湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0621民初2597号 原告：湖南省正昌建筑工程有限公司，住所地湖南省祁阳县白水湘泉路**，统一社会信用代码914311211888448106。 法定代表人:向飞,总经理。 委托诉讼代理人：王裕辉，祁阳县群联法律服务所法律工作者。 被告：李増产,男,汉族,1961年8月21日出生,湖南省岳阳县人，住岳阳县。 委托诉讼代理人：李倩云，湖南天朋律师事务所律师。 原告湖南省正昌建筑工程有限公司与被告李增产劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序，2020年12月31日公开开庭进行了审理。原告湖南省止建筑工程有限公司诉讼代理人王裕辉、被告李増产及其诉讼代理人李倩云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判决原告不予支付被告一次性伤残补助金50314元；二、判决原告支付被告一次性工伤医疗补助金19840元；三、判决原告支付被告住院护理费18900元；四、判決原告不予支付被告后期内固定取出费用10000元；五、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：岳阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁书认定事实不清,适用法律不当。1、因被告作为临时用工,原告给被告入工伤保险标准为2480元，是按当时岳阳市中低档标准购买的。案发后,岳阳市工伤保险服务中心按该标准从基金中支付了伤残待遇27280元,原告将该款支付了被告,当然不存在再支付一次性伤残补助金给被告。2、原告支付被告一次性工伤医疗补助金,应按原告为被告入保时2480元标准计算为19840元。3、被告住院为189天,不是特殊护理,不需全天护理,按100元/天计算是合适的,护理费用应为18900元。4、被告取出固定器费用尚没有实际发生,暂不应裁决在内,原告目前不应支付该笔费用。为了维护原告合法权益,根据法律规定,特向贵院起诉,请求支付原告诉讼请求。 被告李増产答辩意见：一、关于李增产工资标准。1、答辩人受伤前平均工资为5000元/月，领取工资都是现金发放，答辩人作为劳动者无法提供银行流水或工资凭条等凭证。但发放工资时，被答辩人正昌公司即用人单位会制作工资发放表，该表由正昌公司掌握、管理。根据最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定:“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”。若被答辩人作为用人单位不提供该工资发放表，就应当承担不利后果，可以推定答人工资标准为5000元/月。2、答辩人户籍系农村户口，应属农民工，依据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，双方没有签订合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。答辩人与被答辩人没有签订书面劳动合同，虽答辩人实际工资应为5000元/月，作为农民工、劳动者，没有办法也无能力提供工资发放表予以证明实际工资。2017年岳阳市在岗职工月平均工资标准为4574元，若法院在无法核实答人实际工资的情况下也可依据该标准(即4574元/月)来认定答辩人工资标准。二、关于工伤保险补差问题。答辩人实际工资标准是5000元/月，被答辩人购买的岳阳市中低标准工伤保险仅2480元/月，远远低于答辯人实际工资标准。被答辩人未按实际工资标准购买工伤保险，根据《湖南省工伤保险条例》第三十七条第二款之规定:“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”。故该差额部分依法应由用人单位即正昌公司来承担补差责任。现被告仅从工伤保险领取到一次性伤残补助金27280元，差额27720元应由正昌公司承担。三、被答辩人应支付答辩人工伤待遇共计214074元。1、答辩人2018年4月4日因工受伤，住院治疗189天，被认定为8级伤残，工资标准为5000元/月。金盾司法所作出《司法鉴定建议书》确认，答辩人后期取出内固定需花费医疗费一万元。2、依《工伤保险条例》第三十三条第三款规定:工伤职工需要护理的，由所在单位负责。答人受工伤住院治疗期间，被答人未安排人员护理，由答辩人自行请人全天护理。其标准依法应当参照湖南省居民服务业工资标准，护理费为31704元(189天×61227元/年÷365天)，全部由正昌公司承担。 经审理查明：2017年1月，被告经案外人杨华介绍在原告承建的岳阳市己内酰胺项目工地工作，双方没有签订劳动合同，被告陈述口头约定月工资为5000元。2018年4月4日13时左右，被告工作时受伤，在岳阳广济医院住院治疗189天，住院期间由其妻冯金香、儿子李威护理。2018年7月2日，岳阳市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2019年12月20日，岳阳市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为伤残八级。被告受伤后，案外人杨华、巴陵石化大成检修安装有限责任公司垫付了医疗费。岳阳市金盾司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》载明被告后期取内固定医疗费用一万元左右。双方就工伤待遇发生争议，被告于2020年7月12日向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年11月9日，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、申请人与被申请人劳动用工关系终止；二、被申清人支付申请人一次性伤残补助金50314元；三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金36592元；四、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金36592元；五、被申请人支付申请人停工留薪期间工资45740元；六、被申请人支付申请人住院护理费31704元；七、被申请人支付申请人后期内固定取出费用1000元；八、申请人协助被申请人在工伤保险部门办理工伤保险待遇领取手续，费用由被申请人领取，申请人已领取部分在本次赔偿中予以抵扣。原告不服其中二、四、六、七项，于2020年11月25日向本院提起诉讼。 另查明，2018年湖南省城镇居民服务业年工资收入标准61227元。 