安徽省灵璧县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1323民初4548号 原告（反诉被告）：灵璧县御峰置业有限公司，住所地宿州市灵璧县经济开发区。统一社会信用代码91341323MA2N040457(1-1)。 法定代表人：孟祥理，系公司董事长。 委托诉讼代理人：陈建强，浙江海浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何益萍，浙江海浩律师事务所律师。 被告（反诉原告）：信实环境建设集团有限公司，住所地浙江省开化县芹阳办事处解放街**。统一社会信用代码913308246807255300（4/5）。 法定代表人：叶小萍，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：雷震东，北京喻雷和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐中富，男，1969年5月20日出生，系公司职工。 原告灵璧县御峰置业有限公司因与被告信实环境建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案,于2018年9月19日向本院起诉,同日本院受理后，依法适用普通程序公开审理中，信实环境建设集团有限公司提出管辖权异议，本院驳回其申请后，上诉至宿州市中级人民法院，宿州市中级人民法院驳回其上诉。2019年1月24日，信实环境建设集团有限公司向本院提出反诉。2019年2月21日，本院公开开庭进行了审理。同日灵璧县御峰置业有限公司向本院申请鉴定，本院委托浙江瑞邦建设工程检测有限公司进行了鉴定，2020年10月20日鉴定完毕。2020年12月22日，本院第二次公开开庭进行了审理。灵璧县御峰置业有限公司的委托诉讼代理人陈建强，信实环境建设集团有限公司的委托诉讼代理人雷震东、徐中富到庭参加诉讼。本院现已审理完毕。 灵璧县御峰置业有限公司向本院提出诉讼请求:1、判令确认原、被告于2018年9月14日签订的《建设工程施工合同》予以解除；2、判令被告移交工程及己完工部分施工资料和工程图纸；3、判令被告支付原告工程质量缺陷修复费用计1800万元（最终以司法鉴定为准）；4、判令被告赔偿原告工期逾期损失150万元（暂备三个月，以实际修复为准）； 5、判令被告赔偿原告项目经理未履职违约金36000元；6、判令被告承担本案诉讼费用。(以上合计为1953.6万元)。事实与理由：案涉工程系灵璧县重点工程。原告对该工程建设高度重视，被告称其有能力完成该项目，找到原告，被告同意原告于2017年11月即着手施工。 2018年3月30日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》约定：一、工程概况中记载工程名称为灵璧县龙山财富广场及地下空间项目；工程地点为安徽省宿州市灵璧县龙山财富广场；工程内容为经审图单位审核通过后的设计图纸（包括设计变更）范围内的工程、工程预算书所列项目及甲乙双方协商确定的内容；工埕承包范围为经审图单位审核通过后的设计图纸（包括设计变更）范围内的全部工程即土方工程、围护工程、、地下注浆锚杆桩、地下土建部分、地上物业用房及水电安装部分等其余：消防工程、设备安装部分（包括变配电工程、弱电、暖通、空调系统、电梯等机电设备采购安装〕、装饰装修，，地上广场包括广场构筑物、景观、绿化、道路、场地等）全部附属工程由发包人另行指定。 二、合同工期计划幵工日期：2018年4月8日(具体开工时间以开工报告为准)，完工日期为2018年11月30日。此工期仅指地下结构部分〔非承包人承揽工程项目除外〕” 三、质量标准工程质量符合《国家建筑工程施工验收规范》的合格标准。签约合同价与合同价格形式1.签约合同价格：暂估人民币（大写）壹亿元（100000000.00元〕；其中，不含税价款为90090090元（暂估〕，增值税价款为9909910元（暂估）。其中“第三部分专用合同条款”约定：项目经理：姜伟明关于项目经理每月在施工现场的时间要求：根据项目工程建设和施工进度等工作需要，项目经理为本工程专职项目经理，必须参加各种例会。