河南省郑州市惠济区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0108刑初375号公诉机关郑州市惠济区人民检察院。被告人张鹏宇，男，1987年12月7日出生于河南原阳县，汉族，高中文化，个体，中共党员，户籍地河南省原阳县，现住新乡市。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年7月28日被郑州市公安局惠济分局（原郑州市公安局长兴路分局）刑事拘留，经郑州市惠济区人民检察院批准逮捕，于2020年9月1日由郑州市公安局惠济分局执行逮捕。委托辩护人关巧云、王浩（实习），河南闻禹律师事务所律师。郑州市惠济区人民检察院以郑惠检一部刑诉[2020]460号起诉书指控被告人张鹏宇犯职务侵占罪，于2020年11月16日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。郑州市惠济区人民检察院指派检察员郑路、张茜出庭支持公诉。被告人张鹏宇及其辩护人关巧云、王浩到庭参加诉讼。现已审理终结。郑州市惠济区人民检察院指控，被告人张鹏宇在2018年6月至2019年1月期间，利用其担任河南世源汽车销售有限公司大客户经理负责河南各地市汽车销售的职务便利，多次将销售车款据为己有，后将侵占款项用于偿还个人债务及日常消费。案发后，经河南华夏会计师事务所有限公司专项审计，张鹏宇共计非法占有河南世源汽车销售有限公司款项696857.78元人民币。针对指控，公诉机关提交的证据有被告人供述、被害人陈述、审计报告及相关书证等证据，认为被告人张鹏宇的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，提请依法惩处。被告人张鹏宇对指控的罪名无异议，对侵占款项的事实无异议，自愿认罪认罚，但对指控的数额有异议，张鹏宇辩称其与公司之前对账的数额有48万多，审计的数额有点高。辩护人提出辩护意见：对本案定性无异议，对数额有异议，不认可报案人所称的涉案数额，且张鹏宇的母亲已向受害人偿还了8万元。张鹏宇有如下从轻、减轻情节：1、认罪态度好，具有自首、坦白情节，河南世源公司第一次与张鹏宇谈话时，张鹏宇如实陈述了自己的行为，在2019年2月3日与公司人员一起前往就近公安机关说明情况，如实供述了犯罪事实，认罪态度深刻，并与世源公司达成了协议书，约定尽快偿还挪用款项，后期每次接受询问调查，均主动坦白交代罪行，自始至终都如实供述罪行，具有自首、坦白的情节。2、张鹏宇是初犯、偶犯，主观恶性和社会危害性小，张鹏宇一向表现良好，无违法犯罪前科，张鹏宇离异多年，独立抚养两个年幼的孩子，因法律意识淡薄，加之经济压力大，为了偿还债务挪用公司资金，该行为相对于其他恶意侵占公司资金用于个人挥霍、赌博、吸毒等违法犯罪活动行为有本质区别，社会危害性较小，本案中张鹏宇经济压力过大是重要原因，张鹏宇上有年迈多病的父母，下有年幼的孩子，家庭经济来源少，之前受骗欠下巨额债务，无奈之下挪用公司资金。3、张鹏宇主观上有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。综上，希望对张鹏宇从轻、减轻处罚。本院经审理查明事实如下：被告人张鹏宇在2018年6月至2019年1月期间，利用其担任河南世源汽车销售有限公司大客户经理负责河南各地市汽车销售的职务便利，多次将销售车款据为己有，后将侵占款项用于偿还个人债务及日常消费。案发后，经河南华夏会计师事务所有限公司专项审计，张鹏宇共计非法占有河南世源汽车销售有限公司款项696857.78元人民币。以上事实有如下证据证明：（一）被告人张鹏宇的供述与辩解证明：2018年3月份张鹏宇开始到被害单位河南世源汽车销售有限公司担任大客户经理，自2018年6月开始，张鹏宇利用经理职务便利，侵占售车车款和客户缴纳的上牌费、购置税费等，张鹏宇认为其欠付被害单位应该在42万至45万之间，认为展车的价值应该按照售价197000元计算，加上其在2019年2月23日还了8万元和公司扣了他一个月1万多元的工资，实际还欠工资33万至36万之间，因为其没有钱所有没有还。其侵占的款项一部分用于还债，一部分用于日常消费。（二）被害人陈述1、被害人张某的陈述证明：自2018年6月起，张鹏宇利用其公司大客户专员的职务便利，倒卖了世源公司2台展车，车款共计202600元；张鹏宇利用职务便利私自收取客户车款共计481200元；张鹏宇利用职务便利私自收取定金、购置税、上牌押金等共计22873.94元；张鹏宇伪造世源公司垫资证明，挪用杨兰英车款10万元；2019年2月23日，张鹏宇自感事态严重，主动向公司承认了2018年6月以来侵占款项的事实，双方签署了《协议书》，张鹏宇在签协议当天归还了80000元，之后公司联系不到张鹏宇。2、被害人戚某的陈述证明：张鹏宇自2018年开始侵占公司资金，公司对第一份审计报告作出的内容认可，但没有将公司与新密合作伙伴杨兰英手里的一台车和10万元保证金计入。张鹏宇开始时候还了公司8万元，这个8万元是在审计发生之前，后续一份没有向公司还，公司要求对张鹏宇严肃处理。（三）鉴定报告1、河南华夏会计师事务所有限公司豫华夏会审字（2019）第565号专项审计报告。证明：张鹏宇任职期间共计销售178辆车，应收车款17980000元，已收款17494600元，欠款共计485400元；张鹏宇销售2台展车，销售价格197600元，进价为219065.4元；张鹏宇在2019年2月23日归还80000元，公司在2019年1月扣留张鹏宇2018年12月份的应付工资10342.22元；张鹏宇共欠公司车款704465.4元，归还了90342.22元，尚欠614123.18元，其中178辆车款欠付485400元，2台展车219065.4元。