苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初13453号原告：张福荣，男，1957年12月18日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人：郁金芹，苏州市姑苏区开诚法律服务所法律工作者。被告：孙林保，男，1982年4月17日出生，汉族，住安徽省合肥市巢湖市。被告：沈红，女，1989年7月15日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。被告：中银保险有限公司苏州分公司，统一社会信用代码91320508789074962P，住所地江苏省苏州市姑苏区干将西路**中国银行****。负责人：温咏，总经理。委托诉讼代理人：刘峰，系公司员工。委托诉讼代理人：钱嘉嘉，系公司员工。被告：苏州市汾湖欧亚米修汽车服务有限公司，统一社会信用代码91320509346185890N,住所地江苏省苏,住所地江苏省苏州市吴江区汾湖高新产业园区高新村div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：吴兴无，执行董事。原告张福荣与被告孙林保、沈红、中银保险有限公司吴江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月5日立案受理，原告于2020年12月9日申请追加苏州市汾湖欧亚米修汽车服务有限公司（以下简称欧亚米修公司）为本案共同被告，后中银保险有限公司苏州分公司（以下简称“保险公司”）以肇事车辆的保险人的身份参加诉讼，原告张福荣表示认可，并申请变更保险公司作为被告参加诉讼。后由审判员邵晓波适用简易程序于2020年12月25日公开开庭进行了审理。原告张福荣及其委托诉讼代理人郁金芹，被告保险公司的委托诉讼代理人刘峰、欧亚米修公司的法定代表人吴兴无到庭参加诉讼，被告孙林保、沈红经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张福荣向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医药费71541.97元、住院伙食补助费850元、营养费4500元、残疾赔偿金94428.29元、误工费28000元、护理费10800元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2100元，共计218220.26元，超出交强险部分按事故责任比例60%计算；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2020年1月19日13时20分许，被告孙林保驾驶苏Ｅ×××**小型轿车沿苏州市吴江区黎里社区一方验车由北向南行驶至318国道路口时，遇原告驾驶悬挂2596805号牌电动自行车沿318国道北侧非机动车道由西往东逆向行驶至此，双方发生碰撞，造成原告受伤和两车损坏的交通事故。后原告被送医治疗。经交警部门认定，孙林保、张福荣负事故同等责任。另查，肇事车辆的车主为沈红，在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和机动车第三者责任商业保险（下称商业三者险）。由于双方协商无果，致本案诉争。被告沈红未作答辩。被告孙林保庭前向本院辩称，沈红的车辆需要年检，故委托了欧亚米修公司代其去车管所年检，自己是欧亚米修公司的员工，当时驾驶沈红的车辆在年检回来的路上发生了事故，其行为属于履行职务的行为，事故的损失应由欧亚米修公司承担。被告保险公司辩称，对交通事故认定书认定的事实与责任没有异议，涉案车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内，同意在保险范围内予以赔偿。根据事故认定书，孙林保负事故同等责任，且张福荣存在逆向行驶的情况，故认可赔偿比例为50%。事故发生后已垫付1万元，请求在本案中一并处理。对张福荣的伤残等级不予认可，请求重新鉴定。被告欧亚米修公司辩称，对交通事故的发生和责任认定无异议，孙林保是公司员工，事故发生时负责验车，属于职务行为，事故发生后公司垫付了4万元医疗费，请求在本案中一并处理。本院经审理查明事实如下：2020年1月19日13时20分许，孙林保驾驶苏Ｅ×××**小型轿车沿苏州市吴江区黎里社区一方验车由北向南行驶至318国道路口时，遇张福荣驾驶悬挂2596805号牌电动自行车沿318国道北侧非机动车道由西往东逆向行驶至此，双方发生碰撞，造成张福荣受伤和两车损坏的交通事故。