湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1224民初2183号原告：杨启升，男，1979年12月19日生，汉族，务农。委托诉讼代理人：贺建平，溆浦县中心法律服务所法律工作者。被告：舒文杰，男，1969年8月10日生，汉族，务农。委托诉讼代理人：刘兆文，男，1975年4月29日出生，汉族。被告：张顺，男，1981年8月2日生，汉族，务农。被告：米建华，女，1970年8月11日生，汉族，退休教师。被告：吕梅华，女，1977年3月25日生，汉族，务农。委托诉讼代理人：张国炼（系吕梅华公爹），男，1952年7月4日生，汉族，退休工人。被告：张蓉军，女，1978年2月28日生，汉族，无固定职业。被告：张家米，男，1959年9月20日生，汉族。被告：夏洪金，男，1971年10月1日生，汉族，务农。原告杨启升与被告舒文杰承揽合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，根据原告杨启升的申请，追加张顺、米建华、吕梅华、张蓉军、张家米、夏洪金作为被告参加诉讼，并依法适用普通程序，于2020年11月17日公开开庭进行了审理，原告杨启升及其委托诉讼代理人贺建平、被告舒文杰及其委托诉讼代理人刘兆文、被告张顺、米建华、张蓉军、夏洪金到庭参加诉讼，被告吕梅华参加诉讼后中途退庭由其委托诉讼代理人张国炼参加诉讼，被告张家米经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨启升向本院提出诉讼请求：1.被告舒文杰、张顺、米建华、吕梅华、张蓉军、张家米、夏洪金共同赔偿原告十级伤残相关费用115796.75元，并承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。赔偿清单为：①误工费：240天×180元／＝43200元；②护理费：90天×（按居民服务61227元／年）＝15306.75元；③营养费：120天×100元／天＝12000元;④住院伙食补助费：21天×100元／天＝2100元；⑤交通费200元；⑥后续治疗费10000元；⑦伤残赔偿金：十级，按农村居民人均纯收入15395元／年×20年×10%＝30790元；⑧鉴定费2200元。事实和理由：2019年1月份被告张顺、吕梅华、米建华、张蓉军将位于××镇××楼房，发包给没有建筑资质的被告舒文杰和被告张家米修建，双方签订有《房屋修建合同》。房屋外墙装修完工后，2020年1月13日，被告舒文杰、被告张家米将拆除提升机台子的外架子以400元价格承包给被告夏洪金。被告夏洪金与原告和李某3人开始从6层楼往下拆除提升机的外架子。上午10点钟左右，当拆除到3楼时，原告不慎从2米多高的钢管架上摔下，造成左脚受伤。原告到溆浦县中医医院住院治疗，诊断左跟骨粉碎性骨折。被告张顺等房主为建房的民工购买了商业保险，保险公司承担了原告的全部医疗费用。2020年5月18日，怀化市正威司法鉴定所对原告的伤残程度鉴定为10级。误工期240日、护理期90日、营养期120日，后续治疗费10000元。被告张顺、吕梅华、米建华、张蓉军违背法律规定，明知被告舒文杰、张家米是自然人不具有建筑资质，但还将其高层楼房建筑发包给被告舒文杰、张家米修建，具有明显过错，应承担选用不当的法律责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告舒文杰、张家米将拆除提升机台子外架子的工作发包被告夏洪金，从6层楼往下拆除提升机的外架子，具有高空作业性质，有一定的安全风险。被告舒文杰、张家米应当提供安全保护措施进行施工。被告舒文杰、被告张家米、夏洪金均为现场管理人员，因疏忽大意未尽到安全注意义务，应当承担连带赔偿责任。舒文杰辩称：1.原告自己有重大过错，工地配有安全锁，但原告在上班期间没有佩戴，是原告自己手拿6米多的钢管失去平衡所致，自己应承担相应责任；2.被告舒文杰与合伙人张家米共同承包张顺、吕建华、张蓉军、吕梅华等几个老板的房子，被告舒文杰将拆装提升机一事承包给夏洪金，原告是由夏洪金找来做事的，工资也是由夏洪金支付的。此次事故原、被告都有不可推卸的责任，应各自承担相应的责任。张顺、米建华、张蓉军辩称：工程是5户修建，原告杨启升也是拆除5户的架子，不清楚原告为什么没有追加刘黎作为当事人；被告的土地是通过城投和建委拍卖得来，没有任何人告知需要有资质的人来修建房屋和承包；未采取相应的安全措施不是业主的原因，充其量承担选任没有资质的舒文杰的责任，也没有相关职能部门告知选任的错误；原告受伤后业主立即将原告送往医院，医疗费也是业主出的，事故发生时是疫情期间，疫情过后想与原告协商，但原告说没有20万元就不协商。