浙江省慈溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0282刑初1475号 公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。 被告人汤海渊，男，1999年10月12日出生于浙江省天台县，汉族，高中文化，农民，家住天台县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人余巧雁，浙江甬望律师事务所律师。 被告人吴明通，曾用名葛明通，男，1994年3月5日出生于浙江省宁海县，汉族，高中文化，农民，家住宁海县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 被告人陈鑫辉，曾用名陈晶辉，男，1999年3月5日出生于浙江省宁海县，汉族，高中文化，农民，住宁海县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审。 被告人张晓威，男，1997年3月7日出生于浙江省宁海县，汉族，高中文化，农民，家住宁海县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审。 被告人林舟杰，男，1995年4月23日出生于浙江省舟山市定海区，汉族，大专文化，无业，家住舟山市定海区。2019年8月因犯销售假药罪被浙江省天台县人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元。现因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审。 被告人王帅，男，1994年8月12日出生于海南省海口市，汉族，高中文化，个体经商，家住浙江省宁波市鄞州区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月20日到案，同月21日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月4日被变更为取保候审。 被告人王世豪，男，1995年6月5日出生于浙江省宁波市鄞州区，汉族，大专文化，销售人员，家住宁波市鄞州区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审。 被告人王启存，曾用名王存，男，2000年5月22日出生于浙江省象山县，汉族，高中文化，无业，家住象山县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月4日被浙江省象山县公安局刑事拘留，同年8月9日被取保候审，2018年8月8日被浙江省象山县人民检察院取保候审，2019年4月因犯故意伤害罪被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年。现因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月4日被慈溪市公安局刑事拘留，同月5日被变更为取保候审，同年12月18日被本院依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2020）365号起诉书指控被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存犯非法经营罪，于2020年11月25日向本院提起公诉。本院于同年12月2日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察官陈琦出庭支持公诉，被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存及辩护人余巧雁到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省慈溪市人民检察院指控： 1.2019年12月至2020年7月，被告人汤海渊未取得危险化学品经营许可证，从傅某等人处购入危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”，下同），后通过手机联系、转账交易等方式，销售给被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪等人，销售金额共计人民币39万余元（以下币种同），非法获利5万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人汤海渊作案工具手机一部。 2.2020年3月至7月，被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威未取得危险化学品经营许可证，由被告人吴明通出资，被告人陈鑫辉、张晓威销售，共同从被告人汤海渊处购入危险化学品一氧化二氮，后通过手机联系、转账交易等方式，销售给蒋某、胡某、王某1、朱某、赖某、严某、王某2、何某、葛某1、叶某1、洪某等人，销售金额共计26万余元，共同非法获利8万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威作案工具手机各一部。 3.2019年12月，被告人林舟杰明知被告人汤海渊未取得危险化学品经营许可证，仍帮助其运送危险化学品一氧化二氮给买家，参与共同销售金额共计7万余元。2020年1月至6月被告人林舟杰未取得危险化学品经营许可证，从被告人汤海渊等人处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给葛某2、徐某等人，销售金额共计7万余元，非法获利1万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人林舟杰作案工具手机一部。 4.2019年12月至2020年1月，被告人王帅、王世豪未取得危险化学品经营许可证，由被告人王世豪出资，被告人王帅销售，从被告人汤海渊处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给张某、王某3、丁某、高某等人，销售金额共计12万余元，被告人王帅非法获利2万余元，被告人王世豪非法获利0.5万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人王帅、王世豪作案工具手机各一部。 5.2019年12月至2020年7月，被告人王启存未取得危险化学品经营许可证，从陈林处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给应某、吴某、钟某、叶某2、郑某、费某等人，销售金额共计6万余元，非法获利1万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人王启存作案工具手机一部。 到案后，被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存均如实供述了上述犯罪事实。 为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存违反国家规定，单独或共同非法经营一氧化二氮，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，被告人汤海渊、吴明通、王帅起主要作用，系主犯，被告人陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王世豪起次要作用，系从犯，被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存到案后均能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚。被告人王启存在缓刑考验期限内犯新罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，予以惩处。 根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人汤海渊的量刑为有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；对被告人吴明通的量刑为有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元；对被告人陈鑫辉的量刑为有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；对被告人张晓威的量刑为有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；对被告人林舟杰的量刑为有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；对被告人王帅的量刑为有期徒刑十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币六万元；对被告人王世豪的量刑为有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；对被告人王启存的量刑为有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，撤销前罪缓刑，数罪并罚。 