文书内容重庆市第五中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝05刑终815号原公诉机关重庆市荣昌区人民检察院。上诉人（原审被告人）廖林江，男，1972年9月28日出生，户籍地重庆市武隆区。1996年5月9日因犯盗窃罪被原四川省涪陵市枳城区人民法院判处有期徒刑四年；2013年1月18日因犯介绍卖淫罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑六个月；2014年9月25日因犯盗窃罪被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑一年四个月；2016年12月5日因犯盗窃罪被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑一年；2018年3月20日因犯盗窃罪被重庆市涪陵区人民法院判处有期徒刑七个月；2018年11月16日因犯盗窃罪被重庆市荣昌区人民法院判处有期徒刑七个月；2019年8月12日因犯盗窃罪被重庆市武隆区人民法院判处有期徒刑七个月；2020年3月9日因犯盗窃罪被重庆市大足区人民法院判处有期徒刑十个月，2020年4月3日刑满释放。2020年4月3日因涉嫌犯盗窃罪（漏罪）被抓获，同日被刑事拘留，2020年4月10日被监视居住。2020年5月12日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被刑事拘留，2020年6月18日被逮捕。现羁押于重庆市荣昌区看守所。辩护人柳靖川，重庆康实律师事务所律师。原审被告人彭开东，男，1968年11月3日出生，户籍地重庆市大足区。1989年9月因犯盗窃罪被原四川省大足县人民法院判处有期徒刑二年六个月；1993年9月因犯盗窃罪被原四川省大足县人民法院判处有期徒刑三年；1999年8月因犯盗窃罪被原浙江省萧山市人民法院判处有期徒刑六年六个月；2007年5月因犯抢劫罪被浙江省绍兴县人民法院判处有期徒刑十四年六个月；2018年11月13日因犯盗窃罪被重庆市荣昌区人民法院判处有期徒刑八个月，2019年6月8日刑满释放。2020年5月12日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被刑事拘留，2020年6月18日被逮捕。现羁押于重庆市荣昌区看守所。重庆市荣昌区人民法院审理重庆市荣昌区人民检察院起诉指控原审被告人廖林江、彭开东犯盗窃罪一案，于2020年8月18日作出（2020）渝0153刑初207号刑事判决。原审被告人廖林江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月8日、12月23日公开开庭审理。重庆市人民检察院第五分院指派检察官陈杨李、检察官助理张毅出庭履行职务，上诉人廖林江及辩护人柳靖川到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市荣昌区人民法院认定：1.2016年7月21日上午，被告人廖林江通过破坏防护栏翻阳台入户的方式，从被害人但某位于荣昌区宝城路的家中，盗窃了1枚女士金戒指、1个银手镯等首饰，后销赃获款600元。2020年3月初，重庆市荣昌区公安局发现廖林江有重大作案嫌疑，并于2020年4月3日将廖林江抓获归案。2.被告人廖林江与被告人彭开东共谋盗窃摩托车后，于2020年4月25日23时至次日凌晨，在荣昌区双河街道，盗走被害人李某停放于该处的1辆豪爵二轮摩托车。经鉴定，该被盗二轮摩托车价值3046元。2020年5月12日，二人先后被抓获归案，被盗车辆根据彭开东供述已找回发还至被害人。认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、常住人口信息、前科材料、抓获经过、情况说明、扣押决定书、扣押清单、返还清单、行驶证、荣昌区公安局接受证据材料清单、抓获经过、情况说明等书证，提取笔录及清单、辨认现场笔录、辨认笔录、辨认、指认照片、现场勘验笔录，价格认定协助书、价格认定结论书、鉴定事项确认书、DNA检验报告、DNA鉴定书，被害人但某、李某、蒋某的陈述，被告人廖林江、彭开东的供述等。重庆市荣昌区人民法院认为，被告人廖林江、彭开东以非法占有为目的，采用秘密手段，廖林江独自入户和伙同彭开东共同窃取他人数额较大的财物，二人的行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。廖林江、彭开东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。二被告人自愿认罪认罚，可从轻处罚。廖林江在判决宣告前犯盗窃罪（漏罪）、盗窃罪（刑满释放后犯新罪）和盗窃罪（已刑满），依法应当实行数罪并罚，其犯盗窃罪已经执行完毕的刑期计算在判决确定的刑期以内。综合二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人廖林江犯盗窃罪（漏罪），判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；犯盗窃罪（新罪），判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；合并重庆市大足区人民法院（2020）渝0111刑初67号刑事判决，对其犯盗窃罪判处的有期徒刑十个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元；二、被告人彭开东犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；三、责令被告人廖林江、彭开东将其盗窃的财物退赔至各被害人。上诉人廖林江提出，其有检举他人犯罪的立功行为，原判量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。辩护人提出与廖林江相同观点的辩护意见。重庆市人民检察院第五分院认为，一审认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法；鉴于二审期间，上诉人廖林江具有立功情节，建议二审法院依法裁判。经二审审理查明的上诉人廖林江盗窃的犯罪事实、证据与一审相同。本院对一审判决认定的事实和证据均予以确认。在二审审理期间，上诉人廖林江检举陈某、罗某1盗窃他人财产，数额较大的事实，现已查证属实。认定上述事实的证据有：受案登记表、拘留证、释放证明书、释放通知书、不批准逮捕决定书、情况说明等书证，鉴定意见通知书，被害人罗某2的陈述，上诉人廖林江的供述、犯罪嫌疑人陈某、罗某1的供述等。本院认为，上诉人廖林江、原审被告人彭开东以非法占有为目的，廖林江入户盗窃他人财物，后又伙同彭开东盗窃他人数额较大的财物，二人的行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。廖林江、彭开东均系累犯，依法应当从重处罚，鉴于二人均自愿认罪认罚，依法从轻处罚。关于廖林江及辩护人提出廖林江具有立功情节，原判量刑过重的意见。经查，在二审审理期间的新证据能够证实廖林江构成立功，本院对该上诉及辩护意见予以采纳，并对廖林江在判决宣告后刑罚执行完毕前所犯的盗窃罪（漏罪），以及刑罚执行完毕后所犯的盗窃罪的量刑予以调整，与前判数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项以及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第六十五条第一款、第六十八条、第七十条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持重庆市荣昌区人民法院（2020）渝0153刑初207号刑事判决的第二、三项，即：二、被告人彭开东犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；三、责令被告人廖林江、彭开东将其盗窃的财物退赔至各被害人。二、撤销重庆市荣昌区人民法院（2020）渝0153刑初207号刑事判决的第一项，即：一、被告人廖林江犯盗窃罪（漏罪），判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；犯盗窃罪（新罪），判处有期徒刑九个月，并处罚金一千元；合并重庆市大足区人民法院（2020）渝0111刑初67号刑事判决，对其犯盗窃罪判处的有期徒刑十个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元。三、上诉人（原审被告人）廖林江犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；合并前判决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月12日起至2021年3月4日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  梁 婷审 判 员  郑文健审 判 员  唐龙飘二〇二〇年十二月二十三日法官助理  彭芳芳书 记 员  谭桂言