河南省漯河市源汇区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫1102行赔初5号原告：赵二炎，男，汉族，1948年11月1日生，住河南省漯河市源汇区。委托代理人：王晓军，河南汇恒律师事务所律师。被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府，住所地漯河市源汇区空冢郭镇翟庄村，统一社会信用代码：114111020057975302。法定代表人：吴学民，职务：镇长。委托代理人：刘群芳，河南诸格律师事务所律师。委托代理人：吕新华，男，1969年2月12日生，住河南省漯河市源汇区，系空家郭镇纪委书记。原告赵二炎诉被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府（以下简称空冢郭镇政府）行政赔偿一案，于2019年11月5日向本院提起行政诉讼。本院受理后，向被告空冢郭镇政府送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理。原告赵二炎及其委托代理人王晓军，被告空冢郭镇政府的委托代理人刘群芳、被告空冢郭镇政府行政机关负责人吕新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵二炎向本院提出诉讼请求：依法判令被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府赔偿其违法强制拆除原告赵二炎猪圈造成的经济损失(猪圈直接经济损失及猪圈停产停业损失)暂定100万元。事实与理由：2017年12月，被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府将原告赵二炎在自家承包地上建造的猪圈强制拆除。2019年1月，原告赵二炎向舞阳县人民法院提起行政诉讼，请求确认2017年12月被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府强制拆除其猪圈行政行为违法。2019年6月，舞阳县人民法院作出(2019)豫1121行初4号行政判决，确认2017年12月被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府强制拆除原告赵二炎猪圈行政行为违法。漯河市源汇区空冢郭镇人民政府不服该判决，向漯河市中级人民法院提起行政诉讼。2019年9月，漯河市中级人民法院做出(2019)豫11行终255号行政判决，驳回上诉，维持原判。原告赵二炎认为被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府违法将原告赵二炎在自家承包地上建造的猪圈强制拆除。其应当依据《国家赔偿法》等法律规定，赔偿其违法强制拆除原告赵二炎猪圏给原告赵二炎造成的经济损失，现依法提起行政赔偿诉讼。原告赵二炎向本院提交证据、依据是：第一组证据：1、舞阳县人民法院(2019)豫1121行初4号《行政判决书》；2、漯河市中级人民法院(2019)豫11行终255号《行政判决书》；证明确认被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府强制拆除原告赵炎猪圈的行政行为违法。第二组证据：1、《农村土地承包经营权证书》；2、《土地承包合同书》；证明原告赵二炎在自家承包地中建造猪圈是合法的。第三组证据照片共四张；证明被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府违法强制拆除原告赵二炎建造的猪圏造成巨大的经济损失。被告空冢郭镇政府辩称，被答辩人请求答辩人赔偿被答辩人各项经济损失100万元缺乏事实依据和法律依据，请求依法驳回被答辩人全部的诉讼请求。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第2条第1款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，由本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。因此，赔偿申请人的合法利益受到害是其享有赔偿权利的前提条件。本案中，被答人赵二炎所建设的猪圈，在2017年12月14日已经被漯河市自然资源和规划局和源汇区空冢郭镇人民政府认定为非法建筑。因此，被答辩人建造的猪圈因不具有合法性，不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定的赔偿的条件，应当予以驳回。被告空冢郭镇政府向本院提交下列证据、依据：第一组证据：1、2017年度源汇区遥感监测影像图；2、源汇区土地利用总体规划图局部一；3、源汇区土地利用总体规划图局部二；4、源汇区土地利用现状图局部；5、2017年度卫片图斑144号情况说明；6、情况说明。