山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1420号上诉人(原审被告):朱某1,男,汉族,1952年1月7日生,现住山西省翼城县。委托诉讼代理人：朱某2，山西昭权律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐某，山西昭权律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘某,男,汉族,1965年4月25日生,现住忻州市。上诉人朱某1因与被上诉人刘某民间借贷纠纷一案，不服山西省忻州市忻府区人民法院(2020)晋0902民初322号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人朱某1的委托诉讼代理人朱某2、徐某，被上诉人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。朱某1的上诉请求:依法撤销忻府区人民法院作出的（2020）晋0902民初322号民事判决书。2.驳回被上诉人的诉讼请求。3.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：被上诉人在诉状中陈述上诉人分四次向其借钱确有此事。自2012年8月23日写欠条之日前，2011年4月8日在中国农业银行上诉人朱某1给被上诉人刘某银行卡转账5万元，（朱某1卡号×××，刘某卡号×××）。2012年1月10日上诉人朱某1给被上诉人刘某转账30万。2013年2月8日连阿军、连留二人替上诉人朱某1给被上诉人刘某还款30万元。2013年10月1日在泉州由被上诉人刘某执笔的借款补充协议第五条载明，由连留代替上诉人朱某1向被上诉人打款60万元，其中30万元是被上诉人刘某借上诉人朱某130万元。综合以上事实，上诉人朱某1不但不欠被上诉人刘某的钱款，被上诉人刘某尚欠上诉人朱某130万元，请求上级人民法院查明事实，撤销（2020）晋0902民初322号民事判决书，驳回被上诉人刘某的诉讼请求，由被上诉人刘某承担一审、二审诉讼费。上诉人朱某1在庭审中补充变更上诉请求为:上诉人曾分三次向被上诉人银行卡转账，共计460000元（肆拾陆万元整），分别为：2011年4月8日，转账5万元；2011年12月22日，转账11万元；2012年1月10日，转账30万元。上诉人与被上诉人系2010年认识，故被上诉人一审所称2007年借款根本不存在，其所提交凭条上没有转账及收款人姓名，是2010年-2011年上诉人在五台山进行新华字典捐赠仪式时，刘某拿着上诉人钱包，在上诉人毫不知情的情况下拿取的。另：2013年初，大概是2月份，上诉人通过连留还向被上诉人刘某转款30万元，系刘某向上诉人的借款。现因上诉人多方联系连留均不接听电话，致使该部分证据暂时无法获取，希望法庭能让刘某提供2013年工商银行卡的流水，综上，上诉人不但不欠被上诉人款项，反而被上诉人尚欠上诉人款项，请贵院依法改判，判令驳回原告诉请。刘某答辩称：上诉人提交的变更上诉理由和请求不是朱某1本人书写，我收到的2020年8月7日由朱某1本人签字的民事上诉状，对朱某1不利的、自认的事实本人都认为是事实。庭审收到的补充上诉状内容，因为不是朱某1本人书写，不能真实反映朱某1本人的意思，所以不予认可。朱某1上诉状中提到的借款次数和实际情况相符，一审中朱某1没有到庭，在2012年8月23日朱某1和我本人经过双方的结算，朱某1给我出具了一张欠条，欠条的内容是“欠到刘某历次借款及利息85万元，此款于2012年8月底前还清，以前玉喜历次汇款银行卡全在玉喜手，落款是朱某12012年8月23日”，该条据说明截止2012年8月23日之前，上诉人和被上诉人的借款做了一次了结，以后上诉人再没有履行还款义务，所以上诉人上诉状中的事实都包含在借条里面。刘某向一审法院起诉请求：1、判决被告归还原告借款本金85万元；2、判决被告支付原告借款本金85万元的利息，利息按年利率24%支付。利息起算时间从2012年9月1日起至归还完毕止。