广东省南澳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0523刑初51号公诉机关南澳县人民检察院。被告人佘树宏（绰号“阿大”），男，1986年3月17日出生于广东省汕头市，汉族，初中文化，无业，住广东省汕头市金平区。因犯故意伤害罪于2010年4月12日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月9日刑满释放；因赌博于2017年12月9日被汕头市公安局金平分局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币500元；因犯危险驾驶罪于2018年5月9日被汕头市龙湖区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元，2018年7月19日刑满释放。因本案涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2020年5月17日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人陈颖，广东融易律师事务所律师。辩护人李晓，广东融易律师事务所律师。被告人许泽华，男，1983年11月12日出生于广东省南澳县，汉族，大学文化，劳务人员，住广东省广州市天河区。因本案涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2020年5月6日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人蔡银喜，广东中乾律师事务所律师。辩护人陈佳含，广东中乾律师事务所实习律师。被告人柯永坤，男，1960年2月3日出生于广东省南澳县，汉族，小学文化，农民，户籍地广东省南澳县，住广东省南澳县。因本案涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2020年5月2日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于汕头市澄海区看守所。指定辩护人郑耀阳，广东汕侨律师事务所律师。公诉机关南澳县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕Z28号起诉书，指控被告人佘树宏、许泽华、柯永坤犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭审理了本案。南澳县人民检察院指派检察员林汉杰、郑奕驹出庭履行职务，被告人佘树宏及其辩护人陈颖、李晓，被告人许泽华及其辩护人蔡银喜、陈佳含，被告人柯永坤及其指定辩护人郑耀阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南澳县人民检察院指控，2020年3月底，被告人佘树宏受“张某”（未到案）请托到南澳县寻找制造假烟场地时，在南澳县认识了被告人许泽华。4月中旬，被告人许泽华明知佘树宏为寻找制造假烟场地，仍积极联系承包位于南澳县***芦仔围林地的被告人柯永坤出租林地。4月20日，被告人佘树宏以虚假姓名“陈文辉”向被告人柯永坤承租土地用于制造假烟并于同日签订租赁合同（租赁地点为南澳县***芦仔围林地），被告人柯永坤在明知被告人佘树宏将在该林地内制造假烟的情况下，仍将该林地出租，并非法收取租金现金人民币三十万元。2020年4月30日14时许，南澳县公安局联合汕头市烟草专卖局稽查支队、汕头市经侦支队、南澳县烟草专卖局，在被告人佘树宏、许泽华介绍承租的位于南澳县云澳镇芦仔围一处废旧营房内查获制造假烟窝点，现场查获YJ14-23卷接烟机1套（2台）、芙蓉王、好日子等牌号散装烟支117件及滤嘴棒、盘纸、水松纸、烟丝等制假辅料一批。经鉴定，送检的烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值；送检的双喜（精品好日子）、芙蓉王是假冒注册商标且伪劣卷烟；送检的散装烟支（双喜、芙蓉王）、滤嘴棒、烟丝、卷烟纸、水松纸等总金额为人民币1479340.15元。