浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初8158号原告:高同钱，男，1981年12月4日出生，汉族，住江苏省海门市。委托诉讼代理人：陈飞，浙江杭千懿律师事务所律师。委托诉讼代理人：李杰，浙江杭千懿律师事务所律师。被告：朱国清，男，1970年8月18日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：金瑶，浙江拓思律师事务所律师。第三人：麻智清，男，1980年6月12日出生，汉族，住浙江省缙云县。原告高同钱为与被告朱国清买卖合同纠纷一案，于2020年6月15日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序由审判员陈怀瑛独任审判，于2020年7月28日公开开庭进行了第一次审理，原告高同钱及其委托诉讼代理人陈飞、被告朱国清及其委托诉讼代理人金瑶到庭参加诉讼。2020年8月7日，本院追加第三人麻智清参加诉讼，于2020年8月21日本案公开开庭进行了第二次审理，原告高同钱及其委托诉讼代理人陈飞、被告朱国清及其委托诉讼代理人金瑶、第三人麻智清到庭参加诉讼。2020年9月10日本案转为普通程序审理并依法组成合议庭，于2020年10月9日公开开庭进行了第三次审理，原告高同钱及其委托诉讼代理人李杰、被告朱国清及其委托诉讼代理人金瑶、第三人麻智清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高同钱诉称，2020年4月，原告欲采购10万只KN95口罩以供出口，原告遂找到被告磋商向被告购买KN95口罩事宜。被告称其能按时提供符合原告出口要求的KN95口罩，并告知其已经与厂家达成采购协议。故原、被告双方口头达成协议，约定被告按照其提供的样品型号、参数等标准于4月11日前向原告提供10万只KN95口罩，每只口罩价格为6元，共计60万元，原告先支付定金30万，余款自货收无误后支付。后原告按约足额支付了定金30万元，被告也向原告承诺如果不能按约交货将承担违约责任，但约定交货日期已过，被告仍无法按照约定提供符合要求的口罩（包括规格、数量等），导致无法实现合同目的。后原告多次要求被告返还已支付的定金并承担相应的违约责任，被告却以各种理由不予承担上述责任。现原告诉请：一、解除原告与被告之间的关于10万只KN95口罩口头采购协议；二、被告向原告返还定金25万元及利息1600元（以25万元为基数，按照年化6%利率，暂计自2020年4月12日至2020年5月31日，此后仍按照上述标准计算至实际还清之日止）；三、被告赔偿原告履行利益损失人民币8万元（每只口罩净利润0.8元，共10万只，共计净利润8万元）。被告朱国清辩称，一、本案案由并非买卖合同纠纷而是合伙协议纠纷。二、朱国清并非本案适格被告，不应列为本案被告。三、原告诉状事实与理由部分陈述的均非案涉事实，本案诉讼请求应当全部予以驳回。具体情况如下：原告、被告所在的义乌市裕千进出口有限公司（以下简称裕千公司）及第三人之间存在口头合伙关系，合伙后具体进度如下：1、2020年3月25日，麻智清到裕千公司住所地义乌市××街道××大厦××楼××室，找裕千公司业务负责人朱国清联系购买口罩事宜，麻智清口头称需要订购数量为80万个，质量要求为ＫＮ95白板不含认证标识，具体合作方式为由麻智清负责下游客户销售，由裕千公司联系上游生产企业，利润五五分成。朱国清当即就联系了其口罩的上游生产商李某（义乌市忆凡针织有限公司），李某答应可以生产。2、4月1日，麻智清带高同钱到裕千公司，再次确认合作销售事宜，因为量大朱国清把生产商李某也叫到裕千公司。四人当场确认由麻智清、高同钱出资订购口罩数量为80万个，单价6.5元／个，由麻智清与高同钱联系下游客户，裕千公司朱国清负责联系上游生产，销售利润由麻智清、高同钱与裕千公司五五分成。李某、朱国清要求签订80万个订货合同，麻智勇、高同钱称回头向客户确认后再签。3、4月2日，麻智清通知朱国清称高同钱已转款13万元。当日，朱国清即转款李某5万元，4月3日再向李某转款8万元，高同钱所汇13万元全部转往生产商李某。4、4月3日，麻智清改称先订2万个，李某回应80万个才有6.5元／个的价格，2万个的价格6.5元／个不能生产，需要浮动价格。当日在现场，高同钱自己提出向李某支付5万元保证金，保证购买80万个，并把5万元汇给朱国清账户，李某这才同意按6.5元／个先交货2万个，李某要求朱国清把保证金中的2万元先给李某，暂余3万元在朱国清账户。当天晚上10点左右，李某在经发大道瑞翔车行门口将20箱计2万个ＫＮ95白板口罩交给麻智清和高同钱，朱国清也在场，麻智清、高同钱亲自开箱逐个验收确认合格后将货物装进别克商务车运走。