浙江省嘉兴市秀洲区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0411刑初39号公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。被告人周夕骏，曾用名孙夕骏，男，1990年5月16日出生，汉族，大专文化，户籍地江苏省无锡市滨湖区。因本案于2019年5月15日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人朱江，江苏金匮律师事务所律师。辩护人王艳蓉，浙江金九鼎律师事务所律师。被告人王晓红，女，1968年11月20日出生，汉族，高中文化，户籍地江苏省无锡市梁溪区。因本案于2019年6月11日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审。辩护人庞莹，浙江和光律师事务所律师。被告人林亚秋，女，1965年10月3日出生，初中文化，户籍地江苏省无锡市滨湖区。因本案于2019年6月11日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审。辩护人张倩，浙江君度律师事务所律师。被告人江俊熙，男，1992年5月3日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市。因本案于2019年3月11日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人谢良华，浙江嘉望律师事务所律师。被告人梁碧君，女，1986年9月29日出生，汉族，大学本科，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2019年3月15日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年4月12日变更强制措施为取保候审。辩护人沈慧、周述荣，浙江澜湾律师事务所。被告人梁浩彬，男，1997年8月24日出生，汉族，大专文化，户籍地广东省佛山市禅城区。因本案于2019年3月16日被嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审。辩护人吴立新，浙江子城律师事务所律师。被告人刘圆婧，女，1985年10月4日出生，汉族，中专文化,户籍地辽宁省大连市甘井子区。因本案于2019年5月22日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人郑一平，北京盈科（嘉兴）律师事务所律师。被告人宋英君，男，1978年3月27日出生，汉族，中专文化，户籍地辽宁省大连市中山区。因本案于2019年3月28日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人汤明伟，浙江金九鼎律师事务所律师。被告人李雪松，男，1994年12月5日出生，汉族，大专文化，户籍地安徽省阜南县。因本案于2019年4月10日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年5月9日变更强制措施为取保候审。辩护人汪晟、许竟文，安徽安泰达律师事务所律师。被告人贾傲，男，1989年6月7日出生，汉族，本科文化，户籍地北京市西城区。因本案于2019年4月24日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年5月22日变更强制措施为取保候审。辩护人刘校逢、侯珊，北京华象律师事务所律师。被告人丁媛，女，1976年7月28日出生，汉族，大专文化，户籍地辽宁省大连市甘井子区。因本案于2019年5月20日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年6月14日变更强制措施为取保候审。辩护人顾雪梅，浙江群策律师事务所律师。被告人蒋海英，女，1977年9月6日出生，汉族，大专文化，户籍地辽宁省新民市。因本案于2019年4月25日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年5月9日变更强制措施为取保候审。辩护人高阳，浙江亨泽律师事务所律师。