广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终11216号上诉人（原审原告）：东莞市壹糖天下糖业有限公司。住所地：广东省东莞市莞城街道东正社区**************块内B2厂房一楼。法定代表人：江德妹，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋四清，广东劳法律师事务所律师。委托诉讼代理人：鄢逸泽，广东劳法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕加明，男，汉族，1988年7月11日出生，住广东省东莞市****************，公民身份号码为441************974。上诉人东莞市壹糖天下糖业有限公司（以下简称壹糖天下公司）因与被上诉人吕加明劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初18499号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。壹糖天下公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第二项，改判壹糖天下公司无需向吕加明支付2019年3月25日至2020年1月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额55423.53元；2.本案一审、二审诉讼费由吕加明承担。事实和理由：一、案涉双方已经签订劳动合同，一审法院认定事实错误。1.壹糖天下公司提供了与吕加明同期入职的不同部门、不同职位级别的其他员工的劳动合同，可证明壹糖天下公司没有理由不与吕加明签订劳动合同。2.吕加明在本案仲裁前提前向壹糖天下公司财务人员以虚假理由开具收入证明，与壹糖天下公司消极沟通，壹糖天下公司曾询问过原人事专员马骥，马骥起初承认与吕加明曾签订劳动合同，后又否认并拒绝沟通。吕加明与案外人方强、马骥恶意串谋盗取案涉劳动合同，恶意制造本案诉讼纠纷，壹糖天下公司曾就此向公安部门报警处理。二、一审法院适用法律错误。二倍工资应以正常工作时间的工资作为支付基数，一审法院以吕加明的应发工资（含加班工资）作为未签订书面劳动合同二倍工资差额的计算基数错误。1.《中华人民共和国劳动合同法》设立未签订劳动合同的双倍罚则旨在杜绝用人单位利用事实劳动关系逃避缴纳社会保险费等法定义务，减少用工成本，侵害劳动者利益，并非让劳动者从中非法获利。因此，用人单位受到的双倍罚则应以劳动者正常出勤下的工资为双倍工资差额的计算基数。2.从司法实务来看，广州市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的参考意见》(2009年)第十八条规定：用人单位未按法规规定签订书面劳动合同而每月支付双倍工资的，以标准工资作为计算基数。四川省高级人民法院认为《中华人民共和国劳动合同法》规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：(一)加班工资；(二)非常规性奖金、津补贴、福利。上海市高级人民法院也认为，双倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定。双方对月工资没有约定或约定不明的，应按《中华人民共和国劳动合同法》第18条规定来确定正常工作时间的月工资，并以确定的工资数额作为双倍工资的计算基数。如按《中华人民共和国劳动合同法》第18条规定仍无法确定正常工作时间工资数额的，可按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。如月工资未明确各构成项目的，由用人单位对工资构成项目进行举证，用人单位不能举证或证据不足的，双倍工资的计算基数按照劳动者实际获得的月收入确定。结合本案，吕加明的工时工作制是每月工作26天，每天工作8小时，故在计算二倍工资差额时，应剔除超过法定正常工作时间的加班工资。综上，请求二审法院判如所请。吕加明辩称，一、一审法院认定事实正确。壹糖天下公司多次恶意指控吕加明盗取劳动合同严重失实，已被仲裁庭及一审法院驳回。对于壹糖天下公司提交的同期入职人员已签订的劳动合同，一审时壹糖天下公司已确认系为完善员工入职信息而后补的，但壹糖天下公司却无法提供员工入职一个月内签订的劳动合同。劳动合同甲方章于2019年3月23日才收到，同时，劳动合同的模板和内容在2019年4月才交给壹糖天下公司总经理夏琦参考，因夏琦否定该模板和内容，故劳动合同签订事宜一直被搁置。吕加明于2019年1月12日入职，在缺乏劳动合同甲方章及劳动合同模板无法确定的情况下，壹糖天下公司没有在吕加明入职后一个月内签订劳动合同。二、一审法院适用法律正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，壹糖天下公司应当支付吕加明未签订劳动合同的二倍工资差额。综上，一审法院认定事实清楚，判决合法合理，请求驳回壹糖天下公司的上诉请求。壹糖天下公司向一审法院起诉请求：1.壹糖天下公司无需支付吕加明2019年3月25日至2020年1月11日期间未签订劳动合同二倍工资差额55699.71元；2.吕加明承担本案诉讼费。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、壹糖天下公司自判决发生法律效力之日起三日内支付吕加明2019年3月25日至2020年1月10日期间未签订劳动合同二倍工资差额55423.53元；二、驳回壹糖天下公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由壹糖天下公司负担。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初18499号民事判决书。经二审审理，案涉各方均未向本院提交二审新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中，根据壹糖天下公司的上诉意见，归纳二审争议焦点为：壹糖天下公司应否支付吕加明2019年3月25日至2020年1月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额55423.53元。对此，本院分析如下：壹糖天下公司主张其与吕加明已经签订劳动合同，但其提交的员工入职登记表、辞职申请表、收入证明书等证据并不足以证明双方已经签订劳动合同或存在吕加明恶意窃取其劳动合同的事实，故壹糖天下公司的前述主张缺乏事实依据，不能成立。壹糖天下公司作为用人单位未依法与吕加明签订劳动合同，故一审法院结合本案查明事实，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定判决壹糖天下公司应支付吕加明2019年3月25日至2020年1月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额55423.53元并无不当，本院予以维持。壹糖天下公司主张未签订劳动合同的二倍工资差额应剔除加班工资毫无理据，本院不予采纳。综上，壹糖天下公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞市壹糖天下糖业有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长 姚渠旺审 判 员 邓晓畅审 判 员 李远伦二〇二〇年十二月三十一日法官助理 张春宁书 记 员 谭震聪附相关法律条文（节选）：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。