西安铁路运输法院     行政赔偿判决书     （2020）陕7102行赔初291号     原告桥夏邑，女，汉族，1954年4月19日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市未央区。   委托代理人李小民，陕西玄凯律师事务所律师。   被告陕西省西咸新区沣东新城管理委员会，住所地陕西省西咸新区。   法定代表人柳政，主任。   委托代理人赵佳艺，单位工作人员。   委托代理人宋克坤，北京德恒（西安）律师事务所律师。   原告桥夏邑因与被告陕西省西咸新区沣东新城管理委员会（以下简称沣东管委会）行政赔偿一案，于2020年7月24日向本院提起行政诉讼。本院于2020年10月9日立案后，于2020年10月20日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年11月6日公开开庭审理了本案。原告桥夏邑及其委托代理人李小民，被告沣东管委会委托代理人赵佳艺、宋克坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告桥夏邑诉称，2019年10月21日，陕西省西咸新区管委会不动产登记局在XX街XX村XX大道XX路围墙上贴告示《XX城XX户区(城中村改造)办公室权籍调查结果》，说明若对权籍界址、相邻权利人有异议的，请在15个工作日内依书面形式向西咸新区不动产办公室登记局反映。原告于2019年10月23日、10月24日分别将有异议的书面材料反映给该局及沣东新城不动产登记局。同年11月，沣东新城不动产登记局电话联系原告，并与原告一起到XX城XX工地内查看，原告家一亩种满菜籽和果某某、风景树的自留地，同时查看了原告被强拆的宅基地上房屋的位置，并用手机拍照留存。2020年农历正月二十六日，沣东新城管委会二期工程动工，原告将两处有争议的土地给工地施工领导指明，工地领导随即让工人将两处土地用警戒线圈围。2020年4月29日19时，XX城XX工地，一些不明身份的人雇了一群保安将原告和其夫硬拉住不让进入工地，对方用7台挖掘机、20辆双桥车消杀原告家一亩长势非常好的再有15天就能收割的压油菜籽(6分地)、挂满果子的数棵果某某和数棵风景树(4分地)，强占原告种了40年的一亩自留地，现在的土地已经变成巨深坑，工地工程日夜进行着。原告曾于2019年6月25日申请沣东新城土地储备中心信息公开征地的时间和地亩数，对方出具的告知书上称“信息不存在”。2020年5月8日，原告又申请沣东新城国XX村XX组两处土地的地亩数，对方的告知书上写明“经全面检索没找见”。被告在明知原告对自留地权属有争议的情况下，仍然强占，置原告合法权益的诉求于不顾，造成原告合法占有的土地及其地上附着物损毁，造成不可挽回的经济损失38万元。被告未主动与原告协商，更未就征地及地上附着物的赔偿达成一致意见。原告为维护其合法权益，依据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，请求：判令被告赔偿原告因强占土地造成1亩地上6分地的压油菜籽和4分地的果某某、风景树等附着物损失共计人民币38万元；征地款按盖楼卖房价给原告赔偿66.7万元。   原告向本院提交以下证据：   1.陕西信合的活期储蓄存折   证明原告在村里有一亩地，村里一直给原告粮食直补。   2.启航馨苑柏梁社区开具的证明   证明2020年4月29日原告地上附着物被毁损的事实。   3.政府信息公开告知书两份   证明被告未公开相关征收的信息，征收流程和程序是违法的，原告目前没有得到相关补偿。   4.报警回执   证明2020年4月29日原告报警称自己的一亩土地被损毁的事实。   被告沣东管委会辩称：一、涉案的地块已在2019年3月前完成征收工作并移交给用地单位，本案所诉的占地及毁损行为系移交后项目用地单位实施的排除妨碍行为。本案应属于民事诉讼的受案范围，原告之起诉依法应当裁定驳回。《中华人民共和国民事诉讼法》第三条规定，民事诉讼受案范围是公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之问因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。第二十五条规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。据被告了解，涉案的地块在2019年3月前已经与西柏梁村委会签订征地协议并完成征地补偿工作。2019年3月13日，建章路西柏梁村委会、建章路街道办事处已经依法将涉案地块移交给用地单位西安沣东城建开发有限公司用于启航馨苑项目二期建设用地。移交后，西安沣东城建开发有限公司便开始组织施工方在涉案地块进行工程建设，但原告仍擅自占用该土。施工单位多次催告原告，但原告仍非法占用该土地。因此，2020年4月，施工单位在西柏梁村委会、建章路派出所、建章路街道办事处等单位的见证下，依法对原告违法占用的建设用地进行排除妨碍。被告认为，原告所诉称的占地及毁坏苗木的行为并不是行政征收行为，也不是行政机关或接受行政机关指派、委托实施的行政强制行为，而是建设单位基于民事主体为保护民事权益而实施的排除妨碍行为。该行为无论从行为主体、行为目的及内容均不符合行政行为的特征，应属于民事行为。因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定，本案所诉的占地及毁坏苗木的行为依法不属于行政诉讼的受案范围，而属于民事诉讼的受案范围，原告之起诉依法应当驳回。二、被告并未实施毁坏原告苗木的行为，不是行政赔偿的适格被告，不是行政赔偿的适格主体。原告行政赔偿之诉依法不能成立。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。