四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终1451号 上诉人（原审被告）：张洪力（曾用名张洪立），男，生于1988年1月26日，汉族，高中文化，住四川省平昌县。 被上诉人（原审原告）：陈小香，女，生于1987年6月13日，汉族，大专文化，住四川省平昌县。 委托诉讼代理人：杨海，四川适逸律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：唐芳，女，生于1988年7月26日，汉族，住四川省平昌县。 上诉人张洪力因与被上诉人陈小香、唐芳合伙协议纠纷一案，不服四川省平昌县人民法院（2020）川1923民初701号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张洪力、被上诉人陈小香及其委托诉讼代理人杨海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人张洪力上诉请求：不服四川省平昌县人民法院（2020）川1923民初701号民事判决第二条，请求改判。其事实及理由：一审认定案件事实错误。1.一审认定上诉人2019年9月21日双方达成口头协议，由上诉人用现有设备和现存相关产品作为合伙出资资产，被上诉人则以现金55000.00元作为投资费用，按月结算，盈利、亏损各占一半。这一认定无任何事实依据，上诉人与被上诉人之间没有书面约定，合伙前对上诉人正在经营的美容养生馆也没有登记和评估。2.一审将被上诉人通过微信转给上诉人恋人唐芳的3.5万元认定为系被上诉人陈小香的投资款是错误的。唐芳不是合伙人，被上诉人陈小香转给唐芳没有表明是合伙投资款。事实上，被上诉人陈小香投入给上诉人的合伙投资款只有2.3万元。3.一审认定2019年11月底陈小香离开养生馆，由被告张洪力、唐芳继续经营是错误的。唐芳既不是经营者，也不是合伙人，事实上，2019年12月时已是怀孕6个月的孕妇，身体不便，被上诉人陈小香12月离开店时，带走了养生馆之前的客户信息，拿走部分产品和技术资料，独立另外在外开店经营同类养生馆，致使上诉人不得已而关门。4.一审中，上诉人和被上诉人陈小香均认可，在合伙经营期间，双方协商分工由被上诉人陈小香管理账务，然而在整个庭审期间陈小香拒绝向法庭提供合伙经营账务。一审凭什么证据认定合伙期间的亏盈，凭什么要求上诉人全额返还被上诉人陈小香的投资款。这样有违公平原则。5.一审法院适用法律不当。一审判决依据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定，但该法条是对个人合伙的原则性规定，一审法院按猜测推定“投资过半，亏盈对半”是典型的错误自由心证。同时一审法院依据“最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）”第46、51、52、54、55条的法条规定作出实体判决对上诉人是不公的。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院依法改判。 被上诉人陈小香辩称:被上诉人陈小香认为上诉人的上诉理由均不成立。一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人唐芳未到庭亦未提交书面答辩意见。 陈小香向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告双方的合伙经营关系；2.判令二被告立即返还原告的投资款55748元，垫支款26900元；3.判令二被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：被告张洪力与被告唐芳系恋人关系，2018年9月被告张洪力以个体工商户的形式申办营业执照，在平昌县××镇××街××段××号租用他人房屋开设并经营平昌县密龄神话美容养生馆。 原告陈小香与被告张洪力系同乡且同学关系，2019年9月被告张洪力邀约原告陈小香入伙平昌县密龄神话美容养生馆，双方在未签订书面合伙协议的情况下，共同磋商于2019年9月21日达成口头协议，由被告张洪力以其经营的现有设备和相关美容养生护理产品作为合伙出资资产，原告则以现金55000元作为投资费用入伙被告张洪力经营的养生馆，由被告张洪力负责经营，按月结算，盈利、亏损双方各占一半，后双方对养生馆在原先装修的基础上进行补充装修后正式营业。原告陈小香在双方口头约定后于2019年9月21日向被告唐芳微信支付装修款5000元，2019年9月22日向被告唐芳微信转账10000元。9月24日微信转账20000元，10月3日微信转账8000元。