江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0621民初5263号原告：孟凡凤，女，汉族，1952年1月18日出生，住海安市。委托诉讼代理人：胡劲松，系原告孟凡凤女婿，男，汉族，1974年10月7日出生，住海安市。被告：江苏省大华种业集团有限公司海安分公司，住所地海安市海安农场海林中路**，统一社会信用代码91320621559321163T。负责人姓名：汤玉军，该公司经理。委托诉讼代理人：彭长俊，江苏省大华种业集团有限公司职工。委托诉讼代理人：孙海涛，江苏维多利律师事务所律师。被告：江苏省大华种业集团有限公司，，住所地南京市建邺区恒山路**苏垦大厦**统一社会信用代码91320000608942709X。法定代表人：江玉明。原告孟凡凤与被告江苏省大华种业集团有限公司海安分公司（以下简称大华海安分公司）、江苏省大华种业集团有限公司（以下简称大华集团）劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告孟凡凤的委托诉讼代理人胡劲松，被告大华海安分公司的委托诉讼代理人孙海涛、彭长俊到庭参加诉讼，被告大华集团经本院合法传唤正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告孟凡凤向本院提起诉讼请求：解除原、被告之间的劳动关系；两被告连带赔偿原告各项工伤待遇，其中医药费27654.97元（庭审中变更为6352元）、护理费27770元、住院伙食补助费2200元、停工留薪工资50680元、交通费1000元、辅助器具费32000元、精神损害抚慰金10000元、一次性伤残补助金45612元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性就业补助金20000元。事实与理由：2019年10月29日，孟凡凤开始在大华海安分公司上班。2019年10月29日8:00左右，孟凡凤在公司内移动输送机时，不慎被侧翻的输送机砸伤。经海安市人民医院住院治疗，诊断为：多发伤。2019年12月26日，海安市人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年8月31日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。被告大华海安分公司辩称：1.原告跟被告并不是真正意义上的劳动关系。被告是农业企业，用工是有季节性的。就是哪天有活儿，哪天就找原告这类人来干，没活儿就不找他们。干一天算一天的工资。原告发生工伤的这一天是第一天到被告公司，去了几十分钟就受伤了。原告本人没有按照操作规程来工作。用人单位每天早上上班前有五分钟的安全培训，讲解安全注意事项以及操作规程。原告没有按照刚讲解的规程操作造成事故，原告对事故的发生也有过错。2.对于被告应当承担的各项保险待遇在质证时一并发表意见。被告大华集团未答辩，也未提供证据。经审理查明：2019年10月29日，原告孟凡凤到被告大华海安公司工作。当天上午8：00左右，孟凡凤在该公司内移动输送机时，不慎被侧翻的输送机砸伤。经海安市人民医院（以下简称人民医院）住院治疗，诊断为：右侧第5肋骨骨折，左侧第5-9肋骨骨折，右侧骶骨翼、右侧耻骨下支骨折，胸12、腰1骨折，牙外伤，多处软组织挫伤。2019年12月26日，海安市人力资源和社会保障局作出海人社工认字【2019】第1368号认定工伤决定书，认定孟凡凤所受事故伤害为工伤。2020年8月31日，南通市劳动能力鉴定委员会作出通安劳鉴工初(2020)353号劳动能力鉴定结论书，认定孟凡凤构成九级伤残。另查明：孟凡凤于2019年10月29日住院接受治疗，2019年11月20日出院。出院记录载明：1.注意休息，建议休息一月，护理一人：2.绝对卧床休息，建议口服利伐沙班抗凝治疗1片/天，继予胸带固定、骨盆带定一月；3.患者牙外伤，建议待病情平稳后至我院口腔科进一步治疗；4.我院胸外科、骨科门诊定期复查、不适随诊。2019年12月26日，孟凡凤到人民医院胸外科门诊进行复查，人民医院于12月27日开具病情证明书，建议休息1个月，护理1人。孟凡凤为上述治疗，于2019年10月29日花费门诊挂号费10元、于2019年12月26日花费诊察费10元、25元、297元（可报销），于2020年3月23日花费医疗费6010元，合计6352元。此外，大华海安分公司另行为孟凡凤支付住院医疗费21302.97元、4元、1169.7元，合计22476.67元。2019年6月10日，原告孟凡凤向海安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与大华海安分公司之间的劳动关系，大华海安分公司赔偿孟凡凤工伤保险待遇304875.97元。