山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋03刑终154号 抗诉机关（原公诉机关）阳泉市矿区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张辰佳，女，汉族，初中文化，户籍所在地山西省阳泉市，住二矿，阳泉二矿×负责人。2020年5月27日被阳泉市公安局矿区分局民警抓获。2020年5月28日因吸毒被阳泉市公安局矿区分局行政拘留十五日（未执行）。2020年5月28日因涉嫌犯非法持有毒品罪、运输毒品罪被阳泉市公安局矿区分局刑事拘留，同年6月11日经阳泉市矿区人民检察院批准，同日由阳泉市公安局矿区分局执行逮捕。现羁押于山西省阳泉市看守所。 辩护人靳振山，山西硕明律师事务所律师。 阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控被告人张辰佳犯运输毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2020年10月28日作出（2020）晋0303刑初127号刑事判决。宣判后，被告人张辰佳不服，提出上诉。阳泉市矿区人民检察院以原判适用法律错误，定性有误，量刑畸轻等为由提起抗诉。阳泉市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月24日公开开庭审理了本案。阳泉市人民检察院指派检察员郭云丽、李金融出庭履行职务，上诉人张辰佳及其辩护人到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，院审判委员会进行了讨论并作出决定。现已审理终结。 原判认定： 2020年5月5日左右的一天，被告人张辰佳与同案犯罪嫌疑人李某（另案处理）在四川省成都市金牛区一公寓内向一男子以现金6000元的价格购买20克甲基苯丙胺（冰毒），后携带所购甲基苯丙胺通过驾驶车辆晋×白色途观轿车途经四川省、重庆市、陕西省、山西省太原市等地，于同年5月20日左右至山西省阳泉市。 2020年5月27日，阳泉市公安局矿区分局民警在阳泉市二矿将被告人张辰佳抓获，并在其位于二矿的家中查获疑似毒品3小包，净重分别为28.26克、4.29克、1.24克；其中4.29克和1.24克白色晶体颗粒根据张辰佳供述系其从四川省成都市购买带回。经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定：送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。被告人张辰佳非法持有甲基苯丙胺33.79克。被告人张辰佳自愿认罪认罚。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.物证 扣押决定书、扣押清单、照片、毒品入库登记表、称重笔录，证实：公安机关于2020年5月28日从张辰佳处扣押疑似冰毒三包，净重分别为28.26克、4.29克、1.24克。入库登记分别为28.16克、4.14克、1.20克。 2.书证 （1）常住人口基本信息、嫌疑人员前科劣迹调查表，证实：被告人张辰佳，女，已达刑事责任年龄。2020年5月28日因吸食毒品被阳泉市公安局矿区分局行政拘留十五日。 （2）到案经过，证实：2020年5月27日，阳泉市公安局矿区分局民警在阳泉市矿区二矿家中将涉嫌吸食毒品的张辰佳抓获。 （3）30日内人员轨迹证明，证实：经公安部云搜索查询，张辰佳于2020年5月3日在西藏拉萨恭吉酒店入住；5月6日在四川省炉霍县玛尚品酒店入住；5月8日在四川省成都唯朵酒店入住。 （4）王某某车辆（晋×)ETC消费记录，证实:该车辆于2020年5月8日至21日出行情况以及消费记录。 （5）行政处罚决定书，证实：2020年5月28日因吸毒被阳泉市公安局矿区分局行政拘留十五日。 （6）吸毒现场检测报告书，证实：2020年5月27日张辰佳尿液检测结果呈阳性；2020年6月28日王某某1接受吗啡-甲基安非他明联合检测，结果呈阴性。