四川省自贡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川03刑终9号之二 原公诉机关自贡市自流井区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘雨佳，女，1995年5月21日出生，汉族，四川省自贡市人，大学本科文化，教师，户籍所在地四川省自贡市自流井区。2019年4月24日因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 辩护人周治鹏，四川博胜律师事务所律师。 自贡市自流井区人民法院审理自贡市自流井区人民检察院指控原审被告人刘雨佳犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2019年12月27日作出（2019）川0302刑初365号刑事判决。原审被告人刘雨佳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自贡市人民检察院指派检察员周宏利出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘雨佳及其辩护人周治鹏、被害人晏某、贺某等到庭参加诉讼。因不能抗拒的原因，本院于2020年2月25日裁定中止审理，同年11月20日恢复审理。现已审理终结。 一审认定： 1.2019年4月9日14时许，刘雨佳来到自贡市高新区某孕婴店，找到被害人李某，称其信用卡的透支款已到期，请求李某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还李某，并支付李某手续费400元。随后，李某通过微信转账的方式转款16500元到刘雨佳的微信账户上。刘雨佳获得李某转款16500元后，将该款转入他人银行账户，并以钱刷不出来等理由，未兑现当即归还李某16500元的承诺，后离开。其后，李某多次通过电话和微信联系刘雨佳，刘雨佳均以各种理由搪塞李某而拒不归还。 2.2019年4月12日18时许，刘雨佳来到自贡市高新区某烧烤店，找到被害人晏某，称其信用卡的透支款已到期，请求晏某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还晏某，并支付晏某手续费600元。随后，晏某在刘雨佳的指导下，先在支付宝网商贷贷款17000元到支付宝，然后刘雨佳加晏某支付宝账号，晏某用支付宝转账12000元到刘雨佳支付宝账号；之后，刘雨佳又加晏某的微信号，晏某通过微信转账5000元到刘雨佳的微信账号；其后，刘雨佳用支付宝转账方式共计支付晏某17607元。其间，刘雨佳在晏某不知情的情况下，从晏某的手机支付宝贷款17000元，并将该款转到其支付宝上，还将晏某支付宝绑定的农业银行卡内的9000元转走，然后将其留在晏某手机里的支付宝账号和微信账号转款等信息删除。 3.2019年4月13日17时许，刘雨佳来到自贡市高新区某副食品经营批发部福彩饺子馆，找到被害人贺某，称其信用卡的透支款已到期，请求贺某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还贺某，并支付贺某手续费600元；随后，贺某从支付宝借呗上放款20000元到余额宝，然后扫刘雨佳支付宝收款码将20000元转给了刘雨佳。其后，刘雨佳以支付宝交易异常不能马上转账为由，又请求贺某再帮其归还信用卡透支款21000元，然后其立即将钱套现出来归还贺某，并总共支付贺某手续费1600元；之后，贺某从农业银行卡上直接转款21000元到刘雨佳银行卡上；刘雨佳即通过支付宝转账1600元手续费给贺某。其后，刘雨佳称支付宝解不了锁，次日才能归还贺某借款，打了一张金额为41000元的借条给贺某后离开。其间，刘雨佳在贺某不知情的情况下，从贺某支付宝借呗和农业银行卡内转走25000元；次日，贺某发现其支付宝借呗和农业银行卡内被转走25000元后，联系刘雨佳，刘雨佳否认从贺某支付宝借呗和农业银行卡内转走25000元，且以各种理由拒不归还先前的41000元。 