山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0203民初5410号原告（反诉被告）：中宇乾程（青岛）文化传播有限公司，住所地青岛市市**龙城路**卓越世纪中心**楼510。法定代表人：滕刚，总经理。委托诉讼代理人：马晨良，山东龙旭律师事务所律师。被告（反诉原告）：高画画，女，1996年7月27日出生，汉族，户籍地江苏省灌南县，现住上海市松江区。委托诉讼代理人：丁汝娜，山东海沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：王超，山东海沃律师事务所律师。原告（反诉被告）中宇乾程（青岛）文化传播有限公司（以下简称中宇公司）与被告（反诉原告）高画画合同纠纷一案，本院立案后，于2020年7月3日依法适用简易程序公开开庭对本、反诉进行了合并审理。原告中宇公司的委托诉讼代理人马晨良，被告高画画及其委托诉讼代理人丁汝娜、王超到庭参加诉讼。后本案转为普通程序审理，并于2020年12月17日公开开庭进行了审理，原告中宇公司的委托诉讼代理人马晨良，被告高画画的委托诉讼代理人丁汝娜，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中宇公司在本诉中提出诉讼请求：1、依法判令被告高画画继续履行双方签署的演绎独家合作协议；2、判令被告高画画支付违约金人民币500000元；3、依法判令被告高画画赔偿原告损失201536元；4、本案的诉讼费由被告高画画承担。事实与理由：原、被告签订《演艺独家经纪协议》，被告高画画自2019年12月开始单方停播。终止了合作并造成原告可得利益损失，根据被告与原告合作一年多时间其平均直播流水陌币水平，可以预测若被告按照约定履行协议，被告高画画直播流水陌币预期可达13435767。根据陌陌平台规则原告可获得预期分成15%即201536，这也证明被告系非常优质的主播。被告单方终止合作造成原告巨大的利益损失，故原告提起诉讼，请求法院判如所请。被告高画画在本诉中辩称，原告诉讼请求没有任何事实和法律依据，被告不存在违约之处。违约金和实际损失不能同时主张。被告认为原告存在根本违约，同时提起反诉。综上，请求法庭驳回原告诉讼请求。原告中宇公司为支持其诉讼请求在本诉中提交如下证据：1、《演艺独家合作协议》一份；2、陌陌直播后台数据截图一宗；3、高画画在第三方账号开播视频、截图及原告后台比对视频一宗；4、高画画收入银行流水一宗；5、委托代理合同、律师费发票及保全险发票各一份；6、法院类案判决文书一份。被告高画画提交如下证据：1、《演艺独家经纪协议》一份；2、个人所得税记录二份；3、江苏农村商业银行明细一份、（工商银行）借记卡账户历史明细清单一份、中国农业银行银行卡交易明细清单一份、中国邮政储蓄银行账户对账单二份、陌陌收益明细两份；4、法院类案判决文书一份。当事人提交的以上证据均经对方当事人质证，并发表质证意见，本院已记录在案并附卷佐证。被告高画画在反诉中，向本院提出如下请求：1.请求依法判令解除双方签订的《演艺独家经纪协议》；2、依法判令反诉被告支付反诉原告2018年11月份的收益2321元；3、依法判令反诉被告提供付款凭证、个人所得税、企业所得税有关的会计账簿供反诉原告进行核查；4、本案的反诉费由反诉被告承担。事实理由：反诉人与被反诉人于2018年6月28日签订《演艺独家经纪协议》，现被反诉人未按照协议约定履行义务，延迟发放反诉人收益一年之久，以及未为反诉人缴纳个人所得税，被反诉人的种种行为已经构成了根本违约，导致双方无法继续履行合同。为了维护反诉人的合法权益，特提起反诉，请求法院判如所请。原告中宇公司在反诉中辩称，高画画提起的反诉及事实理由无任何事实和法律依据，请求依法驳回其反诉请求。理由如下：一、高画画主张解除合同应满足法定条件，即高画画应证明中宇公司存在违约行为且构成根本违约致使双方合同订立目的无法实现，包括高画画应举证证明其主张的中宇公司拖欠其2018年11月份合作分成2514元以及是否根据签署协议3.2条提出书面意见；二、仅从合理性角度，高画画主张中宇公司拖欠2018年11月份收益分成存在着明显的不合理：首先，根据双方协议3.2条约定若高画画对到账收入有异议，应提出书面意见，但自2018年11月份至开庭之日长达一年半之久，高画画从未提出任何书面要求，明显不合理；其次，在2018年11月份之后双方一直合作直至2019年11月份高画画单方停播终止合约，在合作期间中宇公司共计支付了收益分成共计29万余元，高画画却主张中宇公司拖欠2018年11月份的2514元明显不符合常理。