湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初2096号 原告：邓建国，男，1970年8月26日出生，汉族，湖南省汨罗市人，户籍所在地湖南省汨罗市，现住湖南省岳阳市岳阳楼区。 被告：岳阳星都汇商业管理有限公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区南湖大道南湖名门世家商业体星都汇****，统一社会信用代码91430602MA4PBCHN6K。 法定代表人：谭琴，总经理。 委托诉讼代理人：李贝，湖南昌言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤勤迈，湖南昌言律师事务所实习律师。 原告邓建国与被告岳阳星都汇商业管理有限公司（以下简称星都汇公司）劳动争议一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓建国、被告星都汇公司的委托诉讼代理人李贝、汤勤迈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邓建国向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认2018年10月27日至2020年6月28日原、被告之间存在劳动关系，并赔偿原告在职期间所购的居民养老及医保3407.4元；二、请求依法判决被告支付原告2019年10月27日至2020年6月28日未签订书面劳动合同的两倍工资差额21235.5元；三、请求依法判决被告支付原告2019年11月13日至2020年6月28日的病假工资9240元以及医疗补助费38400元；四、请求依法判决被告支付原告2018年10月27日至2020年6月28日未足额发放的加班费27729元；五、请求依法判决被告支付原告因未购买社保申请人住院医疗损失费28213元，特殊门诊费损失1680元，失业金损失费8316元，一次性生活补助金损失6283元；六、请求依法判决被告支付原告2018年10月27日至2020年6月29日的未休带薪年假工资993元，2020年端午节福利300元，2019年年终奖800元；七、请求依法判决被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金13068元；八、请求依法判决被告支付原告未付或未足额发放工资的50%的赔偿金18484.5元；九、请求依法判决本案诉讼费由被告承担。事实及理由:原告于2018年10月22日入职为被告公司停车场收费员,在上班的过程中,受到被告安装的摄像头全程监控。原告于2019年11月13日因常年两班倒而患胃癌第一次入院手术,已向保安主管文勇刚请假,11月16日被告处人事经理李岳琼等来医院探望核实过,原告共住院次数达13次。2019年12月第一次出院,原告通过微信发送出院诊断书给人事经理李岳琼,诊断书上注明是胃癌,需放、化疗辅助治疗,全休半年,原告已明示请病假半年,并且告之“身体康复了就上班”。最后一次放疗出院是2020年5月27日,出院医嘱血常规每周一检,肝肾功能两周一检,注意休息,一月返院复查。从被告管理者李岳琼来医院后原告再没接到被告的任何提示和通知，直到6月28日原告收到《解除劳动关系通知书》。病休期间被告未发放任何工资奖金和福利。原告工资为基本工资1600元,加班工资640元,绩效工资560元,实际出勤日餐补12元／天。被告公司属违法解除劳动合同：①原告是因病治疗离岗,并非无故旷工,并知会被告处管理者请假,被告管理者也到医院调查核实,被告认为原告严重违反公司规章制度无偿解除劳动关系,并没有提供其依据；②被告认为解除劳动关系不在养病休息期间无事实依据（医疗发票,出院诊断医嘱,以及特殊门诊病例,血常规化验单等）,再则人人皆知癌症是难以治愈的,被告的认识有悖常理；③仲裁以“在一个工作日内未以书面形式办理相关请假手续,视为旷工，旷工一天扣日平均工资的300%,每月天数累计3天以上,一年内达5天公司有权单方面无偿解除劳动合同关系。”此规章制度于理于法不合,员工患病休病假是员工的基本健康权利,再则旷工应当具备以下几个要件,一是未按规定提供劳动,一是未经批准,三是无正当理由。缺少上述任何一个要件,均不构成旷工。被告以未以书面形式办理请假手续为由，解除与原告的劳动关系，属于适用法律不当,被告单方面制定的规章制度既不合理,也不符合劳动法对于其合法性的认定。被告的单方设定是对旷工的片面认识,足以认定被告的解除属于违法，从后续别人休完病假正式上班才补办书面请假手续就可证实；④劳务合同的内容及条款有悖于劳动法,以非法的《劳务合同》中原告不能提供劳动为由来辞退原告,显然于法于理不合；⑤原告从第一次入院到接到解除通知书期间，既没收到被告的限期上岗通知和医疗期到期通知,更何况被告的工作时间超长安排严重违反劳动法规定,原告现已无法承受,被告也没有调整岗位的前置程序,再则原告属于特殊病种癌症,应享受24个月医疗期,而被告在医疗期内解除劳动关系,属于违法解除；⑥被告也未将解除原因通知工会。