八名被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人余巧雁辩护：被告人汤海渊如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，又系初犯，当庭认罪、悔罪，请法庭对被告人汤海渊从轻处罚。 经审理查明： 1.2019年12月至2020年7月，被告人汤海渊未取得危险化学品经营许可证，从傅某等人处购入危险化学品一氧化二氮（俗称“笑气”，下同），后通过手机联系、转账交易等方式，销售给被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪等人，销售金额共计人民币39万余元（以下币种同），非法获利5万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人汤海渊作案工具手机一部。 2.2020年3月至7月，被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威未取得危险化学品经营许可证，由被告人吴明通负责出资和资金管理，被告人陈鑫辉、张晓威负责销售，共同从被告人汤海渊处购入危险化学品一氧化二氮，后通过手机联系、转账交易等方式，销售给蒋某、胡某、王某1、朱某、赖某、严某、王某2、何某、葛某1、叶某1、洪某等人，销售金额共计26万余元，共同非法获利8万余元，其中，被告人陈鑫辉、张晓威各从中分得人民币1万元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人吴明通、陈鑫辉、张晓威作案工具手机各一部。 3.2019年12月，被告人林舟杰明知被告人汤海渊未取得危险化学品经营许可证，仍帮助其运送危险化学品一氧化二氮给买家，参与共同销售金额共计7万余元。2020年1月至6月被告人林舟杰未取得危险化学品经营许可证，从被告人汤海渊等人处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给葛某2、徐某等人，销售金额共计7万余元，非法获利1万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人林舟杰作案工具手机一部。 4.2019年12月至2020年1月，被告人王帅、王世豪未取得危险化学品经营许可证，由被告人王世豪出资，被告人王帅销售，从被告人汤海渊处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给张某、王某3、丁某、高某等人，销售金额共计12万余元，被告人王帅非法获利2万余元，被告人王世豪非法获利0.5万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人王帅、王世豪作案工具手机各一部。 5.2019年12月至2020年7月，被告人王启存未取得危险化学品经营许可证，从陈林处购入危险化学品一氧化二氮，通过手机联系、转账交易等方式，销售给应某、吴某、钟某、叶某2、郑某、费某等人，销售金额共计6万余元，非法获利1万余元。 案发后，侦查机关依法扣押被告人王启存作案工具手机一部。 被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存到案后，均如实供述了上述犯罪事实。 在审理过程中，被告人陈鑫辉向本院预缴违法所得人民币1万元，被告人张晓威向本院预缴违法所得人民币1万元、被告人林舟杰向本院预缴违法所得人民币1万元、被告人王帅向本院预缴违法所得人民币2万元、被告人王世豪向本院预缴违法所得人民币0.5万元。 上述事实，八名被告人在开庭审理过程中均无异议，并有证人俞某、蒋某、胡某、王某1、朱某、赖某、严某、王某2、何某、葛某1、叶某1、洪某、徐某、葛某2、丁某、高某、张某、王某3、应某、郑某、叶某2、费某、吴某、钟某等人的证言、同案人张某等人的供述、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押、发还物品清单及照片、微信截图、微信转账记录、支付宝截图、支付宝转账记录、暂存款票据、前科刑事判决书、归案经过及八名被告人的身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存违反国家规定，未取得经营许可证单独或共同非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人汤海渊、吴明通、王帅起主要作用，系主犯，依法应当按照所参与的全部犯罪处罚，被告人陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王世豪起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。八名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法均予以从轻处罚。根据被告人陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪的犯罪情节和悔罪态度，依法均可以适用缓刑。被告人王启存在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人余巧雁请求对被告人汤海渊从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。各被告人的违法所得，依法予以追缴。供犯罪所用的工具，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销浙江省象山县人民法院（2019）浙0225刑初144号刑事判决中对罪犯王启存宣告缓刑二年的执行部分。 二、被告人汤海渊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2023年10月3日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 三、被告人吴明通犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月4日起至2022年7月3日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 四、被告人陈鑫辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 五、被告人张晓威犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 六、被告人林舟杰犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 七、被告人王帅犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年八个月，并处罚金人民币六万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 八、被告人王世豪犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。） 九、被告人王启存犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；前犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月18日起至2022年11月10日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。） 十、被告人汤海渊、吴明通、陈鑫辉、张晓威、林舟杰、王帅、王世豪、王启存的违法所得，继续予以追缴，上缴国库；供犯罪所用的手机八部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 玮 人民陪审员  徐银连 人民陪审员  陈叶平 二〇二〇年十二月二十四日 代书 记员  黄丹娜