大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0204民初575号原告：大连市甘井子区松江路春和物资经销处，住所地大连市甘井子区松江路**（泡崖钢材市场内），统一社会信用代码：92210211MA0WWBLG5F。经营者：庞春清，总经理。委托诉讼代理人：丁咏梅，辽宁摩斯尔律师事务所律师。被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司，住，住所地大连市沙河口区五一路**一社会信用代码：91210204683001204F。负责人：王顺柱。被告：辽宁金帝第一建筑工程有限公司，住所地，住所地葫芦岛市连山区兴盛街**会信用代码：912100007284162016。法定代表人：张凤文，总经理。委托诉讼代理人：郭伟，该公司职员。原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处的委托诉讼代理人丁咏梅、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司委托诉讼代理人郭伟到庭参加诉讼。被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司签订的《以房抵顶材料款协议书》；2.判令二被告共同给付原告钢材款2376294元，并以此款为基数、按年利率24%计算支付原告自2014年3月16日起至实际付清之止的逾期给付滞纳金；3.二被告共同返还原告已交付的维修基金15472元、排渣费2100元、土地出让金348120元、车位维护费960元、2016年度物业费8819.04元，共计375471.04元，并按中国人民银行同期流动贷款利率支付自2016年4月12日至实际还清日止的利息。事实与理由:2012年4月12日，原告与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司签订《钢材购销合同》一份，双方在该合同中约定，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司向原告购买钢材并支付相应的价款。该份合同签订后，原告按合同约定向被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司履行完毕供货义务。2014年3月15日，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司就尚欠原告剩余钢材款项出具《还款计划》一份，承诺向原告还清货款，同时承担相应的利息，否则按双方之间签订的《钢材购销合同》执行。2016年3月25日，被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司就尚欠原告的剩余钢材款项与原告签订《以房抵顶材料款协议书》一份，确认了所欠原告材料款本金2376294元，抵顶三套房屋及两个车位之后超出部分869170元作为对原告供应材料款的利息及其他全部的补偿。《以房抵顶协议书》签订后，原告按照该份协议书的约定于2016年4月11日向被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司交付了所抵顶的三套房屋的维修基金15472元、排渣费2100元、土地出让金348120元以及车位的维护费960元、2016年度物业费8819.04元，合计金额375471.04元。2017年8月，因被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司与案外人存在合同纠纷，铁岭市银州区人民法院将抵顶给原告的坐落于大连高新园区波菲蓝岛小区的5#2-6-4、5#2-7-4、3#1-18-1三套房屋及两个车位查封并进行了执行。原告在向二被告交涉未果的情况下，向铁岭市银州区人民法院提出执行异议申请。2019年6月13日，铁岭市银州区人民法院下发（2019）辽1202执异28号《执行裁定书》，驳回了原告的执行异议申请。原告认为，原告于2012年初向被告供应钢材，截止至2012年6月，二被告拖欠原告的钢材款项一直未予支付，在万般无奈之下，原告与被告签订抵顶钢材款项的协议，现如今，用于抵顶材料款的房屋和车位均被铁岭市银州区人民法院查封并拍卖，二被告迟延给付钢材款的行为已经严重侵害了原告的合法权益,请求支持原告的诉讼请求。被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司未提交书面答辩意见。被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司辩称，辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司是我公司下属的自主经营、自主盈亏、独立核算、有营业执照的承包分公司，其所有经营行为应由该分公司自行承担责任，我公司不负任何赔偿责任。该分公司的经营地就是原告起诉状中记载的地址，即工商注册地址，其实际的经营地随着工程项目走，工程项目在哪里其实际经营地便在哪里，其具体情况我公司不清楚。因辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司未出庭，原告提交的双方签订的所有合同、协议等证据的真实性均不能确认。我公司是国有企业，不具备处置固定资产的权利，原告与辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司签署的《以房抵顶材料协议书》为无效合同，由此产生的375471.04元款项不应受法律保护。原告主张按年利率24%支付逾期给付货款滞纳金超出国家法律规定的范围，是非法要求，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的《钢材购销合同》、《还款计划》、《以房抵顶材料款协议书》、专用收款收据五张、《执行异议申请书》、《执行裁定书》及原告、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司的当庭陈述等证据，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月12日，原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处（供方）与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司（需方）签订《钢材购销合同》一份，主要内容为：需方大约总需要钢材数量700吨，供货时间2012年4月16日前，运输费用由供方承担；需方收到供方货物之日起，第一批钢材约200吨60日、其余500吨30日内付清全部货款。