河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1121民初1930号原告：河南金大地化工有限责任公司，住所地河南省舞阳县南环路中段。统一社会信用代码91411121772188306R。法定代表人：汤顺利，公司经理。委托诉讼代理人：赵艳，公司人事主管。委托诉讼代理人：刘松杰，河南华表律师事务所律师。被告：张培军，男，汉族，1968年5月6日出生，住河南省舞阳县。委托诉讼代理人：孙东升，河南银海律师事务所律师。原告河南金大地化工有限责任公司与被告张培军劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月16日和11月24日公开开庭进行了审理。原告河南金大地化工有限责任公司的委托诉讼代理人赵艳和刘松杰、被告张培军及其委托诉讼代理人孙东升到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告河南金大地化工有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告不支付被告赔偿金82774.35元；2、依法判令原告不支付被告2020年1月至5月生活费5100元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、仲裁裁决认为原告解除劳动合同事实不清、解除程序违法是错误的，原告不应支付被告赔偿金。2019年12月26日，被告在明知行业禁令及公司禁烟管理制度的情况下，在岗位抽烟。在仲裁审理过程中，原告提供有安环部工作人员现场调查的录音资料，录音中显示被告已多次承认其工作期间抽烟。该份证据能够证明被告在岗位抽烟的事实情况。因原告作为化工企业的特殊性，被告的行为已严重危及企业及员工的生命财产安全，属于严重违反公司管理制度的行为。原告在查明被告的行为后将相关事由通知工会，工会于2020年6月12日作出最终回复，同意原告对被告解除劳动合同的处理决定。原告于2020年6月19日向被告送达解除劳动合同通知书，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，程序合法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项“严重违反用人单位的规章制度的”的规定，原告可以解除与被告的劳动合同，不存在支付赔偿金的情形。二、裁决书以5518.29元为计算基数认定原告应支付赔偿金82774.35元是错误的。裁决书中已认定被告自2013年3月入职，于2020年6月1日与被告解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，赔偿金计算基数应是被告解除劳动合同前十二个月的平均工资，即2019年6月1日至2020年5月31日期间被告的平均工资。裁定书认定被告月平均工资5518.29元是错误的。三、仲裁委裁决原告支付被告2020年1月至5月生活费5100元是错误的。被告在岗位抽烟，严重违反公司制度规定，原告依据工会于2020年1月10日作出的回复意见，对被告作出停班反省处理决定。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，被告系个人原因导致停工，且在2020年1月至5月期间未提供任何正常劳动，原告不应支付被告生活费。4、在仲裁时已经查明2020年5月起被告已在河南博润化学有限公司上班，其社保也由该公司缴纳，依据法律规定每个劳动者只能与一个单位建立劳动合同关系，在被告没有与原告正式解除劳动关系的手续前，私自与其他用人单位建立劳动关系，被告的行为已经表明其违法解除劳动合同在先。综上所述，原告认为仲裁裁决书认定事实错误。为维护原告合法权益，根据相关法律规定，特诉至法院，恳请查明案件事实，支持原告的诉讼请求。被告张培军辩称：1、劳动仲裁裁决河南金大地化工有限责任公司因其违法解除劳动合同支付张培军赔偿金82774.35元，不足。2007年，张培军即到河南金大地化工有限责任公司工作，2020年原告无故停止张培军工作，2020年5月11日，张培军到舞阳仲裁委员会申请仲裁，在仲裁审理过程中，原告诉称2020年6月19日，向张培军送达解除劳动合同通知书，经劳动仲裁审理查明:原告解除劳动合同的事实不清，程序错误，属于违法的行为，仲裁裁决原告因其违法解除劳动合同赔偿张培军的赔偿金。但违法解除劳动合同的赔偿金赔偿太少，张培军认为，应该双倍赔偿十二个月的违法解除劳动合同的赔偿金，仅仅按照7.5年赔偿，即按照7.5个月的2倍赔偿，计算方法不当。2、原告河南金大地化工有限责任公司应支付2020年1月至5月的生活费。按照原告诉状所诉，原告于2020年6月19日向张培军送达解除劳动合同通知书，在其没有向张培军送达解除劳动合同通知前，就应当向张培军支付生活费费用，仲裁机关按照最低工资1700元的60%支付，张培军认为实际偏少，原告诉状所诉不支付理由不成立。综上所述，张培军认为，原告所诉的事实与理由不成立，恳请法院维持其合法诉求。本院经审理认定事实如下：2007年7月份，被告张培军到原告河南金大地化工有限责任公司的压缩车间上班，岗位是维修工，后来转为操作工。2011年3月30日，被告张培军与原告河南金大地化工有限责任公司解除劳动合同，2011年8月到舞阳鑫隆工程安装有限公司上班。2013年3月被告张培军又到原告河南金大地化工有限责任公司处上班，2017年7月26日，原、被告双方签订无固定期限劳动合同，月平均工资5518.29元,工资发放至2019年12月25日。2019年12月28日，原告河南金大地化工有限责任公司拟决定以被告张培军2019年12月26日下午在岗位吸烟，严重违反了公司《禁烟管理制度》为由，对被告张培军给予辞退，通知其不再上班。2020年1月10日，原告河南金大地化工有限责任公司工会下发了《关于张培军抽烟事件处理结果的回复意见》，认为张培军抽烟一事，因现有录音证据不足，从录音可以看出张培军存在抽烟嫌疑，但不能证明张培军抽烟属实，经工会研究决定，建议对张培军的处理由“解除劳动”改为“停班反省”。2020年5月11日，张培军向舞阳劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2020年6月12日，原告河南金大地化工有限责任公司工会同意对张培军解除劳动合同的处理决定。