浙江省桐乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0483刑初60号 公诉机关桐乡市人民检察院。 被告人张旭，男，1986年9月8日出生，汉族，四川省成都市人，大专文化，住四川省成都市高新区。因本案于2019年4月11日被桐乡市公安局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。 辩护人王建根，浙江浙博律师事务所律师。 辩护人何晓东，四川宗华律师事务所律师。 被告人雷国强，男，1992年7月18日出生，汉族，四川省乐山市人，大学文化，住四川省成都市天府新区（户籍地四川省乐山市市中区）。因本案于2019年4月11日被桐乡市公安局刑事拘留，同年5月15日被变更强制措施为取保候审，2020年5月11日经本院决定被取保候审。 辩护人顾海峰，浙江子城律师事务所律师。 被告人姚慷夫，男，1985年10月3日出生，汉族，安徽省淮北市人，中专文化，住四川省成都市双流区（户籍地安徽省淮北市相山区）。因本案于2019年4月11日被桐乡市公安局刑事拘留，同年5月15日被变更强制措施为取保候审，2020年5月11日经本院决定被取保候审。 辩护人刘俊材，江西俊嘉律师事务所律师。 被告人焦赛赛，曾用名赛赛，男，1995年10月23日出生，汉族，安徽省界首市人，大学文化，住四川省成都市双流区（户籍地安徽省界首市）。因本案于2019年4月11日被桐乡市公安局刑事拘留，同年5月15日变更强制措施为取保候审，2020年5月11日经本院决定被取保候审。 桐乡市人民检察院以桐检公诉刑诉[2020]8号起诉书指控被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛犯开设赌场罪，于2020年1月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年9月21日、2020年12月23日公开开庭审理了本案，桐乡市人民检察院指派检察员冯晓清出庭支持公诉，被告人张旭及其辩护人王建根、何晓东、被告人雷国强及其辩护人顾海峰、被告人姚慷夫及其辩护人刘俊材、被告人焦赛赛到庭参加诉讼。本案于2020年3月19日中止审理，同年9月21日恢复审理，并经桐乡市人民检察院建议延期审理二次。现已审理终结。 桐乡市人民检察院指控：被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛结伙利用移动通讯终端，建立赌博网站后提供给他人组织赌博，网站非法获利94万余元，四被告人共计收取软件开发费用、维护费用48万余元，情节严重，均应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛归案后均能如实供述，且认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人焦赛赛系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。公诉机关为证实指控的犯罪事实，向本院提供了邵亚东等人证言、搜查笔录及照片、扣押清单、电子数据、抓获经过、人口信息、认罪认罚具结书等证据。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛予以惩处。建议对被告人张旭判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金20-25万元；对被告人雷国强判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金5万元；对被告人姚慷夫判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金5万元；对被告人焦赛赛判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金2万元。 被告人张旭对起诉书指控的犯罪事实当庭作了供述，无辩护意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人张旭与邵某某不存在共谋，不构成开设赌场罪，而应构成帮助信息网络犯罪活动罪；2、对被告人张旭应当判处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；3、被告人张旭主观恶性不深；4、被告人张旭对整个犯罪起到次要和辅助作用，系从犯，应比照主犯从轻或者减轻处罚；5、被告人张旭收取的40万元开发费用不应认定为非法所得，其非法所得应为提供维护、技术支持的8万余元；6、被告人张旭没有违法犯罪的记录，平时表现良好；到案后能如实供述自己罪行，当庭认罪悔罪，希望法院酌情从轻处罚；7、被告人张旭再犯的社会危险性和可能性较小，对其适用缓刑不致再发生社会危险性，希望法院对其适用缓刑。 被告人雷国强对起诉书指控的犯罪事实当庭作了供述，无辩护意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人雷国强应构成帮助信息网络犯罪活动罪；2、被告人雷国强应认定为从犯，并从轻处罚；3、被告人雷国强对本案基本事实供认不讳，且认罪认罚，无前科劣迹，归案后如实供述，有悔罪表现，愿意积极退赃，希望法院对其判处缓刑。 