浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0282民初5803号 原告：赵玉虎，男，1974年2月2日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：马海燕，浙江和义观达（慈溪）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯璐炜，浙江和义观达（慈溪）律师事务所律师。 被告：慈溪市胜山建耀针织厂（统一社会信用代码：92330282MA2AEDLT2A），住所地：浙江省慈溪市胜山镇泥牛塘路**。 经营者：龚建耀，男，1971年9月2日出生，汉族，住浙江省慈溪市。 委托诉讼代理人：赵军，浙江余慈律师事务所律师。 被告：杨辉，男，1980年2月17日出生，汉族，住浙江省慈溪市。 原告赵玉虎诉被告慈溪市胜山建耀针织厂（以下简称建耀针织厂）、杨辉侵权责任纠纷一案，于2020年6月19日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序于2020年7月28日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案转为普通程序审理，于2020年10月27日再次公开开庭审理。原告赵玉虎的委托诉讼代理人冯璐炜、被告建耀针织厂的委托诉讼代理人赵军、被告杨辉均到庭参加两次庭审；原告赵玉虎及其委托诉讼代理人马海燕到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。 原告赵玉虎起诉称：原告长期受雇于被告杨辉从事运输活动。2019年5月24日，原告接受被告杨辉的指派到被告建耀针织厂处取货，货物通过皮带式输送机装上车。在装车过程中，皮带式输送机发生故障，被告建耀针织厂员工在排除故障过程中，由于操作过失导致输送机受力不稳倾倒造成原告左肩部外伤，左肩胛骨粉碎性骨折，左膝部外伤，左胫骨平台粉碎性骨折等。伤后原告于2019年5月25日在慈溪市人民法院住院接受治疗，后于2019年5月28日转院至宁波市××医院继续进行治疗，于2019年6月16日出院，共计住院22天。被告建耀针织厂向原告已支付医疗费50000元，被告杨辉支付20000元。2019年11月27日，原告向宁波诚和司法鉴定所进行伤残鉴定，该所出具鉴定意见为：赵玉虎因故致左侧肩胛骨粉碎性骨折等，经住院治疗，遗留在左肩关节活动部分受限，评定其致残等级为十级伤残；赵玉虎因故致左胫骨平台粉碎性骨折，经住院手术治疗，目前遗留左膝关节活动部分受限，评定其致残等级为十级伤残。对原告误工期、护理期、营养期鉴定意见为建议赵玉虎伤后修养时间为6个月、护理时间为3个月、营养期限为3个月。故要求被告建耀针织厂承担一般侵权责任，被告杨辉承担雇佣责任，请求判令：1.二被告赔偿原告人身伤残赔偿金144321.6元、医疗费22406.25元、住院伙食补助费1240.8元、误工费90000元、护理费10864元、营养费2700元、交通费3000元、住宿费864元、鉴定费2600元、后续治疗费40000元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费4867元，共计327863.65元；2.本案诉讼费由二被告承担。审理过程中，原告陈述其要求两被告承担一般侵权责任，不再要求被告杨辉承担雇主责任。 原告赵玉虎为证明其诉讼请求成立，向本院提交如下证据： 1.慈溪市人民医院住院病人费用清单1份（2页）、住院病历资料1份、浙江省医疗住院收费票据2份、慈溪市人民医院病历复印费收据1份、宁波市××医院住院病人全程费用清单1份（6页）、住院病历资料1份、宁波市××医院医生站缴费单1份、浙江省医疗门诊收费票据2份、挂号凭证各1份、黄土岭村卫生室收款单1份、收款收据1份，拟证明原告因受被告杨辉雇佣而在被告建耀针织厂处受伤的事实； 2.宁波增值税普通发票3份（轮椅、矫形器具发票、术前规划设计费）、（腋拐）收款收据各1份，拟证明原告因被告杨辉雇佣支出残疾辅助器具费4867元的事实； 3.餐费票据7份，拟证明原告治疗期间支出伙食费的事实； 4.交通费发票5份，拟证明原告治疗期间支出交通费的事实； 5.住宿费发票2份，拟证明原告治疗期间支出住宿费的事实； 6.宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，拟证明原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期评定请求的事实。 被告建耀针织厂答辩称：1.其已经支付原告50000元；2.原告主张的诉讼请求过高；3.原告的事实与理由错误，导致原告受伤的并非仅为被告建耀针织厂的员工，还有被告杨辉的雇员；4.其作为发包人，发包人承担的责任基础在于知道承揽人无相应资质情况下而承担选任过失；5.原告作为驾驶员没有必要下车，现场原告存在指挥的可能，原告应承担相应责任；6.传输带系由被告杨辉的工人推过来的，调整传输带的过程中，被告杨辉的工人亦在推动和指挥，也是事故发生的因素。 