广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终7606号上诉人（原审原告）：比奥德（惠州）食品有限公司，住所地：广东省惠州市惠城区水口镇龙津工业区。法定代表人：HWANG,MIKE(黄迈克)。委托诉讼代理人：杨跃春、黄婷，广东点津律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘光华，男，汉族，1970年10月26日出生，身份证住址为广东省东源县。上诉人比奥德（惠州）食品有限公司因与被上诉人刘光华劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初130号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人比奥德（惠州）食品有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：一、请求依法撤销惠州市惠城区人民法院作出的（2020）粤1302民初130号民事判决书中的第一项判决；二、判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由如下：原审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金28000.94元明显错误。被上诉人在其医疗期满后不愿回到上诉人处上班，属自动离职，上诉人无需向其支付经济补偿金。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条第（一）项：“实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”被上诉人在上诉人处工作了近六年，其医疗期应自2019年2月17日起至2019年8月17日止。医疗期届后，上诉人多次通知被上诉人回到岗位工作，告知被上诉人如果逾期3天不回来上班，则按自动离职处理。被上诉人不仅没有回到岗位工作，而且也没有向上诉人作出合理的解释。2019年9月17日，被上诉人因盗窃被行政处罚而受到拘留，这足以证明被上诉人的身体健康痊愈，被上诉人的盗窃行为与其所主张的身体未痊愈不能返岗工作存在明显矛盾。被上诉人在法定医疗期届满之后长达一个多月未回到原岗位工作，应属于自动离职的行为。根据《劳动合同法》的相关规定，自动离职不属于用人单位需向员工支付经济补偿金的情形，故上诉人向被上诉人支付经济补偿金没有事实和法律依据。综上所述，上诉人向被上诉人支付经济补偿金没有事实和法律上的依据，原审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金28000.94元明显错误。上诉人现根据《民事诉讼法》的相关规定，请求贵院查明案件事实后，依法撤销惠州市惠城区人民法院作出的（2020）粤1302民初130号民事判决书中的第一项判决，并判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。被上诉人刘光华未在法定期限内提出答辩意见，不影响本院审理。原审原告比奥德（惠州）食品有限公司向一审法院起诉请求：一、原告无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金28380元；二、原告无须向被告支付17日的法定节假日工资差额1210.4元；三、原告无须向被告支付2018年度5日年休假工资差额712元；四、本案的全部诉讼费用由被告承担。原审法院认定事实：原、被告于2016年12月29日签订《劳动合同书》，约定被告到原告工程部任职，期限自2017年1月1日至2021年12月31日，每日工作8小时，每周工作5天，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天，工资不低于当地最低工资标准。2019年2月17日起，被告因急性脑梗死治疗中，向原告申请办理了6个月病假手续，病假期间原告未向被告支付工资，被告的社保缴纳至2019年8月份。被告称解除劳动合同前12个月平均工资5166元，被告提交的工资单显示，自2018年1月至2019年1月，被告的应发工资金额在3164元至4656元之间，大部分月份的工资在3600元左右，工资包括基本工资1350元、岗位津贴、专业津贴、复利津贴、平时小时、双休小时、法定节假、加班金额、扣公积金等项目，但法定节假项目均未填写天数或金额。经本院核算，自2018年2月至2019年1月，被告领取的工资单中的应发工资平均每月3616.33元。被告称每月的平均工资为5160元，除每月转账至被告的银行账户部分工资外，另每月收取现金1550元左右，并称该款项包含了加班费、工龄奖、岗位奖等，原告确认工资分成两部分发放，并向本院提交了2018年3月至2019年2月每月向被告支付现金的《记账凭证》，被告对该证据的真实性予以认可，经核算，2018年3月至2019年2月期间，原告向被告支付的现金工资平均每月1474.75元。原告提交的《2017年有薪年假工资》表显示，共19人领取了2017年有薪年假工资，该《2017年有薪年假工资》表每人签名处签名均列有“本人确认已结清2017年即以前年度的有薪年假工资，并承诺日后解除劳动合同时不再向公司主张此项权利”字样，被告刘光华2017年有薪年假工资186.24元，刘光华签字确认。原告于2018年4月24日向被告支付了该款项。原、被告因劳动报酬、经济补偿发生争议，被告于2019年10月12日向惠州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告向被告支付违法解除劳动合同经济补偿金30966元、病假工资从2月份至9月份共计9920元、法定节假日66天剩余100%的日工资4699.2元、年假30天剩余200%的日工资4272元。惠州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月12日作出惠市劳人仲案字【2019】403号裁决书，裁决原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金28380元、病假工资5608元、17天的法定节假日工资差额1210.40元、2018年度5日年休假工资差额712元。原告于2019年11月20日收到该裁决，原告对该裁决不服，于2019年12月4日诉至本院，请求判如所请。原告对仲裁裁决中确认的应向被告支付已扣减社会保险个人缴费承担部分的6个月的病假工资月5608元无异议。2019年9月17日，被告因盗窃被惠州市公安局惠城区分局作出行政处罚决定书，决定对刘光华处行政拘留十日（2019年9月17日至2019年9月27日），刘光华称，因其身体未痊愈，行政拘留并未实际执行。