山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终8460号上诉人（原审被告）：孟现爱，女，1971年1月27日出生，汉族，住山东省费县。委托诉讼代理人：刘佳强，山东元开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东亿盛融资担保股份有限公司,住所地山东省临沂市兰山区府佑路与兰陵路交汇亿盛大厦。法定代表人：王杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘斐，该公司职工。被上诉人（原审被告）：山东鲁安中药饮片有限公司，住所地山东省平邑县铜石镇北张李村。法定代表人：张玉安。被上诉人（原审被告）：山东益春堂药业有限公司，住所地山东省临沂市高新区马厂湖工业三路中段。法定代表人：张玉安。被上诉人（原审被告）：临沂益春堂药业有限公司，住所地山东省临沂市高新区马厂湖工业三路中段。法定代表人：张玉安。被上诉人（原审被告）：平邑鲁南药材规范化种植有限公司，住所地山东省平邑县铜石镇张里村。法定代表人：张玉安。被上诉人（原审被告）：平邑盛泰粮油贸易有限公司，住所地山东省平邑县铜石镇驻地前村桥南。法定代表人：林本华。被上诉人（原审被告）：平邑县铜石镇华兴保鲜库，住所地山东省平邑县铜石镇大沟崖村。法定代表人：林本华。被上诉人（原审被告）：张玉安，男，1962年5月23日出生，汉族，住河北省安国市。被上诉人（原审被告）：张雷，男，1982年9月10日出生，汉族，住上海市闵行区。被上诉人（原审被告）：陈新新，女，1989年2月4日出生，汉族，住山东省费县。被上诉人（原审被告）：张政，男，1994年9月15日出生，汉族，住江苏省句容市。被上诉人（原审被告）：赵艳，女，1982年4月12日出生，汉族，住江苏省句容市。被上诉人（原审被告）：林本华，男，1960年7月22日出生，汉族，住山东省平邑县。被上诉人（原审被告）：张贯连，女，1961年1月5日出生，汉族，住山东省平邑县。上诉人孟现爱因与被上诉人山东亿盛融资担保股份有限公司（以下简称亿盛担保公司）、山东鲁安中药饮片有限公司（以下简称鲁安中药公司）、山东益春堂药业有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、平邑盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、林本华、张贯连、平邑县鲁南药材规范化种植有限公司追偿权纠纷一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院（2020）鲁1311民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孟现爱上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担连带清偿责任；2.原判决认定的18%的资金占用费过高，请依法改判资金占用费按照全国银行间同业拆借中心每月贷款市场报价利率的4倍计算；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院判决上诉人承担连带清偿责任没有事实依据。2019年12月22日，鲁安中药公司的贷款到期后，被上诉人张玉安找到上诉人，说亿盛担保公司同意借新还旧必须有担保人和担保物，让上诉人给鲁安中药公司作个担保，上诉人于是就按亿盛担保公司的格式要求，出具了担保书，贷款结果上诉人一直不清楚。直到上诉人收到判决书，被上诉人张玉安告诉上诉人，新贷款没有批下来，亿盛担保公司拿着新办贷款的材料起诉了。上诉人认为，该担保书与本案无关联性，该担保书是用于鲁安中药公司新办贷款使用，并不是亿盛担保公司主张的系对本案的三百万元作担保，本案是两被上诉人恶意串通、损害上诉人利益而发生的欺诈，是无效的民事法律行为。二、原判决认定的18%的资金占用费过高，请依法改判资金占用费按照全国银行间同业拆借中心每月贷款市场报价利率的4倍计算。根据新修订的《最高人民法院关于审理民问借贷案件适用法律若干问题的规定》要求，以中国人民银行授权全国银行问同业拆借中心每月20日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）的4倍为标准确定民间借贷利率的司法保护上限。以2020年7月20日发布的一年期贷款市场报价利率3.85%的4倍计算。由此可知，民间借贷利率的司法保护上限为15.4%，原判决认定的18%的资金占用费明显过高。三、本案的资金占用费本金数额及时间应当分段计算。2019年12月16日一审原告亿盛担保公司代偿300万元，同时亿盛尚欠一审被告鲁安中药公司保证金50万元，相抵消后，实际代偿本金为250万元，应以250万元为基数自2019年12月16日计算至2020年1月9日；2020年1月10日一审被告鲁安中药公司又偿还20万元，因此代偿歉本金减为230万元，以230万元为基数自2020年1月10日计算至1月14日；2020年1月15日，鲁安中药公司又偿还30万，代偿款本金应减为200万元，以200万元为基数自2020年1月15日起计算。四、一审案件受理费判决由一审被告全部承担系明显错误。2019年12月16日一审原告亿盛担保公司代偿300万元，同时亿盛尚欠一审被告鲁安中药公司保证金50万元，相抵消后，实际代偿本金为250万元，一审被告鲁安中药公司于2020年1月10、15日分别又偿还20万元30万元。上述两笔还款均发生在一审开庭前，一审原告应该在庭审中变更减少诉讼请求，一审法院在计算诉讼费承担问题上应该予以考虑，况且一审判决数额也是200万元，应该按照200万元计算被告应承担的案件受理费。亿盛担保公司辩称，一、根据上诉人出具的担保书可以认定上诉人属于自愿给鲁安中药公司的债务向我方承担连带责任担保。一审认定事实清楚。二、原审认定的18%的利息属于合同约定。上诉人要求按照15.4%的利率计算于法无据。本案中上诉人承担的是对鲁安中药公司欠我方300万元代偿款的连带保证责任。