安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1302民初11634号 原告:宿州市融通融资担保有限公司。住所地：安徽省宿州市中山西街**。 法定代表人：毛建瑊，系该公司经理。 委托诉讼代理人：韩冰，系该公司职员。 委托诉讼代理人：王振江，系该公司职员。 被告:宿州市瑞德汽车销售有限公司，，住所地安徽省宿州市汴河路 法定代表人:吴卫东，公司经理。 委托诉讼代理人:张强，男，汉族，1978年8月8日出生，住宿州市埇桥区。 被告:吴卫东，男，汉族，1969年6月9日出生，住宿州市埇桥区。 被告:丁强，男，汉族，1971年7月25日出生，住宿州市埇桥区。 被告:黄杰，男，汉族，1975年11月20日出生，住宿州市埇桥区。 被告:屈家清，男，汉族，1958年6月24日出生，住宿州市埇桥区 被告:王忠尚，男，汉族，1968年12月24日出生，住蚌埠市蚌山区。 被告:曹学侠，女，汉族，1968年3月8日出生，住宿州市埇桥区。 被告丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠的共同委托代理人:荣佳风，宿州市埇桥区芦岭镇法律服务所法律工作者。 原告宿州市融通融资担保有限公司（以下简称融通公司）与被告宿州市瑞德汽车销售有限公司（以下简称瑞德公司）、吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠追偿权纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宿州市融通融资担保有限公司的委托诉讼代理人王振江、韩冰，被告宿州市瑞德汽车销售有限公司的委托诉讼代理人张强、被告丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠的共同委托代理人荣佳凤，被告吴卫东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告融通公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告宿州市瑞德汽车销售有限公司偿还原告宿州市融通融资担保有限公司已代为偿还的借款本息人民币2447368.26元、资金占用费人民币1457407.8元和违约金人民币60万元，共计人民币4504776.06元。同时被告应承担逾期偿还的银行利息直至还清之日止；2、判令被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠对上述款项承担连带偿还责任；3、判令七被告承担本案诉讼费用及原告向七被告主张权利所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用、实现抵押权的费用及其他费用)。事实与理由：2015年7月31日，宿州市瑞德汽车销售有限公司向中国建设银行股份有限公司宿州埇桥支行借款人民币3000000元整，原告宿州市融通融资担保有限公司为其提供担保，被告宿州市瑞德汽车销售有限公司用其所有的财产提供反担保抵押，被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠提供不可撤销个人连带责任反担保。由于被告宿州市瑞德汽车销售有限公司没有履行还款义务，原告宿州市融通融资担保有限公司依据中国建设银行股份有限公司宿州埇桥支行的要求及担保合同的规定，于2016年9月5日代为偿还其所借款本息人民币2447368.26元。此后，原告宿州市融通融资担保有限公司依法向七被告追偿被告宿州市瑞德汽车销售有限公司所拖欠的该债务，而七被告未予以偿还。被告宿州市瑞德汽车销售有限公司的行为，构成违约，应当支付《委托保证合同》中约定的违约金及代偿资金占用费，被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠签订不可撤销个人连带责任信用反担保，应当对上述债务承担连带责任。综上所述，七被告的行为，已给原告宿州市融通融资担保有限公司造成了巨大的经济损失，为维护原告宿州市融通融资担保有限公司的合法权益，依据《民事诉讼法》、《合同法》、《民法通则》及《担保法》的规定，依法提起诉讼，恳请判如所请，即:1依法判令被告宿州市瑞德汽车销售有限公司偿还原告宿州市融通融资担保有限公司已代为偿还的借款本息人民币2447368.26元、资金占用费人民币1457407.8元和违约金人民币60万元，共计人民币4504776.06元。同时被告应承担逾期偿还的银行利息直至还清之日止。2、判令被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠对上述款项承担连带偿还责任。3、判令七被告承担本案诉讼费用及原告向七被告主张权利所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用、实现抵押权的费用及其他费用)。 被告瑞德汽车公司辩称：被告对于原告所诉请的本金金额予以认可，但其主张的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因 素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。被告因经营不善导致债台高筑，目前无偿还能力，故请求适当降低违约金。被告公司法定代表人吴卫东担任执行董事及总经理，管理公司的一切事务，但现因刑事犯罪被依法判处有期徒刑，自其被捕后，公司内部管理混乱，经济状况极差，对于原告所主张的诉求被告并非不愿履行，但经济实力无法支持按约给付。综上，请求法院在考虑被告经济等各方面因素的前提下，做出依法判决。 