河北省秦皇岛市抚宁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0306刑初166号 公诉机关河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院。 被告人卢强，男，1981年2月11日出生于河北省秦皇岛市抚宁区，汉族，高中文化，农民，住秦皇岛市海港区。2020年6月6日因涉嫌盗窃罪被公安机关刑事拘留，同年7月7日转逮捕。现羁押于秦皇岛市抚宁区看守所。 辩护人岳春洲，河北秦法律师事务所律师。 河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院以抚检一部刑诉[2020]163号起诉书指控被告人卢强犯盗窃罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院指派检察员李文明出庭支持公诉。被告人卢强及其辩护人岳春洲均到庭参加诉讼。现已审理终结。 河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院指控，被告人卢强与抚宁区抚宁镇黄金庄村被害人张某自2017年8月份开始确定恋爱关系，后二人在一起居住至2019年10月份。2019年3月17日至2019年10月4日期间，卢强在张某不知情的情况下，盗用张某的手机和中国银行卡，多次利用张某手机微信内的微粒贷在深圳前海微众银行股份有限公司贷款34笔，贷款总金额461400元，其中2019年3月17日至2019年9月22日的28笔贷款已偿还，偿还金额384400元，2019年10月4日的6笔贷款未还，未还贷款金额77000元，贷款后的资金去向分别为还前贷款、转到卢强自己的支付宝内、刷ＰＯＳ机消费、取出现金等，后卢强潜逃。张某将6笔未还贷款偿还，还贷款本金77000元，利息1304.1元。 2 现双方已就民事部分达成和解。 针对上述事实，公诉机关向本院提交了被告人的供述，被害人张某的陈述，证人证言，电子数据等相关书证及谅解书、到案经过等证据，认为被告人卢强的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 被告人卢强对指控的事实没有异议。辩解称：其与被害人共同居住期间微信、手机密码、银行密码都是共同的，现金也共同花；第一次使用被害人手机用“微粒贷”贷款需要使用被害人的人脸识别系统、用她的实名和银行卡需要都实名，以后贷款的相关信息均发到被害人的手机上，而且并没有全部删除，被害人对贷款是明知的。 辩护人岳春洲对指控被告人卢强犯盗窃罪有异议。主要提出：被告人卢强不具备盗窃的主客观要件。被告人与被害人系男女同居关系，公诉机关出示的相关证据可以显示被害人对被告人办理贷款是知晓的，被害人陈述对该事不知情与事实不符；被告人对使用被害人名义所贷的微粒贷一直进行多次偿还，只是因最后几笔贷款暂时无力偿还，充其量是暂时挪用和借用，无非法占有的意图；公诉机关指控的事实被害人已于2019年11月25日向海港区人民法院起诉，海港区人民法院于2020年1月14日作出判决，认定该案系民间借贷纠纷，且该判决已生效。根据相关规定，该案不应再作为刑事案件处理；被告人与被害人的关系完全可以视为家庭成员之间的关系，即使认定被告人的行为构成盗窃，也应按偷拿家庭成员或近亲属的财物，一般也不应认定为犯罪。综上，请求法院依法宣告被告人无罪。 经审理查明，被告人卢强与秦皇岛市抚宁区抚宁镇黄金庄村被害人张某自2017年8月份开始确定恋爱关系，后二人在一起居住至2019年10月份。2019年3月17日，被告人卢强使用张某的手机和张某名下的尾号为7086的中国银行卡以张某的名议实名注册了手机“微粒贷”，注册时使用了张某的面部进 3 行了的人脸识别。注册当日卢强使用该微粒贷从深圳前海微众银行股份有限公司贷款3万元人民币，被张某发现。后卢强又多次利用该微粒贷在该公司贷款，至2019年10月4日，卢强前后共计贷款34笔，贷款总金额461400元。自2019年3月17日至2019年9月22日，已偿还28笔贷款，偿还金额合计384400元；未偿还贷款6笔，未还贷款金额合计77000元。贷款后的资金去向分别为还以前贷款、转到卢强自己的支付宝内、刷ＰＯＳ机消费、支取现金等，后卢强潜逃。后张某将该6笔未还贷款予以偿还，还贷款本金77000元，利息1304.1元。现双方已就民事部分达成和解。 另查明，被害人张某因民间借贷纠纷于2019年11月25日向秦皇岛市海港区人民法院起诉，该院于2020年1月14日作出（2019）冀0302民初12008号民事判决书，判决：被告卢强偿还原告张某借款本金69300元及利息。但未认定本案被告人卢强刷ＰＯＳ机消费5笔共计46500元。 上述事实，有经过开庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.秦皇岛市公安局抚宁分局刑侦大队案件来源、受案登记表、立案决定书等证实了案件的来源情况。 2.公安机关调取的被害人张某的被盗刷的尾号为7086的中国银行卡的明细证实了被盗刷的情况。 3.