新疆维吾尔自治区阜康市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2302民再1号 原审原告：戈振刚，男，1970年6月30日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阜康市。 原审被告：阜康市康正房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市。 法定代表人：罗强，该公司经理。 委托诉讼代理人：金立新，阜康市水磨沟乡法律服务所法律工作者。 原审第三人：王新磊，男，1987年10月22日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阜康市。 原审原告戈振刚与原审被告阜康市康正房地产开发有限公司（以下简称康正房产），原审第三人王新磊承揽合同纠纷一案，本院(2019)新2302民初2526号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年6月25日作出（2020）新2302民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告戈振刚，原审被告康正房产的委托诉讼代理人金立新，原审第三人王新磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审原告戈振刚向本院提出诉讼请求：判令被告支付工程款402000元，如不能支付，则以其“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室两套房屋由原告优先受偿工程款。事实和理由：原、被告于2016年4月25日签订施工承包合同，合同约定被告将其开发的阜康市“和顺家园”小区住宅楼工程中的外墙保温工程发包给原告，后原告与第三人合作施工完成了外墙保温工程，被告于2017年1月20日确认了原告施工完成的工程量及工程款，至2017年3月29日，经原、被告结算，双方达成工程款结算协议，协议约定由被告将其开发的“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室、7栋2单元301室、8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室，共计六套房屋以商品房买卖的方式预售登记至第三人名下，作为工程款欠款的担保，到目前为止，被告已将其中的四套房屋网签登记至原告名下，已作为工程款800000元的结算予以折抵，剩余工程款402000元至今未付，也未向原告办理案涉两套房屋的网签登记手续，原告诉至法院。 原审被告康正房产辩称，认可原告主张的事实，请依法公正判决。 原审第三人述称，原告所诉与其无关，请依法公正判决。 原审原告戈振刚向本院提出的原审诉讼请求：判令被告立即给付工程款1202000元，如不能给付，则以被告所有的位于阜康市“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室、7栋2单元301室、8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室，共计六套房屋折抵上述工程款1202000元。 本院原审认定事实：2016年4月25日，原、被告签订施工承包合同，该合同约定由被告将其开发的阜康市和顺家园小区住宅楼建设工程中的外墙保温工程发包给原告，后原告与第三人合伙完成该工程。2017年1月20日，被告对原告、第三人完成的工程量及应付工程款1202000元予以确认。2017年3月29日，因被告无力一次性向原告支付上述工程款,遂与原告达成工程款结算协议，即以被告所有的位于阜康市“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室、7栋2单元301室、8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室，共计六套房屋折抵上述工程款1202000元,但被告至今未付,现原告请求依法判令被告立即给付工程款1202000元,或将上述六套抵债房屋交付给原告。 本案经本院原审主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：被告于2019年11月10日前向原告一次性给付工程款1202000元,如被告不能按期给付，则以被告所有的位于阜康市“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室、7栋2单元301室、8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室，共计六套房屋折抵上述工程款1202000元，产权归原告所有。第三人在本案中不承担给付责任，但对上述六套抵债房屋负有协助办理过户的义务。案件受理费15618元，减半收取7809元(原告已预交7809元),由被告承担。 当事人围绕再审诉讼请求和事实理由依法提交了证据，本院根据案情需要调取了相关证据，并组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，由原审原告提供的为：工程承包合同一份，工程合作协议一份，说明一份，工程量结算单一份,工程款结算协议一份，房屋交易和产权确认告知单四份；由本院调查取得的证据为：协助调查结论一份，询问笔录一份。