云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2301民初5517号原告：李瑜升，男，1978年10月26日生，彝族，大专文化，云南省双柏县人，个体户，住云南省双柏县。被告：昆明恒健生物技术有限责任公司，住所地中国（云南）自由贸易试验区昆明片区经开区洛羊街道办事处春漫大道**云南海归创业园******，统一社会信用代码：915301005551337127。法定代表人：王兴忠，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄辉，男。原告李瑜升与被告昆明恒健生物技术有限责任公司（以下简称恒健公司）劳动争议一案，本院于2020年11月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李瑜升、被告恒健公司的委托诉讼代理人黄辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李瑜升向本院提出诉讼请求:1.请求判令被告恒健公司支付违法克扣和无故拖欠原告李瑜升正常工作时间的基本工资3819元－（1457元＋399元）＝3819元－1856元＝1963元（壹仟玖佰陆拾叁元）；2.请求判令被告恒健公司支付违法安排原告李瑜升延长工作时间的工资报酬、休息日工作又不能安排补休的工资报酬、法定休假日工作的工资报酬共计（3819元÷21.75天×2天×150%）＋（3819元÷21.75天×1天×200%）＋（3819元÷21.75天×2天×300%）＝526.77元＋351.18元＋1053.54元＝1931.49（壹仟玖佰叁拾壹元肆角玖分）；3.请求判令被告恒健公司支付原告李瑜升违法解除劳动合同的赔偿金（3819元＋1931.49元）×50%×2倍＝5750.49元×50%×2倍＝2875.25元×2倍＝5750.49（伍仟柒佰伍拾元肆角玖分）；4.请求判令被告恒健公司支付违法逾期不支付原告李瑜升的应付金额的赔偿金共计（1963元＋1931.49元＋5750.49元）×99%＝9644.98元×99%＝9548.53元（玖仟伍佰肆拾捌元伍角叁分）；5.请求判令被告恒健公司向原告李瑜升履行五险的法定义务。事实和理由：2019年12月8日上午，原告在楚雄市城区户外广告专属粘贴栏上看到了被告恒健公司在2019年12月7日发布的高薪诚聘公告，原告当即通过手机拨打了该公司人事黄经理的手机号码，了解到该公司的招聘活动没有结束，各岗位还在招聘中，当时原告和该公司人事黄辉经理预约好2019年12月8日下午15：00准时在分公司所在地楚雄市开发区永安社区兴云街55号聚养家面见应聘该公司的储备干部岗位。原告于2019年12月8日下午15：00准时来到被告恒健公司和该公司人事黄辉经理见了面，通过双方交谈了解，原告进一步具体咨询和核实清楚该公司招聘储备干部岗位的任职条件要求和薪资福利待遇等情况后，便向用人单位提交了个人简历并填写了昆明恒健生物技术有限责任公司求职人员登记表。因为原告符合该公司的储备干部岗位任职条件，被告恒健公司人事黄辉经理当面口头通知原告面试通过，明确原告可以从2019年12月9日开始正式上班，并且口头约定试用期为一个星期（7天）；如果试用期间，劳动者自己离职或者不符合录用条件被公司辞退的，公司不支付已经上班天数的工资。原告从2019年12月9日开始正式在被告恒健公司楚雄市场上班。原告开始上班后，经过被告恒健公司三天的考核学习，2019年12月11日，原告就被被告恒健公司楚雄市场赵庆东总经理正式任命为总经理助理。原告在被告恒健公司约定的一个星期（7天）试用期刚结束，2019年12月15日中午，原告又被被告恒健公司楚雄市场安排到被告恒健公司昆明总部进行为期2天的公司新人入职系统培训学习。