被告建耀针织厂为证明其抗辩主张成立，向本院提交如下证据： 1.视频资料1份，拟证明本案事故发生经过，原告与被告杨辉对事故应承担相应责任的事实； 2.证人应某证言，拟证明被告建耀针织厂员工系为帮忙被告杨辉而发生本案所涉事故的事实。 被告杨辉当庭答辩称：1.被告杨辉系通过平台调动原告，并未雇佣原告，双方仅为运输合同关系；2.事故发生在被告建耀针织厂处，当时被告杨辉不在场，不清楚具体情况；3.被告杨辉支付给原告的20000元系人道主义资助，当时原告躺在医院里无医药费，其就帮忙支付了，其对原告所发生的事故并无责任。 被告杨辉为证明其抗辩意见成立，向本院提交运输单1张、送货单3张、转账记录1份，拟证明被告杨辉未雇佣原告，被告杨辉通过运满满叫货车并付清每趟费用的事实。 被告建耀针织厂对原告提交的上述证据质证认为：证据1中的复印费收据、收款收据的真实性、合法性及与本案的关联性均有异议，认为原告自己保管不善导致的重新复印资料收据费用，不应由被告承担；证据1中的其余证据均无异议；证据2应有医生相应医嘱，但原告未提供，应属于原告自行购置，被告不应承担，且腋拐的收款收据的真实性、合法性及与本案关联性均不予认可；证据3的真实性、合法性及与本案关联性均无异议；证据4中的保险费、高速费均不予认可，认为与本案无关；证据4中的其余证据无异议；证据5与本案缺乏关联性，且收据不符合证据形式；证据6的真实性、合法性及与本案关联性均无异议，但对后续治疗费有异议，应以实际发生为准。被告杨辉对原告提交的上述证据的真实性、合法性及与本案关联性均无异议。 原告对被告建耀针织厂证据1、2的真实性、合法性及与本案关联性均无异议。被告杨辉对被告建耀针织厂证据1、2的真实性、合法性及与本案关联性均无异议，但认为不管谁去被告处装货，证人都是这样做的，传输带本身可以升高的，不用叉车推高的，只要通电就可以了。 原告对被告杨辉证据1真实性、合法性无异议，但认为被告杨辉主张的待证事实有异议，该单显示时间为2018年并非事故发生之时；原告对被告杨辉证据2真实性、合法性无异议，但对被告杨辉主张的待证事实有异议，认为该单仅反映原、被告之前的运输关系，不能排除2019年5月24日原告与被告杨辉之间的关系情况；原告对被告杨辉证据3真实性、合法性无异议，但对被告杨辉主张的待证事实有异议，认为仅反映原告与被告杨辉之前的结算情况。被告建耀针织厂对被告杨辉的证据的质证意见同原告的质证意见，并认为恰恰可以证明原告与被告杨辉之间存在雇佣关系。 对原、被告提交的上述证据，本院认证意见如下： 原告证据1中除了慈溪市人民医院病历复印费收据、收款收据并非本案事故原告必须花费的医药费用外，其余证据均具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以确认；原告证据2虽无相应医嘱，但根据原告伤情和出院医嘱，应属于合理的开支，故本院予以确认；原告证据3，因原、被告均无异议，本院予以确认；原告证据4具有真实性，但无法反映与本案的关联性，本院不予确认，本院将根据原告就医情况酌情认定金额；原告证据5与本案缺乏关联性，本院不予确认；原告证据6，因两被告均无异议，本院予以确认。被告建耀针织厂提交的证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以确认。被告杨辉提交的证据具有真实性、合法性，与本案具有关联性，能够证明原告与被告杨辉之间存在运输合同关系的事实，本院予以确认。 经审理查明，2019年5月24日，被告建耀针织厂有货物需要运输，与被告杨辉联系并协议约定交由被告杨辉承运。被告杨辉随后与原告赵玉虎联系，约定将上述运输事宜交由原告履行，并商定好具体承运费用等。当日，原告赵玉虎带着被告杨辉雇佣的两名装车工人至被告建耀针织厂装运货物。因原告赵玉虎车厢过高，为了装货方便，被告建耀针织厂员工应某在被告杨辉的员工帮助下将传输带搬至车厢下。后因传输带不够高，被告建耀针织厂员工应某就想办法将叉车推过来放在传输带下方，通过升高叉车的叉子方式推高传输带。被告建耀针织厂的员工应某在操作叉车的过程中，被告杨辉的两名工人推动传输带调整了角度，原告赵玉虎站在传输带一侧查看高度，并参与协助安置传输带。后因传输带一侧从叉车滑落并导致传输带倾倒，砸向原告赵玉虎。原告赵玉虎试图阻止传输带倾倒无果，造成原告左侧肩胛骨骨折、左侧胫骨平台骨折、左手挫裂伤。同年5月25日凌晨被送至慈溪市人民医院医治，住院治疗3天，花费医疗费3933.68元。同年5月28日，原告转院至宁波市××医院继续治疗，住院治疗19天，花费医疗费87023.78元。宁波市××医院出院记录记载：出院诊断为左胫骨平台骨折、左肩胛骨骨折、左手皮肤裂伤、左腓骨小头骨折、双侧部分肋骨骨折、双侧胸腔积液、两肺部分膨胀不全；全休一月，一月内门诊随访；术后2周拆线，出院后2-3天门诊换药；适当进行患肢各关节屈伸等功能锻炼等。后，原告多次至宁波市××医院门诊医治，花费医疗费1158.80元。期间，原告购买了辅助器具，共花费4867元。