综上，高画画以中宇公司拖欠2514元收益分成作为抗辩单方停播终止合作违约的理由既无事实依据，更无法律依据。三、关于付款凭证，高画画本身系相关银行账号所有者可自行查询，同时高画画也可通过个人所得税app或税务局自行查询自己缴纳个税情况，而企业所得税有关会计账簿系公司财务资料，高画画无权查阅。原、被告在反诉审理中均未提交证据。结合原、被告提交的证据及当庭陈述，本院当事人在本、反诉中所涉及的事实作如下认定：2018年6月28日，原、被告签订《演艺独家经纪协议》一份，鉴于原告是经营网络演艺事宜的公司，双方同意达成契约，由原告担任被告网络演出之合法经纪公司。并约定合作范围有与被告在互联网网站及移动网相关的网络商业活动（包括但不限于语音、视频表演、主持、平面模特等），本协议为独家排他协议，被告未经原告书面允许，不得与原告外的任何第三方就本协议所涉及的范围和内容上进行任何形式的合作，亦不得在未经原告书面同意的前提下，与任何第三方达成本协议有关项目与业务安排的合作协议，被告在合作范围内从事合作内容所涉及的收入，均应由原告收取并与被告依约进行结算，在双方约定之情况下，原告可另行收取代理费，原告对于双方合作范围内的入账收入以月结账的方式向被告支付，每月15日将上月因被告从事网络演出等商业活动产生的到账收入明细向被告出示，每月20日将上月到账收入中应归属被告部分按照法律规定完成相关税费代扣代缴后支付给被告，如被告对原告出示的到账收入明细有异议，有权提出书面要求，原告可提供合同、付款凭证、与个人所得税和企业所得税有关的会计账簿等供被告核查，被告违反独家排他性，未经原告书面允许，与第三方进行协议范围内的任何方面和任何形式的合作，原告有权要求被告立即停止该等未经许可的合作，并承担违约责任，原告为保证被告有效地实施本协议，将提供相应配套服务和有关服务人员。原告应尽可能保证被告的个人权益，此处的个人权益参照相关的劳动法律法规中有关保护劳动者以及妇女的有关规定，本协议有效期内，被告的任何宣传、广告、演艺须依照原告安排，不得未经原告书面许可自行宣传或接受第三方提供的任何形式的网络商演工作，任何一方违反协议约定即构成违约，应向非违约方承担违约责任，赔偿非违约方因实际及可能承受或已遭致的所有损失，以及非违约方为维护自身权利所支出的合理费用，原告出现未按约定期限向被告分配收入，经被告书面催告后5日仍未履行，被告有权要求原告按银行同期活期存款基准利率承担逾期付款的利息，原告未提供约定的经纪合作服务，致使被告受到严重影响，被告有权书面催告原告，要求原告立即履行义务，如因此造成被告严重损失，被告有权向原告追究赔偿责任，原告未及时提供相应配套服务和有关服务人员的，被告有权书面催告原告立即提供，如因原告延误造成被告损失，被告有权按其实际损失情况向原告追偿；被告违反本协议的独家排他性，未经原告书面许可，与第三方进行协议规定范围内的任何方面和形式的合作，原告有权要求被告立即停止该未经许可的合作，同时被告须向原告支付100万的违约金，如该违约金不足以赔偿被告给原告造成的损失，被告还应当予以赔偿，经原被告双方协商一致，可以变更或提前终止本协议，如原告在实际收到款项后延迟3个月以上给付被告的、原告未提供双方约定的经纪合作服务致使被告受到严重影响的、原告未提供相应配套服务和有关服务人员，经被告书面通知后仍未改正的，被告可以随时解除本协议；被告如未经原告书面许可与第三方进行协议规定范围内的任何方面或形式的合作等情形，原告有权随时解除本协议，任何一方有严重的根本违约行为，非违约方有权解除本协议，协议自双方签字、盖章之日生效，协议有效期3年，自本协议生效之日起计算，期满双方无异议的，自动顺延2年。协议签订后，原、被告开始履行协议。被告在陌陌直播平台进行直播，昵称高小朋友。被告通过获得粉丝打赏等为原告创造收益。原告在诉讼中陈述，被告自2019年3月擅自停播，后经过原告督促被告于2019年4月份恢复直播，但被告自2019年10月份直播场次陡然降至9场，在2019年11月份仅直播场次1场，高画画直播场次的突然下降使得粉丝粘度降低，打赏收益明显减少。原告依据其提交的视频、截图，主张被告高画画违反《演艺独家经纪协议》规定，单方终止与原告的直播合作后，通过第三方陌陌账号“44×××71”进行直播。原告依据双方约定的违约条款，向被告主张违约金500000元；按照合作期间被告高画画平均每月直播流水陌币数额及双方合作期限，继续履行合作至2021年6月27日，可以预算出直播流水陌币可预期达13435767陌币，合人民币1343576元。根据陌陌平台规则，原告作为公会可以获得15%收益分成201536元。