海安市劳动人事争议仲裁委员会以孟凡凤于2002年1月18日已经达到法定退休年龄不属其处理范围为由，出具海劳人仲不字（2020）第142号不予受理通知书。孟凡凤对该通知书不服，向本院提起诉讼。另查明，孟凡凤系第一天去大华海安分公司工作受伤，孟凡凤主张其工资标准为170-180元/天，大华海安分公司辩称孟凡凤的工资标准为100元/天。上述事实,有门诊病历、出院记录、医疗费发票、病情证明、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、不予受理通知书及双方当事人陈述等，在卷佐证。本院认为：虽然原告孟凡孟早已超过法定退休年龄，但其所受伤害被海安市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经南通市劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残，故其与大华海安分公司之间存在特殊劳动关系，大华海安分公司应当承担工伤保险责任。根据相关规定，结合现有证据及双方诉辩意见，本院对原告孟凡凤主张的各项工伤待遇逐项认定如下：1.医疗费。庭审中，原告变更诉讼请求，主张医疗费6352元，即于2019年10月29日花费的门诊挂号费10元、于2019年12月26日花费的诊察费10元、25元、297元，于2020年3月23日花费的医疗费6010元。因其中的297元孟凡凤可根据新型农村合作医疗保险进行报销，故该笔费用本院不予支持，其余6055元本院予以支持。2.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。《南通市工伤保险暂行办法》第二十条规定，停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病，评定伤残等级前，工伤保险协议医疗或康复机构根据工伤职工伤情及病史资料，经诊断确认并出具证明的休假时间。孟凡凤于2019年11月20日出院，出院记录载明，建议休息一月，护理一人。2019年12月26日，孟凡凤到人民医院胸外科门诊进行复查，人民医院于12月27日开具病情证明书，建议休息1个月，护理1人。故孟凡凤的停工留薪期应当为2019年10月29日至2019年11月20日期间的工作日16天加两个月（截止日为2020年1月27日）。孟凡凤主张其停工留薪期为10个月缺乏依据，本院不予支持。关于工资标准的问题，根据《江苏省实施办法》第三十六条规定，孟凡凤的工资应当以其被鉴定为工伤时前12个月平均工资为准。现原告孟凡凤主张其工资为每天170-180元，被告大华海安公司辩称孟凡凤的工资为每天100元。因双方均未充分证据予以证明，且大华海安公司对孟凡凤的工资标准负有举证责任，故按照180元每天计算，孟凡凤的月工资应当为3915元（180元×21.75天）。结合《江苏省实施办法》第三十六条规定的：“本人工资低于同期统筹地区职工平均工资60％的，按照同期统筹地区职工平均工资的60％计算。”孟凡凤受伤前一年即2018年南通从业人员平均工资的60%为3932.4元（78648元÷12个月×60%）。因此，孟凡凤的工资标准应当按3932.4元/月计算。孟凡凤主张以大华海安公司2019年10月份职工平均月缴费工资5068元/月计算，因与其自认的工资标准相矛盾，且其与大华海安公司在职员工的工作内容、待遇明显不同，故本院不予采纳。被告大华海安分公司主张按2175元/月计算缺乏依据，本院不予采信。因此，孟凡凤的停工留薪期工资应为10757.6元[（3932.4元/月×2个月）+（3932.4元/月÷21.75天/月×16天）]。3.住院伙食补助费。原告主张2200元（100元/天×22天），费用标准缺乏依据。被告大华海安分公司认可按30元/天计算22天，符合《南通市工伤保险暂行办法》规定及实际情况，本院予以采纳，即支持原告主张的住院伙食补助费660元。4.护理费。根据相关规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。所在单位未提供护理的，工伤职工可主张相应的护理费。根据孟凡凤的伤情，原告的护理期为住院之日至病情证明书载明的截止日期即2020年1月27日。虽然受疫情影响人民医院的诊疗范围可能会有变化，但原告并未提供其在2020年1月27日之后仍需护理的病情证明或其他相关证据，故孟凡凤主张算至2020年2月29日缺乏依据。原告孟凡凤主张其女儿袁小兰一直对其进行护理，护理费应按200元/天的标准计算，但是经本院当庭释明并限其在庭后3日内提供相应证据，而原告孟凡凤并未提供相应证据。故其主张的护理费标准本院不予支持。