一审法院认定事实：原被告系朋友关系，2007年刘某通过其大学同学认识朱某1，刘某称：朱某1当时做铁矿生意,认识后刘某一直跟随朱某1工作，先后跟随朱某1在内蒙古自治区搞风力发电、广东肇庆投资铁矿，均未投资成功，期间朱某1数次向刘某借款。庭审中刘某主张85万元本金及利息的依据为朱某1给刘某书写的借条，内容为：“欠到刘某历次借款及利息捌拾伍万元整,此款于2012年8月底前还清。以前玉喜历次汇款银行小卡全在玉喜手。朱某1，2012年8月23日。”对此借条，刘某称，85万元构成为：第一笔：2007年7月27日,刘某借给朱某1现金10万元，当时说好两个月归还,同时约定月息2分钱，2007年9月双方口头约定利息月息变更为3分，2012年8月23日双方书写85万元借条时该10万元借款本金及利息共计27.8万元；第二笔：2010年10月29日,刘某将30万元人民币汇入朱某1的工商银行帐户，双方口头约定利息月息为3分，2012年8月23日双方书写85万元借条时该30万元借款本金及利息共计57万元；两笔款项总计84万元，刘某称其数次给朱某18万元，故朱某1共书写85万元借条。庭审中，刘某提供的2012年8月22日的借条载明：刘某汇我农行卡贰拾万元整。月息3分，此款于2012年10月22号前还21.2万元。朱某1，2012年8月22日。借条下同时注明：刘某于2012年8月23号汇我农行卡94000元，月息3%，此款于2012年10月23号前还10万元。”综上，朱某1分四次向刘某借款本金分别为：10万元、30万元、9.4万元、20万元，共计本金69.4万元。庭审中，刘某当庭变更诉讼请求：要求朱某1按实际借款金额支付本金及利息。朱某1借款后至今未支付本金及利息，为此，刘某诉至一审法院。此为本案事实。一审法院认为，根据刘某提供的借条及转账凭据，朱某1向刘某借款事实清楚、证据充分，朱某1未到庭也未提供抗辩意见，视为放弃其诉讼权利，故对刘某的诉讼请求予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告朱某1偿还原告刘某借款本金10万元及利息，利息从2007年7月27日起至付清之日止；二、被告朱某1偿还原告刘某借款本金30万元及利息，利息从2010年10月29日起至付清之日止；三、被告朱某1偿还原告刘某借款本金9.4万元及利息，利息从2012年8月22日起至付清之日止；四、被告朱某1偿还原告刘某借款本金20万元及利息，利息从2012年8月23日起至付清之日止；上述款项本金共计69.4万元，利息均按月息2%计算，被告朱某1均在本判决生效后十日内一次性偿还刘某。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为6150元,由被告朱某1负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人朱某1向本院提交了两份新证据，证据一:一审民事起诉状。证据内容:被上诉人刘某诉上诉人朱某1民事起诉状事实和理由部分，称:“2010年，原告通过朋友介绍认识了被告，通过交往相互之间比较熟悉。2007年7月27日，原告借给被告现金10万元…。”证明目的:被上诉人在一审起诉状中自认其与上诉人是在2010年通过朋友介绍认识，所以其主张2007年7月27日被上诉人向上诉人出具现金10万元不属实，并且被上诉人没有任何证据证明其支付现金10万元的事实。证据二:中国农业银行银行卡取款业务回单。证据内容:2011年4月8日，上诉人朱某1（卡号:×××向被上诉人刘某账户（卡号:×××）转款50000元，用于偿还尚欠借款本金；2011年12月22日，上诉人朱某1（卡号:×××）向被上诉人刘某账户（卡号×××转款110000元，用于偿还尚欠借款本金；2012年1月10日，上诉人朱某1（卡号:×××）向被上诉人刘某账户（卡号:×××）转款300000元，用于偿还尚欠借款本金4万元及向刘某出借款项16万元。证明目的:双方之间系朋友关系，借款并未约定利息。2010年1月29日毛丽萍付给上诉人30万元，这个双方并未约定利息。2012年8月22日被上诉人向上诉人转款20万元，2012年8月23日被上诉人向上诉人转款94000元，约定月息三分，从流水、转账凭证、对账可以证明被上诉人一审主张不能成立。