襄阳市樊城区人民法院刑 事 判 决 书(2020)鄂0606刑初162号公诉机关襄阳市樊城区人民检察院。被告人姜随群，女，1969年5月12日出生，住湖北省襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月3日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于襄阳市第一看守所。辩护人熊仁富，湖北高见律师事务所律师。被告人黄睿，女，1958年10月24日出生，住湖北省襄阳市樊城区。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月3日被襄阳市公安局樊城区分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于襄阳市第一看守所。辩护人杨波，湖北春园律师事务所律师。襄阳市樊城区人民检察院以鄂樊城检刑诉〔2020〕85号起诉书指控被告人姜随群、黄睿犯开设赌场罪，于2020年5月19日向本院起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。襄阳市樊城区人民检察院指派检察员张汉军出庭支持公诉，被告人姜随群及辩护人熊仁富、被告人黄睿及辩护人杨波到庭参加诉讼。现已审理终结。襄阳市樊城区人民检察院指控，2018年10月份开始，被告人姜随群、黄睿在本市樊城区租赁一门面房开设喝天下茶馆，购置8台麻将机，之后利用各自关系邀约王某1、汪某、杨某1等人到茶馆内打麻将进行赌博活动，并向每人收取200元不等的茶水费。2019年9月2日15时许，公安民警在喝天下茶馆当场查获参赌人员王某1、杨某1、汪某等十余人，共计扣押赌资现金人民币2905元，赌资筹码13500元。该茶馆自2018年10月开业至查获共非法获利人民币653200元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过、微信聊天记录、账本照片等书证，证人王某1、杨某1、汪某等人的证言，辨认笔录，现场查获视频，被告人姜随群、黄睿的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人姜随群、黄睿开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人姜随群对指控事实和罪名没有异议，对非法获利金额和情节严重有异议。其辩护人的辩护意见是：1、本案应定性为聚众赌博罪。本案被告人姜随群、黄睿开“喝天下”茶馆不论是从组织还是从控制力看更符合聚众赌博的行为特征。2、被告人获利金额证据微信收茶钱记录明细是公安机关办案人员自行作表统计的数据，依法不能采信。没有核实每笔转账记录是否为参赌人员支付的茶钱，存在多算，有参与赌博人员的大量借款金额及其他与赌博无关的转账金额。3、被告人姜随群系初犯、偶犯，到案后如实供述犯罪行为仅对获利金额提出异议，应认定为坦白，参赌人员多为街坊邻居熟人且多数赌博金额较小，社会危害性不大，被告人自愿认罪认罚，应当对被告人从轻减轻处罚，建议对被告人姜随群在不超过一年有期徒刑内量刑。被告人黄睿对指控事实和罪名没有异议，对非法获利金额和情节严重有异议。其辩护人的辩护意见是对起诉书指控的罪名无异议，对犯罪事实有异议。1、对涉案金额认定问题，公诉机关指控被告人姜随群通过微信红包收款获利653200元缺乏充分的证据支持，对作为手机内存存储介质应当由专业的司法鉴定机构予以鉴定和提取。提取笔录未注明两位提取人员身份及工作单位，没有侦查人员签名。被告人姜随群供述在微信里也有参赌人员支付的饭菜钱，包括房租、人工工资、水电都应从上述金额中扣减。对涉案金额应当作出有利于被告人的认定结果，即被告人非法获利不足30万元，不应当认定为刑法条款中规定的“情节严重”情形。2、被告人黄睿所起作用较小，是从犯，应当从轻减轻处罚。该茶馆在开设过程中，基本是黄睿是不参与日常管理的，事实上她的存在是可有可无的，为次要和辅助的作用，应为从犯。3、被告人黄睿的社会危害性较小，黄睿主动坦白，认罪态度好，构成坦白，配合公安机关，有悔罪表现。请求法庭对被告人黄睿减轻处罚。经依法审理查明，2018年10月份开始，被告人姜随群、黄睿各出资50%在本市樊城区清河路襄阳市二医院对面租赁一门面房开设“喝天下”茶馆，购置8台麻将机，招聘两名工作人员在茶馆负责邀约打麻将和打扫卫生、做饭、端茶倒水、发放筹码等，并建立微信群邀约人到茶馆内打麻将进行赌博活动，并向每人收取200元不等的茶水费。2019年9月2日15时许，公安民警在“喝天下”茶馆当场查获参赌人员王某1、杨某1、汪某等十余人，共计扣押赌资现金人民币2905元，赌资筹码13500元。该茶馆自2018年10月开业至被查获，共非法获利人民币651200元。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表，抓获经过，微信聊天记录，扣押物品、文件清单，记账本信息，提取微信说明、微信收取茶钱记录明细，证明，常住人口基本信息，被告人姜随群、黄睿的供述，证人张某1、汪某、王某1、黄某、曾某、杨某1、罗某、王某2、陶某、张某2、杨某2、王某3、袁某、董某、陈某的证言，辨认笔录和讯问视频等证据证实，足以认定。本院认为，被告人姜随群、黄睿以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，二被告人地位、作用相当，不宜划分主、从犯。到案后，被告人姜随群、黄睿如实供述犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。二辩护人提出的被告人开设的茶馆规模较小，人数较少，参赌人员多为街坊领居熟人，社会危害性不大的意见，经查，被告人开设的茶馆，规模较小，只收取正常的场所和服务费，与组织严密，分工明确，隐蔽性较强，犯罪金额大的开设赌场应当区别，结合本案查明的事实，本案不属于“情节严重”的情形，辩护人的意见，本院采纳。被告人姜随群辩护人提出的本案不构成开设赌场罪，构成赌博罪。经查，被告人姜随群租赁房屋，与被告人黄睿为多人提供赌博的场所及用具，供多人进行赌博，二被告人从中营利651200元，其行为属于开设赌场，构成开设赌场罪。辩护人的该辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人黄睿的辩护人提出黄睿为从犯的意见，经查，被告人姜随群、黄睿共同出资和分红，每人各占一半份额，姜随群负责茶馆具体的经营管理，黄睿负责其他工作，二人仅为分工不同，其地位和所起的作用相当，均为主犯，辩护人的意见，本院不采纳。二被告人的辩护人均提出的关于从被告人姜随群微信中调取的获利金额问题，经查，公安机关提供了对姜随群微信的提取笔录，还有向姜随群进行核实的视频，足以认定。辩护人认为需要专业的司法鉴定机构对从微信中提取数额进行统计出具鉴定意见，无相关法律规定，不予支持。被告人为了盈利，开设茶馆，为此所支付的房租、水电及其他支出，均系从犯罪所得中开支，被告人和辩护人还提出微信收入中包含有其他打牌人借钱而还的钱，但被告人并不能指出哪一笔收入为借款还款的情况，也无其他证据证实，故其要求从中扣减该费用的请求，均不予支持。公诉机关起诉书中指控的金额，有个别零星其他收入未作扣减，应予扣除。二辩护人提出被告人姜随群、黄睿到案后如实供述自己的犯罪行为，自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人其他辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，判决如下：一、被告人姜随群犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月2日起至2021年9月1日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人黄睿犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月2日起至2021年9月1日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。三、被告人姜随群、黄睿违法所得人民币651200元依法予以追缴，上缴国库。四、扣押在案的赌资现金人民币2905元，赌资筹码13500元依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  阮 桥审 判 员  焦 阳人民陪审员  夏丽娟二〇二〇年十二月十八日书 记 员  闫亚仙