4.2019年4月23日15时许，刘雨佳来到自贡市高新区某超市，找到被害人周某，称其信用卡的透支款已到期，请求周某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还周某；随后，周某从手机银行上转款33700元到刘雨佳建设银行卡上；之后，刘雨佳通过手机银行陆续归还周某25000余元；尔后，刘雨佳又请求周某再帮其还款17000元，周某又通过手机银行转款17000元给刘雨佳。后刘雨佳以各种理由不归还周某的剩余款项，直至当日16时许，被民警当场抓获。刘雨佳被抓获后，在周某的要求下，将其微信零钱800元支付给周某，剩余24000余元无力归还。 另查明，刘雨佳在本案之前，已负巨额债务无力归还。 一审认定上述事实，有公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书等程序性法律文书，人口信息，抓获说明，情况说明，晏某转账明细、周某转账流水明细、贺某农行流水、贺某支付宝收支明细证明，贺某账单详情，借条，贺某支付宝收支明细证明，刘雨佳借用贺某手机拨打电话记录，刘雨佳与贺某微信聊天记录，刘雨佳6217××××6325账号户交易明细，证人黄某、刘某等人的证言，被害人李某、晏某、贺某、周某的陈述，上诉人刘雨佳的供述与辩解，辨认笔录及照片和视听资料等证据予以证实。 一审认为，被告人刘雨佳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。刘雨佳以非法占有为目的，以支付手续费为诱饵，用请求他人先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还的方法，骗取他人数额巨大的财物，其行为已构成诈骗罪，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚。刘雨佳犯盗窃罪、诈骗罪，依法应当实行数罪并罚，违法所得应退赔给被害人。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘雨佳犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金五万元；二、责令被告人刘雨佳于本判决生效之日起十日内退赔被害人李某一万六千五百元、被害人晏某二万六千元、被害人贺某六万四千四百元（已扣除手续费一千六百元）、被害人周某二万四千元。 刘雨佳上诉称，自己没有以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物，也没有私自占有他人财物，其行为不构成诈骗罪和盗窃罪。 刘雨佳的辩护人周治鹏提出：1.本案除了被害人陈述外没有直接证据证明刘雨佳构成盗窃罪；2.刘雨佳未采取虚构事实、隐瞒真相骗取被害人财产，被害人处分自己的财产均不是基于认识上的错误，刘雨佳借的钱均用于还款，其行为应属民事欺诈，不构成诈骗罪。 出庭检察员认为，一审法院认定事实清楚，适用罪名、法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议维持原判。 二审经审理查明： 一、2019年4月9日14时许，上诉人刘雨佳来到自贡市高新区某孕婴店，找到店主李某，称其信用卡的透支款已到期，请求李某先某归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还李某，并支付李某手续费400元。随后，李某通过微信转账的方式转款16500元到刘雨佳的微信账户上。后刘雨佳将该款转入他人银行账户，并以钱刷不出来等理由，未兑现当即归还的承诺，后谎称要去接朋友一起吃饭，悄悄离开。其后，李某多次通过电话和微信联系刘雨佳，刘雨佳均以各种理由搪塞李某而拒不归还。 二、2019年4月12日18时许，上诉人刘雨佳来到自贡市高新区某烧烤店，找到店主晏某，称其信用卡的透支款已到期，请求晏某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还晏某，并支付晏某手续费600元。