若因特殊原因不能到场的，应事先通知监理人，并取得发包人的同意。项目经理未经批准，擅自离开施工现场的违约责任：无故离开现场，每次贰小时以上，罚款人民币贰佰元。因承包人原因造成工期延误因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：每逾期一天按照人民币壹万元元）标准支付逾期违约金，逾期超过30日的按照工程总价款的0.2%。每日支付逾期违约金。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限：执行通用合同条款。承包人违约的责任承包人违约责任的承担方式和计算方法：现场安全文明施工不符合规定，造成主管部门处罚的由承包人承担；承包人原因造成现场管理混乱、工程质量和进度达不到要求，发包人有权要求承包人调整充实施工力量、更换项目班子，及至解除施工合同。由于承包人的原因。工期延误超过了合同工期，每延误一天扣除10000元。或因施工质量致一次验收达不到合格的要求，造成发包人项目销售或招商、开业延误的，每延误一天扣除10000.00元。具体延误天数，以发包人留存的现场照片及书面签字单为准，发包人有权直接从应付而未付工程款或者承包人保证金中直接扣除。承包人无法继续履行、明确表示不履行或实质上停止履行合同，发包人可通知承包人全部解除合同。因承包人违约解除合同关于承包人违约解除合同的特别约定：因承包人原因造成本合同无法履行实际施工日超过7天时，发包人有权解除或终止本合同。发包人继续使用承包人在施工现场的材料、设备、临时工程、承包人文件和由承包人或以其名义编制的其他文件的费用承担方式：使用施工现场的材料、设备按实结算，使用施工机械、器具按租赁费结算，临时工程折算成费用按完成造价比例计算，无偿使用承包人为本工程实施所编制的相应文件等。因承包人违约解除合同后的处理：承包人按自承包人停止履行合同后遗留工程量价 款的5%给发包人的损失补偿。因发包人与承包人工程结算发生任何异议，应当通过诉讼解决，但是无论是否发生或者争议责任如何，承包人均不得据此作为工程移交、工程验收、配合工程备案以及移交工程资料的抗辩理由。否则，每发生一次，承包人应向发包人支付违约金人民币壹万元。承包人在施工过程中受到行政处罚的，承包人除因按照相关要求进行整改并复工，造成发包人损失的，承包人还应承担由于解除合同迫使发包人重新招标引起的房屋销售信誉受损带来的直接、间接经济、名誉赔偿责任、维权费、诉讼费等一切损失。 被告施工后，原告发现被告工期拖延且施工过程中存在严重的质量问题。如基坑护壁及止水桩没有按图施工，偷工减料。如基坑围护桩核对工程量过程中，发现少了70多根围护粧，其中最严重的东侧，图纸标注为69根，实际施工只有44根，图纸上围护桩间距为60cm，实际核查间距为一米多到两米不等，起不到围护效果；喷浆支护，图纸上要求为喷射砼面层，实际施工中施工单位未按要求，厚度只8cm做到3-4cm不等，导致止水帷幕没有起到设计的效果，施工现场降水不到位，坑中坑无法施工等等。 该工程施工的上述质量问题由于2018年8月18日晚上台风温比亚影响从而暴露明显，造成透水严重和基坑外塌方，基坑东南部及东部的北半部出现塌方危情，基坑大量积水。同时还有两台变压器也因基坑塌方而倒塌损坏。该质量事故如不经过修复，工程施工己无可能。工程竣工遥遥无期，原告原定十月开盘的售楼活动因施工方质量、进度问题无法实现，损失非常巨大。被告在因施工质量问题造成原告无法施工及巨大损失后，原告苦于工程进展陷入停顿的时候，被告并未对因其自身造成的质量问题迸行改正和修复，反而要求原告虚报工程量的工程款进行支付，并以此为理由拒绝施工。被告施工质量问题出现后，经查，被告不具备该工程的施工资质。 涉案工程的建设，是为了满足灵璧县城市广场升级需求，优化灵璧县商业环境，提升灵璧县商业物业经营形象，满足灵璧人民购物需求。该工程在法律的保护下顺利合格完成非常重要。作为项目方的原告合法权益应受到法律保护，被告必须为其工程质量问题承担相应的法律责任，故原告为维护自身的合法权益，诉至贵院，望予以支持。 信实环境建设集团有限公司辩称，灵璧县御峰置业有限公司起诉并非事实，有些陈述完全在歪曲事实，信实环境建设集团有限公司在施工过程中没有任何违约行为，灵璧县御峰置业有限公司诉请要求信实环境建设集团有限公司承担责任毫无依据。