上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0109民初18193号原告：安徽迎驾集团股份有限公司，住所地安徽省六安市。法定代表人：倪永培，董事长。委托诉讼代理人：李健，安徽健友律师事务所律师。委托诉讼代理人：金瑞，安徽健友律师事务所律师。被告：上海铎鑫投资管理有限公司,住所地上海市虹口区松花江路******。法定代表人：刘艳庆,总经理。被告：上海铎文企业管理合伙企业(有限合伙),住所地上海,住所地上海市虹口区广纪路******)。执行事务合伙人：上海铎鑫投资管理有限公司。被告：沣沅弘(北京)控股集团有限公司,住所地北京市朝阳区东三,住所地北京市朝阳区东三环北路**南银大厦****style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：杨东光，董事长。被告：康得投资集团有限公司，住所地西藏拉萨经济技术开发区格桑路X，住所地西藏拉萨经济技术开发区格桑路**总部经济基地大楼**LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：钟玉,董事长。委托诉讼代理人：刘颖，女，该公司工作人员。原告安徽迎驾集团股份有限公司与被告上海铎鑫投资管理有限公司(以下简称“铎鑫公司”)、上海铎文企业管理合伙企业(有限合伙)(以下简称“铎文合伙企业”)、沣沅弘(北京)控股集团有限公司(以下简称“沣沅弘公司”)、康得投资集团有限公司(以下简称“康得公司”)其他合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人金瑞律师到庭参加诉讼。被告铎鑫公司、铎文合伙企业、沣沅弘公司、康得公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告铎鑫公司支付原告收购本金1,000万元；2.判令被告铎鑫公司、铎文合伙企业共同支付原告收益，以1,000万元为基数，按年收益率13%为标准，自2019年1月9日起算至实际付清之日止；3.判令被告沣沅弘公司、康得公司对上述第一项、第二项诉讼请求承担连带责任。事实和理由：原告与被告铎鑫公司于2018年1月签订《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》(以下简称“《合伙协议》”)及《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》的差额补偿协议(以下简称“《差额补偿协议》”)。《合伙协议》约定原告认购被告铎文合伙企业的份额,该投资用于认购“华宝宝洛丰盈集合资金信托计划,参与普洛斯私有化投资项目”,被告铎文合伙企业的执行事务合伙人(普通合伙人)是被告铎鑫公司；有限合伙人有权按约定的对价在2020年12月20日起的5个工作日内以书面通知要求普通合伙人收购有限合伙人在合伙企业里面的全部或者部分份额；原则上合伙投资结束时一次性分配,但合伙企业每个次年1月10日起10个工作日内由合伙企业按预期固定收益率向有限合伙人预付收益；如果收购时普洛斯未上市,则收购价款=收购份额所对应的实缴出资金额*(1.13%*收购份额实际出资天数/365)-已预付的预期固定收益。《差额补偿协议》约定：被告铎文合伙企业的预期固定收益率为13%/年；普通合伙人以其在合伙企业实缴出资额担保有限合伙人收回出资额并享有预期固定收益；普通合伙人将促使被告沣沅弘公司、被告康得公司,在到期合伙企业出现亏损或实际收益率低于预期固定收益率即低于13%/年时,为弥补有限合伙人出资额的亏损并支付13%/年的预期固定收益提供担保。被告沣沅弘公司、被告康得公司向有限合伙人出具了《保证承诺函》。2018年1月9日原告转款1,000万元。2019年2月11日，原告收到收益130万元。原告与被告铎鑫公司签订《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》之补充协议(以下简称“《补充协议》”),约定有限合伙人有权按约定价格在2019年12月20日起的5个工作日内以书面通知要求普通合伙人收购有限合伙人在合伙企业里的全部或者部分份额。