湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0624民初2586号原告：余长菊（曾用名余长香），女，生于1968年8月29日，汉族，湖北省南漳县人，住南漳县，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：陈友超，南漳县李庙镇法律服务所法律工作者。被告：许湛蛟，男，生于1973年3月13日，汉族，湖北省襄阳市人，住襄阳市樊城区，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：许跃龙（许湛蛟的弟弟），被告：张青国，男，生于1975年6月27日，汉族，河南省内乡县人，住河南省内乡县，确认送达地址同住址。被告：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼**，确认送达地址同住所地。统一社会信用代码：91420600747650984N。主要负责人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：柏仁，该公司员工。上列原、被告因机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余长菊及委托诉讼代理人陈友超，被告许湛蛟的委托诉讼代理人许跃龙，被告张青国，被告中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司（以下简称：平安保险襄阳公司）的委托诉讼代理人柏仁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告依法赔偿原告因道路交通事故造成的各项损失129128.8元(医疗费11701.45元、住院伙食补助费600元、营养费3600元、误工费10522.8元、护理费7015.2元、残疾赔偿金75202元、被扶养人生活费11229.35元、精神抚慰金5000元、交通费458元、财产损失2300元、鉴定费1500元)。2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2020年5月22日10时30分，原告余长菊驾驶三轮电动车，行驶至九董线8公里300米路段转弯时与被告张青国驾驶的鄂Ｆ×××**轻型货车发生碰撞，致原告受伤，两车损坏。被告张青国驾驶的鄂Ｆ×××**轻型货车系被告许湛蛟所有，该车在被告平安保险襄阳公司投有交强险、商业险及不计免赔率，故提出上述请求。被告许湛蛟辩称，1、事故发生属实，对公安机关做出的责任划分无异议；2、我是鄂Ｆ×××**轻型货车的所有人，张青国系我聘用的司机，鄂Ｆ×××**轻型货车在平安保险襄阳公司投有保险（交强险和商业三者险，含不计免赔率），原告的损失应由平安保险襄阳公司赔偿。3、我已垫付原告医疗费11374.05元，原告应予以返还。被告张青国辩称，事故发生属实，对公安机关做出的责任划分无异议。被告平安保险襄阳公司辩称，1、在被告张青国的驾驶证和鄂Ｆ×××**轻型货车的行驶证合法有效的情况下，我公司在交强险责任限额范围内和在商业三者险按责承担赔偿责任；2、原告各项损失请求过高部分，请求法庭依法核减；3、我公司已垫付原告各种费用8760元和支付许湛蛟10000元，应在我公司应负赔偿费用中予以扣减；4、鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围。经本院审理查明：2020年5月22日10时30分，余长菊驾驶三轮电动车行驶至九董线8公里300米路段时转弯，与张青国驾驶的鄂Ｆ×××**轻型货车发生相挂，致余长菊受伤、两车损坏。南漳县公安局交通警察大队于2020年5月29日做出第420624420200000532号道路交通事故认定书，认定余长菊的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第一款第四项“在道路上驾驶自行车、三轮车、电动自行车、残疾人机动轮椅车应当遵守下列规定;(四)转弯前应当减速慢行，伸手示意，不得突然猛拐。”之规定。张青国的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，余长菊、张青国负事故的同等责任。事故发生后，原告被送至南漳县九集镇中心卫生院住院1天，南漳县九集镇中心卫生院行了左手无名指残端修补术+左手小指清创缝合术，原告支付医疗费2099.8元（住院医疗费2047.8元+门诊医疗费52元）。原告于次日（2020年5月23日）转至襄阳市中医医院住院治疗9天，支付襄阳市中医医院医疗费9501.65元（其中住院医疗费6633.75元+门诊医疗费2867.9元）。襄阳市中医医院出院诊断为：1、左（L）手外伤术后；2、全身多处软组织损伤。出院医嘱为：1、避风寒，慎起居，清淡饮食；2、保持伤口清洁干燥预防感染，急需门诊换药3-5天/次，术后2周视伤口愈合情况由医师指导局部拆线；3、不适来我院复诊。南漳彰诚法医司法鉴定所于2020年8月13日对原告的损伤进行了鉴定并出具了南彰司法鉴字【2020】第240号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人余长菊的伤残评定为十级。2、建议其误工期为90日、护理期为60日、营养期为60日。原告支付鉴定费1500元和南漳县公安局卫生所检查费100元（医疗费）。在诉讼中，被告平安保险襄阳公司申请对原告的伤残程度（伤残等级）进行重新鉴定。本院依法委托襄阳法正法医司法鉴定中心对原告的伤残程度进行了重新鉴定。襄阳法正法医司法鉴定所于2020年12月21日出具了鄂襄阳法正鉴【2020】临鉴字第396号司法鉴定意见书，鉴定意见为：依据现有送检资料，余长菊左手损伤的伤残评定为十级。鉴定费2500元已由平安保险襄阳公司支付。另查明，原告系南漳县李庙镇老君村农民。原告的母亲薛明秀（公民身份号码：）生育了包含余长菊在内的5个子女。原告与李兴军生育一子李顺康（公民身份号码：）。同时还查明，被告张青国系许湛蛟聘用的司机。鄂Ｆ×××**轻型货车的所有人是许湛蛟，该车在平安保险襄阳公司投保了机动车交强险和商业三者险（含不计免赔率），交强险和商业三者险的保险期间均为自2020年3月28日0时起至2021年3月27日24时止；商业三者险的保险限额为1000000元。