重庆市巫溪县人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0238民初3085号原告：邱忠学，男，1972年11月21日出生，住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：向远斌，重庆峡郡律师事务所律师,一般授权。被告：中澳建工集团有限公司，住所地重庆市云阳县双江街道青龙路1巷******2-4，统一社会信用代码915002357980136271。法定代表人：谭旭阳，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杨开元，重庆浩志律师事务所律师，特别授权。原告邱忠学与被告中澳建工集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邱忠学及其委托诉讼代理人向远斌、被告中澳建工集团有限公司委托诉讼代理人杨开元到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告邱忠学向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告医疗费26340.12元、一次性工伤医疗补助金29904元(4×7476)、一次性伤残就业补助金67284元(9×7476)、停工留薪期工资22428元(3×7476)、停工留薪期满后的生活津贴31399.2元(7476×70%×6)、住院伙食补助费320元(40×8)、交通费1850元、护理费4800元(40×120)。上述费用共计184325.32元。事实及理由：邱忠学系中澳建工集团有限公司滨园国际****-4及地下车库工程工人，从事木工工作，邱忠学与中澳建工集团有限公司于2019年3月4日签订《建筑工地用工劳动合同》。2019年4月16日上午11时左右，邱忠学在中澳建工集团有限公司承建的滨圆国际E区项目2号楼标准层一层施工过程中，塔吊吊模板时，因模板存放位置不平，模板发生侧滑将其右足砸伤。经重庆三峡中心医院诊断为：右开放性足损伤，邱忠学在该院第一次住院治疗30天，后于2019年8月17日第二次在该院住院治疗10天(右足皮瓣瘢痕切除+皮瓣整修术)。邱忠学2019年4月16日受到的伤害被依法认定为工伤，于2020年1月14日被鉴定为伤残玖级。原告就其主张向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委作出了“溪劳人仲案字[2020]第25号”仲裁裁决书，并于2020年9月25日达给原告，原告不服该《仲裁裁决书》，故起诉至法院。被告中澳建工集团有限公司辩称，原告的主张已于2020年9月24日经巫溪县劳动人事仲裁委员会作出裁决，被告对仲裁裁决的内容没有异议，应当按照裁决内容执行，请求驳回原告诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告中澳建工集团有限公司承建巫溪县滨圆国际E区1#-4及地下车库工程后将该工程分包给巫溪县华鑫劳务有限公司，后巫溪县华鑫劳务有限公司又将该工程木工劳务发包给自然人周继金。原告于2019年3月4日与被告签订了以完成一定工作的《建筑工地用工劳动合同》，但双方未就工作报酬进行约定，裁决书中查明原告工资实行计日制，按照300元/天计算，约定由周继金发放。原告在该工地工作期间，工作由周继金安排，受周继金的管理和指挥。2019年4月16日，原告在该项目2号楼标准层一层施工过程中受伤。同年7月15日，经巫溪县人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年1月14日，经巫溪县劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍(巫溪劳初鉴字2019［103］号)。原告受伤后先后在巫溪县人民医院门诊治疗和重庆三峡中心医院住院治疗40天，其中巫溪县社会保险服务中心已报销37080.24元。原告在治疗期间，被告已支付医疗费61000元。出院后原告于2019年6月10日、6月27日、9月23日去重庆三峡中心医院复查三次，2019年8月17日在重庆三峡中心医院进行二次手术。2020年8月18日，原告向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除邱忠学与中澳建工集团有限公司的劳动关系，并要求中澳建工集团有限公司支付停工留薪期工资、停工留薪期满后的生活津贴、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院期间护理费、伙食费等共计281374.56元。巫溪县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月24日作出溪劳人仲案字［2020］第25号仲裁裁决书，认定邱忠学与中澳建工集团有限公司间不存在劳动关系，中澳建工集团有限公司支付邱忠学一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、交通费等共计84951元。原告对该裁决有异议，因而诉至本院。上述事实，有原告提交的1、原告的身份复印件、被告营业执照复印件；2、建筑工地用工劳动合同；3、工伤认定书、送达登记表；4、初次鉴定结论书、送达登记表；5、重庆三峡医院的住院病历、发票及重庆市工伤保险医疗(康复、辅助器具)费用个人支付结算表；6、证明。被告提交的营业执照、法人身份证明、仲裁裁决书。以及原、被告双方在庭审中的陈述在卷予以佐证，本院予以认定。本院认为，原告要求解除与被告之间的劳动关系，首先要确定双方之间是否存在劳动关系。