《最高人民法院关于适用的解释》(法释〔2018〕1号)第二十六条规定，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。《中华人民共和国国家赔偿法》第七条规定，行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合作权益造成权益的，该行政机关为赔偿义务机关。根据前述规定，行政赔偿的前提是行政机关或其工作人员违法行使职权。但本案讼争的毁坏苗木行为不是被告作出的，被告并未授权、委托或指示任何机构和主体作出本案所诉的毁坏苗木行为。因此，本案讼争的毁坏苗木行为与被告无关，被告依法不是本案的适格赔偿主体。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二十六条之规定，请法院依法驳回原告之起诉。   被告沣东管委会向本院提交了以下证据：   1.土地移交确认单   2.土地现状图   3.施工现场照片2张及视频两份   证明一、涉案的占地及毁坏行为系施工单位实施的民事行为，本案不属于行政诉讼受案范围；二、现场照片及视频表明，被告并未实施本案被诉的行为，被告主体不适格。   经庭审质证，原告对被告提交的证据1真实性认可，关联性、合法性、证明目的不认可，认为不管是谁施工的，都是在完成被告的意志，被告应当承担责任；对证据2、3的真实性认可，关联性、合法性、证明目的不认可，认为证据3中的照片和视频里面的人的身份无法核实，但都是为了实现被告的意志。   被告对原告提交的证据1真实性认可，关联性、合法性、证明目的均不认可，认为该粮食发放直补截止到2015年，涉案行为发生在2020年，所以涉案行为发生时原告在该村是否有一亩地无法证明；对证据2的真实性、关联性、合法性认可，证明目的不认可，认为该证明恰表明是由于启航馨苑2期项目建设的需要将原告自留地农作物毁损，并不是因征收行为导致毁损，间接证明本案是属于民事诉讼受案范围；对证据3的真实性认可，关联性、合法性、证明目的不认可，认为该信息公开告知书无法证明涉案行为是否为被告实施，和本案没有关联性，该信息公开告知书仅是就原告申请的信息作的答复，其申请公开的某一时段或某一具体范围内的征地协议不存在，并不能证明整个西柏梁村征地协议不存在的事实，实际上在2013年、2011年、2014年，已就整个西柏梁村的征地签订征地协议，并将整个村子1500亩土地征收；对证据4真实性认可，关联性、合法性、证明目的均不认可，认为该报警回执并没有公安机关的处理意见，无法证明涉案的行为是拆迁行为，也无法证明涉案行为是被告实施。   本院对上述证据认证如下：原、被告提交的证据来源合法、符合证据的形式规定，本院依法对其真实性予以认可。   经审理查明，原告桥夏邑为西咸新区XX城XX街道西XX村村民，其所在户户主为其丈夫刘某某，其户在西柏村拥有自留地一块。后该自留地被纳入国家征收范围，沣东新城管委会为案涉征收项目的征收主体。2020年4月29日，原告户上述自留地被强制“清表”，原告认为沣东管委会在未对原告进行附着物补偿的情况下，对其自留地进行强制清表违法。被告沣东管委会认为其已于2019年3月完成征收工作，并将土地移交用地单位西安沣东城建开发有限公司用于启航馨苑项目二期建设用地，原告户自留地被强制清表非行政征收行为，应属于建设单位的民事行为。原告认为被告强制清表造成其合法权益的损害，故而形成本诉，诉请如上。   本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”第九条：“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”本案中，原告在提起确认被告违法“清表”行为的同时提起行政赔偿的请求，被告对原告涉案承包地强制清表，已为本院（2020）陕7102行初2233号行政判决书确认违法，被告作为赔偿义务机关，应当依法履行因其违法行为给原告造成直接损失的赔偿义务。在土地征收过程中，因违法强制“清表”行为造成财产损失的，应参照涉案项目地面附着物补偿标准予以行政赔偿，确保被征收人因违法强制行为造成损失获得的行政赔偿不低于行政机关合法征收给予被征收人的行政补偿。被告沣东管委会未向本院提交相关附着物补偿标准、林木数量、评估附着物价值等证据，原告提出的要求赔偿损失的合理诉求现有相关证据不足，损失在本诉中暂无确定的条件。考虑到土地征收工作中补偿标准的确定系行政机关之法定职责，应由行政机关先行履行其赔偿职责，这也符合《中华人民共和国国家赔偿法》规定的行政机关先行作出赔偿决定的立法精神。因此，被告沣东管委会应当综合原告经济损失的客观存在以及其损失一直未予填补的实际情况，综合考虑原告依法享有的补偿利益及自身违法行政给原告造成的直接损失等各种因素，先行作出赔偿决定。况且，如果在被告依法作出书面赔偿决定后，原告仍对赔偿项目、数额、方式等有异议，可以再次寻求司法救济。   综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：   责令被告陕西省西咸新区沣东新城管理委员会于本判决生效之日起六十日内对原告桥夏邑户位于西咸新区XX城XX街道西XX村承包地上“清表”的损失作出赔偿决定。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。       审判长      蔡淑芳    人民陪审员      李红    人民陪审员      娄静霜      二〇二〇年十二月二十四日          法 官 助 理     董若霄        书记员      胡锦嘉                     附法律条文：   《中华人民共和国行政诉讼法》    第七十二条 人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。        1