广东省新兴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5321刑初201号公诉机关新兴县人民检察院。被告人杨仁海，男，1982年1月13日出生（身份证号码：450***********），汉族，广西防城区人，初中文化，住广西防城港市*************。因本案于2020年8月14日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。辩护人彭茵茵，广东正大联合律师事务所律师。新兴县人民检察院以新检一部刑诉[2020]Z117号起诉书指控被告人杨仁海犯非法经营罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序实行独任审判，公开开庭审理了本案。新兴县人民检察院指派检察员何荣广出庭支持公诉，被告人杨仁海及其辩护人彭茵茵到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2020年8月13日，被告人杨仁海在明知“陈某”（在逃）等人没有烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等许可证明的情况下，驾驶悬挂车牌号码为桂E*****的白色东风标致牌小型轿车帮“陈某”等人运输走私卷烟共1500条到广州给买家销售。2020年8月14日下午，新兴县烟草专卖局执法人员在云浮市G2518（深岑高速）处依法对悬挂车牌号码为桂E*****的白色东风标致牌小型轿车进行检查后，在该车上查获到卷烟共1500条，其中，中华（硬出口墨西哥版）卷烟900条、红双喜（硬上海香港南洋版）卷烟450条、云烟（软珍品专供出口）卷烟150条。新兴县公安局民警将犯罪嫌疑人杨仁海抓获，并依法对上述卷烟进行扣押。经广东省烟草质量监督检测站鉴定，涉案卷烟均为真品卷烟。经广东省云浮市烟草专卖局对涉案烟草专卖品进行核价，被扣押的卷烟合共价值人民币225690元。公诉机关认为，被告人杨仁海无视国家法律，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人杨仁海在共同犯罪中起辅助作用，应当从轻、减轻处罚。综上，建议判处被告人杨仁海有期徒刑六个月，并处罚金。公诉机关提交了物证卷烟、小汽车、人民币、车牌等；书证案件移送函、受案登记表、立案决定书、抓获经过、证据复制（提取）单、涉案烟草专卖品核价表、车辆信息查询、扣押决定书、扣押清单等；检查勘验、扣押、电子数据检查等笔录；被告人杨仁海的供述和辩解；鉴定意见等证据证实。被告人杨仁海对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人杨仁海是初犯、偶犯，自愿认罪认罚，主观恶性小，具有良好的悔罪表现。2.被告人杨仁海在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。3.被告人杨仁海家中有年迈的父母及未成年的孩子需要照顾，其是家中唯一的经济来源。综上，建议法庭对被告人杨仁海从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，公安民警在被告人杨仁海处还扣押到赃款1776元（暂存于新兴县公安局暂扣款专户）及车牌2副（粤D*****、粤M*****）等物品。被告人杨仁海运输卷烟所使用的白色东风标致牌小型轿车（悬挂车牌号码为桂E*****）的真实车牌号码为粤M*****，登记所有人为陈某。被告人杨仁海此前无犯罪记录。本院认为，被告人杨仁海构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人杨仁海是在他人的安排下运输卷烟，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杨仁海归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人提出的辩护意见，理据充分的，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。扣押到的卷烟1500条、赃款1776元及车牌2副（粤D*****、桂E*****），予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第六条的规定，判决如下：一、被告人杨仁海犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月14日起至2021年2月13日止。）二、没收扣押到的卷烟1500条及车牌2副（粤D*****、桂E*****），予以销毁；没收扣押到的赃款人民币1776元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  叶伟燕二〇二〇年十二月十日书记员  梁贵泳附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；（四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。