吉林省吉林市昌邑区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）吉0202行赔初10号 原告赵某，户籍地吉林省吉林市，现住吉林省吉林市。 委托诉讼代理人王某1，北京市盛廷律师事务所律师。 被告吉林经济技术开发区九站街道办事处。 法定代表人王某2。 委托诉讼代理人刘某。 委托诉讼代理人张某，吉林证律律师事务所律师。 原告赵某与被告吉林经济技术开发区九站街道办事处（以下简称九站街道）行政赔偿一案，本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月10日公开开庭进行了审理，原告赵某及其委托诉讼代理人王某1，被告九站街道的委托诉讼代理人刘某、张某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告赵某诉称，赵某是九站街道陈屯村村民，2018年11月14日，吉林市昌邑区人民法院作出（2018）吉0202行初40号行政判决书，确认九站街道拆除赵某房屋的行为违法。2019年1月15日，吉林市中级人民法院作出（2018）吉02行终272号行政判决，维持昌邑法院判决结果。依据《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《赔偿法》）第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有取得国家赔偿的权利。第三十二条规定，能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。2020年7月25日，赵某依据上述规定向九站街道申请了国家赔偿，但至今未收到任何赔偿决定。现依据《赔偿法》第十四条的规定，向法院提起国家赔偿诉讼，诉讼请求：判令九站街道恢复违法拆除赵某房屋的原状（建筑面积832平方米二层楼房，其中一层有80平方米车库，楼内有钢管井一眼，另有16.5平方米水泥路）。庭审中，赵某表示，如不能恢复原状，要求九站街道支付赔偿款，具体如下：1、有证房79.75平方米，9,000元/平方米；2、车库80平方米，6,000元/平方米；3、其他无证房672.25平方米，4,500元/平方米；4、钢管井15,000元；5、水泥路面16.5平方米，200元/平方米；6、装修，832平方米，600元/平方米；7、宅基地土地补偿款150,000元；8、自2018年3月30日起至2021年3月30日止的房屋租金，800元/月；9、搬迁费，832平方米，17元/平方米。以上合计4,933,319元。 原告赵某针对其主张，向法院提供以下证据：1、（2018）吉0202行初40号行政判决书、（2018）吉02行终272号行政判决书，证明赵某有宅基地165平方米，有证建设部分79.75平方米，九站街道的拆除行为已经被认定违法；2、国家赔偿申请书及送达回执，证明赵某向九站街道申请了国家赔偿，未在法定期限内得到赔偿；3、明细，证明损失的具体情况；4、陈屯村宅基地与承包田面积划分明细，证明只向赵某公示了这个明细，没有送达评估报告；5、《土地房屋征收补偿、安置框架协议》、《吉林经开区北区陈屯村征地补偿安置方案》（以下简称《征地补偿方案》）、《吉林经开区北区棚户区改造项目房屋征收补偿方案》（以下简称《房屋征收方案》）、证明上述方案都作废了，是针对棚户区改造的，但陈屯村的土地征收是工业占地；6、《中华人民共和国征地拆迁补偿暂行条例》（以下简称《征拆暂行条例》），证明按照国家规定的补偿标准管井是15,000元；7、户口薄复印件，证明户籍情况，有五口人在该房屋居住；8、房屋照片，证明有车库；9、吉林市人民政府颁发的《关于公布全市征地统一年产值标准和区片综合地价的通知》（吉市政函【2010】66号）、《关于公布实施吉林市城镇基准地价等土地价格的通知》（吉市政发【2016】8号），证明赵某的地属于三类地，不应当按照《房屋征收方案》标准赔偿，《房屋征收方案》和《征地补偿方案》都已作废。 