河南省焦作市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫08行赔初32号原告李晓庆，女，1962年10月2日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托代理人郭焦生，男，1963年3月31日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。被告焦作市解放区人民政府。住所地：焦作市解放区大厦南街**。法定代表人赵海燕，区长。委托代理人马林，区政府工作人员。委托代理人李晓琮，河南河阳律师事务所律师。原告李晓庆诉被告焦作市解放区人民政府（以下简称解放区政府）行政赔偿一案，于2020年11月3日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2020年11月4日立案后，于2020年11月6日向被告解放区政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭审理了本案。原告李晓庆的委托代理人郭焦生，被告解放区政府委托代理人马林、李晓琮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李晓庆诉称，2017年7月10日，李晓庆因其房屋被解放区政府强行拆除诉至焦作中院，请求确认该强行拆除行为违法。2017年12月25日，焦作中院作出（2017）豫08行初98号行政判决，确认上述强制拆除行为违法。解放区政府上诉，2018年9月7日，河南高院作出（2018）豫行终759号行政判决，驳回解放区政府上诉，维持原判。2018年9月15日，李晓庆向解放区政府提出赔偿请求，该政府在法定的二个月内未作任何答复。2018年11月16日，李晓庆向焦作中院提起行政赔偿诉讼，2019年5月16日，焦作中院作出（2018）豫08行赔初45号判决，责令解放区政府于本判决生效后三个月内对李晓庆作出赔偿决定。李晓庆提起上诉。2019年8月9日，河南高院作出（2018）豫行赔终357号判决，驳回上诉，维持一审判决。2019年8月21日，李晓庆依法向最高院提起再审申请。2020年10月22日，李晓庆收到最高院2020年7月29日作出的（2019）最高法行赔申1256号行政裁定，驳回李晓庆的再审申请。同时明确告知，李晓庆对解放区政府作出的行政赔偿决定不服，可再向人民法院提起行政赔偿诉讼。被告解放区政府并未按照本案生效判决的三个月期限内作出赔偿决定，而是在本案判决生效十个月之后的2020年7月8日向李晓庆送达其2020年6月30日作出的行政赔偿决定书。原告李晓庆对该赔偿决定不服，提起行政赔偿诉讼。第一、本案应当依据《国家赔偿法》第三十二条第一款“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式”、第三十六条第八项“对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”等规定作出具体赔偿金额的裁判。涉案房屋赔偿价格应当按照“最高人民法院（2017）最高法行再101号”行政裁判规则，即在判决生效后作出赔偿决定时点（本案赔偿决定时点为2020年6月30日）的案涉房屋类似房地产的市场价格为基准确定此时的房屋价格计算。原告李晓庆被强拆房屋面积为324.08m2，所有产权手续系1999年8月解放区法院执行拍卖后协助办理的，案涉房屋所在地的其他所有土地的性质已于2004年9月转为国有土地。焦作中院在（2018）豫08行赔初45号行政赔偿案件审理时已依法想焦作市房产管理中心调取了2018年全年焦作市城区商品住房每天的销售均价的证明，李晓庆在质证后以书面异议向焦作中院提出，并将2018年全年数据按日均价、月均价、季均价、上半年均价、下半年均价以及全年均价数据作了详细统计和计算并提供给了焦作中院。被告解放区政府作出赔偿决定的时间节点为2020年6月30日，根据焦作市房产管理中心官方网站信息2020年6月份上半月焦作市新房成交均价为6288元/m2。故被告解放区政府应赔偿原告李晓庆房屋损失2037815元。第二、原告李晓庆除了被被告解放区政府强拆房屋324.08m2损失外，还有院落的土地面积为7.225m2的损失。根据焦作市政府官方房产网站信息2017年7月18日焦作市国土资源局发布国有土地使用权招拍挂出让成交公示文件(焦国土公示【2017】2号)显示土地招拍挂成交价为7437元/m2。故被告解放区政府应参照此价格赔偿原告李晓庆房屋院落土地损失53732元。第三、被告解放区政府赔偿强拆原告房屋造成的附属物损失2860.95元以及搬迁费6805.68元，同意按被告解放区政府赔偿决定的计算金额执行。