15.4%的利率是规范民间借贷出台的规定，连带保证责任约定的利息和民间借贷规定的利息属于不同法律关系，二者并无关联性。三、本案的诉讼标的即上诉人还款数额保证金冲抵本金，均已按照履约保证声明书约定计算，一审判决正确，认定事实清楚。四、一审案件受理费判决由一审被告全部承担，判决正确，也符合法律规定。五、上诉人上诉二审中错列五个被上诉人，综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。鲁安中药公司、山东益春堂药业有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、张玉安辩称，同意上诉人的意见。张雷，张政、赵艳、林本华、陈新新、张贯连、平邑盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库未到庭参加诉讼。亿盛担保公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告偿还原告为其在临沂市兰山区亿盛民间资本管理有限公司（以下简称亿盛资本公司）代偿本金3000000元及利息、资金占用费、违约金（利率按照年24%计算，自代偿之日起，计算至实际付清代偿款之日止）；2.依法判令被告承担本案的诉讼费用及其它一切相关费用。一审法院认定事实：2019年8月14日，被告鲁安中药公司向原告提交《委托担保申请书》，委托原告为其在亿盛资本公司的300万元借款提供担保，并与原告签订《委托保证合同》，合同约定如违约造成原告代偿时，被告自愿按日支付原告代偿额1‰的资金占用费，并按每日5‰的比例支付违约金。原告因履行保证责任代偿后，有权向被告鲁安中药公司收回代偿资金及占用费、违约金及相关费用。同日，被告张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、山东益春堂药业有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司签订了编号：［平邑］（2019）10007.1《反担保（保证）合同》，被告林本华、张贯连、平邑盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库签订了编号：［平邑］（2019）10007.2《反担保（保证）合同》，约定由以上被告为被告鲁安中药公司在亿盛资本公司的借款300万元向原告提供反担保，担保方式为连带责任保证，同时约定保证范围为主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及被保证人应当向债权人交纳的评审费、担保费、资金占用费、债权人实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。同时约定，当被保证人不履行主债务时，无论被保证人或第三人是否向债权人提供其他反担保，债权人均有权首先要求保证人对上述全部债权承担保证责任，保证人放弃不承担主合同债权物的反担保范围以内的担保责任的权利，保证人必须承担第一顺序的反担保清偿责任。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。同日，原告与被告鲁安中药公司签订《反担保（动产质押）合同》，约定质押反担保的范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、质物保管费、实现质权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）和所有其他应付费用。被告鲁安中药公司以其所有的中药材一宗（《反担保（动产质押）合同》载明）作为质押物，对原告的担保提供动产质押反担保，并将质押物交于原告保管。同日，原告与被告鲁安中药公司、山东亿盛供应链管理有限公司签订《动产质押监管协议》，约定原告和被告鲁安中药公司将质物交由山东亿盛供应链管理有限公司存储监管。2019年8月15日，被告鲁安中药公司与亿盛资本公司签订《借款合同》，约定亿盛资本公司借给被告鲁安中药公司人民币300万元，借款期限4个月，自2019年8月15日起至2019年12月15日，并向被告鲁安中药公司实际支付了该借款。因被告鲁安中药公司借款到期后未能按时还款，原告于2019年12月16日为其代偿300万元。经原告催要，被告均未偿还该款，为此成诉。另查明，2019年12月22日，被告孟现爱向原告出具担保书，自愿对被告鲁安中药公司欠原告的300万元款项承担连带责任保证；同意原告对其名下的位于罗庄区××庄××村××号××号楼××，一101房产（证号：临房权证罗庄区字第0××**）依法查封、拍卖、变卖还款。2020年1月10日，被告鲁安中药公司通过张玉安偿还原告20万元；同年1月15日，被告鲁安中药公司通过林本华偿还原告30万元。原告与被告鲁安中药公司、山东益春堂药业有限公司、平邑县盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、林本华、张贯连签订《协议书》，协议约定平邑县盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、林本华、张贯连与被告鲁安中药公司共同承诺按时归还被告鲁安中药公司在威海银行借款500万元（该笔借款由原告向威海银行担保），还款后因该笔借款原告收取被告鲁安中药公司的履约保证金直接偿还本案代偿款。同年4月29日，该笔保证金转为被告鲁安中药公司清偿款。一审法院认为，本案所涉及各合同，是合同各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效。被告鲁安中药公司取得亿盛资本公司发放的贷款后，应按约履行还款义务。因被告鲁安中药公司逾期还款，原告为被告鲁安中药公司垫付300万元后，有权向被告鲁安中药公司追偿垫付款；依据反担保合同，依法有权要求被告山东益春堂药业有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、平邑县盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、林本华、张贯连承担反担保责任及被告孟现爱承担保证保证责任。