安徽省定远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1125民初6368号 原告：谢宗福，男，1968年11月25日出生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：张**，安徽诚赢律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林攀，安徽垚格律师事务所律师。 被告：定远县新皖工贸有限责任公司，住所地安徽省定远县炉桥镇人民路，统一社会信用代码91341125587229380L。 法定代表人：孙二庆，总经理。 委托诉讼代理人：侯贤锋，安徽睿正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋增，男，1971年7月31日生，汉族，户籍地安徽省淮北市相山区，公司员工。 原告谢宗福与被告定远县新皖工贸有限责任公司（以下简称新皖工贸公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年12月15日公开开庭进行了审理。原告谢宗福的委托诉讼代理人张**，被告新皖工贸公司委托诉讼代理人侯贤锋、蒋增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢宗福向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告之间劳动关系;2、判决被告在一个月内为原告补缴2014年4月至2020年8月期间的社会保险,否则向原告支付未依法为原告缴纳社保数额中依法应由用人单位负担的部分90142元（庭审中变更第2项诉请变更为：放弃补办社保，判决被告向原告支付未依法为原告缴纳社保数额中依法应由用人单位负担的部分90142元）;3、依法判决被告支付原告经济补偿金32126.58元(4942.55元/月x6.5月);4、依法判决被告支付原告双休日加班工资65446.18元(4942.55元/月:21.75x6天x24月x200%);5、依法判决被告支付原告未休年休假工资6817.31元4942.55元/月:21.75x5天x300%2年)。事实与理由:原告于2014年4月10日入职被告处担任炉前工工作,月休2天,每天工作8小时。在工作期间被告未依法为原告缴纳社保,未支付加班工资,更无年休假。原告认为两被告未依法为其缴纳社保、长期要求劳动者加班、不放年休假的行为违反了《劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度“、第四十五条“国家实行带薪年休假制度,劳动者连续工作一年以上的,享受带薪年休假。”《安徽省工资支付条例》第十一条“用人单位应该书面记录支付劳动者工资的应发项目等内容,并保存两年以上备查”等相关法律规定,侵犯了原告合法权益。原告特提起诉讼,请求依法判如所请。 被告定远县新皖工贸有限责任公司辩称：1、本案未经仲裁前置程序，依法应裁定驳回被答辩人的起诉。本案仲裁程序的代理人是长丰县水湖镇法律服务所法律工作者张金舜，本案当事人住所地均在定远县。根据《基层法律服务工作者管理办法（2017修订）》第二十七条“基层法律服务工作者办理本办法第二十六条第二项规定的业务，应当符合下列条件之一：（一）至少有一方当事人的住所位于其执业的基层法律服务所所在的县级行政区行政区划辖区内。……。”及《司法部关于基层法律服务工作者不能代理当事人任何一方均不在本辖区内的民事经济行政诉讼案件的批复》（司复〔2002〕12号）的规定，张金舜不具有代理权，其作为本案仲裁程序的代理人程序违法，且仲裁不予受理通知书也不是送达给被答辩人。故，本案应裁定驳回被答辩人的起诉。 2、同意解除劳动合同关系。3、根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”的规定，补缴社会保险属于行政管理范畴，由社会保险费征收机构依法处理。社会保险征收过程中的法律关系是征收机构与用人单位之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的劳动关系，被答辩人要求答辩人补缴社保不属于劳动争议案件的受理范围，其诉请也非人民法院受理民事诉讼案件的范围，对其诉请应不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”及安徽省人力资源和社会保障厅、安徽省高级人民法院《关于加强劳动人事争议仲裁与诉讼衔接机制建设的实施意见》（皖人社发〔2018〕17号）第二条“逐步统一裁审受理范围，明确法律适用标准（一）逐步统一社会保险和人事争议受理范围。对于用人单位未为劳动者建立社会保险账户，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，劳动者要求用人单位赔偿损失而发生的争议，作为劳动争议处理；对于用人单位已为劳动者办理了社会保险手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、缴费基数有异议等发生的争议，不作为劳动争议处理；”的规定，答辩人已为被答辩人建立社会保险账户，并按月为被答辩人缴纳工伤保险，现被答辩人亦未提供证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇。综上，被答辩人主张答辩人补缴社保或支付补缴社保应由答辩人应承担的部分费用均不是人民法院受理的民事诉讼案件范围，其诉请应不予支持。4、根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条第一款“用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并主张用人单位为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费，如用人单位未在社保机构指定期限内办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应予支持。”的规定， 被答辩人因自身原因不愿意交纳社会保险并签署放弃缴纳社会保险声明并领取答辩人的社保补贴，现亦无证据表明其事后曾要求答辩人为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费而遭到拒绝，故其以未缴纳社保为由主张经济补偿金应不予支持。2020年5月5日，被答辩人与答辩人关联公司定远县庆业化工科技有限公司签订劳动合同，双方约定“乙方工资已结清，乙方确认签订本次劳动合同关系，甲方不存在规避劳动合同法的故意，新合同期限为原合同剩余期限，工作地点、岗位、工资待遇不变，甲方无需支付乙方经济补偿金，也不增加劳动合同签订的次数”，该约定系双方真实意思表示。基于被答辩人与定远县庆业化工科技有限公司签订了新的书面劳动合同，并继续从事与之前一致的工作内容、工作岗位且工资待遇不变，答辩人亦未向被答辩人下达书面解除或终止劳动合同通知的事实。