四川省仪陇县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1324刑初180号 公诉机关仪陇县人民检察院。 被告人杜伟，绰号“杜二娃”，男，生于1986年11月30日，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，户籍所在地四川省仪陇县。因涉嫌抢劫罪，于2020年6月22日到案，次日被仪陇县公安局刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕，现羁押于仪陇县看守所。 辩护人李绍华，四川修为律师事务所律师。 辩护人许洪滔，四川金粟律师事务所律师。 被告人朱大成，男，生于1986年1月14日，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，户籍所在地四川省仪陇县。因涉嫌抢劫罪，于2020年9月10日到案，同年9月11日被执行逮捕，现羁押于仪陇县看守所。 辩护人徐洁琳，四川修为律师事务所律师。 被告人敬廷伟，男，生于1987年2月13日，汉族，初中文化，四川省仪陇县人，户籍所在地四川省仪陇县。因涉嫌抢劫罪，于2020年6月23日到案，次日被仪陇县公安局刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕，同年10月13日被取保候审。现在家。 指定辩护人张书明，四川修为律师事务所律师。 仪陇县人民检察院以南仪检一部刑诉〔2020〕2413号起诉书指控被告人杜伟、朱大成、敬廷伟犯抢劫罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。仪陇县人民检察院指派检察员罗胜、检察官助理仇重阳出庭支持公诉，被告人杜伟、朱大成、敬廷伟及各自辩护人、指定辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 仪陇县人民检察院指控，2020年5月23日，被告人杜伟在仪陇县新政镇与被害人邬某等人赌博时，怀疑邬某在赌博过程中作弊。同年5月24日晚，被告人杜伟伙同朱大成、敬廷伟为赌博作弊的事情找邬某索要赌资。随后，被告人敬廷伟驾驶杜伟的川ＲＡ××××号小型轿车，搭载杜伟和朱大成在仪陇县新政镇“麦克士商务酒店”找到邬某。被告人杜伟将邬某带上车辆后排中间后，便和被告人朱大成开始质问邬某赌博作弊的事情，见邬某未承认，杜伟和朱大成遂使用殴打、威胁的方式迫使邬某承认在与杜伟赌博时采用了作弊方法。当被告人敬廷伟开车至仪陇县新政镇嘉陵大道附近时，杜伟强行要求邬某将其支付宝内的人民币7212元转账到自己的支付宝账户内。随后，三人驱车将邬某带至仪陇县新政镇琳琅大道三段吴某的茶坊内，杜伟要求邬某现场演示赌博的作弊方法，并由朱大成拍摄视频。期间，杜伟逼问邬某参与赌博作弊的人各自分红的金额，邬某说不出，杜伟便用手机充电线、插板电线抽打邬某的身体。后杜伟让邬某写下参与赌博作弊的人各自分红的金额以及总共赢取杜伟5万元的字据。期间，杜伟让邬某继续借钱还给他，邬某未借到，杜伟便扣留了邬某的身份证，便于后期继续找邬某等人索债。 为认定上述事实，公诉机关随案移送了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、勘验、辨认笔录、视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人杜伟、朱大成、敬廷伟以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段劫取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人敬廷伟在犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。