第四、被告解放政府强制拆除原告李晓庆房屋后，没有提供周转用房，也没有提供安置补助费。根据《焦作市市区公共租赁租房租金标准及事项的通知》，被告解放区政府赔偿原告李晓庆（自2017年7月至2020年10月止）累计38个月周转房324.08m2，每月按12元/m2，过度费损失147780元（324.08m2×12元/m2×38个月）。之后的过度费损失，以此类推，判决被告解放区政府继续算至赔偿金额结清之日至。综上所述，请焦作中院依法裁判被告解放区政府赔偿原告李晓庆上述费用共计金额为贰佰贰拾肆万捌仟玖佰玖拾肆元（2248994元）。原告李晓庆的诉讼请求为:1、判决被告赔偿原告房屋损失2037815元；2、判决被告赔偿原告院落土地损失53732元；3、判决被告赔偿原告附属物2860.95元；4、判决被告赔偿原告搬迁费6805.68元；5、判决被告赔偿原告过渡费147780元（自2017年7月至2020年10月止）。以上共计2248994元。原告李晓庆向本院提交如下证据：第一组证据、(2017)豫08行初98号判决书一份，证明解放区政府行政行为违法；第二组证据、（2018）豫行终759号判决书一份，证明解放区政府行政行为违法，二审予以驳回上诉，维持原判；第三组证据、行政赔偿请求一份，证明李晓庆依法向解放区政府提出过行政赔偿申请；第四组证据、（2018）豫08行赔初45号行政赔偿判决书一份，证明焦作中院限解放区政府三个月做出赔偿决定，但解放政府没有按照判决执行；第五组证据、（2019）豫行赔终357号行政赔偿判决书一份，证明河南省高院支持一审判决，限解放区政府三个月做出赔偿决定。该判决生效后，解放区政府仍然没有执行判决；第六组证据、（2019）最高法行赔申1256号裁定书一份，证明最高法支持一审判决限解放区政府三个月做出赔偿决定，并告知李晓庆不服赔偿决定可再行提起国家陪偿诉讼；第七组证据、解放区人民政府赔偿决定书【2020】02号，证明赔偿决定严重逾期且不符合实际；第八组证据、案涉房屋土地证、调查表、解放法院执行协助办证文书、政府文件，证明李晓庆被强拆房屋土地证以及房屋调查表等信息；第九组证据、焦作市房产管理中心证明2018年新房销售均价，证明焦作中院曾调取了焦作市房产管理中心证明2018年新房销售均价；第十组证据、对焦作中院调取的对焦作市房产管理中心证明的异议书，证明李晓庆对焦作中院调取的对焦作市房产管理中心证明有异议，系对焦作市房产管理中心证明2018年焦作市新房销售均价数据计算错误。仅是对数据的计算错误；第十一组证据、焦作市2020年6月份上半月新房成交均价信息，证明焦作市2020年6月份上半月新房成交均价6288元/平米；第十二组证据、焦作市国土资源局（焦国土公示[2017]2号）文件，证明案涉土地院落损失计算参考依据，是在房屋被强拆同期的国有土地挂牌价；第十三组证据、焦作市市区公共租赁住房租金标准及事项的通知，证明案涉房屋过渡费计算依据。该通知现在仍在实行。被告解放区政府辩称，第一，本案应当适用国务院第471号令。根据该规定，国有大中型水库的征迁安置，主要以房屋异地安置为主，不存在货币补偿的问题。第二，原告所要求的土地损失没有法律依据。因为原告的土地实际上位于解放区的集体土地之上，该土地是2004年才被文件宣布转为国有土地，但是当时并没有办理相关的国有土地的相关手续。第三，原告房屋在被征迁之前，对其进行的农村居民房屋人口调查表，是根据国务院的471号令的相关规定所进行的统计，其目的是为了给包括原告在内的村民的征迁安置方案提供依据，并非是对国有土地上房屋产权进行确认，其数字依据仅对同意征迁安置方案，并签订了补偿安置协议的相关居民有效。那么国有土地上的房屋产权状况以及结构面积，应当按照有效的房屋产权证书的记载状况为准。综上所述我们认为原告起诉的第三、第四条诉讼请求是符合规定的。其他的请求法庭查明事实，依法判决。被告解放区政府向本院提交如下证据：证据1、南水北调中线工程焦作城区段绿化带及控规区占压农村居民房屋、人口调查表及资金卡。证明原告房屋及附属物情况。证据2、南水北调中线工程焦作城区段绿化带征迁安置工作手册。证明南水北调绿化带征迁安置政策。证据3、西于村征迁安置方案。证明西于村村委制定的补偿安置办法。证据4、解放区人民政府行政赔偿决定书及EMS单据。证明：解放区政府依法作出赔偿决定。证据5、张瑞婷、姬玉荣、钱桂兰等三份买卖合同，证明西于村的安置房私下交易时候的价格，低的是3130元，高的是3420元。本院依法调取如下证据：证据1、焦作市住房保障中心出具的情况说明一份；证据2、对城际花园、和诚外滩、金山城市花园各售楼部的主管和负责人的询问笔录三份。经庭审质证，一、原告李晓庆提交的证据。