安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0102民初10094号 原告：黄其安，男，1973年8月8日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：黄香玉，合肥市法律援助中心援助律师。 被告：夏城，男，1992年12月1日出生，汉族，住安徽省巢湖市无为县。 委托诉讼代理人：张敏，安徽品涵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱小云，安徽品涵律师事务所实习律师。 原告黄其安与被告夏城提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄其安及其委托诉讼代理人黄香玉，被告夏城的委托诉讼代理人张敏、朱小云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄其安向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告向原告支付医疗费1231.2元，残疾赔偿金75080元，误工费21024.66元，护理费12367.8元，营养费3000元，交通费500元，鉴定费1430元，精神损害抚慰金10000元，以上合计124482.66元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。 事实和理由:2020年5月5日上午，原告与其同伴潘某、邵某在站塘路街边等待别人招工干活，遇到被告夏城前来找人拆除其房内旧装修，后双方口头约定好原告与另外两名同伴5月6日前往夏城家干活，劳务报酬为每人每天400元，拆除工作全部做完后结算劳务报酬。5月6日早上，原告及其同伴如约前往位于铜陵北路香江生态丽景Ｃ区房屋，并在夏城的安排下开始干活。5月7日16时许，原告在铲瓷砖时因够不着顶部瓷砖，就站在凳子上铲，后凳子腿突然断了导致原告摔倒，摔倒之后原告瞬间觉得左手腕疼痛难忍，就立即电话通知被告受伤事宜，然后在被告的陪同下前往安徽省第二人民医院就医，经诊断为左桡骨远端骨折伴左尺骨茎突撕脱、关节周围肿大，后被告为原告支付了本次医疗费用310元，但表示不愿支付后续治疗费用，也不要原告及其同伴继续干活了（未向原告及其同伴支付5月6日至7日期间劳务费用），原告无奈之下报警寻求帮助，但合肥市公安局新站分局七里塘派出所出警调解未果。此后，原告又分别于2020年5月8日、5月15日和7月30日前往肥东县人民医院和安徽省第二人民医院治疗和复查，累计花费医药费1080.2元，原告多次联系被告希望能与其协商解决此事但一直未果，原告已于2020年9月8日诉至贵院，因起诉时申请人的伤残等级及误工期、营养期、护理期未经司法鉴定机构确认，故在贵院立案审理后申请司法鉴定，现经安徽天正司法鉴定中心司法鉴定后出具的皖天正司鉴（2020）法临鉴字第1898号司法鉴定意见书可以确定，申请人黄其安因摔跌致左桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突撕脱性骨折遗有左腕关节活动功能障碍，构成十级伤残，误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。 被告夏城辩称：一、黄其安与夏城之间形成承揽关系而非劳务关系，本案案由应当为承揽合同纠纷而非提供劳务者受害责任纠纷。在黄其安无证据证明形成劳务或雇佣关系的情况下，根据举证规则，其应当承担不利后果。夏城与黄其安等人约定，由黄其安等人承包旧装修拆除工作，黄其安等人作为承揽方，只有在承揽的拆除工作全部完成并交付成果后，夏城才会一次性发放承揽费给黄其安等三人，而非黄其安所述的劳务报酬为每人每天400元，这不符合实际约定与民间交易习惯，试问，每天固定薪酬的话，那么费用自然应当按日结算而非结束后一并计算，并且在这种模式下，施工人自然会不断拖延进度，以此获得更多收入，完全不符合民间交易习惯。为查明该民间交易习惯，代理人特地到原告所称招工地点即瑶海万达附近的站塘路随机取证，同时对邵某以委托人名义电话取证，该证据已经向法庭提供，足以证明有关事实。邵某已经对承揽关系的成立以及工具携带问题等有关事实完全自认。需要强调的是，也正因为黄其安等人未完成承揽工作就走人，因此夏城才未支付承揽费，另外要讲一点，黄其安等人中途离开的行为导致房屋后期更难施工，因此后期夏城不得已又花费更高的承揽费7000多元才完成了砸墙工作，对于超出的花费部分我们视为黄其安等人给夏城间接造成的损失，夏城保留追究黄其安等人赔偿责任的权利。 二、夏城无需承担赔偿责任。1、黄其安自行安排工作时间与进度，工作时夏城并不在场，在排除与黄其安有直接利害关系的同伴证言的基础上，黄其安对伤害是否发生于房内以及工作中的事实举证不能，不能排除黄其安在非工作时间、非工作场合以及非工作事项中受伤并赶到房内制造现场，移花接木于砸墙受伤的事实。2、假设黄其安是在工作场合、工作时间从事工作事项而受伤，那么，是否是因为踩凳子砸墙而受伤呢？对该事实，黄其安举证不能。3、再假设，黄其安是在砸墙中凳子破裂而摔倒而受伤，那么，这个凳子可以证明是夏城家的吗？因为在夏城记忆中，自己购买后就一直没有居住并早已清空的房内并无凳子，因此，是否凳子有可能是黄其安自带的呢？黄其安对凳子归属问题无法举证，故应承担不利后果。4、最后，我们假设黄其安是在砸墙中踩夏城家的凳子断裂摔倒导致受伤，那么，黄其安可以举证是因为凳子质量问题断裂导致其受伤的吗？答案是不能。并且，从黄其安擅自选择使用非专业工具的凳子进行施工的情况看，其负有全部过错，而夏城并无任何指示过错。 三、退一万步，如果原告主张受伤事实可以成立，夏城负有相应过错，需要承担赔偿责任的话，夏城也仅需要承担很小比例的责任。 