云南省祥云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云2923民初2246号 原告：李中会，男，1965年6月27日生，汉族，云南省楚雄市人，小学文化，农民，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。 委托诉讼代理人：李正立,云南楚恒律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：张和平，男，1980年10月11日生，汉族，云南省祥云县人，小学文化，农民，住云南省大理州祥云县。 被告：祥云县瑞泰建筑劳务分包有限公司。 住所地：云南省大理白族自治州祥云县祥城镇宏发小区东院****。 统一社会信用代码：9153292358735275XB。 法定代表人：杨福辉。 被告：云南日兴建设工程有限公司。 住 住所地：云南省昆明市经开区广玉路**勘测院**楼210-218div> 统一社会信用代码：915301003466923904。 法定代表人：李文斌，经理。 三被告委托诉讼代理人：朱建科，云南正圣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告李中会与被告张和平、被告祥云县瑞泰建筑劳务分包有限公司（以下简称“瑞泰公司”）、云南日兴建设工程有限公司（以下简称“日兴公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李中会及其委托诉讼代理人李正立，被告张和平及被告瑞泰公司、日兴公司的委托诉讼代理人朱建科均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：一、请求法院判决三被告连带赔偿原告经济损失440295.57元，含：1、医疗费72167.57元；2、住院伙食、住院伙食补助费2900元费12150元（135元／天×90天）；4、误工费20250元（135元／天×150天）；5、营养费1800元（30元／天×60天）；6、残疾赔偿金217428元（36238元／年×20年×30%）；7、后期治疗费80000元；8、车旅费1000元；9、鉴定费2600元；10、精神抚慰金30000元；二、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：原告常年在外打工，被告张和平因承包了大理市南麓大理生活小区建设项目，于2019年底雇请原告到工地上班，原告主要从事挖孔桩工作，每月工资5000元，包吃包住。2020年1月11日上午9时许，原告在协助运送打孔桩产生的泥土时，运送泥土的吊机上驱动钢绳的卷筒螺丝断裂，导致装泥土的铁桶砸中原告的左脚受伤。原告受伤后被送往大理市人民医院治疗，因伤情严重医院为原告进行清创术后就建议转入上一级医院治疗。2020年1月12日原告转入云南博亚医院住院治疗，经诊断，原告的伤情为：左足外伤术后1-5趾血管危象，并进行了左足1-5趾血管危象探查修复术，住院治疗，住院治疗10天后转入楚雄州中医院住院治疗原告左足毁损伤术后皮肤软组织坏死并感染，进行了左足坏死并感染残端修整术，原告住院47天，出院后在家休养至今。经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级，误工期为150日，护理期为90日、营养期为60日，后续治疗费每次约12000元，每3年一次。 另，被告日兴公司系大理市南麓大理生活小区建设项目的承包方，公司承包了工程后将工程分包给不具备建筑施工资质的瑞泰公司进行施工，被告张和平系借用挂靠瑞泰公司的名义与日兴公司签订分包合同，被告张和平系实际施工人。三被告之间存在法律禁止的分包及挂靠行为，故三被告应对原告的经济损失承担连带赔偿责任。 综上，被告未向原告提供必要的安全设备，事故发生原因是吊机零件损坏所致，原告无法预见和控制，本案并非原告自身原因导致受伤。本案的过错在于被告，被告应对原告的全部损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求法院支持原告的全部诉讼请求。 三被告辩称：1、原告和被告张和平之间形成的是承揽合同关系而非雇佣关系；被告瑞泰公司和被告日兴公司系依法成立的公司。瑞泰公司的经营范围包括建筑劳务分包。