嘉兴市秀洲区人民检察院以秀检公诉刑诉〔2020〕3号起诉书指控被告人周夕骏、王晓红、林亚秋、江俊熙、梁碧君、梁浩彬、刘圆婧、宋英君、李雪松、贾傲、丁媛、蒋海英犯非法经营罪，于2020年1月16日向本院提起公诉。因被告人林亚秋、丁媛、蒋海英申请法律援助，经本院通知，嘉兴市秀洲区法律援助中心指派浙江君度律师事务所律师张倩、浙江群策律师事务所律师顾雪梅、浙江亨泽律师事务所律师高阳为其辩护。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉兴市秀洲区人民检察院指派检察员沈金付出庭支持公诉，各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。因不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本案于2020年1月23日中止审理，同年9月15日恢复审理。因补充侦查，本案延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控：2018年1月以来，被告人周夕骏、丁媛、蒋海英在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从日本采购IQOS电子烟，通过微信销售给他人，其中被告人周夕骏销售金额约213万余元，被告人丁媛销售金额约10万余元，被告人蒋海英销售金额约10万元。被告人王晓红、林亚秋在被告人周夕骏的安排下到日本采购IQOS电子烟，被告人王晓红涉案金额约30万余元，被告人林亚秋涉案金额约25万余元。2017年12月以来，被告人江俊熙、梁碧君、刘圆婧、宋英君、李雪松、贾傲在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过微信对外销售电子烟。其中，被告人江俊熙销售额约60万元，被告人梁碧君销售额约58万元，被告人刘圆婧销售额约43万元，被告人宋英君销售额约41万余元，被告人李雪松销售额约30万余元，被告人贾傲销售额约49万余元。期间，被告人梁浩彬明知姐姐梁碧君无证销售卷烟的情况下，仍使用自己的微信、支付宝帮助梁碧君与上、下家结算烟款，并将收取的烟款转账给梁碧君约50万元。公安机关从被告人周夕骏、梁碧君、宋英君处扣押尚未销售的IQOS电子烟，金额分别约5万余元、约8万元、约2万余元。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、搜查笔录（附扣押决定书、清单）、提取笔录（附微信转账记录、聊天截图）等证据。公诉机关认为，被告人周夕骏、王晓红、林亚秋、江俊熙、梁碧君、梁浩彬、刘圆婧、宋英君、李雪松、贾傲、丁媛、蒋海英的行为均已构成非法经营罪，其中周夕骏、王晓红、林亚秋、江俊熙、梁碧君、梁浩彬、刘圆婧、宋英君、李雪松、贾傲均属情节特别严重，被告人丁媛、蒋海英属情节严重。在共同犯罪中，被告人周夕骏、梁碧君系主犯，被告人王晓红、林亚秋、梁浩彬属从犯，对于从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王晓红、林亚秋、梁浩彬有自首情节，被告人周夕骏、江俊熙、梁碧君、刘圆婧、宋英君、李雪松、丁媛、蒋海英如实供述，均可从轻处罚。据此，提请本院对各被告人依法予以惩处。被告人周夕骏对指控的罪名及主要犯罪事实没有异议，就事实部分认为在非法经营数额中应当扣除二三十万的烟机销售金额，其利润扣除机票等成本后实际在十万元左右；被告人李雪松通过林亚秋银行卡转账支付的款项为购买日本卷烟的预付款，并非用于购买电子烟。其辩护人提出：1.被告人周夕骏销售的IQOS电子烟未经国家法律、行政法规确定为烟草专卖监管范围，故其销售行为不构成非法经营罪；2.微信名为“AA伟大大”“KA”“独品美发”“祝枝山也是才子”“Kk”“汉堡儿”均未到案，仅凭被告人周夕骏的自认不能认定上述销售金额；3.销售款项中包含烟机销售费用二三十万元，应在销售总额中予以扣除；4.被告人周夕骏能如实供述，系初犯、偶犯，获利仅在十万元左右，请求对其从轻、减轻处罚。被告人王晓红对指控的罪名及主要犯罪事实没有异议，就事实部分认为个人带电子烟数量在五、六百条。其辩护人提出：1.现有证据不能证明被告人王晓红的犯罪情节已达到特别严重的程度；2.被告人王晓红系从犯，具有自首情节且系初犯、偶犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人林亚秋对指控的罪名及主要犯罪事实没有异议，就事实部分认为每次代购数量在二、三十条，总金额没有起诉书认定的那么多。