南澳县人民检察院针对指控的上述事实，当庭宣读和出示了以下证据：手机4部，YJ14-23卷接烟机1套（2台），芙蓉王、好日子等牌号散装烟支117件及滤嘴棒、卷烟纸、水松纸、烟丝，摄像头2台、网络硬盘录像机1台、视频显示器1台，现金230000元；受案登记表、立案决定书、户籍材料、抓获经过、照片、承包茶山山林合同书、见证书、承包茶山山林补充合同书、证明、租赁合同书、承包山林地合同书、山林地承包合同补充协议书、接受证据材料清单、入库清单、扣押清单、通话记录、调取证据清单、行政处罚决定书、刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑满释放通知书、证明、情况说明、认罪认罚具结书；证人林某、蔡某、佘某、蔡某1、柯某、柯某1、王某的证言，王某1、陈某的情况说明；被告人佘树宏、许泽华、柯永坤的供述与辩解；南澳县公安局制作的现场勘验检查笔录、抽样笔录、搜查笔录、辨认笔录、提取笔录；广东省质量监督烟草检验站出具的烟叶鉴别检验报告及卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，由汕头市烟草局出具的涉烟案件烟草专卖价格证明等。南澳县人民检察院认为，被告人佘树宏、许泽华、柯永坤明知他人生产、销售伪劣卷烟等烟草专卖品，仍为其介绍、提供生产场所等便利条件，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任，提请本院依法判处，并提出被告人佘树宏、许泽华、柯永坤有犯罪未遂、系从犯的从宽处罚情节，被告人佘树宏有自首且认罪认罚的从宽处罚情节，被告人许泽华、柯永坤有如实供述犯罪事实且认罪认罚的从宽处罚情节，建议对被告人佘树宏在有期徒刑二年四个月至二年六个月的幅度内量刑，并处罚金人民币30000元；对被告人许泽华、柯永坤在有期徒刑二年四个月至二年六个月，缓刑三年的幅度内量刑，并处罚金人民币30000元。庭审时，公诉机关当庭建议对被告人佘树宏判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元；对被告人许泽华、柯永坤判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。被告人佘树宏对公诉机关指控的罪名、犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，对当庭提出的量刑建议认为量刑过重。被告人佘树宏的辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人佘树宏犯生产、销售伪劣产品罪的罪名没有异议。二、被告人佘树宏有可以从轻、减轻处罚的量刑情节。1.被告人佘树宏于2020年5月17日向侦查机关投案，向侦查机关如实供述犯罪行为，在庭审时也如实供述了自己的罪行，应当认定为自首。因此，可以对被告人佘树宏从轻或者减轻处罚；2.被告人佘树宏在本案中仅起次要、辅助性作用，属于从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人佘树宏受他人的指使，在南澳县寻找制造假烟场地，其在与柯永坤签订租赁协议，完成租赁行为之后，并没有再前往上述场地，同案场地出租人柯永坤也证实在签订租赁协议之后，并没有在犯罪场地见过佘树宏。被告人佘树宏并没有直接参与制造假烟的行为，其实施的是帮助租地行为，并未直接破坏社会经济管理秩序和社会风尚，犯罪行为较为轻微，在本案中仅起次要作用，依法应予从轻、减轻处罚；3.被告人佘树宏能够主动积极向侦查机关投案，向侦查机关交代自己的犯罪行为，说明被告人佘树宏已经认识到自己犯下的错误，有接受惩罚，改过自新的决心。在庭审中被告人佘树宏也主动交待了犯罪事实，认罪态度好，依法可以减轻或者从轻处罚；4.被告人佘树宏在本案中所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小。而且被告人佘树宏是家中的主要劳动力，其家庭孩子年幼，父母年迈且疾病缠身，需要被告人的抚养看顾，从维持社会稳定的角度考虑，请求法庭对其从轻处罚。