浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初7746号原告：赵富，男，1987年3月25日出生，汉族，住贵州省赫章县。委托诉讼代理人：陈栋，浙江泽大(绍兴)律师事务所律师。被告：绍兴智赢劳务分包有限公司，住所地绍兴市越城区海南路与启圣路西南角**车间****。法定代表人：刘志钢。委托诉讼代理人：杨进昌、李骏，浙江乾盛律师事务所律师。原告赵富诉被告绍兴智赢劳务分包有限公司（以下简称智赢公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月15日立案受理，依法由审判员裘彬彬适用简易程序，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人陈栋、被告智赢公司之法定代表人刘志钢、委托诉讼代理人杨进昌到庭参加诉讼。本案原、被告申请庭外和解半个月。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告因未与原告签订劳动合同应支付的双倍工资差额15841元，并补发一月的工资3719元；二、判令被告支付原告经济赔偿金3719元；三、本案诉讼费由被告承担。诉讼中原告增加诉讼请求：确认原、被告间存在劳动关系。事实和理由：原告于2019年10月入职被告智赢公司，从事招聘主管职位，双方未签订劳动合同，口头约定每月底薪3000元。后原告多次要求与被告签订劳动合同，但被告始终百般推诿，至2020年3月，被告更是直接告知原告不用再去被告处工作，与原告解除了劳动关系。2020年5月，原告向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其作出裁决认定原、被告间不存在劳动关系并驳回原告全部请求。原告认为，首先，原、被告之间存在劳动关系。根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》，原告与被告之间虽然没有签订劳动合同，但是，原、被告间存在工资支付凭证以及缴纳各项社会保险费的记录且原、被告主体适格、原告提供的劳动是被告业务的重要组成部分，且原告遵守被告相关规章制度，应当认定原被告之间存在劳动关系，由此，被告应当支付原告相应的工资以及未签订劳动合同的经济赔偿金。其次，是否为公司股东与是否为公司职工并不矛盾。现行法律并没有对股东与用人单位建立劳动关系进行限制，原被告间亦未约定原告需免费为被告提供劳动，原告在被告处担任招聘主管期间客观上付出了劳动，理应获得劳动报酬。综上，原告依据《劳动法》《民事诉讼法》相关规定，遂成讼。被告智赢公司辩称，原告所有的诉讼请求均是建立在与被告有劳动关系的前提之下。被告认为原、被告是合作关系，或者说合伙关系，不存在劳动关系，所以原告的诉求没有相应的依据。第二，假如双方存在劳动关系的话，那么合作协议也是合同，也不存在说因未签书面合同需支付双倍工资的问题。第三，原告是在2020年3月12号提出自愿退股，被告是不同意退股的，那么假定双方是劳动关系的情况下，离职也是原告自己主动提出来的，所以不存在经济补偿金。所以综上，就诉讼请求而言的话，被告认为原告是没有相应的事实和法律依据。针对原告的事实和理由来说，其认为约定底薪或者劳动合同的话，被告认为这是无中生有的。原告为证明其主张，提供证据1、社会保险参保证明1份，要求证明原、被告之间存在劳动关系的事实。证据2、中国银行个人账户明细3份、农业银行短信通知截图1份，要求证明原告工资发放情况的事实。证据3、劳动仲裁裁决书1份，要求证明原告已提起过劳动仲裁的事实。被告对于原告提交的上述证据的真实性予以确认，对关联性有异议：有参保记录不必然代表就有劳动关系，因为当时原告赵富的孩子要上学的，原告是外地人，要上学必须要交社保，所以为了解决这个问题就给原告参保了，上述证据被告认为都不能证明双方存在劳动关系。本院对证据真实性予以认定。被告为证明其主张，提供证据4、股东合同合作协议1份，要求证明原告与被告之间的法人关系是合伙的关系，假定原告与被告之间存在劳动关系，这份合作协议具备劳动合同的必备条款，可以作为劳动合同的事实，双方系合伙关系，从协议第四条的1、2、3款可见，原告的待遇就这三项，明显的和劳动关系项下的劳动报酬有差别。原告质证认为证据真实性无异议，但从双方的合作方式也可以看得出来，乙方（被告）新增员工在职期间可享受三个月的代理提成，乙方招聘来的员工，在用人单位工作时，乙方是可以享受提成的。被告公司主要的业务构成，就是为有人力缺口的企事业单位寻找相应的劳动力，或者说人力资源。因此原告本身在签了合作协议之后，同时也在为被告提供相应的劳动，提供了相应的劳动就有权获得相应的劳动报酬。本院对证据真实性予以认定。证据5、股东退出申请1份，要求证明原告与被告的关系，上面载明的内容显示原告10月7日加入被告股东，于2020年3月11日提出自愿退出的事实，实际上被告是不同意解除，也没有解除，那么可以认定解除的原因是在于原告自己主动提出来。