浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0482民初4194号 原告：平湖市信诚融资担保有限公司，住所地平湖市当湖街道启元路****，统一社会信用代码91330482747044888Y。 法定代表人：柯家叶，董事长。 委托诉讼代理人：富建国、陆颖，浙江金品律师事务所执业律师。 被告：嘉兴市众鑫模具科技有限公司，住，住所地平湖经济开发区段墅路****东侧一社会信用代码913304820775573847。 法定代表人：冯妍嫣，执行董事。 被告：平湖市欧诗姆纺织器材有限公司，住所地，住所地平湖经济开发区段墅路**会信用代码91330482670267812Y。 法定代表人：顾保龙，执行董事。 上述二被告共同委托诉讼代理人：朱福华，北京德恒（宁波）律师事务所执业律师。 被告：顾爱芳，女，1969年8月10日出生，汉族，住平湖市。 被告：冯东良，男，1954年7月25日出生，汉族，住平湖市。 被告：冯妍嫣，女，1994年9月15日出生，汉族，住平湖市。 原告平湖市信诚融资担保有限公司为与被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、顾爱芳、冯东良、冯妍嫣追偿权纠纷一案，于2020年10月15日起诉来院，原告请求判令：1.被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司归还代偿借款本金3360000元，利息15958.47元及违约金（以3360000元为基数，按年利率9.45%，自2020年7月1日起计算至实际履行之日止）；2.被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司支付原告律师代理费120000元；3.确认原告对被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司所提供的位于平湖市经济开发区段××路××号抵押物变现价值在抵押担保范围内享有优先受偿权；4.确认原告对被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司所提供的财产或权利抵押物变现价值在抵押担保范围内享有优先受偿权；5.确认原告对被告冯妍嫣所提供的位于嘉兴市××广场××室抵押物变现价值在抵押担保范围内享有优先受偿权；6.被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、顾爱芳、冯东良、冯妍嫣对上述第1、2项请求承担连带清偿责任；7.本案诉讼费用由五被告承担。本院于同日受理后，依法由审判员林金良独任审判，并于2020年12月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陆颖，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司共同委托诉讼代理人朱福华到庭参加诉讼，被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司答辩称，1、被告对第1项诉讼请求的代偿本金无异议，原告主张的利息没有事实基础和法律依据，另外存在重复计算的情况；2、律师费没有实际发生，原告主张没有依据；3、对于第4项诉讼请求，针对的是180万元的借款提供的抵押，以及第5项诉讼请求是针对240万元的借款提供抵押。 被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣未作答辩。 在庭审中，原告所举证据和所需证明的事实内容有： 证据一、委托担保合同1份、流动资金借款合同2份、保证合同2份，证明2018年11月28日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司与原告签订《委托担保合同》一份，约定由原告为其向浙江平湖工银村镇股份有限公司借款提供担保。合同约定：“从甲方未按合同约定偿还债务之日起，应向乙方承担违约责任，违约金按照主合同约定的逾期贷款利率计算”。后被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司与浙江平湖工银村镇股份有限公司签订《流动资金借款合同》一份，编号为×××45，借款240万元，原告为保证人，为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司上述借款提供连带责任保证。被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司与浙江平湖工银村镇股份有限公司签订《流动资金借款合同》一份，编号为×××70，借款180万元，原告为保证人，为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司上述借款提供连带责任保证。 证据二、代偿通知书1份、代偿证明1份、银行回单5份，证明因被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司不能归还到期贷款，浙江平湖工银村镇股份有限公司通知原告代偿。原告于2020年8月24日代为偿还借款本金3360000元，利息164839.91元。 证据三、最高额反担保抵押合同、浙（2018）平湖市不动产证明第0034407号、平湖市房权证字第0××7号、平湖国用（2013）第04046号、最高额反担保保证合同各1份，证明被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司自愿以其所有的位于平湖市经济开发区段××路××号房屋为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司向原告提供反担保抵押，并且办理了不动产抵押登记手续。原告同时与被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司签订最高额反担保保证合同一份，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司自愿为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司提供最高额反担保，保证方式为连带责任保证。 证据四、反担保抵押合同、动产抵押登记书各1份，证明被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司自愿以其所有的财产和权利向原告提供反担保抵押，并且办理了动产抵押登记手续。 