山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终6739号上诉人（原审被告）：卞全波，男，1983年10月9日出生，汉族，住济宁高新区。委托诉讼代理人：潘兴峰，山东民桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：张政，山东民桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张跃，男，1989年11月23日出生，汉族，住济宁市兖州区。上诉人卞全波因与被上诉人张跃健康权纠纷一案，不服山东省济宁高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0891民初1477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。卞全波上诉请求：1、请求二审法院撤销原判并在一审判决上诉人承担赔偿款的基础上改判上诉人少承担10332.8元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实认定错误，从而适用法律错误，应予改判。一、一审判决上诉人对被上诉人损失承担全部赔偿责任错误，被上诉人对事件的发生存在一定过错，也应承担相应责任。案发当天，上诉人与被上诉人均在利生面粉厂仓库排队等待拉货，被上诉人突然将车开到仓库门口，上诉人以为被上诉人故意加塞，上诉人上前询问，而被上诉人先是不能进行有效的解释，后又辱骂上诉人在先，造成双方发生厮打。双方均有受伤均住院治疗，特别需要提醒法庭注意的是造成上诉人眼部受伤的行为是在上诉人伤害被上诉人脸部后，被上诉人的反击行为，是被上诉人为保护自身的一种本能反应。因此被上诉人对自身伤害的发生存在一定的过错，特别是应对自己眼部受伤的后果承担主要责任。一审法院仅简单的认为被上诉人眼部受伤是上诉人造成的而判决其承担全部后果明显不合理合法，二审法院应予以改判。同时因被上诉人的行为造成上诉人受伤住院治疗并给上诉人造成了2万余元的损失，上诉人保留追究被上诉人民事责任及请求公安机关对被上诉人进行行政处罚的权利。二、一审判决认定被上诉人的误工损失为11870.42元错误。一审判决参照山东省统计局《山东统计年鉴2019》公布的交通运输就业人员平均工资来计算被上诉人的误工费错误。被上诉人的身份信息明确载明其在农村居住，为农村居民，应按照2019年山东省农村居民人均可支配收入17775元计算被上诉人的误工费。一审庭审期间被上诉人针对误工费仅提供了C1驾驶证及事发后办理的上岗证来证明其从事交通运输行业，除此之外无任何其他证据，一审法院却据此来认定上诉人的工作性质，明显不当，应予改判。三、一审判决认定被上诉人的护理费为3840元错误。被上诉人住院治疗时间并非48天，护理时间更不是48天。被上诉人住院中后期正是疫情严重的时期，疫情原因致使被上诉人不能出院，在医院隔离，而此时被上诉人没有进行相关的治疗，这一点从被上诉人的费用清单中显示的后期相关费用非常少也可看出来，此期间被上诉人也基本就不用再护理，如果存在护理人员，根据疫情期间相关规定，医院应有护理人员签字的出入名单。如果被上诉人不认可此事实，请被上诉人提供护理人员姓名，并请法院到被上诉人住院医院调取护理人员名单。张跃辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。张跃向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失3万元（当庭变更数额为30，242.26元，并保留对左眼球结膜破裂后续治疗费的诉讼请求）；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2019年12月30日8时许，卞全波开车在利生面粉厂二车间仓库门口等待装货时，张跃按照利生面粉厂工作人员邵明磊的指挥，将其所驾驶的车辆开到了利生面粉厂二车间仓库门口。卞全波认为张跃插队并质问张跃，张跃向卞全波解释其系听从利生面粉厂工作人员安排，卞全波让张跃挪车，未果，卞全波从自己车上下来，到张跃车前拉张跃下车，双方遂发生纠纷，厮打过程中被双方同事拉开，后卞全波又对张跃左侧脸部打了一拳（张跃未还手），造成张跃受伤。后张跃入济宁市第二人民医院住院治疗，住院48天，出院诊断为：头面部外伤、左眼钝挫伤、左眼球结膜裂伤、脑震荡、左腕部外伤、右尺骨茎突骨折、右头状骨、钩骨囊样变，花费医疗费15，283.26元。