江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1182民初2383号原告：镇江大行融资担保有限公司，统一社会信用代码9132118208934196XK，住所地扬中市经济开发区港隆路**。法定代表人：倪正余，总经理。委托诉讼代理人：张晓慧，江苏民脉律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐俊，江苏民脉律师事务所律师。被告：江苏华联电力器材有限公司，统一社会信用代码91321182738292855W，住，住所地扬中市三茅街道三丰路**/div>法定代表人：鄂友亮，总经理。委托诉讼代理人：孙扬，江苏苏瑞律师事务所律师。被告：通华机电集团有限公司，统一社会信用代码91321182753926684F，住，住所地扬中市三茅街道职中路**/div>法定代表人：钱巧林，总经理。被告：钱巧林，男，1972年1月24日生，汉族，扬中市人，住江苏省扬中市。被告：鄂友亮，男，1972年10月23日生，汉族，扬中市人，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：孙扬，江苏苏瑞律师事务所律师。被告：陈斌，男，1977年8月19日生，汉族，扬中市人，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：祝军，扬中市三跃法律服务所法律工作者。原告镇江大行融资担保有限公司（以下简称大行融资公司）与被告江苏华联电力器材有限公司（以下简称华联电力公司）、通华机电集团有限公司（以下简称通华机电公司）、钱巧林、鄂有亮、陈斌追偿权纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序于同年12月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐俊、被告华联电力公司和被告鄂有亮的共同委托诉讼代理人孙扬、被告陈斌的委托诉讼代理人祝军到庭参加诉讼。被告通华机电公司、钱巧林经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大行融资公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告华联电力公司立即给付原告代偿款3166869.82元及利息42752.7元（自2020年10月15日起，以3166869.82元为基数，按照贷款行同档逾期贷款年利率16.2%计算，暂算1个月，应算至实际清偿止）；2.被告华联电力承担原告为实现上述债权应支出的律师代理费100000元；3.被告通华机电公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌对上述第一、二付款义务承担连带清偿责任；4.诉讼费由五被告承担。事实和理由：被告鄂有亮为被告华联电力公司的唯一股东。2018年10月23日，被告华联电力公司与江苏扬中农村商业银行股份有限公司三茅支行（以下简称扬中农商行）签订了编号为扬商银22流循借字0033号第2018102302号《流动资金借款合同》一份，约定被告华联电力公司自2018年10月23日至2019年9月10日可向扬中农商行在270万范围内申请借款，年利率10.8%，如借款本金未按期归还又未获展期，则利率和复利在借款利率上再加付50%。当日，原告大行融资公司、被告鄂有亮与扬中农商行签订了编号为扬商银22高保字0033第2018102302号《最高额保证合同》一份，约定原告大行融资公司、被告鄂有亮为被告华联电力公司在2018年10月23日至2019年9月10日期间内，与扬中农商行形成的最高本金余额270万元提供连带责任保证担保，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金以及实现债权的费用等。同年12月15日，原告与被告通华机电公司、被告钱巧林、被告鄂有亮、被告陈斌签订了《反担保合同》一份，约定被告通华机电公司、被告钱巧林、被告鄂有亮、被告陈斌自愿为原告在扬商银22高保字0033第2018102302号《最高额保证合同》中的担保责任提供反担保，承诺如被告华联电力公司不按期偿清代偿资金本息，在原告进行代偿后，立即向原告偿还代偿资金，并承担原告代偿资金的本息（利息按贷款行同档逾期贷款利率计算）及原告为实现债权所产生的一切费用。该合同还约定，被告华联电力公司向原告缴纳保证金27万元，如被告华联电力公司未按期归还各类用信导致原告承担担保责任，被告华联电力公司应承担违约责任，原告有权从保证金中优先扣除违约金、利息、本金，直至保证金扣除完毕，不足部分，由被告华联电力公司另行支付。