被告人杜伟、朱大成到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人敬廷伟在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人敬廷伟自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人杜伟、朱大成、敬廷伟退还赃款给被害人，可以从轻处罚。建议判处被告人敬廷伟有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金2000元。 庭审中，公诉机关补充如下意见：本案当场使用了暴力，也抢劫了钱财，属于抢劫罪的犯罪构成要件。邬某是否在赌博中作弊，不影响被告人抢劫罪的定罪。被告人将被害人邬某控制在轿车内，强行要求邬再转钱，被告人朱大成和杜伟作用大小相当，不宜区分主从犯，是否分赃不影响主从犯的认定。 被告人杜伟对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控犯抢劫罪的罪名有异议。辩称其有正当职业和正常的收入，有房有车，有老有小，没有犯罪的主观恶性，只是因为打牌被别人出千，想要回自己输的钱，不是想抢钱，主观上没有抢劫的故意，现认为其行为构成犯罪，可能构成敲诈勒索罪；其家有老小，其为家庭的顶梁柱，恳请对其从轻处罚。 辩护人李绍华的辩护意见是：公诉机关指控的罪名定性不当，结合杜伟实施行为的特征，其行为应该构成敲诈勒索罪。杜伟占有邬某七千多元钱，是基于邬某打牌出千作弊，要求邬某退回自己被骗的钱，杜伟找邬某要钱是有原因的，而抢劫罪不要求要钱有原因。杜伟的供述和邬某的陈述能够证实邬某有打假牌的可能性，如果邬某没有作弊，是不可能给何某等人分钱的；同时从邬某演示打牌作弊的方法可以看出其作弊手段非常娴熟，辩护人提供的两份案例和本案很雷同，情节更为恶劣，但是都是定的敲诈勒索罪。如果法院认为是抢劫罪，其认为被告人的行为与其他抢劫罪有很大的区别。被告人杜伟系坦白，其家人也将七千多元退还给被害人，有积极退赃、获得谅解的情节。 辩护人许洪滔的辩护意见是，被告人杜伟没有非法占有的意图，不构成抢劫罪的构成要件；本案系赌博后产生的行为，邬某在打牌过程中作弊导致本案的发生，杜伟实施的犯罪活动未造成严重的后果，对邬某进行殴打也不是因为抢劫才进行殴打的，只是因为发泄不满才进行殴打的；如果合议庭认为构成抢劫罪，也应该区别于其他的抢劫罪，应该慎重定性，不能以书面上对抢劫罪的定义对本案进行定性。 被告人朱大成辩称，我在本案中的确有过激行为和语言，但是我主观上是对杜伟的经历表示同情，对邬某打牌作弊的行为很愤怒，我对自己的行为表示歉意，我有自己的正当职业和经济来源。 辩护人的意见是，1、对于本案的定性，同意被告人杜伟的辩护人的意见。2、被告人杜伟不是因为经济困难产生的犯罪，主要出发点是确认邬某是否打牌作弊，在邬某承认打假牌的基础上，杜伟要求拿回赌资，应该是敲诈勒索。3、被害人邬某在退钱的时候，他的主观出发点是自愿的，是因为害怕打假牌的事情被宣传出去才退的钱，本案在侦办过程没有对打假牌的其他人进行讯问。杜伟在向邬某要钱前，是向何某等人进行求证了的，邬某也不是因为暴力才给出的钱；4、抢劫赌资的，一般不以抢劫罪追究刑事责任，构成其他犯罪的，应当以其他犯罪论处；5、被告人朱大成上车时是不知道杜伟等人要去做什么，是偶然参与的，其参与犯罪的时间很短；6、被告人朱大成上车后只实施了轻微的暴力，杜伟要求拿东西的时候，朱大成进行了阻止，朱大成也拒绝了转款给他本人，没有非法占有的目的，杜伟也没有给朱大成任何好处，事前也没有对如何分赃进行商量，认为朱大成构成从犯，建议对其从轻处罚；7、本次犯罪是因为打假牌引起的，邬某有打牌作弊的行为，被告人要求退还的赌资也是在输掉的赌资的范围内；8、被告人朱大成系初犯、偶犯，认罪态度好，有坦白情节，本次犯罪系临时起意；9、本案社会危害性较小，其家庭情况特殊，其符合缓刑的条件，希望对其适用缓刑。 