如果供方到期未收到货款，以到期未付金额为基数，按日5‰计算付给供方滞纳金和承担法律责任；供货价格以网价前200吨每吨加价200元，后500吨每吨加价100元。2014年3月15日，辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司向原告出具《还款计划》一份，主要内容为：辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司于2012年3月31日起至2012年6月18日止，在大连市甘井子区松江路春和物资经销处分九次购买罗纹钢、圆钢等钢材，共计731.579吨，价值3295076.39元。2013年7月，辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司还货款918781元，截止今日，尚拖欠春和物资货款2376294元，辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司计划4月至9月还清货款，同时承担相应利息，否则按2012年4月12日双方签订的《钢材购销合同》执行。2016年3月25日，原告（乙方）与辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司（甲方）签订《以房抵顶材料款协议书》，约定双方经友好协商，本着平等互利及协商一致的原则，就甲方以波菲蓝岛项目军用土地房屋抵顶应付乙方钢筋材料款事宜达成如下协议：一、经甲乙双方对账，甲方尚欠乙方材料款总值2376294元。经双方协商，甲方将其波菲蓝岛军用土地房屋三套、车位两个抵顶应付乙方材料款，上述抵顶房屋车位总价值为3245464元，余出869170元作为甲方给乙方供应材料款利息及其他全部补偿；二、乙方书面指定买受人，与买受人签订《房屋投资代建协议书》，买受人应按《房屋投资代建协议书》的要求向甲方交纳房屋维修基金每平方米40元、向物业管理公司交纳一年的物业费每月每平方米1.9元、排渣费每户700元、车位维护费等每个每年480元等费用共27351.04元，否则甲方有权不予交房，且不承担任何违约责任；三、乙方在办理抵工程款房交付手续时，业主按建筑面积向甲方补交办理国有产权土地出让金每平方米900元，共348120元，甲方开具土地出让金收据给业主；四、本协议抵顶给乙方的上述房屋所产生的物业费，于2016年3月30日前交付计算；五、除本协议约定内容外，双方再无其他争议，且均放弃向对方的一切追偿权。原告方按照该协议书的约定于2016年4月11日向辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司交付了抵顶的5#楼2-6-4、5#楼2-7-4，3#楼1-18-1三套房屋的土地出让金348120元、维修基金15472元、排渣费2100元、车位维护费960元、2016年度物业费8819.04元，合计数额共计375471.04元，辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司均开具了专用收款收据。另查，2019年6月13日，铁岭市银州区人民法院作出（2019）辽1202执异28号执行裁定书：本院依据已经发生法律效力的（2017）辽1202民初1167号申请执行人金城公司与被执行人金帝公司合同纠纷一案的民事调解书，于2017年8月19日查封了被执行人辽宁金帝第一建筑工程有限公司所有的坐落于大连市波菲蓝岛小区的房产。2019年5月15日，案外人大连市甘井子区松江路春和物资经销处向本院提出案外人异议，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查完毕。案外人大连市甘井子区松江路春和物资经销处称，铁岭市银州区人民法院(2017)辽1202财保39号裁定查封了大连市-1房屋及两个车位，上述财产金帝南沙分公司与我签订抵债协议的形式抵债给我，我对上述财产享有所有权，请求法院中止执行。经审理查明，申请执行人金城公司与被执行人金帝公司一案，本院于2017年4月5日保全查封了包含大连市-1房屋及两个车位的被执行人的相关财产。本院认为，案外人向本院提交的工程决算书、以房抵债工程款协议书不足以证明其所有权主张，故其异议不成立,裁定驳回大连市甘井子区松江路春和物资经销处的异议。本院认为，原告与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司签订的《钢材购销合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，合法有效。该分公司在向原告出具《还款计划》中确认于2012年3月31日至2012年6月18日期间，在大连市甘井子区松江路春和物资经销处购买罗纹钢、圆钢等钢材，已收到原告供货的钢材共计731.579吨价值3295076.39元，己方已付原告部分货款，尚欠原告货款本金2376294元未付，承诺在2014年4月至9月期间付清货款并承担利息，该付款承诺辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司并未实际履行，后原告与该分公司签订了《以房抵顶材料款协议书》，约定辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司将开发商用以抵顶己方工程款的位于大连市-1三处房屋和两个车库交付原告，抵顶拖欠原告的材料款2376294元及利息和全部补偿，原告亦按该协议书约定向辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司交付了抵顶房屋及车位的相关费用共计375471.04元。该抵顶协议不违反法律和行政法规的效力性强制性规定，合法有效。鉴于铁岭市银州区人民法院将该协议中抵顶原告材料款的房屋和车库依法拍卖，用于偿付辽宁金帝第一建筑工程有限公司的债务，导致抵顶协议不能履行，合同目的无法实现，原告系守约方，故原告请求解除《以房抵顶材料款协议书》符合法律规定，本院予以支持。