反倒是灵璧县御峰置业有限公司不正视自己的问题，以洪灾为借口（洪灾之前已经欠付信实环境建设集团有限公司巨额工程进度款，且经信实环境建设集团有限公司数次申请均拖延不付），拒不支付工程款，暴力驱赶信实环境建设集团有限公司，给信实环境建设集团有限公司造成巨大的损失。 一、灵璧县御峰置业有限公司在第一段称：被告同意原告于2017年11月即着手施工，系灵璧县御峰置业有限公司歪曲事实。 案涉工程的承接，系吴丽琴介绍和引荐的。灵璧县御峰置业有限公司没有完成工程规划等任何行政审批手续，没有签订正式《建设工程施工合同》，在以上没有合法手续的情况下，强令、指令信实环境建设集团有限公司着手施工。案涉工程从一开始就是违法的。信实环境建设集团有限公司鉴于此，不敢施工，只能停工，但是建设单位及使用单位（灵璧县行政执法局）强令信实环境建设集团有限公司继续施工。信实环境建设集团有限公司在此情况下施工实属无奈。因此，并非信实环境建设集团有限公司同意灵璧县御峰置业有限公司提前进行施工的，且双方于2018年3月30日正式签订的《建设工程施工合同》第二条中十分明确的约定：“合同工期，计划开工日期：2018年4月8日（具体开工时间以开工报告为准）”。从这个约定可以看出，原告对工程违法心知肚明，所以才会将约束被告的正式工期（开工日期）约定在2018年4月8日（具体以开工报告为准）。 二、原告诉称的“被告工期拖延且施工过程中存在严重质量问题、如基坑护壁及止水桩没有按图施工、偷工减料。如基坑围护桩核对工程量过程中，发现少了70多根围护桩，其中最严重的东侧，图纸标注为69根，实际施工只有44根，图纸上围护桩间距为60厘米，实际核查间距为一米多到两米不等，起不到围护效果；喷浆支护，图纸上要求为8厘米喷射砼面层，实际施工中施工单位未按要求，厚度只做到3-4厘米不等，导致止水帷幕没有起到设计的效果，施工现场降水不到位，坑中无法施工等等，并非事实。 （一）被告未拖延工期 1、从合同约定的开工日期及工期天数来看，被告不存在拖延工期的问题； 2、被告按合同约定申请工程进度款后，原告未按约定支付，且该次申请进度款之前工程均为被告垫资，也即是说之前原告未支付一分工程款，故在原告现行违约的情况下，即便存在工期拖延的情形，也是原告造成的。 （二）被告施工不存在严重的质量问题，不存在未按图施工、偷工减料的事实。 1、信实环境建设集团有限公司在施工过程中，在完成每一道工序，从完成打桩、到止水帷幕的施工，再到土方开挖、抗浮锚杆施工，均无质量问题，如有质量问题,达不到止水及支护效果，无法确保基坑安全的话，那土方开挖怎么能达到11米的深度，且又如何在11米深的基坑底部进行抗浮锚杆（500多根）的施工？ 另外上述每道施工工序的施工均向监理、建设单位报告，监理及建设单位也从未对施工质量提出任何异议，即对于施工单位的施工质量是认可的。 以上事实有被告的证据，联系函：1、2018.5.22，2018-01《工作联系函》：“已经土方外运八万方”2、2018.6.20，2018-02《联系函》土方外运10万立方。3、2018.7.24，2018-07《工作联系函》土方开挖外运15万立方，完成了基底标高平整6000多平方。锚杆机已经安装完成。3、2018.7.26，2018-11《工作联系函》已经开始进行锚杆施工。 2、何为“按图施工”？ 《建筑法》第五十八条第二款规定：建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。《建设工程质量管理条例》第二十八条第二款规定：施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。第十一条 建设单位应当将施工图设计文件报县级以上人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门审查。施工图设计文件未经审查批准的，不得使用。 原被告双方于2018年3月30日签订的《建设工程施工合同》第一条第6款也明确被告应依据“经审图单位审核通过后的设计图纸（包括设计变更）”进行施工。 