安徽省宣城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)皖18民再20号 再审申请人（原审被告）：桂九明，男，1962年3月12日出生，汉族，居民，住安徽省广德市。 委托诉讼代理人：胡存飞，安徽宣广律师事务所律师。 被申请人（原审原告）：广德县汇通小额贷款有限责任公司，住所地安徽省宣城市广德县桃州镇横山南路华东大酒店**。 法定代表人：檀兴，该公司董事长。 委托诉讼代理人：檀金龙，该公司股东。 委托诉讼代理人：刘丹，安徽渊源律师事务所律师。 原审被告：童云，女，1962年12月25日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：胡存飞，安徽宣广律师事务所律师。 再审申请人桂九明因与被申请人广德县汇通小额贷款有限责任公司（以下简称汇通公司）、原审被告童云小额借款合同纠纷一案，不服安徽省广德市人民法院（2018）皖1822民初150号民事判决，向本院申请再审。本院于2020年8月26日作出（2020）皖18民申33号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人桂九明及其与原审被告童云共同委托的诉讼代理人胡存飞，汇通公司委托的诉讼代理人檀金龙、刘丹，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 桂九明申请再审称，1.桂九明有证据证明借款已经归还。桂九明因经营铜陵县东山煤矿在2013年4月4日通过檀金龙向汇通公司借款250万元属实，借款期限为2013年4月4日至2014年4月3日，该笔借款有案外人赵非非提供担保。檀金龙自借款时到2015年10月21日期间一直担任汇通公司董事长，也是该公司的法定代表人。桂九明已经通过铜陵县东山煤矿于2014年12月1日、26日汇款给檀金龙归还了该笔借款，铜陵县东山煤矿和汇通公司之间没有任何直接借贷关系，故桂九明与汇通公司之间的债权债务关系在2014年12月份已经终结。2.原审公告送达程序不当。桂九明对本案相关法律文书一直不知情，直到2020年初被广德市人民法院强制执行后才知道本案的存在。桂九明没有任何被执行的案件，也不属于失信人员，不可能拒收法院送达的法律文书。借款合同及人口信息中均有桂九明的联系方式，且该联系方式一直处于正常使用状态，桂九明不在户籍地居住，不影响一审法院通过电话等其他方式送达。本案标的额高达300多万元，在桂九明电话正常使用及没有证据证明桂九明下落不明的情况下，原审通过公告送达法律文书显然不当，剥夺了桂九明的诉权。且原审公告送达没有按照民事诉讼法司法解释的相关规定载明公告送达的原因、起诉要点、裁判主要内容等。故原审公告送达程序、内容均不符合法律规定。3.本案超过诉讼时效。从借款合同看，借款到期日为2014年4月3日，至2016年4月3日已经超过诉讼时效，应当驳回汇通公司的诉请。再审请求：撤销原审判决，依法改判驳回汇通公司的全部诉讼请求。 汇通公司辩称，一、桂九明与汇通公司之间有多笔借款，桂九明偿还了部分借款，尚欠借款本金2883166元。（1）2012年1月至2014年3月期间，桂九明本人共向汇通公司借款626万元，为赵非非担保借款137万元，具体明细如下：1.2013年4月4日，桂九明向汇通公司借款235万元。该笔借款系2012年借款的续贷，2012年1月16日、2月3日桂九明共向汇通公司借款235万元，黄尚林和檀金龙账户分别转出80万元至桂九明账户，另75万元系桂九明此前的借款续借。上述235万元借款到期后，2013年4月4日桂九明申请续贷，与汇通公司签订《借款合同》，约定借款期限自2013年4月4日至2013年10月3日，同时桂九明在借款凭证上签字确认，赵非非为该笔借款提供连带责任保证。2.2013年4月4日，赵非非向汇通公司借款137万元，与汇通公司签订《借款合同》，约定借款期限自2013年4月4日至2013年10月3日，月利率12‰。桂九明为该笔借款提供连带责任保证。该137万元于2013年4月4日转入赵非非账户。3.2013年4月4日，桂九明、童云向汇通公司借款250万元，与汇通公司签订《借款合同》，约定借款期限自2013年4月4日至2014年4月3日，赵非非为该笔借款提供连带责任保证。该笔借款即案涉借款。4.2014年4月15日，桂九明向汇通公司股东徐乐武借款88万元，并于当日出具借条。该笔款项实际系桂九明此前向汇通公司借款经结算应支付汇通公司的利息。5.2014年4月15日，桂九明向汇通公司总经理黄尚林借款53万元，并于当日出具借条。（2）桂九明、檀金龙、丁乃军、魏武斌自2005年开始合伙经营铜陵县东山煤矿，桂九明担任铜陵县东山煤矿的法定代表人。因赵非非和桂九明的上述借款均系用于煤矿经营，故在借款到期后，汇通公司通过檀金龙多次向桂九明催要。此后，2014年12月1日、12月26日和2015年2月5日铜陵县东山煤矿用矿上资金共向檀金龙转账550万元，用于偿还赵非非和桂九明在汇通公司的借款本金和利息。汇通公司根据借款到期的前后顺序依次扣除应偿还的金额，先扣除了桂九明应支付的利息88万元。