证据五、反担保抵押合同1份、浙（2019）嘉开不动产证明第0001932号、嘉土国用（2014）第592801、592800号、嘉房权证禾字第0××9、0××8号等各1份，证明被告冯妍嫣自愿以其所有的位于嘉兴市××广场××室房屋为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司借款向原告提供反担保抵押，并且办理了不动产抵押登记手续。 证据六、最高额反担保保证合同(个人)2份，证明被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣自愿为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司借款提供最高额反担保保证，保证方式为连带责任保证。 证据七、借款展期协议、借款展期反担保协议各2份，证明2019年11月20日，二笔贷款均到期，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司向浙江平湖工银村镇股份有限公司申请延期至2020年6月30日，原告仍为其借款提供担保，同日，原告与五被告签订《借款展期贷款反担保协议》，五被告同意被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司借款展期事项，继续对借款合同和借款展期项下的全部债务提供反担保保证(抵押)。 证据八、委托代理合同1份，证明原告支付律师代理费120000元的事实。 证据九、变更登记情况1份，证明2019年10月18日，平湖市信诚担保有限公司名称变更为平湖市信诚融资担保有限公司。 被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司质证认为，对证据一、二、五、六、七、九无异议，对证据三、四有异议，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司的股东为被告顾爱芳、冯妍嫣，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司的股东为被告顾爱芳、冯东良，上述二份合同均没有股东会决议，反担保抵押合同是无效的，对证据八的真实性无异议，但对关联性有异议，未实际发生。 被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣未到庭质证，五被告未向本院提供证据。 本院认证如下，原告提供的证据一、二、五、六、七、九，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司对其真实性无异议，被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣未到庭质证，视为放弃质证权利，本院予以认定，证据三、四，双方签订了抵押合同，并办理了抵押登记手续，抵押合同已发生法律效力，证据八，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司仅以未实际发生为由提出抗辩，未对其真实性提出异议，本院予以认定。 本院经审理认定如下事实：2018年11月28日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为甲方，原告作为乙方签订《委托担保合同》一份，约定甲方需在浙江平湖工银村镇股份有限公司借款420万元，乙方同意为其借款提供担保，期限自2018年11月28日至2019年11月28日。乙方有权要求甲方提供反担保，反担保方式为被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司保证担保420万元，被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣个人承担连带责任保证420万元，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司设备抵押180万元，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司厂房余值抵押担保450万元，嘉兴市××广场××室抵押物担保100万元。甲方如不能按期偿还借款，从乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后优先受偿，有权处置甲方其他资产，并承担乙方为实现债权而造成的所有损失，包括律师费、差旅费、诉讼费和增加的利息等。合同第八条约定，从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，应向乙方承担违约责任，违约金按照主合同约定的逾期贷款利率计算。 2018年11月28日，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司作为抵押人（甲方），原告作为抵押权人（乙方），被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人（丙方）签订《最高额反担保抵押合同》一份，约定鉴于丙方与债权人在2018年11月28日至2021年11月27日期间内达成借款合同法律关系，乙方将为此期间的债务人借款行为提供保证担保，甲方在上述期间愿意为丙方提供最高额反担保抵押及保证，反担保涵盖的最高本金金额为420万元，甲方反担保抵押物担保范围为乙方为丙方所担保的债务，包括乙方为丙方所担保的债务和乙方为代偿主合同项下的债务及向丙方追偿而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等。在双方约定的甲方反担保抵押范围内，乙方有权就抵押物优先受偿。丙方不履行主合同项下到期的或被宣布提前到期的全部或部分、任一单笔或多笔债务，或违反主合同、《委托担保合同》及其修订或补充的其他约定，乙方有权按照法律规定对本合同约定的任一或所有的抵押物行使抵押权。甲方将其所有的位于平湖市经济开发区段××路××号的厂房（证号：平湖市房权证平字第0××7号）及土地（地号20-（地号20-6-492013）第04045号）作为抵押物，抵押给乙方，并办理了抵押手续。 2018年11月28日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人（甲方），被告冯妍嫣作为抵押人（乙方），原告作为抵押权人签订《反担保抵押合同》一份，约定乙方以其所有的位于嘉兴市××广场××室××室设立抵押，抵押担保范围包括借款本金100万元及其利息、借款人违约金和实现抵押权的费用和所有其他应付费用。双方办理了不动产抵押登记手续。 