西安铁路运输法院     民 事 判 决 书        (2020)陕7102民初694号      原告：陈某某，男，汉族，现住陕西省西安市雁塔区，公民身份号码：XXXXXXXXXXXXXX7317。   法定代理人：倪兰英，女，汉族，住陕西省西安市雁塔区，公民身份号码：51102XXXX91008732X，系原告之母。   委托诉讼代理人：党鹏，陕西方强律师事务所律师。   被告：田战利，男，1975年8月17日出生，汉族，住陕西省华阴县，现住西安市未央区，公民身份号码：61058XXXX508171511。   被告：沈阳黑曼巴物流服务有限公司，住所地：辽宁省新民市，统一社会信用代码：91210181MA0P54C55F。   法定代表人：董波，该公司总经理。   委托诉讼代理人：曹盼，该公司员工。   委托诉讼代理人：唐朝芬，辽宁方圣律师事务所律师。   被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地：上海市杨浦区，统一社会信用代码：91310000710935628W。   负责人：韩歆毅，该公司总经理。   委托诉讼代理人：郭一杰，陕西迈盛律师事务所律师。   原告陈某某与被告田战利、沈阳黑曼巴物流服务有限公司（以下简称“沈阳黑曼巴公司”）、国泰财产保险有限责任公司（以下简称“国泰保险公司”）健康权纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某某的法定代理人倪兰英、委托诉讼代理人党鹏，被告田战利，被告沈阳黑曼巴公司的委托诉讼代理人唐朝芬，被告国泰保险公司的委托诉讼代理人郭一杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费35 613.45元、住院伙食补助800元、营养费4000元、后续治疗费10 000元、护理费73 109.73元、交通费637.48元、残疾辅助器具费910元、财产损失2958元、鉴定费1440元，上述费用共计人民币129 468.66元；2.判令被告三国泰保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年5月1日，被告田战利驾驶陕A（临）*******电动自行车沿经十三路由南向北行驶至科技西路交叉路口北侧附近时，适逢倪兰英驾驶红色绿驹牌两轮电动自行车，后载原告陈某某沿科技西路由东向西行驶至此，两车相撞受损，致原告陈某某受伤。原告受伤后，经医院诊断为：左胫腓骨远端骨折，共入院治疗8天。后经西安市公安局交XX队XX大队认定，被告田战利负事故全部责任，倪兰英及原告陈某某无责任。经查，被告田战利为沈阳黑曼巴物流服务有限公司外卖员，事故发生时，被告田战利正在送外卖途中。被告沈阳黑曼巴公司为被告田战利投保有被告国泰保险公司饿了么物流配送合作商雇主责任险，保险期间为2020年4月11日至2020年5月10日。原被告就赔偿事宜协商未果，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。   被告田战利辩称：交通事故属实，对事故责任划分无异议；事故发生时由我驾驶，我是该公司员工，事发时正在送外卖，属于履行职务行为；所有原告的损失应当由保险公司赔偿，保险公司赔偿不足的部分由黑曼巴公司赔偿，诉讼费由我本人承担。   被告沈阳黑曼巴公司辩称：一、沈阳黑曼巴公司与被告田战利之间系承揽关系，被告不存在指示、选任过失的情况下，不应当就承揽人对第三人损伤承担侵权损害赔偿责任；二、被告为田战利投保了雇主责任险并附加第三者责任（保额20万），即便认为被告承担侵权损害赔偿责任，相应的款项也应由保险公司在保额内支付。   被告国泰保险公司辩称，根据事故认定书本案案由为健康权纠纷，适用最高院人损司法解释，不应适用交通事故司法解释，我公司不是适格被告，非机动车承保方，我公司与黑曼巴是雇主责任险关系，承保责任是黑曼巴的雇员或者第三者受伤在保险法律关系下予以理赔，黑曼巴明确表示与骑手是承揽关系，故不需要对承揽人承担自身或者第三者损伤，因此我公司与黑曼巴的保险效力待商榷。我公司不同意在本案中先行赔偿，黑曼巴赔偿完成后，向我公司理赔。   本院对本案事实认定如下：2020年5月1日15时35分许，被告田战利驾驶陕A（临）*******号电动自行车，沿经十三路由南向北行驶至科技西路交叉路口北侧附近时，适逢倪兰英驾驶红色绿驹牌两轮电动自行车，后载原告陈某某沿科技西路由东向西行驶至此，两车碰撞受损，致陈某某受伤，造成道路交通事故。2020 年5月1日，西安市公安局交XX队XX大队作出第610106420200002353号《道路交通事故认定书（简易程序）》（以下简称“事故认定书”），认定田战利负事故全部责任，倪兰英、陈某某无责任。事故发生后，原告先后被送往西安高新医院、西安市红会医院住院治疗8天，出院诊断为：左胫腓骨远端骨折。