2019年7月12日，张和平以瑞泰公司的名义与日兴公司签订了《施工劳务承包合同书》，约定日兴公司将其承包的大理南麓项目凤岚一期边坡支护工程承包给瑞泰公司，张和平系实际施工人。2019年底，张和平为完成所承包的劳务，将其中的挖孔桩工程承揽给李中会、李中朝，其二人作为一组；张和平和上述二人约定费用按所完成的土方、石方乘以相应单价进行结算，并不是按原告所说的每月领取5000元工资计算薪酬。此后，张和平与李中会对李中会承揽的挖孔桩工程量及工程款进行结算，载明李中会、李中朝在十亩工地、机场工地，技校工地完成的各项工程的费用为18531元，被告张和平和原告之间是承揽关系而不是雇佣关系。2、被告张和平已经对原告尽到了必要的提醒义务，对原告的损害后果不存在定作、指示或者选任过失，不应承担任何赔偿责任；法律法规并未规定挖孔桩工作需要法定资质，故被告张和平不存在选任过失，且被告张和平已对原告的施工安全尽到了提醒义务，不存在指示过失，被告曾和原告签订了《安全生产责任书》，其中对安全生产行为进行了详细规定，原告也在《安全生产责任书》上签字确认，被告张和平还对原告进行了三级安全教育，原告也在安全教育个人记录卡上签字确认；且原告在施工过程中未按安全作业要求操作，对自身安全未尽在合理注意义务，才导致本案发生，故对本案的损失，应由原告自行承担。3、被告日兴公司将涉案劳务承包给瑞泰建筑的行为并没有违反强制性规定，不存在违法分包或承包。4、原告的赔偿项目应根据庭审确认的有效证据及相关法律规定进行确认，对不合理不合法的标准不应支持。5、被告张和平已为原告垫付97451.66元，请求法庭将上述费用在本案中一并处理。 为证明自己的诉讼主张，原告向法庭提交了如下证据材料：Ａ1、原告身份证复印件1份1页，欲证实原告身份情况；Ａ2、被告祥云县瑞泰建筑劳务分包有限公司、被告云南日兴建设工程有限公司工商企业信息登记复印件各1份，欲证实被告企业登记信息；Ａ3、云南博亚医院《病情证明书》原件1份1页、《出院证》原件1份1页、医疗费发票原件1份1页，欲证实原告支出医疗费21107.68元；Ａ4、楚雄州中医院《病情诊断证明书》原件1份1页、《手术记录》原件3份3页、《出院记录》原件1份1页、医疗费发票原件1份1页，欲证实原告住院治疗产生医疗费46289.09元；Ａ5、购买人血白蛋白发票原件1份1页、救护车费用收据原件1份1页，欲证实因治疗支出费用的情况；Ａ6、云南永鼎司法鉴定中心司法鉴定意见书原件三份、鉴定费收据原件1份1页，欲证实原告的伤残等级、三期及后期医疗费用情况；Ａ7、楚雄市树苴乡二街村民委员会证明1份1页、中国银行账户开户证明打印件1份1页、中国银行交易流水明细清单复印件1份3页、《住房租赁协议》1份1页，欲证实原告在事故发生前一年就已经在大理市打工生活，其伤残赔偿金应当按照城镇标准计算。原告申请证人出庭作证，形成如下证据材料：证人李某证言，在案的住房租赁协议是其和李中会签订的，租房的期限是2018年2月至2020年1月30日，房子的月租金为300元，李中会一年大概会住七八个月的时间；证人杨某证言，其与李中会系同乡工友，其做基础，李中会挖孔桩，2012年至2017年间，其和李中会都在一个工地做工，2018年开始二人一同在李某家租房居住，李中会一年里有三分之二的时间都在大理，2019年下半年，李中会一直在大理居住。 为证实自己的答辩主张，被告张和平向法庭提交如下证据材料：Ｂ1、被告张和平身份证复印件1份，欲证实其身份情况；Ｂ2、李中会、李中朝挖桩量结算单原件1份，欲证实原告与被告张和平形成承揽合同关系；Ｂ3、安全生产责任书原件1份、施工人员（民工）三级安全教育个人记录卡原件1份，欲证实被告张和平已对原告尽到施工安全教育及提醒义务；Ｂ4、大理市人民医院入院记录原件1份、出院证明原件1份、大理市人民医院收费票据原件3份、收条原件1份，欲证实原告受伤后被告张和平垫付费用的情况；Ｂ5、民事判决书复印件2份，欲证实之前法院将与本案类似的案例当事人之间的关系认定为承揽合同关系，该判决对本案的处理有一定的参照意义。 被告日兴公司向法庭提交如下证据材料：C1、施工劳务承包合同书复印件1份，欲证实案涉劳务是日兴公司承包给瑞泰公司的基本事实，两家公司之间的劳务承包没有违反法律法规的强制性规定。 经质证，三被告对A1-A2组证据无异议；对A3-A4组三性无异议，但认为恰证明原告方对自己左足的皮肤坏死并感染负有过错。