上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初21717号原告：上海幕薏文化传媒有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：李周洋，执行董事。委托诉讼代理人：李新，北京京都(上海)律师事务所律师。被告：倪慧，女，1989年2月9日出生，汉族，住上海市静安区。原告上海幕薏文化传媒有限公司与被告倪慧其他合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月7日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李新律师、被告倪慧到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2019年9月26日签署的《艺人视频直播演艺经纪合同》于2020年12月7日解除；2.判令被告赔偿原告违约金178,740元。事实和理由：原告系一家从事互联网线上线下主播艺人发掘、演出、经纪的公司，主要从事演出和经纪业务。2019年9月26日原告与被告签署《艺人视频直播演艺经纪合同》一份，约定：一、原告作为被告的全网视频直播平台服务唯一经纪人，为被告提供参与互联网视频直播平台的经纪服务(第1.1条)。二、原告提供各平台视频直播频道，被告按原告的要求进行完全合法的才艺表演(第1.2条)。三、被告在合同期内，应根据原告指定的直播时间、直播平台、直播频道积极进行直播演艺活动(第4.5条)。四、被告不得在未经原告同意的情形下擅自停止直播活动(第4.12条)。五、被告违反该合同约定的任何义务的,原告有权要求被告承担违约金。实际履行合同时间不足12个月的,具体金额以被告实际履行时的月平均收入乘以12个月计算(第7.1.3条)。六、合同有效期三年(第9.5条)。该合同签署后,原告指派被告在“来疯”直播平台从事直播活动。2020年4月起至今，被告未经原告许可多次擅自停止播出，并自7月5日起完全停止播出至今。为此原告于2020年9月14日向被告发函要求改正违约行为、恢复正常播出，但被告拒绝收函，该函被退回。2019年9月26日签约至2020年7月5日共9个月期间，原告按该合同约定向被告合计支付收入134,055元，月均支付14,895元。被告对收入未提出过异议。原告认为，被告未经原告许可，无正当理由擅自停止履行合同，已经严重违反该合同约定，应承担相应的违约责任，故原告起诉来院。被告辩称，同意双方于2019年9月26日签署的《艺人视频直播演艺经纪合同》于2020年12月7日解除，但不同意支付原告违约金。合同中没有约定必须在“来疯”的平台上每天播、播满三年的必播条款。原告也没有买断被告三年的行为，故被告不应承担违约金。原、被告围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并查明事实如下：原告公司于2018年7月31日成立，经营范围包括演出经纪、文艺创作与表演、广播电视节目制作、电影制片等，在“来疯”直播平台注册机构名称为“ALLSTAR星盟”。2019年9月26日，原、被告签订《艺人视频直播演艺经纪合同》(以下简称《经纪合同》)，约定甲方(原告)为乙方(被告)提供视频直播演艺业务有关的经纪服务、分享收益事宜。甲方作为乙方的全网视频直播平台服务唯一经纪人，为乙方提供参与互联网视频直播平台的经纪服务，双方分享收益。甲方提供各平台视频直播频道，乙方按甲方的要求进行完全合法的才艺表演。乙方每天在甲方指定平台的在线直播时长累计必须达到规定的时间以上当天方为有效播出。乙方无条件认可甲方对上线直播时长的统计数据。直播平台包括但不限于：淘宝、蘑菇街、陌陌、熊猫、YY平台、齐齐互动视频、微播、繁星、BOBO、风秀、来疯、奇秀、九秀、ME、映客、花椒等等，包括但不限于直播网站、移动客户端及相关产品。甲方在合同期间独家拥有乙方全网视频直播平台表演及参与其他表演活动的授权，乙方不得私自与其他直播平台或同类型网站沟通、开展合作事宜……甲方有权监督并管理乙方直播的行为，并根据需要要求乙方调整直播内容。甲方通过书面方式，委派经纪人对乙方分派直播任务，代表甲方对乙方的播出行为进行监督、管理。双方之间不存在劳动关系。乙方无条件服从甲方针对乙方有关播出平台、播出时间、出勤和请假、绩效考核、培训、发展规划等问题而进行的一切管理活动。乙方应向甲方提供有效且完整的身份信息和联系方式及紧急联系人的联系方式，包括但不限于手机、座机、地址、微信、QQ等，以便甲方及时与乙方取得联系。乙方应当在履行合同期间始终与甲方保持可联系的状态。前述材料和信息不真实、不完整，或者由于其自身原因导致失联而引起的法律责任均由乙方承担，因此造成甲方损失的，乙方应予以赔偿。乙方在合同期间，应根据甲方指定的直播时间、直播平台、直播频道积极进行直播演艺活动，并积极参加所在频道的线上活动。无论是甲方直接指示乙方进行表演，还是根据甲方代表乙方与第三人签订的合同进行表演，乙方均必须全力配合参与。乙方如认为直播平台新制定、修订的规则侵害了乙方在本合同项下享有的权利的，应当在知晓该规则后10日内向甲方提出，双方协商为乙方更换直播平台。未提出异议的，视为接受更新后的直播平台规则。乙方应自尊、自重、自爱，在甲方的协助下慎重对待自己的言行，以使自身的公众形象得到尽可能的维护和提高，不得发生违规、违法、犯罪或违背社会公德、公序良俗的负面事件，影响本合同的履行。