山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终6926号上诉人（原审被告）：侯某，男，1990年1月5日出生，汉族，住汶上县。委托诉讼代理人:崔朕强，汶上郭楼法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘某，女，1952年3月2日出生，汉族，住汶上县。原审第三人：汶上县龙欣塑料制品厂，住所地：汶上县郭仓镇苏村。法定代表人：侯典武。上诉人侯某因与被上诉人刘某及原审第三人汶上县龙欣塑料制品厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省汶上县人民法院（2019）鲁0830民初4265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。侯某上诉请求：1、依法发回重审或改判；2、一、二审诉讼费由刘某承担。一审法院认定事实不清。侯某从头到尾无导致刘某发生骨折的情形，在干活时没有，坐车的行进过程中没有，下车也没有。侯某把刘某送到家门口，已经安全下车，在车上和下车中均没有出现任何问题，证人都亲眼目睹。事情的发生不是在工作中，双方之间不是劳动关系，刘某本身具有疾病“静脉血栓”，且根据证人皆称其本身腿脚就有问题，而本案没有侯某的侵权事实和依据。侯某将其送入汶上县人民医院，当时所有的在场人都在现场并知情，在车上刘某同其他人一样坐着马扎没有出现任何问题，下车时也没有出现任何问题，一审法院认定侯某承担70%的责任根据的是“侯某将座位拆下坐马扎”，侯某根本没有拆下座位，有行车证为证。刘某并没有摔倒也没有受伤依据，其病情是因外伤所致还是自身疾病，侯某当天将刘某送入汶上县人民医院，医院经诊断刘某“血栓”，并在病床悬挂病例牌。其住院后私自转到汶上县中医院，是她自己的情况，为了欺骗，去报警称“侯某车撞的她”，经交警调查“没有碰撞事实，不属于公安机关的受案范围”。其所委托的鉴定机构无任何根据在鉴定意见上描述为“外伤”所致。相关证据和相关庭审笔录，本案判侯某承担侵权责任没有任何依据。本案从原一审开庭，到目前刘某本人从不出庭，对于其到底怎么骨折，其应该给出一个符合常理的合理解释，栽赃陷害虚假陈诉，为法律所不允。对于赔偿数额问题，在(2019)鲁0830民初3380号判决后，侯某上诉，刘某未上诉，二审法院赔偿标准，应以2020年3月12日山东省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，明确是该意见施行后未审结的一审、二审案件适用本意见，但是(2019)鲁0830民初3380号案件作为一审在审结时尚未出台该意见，侯某上诉对事实部分的认定认为不应当承担任何责任，原(2019)鲁0830民初3380号的关于赔偿标准的法律适用并没有错误，上诉后二审法院却以应当按意见执行是对该意见的错误认识。二审时该意见出台适用但不能代表一审审结时的状态，一审没出台就不该适用，所以不存在适用错误的问题，事实不清发回重审，法律适用错误可直接改判。本案一审仅仅就标准重新又判决的结果，改变标准重新判决，加大了侯某的赔偿数目，侵犯侯某合法权益。因此对于该发回重审后的一审判决数目侯某均不认可。一审中事实和相关法律适用的判决对侯某有失公允，没有事实和法律依据，对于一审判决予以纠正，因此请求二审法院予以发回重审予以查明事实，或直接改判侯某无责任。刘某、汶上县龙欣塑料制品厂在二审中均未提交书面答辩意见。刘某向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告共同赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计110225.25元;后续治疗费待实际发生后另行起诉；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，原告刘某向被告侯某提供劳务，在汶上县郭仓镇苏村塑料制品厂做分拣塑料工作，上下班由被告侯某开车接送。2019年3月4日下午，原告刘某及崔某、李某兰、王瑞兰、李文英等乘坐被告侯某驾驶的小型普通客车（鲁Ｈ×××**）下班，由汶上县郭仓镇苏村到汶上县，该车行驶到，原告在下车过程中受伤。