广东省梅州市梅江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1402民初3213号原告（反诉被告）：蒲荣生，男，汉族，1964年5月10日出生，公民身份号码513************717，现住*****委托诉讼代理人：雍东霖，广东尚情律师事务所律师。被告：谢悦茂，男，汉族，1980年3月9日出生，公民身份号码441************216，住址广东省*****。被告（反诉原告）：梅州市润通混凝土有限公司，统一社会信用代码914***********229L，住所梅州市*****。法定代表人：谢某1。上述两被告的委托诉讼代理人：李雍彬，广东客中梅律师事务所律师。被告（反诉被告）：中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司，统一社会信用代码914****************，营业场所梅州市******。负责人：涂必峰。委托诉讼代理人：王正君，系该公司员工。原告（反诉被告）蒲荣生与被告谢悦茂及被告（反诉原告）梅州市润通混凝土有限公司、中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司（反诉被告）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒲荣生及其委托诉讼代理人雍东霖律师，被告谢悦茂、梅州市润通混凝土有限公司的委托诉讼代理人李雍彬律师，被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司的委托诉讼代理人王正君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蒲荣生向本院提出诉讼请求：1.判令各被告赔偿原告损失530326.49元；2.判令被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司在保险范围内优先承担赔偿责任；3.判令本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2019年10月22日，原告在梅州市江北区兴城第三期工地工作时被被告谢悦茂驾驶粤M*****泵车撞伤，有梅州市交警支队直属大队城北中队出具证明。事故发生后，原告于2019年10月22日至2019年11月20日在梅州市人民医院住院治疗29天，出院诊断为：“双侧顶叶挫裂伤、鼻中隔骨折、胸骨柄骨折、右侧第1肋骨骨折等”。出院医嘱为：“合理休息、饮食，转当地医院继续康复训练，住院期间陪人2人，出院定一期复查”。2019年11月20日至2020年1月8日在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗49天，出院诊断为：“颅内损伤恢复期、鼻骨骨折、肋骨骨折等”，医嘱为：“住院行康复治疗，住院期间陪护两人”。2020年1月10日至2020年2月19日在张家港中心医院住院治疗41天，出院诊断为：“脑外伤恢复期，肋骨骨折、腰椎骨折等”，医嘱为：“定期门诊复查，家中休息，后期坚持康复训练，不适门诊随诊”。2020年5月7日，经广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定：“蒲荣生构成一处七级伤残，一处十级伤残”。原告支出鉴定费3700元。原告认为，被告谢悦茂系侵权人，应当承担侵权责任，被告梅州市润通混凝土有限公司系侵权人的用人单位和涉案车辆所有人，应承担雇主的侵权责任或连带责任，被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司系涉案车辆的保险人，应承担相应保险责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请!被告谢悦茂辩称，当时驾驶车辆发生意外事故的时候，是给被告梅州市润通混凝土有限公司履行工作内容，依法属于履行职务的行为，所以损失应当由用人单位即被告梅州市润通混凝土有限公司承担，关于原告诉请的损失和如何赔偿的问题，同意被告梅州市润通混凝土有限公司的意见。被告梅州市润通混凝土有限公司辩称，1.原告的损失合法部分经人民法院依法核算之后，由车辆的保险人即被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司在交强险和第三者商业责任险限额内承担赔偿责任；2.原告的诉请没有向法庭提交赔偿清单和全部证据，答辩人无法一一就赔偿项目及金额进行答辩，但总体来说，原告的诉请不符合法律的规定，伤残鉴定未经我方同意，其私自委托鉴定的结论不能作为定案依据，要求重新鉴定，即使构成伤残，也应当按农村标准赔付；3.原告的受伤是因为颅脑损伤所致，其当时不应当出现在事故现场，发生事故的地点属于在建的商品房工程项目地段，原告未经允许、未按规定佩戴安全头盔的，其自身应承担主要过错；4.事故发生之后，根据原告方的要求，我方向其总共垫付了医疗费，包括购买白蛋白和安宫牛黄丸的费用，鉴定费、护理费、交通费、伙食费、残疾器具费以及生活用品费共计225203.19元，反诉请求原告方予以返还，同时请求法院判令由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司直接支付给答辩人。