被告人许泽华承认自己所犯罪行，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，对当庭提出的量刑建议亦没有异议。被告人许泽华的辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控的生产、销售伪劣产品罪的罪名没有异议；二、被告人许泽华存在法定从轻、减轻处罚的量刑情节，请求法院对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。1.本案生产、制造的假烟尚未销售，被告人许泽华依法应当认定为犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2.被告人许泽华自始至终只是作为介绍人的角色，并未组织、参与生产、销售假烟的犯罪活动，应当依法认定为从犯，应当从轻，减轻或免除处罚。被告人许泽华在本案中只起到介绍人的作用，其目的只是为了赚取介绍费用，仅起辅助作用。被告人许泽华并未参与被告人佘树宏租赁被告人柯永坤场地的过程，也从未组织生产、制造假烟的活动；3.被告人许泽华对其犯罪行为供认不讳，也自愿认罪认罚，承认指控的犯罪事实，同时也表示悔罪，依法可以从宽处理；4.被告人许泽华符合适用缓刑的条件。被告人柯永坤辩称其出租场地时对被告人佘树宏租地用于制造假烟并不知情，其对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，对当庭提出的量刑建议亦没有异议。被告人柯永坤的指定辩护人提出如下辩护意见：一、对于本案的定性没有异议；二、被告人柯永坤是从犯，可减轻处罚；三、本案系犯罪未遂，对被告人柯永坤可减轻处罚；四、被告人柯永坤没有刑事犯罪前科，在本案系偶犯初犯，当庭认罪悔罪，且做如实供述，可酌情予以从轻处罚；五、量刑建议书对被告人柯永坤的量刑建议为在有期徒刑二年四个月至二年六个月、缓刑三年的幅度内量刑。综合本案具体情节及证据，辩护人认为量刑建议偏于严厉，建议法庭综合考虑到本案的具体情况和情节，在量刑建议的幅度之下从轻处罚。经审理查明，2020年3月下旬，被告人佘树宏为寻找假冒卷烟生产场地，找到被告人许泽华帮忙，并向其承诺报酬。被告人许泽华遂寻找了南澳县******芦仔围的林地，介绍被告人佘树宏向林地承包人柯永坤租用场地。同年4月20日，被告人佘树宏以虚构姓名“陈文辉”向被告人柯永坤承租位于南澳县******芦仔围林地的部分场地作为生产假冒卷烟的工场，当日交付了三年租金人民币300000元。之后，制假工人进场平整道路、清理场地，并运进一批假冒卷烟生产机械，在工场开始生产假冒卷烟烟支。期间，被告人佘树宏为工场与被告人柯永坤协调加装铁门、铁丝网，被告人许泽华为制假工人联系购买、运送肉菜和生活用品。2020年4月30日14时许，南澳县公安局联合汕头市烟草专卖局稽查支队、汕头市公安局经济犯罪侦查支队、南澳县烟草专卖局对上述卷烟制假工场进行查处，现场查获YJ14-23型卷接烟机1套（2台）、散装烟支165.2万支（其中，涉嫌假冒芙蓉王牌散装烟支2450条、假冒双喜牌散装烟支5810条）、烟丝2712公斤、滤嘴棒37.2万支、卷烟纸168公斤（共183.6千米）、水松纸175公斤，并在工场旁边的一处房屋内查获摄像头2个、海康威视牌网络硬盘录像机1台、乐视牌显示器1台。现场涉案人员全部逃逸。2020年5月1日，被告人柯永坤被传唤到案。2020年5月5日，被告人许泽华在南澳县长山尾附近被抓获归案。2020年5月7日，南澳县公安局在被告人柯永坤位于南澳县******芦仔围的住所搜获租金人民币230000元。2020年5月17日，被告人佘树宏到南澳县公安局经济犯罪侦查大队投案。经广东省烟草质量监督检测站检验，查获的烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值；查获的散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。经汕头市烟草专卖局估价，查获的假冒芙蓉王牌散装烟支价格为368627元，假冒双喜牌散装烟支价格为874172.60元，滤嘴棒价格为13580.98元，烟丝价格为207488.07元，卷烟纸价格为3618.76元，涉案烟草专卖品总金额1467487.40元。