被告解放区政府的质证意见为，对第一到第七组的证据的真实性没有异议；对第八组证据的真实性也没有异议，但该土地在2000年的时候应该为集体土地，原告所办理的相关国有土地使用证不符合当时的现实情况。且第八组证据中的焦作市人民政府的154号文是明确规定包括原告房屋在内的涉案土地转为国有土地，但实际上并没有办理相关的转为国有土地的手续，只是宣告土地可以变为国有土地，证明在2004年之前，原告房屋所在土地依然为集体土地；对第九组证据真实性有异议，因为房价处于不断的变动过程之中，商品房的销售均价，根据不同的地段，其价格不同，因此应当分地段计算房地产的销售均价；第十组证据系原告单方所出，没有经过相关部门的认可和司法文书的确认；第十一组证据系新闻媒体所刊登的商品房均价，没有得到相关行政机关的确认；第十二组证据是国有土地的出让价格。案涉土地因为系农村集体土地，没有土地损失；第十三组证据真实性没有异议，该证据仅供法庭参考。二、被告解放区政府提交的证据。原告李晓庆的质证意见为，被告的证据1包括在原告提供证据当中，没有异议；证据2是被告没有履行，不是原告没有履行。该手册与本案没有关联性；证据3与原告没有任何关系，原告不是西于村村民，与本案也没有关联性，本案不适用西于村征迁安置方案；证据4确实是被告作出的，但是在人民法院作出判决生效后应该在三个月内作出，而被告是在十个月后作出。高院二审判决还没作出，在最高院再审期间，被告才作了这个决定，且是在最高院督促下作出。否则最高院裁定让原告对这个决定不服再另案起诉。这个显然说明了被告并不是在积极的态度下处理涉案纠纷。对证据2、3真实性无异议，但与本案无关。对证据5真实性、合法性、关联性均不认可。这几份协议都不是市场交易，卖房者是西于村的村民，这几份协议与本案没有关系。针对本院调取的证据，原告质证意见为，对证据1、2均无异议。被告质证意见为，对证据1真实性没有意见，对证据2也认可。经庭审质证，本院对证据作如下认证：一、原告李晓庆提交的证据。被告解放区政府对原告提交的第一、二、三、四、五、六、七、八、十三组证据的真实性无异议，本院予以确认。对于原告提交的第九、十、十一、十二组证据，本院将结合案件综合认证。二、被告解放区政府提交的证据。原告李晓庆对被告提交的证据1、2、3、4的真实性均未提出异议，本院予以确认。对于证据5，原告虽有异议，并未相反证据予以推翻，本院对真实性予以确认。经本院审理查明，1999年8月11日，焦作市解放区人民法院裁定：本院依法强制执行刘德茂位于焦作市解放区王褚乡西于村454号、408号两处房产，经本院委托市公平拍卖行拍卖现已成交，确认给权利人郭焦生、李晓庆。2000年4月，焦作市人民政府为涉案的李晓庆房产颁发焦国用（2000）字第0058号国有土地使用证，该证载明：土地使用者，李晓庆；地址，解放区西于村。2006年7月29日，有关部门曾对位于焦作市解放区王褚办事处西于村的房屋进行调查，对涉案的李晓庆村里编号为4－14号房屋作出南水北调工程焦作城区段绿化带及控规区占压农村居民房屋、人口调查表，该表显示正房面积为324.08平方米。2010年6月10日焦作市解放区南水北调中线工程建设领导小组办公室曾对李晓庆4－14号房屋制作实物、资金卡。2017年2月26日，解放区服务南水北调中线工程拆迁安置指挥部曾作出征迁公告，该公告称南水北调绿化带和提升工程是全市十大基础设施建设的头号工程，并载明了征迁范围、实施时间、实施主体、政策依据、遵循原则等。王褚街道办事处亦制订了《南水北调绿化带及提升区征迁安置办法》，要求各村依据本办法，结合本村实际，制定具体安置细则。2017年3月，西于村制定《西于村安置方案》，载明：……二、安置住房位于映湖路南和谐嘉苑安置小区及龙源路南安置小区。三、安置对象为西于村南水北调绿化带及提升区区域内所有被征迁户。四、补偿安置办法……（一）按房屋产权调换方式安置住房方式：1、对合法宅基地每户0.25亩以内，2层以下登记的房屋予以安置。以政府2006年丈量登记面积为准，按照1:1置换，宅基地超出0.25亩及被征迁房屋2层以上的面积进行货币补偿，不予安置。2、在本村有两处以上房产的，被征迁人可自主选择1处进行安置。（二）安置住房方式，对2006年登记的人口及正常增长的人口按每人35平方米房屋予以安置。……（四）按照置换总面积就近上靠原则，如超出置换总面积5㎡以内部分按1800元/平方米结算，超出5㎡部分2600元/平方米结算。（五）违章建筑和临时建筑不予补偿。但按期完成签订协议并搬空拆除的，可作为征迁遗留问题予以拆工费补助，补助标准如下：1、违章加盖院内和住房2层、3层砖混结构的房屋具备门窗、水电、室内粉刷、地面硬化、有屋顶等5项的，工费补助280元/平方米……。2、违章加盖4层以上（含4层）砖混结构房屋按照3层相应标准的80%执行……五、临时安置费：每处宅基地临时安置费1200元/月，从搬空并上交钥匙之日起开始计算，一次性发放6个月，顺延至交房日期后三个月为止……。