山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1102民初5085号原告：张守花，女，汉族，1967年1月13日出生，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：丁高峰，山东律苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱凯华，山东律苑律师事务所律师。被告：王磊，男，汉族，1983年10月9日出生，户籍日照市岚山区，现住日照市城市。委托诉讼代理人：秦泗冰，日照东港华伟法律服务所法律工作者。被告：日照市东港区秦楼街道培森幼儿园，统一社会信用代码，住所地山东省日照市东港区海曲东路**.法定代表人：魏本亭。原告张守花与被告王磊、日照市东港区秦楼街道培森幼儿园（以下简称秦楼街道培森幼儿园）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张守花及其委托诉讼代理人丁高峰、被告王磊及其委托诉讼代理人秦泗冰到庭参加诉讼。被告日照市东港区秦楼街道培森幼儿园的法定代表人魏本亭经本院传票传唤无正当理由未庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张守花向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等合计124955.62元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年5月25日，原告受被告王磊的雇佣，在培森幼儿园务工过程中，从高处跌落，造成多发肋骨骨折。原告住院至2019年7月4日，共计40天。原告的伤情经日照人民法医司法鉴定所鉴定，构成10级伤残。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法裁判。被告王磊辩称：2019年5月10日左右被告承包的培森幼儿园刷铁栏杆漆，整个工程大约3万左右，工程款一直没有结算，没有书面的承包协议。原告系被告委托沙墩的一个劳务公司为刷铁栏杆漆找的，5月24日被告通过微信联系的沙墩的劳务公司，具体名称叫沙墩零工市场，负责人联系电话132××******，当时要了三个人，被告跟零工市场约定的是日工资为150元，工资是日结，中间有干了两天、三天不干的，最后剩下原告。5月25日原告踩了高度一米左右梯子，被告没在现场，有人给被告打电话说有人摔下来了，被告问了一下梯子高度，被告媳妇先去的现场，然后被告也到了现场，原告的儿子也到了现场，然后送原告到了日照市东港区中心医院，当时被告想让原告去市医院，被告垫付5800元，其中800元是现金。被告方认为幼儿园也有赔偿原告的责任，原告在一米多高的梯子上干活，自身应该有注意的义务，原告对于自己的损失应当承担不低于40%的责任，原告诉求的各项损失，经过当庭质证后，请求法庭依法认定各方的责任，被告雇佣原告临时干活，但被告也是被培森幼儿园雇佣干活，实际上是被告和原告共同为培森幼儿园干活，被告只不过是组织者和领工人。案经送达，被告日照市东港区秦楼街道培森幼儿园未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告张守花主张：原告平时会刷漆，当时劳务市场发朋友圈说有刷漆的活，原告就联系发朋友圈的人，原告通过微信和姓胡的联系，劳务市场老胡给原告电话联系的被告王磊，被告王磊说在培森幼儿园，原告就去干了。2019年5月20日原告由被告雇佣到培森幼儿园从事刷漆工作，原告和被告王磊之间是雇佣关系，原告和培森幼儿园园之间没有关系，就是去干活的，王磊和培森幼儿园之间是什么关系不知道。被告王磊的手下一个人指挥原告干活，具体是刷哪面，原告就干哪面，2019年5月25日上午8点左右，当时原告踩着一个大约三米左右高梯子，梯子是原告自己立的，原告站在梯子的半截高，右手拿着刷子，左右拿着漆捅，梯子滑倒了，原告就摔倒了，后来培森幼儿园的园长和老师给了原告一个纸壳让躺躺，并说给了老板打了电话，让他和原告去医院检查，等了约2个小时，原告打电话给被告王磊，被告王磊的媳妇比王磊早去了十几分钟，原告儿子到了之后，王磊也来了，原告儿子开车把原告送到医院，王磊媳妇问去哪个医院，原告考虑到费用的问题到了东港区医院进行治疗。原告受伤后到日照市中心医院胸外科住院保守治疗40天，诊断为多发肋骨骨折，胸腔积液等，经日照市东港区人民法院委托，日照人民法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告伤情构成十级伤残。并提交如下证据：证据一，诊断证明原件一份，门诊发票原件一份，住院发票原件一份，住院病历原件一份，证明原告受伤后到日照市中心医院住院治疗40天，支出医疗费14197.62元。证据二，司法鉴定意见书原件一份，鉴定发票原件一份，证明原告伤情构成十级伤残，原告支出鉴定费1300元。原告提交损失明细如下：1、医疗费：14197.62元。2、误工费14400元。3、住院伙食补助费2000元。4、伤残赔偿金86478元。5、护理费7200元。6、营养费1800元。7、鉴定费1300元。8、精神损害抚慰金2000元。合计129375.62元。被告王磊已经支付5800元医疗费和1500元第二次鉴定费。