西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2020）陕0104民初6038号原告: 西安楷都酒店管理有限公司，住所地西安市雁塔区，统一社会信用代码：91610131587404740R。法定代表人:燕玲，该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：樊稳航，陕西润亚律师事务所律师。被告:吴江中菱电梯有限公司西安分公司，住所地西安市莲湖区，统一社会信用代码：91610104MA6U30A05C。负责人：冯勇明。委托诉讼代理人：崔万明，北京市方舟律师事务所律师。被告:苏州中菱通达电梯有限公司，住所地吴江区七都镇临湖经济中区（港东开发区），统一社会信用代码：91320509053462970A。法定代表人：李树军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔万明，北京市方舟律师事务所律师。原告西安楷都酒店管理有限公司与被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司（下称：吴江中菱西安分公司）、被告苏州中菱通达电梯有限公司（下称：苏州中菱公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案适用普通程序，由审判员孙晓凤独任审判，公开开庭进行了审理。原告西安楷都酒店管理有限公司法定代表人燕玲及其委托诉讼代理人樊稳航、被告吴江中菱西安分公司、被告苏州中菱公司共同委托诉讼代理人崔万明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告吴江中菱西安分公司签订的《电（扶）梯供货合同》，并判令二被告向原告返还90000元电梯款；2、请求判令二被告向原告支付违约金（以120000元为基数，按日万分之五计算）共计83640元；3、本案诉讼费由二被告承担。审理中原告增加诉讼请求：请求法院依法判决被告向原告赔偿因履行合同遭受的损失60000元，其余诉讼请求未变更。事实与理由：被告吴江中菱西安分公司为被告苏州中菱公司的分公司，2015年5月23日，原告与被告吴江中菱西安分公司签订《电（扶）梯供货合同》，合同约定交货期限收到甲方已确认的配置图后30天内交货。货款的总金额为120000元，后改为总金额100000元，分三次付清，合同签订后原告按照被告的要求以现金的方式支付36000元，后续又支付现金54000元，共计90000元。被告吴江中菱西安分公司出具领条。但被告吴江中菱西安分公司并未按照合同约定的当日交付货物，还以各种理由推脱。后原告到被告吴江中菱西安分公司商谈货物交付的问题，发现被告吴江中菱西安分公司已不在原址，且联系不上负责人。另，因原告与被告吴江中菱西安分公司签订合同后，为安装电梯雇佣工人对酒店进行了打通竖井施工，费用30000元。后因被告不履行合同，原告又雇佣工人将该竖井回填、修补，共花费30000元。上述两笔款项都为原告遭受的损失，原告为维护自身的合法权益，无奈诉至法院，请求法院支持原告诉讼请求。被告苏州中菱公司、被告吴江中菱西安分公司共同辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：1、原告的起诉已超过法定诉讼时效，依法不应受到法律的保护。2、两被告从未收到原告支付的电梯款，原告的起诉没有事实依据。3、原告所称安装井道支出，其提供的施工合同为青年会工程款，与本案无关。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了证据：证据一：《电（扶）梯供货合同》；证据二：吴江中菱西安分公司向原告出具的领条二张、秦农银行取款凭证；证据三：《施工合同》、收条两张、原告向中菱公司发送的通知及快递单、手机短信。审理中，本院依据原告申请向西安市公安局新城分局唐延路派出所调取了原告股东张建荣以被告吴江中菱西安分公司负责人冯勇明诈骗为由报案的相关材料。被告吴江中菱西安分公司、被告苏州中菱公司均未提交证据。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年5月23日，原告作为需方（甲方），被告吴江中菱西安分公司作为供方（乙方），双方签订《电（扶）梯供货合同》。被告吴江中菱西安分公司为原告位于西安市雁塔区XX路XX村东区的西安楷都酒店管理有限公司购买安装630kg乘客电梯一部，合同价格为120000元。交货期限为乙方收到甲方已确认的配置图后30天。付款方式为：合同签订后2日内支付30%即36000元，甲方在提货前17天支付60%，即72000元，安装合格后支付7%即8000元，剩余3%为质保金3000元。合同第8.1条约定：除不可抗力的原因之外，乙方未按本合同预约日期出货，应向甲方支付逾期出货的违约金，每日按不能出货部分的货款总金额万分之五计算。甲方未按合同规定的期限付清款的，甲方应向乙方支付逾期付款的违约金，每日按逾期货款总金额万分之五计算。首页备注打印有：1、本合同及附件需加盖“吴江中菱电梯有限公司西安分公司合同专用章”后，乙方视为认可。