八、搬迁补助：以2006年丈量登记面积为止，搬迁补助费按每平方米21元执行。2017年7月初，李晓庆位于焦作市解放区西于村4－14号房屋被拆除。2017年7月20日，李晓庆向本院提起行政诉讼，请求判令被告2017年7月初强拆房屋行为违法。2017年12月25日，本院作出（2017）豫08行初98号行政判决，确认被告焦作市解放区人民政府2017年7月初将李晓庆位于西于村4-14房屋强制拆除的行为违法。解放区人民政府不服，向河南省高级人民法院提起上诉。河南省高级人民法院于2018年9月7日作出（2018）豫行终759号行政判决，驳回上诉，维持一审判决。2018年9月15日，李晓庆向焦作市解放区人民政府邮寄行政赔偿申请书，焦作市解放区人民政府未予答复。2018年11月16日，李晓庆向本院提起行政赔偿诉讼，请求：1、判决被告赔偿原告房屋损失1784084元；2、判决被告赔偿原告院落土地损失53732元；3、判决被告赔偿原告住房损失（截止2018年11月底）按每月3889元计算16个月共计62223元。庭审中，原告当庭变更房屋损失为2272773元。2019年5月16日本院作出（2018）豫08行赔初45号行政赔偿判决书，责令解放区政府于本判决生效后三个月内对李晓庆作出赔偿决定。李晓庆不服该判决，向河南省高级人民法院提起上诉。河南省高级人民法院于2019年8月9日作出（2019）豫行赔终357号行政赔偿判决书，驳回上诉，维持一审判决。李晓庆不服（2019）豫行赔终357号行政赔偿判决，向最高人民法院申请再审。最高人民法院于2020年7月29日作出（2019）最高法行赔申1256号行政裁定书，驳回李晓庆的再审申请。2020年6月30日，解放区政府针对李晓庆的申请作出﹝2020﹞02号行政赔偿决定书，决定：按照实物调查结果，依据《大中型水利水电工程建设征地补偿和移民安置条例》（国务院令第471号）以及焦作市南水北调绿化带征迁安置政策，对李晓庆赔偿如下：一、建筑面积324.08平方米赔付住房，另补缴差价500元/㎡。1、位置在和兴南郡名城小区；2、采取就近上靠的原则安置，按实际面积计算，面积超出部分5㎡以内1800元/㎡，5㎡-10㎡2600元/㎡；二、赔付附属物2860.95元。三、赔付搬迁费6805.68元（每平方米21元）。四、按照征迁户被征迁时间赔付过渡费，每月1200/户（以两年过渡费为准），合计28800元。以上二、三、四项总计38466.63元。原告李晓庆不服，向本院提起本案诉讼。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。”本案被告解放区政府2017年7月将李晓庆位于西于村4-14号房屋强制拆除的行为已经被生效判决确认为违法，其强拆行为造成李晓庆房屋毁损，产生财产损失，李晓庆有权取得赔偿，解放区政府的强拆行为给李晓庆的合法权益造成损害，依法应作为行政赔偿义务机关。李晓庆向人民法院提起行政赔偿之诉，符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条第一款的规定，人民法院依法应予受理。一、关于原告要求赔偿房屋损失问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”。因此对李晓庆的房屋可以进行货币赔偿。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的侵害提供证据”；《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定：“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据”；《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条也规定：“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”根据上述法律规范的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当就行政行为是否造成损失、具体损失数额多少承担举证责任。只要原告所提供的证据不能证明其有关遭受损失及损失金额的主张，且对方又不认可其有关损失金额的主张，法院经调查核实后仍无法准确认定，有关损失金额的案件事实处于真伪不明的状态时，原告将因举证不能或者未能完全履行举证责任而承担其主张得不到法院支持的不利后果。