四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1381民初3519号 原告：杨永强，男，1966年8月18日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：邓桂芬，女，1967年8月22日出生，汉族，住址同上，（与原告系夫妻关系）。 委托诉讼代理人：鲁杰，阆中市恒生法律服务所法律工作者。 被告：鑫亿双建设集团有限公司，住所地南充市嘉陵区长城南路一段香槟尚城第****，统一社会信用代码91511300062393110P。 法定代表人：张永超，总经理。 委托诉讼代理人：田玉海，阆中市恒生法律服务所法律工作者。 被告：何正祥，男，1973年6月8日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：侯皓蓝，四川源正律师事务所律师。 原告杨永强诉被告鑫亿双建设集团有限公司（下称鑫亿双公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月20日受理后，被告鑫亿双公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许，后鑫亿双公司申请追加何正祥作为本案共同被告参加诉讼，本院经审查依法将何正祥追加为本案共同被告，并依法适用简易程序于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告杨永强的委托诉讼代理人邓桂芬、鲁杰，被告鑫亿双公司的委托诉讼代理人田玉海、被告何正祥的委托诉讼代理人侯皓蓝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金等各项费用1310932.89元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年5月，被告承建阆中“红四方面军革命纪念馆”工程项目，原告在被告承建的工程中务工，2019年7月30日9时15分，原告在施工盖瓦的过程中从脚手架上摔下受伤，当即被送至阆中市人民医院抢救治疗，后转至川北医学院附属医院、重庆新桥医院治疗。医院诊断原告颈部脊髓损伤、外伤性颈椎间盘突出伴不全瘫、颈7椎体棘突骨折、腰椎横突骨折、鼻骨骨折、右股骨小转子撕脱性骨折。2020年5月15日经南充明澄司法鉴定所鉴定，原告构成二级伤残。需要续医疗费15000元，完全护理依赖。经协商无果，诉至贵院望判如所请。 被告鑫亿双公司辩称：1、原告与鑫亿双公司之间不存在雇佣关系，案涉项目施工实际是何正祥承揽，原告是与何正祥建立的劳务关系；2、案涉项目建设单位系阆中市民政局，鑫亿双公司已经按照政府要求、法律规定尽到充分合理的安全提示义务，日常检查中也符合规定，且提供了基本的安全保障措施，原告在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的全部责任，鑫亿双公司不应承担本案的赔偿责任；3、原告主张的赔偿费用没有合理依据，在稍后举证质证中再详细答辩；4、鑫亿双公司基于人道主义先行垫付的费用20.2万元应予以认定，并在查明案件事实的基础上，予以返还或扣除并向责任方追偿。综上，请求驳回原告不合理的诉讼请求。 被告何正祥辩称：1、何正祥与原告之间没有雇佣关系。2、原告是在鑫亿双公司自建的工程上务工并受伤，应由鑫亿双公司承担责任，鑫亿双公司发包给何正祥的工程项目与原告受伤的工程项目不是同一工程项目，请求驳回原告对何正祥的诉讼请求。 经本院组织双方进行举证质证，认定本案事实如下：被告鑫亿双公司系阆中“红四方面军革命纪念馆”工程项目的施工方，该工程于2019年5月开工，项目经理为邓军。邓军通过他人雇佣原告在被告承建的该工程中务工。2019年7月30日9时15分，原告在该工程的3#厕所进行施工盖瓦的过程中不慎从约3.5米高处坠落，当即被送至阆中市人民医院抢救治疗，后转至川北医学院附属医院、重庆新桥医院治疗。2019年11月20日，在重庆新桥医院的出院诊断为：1、颈部脊髓损伤；2、外伤性颈椎间盘突出伴不全瘫；3、颈7椎体棘突骨折；4、腰椎横突骨折；5、鼻骨骨折；6、右股骨小转子撕脱性骨折。在重庆新桥医院治疗出院后又前往阆中市人民医院住院治疗。原告前后共住院172天，根据原告提供的医疗费票据和购买康复器材收据、护理费收据计算，杨永强住院治疗期间的医疗费、康复费及后续实际发生的医疗费，共计花去154493.07元，花去护理费16740元，被告对原告提供的票据和收据无异议，本院对上述金额予以确认。 