其辩护人提出：1.被告人林亚秋与被告人王晓红系分开结算，故应当以各自购买的电子烟计算犯罪金额，且起诉书认定购买的电子烟金额依据不足；2.被告人王晓红系从犯，具有自首情节且系初犯、偶犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人江俊熙对指控的罪名及主要犯罪事实没有异议，认为其烟弹的销售金额在50万，利润在6万元左右。其辩护人提出：1.电子烟定性为烟草专卖品依据不足，被告人江俊熙主观上也没有非法经营的故意，不应当认定其构成非法经营罪；2.被告人江俊熙对于销售金额的供述较为稳定，在没有其他证据佐证的情形下，应从有利于被告人的原则就低认定为50万元；3.被告人江俊熙在整个销售体系中属于从犯，系初犯、偶犯，其能自愿认罪并退出违法所得，如认定其构成非法经营罪，请求对其减轻处罚并适用缓刑。被告人梁碧君对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议，认为销售金额中有部分为烟机款，和被告人宋英君有串货的情况存在，上述金额均应当在犯罪金额中扣除。其辩护人提出：1.IQOS电子烟不属于“烟草专卖品”，被告人梁碧君销售电子烟的行为不构成非法经营罪；2.认定非法经营数额依据不足，被告人梁碧君实际销售金额不足20万，尚未到情节特别严重的程度；3.被告人梁碧君主观恶性不大，部分扣押的电子烟尚未销售，其能认罪认罚并主动退赃，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人梁浩彬对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议。其辩护人提出：1.被告人梁浩彬仅代为收、付款，其社会危害性尚未达到刑事处罚的程度；2.如认定被告人梁浩彬构成犯罪，其系从犯，具有自首情节且系被告人梁碧君的弟弟，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人刘圆婧对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议，认为其销售的时间应从2018年2月开始，利润1.5万元；和被告人宋英君的交易金额中有3万元左右的退款，销售金额中还包含烟机款，和下家“蜜桃”互相串货，交易往来中包含各种商品，不单单为电子烟弹。其辩护人提出：1.电子烟弹不属于烟草专卖品；2.涉案手机扣押未予封存，故提取的数据不应作为证据使用；3.“蜜桃”“民谣”身份信息不明，部分金额没有聊天记录和转账记录予以佐证，上述涉及的155868元应予扣除；与宋英君的款项中应扣除退款3万元及涉及其他商品的费用；4.被告人刘圆婧自愿认罪，请求对其从轻、减轻处罚。被告人宋英君对指控的罪名和主要犯罪事实没有异议，认为销售时间从2018年9月起，销售金额在20万元左右，和被告人丁媛、刘圆婧有买卖其他物品的情形存在。其辩护人提出：1.认定被告人宋英君销售金额41万元依据不足，其前期购买的电子烟用于个人和朋友自行吸食，未进行销售，不应计入非法经营数额；2.被告人宋英君系初犯，能如实供述并自愿认罪，请求对其在三年以下量刑并适用缓刑。被告人李雪松对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议，认为其销售金额在20万元左右。其辩护人提出：1.李雪松微信和支付宝收入24万余元，扣减2万元烟机款后总收入在22万元左右，不属于情节特别严重；2.被告人李雪松系初犯，其能如实供述并自愿认罪，请求对其从轻从宽处罚并适用缓刑。被告人贾傲对指控的罪名没有异议，就事实部分辩称其从2018年4、5月份开始销售电子烟，销售额仅为5、6万元。其辩护人提出：1.国家烟草专卖局将ＩＱＯＳ电子烟弹规定或解释为新型卷烟没有法律效力，浙江省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》不具有客观性，且2020年9月15日海关总署明确“烟弹”不属于卷烟，故被告人的行为没有违反“国家规定”，不构成非法经营罪；2.公诉机关认定被告人贾傲销售金额达49万余元依据不足，根据现有证据仅能认定其销售金额为5万余元；3.