广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初3157号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人陆永刚，男，1970年12月25日出生，汉族，湖南省岳阳市人，初中文化，无业，住岳阳市君山区*****办事处柳林居委会水产养殖场挂口渔场宿舍。公民身份号码：430************557。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2020年5月30日被羁押并被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人林全志，广东信而立律师事务所律师。被告人王青，男，1986年2月28日出生，汉族，湖南省新宁县人，初中文化，无业，住新宁县***********。公民身份号码：430************390。曾因犯开设赌场罪于2016年10月31日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑六个月，同年12月1日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人苏咏诗，广东宇云律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检二部刑诉〔2020〕Z3129号起诉书指控被告人陆永刚犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人王青犯贩卖毒品罪，于2020年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月18日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员曾淑华出庭支持公诉，被告人陆永刚及指定辩护人林全志，被告人王青及指定辩护人苏咏诗到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年2月份开始，被告人陆永刚与被告人王青、刘辉（另案起诉）通过微信联系交易毒品冰毒，陆永刚通过微信将毒资转给对方，对方将毒品放在指定地点，然后通过微信发送定位、照片给陆永刚，陆永刚取得毒品后带回大岭山镇连平计岭村计岭管理处员工宿舍，并多次容留吸毒人员徐东军（另案起诉）、徐峰、洪斌、林贤清（后三人均被行政处罚）等人一起吸食。2020年5月15日，陆永刚因吸毒被公安机关抓获，后被行政拘留15天。2020年5月21日，公安机关抓获吸毒人员林贤清、徐峰，根据交代发现陆永刚的犯罪事实，后对陆永刚执行刑事拘留，后经侦查，于2020年6月8日21时许在深圳市龙华区抓获王青。经查，陆永刚、王青的犯罪事实如下：一、2020年2月3日，被告人陆永刚容留吸毒人员林贤清在陆居住的大岭山镇计岭车辆管理处员工宿舍内吸食毒品冰毒，通过微信收取林200元。二、2020年4月29日，被告人陆永刚微信收取吸毒人员徐东军700元毒资后，立即将700元转账给刘辉购买冰毒，买到毒品后，陆永刚容留徐东军及徐东军的朋友徐峰、洪斌在其宿舍内吸食。三、2020年5月2日，被告人陆永刚微信收取吸毒人员徐东军600元毒资后，立即转账680元给刘辉购买冰毒，买到毒品后，陆永刚容留徐东军、徐峰、洪斌在其宿舍内吸食。四、2020年5月7日，被告人陆永刚微信分别收取吸毒人员徐东军、徐峰700元毒资后，立即分别转账给刘辉购买冰毒，买到毒品后，陆永刚容留徐东军、徐峰、洪斌在其宿舍内吸食。五、2020年5月14日晚上，被告人陆永刚和吸毒人员林贤清想吸食冰毒，陆便找徐东军帮忙购买冰毒，微信转账600元给徐东军，徐东军联系到被告人王青，徐于次日1时许微信转账600元给王青，将王青的微信发给陆，陆添加王青的微信。之后陆永刚和林贤清前往深圳市龙华区找王青购买冰毒，王青将定位和一张放置冰毒的照片发给陆永刚，陆拿到冰毒后返回大岭山，之后容留林贤清在其住处吸毒，通过微信收取林300元。公诉机关并提交了相关证据，据此认为被告人陆永刚以获取毒品吸食为酬劳，多次协助吸毒人员购买毒品冰毒，还多次容留多人吸食毒品，其行为构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，被告人王青贩卖毒品冰毒，其行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。在法庭上，被告人陆永刚认容留他人吸毒罪，不认贩卖毒品罪，辩称：1、他是和吸毒人员一起出资购买毒品，不属于贩卖毒品；2、2020年2月3日其收取林贤清200元不是容留吸毒的钱，而是帮林换取现金后的还款；3、5月2日他没有帮徐东军购买毒品，没有向刘辉转账680元，徐东军转给其的600元是归还之前的欠款。