该组证据证明原告赵二炎请求被告赔偿的猪圈是赵二炎未经批准在基本农田上违法建造的构筑物，系非法占地行为，属于非法建筑物。第二组证据：1、责令改正违法行为通知书；2、法律文书送达回证。证明原告赵二炎在非法建造猪圈时，漯河市自然资源和规划局已经责令其改正违法行为，并将改正通知送达给原告，原告是明知故犯，其非法利益不应当得到保护。被告空冢郭镇政府对原告提供的证据材料质证意见是：对第一组证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议，两份判决书的内容证明拆除猪圈的行为仅仅是程序违法，不能证明是实体违法，不能证明赵二炎建设猪圈是合法行为。对第二组证据的真实性无异议，对其证明的问题有异议，土地承包合同书以及土地承包经营权证书中规定，不得擅自改变用途，赵二炎擅自在土地上建设猪圈的行为属于非法的，非法利益不应当保护。对第三组证据的真实性及其证明的目的均有异议。原告赵二炎对被告空冢郭镇政府提交证据材料质证意见是：对第1组证据和第2组证据真实性、合法性及关联性均不予认可，第1组证据中1-6均不能证明涉案猪圈所占土地是基本农田，按照土地管理法的规定，基本农田的确定应当由县级以上人民政府确定并设置专门的基本农田标志，土地管理部门均没有权利认定本案所占土地是基本农田，另外涉案猪圈所占土地是否是基本农田与本案猪圈是否是违法建筑没有关系。对漯河市自然资源和规划局和规划源汇执法大队出具的情况说明有异议，原告是否属于未经批准擅自占用基本农田进行基本建设，应当由具有行政职权的行政机关依照法定程序加以认定，情况说明不符合法律规定。对第2组证据的真实性有异议，涉案猪圈是原告出资所建，与原告的儿子赵广伟无关，原告从未收到过责令改正违法行为通知书，该通知书上面显示的被送达对象叫赵光伟，与原告的儿子明显不是同一人，该通知书及送达回证与原告无关。另外，被告提供的证据在确认违法政诉讼中，均未被两级法院采信。对第3组证据视频有异议，视频没有完整反映当时被告强制拆除猪圈的过程，被告提供的是不完整的片段，不能证明原告的猪圈是违法建筑。本院依法调取证据为：价格回复函一份。原告赵二炎对该回复函真实性及内容没有异议；被告对该回复函真实性无异议，认为该回复函中砖块、钢筋及彩钢瓦的价格较高。根据以上质证意见及庭审查明的情况，认定本案如下事实：1998年5月1日，原告赵二炎与原郾城县空冢郭乡赵岗村签订《土地承包合同书》一份，原告赵二炎承包原郾城县空冢郭乡赵岗村土地4.5亩，并取得《土地承包经营权证书》。该证书须知第五条规定，农户不得买卖、随意荒芜土地，不得擅自改变土地用途，要负责保护承包地内的公共设施；对举家外迁户、自然消亡户、土地长期撂荒户以及农转非人员的耕地要收回重新发包。承包土地的农户要服从农田基本建设、基本农田保护规划和村镇建设规划的需要；要服从国家建设用地需要并依法取得合理补偿。从2015年至2017年期间，原告赵二炎在承包的涉案土地上建造猪圈约1144平方米，砖墙大约高50公分，钢架结构、彩钢瓦棚顶。2017年12月14日，原漯河市国土资源局向赵光伟下发(2017)053号《责令改正违法行为通知书》，该通知内容为：赵光伟未经县级以上人民政府土地行政主管部门批准，擅自占用空家郭镇赵岗村土地建养猪场，其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第二条，《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、第四十三条的规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条，《中华人民共和国土地管理法》第七十六条的规定，责令自收到本通知书之日起七日内改正违法行为，逾期不改正的，将依法强制拆除复耕并追究法律责任。2017年12月份，被告空冢郭镇政府依据该通知书对原告涉案猪圈的建筑物实施了拆除。2019年2月13日，原告赵二炎向舞阳县人民法院提起诉讼，舞阳县人民法院于2019年6月20日作出(2019)豫1121行初4号《行政判决书》，以被告的拆除行为程序违法，确认被告空冢郭镇政府强制拆除原告赵二炎猪圈行政行为违法。被告空冢郭镇政府向漯河市中级人民法院提起上诉。2019年9月20日，漯河市中级人民法院作出(2019)豫11行终255号《行政判决书》，认定被告除被原告猪圈的过程中，没有进行违法建筑认定，没有按照上述法律规定履行催告、听取陈述和申辩、作出强制执行决定并送达、进行公告等义务，上诉人上诉理由不成立，驳回被告上诉，维持原判。庭审中，原告赵二炎向本院申请对涉案猪圈的直接损失进行评估鉴定，2020年4月17日，河南省豫华价格事务所有限公司出具豫价评估(2020)06号《司法鉴定结论书》，结论：确定赵二炎被拆除的猪圈建造价值170656元。