安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终7250号 上诉人（原审被告）：合肥雁飞建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区铜陵北路凌花苑商住楼（凌花大厦）**。 法定代表人：李新学，总经理。 委托诉讼代理人：付加荣，公司员工。 被上诉人（原审原告）：李金柱，男，1983年2月3日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：郑中华，安徽同川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李玲，安徽同川律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：张海军，男，1978年1月3日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 上诉人合肥雁飞建筑劳务有限公司（以下简称雁飞公司）因与被上诉人李金柱、张海军劳务合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初8558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 雁飞公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判雁飞公司不承担责任；二、本案诉讼费由李金柱、张海军承担。事实与理由：李金柱在一审时要求雁飞公司和张海军返还10万元工程保证金，一审时李金柱陈述将10万元工程保证金汇入张海军个人名下。张浩军挂靠雁飞公司从事劳务分包，没有隶属关系，其以个人名义收取保证金，应当与雁飞公司共同承担责任。二审时，雁飞公司变更上诉请求，要求驳回李金柱全部一审诉请，改判雁飞公司不承担责任。李金柱与张海军的劳务合同不是雁飞公司签的，上面加盖的印章是张海军和介绍人冯刚私刻的，雁飞公司提交的录音可以证明这点。 李金柱辩称，一审雁飞公司陈述张海军挂靠雁飞公司，张海军向雁飞公司交管理费，证明张海军是雁飞公司的相关人员，张海军的行为代表了雁飞公司。雁飞公司认为合同上的公章是张海军私刻，不认可该印章。另案经瑶海法院调解，该案中雁飞公司并未对合同上公章的提出异议。综上，请求驳回上诉，维持原判。 张海军未发表答辩意见。 李金柱向一审法院起诉请求：1、判令解除李金柱与雁飞公司、张海军所签订《建设劳务工程承包合同》；2、判令雁飞公司、张海军立即返还李金柱该工程保证金100000元并支付李金柱自起诉之日起至款清之日止的利息（以100000元为基数，按同期银行贷款利率标准计算，从起诉之日起至款清之日止），共计100000元；3、本案诉讼费用由雁飞公司、张海军承担。 一审法院认定事实：2016年7月11日，雁飞公司与李金柱签订《建筑劳务工程承包合同》，该合同主要内容：工程名称盛世郡璟，工程地点霸州市杨芬港张家堡村规划路南侧；工程概况框架结构、砖混结构，开工时间为2016年6月1日至2017年12月31日；承包方式为劳务清包，钢筋工，即包人工费、辅材、周转材料、安全文明施工；承包面积约10万平米，6加1单价38元，16+1单价46元，面积以实际施工面积算（以上单价是不含税价）；付款方式：单栋主体封顶预付工程量75%，工程结束付至完成工程85%，验收结束付至97%，余款一年内付清；工程保证金：李金柱签订合同后先缴纳工程合同履约金50000元，基础开槽李金柱再交齐保证金共计150000元（2016年7月15日交50000元，2016年7月22日交50000元），如果雁飞公司不能保证按照合同约定的时间施工或者不能保证合同约定的工程量，全额退还李金柱所交的保证金；保证金退还：单栋封顶退一半，第二次付款返清；本合同由甲乙双方签字盖章后生效等。张海军在合同尾部甲方处签字，且雁飞公司加盖公章，李金柱在合同尾部乙方处签字捺手印。在合同前的2016年7月9日，李金柱向张海军指定的账户支付50000元。2017年7月15日，李金柱向张海军账户支付50000元。同日，张海军出具收条一份，收条载明：“今收到钢筋工小李保证金壹拾万元整，已打给雁飞公司李总，张海军。2016.7.15”。嗣后，雁飞公司没有将合同约定的工程交付李金柱施工，也没有退还保证金，故致本案诉讼。一审庭审中，雁飞公司对其与总包方签订了霸州市盛世郡璟项目工程承包合同的事实予以认可，且张海军以雁飞公司的名义起诉了总包方，要求总包方返还保证金。 一审法院认为，雁飞公司在张海军与李金柱签订的《建筑劳务工程承包合同》甲方处加盖公章，可以证明张海军代雁飞公司与李金柱签订《建筑劳务工程承包合同》以及收取李金柱保证金100000元的行为系代表雁飞公司的职务行为,张海军不是本案适格被告,对李金柱不承担民事责任。雁飞公司主张张海军系挂靠其公司,但未提供证据证明,该院对此不予采纳。雁飞公司将其承接的工程分包给无劳务承包资质的李金柱进行施工,其与李金柱之间签订的《建筑劳务工程承包合同》因违反了法律、行政法规的禁止性规定而归于无效。合同无效后，雁飞公司应当将李金柱交纳的履约保证金100000元全部退还给李金柱。李金柱要求雁飞公司从起诉之日即2018年8月17日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至退还之日止支付资金占用利息损失,符合法律规定,该院予以支持。张海军经该院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其自身抗辩权利的放弃，故应自行承担对其不利的法律后果。 一审依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款(五)项、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定,判决：一、雁飞公司于判决生效后十日内返还李金柱保证金100000元，并支付资金占用利息损失（以100000元为基数，自2018年8月17日按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至返还之日止）；二、驳回李金柱的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由雁飞公司负担；公告费800元，由张海军负担。 本案二审期间，雁飞公司提交：证据一，介绍人冯刚跟李新学的通话录音，证明合同上的公章是冯刚、张海军及一个宾馆老板私刻的，合同与雁飞公司无关。证据二，印章管理制度一份，证明案涉合同公章并非雁飞公司公章。 李金柱质证意见：对证据一，三性均有异议，无法证明通话录音是冯刚本人，仅凭第三人的说法也无法证明公章是假的，一审雁飞公司也未提出公章是假的，一审雁飞公司认可了合同的真实性。对证据二，三性均有异议，该制度是雁飞公司自己的规章制度，与本案无关联性。 对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，雁飞公司在案涉《建筑劳务工程承包合同》甲方处加盖公章，张海军在合同尾部签名，证明该合同系雁飞公司与李金柱签订，合同相对方是雁飞公司和李金柱，该合同第七条约定了工程保证金数额及交纳日期，故张海军接收保证金的行为系履行职务行为，至于该保证金是否实际交付雁飞公司及雁飞公司虽提出印章属私刻等，均系内部管理问题，不影响本案处理。雁飞公司认为收取保证金是张海军的个人行为，雁飞公司未授权张海军收取保证金，故雁飞公司不承担任何责任等理由均不能成立，一审判决雁飞公司返还保证金并无不当，本院予以确认。 综上，雁飞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由合肥雁飞建筑劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  罗 晶 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。