随后，晏某在刘雨佳的指导下，在支付宝网商贷贷款17000元到支付宝，在此过程中，刘雨佳获取晏某手机支付密码。之后晏某通过微信、支付宝分别向刘雨佳转账5000元、12000元，刘雨佳将钱转入他人银行账户。刘雨佳趁晏某忙于生意之机，以还款需要面对面支付为由使用晏某手机，在晏某支付宝网商贷又贷款17000元转入自己支付宝，并将晏某支付宝绑定的农业银行卡内的9000元转入自己支付宝，后将其留在晏某手机里的支付宝账号和微信账号及转款9000元的信息删除。刘雨佳使用晏某手机期间共计向晏某转款17697元（含90元烧烤费）。晏某拿回手机后查看自己支付宝和微信收款记录，以为刘雨佳已向其归还17000元并支付607元手续费，遂让刘雨佳离开。当晚，晏某发现自己支付宝被转走17000元后报警。 三、2019年4月13日15时许，上诉人刘雨佳来到自贡市高新区某副食品经营批发部福彩饺子馆，找到店主贺某，称其信用卡的透支款已到期，请求贺某先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还贺某，并支付贺某手续费600元。贺某从支付宝借呗上放款20000元到余额宝，然后扫刘雨佳支付宝收款码将20000元转给了刘雨佳，刘雨佳随即将该款转入他人银行账户。之后刘雨佳又请求贺某再帮其归还信用卡透支款21000元，并承诺立即将钱套现出来归还贺某，总共支付贺某手续费1600元。贺某同意后又从借呗上放款21000元转给刘雨佳，刘雨佳支付了贺某手续费1600元。之后刘雨佳请求贺某帮忙测试蚂蚁花呗收款功能，贺某便使用蚂蚁花呗向刘雨佳付款但未支付成功，刘雨佳称再多转点多试几次看是否可行，便分别转100元、100元、400元给贺某，贺某用蚂蚁花呗转多次未成功后使用支付宝余额分别将款项转回刘雨佳。通过近距离反复转账，刘雨佳获取贺某手机支付密码。之后刘雨佳以需要联系学生家长为由请求借用贺某手机，期间刘雨佳使用贺某支付宝借呗放款23000元，并从贺某银行卡转走2000元，共计向自己支付宝转款25000元。其后，刘雨佳称支付宝解不了锁，次日才能归还贺某借款，便打了一张金额为41000元的借条给贺某后离开。次日，贺某发现其支付宝借呗和农业银行卡内被转走25000元后联系刘雨佳，刘雨佳予以否认，且以各种理由拒不归还借条中的41000元。 四、2019年4月23日15时许，上诉人刘雨佳来到自贡市高新区某超市，找到店主周某，称其信用卡的透支款已到期，请求周某先某归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还周某。周某从手机银行上转款33700元到刘雨佳建设银行卡上，刘雨佳收到后向他人银行账号转款13000元，之后通过手机银行和微信向周某分别转款20000元、5874元。尔后，刘雨佳又请求周某再帮其还款17000元，周某通过手机银行转款17000元给刘雨佳，刘雨佳又将该款转给他人银行账号。直至当日16时许，被民警当场抓获。刘雨佳被抓获后，在周某的要求下，将其手机银行和微信零钱共计800元支付给周某，剩余24000余元无力归还。 另查明，上诉人刘雨佳在本案之前，已负巨额债务无力归还。 上述事实，有二审经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.接（报）处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等。证实案件来源、侦破过程及刘雨佳被采取强制措施的情况。 2.人口信息。证实刘雨佳的个人身份信息，已达到完全刑事责任年龄。 3.抓获说明。证实2019年4月23日16时许，公安机关在交通苑泰浩超市里，将刘雨佳抓获。 4.公安机关情况说明。证实：（1）经核实，陈某某系广西人，现在广东打工，其农业银行卡（6228××××1979）已经丢失；（2）经向彩票店主汪某某核实，汪某某称没有女子到店里套用信用卡；（3）经向烟酒店老板王某某核实，王某某称2019年初的时候一名自称檀木林教师的女子到店里来想要套用信用卡现钱的事，但自己没有答应。 