苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0508民初7172号 原告：李金善，男，1962年12月4日出生，汉族，住江苏省淮安市楚州区。 委托诉讼代理人：李健，系原告儿子。 委托诉讼代理人：刘佳，江苏瀛鑫律师事务所律师。 被告：苏州半导体总厂有限公司，住所地苏州市姑苏区。 法定代表人：张建，董事长。 委托诉讼代理人：陈伟明，系被告公司股东。 委托诉讼代理人：吕秋华，江苏卓达律师事务所律师。 第三人：夏美立，男，1966年4月23日出生，汉族，住苏州市姑苏区。 原告李金善与被告苏州半导体总厂有限公司（以下简称半导体总厂）、第三人夏美立提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月12日立案受理，依法适用简易程序于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告李金善及其委托诉讼代理人刘佳、李健、被告半导体总厂的委托诉讼代理人陈伟明、吕秋华、第三人夏美立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李金善向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费5271.33元、残疾赔偿金112323.2元、误工费90000元、护理费10800元、营养费4500元、精神抚慰金5500元、住院伙食补助费2400元、交通费1224.5元、鉴定费5535元，二期手术费10000元，以上合计247554元；2、被告已付医疗费由被告承担；3、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2019年7月7日，第三人夏美立雇佣原告为被告半导体总厂的厂房打孔。因被告提供的脚手架不稳，导致原告自脚手架坠落，头部受伤，全身多处骨折。后被告将原告送医治疗，支付部分医疗费合计15万元。现经鉴定，原告构成两处十级伤残，误工期10个月、护理期3个月、营养期3个月，另二期手术取内固定预计1万元。因双方就赔偿事宜协商未果，故诉来法院，望判如所请。 被告半导体总厂辩称，被告并非原告的雇主，被告将厂房电线安装工作交由第三人夏美立施工，双方之间系承揽关系。被告系夏美立雇佣。原告对受伤存在严重过错，其打孔使用的脚手架虽为被告所有，但系原告自行从被告的其他工地擅自取走使用，且该脚手架为铁质，坚固安全，原告系因其自带的手枪钻手柄断裂后致重心不稳摔倒，与脚手架无关。事发后，被告出于人道主义，通过夏美立已借款形式为原告垫付医疗费15万元。请求驳回原告的全部诉讼请求。 第三人夏美立陈述称，半导体总厂将厂房电线安装的施工任务交由我负责施工，我原本联系的是李金善的亲属，因其没空，故推荐李金善前来。李金善系自带工具前来施工，负责给厂房墙面打孔。事发时，因李金善在打孔时所用的手枪钻手柄断裂，导致其重心不稳从脚手架跌落受伤。送医后，我从半导体总厂借款15万元，用于垫付李金善的医疗费。 经审理查明： 半导体总厂因厂房改造，将其中的电线布线工程承包给夏美立施工。 2019年7月7日，李金善受夏美立安排，至现场进行墙体打孔工作。上午8时许，李金善在施工时，因使用的手枪钻在钻孔时手柄突然断裂，重心不稳，自1.5米左右高的铁质脚手架上坠落受伤，后被送至苏大附一院住院治疗。 2019年7月7日至8月13日期间，李金善在苏大附一院住院，行“胸椎骨折后路切开复位内固定”术，出院诊断为：双侧颞叶脑挫伤，蛛网膜下腔出血，T11椎体压缩性骨折，右侧额颞骨骨折，右顶部皮下血肿，双侧胸腔积液。 2019年8月13日至2019年8月24日，李金善在苏州广慈肿瘤医院住院,出院诊断为：双侧颞叶脑挫伤，蛛网膜下腔出血，T11骨折内固定术后，右侧额颞骨骨折，右顶部皮下血肿。 此后，李金善多次至医院门诊治疗、复查。至2020年4月底，李金善总计支出医疗费为155271.33元。 2020年4月9日,苏州同济司法鉴定所对李金善进行伤残鉴定。鉴定机构经鉴定，认为李金善因外伤致颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级残疾；T11压缩性骨折手术治疗构成十级残疾。李金善的误工期限为10个月；护理期为一人护理3个月；营养期限为3个月（均包括二期手术取内固定所需）；二期手术取内固定费用为1万元左右。李金善支出鉴定费5535元。 另查明:事故发生后,半导体总厂向夏美立借支款项15000元；夏美立后将15万元用于垫付李金善医疗费。 审理中，李金善提供苏州倍安建筑加固工程有限公司出具的用工证明，载明该公司自2019年3月10日至5月27日与李金善口头协议建立劳动关系，工资按出勤天数，每天300元，补助20元伙食费。此外，李金善还提供2019年7月7日至9月25日期间滴滴打车明细单，合计1139.7元，欲证明其亲属为照顾其，往来医院支出的交通费，另有2020年4月7日、4月8日滴滴打车费用84.8元，系复诊交通费。 审理中，原告李金善陈述称，2019年7月7日夏美立叫其至案涉工地进行墙体打孔施工，其劳动报酬系与夏美立结算，也未与半导体总厂商谈劳务报酬。按惯例，施工结束后劳务报酬由夏美立向其支付，按点工价计算。施工时所使用的手枪钻系其自备工具，脚手架则为半导体总厂提供。当日因脚手架不稳而跌落。受伤后，夏美立垫付了150000元，现同意在主张的诉讼请求中予以扣除，但认为半导体总厂应承担全部赔偿责任。 审理中，被告半导体总厂陈述称，其与夏美立有长期的施工承揽合作关系，厂区内有相应的施工任务就交给夏美立组织施工，其仅与夏美立进行结算，并不认识李金善。 