普通合伙人应在收到上述书面通知后的20个工作日内收购有限合伙人要求被收购的份额数量,收购价款按照主合同第6条约定的计算公式执行。该《补充协议》签订之后,原告要求被告履行回购义务,但是被告既不支付任何款项,也未给予任何回复。故原告诉至法院，要求判如所请。被告铎鑫公司、铎文合伙企业、沣沅弘公司、康得公司未作答辩。原告为证明其主张向本院提交了以下证据：1.被告工商档案信息，证明被告主体情况。2.《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》一份，证明原告与被告铎鑫公司签订协议，对投资期限、收购方式、收购价款等进行约定。3.关于《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》的差额补偿协议，证明原告与被告铎鑫公司签订差额补偿协议，约定预期固定收益，及实际收益率低的情况下，由被告康得公司提供担保。4.被告沣沅弘公司出具的《保证承诺函》，证明被告沣沅弘公司为全体有限合伙人就有限合伙人出资额亏损的金额、逾期固定收益与实际收益的差额提供连带责任担保。5.被告康得公司《保证承诺函》，证明被告康得公司为全体有限合伙人就有限合伙人出资额亏损的金额、逾期固定收益与实际收益的差额提供连带责任担保。6.2018年1月9日银行凭证、《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)产品客户认购确认函》《收款确认》，证明原告按照约定转款1,000万元。7.2019年2月11日银行凭证，证明原告收到固定收益130万元。8.《上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)合伙协议》之补充协议，证明有限合伙人有权要求普通合伙人收购份额。9.《铎文有限合伙赎回申请表》、快递单，证明原告向被告铎鑫公司发出《铎文有限合伙赎回申请表》，要求被告铎鑫公司履行赎回义务。10.转款凭证，证明原告支付款项的走向。11.《铎文有限合伙赎回申请表》、孟婕身份证复印件、名片及被告沣沅弘公司往来邮件、邮箱打印件，证明被告沣沅弘公司已收到赎回申请表。12.孟婕签字的被告沣沅弘公司的《保证承诺函》、被告康得公司的《保证承诺函》、何月与原告员工的聊天记录，证明被告沣沅弘公司、被告康得公司出具保证承诺函。证人孟婕应原告申请出庭，证实原告的赎回申请表已经交至被告沣沅弘公司，被告沣沅弘公司的《保证承诺函》由其发送给原告。本院经审理认定事实如下：原告与被告铎鑫公司于2018年1月签订《合伙协议》，主要约定，合伙人自签署合伙协议和认缴出资确认书、交付认缴资金，于合伙企业成立之日起即成为合伙企业的合伙人；合伙企业的名称为铎文合伙企业，经营范围为投资管理，资产管理，投资咨询，企业管理咨询，商务咨询，市场信息咨询与调查，企业形象策划，市场营销策划；合伙期限为20年，自合伙企业营业执照签发之日起计算等；本次投资将认购华宝宝洛丰盈集合资金信托计划，参与普洛斯私有化投资项目，投资期限为华宝宝洛丰盈集合资金信托计划的结算期限，预计5年；铎鑫公司为普通合伙人，出资数额为2.55亿元，出资比例为51%，自然人及法人为有限合伙人，出资数额为2.45亿元，出资比例为49%等，合伙人人数不超过50人等；有限合伙人有权在2020年12月20日起的5个工作日内以书面通知要求普通合伙人收购有限合伙人在合伙企业里的全部或者部分份额。普通合伙人应在收到书面通知后的20个工作日内收购有限合伙人要求被收购的份额，有限合伙人应配合普通合伙人的要求办理相关手续，包括：收购时普洛斯未上市，则收购价款=收购份额所对应的实缴出资金额*(1+13%*收购份额实际出资天数/365)-已预付的预期固定收益等；合伙收益原则上在合伙投资结束时一次性分配，但合伙企业每个次年12月28日起10个工作日内由合伙企业按预期固定收益率向有限合伙人预付收益等，预期固定收益率为13%/年，指本次投资期结束后有限合伙人首先获取的确定收益，与合伙实际收益无关，由普通合伙人以其跟投资金作为保障等；普通合伙人担任执行事务合伙人，对外代表合伙企业执行合伙事务等。