江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1081民初4950号原告：仪征市陈集镇付林建设工程服务部，住所地在仪征市陈集镇西山南路**。经营者：陈付林，男，1963年2月28日生，汉族,住在仪征市。委托诉讼代理人：周继兵，仪征市扬子法律服务所法律工作者。被告：江苏琅佃农业发展（集团）有限公司（曾用名：江苏琅佃农业科技有限公司)，，住所地在泰兴市金色家园****法定代表人：丁钱华，执行董事兼总经理。原告仪征市陈集镇付林建设工程服务部（以下简称付林建设）与被告江苏琅佃农业发展（集团）有限公司（以下简称琅佃公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月8日、2020年8月13日两次公开开庭进行了审理。原告付林建设的投资人陈付林及其委托诉讼代理人周继兵到庭参加了第一次庭审诉讼。原告付林建设的投资人陈付林及其委托诉讼代理人周继续、被告琅佃公司的法定代表人丁钱华到庭参加了第二次庭审诉讼。本案现已审理终结。原告付林建设向本院提出诉讼请求：1.要求解除双方签订的《建设工程承包合同》，判令被告返还原告保证金100000元；2.判令被告支付原告工程款1602945.93元；3.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年8月，原、被告双方达成口头协议，约定被告将其承包的仪征市月塘镇曹营村农业基地项目中的道路、水塘、基地围栏、农田整改等建设项目发包给原告施工。协议达成后，原告随即组织机械设备和人员按被告要求进场施工。2018年9月20日，原告与被告签订《建设工程承包合同》一份，以书面形式确定了双方的权利义务。合同履行过程中，因被告原因，原告多次受阻停工、工期拖延。2019年1月之后，被告承包经营的土地现场无人在场，原告多次要求被告按合同支付已完工的单体项目工程款，被告以各种理由拖延，至今未给付。此外，根据原告了解，涉案土地的出租方已经与被告解除了上述土地的相关租赁合同，所以原告要求解除原、被告之间的建设工程承包合同。其向本院提交的证据有：原告及被告的营业执照复印件、建设工程承包合同、施工图纸、陈小莉记录的施工日记及其出具的证明、原告制作的已完成工程清单、陈付林与陈小莉的谈话视频、工程造价鉴定意见书及鉴定费票据、履约保证金汇款单、原告代理人向曹营村工作人员所做谈话笔录、被告曾起诉要求解除合同的诉讼材料、仪征市月塘镇曹营村经济合作社（以下简称曹营合作社）向琅佃公司邮寄催交租金通知书的证据保全公证书。被告琅佃公司辩称，我司将涉案工程发包给原告施工，并与原告签订建设工程承包合同是事实。当时与我司洽谈项目的是江苏沪武建设集团有限公司姓尚的项目联系人，后该联系人失去联系，我司要求原告退场，原告强行不退并用设备阻拦项目所有的通道，最后经我方项目现场负责人陈小莉与原告多次商谈，我司才与原告方签订了项目施工合同。合同约定的竣工时间为2018年11月1日，但直至2019年1月20日，原告未将一项合格竣工项目交付我司，导致我司错过农业栽种季节，我司只能临时停止项目施工，进行适当止损。此外，原告所施工的项目多处不符合我司要求，并且在施工过程中破坏了农田原有田埂、石油管道护坡。2019年4月12日，我司向原告发函要求原告返工整改，但被告未予回复。2019年6月我司曾向法院起诉，后考虑原告无赔偿能力才未交纳诉讼费。因与原告多次交涉无果，造成我司无法继续开展项目，加大了我司的实际损失，我司要求原告继续履行合同，完成合同约定的各项工程项目，在工程完工并通过专业单位验收后我司再与原告结算费用。其向本院提交的证据有：江苏琅佃农业发展（集团）有限公司的营业执照、公司准许变更登记通知书；被告与曹营合作社之间的土地合作租赁协议书、工作联系函，丁钱华与曹营合作社工作人员的微信聊天截图、通话记录；被告拍摄的陈付林照片及2019年4月12日被告向原告发送的工作联系函。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的营业执照、建设工程承包合同、汇款单、陈小莉的施工日记等证据本院予以确认并在卷佐证。上述证据及原、被告当庭一致的陈述可以证实：2018年8月23日，琅佃公司与曹营合作社签订《流转土地租赁协议》一份，约定：曹营合作社将坐落在曹营村曹云、小包、南云、包云、王庄、仓房组约1200亩土地交付琅佃公司，用于发展高效生态农业、特色综合农业、果蔬种植；租赁总期限为40年，第一轮为10年，时间为2018年11月1日至2028年9月30日，在不违背国家政策的情况下将自动续签30年，流转截止时间为2058年9月30日……。2018年9月20日，江苏琅佃农业科技有限公司与付林建设签订《建设工程承包合同》一份，约定：琅佃公司将其承租的仪征市月塘镇曹营村土地的基地地面清杂、基地内道路路基、路面硬化、基地东西北围栏、基地南栅栏工程发包给付林建设；工程期限为2018年9月16日起至2018年11月1日结束，合计45天；工程总价款约420万元，合同生效且单体项目竣工验收后15个工作日内付工程计费款的40%，项目验收合格后满6个月支付工程计费款的30%，项目验收合格后满12个月支付工程计费款的25%，预留5%作为项目质保金，1年后无息一次性支付；工程以相关设计方案、图纸为依据，按照国家标准进行验收，没有国家标准的按照行业标准进行验收，计量按照实际完成界面测量为准；在合同签订前付林建设应向琅佃公司交纳10万元履约保证金，合同约定的付林建设全部义务履行完成后无息退履约保证金；琅佃公司指派的工地代表负责协调琅佃公司的相关事宜，在工程履行过程中此指派人员的所有签名视为琅佃公司行为。2018年9月20日，付林建设向琅佃公司账户转入10万元履约保证金。陈小莉为琅佃公司指派的工地代表，其在监督现场施工过程中对原告每天的工程量进行了记录。