湖南省郴州市苏仙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1003刑初388号 公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。 被告人李伯善（绰号“拉登”），经商。因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物动物罪，于2019年7月9日被湖南省洪江市森林公安局取保候审；2020年7月20日经郴州市苏仙区人民检察院决定被取保候审；同年11月19日经本院决定被郴州市森林公安局苏仙分局依法逮捕。现羁押于郴州市看守所。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院以郴苏检刑检刑诉[2020]186号起诉书指控被告人李伯善犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪于2020年11月16日向本院提起公诉。本院依照湖南省郴州市中级人民法院（2020）湘10刑辖37号指定管辖决定书于同年11月19日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，于同年12月1日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市苏仙区人民检察院指派检察员侯回平出庭支持公诉，被告人李伯善到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控: 一、非法收购、出售珍贵、濒危野生动物 2019年2、3月的一天，阿青（另案处理）拨打被告人李伯善电话，称自己头疼，提出向李伯善购买两只猫头鹰，李伯善答应帮其寻找货源。次日，李伯善拨打了向某（已判刑）电话，问向某处有无猫头鹰出售。向某称自己有两只猫头鹰供售，价格为2300元每只。当日中午，向某驾车运送两只猫头鹰至清远市××市场，李伯善经查看确认是两只猫头鹰之后，付给向某4600元现金。之后，李伯善打电话给阿青，和其约好在佛冈县英佛路口见面交易。当天下午14时许，李伯善在英佛路口将两只猫头鹰交给了阿青，阿青付给李伯善5000元现金。交易完毕之后，两人各自离开现场。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了：书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。 二、非法经营 2011年，被告人李伯善开始在广东省广州市从化区××清远市××从事野生动物经营，李伯善从从化区、清城区等地的农批市场购进野生动物后，再加价倒卖给张某1、李某、张某2等人牟利。经查实，2011年至2018年，李伯善非法经营果子狸、狗狸、银环蛇、野猪、黄麂等非国家重点保护的三有野生动物金额共计4152668元。经清远市林业局出具的证明认定，李伯善及其温某在该局均未办理野生动物经营利用许可、运输许可等相关许可证。 2019年7月6日，被告人李伯善被湖南省洪江市森林公安局抓获归案，民警从其粤ＲＥ××××大众朗逸车上查获29只动物活体。经鉴定，上述动物活体均系国家保护的三有野生动物。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认、搜查等笔录、被告人的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人李伯善违反国家野生动物保护法规，非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物猫头鹰二只，其行为已构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪；被告人违反国家规定，未经林业等相关部门许可，非法买卖非国家重点保护野生动物，金额达4152668元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪、非法经营罪追究其刑事责任；被告人李伯善到案后积极退赃13万元，酌情对其从轻处罚。建议以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪判处被告人李伯善有期徒刑二年，并处罚金五万元；以非法经营罪判处被告人李伯善有期徒刑三年，并处罚金，对其合并执行有期徒刑四年，并处罚金五万元。 被告人李伯善对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明: 一、非法收购、出售珍贵、濒危野生动物 2019年2、3月的一天，阿青（另案处理）拨打被告人李伯善电话，称自己头疼，提出向被告人李伯善购买两只猫头鹰（国家二级重点保护野生动物雕鸮），被告人李伯善答应帮阿青寻找货源。次日，被告人李伯善拨打了向某（已判刑）的电话，问向某处有无猫头鹰出售。向某称自己有两只猫头鹰供售，价格为2300元每只。当日中午，向某驾车运送两只猫头鹰至清远市××市场，被告人李伯善经查看确认是两只猫头鹰之后，支付给向某4600元现金。之后，被告人李伯善打电话给阿青，和阿青约好在佛冈县英佛路口见面交易。当天下午14时许，被告人李伯善在英佛路口将两只猫头鹰交给了阿青，阿青付给被告人李伯善5000元现金。交易完毕之后，两人各自离开现场。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了：1、抓获经过；2、依法调取的李伯善的通话记录；3、国家重点保护野生动物名录；4、证人向某的证言；5、被告人李伯善的户籍资料及其供述等证据证实。 二、非法经营 2011年，被告人李伯善开始在广东省广州市从化区××清远市××从事野生动物经营，被告人李伯善从广州市从化区、清远市清城区等地的农批市场购进野生动物后，再加价倒卖给张某1、李某、张某2等人牟利。经查实，2011年至2018年，被告人李伯善非法经营果子狸、狗狸、银环蛇、野猪、黄麂等非国家重点保护的三有野生动物金额共计4152668元，共获利21万元。经清远市林业局出具的证明认定，李伯善及其妻子温某在该局均未办理野生动物经营利用许可、运输许可等相关许可证。 2019年7月6日，被告人李伯善被湖南省洪江市森林公安局抓获归案，民警从其粤ＲＥ××××大众朗逸车上查获29只动物活体。经编号为湘野动专鉴［2019］动鉴字第94号湖南省野生动物专家鉴定意见书鉴定，上述29只动物活体均为国家保护的三有野生动物。 另查明，被告人李伯善于2020年10月22日退赃13万元至郴州市森林公安局苏仙分局。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了：1、公安机关拍摄的从李伯善处扣押的麂子、朱颈斑鸠、甲鱼、果子狸等物品照片；2、公安机关拍摄的从温某位于清远市××花园住处扣押的21本记账本的照片；3、扣押清单；4、从李伯善、温某处扣押的21本记账本、账本汇总分析表；5、证人温某的证言、张某1、李某、张某2、向某的证言；6、清远市林业局出具的证明；7、湘野动专鉴［2019］动鉴字第94号湖南省野生动物专家鉴定意见书；8、辨认、搜查、勘验笔录；9、湖南省非税收入一般缴款书；10、被告人李伯善的供述等证据证实。 本院认为，被告人李伯善违反野生动物保护法规，非法收购、出售珍贵、濒危野生动物，其行为已构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪；被告人李伯善违反国家规定，未经许可非法经营非国家重点保护野生动物，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人李伯善到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，且退部分赃款，可以对其从轻处罚。被告人李伯善认罪认罚，可以依法从宽处罚。被告人李伯善在判决宣告以前犯数罪，数罪并罚。据此，对被告人李伯善适用《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人李伯善犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪判处有期徒刑二年，并处罚金三万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二十一万元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金二十四万元（罚金限于本判决生效后十日内缴清）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月19日起至2026年11月18日止。） 二、继续追缴被告人李伯善违法所得210400元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李中权 审 判 员  张菊芝 人民陪审员  陈哲隆 二〇二〇年十二月二十四日 法官 助理  黄洛锟 书 记 员  罗 琴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。