浙江省武义县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0723刑初371号 公诉机关浙江省武义县人民检察院。 被告人徐余良，男，1981年12月8日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住浙江省武义县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年12月4日被江西省万安县公安局刑事拘留，同年12月31日被取保候审。因涉嫌犯偷越国（边）境罪，于2020年5月28日被武义县公安局刑事拘留，于同年7月3日被逮捕。现羁押于武义县看守所。 辩护人陶锡金，浙江中义律师事务所律师。 被告人张旭春，男，1983年11月10日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住浙江省武义县。曾因犯故意伤害罪于2004年2月23日被本院判处拘役五个月；因犯开设赌场罪于2014年10月21日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十五万元。因涉嫌犯偷越国（边）境罪，于2020年7月15日被武义县公安局监视居住。 被告人张若剑，男，1982年10月1日出生于浙江省武义县，汉族，高中文化，家住浙江省武义县。曾因犯故意伤害罪于2003年12月18日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年；因吸毒于2019年1月4日被武义县公安局行政拘留十三日。因涉嫌犯偷越国（边）境罪，于2020年5月29日被武义县公安局刑事拘留，于同年6月19日被取保候审。 武义县人民检察院以武检一部刑诉〔2020〕1443号起诉书指控被告人徐余良犯非法采矿罪、偷越国(边)境罪，被告人张旭春、张若剑犯偷越国(边)境罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年12月10日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员汤素群出庭支持公诉，被告人徐余良及其辩护人陶锡金、被告人张旭春、张若剑到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、非法采矿 2019年10月至12月，被告人徐余良伙同吴某、陈华军、徐建军、罗樟生（均另案处理）在未取得采矿许可证的情况下，擅自雇佣他人使用挖掘机在江西省万安县××乡××村马子垇山场采挖萤石矿并出售。期间，采挖的萤石矿总量900吨左右，价值31万元左右。 2019年12月4日，被告人徐余良被万安县公安局民警抓获归案。 2019年12月31日，被告人徐余良向万安县公安局预交人民币300000元。本案审理过程中，被告人徐余良向本院退出违法所得人民币10000元。 二、偷越国（边）境 1.2017年8月，被告人徐余良伙同他人在未申报出入境登记签证的情况下，采取偷越的方式从云南景洪至缅甸小勐拉。后徐余良采取偷越的方式从缅甸小勐拉回到中国云南省境内。 2.2017年9月，被告人徐余良伙同他人在未申报出入境登记签证的情况下，采取偷越的方式从云南景洪至缅甸小勐拉。后徐余良采取偷越的方式从缅甸小勐拉回到中国云南省境内。 3.2018年5月，被告人徐余良、张旭春、张若剑伙同王某2（另案处理）在未申报出入境登记签证的情况下，采取偷越的方式结伙从云南景洪至缅甸小勐拉。后徐余良、张旭春、张若剑、王某2各自采取偷越的方式从缅甸小勐拉回到中国云南省境内。 2020年5月28日，被告人徐余良、张若剑分别被武义县公安局民警传唤到案；2020年7月15日，被告人张旭春经武义县公安局民警电话通知后到案。 同时公诉机关认定被告人徐余良具有坦白情节，认罪认罚，且已退出非法采矿的违法所得，建议对其犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金，建议对其犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金，数罪并罚，建议判处合并执行有期徒刑八个月，并处罚金；认定被告人张旭春有两次犯罪前科，鉴于其具有自首情节，且认罪认罚，建议以偷越国（边）境罪判处其拘役四个月，并处罚金；认定被告人张若剑有一次犯罪前科，鉴于其具有坦白情节，且认罪认罚，建议以偷越国（边）境罪判处其判处其拘役四个月，适用缓刑，并处罚金。 被告人徐余良、张旭春、张若剑对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议并签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦均无异议。被告人徐余良伙同他人非法采矿的事实有书证人口基本信息、归案情况说明、原矿结算单、银行交易明细、过磅单等；证人刘某、黄金、王某1、廖某、朱某、吴某等人的证言；被告人徐余良的供述和辩解；鉴定意见地质报告、检测报告；现场勘查笔录、辨认笔录、提取笔录等证据证实，足以认定。被告人徐余良、张旭春、张若剑偷越国（边）境的事实有书证人口基本信息、归案经过、出入境记录查询结果、航空订座信息、刑事判决书等；证人汤某、王某2的证言；被告人徐余良、张旭春、张若剑的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐余良伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，系共同犯罪。被告人徐余良、张旭春、张若剑违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重，其行为均已构成偷越国（边）境罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐余良一人犯数罪，予以数罪并罚。被告人徐余良在归案后和庭审中均如实供述，认罪认罚且已退出非法采矿违法所得，予以从轻处罚。被告人张旭春有两次犯罪前科，有酌重处罚情节；鉴于其主动投案，在归案后和庭审中均如实供述，系自首，且认罪认罚，予以从轻处罚。被告人张若剑有犯罪前科，有酌重处罚情节；鉴于其归案后和庭审中均如实供述，且认罪认罚，予以从轻处罚。根据被告人张若剑的犯罪情节、悔罪表现等，判处其缓刑应不致再危害社会，予以宣告缓刑。公诉机关上述量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百二十二条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐余良犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四万元；犯偷越国（边）境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月28日起至2020年12月30日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）； 二、被告人张旭春犯偷越国（边）境罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）； 三、被告人张若剑犯偷越国（边）境罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后三日内缴纳）； 四、被告人徐余良向公安机关退出的违法所得人民币三十万元及向本院退出的违法所得人民币一万元，均予以没收，上缴国库； 五、公安机关扣押在案的被告人张若剑的电脑主机箱三台、手机二台，发还被告人张若剑。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 徐旭军 二〇二〇年十二月十日 代书记员 顾亚萍 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。