贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终2717号 上诉人（原审被告）：贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市潘家庄镇王家寨村。 法定代表人：古明友。 委托诉讼代理人：宋伟，贵州心达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王本建，男，1979年7月6日生，汉族，住兴仁市。 委托诉讼代理人：陈飞，贵州修慎律师事务所律师。 上诉人贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿（以下简称王家寨煤矿）因与被上诉人王本建劳动争议一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初2617号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王家寨煤矿上诉请求：撤销原判，改判王家寨煤矿不支付经济补偿金或发回重审。事实和理由：1.王本建未能提供完整的证据证明其在王家寨煤矿的工作时间，一审以三个与王家寨煤矿有诉讼的证人证言认定王本建于2008年10月起就在王家寨煤矿工作错误；2.在双方劳动关系存续期间，王家寨煤矿已经为王本建缴纳了工伤保险，一审认定王家寨煤矿未缴纳社会保险与客观事实不符。 王本建辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，应驳回上诉，维持原判。 王本建向一审法院起诉请求：1.判决解除双方之间的劳动关系；2.判决王家寨煤矿支付王本建解除劳动合同经济补偿金77000元，并给王本建补缴从2008年10月至解除劳动合同时的社会养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险及住房公积金；3.案件受理费由王家寨煤矿承担。 一审法院认定的事实，2019年9月17日，王本建向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁解除其与王家寨煤矿之间的劳动关系，并向其支付经济补偿金77000元。2019年12月9日，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出仁劳（人）仲案字[2019]673号仲裁裁决书，裁决解除双方的劳动关系，并由王家寨煤矿支付经济补偿金6469元。王本建不服裁决，提起诉讼。 一审法院认为，王本建与王家寨煤矿对仲裁裁决解除双方劳动合同关系均无异议，予以确认。本案争议焦点：对王本建工作年限的认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，对劳动者工作年限的认定应由用人单位负举证责任。本案中，王本建所举证人石某、刘某1、刘某2证言能够证明王本建进入煤矿工作的时间，王家寨煤矿未提交证据证明王本建的工作年限，应依法承担举证不能的法律后果。故结合全案证据，认定王本建的工作年限自2008年10月起至2019年9月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，本案中，王家寨煤矿未为王本建缴纳社会保险，故应向王本建支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，王家寨煤矿对王本建提交的工资发放明细表无异议，故本院认定王本建的月平均工资为6469元。据此，原告应向被告支付的经济补偿金为6469元／月×11个月＝71159元。 王本建诉请由王家寨煤矿为其补缴从2008年10月至解除劳动合同时的社会保险及公积金，该请求不属于人民法院受理范畴，不作处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决：一、解除王本建与贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿之间的劳动关系；二、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效后十日内支付王本建经济补偿金71159元；三、驳回王本建的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿负担。 本院二审期间，王家寨煤矿提供三份生效判决，拟证实本案的三个证人石某、刘某1、刘某2均与王家寨煤矿产生过诉讼，且他们开始在王家寨煤矿工作的时间均在其证实王本建工作的时间之后。王本建质证后认为，一审该三个证人确实证实的是王本建在他们到王家寨煤矿工作前就已经在王家寨煤矿工作了，对该证据的三性无异议。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，首先，王本建在陈述其2008年即在王家寨煤矿上班，为此提供了石某、刘某1、刘某2三位证人的证言证实其入职时间；但经查，刘某1的入职时间为2010年10月，石某的入职时间为2012年1月，刘某2的入职时间为2017年3月，该三位证人入职时间均在2008年以后才入职。对王本建是否确实在2008年入职应属推论；其次，该三位证人与王家寨煤矿均有诉讼，与双方当事人之间有利害关系，故该三位证人的证言不具有客观性，不应采纳。最后，在本院审理的同类案件中，王家寨煤矿的职工均持有“煤矿员工入井牌”，该入井牌上对员工的入职时间有具体载入，但本案王本建称该入井牌遗失，不能提供，故王本建应承担举证不能的不利后果。另外，王本建在仲裁时提供2017年、2018年、2019年的工资清册，拟证明目的为证实王本建从2017年1月起与王家寨煤矿存在劳动关系至今，王家寨煤矿对该清册无异议，故应认定王本建2017年起至2019年9月在王家寨煤矿工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，本案中，王家寨煤矿未为王本建缴纳社会保险，故应向王本建支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，王家寨煤矿应向王本建支付的经济补偿金为6469元／月×3个月＝19407元。 综上所述，王家寨煤矿的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持；一审判决认定事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初2617号民事判决。 二、由贵州图南矿业（集团）有限公司兴仁市潘家庄镇王家寨煤矿于本判决生效后十日内支付王本建经济补偿金19407元； 三、驳回王本建的其余诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由王本建负担。 本判决为终审判决。 审判长  付君 审判员  石鑫 审判员  简坤 二〇二〇年十二月二十三日 书记员  张雪