四川省大竹县人民法院民 事 判 决 书（2020）川1724民初999号原告：李季林，男，生于1966年2月12日，住四川省渠县。原告：胡勇，男，生于1972年3月17日,住四川省达县。原告：王维培，男，生于1962年2月12日,住四川省达县。原告李季林、胡勇、王维培共同委托诉讼代理人：李崇清，大竹县金竹法律服务所法律工作者。被告：大竹县东方艺龙建材有限公司，住所地大竹县莲印乡天生村11组。法定代表人：刘红萍，总经理。被告：杨朝银，男，生于1963年2月17日，住四川省达县。被告：刘红萍，女，生于1986年11月5日，住四川省简阳市。被告：徐达祥，男，生于1963年2月18日，住重庆市。被告：谢世凤，女，生于1963年10月26日，住址重庆市。被告：王德，男，生于1963年7月12日,住四川省渠县。第三人：达州市永昌建筑工程有限公司，住所地达州市荷叶街原教育局二楼。法定代表人：孟贤志，总经理。原告李季林、胡勇、王维培诉被告大竹县东方艺龙建材有限公司、杨朝银、刘红萍、徐达祥、谢世凤、王德、第三人达州市永昌建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告李季林、王维培及李季林、胡勇、王维培的委托诉讼代理人李崇清到庭参加了诉讼，被告大竹县东方艺龙建材有限公司、刘红萍、徐达祥、谢世凤、杨朝银、王德、第三人达州市永昌建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李季林、胡勇、王维培向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告大竹县东方艺龙建材有限公司支付三原告工程款472974元，返还三原告缴纳的工程保证金310万元,承担律师费30000元，共计3602974元。2.依法判决被告刘红萍、杨朝银、徐达祥、谢世凤、王德承担直接清偿责任。3.诉讼费由被告共同承担。事实与理由：三原告系合伙关系，由李季林代表合伙人对外签订合同。第三人达州市永昌建筑工程公司与被告大竹县东方艺龙建材有限公司签订了三份建筑工程施工合同和协议，其后将所承包的土石方工程转包给原告李季林实际施工。李季林按合同约定施工不久，因被告大竹县东方艺龙建材有限公司违约合同解除。原告李季林与被告大竹县东方艺龙建材有限公司以及第三人签订了《解除合同书》、《补充协议》各一份，约定被告大竹县东方艺龙建材有限公司退还原告及第三人工程保证金310万元，支付违约金540万元，共计850万元。第三人同意将被告大竹县东方艺龙建材有限公司应清偿债权转让给原告李季林。被告大竹县东方艺龙建材有限公司工商营业执照于2018年5月9日依法被吊销,但至今未注销。因该公司现无民事行为对外承担民事责任，原告要求被告大竹县东方艺龙建材有限公司实际控股人被告刘红萍、杨朝银、徐达祥、谢世凤、王德直接承担清偿责任。被告大竹县东方艺龙建材有限公司未答辩。被告杨朝银、刘红萍、徐达祥、谢世凤、王德未答辩。第三人达州市永昌建筑工程有限公司未答辩。原告围绕诉讼请求提供了原、被告、第三人身份证据、被告大竹县东方艺龙建材有限公司章程及股东情况、股东会决议、解除合同协议、补充协议及附件、工程项目承包责任书、投标总价表、借条、承诺书、原告李季林的借记卡账户历史明细单等证据，被告及第三人未向本院举示证据。对原告举示的证据，本院庭审审查认为原告举示的证据，来源合法，客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。经本院审理查明，原告李季林、胡勇、王维培合伙，以李季林为合伙代表挂靠第三人达州市永昌建筑工程有限公司承接工程施工。2014年第三人达州市永昌建筑工程有限公司签订了“大竹县东方艺龙建材有限公司沥青拌混厂”土石方施工协议等三份施工协议，即2014年9月15日土石方工程施工协议，2014年10月6日建筑工程承包合同，2014年11月21日土石方工程施工协议，协议签订后由原告李季林组织施工。2014年12月6日，双方就“大竹县东方艺龙建材有限公司沥青拌混厂”投标总价约定432974元，被告竹县东方艺龙建材有限公司备注“同意支付，此工程量进度款作进度拨款，不做估算依据”。