2019年12月17日下午公司培训刚要结束，被告恒健公司负责本期培训的邓长信老师才临时通知全体培训学员都要火速签订《昆明恒健生物技术有限责任公司(销售）员工试用期合同》一份，由于公司已经安排好了全体培训学员在培训结束后还要赶快统一乘车到公司昆明市场的部分门店继续参观考察学习，邓长信老师要求学员自己快速签订员工试用期合同时，只需要学员自己填写姓名、身份证号并在合同结尾乙方处签字并写明联系方式、签约日期（具体填写各学员实际到公司上班的开始日期），其它的合同内容都不用学员自己填写;全体学员都迅速按照邓长信老师的统一要求，快速填写后把唯一的一份试用期合同上交给邓长信老师，然后就被公司统一安排乘车到各门店参观考察学习，直到当天结束后各自又乘车回到原单位上班。签订劳动合同的事实真相是：当期参加培训的全体学员都只被要求填写了唯一的一份《昆明恒健生物技术有限责任公司(销售）员工试用期合同》，而且除了邓长信老师统一要求学员自己填写的合同内容外，所填写的其它合同内容都是学员培训结束后邓长信老师去补充填写完成的。被告恒健公司楚雄市场参加本期公司培训的全体学员也始终没有收到自己签订的事实劳动合同文本。自2019年12月19日开始，原告到被告恒健公司楚雄市场上班以来，原告始终能够遵守和执行公司规定的工作时间和工作内容以及公司的各项规章制度;原告工作上尽职尽责，上班期间没有发生迟到早退和请事假、霸王假的情形。2020年1月3日，原告的微信突然收到被告恒健公司楚雄市场赵庆东总经理发来的一条信息:李哥，经公司人事部研究决定，你明天就不用过来公司上班了，你的工资人事会给你核算好。原告此时百思不得其解，只好无奈地回复赵庆东总经理一条信息:赵总，明天我可是正常请公休假，公司真要开除我是要有《中华人民共和国劳动合同法》规定的理由才行。后来，赵庆东总经理也没有再回复信息或者打电话给原告解释说明被告恒健公司违法解除劳动合同的原因。2020年1月4日上午，被告恒健公司人事黄辉用微信把原告在被告恒健公司参加公司新人入职系统培训学习时、被告恒健公司以欺诈手段和乘人之危使原告在违背真实意思的情况下订立的、用人单位免除自己法定责任、排除劳动者权利的违法无效劳动合同《昆明恒健生物技术有限责任公司(销售）员工试用期合同》照片发给原告;而且更为夸张的是被告恒健公司人事黄辉捕风捉影地虚假编造了被告恒健公司无理违法开除原告的理由和依据是:原告违反（老来寿公司）企业文化是非观第三条，在公关场合传播消极思想，违反八项注意里面的第五项不搞团团伙伙。2020年1月5日上午，原告和往常一样按时来到被告恒健公司楚雄市场上班，刚开完早会，聚养家生活馆店长突然口头通知原告:从今天现在开始，原告就到被告恒健公司的分店鹿城镇灵秀小区金沙苑5幢云恒健生活馆上班，具体工作让原告找分店店长安排;原告服从通知立刻赶到分店报到上班;由于被告恒健公司不讲诚信和不公平公正，通过捕风捉影、编造虚假不实理由和依据无理违法终止原告劳动合同的事实发生在先，在整个公司内外给原告造成了严重不良名誉影响和信任危机，最终导致原告根本无法继续在被告恒健公司正常上班的后果。但是原告还是坚持上班到了2020年1月7日，原告实际在被告恒健公司上班刚满1个月（正好30天)才友好地用微信形式于2020年1月7日下午正式向被告恒健公司楚雄市场总经理赵庆东提出辞职申请，赵庆东也在2020年1月7日晚上正式微信回复原告:好的，我知道了。后来原告又按照被告恒健公司的要求填写了《营销部员工离职交接表》，并且办理完成被告恒健公司对原告要求的所有离职手续。可是被告恒健公司却违法未向原告出具任何解除或者终止劳动合同的书面证明，甚至把对原告无理违法开除辞退的事实行为恶意篡改成原告自动离职。事到如今，被告恒健公司在严重违法解除原告劳动合同后一直没有按照劳动合同的约定和国家法律法规的规定及时足额支付原告劳动报酬、经济补偿和赔偿金。综上所述，被告恒健公司的以上各种违法行为严重损害了原告的合法权益;为维护原告的合法权益，特根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律解释，向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告恒健公司辩称：一、原告第一条请求称被告克扣无故拖欠正常工作时间工资，诉称其基本工资为3819元并计算出被告拖欠工资1963元无事实和法律依据。