重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终8630号上诉人（原审被告）：中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司，住重庆市江津区几江镇鼎山大道，统一社会信用代码91500116903594006B。负责人：韦新宇，总经理。委托诉讼代理人：孙钰迤，重庆百事得律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓骁，重庆百事得律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗恩翔，男，1975年2月17日出生，汉族。上诉人中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司（以下简称移动江津分公司）因与被上诉人罗恩翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院(2020)渝0116民初9824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人移动江津分公司的委托诉讼代理人孙钰迆，被上诉人罗恩翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。移动江津分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法判决罗恩翔承担本案主要责任；2、本案一、二审案件受理费由罗恩翔负担。事实和理由：双方不应按照各自50%责任承担，罗恩翔未尽到注意义务，应承担本案主要责任。罗恩翔辩称，一审判决认定事实清楚，移动江津分公司的上诉理由不成立，请求维持一审判决。罗恩翔向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令孙向阳及移动江津分公司赔偿罗恩翔医疗费27476.85元、续医费12000元、护理费18650元、住院伙食补助费780元、交通费2000元、误工费50440.3元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）94572.1元、鉴定费2590元、精神抚慰金5000元、营养费7200元，合计213509.3元，由移动江津分公司及孙向阳赔偿罗恩翔170807.4元；2.诉讼费由移动江津分公司及孙向阳承担。一审法院认定的事实：2019年8月6日21时45分许，罗恩翔驾驶电动二轮车由重庆市江津区乾和珑湾方向沿重庆市江津区南北大道往重庆市江津区双福方向行驶，当车行驶至重庆市江津区南北大道金科三号门路段，驶入车行方向右侧人行道来源酒水经营部门口路段时，撞在斜拉在人行道上的线缆上，造成罗恩翔受伤、电动二轮车受损的事故。公安交通主管部门分析本次事故形成原因“......罗恩翔驾驶电动自行车未确保安全行为是《中华人民共和国道路交通安全法》所规定应当禁止的行为，是造成本次事故的一个原因；2.中国移动通信集团重庆有限公司江津区分公司所属的线缆斜拉悬挂在人行道上未设置安全防护设施、施工标志等警告标志的行为是《中华人民共和国道路交通安全法》所规定应当禁止的行为，是造成本次事故的另一个原因。综上所述，双方的违法行为都是造成本次事故的原因，且作用力相当”。公安交通主管部门作出事故认定：罗恩翔与中国移动通信集团重庆有限公司江津区分公司负责人孙向阳承担事故同等责任。事故后，罗恩翔被送往重庆市江津区人民医院住院治疗13天，出院诊断：左侧股骨粗隆间骨折。出院医嘱主要含有继续休息3月，院后继续换药，愈合后取出内固定，不适随访等。经重庆市巴南司法鉴定所对罗恩翔的伤情予以鉴定，并作出鉴定意见：罗恩翔属十级伤残，伤后护理时限180日，伤后误工时限270日，伤后营养时限180日，续医费约12000元。罗恩翔儿子罗枭桀，于2013年8月23日出生。罗恩翔母亲周树言，于1941年12月6日出生，与已故丈夫育有含罗恩翔在内的四个子女，每月领取养老金1610元。罗恩翔系城镇户籍，从事餐饮业。案涉事故线缆系移动江津分公司所有，孙向阳系事故时该公司的负责人。一审审理过程，罗恩翔申请撤回对孙向阳的起诉。罗恩翔因本次事故产生的损失：医疗费27476.85元、续医费12000元、住院伙食补助费780元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）92157.13元[本人残疾赔偿金75878元+被抚养人（罗枭桀）生活费15471元+被扶养人（周树言）生活费808.13元]、护理费11580元（住院期间护理费1560元+出院后护理费10020元）、误工费21117.6元、鉴定费2590元、交通费500元、营养费500元，合计168701.58元；精神损害抚慰金2000元。