河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初7869号原告：刘纪忠，男，1979年7月18日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王鑫博，河南国银律师事务所律师。被告：河南省旺盛园林绿化工程有限公司，住所地开封市黄河路北段嘉泰新城**楼****。法定代表人：唐世胜，总经理。委托诉讼代理人：李双，河南轨道律师事务所律师。被告：河南西亚斯泓昇置业有限公司，住所地新，住所地新郑市翔云路新新家园**楼**v>法定代表人：王伟，总经理。委托诉讼代理人：张富彦，该公司员工。原告刘纪忠与被告河南省旺盛园林绿化工程有限公司（以下简称旺盛公司）、河南西亚斯泓昇置业有限公司（以下简称泓昇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘纪忠及其委托诉讼代理人王鑫博，被告旺盛公司的委托诉讼代理人李双，被告泓昇公司的委托诉讼代理人张富彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘纪忠向本院提出诉讼请求:1.判令旺盛公司支付刘纪忠工程款124568元及利息（以124568元为基数自2020年1月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）；2.判令旺盛公司支付刘纪忠违约金5000元；3.判令旺盛公司支付刘纪忠违约金（以124568元为基数自2020年1月11日起按照每日千分之五的标准计算至实际支付之日止）；4.判令泓昇公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：刘纪忠与旺盛公司于2019年10月11日签订《劳务承包合同》，约定将新郑市美邻东苑售楼部景观工程分包给刘纪忠，涉案工程由刘纪忠组织施工完成，刘纪忠是涉案工程的实际施工人。2020年1月11日，旺盛公司按照实际施工面积及合同约定单价进行结算。根据《西亚斯示范区景观工程分包结算单》，旺盛公司拖欠刘纪忠工程款154568.56元。实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。泓昇公司作为工程的发包人，应当在欠付工程价款范围内承担连带支付责任。为维护合法权益，特诉至法院。庭审时刘纪忠称，他没有相应施工资质，签订合同时已向旺盛公司说过；他没有证据证明泓昇公司欠付旺盛公司工程款，但根据旺盛公司陈述，施工过程中存在工程变量问题，最后价款可能远大于合同约定价款；旺盛公司支付的50000元中20000元在结算时已扣除，剩余30000元起诉时也已扣除。旺盛公司辩称，旺盛公司已向刘纪忠支付的50000元应予扣除；刘纪忠没有资质，双方签订的合同应认定为无效合同，所以刘纪忠关于违约金的主张没有事实和法律依据；刘纪忠提供的工程结算单上的数额应扣除百分之五的质保金；业主方组织验收过程中发现刘纪忠承包工程出现多种问题，旺盛公司曾多次联系刘纪忠，但刘纪忠拒不配合整改，所以旺盛公司只能找他人进行维修，发生费用近30000元，这部分费用也应予扣除；旺盛公司承包的工程还没有与泓昇公司结算，工程变量也未考虑进去。泓昇公司辩称，刘纪忠与旺盛公司之间的纠纷，同泓昇公司无关，泓昇公司已按照合同约定向旺盛公司支付工程款。截至目前，因旺盛公司施工变更及质量问题，双方尚未进行结算。截至2020年1月10日，泓昇公司已支付旺盛公司工程款1540000元，超付工程款280000元，泓昇公司不存在欠付工程款的情况；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的立法目的主要是解决由农民工组成的实际施工人在与其有合同关系的相对人，因下落不明、破产、资信状况恶化等原因导致缺乏支付能力，实际施工人又投诉无门的情况下，为实际施工人主张工程款提供的特殊救济途径。刘纪忠未提供任何证据证明旺盛公司存在上述影响其实现权利的情形，实际上旺盛公司不存在上述情况，具备支付能力。刘纪忠突破合同相对性，要求泓昇公司在欠付工程款范围内承担连带责任是滥用诉权的行为，与司法解释的立法目的不符，应驳回其对泓昇公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年8月30日，泓昇公司（甲方）与旺盛公司（乙方）签订《西亚斯美邻东苑住宅项目示范区景观工程施工合同》，约定工程名称为西亚斯美邻东苑住宅项目示范区景观工程（停车场及南侧、售楼部东部），工程内容为景观工程及景观区域内土方回填工程指导配合工作；该工程为固定总价包干合同，合同不含税价款为1651400元，执行9%增值税税率，增值税税额为148600元，价税合计为1800000元；2019年9月25日完成图纸范围内全部工作；进场后10个工作日内，甲方向乙方支付固定合同总额的30%作为工程预付款，预付款的70%为硬质景观及安装施工部分，30%为软质景观部分；硬质景观及安装施工完成后支付至已完工合格工程量的70%工程进度款（乙方提交付款申请时必须提供相应工程进度款的发票），硬质景观及安装结算完成以后支付至完成合格工程量结算价的95%（工程款付至结算价款的95%时，乙方应提供结算价款100%的发票），剩余5%为质保金在交付一年以后无质量问题15个工作日内无息返还；软质景观（乔木除外）结算完成后支付至完成合格工程量结算价的90%（工程款付至结算价款的90%时，乙方应提供结算价款100%的发票），留结算总价的10%作为养护费。