云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终1136号上诉人（原审被告）：昭通市泰斗房地产开发经营有限公司，统一社会信用代码：9153060079519061XN，住所地：云南省昭通市昭阳区朱提大道中段（泰平盛世水岸）。法定代表人：邓启平，该公司董事长。委托诉讼代理人：艾永莲，云南元和律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘崇洪，云南元和律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：刘昌华，男，1974年1月21日出生，汉族，四川省安岳县人，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：赵庆启，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：顾娅丽，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昭通市泰斗房地产开发经营有限公司（以下简称昭通市泰斗公司）与刘昌华房屋买卖合同纠纷一案，不服云南省昭通市昭阳区人民法院（2018）云0602民初2632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案受理后，因双方当事人未提交新证据，也无新的事实及理由，本院依法组成合议庭进行了书面审理，本案现已审理终结。昭通市泰斗公司上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。其上诉的主要理由是：一、一审法院认定本案并未超过诉讼时效，属认定事实、适用法律错误。被上诉人应当从2013年1月20日支付首付款起二年内向人民法院起诉主张权利，其于2018年7月3日才向昭阳区人民法院起诉主张权利，长达五年之久，已超过法定二年诉讼时效。被上诉人未能举证证明其在诉讼时效内向上诉人主张过权利，也没有提交诉讼时效中断的任何证据，一审法院以2016年4月6日与被上诉人无关的部分购房户上访，反映泰斗房地产公司目前处于停工状态、不能确保交房，请求国土局解决的《关于泰平盛世荷苑购房户的上访回复》就认为被上诉人提交的证据足以证明其向上诉人主张权利，且该诉求得到相关主管部门的回复、处理、本案并未超过诉讼时效。二、一审法院认定“刘昌华、昭通市泰斗公司有限公司之间已经形成事实上的《商品房购销合同》，且《商品房购销合同》合法有效”，属认定事实错误。1.被上诉人未履行支付剩余70%购房款的主要义务，也未在支付首付款后与上诉人协商一致《商品房购销合同》。2.被上诉人选择按揭付款方式交付30%首付购房款97,989元，系对双方交易房屋有关事宜的初步认购，但对双方买卖房屋付款时间、房屋交付使用条件、交房日期、办理产权登记有关事宜、违约责任等诸多直接影响双方权利义务的主要条款，并未协商一致自愿签订书面《商品房购销合同》进行明确约定。三、一审法院判决被上诉人与上诉人之间的《商品房购销合同》继续履行，将案涉房屋交付给被上诉人并办理该房的所有权登记备案手续，属认定事实、适用法律错误。1.上诉人与被上诉人没有签订过《商品房购销合同》且上诉人也未收受全部购房款。2.本案诉争的房屋于2016年10月己被昭通市中级人民法院查封，2018年3月再次被云南省高级人民法院查封，2018年4月昭通市中级人民法院作为执行标的物查封，均在房地产管理部门办理了查封登记，己进入执行程序，该判决与昭通市中级人民法院（2018）云06执15号、（2018）云06执46号、（2018）云06执47号、（2018）云06执48号等执行裁定采取查封、扣押、冻结、拍卖或变卖等执行措施的己生效执行裁定文书相矛盾。3.本案一审刘昌华以被执行人为昭通市泰斗公司有限公司提起给付之诉，要求转移执行标的物所有权，该标的物已处于强制执行状态的，一审法院应当判决驳回其全部诉讼请求。四、上诉人投资开发建设的《泰平盛世荷苑》项目共2686套房屋，急需建设资金，2013年昭通市泰斗公司有限公司销售房屋1300多套，其中选择按揭付款方式购买房屋的800多套，选择一次性付款500多套，均办理了登记备案，足以说明，只要被上诉人与上诉人签订《商品房购销合同》，提供符合银行规定的按揭贷款相关资料，就能办理银行按揭贷款支付70%的购房款。