根据以上法律规定和合同约定：被告所谓的“按图施工”是指应按照县级以上人民政府建设行政主管部门或者其他有关部门审查的施工设计图纸进行施工，但是从证据上显示，原告的施工设计图纸直到2018年7月份才交付给被告，此时案涉争议的施工部位早已在原告及行政执法局的强制性要求及原告具体的施工指令下完成施工，因此退一万步讲，即便被告的施工与原告之后交付给被告的图纸不符，该责任也应当由原告自己承担。 3、在原告未交付施工设计图纸、且原告与行政执法局强制性要求被告施工的情形下，被告的支护桩及止水帷幕施工亦做到了符合国家规定的施工技术标准，能够达到支护及止水的要求，做到了一个施工单位应尽的法定义务。原告将基坑大量积水的原因归于被告施工质量原因是没有丝毫依据的。理由如下： （1）这个从御峰置业公司委托的第三方检测机构检测来看，从发生洪灾前后，基坑（支护桩结构）都是安全的，这说明被告的施工质量是合格的。另根据《维修方案及情况汇报》（被告证据18），工程各责任主体包括原告及行业权威专家也明确指出，即便经历2018年8月10日、8月18日的百年一遇的特大暴雨，致使市政管网移位并导致其中大量的雨水、污水倒灌进基坑，被告施工的支护结构也是安全、合格的。 （2）对于喷浆支护问题，首先被告完全是按照原告的指令进行止水桩施工。如果要说有质量问题那也是原告的施工指令有问题，另外更为重要的原因是，之所以基坑进水，是由于遇到了百年一遇的特大暴雨，致使市政管网移位，从市政管网中喷涌而出的雨污水及地表水等形成巨大的压力，冲破止水桩导致基坑进水，这是不可抗力原因所造成的，并非被告的施工质量有问题。 （3）灵璧县御峰置业有限公司出具的《修复方案及费用》来看，灵璧县御峰置业有限公司自认造成现状的原因也是不明确的，是有待调查的（起码没有证据显示系信实环境建设集团有限公司的原因导致的）。调查工作：1、基坑周边地下管网、协同相关部门截断或者引流雨污水管线，查清基坑倒灌点。（该因素也是和信实环境建设集团有限公司提交的报告中专家确认的原因一致的。）4、调查土层、、地下水与原勘查报告是否相符5、调查周边环境条件与原设计是否相符。因此灵璧县御峰置业有限公司也认为因素是多种。 4、原告所诉称的基坑降水不到位，坑中坑无法施工的问题也不存在。基坑降水不到位是由于原告原有设计降水不到位所造成的，且之后被告也按照原告的要求增加了降水井。而且该事实也进一步证明了被告是按照原告的指令进行施工的事实。 5、基于以上理由，我们认为完全没有必要对于案涉工程是否存在质量缺陷及修复费用等事实进行鉴定。退一万步将，如真要鉴定，那也应该就被告的施工是否符合国家规范的要求；正常情况下（排除不可抗力的因素）是否能起到支护及止水的作用；被告施工质量与基坑进水之间是否存在因果关系，是唯一原因还是多种原因导致；且更为重要的是目前在基坑积水已达半年多时间，并且在各种酸（碱）水质的浸泡下，再加上原告目前沿着支护结构堆土等各种外来介入因素的影响下，鉴定出来的结果势必不具有关联性和准确性，达不到原告所要证明的目的。 三、信实环境建设集团有限公司不存在虚报工程量的事实。 信实环境建设集团有限公司在2018年7月24日，就完成了基坑支护工程、土方开挖外运15多万方，完成了基底标高平整6000多平方，完成工程量远超合同约定的付款节点，并经监理确认。信实环境建设集团有限公司并不存在虚报工程量的情况。反倒是建设单位，在被告大量垫资，且在达到约定的工程款支付节点的情形下，分文未付，并故意利用之后发生的洪灾，极其暴力的强制性的將施工单位赶走，以到达拒付工程款的企图，是极其野蛮、恶劣的违约不诚信行为,给信实环境建设集团有限公司造成了巨大的损失。 四、在险情发生后，被告及时组织人财物进行抢险，并自费邀请业内权威专家及原告、监理等讨论并出具科学合理的维修方案，但在被告垫付巨额工程进度款、部分抢险资金的情形下，原告仍拒绝支付工程进度款及后续抢险费用，被告无奈之下才暂停抢险，要求原告支付后续抢险费用后再继续抢险，但原告无视被告的请求并任由险情所造成的损失进一步扩大。到了2018年9月初原告更无理地封锁施工现场，禁止被告人员进入，造成损失进一步扩大。之后更是暴力的将被告赶出施工现场，在不具备任何合法手续，且未经被告同意的情形下（实际上被告坚决反对，并要求由被告进行抢险，），让第三方进场回填土方，毁坏施工现场。 五、原告主张信实环境建设集团有限公司不具备工程的施工资质也是没有依据的。 