山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终7035号上诉人（原审被告）：李盼盼，女，1984年3月7日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：李爱华（系李盼盼之兄），男，1974年2月23日出生，汉族，住济宁市任城区。被上诉人（原审原告）：张根娥，女，1966年2月12日出生，汉族，住济宁北湖度假区。委托诉讼代理人：张冕，山东国曜（济宁）律师事务所律师。上诉人李盼盼因与被上诉人张根娥机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初8575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。李盼盼上诉请求：一、依法撤销济宁市任城区人民法院(2020)鲁0811民初8575号民事判决中关于事故责任、医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、后续治疗费、精神抚慰金的相应认定，改判李盼盼少承担赔偿款80000元；二、一、二审的诉讼费由张根娥承担。事实和理由：一、张根娥应当承担事故的主要责任。虽然交警队对本案事故出具了事故认定书,认定李盼盼承担事故的主要责任，张根娥承担次要责任，但是事故认定书仅仅属于证据的一种表现形式，人民法院可以根据事故的成因、双方的过错重新进行认定。李盼盼驾驶的车辆虽然被鉴定为机动车，但实践中该车辆无法登记挂牌，均被作为非机动车管理，交警部门也没有人要对驾驶人员查验驾驶证，交警队以李盼盼无证驾驶机动车认定过错明显错误。李盼盼在一审时已经提交了事故发生时的现场照片，能够证明李盼盼在从非机动车道已经拐弯至人行道至拐弯的路口处时，张根娥在后方强行超速变道超车在右侧撞到了李盼盼驾驶的电动四轮车，李盼盼在即将拐弯的路口几十米处打右转向灯正常行驶，而张根娥骑行的后方车辆没有减速慢行是造成本次事故的主要原因，张根娥应当承担主要责任。二、一审法院认定张根娥的损失标准错误。1、根据张根娥的病例记载，张根娥在住院时有自身疾病，且其在第二次住院的病情诊断与第一次住院的病情诊断不具有同一性，也没有举证证明是因为本案事故住院，住院时也没有向上诉人进行告知，张根娥第二次住院所花费的费用不应当由李盼盼承担。2、张根娥的伤残鉴定意见不具有客观性和关联性，不应当作为认定张根娥伤残赔偿金的依据。根据张根娥的病例记载，张根娥存在陈旧性骨折、股骨头坏死、颈椎退行性变等自身疾病，张根娥在鉴定时没有向鉴定机构提供完整的影像资料，鉴定机构作出鉴定意见没有完全排除张根娥自身疾病对鉴定结果的影响，即张根娥的伤残结果不能认定是本案交通事故造成的，不能作为认定张根娥经济损失的依据。3、一审法院认定的误工费标准错误。张根娥没有提供其工作收入证明以及因本案事故造成误工费损失的证据，一审法院按照100元/天认定没有事实依据；一审法院认定的2019年10月17日至2020年4月23日期间包含了春节放假和疫情原因人员不能出门上班的时间，一审法院按照189天认定张根娥的误工期与现实中张根娥可能存在的误工时间情况不符。4、一审法院认定的护理人数和护理期时间过高，应当按照第一次住院时间和一人护理的标准认定护理费。5、一审法院认定50元/天营养费的标准无任何依据，明显过高。6、张根娥的后续治疗费不是因为交通事故造成的手术费用，不应当由李盼盼承担，即使存在该损失，也应在实际花费后再另行主张。7、李盼盼不应当承担精神抚慰金。综上所述，请二审法院支持李盼盼的上诉请求。张根娥辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回李盼盼的上诉请求。交警部门出具的《道路交通认定书》是依据事故现场图、现场照片、当事人询问笔录等相关证据依法作出的，认定事实清楚、适用法律正确，程序正当。李盼盼在收到认定书后也未提出任何异议，双方均认可该认定书的责任划分，认定书应当作为本案划分事故责任的唯一证据。李盼盼在事实与理由中陈述的事故现场情况均不属实，照片也不是第一时间拍摄，纯粹是李盼盼推脱责任的自我辩解。一审判决的赔偿数额均符合法律规定。1、在一审诉讼中，张根娥申请法院依法委托鉴定机构对伤残等级及后续治疗费用进行鉴定，鉴定机构由李盼盼抽签确定。经鉴定张根娥构成两处十级伤残、后续治疗费用10000元，一审庭审中李盼盼对该鉴定提出异议，一审法院依法向鉴定机构发出询问函，要求对李盼盼提出的异议作出书面解释，鉴定机构回复，张根娥左肩袖损伤客观存在具有引起正常人肩关节功能障碍的基础，未见张根娥存在左股骨头坏死及陈旧性骨折征象，未检查颈椎退行××变表现，上述事实一审法院予以认定。张根娥的伤残及后续治疗鉴定意见应当作为相关赔偿数额的定案依据。2、张根娥主张的其他赔偿费用，在一审庭审中均提交相关证据证明并被法院予以认可，完全符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题的解释》相关规定，一审法院判决数额合理合法。