山西省孝义市人民法院民事判决书（2020）晋1181民初2486号原告：甲公司。统一社会信用代码：×××法定代表人：贾×。委托诉讼代理人：宁×，山西省河津市人，现住山西省太原市。公民身份号码：×××被告：乙公司某棚改项目部。统一社会信用代码：×××负责人：高×1。委托诉讼代理人：范×，山西华炬律师事务所律师。被告：乙公司。统一社会信用代码：×××法定代表人：郭×，董事长。委托诉讼代理人：高×2，山西华炬律师事务所律师。原告甲公司与被告乙公司某棚改项目部、乙公司合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甲公司法定代表人贾×及其委托诉讼代理人宁×，被告乙公司某棚改项目部委托诉讼代理人范×、乙公司委托诉讼代理人高×2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甲公司向本院提出诉讼请求如下：1、判令被告向原告支付合同欠款共计人民币66万元；2、判令被告承担原告为实现债权所支付的全部费用，包括但不限于本案诉讼费、律师费、保全费用；3、判令被告支付从2019年1月10日起至2020年1月10日止应付款项的违约金24000元（当庭增加）。事实及理由：2018年7月12日，被告就“某项目”与原告签订《某项目全案营销代理合同》以下简称“合同”，合同加盖被告“乙公司某棚改项目部”印章、法定代表人高×1(已变更为郭×)名章。乙公司某棚改项目部是乙公司依法设立的分支机构。合同签订后依法成立并生效，受法律保护，对双方均具有法律约束力。合同签订后，原告长期入住某棚改项目部并勤勉履行合同相关义务，但被告却未完全履行合同义务，具体包括：1、根据合同第七条“乙方的广告策划服务费为8万元/月”，被告虽已依照合同约定履行部分付款义务，但剩余7个月的广告策划服务费56万元一直未支付。2、根据合同第十三条“13.1因本项目销售相关证件的办理时间具有较大的不确定性，自乙方进入销售中心当月起，甲方向乙方支付项目管理费5万元/月。13.1.1第一个月项目管理费自乙方进入销售中心之日起7个工作日内甲方向乙方支付。13.1.2第二个月开始，甲方每月7日前向乙方支付”，截止2019年2月8日，被告仍欠原告2个月的项目管理费10万元未付。综上，被告共欠原告66万元未予支付，该行为已严重侵犯原告合同权利和合同利益。原告多次向被告催要未果，诉至贵院，望判如所请。被告乙公司某棚改项目部当庭辩称，合同签订后，双方履行合同的方式为原告每月提交已完成的工作情况与下月待完成的工作情况，被告乙公司确认后支付原告当月的费用。原告依约履行了5个月的合同义务，被告也支付了5个月的费用。另，原告当庭增加的诉讼请求不明确，此主张也无相应的事实与法律依据。被告乙公司当庭辩称，原告在其诉状中提到被告应向其支付剩余广告策划服务费，但该服务费的付款条件尚未达成，因此，被告无需向其支付相应款项。原告甲公司针对其主张，向本院提供如下证据：1、《某项目全案营销代理合同》1份；2、山西增值税发票22份；3、解除合同通知书1份。被告乙公司某棚改项目部针对其辩解，向本院提交以下证据：1、2018年8月31日某工作联络函1份；2、2018年9月30日某工作联络函1份；3、2018年10月31日某工作联络函1份；4、2018年11月22日某工作联络函1份；5、2018年12月20日某工作联络函1份。被告乙公司针对其辩解，未向本院提交任何证据。经庭审质证，被告乙公司某棚改项目部对原告甲公司提供之证据1的真实性、合法性无异议，对关联性持异议，认为该证据仅能证明双方在2018年7月12日达成的约定，不能证明原告的主张；对证据2的真实性、合法性、关联性均不持异议，但对未付款的发票持异议，认为原告的主合同义务是提供广告策划，而非开具增值税发票，故该证据不能证明原告履行了此主合同义务；且原告开具发票是单方行为，不需要被告方的同意；对证据3的真实性不持异议，但认为该证据是被告在双方合同不履行很长时间后后补的，因此不能证明原告履行了合同义务。