广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0785民初2341号原告：宋冠军，1988年12月18日出生，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：王凤科，广东定海针律师事务所律师。被告：恩平市矿山起重设备销售处，住所地：恩平市江门产业转移工业园恩平园区二区***（厂房一）第一幢首层，统一社会信用代码：91440785MA4UTKKYX0。投资人：李伟龙。委托诉讼代理人：陈嘉瑜，广东协诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈兴南，广东协诚律师事务所实习律师原告宋冠军诉被告恩平市矿山起重设备销售处提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月26日公开开庭进行审理。原告宋冠军及其委托诉讼代理人王凤科、被告恩平市矿山起重设备销售处的委托诉讼代理人陈嘉瑜和陈兴南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋冠军向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿302662元给原告；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2019年9月l6日受雇被告处任机修工，约定日薪为300元，包吃包住。2019年12月8日，原告和被告投资人李伟龙及胡海洋一起去到广东新荣荣电力科技有限公司一车间维修吊机时，被机器挤压腹部受伤。随后，李伟龙将原告送往江门五邑中医院恩平分院救治，第二天因大肠穿洞转至江门五邑中医院继续住院手术治疗，至2019年12月27日出院。被诊断为：1、腹部外伤；乙状结肠部分坏死并穿孔；2、急性腹膜炎；3、乙状结肠造瘘术后。2020年3月23日入江门五邑中医院第二次住院手术，至4月8日出院，共住院34天。2020年5月22日，原告去恩平市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因无法提供劳动关系证明，被建议先提起确认劳动关系仲裁。2020年6月1日，原告向恩平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年7月6日作出恩劳人仲案字(2020)113号《仲裁裁决书》裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2020年7月27日原告向恩平市人民法院提起(2020)粤0785民初1623号民事诉讼，请求确认劳动关系，但因受托律师未按时缴纳受理费，法院于2020年8月6日裁定按撤回起诉处理。被告恩平市矿山起重设备销售处辩称：一、原告与被告是承揽合同关系，而非雇佣关系。原告是被告员工胡海洋的好友，长期从事设备安装及维修工作，具备相关工作技能。被告将广东新荣荣电力科技有限公司吊机的安装及维修工作以9000元包干的价格发包给原告承揽完成，事发当天，原告是前往公司维修吊机，该工作包含在之前吊机的安装维修工作之内，没有单独约定报酬。二、原告与被告之间形成承揽关系，被告对造成原告的受伤不存在过失，无须就原告遭受的人身损害承担赔偿责任。三、退一步讲，即使法院认定原告与被告构成雇佣关系或劳务关系，由于被告对原告伤害事故的发生并无过错，本次事故的发生是由于原告违规操作（坐在起重机梁头维修同时操作启动起重机的行为严重违反起重机机械安全规程，该行为存在严重安全隐患，以及启动机器前并无确保周围环境安全），且避让措施不当所导致，原告作为一名长期从事设备维修工作的技术人员，应当掌握设备维修的操作技能以及具备确保自身安全的意识，原告放任自身损害后果的发生，应当对其自身遭受的损失承担全部过错责任。四、原告提出的损害赔偿项目计算方式和标准错误，应予纠正。1、关于护理费。原告提交的病历及鉴定意见均未提及原告受伤需要护理人员陪护，实际上，原告住院期间的护理人员均由被告所安排并已支付完毕费用，原告没有实际产生护理费用损失，因此，该项请求不应予以支持。2、关于营养费。医嘱建议仅需多食新鲜水果、蔬菜等食物，该食物并无需额外支出较大开支，因此，原告营养费的主张过高，依法应予以调整至500元。3、关于交通费。原告没有提供相应的票据证明其实际支出交通费用，且原告入院出院时均有李伟龙或胡海洋接送，原告实际上并无交通费支出，原告的主张缺乏事实依据，依法应予驳回。4、关于误工费。原告自事故发生日2019年12月8日入院治疗，至2020年4月8日二次治疗出院，依据原告提供的病历及五邑中院疾病证明书显示，原告出院时病情已稳定，医生也仅建议出院后全休一周，即至2020年4月15日，总计129天。原告至2020年8月19日才申请评残鉴定，原告为了获得更多的误工费补偿延迟进行鉴定，导致误工费损失扩大，因原告怠于申请评残的时间不应计算在误工期间内。另外，原告并没有提供证据证明其因误工减少的收入实际数额以及固定的工资标准，应参照恩平市上一年度的平均工资计算误工费，故原告误工费用应为51749元÷365天×129天=18289.3元。5、关于精神损害抚慰金。本案中，被告对事故的发生不具有过错，不应承担精神损害抚慰金。故此，如果法院最终认定被告与原告构成雇佣关系，原告因伤损失的费用应为医药费67110元、住院伙食补助费3400元、营养费500元、残疾赔偿金192472元、误工费18289.3元、司法鉴定费用2730元，总计284501.3元。五、被告的投资人李伟龙，先后为原告垫支了医疗费76095.5元（含胡海洋代垫的26358.5元，代购造口袋1186元）以及借支了生活费31900元，合计107995.5元给原告，原告应当将该款项返还给被告。综上，请贵院查明事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明:2019年12月8日，原告宋冠军在广东新荣荣电力科技有限公司一车间维修吊机时被机器挤压腹部，导致受伤。