反诉请求如下：1.判令反诉被告（本诉原告）蒲荣生、反诉被告（本诉被告）中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司返还反诉原告（本诉被告）梅州市润通混凝土有限公司垫付的款项共计人民币225203.19元；2.反诉费由反诉被告蒲荣生承担。被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司辩称，1.事故车辆在我公司投保了交强险、商业第三者责任险150万，含不计免赔，本次意外事故是发生在保险期间内，我方认为本次事故属于意外事故，不属于交强险的赔偿责任，故不应当在交强险内先行赔付；2.对于原告请求的损失，原告未列明所有的赔偿清单及项目，我方对原告的请求认为偏高，原告的所有损失应当按照农村标准予以计算；3.本案的诉讼费我方不予承担，因为我方不是侵权人。本院经审理认定事实如下：2019年10月22日12时许，由谢悦茂驾驶的梅州市润通混凝土有限公司所有的粤M*****号重型专项作业车在梅州正兴城第三期施工现场作业的过程中，因泵车支架下的地面塌陷导致车辆失控侧翻，致使连接在一起的泵车臂挂打伤正在臂头浇筑混凝土的蒲荣生，造成蒲荣生受伤。事故当日，原告蒲荣生被送至梅州市人民医院住院治疗至2019年11月20日，出院诊断为：双侧顶叶挫裂伤、鼻中隔骨折、胸骨柄骨折、右侧第1肋骨骨折、压缩性腰椎骨折等。医生建议：1.合理休息、饮食，转当地医院继续康复训练；2.住院期间陪人2人；3.出院定期（1月）复查，我科周二、周四、周六神经外科门诊随诊”。2019年11月20日至2020年1月8日蒲荣生在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗49天，出院诊断为：“1颅内损伤恢复期、鼻骨骨折、肋骨骨折、压缩性腰椎骨折等，出院医嘱为：1.低盐低脂饮食，继续康复治疗；2.予佩戴腰围，采取棍式翻身；3.出院带药，按时服药。2020年1月10日至2020年2月19日蒲荣生在张家港中心医院住院治疗40天，出院诊断为：1.脑外伤恢复期；2.肋骨骨折；3.腰椎骨折；4.左肾上腺样瘤。出院医嘱为：建议定期门诊复查，家中休息，后期坚持康复训练，不适门诊随诊。2020年5月7日，经与被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司协商，委托广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，评定蒲荣生构成一处七级伤残，一处十级伤残。2020年7月27日作补充鉴定，评定蒲荣生因伤造成的误工期为2019年10月22日至2020年5月6日、护理期为150天、营养期为120天。粤M*****号重型专项作业车车主为被告梅州市润通混凝土有限公司，被告谢悦茂系其聘请的司机，事发时属履行职务，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司处投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险150万元含不计免赔险，本案事故发生在保险期限内。根据原、被告提供票据统计，原告因本事故花费医疗费158906.19元、后续治疗费510元、其他药费（人血白蛋白、安宫牛黄丸）13908元、交通费4542元、住宿费3874元、护理费24940元、生活用品及轮椅2939元、伙食费6000元、出院后护理费10000元、鉴定费3672元，合计229291.19元。被告梅州市润通混凝土有限公司共垫付215804.03元给原告蒲荣生。庭审中，被告梅州市润通混凝土有限公司主张原告在事发时未佩戴安全帽，应自行承担部分责任，原告不予认可。被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司主张本案事故属意外事故，非交通事故，交强险限额不应承担赔偿责任，根据保险条款约定，非医保用药及精神损害抚慰金不应由保险公司承担。对于被告梅州市润通混凝土有限公司反诉请求部分，被告梅州市润通混凝土有限公司要求在保险限额赔偿范畴内支付至其名下，被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司表示同意。本院认为，2019年10月22日12时许，由谢悦茂驾驶的梅州市润通混凝土有限公司所有的粤M*****号重型专项作业车在梅州正兴城第三期施工现场作业的过程中，因泵车支架下的地面塌陷导致车辆失控侧翻，致使连接在一起的泵车臂挂打伤正在臂头浇筑混凝土的蒲荣生，造成蒲荣生受伤的事故，原、被告均无异议，本院予以认定。广东粤东法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，该鉴定机构经由原告与被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司协商选定，鉴定程序合法，本院予以采信，被告梅州市润通混凝土有限公司要求重新鉴定理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，以及第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，本案中原告伤情系因谢悦茂驾驶的粤M*****号重型专项作业车失控侧翻打伤所致，依照上述法律规定，依法应由被告梅州市润通混凝土有限公司承担赔偿责任，被告谢悦茂无需承担赔偿责任。