甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终1356号 上诉人（一审原告）：公某，甘肃省高台县人，住高台县。 上诉人（一审被告）：高台县市政建筑安装有限责任公司。 法定代表人：唐某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王某。 委托诉讼代理人：盛某，甘肃鑫星律师事务所律师。 上诉人公某与上诉人高台县市政建筑安装有限责任公司（以下简称高台市政建筑公司）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初1484号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人公某、高台市政建筑公司委托诉讼代理人王某及盛某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公某提出上诉：1、要求撤销高台县人民法院（2020）甘0724民初1484号民事判决；2、要求改判高台市政建筑公司偿付公某停工留薪期工资48000元（6000元/月×8个月）；3、要求改判高台市政建筑公司支付公某住院期间的护理费3997.56元；4、要求改判高台市政建筑公司支付公某一次性伤残就业补助金54000元（6000元/月×9个月）；5、要求高台市政建筑公司赔偿交缴的工伤保险费与本人实发工资的差额部分造成医疗补助金、伤残补助金、就业补助金的损失；6、要求高台市政建筑公司支付公某两次住院费用7300元；7、本案诉讼费由高台市政建筑公司承担。事实和理由：公某系高台市政建筑公司瓦工，双方签订了劳动合同。2019年4月26日下午5时，公某在高台市政建筑公司承建的骆驼镇青草湖温室大棚工地，站在板凳上砌温室墙上的架杆眼维修温室大棚墙时，不慎摔至地面受伤，公某的病情经高台县中医院诊断为“左桡骨远端粉碎性骨折”。2019年6月27日经张掖市人力资源和社会保障局认定，公某属因工受伤。2020年3月19日，经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，公某伤势构成九级伤残。 高台市政建筑公司辩称:1、关于停工留薪期工资的计算问题。虽然根据《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》规定以及公某的伤势即“左桡骨远端粉碎性骨折”的情况停工留薪期应为3个月，但高台市政建筑公司向公某发放了2019年7月10日至7月13日的工资，停工留薪期应按实际情况计算为73天（自2019年4月26至2019年7月10日）。同时，公某受伤前12个月的出勤天数为180天，12个月中只有9个月参与工作，9个月平均每月出工天数为20天，虽然劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，职工月计薪天数为21.75天，但应按照实际天数和公某认可的工资标准160元/日予以计算，故应按照73天、每月3200元计算停工留薪期工资；2、支付一次性伤残就业补助金的前提是解除劳动关系，而公某未就解除劳动关系、支付一次性伤残就业补助金进行劳动仲裁，而且公某自2020年7月13日至2020年7月28日申请劳动仲裁前，再未上班，说明公某不履行劳动合同法上的权利义务，此行为应视为自行离职，双方劳动关系自7月13日终止，故公某主张一次性伤残就业补助金没有依据；3、支付医疗费也应先经过劳动仲裁，而且根据社会保险法的规定，医疗费应当由工伤保险基金支付，一审判决解除劳动关系，导致高台市政建筑公司给公某垫付医疗费10059元未经劳动仲裁裁决，损害了高台市政建筑公司的权益；4、公某的实际工资为3200元，平均月缴费工资为3234.92元，不存在未足额缴付的情况，故公某的第五项上诉请求不能成立。 高台市政建筑公司上诉请求：要求撤销高台县人民法院（2020）甘0724民初1484号民事判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一审判决认定事实不清，程序严重违法，适用法律错误，判决错误。1、一审判决未依据公某的出勤天数和日工资数额确定月工资标准。高台市政建筑公司提交的考勤表证实公某自2018年5月至2019年4月出勤天数为180天。公某书写的民事起诉状证实其主张的月工资标准为4800元，即公某认可日平均工资标准为160元的事实，该工资标准符合当地农民工用工市场行情，所以公某受伤前一年共领取工资28800元是客观事实，故公某受伤前的月平均工资为3200元。