综上6点,被告解除劳动关系,属于违法解除,应当支付原告赔偿金。被告未足额支付的加班费，在劳务合同的工资结构中有加班费640元,以及法定日无加班费,实行调休,被告的实际作息时间每月休四天和工作两班制,以及被告处的交接班记录和微信截图星都汇岗亭电脑显示上班时间及星都汇安管群里一天的工作时间安排和被告的招聘信息互相印证被告处存在加班的事实,从工作群内被告处管理者发布的员工排班表可看出,每月调休四天,法定日无加班工资为调休（劳务合同条款）,根据劳动法律法规规定每天工作八小时,每周四十个小时，原告的工作时间远远超过国家法律法规所规定的工作时间,而被告只发放原告每月固定加班费640元,被告没有足额发放加班费。在2018年10月22至2020年11月12日期间,共有54周，即原告至少双休日有54天加班加点。根据《中华人民共和国劳动法》第44条的规定,星期六和星期日加班费计算为16088元。另2018年10月22号至2019年11月12日平均每个工作日（星期一至星期五）加班四小时即加班时间计为262小时,加班费为19514元。2019年国庆节加班一个,计算为447元,被告欠付加班费为27729元。在仲裁过程,被告并未提供打卡考勤记录、工资明细、规章制度以及交接班记录,依《最高人民法院关于审理劳动议案件适应法律若干问题的解释（三）的第九条,有劳动者举证加班事实,被告不能提供相适应的证据,应当承担法律不利的后果。关于医疗期和医疗补助费，因原告患癌症,属特殊病种,根据劳动部《企业职工患病或因工负伤医疗期规定》的通知［1995］236号政策精神,“根据目前的实际情况,对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫等）的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期，在医疗期内,用人单位不得解除劳动合同。应按国家法律发放病假工资和医疗救济费及医疗补助费。2019年11月13日至2020年6月28日期间，病假工资计算为9241元,特殊病医疗补助费应增加50%-100%。关于特殊疾病的医疗期规定,特殊疾病的医疗期24个月是不需要用人单位同意批准的,不受工作工龄限制，医疗补助费为38400元。劳动部发布《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条“劳动者患病或者非因工受伤,合同期满终止劳动合同的,用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费,对患重病或绝症的还应适当增加医疗补助费。”关于社保损失，因被告未依法给原告购买社保,原告自购居民养老和医疗保险合计3407.4元,根据国家相关法律法规,被告应承担原告社保损失。医保损失为28213元,（职工医保与居民医保）特殊门诊是有区别的,根据岳阳市的《21种城镇职工特殊病种门诊申办要求和待送政策》的第九条,恶性肿瘤报销限额为350元,报销比例为80%,居民医保每月为200元,比例为70%,则特殊门诊损失为1680元,再则原告在被告处连续工作一年8个月。根据《湖南省实施办法》中的第九、十、十三条和《人社部和财政部关于大失业保险保障范围的通知》【2020】第40号第三条规定精神,原告应享受失业金待遇为6个月,计算其损失为1540×90%×6＝8316元。一次性失业生活补助金6283元。关于带薪年假工资、年终奖和节日福利，因被告未安排原告休年休假,根据《职工带薪年休假条例》的规定和原告实际工作时间计算,被告应支付原告年休假工资993元。年终奖制度中载明是工资报酬凭借绩效考核发放,被告无权因原告患病治疗而扣发年终奖工资,被告在原告患病而贫困没去救济尽到一个企业对员工上的应有担当,反而扣除原告应有的年终奖800元和节日福利300元,于理于法不合,其应当正常发放。因被告与原告2019年10月27日未签订书面劳动合同,以及2018年10月27日签订的劳务合同内容条款严重侵害了原告的权利,应当赔偿其损失。计算两倍工资差额为20800元。因入院以来,被告存在克扣病假和未足额支付加班费的事实,根据劳动合同法85条,被告应支付未付工资的赔偿18484.5元。综上所述,因被告非法解除劳动关系,未依法为原告购买社保,超时加班未足额发放加班费,克扣原告病假工资,2019年10月27日未签书面劳动合同,原告为维护自己的合权益,根据相关法律法规向贵法院起诉,请贵院以事实为依据,依法判如所请。 被告星都汇公司辩称：一、被告星都汇公司解除原告邓建国《劳务合同》的行为合法有效,不属于违法解除。1、被告解除与原告劳动关系的行为合法有效。被告与原告已经签订劳务合同,原告于2019年11月13日住院治疗,并微信告知主管队长其生病住院的事,主管队长回复要求其履行请假手续,出具休假条,但原告一直未履行请假手续。