江西省南昌市新建区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0112刑初474号公诉机关南昌市新建区人民检察院。被告人吴志华，男，1999年2月1日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地南昌市东湖区。因犯抢劫罪，于2014年8月11日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪，于2018年5月30日被南昌市新建区人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币30000元，于2019年10月5日刑满释放。因吸食毒品，于2020年7月31日被南昌市公安局新建分局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年8月12日被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于南昌市第二看守所。指定辩护人王小惠，新建区法律援助中心指派律师。南昌市新建区人民检察院以新检一部刑诉〔2020〕20185号起诉书指控被告人吴志华犯贩卖毒品罪，于2020年11月24日向本院提起公诉。本院组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市新建区人民检察院指派检察员蔡恒顺出庭支持公诉，被告人吴志华及其辩护人王小惠参加诉讼。本案现已审理终结。南昌市新建区人民检察院指控：2020年7月，被告人吴志华多次向吸毒人员杨某贩卖毒品麻古和冰毒，具体情况如下：1.2020年7月16日下午，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，之后被告人吴志华在南昌市新建区新建中心维也纳酒店门口将毒品麻古和冰毒交给杨某。2.2020年7月17日晚上，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，吴志华联系上线购买毒品未果，后将500元退还给杨某。3.2020年7月18日中午，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，之后在南昌市新建区新建中心将毒品交给杨某。4.2020年7月27日晚上，吴志华主动联系杨某问其是否购买毒品吸食，杨某同意并微信转账给其300元，吴志华收到300元后自己又出200元，一共凑足500元向上线购买一粒麻古和少量冰毒，后与杨某一起至南昌市新建区一闲置店面的二楼内将购买的毒品吸完。2020年8月12日，南昌市公安局青云谱分局民警在南昌市新建区长堎派出所抓获被告人吴志华。公诉机关对上述事实提供了被告人吴志华的供述，证人杨某的证言，辨认笔录，现场指认照片，微信支付交易明细证明，行政处罚决定书等证据，前科刑事判决书与释放证明。指控被告人吴志华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，属情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，具有累犯情节，提请本院依法判处。被告人吴志华辩解：1.起诉书指控第4起2020年7月27日贩卖不属实，其只是联系吸毒人员杨某借钱给其买毒品一起吃，不是帮杨某买毒品，对指控的其他贩卖毒品的犯罪事实未提出异议。2.其系自己到公安机关自首，具有自首情节。其辩护人提出的辩护意见为：1.公诉机关指控的第2起贩卖毒品没有购买成功，系未遂；2.被告人如实交代了3起犯罪事实，对该3起犯罪事实均表示认罪，综合上述情节，应对被告人从轻处罚。经依法审理查明：吸毒人员杨某因其没有渠道购买毒品便找到被告人吴志华帮其购买。2020年7月，被告人吴志华多次向吸毒人员杨某贩卖毒品麻古和冰毒，具体情况如下：1.2020年7月16日下午，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，之后被告人吴志华在南昌市新建区新建中心维也纳酒店门口将毒品麻古和冰毒交给杨某。2.2020年7月17日晚上，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，吴志华联系上线购买毒品未果，后将500元退还给杨某。3.2020年7月18日中午，杨某联系被告人吴志华购买毒品并微信转账给其500元，之后在南昌市新建区新建中心将毒品交给杨某。4.2020年7月27日晚上，吴志华主动联系杨某问其是否购买毒品，杨某同意并微信转账给其300元，吴志华收到300元后向其上线购买了一粒麻古和少量冰毒交给杨某，并与杨某一起至南昌市新建区一闲置店面的二楼内将购买的毒品吸完。2020年8月11日，被告人吴志华联系长堎派出所民警称其要领回个人因之前行政拘留暂由派出所保管的财物，青云谱派出所民警得知此情况立即前往长堎派出所，于2020年8月12日0时将涉嫌贩卖毒品的吴志华抓获归案。本院认为，被告人吴志华四次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人吴志华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后再次犯应判有期徒刑以上之罪，系累犯，依法从重处罚。对公诉机关指控第2起贩卖毒品的事实，经查，被告人吴志华因未向其上线买到毒品导致其与吸毒人员杨某的毒品交易未成功，系犯罪未遂，依法从轻处罚，对辩护人提出的第1点辩护意见予以采纳。对被告人提出的第1点辩解意见，经查，被告人吴志华与证人杨某的证言和微信聊天记录相互印证，证实被告人吴志华于2020年7月27日晚当时在邹家，被告人吴志华问杨某是否要拿东西（买毒品），杨某收到信息后便通过微信支付300元给被告人吴志华，被告人吴志华收到钱后联系其上线购买了一粒麻古和少量冰毒交给杨某，并与杨某一起到邹家一店面的二楼一起将毒品吸食完。该事实证实被告人吴志华收取了吸毒人员的毒资，并联系上线购买毒品交付给了吸毒人员，实施并完成了毒品交易，符合贩卖毒品罪的犯罪构成，应认定为贩卖毒品罪。对被告人辩解其是向杨某借钱购买毒品一起吸食因其未提供证据证实，且无在案证据与该辩解意见相互印证，故不予采纳。对被告人提出的第2点辩解意见，经查，被告人吴志华到派出所的目的是要领回其之前因行政拘留暂由派出所保管的个人财物，不具有投案的主动性，不能认定为主动投案，对该辩解意见不予采纳。根据被告人吴志华在本案中的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十五条第一款规定，判决如下：被告人吴志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万八千元（限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月12日起至2024年8月11日止）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万梦婉人民陪审员  万南南人民陪审员  金晓霞二〇二〇年十二月十五日法官 助理  彭颖如书 记 员  余 婧附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。