湖南省宁乡市人民法院刑 事 判 决 书(2020)湘0124刑初756号公诉机关湖南省宁乡市人民检察院。被告人肖某某，曾用名肖平，男，1975年2月14日出生于湖南省湘乡市，汉族，小学文化，务农，住湖南省湘乡市。2020年9月9日因涉嫌非法制造枪支罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年9月21日经宁乡市人民检察院批准逮捕，次日由宁乡市公安局执行逮捕。现羁押于宁乡市看守所。指定辩护人：喻红兵，湖南严明律师事务所律师。被告人喻某某，男，1963年12月28日出生于湖南省宁乡市，汉族，初中文化，中共党员，工作单位宁乡市灰汤镇，住湖南省。2020年8月28日因涉嫌非法持有枪支罪被宁乡市公安局刑事拘留；2020年8月31日由宁乡市公安局决定对其取保候审；2020年11月4日经宁乡市人民检察院决定继续取保候审；2020年12月8日经本院决定继续取保候审。现在家。湖南省宁乡市人民检察院以宁检二部刑诉（2020）144号起诉书指控被告人肖某某犯非法制造枪支罪、被告人喻某某犯非法持有枪支罪，于2020年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，在审理过程中发现不宜适用简易程序，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡市人民检察院指派检察员李海燕、书记员欧凌出庭支持公诉。被告人肖某某及其辩护人喻红兵、被告人喻某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省宁乡市人民检察院指控：2017年2月，被告人肖某某通过淘宝商家先后购买了射钉枪、枪托、枪管等枪支配件，而后在自己打工的工地利用焊机等工具组装成一支可以发射金属弹丸的火药枪，之后带回湖南省湘乡市白田镇东茅村家中使用。2018年下半年，被告人肖某某将该枪支转手给被告人喻某某。2020年8月27日，宁乡市公安局灰汤派出所民警协助公安部4.14专案组前往宁乡市灰汤镇花果山村川门组喻某某家进行调查时，喻某某主动交代其持有了该支火药枪和另外持有的一支气枪，经查证火药枪为被告人肖某某提供给被告人喻某某。经鉴定，从被告人喻某某处扣押的火药枪具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，扣押的气枪具备以气体为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，均系枪支。为证明上述事实，公诉机关列举了如下证据：证人龙某的证言，长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（痕迹）字［2020］0041号鉴定书，告知犯罪嫌疑人、被告人鉴定意见笔录，搜查笔录，提取笔录，宁乡市公安局收缴枪支弹药爆炸物品及其他凶器收据，肖某某指认枪支照片，办案情况说明，不予受理鉴定告知书，确认犯罪嫌疑人报告书，户籍证明，到案经过，现实表现证明，被告人喻某某、肖某某的供述和辩解，光碟1张、光碟制作说明1份。该院认为，被告人喻某某非法持有经鉴定为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构的枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任；被告人肖某某非法将射钉枪改装成经鉴定为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构的枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。二被告人具有以下量刑情节：被告人喻某某自动投案，如实供述了自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻或减轻处罚；被告人肖某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚；被告人喻某某、肖某某自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。建议对被告人肖某某犯非法制造枪支罪判处三年有期徒刑，不适应缓刑；对被告人喻某某判处一年有期徒刑，可适应缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。庭审中，被告人肖某某辩称其在网上购买的射钉枪和枪托是一套的，里面有图纸，其只是用焊机焊了一根管子上去；被告人喻某某对起诉书指控的犯罪事实、证据及罪名均无异议，表示认罪认罚。指定辩护人喻红兵的辩护意见是：对公诉机关指控被告人肖某某构成非法制造枪支罪的定性有异议。1、该射钉枪本身属于枪支，应当首先对射钉枪是否为枪支进行鉴定；因为该枪支鉴定书的鉴定材料就是该购买的射钉枪，购买的枪托就是射钉枪的后托配件，并不是被告人为了拼装枪支而另外购买的配件。被告人并没有对枪支进行实质性的改变。被告人仅购买了一根钢管进行简单加长，但没有改变射钉枪可以作为枪支的属性。故被告人肖某某的行为不构成非法制造枪支罪。2、指控被告人肖某某制造枪支的证据只有被告人的供述，没有制造枪支的场地、证人证言等其他证据予以佐证，且该枪支脱离肖某某有两年之长的时间后进行的鉴定，故不能排除他人对该枪支进行加工制造的可能性，故指控被告人肖某某犯非法制造枪支罪事实不清、证据不足；3、关于“公安部4.14案线索”的系列案，湖南省龙山县法院有与该案案情相同的案件以非法持有枪支罪进行了判决，应实施类案同判原则。4、被告人肖某某经传唤到案，如实供述犯罪事实，构成自首；5、本案犯罪情节较轻，没有造成社会危害性；6、被告人肖某某系初犯、偶犯。综上，本案指控被告人肖某某构成非法制造枪支罪事实不清，证据不足，请求法庭查清事实，依法判决。辩护人喻红兵向本院提交湖南省龙山县“公安部4.14”系列案判决书一份。本院经审理查明：2020年8月27日，宁乡市公安局灰汤派出所民警协助公安部4.14专案组前往宁乡市灰汤镇花果山村川门组被告人喻某某家进行调查时，查获了一支由射钉枪改装的火药枪和一支自制气枪。