湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初2255号 原告：荣紫生，男，1962年4月28日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：易四友，男，1968年10月26日出生，汉族，湖南省岳阳县人，住湖南省岳阳县。 被告：长沙欧兰德餐饮管理有限公司，住所湖南省长沙市岳麓区学士街道含浦中路**靳江明珠小区**栋**。 法定代表人：何承枝，经理。 委托诉讼代理人：陶红，湖南金州（岳阳）律师事务所律师。 原告荣紫生诉被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年10月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告荣紫生及其委托诉讼代理人易四友，被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人陶红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告荣紫生向本院提出诉讼请求：1、被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司赔偿原告荣紫生医药费9179.55元、残疾赔偿金262957.2元（39842元／年×20年×33%）、精神抚慰金20000元、误工费17757元（66816元／年÷365天×97天）、护理费10983元（66816元／年÷365天×60天）、住院伙、住院伙食补助费1200元×100元／天）、营养费3600元（60天×60元／天）、交通费500元、鉴定费2200元等各项损失328376.75元;2、被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司承担本案的诉讼费用。事实与理由∶2019年底被告承包了岳阳湘女文化教育发展有限公司的食堂，因食堂北边九条排水沟太浅（约1ｃｍ左右深），不好排水，需要将九条排水沟加深至8ｃｍ。2020年4月4日被告通过其工作人员何某将九条排水沟加深工程以5000元的价格承包给了原告。自2020年4月5日起原告和其雇佣的荣端阳、谭细华、荣立春一起施工，于2020年4月10日完工，何某等几位被告工作人员均对原告完成的工程满意。因水泥地面下面钢筋过多，施工难度大，且损坏锯片（打坏三个锯齿）一块，经何某请示被告领导同意以6000元工程款结账。2020年4月13日，原告和被告结算工程款时，被告法定代表人何承枝说沟挖8ｃｍ浅了，还得继续挖，因继续往下挖，下面全是钢筋网，施工难度很大，危险也很大，所以原告当时不同意继续挖，但被告的法定代表人何承枝说如果原告不同意继续挖，就不支付以前的工程款给原告。被告法定代表人何承枝提出增加工程款3000元，要原告继续挖到10ｃｍ深。在这种情况下原告被迫答应继续挖。2020年4月14日上午，原告又带着荣端阳、荣立春进场继续施工，原告负责用柴油切割机切割水泥地面。当日下午3点40分左右，原告在切割时因钢筋过多导致锯片的锯齿断裂，断裂的锯齿飞起将原告打伤。原告受伤后及时通知了被告的工作人员何某前来察看了伤情。此后，原告被送往岳阳县人民医院进行住院治疗，至2020年4月26日出院。经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，原告此次事故的损伤程度构成一个捌级和一个十级伤残。经原告和被告就此次事故原告的损失赔偿多次进行协商，但没有达成协议。原告具状起诉。 被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司辩称，一、本案法律关系属于承揽关系。1、原、被告之间是平等关系，没有人身隶属性。根据庭审调查，就“挖深排水沟”事宜，被告与原告不存在人身依附性，原告本人是否需要亲自工作，是否聘请他人工作，也就是说是否需要本人提供劳务，被告不干涉，工作时间是白天还是晚上，被告也不干涉，采取何种设施设备施工，被告同样不干涉，因此，双方不具有管理与被管理的雇佣关系特征和事实，而是符合承揽关系特征。2、就“挖深排水沟”事宜，被告只需要原告交付工作成果，并不要求获取原告的劳动力。3、双方实施的是总价包干，并非按照劳动力输出的多与少来计量报酬。