舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0902民初2939号 原告：舟山世茂大酒店有限责任公司，住所地舟山市定海区环城南路**。 法定代表人：胡钦英，执行董事。 委托诉讼代理人：毛海英，浙江震舟律师事务所律师。 被告：黄追存，男，1973年11月8日出生，汉族，住舟山市定海区。 委托诉讼代理人：董力豪，浙江乾勇律师事务所律师。 原告舟山世茂大酒店有限责任公司（以下简称世茂大酒店）与被告黄追存劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人毛海英、被告黄追存及其委托诉讼代理人董力豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 世茂大酒店向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付2020年2月至5月的剩余工资41689.66元；2.判令原告无需向被告支付2020年5月的双休日加班工资8965.52元。事实与理由：原、被告劳动合同纠纷已经舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会裁决，原告对该委作出的浙舟定海劳人仲案（2020）144号仲裁裁决不服，故诉至法院。首先，仲裁委认定被告2020年2月至5月疫情期间的月工资标准为15000元缺乏依据。原、被告虽约定被告月综合工资为15000元，但受新冠肺炎疫情影响，原、被告已协商一致调低被告的工资。即使双方未达成一致，被告收到原告总经办调低工资的通知后未提出异议，被告收到原告按照调低后工资标准支付的工资后亦未提出异议，其未提出异议的行为应视为其认可原告调低工资的方案。即使被告未认可工资调低方案，原告调低被告工资亦于法有据。人力资源和社会保障部办公厅于2020年1月24日发布的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知（人社厅明电[2020]5号）》（以下简称5号文件）第二条规定，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。原告作为餐饮住宿类企业，往年2月、3月是原告生意最好的时候，但今年因疫情影响，直到5月原告一直处于停业状态。故原告有权依据上述规定调低被告工资。其次，仲裁委认定原告应向被告支付2020年5月份的加班工资缺乏依据。原、被告签订《劳动合同书》时，已经考虑到被告酒店厨师工作的特殊性，约定被告每月休息3天，其工资也是以每月休息3天为基础确定的。被告2020年5月休息已满3天，故原告无须向其支付该月的加班工资。 黄追存辩称，1.原告应按照约定的工资标准15000元/月向被告支付2020年2月、3月、4月、5月的剩余工资，应付剩余工资金额共计41689.66元。首先，原告总经办于2020年3月1日、2020年5月1日单方面发文调低被告工资，该调整未与被告协商，被告对该调整亦不认可。其次，5号文件第二条规定适用的前提是企业停工停产，但原告在2020年2月至5月期间一直处于营业状态，故其不能援引该规定调低被告工资。2.《劳动合同书》中关于被告每月休息3天的约定违反了《中华人民共和国劳动法》关于工作时间和休息时间的规定，应无效。被告2020年5月份双休日上班6.5天均应认定为加班，原告应向被告支付加班工资8965.52元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年10月21日，被告入职原告单位工作，担任厨师长。2019年12月1日，双方签订《劳动合同书》，约定劳动合同的期限为2019年12月1日至2021年11月30日，被告所在岗位实行标准工时工作制，被告的月综合工资为15000元，被告每月休息3天，2019年10月、11月为试用期，原告不承担被告试用期的社会保险费。2020年2月，原告因新冠肺炎疫情影响停工，且未支付被告该月的工资。2020年3月，被告出勤11天，原告支付工资4000元。2020年4月，被告出勤19天，原告支付工资5000元。2020年5月，被告出勤26.5天，其中双休日上班6.5天，原告未支付工资。2020年6月5日，原告以被告无正当理由连续旷工三天以上为由，解除了与被告的劳动合同。 2020年6月10日，被告向舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求该委裁决：“1、要求被申请人（指原告，下同）出具《解除劳动合同通知书》；2、要求被申请人支付2020年2月至5月的剩余工资51000元；3、要求被申请人支付赔偿金30000元；4、要求被申请人补缴2019年10月至11月的社会保险费；5、要求被申请人支付申请人（指被告，下同）2020年5月份的双休日加班工资8510.28元。”舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月3日作出浙舟定海劳人仲案（2020）144号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人自本裁决书生效之日起五日内向申请人出具《解除劳动合同通知书》。2、被申请人应当自本裁决书生效之日起五日内支付申请人2020年2月至5月的剩余工资41689.66元。3、被申请人应当自本裁决书生效之日起五日内支付申请人2020年5月的双休日加班工资8965.52元。4、被申请人应当自本裁决书生效之日起十五日内为申请人补缴2019年10月至11月的社会保险费。5、申请人应当自本裁决书生效之日起五日内将社会保险费的个人缴费部分支付给被申请人（具体数额以社保经办机构的计算结果为准）。6、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告对该裁决不服，向本院起诉。 