被告人敬廷伟辩称，对指控的事实、罪名及量刑均无异议，自愿认罪认罚。 其指定辩护人的意见是，1、对指控的罪名和事实无异议；2、被告人敬廷伟具有自首、自愿认罪认罚、从犯、初犯、偶犯、家庭经济困难等情形，请求从轻处罚，同意公诉机关的量刑建议。 经审理查明，2020年5月中、下旬，被害人邬某应何某等人之邀与被告人杜伟、何某、宋某、“大力”等人以“斗牛牛”的方式进行了四、五次赌博。同年5月23日晚，被告人杜伟在与被害人邬某等人赌博时，怀疑邬某在赌博中作弊。次日晚，被告人杜伟邀约朱大成、敬廷伟找在赌博中作弊的邬某索要赌资，通过何某联系到邬某后，被告人敬廷伟驾驶杜伟的川ＲＡ××××号小型轿车，搭载杜伟和朱大成在仪陇县新政镇“麦克士商务酒店”附近找到邬某。被告人杜伟将邬某带至上述车辆后排中间后，便和被告人朱大成开始质问邬某赌博作弊的事情，见邬某未承认，杜伟和朱大成遂使用殴打、威胁的方式迫使邬某承认在与杜伟赌博时采用了作弊方法。当被告人敬廷伟开车至仪陇县新政镇嘉陵大道附近时，杜伟强行要求邬某将其支付宝内的人民币7212元转账到自己的支付宝账户内。随后，三人驱车将邬某带至仪陇县新政镇琳琅大道三段吴某的茶坊内，被告人杜伟、朱大成让被害人演示赌博作弊方法，被害人不从，被告人杜伟用手机数据线、麻将机电线对被害人殴打，被害人被迫按记忆中快手视频内的方法演示了“面二张”的作弊方法，并由朱大成拍摄视频。后杜伟让邬某写下参与赌博作弊的人各自分红的金额以及总共赢取杜伟5万元赌资的字据。期间，杜伟让邬某继续借钱还给他，邬某未借到，杜伟便扣留了邬某已消磁的身份证，便于后期继续找邬某等人索债，让邬某离开。 同时查明，被害人邬某的损失已获得退赔，被告人杜伟、朱大成、敬廷伟已取得了被害人邬某的谅解。 经本院委托，仪陇县社区矫正中心对被告人朱大成、敬廷伟进行了社会调查评估，其评估意见为被告人朱大成、敬廷伟适宜在其辖区进行社区矫正。 认定上述事实，有经庭审举证、质证且合议庭予以使用的如下证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案系被害人于2020年5月25日2时51分报案,仪陇县公安局于同年5月29日立案侦查。 2.被告人杜伟、朱大成、敬廷伟的基本情况、户籍证明，证实杜伟生于1986年11月30日、朱大成生于1986年1月14日、敬廷伟生于1987年2月13日，作案时三人均已满刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 3.到案经过，证实被告人杜伟于2020年6月11日许被仪陇县公安局传唤到案；被告人朱大成于2020年9月10日23时被抓获归案；被告人敬廷伟于2020年6月23日主动到案。 4.强制措施文书，证实被告人杜伟于2020年6月23日被刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕；被告人朱大成于2020年9月11日被执行逮捕；被告人敬廷伟于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月28日被执行逮捕，同年10月13日被取保候审 5.仪陇县人民医院伤情诊断证明书、受伤照片、支付宝转手机截图、字据一张（复印件），证实邬某背部有两条痕迹；邬某支付宝转账7212元到杜伟支付宝；邬某出具的其使用“面二张”的手段赢了5万元然后四人平分（宋某、“大力”、何某、邬某）。 6.