4、原告在起诉书中以及庭审中认可双方之间的承揽关系。因此，本案法律关系应该属于典型的承揽关系，案件审理应当适用承揽合同及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条等规定，并以此界定双方责任。二、被告不具有选任、指示过失，依法不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，据此规定，承揽关系中适用过错责任原则，即承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人一般不承担赔偿责任，只有定作人对定作、指示或者选任有过失，才承担相应的赔偿责任。本案中，首先，“排水沟挖深工作”不属于房屋建筑活动，不受建筑法的调整，现有法律对“排水沟挖深工作”没有资质要求。然后，被告没有在工作现场，没有强行指示原告工作，工作方式及工作时间都由原告自行安排决定。而且，根据庭审调查，原告本人的陈述以及证人的陈述，可以证实，螺纹钢是在原告工作过程中才发现，被告事前并不知道排水沟中有螺纹钢，原告发现螺纹钢时也没有及时告知被告，在原告受伤后被告才知晓螺纹钢的存在。原告认为被告明知有螺纹钢强行要求作业没有事实依据。因此，被告在本案中不存在选任、指示工作过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，被告依法不应承担责任。三、原告自己存在重大过错，应自行承担责任。排水沟挖深工作过程中，如果遇到阻力或者施工风险，原告应当主动停止继续施工，而原告没有采取安全防范措施，其存在过于自信的重大过失，因此在导致原告受伤的根本原因因果关系方面来看，原告完全是由于自己的行为所致。被告不应当承担赔偿责任。四、具体赔偿金额有误部分，建议依法核减。1、精神抚慰金万过高，建议不超过1万元。2、误工费计算标准错误。原告并非从事居民服务行业，而是临时接一些劳务活动，不能按照居民服务行业年收入66816元标准计算误工费，建议参照建筑行业年收入57031计算误工费。3、营养费按照30元每天计算、住院伙、住院伙食补助费按照60元每天计算通费没有票据，依法不支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的证据有：1、原告身份证，拟证明原告的基本情况；2、①原告和何某的聊天记录；②断裂的锯齿照片、施工现场照片，①②拟证明原告在施工过程中因水泥地面中钢筋过多导致锯的锯齿断裂，断裂的锯齿将原告打伤等事实；3、岳阳县荣家湾镇荣站社区居民委员会证明，拟证明自2020年2月起社区居民原告荣紫生主要从事天然气管道挖沟及水某等工作；4、岳阳市金盾司法鉴定意见书，证明原告此次事故损伤程度构成一个捌级和一个拾级伤残及休息时间自受伤之日起至定残之日止，其中陆拾天需护理壹人，营养陆拾天；5、鉴定费发票，证明鉴定费开支2200元；6、医药费发票9179.55元及住院病历，证明原告医药费的开支情况及原告住院治疗的经过；7、展示断齿锯片实物；8、施工机械设备图片及购买机械设备清单，拟证明施工设备为原告2020年3月17日从岳阳市宏达机械设备商行花销3900元购买的奥泰建机柴油马路机；9、原告雇工荣端阳出庭作证，证明由原告提供机械设备，雇请证人等劳务人员多个场地施工从事天然气管道挖沟及水某等工作，其中证人与原告2020年2-3月签约一年期劳务合同进场施工，案涉食堂施工使用机械设备及锯片都是新的，施工过程中原告切割地面，雇工用电锤敲水泥地面，把水沟敲出来。2020年4月4日开工，2020年4月10日完工，2020年4月13日结账，原告方说挖浅了，还要继续往下挖，被告方提出继续往下挖，得看里面有多少钢筋，结果里面钢筋密麻，全是螺纹钢，被告方提出这有生命危险，螺纹钢造成了锯片断裂。2020年4月14日上午开始重新深挖，2020年4月14日下午三点，原告在切沟过程中所持机械设备锯片与水泥地板里的螺纹钢相撞断裂打伤失血，停工后请示被告方，被告方来现场拍照后，将原告带回原告家换衣后送入岳阳县人民医院入院住院治疗。是重新深挖过程中切割机锯片断裂才发现地面下是螺纹钢，原告荣紫生向被告方提出了停止施工，被告方答复停止施工，水沟工程没有搞完，就不给工资。