原告受伤后被被告侯某送至汶上县人民医院住院治疗6天，诊断为：股骨粗隆间骨折、下肢深静脉血栓形成、高血压2级，被告侯某垫付医疗费等费用1700元，于2019年3月10日出院。原告刘某于2019年3月7日向汶上县公安局交通警察大队报案，汶上县公安局交通警察大队2018年3月8日作出第2019001号不予受理告知书，以不属于公安机关交通管理部门管辖，决定不予受理。原告于2018年3月10日转至汶上县中医院住院治疗23天，诊断为：右股骨粗隆间骨折、下肢深静脉血栓形成、高血压病，原告支付医疗费34957.82元，于2019年4月2日出院。原告要求对其伤残等级、护理期、后续治疗费用进行司法鉴定，本院依法委托山东东岳司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘某因外伤致右股骨粗隆间骨折已行人工全髋关节置换手术治疗评定为九级伤残；2、被鉴定人刘某护理期建议考虑160日为宜；3、被鉴定人刘某后续行人工髋关节更换费用每次约需人民币伍万元或以实际发生为准。此次鉴定，原告支付司法鉴定费2860元。经质证，被告侯某、被告龙欣制品厂认为鉴定意见显失公平，但对其主张未提供证据证明。被告侯某申请对原告刘某右股骨粗隆间骨折形成的原因是否系外力所致及右股骨内旋骨折与右腿患有静脉血栓的因果关系进行鉴定。经本院委托济宁祥诚法医司法鉴定所不受理告知书载明：受案后，经审查认为本案超出我机构鉴定范围，不予受理，将此案退回。本次庭审中，被告侯某再次要求对原告骨折是否为外力所致以及介入程度申请鉴定，本院经审查认为该鉴定事项与本案待证事实关联性不大，未予准许。被告侯某申请证人崔某、李某（重）兰到庭作证。证人崔某陈述：“我与原告是一个庄上的邻居，一起跟随侯某在侯庄干活，（出事那天）侯某把车的后座拆下来，我们几个人面对面坐马扎上，（途中）马扎没倒，没下车时也没看出刘某有异常，我与李某兰先下来，刘某最后下来，她下来后站着，但是没站稳，往后退，离车两步远，侯某接着扶着刘某，当时刘某没有说话；当时车上坐了大概有三个人，李某兰先下的车，后来把刘某送到诊所里，诊所里的人让去医院，之后我就不知道了”。证人李某兰陈述：“我与原告是一个庄上的邻居，和原告一块跟着侯某在侯庄干，与被告侯某没有亲戚关系；刘某去干活是一块干活的近门喊着去的，刘某原来走路就与正常人不一样，上车下车的时候腿不是很利索，要扶着下车；（出事那天）我们先下来走了两三步，刘某最后下来，离车两三步，我们看着刘某腿不对劲，侯某看到接着就上去扶着她，（刘某）在车上没摔着也没碰着，比较正常。当时车上坐了大概六个人，我先下的车，刘某腿疼，一块干活的刘某的近门和侯某一块把她送到诊所，当时我也没看到她摔倒，从头到尾刘某就没有摔倒过”。原告对上述两位证人的陈述有异议，认为证人与二被告有利害关系，证人证言明显偏向被告，法院不应采信。二被告对两位证人证言没有异议。原告提交其下车过程的视频，经二被告质证，对该视频的真实性无异议。原告要求被告汶上县龙欣塑料制品厂承担赔偿责任，针对其请求未向法庭提供证据证明。另查明，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元。一审法院认为，当事人争执的焦点为：一、本案被告是否应当对原告的受伤承担赔偿责任以及承担何种赔偿责任；二、本案原告因伤导致的损失情况。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，证人崔某陈述：“（出事那天）侯某把车的后座拆下来，我们几个人面对面坐马扎上……”。证人崔某能够证明被告侯某接送原告等人使用的车辆后座进行拆卸，拆卸后座让原告等人面对面坐马扎乘车，增大了乘员遭受伤害的危险性，被告侯某作为接受劳务一方，对此具有明显过错。根据原、被告的陈述、证人证言及原告下车时的视频资料，能够排除原告不是故意受伤或诈伤，应认定原告系乘车或下车过程中受伤，原告受伤与被告侯某的驾驶行为具有因果关系，原告下班途中受到伤害属于从事提供劳务活动的范畴，原告要求被告侯某承担赔偿责任的请求，符合侵权责任法的有关规定，本院应予支持。原告系完全民事行为能力人，年老体弱，腿脚不便，乘坐不符合安全标准的涉案车辆，未尽到合理安全注意义务，导致其身体受伤，原告对此存在过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。