青海省格尔木市人民法院   民事判决书   （2020）青2801民初3040号   原告：刘统成，男，汉族，1960年5月28日生，驾驶员，住格尔木市。   委托诉讼代理人：祁奋，青海盐成律师事务所律师。   被告：格尔木韦思特物流有限公司，住所地格尔木市盐桥南路**，统一社会信用代码91632801MA752FU662。   法定代表人：蔡斌，总经理。   委托诉讼代理人：王佩佩，青海长佳律师事务所律师。   被告：青海普马物流有限公司，，住所地青海省海东市互助县塘川镇刘家村二社统一社会信用代码91632121MA758QE4OX。   法定代表人：周杰，总经理。   委托诉讼代理人：张文成，青海岿然律师事务所律师。   被告：华泰财产保险有限公司营业部，，住所地中国（上海）自由贸易试验区浦东大道******统一社会信用代码91310000583450387P。   主要负责人：海峰，总经理。   委托诉讼代理人：邓丽华，上海汉盛律师事务所律师。   委托诉讼代理人：吴湖军，上海汉盛律师事务所律师。   原告刘统成与被告格尔木韦思特物流有限公司（以下简称韦思特物流公司）、被告青海普马物流有限公司（以下简称普马物流公司）、被告华泰财产保险有限公司营业部（以下简称华泰财保营业部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘统成及委托诉讼代理人祁奋，被告韦思特物流公司委托诉讼代理人王佩佩，被告普马物流公司委托诉讼代理人张文成，被告华泰财保营业部委托诉讼代理人邓丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘统成向本院提出诉讼请求：1.被告韦思特物流公司、被告普马物流公司共同赔付原告各项损失共计269110.56元，其中包括医疗费12396.96元、误工费70726.80元、护理费15000元，住院伙食补助费1680元、营养费5400元、伤残赔偿金148852元、交通费9774.80元、精神损失费3000元、鉴定费2280元；2.被告华泰财保营业部在“雇主责任险”范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：自2017年6月原告被招聘到被告韦思特物流公司工作，并签订了书面劳动合同。原告具体从事的工作是道路运输司机，每月平均工资11787.80元。事故发生后，被告韦思特物流公司少发、停发原告工资14153.60元。2018年11月21日原告根据被告韦思特物流公司的安排驾驶车辆前往高泉煤矿装煤的途中，车辆故障导致侧翻，造成原告受伤。经格尔木市人民医院诊断原告刘统成头部4外伤、胸部闭合性损伤、腹部闭合性损伤、C7、T1.11.12、L2.3椎体左侧横突骨折、L1椎体压缩性骨折并双侧横突骨折、肝脏多发囊肿。事故发生后，经海西州人力资源和社会保障局认定系工伤，经海西州劳动能力鉴定委员会鉴定因此事故造成原告的劳动能力等级为八级伤残。原告根据相关法律规定向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委以刘统成超过退休年龄为由裁定不予受理，现依法向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。另外，原告的工资一部分是普马物流公司发放，一部分是由韦思特物流公司发放，故原告追加普马物流公司为共同被告要求上述二公司连带赔偿原告的各项费用，同时韦思特物流公司在被告华泰财保营业部为原告投保了“雇主责任险”，故在此次事故中，要求被告华泰财保营业部在其承保的保险范围内中承担赔付责任。   被告韦思特物流公司辩称，一、本案不适用劳动争议相关赔偿的规定，应按照普通侵权纠纷进行审理。二、原告以工伤主张伤者相关费用无法律事实依据，韦思特物流公司对青海警官职业学院司法鉴定中心鉴定结果无异议，该鉴定结论是赔偿原告损失的依据。三、刘统成与韦思特物流公司之间系雇佣关系，事故发生在合同期内，因韦思特物流公司在被告华泰财保营业部处投保“雇主责任险”，故原告的损失应在保险理赔范围内先行赔付。   被告普马物流公司辩称，被告普马物流公司对原告主张的各项损失不应当承担赔偿责任，因为原告既不是被告普马物流公司的员工，也没有在普马物流公司的要求下从事与普马物流公司有关的工作，故应驳回原告要求普马物流公司承担赔偿责任的诉讼请求。   被告华泰财保营业部辩称，法院应当查明刘统成与韦思特物流公司之间是否构成雇佣关系，如果原告与韦思特物流公司、普马物流公司均构成雇佣关系，要求韦思特物流公司与普马物流公司承担连带责任。如果确定韦思特物流公司承担雇主责任，华泰财保营业部同意在保单范围内直接向原告承担赔付责任。