对A5组证据中的人血白蛋白的发票无异议，救护车收据证据形式要件不合法，不符合证据三性；对A6组无异议；对A7组有异议，对于楚雄市村委会的证明三性无异议，认为达不到举证目的，对中国银行账户开户证明及流水清单三性无异议，认为达不到举证目的；住房租赁；住房租赁协议客观性有异议合法性无异议，认为达不到原告的证明目的，且原告方的该组证据证明不了其在大理下关连续居住一年以上，签订了协议并不等于原告方在这个地方连续居住一年以上，没有合法暂住证证明，原告方银行流水清单只能反映五个月的工资情况，时间是2018年9月-2019年1月，证明不了原告方居住收入来源于城镇一年以上。三被告认为证人证言客观真实，原告并未连续在房东家居住生活。 原告对被告张和平提交的Ｂ1组三性无异议；对Ｂ2组三性不予认可，原告没有在结算单上签过任何名字，李中会是按月领取工资，是不需要结算的；对Ｂ3组三性不认可，经李中会本人核对，其未签字；对Ｂ4组予以认可，大理市人民医院产生的费用没有计入诉讼请求之内，收条是认可的；对Ｂ5组不予认可，我国不适用判例法。原告对被告日兴公司提交的证据三性无异议，但认为达不到其举证目的。被告张和平和被告瑞泰公司对被告日兴公司提交的证据三性无异议，原告对证人证言无异议，认为事故发生后原告已连续在大理居住一年以上。 本院审查认为：原告提交的Ａ7组证据达不到其举证目的，本院不予确认；被告张和平提交的Ｂ5组证据与本案无关联性，本院不予确认；证人李某、杨某的证言本院结合在案其他有效证据进行综合认定；证据Ｃ1的合法性本院不予确认，对其真实性、与本案的关联性，本院予以确认，作证明案件事实使用；其余原、被告提交的证据来源合法、内容客观真实、且与本案具有关联性，本院予以确认并作为本案的定案证据使用。 根据当事人陈述和上述确认的证据，本院确认如下案件事实：被告日兴公司及被告瑞泰公司系依法成立的有限责任公司。被告日兴公司经批准经营的范围为：边坡支护工程、基坑支护工程，施工劳务分包等；被告瑞泰公司经批准经营的范围为：建筑劳务分包，家政服务等。被告日兴公司承建了“大理南麓项目风岚一期边坡支护工程”。被告张和平系被告瑞泰公司的股东之一，2019年7月，被告张和平借用被告瑞泰公司的资质与被告日兴公司签订《施工劳务承包合同书》，约定被告日兴公司（甲方）将“大理南麓项目风岚一期边坡支护工程”承包给乙方，工程数量为按甲方指定范围及设计图纸计算的工程量，工程数量及内容为详见施工设计图纸及承包单价清单；承包方式：该工程项目经甲乙双方共同协商，按甲方施工设计图纸范围及甲方要求，由乙方采取人机费承包施工，承包费用包含人工费、机械费、材料短距离运输费、建筑垃圾清理运输费、劳动保护用品、安全防护措施、施工零星材料等一切费用在内；工程完成项目按甲方项目经理部签证验收合格证明及经业主方验收合格证明为准；合同签订同时乙方必须向甲方交纳安全、质量履约保证金5万元；工程完工后，经甲方项目经理部现场管理人员签认后，作为中间计量的依据，未经甲方项目经理部签认的工程量，甲方将不予计量和结算；施工期间根据乙方实际完成工程量情况及甲方项目部签认情况，在月底按照完成工程量情况甲方给予按60%支付进度款；合同还对其他内容进行了详细约定。合同订立后，被告张和平组织工人进场施工并为工人施工提供了吊机等工具。2019年底，被告张和平雇佣原告李中会到“大理南麓项目风岚一期边坡支护工程”工地从事挖孔桩工作，被告张和平按原告完成的方量向原告支付计件工资。 2020年1月11日上午9时许，原告在工地工作时被从吊机上掉落的铁桶砸伤。原告受伤后即被送往大理市人民医院住院治疗1天，伤情为：1、左足外伤并血管、神经、肌腱损伤；2、左足第1、2、3、4、5趾骨开放性粉碎性骨折；医院为原告行“左足伤口清创、骨折复位克氏针内固定，血管、肌腱探查修复术”，后原告和家属要求出院，出院医嘱为：继续专科治疗，支出医疗费6951.66元，救护车费用3200元。 原告出院后于2020年1月22日到云南博亚医院继续住院治疗10天，入院诊断为：左足外伤术后1-5趾血管危像，并于同日行左足外伤术后1-5趾血管危像探查修复术；出院诊断为：左足外伤术后1-5趾血管危像。出院应注意事项为：建议继续住院治疗。住院期间。住院期间共支出医疗费21107 原告出院当天继续到楚雄州中医院住院治疗47天，入院诊断为：左足坏死并感染，入院后进行手术治疗，出院诊断为：左足毁损伤术后皮肤软组织坏死并感染。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，继续服药巩固治疗；2、定期术口换药，根据术口愈合情况拆线；3、卧床则行双下肢肌肉等长收缩及踝泵锻炼预防血栓；4、每月返院复查；5、不适随诊。