吉林省图们市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2402民初1121号 原告：赵贵财，男,住图们市。 委托诉讼代理人：朴英哲，北京市京师（延吉）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜吉松，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 原告：赵宝华，女，住图们市。 委托诉讼代理人：朴英哲，北京市京师（延吉）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜吉松，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 被告：盛元斌，男，住图们市。 被告：于德泳，男，户籍所在地图们市。 第三人：马英伟，男，住延吉市。 原告赵贵财、原告赵宝华与被告盛元斌、被告于德泳、第三人马英伟确认合同无效纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵贵财、原告赵宝华及其委托诉讼代理人朴英哲、姜吉松、被告盛元斌到庭参加诉讼，被告于德泳、第三人马英伟经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵贵财、原告赵宝华向本院提出诉讼请求：请求法院依法判决被告盛元斌、被告于德泳立即协助原告赵贵财、原告赵宝华办理解除位于图们市xxx，建筑面积为83.74平方米，产权证号为：图们市房权证市区字第38327号房屋他项权证手续。事实与理由：2014年10月28日，二原告以自有的房屋为赵贵财短期出国向延边华易对外贸易公司提供担保。应华易公司法定代表人王颖翠要求，在二原告毫不知情的情况下与第三人马英伟签订公证委托书；2014年11月4日，第三人马英伟在赵贵财未逾期回国的情况下，以二原告名义与被告于德泳、盛元斌签订《借款担保协议书》，约定二原告向盛元斌和于德泳借款共计15万元，并将原告所有的房屋作抵押，马英伟在合同中签上了自己的名字并收取借款，并将房屋办理抵押权登记。根据《合同法》第十三条、第十四条规定，案外人延边华易对外贸易公司的法定代表人王颖翠和第三人马英伟在违背原告赵贵财、赵宝华真实意思表示的情况下，与被告于德泳、盛元斌签订了《借款担保协议书》。原告赵贵财、赵宝华并没有与被告于德泳、盛元斌商定借款担保事宜，也没有订立合同的意思表示，双方未形成借款担保的一致意思表示，即未产生合意。据此，被告于德泳、盛元斌与原告之间借款担保关系不成立。根据《合同法》第八条规定，依法成立的合同要符合法律规定，王颖翠在无偿还能力的情况下与第三人马英伟商议以办理出国手续的人员所提供的房屋相关手续抵押借款，第三人马英伟签订借款合同及收取于德泳、盛元斌钱款的行为均为王颖翠的犯罪手段。被告于德泳、盛元斌虽将出借款项交给马英伟，但马英伟办理抵押借款及公证手续的行为均为王颖翠以非法占有为目的，以虚构事实的方法，骗取他人财物犯罪不可分割的组成部分。据此，马英伟与被告于德泳、盛元斌签订的借款担保合同关系亦不能成立。因此，原告赵贵财、赵宝华不存在与被告于德泳、盛元斌订立《借款担保协议书》的意思表示，双方亦未产生借款抵押合意，借款担保协议应为无效，故诉至法院。 被告盛元斌辩称，我未参与《关于赴韩国旅游担保金有关问题的说明保证函》《抵押协议书》的签订，与本案无关我不知情；原告主张其与马英伟签订委托书违背其真实意思表示，我认为不属实，原告与第三人马英伟办理委托书的情况我不知情也不在场，我没有参与，委托书是真实有效合法的，我通过公证处审查过；签订借款担保协议是通过公证处办理的，是真实有效合法的，经过公证处的专业性审查；关于华易公司向原告出具的承诺书，我没有参与，与本案无关，我不知情；综上，我不同意原告的诉讼请求。 被告于德泳未答辩。 第三人马英伟未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下： （一）原告赵贵财与原告赵宝华系夫妻关系，2014年10月28日，原告赵贵财为办理短期出国手续，按照延边华易对外贸易有限公司（以下简称华易公司）的要求出具《关于赴韩国旅游担保金有关问题的说明保证函》，并与华易公司签订《抵押协议书》，主要约定：赵贵财、赵宝华自愿将自有房屋为其违约赔偿金提供担保，并根据华易公司要求办理相关手续，如赵贵财出现私自脱离团队、违反韩国法律法规、滞留不归等行为，华易公司有权处理抵押房产。同日，二人就共有的房屋（坐落在图们市xxx，建筑面积83.74平方米）与第三人马英伟签订委托书，委托事项包括“一、在上述房产价值范围内，以委托人名义签订借款合同、抵押合同、代收借款本金、代为还款（本金及利息），代为办理抵押登记手续（办理他项权证），解除他项权证及撤销抵押登记手续，领取房照；二、以委托人名义签订房屋买卖合同（出售价格由交易双方商定）代收房款，代为办理房屋过户登记手续及房屋交易过程中的其他相关事宜；三、行使上述第2项代理权限时，如买受人需要办理贷款手续，受托人有权代为协助买方办理二手房银行贷款手续、开立银行账户、加密手续等；四、行使上述代理权限需要，可以代为查询、调取房屋档案相关信息，支付相关税费等”，委托期限为一年。赵贵财、赵宝华在委托人处签字并按手印，图们市公证处当日作出（2014）吉图证字第1803号公证书，证明赵贵财、赵宝华在委托书中签字属实。 （二）2014年11月4日，原告赵贵财、赵宝华的委托代理人马英伟与被告于德泳、盛元斌签订《借款担保协议书》，约定赵贵财、赵宝华分别向于德泳借款7万元、向盛元斌借款8万元，共计15万元，用于经商费用，借款期限自2014年11月5日起至2014年12月4日止，利息按月利率1%计算，还款方式：合同期满一次性还清，借款方不可以提前还款，协议第四条约定：“1、乙方（指赵贵财、赵宝华）自愿用夫妻共有的坐落在图们市xxx，建筑面积为83.74平方米的住宅（《房屋所有权证》编号：图们房权证市区字第38327号）作抵押”，盛元斌、于德泳、马英伟分别在《借款担保协议书》中签字。图们市公证处当日作出（2014）吉图证字第1859号公证书，证明盛元斌、于德泳、马英伟在《借款担保协议书》中签字属实。2014年11月6日，赵贵财、赵宝华提供有关的涉案房屋就该笔借款办理了抵押权登记，登记债权数额为15万元，权利人为盛元斌。赵贵财于2014年10月20日出境，于2015年1月18日按约定期限回国，办理抵押权登记时赵贵财已出境，赵宝华在国内，未参与合同的签订。 盛元斌分别于2014年11月5日向马英伟转账支付3万元，于2014年11月7日向马英伟转账9.1万元，马英伟在原告提供的15万元收条的收款人处签字，并在代理收款人处签字并按有手印。 （三）2015年8月11日，华易公司向赵贵财出具《承诺书》，承诺：“我公司承诺自今日起在10月7日之前为其解除房产并与归还。如果到期未能为其解除房产，我公司承诺为其在图们市以相同的房屋面积、现在的等价市值为其购买一套房产”。 （四）2016年11月18日，图们市公证处作出（2016）吉图销字第5号撤销决定书，决定：撤销（2014）吉图证字第1859号《借款担保协议书》公证书中有关赋予强制执行效力部分的公证内容，该内容自始无效，该公证书不具有强制执行效力。 （五）2018年1月31日，延边华易对外贸易有限公司法定代表人王颖翠涉嫌诈骗罪（涉及本案借款）被延吉市人民检察院提起公诉，延吉市人民法院于2018年7月26日作出（2017）吉2401刑初339号刑事判决书，认定：“被告人王颖翠在多起债务未还清，且涉嫌信用卡诈骗数额达到100多万的情况下，被告人王颖翠向出国人员虚构提供房照进行抵押以便出国时作为担保为由，办理公证等手续时，隐瞒抵押房屋的实际用途，在出国人员按期回国或者未出国的情况下，通过公证委托手续从被害人处进行借款600余万元，并至今未还，被告人王颖翠主观上具有非法占有的故意，客观上虚构事实骗取被害人的财物，其行为构成诈骗罪……判决如下：一、被告人王颖翠犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二十万元，与前罪有期徒刑十四年，并处罚金人民币十三万元数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币三十三万元。二、责令被告人王颖翠赔偿被害人盛元斌人民币115万元，盛元斌、于德泳人民币78万元……”王颖翠不服该判决提起上诉，延边朝鲜族自治州中级人民法院于2018年10月8日作出（2018）吉24刑终145号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。生效判决中确认王颖翠应当向盛元斌、于德泳赔偿的款项，包括本案借款。2017年，延吉市公安局以合同诈骗罪对马英伟立案侦查，并于2017年8月11日移送延吉市人民检察院审查起诉。2017年12月15日，延吉市人民检察院作出不起诉决定书，认为现有证据无法证实马英伟主观上有非法占有的故意，马英伟犯合同诈骗罪事实不清、证据不足，决定对马英伟不起诉。 （六）2016年12月12日，盛元斌、于德泳就本案借款诉至本院，要求赵贵财、赵宝华、陈飞、陈世英、马英伟共同偿还借款本金15万元及利息，本院于2017年5月7日作出(2016)吉2402民初1402号民事裁定书，驳回原告盛元斌、于德泳的起诉；2018年12月11日，盛元斌、于德泳就本案借款再次诉至本院，要求赵贵财、赵宝华偿还借款本金5万元及利息，并要求陈飞、赵贵财、赵宝华在抵押财产范围内承担担保责任。本院于2019年12月27日作出（2018）吉2402民初1898号民事判决书，判令驳回盛元斌的诉讼请求。盛元斌提起上诉，延边州中级人民法院于2020年7月30日作出（2020）吉24民终790号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 本院认为，（2020）吉24民终790号生效民事判决已经认定：第三人马英伟的代理行为对被代理人不发生法律效力；2014年11月4日的《借款担保协议书》的效力不能溯及原告赵贵财、赵宝华；盛元斌对案涉借款合同提供担保房屋取得的抵押权不符合善意取得的构成要件，不能取得抵押权。于德泳在本院（2018）吉2402民初1898号案件审理过程中自愿提出撤诉申请，并在本案中经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为对其自身权利的放弃，并自行承担相应的法律后果。综上，对原告赵贵财、赵宝华的诉讼请求，本院应予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 被告盛元斌、被告于德泳于本判决发生法律效力之日起七日内，协助原告赵贵财、原告赵宝华办理解除对赵贵财、赵宝华共同所有房屋（坐落在图们市xxx，建筑面积：83.74平方米，产权证号：图们房权证市区字第**）于2014年11月6日设立的抵押权登记。 如果未按本判决指定的期间履行行为义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行金。 案件受理费100元，减半收取50元，由被告盛元斌、被告于德泳共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  李杨 二〇二〇年十二月三十日 书记员  刘扬