其中包括外墙140平方米，金额16800元；钢架彩钢瓦1144平方米，金额137280元；地面平整开发1200平方米，金额12000元；地面硬化114.4平方米，金额4576元；原告赵二炎支付评估费用8000元。被告空冢郭镇政府申请对所建涉案猪圈的可二次利用材料价值的进行评估鉴定，2020年9月25日，评估机构以申请方未预交评估费用，标的实物大部分灭失为由无法做出评估，予以退回。本院对涉案所建猪圈原材料价格向河南省豫华价格事务所有限公司进行咨询，河南省豫华价格事务所有限公司提供回复函一份，内容为：“1、猪圈外墙140平方米理论上需17920块砖，2017年红砖的平均市场价格为0.45元块，共需8064元。2、钢材所需约2-3吨，2017年角钢每吨平均价格在4200元/吨，彩钢瓦按照面积计费，根据规格厚度等不同每平方米价格在60-110元/平方米，结合评估标的实际情况，取价为73元/平方米。3、外墙水泥砂浆按照体积计费，理论上需要约4.2立方米，综合单价为300元/立方米，共计1260元；地坪理论需要约11.4立方米，综合单价为300元/立方米，共计3432元。4、地面平整主要是人工费用。5、根据工程施工造价经验，材料费用通常占总造价费用的60％左右，可以以此作为概算参考”。另查明，根据漯河市自然资源和规划局的《2017年度卫片图斑144号情况说明》显示，原告赵二炎所建造该养猪场的占地类别为基本农田，没有办理设施农用地审批手续；身份证显示赵二炎儿子的名字为赵广伟。本院认为，根据国家赔偿法第二条、第三条和第四条的规定，行政机关违法行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益，造成损害的，公民、法人或其他组织有取得国家赔偿的权利。本案被告空冢郭镇政府强制拆除原告赵二炎建造的猪圈的行政行为已被法院生效判决确认违法，故原告赵二炎提起本案行政赔偿诉讼，符合法律规定。关于涉案猪圈赔偿的合法性及赔偿数额的认定。虽然被告空冢郭镇政府庭审中没有提供原告赵二炎所建造猪圈系违法建筑的认定依据，但根据原告赵二炎的《土地承包经营权证书》及被告提供的漯河市自然资源和规划局出具的卫片图斑情况说明可以认定涉案猪圈占用土地类别为基本农田，且没有办理设施农用地审批手续。根据《中华人民共和国基本农田保护条例》第十七条禁止任何单位和个人在基本农田保护区内建窑、建房、建坟、挖砂、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他破坏基本农田的活动。禁止任何单位和个人占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼，和国土资发（2014）127号《关于进一步支持设施农业健康发展的通知》的相关规定。原告赵二炎所建造猪圈违反上述禁止性规定，不能证明其所建猪圈行为的合法性，且原告所建造的猪圈并没有进行畜禽养殖经营，故原告请求被告赔偿其建造猪圈直接经济损失及猪圈停产停业损失的诉求本院不予支持。但被告空冢郭镇政府拆除原告猪圈的行政行为违法，对于原告因猪圈被违法拆除而产生的可重复利用的钢材、彩钢瓦及砖块建筑材料损失，被告空冢郭镇政府依法应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条的规定，原告赵二炎应当对该赔偿主张承担举证责任，但其对此并未提供充分证据予以证明。在评估机构也不能评估的情况下，考虑到原告赵二炎该项的损失实际存在，为最大限度保护原告的合法权益，并敦促行政机关依法行政、积极行政，本院结合河南省豫华价格事务所有限公司出具豫价评(2020)06号《司法鉴定结论书》，并经过咨询所建造涉案猪圈需要的砖块、钢材、彩钢瓦原材料的价格，本院酌定被告空冢郭镇政府赔偿给原告赵二炎可重复利用的建筑材料损失为60000元，鉴定费4000元，共计64000元。原告的其他赔偿请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第四项、第三十二条、第三十六条第（三）项、第（四）项、第（八）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款，《最高人民法院关于适用く中华人民共和国行政诉讼法＞的解释》第四十七条第三款，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十九条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告漯河市源汇区空冢郭镇人民政府在本判决生效后十五内赔偿给原告赵二炎可重复利用的建筑材料损失60000元；评估费4000元，共计64000元。驳回原告赵二炎其他诉讼请求。本案不收取额诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  刘 伟审 判 员  郭 瑜人民陪审员  史秀燕二〇二〇年十二月十七日书 记 员  宋雯娟