2019年12月2日原告在微信群内告知其已出院后,既没有到被告处报到上班,也没有向被告履行请假的手续。2020年6月24日,被告依据《劳务合同》向原告邮寄《解除劳动关系通知书》,正式解除与原告的劳动关系,原告于2020年6月28日签收。2、原告未履行正当请假手续,且在出院之后至今仍未补办休假条,因此被告的行为属于无故旷工,严重违反公司规章制度,依据《劳动合同法》第39条第二款的规定,劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。因此星都汇解除与邓建国《劳务合同》的行为合法有效,不属于违法解除。二、原告的诉讼请求没有事实与法律依据,不应得到支持。1、关于原告的病假工资,原告于2019年11月13日住院治疗前并未按照公司规章制度履行请假手续,出院后也未厦行请假手续及依法履行劳动义务,因此原告的医疗期及病假工资不应得到支持。即使原告享有医疗期,依据《劳动部关于发的通知》第三条之规定,企业职工因患病或非因工负伤,需要停止工作医疗时,根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限,给予三个月至二十四个月的医疗期:（-）实际工作年限十年以下的,在本单位工作年限五年以下的为三个月。依据《劳动部关于贯彻的通知》第二条之规定,根据目前的实际情况,对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痰等）的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期。原告没有经企业和劳动主管部门批准,因此原告的医疗期依法仅应计算三个月。2、关于原告未订书面劳动合同的工资差额。原告入职被告处后,双方分别于2018年10月27日、2019年10月27日签订了为期一年的劳动合同,最后一份合同截止时间为2020年10月26日。因此原告主张未签订书面劳动合同的工资差额没有事实依据。3、关于原告的加班工资,在原、被告双方的《劳务合同》中约定,原告的工资为1600元,加班费640元,鉴于原告保安工作的特殊性,原告的加班费同时包含了加班工资与绩效工资,这一点在工资发放明细中也有体现。原告仅提供微信截图及部分未加盖公司印章的排班表不足以证明其加班的事实。保安工作性质具有特殊性,原告入职被告处从事保安工作,在签订劳动合同时能实现具体预期工作的内容和时间,符合签订合同“客观可预期”的原则,属于合同约定的隐性和必然义务,原告签订合同的行为表明其对该工作的特殊性是予以接受的,另被告在保安室安排了沙发床等,原告在工作、值班时是可以睡觉休息的,其真正的工作时长是低于预期的。4、关于原告的医疗费,依据《岳阳楼区医疗保障事务中心异地联网结算股》及仲裁裁决书中确认的事实可以证明:原告自己购买了居民医保,且已通过居民医保报销了医疗费105120.56元,职工医保报销的比例为91971.53元,居民医保销比例高于职工医保,依照相关法律规定不得重复报销。5、关于原告的养老保险和医疗保险等费用,依据原、被告双方签订的《劳务合同》中明确规定,原告在被告处劳动工作期间的社保以补贴形式发放,并且在《工资发放明细》中也能计算相应金额。6、关于原告的年假工资、端午节福利、年终奖金。首先,原告不符合享受带薪年休假条件,依据《职工带薪年休假条例》第二条“连续工作一年以上”第四条“（三）累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的,不享受当年年休假”。其次,原告所提供的考勤管理中有明确说明:端午福利和年终奖金是企业根据企业经营状况和员工工作表现为员工提供的工作激励制度,并不是法律的强制性规定。被告完全有权自主决定奖金的发放规则。撇开原告未履行正当请假手续的事实不谈,原告自生病后一直没有提供任何的劳动,根据权利义务对等原则,原告亦无权要求被告向其支付未上班期间的福利待遇。综上,被告是依法解除劳动合同,原告要求赔偿双倍补偿金、医疗费等相关费用的请求没有事实和法律依据,在合法合理的基础上,被告也愿意维护原告的合法权益,同意给予相应合理的经济补偿,请求法院在查明事实的基础上,依法裁判。 邓建国围绕诉讼请求向本院提供了七组证据，第一组证据原告身份信息和被告的企业信息、解除劳务关系通知书、工资银行流水明细清单、劳务合同；第二组证据原告与主管文勇刚和人事经理李岳琼微信聊天截屏、星都汇现场安全管理群、星都汇岗亭微信聊天截屏、原告的病历、医疗发票、出院记录、特殊病种门诊专用病历及结算单、社区卫生服务中心检验单；第三组证据网上调取的星都汇公司招聘详情、星都汇现场安全管理群及停车场安保工作群、星都汇岗亭微信聊天记录截屏、保安交接班记录表、停车场考勤表、岳阳星都汇排班表；第四组证据星都汇现场安全管理群、停车场安保工作群微信聊天截屏、被告单位的制度；第五组证据职工个人账户查询单、缴纳养老保险截屏岳阳市岳阳楼区枫桥湖街道琵琶王社区劳动保障服务中心缴费信息。