云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初6916号原告：昆明大千金属制品有限公司，住所地云南省昆明市兴苑路德缘小区********。法定代表人：付衡生，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张黎智，男，该公司法律顾问，特别授权代理。委托诉讼代理人：李涓，女，该公司监事，特别授权代理。被告：广厦建设集团有限责任公司云南分公司，住所，住所地云南省昆明市螺蛳湾国际商贸城******div>负责人：马光伟。原告昆明大千金属制品有限公司与被告广厦建设集团有限责任公司云南分公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，对本案适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年11月30日公开开庭审理。原告昆明大千金属制品有限公司（以下简称大千公司）的法定代表人付衡生、委托诉讼代理人张黎智、李涓到庭参加诉讼，被告广厦建设集团有限责任公司云南分公司（以下简称广厦公司）经本院依法公告传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告拖欠的工程款241250元；二、判令被告支付原告以241250元为基数（以中国人民银行五年以上贷款基准利率4.9%来计算）截止被告支付该笔款项之日止的违约金（暂以2012年10月1日至2020年4月30日违约金89644元为计）；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年11月13日，原告与被告签订《长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同》。该合同书约定原告以包工包料的方式制作安装长丰星云园6号、7号、8号、9号、20号、21号、22号、23号、25号、26号楼内的所有护窗（凸窗）栏杆、安全通道的楼梯扶手，整个一标段范围内所有跃层户型附室内楼梯扶手以及平台栏杆。合同签订生效后，合同的任何变动均需双方协商后以书面形式确定，一方擅自变更或者终止合同，则需要向守约方支付合同暂定总价的20%作为违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失。2017年8月6日原被告双方在《工程结算审核表》上签名，确定本工程总价为1691250元。截止2012年9月30日，被告共支付工程款145万元，尚欠241250元。2019年8月在安宁市人民法院原告诉被告承揽合同纠纷一案的庭审中，原告向被告提出调解协议，要求被告对庭审所确认的所欠工程款及长丰星云园工程所欠工程款对账确认后一并支付给原告，不计付违约金。被告公司副总经理也是该案的委托诉讼代理人李玮答复说要请示总公司确定。之后李玮告知该案承办法官，不同意调解，被告的该行为属于诉讼时效届满、义务人口头承诺还款，放弃诉讼时效抗辩的情形。综上，原告为维护自身权益，诉至法院。原告针对其诉讼请求提交以下证据材料：1、原告营业执照，欲证明原告工商登记信息；2、被告工商登记信息，欲证明被告工商登记信息；3、长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同，原、被告签订的本施工合同真实合法有效；4、工程结算审核表，欲证明2011年8月6日签名的审核表确认该合同工程结算价为1691250元；5、招商银行进账单4份，欲证明被告向原告支付工程款共计55万元；6、李玮的身份证，这是在安宁法院诉讼的时候，李玮作为委托诉讼代理人；7、2020年5月19日李玮与李涓的电话通话录音，欲证明李玮向李涓作出付款承诺的意思表示，被告放弃诉讼时效抗辩权，本案诉讼时效中断，诉讼时效期间自2020年5月19日起算。本院依法调取了云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初141号案件的民事起诉状、庭审笔录及民事判决书，原告对此无异议。被告广厦公司未答辩，未举证、质证。本院认为，原告提交的上述证据材料内容真实、来源合法、与本案相关联，可证实原、被告之间承揽合同关系及支付款项的相关情况，本院对上述证据予以采信。经过庭审及原告举证、陈述，本院确认本案如下法律事实：2010年11月13日，原告与被告签订《长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同》。该合同约定原告以包工包料的方式制作安装长丰星云园6号、7号、8号、9号、20号、21号、22号、23号、25号、26号楼内的所有护窗（凸窗）栏杆、安全通道的楼梯扶手，整个一标段范围内所有跃层户型附室内楼梯扶手以及平台栏杆。合同签订生效后，合同的任何变动均需双方协商后以书面形式确定，一方擅自变更或者终止合同，则需要向守约方支付合同暂定总价的20%作为违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失。2017年8月6日原、被告双方在《工程结算审核表》上签名，确定本工程总价为1691250元。2019年1月24日，原告向安宁市人民法院起诉称：2010年11月13日，原、被告双方签订《长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同》，该合同结算为1691250元。2011年2月24日，原告与被告签订《冶金专科学校安宁校区栏杆工程制作安装合同》合同结算为626981元。上述两个工地工程款共计2318231元。截至2016年2月1日，被告在支付原告工程款20万元后，被告已付清长丰星云园工地的工程款，冶金高等专科学校安宁校区工地工程款已支付258750元，现尚欠368231元。经安宁市人民法院审理确认，被告从2013年8月28日至2016年2月1日先后分五次共支付给原告工程款50万元，系支付的《冶金专科学校安宁校区栏杆工程制作安装合同》的工程款。安宁市人民法院判决被告向原告支付《冶金专科学校安宁校区栏杆工程制作安装合同》剩余工程款148148元。原告认为，因安宁市人民法院将上述50万元认定为支付《冶金专科学校安宁校区栏杆工程制作安装合同》的工程款，故被告对于《长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同》的工程款则未支付完毕，故原告诉至本院提出上述诉讼请求。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原、被告签订《长丰星云园一标段室外楼梯、室内楼梯、扶手、护窗（凸窗）栏杆施工合同》约定原告以包工包料的方式制作安装长丰星云园小区的护窗（凸窗）栏杆、安全通道的楼梯扶手、跃层户型附室内楼梯扶手以及平台栏杆，双方构成承揽合同关系。原、被告双方签字的《工程结算审核表》上确认上述工程款总计1691250元，定作人应按约定支付报酬，现原告认为被告尚拖欠工程款241250元，本院予以支持；被告未到庭应诉、举证、质证，视为放弃相应的诉讼权利，应当承担不利的后果。原告主张被告支付原告以241250元为基数（以中国人民银行五年以上贷款基准利率4.9%来计算）截止被告支付该笔款项之日止的违约金（暂以2012年10月1日至2020年4月30日违约金89644元为计），本院认为，原、被告在合同中约定为“合同价款的支付：甲方按每月完成量80%支付，工程验收合格结束后付至97%余额待工程结算审计生效后三个月内付清（留质保金3%，保修期按国家规定及甲方与建设单位签订的总包合同执行）”，案件审理过程中，原告未提交证据证明双方约定的付款的准确时间、未约定逾期付款违约金的计算方式；结合原告主张诉讼权利的时间，本院支持其自2019年1月24日其至款项付清之日止参照2020年5月21日一年期贷款市场报价利率计算的资金占用利息。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广厦建设集团有限责任公司云南分公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明大千金属制品有限公司支付工程款241250元；二、被告广厦建设集团有限责任公司云南分公司于本判决生效之日起十日内向原告昆明大千金属制品有限公司支付以241250元为基数，自2019年1月24日起至款项付清之日止参照2020年5月21日一年期贷款市场报价利率四倍计算的资金占用利息；三、原告昆明大千金属制品有限公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6264元，由被告广厦建设集团有限责任公司云南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判员 田 劲二〇二〇年十二月八日书记员 李丽超