原告主张的赔偿数额计算有误，原告主张的平均工资应当按照事故发生之日的上一年度2017年的《青海省私营单位就业人员交通运输行业年度平均工资》的“交通运输、仓储和邮政业”的年平均工资43500元计算。护理费应当按照2017年《海西州部分工种（职业）工资指导价位》，每月4510元的标准计算。医疗费应当扣除免赔额100元以及超出雇员所在地保险诊疗项目的相关费用，误工费扣除5日，每天按照100元计算。住院津贴按照每日100元，以90日为限。伤残赔偿金，原告构成一处九级伤残，两处十级伤残，根据合同附加条款以最高等级九级的7%计算伤残赔偿金。另外，根据保险条款鉴定费、营养费、护理费及精神抚慰金均不予赔偿。   经审理认定事实如下：2017年原告刘统成到被告韦思特物流公司从事货物运输驾驶员的工作。双方每年签订一次书面劳动合同，双方约定工资按照实际工作量进行结算。2018年11月21日13时45分，刘统成受韦思特物流公司的指派驾驶×××号“陕汽”重型半挂牵引车前往高泉煤矿拉运煤炭沿柳格高速由南向北行驶，当车辆行驶至柳格高速510km＋500m处时，车辆失控冲下路基，造成×××号车辆受损，驾驶人刘统成受伤的交通事故。经大柴旦行委公安交通警察大队认定，刘统成驾驶具有安全隐患的机动车超速行驶是引发此次事故的直接原因，故承担此次事故的全部责任。事故发生后，原告在大柴旦人民医院、海西州人民医院、青海大学附属医院以及格尔木市人民医院检查、住院治疗28天及进行伤残鉴定，产生医疗费68965.86元，被告韦思特物流公司向原告垫付56568.90元。2019年11月1日海西州人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定刘统成受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》规定的在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害之规定，属于工伤认定范围，认定因工负伤。同年12月1日海西州劳动能力鉴定委员会办公室出具《初次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残八级，无护理依赖。2020年6月11日刘统成向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年7月15日该委员会因刘统成超过法定退休年龄，不属于劳动人事争议受案范围，故作出《不予受理案件通知书》。另查明，被告韦思特物流公司在被告华泰财保营业部投保了自2018年3月18日至2019年3月17日的工种为司机，限额为60万元/人的“雇主责任保险”。2020年11月27日青海警官职业学院司法鉴定中心作出《鉴定意见书》，结论为：1.刘统成腰1椎体粉碎性爆裂性骨折并双侧横突骨折构成九级伤残；其C7、T1.11.12、L2.3椎体左侧横突骨折构成十级伤残，其右侧5、8、10、左侧3、8、9、10、11、12肋骨折构成十级伤残；2.刘统成的误工期为120-180日，护理期60-90日，营养期60-90日。另外，被告普马物流公司以其公司银行账号向原告发放2018年10月至2019年3月的部分工资。   另查明，自2013年9月3日原告刘统成参加社保，2020年6月每月领取331.70元的养老保险金。   本院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系受理。原告刘统成已享受养老保险待遇且已达到法定退休年龄，故本案按劳务关系处理。原告刘统成在向被告韦思特物流公司提供劳务过程中受伤，理应获得赔偿。具体赔偿数额：1、医疗费，根据原告住院及治疗期间产生医疗费68965.86元，被告韦思特物流公司垫付56568.90元；2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。因原告刘统成的工资是按实际工作量计算，且为不固定工资，故参照2019年青海省城镇非私营单位就业人员平均工资85379元，误工时间按照鉴定结论评定的天数计算150日，计35100元；3、护理费，按照1人护理，护理期按照鉴定结论评定为75日计算，参照青海省人力资源和社会保障厅公布的2019年海西州部分工种（职业）工资指导价位中医疗卫生辅助服务人员的工资标准3536元/月计算，计8850元；4、住院伙食补助费，原告共计住院28天，参照公职人员出差伙食补助每日60元，计1680元；5、营养费，按照鉴定结论评定的营养期75日计算，计4500元；6、交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，本院酌定840元；7、伤残赔偿金，原告的伤情构成一处九级伤残，两处十级伤残，按照青海省2019年度城镇居民可支配收入每年33830元的22%为标准补偿20年，计148852元；8、精神抚慰金，因原告的伤情构成一处九级伤残，两处十级伤残，原告主张3000元，本院予以支持。