综上，灵璧县御峰置业有限公司主张的质量修复费用1800余万元显然是没有事实依据；御峰置业主张的工期逾期损失150万元，更是没有依据；御峰置业主张的36000元项目经理不到位违约金更是没有依据，没有证据显示存在项目经理不到位的事实。请求驳回灵璧县御峰置业有限公司的全部诉讼请求。 信实环境建设集团有限公司反诉称，1、判令反诉被告向反诉原告支付工程款3500万元（暂估价以司法鉴定为准），并赔偿按月利率从2018年8月6日算至工程款付清之日止利息；2、判令反诉被告退还履约保证金人民币500万元；3、判令反诉被告赔偿反诉原告停窝工损失及机械材料损失等400万元，可得利益损失100万元（均暂定价，最终以鉴定为准），以上合计4500万元；4、确认反诉原告对灵璧县龙山财富广场及地下空间项目工程拍卖或折价的价款享有优先受偿权；5、本案诉讼费全部由反诉被告承担。 2018年3月30日，反诉原被告签订了建设工程施工合同，约定反诉被告将其投资的灵璧县龙山财富广场及地下空间项目工程发包给反诉原告施工。合同约定：工程名称为灵璧县龙山财富广场及地下空间项目；工程地点为安徽省宿州市灵璧县龙山财富广场；工程承包范围为。经审图单位审核通过的设计图纸（包括设计变更）范围内的全部工程。土方工程维护工程，，地下注浆锚杆桩、地下土建部分、地上物业用房及水电安装部分等专用条款中约定工程结算标准为？工程量按安徽省2013年工程量计价规范，材料价按宿州市当地信息价平均价，、人工定额按安徽省确定的65元每人（人工价格调整10%）、取费按安徽省2000版定额一类取费标准8%取费。付款周期为每期完成工程量达3000万后，十个工作日后支付已完成工程量的70%，当发生三起工程量价款经发包人审核确认达3000万每次后，按每月完成工程量的70%支付工程进度款，当地下一层顶板砼施工完成后，30天内支付至已完成合同全部工程量价款的80%，竣工验收合格后30天支付至总工程量价款的90%。发包人违约责任的承担方式和计算方法为支付违约金。承担逾期应付部分按日2‰支付违约金，违约金利息计算时间为付工程款日至支付工程款日止，。承包人有权停工，发包人应承担支付因造成的人工窝工、机械设备闲置费用，工期顺延。合同还有其他违约责任。管辖法院等其他内容进行了约定。 合同签订后，反诉被告组织施工。截止2018年7月24日完成了基坑维护工程及大部分土方挖掘外运工作，完成工程总造价43375330.23元。2018年7月24日，反诉原告按照合同约定向反诉被告申请工程进度款2100万元，并经监理及其反诉被告确认，但反诉被告至今未付分文。后反诉原告无奈，只得继续垫资施工，完成了土方开挖、外运及部分抗浮锚杆施工，截止起诉日已完成工程总造价45437029元。2018年8月10日、2018年8月18日，灵璧县分别遭遇了百年不遇的特大暴雨，工地周围积水答60公分以上，积水多日无法退取，再加上灵璧县城市雨、污水管陈旧、破损、移位，大量的雨水，市政管网的水涌入施工现场及基坑，导致多处织护结构及路面塌陷，大量机械材料被淹。险情发生后，反诉原告第一时间投入大量的人力物力进行抢险，反诉被告仍然没有支付任何费用。由于反诉被告未按约定支付工程款。反诉原告以实在无力垫付施工，只得于2018年8月30日停工，并明确反诉被告支付工程款后即复工。停工期间，当地政府也多次组织双方就工程款支付及下一步抢险工作等事项进行协商。反诉被告没有任何诚意予以解决。更为过分的是反诉被告不顾自己没有支付分文工程款的事实。在双方签订的建设工程施工合同未解除的情况下，阻止相关人员进入现场，并于2018年12月初将反诉原告在项目现场的管理人员，施工人员暴力的赶出项目现场，将反诉原告所有的临时设施设备、材料强行拆除强行强占施工现场，导致反诉原告设施设备等损失灭失，反诉被告目无法纪，强行强占施工现场是严重违法行为，导致反诉原告无法进行施工，无法履行施工合同，比反诉原告造成了巨大的经济损失。反诉原告认为反诉被告的行为，已严重损害了反诉原告的合法权益，故向人民法院提起反诉，请求人民法院判准原告所请。 针对反诉灵璧县御峰置业有限公司辩称：1、反诉原告要求反诉被告支付工程款3500万元，这是反诉原告单方结算，其次，在本案中查明质量是否存在问题，通过庭审。