本案不符合法律规定的用人单位必须向劳动者支付经济补偿金的情形，故被答辩人以答辩人违法解除劳动合同为由主张经济补偿金，于法无据。5、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，被答辩人未提供加班事实的证据也未提供证据证明答辩人掌握加班事实存在的证据，故对其该诉请应不予支持。6、被答辩人每年在电石炉维修7-40天左右期间内无需上班，答辩人依法支付劳动报酬，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十四条“劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件的，享受年休假。被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。”规定，被答辩人诉请答辩人支付未休年休假工资，无事实和法律依据。如法院支持被答辩人该项诉请，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”规定，年休假工资并不是真正意义上与劳动者提供的正常劳动相挂钩的工资报酬，是因劳动者休息权不能享有而转化成的经济补偿，并非劳动者固有的劳动报酬的一部分，所以应适用一年的仲裁时效。被答辩人未举证证明其在申请仲裁前曾向答辩人提出过休年休假而答辩人不安排或者不同意，被答辩人存在怠于行使要求享受年休假的事实情形，被答辩人于2020年10月10日提起劳动仲裁，故2019年10月10日之前的年休假工资应不予支持。另，被答辩人离职前12个月的平均工资中应扣除300元社保补贴及答辩人已支付正常工作期间的工资收入，应按200%计算。 经审理查明： 1、劳动关系建立情况：原告于2014年4月入职被告新皖工贸公司担任炉前工工作，双方建立劳动关系。2018年4月10日，谢宗福（乙方）与新皖工贸公司（甲方）签订书面《全日制用工劳动合同书》，约定劳动期自2018年6月24日起至2021年4月9日止，劳动报酬为当地最低生活保障+产量工资。2020年5月5日，谢宗福（乙方）与定远县庆业化工科技有限公司（甲方）签订书面《全日制用工劳动合同书》，内容与前一份合同相同，在其他事项的第二十六条第3项具体约定事项注明：“原劳动合同2020年5月5日终止，乙方工资已结清，乙方确认本次劳动合同关系，甲方不存在规避劳动合同法的故意，新合同期限为原劳动合同剩余期限，工作地点、岗位、工资待遇不变，甲方无需支付乙方经济补偿金，也不增加劳动合同签订的次数”。庭审时，原告是定远县庆业化工科技有限公司在岗员工。 2、社保情况：新皖工贸公司为原告建立社会保险个人帐户，办理了2014年6月至2020年5月工伤保险。新皖工贸公司准备全员参保，并在员工中开展调查，《社保缴纳情况调查（自愿放充）》，原告在该表上签名确认。 3、仲裁情况：2020年10月10日，原告以新皖工贸公司为被申请人向定远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委员会作出（定）劳人仲不受字[2020]第70号不予受理通知书，结论为“经审查：证据不足。”原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，原告谢宗福入职新皖工贸公司工作，并与该公司建立劳动关系，双方的权利义务受我国劳动法律、法规调整。2020年5月5日，原告与定远县庆业化工科技有限公司签订劳动合同，取代原告与新皖工贸公司的劳动关系，并且工作地点、岗位、工资待遇不变，新合同期限为原劳动合同剩余期限。因此，本院确认原告与新皖工贸公司劳动关系终止。 关于原告提出“放弃补办社保，判决被告立即向原告支付未依法为原告缴纳社保数额中应由用人单位负担的部分”一节。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案中，被告已为原告原告办理社会保险手续并建立社会保险账户，而且原告原告也未举证证明社会保险经办机构是否不能补办其社保，该项诉请与法律规定不符，本院不予处理。 关于原告提出“未休年休假费用”一节。《企业职工带薪年休假实施办法》第十四条第二款规定：“被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数”。本案中，被告新皖工贸公司能举证证明，用工单位每年在电石炉维修7-40天左右期间内，安排职工休假无需上班，劳务派遣单位新皖工贸公司依法支付了劳动报酬，且支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数。因此，原告该项诉请与事实不符，本院不予支持。 关于原告以“未依法为其缴纳社保、无年休假”为由，主张经济补偿金一节。本案中，用人单位已为原告建立社会保险账户，并缴纳了部分项目的社会保险，原告还与新皖工贸公司约定，自愿放弃购买社会保险并且领取了社保补助，本案不属于依法缴纳社保的情形；此外，其主张年休假工资也与事实不符。因此，原告该项诉请无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告提出依法判决被告支付原告双休日加班工资一节。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，原告未能提供证据证明存在双休日加班事实以及加班的具体时间、内容、成效等情况，也无证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。因此，该项诉请依据和证据不足，本院不予认定。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 一、原告谢宗福与被告定远县新皖工贸有限责任公司劳动关系终止； 二、驳回原告谢宗福的其他诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告谢宗福负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员 李 松 二〇二〇年十二月三十日二〇二〇年十二月三十日 书记员 熊娜娜 1.《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 附：本案适用的法律条文 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 2.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。 第十四条劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件的，享受年休假。 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 4.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。