其后被告大竹县东方艺龙建材有限公司违约。2015年3月20日被告大竹县东方艺龙建材有限公司作为甲方、第三人达州市永昌建筑工程有限公司作为乙方、原告李季林作为丙方，三方签订《解除合同协议书》，协议书约定：1.2014年9月15日、2014年10月6日、2014年11月21日土石方工程及施工协议，甲方未能在合同约定的期限内通知乙方施工等构成违约。2.甲方同意解除合同。3.甲方退还乙、丙方保证金310万元、违约金和经济损失540万元。4.甲方退还的保证金和违约金损失在2015年3月10日前付150万元，4月30日付110万元，6月30日前付270万元，7月30日前付320万元。6.若甲方未按期付款，造成乙、丙方诉讼费、律师费以及其他费用均由甲方承担。7.由于甲、乙、丙方所签订的合同系乙方承包给丙方经营，投资和其他权利义务均由丙方履行，甲方支付的全部款项由丙方享有。同日三方签订补充协议，除确定协议书中约定的还款金额和还款时间外，另说明三方协议实际协商算账时间为2015年2月28日，保证金310万元的构成情况是保证金110万元，甲方出具的借条、承诺书算账后借款200万元。被告大竹县东方艺龙建材有限公司未按期付款，2015年李季林以被合同诈骗为由向达州市公安局达川区分局提出刑事控告，达州市公安局达川区分局审查认为没有犯罪事实，不予立案。2018年原告三人向本院提起诉讼，本院审理中查明原告向本院提交的证据材料中的《土石方工程施工协议》《建筑工程承包合同》中的“大竹县某彩色沥青拌混股份有限公司”“大竹县某机电市场有限公司”的合同主体从未登记设立，而在上述合同中却加盖有上述从未登记设立的公司的印章，认为因上述合同是原告提起民事诉讼的主要依据，相对人在签订合同过程中存在《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第一项规定的“以虚构的单位签订合同”的情形，原告李季林等提起的诉讼不属于经济纠纷案件，存在经济犯罪嫌疑，于2019年4月22日以（2018）川1724民初3907号裁定书驳回原告起诉。2019年8月30日，达州市公安局达川区分局回复不予立案。原告三人再次提起诉讼。另查明，一、被告大竹县东方艺龙建材有限公司成立于2014年8月5日，营业期限2014年8月5日至2015年7月23日，经营范围为筹建。公司注册资本10000万元，被告徐达祥认缴2000万元，占股20%，被告谢世凤认缴500万元，占股5%，被告杨朝银认缴4500万元，占股45%，被告王德认缴400万元，占股4%，被告刘红萍认缴2600万元，占股26%。付款时间均为2024年7月31日前。2014年7月18日股东会决定由刘红萍为公司总经理，徐达祥为监事。2015年6月6日大竹县东方艺龙建材有限公司股东会决议杨朝银将股权全部装让给刘红萍，退出公司。其后进行了工商变更登记。大竹县东方艺龙建材有限公司修改股东认缴出资金额及股份情况变更为：公司注册资本10000万元，被告徐达祥认缴2000万元，占股20%，被告谢世凤认缴500万元，占股5%，被告王德认缴400万元，占股4%，被告刘红萍认缴7100万元，占股71%，实缴日期为2018年6月5日前。因公司成立后未从事经营活动，2018年5月7日大竹县工商质监局以川工商案达处字（2018）175号行政处罚决定书处罚吊销公司营业执照，但被告大竹县东方艺龙建材有限公司至今未清算、未申请注销。二、原告李季林、胡勇、王维培陈述田素红系合伙人之一，但田素红认为自己与原告李季林是民间借贷法律关系，并于2018年7月14日向达州市通川区人民法院提起诉讼，要求李季林偿还借款本金101万元及利息。2018年10月9日达州市通川区人民法院以（2018）川1702民初2465号民事判决书判决李季林偿还借款本息。李季林不服判决提起上诉，2019年4月1日达州市中级人民法院以（2019）川17民终72号民事裁定书裁定发回重审。2019年9月8日达州市通川区人民法院以（2019）川1702民初2210号民事判决书判决李季林偿还借款本息。李季林不服判决提起上诉，达州市中级人民法院于2019年12月27日以（2019）川17民终1521号民事判决书判决撤销（2019）川1702民初2210号民事判决书，驳回田素红的诉讼请求。