山西省阳城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0522民初880号 原告：王峰社，农民。 原告：王铁成，农民。 委托诉讼代理人：王峰社，系王铁成之子。 二原告委托诉讼代理人：卢海军，山西获泽律师事务所律师。 被告：张广亮，农民。 被告：山西兰能小西新能源有限公司，统一社会信用代码91140522MAOHAKRW5G，住所地阳城县芹池镇小西村。 法定代表人：张惠良，任总经理。 委托诉讼代理人：樊慧敏，系该公司职工。 原告王峰社、王铁成与被告张广亮、山西兰能小西新能源有限公司（以下简称小西能源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王峰社，原告王铁成的委托诉讼代理人及二原告共同委托诉讼代理人卢海军，被告张广亮，被告小西能源公司的委托诉讼代理人樊慧敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王峰社、王铁成向本院提出诉讼请求：1、判令二被告负连带责任共同支付原告欠款72334元；2、判令二被告负连带责任共同支付原告工程款22000元；3、判令二被告负连带责任共同支付原告回填土方款10000元；4、判令二被告负连带责任共同支付原告垫付的工人工资款共计3300元；5、对小西瓦斯发电站挡墙护坡工程中被告用原告的砂石、黄沙进行鉴定，以鉴定价款判令被告支付原告价款；6、判令二被告支付诉讼费。事实与理由：原告和被告张广亮原系朋友关系。2017年7月，被告小西能源公司将位于阳城县芹池镇小西矿“小西瓦斯发电站挡墙护坡工程”发包给被告张广亮承建。后被告张广亮和原告约定，由原告找工人、准备建筑材料等进行施工，由被告张广亮出资。工程开工后，被告张广亮以被告小西能源公司资金未到位为由不予垫资，让原告先垫资施工。2017年11月，原告再无力垫资，经被告张广亮允许撤离了施工地点。后原告多次要求被告张广亮支付原告垫付的各项资金及工人工资等，但被告张广亮均以被告小西能源公司未付款为由不予支付。2018年2月11日、2018年2月13日，被告张广亮给原告出具两张分别为5270元材料款、67060元挖机款及工务运费的欠条，但对原告垫付的工人工资3300元及22000元工程款、10000元回填土方款未结算。2018年4月，原告到施工地点查看，发现自己存放在工地的大约500立方的石头及黄沙被被告张广亮用于工程建设，后原告多次要求被告张广亮支付自己垫付的材料款等，但被告一直以种种理由推诿。被告小西能源公司作为工程发包方，也应当负连带责任共同支付原告各项资金。为此，提起诉讼，望维护原告合法权益。 被告张广亮辩称，不论是工人工资还是其他什么钱，被告张广亮只欠原告打的欠条上的钱，打了欠条后被告张广亮有给原告还的。 被告小西能源公司辩称，被告小西能源公司将护坡挡墙工程发包给了河南泽宇水利水电工程有限公司。被告小西能源公司不认识原告及被告张广亮，与其没有任何关系。原告所述与被告小西能源公司没有直接关系。 经审理查明：2017年8月10日，小西能源公司与河南泽宇水利水电工程有限公司（以下简称泽宇公司）就小西能源公司瓦斯发电站的挡墙、护坡工程签订了承包协议，承包方式为包工包料，合同中对工程内容、工期、计价方式等进行了约定。合同落款处，盖有小西能源公司及泽宇公司的印章。被告张广亮称合同虽是泽宇公司与小西能源公司签订的，但工程实际是张广亮实施的，该朝泽宇公司得工程款，泽宇公司已经支付了部分工程款。 另查明，2017年8月9日，原告王峰社与被告张广亮就小西瓦斯发电站挡墙护坡工程签订《协议书》，约定张广亮承建的工程，委托王峰社采取包工、机械、设备、安全生产及安全设施方式进行施工。协议第二项承包价格约定“每立方单价为肆拾伍元整，以实际工程量结算”。协议还对付款方式、双方权利义务等进行了约定。同日，原告王铁成与被告张广亮签订了《石子、片石、石粉购销合同》，约定王铁成给张广亮提供石子、片石等，在合同中对石子、片石的价格进行了记载。原告在庭审中称，王铁成只是签了合同，实际是王峰社干的。签订施工协议后，王峰社未按约定将工程全部施工完毕，大约于2017年10月退出。 经原告王峰社与被告张广亮结算，张广亮于2018年2月11日给原告支付部分款项，原告王峰社出具取条。双方还共同在两份“证明”上签字，其中一份“证明”载明“山西兰能小西新能源有限公司小西瓦斯发电站工程（挡墙护坡工程），王峰社共计完成浆砌石挡墙1100m2，40元/m2,共计44000元（肆万肆仟元），于2018年2月11日两方结清。以上双方均无异议，特此证明。两方签字确认：甲方：张广亮乙方：王峰社已结清张广亮已结清王峰社以前协议无效2018年2月11日”。另一份“证明”载明“山西兰能小西新能源有限公司小西瓦斯发电站工程（挡墙护坡工程），王峰社共进水泥25310元、砂17250元，石头28710元，合计材料款71270元（柒万壹仟贰佰柒拾元整）以上双方无异议，特此证明双方签字确认：此款已结清张广亮此款已结清王峰社以前协议无效2018年2月11日”。同日，张广亮给原告王峰社出具欠条一支，载明“今欠到王峰社小西材料款伍仟贰佰柒拾元整（5270元）张广亮2018.2.11”。