黑龙江省海林市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1083民初1182号原告(反诉被告）：刘彦君，男，1992年10月15日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省海林市。委托诉讼代理人：刘晓霞，海林市林海法律服务所法律工作者。被告(反诉原告）：汤志红，男，1994年4月5日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省牡丹江市。委托诉讼代理人：曲子君，黑龙江曲子君律师事务所律师。原告刘彦君与被告汤志红农村建房施工合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月2日、2020年11月17日、2020年12月16日三次公开开庭进行了审理。原告刘彦君、被告汤志红的委托诉讼代理人曲子君于2020年11月2日到庭参加诉讼。原告刘彦君及其委托诉讼代理人刘晓霞、被告汤志红的委托诉讼代理人曲子君于2020年11月17日、2020年12月16日到庭参加诉讼。诉讼中，汤志红提出鉴定申请，黑龙江省龙建建设工程技术咨询有限公司退回本次鉴定委托。本案现已审理终结。刘彦君向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告承担违约责任支付违约金43000元（自2020年9月1日至2020年10月12日，共43日，按每日1000元计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，刘彦君增加诉讼请求：1.要求被告赔偿因未完成《土木工程承揽专用合同》规定的工程内容给原告造成的损失计69100元；2.案件受理费、鉴定费等费用全部由被告负担。事实和理由：2020年4月15日，原、被告签订了《土木工程承揽专用合同》。合同约定：原告将位于海林市平房发包给被告建设，工程内容及承包范围：基础墩、圈梁、房屋建筑、屋面防水、吊顶、门窗、室内大白、地砖、厨房及室内柜、柜门等工程。承包方式：为包工包料、工程总造价190000元。工程竣工日期为2020年9月1日前，合同还约定如工期日期违约工期时间一天扣1000元违约金。合同签订后，原告按约支付给被告工程款176000元，但被告至今未按合同约定将平房建设完毕。原告认为，被告未按双方签订合同工期履行交付房屋义务，被告已经构成根本性违约，故原告要求被告承担违约责任，给付违约金43000元。汤志红辩称，本案原告并没有按照双方签的合同约定提供施工所需要的沙子，也没有按照合同约定的节点给付工程款，同时在施工工程中增加了新的工程项目，包括合同约定房屋的外墙保温、围墙、仓房，当时原被告口头约定按照实际发生的材料款人工费进行结算，截止到2020年10月5日原告分多笔多次共计支付给被告工程款118000元，支付金额没有达到合同约定的金额，因此被告经与原告协商无果后停工，因此原告的损失是由于原告没有按照合同约定履行和导致，因此原告的损失应当由原告自行承担，对于原告的诉讼请求应当予以驳回。汤志红向本院提出反诉请求：要求判令刘彦君给付工程款计86120元；诉讼费及发生费用由反诉被告刘彦君承担。事实和理由：原、被告于2020年4月15日签订了《土木工程承揽专用合同》。合同第3项约定：工程内容及承包范围：基础墩、圈梁、房屋建筑、屋面防水、吊顶、门窗、室内大白、地砖、厨房及室内柜、柜门。第4项约定：承包方式为包工包料（被告提供所有建设用砖及沙子）。第5项约定：工程总造价190000元。合同第6条约定：1.合同签署后被告支付原告总工程款30%为预付款57000元；2.圈梁及回填施工完成后被告支付原告总工程款15%为进度款28500元；3.房屋主体完成后被告支付原告总工程款15%为进度款28500元。尾款47500元待工程完工后一次付清。合同签订后，被告就先行违约，没有按合同第六条第1项约定全额给付工程款。按照合同第一条第4项的约定应由被告提供红砖和沙子，但被告再次违约只提供了红砖，没有提供沙子，为了保证工程进度，原告自行购买沙子进行施工。