2019年9月25日，惠州市第三人民医院出具《病人休假单》，建议刘光华全休14天。以上事实有营业执照、身份证复印件、仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、工资单、行政处罚决定书、2017年有薪年假工资表、加班审批表、养老保险个人账户对账单、庭审笔录等证据予以佐证。原审法院认为，本案为劳动争议纠纷。原告对仲裁裁决中确认的应向被告支付已扣减社会保险个人缴费承担部分的6个月的病假工资月5608元无异议，对此本院予以确认。本案的争议焦点为：原告是否应当向被告支付经济补偿金、17日的法定节假日工资差额及2018年度5日年休假工资差额。第一，原告认为不应当支付经济补偿金的理由是，被告在医疗期限届满后未到岗工作，被告已自动离职。首先，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条，被告的医疗期为六个月，即至2019年8月17日，但2019年9月25日，惠州市第三人民医院向被告出具了《病人休假单》，建议被告全休14天，即被告在医疗期满后尚未痊愈，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第八条“医疗期满尚未痊愈者，被解除劳动合同的经济补偿问题按照有关规定执行”的规定，不能直接以医疗期限届满被告未到岗为由视为被告离职；其次，虽然被告在医疗期限届满后因盗窃被行政拘留，但并不能以此认定被告已痊愈或者能够胜任原工作。综上，原告以医疗期限届满被告未到岗工作为由认为被告已自动离职无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告离职前的平均工资，根据原、被告提交的证据可以认定，被告的工资由两部分组成，经核算，被告离职前12个月的月平均工资为5091.08元（1474.75元+3616.33元），即原告应向被告支付经济补偿金28000.94元（5091.08元／月×5.5个月）。第二，原告认为不应当向被告支付17日的法定节假日工资差额及2018年度5日年休假工资差额的理由，一是《劳动合同书》约定的被告的基本工资是1350元，而被告实际领取的月平均工资为5091.08元，原告领取的工资中包含了全部加班工资，包括法定节假日加班工资；二是被告在《2017年有薪年假工资》表中已明确承诺日后解除劳动合同时，不再向原告主张该项权利。首先，根据《劳动合同书》及被告提交的工资单可知，原告的工资包含了基本工资、法定节假日工资等项目，被告确认已领取法定节假日工资的200%部分，但从被告提交的工资单可知，原告并未将法定节假日工资单独列入法定节假日工资项目，而被告每月领取的工资除了工资单列明的部分，还平均每月领取了现金1474.75元，被告实际领取的工资金额远高于《劳动合同书》约定的工资金额，且被告自认领取的现金工资中包含了加班费，本院认为，认定原告支付的工资中已包含法定节假日加班工资较公平合理，故，原告无需向被告支付17天法定节假日加班工资的差额部分。其次，关于2018年度5日年休假工资差额，《2017年有薪年假工资》表中只是列明被告领取了2017年以前的有薪年假工资，并未领取2018年的有薪年假工资，而承诺的内容是对2017年及以前的有薪年假工资不再主张权利，而非承诺2017年之后的有薪年假工资不再主张，原告诉称被告对2018年的有薪年假工资不再主张权利不符合常理，本院不予采信，原告应向被告支付2018年度应休未休年假工资差额712元（1550元／月÷21.75天／月×5天×200%）。综上，依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条、第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告比奥德（惠州）食品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告刘光华支付解除劳动合同经济补偿金人民币28000.94元；二、原告比奥德（惠州）食品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告刘光华支付已扣减社会保险个人缴费承担部分的6个月的病假工资5608元；三、原告比奥德（惠州）食品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告刘光华支付2018年度5日年休假工资差额712元；四、驳回比奥德（惠州）食品有限公司的其他诉讼请求。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，争议焦点是：上诉人应否支付被上诉人经济补偿金28000.94元。上诉人上诉主张被告在医疗期限届满后未到岗工作，被上诉人已自动离职，但并未提交证据证明其多次通知被上诉人返岗。首先，劳资双方在劳动关系存续期间，双方存在管理与被管理的关系，用人单位负有用工管理的责任。在劳动者缺勤未上班的情况下，用人单位应当在合理期限查明劳动者缺勤的原因，并采取相应的措施，且在2019年2月17日被上诉人因急性脑梗死治疗向上诉人申请办理了6个月病假手续的前提情况下，本案上诉人单方认定被上诉人系自动离职，处理不妥。其次，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第三条，被上诉人的医疗期为六个月，即至2019年8月17日，但2019年9月25日惠州市第三人民医院向被上诉人出具了《病人休假单》，建议被上诉人全休14天，即被上诉人在医疗期满后尚未痊愈，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》第八条“医疗期满尚未痊愈者，被解除劳动合同的经济补偿问题按照有关规定执行”的规定，上诉人不能直接以医疗期限届满被上诉人未到岗为由视为被上诉人离职。再次，虽然被上诉人在医疗期限届满后因盗窃被行政拘留，但并不能以此认定被上诉人已痊愈或者能够胜任原工作。综上，本案上诉人既未提交充分的证据证明被上诉人系自动离职，也未规范其用工管理，未尽管理之责任。上诉人“医疗期限届满被上诉人未到岗工作为由视为已自动离职”的主张无事实和法律依据，一审认定上诉人需向被上诉人支付经济补偿金为28000.94元（5091.08元／月×5.5个月），处理无误，本院予以维持。此外，上诉人对仲裁裁决中确认的应向被上诉人支付已扣减社会保险个人缴费承担部分的6个月的病假工资月5608元及一审判决中确认的应向被上诉人师傅2018年度5日年休假工资差额712元无异议，对此本院予以确认。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二〇年十二月十日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