附件《差额补偿协议》主要载明，为保障有限合伙人本金及收益资金的安全，铎文合伙企业的预期固定收益率为13%/年，普通合伙人以其在合伙企业实缴出资额担保有限合伙人收回出资额并享有预期固定收益，如果到期合伙企业出现亏损或实际收益率低于预期固定收益率，则普通合伙人以其在合伙企业的实缴出资用于履行担保义务弥补有限合伙人出资额的亏损并支付约定13%/年的预期固定收益，普通合伙人将促使沣沅弘公司、康得公司在到期合伙企业出现亏损或实际收益率低于预期固定收益率时，为弥补有限合伙人出资额的亏损或支付13%/年的预期固定收益提供担保。2018年1月9日原告向被告铎文合伙企业转账1,000万元，用途为迎驾集团认缴上海铎文。被告沣沅弘公司、康得公司向被告铎文合伙企业有限合伙人分别出具了《保证承诺函》，内容基本一致，主要载明根据《合伙协议》及《差额补偿协议》的相关规定，沣沅弘公司、康得公司根据本函向有限合伙人保证，根据《合伙协议》，若投资期结束后合伙企业出现亏损，或合伙企业每年的实际收益率低于预期固定收益率，即低于年化13%，且合伙企业未能以普通合伙人在合伙企业的实缴出资弥补有限合伙人出资额的亏损，并弥补有限合伙人预期固定收益与合伙企业实际分配给有限合伙人金额的差额，则公司将在收到有限合伙人发出的承担保证责任通知后的30个工作日内将担保债务支付给有限合伙人等，就上述担保债务向有限合伙人承担连带责任保证等。2018年3月7日，君富财富(华东)管理中心向原告出具客户认购确认函，确认原告于2018年1月9日认购“上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)产品”壹仟万元，君富财富作为专属私人财富顾问，协助做好投后管理。2019年2月11日，原告收到案外人北京鑫聚宝商务服务有限公司(以下简称鑫聚宝公司)转账130万元，附言代铎文支付利息。嗣后，原告与被告铎鑫公司再签订《补充协议》，主要载明，有限合伙人有权在2019年12月20日起的5个工作日内以书面通知要求普通合伙人收购有限合伙人在合伙企业里的全部或者部分份额，普通合伙人应在收到上述书面通知后的20个工作日内收购有限合伙人要求被收购的份额数量，有限合伙人应配合普通合伙人的要求办理相关手续，收购价款按照《合伙协议》约定的计算公式执行，该《补充协议》作为主合同的补充条款，与主合同有同等法律效力等。原告于2019年10月21日要求被告铎鑫公司履行回购义务,但是被告铎鑫公司未予回复。另查明，被告铎文合伙企业成立于2015年10月20日，原名称为上海铎文投资管理合伙企业(有限合伙)，合伙人为铎鑫公司及案外人刘某某，出资额分别为375万元、125万元，铎鑫公司为执行事务合伙人，合伙期限至2035年10月19日；2019年4月30日，企业名称变更为上海铎文企业管理合伙企业(有限合伙)，投资人及出资额变更为铎鑫公司出资0.24万元，案外人珠海铎语企业管理中心(有限合伙)出资2,441万元。被告铎鑫公司成立于2012年11月9日，股东为鑫聚宝公司及案外人王某某。被告沣沅弘公司成立于2011年3月16日，股东为王某某及案外人新疆首沣君弘股权投资管理有限公司，对外投资包括君富财富(北京)控股集团有限公司、鑫聚宝公司等。对于原告与被告铎鑫公司、被告铎文合伙企业的关系。本院认为，首先，从《合伙协议》《差额补偿协议》《补充协议》约定的主要内容来看，虽然有合伙人自签订合伙协议和认缴出资确认书、交付认缴资金、于合伙企业成立之日起即成为合伙企业合伙人的表述，但同时约定，合伙企业的预期固定收益率为13%/年，该预期固定收益与合伙企业收入无关，由合伙企业于每个次年向有限合伙人支付，并为保障有限合伙人本金及收益安全，普通合伙人以其在合伙企业实缴出资额担保有限合伙人收回出资额并享有预期固定收益，且有限合伙人有权于2019年12月20日后要求普通合伙人按照已投资金额13%的收益率收购有限合伙人在合伙企业里的全部或者部分份额。