公安机关调取的微众银行微粒贷交易流水（6张）、还款记录、公安机关情况说明等证实了卢强、张某自2019年3月17日至2019年11月12日在该公司贷款、还款情况。 4.谅解书证实了案发后被告人卢强的家属已代替卢强偿还了欠款，张某对卢强表示谅解。 5.到案经过、户籍证明等证实了被告人卢强系抓获到案，无前科劣迹。 6.被害人张某的陈述：2017年8月份我与卢强确立恋爱关系后在一起居住。在2019年10月份因找不到卢强和卢强母亲到 4 派出所报案来了。民警问我卢强是不是在外面欠过钱，我就到银行查我银行卡的明细，银行工作人员告诉我说我的尾号为7086的中国银行借记卡有贷款，是通过我手机微信内的“微粒贷”贷款的，时间大部分是我跟卢强在一起的时候。经查看手机里的记录，一共是借了34笔，共计461400元，还款23笔，共计388800.87元，到最后剩77000元。卢强的支付宝号码188××××2011。卢强知道我银行卡密码。我总共还贷款本金77000元，利息1304.1元。这些贷款中有30500元是转到卢强的支付宝里去了，余下的46500元银行卡明细上显示是用于ＰＯＳ机消费了，其中3月17日显示是在秦皇岛亚泰二楼56号厅女王范儿服饰ＰＯＳ机消费2万元，5月7日在秦皇岛天洋购物中心ＰＯＳ机消费14700元，5月22日在海港区众绸针织品经销处消费5000元，6月有3日在海港区永成黄金珠宝消费4800元，6月10日在秦皇岛市莎化妆品店ＰＯＳ机消费2000元。 卢强用我的手机微信内的“微粒贷”贷完款后，我手机收到的短信卢强都给删除了。手机微信上的微粒贷需要人脸识别，在2019年3月份时卢强拿着我的手机，让我对着手机念一串数字，手机屏幕是扫描我的头像，我问卢强是做什么用的，他说是登录一个APP，我问他为什么不用他自己的手机，他说他的手机登录过了，不能用了。现在我想就是那时候卢强给我开通的微粒贷。我在2019年3月17日用这张卡时发现里面有一万元钱，钱数不对，卢强说是支付宝的虚拟金，存到银行卡里有利息，但是不需要给支付宝利息钱，到时只需还支付宝本金就行，他就是挣利息钱，后来卢强说这钱已经还回去了，没有事了，我就没有在意了。卢强的家属已经代替卢强赔偿了我的经济损失，我对卢强表示谅解，希望公安机关对他从轻处罚。 7.证人王某（卢强母亲）的证言：从2019年10月30日，张某给我打电话说让卢强联系她，我就给卢强打电话，但是也联系不上。然后我们就去派出所报警了，民警问是不是卢强在外 5 面欠钱了，然后我就回去查的卢强的征信，张某说卢强用她的银行卡贷的款，后来她报警了。 8.证人李某的证言：我是卢强的表弟。现在我已经替卢强与张某达成了和解，赔偿了张某的经济损失，张某对卢强表示谅解，不再追究卢强的责任。 9.被告人卢强的供述：我和张某从2017年开始处对象，一直在一起生活。在2019年2、3月份时，我通过叫“高波”的朋友介绍去做投资高小额贷款，然后我用张某手机微信里的“微粒贷”贷款去投资一个叫“高能借”的平台上，最少贷款有20多次，贷完款之后没多长时间就还上，然后再贷，循环反复。贷的款全部打到张某的银行卡上，然后我再从她的银行卡上转到我的支付宝上。我还用张某的银行卡刷过ＰＯＳ机，加一起大概有4万多元。ＰＯＳ机是公司给我邮寄过来的。我的支付宝账号是18×××11。张某的银行卡密码是她告诉我的。结果投资失败，贷款还不上了，我就想出去打工挣钱还债，就从家里走了，没有跟张某说。 开通微粒贷需要实名认证，绑定银行卡、人脸识别，手机有短信提醒，手机需和银行卡绑定，如果逾期还款的话会给本人打电话。2019年3月份时我用张某的手机让她人脸识别。当日下午她现卡里有几万元钱，钱数不对，问我做什么用，我说在网络平台上贷款的3万元，是支付宝的虚拟金，当时她就生气了，后我就把这3万元钱还上了。这是我第一次用她的微粒贷贷款。后续的贷款就不用人脸识别了。 本院认为，被告人卢强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。故公诉机关对被告人卢强的指控成立。关于辩护人提出的被告人卢强不构成盗窃罪的辩护观点，经查：被告人卢强的供述、被害人张某的陈述及相关书证等证据能证实被告人卢强明知涉案的“微粒贷”系以被害人名 6 义开通，仍多次借款未归还，所欠款项由被害人偿还的事实，上述证据相互印证，足以证实被告人卢强主观上具有非法占有他人财产的故意，客观上实施了非法占有他人财产的行为，且秦皇岛市海港区人民法院（2019）冀0302民初12008号民事判决书所涉的钱款与公诉机关指控的该起犯罪事实无关。故辩护人的上述辩护意见，理据不足，本院不予采纳。综合考虑被告人能自愿认罪、积极退赃、取得被害人谅解等从轻情节，对被告人予以从轻处罚。经司法行政机关调查评估，建议对被告人卢强适用非监禁刑刑罚。根据本案的事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下： 被告人卢强犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  林双全 人民陪审员  张 颖 人民陪审员  岳香红 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  堵 鹏