5.接报警登记表。证实：（1）2019年4月7日邓某某报警称：刘雨佳让她帮其还信用卡，并承诺还了后将钱刷出来还邓某某，等到下午18时，邓某某只收到刘雨佳还的5000元，其余未还。处警后刘雨佳已偿还部分借款，其余承诺之后支付。（2）2019年4月22日10时刘雨佳报警称在某1学校有一纠纷。经查，刘雨佳欠周某某2000元，周某某到学校找刘雨佳还钱，双方发生纠纷引发抓扯，刘雨佳承诺用每月工资偿还周某某的欠款。 6.自流井区某1小学校证明。证实刘雨佳原系该校幼儿园教师，2018年9月至10月通过城乡教师转换到自流井区某幼儿园任教，2019年4月底辞职。 7.自流井区某幼儿园证明。证实刘雨佳原系某1小学校教师，2018年因城乡交流分配到某幼儿园进行为期一年的置换交流。2018年10月中旬离开某幼儿园回到某1小学校。 8.辨认笔录。证实案发后，被害人贺某、李某、周某、晏某辨认出刘雨佳的情况。 9.刘雨佳3月1日至4月30日期间支付宝、微信、兴业银行交易记录以及有关账户信息；刘雨佳建设银行交易明细；户名为陈某某、张某某、黄某某、罗某某的银行卡交易明细；被害人李某、贺某、周某、晏某提供的支付宝、微信、银行卡交易明细截图等。证实： （1）4月9日，刘雨佳微信×××96收到李某微信转账16500元后，将16000元转到自己另外一个微信账号×××95,再通过×××95、×××96分别提现15984.02元、563.44元到自己兴业银行，又通过兴业银行转出16500元到微信×××96，再提现到自己建行卡，最后通过建行卡转给陈某某16000元。 （2）4月12日，刘雨佳支付宝收到晏某转款12000元后，转到陈某某农业银行卡，微信收到晏某转款5000元后，提现到自己建设银行卡，之后使用支付宝向晏某转款300元、107元。使用支付宝转走晏某17000元后，向晏某转款200元，之后提现18397.9元到自己兴业银行卡，再使用微信、支付宝从兴业银行分别转款13090元、4000元给晏某；从晏某支付宝转走9000元后，通过支付宝提现到自己建设银行卡，之后转给陈某某15000元。 （3）4月13日，刘雨佳收到贺某转款20000元后，通过支付宝转25000元到陈某某的农业银行卡；转走贺某25000元后，于次日提现25500.1元到自己兴业银行卡，并转5000元到陈某某农业银行卡，之后将兴业银行卡内25000元转至自己微信账户，并提现18481.52元到自己建设银行卡，之后转给陈某某。 （4）4月23日，周某通过手机银行向刘雨佳建设银行卡转款33700元，刘雨佳收到后向罗某某账号转款13000元，之后通过手机银行和微信向周某分别转款20000元、5874元。周某通过手机银行又向刘雨佳转账17000元，刘雨佳将17000元转给罗某某账号。当晚，刘雨佳向周某转账700元、微信支付100元。 10.借条。证实刘雨佳于2019年4月12日向被害人贺某出具41000元的借条。 11.微信聊天记录。证实：（1）被害人李某联系刘雨佳还款，刘雨佳以各种理由搪塞李某而拒不归还的情况；（2）被害人贺某联系刘雨佳，刘雨佳否认从贺某支付宝借呗和农业银行卡内转走25000元，并以各种理由搪塞贺某而拒不归还先前41000元的情况。 12.证人黄某的证言。证实刘雨佳跟自己说过她在外面欠了100多万，听说她在同学那里借了钱，还在网络有贷款。刘雨佳有两个手机两个号码。最后一次联系是2019年4月7日，自己从来没有使用过刘雨佳的手机，也不认识黄某某、何某、陈某某。 13.证人刘某的证言。证实女儿刘雨佳向自己说过她在外面的经济情况。2018年刘雨佳因涉嫌诈骗被取保候审。2019年4月22日，刘雨佳去某1小学递交辞职报告时，被几名家长拦住要求还钱，后来刘雨佳承诺每个月还500元钱后才解决。之后自己让刘雨佳算了她所欠的债务，一共欠了140多万。 14.被害人李某的陈述。我是某母婴店老板。2019年4月9日下午2点过，有一个自称刘雨佳的女子来我店里说她的信用卡到期了，手里没有那么多钱，如果我拿钱给她还了信用卡，她就套现出来还我。