在施工过程中，被告要求增加项目：1.合同约定房屋的外保温；2.围墙；3.仓房。双方口头协商，按实际发生的材料款和人工费进行结算。2020年8月12日，原告已经完成合同第六条第4项约定的工程量，被告应当给付工程款142500元，至10月5日被告只给付了118000元，并且多笔未按规定的节点支付。同时，房屋的外保温、围墙、仓房已经施工完毕，双方没有约定付款期限，但工程结束后被告应当给付工程款，经原告与被告多次协商，被告没有支付，为此原告停工。刘彦君对汤志红的反诉辩称，被答辩人汤志红的反诉主张于法无据。首先，答辩人没有违约付款，因为双方没有约定具体付款时间，被答辩人依据什么确定答辩人逾期付款。其次，被答辩人反诉状第一项请求所列的86120元工程款也没有依据，86120元只是被答辩人的单方自述，没有证据支持。依据双方2020年4月15日签订《土木工程承揽专用合同》，工程总价为190000元，按照双方合同第六条约定，被答辩人在施工完第六条的第1、2、3、4项的工程后，也就是在被答辩人完成屋面及吊棚工程后，答辩人需要支付的工程款的75%也就是142500元，剩余尾款47500元，待工程完工后一次性付清。但被答辩人没有按照合同约定按期完工，不仅屋面、吊棚尚未完工，甚至连防水、大白、门窗、吊顶、厨房内室柜、柜门、厨房排烟罩、煤气灶、房盖、房沿、玻璃幕、打胶、防盗门玻璃、开关、插座、灯、门垛子里面的吊棚、包门垛子、仓房吊顶、大白、水泥地面、屋内水泥这些工作都没有干的情况下，已经构成拖延工期，构成违约。但尽管如此，答辩人仍然每次都多给被答辩人钱，截至目前已经支付给被答辩人176000元的工程款（答辩人会在举证过程中向法庭出示转款的证据）。用总工程造价190000元，减去答辩人已经给付的工程款176000元，根本达不到双方约定押尾款的数额。答辩人不仅没有押够尾款，事实上答辩人已经超额付款，答辩人目的就是为了让被答辩人尽快施工。但是被答辩人却始终拖延，其本人承诺9月1日前施工完。也没有做到。自9月1日截止2020年10月18日，逾期一个月零18天，答辩人无奈之下将工程转包他人继续施工，被答辩人没有按期完工构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，赔偿答辩人损失。鉴于上述事实，被答辩人反诉请求于法无据，恳请贵院依法驳回被答辩人的反诉请求，判令被答辩人赔偿答辩人的损失并按约定支付违约金。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对刘彦君提供的证据，本院认为，证据一、施工合同1份。该合同系原、被告双方签订的，本院予以认定。证据二、汤志红的设计施工图纸与实际施工的成果照片图1份。由汤志红设计的视觉效果图与实际施工的房屋实物照片，可以明显的看出被告没有按照设计图纸施工，房沿与实际施工的房沿明显不一样，设计图纸的房沿是向外延伸一截的，而实际施工的房沿是直接下来的，没有房沿。门垛子与设计图纸也不一致。对上述事实，本院予以认定。证据三、2020年10月5日刘彦君与汤志红的微信聊天截屏1页、2020年10月18日的《装修协议书》1份。对微信聊天记录，属于事实，本院予以认定。对《装修协议书》系刘彦君与海林市鸿安装饰公司签订的，对该事实，本院予以认定。证据四、水泥款票据1份。对刘彦君购买水泥的事实，予以认定。但对其证明的问题，因无其他证明佐证，本院不予认定。证据五、视频光盘2份、光盘截屏图2份、微信朋友圈截屏图2页。证据六、微信转账截屏14页。对上述证据的事实，予以认定。证据七、海林市鸿安装饰公司出具收据1份。该证据与证据《装修协议书》能够相互印证，对证明的事实，予以认定。证据八、证人王某1的出庭证言1份。证据九、证人王某2出庭证言2份。该两份证言均能够证明证人与原、被告认识，并给双方在工程中发生的矛盾进行调解，原、被告双方达成一致意见。两证人分别向汤志红的工地负责人王铭玉转款的事实。对上述事实，予以认定。对汤志红提供的证据，本院认为，证据一、《土木工程承揽专用合同》1份。该合同系原、被告双方签订的，本院予以认定。证据二、微信聊天截图9张。