被告九站街道辩称，1、依据《赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够恢复原状的恢复原状，赵某在宅基地上的建筑物、附属物已不具备恢复原状的条件，且其违法建设行为应当予以制止，故其要求恢复原状不应予以支持。2、赵某在宅基地上的建筑物、附属物已进行评估，应当按照评估价值予以赔偿。 被告九站街道向法院提供以下证据：1、房屋估价分户报告单两份，证明有证房79.75平方米，评估价值146,580.50元，宅基地范围内无证房137.5平方米，评估价值82,500元，宅基地范围外无证房614.75平方米，评估价值368,850元，宅基地范围内管井一眼，评估价值5,600元；2、吉林市信翔房地产评估有限公司（以下简称信翔评估公司）营业执照、备案证书复印件各一份，证明出具估价报告的评估机构有相应资质；3、《房屋征收方案》、《征地补偿方案》，证明关于陈屯村征收的相关补偿标准。 法院依职权调取证据：2016年6月14日，吉林市城乡建设委员会、吉林市国土资源局、吉林市住房保障和房地产管理局发布的《吉林市棚户区改造项目住宅房屋征收货币化补偿政府保障价》（以下简称《政府保障价》）。 经庭审质证，被告九站街道对原告赵某提供证据的质证意见为：对证据1、2真实性均无异议，对证明问题有异议，赵某向我单位申请的赔偿是要求恢复原状，没有要求赔偿金，根据现在的实际情况已经不能恢复原状，其中违法建筑面积高达752.25平方米，对于违法建筑更不能恢复。对证据3合法性、关联性、证明问题均有异议，证据形式不符合法律规定，该明细体现不了赵某主张的财产价值，不具有证明力。对证据4真实性无异议，但该明细是吉林经济技术开发区土地房屋征收管理局（以下简称经开房屋征收局）为了工作方便自行制定的表格，不是对外公示的结果，是在与赵某协商时给他看的，另外16.5平方米水泥路是依据宅基地面积的10%计算的，不是真实存在这个路面，因为在宅基地上建房必须留出道路，这属于宅基地本身包含的通行必须道路，但村民在实际建造房屋时都不留该面积，全部都建上房屋，是不符合规定的，所以在征收过程中考虑宅基地的法定使用情形，按照一定比例扣除必须应有的道路面积。对证据5、8真实性无异议。对证据6有异议，该条例不是有权机关通过法定立法程序制定的法律法规或者规章。对证据7真实性无异议，但几口人与安置补偿无关。对证据9吉市政函【2010】66号真实性无异议，但是证明不了赵某的地是三类地，吉市政发【2016】8号真实性无异议，但该通知是对国有建设用地出让年限和地价的标准规定，与本案无关。九站街道对法院调取的《政府保障价》质证认为，真实性无异议，虽然该价格现在已经作废不再使用，但在本案所涉的房屋征收过程中确实适用该标准，但适用条件是在签约期限内签订协议并搬迁。 原告赵某对被告九站街道提供证据的质证意见为：对证据1，认定的房屋面积没有异议，对证据的合法性、证明问题有异议，依据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》，房屋价值应当按照周边国有土地征收补偿标准，该评估价格明显与周边的国有土地房屋价值不符，没有提供该鉴定机构的资质证明，评估机构、评估方法不是与赵某协商选定、确定的，该报告也没有送达，九站街道本身没有征收的行政职权，其委托评估的行为就是违法的，对评估价值不予认定。对证据2，真实性有异议，是复印件无法核实。对证据3有异议，这些方案都已经作废了，写的是棚户区改造项目，但实际是工业占地。赵某对法院调取的《政府保障价》质证认为，有异议，我的地不是五类地。 