即便高台市政建筑公司遗失了工资表，但公某的月工资标准也可完全依据上述事实确定，并非不能确定，一审以举证责任分配推定公某的工资为4800元背离客观事实，且公某的工资是通过银行转账方式支付的，公某完全有能力提交发放工资的银行交易明细，但其拒不提交，应承担举证不能的法律责任；2、一审判决解除劳动关系违反劳动合同法的规定，且程序严重违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，高台市政建筑公司并未收到公某解除劳动合同的书面通知，一审认定“履行合同已无实际意义，可予以解除”，明确违反上述法律规定，剥夺了高台市政建筑公司权利。同时，解除和终止劳动合同发生的争议属于劳动争议调解仲裁法第二条第（二）项规定的劳动争议，一审判决解除高台市政建筑公司与公某之间的劳动合同关系明显违反该法第五条规定的仲裁前置法定程序；3、一审判决高台市政建筑公司给付一次性伤残就业补助金程序严重违法。公某主张的经济补偿金和一次性伤残就业补助金均以解除劳动合同关系为前提条件，双方存在解除劳动合同的争议，一审判决驳回经济补偿金的诉讼请求，支持一次性伤残就业补助金的诉讼请求不当。公某未依法定程序解除劳动关系、申请劳动仲裁，一审判决解除双方之间的劳动合同关系，导致垫付治疗工伤医疗费的争议未经劳动仲裁裁决，严重损害高台市政建筑公司合法权益；4、虽然《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》确定“左桡骨远端粉碎性骨折”的停工留薪期为3个月，但公某于2019年7月10日到公司上班，停工留薪期为73天；5、公某自2019年7月10日到公司上班三天后再未到上诉人处工作，属自行离职，双方的劳动关系自行终止，一审判决解除双方的劳动关系与客观事实明显不符。 公某辩称：1、2018年公某共出勤192天，领取工资46000元（包括以物抵领和借支），2019年3月10日至4月26日，公某出勤37天，领取工资8545元，公某日平均工资为230元，且按照市场行情，公某的工资标准每日不低于200元，由此说明公某的月工资在6000元以上，而不是高台市政建筑公司陈述的3200元；2、公某在仲裁前以及仲裁庭审时均要求解除劳动关系，但仲裁机构未对解除劳动关系进行处理。在一审诉讼期间，公某也诉讼要求解除劳动合同。高台市政建筑公司未提供劳动保护、未缴纳社会保险、未签订劳动合同，严重损害了劳动者的权益，作为劳动者可解除劳动合同，并要求高台市政建筑公司支付一次性伤残就业补助金；3、2019年7月10日，公某基于给高台市政建筑公司帮忙去公司上班，但鉴于伤势并未痊愈于7月13日起再未到公司上班，双方的劳动关系并不存在因公某自行离职而终止的问题。 公某向一审法院起诉请求：1、请求解除公某与高台市政建筑公司之间的劳动关系；2、请求高台市政建筑公司支付公某停工留薪期工资38400元（4800元/月×8个月）；3、请求高台市政建筑公司支付公某住院期间护理费3997.56元；4、请求高台市政建筑公司支付公某一次性伤残就业补助金43200元（4800元/月×9个月）；5、请求给付解除劳动合同经济补偿金；6、请求高台市政建筑公司赔偿公某实际工资与交缴的工伤保险费差额部分造成的医疗补助金、伤残补助金、就业补助金的损失；7、请求高台市政建筑公司支付两次住院费用；8、本案受理费由高台市政建筑公司承担。 一审法院认定事实：2019年4月26日下午5时，原告在被告承建的骆驼城镇青草湖温室大棚工地，站在板凳上砌温室墙上的架杆眼维修温室大棚墙时，不慎摔至地面受伤，原告的病情经高台县中医院诊断为“左桡骨远端粉碎性骨折”。2019年6月27日经张掖市人力资源和社会保障局认定，原告属因工受伤。2020年3月19日，原告的伤经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。原告的工伤待遇经与被告协商未达成协议。 2020年5月19日，申请人公某向高台县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，1、请求裁决被申请人（高台市政建筑公司）赔偿申请人公某医药费8203.48元、停工留薪工资72000元（6000元×12月）、护理费6142元（6142×50%×2月）、伙食补助费399元（19天×21元）、交通费180元，小计86924.48元；2、请求裁决由被申请人赔偿申请人因九级伤残的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金各33165元（3685元×9个月）。2020年7月6日，高台县劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案[2020]第20-2仲裁裁决，驳回了申请人第二项仲裁请求。高劳人仲案[2020]第20-1号终局裁决书对涉及终局裁决的第一项仲裁请求裁决如下：一、由被申请人支付申请人停工留薪期工资15467.25元（3个月）；二、由被申请人支付申请人住院期间护理费3997.56元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。 