被告人贾傲系初犯、偶犯，能如实供述且有立功表现，在与另案处理的杨某共同犯罪中属于从犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人丁媛对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议。其辩护人提出：1.烟草总局于2018年5月11日出具批复确定IQOS电子烟为卷烟，在此之前IQOS电子烟是否属于卷烟尚未确定，被告人在此之前的销售金额应予扣除；2.2018年11月30日的销售记录为语音对话，也没有转账记录予以佐证，相关金额666.66元应予扣除；曹哲预订的两条烟弹700元尚未交付，交易属于未遂，应在量刑时予以考虑；2017年仅有两笔交易，交易对象为传统实体卷烟，销售行为相对随机和偶然，不应从该段时间开始计算销售时间；3.被告人丁媛未主动营销，造成社会危害性相对较小，能如实供述并自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人蒋海英对指控的罪名和主要犯罪事实均没有异议，销售的货物中有烟机、巧克力等货物，实际销售金额在5万元左右。给老乡佟金龙带烟未收好处费，获利金额在3千元左右。其辩护人提出：1.被告人蒋海英已将李丰的货款全部退回，不应计算在犯罪金额中；佟金龙的烟款有4540元实际未销售，应扣除；隋小杭有烟机款680元、销售给微信名“果多”的1320元未实际收款，应当扣除。2.被告人蒋海英如实供述并自愿认罪，贩卖时间较短，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：1.被告人周夕骏自2018年1月起，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，或自行从日本采购IQOS电子烟、卷烟，或从他人处购买IQOS电子烟、日本卷烟，再通过微信销售给微信名为“AA伟大大”“KA”、即被告人李雪松等人，并通过微信、支付宝收取烟款共计183万余元。2018年5月起，被告人周夕骏安排王晓红（被告人周夕骏岳母）、林亚秋（被告人周夕骏母亲），单独或共同前往日本采购IQOS电子烟供其销售。其中，被告人王晓红单独或共同采购约800条，涉案金额约20万余元；被告人林亚秋单独或共同采购约700条，涉案金额约18万余元。2019年5月15日，公安机关在江苏省无锡市经济开发区××号××室抓获被告人周夕骏，并扣押其用于销售ＩＱＯＳ电子烟的苹果6、华为荣耀8Ｘ、苹果7Ｐ手机各1部；同日，公安机关在被告人周夕骏位于江苏省无锡市经济开发区××号××室的仓库内扣押用于销售的ＩＱＯＳ电子烟215条，价值约5万元，另扣押银灰色ＴＯＳＨＩＢＡ笔记本电脑2台；银灰色加普威牌热敏打印机1台、销货清单2本。2.2017年10月以来，被告人江俊熙在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人李雪松、梁碧君、微信“ＹＯＹＡ”、杨某（另案处理）等人处购买ＩＱＯＳ电子烟，通过微信销售，并由上家直接发货，被告人江俊熙经由微信、支付宝与上下家结算烟款，销售额50万余元。2019年3月11日，公安机关在广东省陆丰市××镇××路××巷××号抓获被告人江俊熙，并扣押苹果6Ｓ、苹果ｘｓｍａｘ手机各一部。3.2018年6月以来，被告人梁碧君在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在微信朋友圈、微博等处发布销售IQOS电子烟的信息、图片，向被告人江俊熙、微信“韩国小哥哥”等人购买IQOS电子烟，再通过微信销售给被告人宋英君等人，销售额约46万余元。2019年3月11日，公安机关在广东省佛山市禅城区××镇××村××坊××号抓获被告人梁碧君，扣押玫瑰金小米手机、黑色小米手机各一部，并在该房屋及其使用的汽车内扣押ＩＱＯＳ电子烟156.8条；公安机关于同日在广东省佛山市禅城区××镇××村××坊××号查获被告人梁碧君用于销售的ＩＱＯＳ电子烟142条及快递包装袋、快递单若干。上述被扣押的ＩＱＯＳ电子烟价值约8万元。期间，被告人梁浩彬明知其姐姐梁碧君无证销售电子烟，仍使用自己的微信、支付宝帮助梁碧君与其上、下家结算烟款，并将收取的烟款通过微信、支付宝转账给梁碧君约42万元。被告人梁浩彬于2019年3月15日主动到公安机关接受讯问，公安机关于同日扣押其使用的苹果手机一部。