宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初8618号 原告：刘建娜，女，1990年4月20日出生，汉族，住浙江省舟山市定海区。 被告：深圳市人力资本（集团）有限公司，住所地深圳市罗湖区桂园街道桂园路红围街**综合楼**，统一社会信用代码91440300755658126H。 法定代表人：詹星洲。 委托诉讼代理人：胡丽莎，广东鹏浩律师事务所律师。 原告刘建娜与被告深圳市人力资本（集团）有限公司劳动争议一案，原告于2020年9月15日向本院提起诉讼，诉请：1、未提前30日解除劳动合同的工资19070元，2、违法解除的赔偿金114420元，3、一次性工伤医疗补助金12013元及一次性伤残就业补助金12013元，4、2019年6月至同年9月、2020年6月高温费1000元，5、2019年度年休假工资13151.72元，6、2019年4月至同年6月的停工留薪期间工资57210元。被告深圳市人力资本（集团）有限公司向广东省深圳市罗湖区人民法院起诉，请求判令被告无须支付原告解除劳动合同经济补偿金81944.40元、高温费800元、年休假工资6279.30元、一次性工伤医疗补助金11920元、一次性伤残就业补助金11920元。因起诉在后，本院依法合并审理。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年11月26日公开开庭进行审理，原告刘建娜与被告深圳市人力资本（集团）有限公司的委托诉讼代理人胡丽莎到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 被告深圳市人力资本（集团）有限公司辩称：原告由被劳务派遣公司包商银行招聘，并与被告签订劳动合同。包商银行与被告的《劳务派遣协议》终止导致用工单位主体及被告薪酬、社保待遇承担主体消失，属于劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化导致双方劳动合同无法继续履行。与接管银行合作的第三方人力资源服务机构宁波银雁科技有限公司于2020年6月28日召开宣讲会，也向原告手机发送消息通知原告入职银雁公司签订劳动合同。故本案中属于劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法履行，且各方就劳动合同的变更经过协商未能达成一致的法定解除情形。故不应支付双倍赔偿金。另，被告支付的工资中已包含高温补贴费用，原告主张的离职前12个月应发工资及实发工资也并非原告主张的金额。 本院经审理认定，2018年6月14日，被告与包商银行股份有限公司签订《劳务派遣协议》一份，约定双方协议劳务派遣期限为2年，自2018年7月1日起至2020年6月30日止。2018年8月6日，原告与被告【签订合同时被告署名为深圳市深劳人力资源开发有限公司，该公司于2018年1月4日工商登记变更为深圳市人力资本（集团）有限公司】签订《劳动合同书》一份，约定劳动合同期限自2018年8月6日至2020年12月31日止，劳动关系自用工之日起建立。合同签订后，被告派遣原告至包商银行宁波分行信用卡中心工作，工作地点位于宁波市海曙区，月工资每月通过银行转账方式支付。2019年3月26日，原告因公外出时发生工伤，因骨折，经宁波市人力资源与社会保障局于2019年5月28日评定伤残等级为十级。原告提供了医院出具的病休3个月的病假单，但受伤后原告仅休息半个月后即回单位上班，被告支付了2019年4月至同年6月的工资30710元。2020年2月起，因疫情原因和包商银行被收购原因，原告一直未能正常上班，被告按照宁波月最低工资标准向原告支付工资。2020年6月30日，被告通知原告解除劳动关系。 另查明：1.被告统计原告2018年4月至2019年3月工资为199713.70元，按月折算为16642.80元，原告对该金额予以认可。2.根据原告提供的工资表明细显示，原告2019年7月至2020年6月工资为163889元，按月折算为13657.40元，双方对该金额无异议。3.2019年度浙江省就业人员月平均工资为5960元。 又查明：原告主张被告未向其支付高温费和年休假工资，被告虽抗辩已经支付，但未能提供证据予以证明。 上述事实由原告提供的劳动合同、解除劳动合同通知书、社保证明、银行流水、劳动能力鉴定书、工伤保险待遇核定表、诊断证明书，被告提供的劳动合同、劳务派遣协议、电子邮件截图、微信聊天记录截图、工资明细表等证据及原、被告陈述予以证实。 本院认为，本案的争议焦点如下：1.被告是否属于违法解除劳动合同，是否应支付双倍赔偿金；2.经济补偿金应按照2019年度的工资标准支付还是按照2019年7月至2020年6月的工资标准支付；3.原告在停工留薪期间正常工作，能否再主张停工留薪期工资。 对第一个争议焦点，根据《劳务派遣暂行规定》第十五条规定，被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外。本案中，被告仅提供一份银雁公司宣讲会的短信，该证据不足以证明在包商银行与被告合同终止，将原告退回至被告处后，被告向原告提供了不低于原合同条件的职位，亦未能提供证据证明其就解除劳动合同与原告协商一致。被告直接通知原告与其解除劳动关系，构成违法解除。被告辩称劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化，但被告与包商银行签订《劳务派遣协议》时约定的协议终止时间为2020年6月30日，被告应当预见其与包商银行的合同将在2020年6月30日到期，该合同到期不能构成客观情况发生重大变化，故对被告该抗辩本院不予采纳。