湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终3768号上诉人（原审被告）：湖北畅洋假日酒店管理有限公司,住所地襄阳市樊城区人民西路畅洋卧龙绿洲小区门面**。法定代表人：罗雪，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘耕耘，湖北长久律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司,住所地襄阳市高新区长虹北路**万达广场写字楼******。法定代表人:郭强，该公司总经理。上诉人湖北畅洋假日酒店管理有限公司（以下简称畅洋假日酒店）因与被上诉人湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司（以下简称辰新华泰公司）买卖合同纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2020）鄂0606民初4288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。畅洋假日酒店上诉请求：1.依法撤销原判，改判上诉人畅洋假日酒店向被上诉人辰新华泰公司支付石材款79999元（减少37654元）；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人辰新华泰公司承担。事实和理由：原审判决认定事实错误。原审对二份合同进行了审查，但审理查明有两处错误。一、2018年6月25日、9月18日，畅洋假日酒店与辰新华泰公司签订了二份《石材销售合同》。合同约定了收货人苏锟（坤）签名，但一审认定的有刘雪飞签名的12526元，刘雪飞不是上诉人单位职工，所送石材到什么地方去了，为何让上诉人付款。二、上诉人畅洋假日酒店保留的苏锟（坤）签名底单石材554999元（含加工费），与被上诉人辰新华泰公司提交的苏锟（坤）签名单据536329元（含加工费）不符，与法院认定的592653元不符。要求对多出来的苏锟签名的单据00293、0294、5298进行笔迹鉴定。上诉人对法院认可的单据相加数据为578837元（含加工费）。畅洋假日酒店装修面积及用材数量确定，双方可以对酒店石材进行实地测量，双方确认数量后计算单价确认付款数额。三、石材销售时间超过合同约定时间，合同约定的付款数额上诉人畅洋假日酒店已经付超，被上诉人辰新华泰公司运送的部分石材因被上诉人辰新华泰公司的原因没有签收，导致双方无法据实核算，引起争议，但不能冒名顶替。解决方法是双方对酒店装修所用石材进行现场测量，据实核算后双方办理结算。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。辰新华泰公司未陈述答辩意见。辰新华泰公司向一审法院起诉请求：1.畅洋假日酒店偿付辰星华泰公司货款140755元及违约金（违约金自2019年1月1日起30万元的日千分之三计算至全部付清之日止）。2.畅洋假日酒店负担本案的诉讼费用，并赔偿辰星华泰公司律师代理费12000元。一审法院认定事实：2018年6月25日，畅洋假日酒店（甲方、采购方）与辰新华泰公司（乙方、销售方）签订了一份《石材销售合同》，合同约定：一、石材名称、加工费、单价，（一）石材名称，云多拉灰，单价330元/㎡，（二）加工费，挡水石加工40元/米，倒边、抛光5元/米，石材后背钢筋10元/米，粘双边抛光20元/米，开槽抛光8元/米，台下盆开孔60元/个，圆弧角150元/个，以上价格含石材运送至甲方施工现场的运费、上楼费。二、付款方式，合同签订甲方支付石材订金20万元，乙方将甲方所需石材全部送至甲方工地后，甲方支付预估工程总造价的80%，剩余20%工程款由双方据实核算后，甲方于2018年12月31日前付清。四、验收方式，1.乙方送货到甲方施工现场后，甲方施工现场负责人验收无误后在乙方出货单上签字确认，2.乙方根据甲方施工现场负责人确认后的出库单做为结算凭证。五、违约责任，1.甲方未按合同规定及时支付工程款，需按照合同暂定总造价3‰天赔付乙方违约金；3.若因违约引起诉讼，则由违约方承担诉讼费、律师费等。甲方有罗雪签名，乙方有郭强签名并加盖了公司合同专用章。2018年9月18日，辰新华泰公司、畅洋假日酒店双方又签订了一份《石材销售合同（补充协议）》，协议约定：本协议增补石材，塞浦路斯灰，单价300元/㎡，350㎡，105000元，灰摩卡，280元/㎡，120㎡，33600元，合计138600元。以上价格含石材运送至甲方施工现场的运费、上楼费，质量、工期、验收方式、违约责任同主合同，以上数量金额按甲方所需石材数量估算，实际数量金额以乙方出库单核算为准。辰新华泰公司向一审法院提供了2018年5月21日至2019年12月13日两本出库单，共58页，每页出库单上均有编码、日期、石材品种、规模、数量、价格、加工费、总价、畅洋假日酒店收货人签名（除2018年7月9日3117元一页出库单是刘海勇签名，2018年11月23日12526元一页出库单是刘雪飞签名外，其余出库单均为苏坤签收。另外，2019年1月20日384元，2019年2月26日1412元，2019年8月16日907元三页出库单没有畅洋假日酒店签收），畅洋假日酒店签收出库单载明总价款为592653元（没有畅洋假日酒店签收的三页出库单畅洋假日酒店不认可，一审法院不予认定）。