贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0522民初6247号 原告：陈福贵，男，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省毕节市。 委托代理人：成强，金沙县木孔法律服务所法律工作者，委托权限为特别授权。 被告：贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿，住所地贵州省毕节市百里杜鹃管理区仁和乡永兴村。 负责人：吴刚，系该煤矿负责人。 委托代理人：罗明星，系该煤矿员工，委托权限为一般授权。 原告陈福贵与被告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿（以下简称中心煤矿）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月27日受理后，依法由审判员贾佐杰公开开庭进行了审理。原告陈福贵及其委托代理人成强，被告中心煤矿的委托代理人罗明星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈福贵诉称：原告陈福贵于2010年3月至2016年12月由被告中心煤矿招聘为井下采煤工人，在此期间接触粉尘，因自感活动性胸闷，2018年4月13日至2018年7月13日在贵阳市公共卫生救治中心等医院治疗，2018年7月12日经贵阳市公共卫生救治中心诊断为职业性煤工尘肺壹期，2018年10月10日经毕节市人力资源和社会保障局认定工伤，2019年9月16日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期为自受伤之日2018年7月12日起至2018年9月9日止，共计60天。2020年10月14日，百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会以原告达到法定退休年龄为由出具了不予受理通知书，原告认为百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误，因被告已为原告缴纳工伤保险，原告是在被告中心煤矿工作时间和工作场所遭受到的事故伤害后致残，现已丧失部分劳动能力，原告依法享有工伤保险待遇的权利，被告理应依法履行足额支付申请人工伤保险待遇的法定义务。故原告诉至法院请求：1、判决解除申请人与被申请人的劳动关系；2、判决被告支付原告各项工伤保险费共计121382.44元；3、被告承担本案诉讼费。 原告陈福贵为支持其诉讼主张，在举证期内向本院提交了下列证据： 1、身份证复印件1份，用以证明原告身份信息； 2、出院记录复印件1份，用以证明陈福贵住院期间住院91天及住院基本情况； 3、住院费发票复印件1张、用药清单复印件3页，用以证明陈福贵支付住院费18886.44元； 4、工伤认定书复印件1份，用以证明陈福贵受伤属于工伤； 5、伤残等级鉴定结论书复印件1份、停工留薪通知1份，用以证明原告伤残鉴定为7级，停工留薪期自2018年7月12日至2018年9月9日共计60天； 6、原告陈福贵社会保险参保缴费证明复印件1份，用以证明原告陈福贵在被告中心煤矿工作期间社保缴纳情况。 被告中心煤矿对原告陈福贵提交的上述证据的三性，由法院核实认定。 被告中心煤矿未作答辩。 被告中心煤矿为支持其诉讼主张，在举证期内向本院提交了下列证据：营业执照、负责人身份证、负责人身份证明复印件各1份，用以证明被告基本信息。 原告陈福贵对被告中心煤矿提交的证据的三性无异议。 经庭审质证，对原告陈福贵与被告中心煤矿提交的证据上述证据材料，其来源合法、内容真实，与本案且有关联性，本院予以采信。 综合双方当事人对本案事实与证据的分歧意见，本案双方当事人争议的焦点是：一、原、被告是否存在劳动关系；二、陈福贵在被告处工作的时间如何认定；三、原告陈福贵的请求是否得到支持。 经审理本院查明：原告陈福贵于2010年3月至2016年12月由被告中心煤矿招聘，从事井下采煤工作，双方未签订劳动合同。原告陈福贵在工作中接触煤尘，因出现“胸闷、气促”等症状，于2018年4月13日至2018年7月13日在贵阳市公共卫生救治中心住院治疗91天。2018年7月12日，经医院诊断为职业性煤工尘肺壹期。原告陈福贵住院期间支付住院费、治疗费等共计18886.44元。2018年9月4日，原告陈福贵向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤鉴定，毕节市人力资源和社会保障局于2018年10月10日根据工伤保险条例第十四条第四项之规定作出认定工伤决定书（编号0540201878446），认定原告陈福贵为工伤，受伤害部位肺部，职业病名称尘肺。原告陈福贵向毕节市劳动能力鉴定委员申请伤残鉴定与停工留薪期鉴定，2019年9月16日毕节市劳动能力鉴定委员作出《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，原告陈福贵诊断为：职业性煤工尘肺壹期，鉴定结论为伤残七级。