广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初5625号原告：开平市人丰购物广场有限公司新昌分店，经营场所：开平市***********，统一社会信用代码：914***************。负责人：甄济权。委托诉讼代理人：林镇海，系广东朱甲斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文勇，系广东朱甲斌律师事务所律师。被告：余瑞仪，女，1975年4月1日出生，汉族，住广东省开平市*******************，公民身份号码：440***************。原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店与被告余瑞仪劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店的委托诉讼代理人张文勇、被告余瑞仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店向本院提出诉讼请求：1．确认原告与被告确定的劳动关系为2014年12月1日至2020年1月31日；2．原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金31625元；3．由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告认为开平市劳动人事争议仲裁委员会审理，作出开劳人仲案非终字（2020）475号仲裁裁决书的第一、第二项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁裁决确认原告与被告自2008年10月10日至2020年1月31日期间存在劳动关系缺乏事实依据。根据国家企业信息报告显示，原告成立于2008年10月10日，被告诉求于2005年10月就入职明显与事实不符。根据被告提交的社保个人参保历史清单可以看出，原告在其入职当月为被告购买社保，其实际入职时间为2014年12月。另外，被告在2014年12月以前，曾在其他公司以及个人购买社保，原告与被告建立劳动关系期限应为2014年12月至2020年1月，且在提交《终止劳动合同证明书》中可以证明双方的劳动关系为2014年12月1日至2020年1月31日止。而仲裁裁决忽略上述事实，直接认定被告的入职时间为2008年10月10日是错误的，损害了原告的合法权益。二、仲裁裁决要求原告向被告支付解除劳动关系经济补偿金31625元缺乏事实依据与法律依据。因受新冠疫情影响，原告于2020年1月底按照国家有关部门规定进行停业停市，积极配合国家政府部门的防疫防控措施。同时，原告向全部员工发出通知，要求从原告停业停市之日起全部人员无需上班，所有人员积极配合政府部门防疫防控。2020年3月，在政府部门发布可复工复产之时，原告立即通知包括被告在内的人员复工复产，而被告却没有按时复工，被告要求主动离职。因此，原告与被告签订《终止劳动合同证明书》，系被告需要申请失业人员待遇而请求原告配合其出具的。被告属于主动要求离职，且与原告协商一致解除劳动关系，其要求经济补偿金没有事实与法律依据。被告余瑞仪辩称，被告于2005年入职原告处，入职时有填写申请表，当时也购买了工作服，工作一个多月后就提升为班长，被告的工作时间、职务一直没有变。直到2020年1月30日，原告将被告解雇，作为劳动者，被告不清楚原告更换了法定代表人，而且当时发放工资是通过现金发放的。原告称被告于2014年入职，是捏造事实，如原告认为被告于2014年入职，应出示被告2014年入职时的入职登记表。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告提供的证据有：开劳人仲案非终字（2020）475号仲裁裁决书原件1份、开劳人仲案非终字（2020）475号仲裁裁决书送达回证复印件1张，被告提供的证据有：被告居民身份证原件1张、照片原件3张、收据原件9张、人丰连锁超市贵宾卡原件1张、交通银行个人客户交易清单打印件1张、中国银行交易流水明细清单打印件3张、人员参保历史查询打印件2张、终止劳动合同证明书原件1张，本院依法调查的证据有：开平市盛丰购物广场的工商登记信息打印件1张、开平市长沙区盛丰购物广场的工商登记信息打印件1张、开平市盛丰贸易有限公司新昌购物广场的工商登记信息打印件1张，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．对于原告提供的开劳人仲案非终字（2020）475号仲裁裁决书，被告对该证据认定的入职时间有异议，本院结合查明的事实作认定；2．对于被告提供的照片、7张收据（加盖开平市盛丰购物广场及开平市长沙区盛丰购物广场的财务专用章），原告对此有异议，因该证据无法证明与本案具有关联性，故本院对该证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：开平市盛丰购物广场于2001年4月29日成立，注册地址为开平市****************，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），负责人为甄启洪，该广场于2005年9月22日注销。开平市长沙区盛丰购物广场于2005年8月8日成立，注册地址为开平市*************，企业类型为个体户，经营者为甄华祯，该广场于2010年3月9日注销。开平市盛丰贸易有限公司新昌购物广场于2002年1月14日成立，注册地址为开平市***********，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），负责人为关焯伟，该广场于2010年12月23日注销。