福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0627民初2481号 原告：漳州市汇美文化传播有限责任公司，住所地福建省南靖县山城镇桥东路湖滨名城xxx。统一社会信用代码：9135xxxx450460B。 法定代表人：余才生，经理。 委托诉讼代理人：石燕萍，福建鹭靖律师事务所律师。 被告：南靖县璟昇房地产开发有限公司，住所地福建省南靖县山城镇湖滨名城xxxxx。统一社会信用代码：91350627xxxx3816。 法定代表人：杨文杰，经理。 委托诉讼代理人：徐金文，男。 原告漳州市汇美文化传播有限责任公司（以下简称汇美公司）与被告南靖县璟昇房地产开发有限公司（以下简称璟昇房地产公司）广告合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汇美公司的委托诉讼代理人石燕萍、被告璟昇房地产公司的委托诉讼代理人徐金文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇美公司向本院提出诉讼请求：判令璟昇房地产公司向汇美公司偿还尚欠的广告费47217.2元并支付违约金（违约金从2018年2月2日起至还清款项之日止每日按逾期应付款的万分之五计算，暂计至2020年9月13日的违约金为11025元）。事实与理由：汇美公司与璟昇房地产公司于2017年12月26日签订一份《广告制作发布合同》，约定由汇美公司提供符合璟昇房地产公司要求的户外广告发布，发布地点为南靖县城人民路广场、杉行街路口；广告发布期限为2018年1月1日至2018年7月31日；广告费为12万元，乙方同意在广告发布期内免费赠送首次上画，除此之外的每次画面更换费用为32元每平方米。合同签订后，汇美公司按约定为璟昇房地产公司提供广告发布，并于2018年2月2日、2018年2月12日、2018年5月4日、2018年6月13日、2018年7月10日按璟昇房地产公司要求进行广告上画增补，增补费为31872元，璟昇房地产公司仅支付19104元，尚欠2018年2月2日、2018年2月12日两次广告上画增补费12768元未支付。2018年2月2日开始，汇美公司按璟昇房地产公司要求进行零星广告制作（广告版面、海报、车贴、横幅、白灯布、桌牌等），经汇美公司与璟昇房地产公司确认，璟昇房地产公司尚欠零星广告制作费34449.2元未支付。 璟昇房地产公司辩称，1.汇美公司诉求所依据的《广告制作发布合同》已全部履行完毕，汇美公司无权根据该合同要求璟昇房地产公司支付合同外相关价款。2.汇美公司主张的广告费包含两次广告上画增补费12768元以及零星广告制作费34449.2元。广告上画增补费部分，该两次广告上画增补未进行有效验收，汇美公司也未按合同约定向璟昇房地产公司送达增值税发票，无法证明合同履行情况以及付款条件是否成熟。零星广告制作费部分，零星广告制作不属于《广告制作发布合同》约定内容，汇美公司亦未提供相关文件证明验收情况，该主张无事实及法律依据。3.汇美公司未向璟昇房地产公司发函催告或提供增值税发票，因此本案合同是否履行完毕未能确定。根据《广告制作发布合同》约定，璟昇房地产公司支付费用是建立在合同履行完毕且验收合格、汇美公司提供增值税发票的基础上。因此，璟昇房地产公司无需支付违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人对下列事实和证据没有争议，本院予以确认： 1.甲方璟昇房地产公司委托乙方汇美公司进行广告制作并发布，双方于2017年12月26日签订《广告制作发布合同》。《广告制作发布合同》约定：广告种类：户外广告；广告发布地点：南靖县城人民路广场、杉行街路口（覆盖南靖两大购物广场）；广告数量：2块户外广告（各赠送1个月免费投放时间）；广告发布期限为2018年1月1日—2018年7月31日（其中为免费赠送1个月）；甲方应支付给乙方的广告费总金额为壹拾贰万元整，即¥120000元。该款项已包含制作费、安装费、审批费、发布费、维护费、增值税等广告牌制作发布涉及的所有费用，除另有约定外，甲方无须再支付任何款项予乙方；画面更换：乙方同意在广告发布期内免费赠送首次上画，除此之外的每次画面更换费用为32元/每平方米，自验收合格之日起30天内支付；乙方向甲方收取广告费及合同约定的其他费用时均应向甲方出具等额合法有效的增值税专用发票，否则甲方有权拒付而不承担任何责任；若甲方逾期支付应付款项，乙方有权催促甲方付款，并要求甲方支付违约金，每逾期一日的违约金为逾期应付款的万分之五。 