陕西省彬州市人民法院刑事判决书                           （2020）陕0482刑初64号    公诉机关彬州市人民检察院。被告人张某银，男。2004年5月任曹家店乡张家村支书，2018年5月原曹家店乡张家村与高家村合并为畔村，原任新民镇畔村党支部书记。因涉嫌贪污罪，经彬州市人民法院决定，于2020年9月15日对其取保候审。指定辩护人王保华，彬州市法律援助中心律师。彬州市人民检察院以彬检公诉刑诉[2018]56号起诉书指控被告人张某银犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。彬州市人民检察院指派检察员王鹏进依法出庭支持公诉，被告人张某银及其指定辩护人王保华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。彬州市人民检察院指控，2016年5月，XX镇XX村XX组林地用于修建排渣场。其中，位于XX组XX沟位置的“原家沟渣场”属一组村民张某乙200元购买的荒山地。2017年7月24日，张家村（现畔村）村委会、原彬县国土资源局、银西铁路项目部三方在新民镇政府监证下，签订了弃土弃渣场占地协议，其中涉及张某乙名下的荒山地面积为17.39亩，应付征地款295630元，合同约定工程完工后由银西铁路项目部对渣场复垦后交还村委会。2018年5月，银西项目部将征地款拨付至国土局，国土局于2018年7月将该款拨至新民镇财政所，2018年12月5日，畔村村委会向镇财政所出具银西高铁征地补偿款发放花名册时，被告人张某银自己决定将张某乙名下17.39亩中的5.88亩虚报在其本人名下，镇财政所按照村委会提供账号，将100000元征地款转至张某银一折通账号。被告人张某银征地补偿款到账后，张某乙觉得不公，向被告人张某银再次索要征地补偿款，被告人张某银担心虚报冒领一事败露，为平息此事，就将自己所领征地款中的40000元给了张某乙，剩余60000元用作妻子看病及其他家庭支出。公诉机关针对其指控，提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，证实被告人张某银已构成贪污罪，提请本院依法追究其刑事责任。被告人有坦白情节，有退赃情节，无前科，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。建议判处有期徒刑一年至一年六个月，缓刑一年六个月至两年，罚金100000元。被告人张某银辩称，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及适用法律均无异议，其认罪认罚，请求从轻处理。辩护人王保华认为，对被告人张某银构成贪污罪的事实、罪名无异议；但被告人有如下从轻、减轻情节：1、坦白；2、认罪认罚；3、有退赃情节；4、系初犯、偶犯。请求对被告人从轻处罚。经审理查明，被告人张某银于2004年5月至2018年5月任原新民镇曹家店张家村党支部书记；2018年原张家村和原高家村合并为畔村。2018年4月18日，中共新民镇委员会彬新发[2018]236号文件公布，张某银任畔村党支部书记，高有民、高宏斌任畔村党支部委员。2020年6月18日，张某银因违纪违法问题被开除党籍。其在担任党支部书记期间，利用参与协助人民政府从事公务活动的便利，实施贪污行为如下：2017年7月24日，张家村（现畔村）村委会、原彬县国土资源局（现为彬州市自然资源局）、银西铁路项目部三方在新民镇政府监证下，签订了弃土弃渣场占地协议，其中涉及张某乙等名下的荒山地面积为17.39亩，应付征地款295630元。合同约定工程完工后由银西铁路项目部对渣场复垦后交还村委会。2018年5月，银西项目部将征地款拨付至国土局，国土局于2018年7月将该款拨至新民镇财政所，2018年12月5日，畔村村委会向镇财政所出具银西高铁征地补偿款发放花名册时，被告人张某银利用其参与协助政府协调该项目执行的便利条件，擅自将他人名下17.39亩中的5.88亩虚报在其本人名下，镇财政所按照村委会提供账号，将100000元征地款转至张某银一折通账号。被告人张某银冒领的征地补偿款到账后，张某乙觉得不公，向被告人张某银再次索要征地补偿款，被告人张某银担心虚报冒领一事败露，为平息此事，就将自己所领征地款中的40000元给了张某乙，剩余60000元用作其妻子看病及其他家庭支出。又查明，案发后，被告人张某银将60000元赃款退至彬州市监察委员会涉案资金专户。另查明，被告人张某银已于2020年7月24日辞去彬州市第一届人大代表职务。