浙江省景宁畲族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1127民初773号 原告周少梅，女，1971年5月2日出生，汉族，住景宁畲族自治县。 委托诉讼代理人：叶梦海，浙江万申佳（景宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈延升，浙江万申佳（景宁）律师事务所律师。 被告景宁富华竹木加工厂，统一社会信用代码92331127MA2GOQH477，住所地景宁畲族自治县鹤溪街道周湖村汤湾**。 责任人：陈孔付。 委托诉讼代理人：陈葛晋，浙江泽厚（丽水）律师事务所律师。 本院于2020年8月7日立案受理了原告周少梅诉被告景宁富华竹木加工厂劳动争议纠纷一案，依法适用普通程序并组成合议庭进行了公开开庭审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称：2018年8月14日，被告景宁富华竹木加工厂经营者陈孔付为了工厂赶货，让原告去其工厂帮忙。被告未依法与原告签订劳动合同，也没有为原告投保任何保险。当月21日下午3时左右，原告在工厂上班时右手掌被机器锯伤。事故发生后，原告被送往景宁县人民医院治疗。由于伤情严重，简单处理之后原告便被送往温州东华手足外科医院住院治疗。2018年9月11日原告出院，出院医嘱告知继续对症治疗，定期换药保持创口清洁，4周去石膏托，6周后根据情况取内固定。原告出院后，被告拒绝与原告协商，拒不为原告申请工伤认定，拒不向原告支付任何赔偿，无奈之下原告只得于2019年5月29日向景宁县人民法院提起提供劳务者受害责任纠纷。然而，被告在接到法院送达的副本后，眼看需要赔偿高额的费用，便又主动向景宁县劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求确认与原告之间存在劳动关系；并在2019年6月25日向景宁县人力资源和社会保障局申请对原告进行工伤认定。2019年8月9日，确认原被告之间存在事实劳动关系。2019年9月23日，景宁县人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告周少梅系被告景宁富华竹木加工厂的职工，此次事故伤害属于工伤。2019年9月24日，原告向丽水市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。2019年11月23日，丽水市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定原告伤残等级为六级。后被告不服伤残鉴定提起重新鉴定，2020年4月16日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，最终确定原告伤残等级为六级。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。然而，被告却连为原告缴纳保险的法定义务都不愿承担，为此，依照《劳动合同法》第三十八条第三款规定，原告要求解除双方的劳动关系，并要求被告支付经济补偿金。此外，因被告未依据《劳动合同法》第八十二条规定与原告签订劳动合同，应从2018年9月14日起向原告除支付12个月停工留薪工资之外，再支付11个月的工资60896元。如今，被告仅是帮忙支付了全部的医疗费43379.09元，除此之外一直拒绝赔偿任何费用。为此，原告于2020年5月26日向景宁畲族自治县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2020年7月6日仲裁委作出裁决书，但该裁决认定事实不清，对经济补偿金、护理费、住院伙食补助费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通食宿费等在计算上存在违反法律规定，适用法律错误，应予以纠正。原告对该裁决不服，特向法院提起诉讼，请求依法判令：一、判决解除原告与被告之间的劳动关系并由被告支付经济补偿金（补偿金自2018年8月14日起算至劳动关系解除之日止，暂算至2020年7月22日为11920.50元）；二、判令被告赔偿原告停工留薪工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通及住宿费等共计473797元（详细赔偿清单附后）；三、判令被告向原告支付11个月的工资60896元；四、本案案件受理费由被告承担。 被告答辩称：第一、关于原告的诉讼请求存在超越劳动仲裁请求范围的问题。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，不经劳动仲裁，当事人不能直接向人民法院提起民事诉讼。原告的前三项诉讼请求与劳动仲裁请求相比存在超金额、超项目的问题，第一项诉讼请求支付经济补偿金11920.5元与劳动仲裁请求2768元相比，存在超金额诉请问题;第二项诉讼请求赔偿停工留薪期工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、交通住宿费共计473797元与劳动仲裁请求433454.3元相比，存在超金额诉请问题;第三项诉讼请求支付11个月的工资60896元,在劳动仲裁程序中原告并未提出，存在超项目诉请的问题。第二、基于权利处分原则，本案第一项、第二项诉讼请求应当在劳动仲裁请求金额范围内进行审理。基于劳动仲裁前置原则，本案第三项诉讼请求不属于原告不服浙景宁劳人仲案（2020）25号仲裁裁决而提起民事诉讼的情形，不属于本案审理范围。依据《浙江省劳动人事争议调解仲裁条例》第三十七条的规定，浙景宁劳人仲案（2020）25号仲裁裁决书为终局裁决，对作为申请人的原告与作为被申请人的答辩人均具有法律约束力。人民法院不应当对超出劳动仲裁请求的金额进行审理。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第三条规定，只有劳动者以工资欠条为证据提起拖欠劳动报酬争议诉讼，按照普通民事纠纷受理，可不受劳动仲裁前置程序限制。原告第三项诉讼请求不属于此种情形，人民法院审理该部分诉讼请求于法无据，且程序违法。