4.2018年2月以来，被告人刘圆婧在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向被告人宋英君、微信“蜜桃”“民谣”等人销售IQOS电子烟，并通过微信、支付宝收取烟款约28万余元。2019年5月22日，公安机关在辽宁省大连市甘井子区周水子机场抓获被告人刘圆婧，并扣押苹果手机一部。5.2018年5月以来，被告人宋英君在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人梁碧君、刘圆婧、丁媛等人处购得IQOS电子烟后通过微信进行销售，并通过微信、支付宝与上下家结算烟款，销售额约17万余元。2019年3月28日，公安机关在大连市甘井子区××路××号电子烟店抓获被告人宋英君，当场扣押苹果ＸｓＭａｘ手机一部，并从该电子烟店、宋英君使用的辽Ｂ1××**汽车内扣押ＩＱＯＳ电子烟53条，另从其妻子处扣押用于销售的ＩＱＯＳ电子烟28条，上述被扣押的电子烟价值约2万元。6.2017年12月以来，被告人李雪松在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过微信对外销售IQOS电子烟、进口卷烟，并通过微信、支付宝与上、下家结算烟款，销售额在22万余元。2019年4月10日，公安机关在安徽省阜阳市阜南县晨晨木业有限公司抓获被告人李雪松，并扣押苹果X手机一部。7.2018年5月以来，被告人贾傲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向他人销售IQOS电子烟，并通过微信、支付宝与上、下家结算烟款，销售额在6万元以上。2019年4月24日，公安机关在北京市中国建筑设计研究院抓获被告人贾傲，并扣押小米手机一部。8.2017年1月以来，被告人丁媛在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从日本采购IQOS电子烟，通过微信销售给被告人宋英君等人，销售金额10万余元。2019年5月24日，公安机关扣押被告人丁媛苹果X手机一部、笔记本一本。9.2019年1月以来，被告人蒋海英在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从日本采购IQOS电子烟，通过微信向他人销售，并通过微信、支付宝收取烟款，销售金额约75000余元。2019年4月25日，公安机关在沈阳出入境边防检查站抓获被告人蒋海英，并扣押华为mate20手机一部。另查明，扣押在案的IQOS电子烟经浙江省烟草质量监督检测站检验均为真烟，但无“中国烟草总公司”字样。在审理过程中，被告人刘圆婧退出违法所得12000元，被告人李雪松退出违法所得14700元，被告人梁碧君退出违法所得100000元，被告人宋英君退出违法所得20000元，被告人贾傲退出违法所得3000元，被告人丁媛退出违法所得6000元，被告人蒋海英退出违法所得3000元。上述事实，有经庭审举证、质证的扣押物品清单（附扣押决定书、照片）、接受证据材料清单、涉案金额统计表、交易情况统计表（附提取笔录）、微信及支付宝交易明细、协助查询财产通知书、出入境记录查询结果、调取证据通知书、线索移送函及材料、烟草专卖局函、违法犯罪经历查询证明等书证；证人杨某、周某、严某、王某、钟某、颜某、陆某、张某、朱某、孙某、刘某、武某、童某、许某、姜某、田某等人证言，司法鉴定意见书（附鉴定许可证、鉴定资格证书），搜查笔录（附扣押决定书、清单），提取笔录（附微信转账记录、聊天截图等），到案经过及归案情况说明等证据证实，被告人亦有一致供述在卷，足以认定。针对各被告人及辩护人所提相关意见，合议庭综合评判如下：本本案定性问题。根据我国烟草专卖法规定,电子烟是否属于烟草制品只能由国家烟草专卖局判定,而非由海关总署判定。且新型加热不燃烧烟弹是否属于烟草制品,系由国家烟草专卖局根据烟草专卖法及其实施条例等法律和行政法规进行具体判定;各地烟草专卖局在2017年6月就按照国家烟草专卖局根据烟草专卖法相关规定制定下发的《关于落实开展加热不燃烧卷烟监管工作的通知》和《新型卷烟监管目录指引》对市场上无证销售电子烟的非法行为进行监管、查处。涉案部分电子烟烟弹经委托浙江省烟草质量监督检测站检验,其填充物由烟叶制成,卷制和切丝宽度与标样（或技术资料）比对无显著差异,均系真品卷烟。