重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初22104号原告：何明海，男，1979年7月4日出生，汉族，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：朱丽雅，重庆泽渝律师事务所律师。被告：杨晓明，男，1969年12月19日出生，汉族，住渝**。委托诉讼代理人：樊庆祥，北京市京师（重庆）律师事务所律师。被告：重庆晓铭管道安装工程有限公司，住所地重庆市万州区五桥天星路**医专******，统一社会信用代码91500101552002469F。法定代表人：勾红英，经理。委托诉讼代理人：樊庆祥，北京市京师（重庆）律师事务所律师。原告何明海与被告杨晓明、重庆晓铭管道安装工程有限公司（以下简称晓铭公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何明海的委托诉讼代理人朱丽雅，被告杨晓明、晓铭公司的委托诉讼代理人樊庆祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告何明海向本院提出诉讼请求：1.两被告立即支付原告欠款651，700元；2.两被告立即支付原告违约金，以651，700元为基数，自2019年8月1日起，按每日千分之五计算至付清为止；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2016年开始为被告晓铭公司做多个供气工程，工程分布在江北、九龙坡等地，另外，原告为两被告垫付了多项房租费用、修车费用等非工程款项。2019年5月7日，原、被告对所有发生的包括工程款及非工程款等多个款项进行对账确认，明确欠付金额为963，200元，被告杨晓明出具还款协议明确还款期限，以及未按时履行时按照所欠金额每日千分之五承担违约金。审理中，被告陆续归还欠款，现被告已支付311，500元，尚有651，700元未支付。另，原、被告间存在工程和非工程欠款，签订还款协议后，按合同纠纷一般管辖来确定管辖，被告在管辖权异议期内未提异议，被告也已应诉，所以江北法院具有管辖权。二被告都是债务人，杨晓铭在还款协议中签字是代表个人。原告是依据对账表和还款协议起诉的，工程是晓铭公司承接的，由杨晓明负责，最后清算汇总时，杨晓明系债的加入。杨晓明是晓铭公司实际控制人，杨晓明作出的承诺实际是杨晓明和晓铭公司共同作出的承诺。综上，原告为维护自身权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，特诉至法院，望判如所请。被告杨晓明辩称，原告所述款项是晓铭公司欠原告的，杨晓明签字也是代晓铭公司签字的职务行为，本案款项应由晓铭公司偿还。还款协议以杨晓明名义签是因为杨晓明与原告在具体施工中对接比较多，原告也知杨晓明属于职务行为，基于此杨晓明才签的字，且原告起诉依据的是先与晓铭公司进行的对账，确定相应金额才产生相应的协议。对账表中的项目是由杨晓明在负责,杨晓明的行为属于公司的职务行为。据原告陈述，原告是与晓铭公司存在建设施工法律关系，对账单显示仅有复盛工程属于江北法院管辖范围，我方认为根据原告陈述，本案案由应是建设施工合同纠纷，所审理范围属于复盛工程工程款，不能涉及到整个结算范围金额。再有，同意晓铭公司的意见。综上，请驳回原告的诉讼请求。被告晓铭公司辩称，晓铭公司将相关工程分包给原告，拖欠了部分工程款，主要是项目工程业主未及时向晓铭公司结算并支付，导致晓铭公司也无法向原告支付。还款协议是杨晓明签的字，认可杨晓明的签字属于职务行为，因为具体施工项目是由晓铭公司与原告间产生的法律关系。争议款项包括工程款和非工程款，原告陈述相关工程在江北有，在九龙坡也有，如按建设工程施工关系认定，应由工程所在地法院管辖，如依据对账表按一般合同管辖，也应由有被告所在地法院管辖，原告明知江北法院没有管辖权，还向江北法院起诉，具有恶意。2020年4月29日、6月15日被告又支付原告合计5，5000元，还欠681，700元；2020年8月，杨晓明母亲支付原告30，000元，相当于代被告向原告偿还了30，000元。违约金过高，应下调，全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）实施前，按中国人民银行同期同业贷款利率支付违约金，实施后，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付违约金。再有，同意杨晓明的意见。综上，请驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告何明海举示的何明海对账表、还款协议，前述证据本院予以确认并在卷佐证。审理中，二被告对原告举示的证据均有异议，申请了鉴定，但没有缴纳鉴定费，鉴定终止。因此，在二被告无反驳证据情况下，二被告的异议本院不予认可。被告杨晓明、晓铭公司未举示证据。本院查询举示了晓铭公司工商登记资料，当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：晓铭公司登记成立于2010年2月23日，杨晓明曾是晓铭公司的股东，2017年10月23日，晓铭公司法定代表人由杨晓明变更为勾红英。