三、李盼盼驾驶的四轮电动车经鉴定为机动车，虽然无法投保交强险，这是李盼盼自身原因造成的，并不能将李盼盼的过错后果让张根娥来承担，一审法院将所有经济损失按照责任比例承担并不符合法律规定。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回李盼盼的上诉请求。张根娥向一审法院起诉请求：1.要求李盼盼赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计185661.55元（因鉴定报告中记载的后续治疗费1万元远远低于后期实际支出费用，对于超出1万元的部分保留诉权）；2.诉讼费由李盼盼承担。一审法院认定事实：2019年10月17日8时30分许，李盼盼驾驶电动四轮车沿济宁桥路由南向北行驶至济安桥路与车站西路路口南200米处右转弯时，与由南向北行驶的张根娥驾驶的电动自行车相撞，致张根娥受伤，车辆损坏，造成道路交通事故。经济宁市公安局交通警察支队市中区勤务大队出具《道路交通事故认定书》，李盼盼负本次事故的主要责任，张根娥负次要责任。张根娥受伤后，到济宁市任城区人民医院检查治疗，当日转入济宁市第一人民医院住院治疗17天，后又于2020年1月19日再次住院治疗4天。双方对赔偿事宜未能协商一致，诉至一审法院。经张根娥申请，一审法院依法委托济宁医学院司法鉴定中心对张根娥伤残程度及后续治疗费进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书认定，张根娥左肩关节活动受限评定为十级伤残，左髋关节活动受限评定为十级伤残，后续治疗费建议参照济宁医学院附属医院对外会诊意见执行，附表中济宁医学院附属医院对外会诊意见书认定：“如无其他意外情况，患者骨折愈合牢固后行左股骨颈内固物取出术，手术费用约需10000元”。经质证，李盼盼对鉴定意见书提出异议，认为鉴定结论未考虑张根娥自身伤情，要求重新鉴定。一审法院依法向济宁医学院司法鉴定中心发出询问函，要求鉴定中心对李盼盼提出的异议做出书面解释，鉴定结论中是否排除张根娥自身病情颈椎退行××变、陈旧性骨折的因素。该中心向一审法院出具《关于张根娥一案的说明》，对当事人的异议做出解释，内容大概如下：1、根据送检病历资料、本中心影像学阅片并法医学检查，被鉴定人张根娥左肩袖损伤客观存在，具有引起正常人肩关节功能障碍的损伤基础。本案被鉴定人前来本中心鉴定时并未检查颈椎退行××变的表现；2、审阅送检影像片，未见被鉴定人张根娥存在明显左股骨头坏死及陈旧性骨折征象。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门出具《道路交通事故认定书》认定，李盼盼负本次事故的主要责任，一审法院酌情由李盼盼对张根娥的各项经济损失承担70%的赔偿责任。李盼盼对交警部门事故责任认定不予认可，认为其是正常行驶，张根娥驾驶电动自行车由后方撞在李盼盼电动四轮车上，张根娥应承担主要责任；但未能提供充分证据予以证明，且交警部门是有权处置交通事故的国家行政机关，具有公信力，一审法院对交警部门出具的《道路交通事故认定书》予以采信。张根娥主张，李盼盼驾驶的电动四轮车被鉴定为机动车，应先在交强险范围内承担全额赔偿的责任，剩余部分按责任比例承担。李盼盼驾驶的电动四轮车虽被鉴定为机动车范围，但并非法律规定的必须投保交强险的车辆范围，事实上电动四轮车也无法投保交强险，因此，张根娥该项主张不能成立，张根娥的全部经济损失均应按责任比例承担。关于张根娥各项经济损失的具体数额。1、医疗费。根据张根娥提交的住院病案、住院病人费用清单、医疗收费票据，共计57891.18元；鉴于张根娥在诊断中存在陈旧性股骨头骨折、颈椎退行××变等非本次交通事故造成的疾病，一审法院酌情扣减医疗费用2000元，确认张根娥因本次交通事故的医疗费用为55891.18元。李盼盼手中持有的为张根娥垫付的医疗费票据为1804.5元（李盼盼手中未持有原件，仅能提供复印件的两张收费票据，张根娥不认可系李盼盼垫付，未计算在内），因李盼盼仅承担70%的赔偿责任，其中的30%应冲减张根娥的赔偿数额541.35元。李盼盼为张根娥垫付的住院费用3000元应冲减张根娥的赔偿数额。2、误工费。济宁市第一人民医院于2020年1月23日出具诊断证明书，张根娥出院后三月内避免负重劳作，一审法院以事故发生之日2019年10月17日计算至张根娥最后一次出院三个月之日2020年4月23日，张根娥误工天数为189天，确定张根娥误工费为18900元（100元/天×189天）。3、护理费。张根娥住院21天，济宁市第一人民医院为其出具诊断证明，住院期间需陪人两名，出院后一个月内陪人一名，一审法院参照本地护工市场劳务报酬，按每人每天80元计算，确认张根娥护理费为5760元（80元/天×21天×2人80元/天×30天×1人）。4、住院伙食补助费。