经质证，被告乙公司对原告甲公司提供之证据的真实性均不持异议，但对证据1，认为在合同实际履行过程中，双方已以事实方法对合同中关于广告策划服务费具体支付方式的约定进行了变更；对证据2，认为该证据不能证明已达成付款条件；对证据3，认为该证据是被告在合同彻底不履行很长时间后后补的，不能证明原告履行了合同义务。经质证，原告甲公司对被告乙公司某棚改项目部提交之证据的真实性均不持异议，但认为联络函只是双方在具体执行过程中的一种工作方式，且是由被告主导的，联络函并不能成为合同的要件或被告向原告付款的前置条件。此外，被告并未在联络函上盖章确认，只有一个外派人员的签字。另，被告向原告发布工作任务的方式并不限于联络函，原告对被告以各种形式发布的工作任务均予以完成。经质证，被告乙公司对被告乙公司某棚改项目部提交之证据，认为五份证据费用的名称为广告策划服务费，至少意味着其应当对应的是原告提供的广告策划服务，即原告应当形成广告策划服务成果，如果仅凭合同约定就要求被告按月支付8万元，而不对原告的服务成果进行验收确认的话，将是国有企业管理的重大失职，更有可能造成国有资产的流失。鉴于此，双方形成了以联络函的方式进行上个月服务成果的确认和下个月工作计划的梳理，在实际中具体的履行方式为由原告在联络函中列明上个月已完成的工作情况并提交相应附件，也就是证明文件，同时列出下个月待完成的工作计划，以便下个月进行验收确认，后由被告代表确认后签字，之后再由被告乙公司某棚改项目部将联络函报给被告乙公司，由被告乙公司履行付款程序。事实上，原告认可的被告已支付的5个月广告策划服务费均是以这样的方式履行验收确认结算付款流程的，因此该五份证据足以证明双方事实上明确了广告策划服务费的支付方式和付款条件，对合同进行了事实上的约定变更。本院对原、被告双方均不持异议的证据予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2018年7月12日，原告甲公司与被告乙公司某棚改项目部签订《某项目全案营销代理合同》一份，约定由原告独家代理被告开发的某项目全案的销售代理和广告策划服务。其中载明：“......第二条服务内容2.1乙方（即原告甲公司）负责提供本项目约定的期限内本项目的全案销售代理工作，包括但不限于：区域市场监控、销售计划制定、销售价格制定、销售策略制定、现场销售系统搭建、现场销售执行、销售数据分析、销售节奏把控及配合办理银行按揭、处理日常客诉、配合进行交房等项。2.2、乙方负责提供本项目约定的期限内的广告策划服务，内容包括但不限于：本项目营销中心的包装方案、功能区设计、装修风格建议；本项目视觉系统设计、平面包装设计；本项目各阶段营销策略的制定、PR活动设计、阶段性开盘方案、地推、成交道具设计及营促销活动的设计等。（广告策划服务内容包括但不限于附件一）......2.6、其他工作：乙方须协助甲方进行本项目回迁安置、团购组织、按揭办理、期转现等相关工作。......第三条服务期限3.1、本项目销售代理服务期限为5年，从本合同签署之日起至2023年7月11日止或委托事务处理完毕时止，以先到日期为准；本项目可售面积剩余10%时，视为委托事务处理完毕。3.2、本项目广告策划服务期限为1年，从本合同签署之日起至2019年7月11日止。......第七条广告策划服务费乙方的广告策划服务费自本合同签订之日第二个月起计算，广告策划服务费为8万元/月。第八条支付与结算8.1、乙方于每月2日前为甲方（即被告乙公司某棚改项目部）开具当月广告策划服务费等额的增值税专用发票，甲方收到发票后于5个工作日内向乙方支付当月广告策划服务费。......第九条甲方的权利与义务9.1甲方对乙方提供的广告策划和销售方案享有知情权和审核权，有权提出补充要求和修改意见。......9.4甲方以书面形式（加盖公章）指定专人负责本项目的管理与乙方对接工作，双方应建立并严格执行例会等沟通机制。甲方委派的负责人对乙方提出的全案营销过程中须解决的问题应及时解决并书面回复乙方，确保营销工作的顺利开展。......