认定上述事实的证据有：1.小米牌手机1部，系被告人许泽华与被告人柯永坤联系租地，与证人林某联系购买、运送肉菜和生活用品的联系工具。2.华为牌手机1部，系被告人柯永坤用于与被告人佘树宏联系租地事宜的联系工具。3.YJ14-23型卷接烟机1套（2台）的照片，该卷接烟机系侦查机关在南澳县云澳镇芦仔围废旧营房内查获的假烟制造工具。4.散装烟支、滤嘴棒、卷烟纸、水松纸、烟丝的照片，上述物品系侦查机关在南澳县云澳镇芦仔围废旧营房内查获的假冒卷烟制品及制烟材料。5.摄像头2台、网络硬盘录像机1台、视频显示器1台，上述物品系侦查机关在南澳县云澳镇芦仔围废旧营房旁边一处房屋内查获的监控设备。6.现金人民币230000元的照片，上述现金系被告人柯永坤收取被告人佘树宏的租金。7.受案登记表、立案决定书，证实：南澳县公安局于2020年4月30日受理本案，并于同年5月2日立案侦查。8.户籍证明、常住人口个人信息表，证实被告人佘树宏、许泽华、柯永坤的基本身份信息。9.行政处罚决定书、刑事附带民事判决书、刑事判决书、刑满释放通知书、证明，证实：被告人佘树宏因犯故意伤害罪于2010年4月12日被汕头市金平区人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月9日刑满释放；因赌博于2017年12月9日被汕头市公安局金平分局处以行政拘留十五日，并处罚款人民币500元；因犯危险驾驶罪于2018年5月9日被汕头市龙湖区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元，2018年7月19日刑满释放。10.抓获经过、情况说明，证实：南澳县公安局经济犯罪侦查大队于2020年5月1日传唤被告人柯永坤，被告人柯永坤到案后供述其犯罪事实；2020年5月5日，南澳县公安局经济犯罪侦查大队在南澳县后宅镇长山尾附近路面抓获被告人许泽华，根据被告人许泽华的指认，确定被告人佘树宏；2020年5月12日，南澳县公安局经济犯罪侦查大队传唤被告人佘树宏，被告人佘树宏未到案；通过对被告人佘树宏的家属作思想教育工作，被告人佘树宏于2020年5月17日到南澳县公安局经济犯罪侦查大队投案。11.承包茶山山林合同书、见证书、承包茶山山林补充合同书、南澳县******村民委员会出具的证明，证实：被告人柯永坤于2011年11月22日向南澳县云澳镇云星经济联合社续包七鼎灶、芦仔围水库周围土地，续包期为2011年9月1日至2066年8月31日。12.租赁合同书，证实：被告人佘树宏以“陈文辉”的名义向租赁被告人柯永坤签订芦仔围底北侧部分地块，租赁期间为2020年5月1日至2023年4月30日，租金为每年100000元，合共300000元。13.汕头市烟草专卖局烟草专卖品价格管理小组出具的涉案烟草专卖品价格证明，证实：芙蓉王（硬）84mm散装烟支2450条的价格是368627元，双喜（硬精品好日子）84mm散装烟支5810条的价格是874172.60元，滤嘴棒37.2万支的价格是13580.98元，烟丝2712公斤的价格是207488.07元，卷烟纸183.6千米的价格是3618.76元。14.手机通话记录，证实：被告人许泽华于2020年3月3日至同年4月30日期间多次通过手机（号码：186*****602）与证人林某联系；被告人许泽华于2020年4月25日通过手机（号码：186*****602）与证人蔡某联系。15.照片，证实：南澳县******芦仔围的现场情况；被告人柯永坤使用扣押在案的手机与被告人佘树宏联系；被告人柯永坤藏匿租金230000元的地点。16.通话记录，证明被告人佘树宏、许泽华、柯永坤之间的通话记录。17.认罪认罚具结书，证实：被告人佘树宏、许泽华、柯永坤自愿认罪认罚，签署认罪认罚具结书。18.证人柯某的证言及辨认笔录，证实：2020年4月上旬，被告人许泽华让其帮忙找熟人出面谈南澳县云澳镇的一块土地，其答应并找云澳的朋友帮忙。其与被告人许泽华及陈某、王某1在南澳县云澳镇渔家乐海上大排档聚餐。期间，王某1因为认识云澳山上农场主的儿子，与被告人许泽华互留了联系方式。