河北省廊坊市安次区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀1002民初1621号 原告：杨云山，男，1985年11月14日生，汉族，住址廊坊市安次区。 被告：刘杰，男，1983年5月15日生，汉族，住址河北省三河市。 委托诉讼代理人：杨雪飞，河北乾翔（北京）律师事务所律师。 被告：被告廊坊康鹏能源有限公司，住所河北省廊坊市大城工业园区阜草村。 法定代表人：曹健，该公司执行董事。 被告：廊坊市康鹏广告有限公司，住所廊坊市广阳区阿尔卡迪亚小区豪景园******。 法定代表人：王文香，该公司执行董事。 第三人：马希伶，女，1965年6月24日生，回族，住址，住址廊坊市经济技术开发区div> 第三人：唐济飞，男，1979年9月2日生，汉族，住址，住址廊坊市广阳区div> 原告杨云山与被告刘杰、廊坊康鹏能源有限公司（以下简称能源公司）、廊坊市康鹏广告有限公司（以下简称广告公司）民间借贷纠纷一案，能源公司、刘杰不服本院作出的（2019）冀1002民初983号民事判决，向廊坊市中级人民法院申请再审。中院于2020年7月30日作出（2020）冀10民再93号裁定，发回本院重审。本院于2020年8月13日立案后，依法另行组成合议庭审理该案。诉讼过程中，本院为查清案情，依法追加马希伶、唐济飞为本案第三人参加诉讼。本院于2020年11月25日公开开庭进行了审理。原告杨云山、被告刘杰的委托诉讼代理人杨雪飞、第三人马希伶、第三人唐济飞到庭参加诉讼，被告能源公司、广告公司经本院合法传唤无任何理由未到庭参加诉讼。本院于2020年12月28日第二次公开开庭进行了审理，原告杨云山、被告刘杰的委托诉讼代理人杨雪飞、被告能源公司法定代表人曹健、第三人马希伶、第三人唐济飞到庭参加诉讼，被告广告公司经本院合法传唤无任何理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 杨云山向本院变更后的诉讼请求为：1、判令被告向原告偿还借款本金412万元（借款本金342万元、追加借款利息及违约金70万元），并支付利息；2、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：三被告向原告借款342万元，双方签订借款合同，合同约定借款期限为2017年4月25日起至2017年5月15日止，并约定利息等。依据法律及合同约定，各被告除向原告偿还借款本金342万元外，还应向原告支付借款利息及违约金，承担原告实现本案债权的律师费、诉讼费、保全费等所有费用。现被告未能按合同约定履行还款义务，原告诉至法院。 刘杰辩称，2017年4月25日刘杰收到原告通过第三人唐济飞账户支付被告的237万元、收到原告通过马希伶支付被告的105万元，被告刘杰认可借款342万元的事实。但被告已经归还原告借款本息3468750元（本金342万元、利息48750元）。本案实际应还款总额为400.14万元，包括借款本金342万元、借期内利息6.84万元（借款合同约定借期为20天，借期内利息为每月3%）、逾期还款违约金按照借款总额15%支付为51.3万元（借款合同第三条第二项第1小项约定逾期还款违约金按借款总额15%支付），三项相加实际应还款本息及违约金总额为400.14万元（342万元+6.84万元+51.3万元）。结合已经还款金额3468750元，被告刘杰剩余未还款金额为532650元（400.14万元-3468750元）。请求法院驳回原告提出的其他诉讼请求。 能源公司向本院提交书面答辩状，辩称2017年4月25日刘杰与杨云山签订借款合同时，能源公司尚未注册成立，能源公司注册成立于2018年1月10日，成立公司必须到工商，税务等行政管理部门注册、备案，取得营业执照、组织机构代码证，并进行公司印信（公司章、财务章专用章能以及其他管理用章）备案，这个是签订合同时，合同合法生效的必要条件。签订合同前必须要核查这些证件的真实性，公司没有成立，也没有到有关部门注册备案，所有印信均不合法。用这个公司名义签订的合同不合法，也不受法律保护，难道在签订合同之时，杨云山没有去核实能源公司当时是否存在吗？所以以能源公司名义签订的合同属于无效合同。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保，必须依公司章程之规定由董事会或者股东会决议，我作为法人，刘杰作为股东，股东没有经过股东会决议擅自以公司名义借款，而且该股东刘杰也不是公司的法定代表人，就无权以公司名义借款。公司借款属于重大事项，需要召开股东大会由各股东和法人共同作出决议，同意以后要对股东会的决议作出书面的决定。杨云山明知刘杰是股东的身份，为了避免盖章有问题，在不确定借款是谁办的话，应该要求附上法定代表人的签字。并核实其身份和授权。且我从来对借款事宜并不知情，股东刘杰滥用公司法人独立地位和股东的有限责任私自加盖公章借款为己用，我更没有授权于股东刘杰也没有在合同下签字，是不应承担还款责任的。 广告公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩状。 马希伶述称，2017年7月25日刘杰转给马希伶20万元，被告刘杰主张该笔款项是还给原告的，实际是被告刘杰归还我本人的欠款。