浙江省文成县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0328民初2707号 原告：周月高，男，1962年10月11日出生，汉族，住浙江省文成县。 委托诉讼代理人：赵旭锋，浙江海昌（文成）律师事务所执业律师 被告：中国第四冶金建设有限责任公司上海分公司，住所地上海市闵行区合川路******，统一社会信用代码913101125997576239。 负责人：卢明昌。 被告：中国第四冶金建设有限责任公司，住所地江西，住所地江西省贵溪市建设路**用代码913606811601131007。 法定代表人：林铁生，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：张建华。 被告：赵东明，男，1960年6月7日出生，汉族，住浙江省文成县。 原告周月高与被告中国第四冶金建设有限责任公司上海分公司（以下简称：第四冶金上海分公司）、中国第四冶金建设有限责任公司（以下简称：第四冶金公司）、赵东明民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月16日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月12日和12月2日两次公开开庭进行了审理。原告周月高及委托诉讼代理人赵旭锋、被告第四冶金公司的委托诉讼代理人张建华均到庭参加诉讼，被告赵东明第一次到庭参加诉讼，被告第四冶金上海分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告赵东明第二次经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周月高向本院提出诉讼请求：1.判令被告第四冶金上海分公司偿还原告借款本金180万元及利息（自2013年4月16日起至偿还日止，按月息1分计算，暂计至2020年10月15日止，利息162万元）；2.被告第四冶金公司和被告赵东明对上述本息负连带偿还责任;3.诉讼费由被告承担。在审理过程中，周月高变更诉讼请求：1.判令被告第四冶金上海分公司、第四冶金公司共同偿还原告借款本金180万元及利息（自2013年4月16日起至偿还日止，按月息1分计算，暂计至2020年10月15日止，利息162万元）；2.被告赵东明对上述本息负连带偿还责任;3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年4月15日，第四冶金上海分公司向原告借180万元，约定月息1分，用于第四冶金上海分公司承接的大酒店装修工程，无还款期限。被告赵东明对借款本息承担担保责任。当日，原告向第四冶金上海分公司的账户支行汇款180万元。经催讨，第四冶金上海分公司和赵东明借口工程未结算，拖欠至今未偿付。综上事实，原告认为，借款履行地在文成，文成法院有管辖权；2.第四冶金上海分公司是第四冶金公司的分公司，总公司应对分公司债务本利承担连带偿还责任；3.赵东明是借款担保人，应对借款本利承担连带偿还责任；4.有《投资协议书》和银行汇款回单为据，事实清楚，证据充分。被告不还款显属违约，请依法判处。 原告为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： 1.原告身份证、被告企业信息复印件、户籍查询信息各一份，以证明原、被告的诉讼主体； 2.投资协议书、个人业务凭证一份，以证明第四冶金上海分公司向原告借款由赵东明担保的事实； 3.银行SWIFTCODE查询照片复印件一份，以证明中国农业银行上海闵行虹桥支行的开户行系第四冶金上海分公司的基本帐户的事实。 第四冶金上海分公司未向本院提供答辩状和证据材料。 第四冶金公司辩称，第四冶金上海分公司系第四冶金公司的分公司，分公司借款未向总公司授权、报备，该分公司经营范围也没有向他人借款权限。该笔借款系卢明昌个人行为，其所使用的公章也是其伪造的，其不代表分公司。该借款应由卢明昌个人承担。另外，本案借款发生在2013年，已过诉讼时效。 第四冶金公司提供第四冶金上海分公司的印章，以证明投资协议书上的印章系卢明昌伪造的事实。 赵东明辩称，第四冶金上海分公司向周月高借款，其作为担保人只是善意行为，未获取任何好处。借款担保时间长达七年，依据《担保法》第二十五条规定，一般保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。债权人未对债务人在此期间内提起诉讼或仲裁的，保证人免除保证责任。在周月高没有盈利或亏损的情况下，由保证人补足180万元的差额部分。因此，已过担保期间和时效，应驳回原告该担保责任。 赵东明未提供证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证如下： 1.对原告提供的证据1，经质证，无异议。本院认为，上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以认定；对证据2，被告第四冶金公司认为，其不清楚该事实，协议书上的第四冶金上海分公司的印章是卢明昌私自刻制的，是卢明昌个人行为，被告赵东明认为，该证据属实。