《行政诉讼法》第三十八条第二款规定：“因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第一款规定：“在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任”。但被告的举证责任不能理解为由被告对原告主张的存在损失及损失金额多少承担举证责任，此种情形下，行政诉讼中的原告和被告，对是否存在损失以及损失金额问题仍应分别承担举证责任和证明责任。因在本案审理中，原告、被告双方均未尽到举证责任，且鉴于涉案房屋已被拆除已经不具备鉴定评估的基础，本院将依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款“当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。”的规定，酌情确定本案的房屋损失、附属物损失。关于房屋损失的赔偿，本院从以下几个方面酌定：（1）涉案房屋的面积。根据2006年房屋、人口调查表和解放区政府作出的行政赔偿决定书，可以确认原告的房子在2006年丈量时面积为324.08平方米，在被强拆时面积为324.08平方米。（2）涉案房屋的单价。本案涉案房屋系因南水北调绿化带工程被强拆，而南水北调属于社会公益性项目，故涉案房屋的被拆迁应首先考虑其社会公益性。在审理中，本院调取了焦作市房产管理中心2017年7月份商品房均价、2018年11月份的商品房均价以及安置小区的成交价，结合西于村征迁安置方案的内容，并参考房屋新旧程度的情况，本院依法酌情确定赔偿宅基地上房屋一、二层的单价为3800元/平方米（0.25亩以内）、1800元/平方米（0.25亩以外）。本院综合以上因素依法酌定原告的房屋损失为1231504元。二、关于装修损失问题。虽然原告李晓庆未单独主张装修费，但其表示装修损失已涵盖在其主张的房价中，故对于其装修损失应予支持。鉴于涉案房屋已被强制拆除，原告房屋室内装修的状况已不复存在，考虑该村在2006年已经准备实施征迁的实际情况，且除了原告自我陈述之外未提供任何证据支持，对此，考虑到原告房屋的装修的实际情况，本院依法酌定李晓庆装修损失为50000元。三、关于房屋附属物损失问题。按照原告4-14号房屋制作实物、资金卡上显示的地面附属设施的种类，结合焦作市人民政府焦政文〔2014〕8号《关于印发焦作市建设征收（用）土地地上附着物补偿标准和焦作市青苗补偿标准的通知》的内容，本院依法酌定该部分损失为4650元。四、关于其他损失问题。过渡费和搬迁费问题。本院认为因原告房屋被拆,原告在外租房居住符合常理、亦具有必要性,尚有部分物品需要搬离，结合西于村征迁安置方案的内容，本院酌情确定过渡费按照每月1200元的标准予以支付。搬迁费按照2006年丈量时面积324.08平方米，每平方米21元计算为6805.7元。关于原告主张的院落土地损失，本院不予支持。综上所述,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第三十二条、第三十六条第八项之规定,判决如下:一、撤销焦作市解放区人民政府〔2020〕02号行政赔偿决定书；二、被告焦作市解放区人民政府赔偿原告李晓庆房屋、装修、房屋附属物及搬迁费等损失人民币1292959.7元，在本判决生效后十日内付清；三、被告焦作市解放区人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿原告李晓庆过渡费用,计算标准为每月人民币1200元;计算期间从原告房屋被拆除之日即2017年7月1日起,至本判决第二项确定的赔偿金额履行完毕之日止;四、驳回原告李晓庆的其他诉讼请求。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  贾文宇审判员  王 森审判员  武丽娟二〇二〇年十二月二十七日书记员  左梦娇附相关法律条文：1、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：……（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。2、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。3、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。4、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。5、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第八项侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。