四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1381民初2848号 原告：张开清，男，生于1965年5月15日，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：徐明均，四川源正律师事务所律师。 被告：四川攀臣建设工程有限公司，公司住所地四川省南充市顺庆区铁荣路世隆电脑城****，统一社会信用代码915113000833991160。 法定代表人：袁实平，执行董事。 委托诉讼代理人：赵婉丽、彭剑，四川纪明律师事务所律师。 被告：山西盛达富建筑劳务有限公司，公司住所地山西太原市小店区真武路晋阳紫城**，统一社会信用代码9114010533055628XW。 法定代表人:杨永坤,经理。 被告：赵忠波，男，生于1970年10月7日，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：向家正，阆中市七里法律服务所法律工作者。 被告：四川华枢建筑劳务有限公司，公司住，公司住所地四川省成都市青羊区家园路********，信用代码915101050912945330。 法定代表人：王强，执行董事。 原告张开清诉被告四川攀臣建设工程有限公司（以下简称建设公司）、山西盛达富建筑劳务有限公司、赵忠波、四川华枢建筑劳务有限公司（以下简称劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法由审判员李大敏适用简易程序，于2020年10月27日、2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告张开清及其委托诉讼代理人徐明均，被告劳务公司之委托诉讼代理人彭剑，被告赵忠波及其委托诉讼代理人向家正到庭参加诉讼。被告山西盛达富建筑劳务有限公司、劳务公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼。2020年7月24日，被告建设公司对原告张开清的伤残等级申请重新鉴定，本院准许，审限扣减2个月。本案现已审理终结。 原告张开清向本院提出诉讼请求：1、判令被告建设公司、赵忠波、劳务公司赔偿原告医疗费、续医费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计52,581元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告建设公司将其承包的位于阆中市江南办事处昊天大道“蝶院商住小区项目”发包给被告劳务公司，被告劳务公司再将该项目的1#、2#楼及附带商业部分外饰装修劳务工程分包给被告赵忠波。2019年7月，原告张开清受赵忠波雇请在建设项目中从事外墙抹灰工作。2019年7月20日，原告张开清在该工地做工时不慎从外架上坠落受伤。事发后，原告张开清在阆中市人民医院住院治疗。伤愈后，原、被告就原告张开清受伤的赔偿事宜未达成一致意见。 被告建设公司辩称，1、被告建设公司不是本案适格的主体；2、被告建设公司在项目分包中没有过错；3、原告的伤情未构成伤残等级，垫付的重新鉴定费应当予以返还，要求驳回原告要求被告建设公司承担责任的诉讼请求。 被告山西盛达富建筑劳务有限公司未作答辩。 被告赵忠波辩称，1、原告是冯某喊来干活的，原告在务工时没有系好安全带和戴好安全帽，其自身应承担大部分责任；2、我方垫付的费用应当扣减。 被告劳务公司未作答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：建设公司将位于阆中市江南办事处昊天大道“蝶院商住小区项目”劳务工程承包给劳务公司；劳务公司将案涉工程1#、2#楼及附带商业部分外饰装修劳务工程分包给赵忠波；赵忠波雇请张开清在施工项目中从事外墙抹灰工作，约定工资为200元/天至300元/天。2019年7月20日，张开清在该工地做工时不慎从外架上坠落受伤。事发后，张开清被送至阆中市人民医院治疗共17天，赵忠波支付住院医疗费和门诊治疗费共计14,754.24元（含张开清支付2,000元）。张开清出院后，花去门诊费医药费708元，其病情诊断为：1、中重型开放性颅脑损伤；2、左侧额颞顶部急性硬膜外血肿；3、左侧上颌窦骨折；4、颅脑积气；5、左侧6-8骨折。2019年11月15日，南充明澄司法鉴定所（以下简称明澄鉴定所）作出（南明司鉴所[2019]临鉴字537号）司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张开清在工地劳务时受伤，致中重型开放性颅脑损伤，左侧多根肋骨骨折等多处损伤构成十级伤残；建议给予后续医疗费3,500元左右；误工期评定为150天；护理期评定为45天，每天需1人护理；伤后60天需额外补充营养。张开清花去鉴定费2,600元。2020年12月6日，四川求实司法鉴定所（以下简称求实鉴定所）受本院委托作出[川求实司鉴（2020）临鉴字第3251号]司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张开清所受损伤项目未达评残标准；被鉴定人张开清的误工期为150日。建设公司垫付鉴定费2,040元，其中误工期评定费为800元、伤残等级鉴定费用为1,000元、加急费为200元、邮寄费为40元。 还查明，张开清系城镇户籍居民；其主张按照四川省2019年度统计数据标准进行赔偿。 经询问，赵忠波要求出庭作证的证人冯某到庭称，1、张开清与其共在涉案项目提供劳务，工资包工300元／天或者点工200元／天；2、经常要求工友要注意安全，但没有天天讲；3、张开清住院时，张开清垫付2000元属实。 