上诉人等100多户认购人交首付款、定金后，不与上诉人签订《商品房购销合同》，不提供银行按揭贷款的相关资料，已严重违约，一审法院对被上诉人严重违约行为不予认定，反而判决上诉人支付被上诉人逾期交房违约金，明显不公。被上诉人刘昌华二审未做答辩。刘昌华向一审法院起诉请求：一、请求确认刘昌华、昭通市泰斗公司之间签订的《商品房购销合同》有效；二、请求判令昭通市泰斗公司继续履行与刘昌华的《商品房购销合同》（合同总价297,989元），办理商品房购销登记备案，并向刘昌华交付房屋；三、请求判令昭通市泰斗公司向刘昌华支付自2015年10月18日起至房屋交付日止的违约金[2015年10月19日至2015年11月18日为每天30元、2015年11月19日起至房屋交付日止以己付款97,989元为基数，每日按0.02%计算（暂计算至2018年7月18日为19,178.25元）]；四、本案诉讼费用由昭通市泰斗公司公司承担。一审法院确认的法律事实：2013年1月20日，刘昌华与昭通市泰斗公司就昭通市泰斗公司开发的、位于昭通市昭阳区（鲁甸路）的泰平盛世荷苑西苑的4-1-2504号房屋达成买卖合议。同日，刘昌华向昭通市泰斗公司交付了该房屋的首付款97989元、代收费、配套设施费等费用20572.08元，昭通市泰斗公司也于同日向刘昌华出具了《云南省销售不动产统一发票》《泰平·盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》《昭通市泰斗房地产开发经营有限公司收据》，票据明确载明：房屋购买人系刘昌华，房号系泰平·盛世荷苑小区西苑的4-1-2504号房屋，面积126.75㎡，总房款297989元，付款方式为按揭，首付款97989元，代收费、配套设施费（含契税、维修基金、共有权证费、表格资料费、住房转让手续费、他项权利登记费、住房登记费、燃气配套费、土地证费、房屋测绘费、可视对讲费等费用）20572.08元。刘昌华交纳上述费用后，刘昌华、昭通市泰斗公司双方未签订书面的《商品房购销合同》。后因昭通市泰斗公司资金链断裂，泰平·盛世荷苑小区一直处于停工状态。2016年4月6日，部分购房者就泰平·盛世荷苑小区不能按时交房一事向原昭通市国土资源局进行信访反映，原昭通市国土资源局就信访事件作出《上访回复》，指定原国土资源局孙朝孝同志协调昭阳区人民政府共同督促昭通市泰斗公司尽快复工建设，确保泰斗房地产公司在之前昭阳区人民政府向泰斗房地产公司约定的时间、即2016年11月30日按时交房给认购户主，及要求昭通市泰斗公司如不能按期交房，需按照合同约定向认购房屋的户主支付违约金。后泰平·盛世荷苑小区于2017、2018年陆续完工。另查明，昭通市泰斗公司于2012年11月15日取得泰平·盛世荷苑七号地块的《商品房预售许可证》，于2013年5月8日取得泰平·盛世荷苑四号、六号地块的《商品房预售许可证》。2016年10月21日，因中国农业银行股份有限公司昭通分行诉昭通市泰斗公司金融借款合同纠纷一案，经中国农业银行股份有限公司昭通分行申请，昭通市中级人民法院作出（2016）云06财保1号《民事裁定书》，裁定“查封、扣押、冻结被申请人昭通市泰斗公司价值为195000000元的财产。”，并于同日作出、于2016年10月24日向昭通市昭阳区房产交易评估管理送达了（2016）云06财保1号《云南省昭通市中级人民法院协助执行通知书》及上述裁定书，对昭通市泰斗公司开发的位于昭通市昭阳区（鲁甸路）的泰平·盛世荷苑小区的690套住房及53个商铺17389.77平方米进行了查封。2018年3月9日，因四川省第一建筑工程公司诉昭通市泰斗公司有限公司建设工程施工合同纠纷一案，经四川省第一建筑工程公司申请，云南省高级人民法院作出（2017）云民初79号《民事裁定书》，裁定“查封、扣押、冻结被申请人昭通市泰斗公司价值为2.39亿元的财产。”，并于2018年3月21日作出（2018）云执保17《执行裁定书》，裁定“本案指定昆明铁路运输中级法院执行”，及2018年3月29日，昆明铁路运输中级法院向昭通市昭阳区房产交易评估管理送达了上述裁定书及（2018）云71执保4号《昆明铁路运输中级法院协助执行通知书》，对昭通市泰斗公司开发的位于昭通市昭阳区（鲁甸路）的泰平·盛世荷苑小区未售的679套房屋（其中住房650套、非住宅29套）进行了查封。