第六组证据21种城镇职工特殊病种门诊申办要求和待遇政策；第七组证据月度工作考核表。星都汇公司质证认为：对证据一的三性均无异议，证明目的有异议，2020年6月24日被告已向原告书面送达解除劳动关系通知书，从这之后原告与被告不存在劳动关系；对证据二的三性及证明目的均有异议，原告所提供的微信截图，真实性无异议。该组证据正好证明原告违反公司规章制度；黄莉是事后补交请假单而不是未出具请假单，而原告是一直未出具请假单；住院病历和发票等，经法庭核对后，真实性无异议；对证据三的排班表真实性有异议，没有公司盖章；证明目的有异议，原告提供的证据不能证明全部加班的事实，只是部分加班的排班表；原告所提交的聊天记录中，2019年1月19日晚的记录恰好能证明不是原告所说的工作12小时。工作群的换岗时间与原告所说的12小时不符。招聘信息真实性无异议，但其所说内容与实际工作情况并不一致；原告的工资明细当中已包含加班费，该加班费足以支付原告所说加班事实；对证据四的微信截图、启信保真实性无异议，关联性和证明目的有异议，原告是不符合享受带薪休年假条件的。公司制度的三性和证明目的都有异议，未加盖公司公章。考勤管理中与原告所述存在矛盾。原告所提交的该份规定恰好能证明原告是违反公司规章制度，被告解除劳动关系程序合法。该规定中明确规定公司有权根据经营效益并结合员工表现是否发放年终效益等；对证据五的真实性无异议，关联性和证明目的有异议，被告已将原告社保的钱发放在工资当中。对证据六的真实性无异议，关联性、证明目的有异议，原告的所有医疗费用已经得到充分报销。对证据七的三性均有异议，没有公司盖章，没有其他证据来佐证事实。本院认为，除邓建国提供的排班表、21种城镇职工特殊病种门诊申办要求和待遇政策外，邓建国提供的其余证据可以作为认定案件事实的依据。 星都汇公司向本院提供了四组证据，第一组证据《劳务合同》及解除劳务关系通知书，证明1、双方签订了劳务合同；2、被告解除劳动关系程序合法。第二组证据微信聊天记录、单位请假条，证明原告违反公司制度，公司依法可以解除劳动合同。第三组证据，工资发放明细、值班室照片，证明原告的加班工资已足额发放在工资中。第四组证据岳阳楼区医疗保障事务中心异地联网结算股出具的原告报销居民医保和职工医保比例及数额证明，证明原告的医疗费用已得到了充分报销。邓建国质证认为：对证据一的真实性无异议，合法性关联性有异议，合同没有给我并且合同内容侵犯我的权益。被告解除劳动合同关系程序不合法；对证据二的真实性无异议，关联性有异议，当时医院医生还未告知我需要休息多久。事假单上面的签名不是我签的。证明目的有异议，不能达到被告的证明目的。对证据三有异议，被告说加班工资已足额发放，并没有工资明细。对证据四的证明目的有异议，医疗费没有充分报销。本院认为，星都汇公司提供的上述证据符合证据的三性，均可以作为认定案件事实的依据。 根据本院采信的证据，结合庭审情况，本院对本案事实认定如下：2018年10月27日，邓建国入职星都汇公司从事停车场保安工作，双方分别于2018年10月27日、2019年10月27日签订了为期一年的书面劳动合同。邓建国的工资由基本工资1600元、加班工资640元、绩效工资560元、实际出勤日餐补12元/天组成。工作时间为两班倒，白班从上午8点至晚上8点，剩余时间为晚班。白、晚班轮休，每月休假四天。星都汇公司未依法为邓建国购买社保险，邓建国自行购买了居民养老保险及居民医疗保险。2019年11月12日，邓建国因胃部不适在岳阳市一人民医院进行身体检查，医生建议需要住院治疗，邓建国便通过微信向保安队文队长请病假。文队长微信回复“住院病假，需要出休假条”“让医院出病假单给我，拍照也行”。2019年11月13日，邓建国微信回复文队长“今天我已入院，公司所要求出具的病假单，医院说要暂定三个星期，现我暂请三个星期假，这病假单要出院才出具，现在只能说明我在住院”。2019年11月13日，邓建国经岳阳市第一人民医院检查诊断为胃窦腺癌，同日邓建国办理了住院并进行了手术。2019年11月16日，星都汇行政部的李经理及保安队的陈队长、文队长去医院看望邓建国。2019年12月2日，邓建国办理出院手续，岳阳市一人民医院出院病人疾病诊断书中出院后建议：“术后3周来院进行化疗等辅助治疗；注意休息，全休半年。”2019年12月4日，邓建国通过微信将岳阳市一人民医院病人疾病诊断书拍照发送给文队长，并向文队人发送微信“昨天主治医生已来，开具了出院诊断书，休病假半年，现我发给你，请转告公司”，文队长回复“好的”。同日，邓建国向行政部李经理发送微信“医院已开具了出院诊断书，休病假半年，特此告知”并附出院病人诊断书，李经理回复“那你是怎么考虑的呢？”邓建国回复“身体康复了就上班啦”。出院后邓建国遵医嘱经过多次放疗、化疗。2020年6月24日，星都汇公司通过邮政快递向邓建国下达解除劳动关系通知书，通知书主要内容为“因您从2019年11月13日从公司离岗至今未到公司办理相关请假手续也未履行双方之间的《劳务合同》，您的行为已严重违反双方之间的合同约定。