第三、景宁畲族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月6日出具的浙景宁劳人仲裁（2020）25号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。关于支付经济补偿金的问题，依据《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十三条内容，原告入职工作8天即发生工伤，原告与答辩人未能就劳动合同具体事宜达成合意，且原告一直处于停工治疗状态，原告与答辩人之间存在工伤保险待遇纠纷，答辩人未缴纳社会保险的情形属于不可归责于用人单位的客观原因。同时，《浙江省高级人民法院民一庭关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第一条内容中，工伤职工在停工留薪期内的情况已罗列为不可归责于用人单位的具体情形。故，景宁畲族自治县劳动人事争议仲裁委员会不予支持原告经济补偿金的仲裁请求于法有据。关于停工留薪期工资、护理费、营养费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通住宿费的问题，本案属于劳动争议法律关系，原告因工伤造成的经济损失应当依据《工伤保险条例》的规定予以计算。浙景宁劳人仲案（2020）25号仲裁裁决书计算公式及计算标准均正确。综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。 经审理，本院查明以下案件事实：2018年8月14日，原告到被告景宁富华竹木加工厂作接料工。当月21日下午3时左右，原告在用接料机接料时右手掌不慎被机器锯伤。发生事故前，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳工伤保险，被告支付了原告的全部医疗费43379.09元。2020年8月22日，被告为原告缴纳了工伤保险。2019年9月23日，经景宁畲族自治县人力资源和社会保障局景工伤认定〔2019〕142号工伤认定书确认工伤。2019年11月23日，经丽水市劳动能力鉴定委员会作出丽劳鉴〔2019〕53号劳动能力鉴定结论，认定原告伤残等级为六级。被告不服提起重新鉴定，2020年4月16日浙江省劳动能力鉴定委员会作出浙劳鉴结字〔2020〕200号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定原告的伤残等级为六级。审理过程中，原、被告双方均未向本院提交有效证据证明原告受伤前十二个月的平均工资。周少梅于2020年5月26日向景宁畲族自治县劳动人事争议仲裁会员会提出仲裁申请，要求与景宁富华竹木加工厂解除劳动关系，并由景宁富华竹木加工厂支付经济补偿金2768元；赔偿停工留薪期工资61200元、护理费3000元、营养费1890元、住院伙食补助费630元、一次性伤残补资金81465.3元、一次性工伤医疗补助金138400元、一次性伤残就业补助金138400元、交通费及住宿费759元。该委于2020年7月6日作出浙景宁劳人仲案（2020）25号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人周少梅与被申请人景宁富华竹木加工厂的劳动关系于2020年5月26日解除；二、被申请人景宁富华竹木加工厂与本裁决生效之日向申请人周少梅支付停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补资金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费合计229416元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决书于2020年7月10日送达周少梅，现其不服仲裁裁决书，于2020年7月22日通过网上立案方式向本院提交立案申请。审理中，双方对案涉仲裁裁决确认周少梅与景宁富华竹木加工厂于2020年5月26日解除劳动关系的事实无异议，该事实本院予以确认。另查明，周少梅在工伤前，未有社会保险参保记录。 以上事实，有原告、被告双方的庭审陈述及原告提交的温州东华医院门诊病例、入院记录、手术记录、检查报告单、出院记录、医疗证明书、医疗费票据、住院结账汇总清单、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、再次鉴定结论书、车票、仲裁裁决书、本院调取的周少梅社会保险参保证明等证据在卷佐证。 本案经本院主持调解，由于双方当事人意见分歧过大，未能达成一致协议。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。本案原告工伤事实清楚，伤残六级确定，原告依法享有工伤保险待遇权利。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 关于本案争议事项：一、原告是否可增加诉讼请求内容及金额的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”。原告增加诉讼请求，不违反法律规定，本院予以一并审理。被告以原告的前三项诉讼请求与劳动仲裁请求相比存在超金额、超项目的情形，不属于本案审理范围的抗辩主张，不符合法律规定，本院不予采纳。 二、关于原告的工资水平问题。鉴于原告周少梅2018年8月14日至8月21日期间在被告处工作的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。依据2018年景宁畲族自治县全县在岗职工年平均工资41472元的60%计算，原告周少梅本人月平均工资为2233元。原告要求按照2018年浙江省全社会单位就业人员年平均工资计算，缺乏法律依据，超出部分本院不予支持。 