四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终3055号 上诉人（原审原告）：南充市嘉陵区秀龙手机店。 经营者：林春旭，男，生于1989年1月，住四川省南充市嘉陵区。 被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团四川有限公司嘉陵分公司，住所地四川省南充市嘉陵区耀目路******。 负责人：李乐，经理。 委托诉讼代理人：王梅，员工。 委托诉讼代理人：唐劲松，北京天达共和（成都）律师事务所律师。 上诉人南充市嘉陵区秀龙手机店（以下简称秀龙手机店）因与被上诉人中国移动通信集团四川有限公司嘉陵分公司（以下简称移动嘉陵分公司）委托合同纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304民初489号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 秀龙手机店上诉请求：1.改判解除双方所签订的业务代理合作协议，判令移动嘉陵分公司立即退还保证金2000元，2.判令移动嘉陵分公司支付所欠的2018年12月至2019年4月应得的酬金29520.8元和利息，利息至支付日止；3.判令由移动嘉陵分公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：根据一审中移动嘉陵分公司提供的结酬执行文件及明细反映，从2019年1月开始，秀龙手机店所发展的几百名集团用户被无理删除V网，一是双方的协议中并无该约定，二是进行删除工作的移动高坪分公司无权删除移动嘉陵分公司的用户，三是移动嘉陵分公司单方提供的资料不能证明秀龙手机店发展的V网用户虚假。因此，移动嘉陵分公司应该支付被删除用户的酬金。 移动嘉陵分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。事实和理由：1.移动嘉陵分公司已向秀龙手机店多支付酬金989.69元。根据移动嘉陵分公司一审中提供的2018年9月至2020年3月到期结酬执行文件及明细反映，秀龙手机店应得酬金共计31548.5元，移动嘉陵分公司已支付32538.2元，已经超付。2.秀龙手机店于二审中提出解除合同及保证金退还请求，属增加新的独立诉请，应另行起诉。 秀龙手机店向一审法院起诉请求：1.判令移动嘉陵分公司立即退还保证金2000元；2.判令移动嘉陵分公司立即支付酬金6万元，及酬金先息后本利率24%的利息1.44万元，以及多次上门催要酬金产生的车船费500元，误工费4000元，精神损失费1万元。诉讼中，秀龙手机店撤回第一项诉请。 一审法院认定事实：2018年8月14日,秀龙手机店经营者林春旭以南充市嘉陵分公司城区秀龙通讯店（乙方）名义与移动嘉陵分公司（甲方）签订《业务合作协议》，并于同年8月28日向移动嘉陵分公司交纳2000元履约保证金，为移动嘉陵分公司代办中国移动体系终端、宽带、号卡、有价卡、存送、合约业务等。合作方式为：乙方必须具备自主合法经营通信业务和履行合作协议所涉及到的营业执照等行政许可。乙方门店由乙方自主经营、独立核算、自负盈亏，并独立承担全部法律责任。甲方负责许可乙方按协议约定使用甲方企业的标识、按协议提供业务授权及对乙方发展业务进行管理，并支付酬金等代办费用。合同第五条甲方的权利和义务：……5.5甲方有权对乙方发展业务的情况进行监督检查，并稽核乙方的销售情况，如因乙方的销售门店违反甲方业务代办管理规程，对办理业务中发生的差错和产生的客户投诉情况等情况，乙方应付全部责任，甲方有权按差错处理标准确定乙方应支付的赔偿金……。5.12甲方应提供相关业务规程、资费及酬金标准、按月做好酬金的结算及发放工作。如有业务规程、资费、酬金变更等应及时通知乙方。关于保证金约定：7.1根据甲方的不同渠道业态，在签订本协议之日，乙方自愿向甲方缴纳业务合作保证金（保证金均不计息）：2000元。7.3协议到期后，如果双方不再进行合作，甲方不再对乙方核发任何酬金……。第十条代办费标准和支付结算：10.1甲方按月统计确认乙方办理的各项业务数量，并按甲方代办费标准计算代办费总额。具体代办费用标准以甲方方式文件为准。第十三条违约责任：……如因乙方自身原因无力正常经营向甲方提出解除协议申请的，由甲方评估批准；可协商解除合作关系。若合作期已满五年，甲方按本协议第七条退还乙方保证金；若乙方合作期限未满五年，甲方有权停止对乙方的各项投入，同时乙方须承担违约责任，甲方有权扣除乙方缴纳的保证金。