被告对原告提交的证据质证，对证据1无异议；证据2①②真实性无异议，关联性有异议，异议称从原告和何某的聊天内容来看不能够看出原告受伤的原因是钢筋断裂所致，原告受伤之后反映被告对原告受伤的关系，提供的两张照片是施工的现场，不能达到原告的证明目的；证据3居委会证明，三性均有异议，异议称具体原告从事什么工作应该提交相关的工资、或者工作的劳务合同、而不是居委会的简单的证明；证据4司法鉴定意见书是原告单方委托不符合鉴定程序，被告申请重新鉴定；证据5司法鉴定鉴定费发票，以票据为准；证据6医药费发票及住院病历无异议；证据7断齿锯片实物展示不能确定原告提交的锯片是事故发生的锯片，单凭锯片不能判断设备是新的，请求原告提供购买机械设备购物发票，庭后原告提交了证据8予以证明其证明目的。原告证人出庭作证过程中，被告予以了发问，被告对原告证人陈述原告在重新深挖水沟碰到螺纹钢断锯片，原告向被告方提出了停止施工的要求，被告方答复“停止施工，水沟工程没有搞完，就不给工资”，上述细节被告没有确认。原告证据3岳阳县荣家湾镇荣站社区居委会证明原告自2020年2月起主要从事天然气管道挖沟及水某等工作，与原告雇工荣端阳庭审证词陈述与原告签约劳务雇佣合同关系时间相吻合，且与原告施工受伤时间间隔短促，居委会证明本院予以确认。证据4司法鉴定意见申请重新鉴定，本院委托岳阳市公正司法鉴定所对原告伤残重新司法鉴定，重新司法鉴定意见：1、被鉴定人荣紫生所受损伤，评定为壹个捌级伤残，壹个拾级伤残。2、自受伤之日起全休壹佰天；安排壹名陪护陆拾天；营养陆拾天。本院以岳阳市公正司法鉴定所重新司法鉴定意见为准。被告未提交证据，申请证人即其食堂施工工程项目经理何某出庭作证，证人何某证实，受被告临时委派负责管理整个食堂施工项目担任该项工程的项目经理。食堂北边九条水沟深挖工程6000元包干价承包给了原告荣紫生。工程由原告荣紫生包员工、包设备、包安全。原告荣紫生操作设备挖沟时，自己没有在现场指挥。水沟深挖第二次施工过程中才知道水泥地面下有钢筋，被告没有向其提出停止施工。水沟深挖第一次施工是2020年3月底4月初开始，4月初的10号还是7号、8号结束，时间记忆不是很清楚。第二次施工是2020年4月11号、12号的样子开始，在原告荣紫生受伤就结束了，工程也没有完工。水沟深挖6000元工程造成两次施工的原因是：第一次是施工没有达到排水要求，高低不平，验收时原告荣紫生与协商，在第一次价格6000元的基础上，以增加3500元或4000元的价格，再次施工达到被告前期排水量的要求，增价原因是工程量大，里面有钢筋，原告荣紫生提出增加款项，第一次施工过程中不知道有锯片打坏。原告要求结账之时也是被告要求验收之时，被告方验收到场人有被告法定代表人的哥哥何承添，也即被告股东之一。原告对被告证人予以了发问，被告同意水沟深挖工程承包时间为2020年4月4日，2020年4月10日第一次施工结束，被告股东何承添验收结账时提出排水量满足不了要求，双方协商加深排水沟，6000元工程款基础上增加工程款3000元认定案件事实。 根据以上原、被告举证、质证、认证及证人证言，本案事实综合认定如下：2019年底被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司承包了岳阳湘女文化教育发展有限公司的食堂，任命员工何某系该食堂施工工程项目经理。因食堂北边原有九条排水沟太浅（约1ｃｍ左右深），不能满足排水要求，需要将九条排水沟加深至8ｃｍ。附近有原告荣紫生提供机械设备，雇佣多名劳务人员在多个场地施工从事天然气管道挖沟及水某等工作，被告食堂施工项目经理何某2020年4月4日将该食堂九条排水沟深挖工程以5000元价格承包给了原告荣紫生。原告荣紫生带领雇工荣端阳、谭细华、荣立春一起施工，自2020年4月5日起施工至2020年4月10日止完工，因排水沟加深工程水泥地面下有钢筋，施工难度大，经项目经理何某请示，被告方同意以6000元价款结账。结账前，被告股东之一何承添眼睛过目验收，认为排水沟深挖工程仍不能满足排水量要求，未能验收，因深挖排水沟水泥地面下钢筋过多，继续深挖，施工难度增大，危险系数也增大，双方协商，在总价款6000元基础上增加3000元工程款，继续施工以达到排水沟能满足被告排水量要求的目的。2020年4月14日原告又带荣端阳、荣立春进场继续施工，原告仍持新购柴油切割机切割水泥地面，荣端阳、荣立春用电锤敲水泥地面，把水沟敲出来。2020年4月14日下午三点，原告在切割水泥地面时，所持机械设备锯片断裂打伤原告致原告失血而停工，雇工荣端阳见状即请示被告，被告方来人现场拍照后，荣端阳将原告带回原告家换衣后送岳阳县人民医院入院就诊住院治疗。