庭审中，原告撤回对被告山东益春堂药业有限公司、平邑县盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、林本华、张贯连的诉讼请求，系对自身诉权的合法处分，一审法院予以准许。承担保证责任后，被告临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、孟现爱有权向被告鲁安中药公司追偿。根据被告鲁安中药公司与原告签订的《反担保（动产质押）合同》，并已将质物交付原告，其主张质物已返还被告鲁安中药公司证据不足，一审法院不予支持，因此原告对《反担保（动产质押）合同》中载明的质押物享有质权，并有权在其拍卖、变卖后的价款中优先受偿。关于原告要求的资金占用费，庭审中，原告明确为月利率0.15%，（自代偿之日起算）不违反法律规定，一审法院予以支持。被告鲁安中药公司在原告处的50万元保证金，系原告为其担保的其他借款保证金，转为清偿款的日期应自原告与被告鲁安中药公司、山东益春堂药业有限公司、平邑县盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库、林本华、张贯连达成协议并实际转为清偿款之日即2020年4月29日起算。被告临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、孟现爱经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭答辩质证，系对自身权利的放弃，应承担对其不利的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六十三条、第六十四条、第六十五条，第六十七条，第七十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十二条、第二百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告山东鲁安中药饮片有限公司欠原告山东亿盛融资担保股份有限公司代偿款200万元及资金占用费（2019年12月16日至2020年1月9日，以本金300万元为基数；2020年1月10日至2020年1月14日，以本金280万元为基数；2020年1月15日至2020年4月28日，以本金250万元为基数；2020年4月29日至实际付清之日止，以本金200万元为基数，上述利率均按年利率18%计算）；二、被告临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、孟现爱上述债务承担连带清偿责任；并在承担保证责任后，有权向被告山东鲁安股份有限公司追偿；三、原告山东亿盛融资担保股份有限公司对被告山东鲁安中药饮片有限公司提供的质物（《反担保（动产质押）合同》载明）享有优先受偿权；四、驳回原告山东亿盛融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，申请费5000元，共计35800元，由被告山东鲁安中药饮片有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司、张玉安、张雷、陈新新、张政、赵艳、孟现爱负担。二审中，被上诉人亿盛担保公司提交2017年1月18日和2018年1月21日张玉安签署的《履约保证金声明书》各一份，拟证明对于整个保证金的使用,已经达成合意。上诉人质证称该笔保证金在代偿发生之前就已经汇入被上诉人公司，该保证金在发生违约的情况下，应当首先冲抵偿还本金。被上诉人张玉安质证称都是财务会计，我也不清楚。同意上诉人的意见。应该是我签的字。被上诉人鲁安中药公司、山东益春堂药业有限公司、临沂益春堂药业有限公司、平邑鲁南药材规范化种植有限公司质证意见同被上诉人张玉安一致。被上诉人张雷，张政、赵艳、林本华、陈新新、张贯连、平邑盛泰粮油贸易有限公司、平邑县铜石镇华兴保鲜库未到庭质证。本院认为，根据各方质证意见，本院对上述证据所载内容予以确认。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本院二审中仅针对上诉人上诉请求的范围进行审查，无争议的问题不予审查。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。”本案中，根据一审提交的有上诉人签字按印的《担保书》可以认定，上诉人通过上述文书进行意思表示加入到2019年12月15日到期的债务中，加入方式为承担连带责任担保。上诉人主张该《担保书》系担保的其他债务却无充足证据予以证实，也与上述《担保书》所载内容不一致，对此上诉人应当承担不利后果。关于资金占用费的问题。涉案被上诉人亿盛担保公司追偿的依据之一系被上诉人鲁安中药公司向被上诉人亿盛担保公司出具的《委托担保申请书》，综合全案查明情况，涉案资金占用费亦有违约金性质，并不能简单认定为是上诉人上诉主张的《最高人民法院关于审理民问借贷案件适用法律若干问题的规定》规定的民间借贷利息。一审判决按照年18%的比例计算资金占用费并无不当。关于保证金的适用问题。根据法律规定义务人除主债务之外，还应当支付利息和费用。在涉案保证金不足以清偿全部债务时，应当首先审查各方当事人对保证金的使用有无约定。涉案《履约保证金声明书》仅约定了保证金的使用用途，未约定保证金用途的先后顺序。故按照法律规定应当按照如下顺序抵充：一、实现债权的有关费用；二、利息；三、主债务。故上诉人的上诉请求本院不予支持。经审查上诉人的其他上诉请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人孟现爱的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30800元，由上诉人孟现爱负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  王海涛审判员  李大军二〇二〇年十二月三日书记员  范玉林