接收证据清单、取保候审申请书、伤情证明，证实被告人敬廷伟手臂骨折。 7.被告人杜伟的供述与辩解。证实2020年5月中、下旬与邬某等人打了几次牌（俗称“斗牛牛”）。一天晚上，其与“大力”、邬某、宋某、何某等人在仪陇县新政镇上鼎酒店的茶坊内赌博过程中，发现邬某在坐庄发牌时作弊，因其已借钱给参与赌博的人，其担心当场拆穿邬某作弊的话可能收不回来便没有当场拆穿邬某的作弊行为，后打了两圈就没有打了，因为邬某是何某叫来与其打牌的，当天晚上其便打电话约何某，但是何某没有出来，此次赌博中其输了12000元左右。第二天晚上的时候，由敬廷伟驾驶川ＲＡ××××号小轿车搭载其与朱大成一起找到何某，何某在车上称邬某是大力喊来的，何某承认其是在后面才知道邬某作弊，其便打了何某几拳头，并要求何某将邬某约出来并将分得钱退出来就不管何某了，何某表示同意，后何某便给邬某打电话叫邬某出来其便让何某离开，当时其与朱大成都坐在后排，所以朱大成知道找邬某就是让邬某退钱，敬廷伟听见没有只有他自己知道。后3人在琳琅大道找到邬某，其让邬某上车坐在后排其与朱大成之间，便问邬某打牌是不是“出千”了，开始邬某不承认作弊行为，其便与朱大成再三逼问并用拳头打了邬某的肩部和背部几下，邬某便承认其与大力、何某、宋某是一伙的，还说赢的钱分了，其便问邬某分了多少钱，邬某说分的钱用了一些，身上就只有几千元钱，最后邬某用手机将钱转给其7000多元。其与邬某等人打几次牌共输了4万多元，由于邬某在车上时没有将赢钱的账目讲清楚，其又将邬某带至烟草局附近其朋友开的茶坊，让邬某演示了作弊的方法并让朱大成用手机录视频，后其让邬某说清楚分钱的具体情况，方便其去找其他人要钱，但邬某称其记不住，其便用苹果手机充电线、插板线打了邬某的背部几下，邬某被打后便称其想起来了，随后在纸上书写了宋某、何某、大力、邬某四人一共骗了其多少钱，当时其还让邬某不要乱写，按照实际情况写即可，字据上都是他们四人每次分钱的数额，前面是总数，后面是每一次分钱的数，上面是邬某写的，后面的总金额5万元是其自己写的，其中邬某分了12000多元，由于在车上邬某已经转账7000多元给其，还有5000多元没有给其，其便让邬某打电话借钱，但其没有接到，其便将邬某送至仪陇县人民医院附近让其走了，邬某从上车再到茶坊再到离开大约一两个小时。整个过程中，敬廷伟只是与其在一起，没有对邬某做过什么，在开始他在开车，没有看到其与朱大成在后面做什么，来到茶坊后其让敬廷伟出去买纸笔印泥，敬廷伟不知道其与邬某之间的具体经过。其之所以让邬某写这个字据是因为其想要有个证明，证明邬某在与其打牌的时候出千，也方便其找其他人要钱。 6.被告人朱大成的供述与辩解，证实案发当晚，其与杜伟、敬廷伟三人，由敬廷伟开车、其与杜伟坐在后排在新政城区转路聊天一开始都没有说要做什么，中间杜伟提了一句可能等哈要去逮个人，在杜伟打了一通电话后便称去接个人并让敬廷伟驾车至烟草公司对面一宾馆（麦克士商务酒店）楼下，后便上来一年轻男子，上车后杜伟便将该男子打了一顿并说那名男子与别人一起合伙打假牌骗他的钱，因为其与杜伟从小耍到大的朋友，其听了打假牌骗杜伟的钱也比较生气，便用拳头打了那名男子，最开始那名男子不承认自己与别人合伙打假牌骗钱，但是在被其与杜伟打了后便承认了自己是在发“面二张”打假牌。后杜伟让该男子回忆有哪些人参与打牌并让该男子将赢的钱还回来，并让敬廷伟将车驾驶至二桥附近，该男子称自己就只有支付宝里面有几千元钱，后杜伟便让该男子将支付宝的钱转给了杜伟，应该转了7000多元，具体是多少不清楚，其没有与杜伟商量该男子还的钱如何分配。后杜伟为了让该男子将另外几个人的情况说清楚，就提议将该男子带至吴某经营的茶坊，到达茶坊后杜伟让该男子用扑克牌表演“面二张”的发牌技术，并让其用手机录视频，称要拿视频找另外几个和该男子联手打假牌的人，另外杜伟还让该男子回忆其与另外几个人到底赢了多少钱、每个人分了多少钱、并把这些写在一张纸上，在此期间杜伟还用插线板电线打了该男子几下，其也吼了该男子即几句，敬廷伟与吴某在一旁喝茶，没做什么。 