原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店于2008年10月10日成立，经营场所为开平市***********，企业类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），负责人为甄济权。被告是原告的员工，被告入职后从事售货员工作，原告从2014年12月起为被告缴纳社会保险费，原告从2017年起通过银行转账的方式支付被告的工资，另原告每月发放100元补贴至被告的人丰连锁超市贵宾卡。原告于2020年1月31日作出终止劳动合同证明书，原告为甲方、被告为乙方，证明书载明：乙方原为甲方营业员，劳动合同自2014年12月1日到2020年1月31日止。现因合同期满，经双方协商一致解除劳动合同。劳动合同终止日2020年1月31日，双方现已就在劳动关系存在期间的经济补偿金及薪酬等问题达成一致，并已一次性结清。同时，甲方已为乙方办妥离职手续。被告劳动合同终止前十二个月【2019年1月至2019年12月的工资（原告转账至被告银行卡的工资加上每月补贴100元）分别为：2329元、2536元、2536元、2763元、2490元、2531元、2455元、2433元、2439元、2438元、2444元、2430元】的平均工资为2485.33元。被告于2020年8月12日向开平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认申请人与被申请人于2005年10月9日至2020年1月30日存在劳动关系，要求被申请人支付解除劳动合同经济补偿金39962元。开平市劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月16日作出开劳人仲案非终字（2020）475号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人自2008年10月10日至2020年1月31日期间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金31625元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为，本案为劳动争议纠纷。本案的争议焦点为双方从何时起存在劳动关系，原告应否向被告支付未续订劳动合同的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，双方对被告从何时起入职原告处存在争议，应由原告承担举证责任，原告未能提供职工名册证明被告的入职时间，原告主张从被告提供的人员参保历史查询和终止劳动合同证明书可以证明原告的入职时间，但除有证据证明原告开始为被告缴纳社会保险费的时间或终止劳动合同证明书载明的劳动合同起算时间与被告的入职时间相同外，原告开始为被告缴纳社会保险费的时间或终止劳动合同证明书载明的劳动合同起算时间并不等同于被告的入职时间。被告主张其于2005年10月9日入职原告处，但被告提供2008年10月10日前的收据上加盖的是开平市盛丰购物广场及开平市长沙区盛丰购物广场的财务专用章，且被告也未能提供证据证明开平市盛丰购物广场及开平市长沙区盛丰购物广场与原告的关系，在双方均无法证明被告入职时间的情况下，本院认定以原告的成立时间即2008年10月10日为被告的入职时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”和《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”、第十一条“下列各项不列入工资总额的范围：……（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用；”的规定，原告在终止劳动合同证明书上记载的劳动合同期满后未与被告续订劳动合同，虽然终止劳动合同证明书上载明“双方现已就在劳动关系存在期间的经济补偿金及薪酬等问题达成一致，并已一次性结清。”，但原告至今未向被告支付经济补偿，被告主张经济补偿的计算基数应包含社会保险费，因劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，故该部分费用不应计入劳动者工资。被告在劳动合同终止前十二个月的平均工资为2485.33元，被告从2008年10月10日起至2020年1月31日止在原告处工作，工作年限为11.5年，故原告应当向被告支付的经济补偿为2485.33元×11.5个月＝28581.3元。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、确认原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店与被告余瑞仪于2008年10月10日至2020年1月31日期间存在劳动关系；二、原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店应在本判决生效之日起5日内支付经济补偿28581.3元给被告余瑞仪；三、驳回原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已由原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店预交），由原告开平市人丰购物广场有限公司新昌分店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  邝海蔚二〇二〇年十二月三十一日书记员  余秀娟