被告王磊质证：原告所述基本属实。对诊断证明书、门诊发票、住院发票、住院病历真实性无异议。但是诊断证明书是2020年5月8日，是原告受伤将近一年以后出具的，对诊断证明中的左侧胸腔积液、××、肝囊肿、右肾囊肿等是否与原告受伤有关联不清楚，因为是一年以后的症状，医药费单据的真实性无异议。原告病历中医院诊断双××症，左肺上叶，右肺中叶，纤维灶并钙化硬结形成，肝脏右肾囊性，这些症状与工作中受伤没有关联，应该是原告的原发性疾病，所以入院诊断原告的××、肝囊肿、右肾囊肿等症状与劳动中受伤没有关联性，这些疾病治疗过程中发生的费用不应该是原告工作受伤合理的治疗花费，应当剔除。但是对于多发肋骨骨折的治疗是合理的，必要的。对于原告出院后的诊断，左侧多发肋骨骨折，左侧胸腔积液等无异议，对于其他症状有异议，质证意见同上。对于日照中心医院姓名为刘祥云的报告单有异议，时间是2019年5月25日，这显然与原告无关，其检查费用应当剔除，对于原告病历中的医嘱没有5月26日、5月28、29、31,日，6月2日、4日至10日，6月12日，6月15日至6月20日，6月22日至7月4日都没有，这显然是原告在中心医院6月27日之后是空挂住院，后来的医嘱应当是对于用药的口头嘱咐，但显然不是住院的医嘱，原告的体温记录，被告有异议，因为没有住院医嘱的日子也不可能测量体温，对于原告空挂住院的住院日期被告认为原告不能因此主张住院伙食补助费、护理费等。对于2019年7月3日原告CT检查报告单左侧第五六肋骨，8-11肋骨骨质断裂，部分骨痂形成有异议，因为据被告送到医院后知道，原告实际上是两根肋骨骨折，一个月零八天时间骨痂形成事实上不可能。总之结合原告的伤情，一般的肋骨骨折，住院治疗时间一周到两周时间是合理的，原告住院40天，显然是过度治疗，因此被告请求对原告的住院时间是否与多发性肋骨骨折有关联性，以及花费的医疗费与多发性肋骨骨折是否有关联性请求司法鉴定，以便公正合理确定原告的实际损失，也有利于本案公平裁决，鉴于原告没有向法庭提交用药明细以及一日清单，也可以证明原告没有在40天实际住院治疗，对于原告没有举证证明相关治疗费用的合理性、真实性、关联性，对此被告对于现有治疗医药费票据的花费是否与多发性肋骨骨折有关联有异议，为此原告要主张所要证明的损失是缺少证据支持的。对于司法鉴定意见书真实性无异议，程序也无异议，对于所依据的病历质证如下，1、没有采用或者参照原告入院时和出院时的多发性肋骨骨折的诊断检验报告单，因为入院和出院对于肋骨检验报告单是必须有的，否则写病历的医生是没有依据作出诊断的，这些重要的报告单是确认原告是有几根肋骨骨折，结合当时被告到医院缴纳住院费、探视了解有关伤情，原告实际上是两根肋骨骨折，所以被告有理由认为原告没有初始肋骨CT检查的报告单。2、骨折以及骨伤司法鉴定应当而且必须依据被鉴定人的拍片检查，但是本鉴定书没有。3、因为缺少原告多发性肋骨骨折的报告单作为依据，对鉴定报告作出十级伤残有异议，请求法庭依法申请鉴定人出庭接受质证。对于原告主张的损失明细：1.医疗费，应当提出原告住院期间不属于治疗工作时受伤花费部分，司法鉴定意见认定为1952.87元，其他不属于治疗的花费，法院依法认定；2.误工费，原告主张120天误工期过长，根据原告伤情多发肋骨骨折参照公安部《受伤人员误工日评定准则》7.2.2规定，为90日，对于误工标准根据原告不定期从事零星工作的实际情况，每日100元为宜，故误工费应为9000元；3.住院伙食补助费，每日50元标准无异议，但应以实际住院为准，原告未提交住院一日清单，其伤情治疗不会超过14日，故被告认可原告住院14日，住院伙食补助费应为700元；4.护理费，对原告主张的护理费标准每日60元无异议，应按住院14日计算为840元；5.对原告主张的营养费有异议，没有事实根据；6.对鉴定费1300元无异议，但因原告过度治疗申请的司法鉴定机构支出费用应由原告承担；7.对原告伤残赔偿金计算方式无异议，但被告认为原告仅为两根肋骨骨折，不构成伤残，司法鉴定机构没有根据入院时的检验报告进行鉴定，请法庭依法认定；8.原告主张精神损害赔偿无事实法律依据。鉴于原告在工作中，自身不注意造成受伤害，自身应当承担40%的过错责任，被告承担的责任不应超过60%。被告王磊主张：被告与培森幼儿园的法定代表人是老乡关系，被告联系其把整个培森幼儿园的栏杆刷一遍大约3万元，漆和刷子都是被告自己买，刷漆工也是被告自己联系。原告受伤时被告不在现场，被告媳妇早到，原告儿子说东港区医院有熟人，所以到的东港区医院。并提交银行对账单、收到条，证明原告住院期间被告王磊垫付费用5800元。2020年8月11日被告王磊向法院申请对原告的用药明细进行鉴定，本院委托日照方正法医司法鉴定所对原告张守花住院期间质量肋骨骨折有关药物进行鉴定，2020年10月10日日照方正法医司法鉴定所出具日方司鉴所[2020]临鉴字第286号法医鉴定意见：张守花治疗多发肋骨骨折无关的药物费1952.87元。原告张守花、被告王磊对上述鉴定报告的结论均无异议。被告培森幼儿园未到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。本院经审理认定事实如下：2019年5月被告王磊承包被告培森幼儿园栏杆刷漆施工工程，后通过劳务市场招用原告张守花到涉案工地进行刷漆，约定每日劳动报酬150元。