四川省广安市前锋区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1603民初1370号 原告：郑贵银，男，1972年7月2日出生，汉族，住四川省大竹县。 委托诉讼代理人：杨盛乾，四川活福律师事务所律师。 被告：广安腾飞集团有限公司，住所地四川省广安市广安区建安中路**。 法定代表人：唐瑞见，系公司董事长。 委托诉讼代理人：唐富坤，四川天吉律师事务所律师。 被告：四川省广安腾飞华峰水泥有限公司，，住所地四川省广安市前锋区桂兴镇桂南路** 法定代表人：唐瑞见。 诉讼代表人：周克虎。 被告：唐瑞见，男，汉族，1957年7月26日出生，住广安市广安区。 原告郑贵银与被告广安腾飞集团有限公司（以下简称腾飞集团公司）、四川省广安腾飞华峰水泥有限公司（以下简称华峰水泥公司）合同纠纷一案，本院于2020年3月24日受理后经审理，2020年5月11日，判决驳回原告郑贵银的诉讼请求。原告郑贵银不服该判决，向广安市中级人民法院提起上诉，广安市中级人民法院审理后，以原判决认定基本事实不清，遗漏当事人，裁定撤销原判决，发回重审。2020年11月2日本院受理原告郑贵银与被告腾飞集团公司、华峰水泥公司合同纠纷一案，审理中，本院依法追加了唐瑞见为本案的被告参加诉讼，2020年12月3日，本案依法组成合议庭进行公开开庭审理，原告郑贵银及委托诉讼代理人杨盛乾，被告腾飞集团公司的法定代表人唐瑞见及委托诉讼代理人唐富坤，被告华峰水泥公司的诉讼代表人周克虎，被告唐瑞见到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告郑贵银向本院提出诉讼请求：1.确认《联合经营合作协议》于2017年12月6日已解除；2.判令华峰水泥公司退还余下的投资款376500元，腾飞集团作为该公司的关联公司，唐瑞见为公司的实际控制人，对该债务承担连带责任；3、确认退还376500元为共益债权；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月9日，原告与二被告签订的《联合经营合作协议》，第七条第1项明确写明原告在签订合作协议之前已投入75.95万元，之后二被告违反联合经营协议，又与杨德正另行签订协议合作经营该石场。二被告自知违约理亏，在2017年12月6日至15日分三次以水泥货款抵偿退还了原告的投资款31.8万元，余下款项至今未退还，退还的款项为华峰水泥公司为恢复生产所需，应认定为该公司的共益债权。 被告腾飞集团公司辩称，1、本协议为三方协议，杨德正未签字，因此本协议（联合经营协议）未生效；2、协议内容约定原告投资机械设备，通过一审、二审开庭，实际上原告没有向被告投资任何机械。3、原告在上次一、二审中说全部是现金投资，没有任何证据，三被告收到该款项。而且当时原告在证明70多万元资金来源时，其陈述的完全不一致，自相矛盾；4、实际上在（2019）川1603民初1530号民事判决书第7页显示，对协议已经做出了认定，证明唐瑞见签订后没有实际履行。因此综上，原告的起诉没有任何的事实依据，请依法驳回。 华峰水泥公司辩称，1、请求法院驳回原告的全部诉讼请求，原告向其主张共益债权、债务，首先向管理人申报债权，待管理认定为共益债权才提起债权确认之诉，故请求驳回原告诉讼。2、被告2公司并没有和原告签订联合经营合作协议，故他公司不存在原告主张的费用应当支付的情况。同时联合经营协议是三方协议，还有一方未签字，故未生效，不存在解除，故原告诉讼请求不能得到支持。 被告唐瑞见辩称，合同没有生效，也没有履行。合同签订时杨德正已经去世，对合同来源不清楚，所以合同没有生效，其他意见与上述二被告的意见一致。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下： 2014年2月13日，本院受理华峰水泥公司破产重整。在破产重整期间，2017年3月17日，广安腾飞集团有限公司与唐林川签订《旧设备转让协议》，整体出售华峰水泥厂矿山现有的一条碎石生产线设备、设施（包括:一破碎机、给料机、二破碎机及振动筛、输送皮带及电机、电缆、电线等）。出售价款70万元。后郑贵银经唐瑞见引见，认识了唐林川，郑贵银与唐林川于2017年7月31日又签订《旧设备转让协议》，唐林川又将所购华峰水泥厂的上述设施设备以120万元价款转让给了郑贵银。