上述事实，有公诉机关提供的、并经举证、质证的下列证据证实：（一）书证：1、线索移送函、立案决定书，证明案件来源及立案单位；2、彬州市人民代表大会常务委员会公告，证明张某银在2020年7月24日辞去彬州市第一届人民代表大会代表职务；3、张某银户籍信息、任职证明，证明被告人身份信息，其已达刑事责任年龄，以及张某银任职情况；4、张某银自述材料及忏悔书，证明其悔罪态度以及赃款去向；5、弃土（渣）场土地征用审批表、新建银西铁路（彬县段）弃土（渣）场委托补偿协议、弃土弃渣场占地协议，证明中铁局集团有限公司银西铁路陕西段项目经理部、新民镇张家村等村民委员会、彬县国土资源局签订的征地补偿协议内容情况；6、银西铁路地面附着物调查表及补偿标准表、中铁十一局集团有限公司银西铁路项目经理部临时用地勘测定界技术报告、工程勘测公司资质，证明征地面积、土地分类、补偿标准等事项；7、彬县国土资源局会计凭证、记账凭证、专项资金审批表、进账单（回单）、转账支票存根等票据、银西铁路彬州市弃渣场占地地面附着物补偿款发放表、征地款转账凭证，证明中铁局银西铁路陕西段项目部将用地补偿款转到彬县国土资源局指定账户等情况；8、张家村村委会会计凭证、记账凭证，证明张家村对征地补偿款申报情况；9、陕西省农村金融机构进账单、新民镇人民政府拨款通知单、陕西农村合作金融机构批量代发代扣结果清单，证明征地款的拨付情况；10、XX镇XX村委会关于银西高铁占地补偿会议记录，证明会议讨论决议征地补偿款归属等事项；11、彬县（现为彬州市）人民政府办公室彬政办发[2016]78号关于新建银川至西安铁路（彬县段）工程征地拆迁及环境保障工作有关问题的通知，证明该文件明确规定由村上协助配合征地事宜；12、张某乙出具证明1份，内容为：“今天领到高铁林补助现款肆万捌仟元整，由张某银付给张某乙肆万捌仟元  张某乙  2018.7.22”，领条1张，内容为：“今天领到村高铁占用地地款肆万元整 领款人张某乙 2018.12.14”，证明张某乙从张某银处领取土地补偿款的情况；13、收缴违纪违法款物清单、中国建设银行现金交款单，证明张某银将涉案款60000元予以退赃的情况，已随案移送。（二）证人证言：1、证人张某甲的证言，证明其曾任新民镇张家村村主任。银西高铁征用土地时征地工作是其和村支书张某银一起负责的，当时建设了两个排渣场，仓家咀的排渣场是其负责，原家沟的排渣场是张某银负责，占地亩数其不清楚。2017年的时候其签订了一个17亩多地的一个征用地补偿合同，补偿款共29万多元，这个合同是高铁项目部让其签的，应该是原家沟的合同，至于两个排渣场具体占多少地补多少钱其不清楚。其能确定原家沟占用的是一组林地，占用的地没有张某银的地。兑付用地补偿款时其已经不当村干部了，不清楚张某银有没有给他自己名下上报占地面积等情况；2、证人张某乙的证言，证明其2000年左右出资购买了原家沟的荒山地，2016 年中铁十一局银西高铁工程排渣要征用其这块林地，测量征地面积时其不在家，其媳妇去现场核对面积时张某银已经将面积测量完了。过了几天张某银私下告诉其共征用其15亩林地，让其给村上留8亩地的补偿款，其没同意要求多分给其一点，张某银又说多给其4亩，其名下就有11亩多地的补偿款。后来其同张某银去林业局签字时，看见登记的征地面积是17亩多，其也没有多问张某银。补偿款到账后，村上让在发放花名册签字时其看到给其造了11亩地19万多的补偿款，给张某银造了5亩多地，10万元。其不愿签字，但是张某银说如果不签字这些钱就会被收到村上，其担心领不到钱只好签字。领到补偿款后，其问张某银为何要将17亩地说成15亩地，张某银提出再给其4万元了结此事，其同意后当天张某银就给了其4万元现金，其写了收条。在张某银名下地面附着物补偿的48000元张某银收到后全部给其了，其写了收据。征用的地中没有张某银的地，张某银给他名下造了这10万元，他是村干部，告诉其这钱是他要给村上留的，至于最后是不是留给村上其不清楚等情况；3、证人高某某的证言，证明其系畔村村主任。畔村是由原来的XX村XX村合并的，当时张家村支书张某银负责银西高铁排渣场征地工作，其不清楚原家沟渣场有没有占用张某银的地。兑付征地补偿款时需其签字确认，因张某银说了涉及的各户与高铁项目部都有合同其就相信了。发放补偿款时给张某银按照5.88亩地共发放了10万元，张某银告诉其这是给他的补偿款。张某银在和其搭班子期间没有用这10万元清理过外账，也没有将钱交至村财，其不知道张某银用这10万元干了什么等情况；4、证人张某丙的证言，证明其自2018年6月任畔村监委会主任，2018年底张某银给其拿了高铁征用地补偿款花名册让其签字，其才知道高铁在其村上征地建渣场的事。这件事之前一直是原来张家村的干部负责，对涉及的群众及占地面积其不清楚，当时补偿款已经打到村财政了，其只是程序性签字确认，花名册需要村干部全部签字才能去镇财政报账，其签字时张某银、高某某都已经签字了。其记得张某银的补偿款是10万元，但不清楚张某银实际有没有地被征走，也不知道张某银拿这笔钱的用途，不知道张某银有没有将钱交至村财等情况；5、证人任某某的证言，证明其负责银西铁路陕西项目部征地补偿和突发事件工作。小章隧道进口处的渣场当时勘界的占地面积是17.39亩，其知道畔村征用的这块地类大部分是林地，少部分是荒地，具体属于村集体还是个人其不清楚，勘界这块地时张某银没有跟其说要在这块地中多加面积等情况。