2018年6月28日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司20万元（罗雪账户支付），2018年9月18日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司10万元（公司账户支付），2018年10月10日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司5万元（公司账户支付），2018年10月29日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司5万元（罗雪账户支付），2019年2月27日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司2万元（罗雪账户支付），2019年7月3日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司3万元（公司账户支付），2019年8月29日畅洋假日酒店支付辰新华泰公司2万元（公司账户支付），2019年9月10日畅洋假日酒店给付辰新华泰公司5000元酒店住宿卡，畅洋假日酒店共支付辰新华泰公司47.5万元（畅洋假日酒店一审时也认可）。辰新华泰公司还提供了证人黄某出庭作证，以证明畅洋湿地公园酒店背景墙、花坛黑金沙石材是由黄某安装的，产生安装费20293元，应当由畅洋假日酒店支付。黄某庭审时陈述，畅洋湿地公园酒店背景墙、花坛黑金沙石材是陈新华泰公司供应的，由黄某安装的，总共人工费2万多元，这个人工费应当由郭强支付，是郭强安排其安装的。现双方当事人因余款产生争议，故辰新华泰公司诉至法院。辰新华泰公司为此支付律师代理费12000元。一审法院认为，辰新华泰公司供应的石材有畅洋假日酒店签收的592653元（含加工费），一审法院予以认定，减去畅洋假日酒店已支付的47.5万元，畅洋假日酒店仍欠原告石材款117653元，对该117653元石材款，畅洋假日酒店应当支付。对辰新华泰公司主张的黄某20293元安装费，黄某庭审时明确表示是郭强安排其安装的，应当由郭强支付。而辰新华泰公司没有证据证明黄某20293元安装费应当由畅洋假日酒店负担证据，故对辰新华泰公司此项请求，一审法院不予支持。虽然双方《石材销售合同》约定：甲方于2018年12月31日前付清，甲方未按合同规定及时支付工程款，需按照合同暂定总造价3‰天赔付乙方违约金，若因违约引起诉讼，则由违约方承担诉讼费、律师费。但是，辰新华泰公司供应石材持续到2019年12月13日，而辰新华泰公司却要求畅洋假日酒店按照合同约定2018年12月31日前付清石材款并因此承担违约责任（支付违约金和律师费用），显然不合情理，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条的规定，判决：一、湖北畅洋假日酒店管理有限公司支付湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司石材款117653元；二、驳回湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司其他诉讼请求。上述应付款项，于本判决生效后十日内履行。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3755元，减半收取1877.5元，由畅洋假日酒店负担。二审中，双方没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，被上诉人辰新华泰公司提供的2018年7月9日3117元以及2018年11月23日12526元两份出库单分别由刘海勇、刘雪飞签名，但一审法院并未审查此二人身份，径直判决上诉人畅洋假日酒店承担还款责任不当。同时上诉人畅洋假日酒店二审亦未提供相应的证据证实刘海勇、刘雪飞系施工现场负责人，故对两份出库单中所涉金额共计15643元应当予以核减。畅洋假日酒店签收的出库单载明总价款应为577010元，减去畅洋假日酒店已支付的47.5万元，畅洋假日酒店仍欠石材款102010元，对该102010元石材款畅洋假日酒店应当支付。上诉人畅洋假日酒店上诉认为两份出库单所载金额应予核减的上诉理由成立，本院予以支持。上诉人畅洋假日酒店上诉还认为双方应当对酒店石材再次进行实地测量确认付款数额，本院认为上诉人畅洋假日酒店与被上诉人辰新华泰公司签订的《石材销售合同》已明确约定了结算方式，且被上诉人辰新华泰公司提供的货物系石材，该产品在实际使用中存在大量损耗，实地测量确认付款数额亦不符合社会常识，故对上诉人畅洋假日酒店该上诉请求本院予以驳回。综上所述，畅洋假日酒店的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销襄阳市樊城区人民法院（2020）鄂0606民初4288号民事判决；二、湖北畅洋假日酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司石材款102010元；三、驳回湖北辰新华泰建筑材料商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3755元，减半收取1877.5元，由畅洋假日酒店负担，二审案件受理费741元，由辰新华泰公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇二〇年十二月二十三日书记员  周超群