她说她是幼儿园的老师，还将学校老师的公示牌照片发给我，公示牌上有她的信息，她还拿了一个房产证给我看，并将身份证照片发给了我，我就相信她了。我通过微信转了16500元给她，等着她还了信用卡后将钱套出来还给我。但是后来刘雨佳以各种理由说钱没有刷出来，没有将钱还给我。到了下午6点过，我店里很忙，她说要出去找朋友吃饭，我就没有管她。刘雨佳走后就没有再回来，打电话也不接，我发微信给她，她也是各种理由不面对我。我根据她提供的房产证的地址去找，敲门没有人应，后来我就报了警。 15.被害人晏某的陈述。我在自贡市高新区南湖经营某烧烤。2019年4月12日18点过，店里来了一个自称是小学老师的女子，叫做刘雨佳。她给我说她要还信用卡，因为信用卡还款到期了，现在没有那么多钱还，如果不还钱会影响她的征信，需要我帮她还信用卡，然后再将钱还给我，并且承诺多给我600元。她将手机里有小学所有教师的校刊栏照片（其中就有她）给我看，还说她以前在一个彩票店里套过现，都是给两、三百块的好处费。刚开始我都没有相信她，但她一直在店子里，还帮我辅导孩子的作业，我就相信了她是老师，想到她马上就要还钱，我和我老公就同意了。之后在她的指导下，我先从支付宝贷款17000元到支付宝余额，然后通过支付宝直接转账给她12000元，再通过微信转账给她5000元。她在帮助我操作流程的时候，看到了我输密码。她贷出款还我的时候谎称自己手机要面对面刷给我，因为我去忙了，她利用这个机会又在我的网商贷上借了17000元转入她的手机，并用我的支付宝将我农行卡里面的9000元转走了，我一共被盗26000元。她将我手机支付宝账号和微信号加她的账号删除了。我在22点30分发现被骗就报警了，被骗以前手机上没有设置过指纹和脸部识别。 16.被害人贺某的陈述。我在自贡市经营福彩饺子馆。2019年4月13日下午3、4点的时候，有一名女子到我店里来，说之前一直在让我旁边烟酒店的老板帮她还信用卡，还款之后她会马上把钱借出来还给烟酒店老板，并支付一定的手续费，但是昨天烟酒店的老板不在，她就喊我帮她还2万元，还款成功后当场把2万元还给我并且支付600元手续费，我就答应了。我从支付宝蚂蚁借呗上面借款20000元到余额宝，接着扫她支付宝收款码，将20000元转给了她。她说银行信息更新慢，要等一等，就在我店里闲耍了一个小时。期间她说之前是成都幼儿园的临聘教师，现在是幼儿园的一名正式教师，她母亲是教育局的，她还的款是还买房子时刷的信用卡，自称住在龙湖郡，名下自己有两套房。之后她说她还款成功了，还套现了25000元出来，不过支付宝交易异常，需要联系客服，马上转不了账。她说信用卡还能转账，干脆让我再帮她还21000元的信用卡，之后一起还我，并总计支付我1600元手续费，当时我就答应了。我用农行卡转账21000元到了她的银行卡上面。她马上就通过支付宝转了1600元给我。之后她说自己支付宝收款码以前能够直接收花呗的钱，想试一试还能否用。我就用蚂蚁花呗扫码支付1角给她，结果支付不了，后来她转了100、100、400元给我，让我用蚂蚁花呗尝试转给她，我试了很多次都转不了。后来她说她管的班级上有名学生之前摔伤了，幼儿园的园长叫她打电话和孩子家长沟通，商量赔偿的事，但是幼儿园规定不能使用教师自己的号码和家长联系，她就提出借我手机联系班里的家长，我就借给她了。大概到了下午6、7点，这个女子说支付宝解不了锁，不能转账，她要第二天才能还，她打了借条，将身份证照片和手机号提供给我，我就让她走了。第二天早上，我发现支付宝里24000元被那个女子转走23000元，剩下1000元转到了我的农行卡里，合着农行卡里原本的1000元一起被她转走了，我被盗了25000元。我在微信里面问她，她只承认借了我41000元，另外25000元与她无关。 17.被害人周某的陈述。我在自贡市经营某超市。2019年4月23日10点过，有个女子来买烟，她要了两条宽窄双爆珠逍遥烟和两条软中华，一共两千多元，我们闲聊了几句，她说她妈妈在教育局上班，父亲有个鱼塘，她叫刘雨佳，是小学的老师，我说了几个认识的老师，她都认识，我就相信了她。之后她说要我用ＰＯＳ机帮她还信用卡，我就答应了。