鉴定报告说明止水桩长度是不够的，也不应该按照合法的工程量和反诉原告结算。对于质量损失我们已经花费二三千万元进行维修。2、对于履约保证金，如果确实有质量问题，要进行扣掉的。3、停、窝工和机械损失也没有依据。如果合同有效，对损失是按照过错进行承担的。可得利益损失没有证据。因为反诉原告质量问题导致反诉被告巨额损失，应该是反诉原告赔偿反诉被告的损失。4、优先受偿权是法定的，在反诉被告拖欠反诉原告工程款才提出的，因为质量存在问题，不存在优先权。 经审理查明，灵璧县御峰置业有限公司与信实环境建设集团有限公司在2017年签订《龙山广场项目施工意向书》，意向书中约定，信实环境建设集团有限公司有意承建龙山广场项目地下土建部分，，地上物业用房土建部分及水电安装不包括消防工程、弱电装修及广场、景观绿化配套工程)，包工包料;信实环境建设集团有限公司同意交纳工程保证金500万元经灵璧县御峰置业有限公司确认该款实际到账后，双方签订该意向书;双方最终协议达成时间截止为2017年8月5日16时，如双方未能就施工协议各条款达成一致，则该意向书作废,灵璧县御峰置业有限公司应在五个工作日内将保证金退还信实环境建设集团有限公司。 双方签订施工意向书后，信实环境建设集团有限公司向灵璧县御峰置业有限公司缴纳工程保证金500万元，并对案涉工程进行了施工。在施工过程中，灵璧县御峰置业有限公司的经办人谢建根于2017年12月3日向信实环境建设集团有限公司出具工作联系函，要求变更桩间距。 2018年2月22日，建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位涉案工程召开会议并形成会议纪要，主要内容为建设用地规划许可证，建设用地使用权证已经办理。建设建设工程规划许可证正在公示期，建设工程施工许可证未办理。施工图纸会审确定在2018年3月10日前完成。 2018年2月23日，灵璧县城市管理行政执法局就案涉工程向灵璧县御峰置业有限公司、信实环境建设集团有限公司发函，主要内容为龙山广场改造项目，是灵璧县的形象工程和惠民工程，收到市民及政府相关部门关于案涉项目进展情况的反映，发现该项目施工现在还处于停工状态及以后施工可能存在的隐患，此事向有关领导汇报后，自称我局查明停工原因，并要求项目开发商采取相应措施，确保项目稳步推进，要求开发商和承建商必须在土方开挖之前向项目监管账户分别汇入不低于2000万元和5000万元的专项建设资金，以保障工程施工资金到位，并要求48小时内务必完成并复工。 2018年3月30日，灵璧县御峰置业有限公司、信实环境建设集团有限公司签订《建设工程施工合同》，主要内容：一、工程名称为灵璧县龙山财富广场及地下空间项目；工程地点为安徽省宿州市灵璧县龙山财富广场；工程内容为经审图单位审核通过后的设计图纸（包括设计变更）范围内的工程、工程预算书所列项目及甲乙双方协商确定的内容；工埕承包范围为经审图单位审核通过后的设计图纸（包括设计变更）范围内的全部工程即土方工程、围护工程、、地下注浆锚杆桩、地下土建部分、地上物业用房及水电安装部分等其余：消防工程、设备安装部分（包括变配电工程、弱电、暖通、空调系统、电梯等机电设备采购安装〕、装饰装修，，地上广场包括广场构筑物、景观、绿化、道路、场地等）全部附属工程由发包人另行指定。二、合同工期计划幵工日期：2018年4月8日(具体开工时间以开工报告为准)，完工日期为2018年11月30日。此工期仅指地下结构部分〔非承包人承揽工程项目除外〕。三、质量标准工程质量符合《国家建筑工程施工验收规范》的合格标准。签约合同价与合同价格形式1.签约合同价格：暂估人民币（大写）壹亿元（100000000.00元〕；其中，不含税价款为90090090元（暂估〕，增值税价款为9909910元（暂估）。专用合同条款部分约定，发包人向承包人提供图纸的期限为基础部分，在本工程正式开工前，其余在本工程正式开工后20天内；，工程进度款支付为每期完成工程量价款经发包人审核确认达3000万时，十个工作日支付已经完成工程量的70%。当发生三期工程量价款，经发包人审核达3000万元每次后按每次完成工程量的70%支付工程进度款，当地下一层顶板砼。施工完成后30天内支付。