陕西省扶风县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0324民初1802号 原告：张某某，男，出生，汉族，大专文化，建筑项目经理，住咸阳市，居民身份证号码：610324。 委托代理人赵某某，男，汉族，生于，住陕西省扶风县城关镇，身份证号码：610324，系村委会推荐，一般代理。 被告：宝鸡金杰置业有限责任公司（以下简称金杰公司）。 组织机构代码：91610324698432226CG。 法定代表人：罗金杰，任总经理。 委托诉讼代理人：马海平，陕西北岸律师事务所律师，一般代理。 委托诉讼代理人：白某某，系金杰公司副总经理。一般代理。 第三人：扶风县建筑总公司（以下简称县建公司）。 组织机构代码：91610324221496302U。 法定代表人：范克让，任总经理。 委托诉讼代理人：李某某，任该公司质量安全科科长。一般代理。 原告张某某与被告宝鸡金杰置业有限责任公司、第三人扶风县建筑总公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月15日公开开庭审理了本案。原告张某某及其委托诉讼代理人赵某某，被告金杰公司委托代理人白海平和马海平律师，第三人委托代理人李某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张某某诉称，2013年6月，原告以第三人的名义承揽了被告发包的扶风县七星汽配物流城2号、3号物流配送信息区建设工程相关项目，并于2013年6月30日以第三人名义与被告签订了建设工程施工合同。后原告依据该合同的约定，完成了被告发包的工程。2018年2月11日原告与被告进行了结算。被告应付原告工程款8840458元。当日双方又达成协议，被告用其住宅楼五套向原告抵账2039173.99元。截止2019年1月30日，被告扔拖欠452284元。扣除原告应负担的水电费23193元，被告拖欠原告429091元。现原告诉请：判令被告支付原告工程款429091元，支付逾期违约金464926元；被告承担本案诉讼费。 被告金杰公司辩称，原告无权以个人名义起诉被告，其主体资格不适格。应该驳回原告起诉。结算后，原告没有给被告交付相关的建筑工程资料，不存在原告多次催要的事实。待相关条件成熟后才能给付，不应该支付占用期间的利息。关于五套房折抵，被告折抵的是五套房的价格，不是五套房，溢价应该归被告。综上无论从程序和实体对原告的诉请都应该驳回。 第三人扶风县建筑总公司辩称，原告是否有资格起诉，第三人不做表态，请法院依法判决。 原告为证明其主张，向本院提交了以下几组证据： 1、建设工程施工合同。 2、工程验收表，竣工验收报告。经过五方主体验收合格，验收日子是2014年12月28日，并经过五方签字确认。 3、工程结算单。双方决算最终价格是8840458元，被告用汽配城九号楼折抵价款。 4、售楼部价目表抵账情况表。证明当时市场价格。九号楼在售价的时候的价格，其中包含被告给原告抵账的五套房。 5、抵账房屋情况及售价首付款。 6、电子回单。证明原告已经向被告方支付五套房的定金。 7、银行回单。 8、水电费清单。 9、联营合同。 10、利息清单。 被告质证意见：第一组证据真实性合法性关联性认可，证明目的有异议。第二组证据我们今天才看到，之前没有见过，直至现在还没有给我们给付。对证明目的有异议。第三组证据真实性合法性关联性认可，证明目的也没有异议，但是对该证据理解上有异议，我们给原告折抵的是房屋所卖的钱，不是五套房屋。目前为止这个房屋是溢价卖出，我们认为这个溢价部分应该是我们的。第四组证据真实性合法性关联性认可，证明目的有异议。第五组证据有异议不予认可。第六组证据真实性合法性关联性认可，证明目的没有异议。第七组证据真实性合法性关联性认可，证明目的没有异议。第八组证据真实性合法性关联性认可，证明目的有异议。对于单价问题我们不认可，对于水电费以我们给相关单位交的费用为准。第九组证据真实性合法性关联性认可，证明目的没有异议，证明原告与第三人是联营关系认可，印证原告和第三人串通损害我方利益。第十组证据不认可。 第三人质证意见：第一组证据真实性合法性关联性认可，证明目的不表态。第二组证据真实性合法性关联性认可，证明目的不表态。第三到八组证据我们没有参与，我们不清楚，和我们没有关系。第九组证据认可。第十组证据也不清楚，我们不表态。 被告为了反驳原告诉请提交以下证据： 1、结算表，证明总的结算工程款是8840458元。证明我们当时给的时候给的是价格不是房屋所有权。 2、工程预付明细。 3、水电费明细及发票，证明平均电价为1.15元，水费一方3.7元，并证明工程用水11218.4元。 4、账目表，证号G30商砼12方，G15商砼10方，价款是5300元，用于工程基础。 5、租赁物品清单及证明，证明有张某长签名的租赁物品清单，工地租赁钢管等设备共计租赁费38414.57元，实际由原告同意由被告代为支付给刘某明3.7万元。 6、办理按揭贷款管理办法。证明质保金不低于房屋按揭款10%。 原告质证意见：第一组证据真实性合法性关联性认可，证明目的不认可。第二组证据凡是原告签字的都认可，没有原告签字的不认可。第三组证据真实性合法性关联性认可，证明目的不认可。水费是认可（3.85元一方），电费不认可，电费是工程预算中按照0.58元预算的，计算价格应该按照预算价算多钱给多钱，否则就要追加价款。第四组证据我们和商砼站已经结算过了，且没有原告签字。该笔被告要求的和我们没有关系。第五组证据不认可。我们没有让被告代付，且这个上面的的字都是后续补上的，应该由刘某明向我们主张。