郑贵银于2017年8月1日转账付款50万元，余款未支付。 2017年10月9日，以广安腾飞集团有限公司为甲方、杨德正为乙方、郑贵银为丙方，起草了一份《联合经营合作协议》，协议第三条合作模式为：甲方以自备矿山石灰石矿产资源、土地及输电设备设施作为合作投资。乙方以石灰石开采、加工、挖机、转运、环保和生产所有费用等作为合作投资。丙方投入石灰石加工所有机械设备设施等作为合作投资。该协议第七条其他约定内容，甲、乙、丙三方利润分配，是指在付清380.21万元资金后，剩余利润再按百分比分配。资金支付顺序如下：1、文小飞等人设备款50万元；2、郑贵银（已经投资75万元加垫支生活费0.35万元加测绘费0.6万元）合计75.95万元；此条还载明有李明、阳仿汉等人的费用。协议第十一条内容为，本协议经甲、乙双方签字（盖章）后生效，协议甲方处加盖的印章为四川省广安腾飞华峰水泥有限公司，签字为唐瑞见，乙方处无人签字盖章，丙方处由郑贵银签字盖手印。该协议未实际履行。唐瑞见同时系腾飞集团公司、华峰水泥公司的法定代表人。本案审理中，唐瑞见陈述郑贵银和案外人唐林川签订的《旧设备转让协议》，由唐林川转让给郑贵银的机械设备设施，郑贵银以此机械设备设施折价750000元，作《联合经营合作协议》中的投资；郑贵银主张其投资款759500元，其组成为在《联合经营合作协议》前，以现金方式代华峰水泥公司支付的土地补偿款300000元，并垫付了9500元生活费，其余以设备作价作为投资款，就此，郑贵银未提供证据证明。2017年12月6日、12月14日、12月15日，郑贵银分别出具收到矿山设备款26万元、4万元、1.8万元的收条，均系以转入华峰水泥公司拉水泥款的方式抵出，唐瑞见陈述该318000元是代唐林川支付退还郑贵银货款。 另查明，因案涉转让设备、设施系华峰水泥公司财产，相关人员无处分权。郑贵银于2019年向华蓥市人民法院提起诉讼，要求解除与唐林川签订的《旧设备转让协议》，退还已付价款50万元并赔偿损失。经华蓥市人民法院及广安市中级人民法院一、二审判决，确认郑贵银与唐林川签订的《旧设备转让协议》于2019年6月10日解除，唐林川向郑贵银退还货款50万元并支付违约金。 本院认为，尚未成立的合同，至始无效。2017年10月9日华峰水泥公司、杨德正、郑贵银起草的《联合经营合作协议》，该协方明确约定经杨德正签字后生效，由于杨德正未在协议上签字，事后杨德正也未追认，该协议尚未成立，至始无效。故，郑贵银主张确认《联合经营合作协议》已解除，本院不予支持。 本案中，郑贵银提出，在《联合经营合作协议》签订前，其以现金方式代华峰水泥公司支付的土地补偿款300,000元，并垫付了9,500元生活费，其余以设备作价作为投资款，事后，由于该协议未履行，华峰水泥公司以物抵债的方式，给付了318,000元，因此，要求华峰水泥公司退还余下的投资款376500元，腾飞集团作为该公司的关联公司，唐瑞见为公司的实际控制人，对该债务承担连带责任。对此，本院认为，郑贵银提出的协议签订前代华峰水泥公司支付的土地补偿款300,000元，并垫付了9,500元生活费，其余投资款以设备作价作为投资款，未提供证据相应的证据予以证明，事实上，郑贵银称本案作投资的设备，系郑贵银和案外人唐林川签订的《旧设备转让协议》约定的设备，是由唐林川转让给郑贵银，该设备款已经人民法院生效的判决确认由唐林川退还给郑贵银，华峰水泥公司以物抵债的方式给付318,000元是该公司代唐林川退还的设备款。那么，本案中，郑贵银并未实际投资，其主张无事实和法律依据。故，对郑贵银的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告郑贵银的诉讼请求。 案件受理费3961元，由原告郑贵银负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  王中军 人民陪审员  唐协菊 人民陪审员  欧国兰 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  谭 华 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。