浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙04民终3133号上诉人（原审被告）：浙江春籽实业有限公司餐饮管理分公司，住所地浙江省嘉兴市秀洲区佳园圣淘沙苑**营业用房**-7，统一社会信用代码91330411MA2CX2031A。负责人：李伟。委托诉讼代理人：宋小燕，该公司员工。被上诉人：高美玉，女，1975年7月17日出生，汉族，住黑龙江省宁安市。委托诉讼代理人：张荣发，浙江天鸿律师事务所律师。上诉人浙江春籽实业有限公司餐饮管理分公司（以下简称春籽公司）因与被上诉人高美玉劳动争议一案，不服浙江省嘉兴市秀洲区人民法院（2020）浙0411民初3973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。春籽公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或者依法改判驳回高美玉的一审诉讼请求；2.一二审诉讼费用由高美玉承担。事实和理由：1.一审程序违法，法院在未依法通知春籽公司到庭参加诉讼的情况下，违法缺席判决，损害了春籽公司的法定权利，应当撤销原判，发回重审；2.一审认定事实错误。一是高美玉在仲裁时认可与其建立劳动关系的是中国人民武装警察部队海警总队医院（以下简称武警医院），而不是春籽公司。二是高美玉在未履行请假手续的情况下直接回了老家，经春籽公司多次电话要求返岗上班，均被拒绝，属于严重违反规章制度，故春籽公司解除与其劳动合同，无需支付经济补偿。三是高美玉自2020年1月15日之日不再提供劳动，故不存在欠发2020年2月份工资的情况。高美玉辩称，1.一审审理过程中已经依法通知了春籽公司，系春籽公司未到庭应诉，故一审不存在程序违法问题；2.一审判决认定事实清楚，适用法律正确。春籽公司主动向高美玉提出解除，应当支付经济补偿金。而春籽公司与武警医院签订了食堂外包合同，高美玉的社保被转至春籽公司，故高美玉的工作年限应合并计算。春籽公司称高美玉违反用人单位规章制度没有提供任何证据证明，应当承担举证不能的不利后果。高美玉虽然自2020年1月15日之后不再提供劳动，但系受疫情影响，春籽公司没有让其复工，故应当按照正常标准工资支付合同解除前的2月份工资。综上，请求驳回上诉，维持原判。高美玉向一审法院起诉请求：1.判令春籽公司支付2020年2月工资4140.17元，3月工资1800元，4月工资1800元；2.判令春籽公司支付2019年9月21日至2020年4月22日的工资补贴1075元；3.判令春籽公司支付经济补偿金18630.77元。4.判令春籽公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：高美玉于2016年3月入职武警医院，在医院食堂工作。后武警医院与浙江春籽实业有限公司签订《中国人民武装警察部队海警总队医院食堂社会化保障合同》，合同写明食堂系外包项目。合同期限为2019年9月1日至2020年8月31日在双方权利义务中明确春籽公司负责员工配置、工资、福利待遇、服装及人事、劳资、社保等所有关系。2019年9月20日起，春籽公司对武警医院食堂进行管理，高美玉的工资、社会保险缴纳等均由春籽公司负责。高美玉在春籽公司实际工作至2020年1月15日，后春籽公司向高美玉出具《解除/终止劳动合同证明书》，双方于2020年3月1日解除/终止劳动合同。春籽公司为高美玉社保缴纳至2020年2月。根据高美玉提供的银行流水，其离职前12个月（2019年2月至2020年1月）平均工资为3412.55元，春籽公司尚未发放高美玉2020年2月工资。2020年7月7日高美玉以要求春籽公司支付经济补偿金等为由向嘉兴市秀洲区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。2020年9月10日，嘉兴市秀洲区劳动人事争议仲裁委员会做出浙嘉秀洲劳人仲案（2020）256号裁决，裁决春籽公司支付高美玉2020年2月工资3442.55元；经济补偿金10327.65元，两项合计13770.2元。一审法院认为，高美玉、春籽公司的合法权益受法律保护。本案中，高美玉在春籽公司实际工作至2020年1月15日，后春籽公司向高美玉出具《解除/终止劳动合同证明书》，双方于2020年3月1日解除/终止劳动合同。春籽公司尚未发放高美玉2020年2月工资，2020年2月期间属受疫情影响延迟复工期间第一个工资支付周期，春籽公司应当按照正常标准支付工资，因春籽公司已为高美玉缴纳2020年2月社保，故春籽公司应按照其平均工资3412.55元的标准支付2020年2月工资。此外，因双方于2020年3月1日已解除劳动合同，高美玉要求春籽公司支付2020年3月1日之后的工资不符合法律规定，不予支持。对高美玉要求春籽公司支付2019年9月21日至2020年4月22日工资补贴1075元的请求，无事实与法律依据，不予支持。武警医院与浙江春籽实业有限公司签订《中国人民武装警察部队海警总队医院食堂社会化保障合同》，合同写明食堂系外包项目。合同期限为2019年9月1日至2020年8月31日，在双方权利义务中明确春籽公司负责员工配置、工资、福利待遇、服装及人事、劳资、社保等所有关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条之规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿金工作年限时，请求把原用人单位工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中高美玉一直在武警医院食堂工作，并未更换工作场所及工作岗位，应视为非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。春籽公司于2020年3月1日向高美玉提出解除，并出具《解除/终止劳动合同证明书》，应当依法支付解除劳动合同经济补偿金3412.55元X4个月=13650.2元。春籽公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可缺席判决。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、笫四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》笫四十七条、第四十八条，笫四十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、春籽公司于判决生效之日起十日内支付高美玉2020年2月工资3412.55元；经济补偿金13650.2元，共计17062.75元。二、驳回高美玉的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由高美玉负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审认定的事实予以确认。另查明，一审法院于2020年9月27日向春籽公司邮寄送达了应诉通知书、开庭传票及证据材料等，春籽公司于9月29日进行了签收。本院认为，本案二审的争议焦点有二，一是一审程序是否违法；二是春籽公司是否应当支付高美玉经济补偿金及2020年2月工资。关于争议焦点一，春籽公司上诉认为一审未依法通知其应诉即缺席判决，剥夺了其法定诉讼权利，但春籽公司的该主张与本院查明的事实不符，一审程序合法，故对春籽公司要求发回重审的上诉请求不予支持。关于争议焦点二，春籽公司二审庭审中认可高美玉与其存在劳动关系，但限于2020年1月15日之前，高美玉自2020年1月15日以后自动离职，双方不再存在劳动关系。春籽公司为高美玉缴纳了2020年2月份的社会保险，并于3月1日在《解除/终止劳动合同证明书》上盖章，故其称双方自2020年1月15日之后不存在劳动关系的主张不能成立。根据《解除/终止劳动合同证明书》内容看，系春籽公司主动提出解除劳动关系，春籽公司上诉称要求高美玉返岗被拒绝属于违反用人单位规章制度，未提供证据证明，故一审支持高美玉的经济补偿金并无不当。至于2020年2月份的工资，因该期间属受疫情影响延迟复工期间第一个工资支付周期，故春籽公司应当按照正常工作期间工资支付，一审判决支持高美玉2月份工资并无不当。综上，春籽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浙江春籽实业有限公司餐饮管理分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王黎明审 判 员 徐惠明审 判 员 樊钢剑二〇二〇年十二月三十日法官助理 张 红书 记 员 郭敏倩书 记 员 严 瑾