浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民再4号 抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。 原审原告：徐纪耀，男，1977年12月5日出生，汉族，户籍所在地浙江省宁波市鄞州区，现住浙江省宁波市鄞州区。 原审被告：辽宁奥格兰医用高分子有限公司（统一社会信用代码为91211121574258772Y）。住所地：辽宁省盘锦市大洼临港经济区。 法定代表人：鲍古荣，该公司总经理。 原审原告徐纪耀与原审被告辽宁奥格兰医用高分子有限公司（以下简称奥格兰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月13日作出的（2016）浙0212民初6908号民事调解书已经发生法律效力。浙江省宁波市鄞州区人民检察院依职权发现该案涉嫌虚假诉讼，提请浙江省宁波市人民检察院抗诉。浙江省宁波市人民检察院作出甬检民监[2020]33020000030号民事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院作出（2020）浙02民抗17号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市鄞州区人民检察院指派检察员周奇君出庭。原审原告徐纪耀、原审被告奥格兰公司的法定代表人鲍古荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浙江省宁波市人民检察院提出抗诉意见认为，有新的证据表明，涉案200万元借款的债权转让事实系捏造，《债权转让协议》系伪造，徐纪耀的150万元借款系汇入鲍古荣个人银行账户，该款项由奥格兰公司承担还款责任的证据不足。本案涉嫌虚假诉讼，应依法再审。 徐纪耀再审称，鲍古荣是其前妻的父亲，2013年8月14日代表奥格兰公司向自己借款150万元，款项汇给鲍古荣的个人账户，奥格兰公司出具了借条，该借款并未归还过，徐纪耀有权向奥格兰公司主张归还；涉案《债权转让协议》是鲍古荣为了方便起诉奥格兰公司，弄好后让徐纪耀签字，由徐纪耀一并起诉，杨喜庄等六人的债权是否存在，自己并不清楚，本案不属虚假诉讼。现请求判令：奥格兰公司返还借款150万元，按月利率2%支付利息，承担律师费15万元、保全费2万元。不再主张返还债权转让的200万元及利息。 奥格兰公司再审称，奥格兰公司因经营需要，由鲍古荣向徐纪耀借款150万元，款项汇给鲍古荣个人账户，奥格兰公司当时的法定代表人鲍古兴出具了借条，该借款并未归还过；《债权转让协议》涉及的200万元借款，均是出借给奥格兰公司，杨喜庄名下的35万元，其中杨喜庄实际出借30万元，另有5万元是鲍古荣出借给奥格兰公司，姜法扬名下的30万元，实际出借人是鲍古荣，“周斌”名下的80万元，实际出借人是鲍古荣，“周斌”这个人是鲍古荣虚构的，鲍先达名下的25万元，其中鲍先达实际出借5万元，另有20万元是鲍古荣出借给奥格兰公司，鲍先强名下的15万元、鲍思元名下的15万元，均是出借给奥格兰公司，上述除鲍古荣出借给奥格兰公司的借款外，其余借款均是鲍古荣个人归还，为了起诉奥格兰公司方便，鲍古荣制作了《债权转让协议》，让姜发扬、鲍先达、鲍先强、鲍思元签了名，鲍古荣自己签了杨喜庄、“周斌”的名字，然后将《债权转让协议》交给徐纪耀，一并到法院起诉奥格兰公司。因此，本案债权都是真实的，不属于虚假诉讼，150万元借款，奥格兰公司应还给徐纪耀，《债权转让协议》中的200万元借款，应由鲍古荣向奥格兰公司主张。 徐纪耀原审向本院起诉称：2013年5月8日至2013年9月7日期间，奥格兰公司因故向杨喜壮、姜发扬、鲍先达、周斌、鲍先强、鲍思元等六人借款本金200万元，后该六人将相关债权转让给了原告，并于2016年4月1日与原、被告签订《债权转让协议》一份。同时，被告确认其除该转让债权外，还欠原告借款本金150万元、利息68.8万元（算至2016年3月31日），两项合计借款本金350万元、利息144万元（算至2016年3月31日）。