已经完成合同全部工程量的价款80%，竣工验收合格后30日内，支付完成工程款的90%，结算审计完成30天内支付至总工程量价款95%，余下的总工程量价款作为质保金，保修期为两年等。 合同签订后，信实环境建设集团有限公司继续施工。2018年4月21日，灵璧县规划管理局向灵璧县御峰置业有限公司颁发建设工程规划许可证。2018年5月22日，信实环境建设集团有限公司向灵璧县御峰置业有限公司发出工作联系函，主要内容为我公司承包施工的龙山财富广场地下空间项目，现土方工程已经外运约8万立方米，在2018年6月10日前完成土方外运总工程量的60%以上，靠塔吊为界，东边完成基坑土方施工的80%工程量，我单位至今未收到施工图纸、建筑规划红线、坐标及黄海高程无法进入下暴工序施工方案编制建执材料预算、建筑材料、询价、采购施工班组确定他丢基础施工及安装等为确保安全生产工程质量及施工进度等。请建设单位、监理单位必须在2018年6月10日前协调设计院把经过图审消防人防审查备案的整套图纸施工图纸提供我公司，浙江科诚建设监理有限公司盖章并签字。2018年6月25日，信实环境建设集团有限公司在此向灵璧县御峰置业有限公司发出工作联系函，要求其提供施工图纸。2018年7月3日涉案工程基础设施施工工程图纸审查合格。7月5日，灵璧县御峰置业有限公司将施工图纸信给付实环境建设集团有限公司。7月17日，信实环境建设集团有限公司在此向灵璧县御峰置业有限公司发出工作联系函，要求灵璧县御峰置业有限公司提供建设单位消防图纸审查备案，建设工程资金支付证明、工程量清单及其他有关手续，办理建设工程施工许可证及备案。26日，信实环境集团建设有限公司向监理公司提供工程款支付申请报表。要求灵璧县御峰置业有限公司支付工程，进度款2100万元，监理公司和灵璧县御峰置业有限公司均在该该申请表上签字盖章。2018年8月10日，灵璧县连续降大暴雨，导致该项目进水多处织护结构渗水及路面塌方。信实环境建设集团有限公司对应该项目进水所造成的险情也进行了相应的处理。 2018年8月29日，信实环境建设集团有限公司向灵璧县城市管理行政执法局递交停工报告一份，主要内容为因灵璧县龙山广场地下空间开发项目建设单位灵璧县御峰置业有限公司未按合同及时支付工程款已严重影响我项目部正常施工。现我公司决定从即日起全面停工等待此期间所造成的一切后果及损失均由建设单位承担，直到工程款支付到未复工。 2018年9月11日，灵璧县御峰置业有限公司向信实环境建设集团有限公司发出解除合同告知函，提出在解除合同告知函送达后的2018年9月14日解除双方的建设工程施工合同。后该工程被灵璧县御峰置业有限公司发包给他人施工。 灵璧县御峰置业有限公司于2018年9月19日向本院起诉，2019年2月21日，灵璧县御峰置业有限公司向本院申请鉴定，本院委托浙江瑞邦建设工程检测有限公司进行了鉴定，2020年10月20日鉴定完毕。鉴定结论为：(一)、本次共抽取11根围护钻孔灌注桩进行桩长及强度鉴定:1、(南1、东1、北2、北3、西2)共5根桩桩长满足鉴定标准:(南2、北1、西3)共3根桩桩长不满足鉴定标准:(西1、东2、东3)共3根桩由于场地受限，桩长鉴定不作评判。 综合结论:围护灌注粧部分桩长不满足鉴定标准。 2、(西2、西3、南1、南2、北1、北2、北3)共7根桩混凝土抗压强度满足鉴定标准;(东1)共1根桩混凝土抗压强度不满足鉴定标准:(西1、东2、东3)共3根桩混凝土抗压强度不作评判。 综合结论:围护灌注桩桩身混凝土抗压强度基本满足鉴定标准。 (二)、本次共抽取11根围护高压旋喷桩进行桩长鉴定:(北1、北2、北3、东1、东2、东3、南1)开挖部分可见水泥混合物，(西1、西2、西3、南2)未开挖，因无法确定高压旋喷桩桩头位置，无法进行芯测试。综合结论:在鉴定区域可见水泥混合物，未见明显高压旋喷桩桩头。 (三)、本次共抽取11处围护钻孔灌注桩桩间距鉴定:(南2、西1、西2、西3)共4处因现场条件限制，未能开挖验证，无法进行桩间距鉴定。(北1、北2、北3、东1、东2、东3、南1)共7处提供实际桩间距数据。 综合结论:因现场场地已进行施工，未检测的围护桩部分未能开挖，且外挂网喷浆未能凿除，无法清点围护灌注桩及围护旋喷桩具体数量，对于桩数本次鉴定不作评判。 