2019年5月25日上午8点左右原告在刷漆时，其自己所架设的梯子滑倒，致使原告受伤，伤后到日照市中心医院住院治疗40天，入院诊断：1、左侧多发肋骨骨折。2、左侧胸腔积液。3、××。4、肝囊肿。5、右肾囊肿。出院诊断：1、左侧多发肋骨骨折。2、左侧胸腔积液。3、××。4、肝囊肿。5、右肾囊肿。6、左肩袖及左颈肩部软组织损伤。7、盂前滑囊少量积液。8、甲状腺功能减退。10、桥本氏甲状腺炎。原告的左侧多发肋骨骨折经日照方正法医司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告住院期间支付医疗费14197.62元（其中包括被告王磊垫付的5800元）。2020年8月11日被告王磊向法院申请对原告的用药提出异议申请鉴定，2020年10月10日日照方正法医司法鉴定所出具日方司鉴所[2020]临鉴字第286号法医鉴定意见：张守花治疗多发肋骨骨折无关的药物费用1952.87元。上述事实由诊断证明、门诊发票、住院发票、住院病历、司法鉴定意见书、当事人陈述、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：公民的健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。本案结合原告张守花和被告王磊的陈述，本院认定被告王磊承揽了被告培森幼儿园栏杆刷漆工程，被告王磊雇佣原告张守花进入工地施工。被告王磊与被告培森幼儿园系承揽关系，原告张守花与被告王磊之间系雇佣关系。原告张守花、被告王磊与被告培森幼儿园之间均不存在雇佣关系。原告张守花从事雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告王磊作为原告张守花的雇主，未加强对原告张守花管理，未尽到安全监管义务，原告在雇佣活动受伤，依法应承担主要赔偿责任。原告张守花未加强自身防护，与其受伤有因果关系，故原告对其受伤造成的损失应承担相应的责任。结合本案实际，对于原告张守花的损失，被告王磊承担60%的赔偿责任，其余损失由原告自己承担。原告张守花与被告培森幼儿园之间不存在雇佣关系，对于原告张守花的受伤没有过错，对原告张守花因伤所受损失不承担赔偿责任。因此，对于原告张守花要求被告培森幼儿园承担赔偿责任的诉讼请求依法予以驳回。被告王磊对于鉴定报告作出十级伤残有异议，但在相应期限内未提出重新对伤情鉴定的申请，根据日照人民法医司法鉴定所司法鉴定意见结论，对于原告张守花的伤情本院认定为十级伤残。对于原告张守花的各项经济损失，本院分析认定如下：1、医疗费：14197.62元扣除原告张守花治疗多发肋骨骨折无关的药物费用1952.87元，为12244.75元;2、误工费：参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌定误工期为90日。根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，误工费标准应按照山东省2019年度城镇居民人均可支配收入42329元计算，即10582.25元（42329元/360天×90天）；误工费为10800元（120元/天×90天）；3、住院伙食补助费：2000元（40天×50元/天）；4、伤残赔偿金：86478元（42329元×20×10%）；5、护理费：参照《人身损害误期、护理期、营养期评定规范》，酌定护理期同住院时间40天，共计4800元（40天×120元/天）;6、营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿，原告未提交证据证明其因就医治疗支出必要营养费，故原告提出的要求营养费的主张，本院不予采纳；7、第一次鉴定费1300元，二次鉴定的费用1500元（王磊支付），共计2800元；8、精神损害赔偿金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，原告张守花不符合要求赔偿精神损害的规定，对于其要求被告王磊赔偿精神损害赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。上述1-7项合计118905元。被告王磊按照60%的责任应赔偿原告张守花损失71343元（118905元×60%），扣除被告王磊已支付的5800元医疗费及1500元鉴定费，剩余合计为64043元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条之规定，判决如下：一、被告王磊于本判决生效后十日内赔偿原告张守花医疗费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、鉴定费等各项损失共计64043元；二、驳回原告张守花要求被告日照市东港区秦楼街道培森幼儿园承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告张守花本案的其他诉讼请求。案件受理费2799元，由原告张守花负担1398元，被告王磊负担1401元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 员  安晓辉人民陪审员  孙钦霞人民陪审员  朱忠伟二〇二〇年十二月三十日法官助理王聪媛书记员徐俪倩书记员陶冶