2020年2月13日苏州市吴江区公安局交通警察大队经调查出具事故认定书，认为孙林保驾驶机动车上道路行驶，疏忽观察、操作不当，是造成事故的一方面原因，张福荣驾驶电动自行车逆向行驶，是造成事故的另一方面原因，故认定孙林保、张福荣负事故的同等责任。张福荣受伤后，随即被送至苏州市第九人民医院治疗，经诊断为颈脊髓损伤、颈椎骨折、头面部外伤。2020年8月24日，苏州大学司法鉴定中心作出鉴定意见为：张福荣此次外伤致C4棘突、C5椎板及棘突骨折行内固定术后评为十级伤残；建议张福荣伤后90日予以营养支持，伤后90日予以一人护理，误工时限掌握在伤后210日可视为合理。另查明，沈红系苏Ｅ×××**小型轿车的车主，并在保险公司处分别投保了交强险和商业三者险（保险限额为1000000元，并投保了不计免赔率附加险）。本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，保险公司垫付医疗费1万元，欧亚米修公司垫付医疗费4万元。庭审中，吴江市天和纺织有限公司的法定代表人蒋某,4到庭陈述：张福荣是其叔叔的女婿，也是公司的员工，2007年开始在公司做水电工直至发生交通事故，退休前为其交纳社保，工资以现金形式发放，平时月工资4000元，受伤后没有来公司上过班，公司有活需要做有时候找张福荣去叫人干活，钱就通过张福荣给干活的人，有时候公司直接另叫人干活。以上事实，由原告提交的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、出院记录、鉴定意见书，证人蒋某,4的证言及当事人的当庭陈述予以证实。本案的争议焦点为：原告因C4棘突、C5椎板及棘突骨折行内固定术构成十级伤残是否需要重新鉴定？被告保险公司认为张福荣因车祸外伤致C4棘突、C5椎板及棘突骨折并行内固定术，鉴定部门根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.2）条之规定“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或者粉碎性骨折；一椎体骨折经手术治疗后”评定为十级伤残，但棘突及椎板属椎体的附件部分，非椎体主体部分，不应参照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.2）条之规定进行伤残鉴定。本院就保险公司意见向鉴定部门去函咨询，苏州大学司法鉴定中心回函认为张福荣存在颈椎骨折的损伤基础，根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.2）条“一椎体骨折经手术治疗后”之规定，评定为十级伤残，该标准附则“6.1”条规定，在本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最相似等级的条款，确定其致残程度等级，张福荣的“C4棘突、C5椎板及棘突骨折并行内固定术”比照“一椎体骨折经手术治疗后”，条款使用更合理。原告认为鉴定意见及回函合法有据，不同意进行重新鉴定。本院认为，根据苏州大学司法鉴定中心对原告张福荣进行法医学查体见其颈前见一5.0cm*0.2cm手术瘢痕，颈部活动稍受限，再结合原告在鉴定时提供的病历、影像学资料显示其行颈椎前路椎体次全切+植骨融合内固定术，鉴定中心亦对条款适用作了进一步说明。参照二院三部《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.2）条和附则6.1条之规定，苏州大学司法鉴定中心评定原告C4棘突、C5椎板及棘突骨折并行内固定术后构成十级伤残并无不当。该鉴定委托人为苏州市吴江区公安局交通警察大队，鉴定意见客观公正、鉴定程序合法、鉴定机构及鉴定人员均具鉴定资质，且保险公司未提供证据证明该鉴定意见程序或实体违法之处，或提出合法依据或合理理由，故本院对保险公司要求重新鉴定的申请予以驳回，对鉴定意见书的证明力予以确认。对原告主张的费用及赔偿项目，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合当事人的质证意见，审核如下：1、医疗费70814.87元（原告主张71144.27元，并提供了医药费票据、费用清单、出院记录、病历，因被告保险公司未举证证明上述医疗费中包含了非医保费用，对其要求扣除10%的非医保的主张，不予支持，但上述医疗费中包含伙食费329.4元，原告已另行主张住院伙食补助费，故应予以扣除，认定医疗费为70814.87元）；2、住院伙食补助费850元（50元/天*17天）；3、营养费4500元（50元/天*90天）；小计76164.87元。