四川省仪陇县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1324民初3258号 原告：陈志强，男，1971年2月4日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：饶正祥，仪陇县永乐法律服务所法律工作者。 被告：吕兵，男，1964年8月27日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：田正武（特别授权），仪陇县德帅法律服务所法律工作者。 被告：吴应均，男，1971年6月6日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：朱斌，仪陇县马鞍法律服务所法律工作者。 原告陈志强与被告吕兵、吴应均提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月21日公开开庭进行了第一次审理，本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，于2020年12月7日公开开庭进行了第二次审理，除被告吕兵经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼外，其他当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈志强向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告赔偿原告陈志强医疗费94,555.98元、误工费51,237.90元、护理费18,000元、营养费4,500元、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金159,077.60元、后续治疗费17,700元、精神损害抚慰金11,000元、鉴定费3,100元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告吕兵将其私人建房工程发包给被告吴应均，原告陈志强在被告吴应均手下做工。2020年3月21日，原告陈志强在三楼挂吊葫时，从三楼墙上摔下地面受伤，后被送入仪陇宏济医院治疗，实际住院36天，共花费医疗费94,555.98元。南充鼎正司法鉴定所鉴定原告陈志强伤残等级为九级、十级、十级。两被告仅垫付了6万余元，原、被告就赔偿事宜协商未果。 被告吕兵辩称，1.被告吕兵按150元/㎡的标准将其建房工程发包给被告吴应均，被告吴应均具有搅拌机、人力推车等专业建房设备和长期承揽私人建房的经验； 2.原告陈志强作为具有十多年工作经历的泥水工承揽人，应当具备相应的工作经验和技能，但原告陈志强并没有科学的去拆吊葫，而且原告陈志强有四年以上双侧股骨头缺血坏死的既往病史，应承担主要责任，被告吴应均承担次要责任，被告吕兵已经尽到了合理的安全提示义务，也提供了足够的安全保障措施，被告吕兵愿意承担5%的赔偿责任； 3.被告吕兵为被告吴应均雇请的原告陈志强等人在紫金财产保险股份有限公司投保了人身意外险，并垫付了25,000元的医药费； 4.残疾赔偿金应按农村居民标准进行计算，误工期限过长，后续治疗费、精神损害抚慰金不应得到支持。 被告吴应均辩称，1.被告吴应均以包工不包料的半包形式承包被告吕兵家建房工程后，将室内外粉水分包给案外人潘红，原告陈志强属案外人潘红雇请的工人； 2.原告陈志强的病历显示其股骨头坏死四年多，同时患左肾嗜铬细胞瘤，容易导致颅脑瞬间缺血，原告陈志强在未佩戴任何安全措施的情况下建房搭架从三楼摔下受伤属重大过失，应承担主要责任，被告吕兵将工程发包给不具有资质的被告吴应均，存在选任过失，被告吕兵应承担次要责任，被告吴应均可对原告陈志强进行补偿，但不承担赔偿责任； 3.原告陈志强的损失应先由紫金财产保险股份有限公司理赔，不足部分再由各方当事人进行赔偿和补偿； 4.原告陈志强主张的后续治疗费过高，误工期、护理期过长，护理费应按80元-120元/天的标准进行计算，原告陈志强虽居住在城镇，但不应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，被告吴应均已垫付37,134.98元。 本院经审理认定事实如下：被告吕兵在仪陇县××镇××村建修两层半住宅，即第三层只修建一半，并将建修工程发包给被告吴应均，约定按150元／㎡计算工程款，被告吕兵负责提供建筑材料，被告吴应均负责提供建筑设备、技术、劳动力等。