被告人姚慷夫对起诉书指控的犯罪事实当庭作了供述，无辩护意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书指控被告人姚慷夫非法获利94万余元证据不足；2、被告人姚慷夫系从犯；3、被告人姚慷夫犯罪情节较轻，符合缓刑条件，应判处三年以下刑罚，宣告缓刑，并处两万元以下罚金。 被告人焦赛赛对起诉书指控的犯罪事实当庭作了供述，无辩护意见。 经审理查明： 2018年7月，被告人张旭（成都××有限公司经营者）接受邵某某（另案处理）委托开发“王者十三水”软件，并由其本人、公司股东被告人雷国强、公司员工被告人焦赛赛负责程序代码编写，由公司股东被告人姚慷夫负责美工。至2018年11月左右该软件基本开发完成，在上线测试阶段，被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛通过测试反馈的信息等清楚知晓该软件用于赌博，但仍继续为邵某某开发新的功能、在正式交付后提供软件维护，并在软件运营后收取平台流水的10%作为维护费。该赌博软件上线运营后，邵某某通过发展代理、建立微信群纠集赌博人员在该网站进行赌博，并通过该网站向赌博人员出售“钻石”或“圈币”的方式进行获利（参赌人员开房间赌博需消耗一定数量的“钻石”或“圈币”）。截至2019年4月，该赌博网站共计获利94万余元。至案发，被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛共计收取软件开发费用40万元、后期软件维护费8万余元。被告人雷国强、姚慷夫、焦赛赛分别上缴违法所得7万元、7万元、4万元。 以上事实，有经庭审举证、质证的同伙邵某某的供述、证人高某、杨某、张某等人的证言、扣押决定书及清单、手机截图、调取证据清单、搜查证、搜查笔录及照片、电子物证检查工作笔录（附光盘）、抓获经过、违法犯罪经历查询证明、员工在职表现证明以及认罪认罚具结书等证据证实，四被告人当庭所供与上述证据能够相互印证。 关于辩护所提，经查：1、被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛在上线测试过程中得知该软件被邵某某用于赌博，仍继续为其开发新功能、提供技术维护，属于开设赌场罪的共犯，辩护人认为不存在共谋，不构成开设赌场罪与事实不符，不予采纳；2、被告人张旭作为公司实际经营者，接受邵某某委托开发软件，过程中直接与邵某某对接，并收取开发费用，并非对犯罪起次要和辅助作用，辩护人就此所提与事实不符，不予采纳；3、被告人张旭系主犯，且获利达48万余元，未退缴违法所得，辩护人所提判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑的意见，与事实不符，不予采纳；4、被告人雷国强、姚慷夫在公司中占有股份，且在开发过程中分工合作，并非作用较小，辩护人认为构成从犯与事实不符，不予采纳；5、各辩护人所提其余辩护意见中合理部分，量刑时予以考虑。 综上，本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，被告人张旭、雷国强、姚慷夫、焦赛赛结伙开发赌博软件后提供给他人组织赌博，收取开发费、维护费共计48万余元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。四被告人归案后均能如实供述自己罪行，可以从轻处罚。四被告人均自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。被告人焦赛赛系从犯，予以减轻处罚。被告人雷国强、姚慷夫、焦赛赛主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。据此，本院为维护社会秩序，净化社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下: 一、被告人张旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2022年10月10日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人雷国强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金五万元（已缴纳）。 三、被告人姚慷夫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金五万元（已缴纳）。 四、被告人焦赛赛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳）。 以上缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。 五、被告人雷国强、姚慷夫、焦赛赛分别上缴违法所得七万元、七万元、四万元，予以收缴；其余违法所得，继续予以追缴。 六、各被告人扣押在案的作案工具电脑、手机，予以没收（由扣押单位依法办理相关手续）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审  判  长 姚小丽 人民 陪 审员 谈树风 人民 陪 审员 张松其 二〇二〇年十二月二十三日 （代）书记员 叶淑娴 8-