山东省昌邑市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0786民初3853号 原告：昌邑市农业生产资料有限公司，住所地山东省潍坊市昌邑市解放路**。 法定代表人：姚秀琴，董事长。 委托诉讼代理人：于鹏，山东大本律师事务所律师。 被告：姚玉昌，男，1959年2月13日出生，汉族，现住昌邑市。 委托诉讼代理人：陶可江，山东倡义律师事务所律师。 原告昌邑市农业生产资料有限公司（以下简称昌邑农资公司）与被告姚玉昌公司证照返还纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人姚秀琴及委托诉讼代理人于鹏、被告委托诉讼代理人陶可江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即将其持有的原告营业执照(正副本)返还给原告；2.由被告配合原告办理法定代表人变更登记手续；3.由被告承担一切诉讼费用。事实和理由：被告原系原告的法定代表人，后根据公司章程，公司召开董事会变更了法定代表人。到昌邑市行政审批服务局办理法定代表人变更登记手续时，告知需提供原营业执照，但该营业执照由被告持有，前去索要遭到拒绝，导致无法办理变更登记手续，被告行为已经严重影响到了公司的正常运营。为维护公司的合法权益，特向贵院具状，请依法判决。 被告辩称，原告起诉不是原告真实意思表示，是虚假诉讼，所列明的相关情况不符合事实，请法庭依法不予受理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2002年4月8日，昌邑市农业生产资料有限公司设立，公司章程第十二条载明“公司设立董事会，董事会由马坤成、姚玉昌、姚秀琴、刘建云、徐乃昌组成。经董事会选举确定，公司董事长马坤成，并担任公司的法定代表人”。2005年5月8日，该公司制订章程修正案，原章程第十二条董事会由五名董事组成，变更为董事会由九名董事组成。同日，昌邑市农业生产资料有限公司分别召开股东大会和董事会，股东大会通过如下决议：一、以举手表决方式一致通过《昌邑市农业生产资料有限公司章程》（修改草案）。二、同意变更法定代表人。经董事会选举姚玉昌为董事长并担任公司法定代表人。三、同意股权转让，增加新股东，由原告的17名股东增加到49名。四、同意董事会、监事会及总经理的变更，本次股东大会选举产生了由姚玉昌、姚秀琴、马廷琴、于秀芬、袁玉娟、张建武、刘建民、高述范、董述峰等九人组成的董事会，由孙学萍、王安泽、梁晓芳、李红芳等四人组成的监事会，选举孙学萍同志为监事会主席，由董事会聘任姚玉昌同志为总经理。董事会形成决议如下：通过集体讨论，一致推选姚玉昌同志为董事长，聘任姚玉昌同志为公司总经理。 2018年12月10日，马廷琴、姚秀琴、刘建民、董述峰、张建武向昌邑市人民法院提起诉讼，要求确认昌邑市农业生产资料有限公司于2018年6月26日作出的股东大会、董事会决议不成立。本院经审理查明认为，昌邑市农业生产资料有限公司在2018年6月26日并未召开股东会，昌邑市农业生产资料有限公司在当天没有召开股东会的情形下做出的股东大会决议、关于选举董事、监事的股东会决议、董事会决议，不具备决议成立的基本要件。上述三决议侵害了其他股东或者董事的利益，是严重的程序违法，因欠缺成立的要件而不成立。本院于2019年3月28日作出（2018）鲁0786民初3596号民事判决书，判决：昌邑市农业生产资料有限公司于2018年6月26日作出的股东大会决议、关于选举董事、监事的股东会决议、董事会决议不成立。昌邑市农业生产资料有限公司不服该判决，向潍坊市中级人民法院提起诉讼，该院认为，各方当事人均认可2018年6月26日昌邑农资公司并未召开股东会议及董事会议，故当日不可能形成相应的股东大会决议、股东会决议、董事会决议，一审据此认定时间显示为2018年6月26日的决议不成立并无不当。