现公司依据双方间《劳务合同》第七条之规定，解除与您于2019年10月27日签订的《劳务合同》”。2020年6月28日，邓建国收到该解除劳动合同通知书。后邓建国向岳阳楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁事项为：一、请求确认申请人与被申请人2018年10月22日至2020年6月29日存在劳动关系并补交社会保险;二、请求裁令被申请人支付申请人2019年10月22日至2020年6月29日未签订书面劳动合同的两倍工资差额21235.5元;三、请求裁令被申请人支付申请人2019年11月12日至2020年6月29日的病假工资(疾病救济费)9240元;四、请求裁令被申请人支付申请人2018年10月22日至2020年6月29日未足额发放加班费27729元;五、请求裁令被申请人支付申请人因未购买社保申请人住院医疗损失费28213元;特殊门诊费损失1680元;失业金损失费7854元;一次性生活补助金损失6283元;六、请求裁令被申请人支付申请人2018年10月22日至2020年6月29日的未休带薪年休假工资993元2020端午节福利300元,2019年年终奖800元;七、请求裁令被申请人支付申请人违法解除劳动关系的赔偿金13068元,以及医疗补助金38400元;八、请求裁令被申请人支付申请人未付或未足额发放工资的50%的赔偿金18484.5元。上述七项请求金额共计173952.5元。2020年9月23日，岳阳楼区劳动仲裁委员会作为仲裁裁决如下:一、被申请人与申请人2018年10月27日至2020年6月23日之间存在劳动关系;二、被申请人支付申请人失业保险损失5544元;三、被申请人支付申请人未休年休假工资993元;四、驳回申请人的其它请求。 本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、星都汇公司是否应支付邓建国2019年10月27日至2020年6月28日之间未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、邓建国与星都汇公司之间的劳动合同是否属违法解除；三、星都汇公司是否应支付邓建国未付或未足额发放工资50%的赔偿金；四、星都汇公司是否应支付邓建国未足额发放的加班费；五、星都汇公司是否应支付邓建国未休带薪年休假的工资、端午节福利及年终奖金；六、星都汇公司是否应支付邓建国病假工资及医疗补助费；七、星都汇公司是否应支付邓建国因未购买社会保险造成的医疗费损失、自行购买居民养老、医疗保险的费用损失、特殊门诊费损失、一次性生活补助金损失及失业保险待遇损失。现将双方焦点问题分析如下： 关于焦点一，星都汇公司是否应支付邓建国2019年10月27日至2020年6月28日之间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。在上述条文中，用人单位向劳动者每月支付二倍的工资的条件有二：一是订立书面劳动合同的时间段为自用工之日起超过一个月不满一年；二是应订立书面的劳动合同。邓建国与星都汇公司之间已在用工之日起一个月内签订了第一份书面劳动合同，且在第一份劳动合同到期时，继续签订了第二份书面劳动合同，本案中的情况均不符合上述两个条件。邓建国认为其没有收到第二份劳动合同，以星都汇公司没有与其订立第二份书面劳动合同为由，要求星者汇公司向其支付2019年10月27日至2020年6月28日之间未签订书面劳动合同的二倍工资差额21235.5元的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。 关于焦点二，邓建国与星都汇公司之间的劳动合同是否属违法解除。从星都汇公司向邓建国下达的解除劳动关系通知书的内容来看，星都汇公司解除与邓建国之间的劳动关系的理由有两点：一是邓建国离岗后未到公司办理相关请假手续；二是未履行双方之间的劳动合同。关于办理相关请假手续的问题，邓建国在医院通知需要住院后，立即通过微信向保安队队长及行政部李经理进行请假，通过微信交流的记录可看出，单位的管理人员并未向邓建国明确表示必须在规定时间内向单位递交书面的请假条。星都汇公司关于员工请假流程管理并不规范，从星都汇公司提供的多份“员工请假申请单”中体现，多位公司员工请假手续均在事后才进行补办。本案中，邓建国虽于2019年12月2日第一次办理出院，但因邓建国的病情较为特殊，办理出院后，遵医嘱还要经过多次放疗及化疗，其治疗一直在延续，邓建国在不能确认自己的疾病何时能治疗康复的情况下，未向星都汇公司补办请假条的行为，是符合星都汇公司一惯管理流程的。星都汇公司对员工请假流程管理不规范，在未向邓建国明确何时补交书面请假手续的情况下，直接以“未到公司办理相关请假手续”为由向邓建国下达《解除劳动关系通知书》的行为，严重损害了邓建国的权益，星都汇公司不能以该理由解除与邓建国的劳动关系。