2020年6月16日赵某尿液检测结果呈阴性。 （7）通话记录详单，证实：张辰佳电话×与×通话情况。 （8）情况说明、提请批准逮捕书，证实：2020年6月8日根据张辰佳提供的线索，阳泉市公安局矿区分局民警将网上在逃人员陈某某抓获，陈某某涉嫌制造毒品30余公斤。李某涉嫌运输毒品、制造毒品一案正在进一步查证中。 （9）认罪认罚具结书，证实：被告人张辰佳在知情和自愿的情况下签署了由阳泉市矿区人民检察院提出的以运输毒品罪判处有期徒刑四年至八年，并处罚金；以非法持有毒品罪判处有期徒刑一年至二年六个月，并处罚金的认罪认罚具结书。 3.证人证言 （1）同案人李某的讯问笔录，证实：2020年4月底我和张辰佳去西藏旅游，2020年5月19日返回太原，5月25日又从太原返回阳泉。我和张辰佳在西藏旅游完就从川藏线返回太原，路过四川成都我们就在成都玩了三天，在去四川成都的路上我和张辰佳一起闲聊的时候就说起了四川的冰毒质量比较好，我就提议在四川买点冰毒，然后我们就四处打听有没有认识在成都贩卖冰毒的，后来张辰佳通过她认识的“老杨”在成都购买冰毒。我们在成都金牛区一个公寓里，老杨安排我们和一个陌生人见面，后来张辰佳给了陌生人6000元现金，那个人给我们约20克冰毒，交易后我们就回了我们居住的民宿。然后我们在成都玩了两天后又去青城山居住了两天，陆陆续续又去都江堰、重庆、西安等地玩了几天，最后回了太原。车是我和我孩子妈妈借的一辆大众越野车，车牌是晋×。冰毒我们平时就放在洗漱包里，去了游玩的地方就放在宾馆了，平时就在车上走哪带到哪。我和张辰佳在路上吸食了大约4、5克，我们到了太原后张辰佳就把剩下的冰毒平均分成两份给了我一份，自己留了一份，一份大概7克多点，然后她就回了阳泉。我在太原待了几天也回了阳泉。在这期间张辰佳给我的冰毒，我在太原的时候玩（吸食）了点，剩下的都在我身上放着。 我有二矿张辰佳家的钥匙，是2017年我们在她家一起住的时候她给我的，春节之前我们吵架，我就把钥匙给了她了。她不在家，我就不会过去，我也从来没有自己去过。 （2）证人王某某1的询问笔录，证实：张辰佳是我表姐。2020年5月6日晚，我小姨的女儿我表姐张辰佳给我发微信说她准备去成都玩问我去不去，我说第二天给你回复，当天晚上我和赵某在我父母家一起吃饭，我就问赵某想不想去成都玩，赵某和我说那就一起去吧。2020年5月7日下午17时左右，我和赵某乘车前往太原，晚上21时左右我们在太原转乘飞机前往四川成都，到了成都后我俩就与表姐张辰佳碰了面。见面后我们在成都待了三天，后来我们四个人就驾车前往青城山，抵达青城山后我们待了两天，之后又驾车前往重庆，在重庆待了三天又驾车前往西安，在西安玩到518日，中午吃过午饭我们就驾车返回太原，到了太原后我就和赵某、张辰佳乘坐我表姐的本田汽车返回阳泉，回来后我们就各自回家了。我见过张辰佳的22寸墨绿色行李箱，我帮她收拾东西只见过衣服和洗漱用品。我认识李某，他和张辰佳是男女朋友。我不知道张辰佳、李某吸毒，也没见过他们吸食毒品，不知道返程途中他们随身携带毒品。 （3）证人赵某的询问笔录，证实：张辰佳是我对象王某某1的表姐。2020年5月6日晚我在王某某1家吃饭，王某某1提议出去玩，我说好的。2020年5月7日下午17时左右，我和王某某1乘车前往太原，晚上21时左右我们在太原转乘飞机前往四川成都，到了成都后我们就和王某某1的表姐张辰佳碰面，见面后我们在成都待了三天。后来我们四个人就驾车前往青城山，抵达青城山后，我们待了两天，之后驾车前往重庆，在重庆待了三天又驾车前往西安，在西安玩到5月1日，中午吃过午饭我们就驾车返回太原，到了太原我就和王某某1、张辰佳乘坐张辰佳的本田汽车返回阳泉，回来后我们就各自回家了。我见过张辰佳的22寸绿色行李箱，但我没见过里面装的物品。我不知道张辰佳、李某吸毒，也没见过他们吸食毒品，不知道返程途中他们随身携带毒品。 （4）证人王某某的询问笔录，证实：我和李某是夫妻，但是我们已经分居6年了，我有一辆白色大众途观，车牌是晋×。