一审法院认为，自然人的身体权、健康权受法律保护。民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利后果。罗恩翔在本事故中受伤，其合法权益应予以保护。公安交通管理部门认定移动江津公司当事人的负责人孙向阳负与罗恩翔负事故同等责任，双方当事人一致认可，该认定也符合法律规定，予以确认。罗恩翔与移动江津分公司分别未尽的观察义务和安全警示义务均是本事故发生的原因，且二者对于事故发生的作用力相当，罗恩翔以其驾驶车辆为电动车而要求移动江津分公司承担事故主要责任无法律依据，不予支持。因此，罗恩翔因本事故产生的合法损失理应由移动江津分公司承担50%的赔偿责任。罗恩翔与移动江津分公司一致认可由移动江津分公司承担案涉事故线缆一方的责任，符合法律规定，予以确认。即罗恩翔案涉事故产生的合法损失由移动江津分公司承担50%的赔偿责任。根据当事人的自认、举示的证据并结合相关规定，对罗恩翔主张的医疗费27476.85元、续医费12000元、住院伙食补助费780元、残疾赔偿金75878元（37939元/年×20年×10%）、被抚养人（罗枭桀）生活费15471元（25785元/年×12年×10%）、鉴定费2590元予以确认。综合考虑当事人的自认、罗恩翔住院治疗情况、出院医嘱、鉴定意见、罗恩翔母亲领取养老金和被扶养人人数以及罗恩翔伤前实际收入情况，酌定被扶养人（周树言）生活费808.13元[（25785元/年-1610元/月×12个月）×5年×10%÷4]、住院期间护理费1560元（120元/天×13天）、出院后护理费10020元[60元/天×（180天-13天）]、交通费500元、营养费500元。至于误工费，事故前罗恩翔从事餐饮业，酌定按照2019年私营单位餐饮业就业人员年平均工资42236元/年作为误工费标准；并综合罗恩翔的住院情况、出院医嘱以及鉴定意见等，酌定误工期为180天。故罗恩翔的误工费为21117.6元（42236元/年÷360天×180天）。综上，罗恩翔因本次事故产生的损失（不含精神损害抚慰金）共计168701.58元。根据责任比例，由移动江津分公司赔偿罗恩翔84350.79元[前述损失（不含精神损害抚慰金）168701.58元×50%]。精神损害抚慰金，由于双方承担事故同等责任，移动江津分公司认可2000元，酌情予以确认。据此，判决：“一、被告中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司于本判决生效后十日内赔偿原告罗恩翔医疗费、续医费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、护理费、误工费、鉴定费、交通费、营养费，共计84350.79元。二、被告中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司于本判决生效后十日内赔偿原告罗恩翔精神损害抚慰金2000元。三、驳回原告罗恩翔的其他诉讼请求。案件受理费3718元，减半收取1859元，由被告中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司负担979元，由原告罗恩翔负担880元。此款罗恩翔已向本院预缴，由被告中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司负担限其于本判决生效之日起十日内转付原告罗恩翔。”本院二审审理过程中双方均未举示新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。罗恩翔驾驶电动自动车未尽到审慎的观察注意义务与移动江津分公司未对其管理的线缆所存在的危险设置相应的安全防护设施等警告标志是本案交通事故发生的共同原因，经重庆市江津区公安局交通巡逻警察支队公路巡逻民警九大队作出《道路交通事故认定书》认定双方的违法行为对于造成本次事故的作用力相当。双方均对该道路交通事故认定书未申请复核，上述认定书对双方责任比例的确定适当，一审依据该认定书确定罗恩翔与移动江津分公司对案涉事故承担各50%的责任于法有据。移动江津分公司上诉认为罗恩翔应承担主要责任缺乏相应的事实依据，对此上诉理由本院不予采信。综上所述，移动江津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1858.07元，由上诉人中国移动通信集团重庆有限公司江津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  芦明玉审判员  倪洪杰审判员  夏兴芸二〇二〇年十二月十四日（院印）书记员  王丽丽