住院期间。住院期间支出医疗费44289购买人血白蛋白支出费用1570.8元。 2020年6月24日，经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级伤残、误工期为150日，护理期为90日，营养期为60日。且因原告足部损伤，后期需安装部分足假肢，后期医疗费每次约需12000元（最低使用年限3年，包括保修费、安装费和使用训练费），原告支出鉴定费2600元。 另查明，原告李中会系农村户口，未办理过“农转城”手续，受伤后未进行过“新农合”报销，被告张和平曾对原告进行过一定安全生产培训，被告张和平无相关施工及劳务分包资质。 再查明，原告受伤后，被告张和平为原告垫付费用97451.66元。 本院认为：关于赔偿责任如何承担的问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告日兴公司将其承包的工程分包给无相应施工资质的被告张和平，张和平借用被告瑞泰公司的建筑劳务分包资质与被告日兴公司签订了名为施工劳务承包合同，实为建设工程分包合同的协议，系违法分包。被告张和平雇佣原告到工地施工，原告在施工过程中受伤，按照上述法律规定，被告日兴公司及被告瑞泰公司应与被告张和平对原告李中会的损失承担连带赔偿责任。本案原告系被吊机上所吊的铁桶砸伤，并非因其自身不注意安全生产导致损害发生，在案亦无其他有效证据证实原告受伤后有加重损害结果发生的行为；被告张和平提交的《李中会、李中朝挖桩量结算单》仅能证实双方对工程量及价格进行了确认，无法证实双方系承揽合同关系。故对被告张和平及被告瑞泰公司关于其与原告的劳务分包系承揽关系，且原告对自身损害发生存在过错，对原告的损失不应承担赔偿责任的辩解，与查明的案件事实及法律规定不符，本院不予采纳。 关于相关赔偿项目及标准如何确定的问题：1、原告的残疾赔偿金标准如何计算的问题，原告系农村户口，亦未提供有效证据证实其长期居住于城镇且收入来源于城镇，故其残疾赔偿金，本院以农村人口标准计算；2、原告的后续治疗费中包含残疾辅助器具费及部分维修安装训练费用，该费用应从鉴定出具之日即2020年6月24日起计算，更换周期以鉴定意见上载明的最低使用年限3年计；赔偿期限，结合原告的年龄、本案实际及司法实践，本院酌情确定为20年，即原告还需更换假肢6.67次，结合实际，后续治疗费以原告诉请的80000元计算；3、原告的误工、护理、营养期如何计算的问题，结合本案实际，原告的误工期，护理期和营养期以鉴定意见上载明的期间进行计算。 综上，原告的损失确定如下：1、医疗费以有效票据上载明的77119.23元计算（含被告垫付部分及救护车费用、购买人血白蛋白费用）；2、住院伙食、住院伙食补助费2900元天×58天）；3、护理费12148.2元（134.98元/天×90天）；4、误工费20247元（134.98元/天×150天）；5、营养费1200元（20元/天×60天）；6、残疾赔偿金71412元（11902元/年×20年×30%）；7、后续治疗费80000元；8、交通费酌情确定1000元；9、鉴定费以实际支出的2600元计算，上述九项合计268626.43元。本案系提供劳务者受害责任纠纷案件，原告的损害后果并非被告的侵权行为所致，故就原告诉请的精神抚慰金，本院不予支持。 根据前述分析，原告的上述损失由雇主张和平承担赔偿责任，被告日兴公司及被告瑞泰公司与被告张和平承担连带赔偿责任，扣减被告张和平已经垫付的97451.66元后，尚应赔付171174.77元。 据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告张和平于本判决生效后十五日内赔偿原告李中会医疗费等损失共计人民币171174.77元； 二、被告云南日兴建设工程有限公司及被告祥云县瑞泰建筑劳务分包有限公司对上述第一条确定的被告张和平应赔偿的数额承担连带赔偿责任； 三、驳回原告李中会的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币2701元，由原告李中会负担1651元，由被告张和平负担1050元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。 审 判 长  王瑞萍 人民陪审员  刘毅玲 人民陪审员  吕春兰 二〇二〇年十二月二十八日 法官 助理  吴建荣 书 记 员  蒋丽艳