原告宋冠军受伤后被送往江门市五邑中医院恩平分院救治，第二天转至江门五邑中医院住院治疗,入院诊断:1.腹部外伤：肠挫伤并穿孔？2.急性腹膜炎。经治疗，原告宋冠军于2019年12月27日出院，住院17天,出院医嘱:注意休息，加强营养；不适随诊；建议休息一周，规则服药抗溃疡治疗;3个月后返院行结肠复瘘术。原告宋冠军于2020年3月23日再次至江门五邑中医院住院治疗，入院诊断：横结肠造口状态。于2020年4月8日出院，出院医嘱：加强营养，不适随诊，定期门诊复查，出院后一周予伤口拆线，出院带药。假期：全休一周。原告宋冠军于2020年8月19日委托广东法信司法鉴定所对其伤残程度评定、伤病关系鉴定、法医临床鉴定文证审查进行鉴定，该所于2020年9月2日作出粤法信司鉴（法临）字[2020]****号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1、被鉴定人宋冠军的损伤致残程度构成九级伤残。此次鉴定,原告宋冠军支付了鉴定费用2730元。恩平市矿山起重设备销售处辩称其为宋冠军垫付了107995.5元，并向本院提交了银行支付凭证、微信聊天记录予以证明,且支付时间均在宋冠军受伤之后;宋冠军对收到上述证据所记载的款项合计107995.5元的事实没有异议,但其认为银行支付凭证记载的款项21200元并非恩平市矿山起重设备销售处垫付的费用,而系恩平市矿山起重设备销售处支付给其受伤前的工资。事故发生时，宋冠军未佩戴安全设备。原告宋冠军在上述治疗过程中共产生医疗费67110元。另查,宋冠军称其受恩平市矿山起重设备销售处的雇佣为案涉项目维修吊机,工资为300元/天,恩平市矿山起重设备销售处的投资人李伟龙通过微信转账的形式发放,并为证明其与恩平市矿山起重设备销售处之间系雇佣关系,向本院提交了证人证言、微信聊天记录。本院认为，本案属于提供劳务者受害责任纠纷。原告提供的其与李伟龙的微信聊天记录可以证明原告与被告从2019年9月9日起建立雇佣关系。因此本院认定本案属于提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：一、本次事故造成原告多少损失。二、被告垫付了多少费用。三、原、被告对上述损失各应承担的责任。一、关于本次事故造成原告的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》规定的条件和范围，认定如下：1.原告请求医疗费67110元，有医院诊断证明及医疗费票据，本院予以支持。2.原告请求住院伙食补助费3400元，原告住院34天，按100元/天计算，本院予以支持。3.原告请求护理费5100元，原告住院34天，按150元/天计算，本院予以支持。4.原告请求营养费2000元，本院予以支持。5.原告请求残疾赔偿金192472元。由于事故造成原告九级伤残，按2019年全省城镇居民人均可支配收入48118元计算20年，本院依法核实残疾赔偿金为192472元。6.原告请求交通费1500元，本院依法核实为1020元。7.原告请求误工费80400元。由于医嘱休息结束时间为2020年4月15日，但原告至2020年8月19日才申请伤残鉴定，期间无证据证明属于连续误工，本院认定误工时间为129天。原告从事起重设备维修，其主张按300元/天计算误工损失没有超过行业标准111244元/年。因此，本院依法认定原告的误工费为38700元（300元/天×129天）。8.司法鉴定费2730元，有发票证实，本院予以确认。9.精神损害抚慰金15000元，本院酌情支持10000元。上述损失合计为：322532元。二、对被告垫付费用的认定。被告称其已垫付给原告107995.5元，原告对收到上述款项没有异议。但原告认为其2020年1月17日收到的21200元是从2019年9月16日到12月8日期间的工资（其中，9月出勤15天、10月出勤21.5天、11月出勤26天、12月出勤8天，每天300元）而不是本案的费用。由于原告提供其与李伟龙在2019年12月2日的微信聊天记录记载“11月干26天对吧”之后确认上次共收取7350元，与原告上述陈述存在矛盾，因此本院采纳被告的意见，认为该21200元也是被告垫付本案的费用。如被告确实未结算工资给原告，原告可另行主张。即本院认定被告已为原告垫付本案费用107995.5元。三、原、被告各自应承担的责任问题。本案中，被告作为雇主，疏于管理和安全防范，对于原告在工作期间受伤造成的合理损失，依法应当承担民事责任。原告作为起重机专业安装和维修人员在未佩戴安全设备的情况下在高空作业时违反安全操作规范按遥控器启动吊机导致腹部被机器挤压受伤，未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，导致事故发生，对其自身损害结果的发生存在较大过错，应减轻恩平市矿山起重设备销售处的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，综合考量各方当事人的过错程度和造成损害后果的原因力大小，本院酌情确定由原告自行承担40%的过错责任，被告承担60%的赔偿责任，即被告赔偿193519.20元（322532元×60%）给原告。扣减已垫付的107995.5元后，现被告仍需赔付85523.7元（193519.20元-107995.5元）给原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告恩平市矿山起重设备销售处应在本判决生效之日起十日内赔偿85523.7元给原告宋冠军。二、驳回原告宋冠军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2919.97元(原告已预交1006.66元)，由原告宋冠军负担2094.97元，被告恩平市矿山起重设备销售处负担825元。原告宋冠军应向本院补缴受理费1088.31元，被告恩平市矿山起重设备销售处应向本院补缴受理费825元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 陈超雄二〇二〇年十二月三十一日法官助理 吴振辉书 记 员 岑美华