收货后，麻智清和高同钱提出再订2万个，等后面这2万个交货后开始履行80万个订单，李某说2万个要7.8元／个，麻智清、高同钱同意后当场转款给朱国清7.8万元，朱国清即当场转款给李某7.8万元。5、4月4日，后订的2万个交货前高同钱再次转款7.8万元至朱国清，李某让朱国清将该7.8万元转至蒋莉账户，高同钱支付的5万元保证金，其中2万元已汇李某，余3万元由朱国清向李某现金支付。款到后下午3点左右，李某在经发大道瑞翔车行门口向麻智清、高同钱交货，朱国清也在场。该20箱2万个口罩由麻智清、高同钱当场逐个开箱逐个验收确认合格后装进别克商务车运走。李某为了履行80个订单当日下午5点多出发去深圳增加购买机器设备。当天晚上，麻智清、高同钱二人到裕千公司，和朱国清说4月11日前订货10万个ＫＮ95白板口罩，朱国清当场电话联系李某，李某同意4月11日前安排生产并交付10万个口罩，价格为6元／个，因李某在深圳，麻智清、高同钱向朱国清账户汇款17万元，朱国清把与李某电话联系中李某确认的内容随手记录下来“今确认4月11日晚12点前到货10万只ＫＮ95（白板），和实物一样，如果在4月12日中午前不能交货，同意承担违约责任。朱国清”。麻智清当场拍了照片。6、4月5日，高同钱将4月3日收取的2万个单价为6.5元／个的口罩运到经发大道瑞翔车行寄放在车行，称他自己没有仓库，和后订的10万口罩交货时一起运走。7、4月7日晚，高同钱向朱国清汇款7万元，向瑞翔车行收款码上汇入14万元，合计21万元。8、4月8日麻智清给朱国清打电话，要求将原先所订的白板ＫＮ95口罩改成ＣＥ认证和ＦＤＡ认证标准的口罩，朱国清联系了李某后不同意变更，4月4日所订的10万个是白板标准的一次性民用口罩，而变更的是符合出口、双认证标准的医用口罩，性质完全不同，从4月初开始合作时朱国清已将李某的企业资质证书等都发送给麻智清，明确说明李某的企业也不能生产双认证医用口罩，麻智清、高同钱对李某企业不能生产医用口罩是明知的。因原定交货日期系4月11日，8日时李某已经完成6万多个白板口罩，但麻智清坚持要将白板民用变更为双认证医用，合同履行出现问题，麻智清让朱国清先汇还2万元。9、4月11日李某通知朱国清，10万个口罩已经完工，由于麻智清、高同钱在合同履行中途变更了口罩标准，李某不同意变更，裕千公司和麻智清、高同钱内部一直没有协商一致，麻智清、高同钱二人是内部约定的出资方，其二人不同意提货，裕千公司不敢擅自将款项汇出给李某，为了减少各方事后扯皮，裕千公司先行由朱国清分四笔合计31万元将钱先退还至高同钱账户，对李某的违约责任各方再行协商，退款分别为4月11日分三笔退26万元，4月14日退5万元。第三人麻智清述称，我没有与原告发生合伙，也没有与原、被告合伙，也没有与原告、义乌市裕千进出口有限公司合伙。以前我是为被告做征信代理的，被告新开展的业务是口罩生意，我有个朋友即原告正好做口罩出口，当时我就从中牵线，收取佣金，原告如果做成功之后我拿每个口罩一毛钱的佣金，由原告支付，与被告无关。本院经审理认定：经第三人麻智清介绍，原、被告相识，后原告向被告购买ＫＮ95口罩，而被告接到原告的订单后向证人即供应商李某购买口罩。2020年4月1日，原、被告在第三人麻智清的介绍下达成口头口罩买卖协议，双方约定：原告向被告订购ＫＮ95口罩2万个，单价每个6.5元。2020年4月2日，原告支付给被告货款人民币13万元。2020年4月3日，原告又支付给被告人民币5万元，并在原、被告及第三人一起在场的情况下，由被告的供货商李某直接将2万个口罩交付给原告。原告收到2万个口罩后的当日即2020年4月3日，又向被告订购ＫＮ95口罩2万个，被告朱国清的供货商李某不同意以单价6.5元的价格供货，认为6.5元的价格系购货80万个的价格，如果是订购2万个口罩，则价格应是每个7.8元。原告同意以7.8元的价格购买2万个口罩。同日，原告转给被告货款人民币7.8万元。2020年4月4日，原告又支付给被告货款人民币7.8万元。2020年4月4日，被告的供货商李某在原、被告及第三人在场的情况下交付给原告口罩2万个。2020年4月4日晚上，原告向被告购买10万个KN95白板口罩，价格为每个6元，要求在2020年4月11日前交付。同日，原告支付给被告人民币17万元。被告当时书写了一份确认书，确认书中载明：今确认4月11日晚12点前到货10万只KN95（白板）和实物一样，如果在4月12日中午前不能交货，愿意承担违约责任。第三人对确认书当场拍了照片。2020年4月5日，原告以实物与样品不一样为由将2020年4月3日收到的2万个口罩退回给被告，该2万个口罩的货款计人民币13万元。2020年4月7日，原告支付给被告货款人民币7万元，并在被告的指示下汇入瑞翔车行账户货款人民币14万元。