深挖水泥地面钢筋为螺纹钢。2020年4月26日，原告荣紫生出院。医药费用花费9179.55元。2020年7月21日，经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，原告此次事故的损伤程度构成一个捌级和一个十级伤残。鉴定费用2200元。经原告和被告就此次事故原告的损失赔偿多次进行协商，但没有达成协议。2020年10月20日，原告具状起诉以维权。经被告申请，本院委托岳阳市公正司法鉴定所对原告伤残重新鉴定，鉴定结论原告此次事故的损伤程度构成一个捌级和一个十级伤残，全休100天，陪护60天，营养60天。 原告受伤后的经济损失为326645.75元，其中医药费9179.55元、残疾赔偿金262957.2元（39842元/年×20年×33%）、精神抚慰金20000元、误工费18306元（66816元/年÷365天×100天）、护理费10983元（66816元/年÷365天×60天）、住院伙、住院伙食补助费720元×60元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、交通费500元（没有票据，确有支出，酌定计算）、鉴定费2200元。 本院认为，原告与被告口头协商，由原告完成被告食堂施工项目中的排水沟深挖以达排水量要求，被告支付价款接受原告提供的劳动成果，双方形成了承揽合同关系。原告以自己的设备、技术和劳力，完成排水沟切割主要工作，将切割后的水泥地面交由其雇请的劳务人员电锤敲击清理，提交劳动成果，被告第一次由5000元报酬提高到6000元，再经6000元加价3000元，交由原告再次深挖，可视原告向被告反映了深挖排水沟实际工作难度增大，危险系数增强寻求变更承揽工作的要求，被告中途变更了承揽工作的价款，实际造成了原告持机械设备切割地面水泥过程中碰撞排水沟基底结构中的螺纹钢，螺纹钢较多，将机械设备切割锯片断齿，断齿击伤原告，原告失血停工，经入院住院治疗，伤情损伤程度构成一个捌级和一个十级伤残，全休100天，陪护60天，营养60天；同时原告2020年2月起才开始主要从事天然气管道挖沟及水某等工作，被告选任原告承揽排水沟深挖项目对其完成作业排险能力预估不足，对原告致残应当赔偿损失。原告在切割排水沟水泥地面行进中，遇到钢筋等施工危害险情能够遇见的可致人伤害等致害后果，没有及时评估自身能力，适可而止，也是造成自身伤害的主要原因，应自担主责。本案中原、被告按55%:45%主次责任划分承担原告因伤致残经济损失，原告自负179655元，被告赔偿原告经济损失146991元。原告诉求合理部分，本院予以支持。被告辩称有理部分本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十二条、第二百五十三条、第二百五十八条、第二百六十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条之规定，判决如下： 一、限被告长沙欧兰德餐饮管理有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告荣紫生经济损失146991元。 二、驳回原告荣紫生其他诉讼请求。 案件受理费6226元，减半征收3113元，由原告负担1712元，被告负担1401元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，向岳阳市中级人民法院缴纳上诉费后，上诉于岳阳市中级人民法院。 审判员  向虹 二〇二〇年十二月十七日 书记员  陈静 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 第二百五十八条定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。 第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费、住宿费和误工损失等其他合理费用iv> 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与和继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算iv> 被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。