山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终7033号上诉人（原审原告）：尹秀英，女，1944年10月3日出生，汉族，农民，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：房爱军，山东宏易律师事务所律师。委托诉讼代理人：房观洲，山东宏易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：房茂秋，男，1962年8月2日出生，汉族，农民，住山东省汶上县。委托诉讼代理人：赵闯，济宁任城古槐法律服务所法律工作者。上诉人尹秀英因与被上诉人房茂秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省汶上县人民法院（2020）鲁0830民初4380号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。尹秀英上诉请求：一、请求贵院依法撤销山东省汶上县人民法院作出的(2020)鲁0830民初4380号民事判决书，并改判增加赔偿尹秀英伤残赔偿金、医疗费、后续治疗费、伙食补助费、营养费52824.48元；二、本案上诉费用由房茂秋承担。事实和理由：一审法院认定尹秀英在济宁市第一人民医院住院接受治疗以及尹秀英的伤情构成十级伤残与涉案交通事故之间不存在因果关系属于适用法律错误。事实和理由：一、根据汶上县人民医院的住院病案出院诊断显示，锁骨骨折，手术记录显示左锁骨粉碎性骨折，骨折块分离、移位明显。济宁市第一人民医院住院病案显示左肩袖损伤。汶上县人民医院是首诊医院，其确定的左锁骨粉碎性骨折与济宁市第一人民医院住院病案显示左肩袖损伤为同一部位。左肩袖损伤成因为外伤导致，因此尹秀英在济宁市第一人民医院住院治疗的左肩袖损伤与交通事故具有直接因果关系。二、泰安正合司法鉴定所在其2020年8月20日作出的泰正司鉴所[2020]临鉴字第690号《司法鉴定意见书》第五项分析说明中明确“左肩袖损伤与本次交通事故关系应予以认定”。尹秀英在济宁市第一人民医院中的主要治疗是左肩袖损伤，据此可以认定尹秀英前往济宁市第一人民医院治疗左肩袖损伤与涉案交通事故具有关联性。因此尹秀英的伤残赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费房茂秋依法应当予以赔偿。泰安正合司法鉴定所司法鉴定意见书是一审法院依法委托作出的，一审法院在无任何理由的情况下不予采纳没有任何的法律依据，一审法院对二者因果关系的否定属于适用法律错误。三、根据汶上县人民医院的住院病案显示，锁骨骨折，手术记录显示左锁骨粉碎性骨折放置4孔左锁骨远端锁定钛板，该4孔左锁骨远端锁定钛板在锁骨固定恢复后需要取出，因此，房茂秋依法应当赔偿尹秀英的后续治疗费。四、尹秀英为76岁的老年人，伤情严重，汶上县人民医院的出院记录、济宁市第一人民医院出院记录均记载需要加强营养，一审法院未支持尹秀英的营养费错误。综上，房茂秋提供的一审法院依法委托作出的《司法鉴定意见书》明确尹秀英在济宁市第一人民医院的治理与交通事故具有因果关系的情况下未支持尹秀英伤残赔偿金、医疗费适用法律错误，请求二审法院应予以改判。房茂秋辩称，本案中诊断的两个部位不属于同一部位。一审程序中，经尹秀英申请委托的事项是伤残等级鉴定，并没有委托因果关系鉴定。使用的鉴定材料是发生交通事故后，治疗锁骨骨折的病案材料，和事隔4个月后住院期间治疗的左肩的材料。在没有证据证明治疗左肩损伤与交通事故具有因果关系的前提下，将该病案材料作为鉴定材料，属于错误的。尹秀英要求的营养费及后续治疗费，尹秀英一审中并没有主张，就民事诉讼法不告不理原则，法院无权变更增加当事人诉讼请求。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。尹秀英向一审法院起诉请求：1.依法判令房茂秋赔偿尹秀英医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金共计40000元及伤残赔偿金等；2.诉讼费及其他费用由房茂秋承担。诉讼期间，尹秀英变更诉讼请求第1项为赔偿尹秀英医疗费35377.75元、护理费3500元、住院伙食补助费1750元、交通费500、伤残赔偿金21164.50元、鉴定费1300元，共61592.25元。一审法院认定事实：2019年12月17日7时许，尹秀英在汶上县南站镇王庄村村北5号公路边由西向东行走时，被顺行的房茂秋驾驶的三轮电动车撞伤，并在汶上县第一人民医院住院治疗30天，出院主要诊断为锁骨骨折，其他诊断为硬膜下血肿、蝶骨骨折、颅内积气（气颅症），支付门诊医疗费775元，住院医疗费24896.01元。尹秀英于2020年1月16日出院，出院医嘱为注意休息、加强营养、加强上肢功能锻炼、定期门诊复查。尹秀英住院治疗期间房茂秋支付尹秀英医疗费等各项费用26000元，出院时另支付尹秀英3000元，共支付尹秀英29000元。2020年4月8日，尹秀英到汶上县第一人民医院复诊，支付门诊医疗费1003元。尹秀英在汶上县人民医院治疗、复查共支付医疗费用共30774.01元。2020年4月29日，尹秀英因“左肩袖损伤、陈旧性脑出血、左肩锁骨骨折术后”在济宁市第一人民医院住院治疗5天，支付住院医疗费34238.95元。2020年5月6日至2020年5月17日，尹秀英多次在汶上县康驿卫生院门诊就诊，支付门诊医疗费115.80元。尹秀英要求房茂秋支付后期医疗费，双方发生纠纷。