抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0404民初2833号原告（反诉被告）：张黎明，男，1962年7月10日出生，汉族，住辽宁省沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：王帅，辽宁大领律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓彬，辽宁大领律师事务所律师。被告（反诉原告）：沈阳万森木业有限公司，住所地抚顺经济开发区中兴东二街以西沈东八路以**。法定代表人：申景顺，该公司总经理。委托诉讼代理人：张丹，辽宁晟盟律师事务所律师。被告：辽宁万众建设集团有限公司，住所地，住所地康平县康平镇向阳街iv>法定代表人：刘增文，该公司执行董事。第三人：宋延东，男，1966年7月3日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。原告（反诉被告）张黎明诉被告（反诉原告）沈阳万森木业有限公司(以下简称万森木业)、被告辽宁万众建设集团有限公司（以下简称万众建设）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月10日作出（2019）辽0404民初464号民事判决书，原告（反诉被告）张黎明不服上诉至抚顺市中级人民法院。抚顺市中级人民法院经审理裁定发回重审。现本院受理后，依法追加宋延东为第三人，依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张黎明及其委托诉讼代理人王帅、李晓彬、被告（反诉原告）万森木业的委托诉讼代理人张丹、第三人宋延东到庭参加诉讼，被告万众建设经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。原告（反诉被告）张黎明诉称：2014年10月6日，被告万森木业与被告万众建设签订《沈阳万森木业有限公司厂区1、2、3、4#厂房建设安装施工合同》一份，约定被告万众建设进行厂区施工，共计四个厂房。工程价款为土建部分9158400元，钢结构9158400元。单价270元/平方米，钢构单价313元/平方米，共计四个厂房面积约33920平方米（8480平方米/个*4个），土建与钢结构工程固定总价19775360元。合同签订后，上述项目分包给原告，原告按合同要求给被告施工，原告施工的3、4号厂房双方已对账并给予大部分工程款，经核对尚欠117万元未付。被告万众建设为总包单位，如被告万森木业给付工程款，被告万众建设应在接受的工程款范围内履行给付原告的义务。原告为实际施工人，现为保护自身合法权益诉至法院，请求法院判令：1、被告给付3#、4#厂房剩余工程款117万元；2、被告支付利息损失（从起诉之日起至全部给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；3、被告万众建设在接收的工程款范围内向原告履行给付责任；4、诉讼费由被告承担。被告万森木业（反诉原告）辩称，根据双方签订的关于3、4号厂房的协议，原告没有按该协议履行先给付开具发票的义务，所以没有按该协议约定履行，应在发票提供后再支付剩余工程款，请求驳回原告的诉讼请求。被告万众建设未答辩。第三人宋延东述称，我是现场实际施工人，工程款应该给我，我已经提起诉讼。现要求万森木业将工程款给万众建设，我再和原告进行结算。反诉原告万森木业诉称：反诉原告万森木业坐落于抚顺李石开发区厂房由反诉被告张黎明施工建设，反诉原告万森木业已向反诉被告张黎明支付工程款920万元，但反诉被告张黎明拒不给反诉原告万森木业开具发票。2018年1月23日，反诉原告万森木业与反诉被告张黎明签订《关于万森木业3、4号厂房的协议》约定：3#、4#厂房建设款1037万元，现甲方（万森木业）已支付乙方（张黎明）770万元，尚欠267万元。乙方承诺：在甲方支付150万元后至支付全部工程款前将发票开齐后提供给甲方。如发票开具日期超过甲方最后付款日，则付款日顺延至发票接收后的七日内。2018年2月1日，反诉原告万森木业向反诉被告张黎明支付150万元工程款。反诉被告张黎明同时向反诉原告万森木业出具《收据》：今收到沈阳万森木业有限公司工程款150万元，本人承诺在2018年9月30日前将发票补上，如不按时提供发票后果自负。