2月13日，被告张广亮再次给原告王峰社出具欠条一支，载明“今欠到王峰社小西电站挖机、工务运费合计陆万柒仟零陆拾肆元（67064.00元）张广亮2018.2.13”。张广亮共计给原告王峰社出具72334元的欠条。欠条出具后，被告张广亮于2月14日给原告王峰社通过微信转账4770元。 诉讼中，原告申请对小西瓦斯发电站挡墙护坡工程中被告用原告的砂石、黄沙的数量及价值进行鉴定。山西中硕资产评估有限公司接受委托，后于2020年8月11日向晋城市中级人民法院司法技术中心发出退案函，载明“……由于委托鉴定的砂石、黄沙已使用，数量无法核实，故无法鉴定申请鉴定砂石、黄沙的数量……”。后又委托晋城华放工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司亦于2020年11月9日向晋城市中级人民法院司法技术中心发出退案申请，载明“……经我公司鉴定人员对挡土墙平面图、断面图等鉴定资料进行审核后发现，挡土墙平面图标注不清，与断面图无法配套使用，且不能进入现场勘查测量，使得鉴定工作无法进行，现申请对该司法鉴定项目予以退案”。两次鉴定均因未能作出鉴定意见而终结。 以上事实，有原被告当庭陈述、山西兰能小西新能源有限公司小西瓦斯发电站工程挡墙护坡施工合同、购销合同、协议书、收条、“证明”、欠条、退案申请等证据在案佐证。 本院认为，就小西瓦斯发电站挡墙护坡工程，原告王峰社、王铁成分别与被告张广亮签订《协议书》、《石子、片石、石粉购销合同》，由王峰社进行施工建设，并提供片石、石子等建筑材料。经双方结算，被告张广亮支付了部分款项，就尚欠的款项分别于2018年2月11日、2月13日给原告王峰社出具金额为5270元、67064元的欠条，就尚欠的款项，被告张广亮应予支付。被告张广亮辩称，该于2018年2月14日给原告王峰社通过微信转账4770元，向本院举来转账凭证，原告主张该款系被告支付原告的板车拉工具的运费钱，并非还的欠条上的款项。被告张广亮支付4770元是在出具欠条之后，原告没有证据证明该用板车拉工具的运费是4770元，且该4770元应由被告张广亮支付，故该4770元应认定为被告张广亮偿还的欠款，就尚欠的67564元，被告张广亮应予支付原告王峰社。原告主张实际施工过程中，将合同上约定的砂石磊墙改为青石磊墙，被告张广亮承诺每立方增加20元，共计增加22000元工程款。原告主张的增加工程款被告张广亮否认，原告仅向本院举来王永富的书面证言，王永富未出庭接受双方质询，且该在证言中陈述该为王峰社工地负责人之一，故王永富的证言本院无法采信。原告又未能向本院举来就增加或变更工程原被告之间签订的协议、纪要或者工程签证单、验收记录等，该无充分证据证明原被告就每立方增加20元达成合意且实际实施，故该主张被告张广亮支付增加工程款22000元的请求，本院不予支持。原告还主张该在干活过程中进行了土方回填，被告否认，若土方回填是干活过程中实施，且单独计费的，原被告在进行结算的时候，原告王峰社就应该向被告主张，但原告在庭审中称“原告边干边填，合同上没有填土方，只是磊坝，和被告张结算的时候没有说这个”。就该请求，原告没有举来相应的证据证明该主张的10000元是在回填土方量明确、计价方式双方协商一致的情况下计算出来的，故该主张本院不予支持。原告还主张被告张广亮应支付原告垫付的工人工资3300元，向本院举来陈锁瑞、王永富出具的书面证明，该二人未出庭接受双方质询，二人在书面证明中陈述的工资数额与工资表中记载的数额并不一致，原告也未能举证证明工资款该已经垫付给了二证人，且被告张广亮辩称所有的欠款都包含在了该出具的欠条内，故原告主张由被告张广亮支付垫付工资款的请求，本院亦不能支持。原告主张该退出工地时，有剩余的砂石、黄沙，后由被告张广亮使用，被告否认使用了原告的砂石、黄沙，原告虽向本院举来郑海瑞等人的书面证言，但证人均未出庭作证，从其证言内容看，也仅能证明原告往案涉工地运送了砂石等，无法证明原告退场时剩余的材料为多少，且材料被被告张广亮使用了多少。原告申请就被告使用的砂石、黄沙数量、价款进行鉴定，两个鉴定公司接受委托后均无法作出鉴定结论，不能支持原告的请求。因原告举证不足，该请求本院亦不予支持。原告未向本院举来鉴定费发票，而且无法鉴定存在原告鉴定材料不足、不明确等原因，故原告要求被告支付鉴定费的请求，本院不予支持。原告与被告张广亮签订合同，被告小西能源公司并非合同相对方，且张广亮亦不是朝小西能源公司得工程款，原告要求被告小西能源公司承担连带责任的请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下： 一、被告张广亮于本判决生效之日起十日内支付原告王峰社欠款67564元。 二、驳回原告王峰社、王铁成的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2452元，由原告王峰社负担452元，由被告张广亮负担2000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。 审 判 长  朱学斌 人民陪审员  闫学胜 人民陪审员  田海斌 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  闫帅鑫