贵州省普安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔2323民初3092号 原告：吴绣彩，女，1986年9月12日出生，黎族，住贵州省普安县。 被告：李文佳，男，1982年1月2日出生，汉族，住贵州省晴隆县。 被告：贵州中耀华建建筑股份有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市桔山办民族风情街第****，统一社会信用代码91522301215301214K。 法定代表人：周锦。 被告：贵州省普安县城市开发投资有限公司，，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州普安县南湖街道办事处环城西路**统一社会信用代码91522323590771197F。 法定代表人：张华泽，贵州省普安县城市开发投资有限公司总经理。 委托诉讼代理人：曹贞，贵州黔成起智（兴义）律师事务所律师。 原告吴绣彩与被告李文佳、贵州中耀华建建筑股份有限公司、贵州省普安县城市开发投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴绣彩及被告李文佳、贵州省普安县城市开发投资有限公司之委托诉讼代理人曹贞到庭参加诉讼；被告贵州中耀华建建筑股份有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒绝到庭应诉，故依法缺席审理。本案现已审理终结。 吴绣彩向本院提出诉讼请求：1.判令李文佳、贵州中耀华建建筑股份有限公司、贵州省普安县城市开发投资有限公司连带支付吴绣彩工程款119930元；2.本案诉讼费用由李文佳、贵州中耀华建建筑股份有限公司、贵州省普安县城市开发投资有限公司负担。事实和理由：2017年至2018年期间，贵州省普安县城市开发投资有限公司作为发包方将普安县XXX镇XXX至XXX、XX至XXX、XXX至XX、普安县XX街道办XXX至XXX、XXX至XXX至XX、XX至XX六条公路波型护栏工程发包给贵州中耀华建建筑股份有限公司，而李文佳实际挂靠在该公司，李文佳又将该工程包给吴绣彩施工，吴绣彩已经按照贵州省普安县城市开发投资有限公司和李文佳的要求完成施工并经过验收，工程款总计862270元，已付742340元，下欠119930元至今未付；李文佳于2019年12月4日出具《欠条》给吴绣彩，约定于2020年7月31日前一次性付清。约定付款期限届满后，吴绣彩多次向李文佳催要未果。据此，吴绣彩作为工程的实际施工人，已按照被告的要求完成施工；贵州省普安县城市开发投资有限公司作为工程发包人应在其欠付工程款范围内对原告承担支付责任，贵州中耀华建建筑股份有限公司作为工程承包人，而李文佳作为该公司的项目负责人员，其出具给吴绣彩的工程款欠条，应由公司承担责任，即贵州中耀华建建筑股份有限公司应对李文佳签字认可的下欠吴绣彩的工程款119930元承担支付责任。请法院依法判决支持其诉求。 李文佳辩称：一、吴绣彩施工的普安县XXX镇XXX至XXX、XX至XXX、XXX至XX、普安县XX街道办XXX至XXX、XXX至XXX至XX、XX至XX六条公路波型护栏工程，截止今日，并未经过发包方验收；二、其2019年12月4日出具的《欠条》中所约定的日期并非自愿。请驳回吴绣彩的诉讼请求。 贵州中耀华建建筑股份有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒绝到庭应诉及答辩。 贵州省普安县城市开发投资有限公司辩称：吴绣彩诉我公司承担连带支付责任于法无据；根据我公司与贵州中耀华建建筑股份有限公司双方签订的合同规定，贵州中耀华建建筑股份有限公司不能违法分包，并且根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，我公司仅在欠付的工程款范围内承担责任，但我公司已经将案涉工程款足额支付给贵州中耀华建建筑股份有限公司达95%以上，只剩5%的质保金未支付，根据双方签订的合同，我公司未验收，未达到质保金的付款条件。 吴绣彩向本院提交下列证据：1.吴绣彩的居民身份证复印件一张，拟证明其诉讼主体资格；2.《欠条》一张，拟证明李文佳出具《欠条》下欠吴绣彩波型护栏工程款119930元的事实。以上证据经质证，李文佳对证据1、2均无异议；曹贞对证据1无异议，对证据2表示我公司没有参与，不清楚。 李文佳向本院提交下列证据：2020年11月24日李文佳与莆某茂的聊天记录打印件一张，拟证明该工程没有经过业主方验收。经质证，吴绣彩认为验不验收与其无关，李文佳清楚，双方之间是口头约定，涉案工程做好后3个月内验收不合格其负责，3个月之后若不验收其不负责；曹贞对证明目的认可，涉案工程至今未验收。 贵州中耀华建建筑股份有限公司既未向本院提交证据，又未到庭质证。 贵州省普安县城市开发投资有限公司向本院提交下列证据：1.《普安县2016年通村通组路网全覆盖建设工程（一期）项目二标施工总承包协议书》复印件一份，拟证明：①贵州省普安县城市开发投资有限公司是经过招投标方式将普安县2016年通村通组路网全覆盖建设工程（一期）项目二标工程发包给贵州中耀华建建筑股份有限公司，贵州省普安县城市开发投资有限公司与贵州中耀华建建筑股份有限公司双方在协议书中第四条对合同价款进行了约定；②贵州中耀华建建筑股份有限公司不得违法分包；2.