2015年11月29日，铜陵县东山煤矿股东桂九明、檀金龙、丁乃军、魏武斌开会，各股东一致同意最先偿还赵非非的137万本息，余款偿还桂九明的借款本息。因此，经结算后，桂九明尚欠借款本金383166元，桂九明、童云尚欠汇通公司借款本金250万元及相应利息。具体明细如下：1.2014年12月1日，偿还本金100万元；2014年12月26日偿还本金37万元，支付利息253166元，至此，其为赵非非担保的借款本息已清偿完毕。2.2014年12月26日及2015年2月5日，偿还本金235万元，支付利息50万元，至此，该235万元借款本息已结清。3.上述235万元借款本息结清当日，另偿还桂九明此前尚欠的利息88万元及本金53万元中的14万余元。三、汇通公司在2019年1月8日起诉时在诉状中列明的地址系桂九明在汇通公司处借款时提供的身份证住址并且提供了身份证复印件。原审法院根据上述地址无法送达，且电话联系不上。2019年2月25日，汇通公司再次向公安申请查询了桂九明的户籍地址，确认桂九明户籍地仍然为身份证住址，原审法院根据该地址仍然无法送达时可以采取公告方式送达，送达程序合法。四、汇通公司在起诉前2016年至2018年期间，汇通公司总经理黄尚林多次通过电话及面谈方式与桂九明沟通还款事宜。2017年1月25日，桂九明还来汇通公司将此前结算的清单复印一份，称方便以后还款，但此后一直未偿还。故本案不存在诉讼时效已过的情形。五、原审判决执行过程中，桂九明已经向执行法官提出过偿还了借款，后汇通公司已将双方之间存在多笔借款的事实向执行法官说明，并且要求桂九明当面沟通还款事宜，但是桂九明一直未与汇通公司沟通。本案不符合再审的条件。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，依法应当驳回桂九明的再审请求。 童云述称，桂九明再审申请理由属实，汇通公司从未向童云主张或要求归还借款，请依法支持桂九明的再审请求。 本院再审认为，1.原审程序严重违法。原审法院送达人员于2019年1月14日前往桂九明、童云身份证上的住址直接送达，发现此住址的房屋已另售他人，电话联系无法接通，文书未能直接送达,后原审直接公告送达。经再审查明，原审汇通公司提供的人口信息中桂九明的住址与桂九明身份证上的住址并非同一处，且汇通公司提供了桂九明的联系方式，一审法院未穷尽其他送达方式，未查明桂九明、童云是否下落不明，径行公告送达起诉状、开庭传票、判决书等法律文书，未能充分保障桂九明、童云的诉讼权利，不符合法律规定，程序严重违法。2.原审认定事实不清。原审汇通公司仅持一份2013年4月4日借款金额为250万元的《借款合同》及支付凭证起诉。再审中，双方均提举了新证据，查明桂九明与汇通公司及汇通公司原股东之间有多个借款合同或借条，桂九明陆续向汇通公司归还了563万元，双方对该563万元系归还哪笔款项产生争议，一审法院未能查明桂九明与汇通公司之间的全部往来借款，径行对案涉250万元借款作出认定有失妥当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项、第二百零七条规定，裁定如下： 一、撤销安徽省广德市人民法院（2018）皖1822民初150号民事判决； 二、发回安徽省广德市人民法院重审。 二审案件受理费38110元（桂九明预交），予以退还。 审判长  陈月银 审判员  周宏韬 审判员  李 娜 二〇二〇年十二月三十日 法官助理陈曦 书记员熊彩虹 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理： …… （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审； …… 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》 第四条人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现原判决认定基本事实不清的，一般应当通过庭审认定事实后依法作出判决。但原审人民法院未对基本事实进行过审理的，可以裁定撤销原判决，发回重审。原判决认定事实错误的，上级人民法院不得以基本事实不清为由裁定发回重审。 第五条人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现第一审人民法院有下列严重违反法定程序情形之一的，可以依照民事诉讼法第一百七十条第一款第（四）项的规定，裁定撤销原判决，发回第一审人民法院重审： （一）原判决遗漏必须参加诉讼的当事人的； （二）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼,或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （三）未经合法传唤缺席判决，或者违反法律规定剥夺当事人辩论权利的； （四）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （五）原判决、裁定遗漏诉讼请求的。