河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民再339号再审申请人（原审被告）：河南大河速递广告有限公司，住河南省郑州市郑东新区金水东路**。法定代表人：王泽远，董事长。委托诉讼代理人：赵彩红，河南零度律师事务所律师。被申请人（原审原告）：陈某伟，男，汉族，1976年12月20日出生，住河南省郑州市中原区。再审申请人河南大河速递广告有限公司（以下简称“大河速递公司”）与被申请人陈某伟劳动争议一案，不服本院作出的（2019）豫0105民初10194号民事判决，上诉于郑州市中级人民法院，该院于2019年9月3日作出（2019）豫01民终15662号民事判决，大河速递公司不服，向河南省高级人民法院申请再审，该院于2020年4月15日作出（2019）豫民申7833号民事裁定，指令郑州市中级人民法院再审本案。郑州市中级人民法院于2020年9月14日作出（2020）豫01民再137号民事裁定，撤销本院（2019）豫0105民初10194号民事判决和郑州市中级人民法院（2019）豫01民终15662号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人大河速递公司委托诉讼代理人赵彩红，被申请人陈某伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。大河速递公司申请再审称，1.大河速递公司根据陈某伟工作量及实际出勤情况，已经及时足额发放陈某伟正常上班期间的每月工资，不存在拖欠或少发的情况，工资与出勤、工作量成正比，陈某伟是因自身原因不上班旷工造成的工资绩效低，并非岗位工作的工资低，根据考勤记录可证明，陈某伟存在未正常提供劳动的旷工行为，二审法院按照正常标准及最低工资标准判决支付工资差额没有事实及法律依据，大河速递公司无需支付工资差额。2.陈某伟系主动离职，大河速递公司不存在过错，二审法院判决支付经济补偿金适用法律错误，《劳动合同法》是2008年1月1日施行，明确规定经济补偿金年限是自2008年开始计算，二审法院判决的计算期限没有法律依据。3.陈某伟系个人原因导致未休年休假，并非大河速递公司不予安排，大河速递公司不存在过错，故大河速递公司无需支付陈某伟未休年休假工资。4.大河速递公司一直为陈某伟缴纳失业保险金，且陈某伟离职后有证据证明其已重新就业，不符合失业保险金领取条件，原审判决大河速递公司支付失业保险金损失，认定事实不清，适用法律错误。因此，请求改判不支持陈某伟差额工资10367.91元，不支持陈某伟经济补偿金103090.6元，不支持陈某伟带薪年休假工资8061.84元，不支持陈某伟失业保险金损失36480元，并判令本案一审及二审诉讼费用由被申请人承担。陈某伟辩称，其都是正常上班，自1998年9月加入大河报一直到2018年，见证了大河报的发展。2018年报社形势不好，其和大河速递公司其他员工要求大河报给安排工作，但是大河报没有安排，才导致其和大河速递公司其他员工主动离职，其要求走正常裁员程序，单位领导置之不理，多次找领导协商，领导让走法律程序，其是弱势群体，只好走法律途径解决。金水法院和郑州市中级人民法院原判决正确，要求维持原判。陈某伟向本院起诉请求：一、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟工资29225元；二、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟经济补偿金140322.5元；三、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟赔偿金280645元；四、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟带薪年休假工资88683元；五、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟失业保险损失36480元；六、河南大河速递广告有限公司支付陈某伟加班费52197元。本院原审认定事实：陈某伟提交的郑州市社会保险局出具的《基本养老保险个人权益记录单》显示：参加工作日期为1998年9月1日；单位名称为河南大河速递广告有限公司；个人历年缴费工资信息表显示，2018年7月，陈某伟月申报工资为4737.80元，月缴费基数为4737.80元；个人缴费明细表中陈某伟基本养老保险缴费至2018年10月；河南大河速递广告有限公司为陈某伟缴费月数为242个月。陈某伟提交的尾号为6103的中国工商银行明细显示：2017年7月至2018年6月，陈某伟每月实收工资分别为3806.35元、5365.15元、5325.81元、4210.63元、3771.26元、5881.89元、8716.56元、6175.28元、5319.02元、6188.28元、4038.17元、11339.7元，共计70138.1元。