浙江省衢州市柯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0802民初1596号 原告：毛红仙，女，1971年6月19日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：陈军翔，浙江**风律师事务所律师。 被告：杭州衢爷餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91330109MA2CC8U424，住所地浙江省杭州市萧山区北干街道金城路**（****）。 法定代表人：严伟俊，执行董事。 委托诉讼代理人：曾荷，浙江沐尘律师事务所律师。 第三人：方胜平，男，1977年3月15日出生，汉族，住浙江省衢州市。 原告毛红仙与被告杭州衢爷餐饮管理有限公司（以下简称衢爷公司）合同纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用简易程序。本院依法于2020年6月23日通知第三人方胜平参加诉讼，于2020年8月18日公开开庭进行了第1次审理。后因案情较为复杂，裁定转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭进行了第2次审理。原告毛红仙及其委托诉讼代理人陈军翔、被告衢爷公司的委托诉讼代理人曾荷、第三人方胜平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛红仙向本院提出诉讼请求：1.判令被告衢爷公司清偿欠款180000元，并自2019年9月16日起按照年利率6%计付逾期付款违约金至欠款实际清偿之日止；2.本案诉讼费由被告负担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告衢爷公司和第三人共同清偿欠款180000元，并自2019年9月16日起按照年利率6%计付逾期付款违约金至欠款实际清偿之日止；2.本案诉讼费由被告及第三人负担。事实和理由：2019年3月22日，原告与被告双方签订一年期《合作协议》一份，约定由原告提供资金、被告提供“衢爷”品牌，合作投资位于杭州市××路××号××楼商铺××号特色小吃店，利润按照原告70%、被告30%的比例分配。后双方经协商一致决定终止履行，故于2019年8月16日签订《终止协议》，约定协议终止后被告享有商铺剩余租期使用权并负责处理店铺转让事宜，投资结余款由被告分别于2019年8月20日前返还100000元，2019年9月15日前返还180000元。后被告仅如约返还了100000元，余款多次催要，未果，遂起诉。 被告衢爷公司答辩称，1.被告与原告未签订过《合作协议》，案涉的《合作协议》系原告与第三人方胜平签订的；2.被告公司的财务总监廖雪珍为了平息原告方到被告处闹事，所以在《终止协议》上盖章，该行为没有被告公司的授权，也未取得第三人方胜平授权及事后追认。综上，请求法庭驳回原告要求被告承担付款责任的诉讼请求。 第三人述称，2019年，原告想和其合作开一个衢爷品牌的店，后双方签订了一份书面的《合作协议》。因经营过程出现了问题，故双方协商该店如何转让，原告毛红仙想要接手店铺，来杭州的前一天，其出事当时在看守所，其委托下属兼朋友廖雪珍接待毛红仙，待其出来之后，才方知廖雪珍在《终止协议》上盖章及付款事宜，现其不认可《终止协议》的效力。 本院经审理认定事实如下：2019年3月22日，原告毛红仙（甲方）与第三人方胜平（乙方）签订《合作协议》一份，约定：甲乙双方共同合作投资本店位于××路××号××楼商铺××号，本店租赁面积14平方米左右,乙方负责本店租赁并签订合同，筹建营运资金总投入控制在350000元以内。甲方负全部的资金投入；乙方负担本店的30%股份。本店经营方式：衢爷分公司，负责人严伟俊，由乙方负责办理注册登记。合作经营期限：2019年3月22日至2020年3月21日，计1年。本店扣除各项成本后为当年的利润，按甲方70%、乙方30%的比例进行利润分配，每年年终分红一次。本协议合作经营期限届满，如双方有继续合作的意向，重新签订合同；如决定不再继续合作经营，乙方收回品牌，如期终止经营。甲乙方对该店进行清算，扣除工人工资、租金等所有拖欠费用，剩余财产70%归甲方所有，30%归乙方所有。衢爷品牌属于乙方方胜平。本协议签订后凭乙方的店铺租赁合同，三天之内甲方先行打入350000元投资款，装修结束后结算余款（含2万开业备用金）。任何一方违反上述条款的，需承担相应的违约责任，违约方应向守约方支付违约金100000元。协议签订后，原告分别于2019年3月22日、同年5月6日向第三人方胜平转账了投资款350000元、68587元，合计418587元。2019年8月16日，原告毛红仙（甲方）与第三人方胜平（乙方）签订《终止协议》一份，约定：鉴于甲乙双方于2019年3月22日签订了《合作协议》（简称“原协议”），现为正式终止原协议合作关系，经甲乙双方平等协商，一致达成以下条款：1.甲、乙双方就原协议下的合作关系终止事宜达成一致，决定对双方合作设立的位于××路××号××楼商铺××号的经营主体进行清算；2.甲、乙双方一致确认，清算结果为资产剩余280000元，由乙方全权处理店面转让事宜，且在8月20日付给甲方100000元（户名：毛红仙，账号：6222××××6896，开户行：交通银行衢州支行），在9月15日付甲方180000元；3.