事故发生后，平安保险襄阳公司已支付原告费用8760元。许湛蛟垫付原告医疗费11374.05元后，平安保险襄阳公司支付许湛蛟10000元，即许湛蛟实际垫付原告医疗费1374.05元，平安保险襄阳公司实际垫付原告费用18760元（含医疗费）。平安保险襄阳公司对原告的车辆损失定损为2300元。上述事实，有南漳县公安局交通警察大队出具的第420624420200000532号道路交通事故认定书，原告的病历、医疗费票据，有南漳彰诚法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，鉴定费票据及南漳县公安局卫生所的检查费票据和襄阳法正法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，有鄂Ｆ×××**轻型货车的保险单、行车证，张青国的驾驶证及谷城县盛康镇小沟村民委员会出具的证明及当事人的陈述等证据证明。本院认为，被告张青国驾驶机动车没有按照操作规范安全驾驶、文明驾驶和余长菊驾驶三轮车转弯前没有减速慢行、伸手示意、而突然猛拐均是造成交通事故的原因。南漳县公安局交通警察大队做出的道路交通事故认定客观、公正、合法，且原、被告对该责任认定均无异议，本院予以采信。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告张青国因过错造成原告损害，应赔偿原告因交通事故造成的各项损失；原告余长菊在事故中也存在过错，应当减轻张青国的赔偿责任。本院根据张青国在事故中的过错情况，酌定由张青国赔偿原告各项损失的50%。由于被告张青国系被告许湛蛟聘用的司机，张青国在提供劳务时造成原告损害，赔偿责任由接受劳务的许湛蛟承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依据原告的诉讼请求及向法庭提供的证据，参照2020年湖北省道路交通事故损害赔偿标准，核定原告因交通事故造成的损失如下：1、医疗费11701.45元；2、住院伙食补助费600元（60元/天×10天）；3、营养费根据受害人伤残情况和医疗机构的意见确定。医疗机构建议余长菊需加强营养，但没有明确加强营养的时间，根据原告的伤残情况和鉴定机构建议，可以确定营养期为60天。核定营养费为3600元（60元/天×60天）；4、受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日的前一天。原告于2020年5月22日受伤，于2020年8月13日定残，即从2020年5月22日计算至2020年8月12日，误工时间为83天。原告系农民，核定原告的误工费为8154.24元（35859/年÷365天×83天）；5、护理费7015.2元（42677元/年÷365×60天）；6、残疾赔偿金75202元（37601元/年×20年×10%）；7、被扶养人生活费10568.8元（薛明秀生活费26422元/年×5年×10%÷5、李顺康**活费26422元/年×6年×10%÷2）；8、原告请求赔偿精神抚慰金5000元过高，本院根据本地实际生活水平和在事故中承担责任的情况及原告的伤残程度，酌定为2500元；9、交通费100元；10、摩托车修理费2300元；11、鉴定费1500元。综上，原告的各项损失合计123241.69元。鄂Ｆ×××**轻型货车在平安保险襄阳公司投保了机动车交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者强制保险（以下简称：交强险）和第三者责任商业保险（以下简称：商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，平安保险襄阳公司作为鄂Ｆ×××**轻型货车交强险和商业三者险的保险人应在交强险责任限额内赔偿原告的损失，在商业三者险限额内根据保险合同的约定赔偿原告超出交强险责任限额范围损失的50%。被告平安保险襄阳公司主张其按照保险合同的约定不赔付鉴定费的理由不能成立，首先，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，原告只有通过鉴定才能确定其损失程度，故原告为鉴定支付的鉴定费，被告平安保险襄阳公司应承担赔付责任，其次，现行的保险合同条款中只约定了“律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”不属于赔偿范围，并未约定鉴定费不属于赔偿范围，故本院对被告平安保险襄阳公司不赔偿鉴定费的主张不予支持。经调解，原、被告未达成协议。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额范围内赔偿余长菊精神抚慰金等各项损失115540.24元（医疗费、住院伙食补助费、营养费等10000元+误工费8154.24元+护理费7015.2元+残疾赔偿金75202元+精神损害抚慰金2500元+被扶养人生活费10568.8元+交通费100元+财产损失2000元）；在商业三者险内赔偿余长菊超出交强险责任限额范围的损失7701.45元的50%，计3850.73元；合计119390.97元。扣除中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司已赔偿的医疗费18760元，中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司还应给付余长菊100630.97元。二、余长菊返还许湛蛟垫付的医疗费1374.05元。三、驳回余长菊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费878元，减半收取，计439元，由许湛蛟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时向襄阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。襄阳市中级人民法院诉讼费收费账户为：开户行：农业银行襄阳万山支行，账号：17×××56，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  郑先元二〇二〇年十二月二十九日书记员  徐云博