张根娥住院21天，一审法院确认张根娥住院期间伙食补助费为1050元（21天×50元/天）。5、营养费。张根娥住院21天，济宁市第一人民医院为其出具诊断证明，出院后三个月内加强营养，确认张根娥营养费为5550元（50元/天×111天）。6、残疾赔偿金。济宁医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定，张根娥左肩关节活动受限评定为十级伤残，左髋关节活动受限评定为十级伤残，张根娥年龄在六十周岁以内，确认张根娥残疾赔偿金为101589.6元（42329元/年×12%×20年）。7、后续治疗费。济宁医学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书认定，张根娥后续治疗费约需10000元。后续治疗费已经司法鉴定意见书认定，张根娥要求保留诉权，因诉权系当事人依据《中华人民共和国民事诉讼法》提起诉讼的权利，法院无权保留或剥夺，但张根娥对后续治疗费已丧失胜诉权。8、鉴定费。根据鉴定费票据确认张根娥预交鉴定费用2080元。9、交通费。张根娥未提供交通费发票，一审法院根据张根娥住院时间情况，酌情认定为300元。10、精神损害抚慰金。一审法院依据张根娥伤残程度，酌情确定张根娥精神损害抚慰金为1200元。综上所述，张根娥实际损失共计202320.78元，李盼盼赔偿张根娥实际经济损失的70%即141624.55元，扣除李盼盼代为垫付的医疗费的30%即541.35元，扣除李盼盼为张根娥垫付的住院费用3000元，张根娥应再向李盼盼赔偿138083.2元。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条之规定，判决一、李盼盼于本判决生效之日起十日内赔偿张根娥医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计138083.2元；二、驳回张根娥其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点有：一是原审法院对涉案事故责任划分是否正确；二是原审法院判决李盼盼向张根娥赔偿数额是否正确。针对本案的第一个焦点问题。道路交通事故认定书是公安交通管理部门依照交通法规对交通事故的当事人有无违章行为，以及对违章行为与交通事故损害后果之间的因果关系进行定性、定量评断所形成的具有法律效力的技术文书，其目的是分清事故责任，为事故损害赔偿处理提供依据。本案事故发生后，济宁市公安局交通警察支队市中区勤务大队依法出具了《道路交通事故认定书》，认定李盼盼负事故的主要责任，张根娥负事故的次要责任。李盼盼上诉主张该《道路交通事故认定书》划分责任不当，不应作为定案依据，但李盼盼未能提供足以推翻该《道路交通事故认定书》的证据证明其主张。故原审法院依据查明的事实及《道路交通事故认定书》，认定李盼盼对张根娥的损害承担70%的责任，并无不当。针对本案的第二个焦点问题。张根娥为支持其诉讼请求，向一审法院提出伤残鉴定申请。一审法院依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出司法鉴定意见书。李盼盼以张根娥自身存在旧伤为由对该鉴定意见书提出异议。一审法院向济宁医学院司法鉴定中心发出询问函后，济宁医学院司法鉴定中心出具了《关于张根娥一案的说明》。上述事实能够认定一审法院适用鉴定程序并无不当，济宁医学院司法鉴定中心就李盼盼提出的疑问做出了说明，并未改变鉴定结论。现李盼盼亦未能提供证据证明济宁医学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书鉴定结论不符合客观事实，故原审法院采信该鉴定意见，并无不当。张根娥在一审中提交的租赁合同能够证明张根娥已经在城镇居住一年以上，其生活性支出已经按照城镇居民标准计算，故原审法院酌情按照误工费100元每天计算，并无不当。张根娥于2019年10月17日受伤住院治疗，济宁第一人民医院于2020年1月23日出具的诊断证明书明确载明张根娥三个月内避免负重劳作，故原审法院根据张根娥的住院时间及第一人民医院出具的诊断证明书认定张根娥误工时间189天正确。李盼盼主张张根娥的误工期应当扣除春节、疫情防控的时间，没有法律依据。济宁市第一人民医院出具的诊断证明明确载明张根娥住院期间需两人陪护，出院后一个月需一人陪护，张根娥出院后三个月内加强营养，故原审法院根据该诊断证明认定张根娥护理费、营养费的数额正确。张根娥因本次事故造成两处十级伤残，身体上遭受了损害，精神上亦承受了痛苦，原审法院根据张根娥的伤情，酌情认定张根娥的精神损害抚慰金为1200元，并无不当。综上所述，李盼盼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人李盼盼负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十二月二十四日法官助理王洪亮书记员黄灿