施工过程中，被告吴应均联系案外人潘红，称被告吕兵建房需做粉水，后案外人潘红便联系了原告陈志强等九人到被告吕兵家工地做粉水，约定被告吴应均按内墙6元／㎡，外墙7元／㎡的标准支付款项，完工后统一结算。 2020年3月21日，原告陈志强在第三层外墙挂吊葫芦时，不慎坠落到地面受伤。原告陈志强于同日被送入仪陇宏济医院住院治疗，被诊断为右股骨粗隆粉碎性骨折、蛛网膜下腔出血、双侧额叶脑挫裂伤、左侧枕骨骨折、左侧4-12肋骨骨折、腰1-5双侧横突骨折、肺部感染、双肺挫裂伤、左前臂皮肤裂伤、全身多处软组织伤、双股骨头缺血坏死，同时临床未确定左肾嗜铬细胞瘤，后于2020年4月25日办理出院手续，实际住院36天，花费住院费用92,134.98元。原告陈志强提供了出院后花费的2,421.60元门诊费用票据。 同时查明，1.原告陈志强生于1971年2月4日，事发前已在仪陇县马鞍镇场镇连续居住一年以上，主要以从事建筑业作为主要收入来源； 2.被告吕兵已向原告陈志强垫付25,000元，被告吴应均已向原告陈志强垫付37,134.98元； 3.事发时，原告陈志强无相应的安全防护措施，且坠落地点与地面的垂直高度大于六米； 4.近年来，被告吴应均承包建房工程后，常联系案外人潘红、原告陈志强等人做粉水，被告吴应均按平方支付做粉水的费用后，由原告陈志强等人按照工作天数分配； 5.被告吕兵于2019年12月31日在紫金财产保险股份有限公司为案涉工程中施工人员投保了附加意外伤害医疗保险和建筑工程施工人员人身意外伤害保险； 6.南充鼎正司法鉴定所于2020年7月29日作出鉴定意见，评定原告陈志强伤残等级为九级附加十级、十级，后续治疗费17,700元，误工期270天，护理期150天，营养期150天，该次鉴定费3,100元由原告陈志强垫付，被告吕兵于2020年10月21日申请重新鉴定原告陈志强的伤残等级，本院予以准许后，被告吕兵又撤回该鉴定申请。 本院认为，1.关于原告陈志强合理损失的认定。 被告吕兵、吴应均虽对南充鼎正司法鉴定所作出的鉴定意见有异议，但均未举出有效证据证明该鉴定意见不符合客观实际，也未申请重新鉴定，本院对该鉴定意见予以采纳。 （1）医疗费：92,134.98元； （2）原告陈志强出院后已产生的医疗费属后续治疗费，因原告陈志强提供的出院后医疗费票据金额不高于鉴定意见评定的后续治疗费金额，故对该部分费用不再单独支持，结合鉴定意见，后续治疗费：17,700元； （3）原告陈志强主张住院伙食补助费720元，不高于相关规定，本院予以采纳，即住院伙食补助费720元； （4）结合原告陈志强的伤情和鉴定意见，营养费酌定4,500元； （5）原告陈志强在本次事故发生时，已在城镇连续居住一年以上，且已基本脱离了农业生产，故原告陈志强主张以四川省上一年度城镇居民人均可支配收入作为计算残疾赔偿金赔偿基数的理由成立，计算年限为20年，赔偿系数为0.22，即残疾赔偿金：36,154元/年×20年×0.22=159,077.60元； （6）原告陈志强在本次事故发生前主要以从事建筑业作为收入来源，但未提供证据证明其收入情况，因此原告陈志强的误工费应以四川省上一年度建筑业全部单位就业人员平均工资作为计算依据,即53,315元/年，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间最多计算至定残日前一天，结合鉴定意见，原告陈志强的误工期只应计算130日，即误工费：53,315元/年÷365天/年×130天=18,988.90元； （7）结合原告陈志强的伤情、护理情况、本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告陈志强主张按120元/天的标准计算护理费，不高于相关标准，本院予以支持，结合鉴定意见，护理期为150天，即护理费：120元/天×150天=18,000元； （8）精神损害抚慰金酌定为11,000元； （9）鉴定费：3,100元。 综上，原告陈志强的合理损失为325,221.48元。 2.各方当事人之间法律关系的认定。 被告吕兵将房屋建修工程发包给被告吴应均，被告吕兵与被告吴应均形成农村建房施工合同关系，被告吕兵系发包人，被告吴应均系承包人。 