呼和浩特市新城区人民法院民事判决书（2020）内0102民初3909号原告：内蒙古物资储运有限责任公司。法定代表人：贾风阁，该公司董事长。委托诉讼代理人：岳清清，信泽法园律师事务所律师。被告：内蒙古京义房地产开发有限责任公司。法定代表人：陈茂峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈存义，男，内蒙古京义房地产开发有限责任公司总经理。委托诉讼代理人：庞军，内蒙古辩证律师事务所律师。原告内蒙古物资储运有限责任公司与被告内蒙古京义房地产开发有限责任公司企业借贷纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告内蒙古物资储运有限责任公司的委托诉讼代理人岳清清，被告内蒙古京义房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人陈存义、庞军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。内蒙古物资储运有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告偿还原告借款人民币9520000元；2、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2008年10月5日被告开发位于呼市××区东侧档案局家属楼西边，公务员小区东门对面世纪四路西北侧，内蒙古工商局住宅小区大门马路对面，盖一栋内蒙古红十字会综合楼及一栋高层住宅楼，由于被告缺乏资金便向原告借款人民币10000000元，双方约定借款期限一年，以月息1.2%计算利息，一年利息共计1440000元。因被告到期未能偿还借款，用2套顶账的楼房抵顶了1800000元的债务，最后于2019年1月21日偿还了120000元债务。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条关于债务抵充的规定，被告偿还的债务先抵充债务利息1440000元后，剩余部分抵充本金。抵充后剩余的9520000元本金，经原告数次催要无果。现原告依据《中华人民共和国合同法》及《民事诉讼法》相关规定提起诉讼，望法院支持我方诉讼请求。内蒙古京义房地产开发有限责任公司辩称，原告诉请不能成立，请求法院依法驳回。2007年5月呼和浩特市兆宸房地产公司与内蒙古自治区红十字会签订《土地使用权转让协议》，约定：红十字会将12.33亩划拨土地使用权转让给兆宸房地产公司，用于抵顶呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司为内蒙古自治区红十字会出资建设的5772平方米综合楼工程款，土地转让手续由呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司自行办理，改变土地使用性质的手续和税费全部由呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司承担。2007年11月15日，针对上述土地的开发建设，原被告签订《合作协议》约定，呼和浩特市兆宸房地产公司开发的红十字会项目以被告名义办理全部手续，所发生的全部债权、债务及各种税费、工伤费用均由呼和浩特市兆宸房地产公司自行全部承担。建设过程中，兆宸公司由于缺乏开发能力，兆宸公司股东将全部股权转让给原告法定代表人，贾风阁拥有全部兆宸公司股权，红十字会项目是由贾风阁承建。贾风阁和原告向被告承诺，所发生的全部债权费用由原告承担。所以原告所诉的1000万元借款并不存在，这个项目的建设是由贾风阁一手操办，被告方没有收到原告出具的借款。请求法院依法驳回诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。结合本案证据和事实，本院认定如下：1、2007年5月，内蒙古红十字会将位于呼和浩特市××区东侧、世纪四路北侧的12.33亩划拨土地使用权转让给呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司，用以抵顶呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司为内蒙古红十字会出资建设的5772平方米综合楼工程款。2、2007年11月15日，内蒙古京义房地产开发有限责任公司（甲方）与呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司（乙方）签订《合作协议》，约定：一、乙方新开发的全部项目（含红十字会、什拉门更、内蒙文史馆）均以甲方名义办理全部手续，乙方每新开发一个项目（含上述新开发的三个项目）需交纳甲方管理费壹拾伍万元整。二、乙方单独新开发的每一个项目除交纳甲方上述管理费外，甲方不承担任何资金费用，不承担任何法律、法规和经济责任。三、乙方所开发的项目在所有的经济活动中（含第一条所包含的项目）用甲方名称加盖的有关协议、收据、票据等一系列公章（含合同章、公章、财务章）所发生的全部债权、债务及各种税费、工伤费用均由乙方全部承担。四、为保证双方合作愉快及业务便利，合同章、财务章分别为二枚。甲方拿原公司财务章、合同章，乙方另刻一枚财务章、合同章。财务章名称为：内蒙古京义房地产开发有限责任公司财务专用章（一）。