浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初11922号 原告：八方建设集团有限公司，住所地：诸暨市陶朱街道艮塔西路**。 法定代表人：倪建中。 委托诉讼代理人：汤立挺，浙江曦明律师事务所律师。 被告：山东利农置业有限公司，住，住所地：山东省阳谷县寿张西环路/div> 法定代表人：何支农。 被告：刘丽，女，1975年11月15日出生，汉族，住河南省台前县。 原告八方建设集团有限公司（以下简称八方公司）与被告山东利农置业有限公司（以下简称利农公司）、刘丽追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员谢玉山适用简易程序审理，后因故中止审理。本院以（2020）浙0681民初11922号恢复审理后，因案情复杂，依法转为普通程序审理，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告八方公司的委托代理人汤立挺、被告利农公司的法定代表人何支农到庭参加诉讼，被告刘丽经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告八方公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告利农公司返还原告款项630万元，并赔偿该款自2017年4月22日起至款付清之日止按年利率6%计算的利息损失；2、判令被告刘丽对被告利农公司不能清偿部分承担三分之一的清偿责任。事实与理由：2016年9月26日，贵院就吕响亮诉利农公司、八方公司、毛立新、刘丽民间借贷纠纷一案，作出了（2016）浙0681民初6856号民事判决，判决：一、被告山东利农置业有限公司应返还原告吕响亮出借款项17152500元（应扣除追缴何支农赃款已发还数额），并赔偿原告吕响亮自2011年9月16日起至款清之日止以本金17152500元按年利率5.56%乘以50%计算的利息损失及支出的律师代理费455000元；款限本判决生效之日起十日内付清；二、被告八方建设集团有限公司、毛立新、刘丽对被告山东利农置业有限公司上述第一项债务不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任。一审判决后，吕响亮及八方公司均不服一审判决，并提起上诉，后双方均撤回了上诉。2017年4月21日，八方公司代为利农公司向吕响亮清偿了630万元，但被告利农公司至今未予返还，被告刘丽也未向原告清偿其应承担的份额。综上，原告认为，根据《担保法司法解释》第9条的之规定，担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。原告及毛立新、刘丽作为一个整体对被告利农公司不能支付的部分承担赔偿责任，对内三方没有约定份额，应当平均分担。现上述款项经原告自行催讨后未果，特具状本院，望判如所请。 被告利农公司辩称：对原告要求被告利农公司归还代偿款630万元及赔偿相应利息损失没有异议，但认为其作为法定代表人现在在监狱服刑，没有清偿能力。对原告要求被告刘丽就被告利农公司不能清偿的部分承担三分之一的赔偿责任有异议，认为原告的起诉理由不成立，既然原告认为借款合同不合法，那么刘丽的签字也是不合法的，故不需要承担责任。如果借款合同是合法的，那么原告以借款合同不合法的理由起诉也是没有道理的。 被告刘丽未提供书面答辩状，亦未在本院指定的举证期限内提供证据材料。 经审理查明：2010年11月16日，吕响亮作为甲方（出借人），与乙方即阳谷公司（借款单位）、丙方即八方公司（担保单位）、丁方即毛立新（担保人1）、何支农（担保人2）、刘丽（担保人3）签订借款及担保合同一份，约定借款金额为2350万元；利息为月息2.5分，自生效之日起计至全部款项还清之日止；借款期限为2010年11月16日至2011年5月16日；借款方及各担保方一致同意，借款以出借人打入毛立新私人账号×××79、开户行中国银行为准，并由借款方出具收据；与本合同有关的一切费用（包括甲方为实现债权而发生的费用）均由借款人乙方支付或偿还，这些费用还包括评估、拍卖、税务、律师代理费等；担保方丙、丁自愿对该借款合同项下的债务承担担保责任，保证范围为乙方根据借款合同应向出借人履行的全部债务，包括借款本金2350万元及由此产生的顾问费、损害赔偿金和评估、拍卖、税费、律师代理等实现主债权而产生的费用；各方还约定了其他权利义务。阳谷公司以落款日期为2010年11月15日向原告出具了委托汇款通知书一份，载明：依据2010年11月16日双方签订的借款合同，本公司要求你把2350万元借款打入合同中担保人毛立新账户……。2010年11月至12月期间，吕响亮向毛立新银行账户共计汇款2350万元。2010年11月20日，被告毛立新向吕响亮配偶朱幼萍银行账户汇款352.5万元；2011年9月6日，被告毛立新向吕响亮银行账户汇款100万元；吕响亮自认收到利息182.25万元。另查明，2016年4月18日，本院作出（2015）绍诸刑初字第1451号刑事判决书，判决何支农犯诈骗罪、非法吸收公众存款罪、虚报注册资本罪，并判决继续追缴赃款发还各被害人，其中在非法吸收公众存款罪第11节犯罪事实认定：2011年11月（应为2010年11月），被告人何支农以公司发展需要资金为由，以月利息2.5分向吕响亮借款2350万元，已支付本息350万元，造成实际损失2000万元。该刑事判决已经生效。 2016年9月26日，本院作出（2016）浙0681民初6856号民事判决书，该判决书认定因案涉借款合同已被生效刑事判决认定为何支农非法吸收公众存款犯罪行为的手段之一，违反了法律强制性规定，故应为无效，并确定被告利农公司应返还吕响亮款项1715.25万元及赔偿相应利息损失、律师代理费。同时认定因借款合同无效，致担保合同无效，并以八方公司、毛立新、刘丽为案涉借款提供保证担保，给予吕响亮能正常收回借款的合理心理预期，对涉案借贷合同的成就具有促成作用，故对主合同无效致担保合同无效存在过错为由，确定八方公司、毛立新、刘丽应承担债务人不能清偿部分三分之一的赔偿责任。