（三）被告人张某银的供述与辩解，证明2016年银西高铁占用张家村原家沟一组林地修建排渣场，其在协助征地工作过程中，在其名下虚报土地5.88亩冒领征用地补偿款的动机、具体过程，冒领的10万元补偿款没有入村账，其中4万元给了张某乙，剩余的6万元其没有用来解决村委会事务，用来给妻子看病及自己用了等情况。经质证，被告人及其指定辩护人对上述证据均无异议。经审查，上述证据来源合法、形式规范，证据之间相互印证，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人张某银在担任新民镇张家村党支部书记期间，利用其参与协助政府协调该项目落实的便利条件，在其本人名下虚报征地面积5.88亩，冒领银西高铁征地补偿款100000元，其行为符合《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。辩护人认为被告人系坦白、认罪认罚、有退赃情节、系初犯、偶犯的意见，与本案查明的事实和认定的情节一致，予以采纳。被告人归案后能如实供述所犯罪行，属坦白，依法可从轻予以处罚；其能在案发后主动退赃，有悔罪表现，可酌情从轻予以处罚；其能承认指控的犯罪事实，并自愿接受处罚，依法可从宽处理。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款、第十九条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定的规定，判决如下：    一、被告人张某银犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑，缓刑考验期一年九个月，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）二、对已追缴到案的赃款60000元发还被害单位彬州市新民镇人民政府。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。                                    审  判  长     杨彬志                                人民陪审员     豆战平                                 人民陪审员     马娟丽                                       二○二〇年十二月十八日                                 法官助理       刘  敏                                 书  记  员     李**           附法律条文：《刑法》    第三百八十二条 【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。    第三百八十三条 【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第四十五条 【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。    第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。    第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条  犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。    第七十二条 【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。    第七十三条 【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院 最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过，自2016年4月18日起施行)    为依法惩治贪污贿赂犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下：    第一条 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。    第十九条 对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。    对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条 【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。          1