被告梅州市润通混凝土有限公司主张原告在事发时未佩戴安全帽，应自行承担部分责任，原告不予认可，对此被告未提供证据证明，本院不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司主张本案事故属意外事故，非交通事故，交强险限额不应承担赔偿责任的意见，符合法律规定，理由成立，本院予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司主张非医保用药及精神损害抚慰金不应由保险公司承担，因保险条款约定无投保人签名确认，亦未对非医保用药部分作出明确说明，故本院依法不予支持。有关被告梅州市润通混凝土有限公司的反诉请求，虽原告对其垫付部分未作请求，但属本案损失范畴，故被告反诉成立，本院予以支持，由其垫付的费用依法应予返还。根据本院以上查明的事实，对原告的各项损失作如下认定：1.医疗费158906.19元，有原、被告提供的医疗发票证实，依法予以认定，被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司认为非医保用药部分应予扣减，于法无据，本院不予采纳。2.后续治疗费，根据原告提供的出院后医疗发票510元，本院予以认定，原告请求超过部分未实际发生，本院不予支持。3.其他药费（人血白蛋白、安宫牛黄丸）13908元，该费用为原告治疗期间实际支出，为伤情治疗所需，有发票及票据证实，依法予以认定。4.住院伙食补助费11900元，原告共住院119天，依法按每天100元计算，该请求计算合法，本院予以支持。5.营养费，结合原告伤残等级，计算为2050元（5000元×41%），原告请求超过部分不予支持。6.护理费，根据鉴定意见及医嘱，住院期间按150元/2人/天计算，出院后按120元/1人/天计算，则计算为39420元[（150元×119天×2人）+120元×（150天-119天）×1人]。7.误工费33852.03元（62404元/年÷365天×198天），计算合法正确，本院予以支持。8.交通费，根据原、被告提供票据，实际支出4542元，本院予以认定，原告请求超过部分不予支持。9.精神抚慰金，依照法律规定，根据原告的伤残等级，依法酌情予以支持20000元，原告请求超过部分不予支持。10.伤残赔偿金394567.6元（48118元×20年×41%），经审核原告提供的证据，足以按城镇标准计算，本院予以支持，被告要求按农村标准计算的理由不成立，依法不予采纳。11.伤残鉴定费3672元，按鉴定费发票金额，予以认定，原告请求超过部分不予支持。12.住宿费，按原、被告提供的票据，实际支出3874元，本院予以认定。以上原告合法损失合计687201.82元，根据我国保险法的相关规定，可依法由保险人在保险限额内予以支付。本案第三者商业险限额为150万元，原告合法损失请求由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司优先承担，符合法律规定，本院予以支持。因此，根据上述责任认定，依法由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司在商业险保险限额内支付215804.03元给被告梅州市润通混凝土有限公司，余471397.79元（687201.82元-215804.03元）支付给原告蒲荣生。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司应在本判决生效之日起十日内，在第三者责任商业险限额范围内支付471397.79元给原告蒲荣生；二、被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司应在本判决生效之日起十日内，在第三者责任商业险限额范围内支付215804.03元给反诉原告梅州市润通混凝土有限公司；三、上述赔偿款，由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司分别汇入原、被告如下账号(户名：蒲荣生，开户行:中国农业银行梅州兴宁碧桂园支行，账号：622********07196479)，（户名：梅州市润通混凝土有限公司，开户行：梅州市梅江区**信用合作联社长沙信用社，账号：800***********790）；四、驳回原告蒲荣生的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取1575.82元（原告蒲荣生已预交），反诉费813.01元（反诉原告梅州市润通混凝土有限公司已缴交2339.02元），合计2388.83元，由被告中国人民财产保险股份有限公司梅州市分公司负担2241.5元，由原告蒲荣生负担147.33元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  卓慧萍二〇二〇年十二月十五日书记员  陈冬莲