上述合同签订后，扬中农商行于2018年12月18日向被告华联电力公司发放了贷款270万元，借款期限自2018年12月18日至2019年9月10日。因被告华联电力公司在借款到期后未向扬中农商行履行偿还本息的义务，原告于2020年10月15日向扬中农商行代为偿还了借款本金270万元及利息466869.82元，合计3166869.82元。原告代偿后，各被告均未按约向原告承担支付代偿资金本息的义务,故原告诉至法院。被告华联电力公司、鄂有亮辩称，1.合同约定利息过高。诉状中所称的被告华联电力公司向银行借款的利息为年利率10.8%，如果按约定逾期利息上浮50%，则年利率为16.2%，已超过了民间借贷利率的司法保护上限即超过了全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，故请求予以减少；2.原告向银行代还款时间2020年10月16日，故原告要求被告承担利息的起算时间应为2020年10月17日。原告向银行还款时，本金为270万元、利息为466869.82元，利息部分466869.82元已是银行按年利率10.8%计算的正常利息以及按逾期利率16.2%计算得来的总金额，故原告在还款后，将利息作为本金滚入利息计算利息，存在利滚利的情形，远超法律规定的利率；3.被告有27万保证金在原告处，并且向原告分两次缴纳了54000元、25000元担保费，这三笔费用应当在本次起诉的金额中予以扣减；4、关于律师费，根据原告提供的《委托代理合同》的约定，支付律师费的主体应为原告，并且原告只支付5万元，余款5万元在法律文书送达后支付，故原告要求被告承担10万元律师的请求不当；5.被告华联电力公司和被告鄂有亮均已经、被列为失信执行人，确无还款能力，故请求延期。被告陈斌辩称，1.同意被告华联电力公司和鄂有亮的辩论意见；2.从原告提供的证据可以看出，被告华联电力公司向扬中农商行借款是借新还旧，与反担保合同第六条约定的借款用途不一致，故该反担保合同对被告陈斌无效，陈斌不应当承担责任。原告、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院经审理认定如下：2019年10月28日，“镇江大行投资担保有限公司”变更企业名称为“镇江大行融资担保有限公司”。2018年10月23日，被告华联电力公司（甲方、借款人）与扬中农商行（乙方、贷款人）签订《流动资金借款合同》（编号：扬商银22流循借字0033第2018102302号）一份，约定：被告华联电力公司向扬中农商行借款用于借新还旧，借款期限自2018年10月23日起至2019年9月10日止，甲方可在人民币贰佰七十万的借款本金额度内向乙方申请借款；合同项下的借款利率以借款借据确定的利率为准；按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。逾期罚息，甲方不按期归还本合同项下借款本金又未获展期，从借款逾期之日起按合同约定借款利率加付50%的利率计付罚息；复利，甲方不按期支付本合同项下借款利息，从未支付之日起按合同约定借款利率加付50%的利率计付复利。同日，镇江大行投资担保有限公司（乙方、保证人）即本案原告、鄂有亮（乙方、保证人），与扬中农商行（甲方、债权人）签订《最高额保证合同》（合同编号：扬商银22高保自0033第2018102302号），约定乙方自愿为主合同债务人自2018年10月23日起至2019年9月10日止，甲方与债务人签订的各类业务所形成的全部债务提供最高额连带保证责任担保；1.2本合同所担保债权之最高额包含：1.2.1本金余额为人民币270万元；1.2.2本合同第三条确定的全部金额和费用。依据上述1.2.1和1.2.2两项所确定的债权金额之和即为本合同所担保的最高债权额；保证担保范围，乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、保全费、公告费等）但实现债权的费用不包含在第1.2条所述至最高额内；4.1若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年；12.4在本担保合同所约定的担保金额、期限以内，担保人同意担保的借款收回再放、借新还旧等，并自愿承担连带担保责任。2018年12月15日，原告大行融资公司（乙方）与被告华联电力公司（甲方）签订一份《反担保合同》，约定：甲方因生产经营需要向扬中农商行申请授信金额270万元（期限自2018年12月17日起至2019年9月10日止）。