原告于2019年12月17日在昆明西山区签订《昆明恒健生物技术有限责任公司（销售）员工试用期合同》,写明基本工资为2000元，绩效考核工资为1000元（按实际完成工作量考核计算）；原告12月份实际上班21天，按照2000元基本工资计算，原告的工资为1399.99元（2000元／月÷30天×21天）。被告工资表载明其出勤23天是由于工作人员的疏忽多算了两天，实际出勤天数为21天。按照工资表1900元基础工资计算，原告的工资应当为1457元（1900元／月÷30天×23天），被告多发了57.01元的工资给原告，故被告没有违法克扣、拖欠工资。二、关于原告第二条请求违法安排其延长工作时间的工资报酬、休息日工作又不能安排补休的工资报酬、法定节假日工作工资合计1400.3元无事实和法律依据。被告是一家销售型公司，主要考核工作业绩，营销部上下班时间不固定，休息时间为调休制，休息时间不固定，由劳动者自己安排调休。被告于面试时已将上述情况告知劳动者，并且被告制订的新人入职须知里第一条就对此进行了说明，并由劳动者本人签字认可。原告工作期间对被告安排的上下班时间未提出异议。2019年12月没有法定节假日，该事实与原告的述称不符；同时，原告本人提出休息时（共计2天）被告均表示同意。三、关于原告请求被告向其履行五险法定义务，原告在被告工作不满一个月，不符合购买五险的条件，故无法正常购买五险。综上所述，原告入职以后认真阅读并填写入职档案和资料并签字确认，同意被告的各项规章制度。在被告工作期间，原告没有认真履行其销售岗位的工作职责，未完成销售任务，且对被告信任度不高，亦没有能力胜任健康顾问一职，于是主动向被告提出辞职申请并办理离职手续。根据法律规定，原告已经自愿与被告解除劳动关系。另外原告对赔偿金的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。原告李瑜升为证明其诉讼请求及其所依据的事实和理由，向本院提交了以下证据：1.高薪诚聘公告；2.原告个人简历；3.昆明恒健生物技术有限责任公司（销售）员工试用期合同；4.2019年12月15日转介绍情况；5.1月1日生活物资销量排行（系统）、1月1号办卡数量排行；6.1月3号个人办卡数量统计表；7.被告公司楚雄市场总经理赵庆东、人事黄辉微信聊天记录截图；8.工作总结表；9.营销部员工离职交接表；10.中国建设银行转账记录截图，11.微信聊天记录截图；11.投诉登记表，12.拖欠工人工资情况说明；13.员工工资花名册；14.被告提供给楚雄市劳动监察执法大队的员工工资名册；15.招聘公告；16.劳动人事争议仲裁收件回执、楚市劳人仲不字（2020）第6号不予受理通知书、举证通知书；楚市劳人仲案字（2020）第26号受理案件通知书、开庭通知书、仲裁申请书、变更仲裁请求申请书；仲裁答辩书、仲裁裁决书。被告恒健公司为证明其辩解，向本院提交了下列证据：1.昆明恒健生物技术有限责任公司（销售）员工试用期合同；2.求职人员登记表；3.保密协议；4.昆明恒健新人入离职须知；5.考勤表；6.2019年12月工资表、微信聊天记录截图、中国建设银行转账截图、2010年1月份工资表；7.1月3号个人办卡数量统计表；8.微信聊天记录截图；9.营销部员工离职交接表；10.企业文化。为查明案件事实，本院根据原告李瑜升的申请，向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会调取了楚市劳人仲案字（2020）第26号仲裁庭审笔录。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告恒健公司提交的昆明恒健生物技术有限责任公司（销售）员工试用期合同虽系被告恒健公司与原告李瑜升签订，但该合同仅约定了试用期，违反了法律规定，故本院认定该合同所约定的三个月为劳动合同期限。昆明恒健新人入离职须知能够证明被告恒健公司于原告李瑜升入职时告知其相关劳动权利义务的事实，本院予以采信。2019年12月工资表、微信聊天记录截图、中国建设银行转账截图、2010年1月份工资表能够证明被告恒健公司向原告李瑜升发放2019年12月份工资1457元及2020年1月工资399元的事实，本院予以采信。1月3号个人办卡数量统计表能够证明原告李瑜升2020年1月3日的工作情况，本院予以采信。微信聊天记录截图能够证明下列事实：1.