根据过错与伤害后果原因力大小及比例关系，结合本案实际，本院确定原告承担30%的赔偿责任，被告侯某承担70%的赔偿责任为宜。原告要求被告龙欣塑料制品厂承担赔偿责任，针对其请求未提供证据证明，该项请求本院不予支持。关于焦点二，山东东岳司法鉴定中心所出具鲁东司鉴中心[2018]临鉴字第450号司法鉴定意见书:1、被鉴定人刘某因外伤致右股骨粗隆间骨折已行人工全髋关节置换手术治疗评定为九级伤残；2、被鉴定人刘某护理期建议考虑160日为宜；3、被鉴定人刘某后续行人工髋关节更换费用每次约需人民币伍万元或以实际发生为准。该司法鉴定意见书程序合法，其中1、2、项鉴定内容符合法律规定，对1、2、项鉴定内容，本院应予采信。关于医疗费，原告在汶上县中医院住院治疗支出医疗费34957.82元，由医药费发票为证，应予确认。关于护理费，原告未提交证据证明护理人员收入状况，护理费可按每天50元计算，其中住院期间的护理，根据原告的伤情及住院病案记录，护理人数按1人计算，护理费数额为1450元(29天×1人×50元)，予以确认；出院后的护理，护理人数按1人计算，护理费数额为8000元(160天×1人×50元)，予以确认。关于住院伙食补助费，按规定计算数额为870元（29天X30元/天），予以确认。关于伤残赔偿金，原告的伤残程度经有关机构鉴定，构成九级伤残，赔偿系数应为20%，原告的残疾赔偿金应根据2019年度山东省城镇居民人均可支配收入标准42329元计算13年乘以20%即110055.4元。关于后续治疗费，其费用主要是行人工髋关节更换费用，考虑到原告年龄较大，人工髋关节正常使用年限较长且更换费用较大，故原告可以待实际发生后另行起诉为宜。关于鉴定费，原告支付伤残等级鉴定费2860元，有鉴定发票为证，应予确认。原告的损失为：汶上县中医院医药费34957.82元、汶上县人民医院被告侯某已垫付医药费等1700元、护理费9450元、住院伙食补助费870元、残疾赔偿金42372.2元、鉴定费2860元，合计159893.22元，被告侯某应赔偿111925.25元（159893.22元X70%），扣除垫付1700元，最终赔偿额为110225.25元（111925.25元-1700元）。综上所述，原告的诉讼请求事实清楚，证据确实充分，依法应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用》第九十条之规定，判决如下：一、被告侯某于本判决生效后十五日内赔偿原告刘某:医药费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等共计110225.25元;二、驳回原告刘某对被告汶上县龙欣塑料制品厂的诉讼请求。1.判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等共计179,389.2元；2.诉讼费用由被告承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是，侯某应否对刘某的损失承担赔偿责任。经审查，侯某提交的鲁Ｈ×××**行车证，证明鲁Ｈ×××**系轻型封闭货车，该车没有后座。侯某驾驶该车接送刘某等人上下班，并自认刘某等人坐车都是自带凳子。在本案中，刘某与侯某之间形成劳务关系。侯某用货车载刘某等人上下班，增大了乘坐人遭受伤害的危险性，侯某作为接受劳务一方，对此具有明显过错。刘某受伤与侯某的驾驶行为具有因果关系，且刘某受伤是在下班途中，属于从事提供劳务活动的范畴，原审法院依据查明的事实，认定侯某对刘某的损失承担70%的赔偿责任并无不当。侯某主张对刘某的损失不承担赔偿责任，该上诉主张与查明的事实不符且不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，侯某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2505元，由上诉人侯某负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十二月十五日法官助理王鹏书记员翟梦若