四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终16853号 上诉人（原审原告）：张鑫秀，女，1957年8月16日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 委托诉讼代理人：包家源，四川弘筑律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：成都航天医院，住所地成都市龙泉驿区鲸龙路**。 法定代表人：贾新山，院长。 委托诉讼代理人：王**，四川均鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王启毅，四川均鼎律师事务所律师。 上诉人张鑫秀与成都航天医院（以下简称航天医院）医疗损害责任纠纷一案，不服成都市龙泉驿区人民法院（2020）川0112民初3472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张鑫秀上诉请求：1.撤销原判，改判航天医院承担100%的赔偿责任；2.本案上诉费由航天医院承担。事实与理由：1.航天医院的医疗失误导致张鑫秀的身体状况和生活质量严重下降，应当为此承担全部赔偿责任；2.张鑫秀在本次医疗事故中没有过错；3.现有证据已经充分证明航天医院在本次医疗事故中负有完全责任的过错行为，成都医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》也认定航天医院的医疗行为存在诸多问题。 上诉人航天医院上诉请求：改判航天医院仅对张鑫秀承担134696.21元的赔偿责任。事实和理由：1.一审未查明张鑫秀的母亲叶素华领取社会养老保险的事实，不应支持被扶养人生活费；2.原判认定航天医院承担80%的赔偿责任过高，应仅承担70%；3.原判对护理费的认定未区分住院期间护理与居家护理，居家护理费明显应低于住院期间护理费；4.原判认定各项费用的标准过高，住院伙食补助费50元/天过高，应为30元/天、营养费30元/天过高，应为20元/天。 针对张鑫秀的上诉，航天医院辩称，张鑫秀主张100%的赔偿责任与航天医院的过错比例和客观事实不符，不应支持张鑫秀的上诉请求，应当按照70%的比例承担赔偿责任。 针对航天医院的上诉，张鑫秀辩称，航天医院的上诉理由没有法律依据，不应被采纳。张鑫秀扶养母亲是法定义务，与其是否领取养老保险金没有必然联系；对于责任比例，张鑫秀认为航天医院应当承担100%的赔偿责任；对于赔偿标准，一审的认定正确，航天医院的上诉没有依据。 张鑫秀向一审法院提出诉讼请求：1.判令航天医院赔偿张鑫秀医疗费38537.33元、住院伙食费2900元、营养费8320元、残疾赔偿金130154.4元、被抚养人生活费12683.5元、护理费31200元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4500元、交通费4000元；2.诉讼费由航天医院承担。 一审法院经审理认定如下事实，2018年8月4日，张鑫秀因“尿频、尿急伴间断性肉眼血尿3天余”入航天医院处就诊，入院初步诊断：1.右输尿管上段结石；2.双肾结石；3.泌尿道感染；4.原发性高血压；5.慢性胃炎；6.腰椎间盘突出。航天医院于2018年8月7日对张鑫秀进行了“输尿管镜检查术＋双Ｊ管置入术”手术，术后因检查结果异常，张鑫秀前后被航天医院送往华西医院、成都军区总医院就诊。2018年8月25日，张鑫秀在航天医院处出院，航天医院出院诊断：1.右输尿管上段结石；2.右侧输尿管狭窄；3.双肾结石；4.泌尿道感染；5.原发性高血压；6.慢性胃炎；7.腰椎间盘突出；8.输尿管肿瘤？嗣后，张鑫秀为治疗其伤情，分别在成都市龙泉驿区第一人民医院、成都军区总医院、西部战区总医院住院治疗，并在四川省人民医院进行彩超、ＣＴ检查。 四川科博司法鉴定所于2020年3月17日以川科博鉴[2020]临鉴第0179号司法鉴定意见书鉴定，张鑫秀的致残程度为九级、护理期208日、营养期208日。张鑫秀支付鉴定费2000元。 2019年5月9日成都市医学会作出成都医学会医鉴[2019]023号《医疗事故技术鉴定书》对是否属于医疗事故认定为：根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。该鉴定书载明：医方的医疗行为存在术前未充分告知替代诊疗方案、术前未完善静脉肾盂造影等相关检查、手术时机欠佳、2018年8月7日患者术中出现输尿管穿孔时医方放置双J管的位置欠妥、术后观察不足、处理不到位。张鑫秀支付鉴定费2500元。 张鑫秀在住院期间向航天医院借支了费用8000元，张鑫秀的母亲叶素华生于1930年9月15日。2020年4月23日，达州市通川区北外街道张家坝社区居民委员会出具亲属关系证明，证实叶素华由张鑫秀及其妹妹赡养。 一审过程中，航天医院申请对诊疗行为是否存在过错以及过错参与度进行鉴定，对张鑫秀的伤残等级、护理期、营养期进行重新鉴定，后撤回鉴定，一审法院予以准许。 一审法院认为，因侵权造成公民损害应当依法承担赔偿责任，航天医院的医疗行为经鉴定构成医疗事故，足以证实航天医院的诊疗行为中存在过错，航天医院应当对张鑫秀的损失承担相应的赔偿责任。参考张鑫秀术前的身体状况、航天医院在医疗过程中的行为以及张鑫秀后期检查治疗的情况，一审法院认定航天医院对张鑫秀的损失承担80%的赔偿责任。关于张鑫秀的损失，一审法院认定如下：1.医疗费38537.33元，有相应的医疗发票为证，予以认定；2.