2018年4月11日，就（2016）云06民初80号、中国农业银行股份有限公司昭通分行诉昭通市泰斗公司、邓启平借款合同纠纷一案的《民事判决书》，昭通市中级人民法院作出（2018）云06执32号《执行通知书》，责令昭通市泰斗公司履行该判决书确定的义务，及2018年4月12日，昭通市中级人民法院就同一案件作出（2018）云06执15号《执行裁定书》，裁定“对被执行人昭通市泰斗公司和被执行人邓启平价值21000万元的资产予以查封、冻结、划拨、扣押、扣留、提取、拍卖或变卖。”2018年6月14日，就（2018）云06民初45号、云南昭通昭阳农村商业银行股份有限公司与昭通市泰斗公司合同纠纷一案的《民事调解书》，昭通市中级人民法院作出（2018）云06执47号《执行通知书》，责令昭通市泰斗公司履行该调解书确定的义务，及同日，昭通市中级人民法院就同一案件作出（2018）云06执47号《执行裁定书》，裁定“查封、冻结、划拨、扣押、扣留、提取、拍卖或变卖被执行人昭通市泰斗公司的价值人民币60227571元的资产。”2018年6月14日，就（2016）云06民初44号、云南昭通昭阳农村商业银行股份有限公司与昭通顺祥商贸有限公司、昭通市泰斗公司合同纠纷一案的《民事调解书》，昭通市中级人民法院作出（2018）云06执48号《执行通知书》，责令昭通顺祥商贸有限公司、昭通市泰斗公司履行该调解书确定的义务，及同日，昭通市中级人民法院就同一案件作出（2018）云06执48号《执行裁定书》，裁定“对昭通顺祥商贸有限公司、昭通市泰斗公司30097496元财产予以查封、冻结、划拨、扣押、扣留、提取、拍卖或变卖。”因刘昌华、昭通市泰斗公司双方无法就合同的履行、违约责任的承担等事项达成一致协议，2018年7月3日，刘昌华以房屋买卖纠纷为由起诉来院，要求判如所述。原审人民法院针对本案争议焦点，做如下评判：一、关于本案是否已经超过诉讼时效的问题刘昌华向昭通市泰斗公司交纳相应费用的时间是2013年1月20日，虽然我国《民法总则》第一百八十八条第一款规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”，但因昭通市泰斗公司资金链断裂，泰平·盛世荷苑小区一直处于停工状态，后经购房者反映，2016年4月6日，原昭通市国土资源局作出《关于泰平盛世荷苑部分购房户的上访回复》，承诺昭通市泰斗公司于2016年11月30日按时交房给认购的业主。昭通市泰斗公司在本案的审理过程中并未否定该《上访回复》的真实性，也未否定该《上访回复》的内容，只是认为该《上访回复》与本案不具有关联性。但是在该《上访回复》中明确载明：“……确保泰斗房地产公司在之前昭阳区人民政府向泰斗房地产公司约定的时间，即：2016年11月30日前按时交房给认购的房主。”，由此可知，购房者一直在向昭通市泰斗公司主张权利，昭通市泰斗公司也对购房者的诉求作出了相应的承诺，但是直到刘昌华进行本案的诉讼，昭通市泰斗公司均未履行交付房屋的承诺。因此，原审法院认为刘昌华提交的证据材料足以证明其向昭通市泰斗公司主张权利，且该诉求得到了相关主管部门的回复、处理，本案并未超过诉讼时效。二、关于刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间的《商品房购销合同》是否成立的问题本案中，昭通市泰斗公司是于2012年11月15日取得泰平·盛世荷苑七号地块的《商品房预售许可证》，于2013年5月8日取得泰平·盛世荷苑四号、六号地块的《商品房预售许可证》，刘昌华向昭通市泰斗公司缴纳首付款、配套费的时候，昭通市泰斗公司虽尚未完全取得《商品房预售许可证》，但是在本案诉讼前，昭通市泰斗公司已经取得了《商品房预售许可证》。根据《最高人民法院关于商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”的规定，在昭通市泰斗公司取得《商品房预售许可证》前签订的《商品房购销合同》，应当认定其买卖行为有效。