其指定辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控的第1宗事实不应认定为贩卖毒品，而属于容留他人吸毒；2、第2、4宗事实中，被告人陆永刚没有获利，没有赚钱差价，无蹭吸毒品作为报酬，应认定为容留他人吸毒，而非贩卖毒品；3、第3、5宗事实中，被告人自己也有出资，不属于贩卖毒品。4、被告人在容留他人吸毒的过程中未获利；5、陆永刚是初犯。被告人王青认罪，对指控的事实和罪名均无异议。其指定辩护人提出被告人王青认罪认罚，社会危害性和主观恶性较小的辩护意见。经审理查明，2020年2月份开始，被告人陆永刚与被告人王青、刘辉（另案起诉）通过微信联系交易毒品甲基苯丙胺（冰毒），陆永刚通过微信将毒资转给对方，对方将甲基苯丙胺放在指定地点，然后通过微信发送定位、照片或小视频给陆永刚，陆永刚取得毒品后带回大岭山镇连平计岭村计岭管理处员工宿舍，并多次容留吸毒人员徐东军（另案起诉）、徐峰、洪斌、林贤清（后三人均被行政处罚）等人一起吸食。经查，陆永刚、王青的具体犯罪事实如下：一、2020年2月3日，被告人陆永刚容留吸毒人员林贤清在其居住的大岭山镇计岭车辆管理处员工宿舍内吸食毒品甲基苯丙胺，通过微信收取林200元。经查，被告人陆永刚在侦查阶段供述2020年2月份其和林贤清共同出资几百元（林微信转账两三百）购买毒品，后在其宿舍内共同吸食；证人林贤清证实2020年2月3日，其和陆永刚通宵打牌后于早上6时许到陆永刚的宿舍，陆见其精神状态不好就当场拿出毒品建议其吸食，且表示不能白给，需要用钱购买，其遂支付了200元，陆就分了一点毒品给其吸食；微信转账记录显示该日6:13分许林转给陆200元，时间、数额与林贤清的陈述能够相互印证，被告人当庭所提该笔转账是帮林换取现金的辩解，无其他证据予以支持，本院不予采信。但因被告人和证人林贤清关于资金交易的性质供述不一，结合现有证据亦不足以证实被告人在该宗事实中具有贩卖毒品的故意，本院依法认定该宗属于以牟利为目的容留他人吸毒的行为。二、2020年4月29日，被告人陆永刚微信收取吸毒人员徐东军700元毒资后，立即将700元转账给刘辉购买甲基苯丙胺，买到毒品后，陆永刚容留徐东军及徐东军的朋友徐峰、洪斌在其宿舍内共同吸食所购毒品。三、2020年5月7日，被告人陆永刚微信分别收取吸毒人员徐东军、徐峰各700元毒资后，立即分别转账给刘辉购买甲基苯丙胺，买到毒品后，陆永刚容留徐东军、徐峰、洪斌在其宿舍内共同吸食所购毒品。四、2020年5月14日晚上，被告人陆永刚和吸毒人员林贤清想吸食甲基苯丙胺，陆便找徐东军帮忙购买甲基苯丙胺并微信转账600元给徐东军，徐东军联系到被告人王青，于次日1时许向王微信转账600元，并将王青的微信发给陆，陆添加王青的微信后和林贤清前往深圳市龙华区找王青拿甲基苯丙胺，王青将定位和一张放置甲基苯丙胺的照片发给陆永刚，陆拿到甲基苯丙胺后返回大岭山，之后容留林贤清在其住处共同吸毒所购毒品，通过微信收取林300元。2020年5月15日，陆永刚因吸毒被公安机关抓获，后被行政拘留15天。同年5月21日，公安机关抓获吸毒人员林贤清、徐峰，根据交代发现陆永刚贩卖甲基苯丙胺及容量他人吸毒的犯罪事实，后对陆永刚执行刑事拘留，后经侦查于同年6月8日21时许在深圳市龙华区抓获王青。以上事实，有经过当庭举证质证的证人林春荫、徐峰、洪斌、林贤清、刘辉、徐东军的证言，到案经过、常住人口基本信息、前科材料，电子数据复印件制作说明，提取笔录、微信转账、聊天截图，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，现场勘查材料，毒品检验鉴定意见，电子数据，被告人陆永刚、王青的供述与辩解，辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。一、关于公诉机关的第三宗指控。经查，被告人陆永刚在侦查、审查起诉阶段均未供述该次犯罪事实，在庭审时也一直予以否认。但证人徐东军证实，2020年5月2日洪斌和徐峰托其购买冰毒，其遂转账了600元给陆永刚求购毒品，同时还支付了100元现金作为路费，后他和徐峰、洪斌在陆的宿舍内共同吸食了所购毒品；证人洪斌证实其共托徐东军向陆永刚购买过四次冰毒，第一次是4月20日左右，第二次是随后的一个星期左右，第三次是再之后的一个星期左右，该次他转了700元给徐东军帮忙买毒品，虽然洪斌未供述具体的时间，但推断和5月2日较为接近，可是洪斌未提及该次在陆宿舍吸食的情况，供述其和徐峰找徐东军拿到毒品后即回了深圳龙岗，后在徐峰宿舍内吸食；证人徐峰供述其共在陆永刚宿舍吸食过四次冰毒，分别是4月17日、26日、29日和5月7日。微信转账记录显示5月2日14时31分许，徐东军转账600元给陆永刚，陆在随后的14时47分许转账680元给刘辉。