双方在合伙经营期间，原告陈小香于2019年10月23日向被告张洪力通过微信支付房屋租金18000元，2019年11月1日信用卡消费2000元，2019年11月15日信用卡消费6000元（购买苏泊尔电器），2019年10月24日，向被告唐芳用支付宝方式转账500元，2019年11月17日微信支付唐芳100元，2019年11月18日微信支付唐芳100元，2019年11月21日微信支付唐芳200元。2019年11月底，双方对经营进行账务核对，该月发生亏损，原告陈小香按照盈利、亏损各一半的约定，于2019年11月30日微信支付唐芳当月亏损1106.00元，后原告陈小香离开养生馆，由被告张洪力、唐芳继续经营。 同时认定，原告陈小香于2019年9月—10月信用卡消费共计7748元，另，原、被告双方合伙期间共同经营的养生馆现有财产如下：疏通经络仪一台、五行理疗仪一台、艾炙仪一台、祛癍脱毛仪一台、全能超薇小气泡仪器一台、美容床七套、沙发一套（4座）、饮水机一台及护理养生产品。 一审法院认为，原告陈小香与被告张洪力虽然未签订书面合伙协议，但双方经过磋商后一致达成口头协议，对合伙相关事宜进行明确约定，且原告陈小香亦按照双方约定履行出资义务，参与合伙事务的相关经营、管理，故双方之间形成事实上的合伙关系，予以确认。被告唐芳辩称其不是合伙人，亦不应承担相应的法律责任，因原告陈小香未能提供证据证明唐芳系密龄神话美容养生馆的合伙人之一，也不能证明与原告之间的合伙关系，故对其辩称理由予以采纳。对原告陈小香主张的投资款55748元应如何认定？原告陈小香与被告张洪力口头约定形成合伙关系后，因被告唐芳与被告张洪力系恋人关系，且被告张洪力也认可唐芳系其雇请的养生馆的管理者，故原告陈小香通过微信转账方式向唐芳支付的43000元应当认定为其入伙的投资款，原告陈小香与被告张洪力于2018年之间的债权债务关系10000元（原告陈小香通过微信支付张洪力10000元），因被告张洪力否认该笔款项作为投资款，且原告亦未能提供证据证明该笔款项已转为投资款，其余款项系原告信用卡支出7748元，因原告未能提供证据证明系投资款，故对其主张不予支持。原告陈小香主张垫支款26900元应如何认定？原、被告双方在合伙期间因需交纳房租，原告于2019年10月23日向被告张洪力微信支付18000元房屋租金，确为合伙事务支出，应认定为垫支款，其余款项因原告未能提供证据证明系垫支款，故不予支持。原、被告双方合伙经营期间的合伙财产（详见审理查明部分），因原告陈小香离开养生馆后，由被告张洪力继续经营，故应本着物尽其用的原则，归被告张洪力所有，对原告交纳的投资款43000元及垫支款18000元应当本着公平原则，由被告张洪力予以返还。同时，根据双方的合伙实际现状，已无法继续合伙经营，故对原告要求解除合伙关系的诉讼请求，予以支持。据此判决：一、解除原告陈小香与被告张洪力之间的合伙经营关系。二、被告张洪力在本判决生效后五日内向原告陈小香返还投资款43000元及垫支款18000元。双方合伙经营期间的合伙财产（详见审理查明部分）归被告张洪力所有。三、驳回原告陈小香的其他诉讼请求。 二审查明的案件事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。 本院认为，本案的主要争议焦点为上诉人张洪力与被上诉人陈小香之间合伙期间是否经过结算、张洪力应当返还被上诉人陈小香多少投资款和垫支款的问题。上诉人张洪力与被上诉人之间合伙经营密龄神话美容养生馆，虽然双方没有签订书面的合伙协议，但对合伙的事实无异议，本院予以确认。上诉人认为被上诉人陈小香向被上诉人唐芳的款项不属于投资款。唐芳虽然不是合伙人，但是其与上诉人张洪力系恋人关系，同时也是密龄神话美容养生馆的管理者，被上诉人陈小香的结算款项也是通过微信转给唐芳的，故，被上诉人陈小香通过微信转账的方式支付给唐芳的43000.00元，应当认定为投资款。关于陈小香2019年12月份退出合伙事务时是否经过结算的问题。通过陈小香与唐芳的微信聊天记录及转账记录，陈小香在退出合伙事务时，已经对当月的亏损按照各承担一半的方式进行了结算，应当视为退伙时对盈利亏损已进行结算。从结算是按照盈利亏损张洪力、陈小香各占一半的方式，足以认定双方合伙是各占50%的份额，按月结算，盈利、亏损各占一半的事实。现双方没有合伙的意愿陈小香要求解除合伙关系。因张洪力继续经营养生馆，一审对于合伙的财产本着物尽其用的原则，应当归上诉人张洪力所有，对于被上诉人陈小香投资款43000.00元及垫支款18000.00按照公平原则予以返还的判决并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1866.00元，由上诉人张洪力负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何奇林 审 判 员 袁 梅 审 判 员 杨璐菥 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 张志民 书 记 员 魏廷桓