对聊天记录予以认定，但其证明的问题，与刘彦君提供的证据并不一致，本院不予支持。证据三、牡丹江新蓝天钢结构彩钢加工厂工程承揽专用合同1份。因该合同与本案没有直接关系，本院不予认定。证据四、光碟1份。对刘彦君发的朋友圈视频，本院予以认定。证据五、微信聊天记录截图1页及光碟1个。对汤志红已经完工的事实，本院不予认定。证据六、材料款票据一组。对其中沙子款8700元，系刘彦君应当提供的材料，虽然刘彦君提出异议，但未提供证据证明其异议成立，故对沙子款，本院予以认定。对汤志红购买的其他材料，因没有证据证明由刘彦君应当负担，对其证明的问题，本院不予支持。证据七、工资单3张，金额为41520元。因合同约定，汤志红包工包料，故对其证明的问题，本院不予支持。证据八、证人滕某出庭证言1份。对证人所做的工作，本院予以认定。证据九、证人赵某出庭证言1份。该证人与汤志红方有亲属关系，且其从事做饭工作，对其证明的问题，本院不予支持。综上，确定以下事实：2020年4月15日，原、被告签订了《土木工程承揽专用合同》。合同约定：原告将位于海林市平房发包给被告建设。工程内容及承包范围：基础墩、圈梁、房屋建筑、屋面防水、吊顶、门窗、室内大白、地砖、厨房及室内柜、柜门等工程（卫生间坐便、热水器、厨房煤气灶、排烟罩等不在合同项目中）。后又将厨房煤气灶、排烟罩从不在合同项目中划掉，即厨房煤气灶、排烟罩含在合同项目中。承包方式：包工包料（刘彦君提供所有建设用砖及沙子）。工程总造价：190000元。第六条约定：1.合同签署后被告支付原告总工程款30%为预付款57000元；2.圈梁及回填施工完成后被告支付原告总工程款15%为进度款28500元；3.房屋主体完成后被告支付原告总工程款15%为进度款28500元。4、屋面及吊棚施工完成后被告支付原告总工程款15%为进度款28500元。尾款47500元待工程完工后一次付清。施工期间，由于刘彦君及汤志红就工程进度、给付工程款等事项发生争议。由刘彦君、汤志红、王铭玉（汤志红工地负责人）、证人王某1、王某2共同在王某2公司办公室进行调解、协商。最后，双方达成一致意见：工程竣工日期为2020年9月1日前，如工期日期违约工期时间一天扣1000元。由王铭玉、汤志红签字。同时，刘彦君增加了仓库及围墙等工程，经协商确定工程款15000元，由刘彦君提供砖及沙子。工程总价款205000元。开工前，汤志红为刘彦君设计了房屋施工效果图。刘彦君给付汤志红工程款情况：2020年4月15日20000元、4月18日20000元、4月19日10000元、5月11日3000元、8月9日10000元、8月12日10000元、8月15日10000元、8月19日6000元、9月19日20000元、10月5日5000元；2020年4月15日微信转账给王铭玉7000元；6月26日王某1微信转账20000元。9月14日王某2微信转账5000元、9月19日10000元。共计156000元，均有相关证据。汤志红自行购买沙子款计8700元。2020年10月18日，刘彦君与海林市鸿安装饰公司签订了《装修协议书》。其中：房屋包沿5000元、房屋柱子吊顶(包柱子)8000元、包含柱子灯)、车库吊顶(75平方)3000元、卫生间(5.5平方)1500、厨房吊顶(15.3平方)2000元、大白(210平方)10000元、五个门窗口、全屋美缝190平米1900元、室外棚子112平方4000元、脸池子700元、卫生间玻璃木1000元、外墙玻璃木打胶2000元、外墙粉刷270平方10000元、全屋柜门(30平方)10000元、全屋大理石(25米)5000元、全屋灯以及插座5000元，共计：69100元，先预付30000元，完工后39100元。刘彦君已经交付30000元。汤志红未完工的工程：从设计效果图中可以看出，房屋是有沿的、柱子有包装、有灯。1.房屋包沿、房屋柱子吊顶(包柱子)应当是汤志红未施工工程。2.卫生间、厨房吊顶。3.室内大白。4.外墙玻璃木打胶。5.五个门窗口、全屋美缝。6.室外棚子上房架子、上盖，汤志红只干了一上午，未干完。7.脸池子未安装。8.卫生间玻璃木、全屋柜门。9.车库吊顶。10.根据录像，汤志红粉刷的墙体有部分脱落。