7.被告人敬廷伟的供述，证实2020年5月20多号下午17时左右，其受杜伟之邀与杜伟、朱大成一起吃饭，饭后杜伟便提议出去耍一会，但没有说耍什么，由于其没有喝酒，杜伟便让其驾驶杜伟的宝马车搭载杜伟、朱大成二人，其将车开出来时杜伟称有一个朋友欠他的钱，他最近经济紧张要去找那个人把钱还了。后杜伟让其将车开至琳琅大道“富桥足浴”旁边接到杜伟的朋友，该人上车后就与杜伟、朱大成一起坐在后排的，其在前面开车。在路上杜伟喊那个年轻人还钱，那个年轻人在车上说自己是贫困户、没有钱等有了钱再还之类的话，其便觉得该年轻人耍赖不想还钱，大约四五分钟后车开至德隆广场附近时不知道是杜伟还是朱大成就打了那个年轻人几下，在××路上那个年轻人就拿手机给杜伟转钱，但是具体多少其不清楚，当时大约是23时许。后其觉得在车上解决不了问题找个茶坊可以清清静静谈，便提议找个茶坊谈事情，杜伟便联系了一个茶坊，到茶坊的时候其没有进去，只是杜伟喊其买水、烟、本子和印泥进去过，进去之后把买的东西给他们后就出来了，其在送东西的时候看到都坐在茶坊里一台机麻旁边，没有做什么。大约半小时后，杜伟他们便从茶坊出来，朱大成就回家了，这个欠钱的说他要去人民医院，其便和杜伟将该人送至县人民医院，时间大概是在晚上11点左右。 9.被害人邬某的陈述，证实其于2020年5月15日开始受何某之邀来新政与大力、宋某、杜二娃等人以“斗牛牛”的方式赌博，总共打了四五次，一共赢了7200元左右。5月24日晚上7点左右其在麦克士酒店开房准备休息时何某给其打电话叫其去耍，说在楼下等他，但何某没有来，杜二娃来了，杜二娃便让其上车，上车后其看见车上有三个人，杜二娃与另一名穿白色体恤的男子（朱大成）将其夹在后排中间并问其同伙是谁，打牌是否作弊等问题，其不清楚为何如此问他，然后杜二娃与穿白色体恤的男子就开始打他，打得他受不了之后其就把耍的好的几个朋友名字说出来，有何某、宋某、大力，后他们将其带至山上转了一圈，随后将他关在一间有三台机麻的房间内。随后一名30岁左右男子拿出一副扑克牌让其发“面二张”，其便称发不来，杜二娃就用插麻将的托线板打他，其在被打得受不了后，想起以前在“快手”上看过“面二张”的视频，其懂其中的原理也会一些步骤，便现场演示“面二张”给他们看，他们对其发牌过程进行录像，后还将这段视频发给其朋友宋某，现在其手机里面还有这段视频。随后杜二娃便逼其写字据，其不清楚其他人赢了多少就随便写，后杜二娃强行让其将7212元转至杜二娃的支付宝，并将其一张消磁的身份证扣下。转账后又逼其写内容为“我叫邬某，2020年5月15日何某叫我在新政来打牌，用‘面二张’的手段了赢了5万元整，然后我们四人平分（大力、宋某、何某、邬某）立字为据”的字据，并让其按手印后找朋友借钱，但其没有借到，后其再次联系一个网友，其以其父亲做手术为由让该网友借钱给其，后该网友让他的一个朋友送了2万元在县医院附近，因为该网友的朋友在县医院附近等了太久其没有去便离开了，最终其没有借到钱。杜二娃见其一直没有借到钱，就带其至县医院找其已经联系好的朋友拿钱，在到达县医院门口后看见十多个人，杜二娃就问其朋友是否在那里，其回答就是，杜二娃可能看见人多就继续向前开了十多米将其放下车，让其去拿钱，并称把其放在这里，不管怎样，明天早上要看见那5万元钱，保持电话畅通，反正其身份证在他那里，然后就让其下车。后其就跑了并打车至南充其哥那里，其哥便让其报警。其从被杜二娃等人控制至离开，大约四个小时左右，其之前不知道什么叫面二张，只是在快手视频上见过有人这样发牌，其从来没有练习过，跟杜二娃他们打牌的时候其也没有使用过这种手法，并且其给他们解释过但是他们不信，还强迫其现场用这种方式发牌并录视频，杜二娃之所以让其写5万元的字据，是因为他觉得其与大力、宋某等人赢了这么多钱。