河南大河速递广告有限公司提交的工资表显示：2018年7月至2018年10月，陈某伟每月实收工资分别为2260元、0元、0元、59.02元。2018年11月29日，陈某伟提出辞职并向河南大河速递广告有限公司邮寄辞职信；2018年11月30日，河南大河速递广告有限公司收到该辞职信。2018年12月25日，陈某伟收到河南大河速递广告有限公司邮寄的《社会保险关系转出通知书》。河南大河速递广告有限公司提交的陈某伟签字确认的《劳动合同书》显示，合同签订时间为2017年1月1日，双方选择合同类型为固定期限，自2017年1月1日至2019年12月31日，共3年；河南大河速递广告有限公司聘用陈某伟在管理岗位工作；河南大河速递广告有限公司因生产和工作需要，依据陈某伟的专业、特长、工作能力和表现，需调整陈某伟工作岗位及工作报酬的，原则上要协商一致，按变更合同办理，但下列情况除外：河南大河速递广告有限公司确因生产经营服务需要，临时安排陈某伟到其他工作地点工作或者从事其他岗位工作的，陈某伟要接受；该《劳动合同书》另约定了其他事项。河南大河速递广告有限公司提交的考勤表显示：2018年7月份陈某伟班17休9未到岗5,2018年8月陈某伟旷工31天，2018年9月陈某伟旷工30天，2018年10月陈某伟班9。陈某伟因与河南大河速递广告有限公司劳动争议纠纷，于2019年1月4日向郑州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，郑州市劳动人事争议仲裁委员会作出郑劳人仲字[2019]0009号不予受理申诉通知书，决定不予受理，主要理由如下：你要求被申请人河南大河速递广告有限公司支付工资29225元、经济补偿金140322.5元、赔偿金280645元、带薪年休假工资88683元、失业保险损失36480元、加班费52197元的请求，因你未提供有效劳动关系证据，该委不予受理。陈某伟不服，诉至本院。本院原审认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据《基本养老保险个人权益记录单》及陈某伟工资情况，本院确认陈某伟与河南大河速递广告有限公司之间存在劳动关系。关于陈某伟主张的工资29225元，陈某伟于2017年7月至2018年6月，实收工资共计70138.1元，折合月工资为5844.84元。河南大河速递广告有限公司提交了陈某伟2018年7、8、9、10月上班考勤记录，陈某伟虽有异议，但未有证据支持，本院对上述考勤记录予以采纳。故陈某伟应收差额工资为4667.91元【（5844.84÷21.75×17－2260）＋（5844.84÷21.75×9－59.02）】。陈某伟主张的2018年11月差额工资，依据不足，本院不予支持。关于陈某伟主张的经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。陈某伟于1998年9月进入河南大河速递广告有限公司处工作，于2018年11月提出辞职，根据法律规定，河南大河速递广告有限公司应当向陈某伟支付20.5个月工资作为经济补偿金，计5844.84×20.5=119819.22元。陈某伟主张的赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《基本养老保险个人权益记录单》显示陈某伟参加工作日期为1998年9月1日，工作年限已超20年，故2018年陈某伟应休带薪年假为15天。根据庭审查明的事实，陈某伟2018年未向河南大河速递广告有限公司提出休假申请，故河南大河速递广告有限公司应向陈某伟支付2018年未休带薪年休假工资为5844.84元/月÷21.75天×15天×200%=8061.84元。对于陈某伟诉请的2018年前的未休带薪年休假工资，已经超过一年仲裁时效，本院不予支持。关于陈某伟主张的失业保险损失。《郑州市失业保险条例》第三十五条之规定，用人单位未按规定缴纳失业保险费的、未按规定为失业人员出具并送达终止或者解除劳动关系证明、未按规定报送失业人员名单、档案、终止或者解除劳动关系证明等材料，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条规定，失业人员累计缴纳失业保险费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月的失业保险金，领取期限最长为十二个月；满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取时间最长为十八个月；十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月；失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。