浙江省平湖市人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）浙0482民初326号 原告（反诉被告）：上海和丰钢结构有限公司。住所地：上海市奉贤区金汇镇太日人民街****102。统一社会信用代码：9131012078959292XP。 法定代表人：阳爱云，执行董事。 委托诉讼代理人：刘型刚，男，系公司员工。 委托诉讼代理人：周俊华，上海博和律师事务所律师。 被告（反诉原告）：中国南海工程有限公司。。住所地：广东省深圳市罗湖区田贝四路**化工大厦 法定代表人：陈华荣，董事长。 委托诉讼代理人：武志军，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。 第三人（反诉被告）：上海迪鸿钢结构有限公司。。住所地：上海市奉贤区南桥镇沪杭公路** 法定代表人：周长友，总经理。 委托诉讼代理人：周昆，男，系公司员工。 原告上海和丰钢结构有限公司（以下简称原告）为与被告中国南海工程有限公司（以下简称被告）建设工程分包合同纠纷一案，于2020年1月15日向本院起诉，本院同日予以受理，由审判员周冬梅适用简易程序进行审理，因案情复杂，于2020年4月14日依法转为普通程序并组成合议庭，2020年6月4日，被告申请追加上海迪鸿钢结构有限公司为本案的第三人并提起反诉，本院同日予以准许并受理反诉。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2019年11月1日签订的承包合同；2、判令被告支付原告垫付工程款788510.80元；3、判令被告支付原告垫付资金利息（以本金788510.80元为基数，自2019年11月21日起按年利率8%计算，自2020年5月21日起按年利率10%计算，自2020年11月21日起按年利率12%计算至实际履行之日止）；4、判令被告支付原告材料保管费（自2020年1月8日起按每天500元计算至被告不需要原告保管为止）；5、判令被告支付原告二次细化设计费用10500元；6、判令被告返还原告保证金146000元。事实与理由：2019年11月1日，原告（乙方）、被告（甲方）及第三人（丙方）签订《浙江嘉兴（平湖）LNG应急调锋储运站库区钢结构工程专业承包合同》1份，约定被告委托张基成为代表，负责合同履行及与原告接洽，对工程质量、工程进度监督检查，办理施工所涉及的各种审批手续及工程验收、变更和其他相关事宜。被告方所有指令、签证、变更通知单等须经甲方代表签字确认并加盖项目部章方为有效文件。原告、丙方派驻人员为项目经理刘型刚，负责合同履行及代表乙、丙方与被告接洽。合同同时约定原告必须按照被告所认定的材料施工，采购材料设备，由于原告、第三人制作、安装、施工的原因，造成竣工验收质量达不到合格标准的，原告应负责无条件返工直至达到合格标准，所有费用增加由乙方承担，如果乙方不愿意返工，甲方可委托其他施工单位完成，费用由原告承担，被告有权解除合同，对原告已完工工程据实结算，扣除原告应承担的违约金和罚金后支付给原告。2019年11月14日，原、被告签订《垫资协议》1份，约定原告垫资金额为292万元，期限暂定6个月，具体时间自双方合同签订生效之日起，垫资期间被告可根据施工进度支付相应的进度款，原告应在收到被告任意期的进度款之日起，扣除同等金额的垫资款，并同步停止计算该部分垫资款利息，双方确认前6个月按照年利率8%计算利息，第7个月至第12个月按照年利率10%计算利息，超过12个月的，自13个月开始按照年利率12%计算利息。 2019年11月25日，原告收到开工令，依约动工，完成维修车间和仓库钢结构钢架制作加工，要求对方验收并进入下一道工序，期间原告应被告方要求，反复整改三次，仍未能达到被告要求。被告发函告知原告将由第三方施工单位进行维修整改，原告表示将按照合同约定完全配合第三方参与维修整改，并且同意费用由原告支付。