田素红拒不承认合伙人身份，拒绝参加诉讼。本院认为，原告李季林代表合伙人与被告大竹县东方艺龙建材有限公司、第三人达州市永昌建筑工程有限公司签订的《解除合同协议书》系三方当事人真实意思表示，不违反法律规定、行政法规的禁止性规定，合法有效。该协议书就三方的权利义务、付款数额及付款时间等均进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。关于责任承担。被告大竹县东方艺龙建材有限公司按照约定应承担支付责任。大竹县东方艺龙建材有限公司注册资本10000万元，原由被告徐达祥、谢世凤、杨朝银、王德、刘红萍5人认缴，付款时间均为2024年7月31日前。其后杨朝银的股份转让给刘红萍退出公司，公司注册资本未变化，股东认缴出资金额及股份情况发生变更为：被告徐达祥认缴2000万元，占股20%，被告谢世凤认缴500万元，占股5%，被告王德认缴400万元，占股4%，被告刘红萍认缴7100万元，占股71%，实缴日期为2018年6月5日前。但2019年5月9日大竹县工商质监局已吊销公司执照。被告大竹县东方艺龙建材有限公司本应于停止生产、经营活动并依法组织清算，但至今未清算、未申请注销。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的解释（三）第十三条条第二款规定“公司债权人请求为履行或全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持。”本案中，被告大竹县东方艺龙建材有限公司已被吊销，但公司吊销后主体资格存在，因此变更后的股东即被告刘红萍、徐达祥、谢世凤、王德在其未出资数额的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于应支付款项金额。合同签订后被告大竹县东方艺龙建材有限公司未按约定时间和金额付款，原告要求被告大竹县东方艺龙建材有限公司按协议书约定支付保证金（含借款）310万元的主张，本院予以支持；协议书约定违约金及其他经济损失540万元，原告方仅主张432974元，其余部分自愿放弃，本院予以支持；原告方主张被告承担律师代理费30000元，因《解除合同协议书》中约定“若甲方未按期付款，造成乙、丙方主张权利产生的诉讼费、律师费以及其它费用均由甲方承担。”对律师费的承担进行了约定，且原告方提交了实际支付律师代理费30000元的依据，本院予以支持。《解除合同协议书》的三方协议中已约定支付的全部款项由李季林享有，本院予以支持。本案中原告李季林作为合伙代表人签订《解除合同协议书》、《补充协议》等，原告李季林、胡勇、王维培共同主张整个合伙权利。原告李季林、胡勇、王维培三人称与田素红四人共同合伙，虽然田素红拒不承认合伙人身份，拒绝参加诉讼，但田素红若确系合伙人，亦可在其后向三原告主张自己的合伙人利益。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》若干问题的解释（三）第十三条条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大竹县东方艺龙建材有限公司在本判决生效后二十日内支付原告李季林、胡勇、王维培保证金3100000元、违约经济损失472974元，律师代理费30000元，共计3602974元。二、被告刘红萍、徐达祥、谢世凤、王德在其未出资数额的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、驳回原告李季林、胡勇、王维培对被告杨朝银的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35624元，由被告大竹县东方艺龙建材有限公司、刘红萍、徐达祥、谢世凤、王德承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审 判 长  胡 劲人民陪审员  袁晓春人民陪审员  余建容二〇二〇年十二月七日书 记 员  李泓亭