安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖08民终2865号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司，住所地安徽省安庆市怀宁县高河镇稼先路。 主要负责人：贾先南，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡浩然，该公司职员。 委托诉讼代理人：徐峰，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：汪小兰，女，1973年2月8日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 委托诉讼代理人：朱思文，安徽中皖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁瑶，安徽中皖律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈峰，男，1993年4月21日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 被上诉人（原审被告）：陈永其，男，1970年4月26日出生，汉族，住安徽省安庆市怀宁县。 被上诉人（原审被告）：怀宁县东升房地产开发有限公司，住所地安徽省安庆市怀宁县高河镇皖河路。 法定代表人：李开东，该公司总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司（以下简称人财保怀宁公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院(2020)皖0822民初1795号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,本案现已审理终结。 原审法院判决如下：一、人财保怀宁公司于判决生效后十日内赔偿汪小兰各项损失共计538830.81元（613730.81元-鉴定费2900元-精神损害抚慰金22000元-先予支付医疗费50000元，含交强险财产损失1000元），汪小兰在领取前述赔偿款时返还陈峰垫付费用180000元；二、陈峰于判决生效后十日内赔偿汪小兰精神损害抚慰金22000元；三、驳回汪小兰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9677元，减半收取计4838.50元，由汪小兰负担238.50元，陈峰负担4600元；鉴定费2900元，由人财保怀宁公司负担。 人财保怀宁公司不服此判决，向本院提起上诉。上诉请求：撤销原审判决，改判减少赔偿额221620.97元。事实与理由：1、残疾赔偿金。本案中我司对汪小兰的八级伤残提出异议并且提出重新鉴定申请,根据汪小兰第二次出院病历记载“愈合良好,左膝、踝关节功能轻度受限,左下肢末梢血运良好,左趾活动基本正常”。而鉴定机构却以左髋关节、膝关节、踝关节功能丧失程度达到50%以上评为八级伤残,显然与汪小兰出院记录中载明的情况严重不符,且本案中盆骨骨折已经评为九级伤残,股骨中下段粉碎性骨折对于髋关节活动不会有鉴定所说的达到50%以上,后鉴定机构出具答复函也并未明确解释说明我司提出的该问题,而是认为汪小兰受伤存在损伤基础构成八级伤残,显然与本案中汪小兰的伤情不符,一审法院认为该份鉴定系法院委托而认可，不同意我司重新鉴定,未查明汪小兰构成八级伤残的事实真相,而直接认可伤残判决我司承担赔偿责任，显然不公，请求二审法院依法查明事实真相予以改判。我方对汪小兰九级伤残予以认可，对汪小兰八级伤残不予认可，故伤残赔偿金我方只认可150160元（37540×20×20%），不服金额90096元（240256元-150160元）。2、后续治疗费。汪小兰虽多处受伤,但三次内固定可以在一次手术中完成，后续治疗费22000元,明显过高,上诉人认为最多10000元。3、误工费。本案中汪小兰未提供任何误工证明,一审法院也未核实汪小兰是否工作或是否因为此次交通事故导致其误工收入减少的情况下而按照102.85元每天判决汪小兰误工费用没有事实和法律依据,请求二审法院依法予以驳回，此项不服金额36717.45元。4、被扶养人生活费。本案中汪小兰虽受伤但未做劳动能力丧失程度鉴定,无法确认来其是否因交通事故受伤导致劳动能力丧失,失去收入源,一审法院律直接判决认可被扶养人生活费,没有事实和法依据，此项不服金额79907.52元。5、鉴定费。根据交强险规定及我司不是本案实际侵权人不应承担本案鉴定费。 汪小兰辩称，1、原审法院对安徽正邦鉴定所作出的鉴定意见书予以认定符合法律规定。鉴定结论是法院依法委托有资质的鉴定机构依法作出的,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条:“当事人申请重新鉴定,存在下列情形之一的,人民法院应当准许：(一)鉴定人不具备相应资格的；(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定意见明显依据不足的；(四)鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，上诉人没有举出证据证明该鉴定结论存在上述情形之一,故原审法院未重新鉴定符合法律规定。原审法院根据安徽正邦鉴定所作出的鉴定意见书确定残疾赔偿金、后续治疗费符合法律规定。关于后续治疗费,上诉人并非专业的医护人员,对于汪小兰的伤情的具体情况并不了解,其在上诉状中称“三次内固定可以在一次手术中完成”系其主观臆断,毫无事实及医学依据。2、原审法院确定汪小兰的误工费用为102.85元/天符合法律规定。根据《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二十三条的规定，无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，也不能证明从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年安徽省度城镇居民人均可支配收入标准计算。故原审判决汪小兰的误工费标准为102.85元/天符合法律规定。3、原审法院支持部分被抚养人生活费，符合法律规定。汪小兰因交通事故受伤,经鉴定构成八级伤残,身体多处严重骨折且还需接受后续手术。虽未做劳动能力丧失程度鉴定,但根据客观实际，汪小兰确实部分丧失劳动能力,无法进行正常的工作、生活,但其又系家中主要经济来源,汪小兰家中尚有父母子女需要赡养照料,原审法院支持部分被抚养人生活费,符合汪小兰家庭的客观情况和法律规定。