根据原告的委托，宁波诚和司法鉴定所于2019年11月29日出具甬诚司鉴［2019］临鉴字第2473号司法鉴定意见书，认定：1、赵玉虎因故致左侧肩胛骨粉碎性骨折等，经住院手术治疗，目前遗留左肩关节活动部分受限，评定其致残等级为十级伤残；赵玉虎因故致左胫骨平台粉碎性骨折等，经住院手术治疗，目前遗留左膝关节活动部分受限，评定其伤残等级为十级伤残。2、建议赵玉虎伤后的休养时间为6个月、护理时间为3个月、营养期限为3个月。3、待赵玉虎左侧肩胛骨粉碎性骨折及左胫骨平台粉碎性骨折完全愈合后，建议遵医嘱拆除内固定，建议费用为15000-16000元。为此，原告支出鉴定费2600元。另查明，上述传输带及叉车均系被告建耀针织厂所有，为协助装货而提供给承运人使用；两被告约定将货物装车属于被告杨辉的合同义务。还查明，被告建耀针织厂已向原告赵玉虎支付款项50000元，被告杨辉已向原告赵玉虎支付款项20000元。 本院认为：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，被告建耀针织厂的员工在履行被告建耀针织厂与被告杨辉之间的运输合同关系中，为了履行协助被告杨辉将货物装车的合同义务，明知使用叉车抬高传输带存在较大风险，仍主动提供并在使用过程中未尽安全义务，对本案所涉事故的发生，负有一定责任；因将被告建耀针织厂的货物装车属于被告杨辉的合同义务之一，被告杨辉的员工在履行该合同义务过程中，明知使用叉车抬高传输带存在较大风险，仍在未做好各项防范措施的情况下，与被告建耀针织厂员工一同操作使用，对本案所涉事故的发生，亦负有一定责任；原告赵玉虎亦应知晓两被告的员工使用叉车抬高传输带、且未采取防范措施的情况下存有较大倾倒风险，但原告未尽安全注意义务，并且在一定程度上参与该项工作，对本案所涉事故的发生，亦负有一定责任。由此，根据原告及两被告员工的过错，且两被告的员工系在履行职务过程中所产生的过错，本院认为，应由被告建耀针织厂及被告杨辉承担其员工导致的相应责任，原告应自行承担损失的25%，被告建耀针织厂应承担损失的40%，被告杨辉应承担损失的35%。对原告的各项损失认定如下：对医疗费，根据医疗费发票及用药清单，本院认定医疗费为92116.26元；对误工费，因原告未提供的证据证明其收入情况，但根据原告尚欠生活工作情况，故本院酌定原告的误工费38141元；护理费，本院根据原告伤情、诉讼请求及社会职工平均工资标准酌定10864元；因原告确受伤害亦在住院医治，营养期限为3个月，结合原告诉讼请求，故本院酌定原告的营养费2700元；因原告构成2个十级伤残，结合原告诉讼请求，本院认定伤残赔偿金为144321.60元；因原告住院治疗，结合原告诉讼请求，本院认定住院伙食补助费1240.80元；因原告多次就诊，故本院酌定交通费为2000元；鉴定费2600元；根据原告伤残情况，原告购置有关器具符合客观实际，故认定残疾辅助器具费为4867元；至于住宿费，与本案事故并无直接关联，故本院不予支持；至于原告主张的后续治疗费，根据以后实际发生的费用另行主张，故本案不予支持；至于原告主张的其余费用，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上述原告赵玉虎的损失合计298850.66元。被告建耀针织厂应赔偿原告赵玉虎损失298850.66元的40%即119540.30元，扣除已经支付的50000元，尚应赔偿损失69540.30元；被告杨辉应赔偿原告赵玉虎损失298850.66元的35%即104597.70元，扣除已经支付的20000元，尚应赔偿原告损失84597.70元。因本案所涉事故造成原告伤残，精神上受到损害，故本院酌定精神损害赔偿金为4000元，由被告建耀针织厂承担2200元，由被告杨辉承担1800元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告慈溪市胜山建耀针织厂赔偿原告赵玉虎医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等合计298850.66元的40%，即119540.26元；扣除被告慈溪市胜山建耀针织厂已经支付原告赵玉虎的50000元，尚应赔偿原告赵玉虎损失69540.26元； 二、被告杨辉赔偿原告赵玉虎医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等合计298850.66元的35%，即104597.73元；扣除被告杨辉已经支付原告赵玉虎的20000元，尚应赔偿原告赵玉虎损失84597.73元； 三、被告慈溪市胜山建耀针织厂赔偿原告赵玉虎精神损害抚慰金2200元，被告杨辉赔偿原告赵玉虎精神损害抚慰金1800元； 上述第一、二、三项所确定的款项，被告慈溪市胜山建耀针织厂、杨辉应于本判决生效之日起十日内履行； 四、驳回原告赵玉虎其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6218元，由原告赵玉虎承担1684元，由被告慈溪市胜山建耀针织厂承担2418元，被告杨辉承担2116元，均于本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 穆勤 二〇二〇年十二月十六日 代书记员 赵添