原告与被告铎鑫公司签订的《合伙协议》虽然名义上为成立合伙企业并投资信托产品，但对合伙企业并不共同经营、共担风险，不符合合伙关系的基本特征；原告对投入的资金不承担任何风险，享有固定无条件高额回报，符合借贷法律关系特征。其次，从《合伙协议》的履行情况来看，被告铎文合伙企业成立于2015年10月20日，远早于《合伙协议》签订日期，可推定并非为履行《合伙协议》而设立；《合伙协议》签订后，合伙企业原有股东及新加入股东并未重新签订合伙协议，原告亦未参与合伙企业经营，不清楚出资款的使用情况；从被告铎文合伙企业的工商登记信息来看，原告未被登记为合伙企业合伙人，合伙人及合伙人的出资情况均不符合《合伙协议》的约定，原告与被告铎鑫公司并未建立合伙法律关系，而鑫聚宝公司于2019年2月11日代为支付的130万元款项则明确载明为“利息”。综上因素，本院认为原告与被告铎鑫公司签订的《合伙协议》系名为合伙实为借贷的借款协议，符合贷款人向借款人出借款项，借款人到期返还借款并支付利息的借款合同特征，该协议未违反法律法规的强制性规定，应为有效，故原告与被告铎鑫公司成立民间借贷法律关系，原告支付的投资款1,000万元即借款本金，13%/年的固定收益率即为借款利息，收购期限2019年12月20日即为还款期限。被告铎文合伙企业系受被告铎鑫公司指示收取款项,并无证据证明其与被告铎鑫公司为共同借款人或承诺对被告铎鑫公司的还款义务承担连带责任,故被告铎文合伙企业对该借贷法律关系不承担法律责任。原告交付借款本金1,000万元后，被告铎鑫公司应按约定期限履行还本付息义务，原告要求被告铎鑫公司返还借款本金1,000万元及要求自2019年1月9日起按照年利率13%支付借款利息的主张于法有据，本院予以支持；对于原告要求被告铎文合伙企业对利息部分承担连带责任的诉讼请求不予支持。对于被告沣沅弘公司、康得公司是否承担连带担保责任的问题。本院认为，被告沣沅弘公司出具《保证承诺函》，承诺在被告铎鑫公司未能履行《合伙协议》及《差额补偿协议》义务时承担连带担保责任，该《保证承诺函》意思表示明确、完整，均成立合法有效的保证担保，被告沣沅弘公司及康得公司作为连带责任保证人，均应对被告铎鑫公司的上述还本付息义务承担连带责任。从被告沣沅弘公司、铎鑫公司的工商登记信息来看，两公司及君富公司、鑫聚宝公司均具有较为紧密的关联关系，被告沣沅弘公司应当对《合伙协议》内容及所形成的法律关系有清楚的认识，应当对其出具的《保证承诺函》承担相应的法律责任。被告铎鑫公司、铎文合伙企业、沣沅弘公司、康得公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃答辩权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告上海铎鑫投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告安徽迎驾集团股份有限公司收购本金1,000万元；二、被告上海铎鑫投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽迎驾集团股份有限公司利息(以1,000万元为基数，按照年利率13%为标准，自2019年1月9日计算至实际履行之日止)；三、被告沣沅弘(北京)控股集团有限公司、被告康得投资集团有限公司对被告上海铎鑫投资管理有限公司的上述第一、二项付款义务承担连带责任；被告沣沅弘(北京)控股集团有限公司、被告康得投资集团有限公司承担保证责任后，有权向被告上海铎鑫投资管理有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费92,976.44元，由被告上海铎鑫投资管理有限公司、沣沅弘(北京)控股集团有限公司、康得投资集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判长  金革平审判员  朱婷婷审判员  朱春叶二〇二〇年十二月三十日书记员  高 扬附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。