原告对仲裁裁决书和终局裁决书不服起诉，在诉讼过程中，2020年7月28日，申请人公某再次向高台县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、支付申请人停工留薪工资38400元（4800元×8个月）；3、支付申请人住院期间的护理费3997.56元；4、支付一次性伤残就业补助金43200元（4800元×9个月）。2020年7月28日，高台县劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案[2020]第31号不予受理案件通知书，以申请人第一项请求应依法向被申请人行使；第二、三、四项仲裁请求已通过劳动争议仲裁予以处理，决定不予受理。原告2018年5月-11月在被告处出勤天数分别为22.5天、16天、18天、24天、26.5天、24天、12天;2019年3月-4月出勤天数分别为16天、21天。被告为职工公某从201301-201902，201904-201912正常缴纳工伤保险费。其中2018年1-5月缴费2978元；2018年6月-2019年6月缴费3286.30元。 一审法院认为，原告受伤前十二月的工资表、转账凭证、借支等的有关情况由被告控制，被告在举证期限或法庭要求被告提交上述证据期限或再次开庭前均不提交，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，承担举证不能的法律后果。原告在申请仲裁时，提出的停工留薪工资每月6000元，仲裁停工留薪工资为每月5155.75元，原告在起诉状中要求停工留薪工资为每月4800元。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三条规定，在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。原告停工留薪工资以原告自认的工资4800元为准。按照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》、《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告“左桡骨远端粉碎性骨折”的停工留薪期为三个月。原告要求的住院护理费3997.56元，被告无异议，予以支持。原告要求解除与被告之间的劳动关系，被告是否同意不作意思表示，其履行劳动合同已无实际意义，可予以解除。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告公某工伤前12个月平均月缴费工资为3234.92元。甘肃省实施《工伤保险条例》办法第十八条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为:七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月;一次性伤残就业补助金标准为:七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。原告要求解除与被告之间的劳动关系进行了仲裁前置程序。原告已提出解除劳动关系，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金的前提条件是劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的。本案中，原告提出了解除劳动合同诉讼请求，工伤医疗补助金等未向工伤保险基金主张支付，补助金数额不能确定，诉讼中原告主张的本人实际工资与单位交缴的工伤保险费差额部分造成的医疗补助金、伤残补助金、就业补助金的损失的数额不具体，其请求无法支持，可另行主张；原告要求被告支付两次住院费用的请求，按照《工伤保险条例》的规定，应从工伤保险基金中支付的费用，本案不作处理。原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金的主张，因其诉求未经劳动争议仲裁，不予审理。据此，一审依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款，《甘肃省实施办法》第十八条之规定，判决：一、解除原告公某与被告高台县市政建筑公司之间的劳动合同；二、被告高台县市政建筑公司支付原告公某停工留薪期工资14400元（4800元×3个月）；三、被告高台县市政建筑公司支付原告公某住院期间护理费3997.56元；四、被告高台县市政建筑公司支付原告公某一次性伤残就业补助金29114.28元（3234.92元×9个月）；五、驳回原告公某增加的全部诉讼请求。二、三、四项支付金额限判决生效10日内付清。