文书内容重庆市渝中区人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0103刑初30号公诉机关重庆市渝中区人民检察院。被告人何瑶，女，1996年10月2日出生于重庆市潼南县，汉族，小学文化，原系重庆永发资产管理有限公司业务员，户籍地重庆市潼**，居住地重庆市九龙坡区。因本案于2019年1月4日到案，同日被刑事拘留，同月7日被取保候审，2020年1月6日被本院取保候审。现居住在家。重庆市渝中区人民检察院以渝中检刑诉〔2019〕1667号起诉书指控被告人何瑶犯非法经营罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年9月21日公开开庭审理了本案。重庆市渝中区人民检察院指派检察官黄延钦出庭支持公诉。被告人何瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆市渝中区人民检察院指控：2014年4月9日，尹某某（已起诉）在重庆市工商局注册成立重庆永发资产管理有限公司（以下简称永发公司），办公地址在本市渝中区英利国际**。永发公司经营范围为投资管理、企业资产重组、转让策划咨询、财务管理咨询、房地产经纪咨询，不得从事银行、证券、保险等需要取得许可或审批的金融业务。该公司在未经证监会批准，不具有从事证券业务资格的情况下，让业务员通过QQ、微信等软件向大众发送股票信息，虚假宣传永发公司有专业的股票分析师和操盘团队、有股票交易内幕消息，诱骗客户到永发公司签订《借款协议》《委托交易协议》，向客户承诺2-4倍不等的配资，在“投资家”、“交易管家”等软件上为客户开设账户代替客户进行股票证券交易。2018年初，永发公司在股票交易中造成巨额亏损，尹某某为躲避客户及债务，于2018年3月将办公地址搬迁至英利国际中心22层，以北大资源整合商学院重庆分公司的名称继续经营非法证券业务直至案发。经审计，截至案发时已查明169名客户到重庆永发公司配资炒股，客户投资总金额25522545.13元，配资总金额为63210000元，委托交易总金额88085000元。被告人何瑶于2017年8月左右经招聘进入永发公司，在市场部担任业务员，按公司要求对外进行虚假宣传吸引客户前来配资炒股，共发展客户3名，其中客户曾某某出资20万元，配资80万元，委托交易总金额100万元；杨某某出资12.4万元，配资40万元，委托交易总金额50万元；唐某某出资5万元，配资20万元，委托交易总金额25万元。2019年1月4日，被告人何瑶经民警电话通知后，主动到重庆市渝中区公安分局刑侦支队投案，并如实供述了上述事实。公诉机关当庭举示到案经过材料、借款协议等书证，证人曾某某、尹某某等人的证言，被告人何瑶的供述和辩解，司法鉴定意见书以及辨认笔录等证据，以证明起诉指控被告人何瑶的上述犯罪事实。公诉机关认为，被告人何瑶伙同他人，未经国家有关部门批准，非法经营证券业务，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，系从犯，具有自首情节，认罪认罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项、第二十七条、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定判处。庭审中，被告人何瑶对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪认罚。经审理查明，重庆永发资产管理有限公司(以下简称永发公司)成立于2014年4月，注册地位于重庆市渝中区民权路******，实际控制人为尹某某（已判决），经营范围不包括银行、证券、保险等需要取得许可或审批的金融业务。尹某某设立永发公司后，先后从事场外配资供客户炒股、现货等业务，并认识了在上海浙嘉投资有限公司（以下简称上海浙嘉公司）任市场部业务员的程某某（已判决）。自2016年下半年开始，尹某某将租赁的本市渝中区民权路英利国际金融中心51楼作为永发公司办公场地，在该公司设置业务部（市场部）、客服部、人事行政部、办公室、财务部等部门，大肆招募工作人员，非法经营证券业务。尹某某通过指使招募的业务员电话推销、制作宣传片等方式宣传永发公司实力雄厚、有专业操盘团队、专门从事证券投资业务、能够操控股市等虚假事实，引诱客户到公司面谈。