2020年5月25日，南充市明澄司法鉴定所受杨永强委托对其伤情作出南明司鉴所[2020]临鉴字207号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人杨永强颈部损伤评定为二级伤残；2、取内固定物需后续医疗费评15000元；3、评定误工期为270日；护理期为每天2人护理30天；每天1人护理240天；4、评定护理依赖程度为完全护理依赖标准。杨永强支付鉴定费3400元。诉讼中，被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。2020年12月21日，四川旭日司法鉴定中心受本院委托作出川旭鉴[2020]临鉴字第1465-1号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人杨永强伤残等级评定为三级；2、被鉴定人杨永强的后续治疗费评定为14500元；3、被鉴定人杨永强为大部分护理依赖；4、被鉴定人杨永强为劳动能力完全丧失，护理期为生存期均需护理，营养期为120日为宜。鑫亿双公司垫付鉴定费7600元。 原告对其损害赔偿主张按照城镇居民可支配收入进行计算，并提供了《房屋拆迁安置补偿协议》、《四川省商品房买卖合同》、江南街道办事处龙潭社区居民委员会出具的其已经腾空所拆迁房屋的证明一份拟证实其已在城市生活。庭审中，其妻邓桂芬陈述其夫妻二人平常都在盖瓦、贴砖、自己搞装修，一年有12、13万左右的收入。 另查明，被告何正祥与被告鑫亿双公司于2019年8月19日签订《承揽合同》，约定由何正祥按照图纸设计承揽定作修建1＃、2＃公厕、2＃道路、3＃道路的挡土墙。同日双方签订《安全合同》，对双方在工程中的现场安全管理责任进行了约定。被告鑫亿双公司提供了何正祥出具借条两份，其中2019年9月30日的借条载明“今借到红军纪念馆工地（郑刚）现金陆万元正已领5月（于9月30日前）何正祥”。鑫亿双公司提供该证据拟证明施工在前，书面合同签订在后，案涉工程系何正祥承揽，应由何正祥对原告承担赔偿责任。庭审中，鑫亿双公司的委托诉讼代理人还陈述案涉工程的3个厕所是一个一个施工的，3号厕所2019年3月份左右开始施工，主体7月份左右结束，2号厕所是5-6月开始施工，主体在2019年年底结束，1号厕所未开始。同时还提供了现场安全警示教育牌的图片，拟证实鑫亿双公司已按照要求尽到安全教育义务并做到了基本安全保障；证人伏某出庭作证拟证实原告的受伤经过及在本次事故中具有重大过错；原告伤后的日常生活照片，拟证实原告日常生活及康复均在农村老家，应当按照农村标准计算赔偿费用。 还查明，被告鑫亿双公司已经向原告杨永强支付了20.2万元。 本院认为，本案争议的是：一、被告何正祥是否应当承担对原告杨永强的损害赔偿责任；二、责任比例如何划分；三、原告主张的各项赔偿标准是否有事实依据和法律依据。 一、被告何正祥是否应当承担对原告杨永强的损害赔偿责任。 被告鑫亿双公司主张应由被告何正祥承担损害赔偿责任，但据其提供的证据来看，被告何正祥仅承揽了案涉工程的1#、2#厕所，而原告杨永强系在3#厕所处受伤，且何正祥承揽工程在后，杨永强受伤在前，虽被告鑫亿双公司举示了何正祥2019年9月30日出具的借条中记载的“已领5月”拟证明施工在前签订书面合同在后，但本院认为，即便施工在前签订合同在后，后签订的合同中亦未约定3#厕所由何正祥进行施工，借条中的记载亦未明确表明“已领5月”系针对的3#厕所的款项，故对被告鑫亿双公司认为系何正祥承揽的3#厕所的主张，本院不予采信，何正祥则不应承担对杨永强的损害赔偿责任。 二、关于责任比例如何划分。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款“前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动”的规定，被告鑫亿双公司的项目经理邓军通过他人雇佣原告杨永强在现场施工盖瓦的行为应视为邓军履行职务的行为。因此，可以认定杨永强与被告鑫亿双公司建立了雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇主关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，因杨永强系在从事雇佣活动中遭受的人身损害，故作为雇主的鑫亿双公司应当承担赔偿责任。根据法律规定，双方应根据各自的过错承担相应的责任。杨永强作为具有完全民事行为能力的成年人，应具备基本的安全生产意识及安全生产常识，在高空作业进行施工盖瓦时，应当意识到具有坠落风险而未进行合理规避，并确保在安全条件下施工作业，其未尽谨慎注意义务致使其摔伤，本身存在一定的过错。鑫亿双公司系杨永强提供劳务的接受方，对其雇佣的工人在工作前应当进行必要的安全操作培训，在工作期间应当提供安全的作业条件及对工人进行监督和管理。