受理费10元，减半收取5元，由被告高台市政建筑公司承担，被告承担的受理费连同案件款一并给付原告，原告预交的受理费，返还原告5元。 二审审理期间，上诉人高台市政建筑公司未提交新的证据。上诉人公某提交如下证据：1、证明三份，拟证明公某于2010年到高台市政建筑公司上班；2、公某自书并由其工友签字确认的工资明细清单九份、高台农商行城关支行账户交易明细查询单一份，拟证明公某工资情况，即包工工资每日260元，零工工资每日200元。2020年1月14日，高台市政建筑公司向公某发放2019年3月10日至4月26日工资共计8545元，故日工资为230元；3、住院费票据四份，拟证明公某两次住院费用7300元应由高台市政建筑公司承担。根据终局裁决书可知，公某第一次住院的费用及伙食补助费已由高台市政建筑公司领取。高台市政建筑公司对上述证据质证后认为：1、对公某提交的明细清单的真实性不予认可，该证据属自书证据，证人应当出庭接受法庭的质询，而非仅在清单上签名，且公多银和高由之也不能证明公某的出勤天数和工资标准；2、对公某提交的高台农商行城关支行账户交易明细查询单的真实性、合法性均有异议，该明细单上所列8545元并非公某2019年3月10日至4月26日的工资，而是扣除每天12元伙食补助费和受伤补助3000元之后的数额，该明细单不能证明公某2019年3月10日至4月26日3月10日的工资标准；3、对公某提交的证明的真实性、合法性、关联性均有异议；4、对公某提交的住院费票据真实性没有异议，两次住院的费用应由工伤保险基金支付，而且住院也应经工伤保险机构审批。本院认为，1、公某提交的明细清单系其单方书写，并未经高台市政建筑公司签字确认，且高台市政建筑公司在庭审中对此不予认可，该工资明细清单并不能证明公某的实际工资标准，同时与公某一审主张的月工资标准4800元亦不能印证，本院不予认定；2、公某提交的高台农商行城关支行账户交易明细查询单仅载明高台市政建筑公司向其转账的金额、时间，并未载明该笔转款的性质，该查询单不能证明金额为8545元的款项系高台市政建筑公司支付给公某2019年3月10日至4月26日的工资以及公某的工资标准，本院不予认定；3、对公某提交的住院费票据的真实性、合法性、关联性予以认定；4、公某提交的证明证实其自2010年起开始与高台市政建筑公司建立了劳动关系，该证明证实的事实与高台市政建筑公司在仲裁期间认可2010年起与公某建立劳动关系的事实一致，本院予以认定。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。二审另查明，2010年，公某与高台市政建筑公司建立劳动关系。2019年4月26日，公某受伤后住院治疗19天，即2019年4月26日至2019年5月15日，支付医疗费14146.33元，其中高台市政建筑公司垫付10059元，公某支付4087.33元。高台市政建筑公司从工伤保险基金领取第一次住院期间医疗费6948.44元及住院伙食补助399元。公某第二次住院期间（即2020年4月27日至2020年5月5日）共支付医疗费3316.48元（3174.48元+16元+126元）。庭审中，公某明确表示其仅主张两次住院时所支付医疗费共计7300元。 本院认为，关于公某与高台市政建筑公司劳动合同的解除问题。本案公某于2020年7月28日申请仲裁要求解除双方劳动关系，高台市政建筑公司则认为劳动关系自公某2019年7月13日后再未赴该公司上班时终止。事实上，双方达成了解除劳动关系的合意。关于劳动关系解除的时间，虽公某在2019年7月10日至7月13日到公司上班三天后，直至7月28日申请劳动仲裁时再未到公司上班，但上述期间仍处于公某停工留薪期内，不能认定双方劳动关系自行解除，故双方劳动关系于2020年7月28日公某申请仲裁时解除。关于高台市政建筑公司认为一审判决解除公某与高台市政建筑公司的劳动合同关系明显违反仲裁前置法定程序的主张。经查，公某已于2020年7月28日即一审庭审前向高台县劳动人事争议仲裁委员会就解除与高台市政建筑公司的劳动关系事项申请仲裁，高台县劳动人事争议仲裁委员会也于当日作出不予受理案件通知书，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条：“劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理”的规定，故一审判决解除公某与高台市政建筑公司的劳动合同关系并未违反仲裁前置法定程序。 关于停工留薪期及停工留薪期工资认定问题。本院认为，停工留薪期是指职工因工负伤或者患职业病停止工作接受治疗并享受有关待遇的期限。根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期应当根据伤情的具体状况来确定，根据《甘肃省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》，依据公某受伤的伤情，对照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，对公某停工留薪期应认定为3个月为宜。