2、所有款项必须直接汇入上述乙方指定账户，否则乙方视为甲方没有履行付款义务。甲方在每次汇款时把有银行签章的汇款底联，注明本合同号，传真至乙方，以便乙方查收。合同末尾备注部分书写有：因三方约定，我电梯厂电梯费用总价12万元因贺伟前边电梯欠甲方3万元，现电梯总价10万，我们安装完合格证交给甲方，结清10万元为电梯款。被告吴江中菱西安分公司在书写部分加盖有印章。合同签订2日后，被告吴江中菱西安分公司负责人冯勇明收取了原告电梯款36000元，并出具有领条，写明：今领西安楷都酒店管理有限公司电梯款定金36000元整，领款人冯勇明。2015年6月7日冯勇明再次收取原告54000元，仍出具领条并加盖有公章，领条写明：今领南窑头张总电梯第二次款伍万肆仟元整，领款人冯勇明。此后被告未向原告供货，亦未向原告退还货款。审理中，被告自认吴江中菱西安分公司因其负责人冯勇明失去联系，从2016年6月30日以后没有实际经营。2018年10月2日，原告股东张建荣向西安市公安局新城分局唐延路派出所报案，称被告吴江中菱西安分公司与原告签订《电（扶）梯供货合同》后，其负责人冯勇明在先后收取了110000元后，冯勇明个人及吴江中菱西安分公司均无法联系。本院认为，原告与被告吴江中菱西安分公司自愿签订《电（扶）梯供货合同》，系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，被告吴江中菱西安分公司在收取原告电梯款90000元后未履行合同义务，其行为构成违约，且该公司从2016年6月30日再未经营，双方已经实际解除了承揽合同。现原告依据合同及收条要求被告返还货款90000元，证据有效，理由正当，本院依法支持。原告要求被告以120000元为基数，按利率日万分之五计算支付利息，因本案原告仅支付了90000元，故应以90000元为基数计算利息。对于违约损失标准，双方约定了按照日万分之五支付利息，被告称该违约金过高，要求按照人民银行同期贷款利率计算。本院认为，违约金系以补偿性为主，惩罚性为辅，违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能，因本案原告未提交其损失的合法有效证据。本院酌定违约金按照年息6%计算为宜。利息起算日应从第二次交付货款之日起算。原告要求被告赔偿损失60000元，因虽提交原告法定代表人燕玲与李某某个人签订《施工合同》及李某某个人书写的两张收条，但无证人李某某出庭及其他合法有效证据进一步佐证，故本院对该请求依法不予支持。被告辩称本案诉讼时效已过，因被告自认吴江中菱西安分公司及其负责人冯勇明已于2016年6月30日失去联系，原告股东张建荣于2018年向派出所报案材料可以印证，原告在吴江中菱西安分公司和冯勇明违约及失去联系后，仍未间断用各种方式向被告吴江中菱西安分公司和冯勇明联系，且原告提交的其于2017年4月向被告苏州中菱公司原工商登记地址邮寄的通知，均可以证明本案诉讼时效已多次中断。从原告报案截止本案起诉，未超出诉讼时效。对被告称其公司未收到货款的辩称理由，合同虽约定的直接汇入乙方指定账户，但该合同系格式条款，且冯勇明作为分公司负责人明知有该约定的情况下，仍收取原告支付的货款，并加盖了其分公司印章，其收取货款的行为属职务行为，被告吴江中菱西安分公司应予返还。被告吴江中菱西安分公司系被告苏州中菱公司的分公司，被告吴江中菱西安分公司以自己名义与原告签订承揽合同，在被告吴江中菱西安分公司不能清偿上述债务时，应由被告苏州中菱公司承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，判决如下：一、原告西安楷都酒店管理有限公司与被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司签订的供货合同于2016年6月30日解除。二、本判决生效后十日内，被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司支付原告西安楷都酒店管理有限公司电梯款90000元；三、本判决生效后十日内，被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司支付原告西安楷都酒店管理有限公司利息，以90000元为基数，从2015年7月6日起至实际支付之日止，按照年利率6%计算； 四、在被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司不能清偿上述债务时，被告苏州中菱通达电梯有限公司承担清偿责任；五、驳回原告西安楷都酒店管理有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费6295元（原告已预交），由原告西安楷都酒店管理有限公司承担890元，其余5405元由被告吴江中菱电梯有限公司西安分公司、被告苏州中菱通达电梯有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审    判    员     孙晓凤 二Ｏ二Ｏ年十二月二十二日 书    记    员     崔  明 1