河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终3122号 上诉人（原审原告）：承德金达新型建材有限公司，住所地滦平县付营子乡付营子村。 法定代表人：祁建民，职务：经理。 委托诉讼代理人：程云飞,河北汇林律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：承德信融博远网络科技有限公司，住所地河北省承德市双桥区德汇大厦****。 法定代表人：王建龙，职务：经理。 上诉人承德金达新型建材有限公司因与被上诉人承德信融博远网络科技有限公司合同纠纷一案，不服河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人承德金达新型建材有限公司法定代表人祁建民、委托诉讼代理人程云飞，被上诉人承德信融博远网络科技有限公司法定代表人王建龙参加诉讼，本案现已审理终结。 承德金达新型建材有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，由被上诉人承担本案一审和二审的诉讼费用。事实和理由:上诉人与被上诉人签订的《祥云平台服务合同》明确约定了服务内容包括：制作符合搜索引擎架构的独立企业网站；智能手机网站；自动匹配推广关键词；祥云平台桌面客户端软件一套；百度云加速节点多等项目，服务方应当在合同签订后二十个工作日内完成构架程序制作并提交客户验收，由客户方完成验收并签署《网站运营验收确认书》。而被上诉人仅仅完成了约定服务内容的第一项制作企业网站一项（制作独立企业网站），对于其他的关键性服务内容并未制作完成，被上诉人也未曾向上诉人提出过验收申请。双方于2020年3月21日签订的补充《协议书》约定了“乙方为甲方负责代理维护的百度、360等搜索广告按甲方要求承诺于2020年4月1日全部制作完成并正常投入使用，如果逾期未完成，乙方退还全部款项并赔偿代理总价款30%的违约金。”该补充协议也能够证明截至2020年3月21日，被上诉人仍未完成合同约定的服务内容，已经构成了根本违约。按照该补充《协议书》的约定，被上诉人应当在4月1日前履行全部合同义务，上诉人与被上诉人在2020年5月期间多次进行微信沟通，被上诉人明确承认确实没有完成合同约定的推广等服务内容，并承诺于2020年5月底之前将上诉人交付的服务费全额退回。上述事实上诉人均有相关证据，但原审法院认为被上诉人的合同义务仅包括制作网站一项，被上诉人已经完成全部合同内容，属于事实认定错误。且根据目前市场价格，中小型企业制作独立网站的费用仅需1000-2000元的价格，该费用远低于本案中双方约定的12000元服务费用，上诉人不可能花如此高昂的价格仅要求被上诉人为其制作一个独立的企业网站。综合以上理由，原审法院认定事实错误，判决结果有失公允，请求二审法院依法撤销（2020）冀0802民初1930号民事判决，依法改判或发回重审。 承德信融博远网络科技有限公司答辩称，我们合作项目是给上诉人公司建造完整的网站，包含上诉人公司所有信息，包括企业文化，产品，电话地址，公司介绍等一系列有关信息。然后，在百度上做推广，比如：通过搜索关键词“仿木围栏”时候百度上会出现包含上诉人公司的仿木围栏产品，这样就能让客户找到上诉人公司，进行浏览公司产品，增加销售量。这就是我们的合作项目。我们双方合作期是一年，在这期间网络上的产品图片会出现变动，因为产品样式会变更，所以图片也会更新，我们负责给图片随时修图，包括还有上诉人公司的工程案例等一系列工作都由我们去完成。我们双方争议是，因为后期涉及修改图片，由于我们公司修改慢了，没有跟上工作效率，上诉人公司不满意，但这是经常会发生的事情，因为我们跟好多公司都有合作，而且修改图片需要大量时间，我们晚了大概一个多礼拜，但我认为我方履行了我们的合同义务，我的合同义务包括，维护网站，修改图片，建立搜索引擎，文字等一系列网站内容。后期不履行是因为产生了诉讼，所以不履行了。承德金达新型建材有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 承德金达新型建材有限公司向一审法院起诉请求：1.依法解除原被告于2019年6月19日签订的《祥云平台服务合同》。2.判令被告返还原告12000元的服务款项。3.判令被告向原告支付违约金3600元。4.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告（甲方）与被告（乙方）于2019年6月19日签订了《祥云平台服务合同》，该合同文本表现形式为表格、填充式。合同第一款即甲方向乙方购买服务项目，原告当庭勾选确定的项目“平台服务项目”中的“符合搜索引擎架构的独立企业网站”“强大的SEM功能，覆盖国内主流搜索引擎，自动匹配推广关键词”系甲方向乙方购买的服务项目，而没勾选的不是服务的内容，是格式条款。合同约定总价款为12000元，原告已将该款项支付给被告。 2020年3月21日，原、被告又签署了《协议书》，主要约定：“甲乙双方协商，乙方为甲方负责代理维护的百度，360等搜索广告按照甲方要求承诺于2020年4月1日全部制作完成并正常投入使用，如逾期未完成，乙方退还全部款项并赔偿代理总价款30%的违约金，在网站正常使用后如果效果不好，乙方依然执行上述违约。”原告当庭自认被告已经完成了网站的构建，但认为没有达到原告的要求，没有后期维护。同时，原告当庭无法就双方所约定的具体服务标准提供证据。 一审法院认为，我国民事诉讼法规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，并且应当及时提供证据。而本案中，结合原告所提供的现有证据以及当庭自认的事实，尚不能确定原告所述的被告为其提供的服务所应达到的具体标准，即被告是否构成违约的事实判断标准不明确、不具体，故原告未尽到举证义务，其所主张被告违约的事实不能认定。