4、司法鉴定费用系实际支出。上诉人怠于履行赔偿义务,汪小兰为了请求赔偿支出的鉴定费用应由上诉人承担。综上,请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。 陈峰、陈永其、怀宁县东升房地产开发有限公司未答辩。 二审中，汪小兰提交一组证据：怀宁县高河镇金塘社区居民委员会于2020年12月10日出具的《证明》、怀宁县高河镇金星社区居民委员会于2020年12月15日出具的《证明》各一份，结合一审提交的户口本及怀宁县人民法院（2020）皖0822民初2854号、安庆市中级人民法院（2020）皖08民终345号案的民事判决书，证明：1、汪小兰户口本登记职业栏为服装工，为城镇务工人员；2、汪小兰于2013年9月1日起至2019年7月1日租住在怀宁县金塘居委会安置房，后进行命名，与一审判决书汪小兰地址系同一地址）；2019年7月1日至今，汪小兰居住在怀宁县金星居委会金色城堡13＃4车库，涉案交通事故发生时间为2017年12月13日，事发前，汪小兰在城镇居住已满一年，属在城镇务工人员；3、涉案事故导致两人受伤，其中另一伤者丁达文为汪小兰儿子，已经由法院生效判决认定，在城镇读书，属城镇人员。以上证据综合证明汪小兰系在城镇居住及务工人员，由于其原就职服装厂已经倒闭，无法证明其实际误工损失，但《安徽省高级人民法院关于审理道路交通古事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第23条规定，不能证明从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算，一审参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准判决汪小兰的误工损失并无不当。后因人财保怀宁公司对社区居民委员会出具的无经办人员签名二份《证明》真实性提出质疑，汪小兰提交一组增强证据：怀宁县高河镇金塘社区居民委员会于2020年12月21日出具有经办人员签名的《证明》、怀宁县高河镇金星社区居民委员会于2020年12月21日出具有经办人员签名的《证明》各一份。经质证，人财保怀宁公司对上列证据无异议。 社区居民委员会的二份《证明》上既有社区居民委员会公章又有经办人员签名，符合证据形式要件，故该证据真实性，本院予以认定。该证据可以证明张梅在涉案故事发生时在城镇居住生活多年事实。但上列证据及生效法律文书是否达到汪小兰其他证明目的，需综合一审证据及案情予以考虑。 除上述事实外，各方当事人对原审认定的案件其他基本事实未提出异议，也未对原审证据申请复核，故二审查明的案件基本事实与原审认定的案件基本事实一致。 本院认为，根据各方当事人的陈述及答辩意见，本案二审争议焦点主要是：一、原审根据安徽正邦司法鉴定所的鉴定意见书确定汪小兰残疾赔偿金、后续治疗费是否正确；二、原审认定汪小兰误工费是否正确；三、原审确定汪小兰被扶养人生活费是否正确；四、原审确定本案鉴定费由上诉人负担是否正确。 关于焦点一，关于汪小兰伤情、三期等的鉴定意见，系原审法院根据汪小兰申请，依法委托安徽正邦鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续医疗费进行鉴定。该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定意见依据的事实材料充分，其作出鉴定意见符合证据“三性”，人财保怀宁公司并未提出反驳证据予以推翻，其申请重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的情形，原审不准予重新鉴定正确，对于人财保怀宁公司重新鉴定的请求不予支持。故原审法院根据安徽正邦司法鉴定所的鉴定意见书确定汪小兰残疾赔偿金、后续治疗费并无不当；人财保怀宁公司此项上诉请求无充分证据证明，不予采纳。 关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费是属于受害人如未遭受人身侵害而本应可获得却因侵害行为无法得到的利益，是以受害人有无劳动能力、误工时间及收入状况来判断和确定其是否存在误工费损失及数额，并非以有无实际工作或年龄大小来判断。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二十三条规定：无业、没有固定收入的城镇居民受害人不能证明“最近三年平均收入”，也不能证明从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的，误工费参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。常年在城镇务工的农村居民受害人没有固定工作，误工费参照前款规定标准审查认定。汪小兰正处壮年，其因涉案事故受伤构成一处八级伤残、一处九级伤残、误工358天必给其收入带来损失，但其提供证据不能证明从事工作、实际误工损失，因汪小兰系在城镇居住、务工，原审参照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准判决汪小兰的误工费并无不当，予以认可。上诉人上诉认为对其误工损失不予认可请求因未提供有效反驳证据证明，不予采纳。 关于焦点三，关于被扶养人生活费的认定，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款的规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费……”本案中，汪小兰因交通事故受伤，其伤情经鉴定构成一处八级伤残、一处九级伤残，在一定程度上会削弱其对被扶养人的扶养能力，故原审按照相应的赔偿系数判决被扶养人生活费符合法律规定，予以支持；上诉人此项上诉请求无充分证据证明，不予采纳。 关于焦点四，关于鉴定费，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案中，鉴定费系汪小兰为查明和确定保险事故导致其损失的程度所支付的必要的、合理的费用，上诉人作为事故车辆的保险人，应当承担。 综上，人财保怀宁公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1409元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  叶武 审判员  金京 审判员  崔智 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理马雷书记员杨磊