以上事实，有原告李金善提供的住院小结、门诊病历、医疗费发票、司法鉴定书、鉴定费发票及当事人当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，公民身体健康依法应予以保护。本案的争议焦点在于李金善与夏美立、半导体总厂之间法律关系的认定。根据李金善、半导体总厂的庭审陈述，双方在施工前并不认识，亦未商谈过劳务报酬，李金善系受夏美立指派至现场从事打孔工作，半导体总厂则将案涉工程承包给夏美立进行施工；鉴于各方当事人除此以外没有其他证据，故根据上述当事人陈述，结合日常生活经验法则，可以认定李金善系受夏美立雇佣至案涉工程现场进行砸墙施工，由夏美立向其支付劳务报酬，双方之间成立雇佣关系；而半导体总厂与夏美立之间则为承揽关系，案涉装修工程系半导体总厂承包给夏美立进行施工。鉴于李金善作为从事钻孔作业的施工人员,其应对自身所在行业和工作中存在的危险性具有一定的认识,其使用老旧设备高处作业，然自备手枪钻在砖墙过程中手柄断裂，致重心不稳从脚手架上跌落，其对事故的发生具有一定的过错；半导体总厂作为发包人，未严格选任承揽人,将包打孔劳务在内的安装工程发包给没有资质的夏美立个人组织施工，亦有过错；夏美立作为雇主，对钻墙开工作业疏于管理,未能为雇佣人员提供必要的安全保障措施、合格的施工工具及相应的防护设备，夏美立对事故发生亦有过错。鉴于各方当事人对事故的发生均存在相应的过错，综合各方当事人的过错程度，本院酌情判定李金善对其受伤自负30%的责任；发包人半导体总厂存在选任不当的过错,应当承担20%的赔偿责任；夏美立作为雇主应当承担50%的赔偿责任。关于李金善主张的各项损失，本院逐一分析认定如下： 1、医疗费,李金善主张155271.33元,提供了病历、出院记录、医疗费发票,故本院根据其提供票据，对此予以认定。 2、营养费,李金善根据鉴定报告，主张4500元(50元/天*90天)，于法有据,本院对此予以认定。 3、住院伙食补助费,李金善根据实际住院天数48天，主张2400元(50元/天*48天)并提供了出院记录,本院根据李金善实际住院天数,对此予以认定。 4、护理费,李金善主张10800元(120元/天*90天)并提供了鉴定报告,本院对此予以认定。 5、误工费,李金善主张90000元，提供了相关公司出具的用工证明及鉴定报告,然夏美立、半导体总厂对李金善的误工费标准不予认可。本院认为,李金善提供的用工证明系证人证言，但证人未出庭作证，且没有其他工资发放的银行流水予以佐证，故本院对其提交的用工证明不予采信。结合李金善系从事墙体打孔工作,故本院参照2019年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表“其他单位建筑装饰和其他建筑业”的工资标准（即61401元/年）计算，结合鉴定报告对其误工期为10个月的意见，认定李金善误工费为51167.5元(61401元/12*10个月)。 6、残疾赔偿金,李金善主张430173.3元并提供了鉴定报告,根据鉴定报告,其因外伤致两处十级伤残，根据上一年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按照伤残等级，自定残之日起计算二十年，计115412.35元[（23836+5636）×1.78×20×11%]。 7、交通费,李金善主张1224.5元,然其提供的绝大多数交通费发生在其住院期间。虑及交通费损失系因弥补李金善本人因受伤而不便自行前往所产生的必要交通成本，本院根据李金善住院及出院后门诊、复诊等实际情况，酌情确定交通费按500元予以认定。 8、鉴定费,李金善提供5535元鉴定费发票,本院对此予以认定。 9、精神损害抚慰金,李金善主张5500元并提供了鉴定报告,本院根据李金善因本次事故受伤构成两处十级伤残的情况,本院对此予以认定。 10、二期手术费，根据鉴定报告，李金善尚需再行取出内固定，预估手术费为10000元，且鉴定机构就李金善误工期、营养期、护理期均已将二期手术因素一并考虑。故为减少当事人诉累，本院就李金善主张的二期手术费10000元的损失一并认定。 综上，本院确定李金善因事故遭受的损失共计361086.18元。李金善主张半导体总厂承担全部责任，缺乏法律依据；又因半导体总厂在李金善受伤后，系向夏美立出借150000元用于垫付医疗费，故该150000元应认定系夏美立垫付，故半导体总厂抗辩已先行垫付150000元均缺乏事实依据。据此，根据本院确定半导体总厂应承担的赔偿责任比例，本院判定半导体总厂应赔偿李金善各项损失72217.24元（361086.18元*20%）。至于夏美立的责任，因李金善并未在本案中就夏美立需承担的赔偿责任一并起诉，故二人可另行协商解决，本案中不予理涉。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下： 一、被告苏州半导体总厂有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李金善各项损失72217.24元。 二、驳回原告李金善的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1638元，减半收取819元，由原告李金善负担580元，被告半导体总厂负担239元。被告半导体总厂负担部分于本判决生效之日起十日内直接支付给原告李金善。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审判员 李 尧 二〇二〇年十二月二十一日 书记员 季碧珺