结合本案实际及管理，本院酌定孟凡凤出院之日起的护理费标准按100元/天计算。关于孟凡凤受伤之日至出院前一日即2019年11月19日的的护理费，孟凡凤主张3570元，并提供了护工费凭证。结合孟凡凤的伤情及人民医院护工市场行业，本院予以支持。孟凡凤主张住院期间其系一级护理故其需两人护理，因护理登记与护理人数并不存在必然关系，且其未提供充分证据证明，故本院不予采纳。因此，孟凡凡的护理费应当为10470元[3570元+100元/天×69天（2019年11月19日至2020年1月27日）]。5.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，孟凡凤被鉴定为九级伤残，可享受按9个月本人工资计算的一次性伤残补助金。故孟凡凤的一次性伤残补助金为35391.6元（9个月×3932.4元/月），超出部分本院不予支持。6.一次性医疗补助金及一次性就业补助金。被告大华海安分公司辩称孟凡凤已经超过法定退休年龄不应予以支持。该抗辩意见符合规定，本院予以采纳。7.关于交通费。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。本案中，原告主张出院后前往大公农场医院和人民医院复查、治疗各两次的交通费1000元，并提供了150元的车辆租赁费发票和25元的停车费发票。因被告大华海安分公司认可175元，且原告并未到南通市外治疗，故本院支持其交通费175元。8.关于辅助器具费。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工认为需要配置辅助器具的，应当向劳动能力鉴定委员会申请，并经其确认。本案中，本院已支持孟凡凤2020年3月23日的医疗费6010元，而孟凡凤所主张的今后换假牙的次数及所需费用并未经劳动能力鉴定委员会鉴定或相关专业机构确定，故本院在本案中难以支持。孟凡凤可依法另行主张。9.精神损害抚慰金。本案系因孟凡凤发生工伤引发的纠纷。工伤保险赔偿是用人单位为其职工建立工伤保险关系，一旦发生工伤事故由保险机构对职工进行赔偿，用人单位不再承担工伤事故的民事赔偿责任。如果用人单位没有给职工缴纳工伤保险，用人单位也应当是按照《工伤保险条例》等相关规定承担工伤保险待遇赔偿责任。而精神损害赔偿是指自然人因其人身权利受到不法侵害，使其人格权益和身份权益受到损害或遭受精神痛苦，受害人或死者近亲属要求通过财产赔偿等方法进行救济和保护的民事法律制度。因此，工伤保险待遇与精神损害抚慰金的法律性质和功能不同，精神损害抚慰金也不属于工伤保险赔偿范畴，职工对工伤事故损害赔偿案件主张精神损害赔偿金缺乏依据。故本院对孟凡凤该项诉讼请求不予支持。综上，原告孟凡凤应享受的工伤待遇合计为63509.2元（医疗费6055元、停工留薪期工资10757.6元、住院伙食补助费660元、护理费10470元、一次性伤残补助金为35391.6元、交通费175元）。因孟凡凤早已超过法定退休年龄，故双方之间本就不能成立法律规定的劳动关系，故其要求解除双方之间的劳动关系也无必要。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”因此，大华海安公司可先以其管理的财产承担民事责任，不足部分再由大华集团承担。原告孟凡凤要求两被告承担连带责任缺乏依据，本院不予支持。大华集团应当与大华海安分公司共同承担民事责任。被告大华集团经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了对事实进行抗辩和对证据进行质证的权利。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告江苏省大华种业集团有限公司海安分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告孟凡凤工伤待遇63509.2元（医疗费6055元、停工留薪期工资10757.6元、住院伙食补助费660元、护理费10470元、一次性伤残补助金为35391.6元、交通费175元）。二、江苏省大华种业集团有限公司对被告江苏省大华种业集团有限公司海安分公司不能清偿的部分承担给付责任。如被告未按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告孟凡凤的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时，向该院预交上诉案件受理费10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：62×××70）。审 判 员 刘昌海二〇二〇年十二月六日法官助理 王志勇书 记 员 崔静怡