由于被告方对接人员管理混乱、权责不清，被告方人员推诿扯皮，导致手续交接混乱，被告委托的第三方维修整改人员至今仍未能落实，原告多次催促，提醒被告工期问题，被告却多次推脱责任。2020年1月9日，原告收到被告解除合同的电子邮件。对此，原告认为，原、被告双方应当按照合同约定积极配合，完成项目施工，在原告方履行巨额垫资义务后，被告提出制作工艺问题属于可维修范畴，被告应妥善安排人员，按照业主方要求积极配合维修整改，而不能利用优势地位，置合作方权益于不顾，故具状起诉。因案涉工程被告已委托他人进行施工，故变更本案诉讼请求。 被告向本院提出反诉诉讼请求：1、判令原告向被告支付工程延期罚金106873.72元（自2019年12月30日计算至2020年4月30日，按合同暂定总价日万分之三计算）；2、判令原告向被告支付质量违约金146002.35元；3、判令原告向被告支付项目经理技术人员不在现场违约金30000元；4、判令第三人对上述第1、2项向被告承担连带清偿责任；5、案件诉讼费用由原告及第三人承担。事实与理由：2019年11月1日，原、被告签订《嘉兴（平湖）LNG应急调锋储运站库区钢结构工程专业承包合同》1份，约定被告将维修车间及仓库等钢结构制作交给原告制作，合同3.2条约定，因承包人原因导致总工期、节点工期延误的，每延误一天，承包人按合同暂定总价日万分之三的标准向被告支付罚金，原告指定刘柱业为项目经理，并约定原告项目经理及技术人员每月需全勤在场，未经甲方批准擅自离岗，每次罚款500元，第十二条约定，原告制作产品达不到合格标准的，原告向被告承担总造价5%质量违约金，第三人对原告的工期和产品技术及质量承担连带保证责任。原告制作的产品，虽经多次整改，但一直存在质量问题，且施工制作不符合施工规范，原告始终未能向被告提供钢材、油漆、螺栓等原材料的质量合格文件，高强螺栓的质量证明文件、焊口的探伤报告，抗滑移系数检测报告等产品出厂的证明文件，对监理、总包工程师及被告提出的整改要求一再搪塞，完不成整改，直至拒绝整改，导致被告工期一再延误，合同目的不能实现，被告被迫于2020年1月7日通知原告解除合同并委托第三方重新制作维修车间及仓库钢结构产品。本应于2019年12月完成的工作，因原告违约导致被告2020年1月重新委托第三方制作，期间因春节和疫情原因，导致被告长达数月的工期延误。原告的行为严重违反了双方合同的约定，给被告造成了损失，应当予以赔偿，故提起反诉。 本院经审查认为，案涉的《浙江嘉兴（平湖）LNG应急调锋储运站库区钢结构工程专业承包合同》，系因原告并无承接案涉工程的相应资质，合同将第三人作为合同一方，属借用第三人资质，从法庭查明情况看，第三人并未在合同上签字，第三人应签名或盖章处系原告委托代理人刘型刚所签，其并无第三人的委托授权，合同上加盖的第三人公章与第三人实际使用的公章存在明显差异，本案涉嫌伪造公章，故第三人并非合同相对人。因原告无承接相应工程资质，案涉的《浙江嘉兴（平湖）LNG应急调锋储运站库区钢结构工程专业承包合同》应属无效，但由于原告的本诉请求及被告的反诉请求均以该施工合同为基础，查明公章由谁伪造系影响本院认定导致合同无效的过错责任的重要因素，本案中各方当事人所提供的证据及所作的陈述，均不足以认定伪造公章的过错方，关于是谁涉嫌伪造公章这一事实需要先由公安机关进行侦查，故现为查明案件事实，将案件移送至公安机关进行侦查。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 一、驳回原告（反诉被告）上海和丰钢结构有限公司的起诉。 二、驳回被告（反诉原告）中国南海工程有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以再裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于嘉兴市中级人民法院。 审 判 长  张 慧 审 判 员  周冬梅 人民陪审员  蒋幼琤 二〇二〇年十二月二十一日 法官 助理  朱骏健 书 记 员  陆丽燕