李某于2020年5月初给我打电话和我借车，说是要去西藏，我说行，过了几天李某就来把车开走了。过了30天左右，他就把车还给我了，我不知道李某开车去了什么地方，但是车上有ETC的扣费记录。 4.被告人供述和辩解 被告人张辰佳的讯问的笔录，证实：我和李某是情侣关系，2020年4月21日我和李某驾驶晋×白色大众途观轿车去西藏旅游，5月2日我们从川藏线返程，5月5日到达四川成都并在成都待了三天。其间李某建议说在四川买点冰毒回去，四川的冰毒质量比较好，于是我就联系老杨找他购买冰毒。老杨是我通过一个朋友认识的，当时听朋友说老杨是四川成都出售冰毒的，我就留了个他的电话。我和老杨约定在成都金牛区一个公寓见面，到了公寓后，老杨没来，他安排了另一个人和我们（我和李某）见面，见面后我给了那个人6000元现金，那个人给我约20克冰毒（成都的冰毒大约300元人民币1克），买冰毒的钱都是我出的。之后我把购买的冰毒放在我和李某共用的随身携带的绿色22寸行李箱里，开车一路途经重庆、陕西等地，于2020年5月19日返回太原，当天我就带着购买的20克冰毒回到阳泉，并把冰毒放在我和李某一起租的四矿广场附近的房子里，我就回了二矿我的家中。李某于5月20日从太原返回阳泉，住在我和李某一起在四矿广场租住的房间里，我和李某吵架分手，我就把毒品分成两份，每份约7克左右，其余的我和李某在从四川成都回阳泉的路上吸食完了。我分了两份冰毒以后，我带回我自己位于二矿家中一份，然后给李某留下一份。5月20日晚上，我在二矿家中自己吸食了一部分，剩下的被公安机关查获了。李某也吸食毒品，他有他的渠道，我不知道他的毒品哪来的。我知道他有租房子，但是在哪租的我不知道，我问他他不和我说。 公安机关从我位于二矿家中查获三包毒品都是我的，三包都是甲基苯丙胺，最大的一包28.26克冰毒是我以前放在家的，记不清什么时间向谁购买的；剩余的两小包是我之前说的我和李某在四川成都附近购买的20克里面剩余的，我分了两小包，一大一小，主要是方便自己携带吸食。 5.搜查笔录、称重笔录、情况说明 搜查笔录，证实：阳泉市公安局矿区分局民警于2020年5月27日对张辰佳位于阳泉市矿区二矿的住处进行搜查，查获疑似毒品三小包，分别编为1-3号，办案民警对1-3号白色晶体颗粒进行称重，净重分别为28.26克、4.29克、1.24克；因鉴定消耗和称重误差，移交矿区公安分局禁毒大队的剩余疑似毒品净重分别为28.16克、4.14克、1.20克。张辰佳供述均为甲基苯丙胺（冰毒）。 6.检查笔录 检查笔录，证实：阳泉市公安局矿区分局民警2020年5月27日在阳泉市公安局矿区分局办案区对张辰佳进行人身安全检查。经检查，表面未发现异常，在其身上未发现任何其他物品。 7.鉴定意见 阳泉市公安司法鉴定中心（阳）公（司）鉴（毒化）字[2020]009号检验报告，证实：送检的202005009-001号检材至202005009-003号检材中均检出甲基苯丙胺成分。 据此，原判认为，被告人张辰佳非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。本案在案证据证实，被告人张辰佳从四川省成都市购买带至山西省阳泉市的毒品是用于自己及同案人李某吸食，被告人张辰佳在存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到33.79克，应当以非法持有毒品罪定罪处罚。公诉机关指控被告人张辰佳构成运输毒品罪不能成立。被告人张辰佳协助公安机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，有重大立功表现，可减轻处罚。被告人张辰佳如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。被告人张辰佳认罪认罚，可从宽处罚。故判决：被告人张辰佳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。 抗诉机关提出的主要抗诉意见是：原判适用法律错误，定性有误，量刑畸轻，确有错误。