被告吴卫东辩称：我借了300万是事实，当时我也做了反担保，你们法院该怎么判就怎么判，我公司也有反担保，也有资产。 被告丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠辩称：根据《中华人民共和国担保法》第三十条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。根据该条规定，担保保证人对主债务人的追偿权应从其承担责任之日起才成立，也从该日起担保人才有向反担保人主张承担反担保保证责任的权利。反担保责任的履行应以保证人已履行担保责任为前提，只有担保主债权的担保人履行了担保责任，才取得对主债务人的追偿权。本案中，原告于2016年9月5日代偿借款完毕，完全履行了担保责任，故反担保的保证期间应当从担保人实际履行了担保责任之日起计算也即2016年9月5日，(反担保保证期间的起算以追偿权成立为条件)，而非从主债权履行期届满之日起开始起算且原被告签订的不可销个人连带责任信用反担保合同中第二条关于个人信用反担保期限为“自保证合同签订之日起至本合同约定的个人信用反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止”该约定系约定不明，保证期间为担保人实际履行担保责任之日起两年，即保证期间届满之日为2018年9月5日，故原告在起诉之日即2019年12月1日无权要求被告承担连带担保责任。根据《担保法》第二十八条的规定“同一债权既有保证又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”及《物权法》第一百七十六条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告宿州市瑞德汽车销售有限公司用其所有的财产提供了反担保抵押，作为债务人其已提供了相应的物保，故债权人应优先就宿州市瑞德汽车销售有限公司抵押的财产实现债权。 本院经审理认定事实如下：被告瑞德公司于2015年7月31日向中国建设银行股份有限公司宿州埇桥支行借款人民币3000000元整，借款期限为一年(流动资金借款合同号YQ2015010)。原告应被告瑞德公司的申请(委托保证合同号:委保字2015216)，为上述借款提供保证。被告瑞德公司以其所拥有的土地、厂房等财产向原告提供反担保(反担保抵押合同号:抵保字20152016号)。被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠向原告提供不可撤销个人连带责任信用反担保。上述借款到期后，被告瑞德公司均未履行还款义务，原告应中国建设银行股份有限公司宿州埇桥支行的要求及《保证合同》的约定，原告于2016年9月5日代为偿还其所借款本息人民币2447368.26元。 本院认为，原告自愿为第一被告的银行借款300万元的提供保证，双方签订了委托保证合同，该合同不违反法律规定，应为合法有效的。在原告替第一被告履行偿还借款本息共计2447368.26元的义务后，根据原告与第一被告签订的《委托保证合同》的约定，原告有权要求第一被告偿还其代为偿还的借款本息共计2447368.26元。根据《委托保证合同》约定，按代偿款的20%计算违约金、按日万分五计算代偿资金占用费，该约定不违反法律规定的部分，依法应予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。因此对于违约金与资金占用费两项之和超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍（16.6%）的部分，本院不予支持。故违约金及资金占用费本院依法支持1344053.86元。关于逾期还款的利息，原告要求按照银行利息计算至清偿之日止，不违反法律规定，本院依法支持按银行同期一年期贷款市场报价利率（4.15%）支付自2019年12月11日起至还清之日的逾期还款利息。因第二、三、四、五、六、七被告与原告签订了《不可撤销个人连带责任信用担保合同》，第二、三、四、五、六、七被告自愿为第一被告的对原告的债务提供连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金等。故原告要求第二、三、四、五、六、七被告对第一被告应支付的借款本金、利息及违约金承担连带责任具有法律依据，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告宿州市瑞德汽车销售有限公司于本判决生效后十日内偿还原告宿州市融通融资担保有限公司代偿的银行借款本息2447368.26元并支付违约金及资金占用费1344053.86元，合计3791422.12元（计算至起诉之日止）。同时支付自2019年12月11日起至清偿之日止，以3791422.12元为基数，按年利率4.15%计算的逾期利息。 二、被告吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠对上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告宿州市融通融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21419元，由被告宿州市瑞德汽车销售有限公司、吴卫东、丁强、黄杰、屈家清、王忠尚、曹学侠承担18027元，由原告宿州市融通融资担保有限公司承担3392元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  王伟 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  张弦