被告确认借款均已到期，并承诺尽快还款，但至今分文未付，请求判令：1、奥格兰公司返还徐纪耀借款本金350万元，并支付按月利率2%计算的利息（暂算至2016年7月31日为172万元，要求算至判决确定的履行之日）；2、奥格兰公司支付徐纪耀为实现债权而支出的律师费15万元、保全担保费2万元。 本院原审过程中，双方当事人达成如下协议：1、奥格兰公司向徐纪耀返还借款本金350万元、支付2016年9月30日前的利息186万元、律师费15万元、保全担保费2万元，合计553万元。该款分期履行：在2016年10月20日前支付律师费、保全担保费17万元，2016年11月底前支付利息36万元，从2017年1月底开始每季度支付50万元，直至全部付清（该部分款项履行顺序为先付利息后付本金）。如果奥格兰公司任有一期未按约履行，则所有款项视为全部到期，奥格兰公司还需以未付借款本金为基数按月利率2%支付自2016年10月1日起至款项实际履行之日止的利息，徐纪耀可一并申请法院强制执行；2、案件受理费49530元，减半收取24765元，保全费5000元，合计诉讼费29765元，由奥格兰公司负担。 本院再审认定案件事实如下： 2013年8月14日，徐纪耀向鲍古荣银行账户汇款150万元。徐纪耀为证明该150万元为奥格兰公司借款，提供了下列证据：1.2013年4月1日有奥格兰公司盖章的授权书一份，载明：授权鲍古荣代理奥格兰公司的所有业务。该授权书有时任法定代表人鲍古兴签名；2.2013年10月12日有奥格兰公司盖章的借条一份，载明：今向徐纪耀借壹佰伍拾万元，月息2分，时间3个月。但奥格兰公司的账本中，并未记载该150万元借款，且2013年8月14日之前，徐纪耀向鲍古荣汇款8905400元，鲍古荣向徐纪耀汇款5900000元，2013年8月14日之后，徐纪耀向鲍古荣汇款1760000元，鲍古荣向徐纪耀汇款3555000元。 涉案落款时间为2016年4月1日的《债权转让协议》，系奥格兰公司法定代表人鲍古荣制作，让徐纪耀以债权受让人的身份起诉奥格兰公司，《债权转让协议》载明主要内容如下：奥格兰公司欠杨喜壮（实为杨喜庄）借款35万元，欠姜法扬借款30万元，欠鲍先达借款25万元，欠周斌借款80万元，欠鲍先强借款15万元，欠鲍思源（实为鲍思元）借款15万元，上述六位债权人将借款本金共计200万元的债权转让给徐纪耀。但实际上徐纪耀与杨喜庄、姜发扬、鲍先达、鲍先强、鲍思元之间并无债权转让的事实，“周斌”系鲍古荣虚构的人物。 另查明，奥格兰公司成立于2011年5月4日。2013年9月25日，奥格兰公司股东由吴志良、鲍古兴变更为鲍古荣、鲍古兴，法定代表人由鲍古兴变更为张琦，监事由吴志良变更为鲍古荣。2016年7月18日，奥格兰公司法定代表人由张琦变更为鲍古荣，监事由鲍古荣变更为鲍古兴。 上述事实，有借条、银行账户明细、授权委托书、《债权转让协议》及当事人的庭审陈述予以证明。 本院再审认为：徐纪耀与杨喜庄等人之间并无200万元借款本金债权转让的事实，涉案《债权转让协议》系鲍古荣虚构，让徐纪耀以债权人身份提起诉讼，原审中徐纪耀与鲍古荣的行为系虚假诉讼行为，故徐纪耀原审基于债权转让而要求奥格兰公司返还借款本金200万元及利息的请求，本院不予支持。徐纪耀原审主张奥格兰公司向其借款150万元，虽提供了有奥格兰公司盖章的借条，但该150万元汇至鲍古荣个人账户，奥格兰公司的财务账本中并无该借款的记载，徐纪耀及鲍古荣也未提供证据证明该150万元确实用于奥格兰公司，而徐纪耀与鲍古荣之间存在多笔款项往来，该150万元是否为奥格兰公司借款以及是否归还并不明确，鉴于徐纪耀与鲍古荣原审存在虚假诉讼行为，本院认为，现有证据不足以认定奥格兰公司向徐纪耀借款150万元未还，对徐纪耀的该部分请求应不予支持。徐纪耀与奥格兰公司的法定代表人鲍古荣原审虚假诉讼，导致原审调解协议不当，应予以撤销，抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条之规定,判决如下： 一、撤销本院（2016）浙0212民初6908号民事调解书； 二、驳回原审原告徐纪耀的诉讼请求。 一审案件受理费49530元，财产保全费5000元，由原审原告徐纪耀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  陈超明 人民陪审员  包小艳 人民陪审员  岳雪梅 二〇二〇年十二月三十日 代书 记员  金柏浩