关于未履行劳动合同的问题，邓建国的病经确诊为胃窦癌，根据《关于贯彻的通知》劳部发［1995］236号第二项关于特殊疾病的医疗期问题的意见“根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”的规定，对于癌症患者的医疗期可以有24个月，邓建国的病情尚在医疗期，医疗期是劳动法为了保障劳动者在患病期间的合法权益而制定的，劳动者患病在医疗期内时可停止工作治病休息，故邓建国因患病未到岗工作的行为是受法律保护的。综上，星都汇公司向邓建国下达的《解除劳务关系通知书》中解除劳动关系的理由并不充分，故星都汇公司单方面解除劳动合同的行为，违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，属于违法解除，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，按经济补偿标准的二倍向邓建国支付赔偿金。经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算。邓建国在星都汇公司的工作年限有一年零七个月，星都汇公司应向邓建国支付2个月月工资二倍的赔偿金。邓建国从2018年11月至2019年10月共计12月的月平均工资为3134元。星都汇公司应向邓建国支付违法解除劳动合同的赔偿金为6268元。 关于焦点三，星都汇公司是否应支付未付或未足额发放工资50%的赔偿金。关于未支付劳动报酬、加班费等，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的情况，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条进行了详细规定，根据该条文的规定，用人单位向劳动者加付赔偿金的前提是，先由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的才可以要求支付赔偿金。邓建国并未提供证据证明劳动行政部门已对星都汇未支付邓建国劳动报酬、加班费等行为进行处理。故邓建国要求星都汇公司支付未付或未足额发放工资50%的赔偿金18484.5元诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。 关于焦点四，星都汇公司是否应支付邓建国未足额支付的加班费。邓建国在星都汇公司从事的是停车场保安工作，该工作性质具有其特殊性，在双方签订劳动合同时能实现具体预期工作的内容和时间，符合签订合同“客观可预期”的原则，属于合同约定的隐性和必然义务，邓建国签订合同的行为表明其对该工作的特殊性是予以接受的。另外，星都汇公司在保安室安排了沙发，原告在工作、值班时可以休息，其真正的工作时长是低于预期的。根据邓建国这一特殊工作的性质，星都汇公司每月向邓建国支付的加班费640元，属足额发放。故邓建国要求星都汇公司支付未足额支付的加班费27729元的诉讼请求，本院不予支持。 关于焦点五，星都汇公司是否应支付邓建国未休带薪年休假的工资、端午节福利及年终奖金。关于未休带薪年休假的工资问题，《职工带薪年休假条例》第四条规定“职工有下列情形之一的,不享受当年的年休假：（三）累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的”，邓建国已请病假超过2个月，其不应享受年休假，故其要求星都汇公司支付未休年休假工资993元的诉讼请求，本院不予支持。关于年终奖及端午节福利的问题，2019年邓建国在星都汇公司到岗工作到11月中旬，星都汇公司应向邓建国支付到岗工作期间的部分年终奖，本院酌情确定为600元。2020年的端午节在6月25日，当时邓建国正在休病假，并未正常到岗上班，其要求星都汇公司支付端午节福利300元的诉讼请求，本院不予支持。 关于焦点六，星都汇公司是否应支付邓建国病假工资及医疗补助费。《关于贯彻的通知》劳部发［1995］236号第二点，关于特殊疾病的医疗期问题已规定“根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”。邓建国经岳阳市一人民医院确诊为胃窦癌，属于患特殊疾病，其医疗期可为24个月。《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”从2019年11月13日起至2020年6月28日解除劳动合同关系前，邓建国在星都汇公司的医疗期为7.5个月。邓建国要求星都汇公司按岳阳楼区最低工资标准1540元的80%计算7.5个月病假工资9240元的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。