2.《广告制作发布合同》签订后，汇美公司依约制作发布2块户外广告，璟昇房地产公司依合同约定支付汇美公司广告费总金额120000元。 3.2018年5月4日、2018年6月13日、2018年7月10日汇美公司根据璟昇房地产公司要求对广告进行上画增补，并于2018年5月18日、2018年6月19日、2018年7月17日向璟昇房地产公司出具福建省增值税专用发票，璟昇房地产公司已支付该三笔增补费用共计19104元。 4.彭佶（同音）、林婷婷、吴少彬（同音）原系璟昇房地产公司工作人员。2018年2月2日至2018年2月12日期间彭佶（同音）、林婷婷在璟昇房地产公司任职；吴少彬（同音）任职期间为2019年4月至2020年3月。 上述事实，有《广告制作发布合同》、福建省增值税专业发票、璟昇房地产公司出具的情况说明以及当事人的当庭陈述等证据证实，上述证据之间能互相佐证，可予确认。 双方当事人的争议焦点为：1.璟昇房地产公司是否应向汇美公司支付尚欠的两次广告上画增补费12768元；2.璟昇房地产公司是否应向汇美公司支付零星广告制作费34449.2元；3.汇美公司主张璟昇房地产公司应当按合同约定支付违约金是否具有事实及法律依据。对此，本院分别分析认定如下： 1.关于璟昇房地产公司是否应向汇美公司支付尚欠的两次广告上画增补费12768元的问题。 汇美公司认为，双方签订的《广告制作发布合同》合法有效。合同约定每次画面更换费用为32元/平方米，汇美公司分别于2018年2月2日、2月12日按璟昇房地产公司要求进行画面增补并根据双方约定手持当日闽南日报进行拍照验收，璟昇房地产公司未提出异议并使用至今，且该两次广告上画增补费金额已经璟昇房地产公司相关工作人员彭佶（同音）、林婷婷、吴少彬（同音）等人微信确认。故璟昇房地产公司应向汇美公司支付尚欠的两次广告上画增补费用12768元。璟昇房地产公司认为，双方签订的《广告制作发布合同》已履行完毕，汇美公司无权依此合同要求璟昇房地产公司支付合同外的相关价款。即使该合同中有关于广告上画增补的约定，但按合同验收程序，汇美公司应在现场持验收日报纸拍照确认白天及夜间广告发布情况，双方确认验收合格后在验收单中盖章，而后进入申请付款程序。该两次广告上画增补璟昇房地产公司未进行有效验收，无法证明合同履行情况以及付款条件是否成熟，汇美公司亦未向璟昇房地产公司送达增值税发票，故璟昇房地产公司无需支付该款项。 本院认为，璟昇房地产公司应向汇美公司支付尚欠的两次广告上画增补费12768元。理由如下：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”汇美公司与璟昇房地产公司签订的《广告制作发布合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。按照本案合同第四条第2点第（3）项关于画面更换的约定，璟昇房地产公司应自验收合格之日起30天内按32元/平方米向汇美公司支付画面更换费用（即广告上画增补费用）。本案中，汇美公司提供《广告制作发布合同》、微信聊天记录截图、《关于南靖碧桂园一期开盘后户外换画增补建议书》等证据能相互印证，足以证实汇美公司已向璟昇房地产公司提供广告上画增补服务并按双方约定手持当日闽南日报进行拍照发由璟昇房地产公司相关工作人员验收。璟昇房地产公司相关工作人员未持异议，广告亦使用至今，应视为验收合格。璟昇房地产公司主张验收未完成，但未能提供证据证明，且对于已支付的三笔广告增补费用是否有做验收确认及具体验收流程亦未能举证证明，故其意见本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”规定，汇美公司有权要求璟昇房地产公司支付尚欠的两次广告上画增补费12768元。 2.关于璟昇房地产公司是否应向汇美公司支付零星广告制作费34449.2元的问题。 汇美公司认为，关于零星广告制作，璟昇房地产公司与汇美公司虽未正式签订书面合同，但双方经过合意已达成口头协议，汇美公司已按协议要求完成制作零星广告的义务，双方合同成立并生效，且制作的零星广告均送至璟昇房地产公司处使用，相关零星广告制作内容及金额已经璟昇公司相关工作人员微信确认，璟昇房地产公司应向汇美公司支付零星广告制作费34449.2元。璟昇房地产公司认为，零星广告制作不属于双方签订的《广告制作发布合同》内容，无法证明零星广告制作是否璟昇房地产公司要求且经过验收确认。故汇美公司主张零星广告制作费无合同及事实依据。 本院认为，璟昇房地产公司应向汇美公司支付零星广告制作费34449.2元。