浙江省义乌市人民法院行 政 裁 定 书（2020）浙0782行初241号原告吴华西，男，1965年10月1日出生，汉族，住浙江省安吉县。委托代理人肖新运，安吉县灵峰法律服务所法律工作者。委托代理人何杰，浙江万高律师事务所律师。被告义乌市人民政府江东街道办事处，住所地浙江省义乌市江东中路**。法定代表人楼志军，主任。委托代理人王英豪，浙江纵伸律师事务所律师。委托代理人王虎华，浙江纵伸律师事务所律师。原告吴华西诉被告义乌市人民政府江东街道办事处（以下简称“江东街道办”）不履行农村住宅用地审批法定职责一案，于2020年8月26日向本院提起诉讼，于同年8月31日补齐材料。本院于2020年9月1日受理后，于2020年9月2日向被告江东街道办送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月9日公开开庭审理了本案。原告吴华西及其委托代理人肖新运，被告江东街道办行政机关出庭负责人吴甦芳及委托代理人王英豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴华西诉称，被告根据义政发〔2009〕84号《义乌市城乡新社区建设实施办法》的规定，将江东街道候儿村杨梅树下自然村所属区块列入拆迁改造范围，其中原告继承取得的房产被列为拆迁对象。原告房屋位于义乌市××街道××村××村，共有房屋五间半，面积420.21平方米，该房屋原属吴宏德、龚美兰共有。吴宏德、龚美兰去世后，其份额原应由法定第一顺序继承人即子女吴桂仙、吴小新、吴慧仙、原告吴华西、吴玲星五人共同继承，现因吴桂仙、吴小新、吴慧仙、吴玲星声明放弃继承权，故由原告主张权利。2014年，江东街道办开始动迁工作，可在动迁原告的房产时，未通知原告，在未进行任何安置的情况下，强行拆除了原告的全部房产，给原告造成巨大损失。原告得知后，多次找到被告，要求按拆迁政策给予安置和建房。2018年12月13日原告依法提出申请，要求对原告的土地使用权进行确权建造房屋。被告于2018年12月21日依法进行了公示，公示时间：2018年12月21日至2018年12月28日。在公示期间无人提出异议的情况下，被告通知原告履行完善审批手续。2019年3月12日，原告去所在村委会及工作片签意见时，村委及工作片人员不同意签字，在被告综合治理办公室的工作人员电话协调下，勉强同意在意见栏签字，可签上了“与吴盛林及杨梅树下自然村村民存在纠纷，村民要求反诉，有异议”等意见。原告无奈，找到被告要求主持公道，依法进行审批。可被告也未经调查，以“公示期间有异议”为由，将原告的申请搁置一边，至今未作出审批。原告房屋被强行拆除，未给原告进行安置。原告继承的合法房产，原有土地使用权面积为116.58平方米，被告在没有告知原告，未履行合法程序的情况下，违法拆除原告的房屋，理应按拆迁政策，与其他拆迁户一致，按1：1的标准给原告进行安置，审批建房。原告多次找到被告要求给予依法安置和审批，可至今石沉大海。综上所述，原告认为被告行政不作为违法，严重侵害原告的合法权益，诉请：1.确认被告行政不作为的行为违法；2.判令被告依法履行审批职责，按照拆迁政策批准原告安置房建设，申请建房面积116.58平方米。原告庭后补充意见：原告合法所有的集体土地使用权面积为116.55平方米，依据《义乌市旧村改造暂行办法》第四十五条，被告应按1:1的比例补偿原告116.55平方米宅基地。案涉房屋系被告依据旧改办法进行拆迁，根据《义乌市旧村改造暂行办法》第五条，包括被诉宅基地安置职责在内的案涉房屋拆迁行为的法律责任应由被告承担。本案所诉系被告未履行案涉被拆迁房屋的宅基地安置职责，根据《义乌市旧村改造暂行办法》第七条第一款第八项及第五条规定，案涉宅基地安置系依职权行政行为，应由被告主动组织国土部门对案涉土地进行确权，指导村集体上报申请材料，完成用地审批手续。被告至今未履行案涉宅基地安置的法定职责，其行政不作为行为持续至今，未过起诉期限。原告吴华西向本院提供如下证据：1.公证书一份，用以证明原告的主体资格，享有继承的权利。2.土地房产所有证存根核对件两份，用以证明原告总共有五间半房屋。3.集体土地使用证一份，用以证明五间半里有两间平房进行了重新登记。4.民事判决书一份；5.行政判决书一份；6.注销土地使用证通知书一份；7.生效证明两份；8.告知书一份；9.宗地图、照片复印件一份，证据4-9共同用以证明原告的五间半房屋中有两间是通过法律途径确认为39.25平方米。10.公示情况表复印件一份；11.集体土地使用权权属来源情况说明复印件一份，证据10-11共同用以证明进一步确认39.25平方米的面积已经公示确认。被告江东街道办辩称，《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条规定：“农村村民建造住宅用地，应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请，经村民委员会或者农村集体经济组织讨论通过并予以公布，乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府批准。”