河南省安阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0522民初6031号原告:张合丰，男,1979年5月28日出生,汉族，住河南省安阳县。410522197905287258。委托诉讼代理人：李勇，河南同起律师事务所律师。被告:中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司,住所地安阳县瓦店乡汇鑫社区光晗农业科技园**门面房。统一社会信用代码：91410522MA4479B51C。法定代表人:李军,职务总经理。委托诉讼代理人：张浩，男，1996年12月17日出生，汉族，住安阳县。系公司员工。原告（同案被告）张合丰与被告中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司（同案原告，以下简称中卉昌盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张合丰及其委托诉讼代理人李勇、被告中卉昌盛公司委托诉讼代理人张浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张合丰向本院提出如下诉讼请求：1、确认张合丰与被告之间的劳动关系已经解除；2、判决中卉公司向张合丰支付解除劳动合同经济补偿金9000元、未签订书面劳动合同双倍工资差额66000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金45536.7元、一次性伤残就业补助金91073.3元、医疗费51683元、住院伙食补助费1300元、停工留薪期工资36000元、住院期间的护理费3337.9元、停工留薪期内（第一次术后3个月，第二次术后3个月）护理费23108.4元、伤残辅助器具费1780元、鉴定费300元，以上合计383119.3元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：张合丰于2018年04月04日到被告处上班，从事渣土运输工作，月基本工资6000元，双方未签订书面劳动合同，中卉公司也未给张合丰缴纳社会保险，2018年9月22日下午张合丰在运输渣土工作期间，途径北郭乡村路段时发生翻车事故，公司领导到现场后拔打120将张合丰送往安阳县中医院，后因伤情较重转院至安阳地区医院治疗。2019年08月21日，安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出安县劳人仲裁（2019）第16号仲裁裁决书。2020年06月05日，安阳县人力资源和社会保障局豫（安县人社）工伤认字《2020》1003号《认定工伤决定书》认定张合丰上班期间遭受事故伤害属于工伤。2020年7月7日，安阳市劳动能力鉴定委员会20200293号鉴定结论认定张合丰遭受伤害构成九级伤残。为落实工伤保险等待遇，张合丰依法向安阳县劳动人事仲裁委员会提起仲裁，安阳县劳动人事仲裁委员会做出安县劳人仲裁字《2020》第27-1号、第27-2号仲裁裁决书。张合丰对仲裁委的裁决不服，认为解除劳动合同经济补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资差额、护理费残疾辅助器具费等内容应予支持。中卉昌盛公司辩称，张合丰主张的劳动合同双倍工资差额和劳动合同经济补偿金，没有法律关系不予认可。对护理费只认可住院的护理费，出院后的住院护理不予认可。残疾辅助器具属于过度医疗，不予支持。中卉昌盛公司不服安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的安县劳人仲裁字【2020】第27—1号仲裁裁决书,向本院提起民事诉讼。诉讼请求如下，1、依法撤销安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的安县劳人仲裁字【2020】第27—1号仲裁裁决书第二项内容,并依法改判。二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:张合丰在中卉昌盛公司处上班,张合丰每月基本工资为2670元，所有的以工资来计算赔偿标准的赔偿金额，应当由2670元为基数来计算,而不是按照5858元来计算。为维护中卉昌盛公司自身合法权益,特此起诉,望判如所请。针对中卉昌盛公司的诉讼请求，张合丰辩称，中卉公司没有明确的诉讼请求，应该依法驳回起诉。所述事实不符合客观情况，张合丰的基本工资是6000元。本院经审理认定事实如下:张合丰于2018年4月4日到中卉昌盛公司工作，从事渣土运输工作。