浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初10115号原告：浙江百厦建设有限公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道总部经济园****A。法定代表人：楼旭兵，执行董事。委托诉讼代理人：虞福生。被告：义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社，住所地，住所地：浙江省义乌市大陈镇二村iv>法定代表人：陈巧碧，董事长。委托诉讼代理人：刘革，浙江欧凯律师事务所律师。原告浙江百厦建设有限公司为与被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社建设工程施工合同纠纷一案，于2020年7月16日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告浙江百厦建设有限公司的委托诉讼代理人虞福生、被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社的委托诉讼代理人刘革到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告浙江百厦建设有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间的施工合同；2.被告支付工程款18万元（以评估为准），返还合同保证金53000元，并自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息损失至实际履行之日止。2020年11月23日，原告依据工程造价咨询报告书，变更工程款部分的诉讼请求为：要求被告支付工程款105970元，本院予以准许。本案审理过程中，经本院释明，原告变更其诉讼请求为：1.确认原、被告间签订的施工合同无效；2.判令被告赔偿原告工程款损失105970元，返还履约保证金53000元，并自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿利息损失至实际履行之日止。事实与理由：2015年，被告拟在大陈镇大陈二村大陈江溪边建文化礼堂外戏台，9月28日，被告将工程施工业务进行公开招标。9月29日，在义乌市大陈镇招投标中心主持下，原告以让利8.5%、工程总价款522724元中标。2015年10月15日，原、被告签订《施工合同》，原告同时向被告交付了53000元履约保证金。后，原告按照合同购买了工程施工原材料，并完成了从溪底打桩现浇的柱子施工业务和木形搭建等工程。2015年11月7日，原告接到义乌市综合行政执法局责令停止违法行为通知书。义乌市综合行政执法局要求原告停止工程施工，并对施工现场进行登记保存证据后，拆除了木形板架子等建筑设施。后原告多次与被告协商处理方案，被告一再表示与政府有关部门协调，补办相关手续后继续施工，但至今无果。被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社答辩称：1.原告起诉所列的被告名称错误，应该是义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社。2.对原告主张合同无效没有意见，但本案建设工程施工合同无效，原告应承担主要过错责任，具体承担责任的比例由法院酌情处理。3.关于工程保证金53000元，被告同意返还给原告。针对被告的答辩，原告补充陈述：被告名称应该是义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社，诉状中是笔误。1.本案工程是被告通过政府招投标方式进行发包，原告承包该工程在程序上是合法的，并无过错。2.工程施工过程中，大陈综合行政执法大队通知停工，并拆掉了建筑设施，被告始终未明确解除合同或停止施工，所以一直拖着没有解决，原告无过错。3.原告现在建设的基础设施并不存在验收问题，整个工程并未竣工。原告提交的证据及被告的质证意见如下：1.中标通知书一份，证明被告对大陈镇大陈二村文化礼堂室外戏台建设工程公开招标，原告中标的事实。被告质证无异议。2.施工合同一份，证明2015年10月15日，原、被告签订了施工合同的事实。被告对证据2的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，案涉文化礼堂工程位于大陈二村的大陈江段，按照《河道管理条例》规定，在河道两旁禁止建设构筑物或其他建设设施，原、被告双方签订的合同违反了行政法规的强制性规定，才会被行政执法大队强制拆除。合同对开工日期、竣工日期、工程款支付及解除条件等并未明确约定。3.收款收据一份，证明2015年10月15日，原告向被告交付了53000元履约保证金的事实。被告质证无异议。4.先行登记保存证据通知书一份，证明2015年11月6日，原告承包建筑的本案工程由义乌市综合行政执法局先行登记保存证据。被告质证无异议。5.责令停止违法行为通知书一份，证明2015年11月7日，原告承包建筑的本案工程被义乌市综合行政执法局认定为违章建筑，并要求停止施工的事实。被告质证无异议。被告未向本院提交证据。为查明案件事实，经原告申请，本院委托浙江鼎盛工程项目管理有限公司对案涉工程的已施工工程款金额进行鉴定，2020年11月23日，浙江鼎盛工程项目管理有限公司做出工程造价咨询报告书，鉴定已实际施工工程款金额为105970元。原告质证认为对报告书无异议，但该报告只是对已经建成的四个桩柱进行鉴定，原告对工程进行了大量投入，还有很多成本未计入。被告质证认为对报告书的真实性无异议，对关联性及合法性、证明目的有异议，本案应先认定双方签订施工合同的效力问题，案涉工程存在无法进行修复、验收的情况，根本不能主张支付工程款，只能主张关于双方签订无效合同的赔偿。本院对原告提交的证据的真实性均予以确认，可以达到原告的证明目的。对工程造价咨询报告书予以确认，可以作为已实际施工工程款金额的依据。经审理查明：2015年10月13日，原告中标了被告发包的大陈镇大陈二村文化礼堂室外戏台工程，中标价为522724元，中标让利率为8.5%。2015年10月15日，原、被告签订了《施工合同》，约定：原告承包大陈镇大陈二村文化礼堂室外戏台工程，工程内容及承包范围详见预算及图纸，工期为30天，签约合同价为522724元；发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款，承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。同日，原告向被告缴纳了履约保证金53000元。合同签订后，原告即进场施工。2015年11月6日，义乌市综合行政执法局因案涉工程在义乌市××镇××村××段涉嫌在河道管理范围内从事禁止性行为，对案涉工程予以先行登记保存证据，并于11月7日发出责令停止违法行为通知书，因案涉工程违反了《浙江省河道管理条例》第二十六条的规定，责令立即停止违法行为。后案涉工程已施工部分被强制拆除。另查明，案涉工程并未经过审批。本院认为：依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款之规定：“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持。”本案中，被告作为发包人，并未能就案涉工程取得规划许可等审批手续，原告主张合同无效，于法有据，本院予以支持。合同无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。案涉工程未及竣工即被强制拆除，应依据工程造价咨询报告书认定已实际施工部分的工程款为合同无效所致损失。被告作为发包人，并未能就案涉工程取得规划许可等审批手续，应就损失承担主要责任。原告作为具备专业资质的企业承包人，未能就案涉工程是否合法起到基本的注意义务，也具有一定过错，应就损失承担次要责任。本院依据查明的事实及公平原则，酌定原告与被告分担损失的比例为1：9，即被告应承担95373元。原告还要求被告退还履约保证金53000元，被告亦同意，本院予以支持。原告要求被告对应赔偿的工程款损失及返还的保证金自起诉之日起赔偿利息损失，其主张合法有据，本院予以支持。被告辩称原告应对损失承担主要的过错责任，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款、第三条之规定，判决如下：一、确认原告浙江百厦建设有限公司与被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社于2015年10月15日签订的《施工合同》无效。二、被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社于本判决生效之日起十日内赔偿原告浙江百厦建设有限公司工程款损失95373元，退还原告浙江百厦建设有限公司履约保证金53000元，并赔偿利息损失（利息以148373元为基数自2020年7月16日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付至实际履行完毕之日止）。三、驳回原告浙江百厦建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1740元，由原告浙江百厦建设有限公司负担116元，被告义乌市大陈镇大陈二村股份经济合作社负担1624元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员 谢 慧二〇二〇年十二月三十一日书记员 黄方真