2018年11月28日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人（甲方）、抵押人(乙方)，原告作为抵押权人(丙方)签订《反担保抵押合同》一份，约定乙方愿意以其所有的位于平湖经济开发区段墅路588号底楼东侧的摇臂钻床1台、大磨床1台、激光打标机1台、铣床2台、螺杆式空压机3台、细孔放电机1台、攻丝机1台、夹头1台、稳压器3台、2.5次元投影机1台、硬度计(华银小负荷维氏)1台、数控电火花成型机1台、数控电火花切割机1台、精雕机1台、压力机6台、立式加工中心1台、宇青精密成型磨床1台设立抵押，抵押担保范围包括借款本金180万元及其利息、借款人违约金和实现抵押权的费用和所有其他应付费用。双方办理了动产抵押登记手续。 2018年11月28日，原告作为担保人(甲方)，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司作为反担保人（乙方）签订《最高额反担保保证合同》一份，约定鉴于债务人与债权人在2018年11月28日至2021年11月27日期间内达成一系列借款合同法律关系，甲方将为此期间的债务人借款行为提供一系列保证担保，甲方为了有效避免债务人到期不履行债务，而引发的甲方向债权人承担保证责任，乙方愿意为债务人在上述期间内的债务对甲方作最高额反担保保证人，最高额反担保债权为420万元，甲方反担保保证范围为：1.《保证合同》项下甲方的保证债务，即甲方按照《保证合同》约定的担保范围，所代债务人偿还的《借款合同》项下项下的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；2.《委托担保合同》项下，债务人应当向甲方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金；3.甲方承担保证责任后向债务人追偿而支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费等；4.甲方向乙方主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费等。乙方的反担保保证为连带责任保证，乙方反担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自甲方向债权人承担保证责任之次日起三年。 2018年11月28日，原告作为担保人(甲方)，被告冯妍嫣作为反担保人(乙方)签订《最高额反担保证合同(个人)》一份；同日，原告作为担保人(甲方)，被告顾爱芳、冯东良作为反担保人(乙方)签订《最高额反担保证合同(个人)》一份，二份合同均约定：鉴于债务人与债权人在2018年11月28日至2021年11月27日期间内达成一系列借款合同法律关系，甲方将为此期间的债务人借款行为提供一系列保证担保，甲方为了有效避免债务人到期不履行债务，而引发的甲方向债权人承担保证责任，乙方愿意为债务人在上述期间内的债务对甲方作最高额反担保保证人，最高额反担保债权为420万元，甲方反担保保证范围为：1.《保证合同》项下甲方的保证债务，即甲方按照《保证合同》约定的担保范围，所代债务人偿还的《借款合同》项下项下的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；2.《委托担保合同》项下，债务人应当向甲方支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金；3.甲方承担保证责任后向债务人追偿而支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费等；4.甲方向乙方主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于诉讼费、律师费等。乙方的反担保保证为连带责任保证，乙方反担保的每笔主合同的保证期间单独计算，自甲方向债权人承担保证责任之次日起三年。同时约定，乙方放弃先履行抗辩权。乙方同意，即便债务人提供了其他担保，当债务人不履行到期债务，甲方均有权选择直接要求乙方承担连带保证责任，而无需先行行使其他担保权利。 2018年11月29日、2018年12月6日，浙江平湖工银村镇股份有限公司作为贷款人，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人签订合同编号为×××45、×××70号的《流动资金借款合同》各一份，约定贷款人同意向借款人发放贷款240万元、180万元，借款用途为资金周转，借款期限分别从2018年11月29日起至2019年11月20日、2018年12月6日起至2019年11月20日，借款利率为年利率均为6.3%，还款方式为按日计息，按月结息，借款到期，利随本清。借款人未按期归还借款本金，从逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息。借款人如未按照约定偿还合同项下借款本息及其他应付款项，借款人任何其他债务在到期（包括被宣布提前到期）后未能清偿，或者不履行或违反在其他协议项下的义务，已经或可能影响到其在合同项下义务履行的，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的贷款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。借款到期借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利。 2018年11月29日、2018年11月28日，浙江平湖工银村镇股份有限公司作为债权人（甲方），原告作为保证人（乙方）分别签订《保证合同》各一份，约定乙方所担保的主债权为甲方依据其与被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司于2018年11月29日、2018年12月6日签订的《流动资金借款合同》（合同编号分别为×××45、×××70号）而享有的对债务人的债权，乙方承担保证责任的方式为连带责任保证，保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费），保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起二年。 2019年11月20日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人，浙江平湖工银村镇股份有限公司作为贷款人，原告和被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为担保人签订《借款展期协议》二份，约定合同编号为×××45、×××70的《流动资金借款合同》项下的借款不能按期足额偿还，三方当事人同意展期至2020年6月30日。 