2018年9月2日下午张合丰在工作期间，向狄庄村运送渣土过程中，不慎在北郭乡路段发生单方事故，后被公司同事送至安阳县中医院救治，支付检查费2837.50元。随后因伤情较重转至安阳地区医院住院治疗。住院天数为19天，费用39071.40元，第二次同样是在安阳地区医院住院治疗7天，主要是就第一次手术的内固定取出手术，支付医疗费6283.31元。上述两次住院共26天，两处两次共支付医疗费合计48192.21元，住院期间，中卉昌盛公司未派人护理。2019年10月28日张合丰向本院就双方存在劳动法律关系提起诉讼，本院对双方存在劳动法律关系予以确认，安阳市中级人民法院于2020年3月19日判决在案维持本院的判决。2020年6月5日，安阳县人力资源和社会保障局做出豫安人社伤认字[2020]第1003号认定工伤决定书,认定张合丰的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。安阳市劳动能力鉴定委员会于2020年7月7日做出安劳鉴（2020)第0293号劳动能力鉴定结论张合丰构成玖级伤残，无护理依赖，张合丰为此支付了鉴定费300元。双方因工伤事宜未能达成一致意见，张合丰于2020年8月27日以公司未为其缴纳社会养老保险、失业保险，对工伤保险待遇不予赔偿为由，向中卉昌盛公司邮寄了解除劳动合同通知书。中卉昌盛公司于2020年9月1日签收并认可上述解除合同的事实。2020年8月27日张合丰以与本案相同的请求向安阳县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，安阳县劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月4日作出安劳人仲案字（2020）第27-1号、第27-2号仲裁裁决，第27-2号裁决驳回了张合丰请求因解除合同给予其经济补偿金的申请并明确该裁决为终局裁决，中卉昌盛公司不服该第27-1号裁决，张合丰就第27-1号、第27-2号均不服，向本院提起诉讼。另查明，张合丰受伤前后，中卉昌盛公司就2018年4月份支付张合丰工资6490元，5月份工资为6829元，6月份工资为5580元，7月份工资为5430元，8月份工资为5965元。并且自张合丰到工作岗位至解除劳动合同，中卉昌盛公司未与其签订书面劳动合同，没有为张合丰缴纳养老保险、工伤保险、失业保险。上述事实，有张合丰提交的1、仲裁申请书、安阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书两份、送达回执各一份；2、公司证明一张、认定张合丰工伤决定书、安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、鉴定费300元发票一张；3、快递回单、微信解除合同通知；4、张合丰账户的工资流水一张；5、住院病历两份、出院证两张；6、本院（2019）豫0522民初6012号判决书一份、安阳中院（2020）豫05民终592号判决书一份，中卉昌盛公司提交的两份仲裁裁决书以及双方当事人当庭陈述所证实。所有证据均经质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，张合丰于2018年4月4日到中卉昌盛公司工作，自此时起，中卉昌盛公司与张合丰即建立劳动关系。张合丰于2020年8月27日向中卉昌盛公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，中卉昌盛公司对此无异议，本院依法确认张合丰与中卉昌盛公司已于2020年8月27日解除劳动关系。在劳动合同履行过程中，涉及到的双方诉求和争议分析认证如下，一、关于张合丰的月平均工资问题，因张合丰实际到岗工作时间短，5月有余，不是对应的会计年度，但结合实际工作时间及实发工资，张合丰在发生事故前5个月平均工资为6058.80元/月，结合张合丰提供的工资条照片和7月份工资为5430元可以确定张合丰基本工资为每月6000元，本院予以确认。关于中卉昌盛公司将实发工资平均分割为不同的构成，是该公司对内管理的需要，与我国关于工资的定义不可同日而语。二、关于张合丰主张的解除劳动合同应予的经济补偿金，虽然张合丰是主动提出的解除劳动合同，但也是因中卉昌盛公司未给其缴纳养老保险、失业保险在先，工伤保险未于赔偿在后所致。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第三十八条第三项之规定，结合合同解除时间应给与张合丰2个月的经济补偿金为6000元/月×2月=12000元。但基于张合丰只主张了1.5个月为9000元，属于私权利的处分，本院予以支持。之所以对劳动合同解除理由作出如此认定，是因为中卉昌盛公司认可收到解除通知书，但其未在本院指定期间提供，故对其作出不利的判断。