夏洪金辩称，总共是有三个人做事，除了原告杨启升、被告夏洪金还有李某，被告夏洪金不应当承担责任，是三个人合伙拆除提升机，没有承包。吕梅华、张家米未答辩。原告杨启升围绕诉讼请求依法提交了房屋修建合同复制件、质量承诺复制件、张家米出具的领条原件及微信转账记录截图打印件、夏洪金出具的领条复印件及微信转账记录截图打印件、证人李某出具的证明原件、司法鉴定意见书原件、照片打印件。被告舒文杰提交的证据有：房屋修建合同复印件、质量承诺书复制件、张家米出具的领条原件及微信转账记录截图打印件、袁小兵、夏洪金出具的领条复印件及微信转账记录截图打印件、证人蒋某、丁某的证明原件。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告舒文杰对证人蒋某证明中所证明的原告是承包拆除提升机这一事实有异议，本院认为，原告虽对证人书面证言中表述的“他们承包外架下台子400元，升降机包装包下4000元”这一内容有异议，但原告承认拆除外架和拆装提升机的价款共4400元以及与被告夏洪金及案外人李某合伙拆架子和提升机这一事实，与证人证言的内容并不矛盾，本院对该份证明予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张顺、米建华、张蓉军（及胡显洪）、吕梅华各有1宗地的房屋建设工程需要施工，且地块连在一起，遂相邀一起施工，并承包给被告舒文杰施工，被告张顺、米建华、张蓉军（及胡某）、吕梅华为发包人（甲方）、被告舒文杰为承包方（乙方），双方签订了1份《房屋修建合同》（无签约时间）。合同约定的主要内容为：甲方私人住宅4栋6层7楼1层为100平方米共计2400平方米，钢筋混凝土框架柱结构，详见施工图纸；承包方式：包工不包料，包地基在内，地基不另计价；单包价格为288元/㎡；7楼瓦面包工1.5万元；单包范围：散水、水沟、化粪池、墙面贴瓷砖、地梁、地墙层、楼房楼面墙体墙粉刷、厕所等，电工包含各楼层的空气能、电热水器、空调等电器控制放线，房间亮灯及相应开关插座；其他辅助机械及劳力设备由乙方自行负责；乙方所用一切工具及劳保用品甲方不负责提供；安全负责：严格遵守安全施工条例，正确使用安全工具、设备，否则，如造成事故，其后果及一切损失均由乙方自己承担，乙方施工人员必须买工伤保险，甲方每户负责3个人的保险费用，其他人员由乙方负责；甲方双方签字后生效，张顺代表甲方4户户主签字生效。虽然《房屋修建合同》乙方签字者为舒文杰，但实际为舒文杰和张家米合伙承揽该工程。合同签订后，被告张顺、米建华、张蓉军、吕梅华等业主为施工人员购买了保险，舒文杰和张家米组织人员施工。施工过程中，被告舒文杰将施工所用的提升机的安装与拆除工作以4000元承包给夏洪金完成，夏洪金又邀了杨启升、案外人李某合伙共同完成。安装先期完成后，在2020年1月13日拆除提升机时，被告舒文杰又将拆除提升机架子工作作价为400元一同承包给夏洪金、杨启升、李某一并完成，装拆总费用为4400元。夏洪金、杨启升、李某内部对费用实行平均分配。当天10时许，当杨启升在3楼拆除提升机架子时，欲将1根6米长的钢管往楼下丢，因楼下的张家米制止，杨启升想拿回钢管身体失去平衡，在跳至3楼地面时受伤。后续拆除工作由夏洪金、李某完成。杨启升受伤后在溆浦县中医医院住院治疗21天，被告张顺、米建华、张蓉军、吕梅华等业主向原告杨启升预付了医疗费。原告在住院期间和住院后的陪护期间由其妻子陪护，其妻为农村从事种植业人员。原告委托怀化市正威司法鉴定中心对其的伤残等级、后续诊疗项目及误工期、护理期、营养期进行了评定，怀化市正威司法鉴定中心于2020年5月18日作出怀正威司鉴所[2020]临鉴字48号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1.杨启升伤残程度评定为十级伤残；2.评定杨启升的误工期为240日、护理期为90日、营养期为120日；3.杨启升取左跟骨粉碎性骨折内固定物手术及康复训练等后续治疗费用为1万元。舒文杰、张家米均未取得法律规定的建筑施工企业的资质。完工后，舒文杰、张家米共同向甲方出具了质量承诺书，被告舒文杰和张家米进行过收益分配。本院认为，本案系承揽合同纠纷。被告张顺、米建华、吕梅华、张蓉军作为业主将房屋建设工程承包给舒文杰、张家米施工，因被告舒文杰、张家米无建设工程施工资质，双方之间系承揽合同关系，原告杨启升、被告夏洪金与被告舒文杰、张家米之间亦是承揽合同关系，舒文杰与张家米则是合伙关系。原告杨启升与被告舒文杰、张家米之间不存在控制、支配的从属关系，原告杨启升完成提升机及架子的装拆工作并不受上下班时间及劳动纪律的约束，只要完成装拆的任务就能获得报酬，完成工作后仍可到其他地方另外揽活。