理由：1、被告人张辰佳涉嫌非法持有毒品罪；2、现有证据能够证实被告人张辰佳实施了运输毒品的犯罪行为，且运输毒品数量已达到对于吸毒者实施的毒品犯罪要求“毒品数量达到较大以上”的定罪标准，应以运输毒品罪追究其刑事责任。故应当以非法持有毒品罪、运输毒品罪追究其刑事责任。阳泉市人民检察院支持抗诉意见与抗诉机关的意见一致。 上诉人提出的主要上诉理由是：原判量刑重。辩护人提出的辩护意见是：1、被告人不构成运输毒品罪；2、原判量刑过重。 经二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。证明上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解和搜查、称重笔录、情况说明、鉴定意见等，与原判所列的相关证据相同，且经一审庭审出示并质证，本院予以确认。 对于抗诉机关、上诉人及其辩护人提出的抗诉意见、上诉理由和辩护意见，综合分析评判如下： 关于抗诉机关所提“原判适用法律错误，定性有误。被告人涉嫌非法持有毒品罪，实施了运输毒品的犯罪行为，应当以非法持有毒品罪、运输毒品罪追究其刑事责任”的抗诉意见及理由，辩护人所提“被告人不构成运输毒品罪”的辩护意见，经查，1、运输毒品罪在客观方面，表现为在人与人之间或者按照他人安排在特定的地点之间运输并送交毒品，要求行为人要有明确的运输目的，即扩散、流通毒品，而不仅仅是携带毒品进行位置的移动；非法持有毒品罪客观表现为行为人占有、携有、藏有或以其他方式静态或动态持有毒品，其中动态持有包括随身携带或携带毒品在交通工具上，具有空间位移的情形。2、运输毒品罪的主观目的是为毒品的流通提供帮助，即为了将毒品贩卖给他人从中牟利或为了扩散毒品而将毒品进行运输，非法持有毒品罪的主观目的仅在于为了个人吸食等原因而持有，持有过程中无贩卖牟利或通过运输扩散、流通毒品的主观故意。3、根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“吸毒者在购买、存储毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第三百四十八规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚”的意见，本案中，在案证据证实，上诉人张辰佳从四川成都购买带至山西阳泉的毒品是用于自己吸食，在家中存放期间被查获，且没有证据证明其购买、存储毒品是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，其行为不具有运输毒品的目的，是购买、存储毒品过程的自然延续，不符合运输毒品犯罪的构成要件。故此项抗诉意见、理由和支持抗诉意见，不能成立。 关于抗诉机关所提“量刑畸轻”的抗诉意见，上诉人及其辩护人所提“原判量刑重”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人具有的重大立功表现、坦白、认罪认罚等从轻、减轻处罚情节，原判已作出客观认定，并综合考量案件事实情节、性质、社会危害性，在法定刑幅度内对上诉人科以刑罚，且并无不当。故此项抗诉意见、上诉理由及辩护意见，均不予采纳。 综上，本院认为，上诉人（原审被告人）张辰佳非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。抗诉机关的抗诉意见、上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见，均不能成立。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回抗诉、上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 吕泉生 审 判 员 王计元 审 判 员 侯仲才 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 赵 静 书 记 员 郗雅璇