湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0102民初4031号原告：徐军杰，男，1976年9月24日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：谢翱骏，河南龙洁律师事务所律师。被告：甘金鹏，男，1989年11月21日出生，汉族，住湖北省安陆市。被告：李昌溥，男，1987年6月3日出生，汉族，住河南省平顶山鲁山县库区。委托诉讼代理人：杨松柏，湖南跃海律师事务所律师。原告徐军杰与被告甘金鹏、李昌溥合同纠纷一案，河南省鲁山县人民法院于2019年11月25日受理，被告李昌溥提出管辖权异议，河南省鲁山县人民法院于2020年3月16日作出（2019）豫0423民初5629号民事裁定，裁定被告李昌溥对管辖权提出的异议成立，本案移送湖南省长沙市芙蓉区人民法院处理。本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月30日公开开庭进行了审理。原告徐军杰的委托诉讼代理人谢翱骏，被告李昌溥的委托诉讼代理人杨松柏到庭参加诉讼，被告甘金鹏经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐军杰向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与长沙庆吉机械设备有限公司签订的《销售设备合同》；2.判令两被告赔偿原告设备款188000元及损失40000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月2日，原告与长沙庆吉机械设备有限公司（以下简称庆吉公司）签订了《销售设备合同》。原告按约支付了设备款，但是庆吉公司并未按约交付设备，且未按照合同约定将设备向原告所在的县进行登记备案，导致原告至今没有收到设备并无法开展生产经营，给原告产生了巨大了经济损失。现庆吉公司已经注销，清算组成员为两被告，但其在对公司进行清算时，并未将该清算事宜告知作为债权人的原告，就将公司进行注销，严重损害了原告的合法权益，故原告为维护自身权益，诉至法院。李昌溥辩称，1、庆吉公司已经履行了全部义务，不存在违约；2、庆吉公司也根据合同约定对原告进行了培训，履行了合同培训义务；3、现庆吉公司已经注销，原告与庆吉公司的合同正在履行当中，不认可原告主张的其与庆吉公司的债权，原告直接起诉清算组成员承担责任无事实和法律依据，请求法院予以驳回。甘金彭未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、合同情况：原告与庆吉公司于2017年11月2日签订《设备销售合同书》，约定1、庆吉公司将彩光鞭炮（花炮）机设备操作技术及设备的运用、工艺流程传授给原告，采取理论与实际相结合的原则，免费为原告现场培训1-2名技术人员，学会为止；2、原告向庆吉公司支付设备款及技术转让费188000元；原告即享受在河南省开封市区××销售“鼎盛红”安全环保彩光烟花、鞭炮的权利；3、设备的运输费用，庆吉公司代办托运，庆吉公司只承担长沙市内运输费用，其他费用由原告承担；设备到原告所在地物流站后，物流站电话通知原告，原告须在五日内到货运站提货，不及时提货所造成的损失由原告自行承担；4、违约方向守约方支付合同约定的标准额并按合同标的额的80%承担违约金，同时合同自动终止；5、补充条款，庆吉公司提供所有的合法手续去原告所在地登记备案后不能正常生产的，原告方退还设备，庆吉公司退还设备款。上述合同签订后原告向庆吉公司支付了合同款188000元，被告亦对原告进行了培训。二、2018年6月1日，庆吉公司向原告发送《履行协议函》，该函内容为：本公司于2017年11月2日签订了机械设备买卖合同，合同签订后应您要求暂时不发放机器设备，经我公司多次沟通并发函，您均以条件不成熟为由拒绝公司发货要求。由于您的不履行合同导致机械设备滞留在本公司仓库，造成公司成本等损失。现郑重通知您将合同项下的机械设备立即提走，完成合同义务。该函系原告向本院提交。三、庆吉公司系于2017年8月14日成立的有限责任公司，住所地长沙市芙蓉区××街道××路××号东岸锦城****，注册资本108万元，法定代表人为李昌溥，2018年12月6日成立清算组，清算组成员为李昌溥、甘金鹏，其中李昌溥为清算组负责人，庆吉公司于2019年2月18日在工商部门办理了注销登记。四、甘金鹏因下落不明，本院于2020年8月13日公告向其送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等诉讼法律文书本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”根据上述司法解释及本案的庭审情况，本案争议的焦点为：一、原告的债权数额如何如何确定；二、被告如何承担赔偿责任。关于原告债权数额如何确定的问题，原告主张与庆吉公司签订《设备销售合同书》后，原告按约支付了设备款188000元，但庆吉公司并未按约交付设备，系庆吉公司违约，庆吉公司应返还188000元并支付违约损失40000元；被告昌溥抗辩称，原告与庆吉公司之间的合同纠纷，并未通过结算或诉讼确定原告的债权，且合同履行过程中，因原告拒绝庆吉公司发送设备而导致合同未履行，系原告违约，对原告主张的228000元的债权不予认可；本院认为，原告虽向庆吉公司支付了合同款项188000元，但从合同内容看，该合同并非完整意义上的买卖合同，还包括庆吉公司将彩光鞭炮机械设备操作技术及设备运用、工艺流程传授等内容，原告未举证证明庆吉公司未履行上述义务。另原告将庆吉公司向其发送的《履行协议函》作为证据向本院提交，说明原告认可该函件关于原告以条件不成熟为由拒绝庆吉公司发货这一事实。综上，原告所举证据不能达到庆吉公司完全未履行合同义务或合同未履行系庆吉公司一方的原因，但因庆吉公司已注销，阻却了原告通过对庆吉公司提起诉讼确定债权途径的实现，本院综合考虑本案的实际，以认定庆吉公司应返还原告94000元为宜。关于被告如何承担赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，清算组应自成立之日起之十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。本案中，被告李昌溥、甘金鹏作为庆吉公司的清算组人员，未举证证明履行了上述法律规定的通知和公告的义务，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条的规定，应对庆吉公司不能清偿债务而给原告造成的损失承担赔偿责任。被告甘金鹏经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭未到庭，依法应予缺席判决。。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告李昌溥、甘金鹏于本判决生效之日起十日内支付原告徐军杰赔偿损失款项94000元；三、驳回原告徐军杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉案件受理费4720元，由原告徐军杰承担2000元，被告李昌溥甘金鹏负担2720元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  龚俊林人民陪审员  侯意莲人民陪审员  魏建莲二〇二〇年十二月二十八日法官助理杜丽云书记员刘晓芳附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。