软质景观中，乔木到场种植完成后，支付至乔木工程量的70%，剩余30%作为养护费。养护期（两年）满，甲方验收合格无质量问题后，一次性结清（不计息）。2019年9月3日、2020年1月10日，泓昇公司分别向旺盛公司支付工程价款540000元、1000000元。2019年10月11日，旺盛公司（甲方）与刘纪忠（乙方）签订《劳务承包合同》，约定工程内容为室外园建、安装部分施工，承包方式为园建部分所有基础施工、地面铺装、墙面、地面铺装部分等；进场施工半个月后给予一次性生活费（视现场完成工程量），工程完工（具备验收条件）一个月内付至已完工程总价的95%，剩余5%保修金，甲方在验收合格满两年后10天内将质保金无息支付给乙方；甲方不按约定核实乙方的工程量、或不按约定支付劳务作业工程款、或不按约定支付劳务作业工程款尾款时，应按乙方同期向银行贷款利率向乙方支付拖欠劳务作业工程款的利率，并按拖欠金额量向乙方支付每日千分之五的违约金。甲方不履行或不按合同约定履行义务时，应向乙方支付违约金5000元，甲方尚应赔偿因其违约给乙方造成的经济损失，并顺延延误的乙方工作时间。2019年12月9日，旺盛公司向刘纪忠支付工程价款20000元。2020年1月11日，刘纪忠与旺盛公司进行结算，结算金额为174568.56元，已付20000元，未付154568.56元。2020年1月23日，旺盛公司向刘纪忠支付工程价款30000元。旺盛公司提交若干照片、工作联系函复印件及工程验收单复印件，用于证明刘纪忠施工存在售楼部景观示范区内照明路灯多次自然损坏、停车场处2棵桂花树死亡、售楼部入口处石楠柱缺少一颗、喷泉处月季花生长异常等问题，相关的地面粘贴、地面铺装、基础、地面铺装事实上都是刘纪忠施工的，工作联系函和验收单反映出来的问题是刘纪忠所施工的范围。刘纪忠对其真实性、关联性及证明目的俊不予认可，认为照片形成的时间无法确定，照片所体现的问题是否符合竣工验收标准以及是否因刘纪忠施工存在问题造成的，旺盛公司并未任何举证；工作联系函上没有刘纪忠的签章，该单据形成于双方结算之后；旺盛公司与泓昇公司之间的工作验收单对刘纪忠没有任何约束力。本院认为，禁止将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。泓昇公司将涉案工程发包给旺盛公司，旺盛公司将其中部分工程交由没有施工资质的刘纪忠，由刘纪忠实际施工。旺盛公司与刘纪忠签订的《劳务承包合同》因违反法律强制性规定而无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。经刘纪忠与旺盛公司结算，刘纪忠的工程价款为174568.56元，扣除旺盛公司已付的50000元，下余工程价款为124568.56元。鉴于工程保修责任本身就是工程竣工验收合格交付使用后承包人仍应承担的责任,承包人仍应按照相关合同约定或法律规定承担质量保修责任，故旺盛公司要求扣除5%质保金的辩解意见，本院予以采纳。因此，旺盛公司应当向刘纪忠支付工程价款为115840.13元（124568.56-174568.56×5%）。旺盛公司以刘纪忠施工质量存在问题为由，辩称工程价款应扣除近30000元的维修费用，但提交的证据不足以证明其该事实主张，加之刘纪忠对此不予认可，故旺盛公司该辩解理由不能成立，本院不予采信。关于刘纪忠主张的违约金及利息问题。违约金条款并非合同中独立存在的有关解决争议方法的条款,涉案合同因无效自始没有法律约束力,则违约金条款亦应认定为无效。利息从应付工程价款之日计付。依照相关规定，结合本案实际情况，本院认定旺盛公司应当以115840.13元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月11日起向刘纪忠支付利息至实际清偿之日止。关于发包人向实际施工人承担责任问题，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。截至2020年1月10日，泓昇公司已按照其与旺盛公司约定的工程价款支付节点，按时足额支付工程价款1540000元，现泓昇公司与旺盛公司尚未进行工程结算，故泓昇公司是否欠付旺盛公司工程价款以及欠款的具体数额尚不能确定，在此情况下，刘纪忠要求泓昇公司对上述债务承担连带清偿责任，缺乏事实根据和法律依据，其该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南省旺盛园林绿化工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘纪忠支付工程价款115840.13元及利息（以115840.13元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年1月11日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告刘纪忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2891元，减半收取计1446元，由原告刘纪忠负担153元，被告河南省旺盛园林绿化工程有限公司负担1293元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 员  陈卫东二〇二〇年十二月十四日代理书记员  王慕曦