第十一条联络反馈机制......11.3工作执行过程中，涉及需要对方配合或者工作安排发生变化的情况下，可由具体执行该项目工作的双方对接人及时进行沟通，必要时安排相关的工作会议，及时解决问题，推动工作的顺利进行。......第十二条违约责任......12.7、本合同按照约定解除或终止时，甲方应在合同解除后10个工作日内，为乙方结算并一次性支付乙方应得的广告策划服务费用和销售代理佣金。12.8、甲方逾期支付乙方服务费用，甲方应向乙方按日支付所逾期款项全额的0.1‰作为违约金。......第十三条其他13.1、因本项目销售相关证件的办理时间具有较大的不确定性，自乙方进入销售中心当月起，甲方向乙方支付项目管理费5万元/月。......”本合同经双方加盖各公司法定代表人个人印章、公司公章并经原告法定代表人签字予以确认。合同签订后，原告即入驻某棚改项目部为被告提供销售代理和广告策划服务。被告给付了原告2018年8月至12月份的费用。另查明，2019年11月15日，被告乙公司某棚改项目部向原告发出《解除合同通知书》一份，告知原告“......现因项目所在地棚户区改造政策发生变化，拆迁成本大幅增加，项目被迫终止开发，贵我双方之《某项目营销代理合同》基础丧失，合同已无法继续履行，于此，我公司特通知贵公司解除《某项目营销代理合同》。......”。原告收到此解除合同通知书后，撤离某棚改项目部。此外，以原告主张之未付款项66万元为计算基数，以前述合同约定之违约金计算标准即日利率0.1‰计算，逾期付款一年的违约金为24090元（66万元×0.1‰×365天）。现原告诉至本院，主张二被告共同给付其2019年1月至7月的广告策划服务费、2个月的项目管理费及违约金24000元。本院认为，原告甲公司与被告乙公司某棚改项目部签订之《某项目全案营销代理合同》形式合法、内容明确，属有效合同，双方均应严格依约履行。现原告主张被告给付项目管理费10万元，被告当庭同意给付原告该笔款项，故本院对此主张依法予以支持。关于广告策划服务费56万元之主张，被告辩解，双方以事实行为变更了广告策划服务费的付款方式，因此该费用的付款条件未成就，并以《某工作联络函》数份为据。对此，数份《某工作联络函》的内容皆为原告对己方当月的工作情况及下月工作计划的陈述，根据《某项目全案营销代理合同》关于合同双方权责的约定可知，原告出具工作联络函系原告依约履行合同义务的体现，此行为并非诉辩双方在合同约定之外以事实行为对付款方式进行的变更约定，亦不能证明广告策划服务费的支付须以原告提交工作联络函为前置条件。因此，对二被告的辩解意见，本院不予采信。被告应依照《某项目全案营销代理合同》第七条的约定支付原告广告策划服务费56万元。另，原告主张被告乙公司对案涉款项承担共同给付责任，对此，被告乙公司某棚改项目部虽不具有独立的法人资格，但其经过依法登记，且有相应的组织机构和财产，具有一定的偿付能力，应先以该被告的财产先行清偿债务，不足部分再由被告乙公司承担。此外，案涉合同第十二条对违约方违约责任的承担方式进行了明确约定，现原告依此主张被告支付逾期付款的违约金24000元，于法有据，且该违约金的计算标准并不违反法律的强制性规定，故本院对此亦予以支持。关于原告律师费、保全费用等费用的主张，因均未实际产生，故本院对此不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款规定，判决如下：一、被告乙公司某棚改项目部、乙公司共同给付原告甲公司项目管理费10万元；二、被告乙公司某棚改项目部、乙公司共同给付原告甲公司广告策划服务费56万元；三、被告乙公司某棚改项目部、乙公司共同给付原告甲公司违约金24000元；（上述一、二、三项于判决书生效后十五日内付清）四、驳回原告甲公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费10640元，减半收取5320元，由被告乙公司某棚改项目部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审判员 房艳蓉二〇二〇年十二月三十日法官助理 李艳华书记员 宋晶晶