广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初20166号原告：广州浪湃贸易有限公司，住所地广州市海珠区红卫新村西街******。法定代表人：罗林林，职务总经理。委托诉讼代理人：何源桂、陈天久，广东穗智律师事务所律师。被告：众爱森（深圳）商贸有限责任公司，住所地，住所地深圳市福田区福田街道福安社区益田路**卓越时代广场大厦3601-3604-3603、3604iv>法定代表人：黄育森，职务总经理。被告：黄育森，男，1982年5月2日出生，汉族，住江西省赣州市定南县，两被告共同委托诉讼代理人：钟钦、江梦嘉，广东深信律师事务所律师。原告广州浪湃贸易有限公司诉被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司、黄育森买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序实行独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人何源桂、两被告共同委托诉讼代理人钟钦均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州浪湃贸易有限公司诉称：2020年4月9日，原告和被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司、案外人贾超签订《N95型口罩项目合作书》，约定：原告向被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司采购大胜牌N95型口罩35万个，采购价格为4165000元。原告在合同签订后，向被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司支付50%货款1982500元。2020年5月29日，因被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司无法按照约定向原告供货，也同时导致原告无法供货给案外人深圳市星脉文化传播有限公司，原告和被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司、案外人深圳市星脉文化传播有限公司（委托人杨帆）签订《三方协议》及《退款协议》，确认被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司一直未能按照约定向原告供货，被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司构成违约；,同时约定被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司需须在2020年6月3日退回货款1178100元及违约金353430元，其中1112094元直接向原告支付（货款758664元，违约金353430）；剩余419436元被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司代替原告支付给深圳市星脉文化传播有限公司方。被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司在约定的退款时间届满后，经原告多次追讨，仍未予退款。因被告黄育森是被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司唯一股东，依据《公司法》相关规定，被告黄育森需对被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司的债务承担连带责任。被告在起诉后偿还了30万元，原告认为30万元优先偿还违约金。原告起诉要求，1、判令被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司向原告返还货款758664元及支付违约金53430元；2、判令被告黄育森对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费由两被告承担。被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司、黄育森共同辩称：第一,关于返还的货款30万元的问题，该笔30万元应是返还给原告货款。第二，违约金请求过高，认为应该按照同期贷款利率计算。第三，被告黄育森并非合同相对人，不是本案适格的被告，对原告的货款不应承担责任。经审理查明：被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司系自然人独资的有限责任公司，股东为被告黄育森。2020年4月9日，原告（甲方、采购人）与被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司（乙方、供应商）、案外人贾超（丙方、担保方）签订《N95型口罩项目合作书》。约定：原告向被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司采购大胜牌N95型口罩35万个，单价11.9元/只，合同金额4165000元；合同生效付50%货款1982500元，甲方收到总货量20%（7万只）后，在二十四小时内向乙方支付剩余货款2082500元，乙方于4月11日起每天供货5000-8000只，一共35万只，7天之内交付完毕；如乙方延期发货，则按未发货部分总额的30%赔付给甲方并有权要求退还剩余货款，丙方承担同等责任，或者继续发货则无需赔付违约金；等。同日，原告向被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司支付前述合同货款1982500元。2020年5月29日，原告（甲方）与被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司（丙方）签订《三方协议》，内容为：2020年初，由于国家新冠疫情的爆发，口罩供不应求，丙方具有大胜品牌的N95型口占的货源，于是甲方与乙方，甲方与丙方便签订了一系列的协议及合同书，具体情况如下：1、2020年甲方与丙方、贾超签订《N95型口罩项目合同书》，约定丙方向甲方提供35万个大胜品牌的N95型口罩，共计金额4165000元。合同生效后，甲方便按照合同约定将50%的货款1982500元汇入丙方的指定账户。2、甲方与丙方签订《N95型口罩项目合同书》之后，便与乙方《N95医用型口罩项目合同书》的分销合同。合同生效后，乙方按照合同的约定向甲方支付贷款。3、在合同履行过程中，丙方一直未能按照约定向甲方提供足额的口罩，丙方构成违约。4、由于丙方的违约行为也导致甲方未能依照合同约定向乙方提供足额的口罩。后甲方与乙方经过平等磋商，自愿签订了《解除合作协议》，约定甲方与乙方签订的《N95型口罩项目合同书》已经解除，甲方须向乙方退还剩余货款。基于上述基本事实，甲、乙、丙三方在自愿平等的基础上，经过充分磋商，达成如下约定，以兹三方共同遵守：一、甲方与丙方协商一致同意：丙方须向甲方退还货款及支付违约金。经过双方的仔细核算，双方一致认可：丙方须在2020年6月3日10点前向甲方返还货款758664元，违约金353430元，共计1112094元。二、甲方与乙方确认：甲方与乙方签订的《N95型口罩项目合同书》在签署本协议前已经解除，原解除合作协议的约定：甲方须向乙方返还货款652680元。三、现甲方、乙方、丙方一致同意，在签订协议的个工作日内，甲方向乙方支付233244元，甲方向乙方支付后，甲方不须再向乙方返还任何货款、不须向乙方支付任何违约金、利息、赔偿等款项。对于上述第二条中约定的652680元扣减后剩余的价款项，由丙方代替甲方向乙方偿还，甲方不再是乙方的债务人；等。该《三方协议》内容记载乙方为案外人深圳市星脉文化传媒有限公司，合同尾部处加盖乙方的印章为复印件。原告于2020年6月28日向本院提起本案诉讼。庭审中，原告陈述，原告于2020年3月29日向贾超支付10万元诚意金，4月9日支付1982500元给被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司，被告黄育森在2020年6月14日一次性退回30万元给原告；众爱森（深圳）商贸有限责任公司提供了部分货物给原告，还差价值1178100元的货物没有提供，按照三方协议约定，1178100元中的758664元要退回给原告，剩余419436元要退回给深圳市星脉文化传媒有限公司杨帆；原告要求按照1178100元的30%计算违约金，双方在三方协议中已经明确；两被告财产混同，被告黄育森应承担连带责任。本院认为：本案属于买卖合同纠纷。原告主张被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司收取其货款但未如约供货的事实，有银行转账记录、《三方协议》等证据为证，本院予以采信。违约金条款是违约行为发生后双方当事人的真实意思表示，现有证据不能反映其过分高于原告的实际损失。被告主张违约金应调整为按照同期贷款利率计算，理据不足，本院不予采纳。原告诉请被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司退回剩余货款及支付违约金，符合双方约定，应予以支持。关于被告黄育森退回的30万元的性质问题，被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司同时负有退回货款和支付违约金的义务，被告黄育森退回的30万元不足以清偿全部债务，本案没有证据反映双方约定了清偿顺序。参考《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，原告将还款作为被告清偿违约金，有理，本院予以采纳。被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司是自然人独资的有限责任公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，在两被告未举证证实两被告财产独立的情形下，原告诉请被告黄育森承担连带责任，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、被告众爱森（深圳）商贸有限责任公司在本判决生效之日起十日内向原告广州浪湃贸易有限公司退还货款758664元并支付违约金53430元给原告。二、被告黄育森对本判决第一项所确定的债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11921元、诉前财产保全费5000元，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  汤志青二〇二〇年十二月九日书记员  郭世文郑碧凤