2020年4月19日，被告人许泽华将“陈文辉”与被告人柯永坤的租地合同通过微信发送给其。19.证人王某1的证言及辨认笔录，证实：几个月前，其和被告人许泽华及柯某、陈某、王某在南澳县云澳镇渔家乐海上大排档聚餐。期间，被告人许泽华称想找柯某1承包农场，陈某遂让其有空时带一下路。次日上午，其带被告人许泽华找到柯某1，柯某1称农场是父亲的，他做不了主。20.证人陈某的证言，证实：2020年年初，其与柯某、王某、王某1及一名自称是司机的人在南澳县云澳镇渔家乐海上大排档聚餐。快散席时，司机向其和王某1询问是否认识柯某1，能否带他去柯某1家，其遂让王某1有空时带一下。21.证人柯某1（被告人柯永坤之子）的证言及辨认笔录，证实：2020年4月，王某1带被告人许泽华来找其，称被告人许泽华的朋友想租其父亲柯永坤的林地，其遂告知了被告人柯永坤的联系方式；被告人柯永坤告诉其有个澄海老板打算租芦仔围的林地。22.证人林某的证言及辨认笔录，证实：其与被告人许泽华系同学关系；2020年4月下旬，被告人许泽华让其购买肉菜和生活用品送到南澳县云澳镇芦仔围山林地内。23.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实：2020年4月25日13时许，被告人许泽华与其联系购买三瓶煤气给山上的工人用，并让其将煤气载到店铺外的大路边给林某，林某向其支付了540元。次日中午，其在南澳县*******遇到林某，林某称正在买饭盒准备送到山上给工人。之后一日的上午，林某打电话称被告人许泽华让他给工人买快餐和蚊帐、草席，向其询问何处有卖。24.证人蔡某1（南澳县*******委书记）的证言，证实：被告人柯永坤从2001年开始向南澳县******承包芦仔围一带的山林地用于种植茶叶，村里规定芦仔围山茶田和叠石茶田只能用于种植，不能用于农家乐等污染水源的经营活动。25.证人王某的证言及辨认笔录，证实：2020年3月底，柯某带被告人许泽华与其和陈某、王某1在南澳县云澳镇渔家乐海上大排档聚餐。同年4月初，被告人许泽华带其找到南澳县******承包芦仔围的一处林地。26.被告人佘树宏的供述及辨认笔录，证实：2020年3月底，其让被告人许泽华帮忙在南澳县寻找生产假烟的场地，并承诺事后给付4000元作为报酬。被告人许泽华帮其寻到南澳县******芦仔围的一处山林，并介绍其向被告人柯永坤租地。同年4月20日，其以“陈文辉”的名字与被告人柯永坤承租芦仔围的部分林地，并支付了300000元租金。之后，其曾打电话给被告人柯永坤沟通，要在通向假烟工场的路上装铁门和铁丝网。27.被告人许泽华的供述及辨认笔录，证实：2020年3月底，被告人佘树宏让其帮忙在南澳县寻找场地用于生产假烟，并承诺给其4000元报酬。其答应后寻找到南澳县******芦仔围一处山林，并介绍被告人佘树宏向被告人柯永坤租地。期间，表哥柯某的朋友带其试图通过被告人柯永坤的儿子向被告人柯永坤租地。场地租下之后，其让林某给山上的工人送肉菜和生活用品。28.被告人柯永坤的供述及辨认笔录，证实：2020年3月28日17时许，被告人许泽华到其林场寻求租地，双方互留了电话和微信。2020年4月初，被告人许泽华再次找其，称要租地用于生产假烟盒，其未答应。2020年4月19日下午，被告人许泽华带被告人佘树宏来找其，再次称要租地用于生产假烟盒，其未仍答应，后改口称先做种植养殖生意，其便应承。2020年4月20日下午，被告人佘树宏以“陈文辉”的名字与其签订租地合同，并支付给其300000元。之后就有工人进场填水沟、清理废旧营房，汽车运送东西。其发现工人在其鸡舍旁边的小房子里安装了一台发电机，每天晚上发电。他们还在林地入口拉了一道一米多高的绿色铁网、加装了一道铁门，用黑色塑料布围蔽废弃营房出入口，专人在林场入口处站岗望风。29.广东省烟草质量监督检测站出具的《烟叶鉴别检验报告》、《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，证实：送检的烟丝为烤烟烟丝，有异味，无使用价值；送检的双喜（精品好日子）84mm散装烟支、芙蓉王84mm散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。