本院对上述证据认证如下：原告赵某提供的证据1为生效裁判文书，本院予以认定；证据2，被告九站街道已经承认收到，能够证明赵某已向赔偿机关提出过国家赔偿申请，本院予以认定；证据3系赵某单方形成的证据，且无其他证据予以佐证，本院不予采信；证据4、5、7、8、9，九站街道未对其真实性提出异议，本院予以认定；证据6，该条例并不存在于我国法律体系当中，本院不予采信。被告九站街道提供的证据1、2、3能够证实对赵某宅基地地上建筑物、附着物评估的价值情况及陈屯村房屋、土地征收补偿标准，本院予以认定，赵某主张证据3已作废，但其提供的反证不足以证明其主张，本院不予采纳。法院调取的《政府保障价》，能够证实《房屋征收方案》中所涉政府保障价的标准，本院予以采信。 经审理查明，赵某是吉林市昌邑区九站街道陈屯村村民，在该村有宅基地，使用面积330平方米。2012年9月25日，吉林市住房保障和房地产管理局为赵某颁发房屋所有权证吉林市房权证九字第XXXX号，建筑面积159.5平方米。 2016年12月6日、7日，经开房屋征收局分别制定《征地补偿方案》和《房屋征收方案》、拟对陈屯村范围内的房屋及土地实施征收，赵某的宅基地在征收范围内。 2017年5月23日，信翔评估公司对赵某宅基地上的建筑物、附属物进行价值评估，认定：有证房屋79.75平方米，单价1,838元，评估价值146,580.50元；宅基地上无证房屋137.5平方米，单价600元，评估价值82,500元；管井一个，评估价值5,600元；宅基地范围外无证房屋614.75平方米，单价600元，评估价值368,850元。该结果在村集体范围内进行了公示。 2018年2月26日，九站街道向赵某下发《责令排除妨碍、恢复原状决定书》，3月31日下发《代履行决定书》、3月7日作出《催告书》，并于3月30日作出《代履行决定书》，委托城管执法局对赵某宅基地上的建筑物、附属物实施强制拆除。本院于2018年11月14日作出（2018）吉0202行初40号行政判决书，确认九站街道对赵某宅基地上的建筑物、附属物进行强制拆除的行为违法。九站街道不服，提出上诉。吉林市中级人民法院于2019年1月15日作出（2018）吉02行终272号行政判决，驳回上诉，维持原判。2020年7月25日，赵某向九站街道提出国家赔偿申请，至2020年10月22日，赵某向本院提起国家赔偿诉讼时，九站街道未就赵某的国家赔偿申请作出决定。 本院认为，一、依据《赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，有违法征收、征用财产或造成财产损害的其他违法行为，侵犯当事人财产权的，受害人有取得赔偿的权利。九站街道对赵某承包地上建筑物、附属物实施强制拆除的行为已经本院生效判决确认违法，故赵某有权对该违法行为造成的财产损害提请国家赔偿。依据《赔偿法》第三十二条规定，造成财产权损害的，能够恢复原状的恢复原状，能够返还的予以返还，不能恢复原状、不能返还的，按照损害程度给付相应的赔偿金；财产灭失的，给付相应的赔偿金。本院涉案宅基地已经被征收，故本案已不具备恢复原状的条件，九站街道应对已灭失的财产予以经济赔偿。二、赵某自认其宅基地50%、有证房屋50%均已由其弟弟赵新田签订相应协议，其在本案中不予主张，仅主张宅基地165平方米（330平方米的50%）、有证房屋79.75平方米（159.5平方米的50%）及其他相关部分的权益，此为赵某对自身权益的合理处置，且系其真实意思表示，故本院仅对其主张部分予以审理。三、自2016年12月相关行政机关开始对陈屯村的土地、房屋实施征收，至2017年5月23日作出评估结论，到2018年3月30日对赵某的宅基地上建筑物予以拆除，已经超过合理的征收补偿签约期限，虽然拆除行为已被确认违法，但未剥夺赵某在签约期限内选择征收补偿方式的权利。赵某未在签约期限内签订补偿协议，应视为其放弃选择房屋产权调换的补偿方式，故九站街道在对赵某的房屋相关损失予以赔偿时，其赔偿标准不能低于赵某在征收补偿程序中应当获得的货币补偿。