被上诉人刘某对上述证据的质证意见为：1、关于证据一，起诉状中我与上诉人认识时间是笔误，实际认识的时间是在2007年夏天，通过我的同学认识的。2007年7月27日的借款是以现金给付的，朱某1给我打了借条，借款是10万元，月息二分，两个月还清，上诉人借款10万元事实是存在的；2、关于证据二，我银行卡收到的钱（46万元）我都认可，但是我与上诉人最后结算的时间是2012年8月23日，上诉人最后一次给我转款的时间是2012年1月10日，所以其所主张给我转款的事实不能推翻2012年8月23上诉人与被上诉人的结算依据，也就是说，以前给被上诉人汇款的事实都已经进行了结算。被上诉人刘某向法庭提供两份新证据:1、2007年7月27日朱某1给我打的借条复印件（因原件在上诉人给被上诉人打2012年8月23日欠条后已经拿走），可以证明上诉人向我借款10万元是存在的，同时也证明我与上诉人是在2007年7月27日之前认识的；2、2007年12月15日，被上诉人给上诉人中国建设银行卡号转款3万元的银行转账凭证，也可以证明被上诉人与上诉人在2007年已经认识了。朱某1对被上诉人二审提交的新证据的质证意见为：对借条复印件真实性不认可，而且落款的时间与起诉状中认识的时间相互矛盾，所以不认可。关于3万元的凭条和收费凭证，上面显示是上诉人自己存到账户内的，可以证实我上述所说的客观情况，且被上诉人对这3万元并未主张，所以不能证明上诉人与被上诉人是在2007年认识的。本院认为，根据上诉人提供的还款凭证，本院认定上诉人朱某1向被上诉人借款后先后支付被上诉人46万元。虽被上诉人刘某辩称2012年8月23上诉人与被上诉人的结算依据说明上诉人给被上诉人汇款的事实都已经进行了结算，但其在一审中变更诉讼请求按实际借款数额认定，一审法院认定为借款金额为69.4万元，刘某并未上诉提出异议，同时结合借条及转账凭证本院依法确认双方借款金额为69.4万元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，上诉人归还的46万元应先归还利息，剩余款项系归还本金。因上诉人在2011年4月8日归还的5万元及2011年12月22日归还的11万元不够偿还2007年7月27日借款10万元本金及2010年10月29日借款30万元本金至上述两笔借款归还时产生的利息，故10万元本金和30万元本金的利息直接计算到2012年1月10日，具体计算方法如下：10万元本金按年利率24%计息，从2007年7月27日起至2012年1月10日止，共1628天，利息计108533元，30万元本金按年利率24%计息，从2010年10月29日起至2012年1月10日止，共438天，利息计87600元，利息合计为196133元。归还的460000元-196133元利息＝263867元，为已归还的本金。现尚欠400000元-263867元＝136133元。利息起算时间从2012年1月11日计。对上诉人主张连阿军、连留已替上诉人归还借款，被上诉人尚欠上诉人30万元的上诉主张，被上诉人对此并不认可，上诉人也未能提供相应的证据证明，故对上诉人的该上诉主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销山西省忻州市忻府区人民法院（2020）晋0902民初322号民事判决；二、朱某1偿还刘某借款本金136133元及利息，利息从2012年1月11日起至付清之日止；三、朱某1偿还刘某借款本金94000元及利息，利息从2012年8月22日起至付清之日止；四、朱某1偿还刘某借款本金200000元及利息，利息从2012年8月23日起至付清之日止；五、上述款项本金共计431033元，利息均按年利率24%计算，朱某1均在本判决生效后十日内一次性偿还刘某。如朱某1未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6150元，由刘某负担3112元，朱学俭负担3038元；二审案件受理费10740元，由刘某负担5435元，由朱某1负担5305元。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 刘 勇审判员 李小荣 二〇二〇年十二月二十四日书记员 黄立飞