山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1102民初9623号 原告：日照参情岛现代渔业有限公司，统一社会信用代码91371100MA3MLCBK3Y，住所地日照山海天旅游度假区桃花岛风情园。 法定代表人：李来江，经理。 委托诉讼代理人：李波，山东天蓝律师事务所律师。 被告：安丰兵，男，汉族，1970年8月23日生，住东港区。 委托诉讼代理人：汪凯，山东舜铭律师事务所律师。 原告日照参情岛现代渔业有限公司（以下简称参情岛渔业公司）与被告安丰兵劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告日照参情岛渔业公司委托诉讼代理人李波、被告安丰兵的委托诉讼代理人汪凯庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告参情岛渔业公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令原告不向被告支付住院伙食补助费375元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金39713.8元、一次性伤残就业补助金68081元、住院护理费3000元、停工留薪期工资54000元、经济补偿金5000元。二、诉讼费由被告负担。事实与理由：原被告工伤待遇一案，原告认为日照市劳动人事争议仲裁委员会作出的日劳人仲案字[2019]第740号仲裁裁决书缺少事实和法律依据。原告从来没有收到被告的解除劳动合同关系的通知，根据相关法律规定，被告的较多赔偿事项不具有事实和法律依据，同时，通过仲裁裁决书载明的案由看，该案件为工伤待遇纠纷，但经济补偿金显然不属于工伤待遇，为维护原告合法权益，特提起诉讼，望依法裁判。 被告安丰兵辩称：仲裁裁决已经将工伤待遇和解除劳动合同之后的经济补偿金做了裁决，但是相关的标准过低，请求法院支持被告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告参情岛渔业公司主张：原告从未收到过被告的解除劳动合同通知书。未提交证据。 被告安丰兵主张：2018年7月7日被告通过招聘进入原告处工作，双方建立劳动关系，没有签订劳动合同，原告没有为被告缴纳社保，被告的工作岗位为海上平台安全员，工资每月5000元通过现金发放。被告于2018年7月23日在工作过程中被风浪吹起的平台设施砸伤，主要是右小腿和左脚踝和左跟骨。后经工伤认定为工伤，初次鉴定劳动能力障碍为九级。被告受伤后就一直没有去上班，于2019年12月6日被告向原告发出解除劳动合同通知书以及向原告的负责人李来江、李响发送解除劳动合同的短信通知，仲裁阶段被告将上述材料以及手机图片到原告办公地点送达通知书记录照片，已经向仲裁委提交。并提交证据如下：证据一，日劳人仲案字2018第381号仲裁裁决书，认定原被告之间自2018年7月7日起建立劳动关系。证据二，工资支付付款凭证，证明被告十天的工资为1667元，折算工资为5000元/月。证据三，日照市人民医院住院病历、诊断证明、工伤认定书和初次鉴定结论书。证据四，130××××1633和155××××3999网通的业务账单及发给李来江的短信，证明机主为李来江、李响。证据五，一份原告的工商登记信息，证明原告的法定代表人（负责人）为李来江，李响系股东之一。 原告参情岛渔业公司质证：对于被告陈述的事实部分除工资数额有异议外，其他无异议，被告的工资数额为4500元/月，后来调整为5000元/月，被告一共干了不到一个月。对于证据一真实性无异议。对于证据二有异议，该证据并没有用人单位的公章，同时也不能仅凭十天的工资数额推定一个月的工资数额。对于被告的伤情和关于伤情提交的证据均无异议。对于被告提交的证据通信公司的业务账单真实性无异议，但因该账单并未体现出李来江、李响的公民身份号码，虽然名字一样，但不能认定为用人单位的法定代表人，同时手机短信内容应当提供原始载体，同时也需证明用人单位的法定代表人已经收到该信息，因为该短信内容后续部分并没有法定代表人收到的回复通知，所以被告的该证据不能证明已经向用人单位送达了解除劳动关系通知书，根据相关规定，工伤职工申请一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等待遇，应该向用人单位提出解除劳动关系的要求，被告提交的证据不能表明其已经向用人单位送达了解除劳动关系通知书。对于企业信息真实性无异议，被告陈述在仲裁阶段已经提交原始载体，现在已经进入起诉阶段，根据举证规则，在诉讼阶段也应该提供原始载体。 庭审结束后被告提交手机原始载体及纸质照片三张和短信截屏照片2张。 原告参情岛渔业公司质证：对于手机原始载体中的照片与纸质材料一致。对三张照片职能证明被告安丰兵本人曾经到过某个办公室的门前，该照片中也没有原告参情岛渔业公司的员工对其手持的材料进行接受。对于被告安丰兵曾经发送短信的行为原告予以认可，但因该短信并没有接收人的相应回复内容不能证明原告参情岛渔业公司已经看到或者收到该信息。所以该两份证据不能证明被告安丰兵向原告参情岛渔业公司送达了解除劳动关系通知书。 本院经审理认定事实如下：2018年7月7日被告到原告处从事海上平台安全员，原、被告之间未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。双方约定月工资为4500元，后调整为5000元/月，被告在原告处工作时间不满一个月。2018年7月23日原告在工作过程中受伤。2019年4月30日，该伤情经日照市人力资源和社会保障局认定构成工伤。2019年8月2日，日照市劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残。被告伤后住院25天。2017年山东省职工月平均工资为5673.4元。被告以未签订书面劳动合同以及未缴纳社保、发生工伤后原告拒绝为被告认定工伤以及支付工伤待遇等为由，于2019年12月6日向原告送达解除劳动合同通知书。 2020年1月3日原告参情岛渔业公司因不服日照市人力资源和社会保障局出具日人社认字[2019]211号认定工伤决定书，要求撤销该认定书，向本院提出行政诉讼，本院于2020年4月26日作出（2020）鲁1102行初10号行政判决书，判决驳回原告参情岛渔业公司提出的撤销日照市人力资源和社会保障局出具日人社认字[2019]211号认定工伤决定书的诉讼请求。原告参情岛渔业公司不服该判决，上诉到日照市中级人民法院，2020年9月29日日照市中级人民法院作出（2020）鲁11行终150号行政判决书，驳回上诉，维持原判。 