现杨永强在施工过程中摔伤，说明鑫亿双公司现场安全监督不严，且鑫亿双公司未提供证据证明其对工人在上岗前已进行了必要的培训，鑫亿双公司对杨永强损害的发生存在主要过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”的规定，本院依法确认由鑫亿双公司承担本次事故的主要责任，占责任比例的80%；杨永强承担事故的次要责任，占责任比例的20%。 三、原告主张的各项赔偿标准是否有事实依据和法律依据。 根据原告提供的证据，依照相关法律和司法解释规定，本院认定如下：1、医疗费，凭据认定154493.07元，后续治疗费参考四川旭日司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书评定为14500元，合计168993.07元；2、伤残赔偿金。从原告提交的证据可以认定杨永强在受伤之前在城镇居住并以城镇工作收入为来源，故原告主张的伤残赔偿金按照城镇标准进行计算具有事实依据，本院予以支持，本院确定按照2019年度城镇标准计算。参考四川旭日司法鉴定中心出具司法鉴定意见书中伤残等级为三级的意见，按照2019四川省城镇居民可支配收入为36154元计算，定残时原告未满60周岁，三级伤残计算系数为80%，故残疾赔偿金为36154元×20年×80%=578464元。3、误工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款“误工根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗结构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，其首次鉴定的定残疾日为2020年5月25日，即从受伤之日起计算至2020年5月24日原告主张270日不违反法律规定。关于误工费计算标准，本院结合杨永强从事的盖瓦工作情况，确认其误工费按照2019年度四川省建筑业平均工资53315元的标准进行计算。即53315元/365天×270天=39438元；4、护理费和护理依赖费。本院确定以鉴定日期作为计算护理费和护理依赖费的分界点。鉴定日期以前的护理费标准按照120元/天计算，即120天×270天=32400元。鉴定时间以后的护理依赖费，参考四川旭日司法鉴定中心出具司法鉴定意见书关于大部分护理依赖、护理期为生存期均需护理的意见，原告主张每年36000元、即每日98元左右，本院认为合理，时间暂定为10年，故护理依赖费为36000元×10年×80%=288000元。十年后的护理费待实际产生时可以按当时的标准另行主张。5、营养费。结合杨永强的受伤情况，原告主张计算120天，按照30元/天标准计算，本院认为合理，故营养费为3600元。6、住院伙食补助费，原告实际住院172天，本案中原告主张160天，标准为30元/天，本院认为合理，予以支持，故住院伙食补助费为4800元；7、交通费，原告曾前往南充、重庆进行治疗，其主张交通费2000元，本院认为合理，予以支持；8、鉴定费用，因重新鉴定改变了原告原主张的伤残等级二级伤残为三级伤残，护理依赖程度由完全护理依赖变更为大部分护理依赖、护理期限由固定期限变更为生存期护理依赖，故对原告主张的鉴定费3400元，以及重新鉴定产生的7600元，本院酌定由原告负担5000元，被告负担6000元。9、精神损害抚慰金，参考原告的伤残等级，酌情认定35000元。前述费用除鉴定费外，合计1152695.07元，按照原、被告双方应承担的责任比例，被告应向原告支付1152695.07×80%=922156.6元。扣减原告认可的被告已支付的费用20.2万元、被告支付的鉴定费用7600元应与原告主张的鉴定费用进行抵扣，即原告应向被告支付鉴定费2600元，原告自己应负担的鉴定费用由原告自身负担，故被告还应向原告支付717556.6元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告鑫亿双建设集团有限公司在本判决生效之日起十日内向原告杨永强赔偿717556.6元； 二、驳回原告其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8294元（已减半），由原告负担2294元，被告鑫亿双建设集团有限公司负担6000元。（原告已预交案件受理费，被告负担部分由被告直接向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的依法追究刑事责任。 审判员 杜 国 二〇二〇年十二月三十一日 书记员 田晶莹