三、关于张合丰主张的未签订书面劳动合同而应支付的双倍工资，不应予以支持。因为《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定虽然是为了规制用人单位及时与劳动者签订书面劳动合同，并严格了惩罚措施，但同时也就争议规定了时效制度的约束。张合丰认为其在本次仲裁中未超过仲裁时效，理由是因为提起了确认劳动关系的诉讼，从而导致了仲裁时效的中断。但本院认为确认劳动关系之诉与未签订书面劳动合同而请求给付双倍工资是两个不同的诉，该两诉有其不同的产生基础，张合丰完全可以在确认劳动关系之诉中提出给付双倍工资的请求，但其却未提出。故从2018年4月4日至2019年4月3日期间，张合丰均因未签订书面劳动合同而享有相应的诉权，并有权自2019年4月4日至2020年4月3日仲裁期限内提出该诉讼请求，但张合丰只至2020年8月27日才向仲裁委提出该项请求，显然已超过仲裁时效。四、关于中卉昌盛公司主张撤销安阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的安县劳人仲裁字【2020】第27—1号仲裁裁决书第二项内容,并依法改判，该诉讼请求虽然不明确、不具体，但该请求的指向明确，应当审理。鉴于张合丰与中卉昌盛公司存在劳动关系，所受伤害为工伤，而中卉昌盛公司未为张合丰参加工伤保险，自应当承担相应的工伤保险责任，其诉讼请求本院不予支持。五、关于张合丰主张的住院伙食补助、住院期间的护理费、鉴定费300元、医疗费51683元。对于医疗费应当以本院查明的实际开支48192.21元为准由中卉昌盛公司负担。住院期间的伙食补助及护理费，因2020年9月27日河南省人力资源和社会保障厅就工伤保险待遇标准进行了调整，故住院伙食补助费应为24元/天×26天=624元，住院期间护理费酌情为46858元/年(服务行业标准)÷365天×26天×1人=3337.83元。上述费用及鉴定费300元均应由中卉昌盛公司负担。六、关于张合丰主张的一次性伤残补助金应当按本人工资的标准支付9个月为54000元，一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金均应按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算分别为16个月、8个月。根据河南省劳动和社会保障厅的（2020）第33号文件计算，原统筹地区标准均提升为按全省在岗职工平均工资5692元/月标准计算，分别为一次性就业补助金5692元/月×16月=91072元，一次性工伤医疗补助金5692元/月×8月=45536元，应由中卉昌盛公司负担。七、关于张合丰主张的停工留薪期间的工资，工资标准按本院确定的基本工资6000元/月标准计算，停工留薪期依据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》第S32.0中腰部椎骨骨折确定停工留薪期为6个月，上述合计6000元/月×6月=36000元。关于停工留薪期间的护理费，支付的客观情况限于生活不能自理，张合丰并未举证证明其符合该客观情况，故本院不予支持。八、关于张合丰主张的残疾辅助器具费，限于经劳动能力鉴定委员会确认的必要器具，本案张合丰主张的器具并未被确认且部分为治疗糖尿病所需。故对此项请求，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条规定，判决如下：一、确认张合丰与中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司已于2020年8月27日解除劳动关系；二、中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付张合丰经济补偿金6000元/月×1.5月=9000元、医疗费48192.21元、住院伙食补助费应为24元/天×26天=624元、住院期间护理费3337.83元、停工留薪工资6000元/月×6月=36000元、一次性伤残补助金6000元/月×9月=54000元、一次性工伤医疗补助金5692元/月×8个月=45536元、一次性伤残就业补助金5692元/月×16个月=91072元、鉴定费300元共计288062.04元；三、驳回中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司的诉讼请求；四、驳回张合丰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由中卉昌盛(安阳）建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  李晓亮二〇二〇年十二月二十八日书记员  戚金霞