河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1104民初3041号原告：漯河鑫世通冶金设备有限公司。住所地：漯河市经济开发区燕山路与纬一路交叉口西南角。法定代表人：陈现华，公司经理。委托诉讼代理人：刘启伟，河南九九律师事务所律师。被告：李军岗，男，汉族，1976年3月20日生，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：韩青山、陈朵朵，河南恩达律师事务所律师。原告漯河鑫世通冶金设备有限公司（以下简称漯河鑫世通公司）与被告李军岗劳动争议纠纷一案，因原告不服漯河市劳动人事争议仲裁委员会漯劳人仲案字（2020）0084-2号仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院于2020年9月28日立案受理后，依法由审判员李广杰适用简易程序公开开庭进行审理。原告漯河鑫世通公司的委托代理人刘启伟，被告李军岗及其委托代理人韩青山、陈朵朵到庭参加诉讼。此案现已审理终结。原告漯河鑫世通公司向本院提出诉讼请求：1.撤销漯劳人仲案字（2020）0084-2号仲裁裁决；2.判决原告无需向被告支付鉴定费；3.判决原告向被告支付6个月的停工留薪期工资即17859.6元；4．确认双方劳动关系已于2019年1月31日终结。5.判决一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以5345元/月为标准进行计算；6.诉讼费用由被告负担。事实与理由：一、关于鉴定费用。在《工伤保险条例》第五章规定的工伤保险待遇中根本不包括鉴定费用，因此仲裁裁决原告支付鉴定费不符合法律规定。二、关于停工留薪期最多应确定为6个月。被告李军岗所受伤部位除多发肋骨骨折和右小腿开放性骨折外，即是左肱骨干开放性骨折左侧桡神经断裂，而根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，只有在肩和上臂水平的神经损伤S44和前臂水平的神经损伤S54且均是挠神经损伤的情况下停工留薪期方为12个月，很显然被告虽然有神经损伤但并非属于《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》中应确定为12个月停工留薪期的神经损伤，因此根据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》使用说明第13条规定的：所受伤害部位或组织器官未列入《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月，根据此规定应确定为6个月。三、双方劳动关系已于2019年1月31日终结。被告受伤后于2019年1月31日即治疗终结，在其治疗终结时原告多次与之协商，可待其修养后继续在原告处工作，但被告均表示拒绝，因此在此时双方的劳动关系已经终结。四、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准问题。根据《工伤保险条例》的规定，该两项应以劳动关系解除时或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。首先，关于计算标准的确定分为劳动关系解除时和终止劳动关系之时，那么结合本案在被告受伤并治疗终结时即表示不愿再到原告处上班，那么此时即2019年1月31日双方劳动关系即终止。其次，上年度职工月平均工资的统计年度并非日历年度，而是统计年度，并且河南省2019年度职工月平均工资由河南省社会保险中心在豫社保【2020】33号文于2020年8月11日向社会公布，即使按照裁决确认的双方劳动关系于2020年6月24日解除，根据《工伤保险条例》及《河南省工伤保险条例》第27条的规定也应当以2018年度河南省在岗职工月平均工资5345元进行计算。综上，请人民法院予以纠正裁决的错误之处，支持原告的诉讼请求。被告李军岗辩称，1、李军岗与漯河鑫世通公司之间存在劳动关系，该劳动关系的存续期间自2018年9月29日至2020年6月24日，应认定双方的劳动关系于2020年6月24日解除；李军岗于2018年9月29日进入该公司工作，2018年10月19日因工受伤，在医院住院104天；2020年4月24日再次住院，取出手术固定物，住院17天；2020年1月7日，被行政主管部门认定工伤，2020年6月12日被漯河市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残；2020年内6月24日，李军岗向仲裁委申请仲裁，要求解除双方的劳动关系；2、李军岗的停工留薪期应当认定为12个月，漯河鑫世通公司应支付停工留薪期间工资28799.2元；3、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照5692元/月计算，漯河鑫世通公司应支付一次性医疗补助金56920元；一次性伤残就业补助金147992元；4、鉴定费属于因工伤发生的费用，按照法律规定从工伤保险基金中支付，但是由于漯河鑫世通未缴纳工伤保险，所以鉴定费应当由漯河鑫世通公司负担。经审理查明，一、李军岗于2018年9月29日以招聘的形式进入漯河鑫世通公司上班，从事电焊电钻工作，工资通过私人账户按月发放。