因此,本案非法经营的电子烟烟弹属于我国烟草专卖法第二条规定的烟草制品。被告人周夕骏因携带电子烟入境而被海关以涉嫌走私罪取保候审；被告人江俊熙2018年4月28日与杨某有“潘才智涉嫌走私普通货物案”的微信聊天记录、5月20日询问杨某是否失联等多次聊天记录；被告人贾傲在2018年4月8日在微信中向杨某推送“ＩＱＯＳ电子烟销售人员因涉嫌非法经营罪被捕”新闻并有“各路封杀ｉｑｏｓ啊”等言语，杨某也有“今日牛闻：温州警方破获电子烟特大非法经营案”等新闻推送给贾傲，上述事实证明,被告人周夕骏、江俊熙、贾傲主观上明知电子烟烟弹由烟草局按照烟草专卖品进行监管,不能无证经营,仍实施了非法经营行为，分别达到数额特别巨大、数额巨大，其行为依法应认定为非法经营罪。辩护人提出被告人江俊熙、贾傲主观上没有非法经营的故意，不构成非法经营罪的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。销售金额问题。被告人周夕骏销售货物中有烟机等非电子烟款的事实有被告人李雪松等人的供述予以证实，在无法查实具体款项的情形下，就高认定烟机款为三十万元并在销售金额中予以扣除；被告人周夕骏向微信名为“AA伟大大”“KA”“独品美发”等人销售电子烟的犯罪事实有微信、支付宝转账记录证实，被告人周夕骏亦有一致供述在卷，并根据被告人供述扣除了烟机款、药妆、食品等金额，对辩护人就销售金额的抗辩意见酌予采纳。对被告人周夕骏称其获利中有机票等成本支出，应当予以扣除的意见。上述费用系被告人周夕骏的犯罪成本，不应当从其获利金额中扣除，对被告人周夕骏就此所提不予采纳。被告人江俊熙、梁碧君的销售金额有微信聊天记录截图、支付宝、微信交易明细、证人周某、严某、霍某等人证言、同案犯梁浩彬等人的供述予以证实，被告人梁碧君、李雪松、江俊熙的供述亦可相互印证，对辩护人就此所提酌予采纳。被告人刘圆婧所售货物中包含电子烟弹、药妆、食品等，对其没有聊天记录和转账记录印证的销售金额，在其犯罪数额中予以扣减，对辩护人就此所提酌予采纳。被告人丁媛已经收取曹哲支付给其的烟款700元，其为销售而实施了相应的购买行为，该行为亦是非法经营犯罪行为方式之一,故相关数额亦应计入非法经营犯罪既遂数额中，对辩护人就此所提不予采纳；对其没有聊天、转账记录证实的交易金额，已在其犯罪数额中予以扣减，对辩护人就此所提酌予采纳。电子证据合法性问题。本案中辩护人所提扣押电子物证未规范封存等问题属于两高一部《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据等若干问题的规定》中所认定的瑕疵问题，公安机关已经对此作出合理解释。从证据效力来说，本案手机中提取的微信聊天记录由于微信×××ＰＰ特有的分装、只读、内置的特性，决定了相关数据无法被更改，即便是没有关机断网，但对电子数据所承载的内容或证明事实没有影响，可以保证其真实性。公安机关对于被告人微信聊天采取打印、拍照方式固定相关证据，并在笔录中说明原因的方式也符合刑事诉讼对于电子证据采信规则的要求，本院对涉案电子证据的效力予以认可。对辩护人就此所提不予采纳。对辩护人所提被告人林亚秋与王晓红共同前往日本采购的电子烟应当分开计算犯罪数额的意见。经查：被告人林亚秋与王晓红在被告人周夕骏安排下共同前往日本采购电子烟，属于共同犯罪，故不应分开计算犯罪数额，对辩护人就此所提不予采纳。对辩护人所提被告人江俊熙、贾傲属于从犯的意见。经查，被告人江俊熙在销售过程中，主动向其上家购买ＩＱＯＳ电子烟，并通过微信进行销售，其行为积极主动、不属次要；被告人贾傲与杨某系独立销售，并对缺货商品互相调货，不属于共同经营，贾傲的销售行为积极主动、不属次要；对辩护人就此所提均不予采纳。对辩护人所提被告人丁媛在2017年仅有两笔交易，不应从该时间起算其非法经营时间的意见。经查：被告人丁媛于2017年1月、10月向董巍出售其于境外购买并带至国内的芙蓉王香烟的事实有微信记录、被告人丁媛的供述予以证实，其在未取得烟草专卖许可证的情况下经营烟草交易的行为始于2017年1月，对辩护人就此所提不予采纳。对被告人蒋海英及其辩护人所提蒋海英销售货物中非电子烟交易金额应予扣除，和李丰、佟金龙有部分烟款未实际交易的意见。经查：被告人蒋海英在收到李丰支付的货款5130元后虽分两次退回，但后期又收取李丰5130元货款，其主张扣除上述费用没有依据，；对被告人蒋海英在国内购买符合规定数量的卷烟带给国外佟金龙的行为，尚不构成非法经营，上述金额在其非法经营数额中予以扣除；综上，本院认定被告人蒋海英非法经营数额为7万余元，对辩护人就此所提酌予采纳。