广东省汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初1573号原告：郑美凤，女，1955年1月4日出生，汉族，住广东省汕头市金平区**********，公民身份号码440************84X。委托诉讼代理人：陈业胜、马泽帆，均系广东众大律师事务所律师。被告：广东京邦达供应链科技有限公司，住所地广东省广州市黄埔区********，统一社会信用代码91440101MA59R8Q251。负责人：毛卫娜。委托诉讼代理人：叶鹏、吴予笑，均系广东佰仕杰律师事务所律师。被告：杨志华，男，1987年10月20日出生，汉族，住广东省汕头市金平区***************，公民身份号码440************336。被告：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司，住所地北京市东城区*********，统一社会信用代码9111********19474Q。负责人：郭少军。委托诉讼代理人：陈唯得、曾锦莹，均系广东法厚律师事务所律师。原告郑美凤诉被告广东京邦达供应链科技有限公司(下简称“京邦达有限公司”)、杨志华、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，于11月6日公开开庭进行了审理。原告郑美凤的委托诉讼代理人陈业胜、马泽帆、被告京邦达有限公司的委托诉讼代理人吴予笑、被告保险公司的委托诉讼代理人曾锦莹到庭参加诉讼，被告杨志华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.原告的损失124836.37元，被告保险公司在非机动车第三者责任保险范围内进行赔偿；2.被告保险公司在非机动车第三者责任保险范围内赔偿后不足的部分，由被告京邦达有限公司、杨志华根据自身责任承担相应赔偿；3.本案诉讼费用和鉴定费用由三被告承担。事实与理由：2020年1月21日15时15分，被告杨志华驾驶无号牌电动自行车沿汕头市****自东向西方向行驶，行驶至杏花西路7号前路段时，车身左后部与同向由原告驾驶的无号牌电动二轮摩托车车头右部发生碰撞，致原告受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经汕头市公安局交通警察支队金平大队处理后，依法认定被告杨志华承担本事故全部责任。本次事故导致原告于2020年1月21日前往汕头市第二人民医院住院治疗，于2020年2月6日出院，共住院17天。事故造成原告十级伤残，本次交通事故共造成原告如下损失：医疗费21107.52元、住院伙食补助费3200元、后续治疗费12000元、营养费500元、康复费2000元、护理费12360元(150元/天×16天×2人+150元/天×16天×1人+120元/天×43天×1人)、交通费990元﹝住院17天，门诊1次，后续住院15天，30元/天×(17+1+15)天﹞、误工费20554.85元、残疾赔偿金47124元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3450元。另外，被告杨志华是被告京邦达有限公司的雇员，发生交通事故时，被告杨志华正在为被告京邦达有限公司工作。被告杨志华驾驶的无号牌电动自行车已向被告保险公司投保了非机动第三者责任保险(保险金额为255000元）。为此，原告于2020年6月4日向本院提起诉讼，诉请如前。被告杨志华未作答辩。被告京邦达有限公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定，以及肇事车辆投保的事实；但认为，1.案涉车辆由被告杨志华办理非机动车第三者责任保险，在保险赔付范围内，应由被告保险公司向原告赔付，根据被告保险公司提交的保单可知，保险赔偿限额高达255000元，足以赔偿原告主张的全部费用。事故发生后，被告杨志华已先行为原告垫付1300元的医疗费用，及另行赔付1400元，总计2700元，该部分数额应在原告主张数额内予以扣除；2.原告主张赔偿的项目及对应金额部分缺乏依据：伤残赔偿金、后续治疗费以及康复费，根据广东东方司法鉴定所出具的东方司鉴【2020】临鉴字第438号《法医临床鉴定意见书》可知，原告的伤情并不构成伤残，已不存在主张残疾赔偿金的基础，而且鉴定意见书上也不存在需要后续治疗或康复费用；原告伤情较轻不再需要二次手术，无需二次住院的住院伙食补助费；从原告出院医嘱可知主治医生的意见仅为注意休息，没有任何关于加强营养的意见，可见原告无需加强营养，不存在营养费；交通费因原告无需后续住院，该项请求予以扣减；根据鉴定意见，原告并不需要配备专人进行护理，原告也没有证据证明其聘请了相关护理人员，更没有任何支出的票据，护理费不应得到支持；对于误工费，原告为汕头市金平区裕丰经济发展总公司法定代表人，结合其年龄极有可能在公司内已经不再需要从事较为具体的工作内容，而在这一情况下原告是否受伤对公司的实际运营并不会造成影响，而且原告自身无法举证其伤情与公司经营受影响存在关联，另外原告作为法定代表人理应享受有固定的收入或公司其他收益分红，不受出勤率或实际工作时间影响，其劳动收入并不会因为受伤而减少，可见原告并不存在误工情形，不应支持其误工费请求；因原告伤情不构成伤残，不存在精神损害抚慰金。被告保险公司辩称，承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定，以及肇事车辆投保的事实；但认为，一、本被告依法律规定和保险合同约定的责任范围内承担赔偿责任。二、2020年1月5日，被告杨志华与本被告签订《非机动车第三者责任保险条款保险单》，主要约定内容如下：保障项目“每人人身伤亡责任限额200000元，每人医疗费用责任限额40000元，每人财产损失责任限额15000元，每次事故财产损失免赔额200元”，约定适用非机动车第三者责任保险条款。