电汇凭证及电子回单复印件共八张，拟证明贵州省普安县城市开发投资有限公司已按照双方签订的协议书支付工程款达95%以上，有5%的质保金未支付，因涉案工程还在质保期内，达不到付款条件。以上证据经质证，吴绣彩、李文佳均无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行质证；对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对下列证据，本院认证如下： 李文佳提交的聊天记录只能证明莆某茂通知2020年12月1日开始验收二标部分已完成的工程，李文佳不能以此为由延付吴绣彩的工程款。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年1月19日贵州省普安县城市开发投资有限公司作为发包人与贵州中耀华建建筑股份有限公司作为承包人签订《普安县2016年通村通组路网全覆盖建设工程（一期）项目二标施工总承包协议书》，协议书中双方对普安县2016年通村通组路网全覆盖建设工程（一期）项目二标施工工程价款、工期、工程质量等进行了约定；李文佳为贵州中耀华建建筑股份有限公司名下的施工班组，李文佳又与吴绣彩口头约定将上述工程中涉及普安县XXX镇XXX至XXX、XX至XXX、XXX至XX、普安县XX街道办XXX至XXX、XXX至XXX至XX、XX至XX六条公路波型护栏工程分包给吴绣彩施工，在吴绣彩施工结束后，2019年12月4日李文佳与吴绣彩对原告完成工程的工程款进行结算，李文佳向吴绣彩出具《欠条》，《欠条》中载明：“今欠到吴绣彩波型护栏工程款119930人民币，大写：拾壹万玖仟玖佰叁拾圆整。波型护栏总工程款862270人民币，已付742340人民币，下欠119930人民币。系普安县XXX镇XXX至XXX、XX至XXX、XXX至XX；普安县XX街道办XXX至XXX、XXX至XXX至XX、XX至XX六条公路2017年及2018年波形护栏工程款。欠款于2020年7月31日付款一次结清。”欠款期限届满后，李文佳未履行付款义务，吴绣彩遂于2020年10月诉至本院要求处理。另查明，以上工程已实际投入使用，但未进行验收。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条之规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”贵州省普安县城市开发投资有限公司作为发包人与贵州中耀华建建筑股份有限公司作为承包人签订《普安县2016年通村通组路网全覆盖建设工程（一期）项目二标施工总承包协议书》，该协议书合法有效；本案中承包人贵州中耀华建建筑股份有限公司将承包工程违法转包给不具备相关施工资质的李文佳，违法转包人李文佳又将其中转包得的部分工程即波型护栏工程施工工程分包给吴绣彩施工，吴绣彩作为实际施工人，在工程完工后，以《欠条》为据向发包人、承包人和违法转包人主张权利，予以支持；贵州中耀华建建筑股份有限公司与李文佳在违法转包工程中存在共同过错，故对支付工程款承担连带责任；本案的发包人贵州省普安县城市开发投资有限公司应在未支付工程款的范围内对实际施工人吴绣彩承担责任；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；…”参照以上司法解释，吴绣彩施工工程早已实际投入使用，李文佳以工程未验收而延付工程款的理由不能成立。 综上，对吴绣彩的诉求部分支持，对李文佳的抗辩理由不予认定，关于贵州省普安县城市开发投资有限公司提出的辩解部分采纳；贵州中耀华建建筑股份有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒绝到庭应诉，视为其放弃答辩与质证的权利，不影响本院依据现有证据及查明的事实依法缺席判决。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条和《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决如下： 一、被告李文佳、贵州中耀华建建筑股份有限公司于本判决生效之日起十五日内连带支付原告吴绣彩波型护栏工程款119930元； 二、被告贵州省普安县城市开发投资有限公司在欠付被告贵州中耀华建建筑股份有限公司工程价款范围内对原告吴绣彩上述工程款承担给付责任； 三、驳回原告吴绣彩的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2698元，减半收取计1349元，由被告李文佳、贵州中耀华建建筑股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 若义务人未按期履行判决确定给付义务的，权利人可在判决确定履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审判员  王永涛 二〇二〇年十二月十六日 书记员  刘 兰