陈某伟称河南大河速递广告有限公司2005年1月起才为其缴纳失业保险，河南大河速递广告有限公司在其提交的代理词中认可从2005年开始为陈某伟缴纳失业保险。且陈某伟离职后，河南大河速递广告有限公司未出具并送达终止或者解除劳动关系证明，亦未为陈某伟办理失业保险金领取手续，致使陈某伟失业后不能享受失业保险待遇，应当赔偿由此给陈某伟造成的经济损失。根据陈某伟工作年限及河南大河速递广告有限公司为陈某伟缴纳失业保险的年限，陈某伟主张按照1600元×80﹪×24个月=30720元，本院予以支持。陈某伟主张的加班费，证据不足，本院不予支持。本院原审判决：一、河南大河速递广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈某伟163268.97元；二、驳回陈某伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由河南大河速递广告有限公司负担。围绕当事人的再审请求，结合当事人证据及庭审意见，本院再审认定事实与原审查明案件事实一致，另查明：大河速递公司提供加盖郑州市社会保险局印章的郑州市社会保险参保证明主要显示：姓名陈某伟，企业基本养老保险、失业保险、工伤保险、基本医疗保险、生育保险均为正常参保，参保单位郑州中创优行科技有限公司。本院再审认为，关于陈某伟主张工资29225元，大河速递公司于2017年7月起未按足额发放工资，原审判决认定2017年7月至2018年6月期间应按折合后的月工资5844.84元的标准发放，并无不当。大河速递公司提交了陈某伟2018年7月、8月、9月、10月四个月的上班考勤记录，陈某伟虽有异议，但未提交充分证据予以反驳，陈某伟于2018年8月、9月、11月未提供劳动，大河速递公司应按2018年每月最低工资标准1900元支付该三个月的工资。结合上述考勤记录，大河速递公司应当支付陈某伟2018年7月至11月的工资差额为10367.91元[（5844.84÷21.75×17－2260）＋1900＋1900＋（5844.84÷21.75×9－59.02）＋1900]。关于陈某伟主张的经济补偿金，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同。劳动者依照上述规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。陈某伟于1998年9月进入大河速递公司处工作，于2018年11月提出辞职，根据法律规定，大河速递公司应当向陈某伟支付20.5个月工资作为经济补偿金，结合陈某伟2017年12月至2018年11月的平均工资5028.81元，经济补偿金计算为103090.6元。关于陈某伟主张的失业保险金。《河南省失业保险条例》第四十六条规定：“用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。”本案中，大河速递公司提供的郑州市社会保险参保证明显示陈某伟的社会保险处于正常状态，参保单位为郑州中创优行科技有限公司，故陈某伟提供的证据不足以证明大河速递公司存在不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的情形，对其要求大河速递公司支付失业保险损失的诉讼请求，本院不予支持。关于陈某伟主张的带薪年休假工资，对2018年的未休带薪年休假工资，根据庭审查明的事实，陈某伟未向大河速递公司提出休假申请，大河速递公司亦未提交证据予以证明其已为陈某伟安排休假，故大河速递公司应向陈某伟支付2018年未休带薪年休假工资为8061.84元（5844.84元/月÷21.75天×15天×200%）。对陈某伟诉请的其自入职至2018年以前的未休带薪年休假工资，已经超过一年的仲裁时效，本院不予支持。陈某伟原审其他诉讼请求证据不足，本院不予支持。综上，大河速递公司应支付陈某伟121520.35元（10367.91元+103090.6元+8061.84元）。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条之规定，判决如下：一、再审申请人河南大河速递广告有限公司于判决生效之日起十日内支付被申请人陈某伟121520.35元；二、驳回被申请人陈某伟的其他请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费10元，减半收取5元，由再审申请人河南大河速递广告有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  孙康君人民陪审员  于 杰人民陪审员  秦美兰二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  李 想