被告恒健公司于2020年1月4日劝说原告李瑜升离职；2.被告恒健公司在工作过程中对原告李瑜升的工作情况进行督促；3.原告李瑜升于2020年1月7日向被告恒健公司申请离职。营销部员工离职交接表能够证明原告李瑜升于2020年1月8日从被告恒健公司离职时对工作进行交接的事实，本院予以采信。企业文化并非用人单位制定的规章制度，与本案争议法律事实无关，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：原告李瑜升于2019年12月8日看到被告恒健公司发布的招聘广告后向被告恒健公司递交了求职人员登记表，但未写明应聘岗位。2019年12月9日，原告李瑜升入职被告恒健公司从事销售工作，正常工作时间为上午8时至12时，下午14时到18时。2019年12月9日，原告李瑜升与被告恒健公司签订书面劳动合同，约定：“合同期限为3个月，自2019年12月9日起至2020年2月8日止；工作岗位为健康顾问；工资标准为基本工资2000元、绩效工资1000元”；被告恒健公司向原告李瑜升告知了相关劳动权利义务，其中原告李瑜升每月以轮休形式休息4天。2019年12月17日，原告李瑜升与被告恒健公司签订保密协议。被告恒健公司于2019年12月24日、12月29日对原告李瑜升的工作情况进行督促，于2020年1月4日劝说原告李瑜升离职；原告李瑜升于2020年1月7日向被告恒健公司申请离职，于2020年1月8日对工作进行了交接。2019年12月9日至31日期间，原告李瑜升出勤21天，休息2天（12月25日一天，12月26日半天，12月30日半天）；2020年1月1日至1月7日期间，原告李瑜升出勤6天，休息1天（1月4日）。被告恒健公司于2020年1月14日向原告李瑜升支付2019年12月份工资1457元（出勤工资），于2020年3月15日向原告李瑜升支付2020年1月份工资399元（出勤工资380元、提成19元）。被告恒健公司同岗位其他正式销售人员的月工资构成为出勤工资基数2100元＋绩效工资＋提成。劳动关系存续期间，被告恒健公司未为原告李瑜升办理社会保险手续并缴纳社会保险费。2020年3月26日，原告李瑜升向楚雄市劳动执法监察大队投诉昆明恒健生物技术有限责任公司楚雄分公司拖欠工资。2020年9月8日，原告李瑜升就昆明恒健生物技术有限责任公司分公司拖欠工资一事向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁；楚雄市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月14日作出楚市劳人仲不字（2020）第6号不予受理通知书，以被申请人主体不适格为由不予受理。2020年9月22日，原告李瑜升向楚雄市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁；楚雄市劳动人事争议仲裁委员会受理后于2020年11月10日作出楚市劳人仲案字（2020）第6号仲裁裁决。本院认为，用人单位通过签订试用期合同以替代正式劳动合同的，应当按照与其签订正式劳动合同的同岗位劳动者的工资标准向与其签订试用期合同的劳动者发放工资。一、关于工资。第一，本案中，被告恒健公司违反法律规定以签订试用期合同的方式替代与原告李瑜升签订正式的书面劳动合同，故被告恒健公司应当按照正式职工的工资标准（工资基数2100元＋绩效工资＋提成）向原告李瑜升发放工资。第二，根据上述工资标准、原告李瑜升的出勤情况、提成工资情况、休息天数及原、被告劳动关系存续期间，本院认定被告恒健公司应当向原告李瑜升发放2019年12月9日至2020年1月7日共计27天的工资2630.48元【（2100元＋19元）÷21.75天×27天】；扣除已支付的1856元，被告恒健公司尚须支付原告李瑜升工资774.48元。二、关于加班工资。第一，原告李瑜升虽然主张了延时加班工资，但其未向本院提交证据证明其具有在法定标准工作时间以外延时加班的情形，故对于原告李瑜升主张的延时加班工资，本院不予支持。