修复方案及工期 根据本次鉴定分析与结论，本项目围护工程部分存在质量问题，为确保基坑安全使用，修复方案如下 1、鉴于围护钻孔灌注桩混凝土强度基本满足鉴定要求及大部分的长基本符合鉴定要求，鉴于桩间距在2.12m-2.64m范围，建议设计单位对围护钻孔灌注桩安全性进行复核。 2、关于高压旋喷桩止水问题，根据鉴定结论，要求对高压旋喷桩止水帷幕进行补桩，以达到封止水作用。具体修复方案由设计单位制定，并由施工单位提出施工组织方案。 3、考虑本项目区域复杂性，工期由设计单位、建设单位、施工单位、监理单位共同论证后确定。 灵璧县御峰置业有限公司支付鉴定费54万元。 本院认为，灵璧县御峰置业有限公司与信实环境建设集团有限公司在2017年签订《龙山广场项目施工意向书》，约定承建灵璧县御峰置业有限公司开发的案涉工程项目，信实环境建设集团有限公司交纳工程保证金500万元。双方在没有签订正式合同及工程项目图纸的情况下即进行了施工。灵璧县御峰置业有限公司在没有向信实环境建设集团有限公司提供施工图纸的情况下，既要求信使环境建设集团有限公司施工，直至2018年7月5日灵璧县御峰置业有限公司将施工图纸信给付实环境建设集团有限公司。双方的该行为明显违反了，建筑企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料，工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计等相关规定。由此所造成的损失双方均应承担。 2018年3月30日，双方在签订《建设工程施工合同》时，虽然没有取得建设工程规划许可证，但在2018年4月21日灵璧县规划管理局向灵璧县御峰置业有限公司颁发建设工程规划许可证。故可认定双方签订的合同是有效合同。由于案涉工程因故停工，并由原告重新发包他人施工，原告要求解除双方所签订的《建设工程施工合同》诉求，本院予以支持，被告应将施工图纸返还原告。至于原告要求被告支付原告工程质量缺陷修复费用计1800万元可在评估后，按双方的过错大小承担另行诉讼。至于原告要求被告赔偿原告工期逾期损失150万元、赔偿原告项目经理未履职违约金36000元的诉求，无事实及法定理由，本院不予支持。 在诉讼中，信实环境建设集团有限公司诉讼中提出反诉，要求反诉被告向反诉原告支付工程款3500万元（暂估价以司法鉴定为准），并赔偿按月利率从2018年8月6日算至工程款付清之日止利息，及要求反诉被告赔偿反诉原告停窝工损失及机械材料损失等400万元的诉求。因信实环境建设集团有限公司所施工的工程量及工程价格，双方没有结算，也没有经过第三方评估，信实环境建设集团有限公司可在双方结算或第三方评估后，另行诉讼。灵璧县御峰置业有限公司收取信实环境建设集团有限公司的500万元保证金应当返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条的规定，判决如下： 一、解除灵璧县御峰置业有限公司与信实环境建设集团有限公司在2018年3月30日签订《建设工程施工合同》； 二、灵璧县御峰置业有限公司在本判决生效后十日内一次性返还收取信实环境建设集团有限公司的工程保证金500万元； 三、驳回灵璧县御峰置业有限公司、信实环境建设集团有限公司的其他诉求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费140900元，反诉费133400元,鉴定费540000元,总计814300元,灵璧县御峰置业有限公司负担440900元，信实环境建设集团有限公司负担373400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  晏若冰 人民陪审员  张蓓蕾 人民陪审员  张雪艳 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理张帅 书记员周祥 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷 案件适用法律问题的解释（二） 第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。 发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。