被告高画画在反诉中主张原告未按照协议约定履行义务，延迟发放被告收益达一年之久，且未按照约定为被告缴纳个人所得税。原告的行为已经构成了根本违约，导致双方无法继续履行合同。被告依据其提交的银行交易明细等证据，要求原告支付2018年11月款项2321元，并要求原告提供付款凭证、个人所得税、企业所得税有关的会计账簿供被告核查。本案经多次进行调解，双方始终未能达成一致意见。本院认为，原、被告签订的《演艺独家经纪协议》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本案的争议焦点：一、原、被告双方谁构成违约及违约责任如何承担；二、《演艺独家经纪协议》应否解除。本院依据原、被告双方提交的证据及当庭陈述，对双方争议的焦点问题认定如下：关于原、被告双方谁构成违约及违约责任如何承担。就合同目的而言，双方系具有合作共赢的目的，从合同内容来看，被告委托原告作为其排他性的网络演艺经纪业务管理人，并对合作范围及薪酬支付方式等作出明确约定，如被告对原告出示的到账收入明细有异议，有权提出书面要求，原告可提供合同、付款凭证、与个人所得税和企业所得税有关的会计账簿等供被告核查。被告在反诉中称原告未按约向被告薪酬、未代缴被告个人所得税。原告对此不认可，被告收到原告支付的薪酬后，截至原告提起本案诉讼，并未按照双方约定对原告支付的薪酬提出异议，亦未提出书面要求，要求原告提供合同、付款凭证、与个人所得税和企业所得税有关的会计账簿等供其核查，故被告在本案反诉中，主张原告违约，并请求判令原告支付2018年11月份的收益2321元及要求原告提供付款凭证、个人所得税、企业所得税有关的会计账簿供其进行核查，证据不足，不应予以支持。依据原告提交的证据，可以认定被告在合同关系存续期间擅自到第三方平台直播的事实。原告的行为已违反《演艺独家经纪协议》中的约定，应当承担违约责任。结合《演艺独家经纪协议》的性质及该合同文本系原告提供的事实，综合考虑到网络平台直播作为一项新兴产业，应当依靠逐步完善制度和提供优质的服务来吸纳人才、留住人才，实现双方共赢的目的，而不是以自身的优势，通过在合同中约定高额的违约金来实现盈利。因此，在判令违约方承担责任时，应充分考虑到未违约方实际提供的服务、资金投入等实际情况，同时应符合公平原则，以便促进该行业的健康发展。本案中，原告请求判令被告高画画支付违约金人民币500000元并赔偿损失201536元，但并未提交其为被告进行培训及提供服务资金支出的相关证据。原告主张违约金500000元，高画画认为协议约定的违约金明显过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。据此，应当认定，本案中，违约方承担违约金的数额，应当参照未违约方的实际损失。被告高画画在本案所涉法律关系中，其获得的薪酬数额，具有不确定性，因受多种因素的制约，无法作出合理的预测，故原告以被告前期的收入推算出合同期内的其损失数额，缺乏事实和法律依据，不应予以采纳。原告提交的证据仅显示因高画画违约而支付律师费6000元、诉讼保全责任险费1000元，合计7000元。原告在本案中，基于同一法律事实同时主张违约金及损失，不符合法律规定，根据公平原则和诚实信用原则认为，被告应向原告支付违约金40000元为妥。关于《演艺独家经纪协议》应否解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，被告高画画2019年12月停播至今，根据上述法律规定及合同的性质、特点，其不履行合作协议的行为致使不能实现合同目的，故高画画要求解除双方合作协议的诉讼请求，符合法律规定，应当予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条的规定，判决如下：一、被告高画画于本判决生效之日起十日内，向原告中宇乾程（青岛）文化传播有限公司支付违约金40000元；二、驳回原告中宇乾程（青岛）文化传播有限公司的其他诉讼请求；三、解除原告中宇乾程（青岛）文化传播有限公司和被告高画画签订的《演艺独家经纪协议》；四、驳回被告高画画的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13123元，由原告中宇乾程（青岛）文化传播有限公司负担12323元，被告高画画负担800元。反诉案件受理费25元，由被告高画画负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  侯向东人民陪审员  刁会丽人民陪审员  王绍臣二〇二〇年十二月三十日书 记 员  智乐丹