因反诉被告张黎明未按照1037万元工程款全额向反诉原告万森木业提供发票，导致反诉原告万森木业遭受经济损失362.95万元，其中增值税损失1037*10%=103.7万元，企业所得税损失1037*25%=259.25万元，损失合计362.95万元。反诉原告万森木业认为，反诉被告张黎明不向反诉原告万森木业开具发票违反了合同义务，反诉被告张黎明应承担向反诉原告万森木业开具发票的义务。请求法院判令：1、反诉被告张黎明向反诉原告万森木业开具全额工程款1037万元发票；2、反诉被告张黎明承担全部诉讼费及诉讼相关费用。反诉被告张黎明辩称，被告的反诉请求没有事实和法律依据，发票的开具义务不应成为合同双方约定付款条件的主要义务。虽然双方在2018年1月23日签订了关于沈阳万森木业3、4号厂房的协议书，该协议书中约定了发票开具的条款内容，但该协议签订前均是由本案被告万众建设向被告万森木业开具发票，建设工程签订的主体也是被告万森木业和被告万众建设，原告为实际施工人，发票的开具需要被告万众建设的配合，而2018年1月23日的协议中，没有被告万众建设签字或盖章确认，导致该协议中涉及发票的问题无法履行。之后经原告与被告万众建设多次找被告万森木业负责人协商，如被告万森木业同意将应付的剩余工程款转款至被告万众建设账户内，被告万众建设同意先行开具发票，由于被告万森木业迟迟不给明确答复，导致发票没有开具，因此，被告万森木业无权以此理由拒绝付款。本案发生后，被告万森木业也表示，由于之前被告万森木业所支付的工程款未进入被告万众建设公司帐户，只要三方能确定剩余工程款付款至万众建设公司账户，被告万众建设同意开具应当开具的工程款发票。经审理查明，2014年10月6日，万森木业（发包人、甲方）与万众建设（承包人、乙方）签订了《沈阳万森木业有限公司厂区1、2、3、4#厂房建设安装施工合同》，约定万众建设为万森木业四个厂房进行建设施工。合同价款为固定单价270元/平方米；厂房面积约33920平方米（8480平方米/个*4个）；土建总款9158400元……。庭审中，万森木业确认案涉工程的3#、4#厂房由张黎明实际施工，该3#、4#厂房现已实际使用。又查，2018年1月23日，万森木业（甲方）与张黎明（乙方）签订《关于万森木业3、4号厂房的协议》，约定“张黎明承接万森木业厂房建设，目前尚未结算。由于乙方将甲方起诉……双方同意达成如下协议：一、上述建设款约壹仟零叁拾柒万元，现甲方已通过各种途径支付给乙方柒佰柒拾万元。甲方承诺，若乙方将起诉撤回并解封查封的甲方现金后的当日，将尚欠工程的壹佰伍拾万元支付给乙方，并于2018年9月30日前将剩余款项全部支付给乙方。二、乙方承诺：在甲方支付壹佰伍拾万元后至全部支付工程款前将相应剩余款发票开齐后提供给甲方。如发票开具日期超过甲方的最后付款日，则付款日顺延至发票接收后的七日内”。张黎明撤回起诉后，万森木业支付了150万元工程款。张黎明至今未向万森木业提供发票，案涉工程发票尚未开具。万森木业仍欠3、4号厂房工程款117万元。另查明，在宋延东作为原告提起诉讼一案中，2014年10月18日，张黎明与宋延东签订《建筑工程投资合伙协议》约定：“二、两名合伙人共同投资，承包沈阳万森木业有限公司厂区1#、2#、3#、4#建设工程。工程名称：沈阳万森木业有限公司厂区1#、2#、3#、4#建设工程。工程地点：抚顺李石开发区。三、合伙宗旨：经双方共同协议，在合法合理的前提下，双方出资承包沈阳万森木业有限公司厂区1#、2#、3#、4#建设工程，本协议明确投资利润分配。四、盈利分配及债务（亏损）承担。投资利润与亏损分配比例：今年所完成产值宋延东占60%，张黎明占40%。2015年起投资利润与亏损分配比例双方各占50%。工程款收入在扣除人工、机械、材料等直接成本后，首先用于归还合伙人的投资本金再分配利润。（如项目出现亏损，按投资比例分配）。五、合伙管理：1、合伙事务施工现场执行总负责人：李振东负责。在施工过程中的班组确定、材料采购定价等现场一切事务由双方合伙人全权管理。2、合伙事务当中由宋延东、张黎明负责与沈阳众诚建设集团有限公司（万众建设）就沈阳万森木业有限公司厂区1#、2#、3#、4#建设工程收款及业主的函接工作。六、财务管理：双方对本项目的资金投入及赊欠工程所需材料，需由宋延东、张黎明共同协商签字后生效（票据注明此款的投资人），宋延东、张黎明共同负责现金及银行存款管理（发票管理），支出发票及费用由宋延东、张黎明共同签字方可报销。七、财务制度：设立该项目工程专用帐户，合伙人一致同意后凭双方现场签字支取现金。甲方对该项目工程的拨款，必须由宋延东、张黎明共同到挂靠单位（沈阳众诚建设集团有限公司）财务签字支取。如一方未能到场签字，另一方无任何理由支取本款。