按照合同法规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失,故辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司应当返还原告已支付的相关费用375471.04元，并赔偿因此付款行为给原告造成的合理损失。因抵顶协议未履行，债权人与债务人的旧债务并未消灭，故被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司应当向原告履行偿付尚欠材料款本金2376294元的给付义务。关于逾期付款违约金一节。原告与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司在《钢材购销合同》中约定逾期付款违约金按日5‰计算支付；在《还款计划》中，该被告承诺的最迟付款期限截至2014年9月，并承担相应利息，否则按2012年4月12日双方签订的《钢材购销合同》执行；而双方在2016年3月25日签订的《以房抵顶材料款协议书》中并未约定该被告履行义务的期限，按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定的“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更”，违约金的给付应当从2014年10月1日起算。关于违约金的计算方法，原告将《钢材购销合同》约定的逾期付款违约金标准降低至按年利率24%计算支付，而被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司则抗辩原告主张的违约金标准超出国家法律规定的范围，对于违约金标准是否合法，双方均有举证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因双方均未举证证明己方的主张，故违约金应当以2376294元为基数，自2014年10月1日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算支付；自2019年8月20日起付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算支付为宜。辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司是辽宁金帝第一建筑工程有限公司的分支机构，按照民法总则的相关规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担，故对辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司的案涉债务，由法人辽宁金帝第一建筑工程有限公司承担给付义务。辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司是辽宁金帝第一建筑工程有限公司设立的分支机构，辽宁金帝第一建筑工程有限公司陈述不知其分公司的下落显然有悖于常理，其由此抗辩原告提交证据中因分公司未出庭导致对该分公司的印章真实性不能确认一节，本院认为，基于二被告之间系法人与分支机构关系，辽宁金帝第一建筑工程有限公司完全有能力提交分公司的备案印鉴以证明案涉证据中签章的真伪，辽宁金帝第一建筑工程有限公司并未提交证据，应当承担举证不能的法律后果。辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司经本院合法传唤未到庭，亦未提供答辩和质证意见，本院视为其放弃答辩和质证的权利。综上所述，依照《《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条、第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处与被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司大连南沙分公司签订的《以房抵顶材料款协议书》；二、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司给付原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处货款2376294元；三、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司支付原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处逾期付款违约金，以2376294元为基数，自2014年10月1日起至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算支付；自2019年8月20日起付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算支付；四、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司返还原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处人民币375471.04元；五、被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司赔偿原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处利息损失，以375471.04元为基数，自2016年4月12日起至2019年8月19日按照人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算；自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清时止；六、驳回原告大连市甘井子区松江路春和物资经销处的其他诉讼请求。上述有给付内容的款项，于本判决生效之日起10日内付清。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费43175元、公告费300元（原告已预付），由被告辽宁金帝第一建筑工程有限公司负担，给付时间同上。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  朱晓琳人民陪审员  于金娥人民陪审员  赵秀娟二〇二〇年十二月三十日书 记 员  纪欣茹附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。