河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0326民初4044号原告：张家菘，男，2016年1月25日生，汉族，住汝阳县。法定代理人：张善，原告父亲，1988年1月5日生，汉族，住址同上。法定代理人：赵田田，原告母亲，1989年12月1日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：付伟利，河南焦点律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：杜玮（实习），河南焦点律师事务所律师，一般代理。被告：汝阳县中医院。组织机构代码：41658568-X。地址：汝阳县城关镇杜鹃大道东段。法定代表人：陈红杰，汝阳县中医院院长。委托诉讼代理人：杨康，汝阳县中医院职工，特别授权。委托诉讼代理人：靳红站，河南金稻律师事务所律师，一般代理。原告张家菘与被告汝阳县中医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张家菘诉称，请求依法变更原诉讼请求为：依法判令被告赔偿共计595742.56元。事实与理由：原告张家菘在此次起诉时，没有相应的评残鉴定意见书及残疾辅助器具评估鉴定书作为主张相应费用的依据。现相应的鉴定意见书评估鉴定书都已经作出，故依据上述司法鉴定意见书计算出准确的赔偿数额，望贵院予以准许。被告汝阳县中医院辩称，原告方要求合理部分予以认可，但需要审查证据。经审理查明，我院生效的（2016）豫0326民初778号民事调解书载明：2016年1月25日，原告张家菘母亲赵田田因足月待产就诊于被告汝阳县中医院。同日张家菘出生，在汝阳县中医院住院治疗，诊断为：1、臂丛神经损伤；2、心肌损伤；3、××理性黄疸，于2016年2月2日出院。后原告就诊于郑州仁济创伤显微外科医院，诊断为右产瘫、右侧臂丛神经损伤。原告在复旦大学附属儿科医院住院，诊断为臂丛神经损伤（右产瘫）（C5断裂，C678T1撕脱）。原告在复旦大学附属华山医院，诊断为臂丛神经损伤（右产瘫）4型、C5断裂，C678T1撕脱）。武汉大学医学院法医司法鉴定所于2017年12月25日作出武医法[2017]临床第388号司法鉴定意见为：1.汝阳县中医院对张家菘的医疗行为存在过错。2.汝阳县中医院的医疗行为与张家菘的医疗损害结果之间存在因果关系，建议参与度为40%-60%左右。调解书确认：一、就“汝阳县中医院的医疗行为与张家菘的医疗损害结果之间参与度”问题，原、被告双方共同协商确定为56%。二、原告张家菘出生后至2018年2月8日前花费医疗费57672.7元，康复医疗器具费用7858.4元，护理费34224元，住院伙食补助费3800元，营养费5580元，交通费9028.5元、住宿费23674元，上述费用共计141837.6元。按56%比例被告汝阳县中医院应赔偿原告张家菘79429.06元（履行时扣除已支付的7.5万元），该款项于2018年2月12日前支付。三、原告张家菘因本次被告汝阳县中医院的医疗行为，在2018年2月9日之后发生的医疗费用及其他相关费用，原告张家菘可另行起诉。本案中，原告要求赔偿项目如下：1、医疗费：原告2020年度产生的医疗费用：1517.52元+1503元+1800元=4820.52元。2、住院期间伙食补助费：原告2020年度住院期间的伙食补助费30元×27天=810元。3、营养费：原告2020年度住院期间的营养费50元×27天=1350元。4、残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×60%=410411.64元。5、精神抚慰金：30000元。6、残疾辅助器具费：192384.00元。7、鉴定费：700元+3500元=4200元。8、护理费：(住院期间的护理费：45677元/年÷365天×27天=3378.84元；(长期护理依赖的护理费：45677元/年×0.5×18年=411093元。9、交通费：原告2020年度因治疗产生的交通费用：（84+60+512+512）+（27天×20元）=1708元。10、住宿费：370元。以上总计费用为595742.56元。被告质证意见认为：1、关于残疾赔偿金按照城镇人口计算，我院认为不合理，新的计算标准是2019年10月宣布，而该案是2016年发生，我院认为应按照农村居民标准计算。2、精神抚慰金3万元，对方是按照最高标准计算，我院认为不合理。3、长期护理依赖护理费，我院认为该项费用没有合理法律依据，不应采纳。4、关于残疾器械鉴定，价格及维修次数显然过高。对其他项目无异议。本院认为，本案为医疗损害赔偿责任纠纷案件，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。庭审中原被告双方无争议的以下事实予以确认：一、被告汝阳县中医院的医疗行为与原告张家菘的医疗损害结果之间参与度为56%。二、2018年2月8日前原告花费的医疗费、康复医疗器具费用、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费，被告已经进行了赔偿。三、原告在2018年2月9日之后发生的医疗费4820.52元、住院期间伙食补助费810元、营养费1350元、鉴定费4200元、交通费1708元、住宿费370元，共计六项13258.52元，被告不持异议。本案中原被告双方存在争议的有以下四项：一、关于残疾赔偿金：《河南省高级人民法院关于开展人身损害赔偿案件统一城乡标准试点工作的意见（试行）》第一条：全省法院机动车交通事故责任纠纷案件、医疗损害赔偿责任纠纷案件、产品质量责任纠纷案件，不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。第四条：本意见施行后未审结的一审、二审案件，适用本意见；本意见施行前已经终审的案件，以及适用审判监督程序的再审的案件，不适用本意见。第五条：本意见自2019年12月20日起施行。以此依据，原告要求残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×60%=410411.64元，本院予以确认。二、关于精神抚慰金：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。纵观本案事实，原告作为孩童右上肢瘫的伤残程度为五级，影响较为严重。被告医疗机构主观无恶意，医疗行为与损害结果之间参与度为56%。原告要求的精神损害赔偿数额30000元×56%=16800元，一方面对原告及亲属给予一定的抚慰，另一方面对医护人员的责任心有一些警示作用，本院予以确认。三、关于护理费：原告要求住院期间的护理费45677元/年÷365天×27天=3378.84元，予以确认。本案中，河南金剑司法鉴定中心于2020年9月4日出具的司法鉴定意见书第一页显示：汝阳县人民法院委托鉴定事项有张家菘伤残程度、护理期、护理人数；第四页显示：由于被鉴定人家属自愿放弃护理期及护理人数鉴定，故不予评定。因此，被告称长期护理依赖护理费用没有合理法律依据不应采纳的抗辩意见成立。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第三十二条规定，超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。因此，原告要求长期护理依赖护理费用待条件成就时可另行起诉。四、关于残疾辅助器具费用鉴定意见为192384.00元。被告认为价格及维修次数显然过高，但未提交相关证据证明其反驳意见。本院对德林残疾辅助器具评估鉴定书的效力予以确认。综上所述，原告要求的医疗费4820.52元、住院期间伙食补助费810元、营养费1350元、鉴定费4200元、交通费1708元、住宿费370元、残疾赔偿金410411.64元、精神抚慰金30000元、护理费3378.84元、残疾辅助器具费用192384元等共计649433元，由被告按56%的过错比例赔偿原告363682.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决如下：一、被告汝阳县中医院在本判决生效后七日内赔偿原告张家菘363682.48元。二、驳回原告张家菘的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4879元，由原告负担1379元，被告负担3500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  潘艳丽二〇二〇年十二月二十九日书记员  李嘉熙