2017年8月23日刘杰转给马希伶20万元，也是还给马希伶本人的借款，不是归还原告的借款，与原告无关。刚才我所讲的2017年7月25日刘杰的20万元还款确实是还给我的，是2017年3月17日刘杰和史雪梅向我借款142万元，这20万元是刘杰还给我2017年3月17日的借款。2017年8月23日刘杰转给我20万元，此款也是刘杰归还我2017年3月17日的借款。对上述事实提交2017年3月17日借款合同和收据复印件，当庭不能提交原件。 为核对证据的原件与复印件，查清案情，本院于2020年11月26日对第三人马希伶进行了询问，马希伶在询问之时向本院提交了其庭审中所述的2017年3月17日马希伶作为出借人与借款人刘杰和史雪梅签订的“借款合同”原件、刘杰和史雪梅为马希伶出具的收到借款142万元的“收据”原件、马希伶给付刘杰和史雪梅借款的银行流水及明细。在2020年12月28日第二次庭审中，第三人马希伶提交了上述证据的原件，相关当事人对该证据原件进行了质证。 唐济飞述称，有一笔钱具体时间不清楚，数额10万元，是我给刘杰打错了，刘杰给我退回来了。没有证据提交。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，庭审中，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告杨云山提交的（原审卷宗第40页-48页）“借款合同”原件、“收据”原件、中国建设银行转账汇款电子回单、光大银行网银转账回单、唐济飞及马希伶出具的“说明”，真实有效，本院予以确认。该证据能够证实：2017年4月25日原告杨云山作为出借人（乙方）与借款人（甲方）被告广告公司、被告刘杰签订“借款合同”。其相关内容为：借款金额为342万元；借款期限自2017年4月25日起至2017年5月15日止；借款期限内利息，按借款总额3%/月计算；违约责任：甲方违约应按借款总金额的15%赔付出借人违约金，甲方违约需承担的费用包括但不限于诉讼催缴费按风险代理计算（以签订的风险代理合同为准）。在此合同的尾部有原告杨云山的签名和手印、被告广告公司公章、被告刘杰的签名及手印，同时有被告能源公司的盖章。在该合同的首部亦有被告广告公司及能源公司的公章。 该合同签订当日即2017年4月25日，原告通过第三人唐济飞转账交付被告刘杰借款237万元、通过第三人马希伶转账交付被告刘杰借款105万元。当日，被告刘杰及被告广告公司为原告出具“收据”，认可已经收到原告交付的借款342万元，在该“收据”的首部和尾部均由被告能源公司的盖章。 另查，被告能源公司自认被告刘杰系该公司股东；庭审中，原告自认：因为被告刘杰没有按约归还借款本息，被告能源公司于2018年4月在“借款合同”及“收据”上加盖了被告能源公司的公章。 被告刘杰向本院提交了“刘杰在2017年6月至2018年12月14日期间归还原告借款的银行流水及其依据银行流水自行制作的还款明细”，拟欲证明：刘杰自2017年6月至2018年12月14日期间归还原告借款本息3468750元。原告质证意见：对证据的真实性认可，但是2017年7月25日系转给马希伶的20万元、2017年8月23日系转给马希伶的20万元、2017年8月29日系转给唐济飞的108750元，该款系2017年8月29日唐济飞错打给同名“刘杰”，被告刘杰于当日退还唐济飞，该款项与原告无关（在2020年12月28日第二次庭审中，被告刘杰代理人对原告所述的2017年8月29日唐济飞与刘杰之间就108750元款项相互转账的事实予以认可）；第三人马希伶质证意见：银行流水的真实性认可，2017年7月25日刘杰转给马希伶20万元，2017年8月23日刘杰转给马希伶20万元，共计40万元，被告刘杰主张该笔40万元款项是还给原告的，实际是被告刘杰归还我本人的欠款。不是归还原告的借款，与原告无关。2017年3月17日刘杰和史雪梅向我借款142万元，上述40万元款项是刘杰还给我2017年3月17日的欠款，提交2017年3月17日借款合同和收据复印件，当庭不能提交原件；第三人唐济飞质证意见：对证据的真实性认可，有一笔钱具体时间不清楚，大概数额10万元，是我给刘杰打错了，刘杰给我退回来了，没有证据提交。 在2020年12月28日第二次庭审中，马希伶提交的马希伶作为出借人与借款人刘杰和史雪梅于2017年3月17日签订的“借款合同”原件、刘杰和史雪梅为马希伶出具的收到借款142万元的“收据”原件、马希伶给付刘杰和史雪梅借款的银行流水及明细，真实有效，本院应予确认。该组证据能够证明：2017年3月17日马希伶借给刘杰和史雪梅款142万元；该组证据同时能够佐证第三人马希伶所陈述的如下内容属实即“2017年7月25日刘杰转给马希伶20万元，2017年8月23日刘杰转给马希伶20万元，共计40万元，被告刘杰主张该笔40万元款项是还给原告的，实际是被告刘杰归还我本人的欠款”。 综上，本院依据庭审中当事人各方的举证、质证、陈述笔录，对于被告刘杰提交的“刘杰在2017年6月至2018年12月14日期间归还原告借款的银行流水及其依据银行流水自行制作的还款明细”的真实性予以确认。