四、原告主张费用存在问题，1、夏城实际垫付515元，而非310元，该费用全部通过微信支付方式转入原告医疗卡中，应全部予以扣除；2、误工费标准过高，原告提供承揽服务，应按服务业标准即日135.54元计算；3、护理费过高，应按135.54元每天计算；4、营养费过高，应按30元每天计算；5、交通费举证不能，不应支持；6、不存在精神损害，故无需赔偿精神损害抚慰金，严肃来讲，原告行为给夏城后期装潢带来极大不便，应由原告向夏城予以赔偿才对；7、鉴定费1430元无异议。 综上，请求驳回原告诉请。 经审理查明：2020年5月5日，原告与其同伴潘某、邵某与被告口头商谈约定原告与潘某、邵某第二天前往被告家里干活。2020年5月6日，原告及潘某、邵某前往被告所有的位于铜陵北路香江生态丽景Ｃ区房屋，并在夏城的安排下开始干活。2020年5月7日，原告在铲瓷砖时因够不着顶部瓷砖，用被告房屋内塑料凳子，后凳子腿突然断裂导致原告摔倒，其电话通知被告受伤事宜，在被告的陪同下前往安徽省第二人民医院就医，经诊断为左桡骨远端骨折伴左尺骨茎突撕脱、关节周围肿大，花费治疗费用310元。当晚，因治疗问题原告报警，合肥市公安局新站分局七里塘派出所出警调解未果。此后，加上原告又分别去安徽省肥东县人民医院、合肥市第二人民医院、中国科学院合肥肿瘤医院治疗和复查，共计花费医药费1541.2元，其中被告已经垫付515元。 审理中，原告向本院申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。后经本院摇号确定安徽天正司法鉴定中心为案涉鉴定机构。该中心于2020年11月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人黄其安因摔跌致左桡骨远端粉碎性骨折、尺骨茎突撕脱性骨折遗有左腕关节活动功能障碍，构成十级伤残；2.被鉴定人黄其安伤后的误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。黄其安为此支付鉴定费1430元。 上述事实，有当事人提供的证据材料及当庭陈述等证据附卷佐证。 本院认为：狭义的劳务合同仅指雇佣合同，即双方当事人约定在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。被告虽辩称系承揽合同关系，但承揽合同与劳务合同在目的、人身依附关系、风险等方面均存在不同之处，从本案查明事实看，结合证人邵某、潘某的证人证言，原告等人在被告处工作时双方约定的是按日计算劳务报酬，并且原告等人劳务内容由被告控制，受被告监督管理，故原、被告之间依法应为劳务关系。故被告该节辩称理由，证据不足，依法难以采信。 关于责任分担问题。被告作为雇主在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者,对提供劳务者的职业活动应负有监督管理的义务。在实际施工中,被告疏于监督管理、未提供证据证明其已尽到安全警示义务,被告对事故的发生存在一定的过错。原告作为成年人在施工过程中未尽到应有的自我保护和安全注意义务，亦未使用专业搭脚工具，为图方便而随意使用室内的塑料凳子，对可能会发生事故的诱因自我安全注意义务不够，亦应依法承担相应的责任。本院结合各方过错程度，依法认定原告自行承担50%的损失，被告承担50%的赔偿责任。 关于原告的各项损失，本院认定如下：关于医疗费，依据原告提供的医疗病历、报告单、发票确认医疗费共计为1541.2元，减去被告已付515元，原告医疗费损失为1026.2元。原告提供司法鉴定意见书确认构成十级伤残，且原告误工期120日、护理期60日、营养期90日，被告虽辩称伤残评定错误，但未提供证据证明，对其辩解不予采信，对该司法鉴定意见，依法予以确认。护理费按2019年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资49472元/年计算为8132.4(49472元/年÷365天×60天)元。营养费按每天50元计算为4500（90元/天×50天）元。关于误工费，原告陈述其平时在站塘人力市场找零工，老板让我干什么我就干什么，并非专门从事建筑装修，亦未提供其他证据证明。故对其误工费按2019年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资49472元/年计算为16264.8(49472元/年÷365天×120天)元。关于原告主张精神损害抚慰金10000元，此次事故造成原告十级伤残，对其此项主张，依法酌定支持5000元。原告主张残疾赔偿金75080（37540元/年×10%×20年）元，符合法律规定，依法予以确认。关于原告主张鉴定费1430元，具有合法性和关联性，依法予以支持。原告主张交通费500元，结合就诊次数，酌定支持300元。 综上，原告各项合理损失合计为111733.4元。被告承担50%的赔偿责任为55866.7元，原告自行承担50%即55866.7元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第第十八条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告夏城于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄其安各项损失合计55866.7元； 二、驳回原告黄其安的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费723元，减半收取361.5元，由被告夏城负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  史道荣 二〇二〇年十二月三十日 书记员  罗业强