并于2019年9月12日作出（2019）鲁07民终3889号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 案外人孙学萍向昌邑市人民法院提起诉讼，要求确认2017年2月10日昌邑农资公司股东会决议合法有效。本院经审理认为，孙学萍所诉缺乏要求法院裁判的必要性和实效性，不具有诉的利益。同时，法律、法规及相关司法解释均未规定股东有权提起确认股东会决议有效之诉，以使公司决议由公权力来确定其有效性。故孙学萍起诉无法律依据，不属于法院受案范围，本院于2020年5月12日作出（2020）鲁0786民初510号民事裁定书，裁定驳回孙学萍的起诉。 2020年4月3日，姚秀琴以原告名义向昌邑市人民法院提起行政诉讼，要求：1.昌邑市行政审批服务局受理原告变更法定代表人的登记申请；2.昌邑市行政审批服务局依法办理原告法定代表人的变更登记和董事长、总经理的备案。本院经审理认定事实如下：公司登记申请人姚秀琴于2019年12月5日、12月24日向昌邑市行政审批服务局要求办理昌邑市农业生产资料有限公司法定代表人的变更登记和董事长、总经理的备案手续，其申请理由是：2019年11月8日，昌邑市农业生产资料有限公司召开了董事会，形成一致决议，决定免去姚玉昌的董事长、总经理职务，姚玉昌不再担任法定代表人；选举姚秀琴担任原告公司董事长，任原告法定代表人，聘任马廷琴任公司总经理。昌邑市行政审批服务局经审查，认为姚秀琴提交的申请材料不齐全，缺少营业执照正、副本（原件）等材料，向申请人送达补齐补正材料告知书，对其申请暂未受理。姚秀琴认为昌邑市行政审批服务局拒不履行公司登记法定职责，向本院提起行政诉讼。昌邑市行政审批服务局依申请以及人民法院生效民事判决，对原告公司完成最后一次变更登记后，于2020年2月25日将新的营业执照正、副本向该次变更后的原告公司法定代表人姚玉昌进行了送达。本院审理认为，昌邑农资公司应按相关规定提交有关材料，并将已领取的纸质版营业执照正、副本缴回，因其未缴回已领取的纸质版营业执照正、副本，昌邑市行政审批服务局暂不受理原告变更登记申请的行为符合程序规定。原告最近一次公司登记发生变更，是因为原告公司部分股东针对公司法定代表人由姚玉昌变更为梁晓芳的股东会决议效力与公司发生民事争议，经人民法院生效民事判决认定上述股东会决议无效，昌邑市行政审批服务局依申请以及生效民事判决将原告公司法定代表人恢复为姚玉昌，并将营业执照纸质版正、副本向登记法定代表人进行送达，上述公司登记行为合理审慎，符合法律规定。综上，原告申请昌邑市行政审批服务局履行公司登记法定职责的理由不成立，于2020年6月3日作出（2020）鲁0786行初19号行政判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决，向潍坊市中级人民法院提起上诉，该院经审理判决驳回原告上述，维持原判。 另查，2018年6月29日，原告董事长、法定代表人由姚玉昌变更为梁晓芳；2019年12月18日，原告法定代表人恢复为姚玉昌。 本案双方当事人争议的焦点：原告要求被告返还公司证照并协助办理工商登记能否支持。 原告为证明自己的主张，提交以下证据： 1.昌邑农资公司董事会决议一份，载明“昌邑市农业生产资料有限公司于2019年11月8日在昌邑市解放路222号昌邑市××楼××室召开董事会会议，经董事会审议决定：选举姚秀琴担任公司董事长、法定代表人职务”，马廷琴、张建武、董述峰、刘建民、姚秀琴在该决议上签字，同意本决议； 2.昌邑农资公司董事会决议一份，载明“昌邑市农业生产资料有限公司于2019年11月8日在昌邑市解放路222号昌邑市××楼××室召开董事会会议，经董事会审议决定：免去姚玉昌公司董事长、法定代表人职务”，马廷琴、张建武、董述峰、刘建民、姚秀琴在该决议上签字，同意本决议。 