合同章名称为：内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一）。五、内蒙古京义房地产开发公司原财务章由甲方负责保管使用。内蒙古京义房地产开发有限责任公司财务专用章（一），合同专用章（一），由乙方负责保管使用。凡盖有内蒙古京义房地产开发公司财务专用章（一）和合同专用章（一）的，所发生的债权，债务及经济纠纷均由乙方负责。甲、乙方双方各自承担自己的全部债权，债务和一切税费，工商费用。财务账户双方各自单独开始，独立核算……。内蒙古京义房地产开发有限责任公司在甲方处盖章予以确认，陈存义在甲方法定代表人签字予以确认。呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司在乙方处盖章予以确认，武存厚在乙方法定代表人处签字予以确认。3、原告向法庭提交一份《委托书》及一份《借款协议》，《委托书》载明：兹委托武存厚同志全权办理内蒙古京义房地产开发有限责任公司房地产开发相关事宜。委托人法人：陈存义。《委托书》落款日期为2007年11月12日，并加盖内蒙古京义房地产开发有限责任公司公章。《借款协议》载明：甲方为内蒙古京义房地产有限责任公司，乙方为内蒙古物资储运有限责任公司。甲乙双方友好协商，就甲方借用乙方人民币用于内蒙古红十字会开发建设项目达成协议如下：1、该开发项目地位于呼市××区东侧档案局家属楼西边，公务员小区东门对面世纪四路西北侧，内蒙古工商局住宅小区大门马路对面，盖一栋内蒙古红十字会综合楼及一栋高层商住楼。2、乙方同意借给甲方人民币壹仟万元（10000000元）。3、月利息按1.2%计息，按实际使用天数结息。4、借款日期2008年10月5日到2009年10月5日。5、到时还不了借款，甲乙双方商定以下解决办法：（1）延长借款时间，延长期利息按2%计息，并必须办理借款手续。如乙方不同意延长借款时间，甲方应在借款约定期限届满后一次性还清全部本息。如甲方不能还清本息，依据《合同法》及相关法律规定违约责任。（2）本协议用该项目一层门脸房每平米按7000元（柒仟元）计价，共计1500㎡用于抵顶归还甲方欠乙方的全部借款。借款未还前甲方不得销售。（3）利息承付按银行规定按期向乙方支付。该合同落款时间为2008年10月5日，乙方处加盖内蒙古物资储运有限责任公司合同专用章，贾风阁签字确认；甲方处加盖的印章为“内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一）”，武存厚、樊文杰签字确认。原告提供多份记账凭证、进账单、收据及转账说明、银行流水、《钢材供货合同》，拟证明上述借款的履行情况。其中载明收到内蒙古物资储运公司借款的收据中收款人处签字为“王”，经庭审核实，收款人处签字系证人王某所签，每份收据上同时有贾风阁等人的签字，部分收据中加盖印章为内蒙古京义房地产开发有限责任公司财务专用章（一）。证人王某当庭陈述其先后在呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司、内蒙古中储物资储运有限责任公司及原告处任出纳、记账员，2008年兆宸公司与京义公司合作，因兆宸公司没有开发资质故使用京义公司收据，收据需储运公司董事长贾风阁、总经理蔡建军及财务经理签字后方可支取款项。4、原告主张被告于2008年10月5日向其借款1000万元，月息1.2%，一年的利息为1440000元，被告用2套顶账的楼房抵顶了1800000元的债务，于2019年1月21日偿还了120000元。关于上述抵顶房屋及还款12万元，原告提供如下证据：（1）原告提供一份《协议书》，载明：甲方为内蒙古中储物资储运有限责任公司，乙方为内蒙古京义房地产开发有限责任公司。乙方于2008年向甲方借款，尚有部分款项未归还甲方。在平等、互利的基础上，经双方友好协商，一致同意如下协议：一、乙方以××区平方米抵顶所欠甲方部分款项。二、用于顶账的楼房总价为1000000元（壹佰万元）。三、由乙方负责办理产权手续。合同甲方处加盖内蒙古中储物资储运有限责任公司印章，甲方代表人处有蔡建军签字。合同乙方处加盖内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一），乙方代表人处印有贾风阁印。（2）原告提供一份《协议书》，载明：甲方为内蒙古中储物资储运有限责任公司，乙方为内蒙古京义房地产开发有限责任公司。乙方于2008年向甲方借款，尚有部分款项为归还甲方。在平等、互利的基础上，经双方友好协商，一致同意如下协议：一、乙方以××区平方米抵顶所欠甲方部分款项。二、用于顶账的楼房总价为800000元（捌拾万元）。三、由乙方负责办理产权手续。合同甲方处加盖内蒙古中储物资储运有限责任公司印章，甲方代表人处有蔡建军签字。合同乙方处加盖内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一），乙方代表人处印有贾风阁印。（3）2019年1月21日，内蒙古中储物资储运有限责任公司出具收据一份，载明：收到内蒙古京义房地产开发有限责任公司往来款12万元。（4）2020年9月14日，内蒙古中储物资储运有限责任公司出具《说明》，载明：内蒙古京义房地产开发有限责任公司于2008年10月15日向内蒙古物资储运有限责任公司借款10000000元人民币，受内蒙古物资储运有限责任公司委托，我单位曾三次收取内蒙古京义房地产开发有限责任公司偿还内蒙古物资储运有限责任公司的借款利息总计1920000元，第一次是顶账的楼房总价800000元，第二次是顶账的楼房1000000元，第三次收取人民币120000元。