另外，2013年1月20日刘昌华与昭通市泰斗公司就泰平·盛世荷苑小区西苑的4-1-2504号房屋住房达成买卖合议后，刘昌华于同日向昭通市泰斗公司交付了该房屋的首付款97,989元、代收费、配套设施费等费用20,572.08元，双方虽未签订书面的《商品房购销合同》，但是昭通市泰斗公司向刘昌华出具的《云南省销售不动产统一发票》《泰平·盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》《昭通市泰斗公司收据》载明：房屋购买人系刘昌华，房号系泰平·盛世荷苑小区西苑的4-1-2504号房屋，面积126.75㎡，总房款297,989元，付款方式为按揭，首付款97,989元，代收费、配套设施费（含契税、维修基金、共有权证费、表格资料费、住房转让手续费、他项权利登记费、住房登记费、燃气配套费、土地证费、房屋测绘费、可视对讲费等费用）20,572.08元。原审法院认为，根据《最高人民法院关于商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”、《商品房销售管理办法》第十六条“商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项。”的规定，昭通市泰斗公司向刘昌华出具的《云南省销售不动产统一发票》《泰平·盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》《昭通市泰斗房地产开发经营有限公司收据》中载明了房屋购买人、具体的房号、面积、总房款、付款方式为、首付款金额，及代收费、配套设施费及其所包含的具体项目、金额，其约定的标的物明确、内容详实，且系双方的真实意思表示，并不违背法律的强制性规定，亦未损害善意第三人的利益，而且现在涉诉楼盘已经取得商品房预售许可证；同时，签订《商品房购销合同》、办理登记备案手续的主要义务应由开发商、也即昭通市泰斗公司承担，但在本案的审理过程中，昭通市泰斗公司并未举证证明其充分履行了要求刘昌华签订《商品房购销合同》、办理登记备案手续的义务；相反，是刘昌华提交的证据材料能够证明众多购房者一直在要求昭通市泰斗公司履行合同义务。因此，应当认定刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间已经形成事实上的《商品房购销合同》，且《商品房购销合同》合法有效。三、关于刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间的《商品房购销合同》是否应当继续履行，以及各方应当履行的义务的问题房屋买卖合同是直接具备履行内容的，是受要物约束的，交付房屋及付房款是双方当事人履行合同的重要内容。合同约定的是相互之间的权利义务，双方承担的民事责任是履行合同义务。本案中，虽然刘昌华、昭通市泰斗公司双方没有签订书面的《商品房购销合同》，但是依据相应票据所记载的内容，能够证明刘昌华、昭通市泰斗公司双方的行为已具备了房屋买卖的主要条件，即约定了买卖双方、商品房地点、名称、购买房屋基本情况、销售方式、价格、付款方式等，更重要的是本案刘昌华已支付了首付房款及相应配套费，因此能够认定刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间就争议房屋已形成了事实上的买卖合同关系。而本案刘昌华在交纳了首付款、配套费给昭通市泰斗公司后，有理由相信昭通市泰斗公司会按约定履行订立本约合同的义务，从而丧失了按照约定的房屋价格与他人另行订立购房合同的机会。因此，应认定合同有效，并要求昭通市泰斗公司继续履行该合同。昭通市泰斗公司主张本案涉案房屋因被云南省高级人民法院、昭通市中级人民法院多次轮候查封、冻结，已经进入执行程序，不具备履行条件。原审法院认为，本案的涉案房屋虽然被云南省高级人民法院、昭通市中级人民法院多次轮候查封、冻结，且已经进入执行程序，但刘昌华、昭通市泰斗公司双方的买卖合同在前，法院采取查封措施在后，该房屋买卖行为并不违反法律和行政法规的强制性规定，亦不损害第三人权益，合法有效。同时，根据《商品房销售管理办法》第十条“房地产开发企业不得在未解除商品房买卖合同前，将作为合同标的物的商品房再行销售给他人。”