原告因本案交通事故产生医疗费共计35 613.45元，其中原告垫付25613.45元，被告田战利垫付医疗费10 000元。诉讼期间，原、被告协商鉴定，2020年10月12 日，陕西军大法医司法鉴定所出具陕军大司鉴所[2020]临鉴字第750号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陈某某后续治疗费约为壹万元；2.被鉴定人陈某某护理期为80日、营养期为80日。原告支付鉴定费1440元。   另查明，被告国泰保险公司为其公司骑手田战利投保雇主责任保险附加第三者责任保险，保险限额为20万元，保险期间为2020年4月11日至2020年5月10日。本案事故发生在被告田战利履行职务期间。   上述事实，有当事人陈述、答辩状、庭前证据交换笔录、庭审笔录、事故认定书、西安高新医院门诊病历、西安红会医院住院病案、诊断证明、出院证、医疗费发票、住院结账汇总清单、鉴定意见书、鉴定费收款收据、国泰财产保险有限责任公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单等证据在卷佐证。   本院认为，侵害他人人身权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告田战利系被告沈阳黑曼巴公司的骑手，本案交通事故发生在其履行职务期间，事故认定书认定被告田战利负事故全部责任，原告陈某某及倪兰英无事故责任，故原告的各项损失应当由被告沈阳黑曼巴公司承担赔偿责任。   原告主张被告国泰保险公司在雇主责任险附加第三者责任保险限额内向其承担赔偿责任。因本案系侵权纠纷，事故发生于非机动车之间，国泰保险公司并非本案当然被告，且其已明确表示不同意在本案中一并处理保险理赔事宜，根据合同相对性原则，原告请求国泰保险公司在本案中向其承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。被告沈阳黑曼巴公司向原告承担赔偿责任后，可根据保险合同约定向被告国泰保险公司申请理赔。   本院确认原告因本案交通事故产生的各项损失如下：1. 医疗费，根据原告提交的门诊病历、住院病案、诊断证明、出院证、医疗费发票、住院结账汇总清单，本院确认原告因伤治疗产生医疗费35 613.45元，其中原告父母支付25 613.45元，被告田战利垫付医疗费10 000元；2.后续治疗费，本院根据鉴定意见书，确认原告的后续治疗费为10 000元；3.住院伙食补助费，原告因伤住院8天，住院伙食补助费参照陕西省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算为800元；4.营养费，原告的营养期经鉴定为80天，营养费按30元/天计算为2400元；5.护理费，原告的护理期经鉴定为80天, 参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37 522元计算,护理费为8224元；6.交通费，原告因伤住院8天，交通费按20元/天计算8天为160元；7.残疾辅助器具费910元；8.电动车维修费用710元；9.鉴定费，本案鉴定存在必要性，本院根据原告提交的鉴定意见书及鉴定费收款收据，确认其支付鉴定费1440元。综上，原告的各项损失共计60 257.45元，应当由被告沈阳黑曼巴公司向原告承担赔偿责任，因被告田战利已向原告垫付医疗费10 000元，故被告沈阳黑曼巴公司应当向原告赔偿50 257.45元，并向被告田战利返还垫付原告的医疗费10 000元。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：   一、被告沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、电动车维修费用、鉴定费共计50 257.45元；   二、被告沈阳黑曼巴物流服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告田战利垫付原告陈某某的医疗费10 000元；   三、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1461元，由原告承担781元，由被告沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担680元。因原告已预交，故被告沈阳黑曼巴物流服务有限公司应当于本判决生效之日起十日内将其负担的诉讼费680元直接支付给原告。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于西安铁路运输中级法院。                                审判员   张成金       二○二○年十二月二十二日        书记员   郭亚鑫          1