我通过手机银行转了33700元到她的建设银行卡里，过了一会儿她还了我25000元，还差我8000多元加上烟钱，一共差我10000元。然后一直等到中午，我催她把10000元还给我，她说她有张信用卡还要还17000元，我想着都熟悉了，就又通过手机银行转了17000元给她，到了下午她也没有还给我。16时左右，我店里来了几个公安，说她涉嫌诈骗就把她带走了。她没有把烟拿走，算下来她一共骗了我24000多元。晚上我们到了公安机关，要求刘雨佳还钱，但是她所有的卡里面都没有钱，我老婆让她把微信零钱的800元还给了我，并写了一张欠条。 18.被告人刘雨佳的供述与辩解。2019年4月初的一天下午一两点，我跟某孕婴店的女老板说我的信用卡到期了，请她借钱给我倒一下，我将钱套出来还她。她说要的，只是利息要400元。她准备转钱的时候让我把身份证给她看一下，但是我当时没有带身份证就跟她说百度云里面有身份证，我在百度云找身份证照片的时候，她在旁边看到了房产证和我教师资格证的照片，就叫我发给她，我通过截图将身份证、房产证、教师资格证发给了他，她通过微信给我转了两笔，总共转了16500元。我就将钱还进了信用卡。后来我等信用卡的主人将钱还给我，我再将钱还给孕婴店老板，但是信用卡主人没接电话。大概四五点钟，我就说我去买点东西，店里来了一个男的，应该是她老公或者男朋友，她让我不要说这个事，我就走了。之后她通过微信联系我，让我还钱给她，但是我没有钱让她通融几天，我就说我可以写一个借条。几天后，我打了一个16900元的借条给她，有400元的手续费。发给孕婴店老板的房产证是真实的，但是这个房子当时已经卖了，我只是存了照片。 2019年4月12日下午18时许，我到某把把烧找到老板，让她帮我过一下网贷的账目，女老板自称不是很懂。我说我还完，给她600元。她同意后就用微信转了5000、支付宝转了12000元给我，我将这17000元转进了360免息网贷平台。第二次她又用支付宝扫码的方式分很多次扫了17000元给我，我将钱还进了京东金融网贷平台。他又通过扫码的方式分很多次转了9000元给我，我将9000元转给了何某，本想何某能将钱转出来借我，但是何某的网贷借不出来了。我从360免息网贷平台借了17000元，分多次还给了女老板。因为京东网贷平台有逾期，直接被停用了。剩余的26000元，我当时还不起，女老板就给我时间凑钱，我跟她约定第二天还给她就离开了。第二天我还不起通过微信找她，她没回，后来她给我打电话，我没有接。不接她电话是因为没有钱还，我先联系她，她也没有回我，就干脆没接了。我不认识老板，我跟她说我的身份证号码等信息就相信了。 ２０１９年４月１４日下午两三点钟的时候，我在福彩饺子馆找到老板贺某，我跟他说我的信用卡到期了，没有钱还，需要将钱还进去，然后再把钱套出来。如果给我还了两万元钱，我就给他600元钱的手续费。他答应后在支付宝蚂蚁借呗上转了2万元钱给我，我还进了我的平安信用卡，并转了600元钱的手续费给他。后来我说还要还其他信用卡，他还可以帮我还，后面的整完了一起给他。我又在他的借呗上借了21000元钱出来，并提现在他的农业银行卡里，又通过银行转账的方式直接转在我的兴业银卡里。后来我又通过支付宝转了1000元钱的手续费给他。因为我当时借了他的手机打电话，他的手机在我手里，大概在六点过的时候，我说我还要还其他的网贷，他同意再借25000元给我，并将他的支付宝密码告诉了我。我输入密码后，还需要人脸识别，他就将手机拿去人脸识别，第一次转了2000元，第二次再转了23000元给我（他的支付宝里只有24000元钱，他将他农业银行卡里的1000元钱转进支付宝里，凑齐25000元钱分两次转给我的）。他将钱转给我后，我就将钱还进了我的蚂蚁借呗里，然后将我蚂蚁借呗里的25000元钱转到贺某的银行卡里，但是操作两次后都显示失败，后来支付宝直接关闭了我的支付功能和提现功能。我打支付宝的人工服务电话，按照人工服务的操作后，提示要晚上九点才能恢复提现和支付功能。他跟我说最后的25000要在今晚必须给他，其他的明天还给他都可以。我就说我给他打一张41000元的借条，后面的25000元今晚还给他，就不打借条。