结合庭审，被告吴应均与原告陈志强的关系应为雇佣关系，被告吴应均为雇主，原告陈志强为雇员，理由如下： 一是从给付报酬的基础上看，原告陈志强等人在大众眼中的角色更多的是“卖劳力”、“挣劳力钱”，其在案涉工程中侧重于提供劳务，以其提供的劳动力作为计付报酬的基础，且原告陈志强提供劳务的目的也是为被告吴应均创造价值，原告陈志强与被告吴应均之间具有雇员与雇主的特征； 二是从必要的施工工具提供者上看，在无特别约定情况下，分包活动中必要的生产设备等均应由分包人提供，雇佣活动中也是均由雇主提供，雇员倾向于提供劳务，而本案中原告陈志强等人使用的架板等主要施工设备均是由被告吴应均提供，原告陈志强、案外人潘红不具有分包人的该项特征，被告吴应均具有雇主的该项特征； 三是被告吴应均联系案外人潘红后，让潘红联系原告陈志强等人施工并管理施工，按平方计价，后由原告陈志强等人按工作天数分配报酬，这是当前本地一种比较普遍的管理模式和计算报酬方式，与当前很多工厂中计件支付报酬、团队作业一样，不能单凭此认定二者之间构成分包关系。 3.关于赔偿责任的负担。 《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条规定，在村庄、集镇规划区内建修两层（含两层）以上的住宅，承担施工任务的单位应具有相应的施工资质等级证书，从事建筑施工的个体工匠，须按有关规定办理施工资质审批手续。《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条、第五条规定，村庄规划范围内农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动，由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据该意见“五”明确的的指导原则制定相应的管理办法，同时明确建设方应选择具有设计、施工承包资质的设计、施工企业进行设计、施工，也可依照有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍。同时《四川省村镇规划建设管理条例》第二十三条、第二十八条规定，村民自建两层以上的住宅的施工单位，必须具有相应的资质等级证书。案涉房屋已超过两层，根据上述规定被告吕兵应选择具有相应施工资质等级的单位施工，也可选择具有资格的建筑师、结构工程师以个人名义设计的图纸和选择有资格的建造师、监理工程师组织的施工队伍或具有劳务资质的施工队伍，但作为实际施工人的被告吴应均并不具有前述资质，被告吕兵具有选任过失，应对原告陈志强的受损承担责任。 本次事故中，作为雇主的被告吴应均，本身具有安全管理、业务指导责任，应知案涉工程施工未采取合适的安全措施就会存在安全隐患，但其却未在施工现场设置安全防护措施，也未实施有效监督、指导、管理，未能为雇员提供一个安全的施工环境，有效的防止或减小损害的发生，被告吴应均对此应承担相应的赔偿责任。 原告陈志强作为提供劳务的成年人，有长期从事建筑业的经历，应对施工安全有比较谨慎的处理，但其却疏忽大意或过于自信，在明知没有安全防护措施的情况下冒然高处作业，并导致损害发生，原告陈志强具有一定的过错，应对损害后果承担相应法律责任。 被告吴应均辩称应先由紫金财产保险股份有限公司在保险责任范围内赔偿后，再由各方进行赔偿或补偿，因无证据证明该保险是以二被告对原告陈志强依法应负的民事赔偿责任为保险标的，故对被告吴应均的该项抗辩无法支持。 结合原告陈志强、被告吕兵、吴应均在本次事故中的过错大小，本院认定由被告吴应均承担40%的赔偿责任，即130,088.59元，由被告吕兵承担20%的赔偿责任，即65,044.30元，余下损失由原告陈志强自行承担。从被告吴应均应承担的130,088.59元中扣减其已垫付的37,134.98元后，被告吴应均还应向原告陈志强赔偿92,953.61元；从被告吕兵应承担的65,044.30元中扣减其已垫付的25,000元后，被告吕兵还应承担40,044.30元。 综上所述，被告吴应均应赔偿原告陈志强92,953.61元，被告吕兵应赔偿原告陈志强40,044.30元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定： 一、被告吴应均于本判决生效后十五日内向原告陈志强赔偿92,953.61元； 二、被告吕兵于本判决生效后十五日内向原告陈志强赔偿40,044.30元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,698元，由原告陈志强负担2,679.20元，由被告吴应均负担2,679.20元，由被告吕兵负担1,339.60元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张凯昌 二〇二〇年十二月八日 书记员  邬兴春