2、河南华夏会计师事务所有限公司豫华夏会审字（2019）第565号专项审计报告的补充说明证明：原审计报告中张鹏宇将一台展车售价109000元挪为销售给付义杰的车款，现该车已被世源公司提走，但世源公司向河南润弘汽车销售有限公司返还了该车车款109000元，故该109000元增加审计数额中，同时展车的损失金额变更为878000元，改为售价计算，世源公司为此支付了诉讼费2480元，执行费1572元。原审计报告未将张鹏宇挪用杨兰英保证金10万元作为审计数额，现河南润弘汽车销售有限公司起诉世源公司退还保证金，世源公司已退还该10万元保证金，同时支付了诉讼费2300元，保全费1120元，执行费1451元。根据原告赵腾飞起诉世源公司退还车辆购置税、上牌服务费、保险等诉讼案件，世源公司在2020年1月14日与赵腾飞达成和解协议，世源公司一次性支付赵腾飞5000元，赵腾飞自愿放弃其他起劲，故该5000元加入审计数额。综上，补充审计结果为张鹏宇任职期间销售178辆车共欠付504057.78元，张鹏宇任职期间挪用展车1台的售价改为87800元，张鹏宇挪用保证金100000元，张鹏宇侵占赵腾飞购置税、上牌服务费、保险费等共计5000元，世源公司因相关法律诉讼支付诉讼费、执行费、财产保全费共计8923元。以上共计705780.78元。（四）书证1、户籍信息证明张鹏宇出生于1987年12月7日，达到刑事责任能力年龄。2、报案材料、营业执照、法人身份证明书、身份证复印件、授权委托书、律师事务所代理函、律师证复印件、员工证明证明河南世源汽车销售有限公司在2019年5月9日报案称张鹏宇利用职务便利侵占、挪用公司资金共计726673.94元。3、应聘表、员工入职须知、工资报表证明张鹏宇在2018年3月15日应聘到被害单位河南世源汽车销售有限公司担任大客户经理。4、世源公司张鹏宇销售车辆欠款明细表证明世源公司报案所称张鹏宇销售车辆并侵吞车款的详细信息。5、协议书证明2019年2月23日张鹏宇与世源公司达成协议，张鹏宇承认侵占公司售车的资金，愿意偿还资金493073.94元，于2019年2月23日先行偿还80000元，2019年4月15日再次偿还120000元，尾款293073.94元于2019年6月10日全部还清；张鹏宇负责追讨两台展车，如若没有追回，应支付两台展车车款202600元。6、POS消费刷卡小票证明张鹏宇在2019年2月23日与世源公司达成协议时偿还了80000元。7、中共原武镇委员会的证明证明张鹏宇在2009年4月加入中国共产党，现组织关系隶属于新乡市平原示范区原武镇西关村党支部。8、到案经过证明张鹏宇在2020年7月28日10时接受公安机关电话传唤，主动到公安机关接受调查。9、郑州市公安局长兴路分局调取的银行流水明细证明张鹏宇银行卡资金流水情况，未发现其账户余额中有足额的存款可供冻结。本院认为，被告人张鹏宇利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大,其行为已构成职务侵占罪，应予惩罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。关于本案职务侵占犯罪数额的认定问题。经查，审计报告将张鹏宇职务侵占的款项细分为销售178辆车款、展车款、保证金、购置税、上牌服务费、保险费、诉讼费、执行费、财产保全费等几个项目，同时对张鹏宇在2019年2月23日偿还的8万和世源公司扣留的张鹏宇应发公司10342.22元进行了扣减。上述审计结论依赖的基础材料在张鹏宇与世源公司进行协商时已得到张鹏宇的认可，且审计报告进行补充时也将展车损失调整为张鹏宇出售的价格，故审计结论可以采信。关于审计报告中诉讼费、执行费、财产保全费等费用，该款项系权利人通过诉讼维护合法权益时产生的费用，并非张鹏宇职务侵占的费用，故诉讼费、执行费、财产保全费等共计8923元不作为犯罪数额计算，张鹏宇职务侵占的犯罪数额应为696857.78元（705780.78元-8923元）。《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役。对被告人张鹏宇应在“五年以下有期徒刑或者拘役”的量刑幅度内予以量刑。在量刑时综合考虑以下情节：1、被告人利用职务便利多次侵占公司财产，可酌情从重处罚；2、被告人张鹏宇配合公安机关电话传唤主动到案，如实供述罪行，系自首，自愿认罪认罚，可从轻处罚。辩护人提出的与上述情节相一致的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张鹏宇犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零二个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月28日起至2023年9月27日止。）二、责令被告人张鹏宇退赔被害单位河南世源汽车销售有限公司人民币696857.78元。（于本判决生效之日起二十日内退赔完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  左嘉龙人民陪审员  李春梅人民陪审员  马 斌二〇二〇年十二月十四日书 记 员  于北蓓