以上合计271787.86元。关于本案涉及的雇主责任保险，受害人是否可以直接作为原告向保险人主张保险金？本院认为，雇主责任保险是以有效转移雇主的风险责任为目的，有效地兼顾了雇主与雇员双方的风险利益。作为第三者的雇员在满足法律规定的条件时，其可以就其应当获得的赔偿直接向保险人主张保险金。《保险法》第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”也就是说雇主责任险是以雇主对雇员承担赔偿责任为前提的险种，保险人承担雇主责任保险，保险金赔偿责任以雇主依法应对雇员承担赔偿责任为前提条件。本案中，韦思特物流公司雇佣刘统成从事运输工作，双方之间存在雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。原告刘统成受韦思特物流公司的指派驾驶车辆前往高泉煤矿装煤的途中，车辆故障导致侧翻，造成原告受伤，故韦思特物流公司应当承担赔偿责任，且赔偿数额均能确定，原告刘统成至今未获得赔偿。基于这种情况，为了保护受害人刘统成的合法权益，原告刘统成有权就其应获赔偿部分直接向保险人被告华泰财保营业部请求赔偿保险金，且被告华泰财保营业部并未因此损害其公司利益。关于赔偿的数额，按照投保限额，被告华泰财保营业部应当在“雇主责任险”限额内赔偿原告刘统成医疗费68965.86元，扣除事故医疗费用绝对免赔额100元，剩余68865.86元；误工费按照保险合同中每人每天100元，误工期150日，共计15000元，扣除绝对免赔天数5日，计500元，剩余14500元；住院伙食补助费1680元、营养费4500元，未超过保险合同限额，应当由被告华泰财保营业部赔偿。关于被告华泰财保营业部辩称护理费、交通费、精神抚慰金不是保险的赔偿项目，但保单中对赔偿项目并未进行明确的列明，且该费用未超出每人60万元的保险限额，故被告华泰财保营业部的辩称意见，本院不予采信。护理费8850元、交通费840元以及精神抚慰金3000元理应由华泰财保营业部进行赔偿。另外，被告华泰财保营业部辩称原告主张的伤残赔偿金，按照附加条款以最高伤残等级九级为准赔偿7%的意见，本院认为，对保险合同免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以让投保人引起注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人做出明确说明，未提示或者明确说明的，该条款不产生效力。被告华泰财保营业部提交的保险附加条款中伤残等级赔偿表中赔偿比例为5%至100%，该条款系减免被告华泰财保营业部赔付责任的条款，但被告华泰财保营业部无证据证实以书面或者口头形式向原告做出明确说明，且在保险条款中该赔偿比例列表亦未尽到足以让投保人引起注意的提示义务，故对被告华泰财保营业部的辩称意见本院不予采纳，被告华泰财保营业部应当承担伤残赔偿金148852元。综上，被告华泰财保营业部在“雇主责任险”范围内赔偿原告251087.86元。超出部分20700元，应有韦思特物流公司承担，但韦思特物流公司先行已垫付56568.90元，垫付的超出部分35868.90元由华泰财保营业部直接支付给韦思特物流公司。关于原告主张被告普马物流公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，虽然原告刘统成的工资部分由普马物流公司进行发放，但原告此次受伤是受被告韦思特物流公司的指派从事运输工作导致，与被告普马物流公司无关，故被告普马物流公司不应承担赔偿责任。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：   一、被告华泰财产保险有限公司营业部在“雇主责任保险”限额内赔偿原告刘统成各项损失共计251087.86元，扣除被告格尔木韦思特物流有限公司超出垫付的35868.90元，由华泰财产保险有限公司营业部直接支付给被告格尔木韦思特物流有限公司，剩余215218.96元于本判决生效之日起十日内付清；   二、驳回原告刘统成的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3549.69元，已减半收取，鉴定费2280元，以上共计5829.69元，由被告格尔木韦思特物流有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审 判 员 赵  琰     二〇二〇年十二月三十日   法官助理 韩 晓 青   书 记 员 万玛热旦