对于原告主张2017年8月29日被告刘杰转账给唐济飞的108750元，与原告无关，并不是归还原告的借款，结合被告刘杰代理人及第三人唐济飞的质证意见，本院对原告该项主张应予支持；对于第三人马希伶对刘杰该证据的质证意见，其中：“被告刘杰分别于2017年7月25日、8月23日转给马希伶合计40万元，系被告刘杰归还马希伶本人的借款”，本院予以确认。同时对被告刘杰所主张的该笔40万元款项系归给原告本人的借款，本院予以驳回。由此，扣除被告刘杰2017年7月25日、8月23日转给马希伶本人借款合计40万元、扣除被告刘杰2017年8月29日转账给唐济飞的108750元之后，本院认定：被告刘杰在2017年6月15日至2018年12月14日期间，归还原告本人及按原告指示通过唐济飞归还原告本人借款的本息合计为296万元。 原告诉求被告支付其保全费5000元，原告在庭审中及庭下，未向本院提交相关保全裁定书及其所缴纳保全费的票据。 本院认为，原告杨云山与被告广告公司、被告刘杰签订的“借款合同”系当事人真实意思的表示，且不违背法律法规强制性规定，合法有效，本院予以确认。原告作为出借人共借给被告款342万元。借款到期后，被告未能按约偿还原告借款本息。截至2018年12月14日止，被告刘杰共归还原告杨云山借款本息296万元之事实清楚，证据确凿，本院予以确认。被告广告公司、被告刘杰应承担相应还本付息及违约责任。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条规定：单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。本案中，被告能源公司自认被告刘杰系该公司股东；原告自认：因为被告刘杰没有按约归还借款本息，被告能源公司于2018年4月在“借款合同”及“收据”上加盖了被告能源公司的公章。由此，依照上述最高院规定，能够认定：被告刘杰于2018年4月以被告能源公司的名义与原告及被告广告公司补签的上述“借款合同”，被告能源公司对被告刘杰因签订、履行该“借款合同”造成的后果，依法应当承担偿还责任。 最高院法释(2020)6号解释第32条规定：“本规定实施后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定”，本案系中院发还重审案件，原一审（2019）冀1002民初983号案件立案时间为2019年4月8日，因此本案不适用最高院法释(2020)6号解释，而应当适用最高院法释(2015)18号解释相关规定（以下所述及法律依据即指该规定）。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，法院不予支持”；第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”；第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过年利率24%的部分，法院不予支持”。本案中，原告作为出借人共借给被告款342万元。截至2018年12月14日止，被告刘杰共归还原告杨云山借款本息296万元。依据上述司法解释的规定，依据被告刘杰于2018年12月14日最后一次归还原告借款本息的实际情况，经本院核算，自借款合同签订日即2017年4月25日起，以借款数额342万元为基数，按年利率24%计算，至最后一次还款日2018年12月14日止的利息额为1344763元，扣除该利息额后，截至2018年12月14日止，被告刘杰已归还原告杨云山借款数额为1615237元（296万元-1344763元），尚欠原告借款1804763元（342万元-1615237元），同时三被告还应支付原告自2018年12月14日起，以1804763元为基数，按年利率24%计算，至实际付清之日止的利息额。 原告诉求被告支付其保全费5000元，鉴于原告未向本院提交相关证据，本院予以驳回；至于原告的其他诉求，因不符合法律及上述司法解释的规定，本院不予支持。 对于被告刘杰及被告能源公司的其他相关抗辩理由和主张，均缺乏事实和法律依据，本院均予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、本判决生效后10日内，被告刘杰、被告廊坊康鹏能源有限公司、被告廊坊市康鹏广告有限公司共同偿还原告杨云山借款1804763元，并支付原告自2018年12月14日起，以1804763元为基数，按年利率24%计算，至实际付清之日止的利息额。 二、驳回原告杨云山其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39760元，由被告刘杰、被告廊坊康鹏能源有限公司、被告廊坊市康鹏广告有限公司共同负担，并于本判决生效后3日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审 判 长  扈文海 人民陪审员  张凤荣 人民陪审员  张万兴 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  杨博莹 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》 第三条单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 ——