上述事实，有双方当事人营业执照、身份证复印件、当庭陈述笔录、岳阳市劳动人事争议仲裁委员会岳市劳人仲字[2020]第108号《仲裁裁决书》、岳阳市工伤保险服务中心《工伤保险待遇核定表》、李增产常驻人口登记卡、《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论书》《关于发布2017年度岳阳市职工平均工资的通知》《司法鉴定意见书》等证据在卷佐证，并经当庭举证、质证，足以认定。 本案焦点一：原告应否不予支付被告一次性伤残补助金50314元？《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资”;第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资”。被告事故发生后，岳阳市工伤保险服务中心已按照被告月缴费工资2480元核定其11个月本人工资标准的工伤保险一次性伤残补助金27280元。 被告系农民工，原、被告没有签订劳动合同，虽被告主张其实际工资5000元/月，但没有提交相应证据。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，双方没有签订合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。原岳阳市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》系基于“被申请人及申请人均未提供申请人的工资凭证，参照2017年度岳阳市在岗职工月平均工资标准4574元计算申请人工伤待遇”，该裁决符合相关法律法规规定。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款之规定“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”。故该差额部分依法应由用人单位即原告承担。现被告已实际领取一次性伤残补助金27280元，差额27720元应由正昌公司承担。 本案焦点二：被告一次性工伤医疗补助金标准如何确定？一次性工伤医疗补助金系工伤职工与用人单位解除或终止劳动关系，由用人单位一次性支付的工伤医疗费用补助金。因工伤使伤残职工丧失了部分劳动能力，进而影响其生活经济来源，依法应给予一定程度的赔偿。《工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”；《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：……八级伤残为10个月的本人工资……”，第二十七条规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％”。据此，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》裁决一次性伤残就业补助金36592元并无不当，应予维持。 本案焦点三：被告住院护理费如何确定？《工伤保险条例》第三十三条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，原告被评定为八级伤残，经过重症监护治疗，其住院期间应由单位安排护理，实际由其妻子和儿子护理，故支付护理费是原告的义务。2018年湖南省服务业年工资收入标准61227元，被告住院189天，岳阳市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》裁决护理费31704元并无不当，应予维持。 本案焦点四：被告后期内固定取出费用应否支持？被告后期内固定取出系对前期治疗的必要补充，是整个医疗过程的组成部分，具合理性和必要性。尽管目前尚未取出内固定，但原、被告实际已终止劳动关系，为便于案结事了，本院对岳阳市劳动人事争议仲裁委员会关于原告支付被告后期内固定取出费用1万元的裁决予以支持。 本院认为:原、被告对工伤事故的事实均无异议，双方已认可劳动用工关系终止，本院予以确认。劳动关系终止后，被告依法应当享受相关工伤待遇。岳阳市劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》查明的事实基本清楚，处理适当，本院予以确认，被告已实际领取的部分应予核减。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条之规定，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条、《湖南省实施工伤保险条例＞办法》第二十六条、第二十七条、第三十七条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，判决如下： 一、原告湖南省正昌建筑工程有限公司支付被告一次性伤残补助金差额27720元； 二、由原告湖南省正昌建筑工程有限公司支付被告李增产一次性工伤医疗补助金36592元； 三、由原告湖南省正昌建筑工程有限公司支付被告李增产住院护理费31704元； 四、由原告湖南省正昌建筑工程有限公司支付被告李增产后期内固定取出费用10000元。 上述第一、二、三、四项限原告在本判决生效后七日内汇入到本院指定帐户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行岳阳县支行，帐号8034××××1272）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告承担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  蔡亮 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  谢雪 附：相关法律法规 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十四条经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。 工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。 第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。 用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。 《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》 第十六条第三款双方没有签订合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。