3.2019年10月28日，高述范出具的授权委托书一份，用以证明高述范全权委托马廷琴代表其出席昌邑农资公司于2019年11月8日召开的董事会临时会议，并代表高述范行使表决权。委托权限为：代表本人出席本次董事会临时会议并对会议审议的事项行使表决权，代表本人签署本次董事会临时会议需要签署的相关文件。 被告质证称，原告应再提交更多资料来证明对证据1、2的合法性，上面所列董事并不是以前已经选举的董事会成员，在没有经过股东大会选举新的董事会，由这几个人作出的董事会决议是无效的；对证据2不清楚。 被告为证明自己的主张，提交以下证据： 1.原告公章的印模复印件、潍坊日报2018年6月15日作出的以前公章作废的声明，用以证明现在本案中原告所加盖的公章都是假的； 2.2017年2月10日股东大会决议、董事会决议、章程修正案各一份，用以证明昌邑农资公司于2017年2月10日进行股东大会，表决通过重新选举梁晓芳、董维娜、孙学军、李金铭、杨文亮为公司董事，并且董事会通过决议，重新选举梁晓芳为公司董事长。 原告质证称，证据1与本案无关联，原告公章未丢失也不存在遗失的问题，姚秀琴作为新选举的董事长，有权提起诉讼；证据2系复印件，且被告即使能提交原件，原告认为2017年2月10日股东会和董事会决议在（2019）鲁07民终3889号案件中已经认定决议不成立，并且行政审批局也按生效判决将原告的企业登记进行了变更，恢复到了原始状态。 本院认为，被告主张昌邑农资公司已于2017年2月10日作出股东会决议及董事会决议，而在（2018）鲁0786民初3596号案件中，昌邑农资公司认可2018年6月26日股东会决议系根据2017年2月10日股东会决议作出，2017年2月10日召开股东大会作出公司决议后，因无法按期变更公司工商登记，大部分股东同意以2018年6月26日为股东大会召开日期，并提交证据证明将2017年2月10日股东大会、董事会决议调整时间为2018年6月26日。而经（2018）鲁0786民初3596号民事判决书、（2019）鲁07民终3889号民事判决书认定，昌邑农资公司于2018年6月26日作出的股东大会决议、关于选举董事、监事的股东会决议、董事会决议不成立。昌邑市行政审批服务局据此将原告法定代表人恢复为姚玉昌，并将营业执照交付姚玉昌。现被告依据已被法院认定不成立的股东会决议、董事会决议主张本案非原告真实意思表示，本院不予支持。原告于2019年11月8日召开董事会形成决议免除姚玉昌董事长及公司法定代表人职务，选举姚秀琴担任公司董事长及法定代表人，该董事会决议至今未被撤销或认定无效。姚秀琴有权作为昌邑农资公司法定代表人参加诉讼。营业执照系公司法人专有物，应依据法人授权依法使用，被告姚玉昌继续持有原告公司营业执照于法无据，原告要求被告返还公司证照，并办理相应的法定代表人变更登记手续，有事实和法律依据，本院予以支持。 据此，依据《中华人民共和国公司法》第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国物权法》第三十四条之规定，判决如下： 一、被告姚玉昌于本判决生效之日起之十日内将其持有的昌邑市农业生产资料有限公司营业执照(正、副本)返还给原告昌邑市农业生产资料有限公司； 二、被告姚玉昌于本判决生效之日起十日内配合原告昌邑市农业生产资料有限公司办理法定代表人为姚秀琴的变更登记手续。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费100元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  徐卫真 人民陪审员  韩述彬 人民陪审员  任德玺 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  姜晓燕