为明确伤情，尹秀英诉前向本院申请伤残鉴定，本院委托泰安正合司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，泰安正合司法鉴定所于2020年8月20日作出泰正司鉴所[2020]临鉴字第690号《司法鉴定意见书》，认定尹秀英构成十级伤残。另查明，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元。确定尹秀英构成十级伤残时尹秀英75周岁。一审法院认为，尹秀英因交通事故受伤在汶上县第一人民医院住院，房茂秋支付全部医疗费，房茂秋的行为表明其认可对尹秀英受伤负有全部责任。故房茂秋应当支付尹秀英门诊医疗费775元、住院医疗费24896.01元；汶上县第一人民医院出院医嘱要求尹秀英定期门诊复查，故2020年4月8日，尹秀英到汶上县第一人民医院复诊，支付门诊医疗费1003元，应当由房茂秋承担。虽然尹秀英未提供陪护人员姓名及收入情况，但因尹秀英年龄较大，术后行动不便，需要有人陪护，故一审法院酌定尹秀英需1人陪护，护理费每日80元即80×30=2400元；原告伙食补助费参照公务人员出差伙食补助费标准，酌定每天40元即40元×30天=1200元，交通费酌定500元。扣除房茂秋已支付的29000元，还应支付尹秀英1774.01元。尹秀英要求房茂秋支付在济宁市第一人民医院住院治疗期间支付的医疗费、护理费等费用，应当提供该次治疗与交通事故之间存在关联性的证据，否则，应当承担举证不能的法律后果，尹秀英没有证据证明其在济宁市第一人民医院住院治疗的疾病与交通事故之间存在因果关系，故尹秀英的主张一审法院不予支持。因尹秀英提供伤残鉴定报告将尹秀英在济宁市第一人民医院住院的病案作为鉴定材料使用，而尹秀英不能证明该次治疗与交通事故之间存在因果关系，故尹秀英根据该鉴定报告要求房茂秋支付伤残赔偿金，一审法院不予支持，尹秀英可在确认因果关系后，另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决一、房茂秋于本判决生效后十日内支付尹秀英（在汶上县人民医院治疗复查期间）的医疗费、护理费、交通费、伙食补助费1774.01元；二、驳回尹秀英的其他诉讼请求。二审中，尹秀英提交住院病案、费用清单、诊断证明、以及左肩袖损伤说明一份，用以证明尹秀英在接受左锁骨骨折后，并未因本次交通事故诊疗终结，肩袖损伤与锁骨骨折具有因果关系，均为外伤所致。经房茂秋质证认为，对上述证据的真实性无异议。住院病案、入院记录显示是因明显诱因导致骨折，尹秀英没有提供证据证明系因本案交通事故造成的，诊断证明中载明左锁骨骨折与治疗左肩袖损伤无关。本院经审查认为，尹秀英提交的上述证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，本院依法予以采信。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点有：一是泰安正合司法鉴定所作出的司法鉴定意见书是否应当作为定案依据；二是尹秀英上诉主张的赔偿数额是否应当得到支持。针对本案的第一个焦点问题。根据本案查明的事实，尹秀英因本案交通事故锁骨骨折，其在汶上县人民医院治疗后，于2020年4月29日因左肩锁骨骨折术后至济宁市第一人民医院治疗，应当认定尹秀英在济宁市第一人民医院治疗左肩锁骨骨折与本案事故具有因果关系。同时，尹秀英为支持其诉讼请求，在一审中提出对其伤残进行司法鉴定的申请，一审法院依法委托具有鉴定资质的泰安正合司法鉴定所作出司法鉴定意见书一份。该司法鉴定意见书明确载明“左肩袖损伤与本次交通事故关系应予以认定”，泰安正合司法鉴定所亦对鉴定结论进行了详细的分析说明，房茂秋在一审中虽然对该司法鉴定意见书提出异议，但其明确主张不申请重新鉴定，系对其权利的自由处分。故在房茂秋未能提供证据证明尹秀英左肩袖损伤与本案交通事故不具有因果关系的情况下，应当认定尹秀英在济宁市第一人民医院住院治疗左肩袖损伤与本案交通事故具有因果关系。则尹秀英将在济宁市第一人民医院住院的病案作为鉴定材料使用并无不当。泰安正合司法鉴定所出具的司法鉴定意见书应当作为定案依据。针对本案的第二个焦点问题。尹秀英因本次事故造成十级伤残，尹秀英主张的伤残赔偿金21164.5元（42329元×10%×5年）符合法律规定，应当予以支持。尹秀英主张在第一人民医院住院治疗花费34238.95元，报销后实际支出医疗费21359.98元，该笔费用由济宁市第一人民医院病人费用总清单在案为凭，应当予以支持。尹秀英在济宁市第一人民医院住院治疗5天，参照公务人员出差伙食补助费标准，尹秀英的伙食补助费应当为40元×5天=200元。尹秀英支出的鉴定费1300元，系尹秀英为支持其诉讼请求依法支出的合理费用，该笔费用应当由房茂秋承担。因尹秀英在一审中并未主张营养费、后续治疗费，房茂秋亦不同意调解，故尹秀英的该项主张，本院依法不予支持。综上，房茂秋应当赔偿尹秀英各项损失共计45798.49元（1774.01元+21164.5元+21359.98元+200元+1300元）综上所述，尹秀英的上诉请求部分成立，应予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省汶上县人民法院（2020）鲁0830民初4380号民事判决；二、被上诉人房茂秋于本判决生效之日起十日内支付上诉人尹秀英伤残赔偿金、医疗费、护理费、交通费、伙食补助费、鉴定费共计45798.49元；三、驳回上诉人尹秀英的其他诉讼请求。二审案件受理费1162元，由上诉人尹秀英负担185元，被上诉人房茂秋负担977元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十二月二十九日法官助理王洪亮书记员翟梦若