原告在巫溪县滨圆国际E区1#-4及地下车库工程务工，期间工作受周继金安排，接受周继金的管理和指挥，劳动报酬亦约定由周继金发放。虽然原、被告签订了《建筑工地用工劳动合同》，但不能仅凭该合同就认定双方成立劳动关系，劳动关系的成立与否需要根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条进行评判。而巫溪县人力资源和社会保障局在《认定工伤决定书》中仅确认原告在被告承建的工地受伤的事实，故原告无证据证明原、被告之间存在劳动关系，被告也否认双方之间存在劳动关系，故原告要求解除原、被告之间劳动关系的诉讼请求本院不予支持。原告应享受的各项工伤待遇费用的问题。原、被告之间虽不存在劳动关系，但《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条之规定，由具备用工主体资格的被告承担用工主体责任，被告应承担原告伤残玖级，无生活自理障碍的工伤待遇赔偿责任。原告工资实行计日按照300元/天的标准发放，被告表示不清楚，劳动者工资实行举证责任倒置，被告未提供证据的，应承担不利后果，故确认原告本人月工资为6525元(300元/天×21.75天)。具体分项如下：一、被告依法以项目参保方式为原告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费属于工伤保险基金支付范畴，故对于原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费的诉讼请求，本院不予支持。二、医疗费和门诊费。原告在治疗工伤期间，被告已支付原告医疗费61000元。门诊医疗费共计3699.03元，但有723.85元无证据证明，故本院支持2975.18元。原告在重庆三峡中心医院住院治疗产生医疗费59721.33元，已在巫溪县社会保险服务中心报销37080.24元。故原告应返还被告医疗费35383.73元(61000元-2975.18元-59721.33元+37080.24元)。三、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第(二)项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级9个月计发”和《重庆市劳动和社会保障局关于印发的通知》第九条“从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇”的规定，原告的《初次鉴定结论书》作出的次月为2020年2月，同时因2019年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准尚未以文件形式发布，故以2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资6814元/月计算，被告应支付原告一次性伤残就业补助金61326元（9个月×6814元/月）。四、停工留薪期工资和生活津贴。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”和《重庆市劳动和社会保障局关于印发的通知》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录(试行)》的规定，根据其受伤部位，原告应享受3个月的停工留薪待遇19575元（3个月×6525元/月）。因原告没有举示其因工伤不能上班的证据，故对停工留薪期间满后的生活津贴不予支持。五、住院期间护理费。原告共住院40天，主张按照120元/天计算，予以支持，即4800元(40天×120元/天)。六、交通费。原告虽未提供票据，但其从巫溪县人民医院到重庆三峡中心医院治疗往返治疗；2019年6月10日、6月27日、9月23日分别从巫溪往返重庆三峡中心医院复查；2019年8月17日，原告从巫溪往返重庆三峡中心医院往返就其伤残部位进行第二次手术等产生的交通费均属合理，参照巫溪到万州长途客运汽车票价85元的标准酌情予以支持850元(85元/班次×10班次)。综上，被告中澳建工集团有限公司应给付原告邱忠学一次性伤残就业补助金61326元、停工留薪期工资19575元、住院期间护理费4800元、交通费850元，共计86551元，扣减原告应返还给被告35383.73元医疗费，被告还应给付原告51167.27元。依照《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十五条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》(渝府发[2012]22号)第二十四条，重庆市人力资源和社会保障局《关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》（渝人社办[2011]184号）第一、二条，原重庆市劳动和社会保障局《关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》（渝劳社办发[2004]210号）第五条、原重庆市劳动和社会保障局《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发[2007]273号）第四条之规定，判决如下：一、被告中澳建工集团有限公司于本判决生效后五日内应给付原告邱忠学51167.27元；二、驳回原告邱忠学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由被告中澳建工集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审判员  李廷军二〇二〇年十二月二十四日书记员  向双娇