嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0411民初3822号原告：陶正宜，男，1987年8月21日出生，汉族，住嘉兴市南湖区。委托诉讼代理人：张敏、王燕萍（实习），浙江嘉望律师事务所律师。被告：嘉兴索肯贸易有限公司，住所地嘉兴经济技术开发区中楠穆溪左岸****。法定代表人：黄伟，执行董事。委托诉讼代理人：何佩文、戴文珺，浙江甚昶律师事务所律师。原告陶正宜诉被告嘉兴索肯贸易有限公司劳动争议一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陶正宜及其委托诉讼代理人张敏、王燕萍，被告嘉兴索肯贸易有限公司的委托诉讼代理人何佩文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求（变更后）：1.被告支付原告2020年1月至2020年6月期间未签订劳动合同的二倍工资60000元；2.被告支付原告2020年2月工资10000元；3.被告支付原告2019年12月至2020年6月工作日加班工资67680元（752小时）、周末加班工资75060元（625.5小时）及法定节假日加班工资34380元（191小时）；4.被告为原告补缴2019年12月至2020年6月的社保费用和公积金或给予等额补偿，缴纳或补偿标准应根据原告实际收入10000元/月为基数进行计算。事实和理由：原告自2019年12月4日到被告处上班，实行8小时工作制，主要负责生鲜超市实体门店从调研到营业的一切实操工作，基本工资10000元。但被告实际规定每天上班时间为上午8时30分，下午6时30分，每天工作10个小时，变相加班2个小时。原告几乎没有享受过周末和法定节假日，全部时间都在加班，被告没有向原告发放加班工资，也未缴纳社会保险费。被告在原告任职期间曾多次答应签订劳动合同，但直至2020年5月3日才拿出合同要求原告签字，后被告以需要加盖公章为由，将两份劳动合同收回，至今未给原告。原告向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因不服仲裁裁决，故诉至法院，请求判如所请。被告答辩称：1.原告要求被告支付未订立劳动合同二倍工资无事实和法律依据。原告于2019年12月6日入职，从事业务员工作，双方于2020年1月中旬就已签订了劳动合同。即使被告需要支付未订立劳动合同的二倍工资，也应当按照劳动合同约定的每月工资3000元的标准进行计算。此外，原告在劳动仲裁过程中要求支付未订立劳动合同二倍工资的期间是2019年12月至2020年4月，其在本案诉讼中要求的2020年5月、6月的二倍工资未经过劳动仲裁前置程序，不应予以处理。2.被告不存在拖欠原告2020年2月工资的情况。被告已支付原告2020年1月15日至3月20日期间的基本工资、加班费、福利补贴等劳动报酬共计10000元，被告法定代表人已向原告说明已经补足了2020年2月的工资，原告也未表示异议。3.被告不存在拖欠原告加班费的情况。原告每月基本工资只有3000元，鉴于被告开发生鲜项目，前期几个月工作比较繁琐，被告自愿给予原告部分福利或者补贴，偶尔才存在一些加班的情况，加班费也是计算在10000元的总额之内。根据“谁主张谁举证”的原则，原告应当对其主张的加班费承担举证责任。4.原告主张的社保费用和公积金未经过劳动争议仲裁裁决，不应在诉讼中进行处理。本院组织双方进行了举证和质证，原告提交了其与被告法定代表人黄伟的微信聊天记录、银行转账及微信转账的工资发放凭证、加班时长汇总表、打卡机照片等证据，被告提交了法定代表人黄伟与原告的微信聊天记录、劳动合同书、被告法定代表人黄伟与各门店负责人之间的聊天记录等证据。本院认证意见：原告提交的微信聊天记录，被告虽认为原告仅提供了部分内容，并非全部聊天记录，但鉴于该部分聊天记录能够确认其真实性，且与本案存在关联性，故予以认定。银行转账及微信转账的工资发放凭证，被告并无异议，本院予以认定。加班时长汇总表系原告单方制作，其真实性难以确认，不予认定，但根据双方的陈述，可以确定原告存在加班的情况。打卡机照片系本案开庭前几天拍摄，不能证明原告工作期间的相关事实，故不予认定。被告提交的法定代表人黄伟与原告及与各门店负责人之间的微信聊天记录，原告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以认定。劳动合同书抬头有关原告的个人身份信息及主文中的工作岗位由原告本人填写，该证据的真实性、合法性、关联性能够确认，予以认定；但鉴于落款日期2020年1月14日并非原告填写，且原告未在落款处签字确认，故不能证明双方已于2020年1月14日签订了劳动合同。本院经审理认定事实如下：2019年12月5日，原告入职被告处从事生鲜超市业务员工作。2019年12月26日，被告法定代表人黄伟通过微信告知原告“明天我把你的正式合同签了”。2020年1月14日，黄伟按照每日333元的标准与原告结算了40天的工资13320元。2020年3月11日，黄伟再次通过微信告知原告“我这几天要把你们合同都签了”。