本案中，原告杨启升是提供提升机的安装与拆除（含提升机架子拆除）的劳动成果，舒文杰、张家米一次性支付报酬。因此，双方是承揽关系而非单纯提供劳务。原告杨启升在拆除过程中从高处摔下的直接原因是没有相应的安全措施，原告杨启升作为完全民事行为能力人，且作为长期从事提升机装拆工作的相对专业的人员，在高空从事拆除工作中没有对可能存在的安全隐患尽到充分的注意义务，也未积极采取措施确保自身安全，在没有任何安全措施的情况下冒险从事高空作业，存在重大过失，自身应对损害后果承担主要责任，其应承担本案中损失50%的责任；舒文杰、张家米系房屋建设工程的施工人，应当对施工过程中的安全保障负有责任，合同亦有约定，在选任原告杨启升完成装拆提升机工作的过程中，既未提供必要的安全保障措施，也未指示原告杨启升采取必要的安全保障措施，存在指示方面的过失，应承担相应的过失责任，承担本案中原告损失40%的责任；业主虽与原告杨启升无直接合同关系，但选任舒文杰、张家米修建房屋，而舒文杰与张家米均不具有相应的建设工程施工资质，由于其在选任施工人方面存在过失，故亦应承担相应的责任，鉴于其已主动承担了原告杨启升的医疗费，应承担原告杨启升在本案中损失10%的责任。被告夏洪金在本案不承担责任。关于原告杨启升因本事故造成的损失，应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）确定的赔偿项目和标准，参照湖南省统计局公布的2019年度统计数据和湖南省公安厅交通警察大队湘公交传发（2020）138号明传发电公布的数据，结合本案事实予以确定，并确认如下：1.误工费：《解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告常年从事建筑行业的小工，但其未举证证明其有固定收入，也未举证证明其最近3年的平均收入，因此认定其无固定收入，参照本院所在地建筑业职工年平均工资57031元/年标准计算，误工费为57031元/年÷365天×240天=37499.84元。2.护理费：原告主张护理人员工资按照本省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算，但原告杨启升住院期间和出院后的陪护期间系由其妻护理，其妻为农村种植业人员，原告未举证证明其收入,故参照上一年度本省农、林、牧、渔业年平均工资，按鉴定意见确定的护理天数，计算为54272元/年÷365天×90天=13382.14元。3.营养费：按鉴定意见确定的120天计算，为120天×50元/天=6000元。4.住院伙食补助费：参照本地人员本县出差伙食补助100元/天标准计算，住院天数21天，共2100元。5.原告受伤后在溆浦县中医医院住院21天，结合原告伤后住院及鉴定等实际情况,原告主张交通费200元为合理范围,予以确认。6.后续治疗费：按照司法鉴定意见为10000元。7.残疾赔偿金：湖南省2019年农村居民可支配收入为15395元，原告构成十级伤残,赔偿系数为10%,按20年计算,数额为15395元/年×20年×10%=30790元。以上损失合计99971.97元。因原告未提交鉴定费票据，本院对鉴定费不予支持。被告舒文杰、张家米对上述损失应当承担赔偿责任的40%，为39988.79元，被告张顺、米建华、张蓉军、吕梅华应当共同承担赔偿责任的10%，为9997.2元。综上所述，对原告杨启升的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告舒文杰、张家米在本判决生效后10日内向原告杨启升赔付误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金共39988.79元；二、被告张顺、米建华、吕梅华、张蓉军在本判决生效后10日内向原告杨启升赔付误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金共9997.2元；三、驳回原告杨启升的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2616元，由原告杨启升负担1566元，被告舒文杰负担840元，被告张顺、米建华、吕梅华、张蓉军负担210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  易孟良人民陪审员  雷长顺人民陪审员  邹遂友二〇二〇年十二月十四日法官助理武珊书记员何倩附有关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。二、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。