因为被告也使用过刘某明的租赁物，这笔刘某明收到的钱到底是支付的是我们的费用，还是被告自己的费用我们不清楚，我们欠刘某明的钱由我们自己支付，我们也没有委托被告代付。 经各方当事人确认，本院对各方当事人没有争议的证据依法予以确认。 本院查明：2013年6月30日，原告张某某挂靠扶风县建筑总公司与被告宝鸡金杰置业有限责任公司签订建设工程施工合同。合同约定：承包范围：2#、3#楼设计图纸上的所有内容。不包括的工程范围：预算编制说明中所列项目和工程X清单中未计入项目。工程质量标准为合格。合同总造价为玖佰伍拾玖万玖仟陆佰捌拾捌元。关于合同价款其他调整因素中约定：无论材料市场的变化，有关政策的变化，及其他因素均不再调整合同价款。关于水电费价格，双方在2017年6月25日《工程量增减决算价》序号第97号中约定每吨3.85元；在序号113号中约定电价KW.H为0.58元。双方还约定工程进度款支付的方式、时间和比例是：三层封顶后付总造价的30%工程款；主体封顶验收后七日内支付总造价的30%工程款；竣工验收后交钥匙时付总造价的20%，竣工验收后，乙方在30日内将决算送甲方审核，甲方60日内审核完毕。一年内支付除5%保修金以外的工程余款。如逾期，以房相抵。2014年12月28日工程竣工验收为合格。2018年2月11日，原被告进行了总结算，结算金额为捌佰捌拾肆万零肆佰伍拾捌元。同日双方还约定：剩余工程款同意折七星城9#住宅楼，折价按2017年12月22日售楼价格表标注价格再优惠100元/㎡（每平方优惠壹佰元整）。同日还给原告出具了七星城小区9#住宅楼销售一览表。该表上标注有房号、单价、和总价。此后原告将五套出售给张某利等五人。按照被告提供的七星城小区9#住宅楼销售一览表价格下浮100元/㎡计算，五套房合计金额为2039173.99元。原告出售总价为2237104.89元。溢价197930.90元。原告在预售折价房时给被告转款定金五笔其中四笔均为10000.00元；第五笔是201726.39元。以上被告应给付原告的款额8840458+197930.90=9038388.90元。 被告给付原告款项从2013年11月3日至2019年1月30日共计付款37笔除去被告给刘某明转款37000元原告不认可外，原告认可36笔的转款合计8586104.09元。 扣除原告应该支付给被告的水电费23193元。被告下欠原告工程款9038388.90-8586104.09-23193=429091.81元。 本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为： (一)关于原告的诉讼主体资格问题。根据最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，原告张某某作为实际施工人，享有原告主体资格。 (二)关于以房抵账后房屋出售产生的溢价归属问题。根据原被告双方约定每平方价格低于被告出售价格100元，由原告自行出售，售房款折抵被告拖欠的工程款。此后，房屋涨价和降价的风险就转移给了原告，因此，原告在出售房屋时，房屋价格上涨，产生的溢价应该归原告所有。 （三）关于水电费的价格问题。根据原被告双方在在2017 年6月25日《工程量增减决算价》的约定水费每吨3.85元；电价KW.H为0.58元。 （四）关于被告给刘某明转款37000元支付钢模板租赁和给付宝鸡秦伟商砼的款项，原告不予认可，被告也无证据证明原告委托被告付款，本案不予处理，被告可另案诉讼。 （五）关于本案资金占用利息问题。原告的主张违反最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，计算的时间的利率均不符合法定标准，本院对超出部分不予支持。 本院认为，原告以挂靠第三人之名与被告签订建设工程施工合同，违反法律禁止性规定，为无效合同。但是鉴于该合同已经履行完毕，工程竣工验收为合格工程，故原告有权向发包方主张拖欠工程款。被告辩称的房屋出售溢价部分归被告所有，本院不予采信。被告请求在工程款中核减刘某明钢模板租赁费和宝鸡秦伟商砼的款项本院不予采信，但被告可另案诉讼。被告请求电费和水费价格与2017年6月25日《工程量增减决算价》的约定不符，本院不与采信。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条；最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告宝鸡金杰置业有限责任公司于本判决生效后十日内向原告张某某支付工程款429091元；并以429091元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付向原告支付自2018年2月11日至实际支付工程款之日的资金占用期间的利息。 二、第三人扶风县建筑总公司对原告张某某不承担给付责任。 三、驳回原告张某某其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12740元，由被告宝鸡金杰置业有限责任公司承担8800元，原告张某某承担3940元， 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起算。 审 判 长  杨秋侠 人民陪审员  吴永锋 人民陪审员  王海侠 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  杨杏杏 202003241802张某某196608090056103241966080942199161032422149630291610324698432226张某某20201019张某某张某某12 1274017 1