特别约定内容中约定有“本保单仅承保保单约定责任范围内的三者人身伤亡以及直接财产损失，住院津贴每日赔偿人民币100元……，只承保京东员工在送货期间的意外伤害事故，出险时需被保险人证件身份证及京ME截图……。如发生三者伤残事故，评残标准为《人身保险伤残评定标准》……”等内容。三、本事故发生时，被告杨志华是否正在履行职务即是否作为京东员工在送货，请求法庭依法查清，依保险合同的约定，应当提供“京ME截图”进行认定。若无，依保险合同的约定，本被告不承担本事故的赔偿责任。若有，依合同的约定，本被告只在责任限额内承担赔偿责任。四、若原告系属于送货路上发生交通事故，对于原告请求的赔偿有以下异议：1.本被告只在医疗费用40000元的限额内承担赔偿责任，超过部分不属于责任范围。2.住院伙食补助费、护理费应当按保险合同的约定即住院津贴标准为每日100元。超过部分不属于本被告的责任范围；3.营养费、后续治疗费、康复费、交通费、误工费不属于本被告的责任范围。本被告只在人身伤亡责任范围内承担责任。并且原告主张误工费缺乏事实依据，原告提供的证据无法证明误工损失的事实，不能自证，应当提供银行流水予以证明收入减少的事实。4.伤残赔偿金、精神损害抚慰金不属于保险合同的赔偿责任范围，本被告不承担赔偿责任。其中伤残等级认定应按保险合同特别约定中的《人身保险伤残评定标准》进行认定，依该标准，原告不构成伤残，因此不应由本被告承担责任。对于精神损害抚慰金一是因为按上述标准未构成伤残，不应当予以认可，二是依据保险条款的约定系属于免责条款，因此不应当予以认定。五、诉讼费、鉴定费不属于本被告应承担的赔偿责任范围。综上，请求法院依法认定原告的各项损失，驳回原告不合法和不合理的请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，对原告主张发生交通事故的经过和交警部门责任认定的事实，有《道路交通事故认定书》为据，本院予以确认。对其他事实本院认定如下：原告事故当日即2020年1月21日前往汕头市第二人民医院住院治疗，于2月6日出院，共住院17天，住院期间的医疗费为20879.97元。出院后，原告于2020年3月5日到汕头市第二人民医院门诊，原告支付门诊医疗费227.55元。2020年4月10日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残等级、后续治疗费、住院期间以及出院后护理人数及时间等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定。该所于2020年5月12日作出东方司鉴【2020】临鉴字第291号《法医临床鉴定意见书》（以下简称“第291号鉴定意见书”），鉴定意见为：原告右侧锁骨粉碎性骨折，伤后行右侧锁骨骨折切开复位内固定术，现右肩关节活动受限，经与健侧对比计算，右肩关节功能丧失39.04%，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上之规定，评定为十级伤残；伤残评定后的后续治疗费为右侧锁骨钢板内固定物取出术费用12000元(需住院15天)；康复费2000元，无需残疾辅助器具费；护理期75天（建议：伤后前16天配护理人员2名/天，之后59天配护理人员1名/天）。原告已支付鉴定费3450元。另查明，2020年1月5日，被告杨志华为案涉无号牌电动自行车向被告保险公司投保非机动车第三者责任保险，保险期间自2020年1月6日零时起至2021年1月5日二十四时止，主要约定内容如下：保障项目“每人人身伤亡责任限额200000元，每人医疗费用责任限额40000元，每人财产损失责任限额15000元，每次事故财产损失免赔额200元”，约定适用非机动车第三者责任保险条款。特别约定内容中约定有“本保单仅承保保单约定责任范围内的三者人身伤亡以及直接财产损失，住院津贴每日赔偿100元。如发生人伤案件，除医疗费用及住院津贴外，如索赔其他相关费用，以法院判决为准……只承保京东员工在送货期间的意外伤害事故，出险时需被保险人证件身份证及京ME截图……。如发生三者伤残事故，评残标准为《人身保险伤残评定标准》。案在审理期间，被告保险公司认为，被告杨志华投保的非机动车第三者责任险，对于保险内容进行特别约定，其中约定如发生三者伤残事故，评残标准为《人身保险伤残评定标准》，因此，申请对原告的伤残等级适用《人身保险伤残评定标准》进行鉴定。根据被告保险公司的申请，本院委托广东东方司法鉴定所进行鉴定。该所于2020年9月10日作出东方司鉴【2020】临鉴字第438号《法医临床鉴定意见书》（以下简称“第438号鉴定意见书”），鉴定意见为：原告伤情按《人身保险伤残评定标准》评定不构成伤残。被告保险公司已支付鉴定费2016元。另外，事故发生后，被告杨志华出于人道主义补偿原告2700元。本院认为，本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告杨志华应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任，因发生事故时，被告杨志华是履行被告京邦达有限公司职务，其应承担的赔偿责任应由被告京邦达有限公司承担。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出第291号鉴定意见书，该意见书依据《人体损伤致残程度分级》作出的鉴定意见，程序合法，本院对鉴定意见予以确认，该鉴定意见对原告、被告杨志华、京邦达有限公司具有法律效力。依本院查明事实，被告杨志华为案涉无号牌电动自行车向被告保险公司投保非机动车第三者责任险，现原告基于被告杨志华与被告保险公司签订的《非机动车第三者责任保险合同》，向被告保险公司主张赔偿责任，本院予以照准。但该保险合同约定的内容对原告具有约束力，被告保险公司有权依据保险合同约定的内容对抗原告，被告保险公司抗辩依据保险合同特别约定，发生三者伤残事故，评残标准为《人身保险伤残评定标准》，其抗辩事由成立。被告保险公司为此申请对原告的伤情另行鉴定，鉴定机构依该标准已作出第438号鉴定意见书，原告的伤情不构成伤残。