整个过程只有杜二娃和穿白色体恤的人打了我，其余人没有打其。其实际上只给何某拿了2000元、宋某拿了2000元、大力拿了500元，就再也没有给他们拿过钱，是杜二娃要求其在字据上写多次给宋刚、何洋、大力分钱，否则就要打他。 10.证人吴某的证言，证实其与杜伟系朋友关系，2020年5月20多号的一天晚上22时许，杜伟几人找其称有事需要在其经营的茶坊内谈，其将茶坊打开后，杜伟、朱大成与敬廷伟把一小伙子带至茶坊的一包间内，杜伟便让其拿两副扑克牌，后杜伟便让该小伙子演示赌博时作弊的方式，该男子演示时，朱大成在旁边拿手机记录下来，演示完后，杜伟问该男子是不是打了假牌，该男子便承认了。后杜伟让其找了一张纸和一支笔让该男子写了一张字据，随后杜伟要该男子还从牌桌上赢的钱，其便问杜伟赢了好多钱，杜伟称赢得多，刚才只还了7000多元，后该男子打电话借钱但最终没有借到，杜伟便拿起数据线朝该男子的背部打了几下，又拿起烤火炉的电线头子打了该男子的背部几下，让他继续找钱，后在11点左右，杜伟四人一起出茶坊开车将该男子送走了，敬廷伟坐在茶坊的沙发上耍。 10.现场勘验、辨认笔录及照片，证实案发第一现场位于仪陇县新政镇琳琅大道麦克斯商务酒店门口、第二现场位于仪陇县新政镇嘉陵大道距二桥北侧1000米断头三岔路口、第三现场位于仪陇县新政镇琳琅大道三段30附15店铺门口，被害人邬某辨认出被告人杜伟、朱大成、敬廷伟；被告人杜伟辨认出上述三处案发地点及被告人朱大成、敬廷伟。 11.认罪认罚具结书一份，证实被告人敬廷伟自愿认罪认罚并同意公诉机关建议有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金2000元的量刑建议。 12.谅解书三份、收条三份、微信转账手机截图一份，证实被告人杜伟、朱大成、敬廷伟赔偿被害人邬某的损失7212元，被告人杜伟、朱大成、敬廷伟取得被害人邬某的谅解。 13.被告人杜伟的辩护人向法庭提交了证实类案以敲诈勒索罪定罪处罚的刑事判决书二份。 14.仪陇县社区矫正中心社会调查评估意见书，其评估意见为：被告人朱大成、敬廷伟适宜在我辖区进行社区矫正。 本院认为，关于本案三被告人行为的定性，公诉机关认为三被告人对被害人当场进行殴打威胁并取得7212元的行为应以抢劫罪追究刑事责任。被告人杜伟、朱大成及其辩护人认为被告人没有抢劫的主观故意，本案的发生是基于被告人杜伟怀疑被害人邬某在赌博中作弊，在被害人邬某被找到并承认作弊后向其索要所输赌资，被告人的行为符合敲诈勒索罪的构成要件，不应当以抢劫罪追究被告人的刑事责任。本案中，被告人杜伟将被害人带至车上后，被害人邬某否认在与被告人杜伟等人赌博中作弊，被告人杜伟、朱大成遂对被害人邬某进行殴打、威胁，待被害人邬某承认在赌博中作弊后继而向其索要赌资并当场取得7212元，后将被害人邬某带至一茶坊内让其当场演示作弊手法并拍摄视频、书写分赢钱情况的字据，后继续向其索要所输赌资。车上当场取得的7212元，是基于被告人杜伟认为被害人伙同他人在赌博中作弊赢取了其4、5万余元而向被害人索要的一部分，且在取得7212元后，在茶坊内以被告人杜伟有被害人赌博作弊视频及已扣留被害人身份证能找到被害人为由相要挟，向被害人继续索要其分得的赌资，被告人的行为更符合敲诈勒索罪的构成要件，应以敲诈勒索罪追究三被告人的刑事责任。对被告人杜伟、朱大成及其辩护人应以敲诈勒索罪追究三被告人的刑事责任的意见予以采纳，对公诉机关以抢劫罪追究三被告人的刑事责任的意见不予采纳。 被害人邬某与被告人杜伟及何某、宋某、“大力”等人于2020年5月中、下旬进行了四、五次赌博，但依据现有在案证据无法认定各参赌人员具体的输赢数额。