广东省汕头市龙湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0507刑初623号公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。被告人谢文丹（绰号“白弟”），男，1995年10月1日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************753，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区************巷2号。因吸毒于2019年5月19日被广东省汕头市公安局澄海分局处以行政拘留十五日。因本案于2020年*月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人谢彦群，男，1996年6月8日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************756，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区************巷4号。因犯寻衅滋事罪于2016年5月20日被本院判处有期徒刑一年，同年12月21日刑满释放。因本案于2020年8月26日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人蔡金和，男，1998年1月1日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************77X，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区************巷4号。因本案于2020年8月26日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人谢炎鑫，男，2000年8月4日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************717，小学文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区************巷5号。因盗窃行为于2019年10月23日被广东省汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留五日。因本案于2020年8月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。被告人谢培贵，男，1987年10月14日出生，汉族，广东省汕头市人，公民身份号码440************734，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区*************巷5号。因本案于2020年8月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检刑诉[2020]60号起诉书指控被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫犯寻衅滋事罪、被告人谢培贵犯赌博罪，于2020年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察官黄丹霞、被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省汕头市龙湖人民检察院指控：2020年4月2日晚上，被告人谢文丹、谢培贵等人在谢树初位于汕头市龙湖区***********巷2号的家中喝茶，期间，由被告人谢培贵提供“鱼虾蟹”赌具、做庄、摇骰子、理赔，组织被告人谢文丹与蔡锐辉、谢树勤、蔡灿鑫、“培填”等人，以“鱼虾蟹”的方式进行赌博，最终，被告人谢文丹输给了被告人谢培贵约7万元（包括被告人谢培贵之前欠被告人谢文丹的7000元也抵清），蔡锐辉输了*、4千元、蔡灿鑫输了30000多元、谢树勤赢了1000多元。因被告人谢文丹怀疑被告人谢培贵在本次赌博过程中“出千”，双方发生吵架，后不欢而散。同月3日晚上，被告人谢文丹通过微信电话与被告人谢培贵理论，后双方在电话中相约见面。同月4日凌晨1时许，被告人谢文丹纠集被告人谢彦群、蔡金和、谢炎鑫驾驶两辆小轿车到汕头市龙湖区*******“蔡溪记牛肉店”后面土路并在车内等候，被告人谢培贵、同案人王文波也与蔡钦源、“外省”（均另案处理）等人到达上述地点，被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫持棒球棒、木棍下车，双方理论过程中，同案人“外省”辱骂被告人谢文丹，被告人谢文丹持棒球棒、被告人谢彦群、蔡金和、谢炎鑫则持木棒殴打被告人谢培贵一方，进而引发双方互殴，被告人谢培贵一方在夺得被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫所持棒球棒、木棍后，对被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫实施殴打。被告人谢彦群、蔡金和、谢炎鑫见势不妙逃跑，被告人谢培贵和同案人王文波、“外省”则在围殴落单的被告人谢文丹后离开现场。随后，被告人谢文丹向公安机关报案。经汕头市龙湖区********鉴定：被告人谢文丹、蔡金和、谢彦群、谢培贵的损伤程度为轻微伤、被告人谢炎鑫的损伤程度未达轻微伤。同年8月13日，被告人谢培贵、谢文丹到公安机关投案；同月14日，被告人谢炎鑫到公安机关投案；同月26日，被告人蔡金和、谢彦群到公安机关投案。案发后，被告人谢文丹、蔡金和、谢彦群、谢炎鑫一方与被告人谢培贵一方彼此谅解。公诉机关认为，被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人谢培贵以营利为目的，组织三人以上赌博，赌资累计50000元以上，渔利数额累计5000元以上，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。鉴于被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人谢彦群系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵均如实供述自己犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，自愿接受刑事处罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理，建议对被告人谢文丹判处有期徒刑八个月，对被告人谢彦群判处有期徒刑十个月，对被告人蔡金和判处有期徒刑八个月，对被告人谢炎鑫判处有期徒刑八个月，对被告人谢培贵判处有期徒刑八个月，并处罚金。公诉机关提交了证人蔡钦源、谢树初、谢树勤、蔡灿鑫的证言、证人蔡锐辉的证言及辨认、谅解书、公安司法鉴定中心鉴定书、公安机关现场勘验检查笔录、平面示意图、现场拍照、现场监控视频及截图、作案工具拍照、接受证据清单、扣押物品清单、户籍材料、到案经过、情况说明、行政处罚决定书、法院刑事判决书、看守所释放证明、被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵的供述及辨认及认罪认罚具结书等证据。被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；被告人谢培贵以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪。公诉机关指控被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫犯寻衅滋事罪的罪名成立，被告人谢培贵犯赌博罪的罪名成立。鉴于被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有自首情节，自愿认罪认罚，依法均可以从轻、从宽处罚；其已取得被害人的谅解，依法均可以从轻处罚。鉴于被告人谢彦群曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；鉴于被告人谢培贵具有自首情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议恰当，本院予以采纳。综上，本院根据被告人谢文丹、谢彦群、蔡金和、谢炎鑫、谢培贵犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（四）项、第八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告人谢文丹犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2021年4月12日止。）二、被告人谢彦群犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月26日起至2021年6月25日止。）三、被告人蔡金和犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月26日起至2021年4月25日止。）四、被告人谢炎鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月14日起至2021年4月13日止。）五、被告人谢培贵犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2021年4月12日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判长 蔡 荣审判员 纪 冰审判员 吴文州二〇二〇年十二月二十八日书记员 郑志鹏附:相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;(三)多次随意殴打他人的;(四)持凶器随意殴打他人的;(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;(七)其他情节恶劣的情形。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。