住院伙食补助费2900元（50元/天×58天），张鑫秀主张按50元/天计算未超出法定标准，一审法院予以认可，张鑫秀共计住院58天；3.营养费6240元（30元/天×208天），根据鉴定意见张鑫秀营养期为208天，酌情按30元/天计算；4.残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）142837.9元，其中残疾赔偿金为130154.4元（36154元/年×18年×0.2）；被扶养人叶素华生活费12683.5元（25367元/年×5年×0.2÷2）；5.护理费24960元（120元/天×208天）。经鉴定张鑫秀需护理的期限为208天；结合张鑫秀的伤情，一审法院酌情按120元/天的标准计算；6.精神损害抚慰金8000元，根据案件情况酌情予以支持；7.鉴定费4500元，有相应的票据支持，予以认定；8.交通费800元，根据张鑫秀的伤情及治疗需要酌情予以支持。综上，张鑫秀的损失共计228775.23元。应当由航天医院赔偿183020.18元（228775.23×80%），扣除航天医院借支的8000元，航天医院需再行向张鑫秀赔偿175020.18元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、航天医院于判决生效后十日内赔偿张鑫秀175020.18元；二、驳回张鑫秀的其余诉讼请求。案件受理费减半收取846元，由航天医院负担677元，由张鑫秀负担169元。 二审中，航天医院提交达州市通川区社会保险管理局出具的《养老金证明》，拟证明张鑫秀的被扶养人叶素华每月领取养老保险金，不应支持其被扶养人生活费。张鑫秀对该证据的真实性、合法性予以认可，但认为领取养老保险金也不能免除张鑫秀对叶素华的赡养义务。本院经审查认为，该《养老金证明》内容真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以采纳。 本院经二审查明的其他事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.航天医院对张鑫秀的损失承担80%的赔偿责任是否恰当，如果不恰当应该如何调整；2.是否应当支持张鑫秀被扶养人生活费的损失；3.张鑫秀的护理费是否应当区分住院护理期间与居家护理期间；4.住院伙食补助费、营养费的认定标准是否过高。针对以上争议焦点，本院评述如下： 一、关于航天医院应当承担的赔偿责任比例问题。侵权人承担的侵权责任大小与其过错程度相适应，根据成都市医学会作出的医鉴[2019]023号《医疗事故技术鉴定书》，本案案涉病例属于四级医疗事故，航天医院承担主要责任，并非全部责任，张鑫秀要求航天医院承担全部赔偿责任没有事实依据，本院不予支持。 二、关于被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累积不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”张鑫秀之母叶素华领取社会养老保险金，2019年全年共计领取29237.64元，超过当年城镇居民人均生活消费支出25367元，不属于丧失劳动能力又没有生活来源的被扶养人，不应再行支付被扶养人生活费，航天医院的该项上诉理由成立，本院予以支持。 三、关于护理费的问题。根据张鑫秀的就诊就医过程，其从2018年8月4日-12月30日的148天时间内，从8月4日-9月21日基本一直在住院治疗。9月22日-12月13日因行右肾穿刺造瘘，右肾尿液从瘘口引出。12月24日行“后腹腔镜右输尿管探查（中转开腹）、输尿管狭窄切除吻合术、输尿管镜检查术”，术后6天出院。中国人民解放军成都军区总医院2018年12月30日出具的《出院证明书》载明医嘱：“出院后2天拆除切口风险，6-8周复查并拔出右侧输尿管支架”。张鑫秀已满61周岁，进行开腹手术，术后尚未拆除切口缝线即出院，医嘱6-8周后拔出右侧输尿管支架，综合考虑张鑫秀的年龄、手术规模、出院时以及出院后的情况，一审未予区分住院护理与居家护理并无明显不当，航天医院的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。 四、关于住院伙食补助费、营养费的认定标准是否过高的问题。航天医院主张住院伙食补助费、营养费的认定标准过高，但并未提交相应的依据予以证明，一审法院根据张鑫秀的实际情况，结合当地的经济水平酌定住院伙食补助费50元/天、营养费30元/天并无明显过高的情形，航天医院的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人张鑫秀的上诉理由均不能成立，其上诉请求应予驳回；上诉人航天医院的部分上诉理由成立，其相应的上诉请求应予支持。一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省成都市龙泉驿区人民法院（2020）川0112民初3472号民事判决； 二、成都航天医院于本判决生效后十日内赔偿张鑫秀162336.68元； 三、驳回张鑫秀的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费1000元，由上诉人张鑫秀负担600元，由成都航天医院负担400元。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，问民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  唐健 审判员  郭静 审判员  孙睿 二〇二〇年十二月八日 书记员  孙瑛