乙方为甲方在该合同项下的主债务向贷款银行提供了最高额保证担保，各类授信合同之和最高额度为270万元，最高额保证担保合同编号为扬商银22高保字0033第2018102302号；甲方必须一次性缴纳27万元的担保保证金，甲方在各类用信按期还本付息后，乙方将担保保证金及时足额退还甲方，如甲方未按期归还各类用信导致乙方承担担保责任，甲方应承担违约责任，乙方有权从保证金中优先扣除违约金、利息、本金，直至保证金扣除完毕，不足部分，由甲方另行支付；乙方在出具保证合同前，甲方必须一次性缴纳担保费，且该费用不因任何事由予以退还；甲方同意承担乙方代偿资金的本息（利息按贷款行同档逾期贷款利率计收）及乙方为实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、保全费、鉴定费、公告费等）。被告通华机电公司、鄂有亮、钱巧林、陈斌向原告作出承诺，载明：“兹有通华机电集团有限公司、鄂有亮、钱巧林、陈斌（简称为担保人）愿为镇江大行担保合同向贵公司提供连带责任担保，如甲方不按期偿清代偿资金本息，在贵公司代偿后，本担保人承诺立即承担连带清偿责任，同意承担贵公司代偿资金的本息（利息按贷款行同档逾期贷款利率计算）及贵公司为实现债权所发生的一切费用，并同意由开设结算账户的银行从我单位账户上直接划扣资金用于清偿，或以个人资产用于清偿，直至还清为止。担保人的担保承诺对在保证有效期和最高额度内的所有债务有效，担保人不再逐笔办理担保保证手续。本次担保保证期间至担保人履行保证责任后两年。…”。上述合同签订后，扬中农商行于2018年12月18日向被告华联电力公司发放贷款270万元，被告华联电力公司向扬中农商行出具借款借据，载明：贷款种类短期农村小微企业贷款，贷款用途借新还旧，年利率7.8%，借款人华联电力公司，合同号扬商银22流循借字0033第2018102302号。金额270万元。借款到期后，被告华联电力公司未能按期偿还借款本息，2020年10月16日，原告为华联电力公司代偿贷款本息3166869.82元。2020年10月19日，扬中农商行向原告大行融资公司出具了代偿确认函，载明：因借款企业江苏华联电力器材有限公司未履行《流动资金借款合同》（编号：扬商银22流循借字0033第2018102302号）所约定的还款义务，镇江大行融资担保有限公司作为该借款合同的保证人，根据与我行签订的《保证合同》（编号：扬商银22高保字0033第2018102302号），已于2020年10月16日为借款人代偿借款本金（大写）人民币贰佰柒拾万元整，（小写）2700000元，代偿利息（大写）人民币肆拾陆万陆仟捌佰陆拾玖元捌角贰分，（小写）466869.82元，代偿本息合计（大写）人民币叁佰壹拾陆万陆仟捌佰陆拾玖元捌角贰分，（小写）3166869.82元。另查明，被告华联电力公司于2017年9月26日向原告缴纳保证金270000元、担保费54000元，于2018年12月17日向原告缴纳担保费25000元。原告对上述事实予以认可，但认为54000元的担保费与本案没有关联，25000元的担保费根据双方在反担保合同中的约定不应当抵扣，对于保证金270000元，原告同意在代偿款中予以抵扣。关于被告华联电力电力公司向扬中农商行的借款利率，原告陈述其在诉状中的陈述有误，虽然借款借据上载明的是年利率7.8%，但实际执行的年利率为7.2%。案件审理过程中，原告变更诉讼请求为要求被告华联电力公司立即给付原告代偿款2896869.82元及利息（以2896869.82元为基数，自2020年10月17日起至实际还款之日止，按照贷款行同档逾期贷款年利率10.8%计算），其他诉讼请求不变。2020年11月15日，原告与江苏民脉律师事务所签订《委托代理合同》，约定由该所张晓慧、徐俊律师担任原告在本案中的委托诉讼代理人，代理费为100000元。具体支付方式为先支付50000元，余款50000元于法律文书（判决、调解）送达后支付。同年11月16日，原告向江苏民脉律师事务所支付律师费50000元。本院认为，原告为被告华联电力公司向扬中农商行借款提供连带责任保证担保，被告通华机电公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌又为原告提供连带责任反担保，均系双方当事人之间的真实意思表示，原告与扬中农商行之间的担保关系，被告通华机电公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌与原告之间的反担保关系，依法成立，本院予以认定。被告华联电力公司向扬中农商行借款后，未能按期履行还款义务，已构成违约。对此，扬中农商行依法有权要求原告承担保证责任。本案中，原告按照扬中农商行的要求，已履行保证责任，代被告华联电力公司于2020年10月16日向扬中农商行偿还借款本息3166869.82元,原告代偿后有权向被告华联电力公司追偿。