2020年4月11日后，被告未再向原告交付口罩。嗣后原告要求被告退回订购口罩的款项，被告同意退回货款。2020年4月11日，被告分三次分别退回原告货款人民币20万元、1万元和5万元，共计26万元。2020年4月14日，被告又退回原告人民币5万元。截止原告起诉时，原告共支付给被告人民币71.6万元，被告共退还原告人民币31万并交付口罩共计货款人民币15.6万元，至今被告尚有货款人民币25万元未退回原告，此后被告仍分文未退回原告货款。上述事实有原告提供的确认书一份、转帐记录一份（2页）、微信聊天记录一份、通话记录一份、通话录音一份、帐目清单照片一份，资金往来明细一份（不含吴平芳的部分内容）及转账凭证一份11页（不包括吴平芳的转账凭证2页），被告提供的原、被告间的转账记录一份、被告与李某的转帐记录一份、原告与麻智清的微信聊天记录一份、照片四份及视频两份、证人李某的证言一份、转账凭证一份（原告转给义乌市瑞翔汽车销售有限公司，该证据与原告提供的是同一份证据）、资金往来明细一份（不包括麻智清部分内容）以及原、被告和第三人在庭审时的陈述等证据在卷佐证。原告提供的原告与钱立燕的聊天记录一份，证明原告已收取采购方50%货款计人民币34万元。被告对该证据的三性均有异议。本院认为，该证据的真实性无法确认，故本院对该证据不予认定。原告提供的资金往来明细一份中有关吴平芳部分及吴平芳的转账凭证二页，证明被告让原告转给吴平芳人民币50000元，后吴平芳退回原告50000元。被告对该证据真实性不予确认，认为与本案无关联。本院认为，该证据与本案的关联性无法确认，本院不予认定。被告提供的义乌市裕千进出口有限公司证明一份、营业执照一份、法定代表人身份证明一份，证明朱国清系履行义乌市裕千进出口有限公司的职务行为，被告与原告、第三人的合作系公司行为。原告认为，原告与裕千公司不熟，证明都是被告方单方面提出。本院认为，被告提供的证据达不到其要证明的目的，故本院对该证据不予采信。被告提供的证人朱某的证言一份，证明朱国清系履行裕千公司的职务行为，被告与原告、第三人的合作系公司行为。原告对证言有异议，认为被告与证人系兄弟，他们有利害关系，从证人证言可以看出朱某认为合伙只是他的猜测。本院认为，因朱某与被告系兄弟有一定的利害关系，且朱某也未提供相关的证据来映证其所说的事实，因此证人朱某的证人证言证明效力较低，本院不予采信。被告提供的收条一份，证明李某收取5万元保证金的事实。原告认该证据与原告无关。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，故本院对该证据不予认定。被告提供的资金往来明细一份中有关麻智清的部分内容，证明被告支付第三人麻智清人民币2万元的事实。被告与第三人认为这2万元与本案无关。本院认为，该证据中有关麻智清的内容与本案缺乏关联性，本院不予认定。本院认为，原、被告之间达成的10万只KN95口罩的买卖合同系双方真实意思表示，应认定合法有效。原、被告均应按双方约定全面履行自己的义务，被告未按合同约定及时交付口罩，系违约，应承担相应的违约责任，原告提出解除合同，退还相应的款项并要求赔偿利息损失的诉请，本院予以支持，但利息损失按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付为宜。原告主张被告未退回的款项系定金的主张，因双方付款时并未明确约定款项的性质，定金的说法只是原告向被告主张退款时单方面的主张，故本院不予采纳，现本院认定未退回的款项系预付货款。原告主张要求被告赔偿履行利益损失人民币8万元的主张，依据不足，本院不予支持。被告辩称其系履行义乌市裕千进出口有限公司的职务行为，义乌市裕千进出口有限公司与原告、第三人系合伙关系的主张，依据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条的规定，判决如下：一、于本判决生效之日起解除原告高同钱与被告朱国清之间达成的10万只KN95口罩口头买卖关系。二、被告朱国清于本判决生效后十日内返还原告高同钱货款人民币250000元并赔偿利息损失（自2020年4月12日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付至实际履行完毕之日止）。三、驳回原告高同钱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6274元，由原告高同钱负担1224元，由被告朱国清负担5050元，诉讼保全费2170元，由被告朱国清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 长  陈怀瑛人民陪审员  张敬成人民陪审员  王 震二〇二〇年十二月二日书 记 员  叶长鑫21