他同意后，我就写了一张借了41000元钱的借条给贺某。我说要回家弄支付宝，他就同意了。贺某问我的时候，我不承认25000的事情是因为我以为是别的钱，不是他同意我转走的那一笔。前面的两次都是贺某自己操作转给我的，后面的25000是他告诉我密码，我操作的，最后一步需要人脸识别就是贺某自己拿着手机进行的人脸识别操作成功后才将钱转给我的。 2019年4月23日11点的时候，我到一个烟酒店里买水喝。我跟烟酒店老板闲聊的时候，聊起了他店里的ＰＯＳＳ机费率的问题，我跟他讲好了刷10000元钱就200元钱的费率。我刷了第一笔33000元钱，就通过银行卡扫码和微信分了几笔还给他三万多给他了。第二笔他刷了27000给我，大概在16时许的时候，就被公安进店里来将我传唤到了公安局。这个烟酒店还有二万四千多没有还。 2018年9月某幼儿园和某1幼儿园教师置换，我从某1幼儿园置换到了某幼儿园。黄某某是隆昌幼师的校友，只有微信号和电话，不记得电话号码。年初的时候，在她手里借了三十万左右，没有及时还。她说这些钱都是别人信用卡套现借出来的，最开始我还钱都是转给黄某某和黄某，还了十多万以后，她把陈某某的卡号发给我，后来大部分钱都还给了陈某某。我和黄某某说的每个月五分钱的利息。我在福彩饺子馆、烧烤店、烟酒店借的钱基本上都是还在陈某某的卡里面的。我借黄某某的钱最开始的时候是每个月五分钱的利息，在之前她我还了她都会又借给我，三月份开始她就逼我还钱了，不是每次都又刷钱出来给我，她说刷不出来，后来有2次直接没有回话，估计是不愿意借给我了。 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，上诉人刘雨佳以非法占有为目的，以支付手续费为诱饵，用请求被害人先帮其归还信用卡透支款，然后立即将钱套现出来归还的方法，骗取被害人李某、贺某、周某财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；在用上述方法实施诈骗过程中，刘雨佳还秘密窃取被害人晏某、贺某财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，依法应当数罪并罚。 关于上诉人刘雨佳认为“自己没有以非法占有为目的，虚构事实诈骗他人财物，其行为不构成诈骗罪”的上诉理由和辩护人认为“刘雨佳未采取虚构事实、隐瞒真相骗取被害人财产，被害人处分自己的财产均不是基于认识上的错误，刘雨佳借款后均用于还款，其行为应属民事欺诈，不构成诈骗罪”的辩护意见，经查，刘雨佳隐瞒自己已身负巨额债务无力归还的事实，在十余天内以支付手续费为诱饵，先后请求多名被害人先帮其归还信用卡透支款，并向被害人作出立即套现归还的虚假承诺，使被害人陷入了帮其还信用卡欠款后能够立即得到返还的错误认识从而向其转款，刘雨佳在得到被害人转款后将钱转至他人账户，并以各种理由不按承诺归还，应当认定其具有非法占有被害人财物的主观故意，其行为符合诈骗罪的构成要件。故刘雨佳的该上诉理由及其辩护人的相关辩护意见不成立，不予采纳。 关于上诉人刘雨佳认为自己没有盗窃他人财物及其辩护人认为本案除了被害人陈述外没有直接证据证明刘雨佳构成盗窃罪的辩护意见，经查，刘雨佳在被害人晏某和贺某转账过程中，通过近距离接触获取二人手机支付密码，后趁晏某和贺某忙于生意放松警惕，找借口使用二人手机，在二人不知情的情况下，将被害人晏某26000元、贺某25000元钱转到自己账户，并删除其在晏某手机里的转款等信息，在贺某向其追问该款时予以否认。以上事实有被害人的陈述、刘雨佳及被害人晏某、贺某支付宝、微信、银行卡交易明细和微信聊天记录等证据予以证实。刘雨佳提出以上款项是被害人自己向其转款或取得同意转款的辩解明显不成立，其行为符合盗窃罪的构成要件。故刘雨佳的该上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  杨 超 审 判 员  邓 秋 审 判 员  凌 丽 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理  郑 冰 书 记 员  王馨悦