本案审理过程中，经原告申请，本院委托，江苏时代投资咨询有限公司于2020年4月24日作出工程造价咨询报告书，鉴定意见为：原告已完工程造价不含税价为1280683.38元、含税价为1322945.93元（税率3.3%），其中合同内未包含的临时机械用工费不含税价为62825元。2020年7月6日，江苏琅佃农业科技有限公司于更名为江苏琅佃农业发展（集团）有限公司。2020年12月2日，本院向曹营合作社负责人、曹营村村民委员会主任项斌做调查笔录一份，证实：琅佃公司签订《流转土地租赁协议》后未按约交纳租金，且自2019年1月起公司人员就无法联系。2019年12月26日，曹营合作社在公证处见证下向琅佃公司法人丁钱华邮寄通知书一份，要求琅佃公司在限定期限内给付租金，逾期不给付将终止双方之间的租赁协议。该通知因丁钱华拒收被退回。随后，曹营合作社将租赁给琅佃的土地收回，并在2020年7月份将部分土地租赁给他人。另查明，2019年6月3日，琅佃公司曾向法院提起诉讼，要求解除与付林建设签订的《建设工程承包合同》，后因未在规定期限内交纳诉讼费，按撤诉处理。对有争议的证据本院认定如下：1、对原告提交的陈小莉出具的证明及原告代理人向王恩宝、沈凯、朱义峰所做的调查笔录，本院认为，上述证据属于证人证言，陈小莉、王恩宝等人应到庭作证并接受询问，现被告对上述证据不予认可，陈小莉等人亦无正当理由未到庭，本院对上述证据不予采信；2、对原告提交的陈付林与陈小莉之间的交谈视频，该视频确系陈付林与陈小莉之间的谈话，但不能达到原告的证明目的。对有争议的事实本院认定如下：被告提交其向曹营合作社发送的联系函、向原告出具的工作联系单等证据，证明涉案土地仍属于被告占有使用且在2019年4月5日前被告与原告之间还保持正常项目对接，原、被告之间的建设工程合同还有履行的可能性。对此本院认为，被告提交的联系函、工作联系单均系被告单方制作，被告也未提交证据证明其在发送联系函之后积极履行相应的合同义务，且根据原告陈述及本院向曹营合作社负责人项斌所做调查笔录能够证实，被告在土地租赁协议签订后未交纳过租金、在2019年1月离场后未再出现在租赁土地现场。故对被告辩称其还实际占有使用租赁土地、与原告的建设工程施工合同能够继续履行的事实本院不予采信。本院认为，本案的争议焦点为：1、原告与被告签订的《建设工程承包合同》应否解除？2、如合同解除，被告是否应返还原告履约保证金10万元并给付原告工程款？对第一个争议焦点，本院认为，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中，原告与被告签订的《建设工程承包合同》系各方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，各方当事人应当按照合同约定切实履行各自义务。被告作为发包人，自2019年1月起撤离施工场地，不履行协助义务，导致原告无法继续施工，原告有权解除双方之间的《建设工程承包合同》。此外，由于被告未向月塘镇曹营村经济合作社缴纳租金且被告长期无人联系，合同项下的施工土地现已不在被告手中，原、被告签订的《建设工程承包合同》合同目的已无法实现。综上，对原告要求解除2018年9月20日与被告签订的《建设工程承包合同》的诉讼请求，本院依法予以支持。对第二个争议焦点，本院认为，合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。本案中，原告在《建设工程承包合同》签订后按约向被告交纳履约保证金10万元，约定原告完成全部义务后无息退还，现被告作为发包人，合同履行过程中擅自离场，导致双方之间的《建设工程承包合同》因合同目的无法实现而解除，被告应全额返还原告交纳的履约保证金。建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。本案中，原告在合同解除前已经完成部分工程，鉴定机构依据原、被告签订的《建设工程承包合同》中的报价清单，结合原告提交的施工日记、图纸及现场实际施工情况确定了工程造价，被告应按照原告实际完成的工程量支付价款。对合同内未包含的临时机械用工费用，因原告未提交证据证明上述费用系合同履行过程中必须发生或经被告确认的合同外收费项目，故对合同工程以外的机械使用费应予以扣减。结合鉴定意见书，被告应给付原告工程款1258047.71元[1322945.93-62825×（1+3.3%）]。原告收到被告给付的工程款后，应向被告开具相应的增值税发票。被告认为原告完工的工程存在质量问题，因其未提交证据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《最高人民法院》第九条、第十条规定，经本院审委会讨论，判决如下：一、解除原告仪征市陈集镇付林建设工程服务部与被告江苏琅佃农业发展（集团）有限公司于2018年9月20日签订的《建设工程承包合同》；二、被告江苏琅佃农业发展（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告仪征市陈集镇付林建设工程服务部履约保证金10万元；三、被告江苏琅佃农业发展（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告仪征市陈集镇付林建设工程服务部工程款1258047.71元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19227元，由原告仪征市陈集镇付林建设工程服务部负担4137元，由被告江苏琅佃农业发展（集团）有限公司负担15090元；被告应负担的部分原告已垫付，由被告于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  李 欣人民陪审员  王广兵人民陪审员  梅德才二〇二〇年十二月十四日法官 助理  糜 萍书 记 员  李 萍