四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1623刑初130号                            公诉机关                       四川省邻水县人民检察院                               被告人             基本情况                       被告人邹家桃，男，1982年10月17日出生于广东省阳山县，汉族，初中文化,经商，户籍所在地广东省清远市阳山县，现住广东省清远市清新区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被抓获，次日被广安市公安局刑事拘留；同年7月19日经广安市人民检察院批准，次日由广安市公安局依法执行逮捕。2020年10月11日经邻水县人民法院决定取保候审。                               辩护人             基本情况                       力民衡，四川顿开律师事务所律师                               公诉机关指控情况                       起诉书文号                       邻检刑诉〔2020〕74号                               指控事实                       2017年12月以来，被告人邹家桃在未取得卫星地面接收设施经营许可的情况下，联系张学倩购买卫星电视机顶盒及续费码进行销售。其中机顶盒的单价是85元至134元，续费码的单价是105至730元。现查实被告人邹家桃购买机顶盒6700台，购买续费码12961条，经营数额至少260万余元，获利5万余元。                    2019年6月12日清远市公安局清新分局抓获被告人邹家桃。                               指控罪名                       非法经营罪                               量刑建议                       有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五万元。                               被告人意见                       被告人邹家桃对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。另提交悔过书以示真诚悔罪。                               辩护人辩护意见                       辩护人力民衡辩护称：1.指控事实方面：因提取电子数据没有制作人员的签名盖章，故6700台数量不准确；续费码数量应扣减未使用的数量。2.量刑方面：被告人邹家桃主观恶性小、获利相对较少，具有初犯、坦白、认罪认罚、主动退赃并愿意缴纳罚金等情节。综上，建议对被告人判处一年四个月以下有期徒刑，并适用缓刑。另提交扣押决定书、村委会证明各一份。                               公诉人质证意见及回辩意见                       被告人邹家桃在审查起诉期间退缴了违法所得5万元，村委会证明与本案关联性不强。关于数量认定有被告人的供述及相关证据证实，续费码已经销售，是否使用不影响。对被告人的量刑已经充分考虑其相应情节。                               判决理由                       公诉机关指控被告人邹家桃犯非法经营罪罪名成立，量刑建议适当，应予采纳。被告人邹家桃认罪认罚，有坦白情节，且其亲属代为退缴违法所得人民币5万元及预交罚金人民币5万元，故予以从宽处理。被告人邹家桃无犯罪前科，酌情予以从轻处罚。             关于辩护人力民衡提出认定机顶盒台数的电子数据没有制作人员签名盖章导致数据不准确的辩护意见，经查，被告人邹家桃的机顶盒台数来源于李楚惠电脑硬盘提取数据，该证据收集程序合法，且有证人李楚惠的证言印证，被告人邹家桃当庭表示无异议，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。             关于辩护人力民衡提出续费码数量应扣减未使用部分的辩护意见，被告人邹家桃购买续费码用于销售获利，是否实际销售、使用均不影响其销售目的，故不予扣减。对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。             关于辩护人力民衡提出被告人邹家桃具有初犯、坦白、认罪认罚、主动退赃并愿意缴纳罚金等情节的辩护意见，本院予以采纳。                               法律依据                       《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条                               判决结果                       一、被告人邹家桃犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五万元。（已缴纳）             （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月12日起至2020年10月11日止。）             二、对被告人邹家桃退缴的违法所得人民币50,000元予以上缴国库。             三、扣押的机顶盒等涉案物品由扣押机关依法处置。                               权利告知                       如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                               审 判 员 游文惠             二○二○年十二月二十二日             书 记 员 贾 瑶                附法条 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。