、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”的规定，结合案件审理情况可知，刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间事实上形成的《商品房购销合同》并未解除，刘昌华对本案涉案房屋的查封也不存在过错，因此对于昭通市泰斗公司的此部分辩论意见，原审法院不予采信。综上所述，原审法院确认刘昌华、昭通市泰斗公司双方之间的合同合法有效，刘昌华、昭通市泰斗公司双方应当继续履行合同，刘昌华应当支付剩余购房欠款297,989元-97,989元=200,000元，昭通市泰斗公司应当履行向刘昌华交付房屋、并办理商品房购销登记备案等手续的义务。四、关于刘昌华所主张的违约金是否应当由昭通市泰斗公司承担赔偿责任予以赔偿的问题刘昌华要求昭通市泰斗公司向其支付自2015年10月18日起至房屋交付日止的违约金［2015年10月19日至2015年11月18日为每天30元、2015年11月19日起至房屋交付日止以己付款97989元为基数，每日按0.02%计算（暂计算至2018年7月18日）］19178.25元。原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在本案的审理过程中，刘昌华并未提交证据证明刘昌华、昭通市泰斗公司双方约定的具体交房时间、违约金计算标准。因此，对于刘昌华的此部分诉讼请求，违约金的计算时间原审法院以2016年4月6日原昭通市国土资源局作出的《关于泰平盛世荷苑部分购房户的上访回复》中所载明的2016年11月30日为交房时间，以2016年12月1日为起算时间，计算至刘昌华主张的2018年7月18日，共计1年7个月零18天。关于违约金的支付标准，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发［2003］251号）第三条“关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％-100％。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”的规定，中国人民银行同期五年以上的贷款的利率为4.90%，本案中刘昌华主张的违约金标准应为4.90%＋（4.90×50%）＝7.35%／年。刘昌华只主张以房款97989元为基数计算违约金，这是刘昌华对其民事权利的处分，原审法院依法予以支持。综上所述，刘昌华主张的违约金应计算为：（97989元×7.35%／年）＋{［（97989元×7.35%／年）÷12个月］×7个月}＋{［（97989元×7.35%／年）÷365天］×18天}＝11758.65元。关于刘昌华主张由昭通市泰斗房地产开发经营有限公司负担本案诉讼费的诉讼请求。原审法院认为，当事人进行民事诉讼依法应当按照法律规定交纳案件受理费，人民法院根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定予以收取并确定如何分担。所以，当事人之间如何分担案件受理费，并不属于双方之间存在争议的民事法律关系范畴。因此，对于刘昌华的此部分诉讼请求，原审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条“民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。”，《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，《商品房销售管理办法》第十条“房地产开发企业不得在未解除商品房买卖合同前，将作为合同标的物的商品房再行销售给他人。”、第十六条“商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项。”，《最高人民法院关于商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”、第五条“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第七十五条第一款“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，及国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”之规定，并经原审审判委员会讨论决定，判决如下：一、刘昌华与昭通市泰斗房地产开发经营有限公司之间的《商品房购销合同》合法有效。