新民市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0181民初1737号原告：张汉生，男，1964年6月28日出生，汉族，农民，住址凌源市。委托代理人：杨筱培，新民市城南法律服务所法律工作者。被告：李文廷，男，1969年3月16日出生，汉族，住址沈阳市铁**。委托代理人：肖向艺，辽宁宁大律师事务所律师。原告张汉生与被告李文廷生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序，由审判员杨新春担任审判长，与审判员胡水静、审判员耿亚乔（主审人）组成合议庭，并于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告张汉生及委托代理人杨筱培、被告李文廷委托代理人肖向艺均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张汉生诉称，原告于2017年4月26日受雇于李文廷为其在新民市建筑工地施工，每天工资260元，2017年5月18日下午5时左右在施工过程中墙倒塌将正在干活的原告砸伤，造成腰椎体爆裂性骨折，李文廷将原告送到沈阳中大骨科医院治疗，住院70天未愈出院，医疗费由被告支付大部分，相关赔偿经多次调解未成。故诉至法院，要求：1、被告赔偿原告伤残赔偿金58624元、误工费46800元、护理费8000元、伙食补助费7000元、被抚养人生活费9164元、交通费2000元、精神抚慰金10000元，合计：143703元整；2、保留二次手术及后续治疗费用诉权；3、被告承担全部诉讼费用及鉴定费用。被告辩称，案涉工程发包方系新民市长顺利家具厂，其将工程发包给不具备用工主体资格和施工资质的个人戴少帅，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，违法发包人和转包人应对损害承担连带赔偿责任。原告受伤后，答辩人及时将其送医救治，为其垫付了医疗费共计47713.04元，为其雇佣护工每日进行护理，为其支付住院期间每日三餐的伙食费用，两次经医疗机构检查确认痊愈应予出院后其才办理出院。答辩人已支付了全部治疗、护理费用，尽到了救治义务。在其已经痊愈情况下时隔很久才起诉鉴定构成伤残产生的赔偿费用和额外主张的误工费、营养费、后续治疗费用等并非合理、必要损失不应予以支持。此外，原告二次手术费及后续治疗费用尚未实际发生，不应予以支持。答辩人有证据证明原告自身对损害发生存在过错，应承担相应责任，答辩人已尽安全生产和合理注意义务。受伤当日，原告站在搭建稳固的跳板上，在其砌完墙要摘掉线卡子时，不慎将自己搭砌的墙拽倒，砸落后坐在跳板上。但当时周围其他施工人员砌的墙体均没有倒塌，说明其砌的墙体并不牢固，摘线卡子时用力不当将墙拽倒，当时在场施工人员可以证明。而其身下的跳板并未因墙体倒塌而发生坍塌损坏，说明答辩人提供的施工生产设施符合安全生产要求和条件，在其他瓦工同等施工环境条件下，原告所受损害与其自身技能和谨慎注意程度有直接关系，应对损害承担相应责任。原告受伤及治愈出院时间与伤残鉴定存在相当长的时间间隔，不能证明伤残与此次伤害存在直接因果关系，不能排除之后有其他二次伤害致残的可能。原告受伤及治愈出院发生在2017年5-7月，此后经两家医疗机构影像检查均诊断其已完全康复，没有住院必要，应予出院，其才最终出院。2018年，身体已完全无碍的原告多次找到长顺利家具厂索要40余万元巨额赔偿，并滋扰闹事，影响家具厂正常经营，家具厂让其以合法方式起诉维权，其不愿，直到2019年甚至2020年，事发后三年之久，才起诉并申请伤残鉴定。但其受伤本不严重，且早已康复，这几年间其仍从事其他劳动，因此，该伤残鉴定结论，与其受伤存在相当时间间隔，不排除或极有可能其间因其他原因造成损害致残，因此，其残疾赔偿金及精神损害抚慰金诉求没有充分依据，不属于合理必要损失，不应予以支持。经审理查明，原告为被告提供劳务，从事瓦工工作，日工资为260.00元，2017年5月18日下午5时左右，原告在提供劳务过程中，墙体倒塌将原告砸伤，造成腰椎体爆裂性骨折。事故发生后，被告将原告送至沈阳中大骨科医院治疗，原告在该医院住院治疗70天，住院期间为2017年5月18日至2017年7月27日，被告为原告垫付医药费47,713.04元，原告住院期间，护理等级为二级护理，被告雇佣护理人员刘春伟对其进行护理，护理时间从2017年5月18日至2017年7月3日，护理天数为45天，原告住院期间，被告为原告支付伙食费3,803.00元。经沈阳医学院司法鉴定所鉴定，原告张汉生腰3椎体爆裂骨折并L1-5左侧横突骨折经手术治疗后的伤残程度为九级。另查明，原告张汉生为农业户口，长女张铜桐（2008年6月6日出生）需要其抚养，被抚养人张铜桐抚养人为原告张汉生及原告妻子2人。