根据晓铭公司加盖公章的2019年5月7日《何明海对账表》显示，合计欠款金额为963，200元，其中包括工程及非工程的费用，工程费用包括复盛安置房二期入户安装、江津表后、复盛抢险、复盛广场商业火锅店、现代接地整改等，表中杨晓明被称为“杨总”。2019年5月7日的《还款协议》载明：“何明海……杨晓明……处分包的所有工作量都已经验收合格，双方的往来账目都已核对清楚。现杨晓明欠何明海工程款人民币963，200元，现经双方协商达成如下协议：1.杨晓明于协议签订日起2019年5月31日前还款¥100，000元；2.杨晓明于2019年7月31日前还清所欠何明海的剩余全部款项¥863，200元；3.杨晓明如不按时履行还款协议，将承担所欠金额协议之日起每日千分之五的违约金，至还款之日止。备注：收款账号：6228……，户名：何明海，开户行：中国农业银行……”。协议上分别是何明海、杨晓明签字。何明海起诉时，尚欠款项是841，700元；至2020年4月17日第一次开庭审理时，尚欠款项是736，700元；2020年4月29日及6月15日，归还55，000元，尚欠681，700元；2020年8月，归还30，000元，尚欠651，700元。本院认为，虽然《何明海对账表》《还款协议》中所载的963，200元款项是基于不同法律关系产生，但当事人对账后对债权债务数额进行的确认，由此，形成了新的合同关系。《何明海对账表》《还款协议》是当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。本合同纠纷案件适用合同纠纷提起诉讼的管辖的法律规定，即由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。本案中，杨晓明及晓铭公司在答辩期间未对管辖权提出异议，且已应诉答辩，据此，本院对本案有管辖权。被告称本案应是建设施工合同纠纷，所审理范围属于复盛工程工程款，不能涉及到整个结算范围金额。被告所称没有依据，本院不予支持。对账后确认的欠款963,200元是何明海与晓铭公司间的债权债务关系，晓铭公司负有归还该笔款项的责任，杨晓明债的加入不成立。理由：其一，《何明海对账表》是由晓铭公司盖章确认；其二，《还款协议》上的963，200元款项，与《何明海对账表》上的963，200元款项为同一笔款项，晓铭公司及杨晓明均认可杨晓明在《还款协议》上的签字是代表晓铭公司所为的职务行为；其三，何明海称针对963，200元欠款，杨晓明是债的加入。由此可见，何明海是认可963，200元欠款是其与晓铭公司间的债权债务，何明海之所以要求杨晓明承担还款的责任是基于其称的债的加入；其四，《还款协议》是杨晓明代表晓铭公司签订的协议，非杨晓明债的加入的协议。原因是：1.杨晓明及晓铭公司均认可杨晓明是代表晓铭公司在协议上签字的行为；2.何明海诉求晓铭公司承担《还款协议》约定的责任，此表明何明海亦认可晓铭公司是协议的一方当事人。《还款协议》若杨晓明不是代表晓铭公司签字，则晓铭公司不会成为协议的一方当事人，受协议约束。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《还款协议》约定的所欠金额每日千分之五的违约金，换算成年计为每年支付所欠金额180%的违约金。该违约金约定过高，应予调整。2019年8月20日前，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.3倍支付违约金，2019年8月20日后，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍支付违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆晓铭管道安装工程有限公司支付原告何明海欠款651，700元；二、本判决生效之日起三日内，被告重庆晓铭管道安装工程有限公司支付原告何明海违约金，具体计算为：以欠款651，700元的未付金额为计算基数，从2019年8月1日起至付清止，2019年8月20日前按中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算，2019年8月20日之后按全国银行同业拆借中心公布利率的1.3倍计算；三、驳回原告何明海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10，327元减半收取5，163.5元由被告重庆晓铭管道安装工程有限公司承担。案件保全费4，203.5元由被告重庆晓铭管道安装工程有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆晓铭管道安装工程有限公司将前述4，203.5元费用支付原告何明海。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 陈 学 军二〇二〇年十二月十一日书记员 郎乾睿思