安徽省砀山县人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖1321刑初345号公诉机关安徽省砀山县人民检察院。被告人王某，男，1977年10月13日出生于安徽省砀山县，汉族，初中文化，农民，住砀山县。因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月22日被砀山县公安局刑事拘留，同年2月21日被该局变更为取保候审。辩护人李文英，安徽序力律师事务所律师。安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉[2020]346号起诉书指控被告人王某犯非法经营罪，于2020年11月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，砀山县人民检察院指派检察员赵某出庭支持公诉，被告人王某及砀山县法律援助中心接本院通知指派的辩护人李文英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省砀山县人民检察院指控：2018年10月份以来，被告人王某在未取得烟草专卖批发零售经营许可证的情况下，在砀山县多个超市收购中华、黄山等品牌卷烟销售给王国峰、段某等人进行牟利，销售金额205437元。2020年1月21日，砀山县烟草专卖局在被告人王某位于砀山县砀城镇华迪金桂苑小区的仓库查获待销售的卷烟226.6条，经鉴定价值40180元。2020年1月21日，被告人王某被抓获归案，后如实供述了自己的犯罪事实。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了微信转账记录、证人王国峰、段某等人的证言及被告人王某的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人王某以牟利为目的，非法经营烟草专卖品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王某归案后认罪认罚，具有坦白情节，建议对其判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金。被告人王某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在审理过程中亦无异议。其辩护人提出的意见是，被告人王某认罪认罚且具有坦白情节。建议对其从轻处罚。经审理查明：自2018年10月份，被告人王某在未取得烟草专卖批发零售经营许可证的情况下，在砀山县多个烟酒店收购中华、黄山等品牌卷烟800余条，后每条加价1至2元销售给王国峰、段某等人以牟利，销售金额计205437元。2020年1月21日，砀山县烟草专卖局工作人员在王某位于砀山县砀城镇华迪金桂苑小区的仓库查获待销售卷烟226.6条，经鉴定，价值40180元。另查明：2020年1月21日，被告人王某被公安机关抓获归案，后如实供述了自己的犯罪事实。其归案后自愿认罪认罚，并签署《认罪认罚具结书》。审理中，被告人王某将非法所得1200元退缴至本院。上述事实有经庭审质证、确认的户籍信息、到案经过、前科查证情况记录、《认罪认罚具结书》、电子数据检查报告、微信转账记录、辨认笔录、扣押清单、鉴别检验报告、价格鉴定结论书、砀山县烟草专卖局调查报告及材料、证人王国峰、段某、范某、曹某等人的证言及被告人王某的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为：被告人王某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人王某到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，其愿意接受处罚，并签具《认罪认罚具结书》，对其可以从轻处罚。辩护人的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人王某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下:一、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）二、被告人王某的违法所得予以追缴（已追缴）。三、扣押在案的卷烟及用于犯罪的手机予以没收，分别由烟草专卖部门、公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王友海审 判 员  张 超人民陪审员  王桂芹二〇二〇年十二月八日书 记 员  刘帅帅附：本案适用的相关法律条款《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且经营数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违反意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。