理由如下：璟昇房地产公司与汇美公司虽未签订正式书面合同，但汇美公司向璟昇房地产公司提供零星广告制作所完成的工作量、价格，经汇美公司与璟昇房地产公司双方相关工作人员确认。根据《中华人民共和国合同法》第三十六条“当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的规定，本案汇美公司提供的微信聊天记录截图、《关于南靖碧桂园前期零散物料增补建议书》等证据能互相印证，足以认定双方存在事实上的合同关系，该合同合法有效，应受法律保护，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务。故汇美公司完成零星广告制作义务后，璟昇房地产公司应支付相关费用。 3.关于璟昇房地产公司是否应当向汇美公司支付违约金的问题。 汇美公司认为，《广告制作发布合同》第九条约定：“若甲方逾期支付应付款项，乙方有权催促甲方付款，并要求甲方支付违约金，每逾期一日的违约金为逾期应付款的万分之五。”根据该条规定，汇美公司应璟昇房地产公司要求于2018年2月2日、2018年2月12日完成两次广告上画增补以及零星广告制作后，多次要求璟昇房地产公司支付上述两次广告上画增补费以及零星广告制作费，璟昇房地产公司相关负责人均以已上报公司为由至今未支付上述款项，已构成违约，故汇美公司有权要求璟昇房地产公司支付违约金。璟昇房地产公司认为，汇美公司无权要求璟昇房地产公司支付违约金。汇美公司主张的两次广告上画增补费以及零星广告制作费均没有合同依据也未经过验收合格通过，无法确定合同是否已经履行完毕，付款条件是否达成，且汇美公司未发函催告亦未按合同约定向璟昇房地产公司送达增值税发票，故璟昇房地产公司无需支付两次广告上画增补费部分的违约金。零星广告制作双方并未正式签订书面合同，未约定违约金，汇美公司不能根据《广告制作发布合同》相关约定要求璟昇房地产公司支付违约金。退一步讲，即使双方均有过错，璟昇房地产公司应支付逾期付款违约金，亦不能按照日万分之五计算，应参照贷款市场报价利率计算。 本院认为，璟昇房地产公司无需向汇美公司支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，（1）关于两次广告上画增补费部分违约金。《广告制作发布合同》第九条第1点虽然约定了违约责任的承担及计算标准，但同时该合同第四条第2点约定：“乙方向甲方收取广告费及本合同约定的其他费用时均应向甲方出具等额合法有效的增值税专用发票，否则甲方有权拒付而不承担任何责任。”汇美公司未按合同约定向璟昇房地产公司出具等额合法有效的增值税专用发票，璟昇房地产公司以此为由拒付款项，故不宜认定为违约；（2）关于零星广告制作费部分的违约金。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，汇美公司未能举证证明双方就零星广告制作有约定违约金，故其主张璟昇房地产公司违约应承担违约责任不予采纳。综上，汇美公司请求璟昇房地产公司支付违约金的主张不予支持。 综上所述，汇美公司请求璟昇房地产公司支付尚欠的两次广告上画增补费12768元以及零星广告制作费34449.2元，合计47217.2元，事实清楚、证据充分，依法应予支持。汇美公司请求璟昇房地产公司支付违约金（从2018年2月2日起至还清款项之日止每日按逾期应付款的万分之五计算），缺乏事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十六条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、南靖县璟昇房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付漳州市汇美文化传播有限责任公司广告费47217.2元。 二、驳回漳州市汇美文化传播有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1256元，减半收取计628元，由漳州市汇美文化传播有限责任公司负担119元，南靖县璟昇房地产开发有限公司负担509元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 员 林银木 二〇二〇年十二月十八日 法官助理 陈万华 书 记 员 谢雅芳 附：执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。