5、呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司原股东武存厚、樊文杰于2008年12月23日将公司全部股权转让给贾风阁，贾风阁担任该公司法定代表人。2017年12月11日，呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司注销。内蒙古物资储运有限责任公司、内蒙古中储物资储运有限责任公司法定代表人均为贾风阁。6、2009年2月1日，贾风阁出具《担保书》，载明：内蒙古中储物资储运有限责任公司法定代表贾风阁，于2009年承接兆宸公寓商住楼续建事项，为明确责任，特向内蒙古京义房地产公司原法人陈存义及内蒙古京义房地产开发有限责任公司作如下担保：一、在兆宸公寓商住楼项目建设中，所发生的债权、债务、民事纠纷等一切法律责任由内蒙古中储物资储运有限责任公司承担。二、兆宸公寓商住楼购房业主办理的按揭贷款、住房公积金贷款及本项目的流动资金贷款，由内蒙古中储物资储运有限责任公司担保，如购房业主办理的按揭贷款、住房公积金贷款及本项目的流动资金不能按时还贷，均由内蒙古中储物资储运有限责任公司负责偿还与陈存义及内蒙古京义房地产开发有限责任公司无关。三、恪守诚信，依法经营。担保书下方加盖内蒙古中储物资储运有限责任公司公章。7、2019年10月28日，贾风阁给呼和浩特市赛罕区税务局出具《情况说明》，载明：呼和浩特市赛罕区税务局：一、基本情况：内蒙古京义房地产公司成立于2002年12月16日，成立以来一直没有业务，处于停业状态，到2007年3月公司进行了股东变更，将武存厚、樊文杰变为公司股东，陈存义为法人，在2008年5月公司又进行了股东变更，由聂磊任公司法人代表，在2010年9月又进行了股权变更，由陈存义任法人代表。二、关于开发兆宸公寓项目的情况说明：1、兆宸公寓坐落于金桥世纪四路，内蒙古红十字会办公楼西侧。2007年武存厚、樊文杰以兆宸房地产公司名义与内蒙古红十字会签订内蒙古红十字会办公楼和兆宸公寓的建设协议，2008年底办公楼交付使用2009年从呼和浩特市土地收储中心取得了内蒙古红十字会定向出让的该地块，该地块性质为住宅建商业（城镇混合住宅），共计12.81亩。因为兆宸公司不具备开发资质，因此武存厚、樊文杰二人，挂靠了内蒙古京义房地产开发公司，并以该公司的名义办理相关的开发手续，同时开工建设，但在主体完工后，武存厚、樊文杰无力继续进行这一工程。鉴于多种原因，贾风阁接手了这个项目，贾风阁接手后进行了后续的工程，并完工达到了入住使用的条件，同时以内蒙古京义房地产公司（项目部）的名义进行销售，该项目整体运营过程中，京义公司没有实际参与建设及销售……本院认为，本案的争议焦点为原、被告之间是否存在真实有效的借贷关系。借款合同是借款人与贷款人就借款达成合意，约定到期返还款项并支付利息的合同，借贷合同的成立应系当事人真实意思的表示并形成一致的借贷合意。判断双方是否存在真实有效的借贷关系应当首先审查双方是否具有借贷合意。本案中，原告提举的《借款协议》中借款人处加盖的印章为“内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一）”，而非内蒙古京义房地产开发有限责任公司公章。而根据本院查明的事实，“内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一）”系呼和浩特市兆宸房地产开发有限责任公司以内蒙古京义房地产开发有限责任公司名义开发红十字会等工程项目过程中，兆宸公司依据双方《合作协议书》的约定另行刻制并保管使用，同时刻制的另有一枚“内蒙古京义房地产开发有限责任公司财务专用章（一）”，且双方明确约定，凡盖有内蒙古京义房地产开发公司财务专用章（一）和合同专用章（一）的，所发生的债权、债务及经济纠纷均由兆宸公司负责。因此，上述《借款协议》中所加盖的合同印章实际并非由京义公司保管并使用。其次，原告所提供的关于借款履行的部分《收据》中加盖的印章为“内蒙古京义房地产开发有限责任公司财务专用章（一）”，该印章同样并非由京义公司保管使用。再次，原告在起诉时陈述其所主张的借款系用于被告开发内蒙古红十字会综合楼及一栋高层住宅楼工程项目，上述项目实际由兆宸公司以京义公司名义开发建设，而兆宸公司在后续开发建设中由贾风阁接手了相关建设项目，贾风阁持有兆宸公司100%股权并担任该公司法定代表人，贾风阁同时为上述借款协议中出借方内蒙古物资储运有限责任公司的法定代表人，因此被告抗辩相关借款手续由贾风阁单方操作，具有合理性。此外，原告主张的用于抵顶还款的协议书中，乙方所加盖印章亦为“内蒙古京义房地产开发有限责任公司合同专用章（一）”，且贾风阁作为甲方公司的法定代表人却在乙方代表人处加盖印章，明显有悖常理。综上所述，原告主张与被告之间存在借贷关系，但其所提举的证据无法形成证据链条，不能证明其与被告之间存在借贷合意或借款真实发生，应当承担举证不能的法律后果，对其相应诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告内蒙古物资储运有限责任公司的诉讼请求。案件受理费78440元，由原告内蒙古物资储运有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审判长 董丽芳人民陪审员 贾贵忠人民陪审员 刘敏华二〇二〇年十二月一日书记员 张羽茜