后由工作人员带客户参观办公场所、展示虚假盈利截图、查看受托客户账户、口头承诺承担亏损等方式获取客户信任，进而让客户与尹某某等人签订《借款协议》《交易委托协议书》等材料，客户即可获得0-5倍不等的配资，并可委托尹某某等人代为买卖股票。之后，客户将资金转入尹某某指定的尹某某或张祥华的个人账户作为配资保证金和利息，由永发公司财务人员根据尹某某指示将保证金转给程某某。程某某明知尹某某经营的永发公司不具有经营证券业务的资格，仍为该公司提供配资，收取利息，在证券公司开设账户作为总账户，根据永发公司提供的客户信息及要求的配资比例在“牛管家”“交易管家”等交易软件中开设子账户后提供给永发公司。永发公司再发送“牛管家”“交易管家”等交易软件、客户账号和密码供客户下载、使用。2017年开始，程某某提供在证券公司开设的账户作为“总账户”给永发公司，并向永发公司相关工作人员教授开设“子账户”的具体方法，后永发公司发展客户后可自行开设子账户。“牛管家”“投资家”“交易管家”等交易软件具有通过子账户下达交易指令，由在证券公司开设的账户作为总账户执行交易的功能，但对总账户的操作不能反向传递到子账户。2017年10月、2018年1月，尹某某两次因股票大跌需及时止损而指令工作人员使用“总账户”抛售股票，导致“子账户”上显示持有的股票实际已被抛售。尹某某等人还通过收取客户保证金后，使用其中一部分从程某某处获得更高比例的配资，从而达到客户的配资要求，将客户剩余的保证金挪用作公司经营（俗称“套保”）。尹某某等人还使用公司账户资金在其他公司自行配资炒股。永发公司提供给客户的“子账户”资金总额远高于“总账户”资金额。尹某某等人通过上述方式，以收取客户配资的利息、证券交易佣金、客户获利后的分成以及挪用部分客户配资保证金等方式，维持公司运营，获取非法利益。2018年初，永发公司大量买入东方金钰股票后亏损，尹某某为躲避客户及债务，于2018年3月将办公室场地搬迁至英利国际中心22楼，并以北大资源整合商学院重庆分公司的名称继续非法经营证券业务。被告人何瑶于2017年8月左右经招聘进入永发公司，在市场部担任业务员，其明知永发公司不具有经营证券业务的资格，仍按照尹某某的安排负责发展客户。经统计，被告人何瑶共计发展客户3名，客户投入金额共计37.4万元，配资金额共计140万元，委托交易金额共计175万元。被告人何瑶供述其从永发公司领取工资和提成共计2万余元。2019年1月4日，被告人何瑶经民警电话通知后，主动到重庆市渝中区公安分局刑侦支队投案，并如实供述了上述事实。另查明，被告人何瑶在审查起诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》，对公诉机关的量刑建议无异议。上述事实，被告人何瑶在开庭审理过程中亦无异议，且有下列经公诉机关当庭举证并经庭审质证的证据证实，本院予以确认：户籍信息资料、受案登记表、立案决定书、抓获经过材料、无前科情况说明、借款协议、借款确认书、交易委托协议书、涉案银行账户历史交易明细、转账凭证、证券相关业务资格查询回复函、永发公司的相关工商材料等书证，证人胡某某、曾某某、杨某某、唐某某、尹某某、孙某、肖某、程某某、秦某某、史某某等多人的证言，被告人何瑶的供述和辩解，司法审计报告书以及辨认笔录等证据。本院认为，被告人何瑶伙同他人，违反国家规定，未经国家有关主管部门批准而非法经营证券业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予惩处。重庆市渝中区人民检察院指控的事实和罪名成立。被告人何瑶在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其认罪认罚，可依法从宽处理；其主动向本院退缴违法所得20000元、缴纳罚金20000元，酌情可以从轻处罚。根据被告人何瑶犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，结合其具有悔罪表现等适用缓刑的法定条件，依法对其从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人何瑶犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、对被告人何瑶退出在案的违法所得二万元依法予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  王 青人民陪审员  戎晋生人民陪审员  秦 学二〇二〇年十二月三十日法官 助理  丁 怡书 记 员  金鑫鑫