综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第十条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第六十五条一款的规定，判决如下：驳回原告承德金达新型建材有限公司的诉讼请求。案件受理费95元，由原告负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人提供证据为：被上诉人公司法定代表人跟我方法定代表人《微信聊天记录》。证明目的：被上诉承认违约及双方协商退款的过程。《祥云平台服务合同》第三条服务方权利义务，第2款约定：服务方应在合同签订之日起20日内完成合同约定义务并经我方签收；第3款约定：客户应在收到服务方提交的网站服务平台测试版后，十个工作日内完成验收并由客户或其授权代表签署《网站运营验收确认书》。但本案的实际履行情况是：该《祥云平台服务合同》签订日期是2019年6月19日，但到2019年9月15日被上诉人都没有完成制作网站的工作。2020年1月11日双方又进行了第二次沟通，但被上诉人仍然没有完成制作网站的工作，申请了延期。2020年2月10日双方进行了第三次沟通，被上诉人说因为疫情严重，先把网站制作模板发给我方，承诺一周内做好完整的网站。让我方再次等待。2020年4月4日，我方和被上诉人公司联系，被上诉人说确实没有弄完包括网站和关键词检索和后台运营等、确实没有上词，可以退款。2020年4月4日后，双方就不再沟通制作网站的事，而是沟通退款的事情，第一次是2020年4月4日被上诉人承诺退款；第二次是4月13日，被上诉人给我方发微信说这段时间没钱，过段时间给我方。第三次式4月23日，被上诉人说让我方稍等，过两天给我方。第四次是5月15日，被上诉人说现在手里没钱，需要倒一下，我方问几天，被上诉人承诺月底前给。最后一次是5月28日，被上诉人给我方发微信说，因为他公司的原因，6月份一定给我方。被上诉人2020年6月11日退给了我方2000元，我方在2020年7月11日提起了诉讼，要求被上诉人退款。 被上诉人质证意见为：真实性认可，但上诉人所述不全面，只说了一部分事实。 本院经审查认为：上诉人提供的证据真实、合法、有效。证明了被上诉人违约及双方协商退款的过程。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下： 上诉人与被上诉人于2019年6月19日签订了《祥云平台服务合同》，合同对于《平台服务项目》的约定为：符合搜索引擎架构的独立企业网站、强大的SEM功能，覆盖国内主流搜索引擎，自动匹配推广关键词等八项。合同约定总价款为12000.00元。该合同第三条服务方权利义务第2款约定：服务方根据合同约定进行设计，并在二十个工作日内完成架构程序制作并提交客户验收；第3款约定：客户应在收到服务方提交的网站服务平台测试版后，十个工作日内完成验收并由客户或其授权代表签署《网站运营验收确认书》。第六条合同的生效和终止第2款约定：任何一方违反本合同中所做的声明及保证或有其他违约行为，致使不能实现合同目的，他方有权单方解除合同。 2020年3月21日，双方又签署了《协议书》，主要约定：“双方协商，被上诉人为上诉人负责代理维护的百度，360等搜索广告按照上诉人要求承诺于2020年4月1日全部制作完成并正常投入使用。如逾期未完成，被上诉人退还全部款项并赔偿代理总价款30%的违约金，在网站正常使用后如果效果不好，被上诉人依然执行上述违约”。被上诉人正常代理维护时间为：2020年4月1日至2022年4月1日。” 双方《祥云平台服务合同》及《协议书》签订后，被上诉人未按《祥云平台服务合同》约定的时间完成架构程序制作并提交客户验收。被上诉人未按《协议书》约定的时间完成代理维护的百度，360等搜索广告。双方就《祥云平台服务合同》及《协议书》约定的被上诉人应该履行的服务内容进行协商未果。同时双方就退款事宜也进行了协商，未达成一致意见，上诉人诉至一审法院。 在本案审理过程中，双方认可，被上诉人已退款给上诉人2000.00元，尚欠10000.00元。 本院认为，双方签订的《祥云平台服务合同》及《协议书》合法有效，双方均应按约定履行各自应该承担的义务。被上诉人未按《祥云平台服务合同》约定的时间完成架构程序制作的主要合同义务，未按《协议书》约定的时间完成代理维护的百度，360等搜索广告的主要合同义务，被上诉人已经构成根本违约，应该按《协议书》的约定承担违约责任。违约金数额按双方《协议书》约定的代理总价款30%，即3600元。被上诉人的违约行为违反了《祥云平台服务合同》第六条第二款约定，上诉人有权单方解除合同，且双方在起诉前多次协商退款事宜，双方均有解除合同的意思表示。涉案《祥云平台服务合同》及《协议书》应予解除。 综上所述，承德金达新型建材有限公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2020）冀0802民初1930号民事判决； 二、解除双方2019年6月19日签订的《祥云平台服务合同》；解除双方2020年3月21日签订的《协议书》； 三、被上诉人于本判决生效之日起十日内退还上诉人服务费10000.00元，并给付上诉人违约金3600.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费95.00元，二审案件受理费95.00元，均由被上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长 李 莉 审判员 刘连起 审判员 李红梅 二〇二〇年十二月十六日 书记员 包居正