济宁市第二人民医院分别于2020年2月16日、2020年3月2日向张跃出具诊断证明书两份，分别载明“建议休息贰周。住院期间陪护壹人”、“建议休息贰周”。另查明，2020年3月7日，济宁市公安局高新技术产业开发区分局作出行政处罚决定书，认定卞全波殴打他人的违法行为成立，给予卞全波行政拘留五日的行政处罚。又查明，卞全波已支付张跃10，000元。一审法院认为，综合原、被告诉辩意见，本案有如下争议焦点问题：第一，本案民事责任如何负担；第二，原告张跃的合理损失如何确定。关于第一个争议焦点。一审法院认为，公民合法的人身权利应受到法律保护。本案中，原告张跃驾车到利生面粉厂二车间仓库门口系工作人员安排，其在被告卞全波质问时也已解释上述情况，被告卞全波应理性、妥善处理，但被告卞全波采取了到张跃车前拉张跃下车的行为，引发纠纷，且在双方被同事拉开后又对张跃左侧脸部打了一拳，造成张跃受伤，应对损害结果承担全部责任。被告卞全波主张原告张跃存在过错，证据不足，一审法院不予采纳。关于第二个争议焦点。对于原告张跃的损失：1、医疗费。原告张跃受伤后在济宁市第二人民医院住院治疗，花费医疗费15，283.26元，有济宁市第二人民医院住院病案、费用明细、收费票据向印证，一审法院予以确认。2、误工费。原告张跃住院治疗48天，出院后济宁市第二人民医院诊断证明书建议休息四周，原告主张误工天数71天，一审法院予以确认。原告张跃未提供其固定收入或近三年平均收入的相关证据，结合原告张跃受伤前从事的工作，鉴于山东省统计局暂未公布2019年山东省按行业城镇私营单位（交通运输、仓储和邮政业）就业人员平均工资，一审法院参照山东省统计局公布的《山东统计年鉴2019》山东省按行业城镇私营单位（交通运输、仓储和邮政业）就业人员平均工资61，024元计算，其误工费合理损失为11，870.42元（61，024元÷365×71天）。3、护理费。原告住院治疗48天，济宁市第二人民医院诊断证明书载明“住院期间陪护壹人”。故，原告张跃的护理费合理损失为3，840元（48天×80元/天）。4、伙食补助费。原告张跃伙食补助费的合理数额为1，440元（48天×30元/天）。5、营养费。原告张跃未提供加强营养的相关证据，且被告不予认可，故，对于营养费，一审法院不予支持。6、交通费。原告张跃虽未提交相关证据，但结合原告张跃家庭住址、住院治疗等情况，一审法院酌情支持交通费100元。综上，原告张跃的各项合理损失为32，533.68元，扣除被告已支付的10，000元，被告卞全波还应支付原告张跃22，533.68元。原告因本案产生后续治疗费用，可另行主张权利。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院》第十七条第一款、第十九条、第二十条、二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决：一、被告卞全波于本判决生效之日起十日内向原告张跃赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费共计22，533.68元；二、驳回原告张跃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取278元，由被告卞全波负担207元，原告张跃负担71元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中，张跃驾车到利生面粉厂二车间仓库门口系工作人员安排，其在上诉人卞全波质问时也已解释上述情况，卞全波应理性、妥善处理，卞全波采取了到张跃车前拉张跃下车的行为，引发纠纷，且在双方被同事拉开后又对张跃左侧脸部打了一拳，造成张跃受伤。一审认定张跃应对损害结果承担全部责任，并无不当。上诉人卞全波主张张跃存在过错，应承担相应责任，本院不予支持。关于误工费，事发时张跃驾驶车辆运送面粉，一审法院按照2019年山东城镇非私营单位（交通运输、仓储和邮政业）就业人员平均工资61024元计算，并无不当。卞全波主张按城镇居民人均可支配收入1777元计算误工费，本院不予支持。关于护理费，张跃住院治疗48天，济宁市第二人民医院诊断证明书载明“住院期间陪护壹人”，上诉人卞全波主张张跃后期住院治疗费用较少，不用护理，本院不予支持。综上所述，卞全波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费58元，由上诉人卞全波负担。本判决为终审判决。审判长  张思平审判员  扈 琳审判员  史海洋二〇二〇年十二月七日法官助理王瑞书记员亓雅楠