本院认为，卢明昌作为第四冶金上海分公司的负责人，其在协议书签名并盖上分公司印章，其行为应代表分公司的行为，因此，该证据能证明待证事实；对证据3，第四冶金公司认为，其不清楚分公司开户行的情况，本院认为，该证据没有显示第四冶金上海分公司的信息，无法证明其待证事实。 2.对被告第四冶金公司提供的证据，原告周月高认为，无法确定印章的真假，也无法确定该印章是真印章。本院认为，对印章的真假，并不影响其签订合同的效力。 本院经审理认定事实如下：第四冶金上海分公司系第四冶金公司的分公司。卢明昌系第四冶金上海分公司负责人。2013年4月15日，周月高与第四冶金上海分公司签订《投资协议书》一份，约定第四冶金上海分公司就《武汉融园国际大酒店装修项目》支付2000万元保证金，周月高就此项目投资180元，月利率为10‰，直到第四冶金上海分公司将投资金额返还周月高为止，该180万元于第四冶金上海分公司收到《武汉融园国际大酒店装修项目》返还的2000万元保证金之后的七日内返还周月高。同时，第六条约定，在该项目中，根据双方协议约定，第四冶金上海分公司将所获得的总利润的1.8%作为周月高的利润回报。赵东明在该《投资协议书》上写下“如果该项目发生意外，没有盈利或亏损，该款由赵东明负责担保，补足本金180万元人民币，退还予周月高。赵东明”。2013年4月15日，周月高向第四冶金上海分公司帐户汇入180万元。第四冶金上海分公司投资的《武汉融园国际大酒店装修项目》未正常开工，为此，周月高就向第四冶金上海分公司及赵东明催讨，要求偿还该款项，但至今未偿还。 本院认为，根据周月高和第四冶金上海分公司双方签订的《投资协议书》约定内容，周月高既不参与投资项目的经营，也不承担经营中产生的风险及债务，因此，案涉180万元的性质应属“名为投资、实为借贷”。双方关于投资款返还及利息和回报的约定，相当于借款中返还本金及支付利息的约定，双方约定借款月利率为10‰，符合法律规定，本院予以支持。第四冶金公司辩称，原告周月高涉案借款已过诉讼时效，原告认为，因双方未约定还款期限，未过诉讼时效。本院认为，双方在合同中约定第四冶金上海分公司收到武汉融园国际大酒店装修项目的保证金2000万元的七日内返还周月高，系还款期限约定不明，视为无还款期限，第四冶金上海分公司至今未返还原告该款项，因此，原告有权在合理期限要求第四冶金上海分公司偿还借款，并未超过诉讼时效。至于第四冶金公司辩称，合同上印章系卢明昌伪造，案涉款项系卢明昌个人借款行为，公司不承担责任。本院认为，法定代表人或者授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明是以法人的名义签订合同，法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持。本案中，卢明昌作为第四冶金上海分公司当时的负责人，在2013年4月签订的《投资协议书》上签字并加盖印章的行为系代表第四冶金上海分公司实施的民事行为，对第四冶金上海分公司具有法律上的约束力。因此，第四冶金公司以印章系卢明昌伪造为由否定《投资协议书》的合同效力，本院不予支持。至于第四冶金公司分公司的经营权限是否影响合同的效力，依据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。本案中，被告未提供证据证实，原告对此也予以否认。因此，涉案借款合同，应认定有效。原告主张，第四冶金上海分公司与第四冶金公司共同承担责任，本院认为，第四冶金上海分公司系第四冶金公司的分公司，其民事责任应由第四冶金公司承担。因此，原告的该主张，本院予以支持。被告赵东明辩称，其承担的是一般保证责任，且保证期间已超过。本院认为，赵东明在《投资协议书》中载明的内容系附条件最高额连带责任保证，该条件现已成就，赵东明应承担连带责任保证，且赵东明承认原告一直有向其催讨。因此，赵东明的辩称理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第五十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国第四冶金建设有限公司上海分公司、中国第四冶金建设有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告周月高借款本金180万元及利息（从2013年4月16日按月利率10‰计算至实际履行完毕之日止）； 二、被告赵东明对上述借款在最高额180万元范围内承担连带偿还责任，其承担责任后，有权向中国第四冶金建设有限公司上海分公司、中国第四冶金建设有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34160元，减半收取17080元，由被告中国第四冶金建设有限公司上海分公司、中国第四冶金建设有限公司、赵东明负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 林绍搜 二〇二〇年十二月二日 代书记员 洪黎明