遂判决：一、被告山东利农置业有限公司应返还原告吕响亮出借款项17152500元（应扣除追缴何支农赃款已发还数额），并赔偿原告吕响亮自2011年9月16日起至款清之日止以本金17152500元按年利率5.56%乘以50%计算的利息损失及支出的律师代理费455000元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、被告八方建设集团有限公司、毛立新、刘丽对被告山东利农置业有限公司上述第一项债务不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任……。后吕响亮、八方公司均不服上述判决，并提起上诉。二审过程中，吕响亮与八方公司于2017年3月20日达成和解协议，约定八方公司支付给吕响亮借款赔偿款630万元，款定于2017年4月21日前付清，吕响亮放弃对八方公司的其余诉讼请求……如八方公司未按约定履行义务，则吕响亮有权按原审判决申请执行。同日，吕响亮、八方公司均撤回上诉。2017年4月21日，八方公司将上述款项630万元汇入吕响亮在中国农业银行诸暨市支行开立的账号为6228××××2473的个人账户。还查明，2010年12月17日，阳谷利农房地产开发有限公司变更名称为山东利农置业有限公司。 以上事实由原、被告陈述及原告提交的（2016）浙0681民初6856号民事判决书、（2017）浙06民终678号民事裁定书、吕响亮与八方公司签订的和解协议、汇款账号确认书及汇款回单等证据证实。上述证据经庭审出示，被告刘丽未到庭质证，应视为自动放弃质证权利。被告利农公司质证无异议。本院认为，上述判决书、裁定书系生效法律文书，和解协议、确认书及汇款回单均能相互印证，故对上述证据均作有效证据认定。 本院认为，担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。根据（2016）浙0681民初6856号民事判决，因借款担保合同无效，利农公司应返还吕响亮出借款项17152500元（应扣除追缴何支农赃款已发还数额），并赔偿吕响亮自2011年9月16日起至款清之日止以本金17152500元按年利率5.56%的50%计算的利息损失及支出的律师代理费455000元，并由八方公司、毛立新、刘丽对利农公司该债务不能清偿部分的三分之一承担赔偿责任。2017年4月21日，八方公司向吕响亮支付上述赔偿款630万元，事实清楚，证据充分。现原告八方公司要求主债务人即被告利农公司支付赔偿款630万元,符合法律规定,本院予以支持。对原告八方公司要求被告利农公司赔偿上述款项自2017年4月22日起至款付清之日按年利率6%计算的利息损失的诉讼请求，鉴于本案并非民间借贷纠纷，故利息损失的计算标准不应按照审理民间借贷案件司法解释中关于民间借贷合同逾期还款占用期间的利息标准计算，而应参照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，2020年8月20日之后的利息损失按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算。对原告要求被告刘丽就被告利农公司向八方公司应承担的上述债务在利农公司不能清偿的三分之一的范围内承担清偿责任的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款的规定，在担保合同有效的情况下，连带共同保证中的连带责任保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，可以要求其他保证人清偿其应承担的份额，故在担保合同有效的情况下，连带责任保证人承担保证责任后，法律赋予其就超出应承担份额的部分向其他连带保证人的追偿权。但在担保合同无效的情况下，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九条的规定，担保人向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。因此，在担保合同无效的情况下，法律并没有赋予担保人就其承担的赔偿责任向其他担保人的追偿权，故在本案所涉担保合同无效的情况下，原告诉请要求其他担保人即被告刘丽对被告利农公司向八方公司应承担的债务在利农公司不能清偿的三分之一范围内承担清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。被告刘丽经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，鉴于本案事实已查清，故依法可予缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告山东利农置业有限公司应支付原告八方建设集团有限公司赔偿款计人民币630万元，并赔偿该款自2017年4月22日起至款付清之日止的利息损失，其中2019年8月19日之前的利息损失按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，2020年8月20日之后的利息损失按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算，款限本判决生效之日起三日内付清； 二、驳回原告八方建设集团有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55900元，公告费600元，合计56500元，由被告山东利农置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  谢玉山 审 判 员  楼科威 人民陪审员  周德信 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  俞哲萍 1