以上事实有原告提交的劳动合同书、黄追存工商银行尾号1253的借记卡明细、仲裁裁决书、仲裁送达回执、本院制作的质证笔录及原、被告双方的庭审陈述等证实，本院予以确认。 原、被告对以下事实存在争议：1.原告调低被告的工资是否经双方协商一致或被告事后认可。2.原告在2020年3月至5月期间是否处于停产停业状态。3.被告月综合工资15000元中是否包含了除约定的3天休息日外的加班工资。就此，本院认定如下： 就争议焦点1，原告虽举证舟·世茂[2020]82号、舟·世茂[2020]84号文件，用以证明其通过上述两份文件分别将被告3月、4月及5月的工资调整为4000元、5000元、7000元，但上述文件即使属实，也是原告的单方面决定，不能据此认定调低工资已经双方协商一致或经被告事后认可。原告又主张，其按照上述两份文件实际向被告支付了工资，被告收到工资后未提出异议，应视为被告事后认可工资调低的结果，但被告实际上已通过仲裁就此提出异议，故原告的该主张不成立。 综上，本院认定，原告调低被告工资并未经双方协商一致或被告事后认可。 就争议焦点2，原告诉讼中明确认可被告2020年3月出勤11天、2020年4月出勤19天、2020年5月出勤26.5天的事实，结合原告的经营范围及被告的工作，可以推定原告在上述月未停产停业。 综上，本院认定，原告2020年3月至5月未处于停产停业状态。 就争议焦点3，原、被告在《劳动合同书》中明确约定，被告每月休息3天，被告月综合工资15000元。根据常理及逻辑，该综合工资是以被告每月除约定的3天休息日外的时间均上班为基础确定的，应包含了除3天休息日外的加班工资。 综上，本院认定，被告月综合工资15000元中包含了除约定的3天休息日外的加班工资。 本院认为，原告主张，其因新冠肺炎疫情影响2020年2月停工，故其无需向被告支付该月的工资。但5号文件第二条规定，企业因受疫情影响停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。故原告虽因疫情影响2020年2月份停工停产，其仍应按照上述规定向被告支付当月的工资15000元。原告主张，其将被告2020年3月、4月、5月的工资分别调整为4000元、5000元、7000元已经双方协商一致或经被告事后同意，但该主张缺乏事实依据。原告又主张，5号文件第二条规定，企业因疫情影响停工停产超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。故即使被告不同意或不认可，其亦可以援引5号文件的上述规定调整被告2020年3月、4月、5月的工资。但5号文件上述规定适用的前提是“企业停工停产超过一个工资支付周期”，而原告2020年3月、4月、5月未停工停产，故其不能援引上述规定调整被告的工资。因此，本院根据被告2020年3月、4月、5月的出勤情况，确定原告应向被告支付上述三个月的工资分别为4852.98元[22天×日工资+（31天-3天-22天）×2×日工资=15000元，日工资=441.18元，441.18元×11天=4852.98元]、8906.25元[22天×日工资+（30天-3天-22天）×2×日工资=15000元，日工资=468.75元，468.75元×19天=8906.25元]、14142.81元[21天×日工资+（31天-3天-21天）×2×日工资=15000元，日工资=428.57元，428.57元×26.5天+428.57元×6.5天=14142.81元]。据上，扣除原告已经支付的2020年3月的工资4000元、2020年4月的工资5000元，原告还应向被告支付2020年2月至5月的工资33902.04元。原、被告约定，被告每月休息3天，故2020年5月份被告应上班28天，被告当月实际上班26.5天，低于约定的上班天数。因此，在本院计算被告2020年5月份工资时已将未超出3天休息时间的加班工资计入的情况下，原告无需再向被告额外支付2020年5月份的加班工资。 舟山市定海区劳动人事争议仲裁委员会裁决：原告向被告出具《解除劳动合同通知书》，原告为被告补缴2019年10月、11月的社会保险费，被告将社会保险费个人缴费部分支付原告（具体金额以社保经办机构的计算结果为准），且驳回被告要求原告支付30000元赔偿金的仲裁请求。原、被告双方对于上述仲裁裁决均无异议，本院予以确认。 综上，本院对原告要求无需向被告支付2020年2月至5月的剩余工资41689.66元诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分不予支持，对原告要求无需向被告支付2020年5月份加班工资的诉讼请求予以支持，对原、被告无异议的仲裁裁决予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十条规定，判决如下： 一、原告舟山世茂大酒店有限责任公司于本判决生效之日起五日内向被告黄追存支付2020年2月至5月的剩余工资33902.04元； 二、原告舟山世茂大酒店有限责任公司无需向被告黄追存支付2020年5月的加班工资8965.52元； 三、原告舟山世茂大酒店有限责任公司于本判决生效之日起五日内向被告黄追存出具《解除劳动合同通知书》； 四、原告舟山世茂大酒店有限责任公司于本判决生效之日起十五日内为被告黄追存补缴2019年10月、11月的社会保险费； 五、被告黄追存于本判决生效之日起五日内将本判决第四项的社会保险费的个人缴费部分支付原告舟山世茂大酒店有限责任公司； 六、驳回原告舟山世茂大酒店有限责任公司的其他诉讼请求； 七、驳回被告黄追存的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  周志明 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  胡琴琴