4、护理费9900元（110元/天/人*90天）；5、误工费28000元（原告主张按4000元/月计算6个月，为此提供电工证、吴江市天和纺织有限公司出具的收入证明、苏州市吴江区黎里镇黎星村村委会出具的证明以及天和公司法定代表人蒋某,4的证言为证，到庭被告认为证人证言中陈述张福荣受伤后请人代岗，工资发放不明确，无法证明其受伤期间无收入，且水电工证明情况不明确，工资标准也无相应证据，证明的真实性无法核实，故不予认可，本院认为，天和公司法定代表人到庭陈述了张福荣的工资情况及误工的事实，而张福荣具有电工的相关资质，故应认定张福荣已举证证明其受伤前在天和公司从事水电工的工作情况，两被告虽有异议但未提出相反的证据，故本院认定张福荣受伤前工资为4000元/月，结合鉴定意见关于误工期为7个月的意见，故误工费为28000元）；6、残疾赔偿金94425.29元（原告伤情构成十级伤残，且原告已年满62周岁，故其残疾赔偿金为94425.29元）；7、精神损害抚慰金5000元（原告的伤情构成十级伤残，且原告作为非机动车一方在本次事故中仅有一般的过失，保险公司要求按照责任比例承担的理由，本院不予采纳）；8、交通费400元（原告未举证证明，结合原告伤情、就医次数及陪护人员，酌情认定400元）；小计137725.29元。9、鉴定费2100元（鉴定费的金额有相应的票据，本院予以确认）；上述合计215990.16元。原告张福荣因交通事故受伤，给原告造成了人身损害，赔偿义务人理应予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。首先，对于责任限额范围内的赔偿责任：苏Ｅ×××**小型轿车在被告保险公司投保了交强险，且在上述保险期间内发生了交通事故，保险公司应在责任限额范围内直接对受害人予以赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（下称《条例》）及保监会制订的《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《条款》）的规定及本起交通事故发生于保险期间的事实，每份交强险赔偿分为：医疗费用赔偿包括医疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿包括交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿限额为110000元；财产损失项目赔偿限额为2000元。现原告医疗费项下和死亡伤残项下的损失均超过了交强险项下的赔偿限额，故保险公司应在交强险项下赔偿原告120000元（含精神损害抚慰金）。原告超过交强险范围的损失为95990.16元（含鉴定费），本次事故为机动车与非机动车之间发生的交通事故，机动车一方负同等责任，根据保险合同的约定，保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告相应的损失，考虑到原告在本次事故中的过错，本院酌情认定机动车一方承担55%的赔偿责任，故保险公司在商业险范围内应赔偿原告52794.59元，合计应赔偿原告172794.59元。事故发生后被告保险公司已垫付10000元，应予扣除。被告欧亚米修公司垫付的费用40000元，可视为代保险公司支付，为节约诉累，在扣除其应支付的诉讼费用356元后，余额39644元可从被告保险公司的赔偿款中直接返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条，第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：被告中银保险有限公司苏州分公司应于本判决生效后十日内在保险责任范围内赔偿原告张福荣医疗费等损失共计172794.59元，扣除已垫付的10000元，余款162794.59元，其中返还被告苏州市汾湖欧亚米修汽车服务有限公司39644元，给付原告张福荣123150.59元（若采用转账方式支付，请汇入原、被告指定账户，原告：张福荣，开户行：苏州农村商业银行北厍支行，账户：62×××12；被告：苏州市汾湖欧亚米修汽车服务有限公司，开户行：苏州农村商业银行汾湖支行，账户：0706678071120100398512）。赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取647元，由被告苏州市汾湖欧亚米修汽车服务有限公司负担356元（已履行），由原告张福荣负担291元。原告已预交的诉讼费用，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  邵晓波二〇二〇年十二月三十一日书记员  顾雨潇附录法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。