2019年9月16日，毕节市劳动能力鉴定委员作出《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》，原告陈福贵停工留薪期为：自受伤之日2018年7月12日起至2018年9月9日止，共计60天。原告陈福贵向百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）第一条之规定于2020年10月14日作出百劳人仲案字（2020）第15号不予受理通知书，陈福贵已于2016年9月11日达法定退休年龄，该仲裁不属于劳动争议的受案范围，决定不予受理。 本院认为，原告陈福贵在2010年3月至2016年12月聘用到被告中心煤矿从事井下采煤工作，原、被告虽未签订劳动合同，但原、被告的事实劳动关系成立，属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整。第一、关于解除劳动关系。原告陈福贵在2010年3月受聘于被告中心煤矿从事井下采煤工作，在2016年12月离职，被告中心煤矿无聘用原告陈福贵的意思表示，原告陈福贵向本院申请解除双方劳动关系，其请求未违反法律规定，本院予以支持。第二、关于原告陈福贵的工伤保险赔偿的诉讼请求是否得到支持。1、关于一次性伤残就业补助金，根据《贵州省实施办法》第十七条“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金之和的标准为：以统筹的确上年度职工平均月工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，但计算七级伤残的剩余月数最多不超过24个月，八级不得超过18个月，九级不得超过8个月，十级不得超过4个月。”及《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”，按照2019年贵州省在岗职工年平均工资74490.00元，月平均工资为6207.5元。原告陈福贵20**年3月至2016年12月到被告中心煤矿从事井下采煤工作，工作中主要接触煤尘，出现“胸闷、气促”等症状。2019年9月16日毕节市劳动能力鉴定委员作出《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，原告陈福贵诊断为：职业性煤工尘肺壹期，鉴定结论为伤残七级。原告陈福贵主张月平均工资按6000.00元计算，不违反法律规定，本院予以支持，原告陈福贵应获得一次性伤残就业补助金为6000.00元/月×12个月=72000.00元；2、停工留薪工资，2019年9月16日毕节市劳动能力鉴定委员作出《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》，原告陈福贵停工留薪期为：自受伤之日2018年7月12日起至2018年9月9日止共计60天，可按2个月计算。因原告陈福贵未能提供在被告中心煤矿工作期间的工资册或工资流水，不能证明其工资收入，原告陈福贵在被告中心煤矿工资可以按起诉时上一年度即2019年贵州省城镇非私营单位采矿业年平均工资71133.00元/年计算，原告陈福贵应获得停工留薪期工资11855.50元(5927.75元×2)。3、住院期间护理费，原告因工伤在贵阳市公共卫生救治中心住院治疗91天，护理费可以参照贵州省2019年贵州省城镇非私营单位居民服务业的年平均工资46821.00元计算，其护理费应为11673.18元（46821.00÷365×91）；4、住院治疗费18886.44元，有原告提供的住院发票佐证，本院予以支持；5、住宿费296.00元，原告陈福贵对其主张，不能提供相应证据加以证明，本院不予支持。原告陈福贵应获赔的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金72000.00元；停工留薪期工资11855.50元；护理费11673.18元；住院治疗费18886.44元，以上共计114415.12元。据此，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告陈福贵与被告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿的劳动关系； 二、由被告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿在本判决生效之日起三十日内支付原告陈福贵因工伤残七级的各项工伤保险待遇等共计114415.12元； 三、案件受理费5.00元（已减半收取），由被告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿负担。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状（附电子档），并按对方当事人人数提出副本，上诉于毕节市中级人民法院。 逾期不上诉，则本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行，权利人可在二年之内向本院申请强制执行。 审判员  贾佐杰 二〇二〇年十二月三十日 书记员  吴 桐