30.南澳县公安局经济犯罪侦查大队制作的现场勘验检查笔录、扣押清单、广东省南澳县烟草专卖局出具的查获违法物品入库清单，证实：现场位于南澳县******芦仔围山林地内，有池塘一处、房舍三处。假烟工场位于池塘北侧靠山的房舍内，工场东侧为发电机房，内有发电机一台。工场内有南北两个出入口，工场中央放置YJ14-23型卷接烟机一套，东北角堆放有装箱的半成品卷烟。西侧小房间为原料仓库，仓库内存放有制烟原料一批。发电机房的东侧有鸡舍一处，属林场主柯永坤所有，鸡舍距离假烟工场约5米，假烟工场西侧有水井一口，安装有抽水装置。池塘边房舍内及工场北侧山林房舍遗留明显生活痕迹。周边有一户人家居住，房主系林场主柯永坤，柯永坤的住处位于假烟工场东南方，距离约100米。侦查机关现场提取YJ14-23型卷接烟机一套、散装烟支165.2万支、烟丝2712公斤、滤嘴棒37.2万支、卷烟纸168公斤（共183.6千米）、水松纸175公斤，并予以扣押、移送入库。31.南澳县公安局后宅派出所制作的抽样笔录，证实：侦查机关对查扣的烟丝、散装烟支抽样送检。32.南澳县公安局经济犯罪侦查大队制作的提取笔录、扣押清单，证实：2020年4月30日，南澳县公安局经济犯罪侦查大队在南澳县******芦仔围山林地内制造假烟场所旁边的一处房子内提取到摄像头2个、海康威视牌网络硬盘录像机1台；乐视牌显示器1台，并予以扣押。33.南澳县公安局经济犯罪侦查大队制作的搜查笔录、扣押清单，证实：2020年5月2日，侦查机关对被告人柯永坤的人身进行搜查，查获华为牌手机1部，并予以扣押；2020年5月5日，侦查机关对被告人许泽华进行人身搜查，查获小米牌手机1部，并予以扣押；2020年5月7日，侦查机关对被告人柯永坤居住的南澳县******芦仔围住所进行搜查，查获装有现金人民币230000元的红色编织袋1个、租赁合同书1份，并予以扣押。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联且能够相互印证，本院予以认定，作为定案的依据。对于南澳县人民检察院指控被告人佘树宏系受“张某”请托到南澳县寻找制造假烟场地的事实。经查，被告人佘树宏在侦查阶段先是供述其受涉案人员“老张”雇佣，之后又供述“老张”的真实姓名为“张某”，并称其在南澳县后宅镇白鹭公园与“张某”交接付给被告人柯永坤的租金人民币300000元。除上述供述外，无其他在案证据可证实“张某”的存在，更无证据印证被告人佘树宏系受“张某”请托或雇佣，故公诉机关指控的该部分事实不清、证据不足，本院不予认定。本院认为，被告人佘树宏为谋取非法利益，生产、销售伪劣卷烟，尚未销售货值金额达到十五万元以上，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人许泽华、柯永坤明知被告人佘树宏为生产、销售伪劣卷烟寻找场地仍分别为其介绍、提供生产场所，其二人的行为也已构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于涉案的假冒伪劣卷烟尚未销售,被告人佘树宏、许泽华、柯永坤的行为应认定为犯罪未遂。南澳县人民检察院指控被告人佘树宏、许泽华、柯永坤犯生产、销售伪劣产品罪（未遂）的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪。被告人佘树宏通过被告人许泽华寻找制假场所，以虚构姓名签订租地合同，参与制假场所建设，为该制假工场的顺利投产积极创造条件，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法惩处；被告人许泽华负责介绍承租场地，为工场工人提供食物及生活用品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚；被告人柯永坤为生产假烟提供场地，在共同犯罪中起次要作用，亦系从犯，且相较于被告人许泽华所起作用小，依法可以从轻处罚。被告人佘树宏、许泽华、柯永坤系未遂犯，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人佘树宏认罪认罚，且犯罪以后自动投案，如实供述自己的部分罪行，对其如实供述的部分成立自首，依法可以从轻、从宽处罚；被告人佘树宏有前科，酌定予以从重处罚。