第二，因被告恒健公司实行轮休制度未经劳动行政部门审批，且原告李瑜升工作期间仅休息三天，同时根据本案劳动关系存续期间共计7个法定休息日，但原告李瑜升的休息日中仅2020年1月4日、2019年12月25日为法定休息日，其他休息时间均为正常工作日的事实，本院认定原告李瑜升在被告恒健公司工作期间存在法定休息日加班且未补休的事实，故被告恒健公司应当按照法定标准及原告李瑜升的日工资标准向原告李瑜升支付法定休息日加班工资389.7元【（2100元＋19元）÷21.75天×4天×100%】。第三，本案劳动关系存续期间，因涉及2019年楚雄彝族年及2020年元旦节，2019年12月22日至24日及2020年1月1日为法定节假日；根据在案考勤表，原告李瑜升于上述法定节假日期间均出勤，故被告恒健公司应当按照法定标准及原告李瑜升的日工资标准向原告李瑜升支付法定节假日加班工资779.4元【（2100元＋19元）÷21.75天×4天×200%】。综上，本院根据原告李瑜升的诉讼请求，认定被告恒健公司应当向原告李瑜升支付法定休息日加班工资351.18元、法定节假日加班工资779.4元。三、关于违法解除劳动合同经济赔偿金。虽然原告李瑜升于2020年1月4日知晓被告恒健公司解除劳动关系的动议后并未即时与被告恒健公司协议解除劳动关系，并继续工作至2020年1月7日向被告恒健公司申请离职，但鉴于被告恒健公司提出解除劳动合同的动议与原告李瑜升申请离职的时间间隔仅两天，且通常情况下劳动者需对用人单位提出的解除劳动关系的动议进行慎重考虑的事实，故本院认定本案劳动合同是因被告恒健公司向原告李瑜升提出并与李瑜升协商一致而解除，属于用人单位合法解除劳动合同。据此，原告李瑜升关于被告恒健公司违法解除劳动合同须支付经济赔偿金的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、关于违法支付劳动报酬的经济赔偿金。因加班工资是劳动者劳动报酬的组成部分，用人单位应当根据劳动法律法规的规定，依法向劳动者足额支付加班工资。本案中，被告恒健公司未按照劳动合同的约定及时足额向原告李瑜升支付劳动报酬，故本院认定被告恒健公司应当根据其欠付原告李瑜升的工资金额向原告李瑜升支付经济赔偿金1905.06元（774.48元＋351.18元＋779.4元）。五、关于社会保险虽然原告李瑜升主张由被告恒健公司向其履行社会保险的法定义务，但经法庭调查，原告李瑜升仍未明确其该项诉讼请求的具体内容，故对于原告李瑜升的该项诉讼请求，本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十条、第四十四条、第四十六条第一款、第五十条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十一条、第十九条第四款、第三十条、第三十一条、第三十六条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条、第八十五条规定，判决如下：一、被告昆明恒健生物技术有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告李瑜升支付工资774.48元；二、被告昆明恒健生物技术有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告李瑜升支付法定休息日加班工资351.18元；三、被告昆明恒健生物技术有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告李瑜升支付法定节假日加班工资779.4元；四、被告昆明恒健生物技术有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告李瑜升支付经济赔偿金1905.06元；五、驳回原告李瑜升的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告昆明恒健生物技术有限责任公司负担（未交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长 钟 磊人民陪审员 王 平人民陪审员 王正发二〇二〇年十二月二十九日书 记 员 向 玙