庭审中，原告大行融资公司自愿将被告华联电力公司缴纳的27万保证金在其代偿本息中予以扣除即原告大行融资公司要求被告华联电力公司承担的代偿款本金为2896869.82元。根据原告大行融资公司与被告华联电力公司签订的《反担保合同》中关于利息约定，原告有权要求被告华联电力公司承担从代偿之日起按扬中农商行贷款逾期年利率10.8%(7.2%上浮50%)计算的利息，故原告要求被告华联电力公司以代偿本金2896869.82元为基数，自2020年10月17日起至实际付清之日止，按年利率10.8%计算逾期利息，符合合同约定，依法应予支持。被告华联电力公司、鄂有亮、陈斌虽对逾期利息有异议，但原告所主张的逾期利息年利率未超过全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率的四倍，故对于三被告因逾期利息中包含复利而导致利息过高的辩称，本院不予采纳。关于被告华联电力公司、鄂有亮、陈斌要求在原告的代偿款中抵扣担保费79000元的抗辩。被告华联电力公司陈述其根据《反担保合同》中第三条的约定，于2017年9月26日向原告缴纳担保费54000元，于2018年12月17日缴纳担保费25000元。因《反担保合同》签订的时间为2018年12月16日，而缴纳54000元的时间为2017年9月26日，被告华联电力公司未提供证据证明该54000元与本案的关联性，故本院对三被告要求抵扣该54000元的抗辩不予采纳。关于被告华联电力公司于2018年12月17日向原告缴纳担保费25000元，因原告与被告华联电力公司签订的《反担保合同》第三条约定担保费用不因任何事由予以退还，故本院对三被告要求抵扣该25000的抗辩不予采纳。关于原告诉请的律师代理费100000元。因律师代理费系原告通过诉讼程序向被告追索本息需支出的费用，根据原告与被告签订的反担保合同，该笔费用应当由被告华联电力公司承担。根据原告与江苏民脉律师事务所签订的委托代理合同，亦能证明原告应支出律师代理费100000元，该款属于原告必然产生的费用，其金额未超出江苏省司法厅、物价局规定的律师服务收费标准，故原告要求被告华联电力公司承担律师代理费100000元的诉讼请求予以支持。被告通华机电公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌为原告提供连带责任反担保，依法应承担反担保责任。陈斌辩称被告华联电力公司借款后将借款用于借新还旧，其不应当承担反担保责任，然陈斌按《担保承诺书》约定提供反担保指向的是原告大行融资公司为被告华联电力公司向扬中农商行借款提供的担保，而非直接指向扬中市农商行与被告华联电力公司之间的贷款关系，被告陈斌作为反担保人，其以贷款合同项下借款实际为借新还旧为由认为其不承担反担保责任，缺乏合同和法律依据。故原告主张被告通华机电公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌对被告华联电力公司上述债务承担连带责任的诉讼请求，依法应予支持。被告通华机电公司、钱巧林经本院传票传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对诉讼权利的放弃，应承担对己不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏华联电力器材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告镇江大行融资担保有限公司代偿本金2896869.82元及利息（以代偿本金2896869.82元为基数，自2020年10月17日起至实际付清之日止，按照年利率10.8%计算）；二、被告江苏华联电力器材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告镇江大行融资担保有限公司律师费100000元；三、被告通华机电集团有限公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌对上述一、二款项承担连带还款责任。五被告如未按本判决指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33276元，减半收取16638元，由被告江苏华联电力器材有限公司、被告通华机电集团有限公司、钱巧林、鄂有亮、陈斌共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审判员  王玲玲二〇二〇年十二月二十八日书记员  张 迪附：本判决适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。