二、刘昌华与昭通市泰斗房地产开发经营有限公司之间的《商品房购销合同》继续履行。三、由刘昌华向昭通市泰斗房地产开发经营有限公司支付购房欠款200000元。四、由昭通市泰斗房地产开发经营有限公司向刘昌华交付位于昭通市昭阳区（鲁甸路）的泰平·盛世荷苑小区西苑的4-1-2504号房屋，并协助刘昌华办理该房的所有权登记备案手续。五、由昭通市泰斗房地产开发经营有限公司向刘昌华支付违约金11758.65元。上述三、四、五项判项于本判决生效之日起30日内履行完毕。六、驳回刘昌华的其他诉讼请求。案件受理费5770元，由昭通市泰斗房地产开发经营有限公司负担。在本案二审诉讼中，当事人未提交新证据。双方对是否形成事实上的《商品房购销合同》及《商品房购销合同》的效力有异议，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。另查明，本案争议的泰平盛世荷苑小区尚未竣工验收。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：（一）关于本案是否已过诉讼时效的问题。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长”。本案被上诉人一审提供的昭通市国土资源局于2016年4月6日出具的《关于泰平盛世荷苑部分购房户的上访回复》，载明“认购泰斗房地产公司太平盛世荷苑小区的部分购房户到昭通市国土资源局上访，反映泰斗房地产公司目前处于停工状态，不确保按时交房……孙朝孝同志将协调昭阳区人民政府共同督促泰斗房地产公司尽快复工建设太平盛世荷苑小区，确保泰斗房地产公司在之前昭阳区人民政府向泰斗房地产公司约定的时间即：2016年11月30日前按时交房给认购的业主……”。被上诉人在知道上诉人昭通泰斗公司处于停工状态，不能确保按时交房后，于2016年4月6日上访请求解决。根据昭通市国土资源局的回复，上诉人昭通泰斗公司向昭阳区人民政府承诺的交房时间为2016年11月30日前。后上诉人昭通泰斗公司未按其承诺的2016年11月30日前交房，被上诉人于此时知晓其权利受到损害，故被上诉人于2018年7月3日向原审法院提起诉讼，尚在诉讼时效期间内。上诉人昭通泰斗公司认为本案已超诉讼时效的上诉理由，不能成立，本院不予支持。（二）关于上诉人昭通泰斗公司与被上诉人刘昌华是否形成事实上的《商品房购销合同》的问题？被上诉人于2013年1月20日与上诉人昭通泰斗公司达成购房合意，并交纳盛世荷苑西苑4-1-2504号房屋首付款97,989元及配套费、代收费20,572.08元。上诉人昭通泰斗公司在收到上述款项后，向被上诉人出具了《云南省销售不动产统一发票》《泰平˙盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》《昭通市泰斗房地产开发经营有限公司收据》。《泰平˙盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》上详细载明了购房者姓名、房号、面积、总房款、付款方式及配套费明细。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定：“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同”。本案《云南省销售不动产统一发票》及《泰平˙盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》，具备商品房买卖合同的主要内容，且上诉人昭通泰斗公司已按约定收受购房款及配套费，上述《泰平˙盛世荷苑代收费、配套费明细表（西苑）》应当认定为商品房买卖合同。故原审认定上诉人昭通泰斗公司与被上诉人形成事实上的《商品房购销合同》，且该合同已生效，并无不当。（三）关于原审判决双方继续履行《商品房购销合同》，由上诉人昭通泰斗公司交付房屋并办理所有权登记备案手续，是否恰当的问题。