被告人杜伟与被害人邬某已离开赌博场地，被告人杜伟以被害人邬某在赌博中“作弊”为由向其强行索要赌资，具有非法占有的目的。被告人杜伟、朱大成、敬廷伟以非法占有为目的，以被害人在赌博中“作弊”为由，对被害人实施暴力、威胁行为并索要财物，使被害人产生心理恐惧，从而迫使被害人承认赌博作弊、赢钱并承诺交付款物，三被告人的行为构成敲诈勒索罪，应以敲诈勒索罪追究三被告人的刑事责任。公诉机关指控三被告人犯罪事实成立，指控三被告人犯抢劫罪的罪名不当，本院依法予以变更。 关于敲诈勒索财物数额的认定，被害人邬某陈述除其已向被告人杜伟转款7212元外被告人杜伟还继续向其索要50000元，被告人杜伟供述邬某分得其输掉的4、5万元中的12000多元，除已转款7000多元，还要向其索要5000余元，同案犯朱大成及证人均未证实被告人杜伟向被害人邬某索要的具体金额，结合被告人杜伟要求邬某书写伙同的其他人员分钱的具体数额以便其事后找其他分钱人员索要所输赌资的供述，本着有利于被告人的原则，认定被告人杜伟等人向被害人邬再索要的财物数额为人民币12000余元。其中7212元为既遂，5000元为未遂，对未遂部分应当依法从轻处罚。 在本案的共同犯罪过程中，被告人杜伟是组织者，起主要作用，系主犯；被告人朱大成是犯罪行为积极实行者，亦应认定为主犯，但在案件发生、发展过程中作用相对较小，在量刑时应予以考量；被告人敬廷伟在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。对被告人朱大成的辩护人认为被告人朱大成系从犯的辩护意见不予采纳。对公诉机关的此点公诉意见予以采纳。 被告人敬廷伟自动投案并如实供述自己的罪行系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人杜伟、朱大成到案后如实供述了自己的罪行系坦白，可依法从轻处罚；三被告人赔偿了被害人损失，并取得了被害人谅解，可以酌定从轻处罚。对公诉机关及辩护人的此点意见予以采纳。 关于对各被告人适用缓刑的意见，被告人杜伟是犯意的提出者，案件的组织者、积极实施者，社会危险性较大，不宜适用缓刑。被告人朱大成虽是犯罪行为积极实行者，但在案件发生、发展过程中作用相对较小，被告人敬廷伟在共同犯罪过程中起辅助作用，且仪陇县社区矫正中心对朱大成、敬廷伟的社会评估意见为适宜在其辖区进行社区矫正，鉴于此，对被告人朱大成、敬廷伟可以适用缓刑。对被告人朱大成、敬廷伟及其辩护人请求适宜缓刑的意见予以采纳。 关于公诉机关基于被告人敬廷伟自愿认罪认罚而提出的量刑建议，因其起诉书指控的罪名与本院审理认定的罪名不一致，对其量刑建议不予采纳，以认定的罪名予以判决。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杜伟犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2021年6月21日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳） 二、被告人朱大成犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金四千元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三十日内缴纳。 三、被告人敬廷伟犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  高全明 人民陪审员  刘春燕 人民陪审员  徐 月 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  杨晓敏 附本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。