因被告解除合同的行为已被认定违法，不再适用代通知金的规定，故对原告要求支付一个月代通知金的诉请本院不予支持。 对第二个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三款明确规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，故原告主张应按2019年平均工资计算经济补偿金的诉请，缺乏法律依据，本院难以采纳。 对第三个争议焦点，双方劳动关系于2020年6月30日解除，原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉请，符合法律规定，本院依照法律规定对合理部分予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院认为，原告跖骨骨折并构成十级伤残，同时提交了余姚市马渚中心卫生院开具的病休三个月的诊断证明书，主张享受三个月停工留期并无不当，在这期间内，原告的工资福利待遇不应降低。原告主动放弃休假，带伤工作，工资待遇反而降低，既与法律规定精神不符，亦与情理不合。原告受伤前12个月平均工资为16642.80元，三个月应发工资合计49928.40元，扣除已支付的30710元，被告还应支付原告工资19218.40元。原告要求被告在已发工资之外另行补足3个月工资合计57210元的诉请，缺乏法律依据，本院难以采纳。 原告要求被告支付高温费和年休假工资的诉请，被告辩称已支付，但未能举证证明，本院认为，劳动者休息休假及工作环境的举证责任在用人单位，被告未能举证，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告诉请依照法律规定予以支持。因原告在2020年6月并未正常出勤，故对原告主张2020年6月高温费的诉请，本院不予支持。 综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《劳务派遣暂行规定》第十二条、第十五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、《浙江省工伤保险条例》第二十七条、第三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜违法解除劳动合同的经济补偿金81944.40元（13657.40元*3个月*2倍）； 二、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜2019年6月至2019年9月的高温费800元； 三、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜2019年度年休假工资6279.30元（13657.40元*5天/21.75天*200%）； 四、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜一次性工伤医疗补助金11920元（5960元*2个月）； 五、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜一次性伤残就业补助金11920元（5960元*2个月）； 六、被告深圳市人力资本（集团）有限公司支付原告刘建娜停工留薪期工资19218.40元； 以上一至六项合计132082.10元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 七、驳回原告其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案为劳动争议案件，案件受理费予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。 执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  刘 晶 二〇二〇年十二月十日 代书记员  梅鹤然 本案引用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《劳务派遣暂行规定》 第十二条有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位： （一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的； （二）用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不再继续经营的； （三）劳务派遣协议期满终止的。 被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 第十五条被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。 被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位不得解除劳动合同。但被派遣劳动者提出解除劳动合同的除外。 《浙江省工伤保险条例》 第二十七条五级至十级工伤职工，保留劳动关系的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇；工伤职工按月享受基本养老保险待遇后，继续保留工伤医疗保险待遇。 五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。