陕西省咸阳市渭城区人民法院   陕西省咸阳市渭城区人民法院民事判决书                    （2020）陕0404民初4487号 原告：陕西秦森源实业有限公司，住所地陕西省西咸新区空港新城底张街办殷付村。统一社会信用代码：9161110058698830XR。法定代表人：付防空，该公司执行董事。委托诉讼代理人：田晓玲，陕西宇斌诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张斯亮，陕西宇斌诚律师事务所实习律师。被告：何宇峰，男，汉族。委托诉讼代理人：崔莹，河南兴川律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋争奇，河南兴川律师事务所律师。原告陕西秦森源实业有限公司（以下简称秦森源公司）诉被告何宇峰合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦森源公司的委托诉讼代理人张斯亮、田晓玲，被告何宇峰的委托诉讼代理人崔莹、宋争奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告秦森源公司向本院提出诉讼请求：判令何宇峰向秦森源公司支付拖欠的模板租赁费716372.23元及违约金（以716372.23元为基数，自2017年7月10日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）。事实与理由：2017年2月23日，秦森源公司与何宇峰签订《模板销售转回收合同》，约定何宇峰租赁秦森源公司加工的成品模板，租金在何宇峰退板前全额付清，何宇峰延期支付租金的，每逾期一日按照应付而未付租金的千分之五支付违约金。工程结束后，双方对租赁费进行了结算，费用共计926196.68元，何宇峰实际支付157400元，已付回收费241082.44元，丢失模板损失费188657.99元，合计下欠716372.23元。秦森源公司多次向何宇峰催讨欠款，何宇峰至今未归还。为维护自身合法权益，秦森源公司现起诉至法院。被告何宇峰辩称，一、何宇峰最终尚未支付款项金额为40万元。1.2017年2月23日秦森源公司与何宇峰签订《模板销售转回收合同》，约定秦森源公司向何宇峰提供钢模板用于万豪项目，后期秦森源公司对钢模板可进行回收并支付回收费。秦森源公司起诉主张，经双方结算确定合同总金额为926196.68元，且确认回收费用为241082.44元，何宇峰均予以认可。但何宇峰已经支付35万元合同款项，因此何宇峰实际欠付秦森源公司合同款335114.24元（926196.68元－241082.44元－350000元）。2.2020年1月15日，秦森源公司与何宇峰协商确定，万豪项目尚未支付的款项金额为40万元包干（包含且不限于所有丢配、延期等一切费用）。因此，截止到2015年1月15日何宇峰尚未支付的款项金额为40万元。二、秦森源公司主张的违约金过高，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2020年1月31日起给秦森源公司造成的资金损失。双方围绕诉讼请求和答辩意见提交了证据，本院组织双方进行了举证和质证。双方对真实性无异议的证据，本院予以确认，作为查明本案事实的依据，至于证明力的问题在下文予以论述。双方对真实性有异议的证据，本院认定如下：对秦森源公司单方制作的发货统计表、收货统计表、丢失赔偿表、无人签字的发货单不予认定；对何宇峰申请出庭的证人何贵鸣的证言和书面证言，因证人与何宇峰系兄弟关系，本院仅对能与其他证据相互印证的部分及涉及何宇峰自认的部分予以采信。根据有效证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2017年2月23日，何宇峰（甲方）作为定作人与承揽人秦森源公司（乙方）签订了《模板销售转回收合同》，甲方同意将完成万豪海陵湾一号一期地下室A区、万豪海陵湾一号7#、8#、9#公寓楼、万豪海陵湾一号10#、11#、12#公寓楼工程所需的模板交由乙方制作完成，定作产品所需的原材料由乙方自行采购，双方就具体产品名称、规格、数量、单价、金额等进行了约定（其中数量为估算数额，具体以实际结算确定的数量为准）。双方还在合同中约定了产品的回收单价。后经双方结算，合同总价款926196.68元，回收费用241082.44元。2017年3月16日、2017年3月31日，何贵鸣通过个人账户向秦森源公司法定代表人付防空个人账户转账20万、5万，附言待代万豪（项目）支付钢模板采购款（费）；2019年2月4日，何贵鸣通过个人账户向秦森源公司股东王琪个人账户转账10万，附言万豪大钢模租赁费。何宇峰提交的《陕西秦森源实业有限公司郑州王砦B地块5#/6#/7#8#楼钢模板租赁合同、阳江保利共青湖7#/8#/9#/10#钢模板租赁合同、万豪海陵湾7#/8#/9#公寓楼、10#/11#/12#公寓楼钢模板销售转回收合同最终尚未支付款项金额的协商决定》（以下简称协商决定）载明：“经双方友好反复协商，及客观的计算与核对，双方达成一致意见：郑州王砦项目、保利共青湖项目、万豪海陵岛三个项目共计90万，作为对秦森源三个项目所有未付款项的最终确认总额。其中郑州王砦项目及保利共青湖项目共计50万包干、万豪项目40万包干（包含且不限于所有丢配、延期等一切费用）。以上款项分两批支付，第一批于2020年1月31日前支付35万元整，第二批尾款于2020年6月30日前支付完毕。双方对此金额均不得再提出异议及任何其他额外要求。视为所有合同均履行完毕。”秦森源公司在此协商决定上加盖公章，但开平住宅建筑工程集团有限公司（以下简称开平公司）一栏未加盖任何印章。何宇峰在该协商决定上签字。本院认为，双方当事人对合同总价款没有争议，争议的焦点在于能否按照协商决定中的40万包干确定欠付数额。本院认为，协商决定中的内容涉及三个项目，其中万豪海陵湾项目中的模板合同是由何宇峰签订，无论开平公司在万豪海陵湾项目中是何身份，《模板销售转回收合同》的当事人也只是何宇峰和秦森源公司，因该合同履行所生事宜也只有何宇峰和秦森源公司有权决定，秦森源公司在明知开平公司并非《模板销售转回收合同》当事人的情况下，仍将该合同事宜在协商决定中一并进行处理，鉴于开平公司和何宇峰之间的关系，应当认定为开平公司为该40万包干之意思表示的传达人，在何宇峰未表示反对且签字的情况下，应以该40万元包干为欠付数额。此外，秦森源公司提交的证据也不足以证明欠付数额为716372.23元。关于逾期付款违约金，协商决定中涉及两笔款项，但未明确2020年1月31日前支付的35万元为哪一笔，现何宇峰同意从2020年1月31日起算，本院予以确认。秦森源公司因何宇峰逾期付款所产生的实际损失是资金占用费，以月利率2%主张仍然过高且于法无据，本院予以调整，参照最高人民法院《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条第二款之规定，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十二条、《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，何宇峰向陕西秦森源实业有限公司支付40万元及逾期付款违约金（以40万元为基数，自2020年1月31日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）。 二、驳回陕西秦森源实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16840元，减半收取计8420元，由何宇峰负担3800元、陕西秦森源实业有限公司公司负担4620元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。                                审  判  员  牛传旺                           二〇二〇年十二月二十五日                         书  记  员  马  娅 附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零九条  当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。    当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。      1