后被告交给原告一份劳动合同书，合同抬头乙方（劳动者）处关于原告个人的身份信息及主文中业务员岗位名称由原告本人填写，合同期限自2020年1月1日起至2021年1月1日止，其中试用期为2020年1月1日至2020年2月1日，试用期工资标准为3000元，试用期满后每月保底工资3000元（包含社保），发薪日为每月20日。因不满薪资等内容，原告未在落款处签字确认，被告单方在合同落款处盖章并填写日期“2020年1月14日”。原告在工作期间存在加班情况，被告分别于2020年2月22日、3月20日向原告微信支付工资5000元、5000元，分别于2020年4月21日、5月21日、6月22日通过银行转账方式向原告支付工资10000元、10000元、10000元。原告于2020年6月25日从被告处离职。因工资等争议，原告向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付未订立劳动合同的二倍工资50000元、补发2020年2月工资10000元、支付加班工资及法定节假日加班工资17500元。2020年8月21日，劳动争议仲裁委员会终局裁决被告支付原告2020年2月工资10000元并驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，从被告发放工资情况看，被告系按每月10000元的标准向原告支付工资。但被告于2020年2月22日、3月20日仅向原告支付工资5000元、5000元，实际拖欠原告工资10000元。原告要求被告补发工资10000元的诉讼请求，有事实和法律依据，且被告亦未对支付原告工资10000元的终局裁决向中级人民法院申请撤销，视为服从该裁决，故对该项诉请予以支持。原告在被告处工作期间存在加班的情况，被告按照每月10000元的标准向原告支付工资，该标准远高于本地区职工月平均工资标准，且原告也从未提出过异议，故应当认定双方执行的是包含加班工资等项目在内的固定工资。现原告另行主张加班工资，理据不足，不予支持。劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。应当指出的是，未订立书面劳动合同二倍工资中的一倍在法律性质上属于惩罚性赔偿金，并非劳动报酬性质，应当以标准工资为基数；在标准工资难以确定，且难以区分工资、奖金、物贴等项目的情形下，以职工实得月平均工资的70%为基数。被告提交的劳动合同书落款日期2020年1月14日系被告自行填写，原告并未在落款处签字确认，结合2020年3月11日被告法定代表人黄伟还在微信聊天中告知原告“我这几天要把你们合同都签了”的事实可以确定，双方并未在2020年1月14日签订过劳动合同。被告单方在劳动合同落款日期处填写“2020年1月14日”违反了诚实信用原则，且其亦未举证证明在2020年3月11日后与原告签订过劳动合同，应当承担相应的不利后果，故本院推定原告的主张成立，即上述劳动合同系被告于2020年5月3日交由原告签订。虽然原告因对部分条款不满意而未完成劳动合同的签订，但涉及的仅为劳动合同具体内容的争议问题，本质上不属于被告不与原告订立劳动合同。因此，被告未与原告订立书面劳动合同的法律责任期间应为2020年1月5日起至5月2日止。因原告每月10000元的固定工资中包含加班工资等项目，且双方未能举证加以区分，故未订立书面劳动合同的二倍工资差额以原告每月实得工资10000元的70%为基数进行计算，即28000元。原告要求该二倍工资差额计算至2020年6月的主张，不符合法律规定，不予支持。虽然原告在诉讼中调整了二倍工资差额的计算期间，但并不属于新增的诉讼请求和独立的劳动争议，本院予以审理并无不当。被告就此问题提出的抗辩意见，不符合法律规定，不予采纳。原告关于社会保险费和公积金的诉讼请求，未经过劳动争议仲裁程序，属于增加的诉讼请求，且该诉讼请求属独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，原告应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告嘉兴索肯贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陶正宜工资10000元；二、被告嘉兴索肯贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陶正宜未订立书面劳动合同的二倍工资差额28000元；三、驳回原告陶正宜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告陶正宜负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  杨维均二〇二〇年十二月七日书记员  吴雪青?附：1.如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2.一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。