房屋柱子上的灯（价格505.11元），全屋大理石(厨房、客厅、阳台)，全屋灯以及插座，不属于合同项目。本院认为，《中华人民共和国国务院》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。”本案中，汤志红没有相关资质进行施工，该合同为无效合同。其违约金的约定也为无效。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”汤志红未按合同约定时间进行施工，其未完工程由刘彦君交付海林市鸿安装饰公司进行施工，其发生的施工费用，应当由汤志红承担。汤志红未完工程：房屋包沿5000元、房屋柱子吊顶(包柱子)7494.89元（8000元-灯505.11元）、车库吊顶3000元、卫生间1500、厨房吊顶2000元、大白10000元、五个门窗口、全屋美缝1900元、室外棚子上房架子、上盖剩余工程4000元、脸池子700元、卫生间玻璃木1000元、外墙玻璃木打胶2000元、全屋柜门10000元，合计48594.89元。汤志红粉刷的墙体有部分脱落，应进行清理、重新粉刷，由海林市鸿安装饰公司进行外墙维修粉刷10000元。根据合同约定，工程内容及承包范围：基础墩、圈梁、房屋建筑、屋面防水、吊顶、门窗、室内大白、地砖、厨房及室内柜、柜门。故对刘彦君主张的房屋柱子上的灯，全屋大理石(厨房、客厅、阳台)，全屋灯以及插座，因不属于合同项目，本院不予支持。庭审中，汤志红称，双方口头协商按实际发生的材料款和人工费进行结算，但未提供证据加以证明。刘彦君的证人王某1、王某2均能证明，刘彦君增加的仓房、围墙等工程款15000元，由刘彦君提供砖及沙子。且证人王某1、王某2分别给付汤志红方工程款，又是双方的调解人。对增加工程款为15000元的事实，本院予以确认。合同工程款190000元，增加的仓房、围墙等工程15000元，合计工程款205000元。汤志红为刘彦君垫付的沙子款计8700元，应由刘彦君承担。刘彦君给付汤志红工程款156000元，本院予以支持。王某2称给付汤志红20000元，因无相关证据证明，本院不予支持，因王某2与汤志红有业务往来，可另行进行结算。工程款总计205000元。刘彦君已经给付汤志红156000元，扣除合同约定的“尾款47500元待工程完工后一次付清。”及汤志红未完成工程，刘彦君并未违约，故对汤志红的抗辩理由，不予支持。而汤志红违反合同约定的“工程竣工日期为2020年9月1日前，”，虽然对约定的违约金不予支持，但应当对违约造成的损失进行赔偿，按刘彦君已经给付的工程款156000元为基数，从2020年9月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率3.85%计算至2020年12月1日利息损失1501.50元，由汤志红给予赔偿。综上所述，刘彦君合理的主张，本院予以支持。汤志红合理的反诉主张，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国国务院》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、汤志红于本判决发生法律效力起十日内给付刘彦君未完工程价款48594.89元、外墙粉刷修复费用10000元、利息损失1501.50元，合计60096.39元；二、刘彦君于本判决发生法律效力起十日内给付汤志红工程款57700元；三、驳回刘彦君的其他诉讼请求。上述一、二两项相互折抵后，汤志红于本判决发生法律效力起十日内给付刘彦君2396.39元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2542元，已减半收取计1271元，由刘彦君负担619.79元、汤志红负担651.21元；汤志红的反诉费1953元，已减半收取计976.50元，由刘彦君负担621.25元、汤志红负担355.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审判员  李卫忠二〇二〇年十二月二十三日书记员  邢丹凤