河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0311民初7304号原告：张贺，男，汉族，1988年3月26日生，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：麻伟波，河南乐观律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：张丽静，河南乐观律师事务所实习律师，一般代理。被告：洛阳市新天地置业集团有限公司，住所地：洛阳市洛龙区金城寨街****901东侧。法定代表人：田乐颖，总经理。委托诉讼代理人：赵莹，女，汉族，1983年3月17日生，住河南省洛阳市涧**，系该公司员工，特别授权。被告：洛阳德源节能建材有限公司，，住所地：洛阳市洛龙区白马寺洛常路口东200米法定代表人：马从琴，总经理。委托诉讼代理人：马虎，男，回族，1982年9月3日生，住洛阳市瀍河回族区，系该公司员工，一般代理。被告：刘兵，男，汉族，1983年12月14日生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：宋毅，河南光法（洛阳）律师事务所律师，特别授权。原告张贺诉被告洛阳市新天地置业集团有限公司、洛阳德源节能建材有限公司、刘兵建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张贺及其委托诉讼代理人麻伟波、张丽静，被告洛阳市新天地置业集团有限公司（以下简称新天地公司）委托诉讼代理人赵莹，被告洛阳德源节能建材有限公司（以下简称德源公司）委托诉讼代理人马虎，被告刘兵委托诉讼代理人宋毅均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张贺向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告向原告支付拖欠的工程款748690元及利息14412.3元（利息暂计至2020年10月30日，起诉后利息按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至款项实际清偿之日止）；二、本案诉讼费、保全费、律师费等诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告刘兵挂靠被告德源公司车承接被告新天公司位于洛阳市××区××街××交叉口盛世新天地工程，并将外墙保温及外墙真用漆工程委托原告包工包料进行施工，现工程已完结，经原告与被告刘兵结算，被告刘兵于2020年4月1日与原告出具付款承诺书，表明截止2020年4月1日，尚欠原告工程款1038690元，先付55万元，分三次支付，即4月5日付10万元，4月30日付20万元，5月20日付25万元，剩余款项除质保金5%外，在2020年10月1日前付清，承诺书出具后，被告刘兵先后共计向原告支付29万元，剩余款项经原告多次催要，至今不予支付。故为维护原告合法财产权益，特诉至贵院，望贵院依法查清事实，支持原告诉求，维护原告合法财产权益。被告新天地公司辩称：1、答辩人与被答辩人没有合同关系，也没有任何法律关系，根据合同相对性，被答辩人只能向与其有合同关系的缔约人主张。2、被答辩人诉称刘兵向其出具付款承诺书，并已经实际履行29万元，下欠款项也应该由债务人刘兵偿还。3、刘兵起诉答辩人工程款之诉已由法院裁定驳回，根据一事不二理，应驳回对答辩人的起诉。被告德源公司辩称：我公司不认识原告，也没有和原告签过任何协议，不应当起诉我公司。被告刘兵辩称：1、对上述债权予以认可，但需要按合同约定扣除质保金。2、上述款项产生由于新天地置业10号楼项目施工，需等待刘兵与新天地公司之间工程款诉讼结束后获取尾款方可支付。3、原告要求我方支付利息没有法律依据，事实上自2020年4月20日达成协议后刘兵有按照约定支付一定的款项，但后期新天地停止向刘兵支付工程款导致刘兵无力继续支付，在这一过程中刘兵又意外涉嫌其他刑事案件被羁押，事实上无法继续支付。经审理查明，认定事实如下：被告新天地公司为盛世新天地二期工程的发包方。2018年3月19日，案外人李世立作为发包方、德源公司作为承包方、新天地公司作为支付担保方签订《外墙保温、外墙漆施工合同书》一份，约定由德源公司承包盛世新天地二期工程外墙保温、外墙漆工程，被告刘兵作为德源公司代理人在合同上签字，并加盖德源公司公章。