贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0526民初6579号 原告：谷恩志，男，汉族，1987年2月6日生，住贵州省威宁县。 委托代理人：陈龙，贵州驰海律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 委托代理人：汪为，贵州驰海律师事务所实习律师。代理权限：一般授权代理。 被告：牛贵龙，男，汉族，1987年9月13日生，住贵州省威宁县。 被告：郑才云，女，汉族，1988年1月29日生，住威宁县。联系电话：173××××6612。 被告：贵州腾云建材有限公司。 住所地：贵州赫章县白果镇白果村毛家院组。 统一社会信用代码：91520527MA6H7JMM3X。 法定代表人：郑才云。 原告谷恩志诉被告牛贵龙、郑才云、贵州腾云建材有限公司（以下判决主文前简称腾云公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月28日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谷恩志的代理人陈龙、汪为到庭参加了诉讼，被告牛贵龙、郑才云、腾云公司经本院传票传唤，无故未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，被告牛贵龙和郑才云系夫妻关系，被告腾云公司系该二人开设的有限责任公司。2020年2月23日，原告与几被告协商入股该公司，并与郑才云在威宁签订股份认购协议书，约定原告以300000元购买该公司20%的股份，当天交付完毕。之后原告又追加投资30000元。由于几被告的管理不善，导致该公司亏损，并且不向原告公开账目，双方于2020年6月14日签订《解除〈股份认购协议书〉协议》，经双方结算约定，几被告于2020年8月14日前退还原告股份认购金200000元及后期投资款24000元，共计224000元。如到期不退还，被告应当承担违约责任，违约金为退还总款的30%，并承担原告因此事产生的经济损失，包括但不限于律师费等。退款期限届满后，经原告多次催要并经协商无果，原告委托贵州驰海律师事务所提起诉讼，并支付律师费30000元，为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，请求判令三被告支付原告认购金224000元、违约金67200元、律师费30000元，并承担本案的诉讼费。 三被告未作答辩。 经审理查明：2020年2月3日，原告和被告腾云公司签订《股份认购协议书》（以下简称认购协议），认购协议约定，被告腾云公司以300000元的价格将其20%的股权转让给原告。股权转让款的支付方式为：本协议签订前已经通过银行转账100000元、微信转账50000元，剩余款项在本协议签订之日一次性支付。2020年2月23日，原告追加投资30000元，被告腾云公司就此向原告出具了收条。2020年6月14日，被告腾云公司、牛贵龙、郑才云作为甲方，原告谷恩志作为乙方，双方签订了《解除〈股份认购协议书〉协议》（以下简称解除协议），解除协议约定：“1、双方一致同意于2020年6月14日解除双方于2020年2月23日签订的认购协议。2、甲方于2020年8月14日前退还乙方所交付的股份认购金200000元。3、甲方于2020年8月14日前退还乙方后期出资24000元。4、甲方于本协议签订当日向乙方出具224000元的欠条。5、如不按期退还，甲方应当承担违约责任，违约金退还总款224000元的30%。6、如不按时退还，甲方还应该承担乙方的经济损失，包括但不限于因此事产生的律师费、诉讼费、车旅费等。7、本协议一式两份，甲乙双方各持一份，具有同等法律效力。”同日被告牛贵龙、郑才云向原告出具了224000元的欠条，并加盖了被告腾云公司的印章。 另查明：2020年9月22日，原告与贵州驰海律师事务所签订委托代理合同，原告委托该事务所代理其对被告的诉讼，代理费为30000元，该事务所于同日向原告出具了30000元的增值税普通发票。 同时查明：三被告与原告签订解除协议之前，被告腾云公司并未完成法定减资程序。 上述事实，有原告陈述及原告提交的认购协议、解除协议、欠条、代理合同、发票等证据印证，上述证据经本院审查，可以采信。 本院认为，原告和被告腾云公司签订《股份认购协议书》后，原告按照约定交付了认购款，后又追加了30000元的投资款，虽然腾云公司未办理股东变更登记，但原告已经实际取得股东资格。后原告与三被告签订解除协议，解除了原告和被告腾云公司之间的认购协议，并对返还款项、违约责任等进行了约定，该解除协议并不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应属有效。双方应该按照解除协议约定履行义务，否则构成违约。被告未按照约定期限支付原告认购金，已然违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被告应当承担继续履行及按照解除协议的约定支付违约金、赔偿损失等违约责任。故原告要求被告牛贵龙、郑才云返还认购金224000元的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。关于原告主张30%的违约金问题。从常理上看，该违约金约定存在过分高于造成损失的可能，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，被告有权请求下调违约金，但三被告未出庭进行抗辩并申请下调，本院不宜主动干涉双方的意思自治，故原告要求被告牛贵龙、郑才云支付违约金67200元的主张，本院予以支持。关于原告主张的30000元律师费，因双方在解除协议中进行了约定，原告对实际支出律师费提供了代理合同、发票等证据支撑，本院予以支持。关于原告主张被告腾云公司承担责任的问题。本院认为，第一，原告向被告腾云公司缴纳股权认购金后，即成为腾云公司的股东，根据《中华人民共和国公司法》第七十四条："有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的"之规定，只有符合上述条件的异议股东才享有要求公司回购股权的权利，解除协议虽然有被告腾云公司的签字，但原告并未举证证明腾云公司为原告退股符合上述法定条件，故该解除协议应该认定为，被告牛贵龙、郑才云与原告之间的股权转让较为恰当。第二，即使认定被告腾云公司与原告之间是协商一致，允许原告退股，但股东退股会造成公司资本减少，公司应该根据《中华人民共和国公司法》第一百七十七条：“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保”之规定，完成减资的法定程序，未经该法定程序可能会损害公司债权人的利益。本案中，公司未完成法定减资程序，原告要求被告公司承担退股款项的主张，条件不成就。综上两点，原告要求被告腾云公司承担责任的主张于法无据，本院不予支持。 被告牛贵龙、郑才云、腾云公司经本院传票传唤，无故未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，应当承担法律上的不利后果。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国公司法》第七十四条、第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告牛贵龙、郑才云于本判决生效二十日内支付原告谷恩志认购金224000元、违约金67200元、律师费30000元，以上合计321200元。 二、驳回原告谷恩志的其他诉讼请求。 如果未按判决确定的期间给付金钱的义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3059元由被告牛贵龙、郑才云承担。 如不服本判决，双方当事人可自收到本判决之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人数提供上诉状副本，上诉至毕节市中级人民法院。 审判员 赵 伟 二〇二〇年十二月十六日 书记员 赵泽民