被告人许泽华、柯永坤归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。被告人许泽华、柯永坤经社区调查评估符合适用缓刑的条件，依法可以对其二人宣告缓刑。对于公诉机关提出被告人佘树宏系从犯的量刑情节，与查明事实不符，不予采纳；提出被告人佘树宏有自首情节的量刑建议，经查，被告人佘树宏供述其为“张某”所雇佣，但未能提供该人的相关线索，并在犯罪以后销毁与“张某”唯一联系所用手机，妨碍侦查；其供述为“张某”寻找制假场所、以虚构姓名签订租地合同并参与制假场所建设而报酬仅为人民币2000元，不合常理。因此，被告人佘树宏虽在案发后到侦查机关投案，但未能供述全部犯罪事实，仅能对其如实供述的部分成立自首；提出的被告人佘树宏的其他量刑情节及被告人许泽华、柯永坤的量刑情节，与查明事实一致，予以采纳；提出对被告人佘树宏提出的量刑，因被告人佘树宏系主犯且成立部分自首，故有明显不当，经本院告知后未作调整，不予采纳；对被告人许泽华提出的量刑适当，予以采纳；对被告人柯永坤提出的量刑，本院综合考虑被告人柯永坤的犯罪情节及在本案所起作用，在其签署的《认罪认罚具结书》所认刑罚范围内作适当调整。被告人佘树宏的辩护人提出被告人佘树宏有自首及从犯情节的辩护意见，前已作评判，不再赘述；提出被告人佘树宏主观恶性不深，人身危险性小的辩护意见，经查，被告人佘树宏有犯罪前科，社会危险性较大，该项辩护意见与查明事实不符，不予采纳；提出被告人佘树宏孩子年幼、父母年迈的辩护意见，与本案无关，不予采纳。被告人许泽华的辩护人提出的辩护意见，与查明事实一致，予以采纳。被告人柯永坤提出其出租场地时不知被告人佘树宏系欲用于生产假烟的辩解，经查，被告人佘树宏、许泽华在租地合同签订之前均向被告人柯永坤表示过租地欲用于生产假烟盒，后因被告人柯永坤反对随即改口称用于种植或养殖，双方遂达成合意。合同签订后，被告人柯永坤发现制假工场存在种种异象，但认为与其无关而放任制假工人使用场地，其对出租林地被用于制假并非不知情。因此，被告人柯永坤的该项辩解，理由不能成立，不予采纳。被告人柯永坤的辩护人提出被告人柯永坤系从犯、犯罪未遂、初犯偶犯、如实供述的辩护意见，与查明事实一致，予以采纳；提出在量刑建议书的量刑幅度之下从轻处罚的辩护意见，缺乏依据，不予采纳。据此，本院根据被告人佘树宏、许泽华、柯永坤的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、第九条之规定，判决如下：一、被告人佘树宏犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月17日起至2023年5月16日止；罚金限于本判决发生法律效力的第二日起十日内一次性缴纳。）二、被告人许泽华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力的第二日起十日内一次性缴纳。）三、被告人柯永坤犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决发生法律效力的第二日起十日内一次性缴纳。）四、扣押在案的散装烟支165.2万支、烟丝2712公斤、滤嘴棒37.2万支、卷烟纸168公斤、水松纸175公斤由扣押机关在本判决生效后依法销毁。五、扣押在案的YJ14-23型卷接烟机一套（二台）、非法所得230000元及随案移送的小米牌手机一部、华为牌手机一部、摄像头二个、海康威视牌网络硬盘录像机一台、乐视牌显示器一台，予以没收，上缴国库。六、追缴被告人柯永坤非法所得人民币70000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状一份、副本三份。审 判 长 罗  庆  生审 判 员 纪    云人民陪审员 康  叙  钧二〇二〇年十二月三十日书 记 员 谢泽本(代)附：法律规定及司法解释《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。