…… 另查明，秀龙手机店系2018年12月6日成立的个体工商户，经营者为林春旭。林春旭陈述，2018年8月与移动嘉陵分公司签订合同时尚未办理工商注册登记，在合同签订后进行工商登记。 一审法院认为，本案为委托合同纠纷。秀龙手机店主张要求移动嘉陵分公司向其支付酬金人民币6万元，酬金利息1.44万元、车船费500元、误工费4000元以及精神损失费1万元，但并未能提供证据证明其应得的酬金金额等各项主张，合同中也并未约定移动嘉陵分公司应承担车船费、误工费、精神损失费等费用。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，对秀龙手机店的诉请，不予支持。依照前述法律及司法解释的规定，判决：驳回秀龙手机店的诉讼请求。案件受理费减半收取1036元，由秀龙手机店负担。 本院二审查明：2018年9月20日，中国移动通信集团四川有限公司南充分公司向各县（市、区）分公司发出“关于下发校园业务发展酬金标准的通知”，将校园业务发展酬金政策通知如下：对校园4G业务的结酬口径为，1.新发展客户结算月状态正常（状态A），未欠费、账单非零次，为校园V网客户。……等共计7项内容。另中国移动通信集团四川有限公司南充分公司《集团客户基础信息管理规范》中的4.3条要求对集团成员真实性进行管理，由系统取数。2018年12月，移动公司删除了虚拟集团0次通话客户2716户（移动嘉陵分公司认可其中部分系其他分公司删除），分别为“刘异虚拟集团”1720户、“蒲光殷虚拟集团”996户，包括秀龙手机店发展的273户左右的集团用户在内，从该月起移动嘉陵分公司未再向秀龙手机店支付该部分的费用。经本院前往中国移动通信集团四川省公司府青路数据枢纽中心，其工程技术人员当场在系统进行检索，印证了包括秀龙手机店发展的273户集团用户在内的上述2716户在2018年8月1日至同年12月21日期间，V网通话次数为零，即为虚假的集团用户。本案双方当事人争议的就是前述通知中的校园4G业务发展酬金，移动嘉陵分公司向秀龙手机店发放了2018年11月份之前的校园4G业务发展酬金，在2018年12月删除秀龙手机店所发展的虚拟集团用户后，未再向其支付该酬金。诉讼中，秀龙手机店认为移动嘉陵分公司应该支付该部分酬金。 本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和法律适用进行审查”的规定，本案围绕秀龙手机店上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。 关于应否解除合同及退还保证金的问题。一审诉讼中，秀龙手机店未请求解除合同，并撤回了退还保证金的诉讼请求，其在二审中提出该两项诉请，系增加独立的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用的意见》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并进行裁判。”的规定，移动嘉陵分公司不愿调解，也不同意由二审法院一并审理，故本案二审对此不作裁判，秀龙手机店可另行主张权利。 关于应否给付校园4G业务发展酬金的问题。秀龙手机店（乙方）与移动嘉陵分公司（甲方）签订的《业务合作协议》约定，甲方按月统计确认乙方办理的各项业务数量，并按甲方代办费标准计算代办费总额，具体代办费用标准以甲方文件为准。移动嘉陵分公司向受托人发放校园4G业务发展酬金，根据上级公司对该酬金的结酬口径，其条件之一须是发展的校园V网客户（即校园集团用户），而根据《集团客户基础信息管理规范》对集团成员真实性进行管理的要求，通过检索，秀龙手机店所发展的集团用户在2018年8月至同年12月21日期间的集团通话为零，能够说明系虚假的集团用户，因此，移动公司将其删除并不予支付报酬并无不当。移动嘉陵分公司虽然认可案涉部分秀龙手机店所发展的集团用户被删除集团用户系其他分公司所为，但移动嘉陵分公司对不符合规定的集团用户删除的行为予以认可，故不存在有无权利删除的问题。因此，秀龙手机店关于移动嘉陵分公司应支付该部分酬金的上诉理由不成立。 综上，秀龙手机店的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费538元，由上诉人南充市嘉陵区秀龙手机店负担。 本判决为终审判决。 审判长 黄 东 审判员 罗晓翠 审判员 肖 逍 二〇二〇年十二月七日 书记员 马 静