被告人当庭所提其没有转账680元给刘辉的辩解与徐东军的供述及转账记录不符，不足采信，但徐东军关于另外给了100元现金作为车费的证言无其他证据佐证，被告人陆永刚自行加价购买毒品的行为不宜认定为贩卖毒品，认定为共同出资购买毒品为宜。另因证人洪斌、徐峰均未提及陆永刚在该次容留他们吸食毒品的情况，在仅有证人徐东军供述的情况下，本院对公诉机关的该宗指控不予认定。二、关于被告人陆永刚是否构成贩卖毒品罪及具体贩卖的次数问题。1、首先，贩卖毒品罪侵犯的客体是社会管理秩序和社会公共利益，该罪的立法原意在于遏制毒品在社会上的流转、蔓延，以免危害不特定多数人的身心健康，是否营利并不是贩卖毒品罪成立的必要条件；其次，证据虽显示被告人陆永刚未差价出售毒品，但根据其本人供述及证人证言，足以证实其与购毒人员徐东军、徐峰、洪斌等人一起吸食了所购毒品，其赚取的免费吸食亦是一种变相的获利；最后，根据被告人的供述，其帮助购买毒品的行为也不属于单纯的代购（一般指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为）而是居间介绍行为。根据相关规定，居间介绍者在毒品交易中处于中间人地位，发挥着联络作用，通常与交易一方构成共同犯罪，但不以牟利为要件。本案中，托购者徐峰、洪斌、徐东军并不认识毒贩刘辉，亦无证据证实彼此间有任何联系，如果没有被告人陆永刚的居间作用，毒贩不会将相应的毒品销往托购者，托购者也不会从该毒贩中购买到毒品，被告人的居间行为客观上加剧了毒品向社会的扩散和流转，具有社会危害性及刑事可罚性，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陆永刚在本院认定的第二、三宗事实中既有贩卖毒品的行为也有容留他人吸毒的行为，构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，应予以数罪并罚。三、毒品犯罪是严重妨害社会管理秩序以及危害公民身心健康的犯罪，且易诱发其他刑事犯罪，对社会的和谐稳定构成巨大威胁，被告人王青贩卖毒品的行为不能评价为社会危害性小，且其还曾有犯罪前科，系累犯，主观恶性大。综上，对陆永刚辩护人的第1、3、5点辩护意见予以采纳，对其2、4点辩护意见不予采纳。对王青辩护人的第1点辩护意见予以采纳，对其第2点辩护意见不予采纳。本院认为，被告人陆永刚、王青贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中陆永刚还多次容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处并数罪并罚。公诉机关指控被告人陆永刚犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人王青犯贩卖毒品罪，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人陆永刚多次贩卖毒品，证据不充分，本院不予认定。关于本案的量刑问题。被告人王青曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚；王青虽然在侦查阶段拒不认罪，但在审查起诉和庭审时认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人陆永刚对于犯容留他人吸毒罪供认不讳，依法对其犯该罪从轻处罚。公诉机关建议判处被告人王青一年有期徒刑以下刑罚，并处罚金，合理有据，符合本案实际，被告人王青签署了《认罪认罚具结书》，当庭亦未提出异议，本院对该量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陆永刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元，总和刑期三年三个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年5月30日起至2023年5月29日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人王青犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月8日起至2021年6月7日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的手机二部系作案工具，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梅 晶人民陪审员  邹婷婷人民陪审员  陈志培二〇二〇年十二月十九日书 记 员  钟占芳（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。