三、关于原告与被告解除劳动合同后的经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告入职仅8天便发生工伤事故，后一直处于停工治疗状态，被告在法定期限里未缴纳社会保险，应认定为存在“不可归责于用人单位的原因”，故对原告要求被告支付解除劳动合同后的11个月的经济补偿金11920.5元的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。结合原告的伤残程度以及恢复情况，酌情考虑为11个月，其停工留薪期工资为24563元（2233元/年×11个月）；原告要求按照2018年浙江省全社会单位就业人员年平均工资66432元计算，计算期间12个月，缺乏法律依据，对其主张中超出部分，本院不予支持。 五、关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。原告受伤后住院治疗21天，住院期间护理费由用人单位按照不低于上年度全省职工月平均工资的标准支付。2017年浙江省全社会单位就业人员的月平均工资为5055.40元，原告住院期间的护理费为3538.50元（168.50元×21天）；原告诉请中超标准计算的金额及超出的护理期限，本院不予支持。 六、关于营养费问题。营养费不属于《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇赔偿项目，原告要求被告支付营养费1890元，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 七、关于住院伙食补助费、交通费、住宿费问题。原告因工伤住院21天，在住院期间依法可享受住院伙食补助，住院伙食补助为每天30元，计630元；原告提交的医疗发票中显示包含了409元伙食费，该部分费用已由被告支付，故应从伙食补助金额中予以扣减，即被告尚应支付给原告的伙食补助金额为221元；住宿费不在工伤保险待遇赔偿项目内，本院不予支持；原告为工伤治疗、鉴定支出的交通费属于合理费用，对原告本人的交通费用315元支出予以支持，超出部分不予支持。 八、关于一次性伤残补助金问题。依据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（一）项的规定，六级伤残补助标准为16个月的本人工资。即原告的一次性伤残补助金为35728元（2233元×16个月）；原告要求按照解除劳动关系时上一年度全省职工月平均工资为基数计算，没有法律依据，本院不予支持。 九、关于一次性工伤医疗补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十六条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条之规定，六级伤残职工解除劳动关系可享受25个月的一次性工伤医疗补助金，按照解除劳动关系时上一年度全省职工月平均工资为基数，原告诉请的一次性工伤医疗补助金为149006元，未超过法律规定的标准，本院予以支持。 十、关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条之规定，原告的一次性伤残就业补助金应以解除劳动合同关系时上一年度即2019年全省职工月平均工资5960.25元/月为基数计发25个月。同时，上述条款规定，职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。故原告的一次性伤残就业补助金为29801.25元（71523元/年÷12个月×25个月×20%）。原告主张其退休后未能依法享受养老保险待遇不应予以递减的主张，无法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《社会保险法》第五十八条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十七条、第六十四条第二款、《浙江省工伤保险条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告周少梅与被告景宁富华竹木加工厂的劳动关系于2020年5月26日解除； 二、被告景宁富华竹木加工厂应支付原告周少梅停工留薪期工资24563元、护理费3538.50元、住院伙食补助费221元、交通费315元、一次性伤残补助金35728元、一次性工伤医疗补助金149006元、一次性伤残就业补助金29801.25元；以上合计243172.75元，限于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告周少梅其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告周少梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  毛娟英 审 判 员  雷方忠 人民陪审员  陈可庆 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  吴 晶 本案引用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《工伤保险条例》 第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。 前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。 《浙江省工伤保险条例》 第二十七条五级至十级工伤职工，保留劳动关系的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇；工伤职工按月享受基本养老保险待遇后，继续保留工伤医疗保险待遇。 五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。 《社会保险法》 第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。 自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。 国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。 12- 11-