同时《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》第五条第二款“停工留薪期应连续计算”之规定，故公某以存在二次住院事实，以每次住院计算4个月，主张八个月停工留薪期、高台市政建筑公司认为停工留薪期间应以73天计算的理由均不能成立，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”公某上诉主张以月工资为6000元为基数计算八个月的停工留薪期工资的上诉请求，超出了其一审诉讼请求和根据其伤情确定的停工留薪期间，本院不予支持。对高台市政建筑公司上诉主张按照月工资3200元计付三个月停工留薪期工资的上诉意见，因高台市政建筑公司仅提交了2018年5月-11月、2019年3月-4月的考勤表，未能提交给公某发放工资的有效证据，亦无法证明其上诉理由。故一审以公某主张月工资4800元为基数，判决由高台市政建筑公司支付公某三个月停工留薪期工资并无不当。 关于公某主张的护理费。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，公某伤势构成九级伤残。公某在住院治疗期间需要他人护理是客观存在的，且高台市政建筑公司对护理费的计算方式及标准均无异议，故对公某主张的护理费3997.56元的诉讼请求，应予支持。一审判决高台市政建筑公司支付公某护理费3997.56元并无不当，应予维持。 关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应当以终止或者解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……一次性伤残就业补助金标准为：……九级伤残9个月……。”公某主张的一次性伤残就业补助金系双方劳动关系解除时由用人单位应支付的项目。现公某与高台市政建筑公司劳动关系已于2020年7月28日解除，故一审按照劳动合同解除前公某的12个月平均月缴费工资3234.92元，按照9个月由高台市政建筑公司支付一次性伤残就业补助金29576.70元（3234.92元/月×9个月）符合法律规定。 关于公某主张的住院期间的医疗费7300元。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。但公某受伤后，高台市政建筑公司向工伤保险机构申报并领取了第一次住院期间的医药费6948.44元，而公某自付的第一次住院期间的医药费4087.33元及第二次住院期间的医药费3316.48元，合计7403.81元不能通过工伤保险基金予以报销，且高台市政建筑公司亦未对上述费用的合理性和必要性提出异议，上述费用实际系公某治疗本次工伤所支出的费用，是保障公某因工受伤后得到基本治疗所必须的，应该由高台市政建筑公司承担，现公某明确仅要求高台市政建筑公司支付7300元，系其对自身权利的处分，且未侵害高台市政建筑公司的合法权益，故应以公某主张的金额为限，予以支持。一审判决驳回公某的该项诉讼请求不当，应予纠正。 关于公某要求高台市政建筑公司支付实际工资与交缴的工伤保险费差额部分造成的医疗补助金、伤残补助金、就业补助金的损失。本院认为，公某主张的该项损失数额并不具体，故本院不予支持。 综上所述，上诉人公某的部分上诉理由成立，本院予以支持；高台市政建筑公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审认定部分事实不清，判处不当，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初1484号民事判决（一）、（二）、（三）、（四）项； 二、撤销甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初1484号民事判决（五）项； 三、高台县市政建筑安装有限责任公司支付公某医药费7300元； 四、驳回公某增加的其他诉讼请求； 上述一、三项应付金额54811.84元，由高台县市政建筑安装有限责任公司于判决生效后十日内付清。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由高台市政建筑公司负担； 二审案件受理费10元，由高台市政建筑公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张文清 审判员  杨祝续 审判员  高彩虹 二〇二〇年十二月三十日 书记员  郑 哲 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。