被告安丰兵向日照市人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原被告双方劳动关系存续期间为2018年7月7日至申请时，2019年1月2日日照市人事争议仲裁委员会作出的日劳人仲案字2018第381号裁决书裁决：原告自2018年7月7日起至2018年7月23日时与被告存在劳动关系。2019年4月30日日照市人力资源和社会保障局出具日人社认字[2019]211号认定工伤决定书认定：被告安丰兵受到的事故伤害认定为工伤。2019年8月2日日照市劳动能力鉴定委员会出具日劳鉴[2019]422号初次鉴定结论书鉴定结论：被告安丰兵的伤情劳动功能障碍程度：玖级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2020年1月8日日照市人事争议仲裁委员会作出日劳人仲案字[2019]第740号仲裁裁决书裁决：原被告之间的劳动关系与2019年12月6日解除；原告向被告支付：住院伙食补助费375元、一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金39713.8元、一次性伤残就业补助金68081元、住院期间的护理费3000元、停工留薪期工资54000元及经济补偿金5000元，驳回被告的其他仲裁申请。原告不服日照市人事争议仲裁委员会作出日劳人仲案字[2019]第740号仲裁裁决书在法定期限内向本院提起诉讼。 被告安丰兵不服该裁决于法定期限内向本院提起诉讼，本院立案，案号为（2020）鲁1102民初1234号，请求：一、依法判令被告向原告支付住院伙食补助费1250元、住院护理费3000元、交通费500元、停工留薪期工资60000元、未签订书面劳动合同的双倍工资60000元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金40425元、一次性伤残就业补助金69300元、解除劳动合同经济补偿金5000元，共计284475元。二、诉讼费、保全费等相关费用由被告负担。 上述事实由日劳人仲案字2018第381号裁决书、日人社认字[2019]211号认定工伤决定书、日劳鉴[2019]422号初次鉴定结论书、（2020）鲁1102行初10号行政判决书、（2020）鲁11行终150号行政判决书、工资支付付款凭证、日照市人民医院住院病历、诊断证明、手机内容纸质照片三张和短信截屏照片2张、庭审笔录等证据在卷佐证。 本院认为：被告到原告处工作，被告是完全行为能力自然人，原告是依法设立的企业法人，双方具备劳动法律关系的主体资格，被告接受原告的管理，被告用自己的劳动获取原告支付的劳动报酬，双方之间形成了管理与被管理的隶属关系，原被告之间形成事实劳动关系。被告伤后于2019年12月6日向原告送达了解除劳动合同通知，明确解除原因为未签订书面劳动合同以及未缴纳社保、发生工伤后原告拒绝为被告认定工伤以及支付工伤待遇等。应认定双方劳动关系于2019年12月6日解除。 关于住院伙食补助费的问题。参照日照市人民政府关于贯彻《山东省贯彻实施办法》的意见(日政发〔2011〕46号)第五条规定，工伤职工到定点医疗机构住院治疗工伤的伙食补助费，以及经定点医疗机构出具证明，并报经工伤保险经办机构批准，到本市以外就医，配置残疾辅助器具的交通、食宿费用，由工伤保险基金支付。未参加工伤保险的，由用人单位支付。(一)住院期间伙食补助费。市内：每人每天15元；市外：每人每天20元。故，原告应支付被告住院伙食补助费375元（25天×15元/天）。 关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条和《山东省贯彻实施办法》第二十九条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，未参加工伤保险的，由用人单位支付其9个月的本人工资作为一次性伤残补助金，故原告应支付被告一次性伤残补助金40500元（9个月×4500元/月）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，职工本人提出解除劳动合同，以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人7个月的一次性工伤医疗补助金和12个月的一次性伤残就业补助金。本案中，被告要求与原告解除劳动关系，双方劳动关系于2019年12月6日解除。根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。本案中，原告未为被告缴纳工伤保险，因此原告应支付被告一次性工伤医疗补助金39713.8元（7个月×5673.4元/月），一次性伤残就业补助金为68081元（12个月×5673.4元/月）。 关于住院护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，被告工伤入院治疗25天，参照我市护工标准计算一人的护理费，故原告应支付被告住院期间护理费2500元［100元/天×25天］。 关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定和《山东省贯彻实施办法》第二十一条的规定，原告应按月向被告发放停工留薪期工资，被告所受的伤为跟骨骨折、踝和足神经损伤等，根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告支付被告12个月的停工留薪期工资为54000元（12个月×4500元/月）。 关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案原告未为被告缴纳社会保险，因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应支付被告经济补偿金4500元。 综上所述，对于原告日照参情岛现代渔业有限公司要求不支付被告安丰兵住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、停工留薪期工资、经济补偿金的诉讼请求本院不予支持。 据此，依照根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十一条、第二十五条规定，判决如下： 驳回原告日照参情岛现代渔业有限公司要求不支付被告安丰兵住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、停工留薪期工资、经济补偿金的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告日照参情岛现代渔业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  安晓辉 二〇二〇年十二月三十日 法官助理王聪媛 书记员徐俪倩