乙方不得在未经甲方同意的情形下擅自停止直播活动。双方可约定适用底薪+提成、保底+提成或其他收入制度，详见本合同附件2《薪资标准》。双方应在次月10日内核对当月发生的收入，确认无误后，甲方向乙方支付分成收入。若乙方认为有误的，应在收到后3天之内以书面形式向甲方提出异议；逾期未提出视为乙方确认无误。乙方违反本合同约定的任何义务(未达到底薪和承诺的保底收入除外)的，甲方除有权暂停乙方全部或部分演艺、宣传等活动外，还有权要求乙方按照如下方式之一承担违约金：(1)向甲方支付违约金300万元；(2)按乙方从甲方已经获取及能够获取的所有收益的10倍，向甲方支付违约金；(3)按乙方履行本合同期内最近12个月获得的月平均收入乘以12个月的总金额，向甲方支付违约金，乙方实际履行合同时间不足12个月的，以实际履行时间的月平均收入乘以12个月计算。本合同的变更或解除，必须采取书面协议，符合本合同的书面通知或法律诉讼的方式，口头或其他方式无效。甲乙双方同意以本合同记载的联系地址或者联系邮件地址为双方接受送达的地址。本合同有效期三年，自双方签章之日起生效；等等。合同的附件2“幕薏传媒秀场主播薪资标准”载明，自本合同签署之日起至下一个自然月结束，甲方对乙方只发底薪，无提成、保底。底薪金额7,000元/月。乙方当月播满26个有效天的，甲方按底薪支付乙方薪资；未播满26个有效天的，由甲方按有效播出天数占应播有效天数的比例向乙方支付底薪。自该月结束后的第二个自然月开始，适用提成+保底规则。2019年9月26日，被告在“来疯”平台原告旗下“ALLSTAR星盟”注册签约，主播IDXXXXXXXXXX，主播昵称“圆圆是小hero”。2019年10月16日始，被告陆续开展直播并获得星豆数，其中被告于2020年4月18日至5月17日、5月27日至6月16日、6月18日至7月1日、7月5日至今连续停播。2020年9月14日，原告向被告发函，内容为“倪慧女士：经查，您在无正当理由的情况下，于2020年4月18日至5月17日连续停播30日、5月27日至6月16日连续停播21日、6月18日至7月1日连续停播14日、7月5日起停播至今，已经超出本公司的容忍限度。本公司认为，您的行为已构成擅自停止直播活动的违约行为。请您于收到本函之日起10日内恢复正常播出。如您不予恢复的，本公司将视情追究您的违约责任，包括但不限于：扣发工资、支付违约金、解除合同等”，但函件被退回。另查明，2019年11月20日、12月18日、2020年1月20日、2月19日、3月16日、4月17日、5月19日、6月16日，被告分别收到直播收入804元、7,000元、14,846元、22,706元、51,682元、30,120元、4,489元、2,408元，共计134,055元。上述事实，由原、被告提交的证据材料及当事人当庭陈述为证。审理中，原告提交其员工即被告经纪人王轶立与被告于2020年7月1日至7月21日之间的微信聊天记录，内容主要为原告希望被告从秀场直播转到电商直播，但双方协商未果。被告认为，因双方就直播内容调整一事不愉快，故其后不再进行直播。2020年11月24日至25日，原告员工南也芒与被告沟通合同履行事宜，但被告未予回复。审理中，原告称在签订合同后对被告有半个月左右的培训，但未提供证据予以证明，被告称没有接收过相关培训。本院认为，原、被告签订的《经纪合同》系双方真实意思表示，双方应当遵守履行各自的合同义务。原告为被告提供各平台视频直播频道，被告按约进行直播表演，双方分享收益。合作期间的管理模式、收入分配方式等均系当事人自主意愿，不违反相关法律规定。关于被告的停播行为是否违反合同约定，本院认为，双方所签署的合同中虽未对被告每月的直播时间做出明确约定，但从被告直播伊始至最后一次直播的9个月时间内，其连续停播期间显然过长，与《经纪合同》中约定其需积极参加线上活动的义务相违背，应当承担相应违约责任。现原、被告均同意解除《经纪合同》，系对自身权利的处分，本院予以确认。关于被告应支付给原告的违约金数额，本院认为，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错等综合因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量。本院综合考虑合同的实际履行情况、原、被告就直播内容的协商情况、被告的过错程度以及原告为履行本合同的投入及实际损失等因素，对原告主张的违约金金额予以调整。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、确认原告上海幕薏文化传媒有限公司与被告倪慧于2019年9月26日签订的《艺人视频直播演艺经纪合同》于2020年12月7日解除；二、被告倪慧于本判决生效之日起十日内支付原告上海幕薏文化传媒有限公司违约金59,580元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,874.80元(原告已预交)，减半收取为1,937.40元，由原告负担1,291.60元，被告负担645.80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  朱春叶二〇二〇年十二月二十八日书记员  高 扬附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。