本院对鉴定意见予以确认。该鉴定意见对原告具有约束力，因此，原告请求被告保险公司赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金，缺乏事实依据，本院不予采纳；对于原告主张的其它赔偿项目，被告保险公司应依《非机动车第三者责任保险合同》约定的内容对原告予以赔偿。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的住院医疗费为20879.97元，有《病历》《疾病证明书》《出院记录》《广东省医疗收费票据》为据，本院予以确认。2.住院伙食补助费：原告发生事故后第一次住院为17天，依司法鉴定机构的鉴定意见还要行固定物取出手术，需住院15天，共32天，以每天100元计算为3200元。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后120元/天计付护理费。根据第291号鉴定意见书，住院期间的护理费为7200元（16天×2人×150元/天＋1天×1人×150元/天+二次手术15天×1人×150元/天）、出院后43天的护理费为5160元(43天×1人×120元/天)，合共12360元。4.后续治疗费、康复费：根据第291号鉴定意见书分别确认为12000元、2000元。被告京邦达有限公司抗辩原告主张后续治疗费、康复费没有事实根据，且也不是已实际发生的费用，不予赔偿。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。故被告的抗辩事由不成立，不予采纳。原告出院后的门诊费医疗费227.55元属于康复费，该费用的请求属于重复请求，不予支持。5.营养费：参考司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成十级伤残，其营养费为500元(5000元×10%)。被告京邦达有限公司、保险公司的抗辩事由不成立，不予采纳。6.误工费：事故时原告已处于退休年龄，原告虽主张其为汕头市金平区裕丰经济发展总公司法定代表人，但未能提供相应证据证实其因误工导致实际收入的减少，故原告请求按2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计付误工费，缺乏事实依据，本院不予支持。7.交通费：按就医为每天30元，以住院天数17天和门诊1次，以及第二次手术15天，其交通费为990元。被告京邦达有限公司、保险公司的抗辩不予认可，无充分理由，本院不予采纳。8.残疾赔偿金：原告主张按2019年汕头市***民人均可支配收入31416元，伤残的赔偿指数按10%计算，原告现年65周岁，自定残之日起按15年计付，即47124元(31416元/年×15年×10%)。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故造成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。上述各项损失合共104053.97元。依照《非机动车第三者责任保险合同》的约定，被告保险公司应在保障项目(每人人身伤亡责任限额200000元，每人医疗费用责任限额40000元)限额内赔偿原告，鉴于被告杨志华承担本事故全部责任，故被告保险公司应赔偿原告医疗费20879.97元、住院伙食补助费3200元、护理费12360元、后续治疗费12000元、康复费2000元、营养费500元、交通费990元，合共51929.97元；被告京邦达有限公司应赔偿原告残疾赔偿金47124元、精神损害抚慰金5000元，合共为52124元。被告京邦达有限公司主张被告杨志华垫付给原告的2700元应予以扣除，但据被告杨志华庭后向本院陈述其垫付的2700元是基于人道主义补偿原告的，故被告京邦达有限公司的主张理由不充分，不予采纳。被告杨志华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席判决。关于诉讼费是否应由被告保险公司承担的问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张受理费、鉴定费就由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于本判决生效之日起十日内在非机动车第三者责任保险范围内赔偿原告郑美凤的损失51929.97元；二、被告广东京邦达供应链科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑美凤的损失52124元；三、驳回原告郑美凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1399元（已减半收取）由原告负担299元、被告京邦达有限公司负担551元、被告保险公司负担549元，受理费原告已预交，被告京邦达有限公司、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内分别迳付原告551元、549元。原告支付的伤残鉴定费3450元由被告京邦达有限公司、保险公司各负担1725元，鉴定费原告已支付，被告京邦达有限公司、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内各迳付原告1725元。被告保险公司支付的鉴定费2016元由原告负担，原告于本判决发生法律效力之日起十日内迳付被告保险公司2016元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年十二月十五日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国保险法》第十三条依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。