山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终8123号上诉人（原审被告）:安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市河**人民大街与孝友路交汇处和美大厦。负责人：国振华，总经理。委托诉讼代理人：杨斯博。被上诉人（原审原告）：葛存玲，女，1970年7月5日出生，汉族，住沂南县。委托诉讼代理人：郑立芝，山东界湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐述龙，男，1975年2月22日出生，汉族，住莒南县。上诉人安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称安华保险临沂支公司）因与被上诉人葛存玲、唐述龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服沂南县人民法院（2020）鲁1321民初2509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安华保险临沂支公司上诉请求：1.依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实和理由：一、医疗费部分应当核减非医保用药：伤者葛存玲用药明细中含较多非医保用药、医保乙类用药，应当核减不少于15%非医保用药。二、误工期应当计算至受伤至定残前一日：该案中虽然鉴定机构鉴定误工损失日评定为180天。但是司法鉴定机构区别于医疗机构。该案中伤者刘元合受伤至定残前一日应当为110天，伤残视为持续性误工费，一审法院认定误工期限为180天明显不公，误工费应当按照8308.3元（75.53×110）三、护理期根据临沂金成法医司法鉴定所司法鉴定意见书五.3.依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.5.2条款，评定护理期为120日（住院期间两人护理）。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.5.2条款护理期为60-90日，鉴定与依据不符，护理期应当按照不超过90日计算，一人护理。葛存玲辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人要求扣除非医保用药，无事实和法律依据，误工时间可以计算至定残前一天，但不是必须或者应该至定残前一日，被上诉人葛存玲现在仍活动不便，一直处于误工状态，一审判决的护理费是根据专业机构出具的专业意见书进行的判决，有事实和法律依据，请求二审法院依法予以维持。唐述龙辩称，请求维持原判。葛存玲向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失共计378663.83元；2.诉讼费、保全费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为：判决被告赔偿原告医疗费134905.64元、误工费19503元、护理费24162.05元、住院伙食补助3090元、伤残赔偿金189835.2元、精神抚慰金3000元、交通费2000元、鉴定费1600元、营养费3600元、保全费1020元、医疗器械费238元，共计382953.89元。一审法院认定事实：2019年11月27日9时15分许，被告唐述龙驾驶苏Ｇ8××**号“福田牌”重型普通货车沿省道313线由西向东行驶至国道233线与省道313线交叉路口（沂南县苏村镇驻地）向南转弯时，与由西向东行驶的原告葛存玲驾驶的电动二轮车相撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。2019年12月14日，临沂市公安局交通警察支队沂南大队作出第371321120190000475号道路交通事故认定书，认定唐述龙负事故全部责任，葛存玲无事故责任。葛存玲受伤后于2019年11月27日至2020年3月9日在沂南县人民医院住院治疗103天，支付住院医疗费133412.33元、门诊费1493.31元。2020年3月10日，葛存玲到临沂立健医药连锁有限公司沂南历山路二店购买坐厕椅一台，花费238元。2020年3月9日，沂南县人民医院为葛存玲出具诊断证明，诊断结果为：失血性休克、骨盆多发骨折、左下肢皮肤脱套伤并皮肤坏死、骶丛神经损伤、多发肋骨骨折、多发腰椎横突棘突骨折、双侧胸腔积液，并建议住院期间前两个月由两人护理，其余时间由一人护理，三个月内加强饮食营养。经葛存玲委托，2020年3月18日临沂金成司法鉴定所为葛存玲出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人葛存玲伤残程度分别为九级、十级、十级伤残。2、误工期180日，护理期及营养期各120日（住院期间两人护理）。原告支出鉴定费1600元。安华保险临沂支公司、唐述龙在一审法院规定的时间内未对葛存玲上述鉴定结果申请重新鉴定，视为自愿放弃申请重新鉴定的权利。葛存玲的护理人员为其配偶车家友、长子车升雷，该三人均为农村居民。另查明，涉案事故车辆苏Ｇ8××**号“福田牌”重型普通货车检验合格至2019年12月；道路运输证编号为苏交运管连字320705323号，有效期至2019年12月15日；事故发生时涉案车辆登记和实际所有人均为唐述龙，唐述龙准驾车型为Ｂ2Ｅ，有效期至2026年3月29日。该车在被告安华保险临沂支公司投保交强险和商业三者险100万元不计免赔，该次事故发生在保险期间。