张雨辉（系张殿华之女儿），住内蒙古莫力达瓦达斡尔族自治旗。委托诉讼代理人：王玉龙，内蒙古讷莫尔律师事务所律师。上诉人郑万生因与被上诉人张殿华相邻土地、建筑物利用关系纠纷一案，不服内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院（2019）内0722民初2094号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依照《中华人民共和国民事诉讼法》关于第二审程序的规定组成合议庭，并依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，对双方当事人进行了询问和调查。本案现已审理终结。郑万生上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判驳回张殿华的诉讼请求。2.请求二审法院判令张殿华承担一、二审诉讼费及鉴定费用。事实与理由：一审法院认定事实不清，郑万生建房在先，张殿华买房在后，多年来未提出边界占用问题，本案中存在当年测量土地使用面积不准确，郑万生没有占用张殿华家宅基地使用面积，张殿华起诉没有道理。一审法院向曹振学调查取证，调查程序违法。本案的鉴定结论不科学、不合法。鉴定机构只是普通公司，无司法鉴定资质，鉴定人也无资质，请求重新鉴定。本案土地所有权和使用权争议，应由人民政府作出处理决定，不服政府处理再由法院进行处理，法院不属于直接受理的范围。张殿华辩称，一审判决认定事实清楚，证人曹某出具的情况说明证明房屋是按照面积买卖的，张殿华占用使用并居住至今，买卖合同合法有效，本案鉴定结论经现场勘测，经双方当事人现场指界勘测，指界明确，界址清楚，测量结果准确无误。内蒙古灵信房地产评估有限公司受莫旗人民法院的委托具有合法的营业执照也符合内高法（2017）106号关于2017年度全区法院评估拍卖鉴定机构审核核准名单的通知，因此该鉴定结果合法有效，无需重新鉴定。双方当事人经过当地村委和司法所、土地管理所会多次调解无果，无奈起诉。因此请求二审法院驳回郑万生上诉请求，维持原判。张殿华向一审法院起诉请求：1.判令郑万生返还张殿华院子被占的土地；2.判令郑万生承担侵占张殿华院子的补偿费1000元；3.判令郑万生承担鉴定费5000元及交通费500元；4.诉讼费由郑万生承担。一审法院认定事实：张殿华、郑万生均是莫旗额尔和乡苇塘沟村村民，二人系邻居关系，郑万生的房屋在张殿华房屋的东侧。2017年郑万生因盖牛圈及仓房侵占了张殿华家院子东侧一部分，张殿华多次找到郑万生要求其返还被侵占的部分，经莫旗额尔和乡司法所调解，郑万生不同意调解，一直没有返还院子。为此张殿华诉讼至法院，要求郑万生返还侵占张殿华的院子，并根据物权法赔偿张殿华的损失，要求郑万生承担本案的诉讼费用。一审法院认为，张殿华、郑万生应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理相邻关系。郑万生修建牛圈及仓房时，占用了张殿华院子，郑万生应恢复原状。另外张殿华诉讼要求判令郑万生承担侵占张殿华院子的补偿费1000元，因张殿华无法证明郑万生侵占其院子造成了损失的事实，也无法证明其所谓损失的数额，所以对张殿华这一主张不予支持。关于鉴定是为了张殿华与郑万生双方查明双方宅基地面积及界限，双方对此均由举证责任，为此而产生的鉴定费用5000元应由张殿华、郑万生双方共同承担，鉴于郑万生有侵占张殿华院子的事实，所以郑万生应对鉴定费用的产生承担主要责任，一审认定郑万生应承担鉴定费用的70%，即3500元，此款应返还给张殿华。张殿华主张交通费500元但没有提供证据予以证实，不予支持。郑万生主张以前房照（土地使用证）测量的面积不准确，不能按照房照的面积界定张殿华、郑万生双方宅基地的面积，由于该房照是政府部门发放的，郑万生没有在规定的时间内提出复议或者行政诉讼，郑万生也没有证据证实房照面积的测量是否存在错误的情况，所以对郑万生这一主张不予支持。另外郑万生主张本案张殿华不是房屋所有权人没有诉讼主体资格，一审经查明，虽然房产证上不是张殿华的名字，但张殿华已经买取了该房屋，买卖合同有效，张殿华自从其购买该房屋以来一直居住并使用该房屋，已经形成多年取得、使用的事实，张殿华取得了该房屋的占有、使用权，虽然该房屋没有过户，但不影响张殿华的占有使用的权利，张殿华是该房屋的实际使用人，郑万生侵占了房屋院落势必影响张殿华对该房屋院落的居住和使用，所以张殿华具备诉讼主体资格，故对郑万生这一主张不予支持。判决：一、郑万生拆除占用张殿华院子的建筑物，并返还占用张殿华院子的部分，面积为203.04平方米，区域按照司法鉴定意见书第一种鉴定结论的绘图，限本判决生效后十日内履行、退还完毕；二、郑万生于本判决生效后七日内给付张殿华鉴定费3500元；三、驳回张殿华的其他诉讼请求。本院二审期间，郑万生向法庭提交六份证人证言，分别为张某1、张某2、乔某某、任某1、于某某、任某2。证明内容：郑万生家正房、仓房、牛圈是木匠张殿华测量，并由张殿华施工。张殿华质证后认为，对证人证言的真实性有异议，对证明目的亦不认可。证明材料是打印的方式，是上诉人打印要求证人签字，不一定是证人的意思表示，证人应出庭质询。本院认为，郑万生提交的证人证言中，除任建成的证言外，其余证人证言均在一审中以两份证明的形式予以提交，且内容一致。因此，上述证据均不属于新的证据，且不能有效证明其主张，本院不予采纳。本案其他查明的事实与一审法院一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系相邻土地、建筑物利用关系纠纷。依据《中华人民共和国物权法》第三十五条关于“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”之规定，权利人对涉及物权的妨害有向相对人提出排除妨碍请求的权利。排除妨害请求的目的是消除对物权的障碍或侵害，使物权恢复圆满状态，要求相对人积极地采取措施排除现实已经发生了的妨害，属于民事案件范畴，故本院对郑万生认为本案不属于法院受理的范围的主张不予采纳。本案中，张殿华自购买房屋以来一直居住并使用，合法取得了该房屋的占有、使用权。本案经内蒙古灵信房地产评估有限公司进行司法鉴定，结论为郑万生占用张殿华院落的部分，面积为203.04平方米，鉴定机构系司法鉴定在册单位，具有司法鉴定资质及人员资质，清楚明确。郑万生上诉主张当年房照（土地使用证）测量的面积不准确，没有占用张殿华家的使用面积，以及本案的鉴定结论不科学、不合法，鉴定机构无司法鉴定资质、人员资质，请求重新鉴定的上诉主张，未提交相关证据予以证明，且与事实不符，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人郑万生的上诉主张依法不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人郑万生负担。本判决为终审判决。审判长 彭 程审判员 傅玺发审判员 蒋忠顺二〇二〇年十二月二十一日书记员 韩清旭附：本案所依据的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理”；第一百七十条第一款第（一）项：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…”