本机关至今没有收到原告吴华西建房用地申请经村集体组织讨论通过并予以公布后上报的材料（包括审批表），故不具备履职的条件。《义乌市旧村改造暂行办法》第三十九条规定：“旧村改造拆迁房屋补偿土地面积按被拆迁房屋《房屋所有权证》、《土地使用证》上的建筑占地面积计算。两证面积不一致的，以《土地使用证》为准。未发放《房屋所有权证》、《土地使用证》的拆迁房屋，由发证部门予以丈量审核确定。庭院、空基、天井、天气、滴水等不计入用地面积。”《浙江省确定土地所有权和使用权的若干规定》第三条规定：“县级以上人民政府是土地所有权和使用权的确定机关。县级以上土地管理部门具体承办土地所有权和使用权的确定工作。”故本机关不具有土地确权的法定职责。综上，原告吴华西的起诉缺乏事实与法律依据，请法院依法驳回其起诉。被告当庭补充，候儿村旧村改造适用义政〔2001〕113号《义乌市旧村改造暂行办法》，并不是义政发〔2009〕84号文件。原告所在的村集体没有上报原告的审批表等材料，被告不具履职条件。宅基地审批依申请，非被告主动审批，适用113号还是84号文件应以旧改细则和被告的批复文件为准。旧改适用的文件由市政府主动公开，被告没有向每个农户告知文件内容的义务。被告江东街道办在法定期限内向本院提供如下事实证据与法律依据。事实证据：1.关于《候儿村要求批准旧村改造实施细则的报告》的批复、义乌市江东街道候儿村旧村改造实施细则；2.《义乌市旧村改造暂行办法》，证据1-2共同用以证明候儿村旧改适用的政策、程序。法律依据：1.《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条。2.《浙江省确定土地所有权和使用权的若干规定》第三条。经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下认定：对原告吴华西提供的证据，被告江东街道办对所有证据真实性无异议，证据2、9、11证明目的有异议，证据2登记的不是原告，证据9、11并没有确权，只进行了公示，确权有法定程序，应以确权部门文件为准。上述证据均无法证明原告已经向被告提交了经村集体讨论通过上报的农村住宅用地的申请。本院对原告提供的证据的真实性均予以认定。对被告江东街道办提供的证据，原告吴华西对证据三性无异议，认为该批复没有向原告进行告知，仅是被告在实施旧村改造的审批程序。原告是外地人对相关的旧改政策不了解。被告也未按上述规定对原告拆除的房屋进行安置。被告拆除原告房屋有义务按照政策给原告安置，被告没有履行职责。本院对被告提供的证据的真实性均予以认定。经审理查明，吴宏德与龚美兰系夫妻关系，生育有原告吴华西，吴桂仙、吴小新、吴慧仙、吴玲星。1951年，原义乌县人民政府颁发土地房产所有证（证号民字第0××8号、0××9号），将坐落于原义乌县义东区平畴乡杨梅树下村（现为义乌市××街道××村××村）村东五间半房屋的所有权确权归属于吴宏德、龚美兰、吴桂仙三人。1962年1月，吴宏德与龚美兰全家户籍由义乌迁至浙江省安吉县。2018年12月13日，原告吴华西提出确定集体土地使用权的申请。原义乌市国土资源局江东国土资源所于2018年12月21日发布确权前公示。2019年3月13日，被告在集体土地使用权权属来源情况说明中出具意见：经工作片、国土所现场勘查，该房屋84年后未曾拆建，公示期间有异议。2019年12月18日，经浙江省安吉县公证处公证，吴桂仙、吴小新、吴慧仙、吴玲星声明放弃对吴宏德、龚美兰遗产（义乌市××街道××村××村五间半房屋）的继承权。原告吴华西以被告江东街道办不履行建房用地审批法定职责为由提起本案诉讼。另查明，2002年10月8日，义乌市江东街道候儿村村民代表会议通过《义乌市江东街道候儿村旧村改造实施细则》。2002年10月14日，被告经审核批复同意《候儿村要求批准旧村改造实施细则的报告》。本院认为，根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条规定，农村村民建造住宅用地，应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请，经村民委员会或者农村集体经济组织讨论通过并予以公布，乡（镇）人民政府审核。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，除了被告应当依职权主动履行法定职责以及原告因正当理由不能提供证据的情形之外，原告应当提供其向被告提出履职申请的证据。本案诉讼中，原告吴华西主张被告江东街道办不履行建房用地审批的法定职责，但并没有提供证据证明其曾经提出住宅用地建房申请，并经所在村同意的事实，且本案不属于江东街道办应当依职权主动履行法定职责的情形，原告吴华西也不存在不能提供证据的正当事由。现原告吴华西直接起诉要求被告江东街道办履行法定职责，不符合法定起诉条件，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（十）项之规定，裁定如下：驳回原告吴华西的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  王来来人民陪审员  吴华仙人民陪审员  任志阳二〇二〇年十二月十六日代书 记员  陈鹏程