陕西省武功县人民法院   刑事判决书     （2020）陕0431刑再1号   公诉机关武功县人民检察院。   被告人郭某某，男，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省商洛市商州区，住商州区，农民，因涉嫌开设赌场罪，于2019年12月22日到武功县公安局投案自首，当日被武功县公安局取保候审。   辩护人杨玛莉，陕西秦隆律师事务所律师。   本院2020年6月28日做出（2020）陕0431刑初48号刑事判决书,判决被告人郭某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。在缓刑执行期间，商洛高新区(商丹园区)信访局反馈2020年6月3日山阳县人民法院做出的（2020）陕1024刑初19号刑事判决书，判决被告人郭某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期三年，与本院的缓刑考验期重合。本院做出(2020)陕0431刑监1号再审决定书，决定另行组成合议庭对郭某某再审。本院于2020年12月16日公开开庭审理了本案，武功县人民检察院指派检察员马某某，代理检察员吴竞出庭支持公诉，被告人郭某某及其辩护人杨玛莉到庭参加了诉讼。现已审理终结。   武功县人民检察院指控：1、开设赌场案。 2013年3月至2015年期间，王某戊（已判处）在西安市蓝田县XX路附近的山上开设赌场约三个月；2014年8月份，王某戊和被告人郭某某在商洛市商州区XX镇一带山上开设赌场约两个月；2016年至2017年期间，王某戊和王某乙（已判处）在西安市蓝田县XX镇附近、蓝田县XXX景区附近、商洛市商州区XX关附近的山上、礼泉县的苹果树地等地点，聚集多人以摇骰子押单双的方式进行赌博，赌场组织架构清晰，人员分工明确，有抽头渔利的，有接送参赌人员的，有护场放哨等人员。   2、违法事实。2014年8月16日，王某戊和被告人郭某某在商洛市商州区XX镇附近的山上开设赌场期间，因拒绝向以蔡某某（已判处）为首的黑社会性质组织交纳保护费，后赌场人员与蔡某某一方发生聚众斗殴，将蔡某某方的骨干成员王某甲（已判处）头部打伤，将准备来赌场放账的吴某某等人打伤，车辆砸烂，造成了极其恶劣的社会影响。   认定上述事实的证据有，书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、鉴定意见等。   公诉机关认为,以王某戊为首的恶势力犯罪团伙长期在西安、商洛等区域开设赌场非法敛财，为非作恶，人员分工明确，团伙成员相对稳定，在西安、商洛等区域的赌场形成较大的影响力。被告人郭某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。   被告人郭某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实、违法事实及罪名无异议，自己有自首情节，也认罪悔罪，请法院对己从轻处罚。   辩护人杨玛莉提出的辩护意见，被告人郭某某在山阳县的聚众斗殴具有从轻情节，案发于2009年8月7日，因民间矛盾引发，且已达成刑事和解，山阳县公安局2019年5月13日立案，已快过追诉时效，郭某某具有坦白情节，系从犯。本次开设赌场案中，案发于2014年，2019年立案，也快过追诉时效，郭某某开设赌场时间短，非法获利少，具有自首情节，且认罪认罚。两次犯罪，山阳、武功法院原来都对被告人判处了缓刑，说明两个法院认为郭某某已没有社会危险性，建议合并执行有期徒刑，并对郭某某判处缓刑。   经审理查明，一、开设赌场案。2013年3月至2015年期间，王某戊（已判处）在西安市蓝田县XX路附近的山上开设赌场约三个月；2014年8月份，王某戊和被告人郭某某在商洛市商州区XX镇一带山上开设赌场约两个月；2016年至2017年期间，王某戊和王某乙（已判处）在西安市蓝田县XX镇附近、蓝田县XXX景区附近、商洛市商州区XX关附近的山上、礼泉县的苹果树地等地点，聚集多人以摇骰子押单双的方式进行赌博，赌场组织架构清晰，人员分工明确，有抽头渔利的，有接送参赌人员的，有护场放哨等人员。   上述事实，被告人郭某某及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、抓获经过，户籍信息，被告人郭某某的供述，证人江某某、郭某某、崔某某、段某某、允某某、程某某、刘某甲、董某某、刘某乙、陈某某、鞠某某的证言，勘验、检查、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。   二、违法事实。2014年8月16日，王某戊和被告人郭某某在商洛市商州区XX镇附近的山上开设赌场期间，因拒绝向以蔡某某（已判处）为首的黑社会性质组织交纳保护费，后赌场人员与蔡某某一方发生聚众斗殴，将蔡某某方的骨干成员王某甲（已判处）头部打伤，将准备来赌场放账的吴某某等人打伤，车辆砸烂，造成了极其恶劣的社会影响。   上述事实，被告人郭某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、案件说明表、现场勘验笔录及受损车辆照片，车辆信息、购车发票、扣押清单、发还清单等、指认笔录及照片；证人蔡某某、刘某丙、王某甲、任某甲、温某某、杨某甲、雷某某、赵某甲、赵某乙、侯某某、王某乙、王某丙、杨某乙、任某乙、李某某、冯某某、吴某某、王某丁的证言；被告人郭某某的供述等证据证实，足以认定。   另查明，2020年6月3日，山阳县人民法院做出的（2020）陕1024刑初19号刑事判决书，判决被告人郭某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期三年。   本院认为，被告人郭某某系王某戊为首的恶势力犯罪团伙成员。2014年8月份，被告人郭某某以营利为目的，伙同他人在商洛市商州区XX镇一带山上开设赌场两个月，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，武功县人民检察院指控的罪名成立。被告人郭某某具有自首情节，且系从犯，可依法从轻、减轻处罚，被告人当庭认罪态度好，可依法从轻处罚。被告人在判决宣告前犯聚众斗殴罪，与本罪开设赌场罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：   一、撤销山阳县人民法院（2020）陕1024刑初19号刑事判决书中的第三条“被告人郭某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期三年”之宣告缓刑部分。   二、撤销武功县人民法院（2020）陕0431刑初48号刑事判决书中的第四条“被告人郭某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。”   三、被告人郭某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币5000元，与前罪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期三年六个月，并处罚金人民币5000元。   （缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。       审判长 高 继 升   人民陪审员 易 亚 利   人民陪审员 何 慧 芸     二0二0年十二月二十一日     书记员 李  洋     附相关法条：   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条 【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条 【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第六十九条 【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：     (一)犯罪情节较轻;     (二)有悔罪表现;     (三)没有再犯罪的危险;     (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。     宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。     第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。     有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。     缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第七十七条 【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。     被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。            1