庭审中，德源公司及刘兵均称案涉工程系刘兵借用德源公司资质承包，实际承包人为刘兵。2018年4月8日，刘兵作为发包人与原告张贺签订《外墙保温用工承包协议》一份，约定由张贺承包位于洛阳市××区××街与××交叉口盛世新天地二期工程外墙保温10号楼施工，另双方对承包方式、承包价格、工程量计算方式、付款方式等内容进行了约定，其中付款方式约定为：1、外墙保温全部施工完毕后付外墙保温总工程款的40%；2、真石漆全部施工完毕后付外墙保温总工程款的60%；3、2018年春节前外墙保温全部施工完毕付外保温工程款80%；4、竣工验收后付外墙保温总工程款的95%；5、剩余5%为质保金，竣工验收之日起2年为质保期，质保期满并且无质量问题付清剩余工程款。合同签订后，原告进场施工，外墙保温工程于2018年10月施工完毕后，原告遂进行外墙真石漆施工，后刘兵与张贺于2019年6月10日补签《外墙真石漆用工承包协议》，约定由张贺承包盛世新天地二期工程外墙真石漆10号楼施工，另双方就承包方式、承包价格、工程量计算方式、付款方式等内容进行了约定，其中约定外墙漆全部施工完毕后付总工程款的60%，2019年年底如未验收时正常付工程剩余款的20%，竣工验收后付总工程款的100%。外墙真石漆工程于2019年10月施工完毕。经原告张贺与被告刘兵结算，被告刘兵于2020年4月1日向原告出具《承诺书》一份，载明：“承包方张贺在洛阳市××区××街××交叉口盛世新天地二期10号楼外墙保温、外墙真石漆工程款，截止2020年4月1日欠工程款1038690元，经双方协商，先付张贺550000元分三次支付，4月5号前付100000元，4月30号付200000元，5月20号付250000元，合计55万元。剩余部分付除（保温质保金5%之外）所有剩余工程款在2020年10月1日前付清。备注（吊篮费和本地工人保温工费，由我方认可后可以扣除）按比例支付。质保金从2020年4月1日起到2022年4月1日前付清。承诺人：刘兵，410322198312148336,2020年4月1日”。该承诺书出具后，被告刘兵向原告支付工程款共计29万元，尚欠工程款748690元未付。本院认为，被告刘兵借用德源公司资质承包了盛世新天地二期工程外墙保温及外墙漆工程后，又以其个人名义与原告张贺签订《外墙保温用工承包协议》及《外墙真石漆用工承包协议》，将案涉工程交由原告张贺进行施工，在施工的过程中，由刘兵向张贺支付工程款，施工完毕后经双方结算，刘兵向原告出具了付款承诺书，故刘兵作为合同相对方应当向原告支付工程款。刘兵虽借用了德源公司的资质承包了案涉工程，但本案中原告与德源公司之间并不存在分包工程的真实意思表示，故原告主张德源公司承担付款责任，于法无据，本院不予支持。被告新天地公司为盛世新天地二期工程的发包方，因现有证据无法查清新天地公司欠付工程款的具体数额，故对原告主张被告新天地公司承担支付工程款责任不予支持。庭审中，被告刘兵对尚欠原告工程款748690元不持异议，但辩称应当按照合同约定扣除质保金，根据双方签订的《外墙保温用工承包协议》约定“剩余5%为质保金，竣工验收之日起2年为质保期，质保期满并且无质量问题付清剩余工程款”，案涉保温工程在2018年10月已完工，且随即进行真石漆施工，真石漆施工亦施工完毕，故案涉保温工程质保期已届满，原告主张被告刘兵支付全部剩余工程款748690元，本院依法予以支持。利息应自原告起诉之日即2020年10月30日起以剩余未付工程款748690元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际履行之日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告刘兵应于本判决生效后十日内支付原告张贺工程款748690元及利息（利息自2020年10月30日起以748690元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际履行之日止）；二、驳回原告张贺的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5715元，由被告刘兵承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  李雪二〇二〇年十二月二十八日书记员  杨曼