本院认为，被告人周夕骏、江俊熙、梁碧君、刘圆婧、宋英君、李雪松、贾傲、丁媛、蒋海英违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，被告人周夕骏、江俊熙、梁碧君、刘圆婧属情节特别严重，被告人宋英君、李雪松、贾傲、丁媛、蒋海英属情节严重。被告人王晓红、林亚秋、梁浩彬明知被告人周夕骏、梁碧君非法经营烟草专卖品，仍为其进行代购、提供账号等行为，应当按照共犯追究刑事责任，被告人王晓红、林亚秋属情节严重，被告人梁浩彬属情节特别严重。公诉机关指控罪名成立，但认定被告人王晓红、林亚秋、宋英君、李雪松、贾傲属情节特别严重不当，予以纠正。被告人周夕骏在与被告人王晓红、林亚秋的共同犯罪中起主要作用，被告人梁碧君在与被告人梁浩彬的共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人王晓红、林亚秋、梁浩彬系从犯，对于从犯，应从轻或减轻处罚。被告人王晓红、林亚秋、梁浩彬有自首情节，被告人周夕骏、江俊熙、梁碧君、刘圆婧、宋英君、李雪松、丁媛、蒋海英归案后能如实供述，均可从轻处罚；被告人刘圆婧、李雪松、梁碧君、宋英君、贾傲、丁媛、蒋海英能退出违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人所提相关辩护意见，合理部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第六条之规定，判决如下：一、被告人周夕骏犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2025年11月14日止。）二、被告人王晓红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、被告人林亚秋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。四、被告人江俊熙犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十二万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月11日起至2024年9月10日止。）五、被告人梁碧君犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月31日起至2026年6月30日止。）六、被告人梁浩彬犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。七、被告人刘圆婧犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2024年5月21日止。）八、被告人宋英君犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月28日起至2022年9月27日止。）九、被告人李雪松犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月31日起至2024年5月30日止。先行羁押的三十日已折抵刑期三十日。）十、被告人贾傲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。十一、被告人丁媛犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。十二、被告人蒋海英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限判决生效后三日内缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。十三、扣押在案的烟草制品及作案工具手机等，由扣押机关依法予以没收；扣押在案的违法所得，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  童潇兰人民陪审员  沈永根人民陪审员  杨跃兴二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  钱卓育22-21-