关于星都汇公司是否应支付医疗补助费的问题，邓建国依据劳动部发布的《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条“劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费”的规定，认为星都汇公司应支付医疗补助费，但如适用该劳动部的通知，其中应满足的一个条件是“合同期满终止劳动合同的”，本案并不属于因合同期满而终止劳动合同的情形，该通知不适用于本案，故邓建国要求星都汇支付医疗补助费38304元的诉讼请求，本院不予支持。 关于焦点七，星都汇公司是否应支付邓建国因未购买社会保险造成的医疗费损失、自行购买居民养老、医疗保险的费用损失、特殊门诊费损失、一次性生活补助金损失及失业保险待遇损失。邓建国自行购买了居民医疗保险，并已通过居民医疗保险报销了医疗费105120.56元，《岳阳楼区医疗保障事务中心异地联网结算股》确认邓建国职工医疗保险报销的数额为91971.53元，本案中职工医疗保险比居民医疗保险报销的数额还要少，并没有给邓建国造成未购买社会保险造成的医疗费损失。另外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，用人单位未缴纳社会保险应当赔偿损失条件有三：一是用人单位未缴纳社会保险；二是已无法办理社会保险补缴手续；三是已造成劳动者损失。本案中，邓建国未举证证明社会保险经办机构不能补办，不满足第二个前提条件，不属于人民法院受案范围。故邓建国要求星都汇公司向其支付未购买社会保险造成的医疗费损失28213元、自行购买居民养老及医疗保险费用损失3407.4元、特殊门诊费损失1680元、一次性生活补助6283及失业保险待遇损失8316元，均不属于人民法院的受案范围，对邓建国的上述诉讼请求，本院不作处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《职工带薪年休假条例》第四条的规定，判决如下： 一、2018年10月27日至2020年6月28日邓建国与岳阳星都汇商业管理有限公司之间存在劳动关系； 二、由岳阳星都汇商业管理有限公司向邓建国支付违法解除劳动合同的赔偿金6268元； 三、由岳阳星都汇商业管理有限公司向邓建国支付年终奖600元； 四、由岳阳星都汇商业管理有限公司向邓建国支付病假工资9240元； 五、驳回原告邓建国的其他诉讼请求。 上述款项限赔偿义务人在本判决生效后七日内支付到本院指定账户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，账号8034××××1272）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告邓建国负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，向岳阳市中级人民法院预交上诉费后，上诉于岳阳市中级人民法院。 审判员  甘娟 二〇二〇年十二月三日 书记员  吴桥 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： (一)在试用期间被证明不符合录用条件的； (二)严重违反用人单位的规章制度的； (三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； (四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； (五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； (六)被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： (一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； (二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； (三)安排加班不支付加班费的； (四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《职工带薪年休假条例》 第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假: (一)职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的; (二)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的; (三)累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的; (四)累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的; (五)累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。