上述事实，有当事人陈述、原告张汉生提供的病志、病历、诊断书、门诊病历、陪护证明各1份、沈阳医学院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份、户口簿1份、杨凌虎、张汉轩出具证明2份、被告提供的刘春伟证言1份，陪护床发票、伙食费发票、收条、刘国民证言1份及本案开庭笔录等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”本案中，原告受雇于被告从事瓦工工作，双方虽未签订书面劳务合同，但原、被告双方存在事实劳务关系，原告在为被告提供劳务过程中，墙体倒塌导致原告受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任；被告主张原告在工作中存在重大过错，应当承担相应过错责任，为证明该主张被告提供了案外人刘国民的证人证言，原告表示并不认识刘国民，且刘国民本人未出庭作证，被告也未提供其他相关证据相佐证，故对该证人证言本院不予采信；被告主张原告事故发生时间为2017年4月26日与起诉并申请伤残鉴定时间过长，不排除或极有可能其间因其他原因造成损害致残，原告提供的诊断证明、门诊病历及住院病案，记载的时间均与本案事故发生时间相符，且沈阳医学院司法鉴定所鉴定的依据也是本案事故发生时的住院病志，故被告该抗辩理由本院不予采纳；被告主张案涉工程发包方系新民市长顺利家具厂，其将工程发包给不具备用工主体资格和施工资质的个人戴少帅，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，违法发包人和转包人应对损害承担连带赔偿责任，被告未提供相关证据证明，被告该抗辩理由本院不予采纳。关于原告张汉生的损失，本院认定如下：关于残疾赔偿金，原告要求被告赔偿58,624.00元，不违反法律规定，本院予以支持；关于护理费,原告张汉生住院70天，住院期间Ⅱ级护理，期间被告雇佣案外人刘春伟对原告进行护理，护理天数为45天，剩余25天由原告家属护理，其未提供陪护家属职业及收入证明，计算方法应参照辽宁省2020年度分行业城镇单位在岗职工平均工资中居民服务、修理和其它服务业在岗职工年平均工资46,970.00元计算,护理费应为46,970.00元÷365天×25天=3,217.12元;关于误工费,根据其误工时间和收入状况确定。因被告已支付原告2017年5月18日工资，故张汉生误工天数为69天,原告从事瓦工工作，日工资为260.00元,误工费为69天×260.00元=17,940.00元；关于交通费，原告未提供相关票据，但考虑到原告在就医、鉴定过程中会实际产生交通费用，结合路途远近的实际情况，原告就本院酌情予以支持1,000.00元；关于住院伙食补助费，根据本地区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，100.00元×70天＝7,000.00元，因被告已为原告支付伙食费3,803.00元，故被告应向原告支付伙食补助费7,000.00元-3,803.00元=3,197.00元；关于鉴定费，原告在沈阳医学院司法鉴定所对伤残程度进行鉴定花费鉴定费1,000.00元，本院予以支持；关于被抚养人生活费，原告长女张铜桐（2008年6月6日出生）需要其抚养，原告要求9,164.00元，不违反法律规定，本院予以支持；关于精神抚慰金，结合原告的伤残等级，本院酌情支持10,000.00元；关于原告二次手术及后续治疗费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张。综上，依照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下:一、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生残疾赔偿金58,624.00元；二、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生护理费3,217.12元；三、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生误工费17,940.00元；四、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生交通费1,000.00元；五、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生住院期间伙食补助费3,197.00元；六、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生鉴定费1,000.00元；七、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生被抚养人生活费9,164.00元；八、被告李文廷于本判决生效之日起十日内赔偿原告张汉生精神抚慰金10,000.00元；九、驳回原告张汉生其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,383.00元，由被告李文廷承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长  杨新春审判员  胡水静审判员  耿亚乔二〇二〇年十二月三日书记员  李 晴