经鉴定，从被告人喻某某处扣押的射钉枪改装火药枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构；扣押的自制气枪，具备以气体为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，均系枪支。经查，被告人喻某某持有的由射钉枪改装的火药枪系被告人肖某某提供给被告人喻某某。该火药枪的组成配件系被告人肖某某于2017年2月通过淘宝网先后购买的射钉枪、射钉枪枪托和一根钢管。另查明，被告人喻某某于2020年8月27日经宁乡市公安局灰汤派出所电话通知到案，到案后如实供述了自己的犯罪事实；被告人肖某某于2020年9月8日经宁乡市公安局灰汤派出所传唤抓获到案。上述事实，有下列经开庭举证、质证，并审查属实的证据予以证明，本院予以确认：1、证人龙某的证言,证实被告人喻某某非法持有的一支气枪是其给被告人喻某某的。2、公安机关的搜查证、搜查笔录及照片。3、公安机关的扣押决定书、扣押物品、文件清单及枪支照片，证实公安机关扣押了被告人喻某某处的气枪、自制火药枪等。4、提取笔录及淘宝账户相关截图，证实被告人肖某某在淘宝网上先后购买了一支射钉枪及射钉枪枪托、一根钢管。5.长沙市公安局物证鉴定所鉴定文书及告知笔录，证实本案中被扣押的枪型物一支为射钉枪改制火药枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构；另一支为自制气枪，具备以气体为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，均认定为枪支。6、宁乡市公安局收缴枪支弹药等爆炸物品及其它凶器收据。7、指认枪支照片，证实被告人肖某某指认公安机关扣押的一支为射钉枪改制火药枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构是其送给喻某某的。8、户籍证明，到案经过，现实表现证明，确认犯罪嫌疑人报告书。9、视听资料说明书及光盘。证实淘宝记录的提取过程。10、被告人肖某某的供述和辩解，证实其在淘宝网上先后购买了一支射钉枪及射钉枪枪托、一根钢管，后自己在其打过的工地上进行拼接。并证实被告人喻某某持有的由射钉枪改装的火药枪系其2018年提供给被告人喻某某的。11、被告人喻某某的供述和辩解，证实其持有的射钉枪改装的火药枪是肖某某于2018年送给他的，其持有的气枪是龙某送给他的，他用于打猎。本院认为，被告人喻某某非法持有经鉴定为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构的枪支一支及具备以气体为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构的枪支一支；被告人肖某某非法持有经鉴定为具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构的枪支一支，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪。宁乡市人民检察院对被告人喻某某指控的罪名及事实均成立，本院予以支持；但指控被告人肖某某犯非法制造枪支罪证据不足，本院不予支持，因经查有证据证实被告人肖某某在网上购买射钉枪部件及钢管，后其将组装好的枪支送给了被告人喻某某，但该枪支的组装仅有被告人肖某某的供述是他在打工的工地上用机械焊接等，无其他物证、制造现场照片、制造枪支的工具、证人证言等相关证据印证被告人的供述，不能达到证明目的唯一性、排他性的证明标准，不能排除该枪支可能系他人实施改制的合理怀疑，故认定该枪支系被告人肖某某制造证据不充分。被告人喻某某自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；被告人肖某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人喻某某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公安机关在被告人喻某某处扣押的枪支等违禁品，应当予以没收。指定辩护人喻红兵提出公诉机关指控被告人肖某某构成非法制造枪支罪的证据不足，不能认定构成非法制造枪支罪的异议本院予以采纳。但提出该射钉枪本身属于枪支的异议于法无据，本院不予采纳；其提出关于“公安部4.14案线索”的系列案，本地区其他法院有与该案案情相同的案件以非法持有枪支罪进行了判决，要求类案均衡判决的意见，本院依照法律规定和相关法律政策规定综合本案具体情节对类案予以均衡判决。其提出被告人肖某某构成自首的意见本院不予采纳，因被告人系抓获到案；其提出本案没有造成社会危害性，被告人肖某某系初犯、偶犯，要求对其从轻处罚的意见本院在量刑时酌情考虑。经宁乡市司法局进行社会调查评估，建议对被告人喻某某适用社区矫正。宁乡市人民检察院提出对被告人喻某某犯非法持有枪支罪判处有期徒刑一年，可适用缓刑的量刑建议符合法律法规及本案具体情节，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人肖某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月8日起至2021年9月7日止。）被告人喻某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、公安机关在被告人喻某某处扣押的枪支等违禁品和供犯罪所用的财物，均依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  成秋英人民陪审员  张亚芬人民陪审员  钟建洪二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  刘 璇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。