如一方擅自将工程款取出，将承担相关法律责任。八、权利和义务：合伙人共同协商共同管理，投资对等，协商解决，并参与日常事务的处理（财务、安全、质量、进度）。合伙期满双方按盈亏分配比例共同商议盈利分配。各种材料的处理按盈利分配比例处理。合伙期限至该工程项目结束并分配完合伙财产为止……”。2015年6月24日，辽宁盛嘉钢结构彩板工程有限公司向万森木业开具14张发票，金额共计1600000元。2017年1月16日至2017年5月11日，沈阳时利和彩板钢结构工程有限公司向万森木业开具5张发票，金额共计444320元。以上19张发票金额合计为2044320元。本院确认的上述事实有《沈阳万森木业有限公司厂区1、2、3、4#厂房建设安装施工合同》、《关于万森木业3、4号厂房的协议》、《建筑工程投资合伙协议》、发票及当事人的庭审笔录等在案为凭，这些证明材料经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案系建设工程合同纠纷，万森木业自认案涉合同中的3#、4#厂房由张黎明实际组织施工建设，且2018年1月23日，万森木业与张黎明签订《关于万森木业3、4号厂房的协议》，该协议为双方真实意思表示，双方当事人应遵守诚实信用原则，依照该协议约定履行各自义务。关于张黎明诉请万森木业给付剩余工程款117万元一节，考虑3#、4#厂房已实际使用，虽然本案双方当事人均认可涉案工程有关工程款均由万森木业直接给付至张黎明处，且根据万森木业与张黎明在案涉工程施工结束后、工程款给付期间订立的《关于万森木业3、4号厂房的协议》的约定及履行情况，万森木业仍有117万元工程款未给付，但根据张黎明与第三人宋延东签订的《建筑工程投资合伙协议》，可以认定该工程是由其二人共同投资并约定共同做工程收款工作，故本院认为张黎明和宋延东有权共同要求万森木业给付剩余工程款117万元。关于张黎明诉请万众建设在接收的工程款范围内向其履行给付责任一节，因张黎明已就工程款给付问题另行与万森木业订立了《关于万森木业3、4号厂房的协议》，且未提供万众建设已接收工程款的有关证据，故该项诉请本院不予支持。关于万森木业诉请张黎明向其提供1037万元工程款发票一节，依据张黎明与万森木业就工程价款问题签订的《关于万森木业3、4号厂房的协议》中约定的“在万森木业支付壹佰伍拾万元后至全部支付工程款前将相应剩余款发票开齐后提供给万森木业”、“如发票开具日期超过万森木业的最后付款日，则付款日顺延至发票接收后的七日内”以及2018年2月1日张黎明收款150万元时承诺在2018年9月30日前将此发票补上，万森木业该项诉请有事实及法律依据，但庭审中原告张黎明提供已经以辽宁盛嘉钢结构彩板工程有限公司、沈阳时利和彩板钢结构工程有限公司的名义向万森木业开具发票2044320元的证据，同意开具剩余工程款8325680元的发票，万森木业并未举证证明其与辽宁盛嘉钢结构彩板工程有限公司、沈阳时利和彩板钢结构工程有限公司存在业务往来，故张黎明应给开具发票金额为8325680元。故万森木业给付剩余1170000元工程款应以张黎明、宋延东向其提供工程款发票8325680元为前置条件。关于张黎明诉请被告支付利息损失一节，在张黎明未向万森木业提供发票期间，按照《关于万森木业3、4号厂房的协议》的约定属张黎明未履行其开具发票的先履行义务期间，万森木业不给付工程款不属于过错行为，故在先履行义务行为未履行的情况下，张黎明主张利息损失一节无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）张黎明、第三人宋延东于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告（反诉原告）沈阳万森木业有限公司面额为8325680元的工程款发票；二、被告（反诉原告）沈阳万森木业有限公司在收到本判决第一项工程款发票的七日内向原告（反诉被告）张黎明、第三人宋延东支付1170000元工程款；三、驳回原告（反诉被告）张黎明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费15330元（张黎明垫付）、反诉费50元（沈阳万森木业有限公司垫付），均由原告（反诉被告）张黎明、第三人宋延东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至抚顺市中级人民法院。审判长 唐    纯    生审判员 苏庆坤人民陪审员李松二〇二〇年十二月二十四日书记员 单        哲