原告质证对该份申请真实性不认可，因为该份退股申请的日期签署为2020年11月13日，其提出的2020年3月自愿退股，该份申请的退出的时间和签署的时间明显差距过大，不能确认原告是在何种情况下签署的，是否是其真实意思表达。本院对证据真实性予以认定。证据6、被告制作的原告收入情况表1份，要求证明被告按照合作协议对原告支付款项的事实。原告认为该份收入情况表系被告自行制作，没有原告的签名，原告对真实性不予认可。本院认为该份收入情况表系被告单方制作，未有原告签字确认，内容上仅部分发放记录能与原、被告提供的证据3、7银行明细相对应，本院对该份证据不予认定。证据7、农业银行个人账户明细，要求证明原告的收入情况。原告对证据真实性是没有异议，但并不能达到被告的证明目的，因为该个人账户明细上转账的备注是工资，而非所谓的分红、返现。本院对证据真实性予以认定。证据8、被告就10月份、11月份、12月份自制的资金清算账本3份，要求证明清算明细上面有详细的收入组成部分，能够证实原告所领取的实际上并不是工资，而是根据合作协议产生了三个项目的事实，现只能提供10-12月份三个月的记账，就12月之后的账单，是用电脑记账了。原告认为证据系被告自己制作的账本，那资金清算也是，对真实性不予认可。本院认为，该份证据系被告单方制作，不符合证据形式要件，本院对该份证据不予认定。证据9、刘志刚微信聊天记录1组，要求证明申请人的收入组成部分的事实。原告对微信聊天记录真实性没有异议，但是并不能达到被告的证明目的，被告的法人在向原告发送该份表格之后，原告并没有一个确认的表述。本院对证据真实性予以认定。证据10、通话录音及文字整理稿1份，要求证明原告在被告处工作期间收入的组成部分的事实，最主要的就是第三段圈出来的部分，6月23日的4分50秒开始的，上面明确说明了返钱的事实，而且除了返钱之外，其他收入的情况是比较低的，每个月下来就是1000多块钱，后面原告已经承认了这个钱里面每个月有2777元是返点的问题。原告认为录音里原告的表述都是比较模糊的，所谓的一个月1000多元，可以做很多不同的理解，在这边仅仅凭这一句就要来证明原告自身认可被告所称的关于收入的构成情况，或者说两双方之间的关系的话，原告认为这个该证据是明显证明不了的。本院对证据真实性予以认定。经审理查明，原、被告于2019年10月签订《绍兴智赢劳务分包有限公司股东合同合作协议》一份，双方建立股东合作关系，合作协议期限自2019年10月1日起至2022年9月30日，协议约定：乙方（原告）以现金方式向甲方（原告）注资100000元，于2019年10月1日起开始正式开始合作；乙方注资后，乙方新增员工在职期间可享受三个月的代理提成，每小时1.2元计提；从注资日起，每月可享受公司纯利润15%的股份分红；注资的10万元分3年撤出，每月从公司账户返还2778元；甲乙双方共担风险，共负盈亏。合作协议履行后，被告也向原告支付代理提成、利润分红、注资返还款等费用，2020年5月起被告未继续履行支付义务。原告就本案部分诉请提请绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，该委于2020年7月28日作出浙绍越城劳人仲案（2020）382号仲裁裁决书驳回原告诉请，原告对仲裁结果不予认可，遂成讼。本院认为，劳动关系中，劳动者属于用人单位的一员，接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，用人单位支付劳动报酬，并提供各种劳动条件，主要有劳动场所、劳动工具和劳动资料，劳动者须按时出勤，工作时间受法律法规约束，在法定工作时间内完成当日工作任务等。本案中，原、被告人于2019年10月1日建立股东合作关系的事实清楚，双方合作协议履行后，被告也存在按协议约定向原告相应注资返还款等费用。双方合作协议约定了原告以代理提成、股份分红、返还注资形式获取相应收入，而根据原告银行账号明细显示，收到被告转账金额平均每月收入在3000多元，而原告诉称存在口头约定3000元底薪，另加上合作协议约定每月固定返资2778元已远超该实际发放数额。同时原告也未提前其他有效证据证明原、被告双方除了股东合作关系外，还存在其他等符合管理与被管理的劳动关系，故原、被告之间不符合劳动关系的构成要件，对原告要求确认与被告存在劳动关系并要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资、补发工资、支付经济赔偿金的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告赵富的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告赵富负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  裘彬彬二〇二〇年十二月三十一日书记员  傅锦琪附页：《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。