2018年10月19日，李军岗在从事设备操作时不慎被钻床缠住衣服致伤。二、李军岗因和公司之间发生劳动争议，进行了以下仲裁、诉讼：1、李军岗向漯河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，漯河市劳动人事争议仲裁委作出（2019）0055号仲裁裁决书，认定双方的劳动关系成立；2、漯河鑫世通公司不服裁决，向本院提起劳动争议诉讼；本院经过审理，作出（2019）豫1104民初3529号民事判决，认定双方存在劳动关系，驳回漯河鑫世通公司的诉讼请求。3、漯河鑫世通公司不服一审判决，上诉至漯河中院；漯河中院作出（2019）豫11民终2566号民事判决，驳回上诉，维持原判；4、按照李军岗的申请,漯河市人力资源和社会保障局于2020年1月7日认定李军岗构成工伤；5、2020年6月12日，漯河市劳动能力鉴定委员会认定李军岗所受伤构成八级伤残，鉴定费300元；6、工伤认定以及劳动能力鉴定后，李军岗再向漯河市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该仲裁委作出漯劳人仲案字（2020）0084-1号仲裁裁决和漯劳人仲案字（2020）0084-2号仲裁裁决，第一份裁决的内容为二次医疗费；7、对于第二份裁决主要为工伤待遇，李军岗主张的有：停工留薪期工资，住院伙食补助费，交通费，生活护理费，一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金，康复治疗费，经济补偿金等项。漯河鑫世通公司对该份仲裁结果有异议，向本院提起民事诉讼。三、李军岗入职该公司后，公司没有给该职工缴纳工伤保险，致使无法享受工伤保险待遇。因入职时间较短，李军岗9月份上班2天，工资255元，10月份上班19天，工资2778元。李军岗受伤住院后，公司陆续支付6940元工资。另查明，2019年全省城镇非私营单位就业人员年平均工资为67268元。本院认为，对于原被告双方构成劳动关系、李军岗在工作中受伤构成工伤并构成八级伤残的事实，有既往生效法律文书予以认定，本案中不予赘述。对于因李军岗工伤并构成八级伤残应享受到的工伤待遇，是本案争议的重点。一、双方劳动关系解除时间的认定。参照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》，李军岗应享受12个月的停工留薪期。故漯河鑫世通公司诉称从第一次住院终结即2019年1月31日解除劳动关系的意见，本院不予采纳。解除劳动关系的时间应从2020年6月24日向仲裁委递交申请要求解除劳动关系的时间为准，认定为2020年6月24日。二、李军岗应享受的工伤待遇。1、停工留薪期工资。按照《工伤保险条例》第三十三条和《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，李军岗应享受12个月停工留薪期，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。故该部分应为28779元（2976.6元/月×12月-6940元）；2、一次性伤残补助金，按照《工伤保险条例》的规定，八级伤残的应支持11个月的本人工资，该项应为32742.6元（2976.6元/月×11月）；3、一次性医疗补助金，应支持10个月统筹地区的职工平均工资，该项应为56056.7元（67268元/年÷12月×10月）；4、一次性伤残就业补助金，八级伤残应计算26个月统筹地区的职工平均工资，应为145747元（67268元/年÷12月×26月）；5、鉴定费300元，本应由工伤保险基金支付，但是被告单位未缴纳工伤保险，该300元由被告公司支付；6、住院期间护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。河南省按照统筹地区上年月平均工资30%的标准按月发给护理费。该项费用应计算第一次住院期间的104天，应为4392元（4223.42×30%÷30天×104天）；7、住院伙食补助2420元（20元/天×121天）。李军岗的其他请求事项，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗停工留薪期工资28779元；二、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗一次性伤残补助金32742.6元；三、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗一次性医疗补助金56056.7元；四、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗一次性伤残就业补助金145747元；五、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗鉴定费300元；六、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗住院期间护理费4392元；七、漯河鑫世通冶金设备有限公司于本判决书生效后10日内支付李军岗住院伙食补助2420元；案件受理费10元，由原告漯河鑫世通冶金设备有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  李广杰二〇二〇年十二月一日书记员  陈 哲