2019年11月20日，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司作为借款人(甲方)，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、冯妍嫣、顾爱芳、冯东良作为反担保人(乙方)，原告作为丙方签订《借款展期反担保协议》二份，约定鉴于甲方不能按期足额偿还借款金额240万元、180万元项下的借款，双方约定均展期到2020年6月30日，甲方、乙方同意，就甲方的借款展期事项，继续对借款合同和借款展期事项下的全部债务(包括但不限于本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权费用和所有其他应付费用)向丙方提供反担保保证(抵押)，并承担义务。 2019年8月24日，浙江平湖工银村镇股份有限公司通知原告，要求代为清偿被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司所欠贷款本息。原告于当日代偿合同编号为×××45合同项下借款本金192万元、利息94194.23元，代偿合同编号为×××70合同项下借款本金144万元、利息70645.68元。扣除嘉兴市众鑫模具科技有限公司提供的保证金120000元、支付的利息9981.44元和因疫情减免的担保费18900元，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司尚欠借款本金336万元及利息15958.47元，其余被告未履行反担保义务，由此酿成本案纠纷。 本院认为，原告在履行担保义务后有权向债务人和反担保人追偿。被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、冯妍嫣在反担保抵押合同上签名盖章进行反担保抵押，被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、顾爱芳、冯东良、冯妍嫣在最高额反担保保证合同上签名进行反担保，被告顾爱芳、冯妍嫣为被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司的股东，被告顾爱芳、冯东良系被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司的股东，并办理了抵押登记手续，五被告与原告签订的最高额反担保抵押合同、最高额反担保保证合同成立，五被告理应承担反担保义务。故原告要求被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司归还代偿款及五被告承担抵押和保证责任的诉讼请求，本院予以支持。原告依据委托担保合同主张违约金从未按主合同约定偿还债务之日起计算，被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司、平湖市欧诗姆纺织器材有限公司请求调整为从原告代偿之日起计算，本院认为，担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，是担保从属性的必然要求，依据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，本院调整为从原告代偿之日起计算。原告主张实现债权费用，因双方在合同中进行了约定，且五被告违约导致该费用支出已属必然，但原告请求该金额偏高，本院依据本案诉讼标的及案件的难易程度、律师的工作量，酌定该金额为81639元。原告和被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣在最高额反担保保证合同中约定“当债务人不履行到期债务，甲方均有权选择直接要求乙方承担连带保证责任，而无需先行行使其他担保权利”。故本案中人的担保和物的担保处于同一清偿顺序。当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告顾爱芳、冯东良、冯妍嫣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃了答辩及质证的权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百九十五条、第二百零三条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定(2020修正)》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告平湖市信诚融资担保有限公司代偿款3375958.47元及违约金(以3360000元为基数，自2020年8月24日起至实际给付日止，按借款合同约定的罚息利率计算)； 二、被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告平湖市信诚融资担保有限公司实现债权费用81639元； 三、原告平湖市信诚融资担保有限公司有权以被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司提供抵押的坐落于平湖市经济技术开发区段××路××号的厂房（证号：平湖市房权证平字第0××7号）及土地（地号20-（地号20-6-492013）第04045号）的拍卖或变卖后的价款在最高债权限额4200000元范围内对上述第一、第二项债权优先受偿；原告平湖市信诚融资担保有限公司有权以被告嘉兴市众鑫模具科技有限公司所有的存放于其处的摇臂钻床1台、大磨床1台、激光打标机1台、铣床2台、螺杆式空压机3台、细孔放电机1台、攻丝机1台、夹头1台、稳压器3台、2.5次元投影机1台、硬度计（华银小负荷维氏）1台、数控电火花成型机1台、数控电火花切割机1台、精雕机1台、压力机6台、立式加工中心1台、宇青精密成型磨床1台的拍卖或变卖后的价款在最高债权限额1800000元范围内对上述第一、第二项债权优先受偿；原告平湖市信诚融资担保有限公司有权以被告冯妍嫣提供抵押的坐落于嘉兴市××广场××室（证号：嘉房权证禾字第0××9号）、1-1220室（证号：嘉房权证禾字第0××8号）的拍卖或变卖后的价款在最高债权限额1000000元范围内对上述第一、第二项债权优先受偿； 四、被告平湖市欧诗姆纺织器材有限公司、顾爱芳、冯东良、冯妍嫣对上述第一、二项付款义务在最高额担保额度4200000元范围内承担连带清偿责任； 五、上述第三、第四项居于同一清偿顺序； 六、驳回原告平湖市信诚融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费34768元，减半收取元17384元，由原告负担380元，五被告负担17004元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条款的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  林金良 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  陈丽燕 14-