本院予以确认并在卷佐证。 原审被告康正房产未提供证据。 原审第三人王新磊未提供证据。 本院再审查明，原审原、被告于2016年4月25日签订施工承包合同，合同约定被告将其开发的阜康市“和顺家园”小区住宅楼工程中的外墙保温工程发包给原告，承包方式为包工包料，实际施工面积按照实际发生计算，该合同对其他相关事项亦予以约定。2016年6月20日，原告与第三人签订工程合作协议，协议约定原告与第三人合作完成阜康市“和顺家园”小区住宅楼工程中的外墙保温工程，该协议对其他相关事项亦予以约定。合同、协议签订后，原告与第三人合作施工完成了案涉外墙保温工程，被告于2017年1月20日确认了原告及第三人施工完成的工程量为高层9450平方米，单价每平方米120元，维修费68000元，工程款为1202000元。至2017年3月29日，经原、被告及第三人结算，双方达成工程款结算协议，协议约定对被告应付原告工程款的支付方式达成的协议为：双方一致同意以“和顺家园”小区住宅楼中的7栋1单元202室、7栋1单元302室、7栋2单元301室、8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室，共计六套房屋折抵原告及第三人应得的工程款1202000元；被告按照原告及第三人要求将上述折抵工程款的房屋与第三人签订商品房买卖合同，原告与第三人内部分配与被告无关；如被告有能力以现金方式在原告及第三人办理产权登记前向原告及第三人付清工程款的，原告及第三人将折抵工程款的房屋交还被告另行销售等。后被告按照协议将上述六套房屋以商品房买卖的方式预售登记至第三人名下作为工程款欠款的担保。2017年4月25日，第三人向被告出具说明，陈述在原告与第三人合作的阜康市“和顺家园”小区住宅楼工程中的外墙保温工程中，原告已与第三人结算完毕，原告已将第三人应得的工资150000元及利润50000元，共计200000元支付完毕；被告用于抵押阜康市“和顺家园”小区住宅楼工程中外墙保温工程款的六套房屋由原告处理，所有与被告的案涉工程结算以及工程款给付与第三人无关，第三人无条件配合原、被告之间工程款抵押房屋所有权的变更事项。后被告将同意折抵工程款六套房屋中的四套，即8栋1单元502室、8栋1单元302室、8栋2单元702室、7栋2单元301室房屋以折抵每套250000元的价款、共计800000元工程款的数额网签登记至原告名下，其余两套，即7栋1单元202室、7栋1单元302室未网签登记至原告名下，被告也向原告支付剩余的工程款402000元。 本院再审认为，原审原告针对与原审被告之间的承揽合同纠纷向本院提起民事诉讼后，本院经审查以(2019)新2302民初2526号立案，在该案审理过程中，虽由本院主持调解，由原审原、被告及第三人达成调解协议，本院依当事人之间的调解协议制作民事调解书并向原审原、被告送达，但该案的调解确有错误，本院依法撤销本院(2019)新2302民初2526号民事调解书。 关于对原审原告主张的诉讼请求的分析和裁判。 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。根据本案查明的事实，原审原、被告及第三人在平等自愿协商一致的基础上签订的合同、协议不违反法律规定，为有效合同，履行该合同、协议实施的结算等行为，亦是有效民事行为，对原审原、被告及第三人均具有约束力。根据原审原、被告及第三人合同内容可以确认双方之间存在承揽合同权利义务关系，并按此法律关系处理原、被告之间的纠纷。 根据本案事实及原审原告的诉讼请求，原、被告及第三人合同、协议、结算行为等涉及的被告欠付原告的工程款为402000元，对该工程欠款原、被告及第三人均约定由原告享有，并以被告所有的阜康市“和顺家园”小区住宅楼7栋1单元202号、7栋1单元302号抵押，被告至今未以现金方式向原告支付工程款402000元，现原告诉至法院要求被告支付工程款402000元，如不能支付，则以其“和顺家园”小区住宅楼7栋1单元202号、7栋1单元302号两套房屋由原告优先受偿工程款，既符合当事人约定，也符合非法律规定，本院对原告主张的诉讼请求予以支持。 第三人与原告主张的诉讼请求没有权利义务关系，原告亦不要求第三人承担责任，第三人不承担本案的民事责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销本院(2019)新2302民初2526号民事调解书； 二、原审被告阜康市康正房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性向原审原告戈振刚支付工程款402000元，如被告阜康市康正房地产开发有限公司到期不能支付，则以阜康市“和顺家园”小区住宅楼7栋1单元202号、7栋1单元302号两套房屋由原告优先受偿工程款； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7330元，由原审被告阜康市康正房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长  王淑红 人民陪审员  袁振华 人民陪审员  杨京莲 二〇二〇年十二月二十二日 书 记 员  王梓寒