上述事实，有身份证复印件、病情诊断书、病历资料、（南明司鉴所[2019]临鉴字537号）司法鉴定意见书、[川求实司鉴（2020）临鉴字第3251号]司法鉴定意见书、发票、赔偿清单、外饰装修分项承包合同，原、被告的当庭陈述等为据。 本院认为，建设公司将涉案施工工程发包给劳务公司，劳务公司再将装饰装修劳务分包给赵忠波，张开清在涉案施工工程中从事外墙抹灰工作而受伤是客观存在的事实，张开清和劳务公司、赵忠波均不持异议，且有建设公司提供分包合同等为据，本院予以认定。本案争议的焦点为：一是责任主体的认定问题；二是损失额的认定问题。 一、关于责任主体的认定问题 关于建设公司的责任认定问题。本案中，建设公司将涉案项目的劳务工程发包给劳务公司，劳务公司具备相应的施工资质，建设公司将涉案施工工程发包给劳务公司进行施工，不存在选任、指示不当，故建设公司不承担赔偿责任。 关于山西盛达富建筑劳务有限公司的责任认定问题。诉讼中，张开清自愿放弃要求该公司承担侵权，系张开清对其民事权利的自由处分，且不违反法律法规的规定，本院予以认定。 关于赵忠波的责任认定问题。赵忠波与张开清应当构成雇佣合同关系，有建设公司提供的劳务分包合同等为据，本院对该事实予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，赵忠波应当承担雇主责任。同时考虑到赵忠波在张开清从事外墙抹灰劳务中未对其进行必要的安全生产教育，故赵忠波应对张开清的损害后果承担主要赔偿责任。诉讼中，赵忠波辩称建设公司和劳务公司应承担赔偿，但其抗辩意见没有事实依据和法律依据，本院不予采纳。 关于劳务公司的责任认定问题。劳务公司将涉案施工项目分包给无施工资质的赵忠波进行施工，其存在选任、指示过失，应当对张开清的损害后果承担连带责任。 关于张开清的责任认定问题。本案中，考虑到张开清从事外墙抹灰工作二十余年，应当具有丰富的行业经验，其已经明知从事外墙抹灰期间具有较大的危险性，而其对施工期间的安全防范未尽到必要注意义务，其在从事雇佣活动自身存在一定过错，应自行承担一定的责任。 综上，根据本案实际情况，结合引发本次损害事故原因力的大小确定责任，酌定劳务公司承担30%的赔偿责任，赵忠波承担40%的赔偿责任，张开清自行承担30%的赔偿责任。 二、关于张开清损失额的认定问题 关于张开清伤后损失，本院依据其诉讼请求，结合在案证据及各方对证据的质证意见，依照人身损害赔偿的相关标准，认定如下：1、医疗费，根据医疗机构的诊断证明、正式收据等相关凭证认定15,462.24元（14,754.24元+708元）。2、住院伙食补助费，根据医疗机构的病历认定住院时间17天等案情，酌定标准按30元/天计算，金额为510元。3、营养费，对明澄鉴定所建议的60日营养期，本院予以采信，标准按30元/天计算，金额为1,800元。4、护理费，对明澄鉴定所建议的90日护理期，本院予以采信，参照本地护工从事同级别护理的相关报酬，标准酌定为150元/天，金额为13,500元。5、误工费，虽然求实鉴定所建议的150日误工期，但误工期只能认定到鉴定前一日，故误工期认定为117天；双方对报酬计算标准意见不一，根据事故发生时张开清的收入及张开清的主张标准等情况，酌定标准为200元/天，金额为23,400元。6、伤残赔偿金，因二次共同委托鉴定张开清的损伤未达到评残标准，故本院对赔偿项目不予认定。7、精神损害抚慰金，因张开清的伤情未达到评残标准，本院不予认定。8、后续医疗费，张开清主张续医费3,500元，且有明明澄鉴定所作出的司法鉴定结论为据，本院予以支持。9、鉴定费，张开清主张支付鉴定费2,600元，有相关证据为证，本院予以认定，但因其伤情未达到评残标准，故本院认为鉴定费纳入赔偿金额为1,600元。建设公司垫付的二次鉴定费2,040元，因张开清的伤情未达到评残标准，部分改变了先前结论并作为本案的定案依据，酌定由张开清负担1,100元，建设公司自负940元。10、交通费，根据受害人及其必要陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，张开清提供的票据存在瑕疵，但交通费应当实际产生，本院酌定500元。 以上应该纳入赔偿范围的费用共计60,272.24元，建设公司已经垫支的费用纳入本案一并处理。另，二次鉴定费2,040元，根据评判内容进行处理。依据责任比例，赵忠波应当赔偿张开清各项损失60,272.24元×40%=24,108.90元，扣减已支付的医疗费12,754.24元，实际还应赔偿11,354.66元；劳务公司应赔偿张开清各项损失60,272.24元×30%=18,081.67元；其余赔偿部分由张开清自行负担，但应向建设公司支付二次鉴定费1,100元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七至二十五条、第二十八条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及上引法条之规定，判决如下： 一、被告赵忠波赔偿原告张开清各项费用共计11,354.66元（已品迭）； 二、被告四川华枢建筑劳务有限公司赔偿原告张开清各项费用共计18,081.67元（已品迭）； 三、原告张开清支付被告四川攀臣建设工程有限公司重新鉴定费1,100元。 以上给付义务限在本判决发生法律效力后五日内履行完毕。 四、驳回原告张开清的其他诉讼请求。 若被告未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1,273元，由原告张开清负担382元，被告赵忠波负担382元，被告四川华枢建筑劳务有限公司负担509元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  李大敏 二〇二〇年十二月二日 书记员  陈玉娇