甲、乙双方一致同意，原协议终止后，××路××号××楼商铺××号剩余租赁期内的使用权益归属于乙方，相应责任、义务由乙方承担；4.甲、乙双方一致同意，原协议终止后，甲方不得再使用“衢爷”商标、不得再以“衢爷”从事经营活动，“衢爷”商标的所有权和使用权完整的归还乙方所有，甲方自原合同终止之日起不得再擅自使用“衢爷”商标或对“衢爷”商标主张任何权利；5.甲、乙双方一致同意，于本协议签订之日终止原协议。原协议终止后即视为原协议下各方的权利义务均已履行完毕，任何一方无违约责任。款项结清后，任何一方不得就原协议中的合作事项以任何理由再向另一方主张任何权利。被告衢爷公司在该《终止协议》乙方处盖章，但第三人方胜平未签字。2019年8月20日，原告毛红仙收到第三人方胜平的妻子林丽娟银行转账100000元。 另查明，2019年4月23日，办理了工商登记，登记企业名称为杭州市下城区衢爷衢滋味餐饮店，法定代表人（负责人）周文兵（系原告毛红仙的丈夫），2019年9月3日注销。第三人方胜平系被告衢爷公司的股东（在2018年8月27日至2019年11月25日期间）。2019年11月26日，第三人方胜平将“衢爷”商标转让给被告衢爷公司。2019年9月16日的全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）为年4.25%。 以上事实由原告、被告、第三人的庭审陈述及原告提供的合作协议、终止协议、工商注销证明、银行个人客户交易清单、微信聊天记录、被告提供的商标注册公告、证明、截图一份等证据所证实，本院予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题为：一是案涉的《合作协议》主体如何确定的问题？二是案涉的《终止协议》法律效力的问题？下面就焦点问题一一分析如下。 一、关于案涉的《合作协议》主体如何确定的问题?本案中，原告主张第三人方胜平代表被告衢爷公司与其签订的《合作协议》，认为第三人方胜平系被告衢爷公司的实际控制人，并且双方之间的微信聊天过程中谈及到拿回去被告公司盖章。依据庭审查明的事实，第三人方胜平认可系其与原告之间的签订的《合作协议》，原告主张第三人方胜平代表被告衢爷公司，也未能提供充分的证据予以证明。本院认为从《合作协议》内容可以看出系原告与第三人方胜平之间的权利义务的约定，并且从签订合同之后的微信聊天记录内容看，均是原告与第三人方胜平之间洽谈筹备开店具体事宜，合同的投资款也是汇入第三人方胜平的账户里。综上，本院认定《合作协议》的主体是原告和第三人方胜平。 二、关于案涉的《终止协议》法律效力的问题？根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定，行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。由此可见，表见代理需满足以下条件：1、须是无权代理即行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后实施的代理行为；2、须有使相对人相信无权代理人具有代理权的事实和理由；3、须相对人与无权代理人实施了民事法律行为；4、须相对人善意且无过失。本案中，依据庭审查明的事实，案涉的《终止协议》上的乙方（二处）均载明方胜平，被告衢爷公司在右下角（乙方）处加盖了公章，但是没有法定代表人签名，也没有第三人方胜平的签字。从《终止协议》的内容来看，被告衢爷公司即非明确债务的担保方或加入方。第三人方胜平庭审中认可其委托了廖雪珍与原告郑红仙对接转店事宜，2019年8月14日、8月15日、8月16日廖雪珍先后通过微信的方式与原告郑红仙沟通店铺的对账问题，并在2019年8月16日与原告毛红仙签订了《终止协议》，并盖被告衢爷公司公章予以确认，2019年8月20日按照《终止协议》约定从第三人方胜平的妻子林丽娟账户里转账给原告毛红仙100000元。由此表明，原告有理由相信廖雪珍在签订合同时取得了授权，原告是善意且无过失。综上，廖雪珍与原告签订的《终止协议》对第三人方胜平产生法律拘束力。故本院对第三人方胜平的辩解不予采纳，第三人方胜平应当按照《终止协议》的约定履行付款义务。 综上，被告衢爷公司非案涉的《合作协议》的相对方，也非明确债务的担保方或加入方，故原告对其诉讼请求本院不予支持。原告对第三人方胜平的诉讼请求，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 一、第三人方胜平于本判决生效之日起十日内返还原告毛红仙投资款180000元及利息（自2019年9月16日起按照年利率4.25%计算至款项清偿完毕之日止）； 二、驳回原告毛红仙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4049元，由第三人方胜平负担，于本判决生效之日起七日内交纳，逾期强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 本条款即为执行通知，负有履行义务的当事人必须依本案生效判决履行，未履行的，本案申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制消费、纳入失信被执行人名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  吴海红 人民陪审员  何 忠 人民陪审员  陈红卫 二〇二〇年十二月一日 法官 助理  金佳慧 书 记 员  吕笑笑