一审法院认为，该案交通事故事实清楚，予以认定。临沂市公安局交通警察支队沂南大队作出的被告唐述龙负事故全部责任，原告葛存玲无事故责任的道路交通事故认定书，责任认定适当，一审法院予以采信。被告安华保险临沂支公司作为事故车辆苏Ｇ8××**号“福田牌”重型普通货车交强险和商业三者险的承保理赔机构，对原告的合理损失应在交强险各限额范围内承担直接赔付义务，超出交强险部分应根据商业三者险的合同约定按事故责任比例予以赔偿。原告诉求的医疗费，系因该次事故造成的直接损失，有发票为证，一审法院予以支持；对于原告主张的误工期、护理期，有司法鉴定意见书为证，被告亦无异议，一审法院予以认定，但原、被告双方对于计算标准有异议，因护理费、误工费系根据护理人员和受害人的收入状况来确定，该案原告及护理人员均为农村居民，也无固定收入，故应按其户籍性质计算护理费、误工费；原、被告双方对于二人护理的时间有争议，考虑到沂南县人民医院的医嘱系根据原告伤情的实际情况所出具的，相比司法鉴定意见更加切合实际，故二人护理期按医嘱载明的前两个月计算为宜；原告诉求的住院伙食补助费，被告方无异议，且数额符合法律规定，一审法院予以支持；对于原告诉求的残疾赔偿金，有司法鉴定意见书为证，被告方亦无异议，一审法院予以支持；对于原告诉求的精神抚慰金偏高，根据其伤残程度，酌定为2000元为宜；原告诉求的交通费偏高，结合原告的住院天数、往返路程等实际情况，酌定为1500元较为适宜；葛存玲支出的鉴定费，是为确定其损失数额所支付的必要费用，属财产性损失，被告应予赔偿；葛存玲诉求的营养费偏高，沂南县人民医院综合原告伤情及恢复能力等实际情况，出具的营养期为三个月的医嘱，相比司法鉴定意见书的鉴定意见更加切合实际，故营养期以三个月为准；原告诉求的医疗器械费，系因该次事故造成的直接损失，系其合理支出，应予赔偿，一审法院予以支持。安华保险临沂支公司所持原告医疗费应扣除10%非医保用药的辩解理由，无法律依据，不予采纳。唐述龙经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃答辩、举证、质证的权利，应当承担相应的不利后果。综上，葛存玲的经济损失确定为：医疗费134905.64元、误工费13595.4元（75.53元/天×180天）、护理费13595.4元（75.53元/天×60天×2+75.53元/天×60天×1）、住院伙食补助3090元（103天×30元/天）、伤残赔偿金189835.2元（790980元×24%）、精神抚慰金2000元、交通费1500元、鉴定费1600元、营养费2700元（90天×30元/天）、医疗器械238元，共计363059.64元。由被告安华保险临沂支公司在交强险各赔偿限额内赔偿葛存玲伤残赔偿金、医疗费共计120000元（伤残赔偿金110000元+医疗费10000元），在商业三者险合同约定的赔偿范围内赔偿葛存玲伤残赔偿金、医疗费等共计243059.64元（363059.64元-120000元）。一审法院判决：一、安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险各赔偿限额范围内赔偿葛存玲伤残赔偿金、医疗费共计120000元；二、安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险约定的赔偿范围内赔偿葛存玲伤残赔偿金、医疗费等共计243059.64元；三、驳回葛存玲的其他诉讼请求；上述款项限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3490元，由唐述龙负担3346元，由葛存玲负担144元；保全费1020元，由唐述龙负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对安华保险临沂支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。关于上诉人提出扣除非医保用药的问题。国家基本医疗保险是一项具有福利性的社会保险制度，为了控制医疗保险药品费用的支出，限定了药品的使用范围。而涉案保险合同是商业性保险合同，保险人收取的保费远高于国家基本医疗保险，投保人对该保险利益的期待远高于国家基本医疗保险。上诉人主张扣除非医保用药费用，降低了自身风险，减少了自身义务，限制了投保人的权利，上诉人要求按照国家基本医疗保险的标准理赔有违诚信。交通事故发生后，医疗机构按照医院的规程制定治疗方案对患者进行治疗，治疗方案及治疗用药非伤者所能决定，且上诉人未举证证明在保险合同中列明非医保用药的具体清单，也没有列明治疗中所需非医保用药在医保用药范围内的替代药品，其未能举证证明葛存玲支出的医疗费超过了医保费用标准及具体超过数额，故其主张扣除15%非医保用药的理由不能成立，本院不予支持。关于误工期、护理期的认定问题。被上诉人葛存玲因此次事故造成伤残，导致误工及护理损失，为证明其误工期及护理期，提交了临沂金成法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，该鉴定意见书虽系被上诉人单方委托所作出，但上诉人未在一审法院规定的期限内申请重新评估，且没有提供关于鉴定机构及鉴定人员不具有相应资质、评估程序违法、鉴定存在错误等足以反驳的证据和理由，故，一审法院采信上述鉴定意见确认车损数额符合法律规定，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6980元，由上诉人安华农业保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇二〇年十二月三日书记员  刘 欣