舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0903民初2318号 原告：汕头市南方水煤浆有限公司，住所地广东省汕头市濠江区澳头沙澳湾。 法定代表人：马焕荣，执行董事。 被告：浙江盛海新能源有限公司，住所地浙江省舟山市普陀区六横镇台门人民南路**A41。 法定代表人：马焕荣。 委托诉讼代理人：刘勇，山东中展律师事务所律师。 第三人：营口宏宇燃料有限公司，，住所地辽宁省营口市站**东郊街车站里** 法定代表人：马腾，总经理。 委托诉讼代理人：刘勇，山东中展律师事务所律师。 原告汕头市南方水煤浆有限公司（以下简称“南方水煤浆公司”）与被告浙江盛海新能源有限公司（以下简称“盛海新能源公司”）、第三人营口宏宇燃料有限公司（以下简称“宏宇燃料公司”）公司决议撤销纠纷一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告南方水煤浆公司法定代表人马焕荣，被告盛海新能源公司以及第三人宏宇燃料公司的委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南方水煤浆公司向本院提出诉讼请求：撤销被告2020年10月16日解除原告股东资格的股东会决议。事实和理由：原告与张亚亚、周翰在2017年成立了被告，注册资本6000万元。约定原告持股23%出资1380万元，张亚亚持股50%出资3000万元，周翰出持股27%出资1620万元。后来张亚亚、周翰撤出，股东变更为原告和第三人，双方各出资3000万元占50%的股权。原告实际缴纳出资1200万元，后因缺乏经营资金暂时将出资撤回。2019年以来，原告陷入多起诉讼，资产账户被查封，无力将抽回的出资交还。2020年9月，第三人及被告催促原告交还出资，但是原告无力交还，多次请求延期。后来被告通知召开股东会，议题是解除原告的股东资格。原告法定代表人马焕荣于2020年10月16日参加股东会，当面请求延期付款，暂缓做出决议，但是被告和第三人不予理睬，作出了决议将原告股东除名。原告认为自己与第三人持有相同数量的股权，被告及第三人无权将原告除名。原告有能力在两年内退还抽走的全部出资，为此诉至贵院，请求撤销被告2020年10月16日股东会决议。 被告盛海新能源公司辩称，首先第一点不论原告怎样解释，原告实际缴纳了1200万注册资本，但是随后不久，原告法定代表人利用职权，在没有任何交易的情况下，就是一个口头的命令，在2018年9月4日转回去2000万元，10月11日转回去210万元，2020年6月3日又转回去200万元，合计2410万元公司资金被转走。不但将原告缴纳的资本金1200万元转走，而且还将其他股东的出资也转走了，所以，原告确实将注册资本已出资的1200万元是一分不剩全部抽回了。第二点，被告这个项目在六横岛。现在来看确实是个比较好的项目，但是它是一个生产型企业，需要投资进行基础设施的建设、生产设备的购买，管委会也一直在催促要尽快开工投产，所以在我们今年4月举行了正式的开工仪式之后就需要筹措资金购买设备了。这个时候，第三人宏宇燃料公司就发现盛海新能源公司没有钱了，经过查账就发现了上述第一点所述的转走公司资金的情况。我们多次也要求原告将抽走的公司资金退回，但是原告已经诉讼缠身，无力退回，所以我们和第三人，就想另外引进投资者启动来这个项目。我们依法通知原告及第三人后，提请召开了股东会，原告的法定代表人也按时到场，但还是没有把钱退回来，所以我们为了盛海新能源公司的生存只能将原告除名，因为只有这样才可以另外引进新股东完成这一投资项目，说实话我们也不想追究原告相关责任，我们只是想这个项目能够维持下。第三点，我们作出的股东会决议是合法有效的。综上，请求驳回原告诉讼请求。 第三人宏宇燃料公司述称，被告盛海新能源公司辩称的事实是真实的。原告抽逃了已缴纳的全部出资，为了盛海新能源公司能正常经营以及项目的尽快开工投产，需要引入新的股东，所以召开了临时股东会议解除了原告的股东资格，股东会决议是合法有效的。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告南方水煤浆公司实际缴纳了1200万注册资本，该1200万元出资已全部被原告转走。2019年以来，原告陷入多起诉讼，资产账户被冻结，无力将抽回的出资交还。第三人于2020年9月3日向被告盛海新能源公司发出《关于汕头市南方水煤浆有限公司出资去向的询问函》。被告于2020年9月16日向原告发出《通知》，《通知》载明，“根据股东宏宇燃料公司的要求，现通知你公司见函三日内：1、退还抽走的12000000元出资。2、退还占用的12100000元资金。3、支付欠款2811250.92元”。被告于2020年9月29日向原告发出《召开临时股东会的通知》。原告于2020年10月16日向被告及第三人发出《请求书》，《请求书》载明，“我公司因为经济困难未经其他股东同意擅自抽回出资，原本想经济缓和时再返回出资。但是后来遭遇了多起诉讼，资产、账户都被查封冻结，现在实在是无能为力……”。被告于2020年10月16日召开临时股东会议，原告法定代表人马焕荣、第三人公司代表刘勇参加会议，形成决议，解除原告股东资格，刘勇在《临时股东会议纪要》股东代表处签名，马焕荣未签名。 另查明，原告至今未返还出资。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第四十三条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。需要经过代表三分之二表决权的股东通过，这些事项均涉及公司重大调整，其他事项需要代表二分之一表决权的股东通过即可，股东除名的表决也不例外。同时，《公司法》第四十三条第一款允许公司章程规定表决制度，如果公司章程规定的股东除名决议形成规则严格于法律规定，则应当适用公司章程，但本案被告的公司章程中未对股东除名这一事项予以规定，故本案临时股东会形成的决议合法有效。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。原告在庭审中已自认抽逃了全部已缴纳的出资1200万元，且在被告催告后至今仍未返还。现原告请求撤销被告于2020年10月16日作出的解除原告股东资格的股东会决议，本院对该诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款之规定，判决如下： 驳回原告汕头市南方水煤浆有限公司的诉讼请求。 案件受理费减半收取40元，由原告汕头市南方水煤浆有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员 於昭辉 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 方觉晓 代书记员 岑天璐 【附相关法律条文】 《中华人民共和国公司法》 第四十三条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。 在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。