上海市金山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0116刑初1256号公诉机关上海市金山区人民检察院。被告人贾某，男，1971年3月6日生，汉族，户籍地本市静安区，住本市静安区。被告人蒋某某，男，1956年3月11日生，汉族，户籍地本市静安区，住本市静安区。辩护人杨富彪，上海辉旺律师事务所律师。被告人姜某2，男，1965年8月28日生，汉族，户籍地本市静安区。辩护人张辉、任世昌，上海辉旺律师事务所律师。被告人欧阳某某，男，1972年5月9日生，汉族，户籍地本市静安区，暂住本市。辩护人蒋永华，上海九州丰泽律师事务所律师。被告人徐某，男，1980年5月17日生，汉族，住本市虹口区。辩护人项雄飞，上海市华通律师事务所律师。被告人牛某某(自报)，男，1994年2月10日生，汉族，户籍地安徽省，暂住本市闵行区。被告人周某2(自报)，女，1969年8月4日生，汉族，户籍地湖南省常德市，暂住本市静安区。辩护人朱煜，上海市远东律师事务所律师。上海市金山区人民检察院以沪金检一部刑诉〔2020〕4875号起诉书指控被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某、牛某某、周某2犯开设赌场罪，于2020年11月27日向本院提起公诉。经报请上海市高级人民法院指定，本案由本院审理。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员姜某1出庭支持公诉，被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某、牛某某、周某2及被告人蒋某某的辩护人杨富彪、被告人姜某2的辩护人任世昌、被告人欧阳某某的辩护人蒋永华、被告人徐某的辩护人项雄飞、被告人周某2的辩护人朱煜到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：2020年2月至7月期间，被告人贾某与被告人蒋某某、姜某2经预谋，由被告人贾某从上家处拿到百家乐管理员账号，并下发账号提供给赌客参赌或者提供给他人在现场盘中召集赌客参与百家乐赌博，三名被告人通过吃成获利。1、被告人贾某将赌博账号提供给卢某某(另处)位于本市静安区北宝新路的现场盘召集赌客参赌，被告人贾某、蒋某某、姜某2在该现场盘共计吃成获利人民币6万元。2、被告人贾某将赌博账号提供给刘某某(另处)位于本市中山北路**协和公寓**的现场盘召集赌客参赌，被告人牛某某在现场盘中负责操盘，被告人徐某负责取款等工作，被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某在该现场盘共计吃成获利人民币4万元。3、被告人贾某将赌博账号提供给卢某某位于本市静安区嘉利明珠城23号2301室的现场盘召集赌客参赌，被告人周某2在现场盘中负责操盘，被告人贾某、蒋某某、姜某2在该现场盘共计吃成获利人民币4万元。2020年8月10日，被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某被公安机关抓获；同年9月16日，被告人牛某某、周某2被公安机关抓获。上述被告人到案后均如实交代了上述事实。本案审理期间，被告人蒋某某、姜某2、欧阳某某、周某2的家属分别代为退缴违法所得人民币3.5万元、3.5万元、1万元、1.2万元。上述事实，各被告人在庭审中均无异议，并有相关辨认笔录、辨认照片等，证人马某某、张某某、肖某某、杨某某、李某某、金某某、周某1的证言及相关辨认笔录，公安机关出具的搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、照片、封存笔录、侦破经过、工作情况以及调取的前科劣迹资料、户籍资料，退赃材料，各被告人的供述等证据所证实，足以认定。被告人蒋某某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人是在尚未被采取强制措施时，主动交代自己的罪行，应当认定为自首，其在共同犯罪中作用小于被告人贾某，根据分赃获利、退赃等情况，建议对其从轻处罚，并处人民币五千元以下的罚金。被告人姜某2的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人姜某2系自首，在共同犯罪中起辅助作用，综合其退赃等情况，建议对被告人处以有期徒刑一年以下的刑期，并处人民币五千元以下的罚金。被告人欧阳某某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人认罪认罚，综合其退赃、家庭情况等，建议对其从轻处罚。被告人徐某的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人在从犯中的作用最轻，综合其家庭情况，建议对其从轻处罚。被告人周某2的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人在共同犯罪中作用较小，自愿认罪认罚，具有退赃情节，综合其身体情况，建议对其判处六个月以下拘役。本院认为，被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某、牛某某、周某2伙同他人，以营利为目的，利用互联网开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某、牛某某、周某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应当减轻处罚。被告人欧阳某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人贾某、蒋某某、姜某2、欧阳某某、徐某、牛某某、周某2如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人蒋某某、姜某2、欧阳某某、周某2退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。关于被告人蒋某某、姜某2的辩护人提出的自首的辩护意见，经查，被告人蒋某某、姜某2系因具有开设赌场的重大作案嫌疑被公安民警抓获，后被传唤至公安机关进行讯问，二被告人属被动归案，不具有投案的主动性和自愿性，不是自动投案，故不应认定自首，辩护人的相关辩护意见与查明的事实不符，且无证据佐证，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人贾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月10日起至2022年11月9日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人蒋某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万八千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月10日起至2022年6月9日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)三、被告人姜某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万八千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月10日起至2022年6月9日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)四、被告人欧阳某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月10日起至2022年1月9日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)五、被告人徐某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月10日起至2021年1月9日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)六、被告人牛某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年9月16日起至2021年3月15日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)七、被告人周某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年9月16日起至2021年5月15日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。)八、扣押的作案工具、记账本及退缴的赃款予以没收；其余违法所得继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员 王 莉二〇二〇年十二月二十二日书记员 刘佳慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众开设赌场或者以开设赌场为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。