本案上诉人昭通泰斗公司与被上诉人于2013年1月20日形成的事实《商品房购销合同》，合法有效。上诉人昭通泰斗公司认为被上诉人在交纳房屋首付款后，经上诉人通知，一直不与上诉人签订《商品房购销合同》。但上诉人未能提供证据证明其通知过被上诉人签订合同，其应承担举证不能的法律责任。故本案双方未能签订正式《商品房购销合同》并办理商品房备案登记的责任不在被上诉人。本案争议的盛世荷苑西苑4-1-2504号房屋虽已被云南省高级人民法院、云南省昭通市中级人民法院查封、冻结。但作为案涉房屋购买者的被上诉人，已享有无过错不动产买受人的物权期待权，依法应当享有对案涉房屋排除强制执行的民事权益。据此，为避免当事人诉累，节约司法资源，原审判决继续履行《商品房购销合同》并无不当。因涉案房屋未经竣工验收，尚不符合交房条件，应由上诉人昭通泰斗公司向被上诉人交付经竣工验收合格的房屋。原审判决上诉人昭通泰斗公司向被上诉人交付案涉房屋，存在不当之处。根据《城市商品房预售管理办法》第十条的规定：“商品房预售，开发企业应当与承购人签订商品房预售合同。开发企业应当自签约之日起30日内，向房地产管理部门和市、县人民政府土地管理部门办理商品房预售合同登记备案手续。”故对被上诉人要求上诉人昭通泰斗公司办理案涉商品房购销登记备案手续，符合法律规定，应予支持。但原审判决上诉人昭通泰斗公司办理所有权登记备案手续，文字表述不当，本院依法予以纠正。（四）原审判决上诉人昭通泰斗公司支付逾期交房的违约金，是否恰当的问题。本案昭通市国土资源局出具的《关于泰平盛世荷苑部分购房户的上访回复》上载明：“孙朝孝同志将督促泰斗房地产公司按照与认购户主签订的合同约定向认购户主支付延期交房的违约金”。上诉人昭通泰斗公司与被上诉人未就逾期交房的违约金进行约定，且被上诉人至今未交纳剩余购房款，故原审判决被上诉人支付逾期交房违约金，不符合事实及法律规定。上诉人昭通泰斗公司认为不应支付违约金的上诉理由成立，本院予以支持。（五）关于原审判决被上诉人支付购房欠款，是否恰当的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条的规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”本案双方约定的房屋总价款为297,989元，被上诉人刘昌华仅支付了首付款97,989元，至今未支付剩余房款。二审期间，上诉人昭通市泰斗公司主张按5887.29元/平方米上调房屋单价。综合全案情况，本院认为，如仍按双方于2013年约定的2351元/平方米予以计算，对昭通市泰斗公司显失公平，故对于被上诉人刘昌华已付房款的41.7平方米房屋面积按2351元/平方米计算，对未付房款的85.05平方米房屋面积酌情在原有单价2351元/平方米的基础上调20%（即上调470.2元），按2821.2元/平方米计算较为恰当。故被上诉人刘昌华应支付剩余房款85.05平方米X2821.2元/平方米=239,943.06元。但因涉案房屋已被本院查封，为实际化解本案双方的矛盾纠纷，由被上诉人刘昌华将剩余房款239,943.06元交到本院执行局，较为恰当。综上所述，上诉人昭通市泰斗公司有限公司的上诉理由部分成立；原审判决适用法律不当，应予改判。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昭阳区人民法院（2018）云0602民初2632号民事判决第一、二项；二、撤销云南省昭阳区人民法院（2018）云0602民初2632号民事判决第三、四、五、六项；三、由昭通市泰斗公司有限公司于本判决生效之日起三十日内为刘昌华办理小区××号房屋（位于昭通市昭阳区的商品房预售合同登记备案手续，并于涉案房屋竣工验收合格后15日内向刘昌华交付上述房屋；四、由刘昌华于本判决生效之日起30日内将剩余房款239,943.06元交至本院执行局。五、驳回刘昌华的其余诉讼请求。一审案件受理费5770元，由昭通市泰斗公司承担2885元，刘昌华承担2885元；二审案件受理费4476元，由昭通市泰斗公司承担2238元，刘昌华承担2238元。本判决为终审判决。审判长 马 春审判员 王正云审判员 肖荣蓉二〇二〇年十二月三十日书记员 游 茜