2020年6月19日，原告河南金大地化工有限责任公司向张培军送达解除劳动合同通知书。2020年6月23日张培军提出撤诉申请，原告河南金大地化工有限责任公司同意其撤诉。2020年7月13日，张培军重新向舞阳劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2020年8月17日，舞阳劳动人事争议仲裁委员会作出：“一、河南金大地化工有限责任公司支付张培军违法解除劳动合同赔偿金82774.35元。二、河南金大地化工有限责任公司为张培军缴纳2020年2月至2020年5月的医疗保险费，具体数额及双方承担比例以舞阳医疗保险中心核算为准。三、河南金大地化工有限责任公司支付张培军2020年1月至5月生活费5100元。四、张培军的其他仲裁请求不予支持。”的仲裁结果；原告河南金大地化工有限责任公司不服该仲裁结果，向本院提起诉讼。另查明：张培军于2020年5月到河南博润化学有限公司上班。张培军的养老保险缴纳至2020年6月（2007年5月至2009年6月、2013年3月欠缴），医疗保险缴纳至2020年1月（2007年5月至2009年6月、2020年2月至2020年6月欠缴），失业保险费缴纳至2020年6月(2007年7月至2013年12月欠缴)、工伤保险缴纳至2020年6月（2007年7月至2015年6月欠缴）。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因劳动者违纪而被解除劳动合同是用人单位对劳动者最为严厉的处罚，解除后用人单位无需支付劳动者经济补偿金。根据法律规定，涉及解除劳动合同的争议，由用人单位负举证责任，用人单位需要提供的证据如下：1.劳动者存在违纪的事实；2.用人单位据以解除劳动合同的规章制度；3.规章制度的产生系依据法律规定经过了民主程序；4.规章制度产生后依法向劳动者明示；5.在解除劳动合同前征求了工会的意见。本案中，原告诉请依法判令原告不支付被告赔偿金82774.35元和依法判令原告不支付被告2020年1月至5月生活费5100元，本院认为根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。据此，原告应当对“被告在工作期间是否抽烟”的争议事实负举证责任，否则承担举证不能的不利后果。本案中，原告对被告在工作期间是否抽烟这个事实，原告当时未充分调查的基础上作出解除劳动关系，并向其公司工会征求意见，工会则作出了“从录音可以看出张培军存在抽烟嫌疑，但不能证明张培军抽烟属实，经工会研究决定，建议对张培军的处理由“解除劳动”改为“停班反省”的意见，说明在当时张培军是否抽烟事实不能认定的情况下，原告通知被告回家停班反省，期间也未对张培军是否抽烟作出相应的处理。证明原告在解除劳动关系的事实和程序上，未认真调查张培军是否抽烟、未有其他材料印证张培军抽烟以及未听取张培军的意见等就作出了解除劳动合同，原告解除与被告劳动关系的事实依据不足；其次，原告通知被告停班反省的5个月后在舞阳劳动人事争议仲裁委员会给被告送达了解除劳动合同通知书，期间未向被告发放工资等，更进一步证明原告以停班反省为由，不让被告工作，变相解除劳动合同。其三，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。根据上述规定，原告制定公司规章制度应当民主、合法且向劳动者公示，单方解除劳动合同时应当事先将理由通知工会。本案中，原告提交其公司制定的《员工辞退流程》，属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度，但原告并无证据证明该制度的制定系与工会或者职工代表平等协商确定，无证据证明已就该制度向被告进行公示或告知。综上，本院认为原告解除劳动合同决定，事实依据不足，解除程序违法，属于违法解除劳动合同。因原告提交的《解除劳动合同通知书》显示双方自2020年6月1日起解除劳动合同，被告自2013年3月入职原告公司，于2020年6月1日与原告解除劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金82774.35元（5518.29元/月×7.5个月×2倍）。因2020年1月，经工会同意原告决定让被告张培军“停班反省”。但公司做出“停班反省”的决定无充分依据，也未书面送达告知被告张培军，致使被告长期无工作无收入。但鉴于被告在这期间并未提供劳动，因此参照劳部发（1995）309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条规定：企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。根据以上规定，参考上年度当地居民人均食品消费指标，并适当考虑必需的衣物、水电燃气等因素，结合本案，被告的生活费按最低工资标准的60%即1020元为宜（1700元/月×60%）。故原告应支付被告2020年1月至5月生活费5100元（1020元/月×5个月）。现原告要求不支付被告赔偿金82774.35元和不支付被告2020年1月至5月生活费5100元的诉请，证据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：驳回原告河南金大地化工有限责任公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告河南金大地化工有限责任公司负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  蔡 强人民陪审员  李永涛人民陪审员  胡星星二〇二〇年十二月一日书 记 员  池晓丽附：上诉费在递交上诉状时预交，至迟在上诉期满七日内预交。个人上诉的，需提交个人身份证复印件、按手印的上诉状（份数按被上诉人人数和外加四份）、按手印的送达地址确认书、判决书复印件一份；单位上诉的需要提供加盖公章的上诉状（份数按被上诉人人数和外加四份）、营业执照复印件、法人代表证明、法人代表身份证复印件、判决书复印件一份、联系电话、送达地址确认书、缴纳上诉费回单等材料于上诉期满之日前一并交本院510房间（漯河市舞阳县中山路县法院池晓丽收），否则视为放弃上诉。缴费收款人：漯河市财政局国库科，账号：039500020005100000106，开户银行：中原银行漯河黄山路支行。上诉人是单位的，必须以单位的帐户转账，并在转账时注明是某案件的诉讼费。