四、赵某的房屋和附属物已被拆除，在审理过程中无法通过委托评估机构进行价值评估，九站街道提供的房屋估价分户报告是在房屋征收过程中、由具有专业价格鉴定资质的评估机构出具，且该评估公司对赵某的建筑物进行了现场踏查，该估价报告可以作为确定赔偿数额的参考依据。四、关于各项赔偿数额：1、有证房屋79.75平方米，估价报告认定单价为1,838元/平方米，依据《房屋征收方案》第一条第（一）款第3项“被征收房屋房地产市场评估单价低于政府保障价的，按照政府保障价计算货币补偿款”，依据吉林市城乡建设委员会、吉林市国土资源局、吉林市住房保障和房地产管理局2016年6月14日颁发的《政府保障价》的规定，经开区五类地住房保障价格为每平方米2,350元，故对赵某主张的有证房屋79.75平方米，按照2,350元/平方米，即187,412.50元本院予以支持，赵某主张依据吉市政函【2010】66号通知，陈屯村土地应属于三类地，但该通知发布于2010年，而《政府保障价》发布于2016年，且本案所涉征收行为发生于《政府保障价》发布之后，依据政策从新原则，本案应当适用《政府保障价》确认经开区的土地类级及标准，对赵某的该项主张，本院不予采纳。2、无证房屋752.25平方米，估价报告认定单价为600元/平方米，其认定的财产价值符合客观实际，故对赵某主张的无证房屋，按照600元/平方米，即451,350元本院予以支持。3、管井的赔偿，估价报告认定价值为5,600元，赵某主张依据《征拆暂行条例》的规定应予赔偿15,000元，该条例并不存在于我国法律体系当中，不能作为法院裁判案件的依据使用，故本院采信估价报告认定的价值，以5,600元予以支持。4、16.5平方米水泥路的赔偿，九站街道主张该面积为依据宅基地的规范使用情况，按照宅基地面积10%推算得出，并非赵某实际建设的水泥路情况，但未针对其抗辩意见提供证据加以证明，赵某主张200元/平方米，亦未提供证据加以证明，故参考乡村水泥路造价成本，酌情按照100/平方米，即1,650元予以支持。5、装修损失的赔偿，虽估价报告中未体现房屋装修价值，但涉案宅基地系赵某在该村的唯一宅基地，赵某主张房屋被拆除时在此居住，九站街道对此未提出反驳意见，依据生活常识，用于居住的房屋必然要有装修，九站街道辩称房屋装修属于住宅必备设施不需单独评估，但依据《房屋征收方案》第一条第（一）款第1项“被征收房屋室内装饰装修价值，委托房地产价格评估机构通过评估确定”，可见房屋装修需要单独评估，九站街道的抗辩意见本院不予采纳，因赵某未针对其主张的房屋装修价值提供证据，综合乡村家庭实际情况、赵某房屋的使用面积，酌情按照20,000元予以支持。6、宅基地土地补偿款，依据《征地补偿方案》第二条第（一）款“土地补偿费补偿给集体”，故赵某不属于该笔补偿费的直接受领主体，本院对其该项主张不予支持，如陈屯村委会已领取该笔补偿费，赵某应当依据相应的支付标准向陈屯村委会主张该笔费用。7、房屋租金，因九站街道已为赵某提供周转用房，故其主张房屋租金，法律依据和事实根据不足。8、搬迁费损失，依据《房屋征收方案》规定，按照被征收房屋建筑面积17元/平方米标准发放搬迁费，货币补偿的，发放一次搬迁费，故九站街道应当赔偿赵某一次搬迁费1,355.75元（79.75平方米×17元/平方米）。综上，本院对赵某主张的赔偿金中667,368.25元予以支持，其余部分不予支持。 综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第九条、第三十二条、第三十六条之规定，判决如下： 一、被告吉林经济技术开发区九站街道办事处于本判决生效之日起十日内向原告赵某支付违法拆除宅基地上建筑物、附属物的赔偿金667,368.25元； 二、驳回原告赵某的其他赔偿请求。 如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审 判 长  马笑昆 人民陪审员  赵 艳 人民陪审员  张 静 二〇二〇年十二月二十三日 代理书记员  马 骋