辽宁省大连市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）辽02行终648号上诉人（原审原告）大连高新园区名仕苑（名仕乐居）小区业主委员会，住所地辽宁省大连市沙河口区凌源街**。负责人苗华迅，该业主委员会主任。被上诉人（原审被告）大连市国土资源和房屋局高新园区分局，，住所地辽宁省大连高新技术产业园区火炬路3纳米大厦**组织机构代码58200075-5。负责人王政安，该分局局长。委托代理人毛晓涛，辽宁智库律师事务所律师。第三人大连名仕高新房地产开发有限公司，，住所地辽宁省大连高新技术产业园区广贤路**统一社会信用代码91210231792042478Y。委托代理人张玉琼，辽宁君顾律师事务所律师。上诉人大连高新园区名仕苑（名仕乐居）小区业主委员会（以下简称“名仕苑业委会”）因与被上诉人大连市国土资源和房屋局高新园区分局（以下简称“高新园区国土局”）、第三人大连名仕高新房地产开发有限公司（以下简称“名仕房地产”）履行法定职责及行政赔偿一案，不服大连高新技术产业园区人民法院（2020）辽0293行初27号行政裁定，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2020年3月30日，辽宁省大连市中级人民法院作出（2020）辽02行终41号行政裁定，认为该院作出的（2020）辽0293行初12号行政裁定以原告未提供经小区专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意，以及原告本次起诉系经业主大会授权的有效证据为由驳回原告的起诉不当，裁定撤销该院作出的（2020）辽0293行初12号行政裁定，指令该院对本案继续审理。诉讼过程中，原告将原（2020）辽0293行初12号案件诉讼请求：1.判令被告对名仕苑小区建筑区划内依法属于全体业主共有部分予以登记；2.判令被告对凌河街6号地下公共停车场分摊2221.2平方米“划拨”用地分摊1197.4平方米及物业管理用房必备员工休息室、换衣间、门卫房、浴室、食堂、储藏室的详细位置一并标明；3.判令被告撤回2016年4月25日给大连地铁建设有限公司的土地确认函，重新予以确认；4.判令被告颁发名仕苑小区不动产登记证明；5.由被告和第三人连带赔偿原告经济损失共计8001080元。变更为本案下列诉讼请求：1.判令被告依法给予名仕苑小区建筑区划内属于全体业主共有部分予以登记（如物业用房、公共场所和公用设施等）；2.由被告和第三人连带赔偿原告经济损失共计8001080元。另查明，2018年7月23日，原告向案外人大连高新技术产业园区管理委员会（以下简称高新园区管委会）申请行政复议，请求：1.按照法律规定给予名仕苑小区建筑区划内依法属于全体业主共有部分给予登记；2.撤回2016年4月25日给大连地铁建设有限公司的确认函，并依法重新出具名仕苑小区建筑区划内土地使用权业主共有证明；3.明确小区物业用房具体位置：物业用房建筑号、行政街号、面积及物业管理用房必备员工休息室、换衣间、门卫房、浴室、食堂、储藏室。高新园区管委会于2018年9月20日作出大高管行复字[2018]1号行政复议决定，认为：公民、法人或者其他组织申请行政复议的权利受法律保护，也受法律的约束。《中华人民共和国行政复议法》第十六条第二款规定：“公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，人民法院已经依法受理的，不得申请行政复议”，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条规定：“行政复议申请复核下列规定的，应当予以受理：（七）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼”。本案中，申请人名仕苑小区业主委员会作为原告，已就申请行政复议的同一事实向人民法院提起了行政诉讼，不符合行政复议法及行政复议法实施条例关于行政复议案件受理的规定。另，被申请人给大连地铁建设有限公司确认函的行为，属于不动产登记查询，没有对申请人的权利义务产生直接影响，不属于行政复议范围。综上，申请人的行政复议请求属于《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项规定的情形。根据该条规定，本机关决定：驳回申请人的行政复议申请。原审法院认为，《不动产登记暂行条例实施细则》第三十六条规定：“办理房屋所有权首次登记时，申请人应当将建筑区划内依法属于业主共有的道路、绿地、其他公共场所、公用设施和物业服务用房及其占用范围内的建设用地使用权一并申请登记为业主共有。业主转让房屋所有权的，其对共有部分享有的权利依法一并转让。”《辽宁省不动产登记办法》第十二条规定：“房地产开发企业在申请房屋所有权不动产首次登记时，应当将建筑区划内依法属于全体业主共有的道路、绿地、其他公共场所、公用设施、物业管理服务用房及其占用范围内的国有建设用地使用权，一并申请登记为业主共有，不动产登记机构应当在不动产登记簿上予以记载。”根据上述规定，被告高新园区国土局作为不动产登记机构，对建筑区划内依法属于业主共有的道路、绿地、其他公共场所、公用设施和物业服务用房及其占用范围内的建设用地使用权进行登记的职责须依行政相对人的申请履行，而非主动履行。本案中，有权提出履职申请的是房地产开发企业即第三人名仕房地产，而不是原告名仕苑业委会。因此，原告名仕苑业委会不具有提起本案履行法定职责之诉的主体资格，其提起的本案行政诉讼不符合起诉条件。原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款、第四十九条第（一）项、第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回原告大连高新园区名仕苑（名仕乐居）小区业主委员会的起诉。上诉人名仕苑业委会上诉称，请求撤销原审裁定，发回重审或依法提审。事实与理由：一、原审法院三次以业主委员会不具有主体资格为由，反复裁定驳回起诉，违反法律规定，严重侵害上诉人的合法权益。二、原审裁定认定事实错误。被上诉人作为唯一负责房屋登记的行政部门，负责受理、审核第三人提供初始登记材料的真实性、合法性的责任部门只能是本案被上诉人。但随着房屋的出售、物权的转移，小区全体业主依法对于小区拥有所有权，被上诉人是否对第三人的初始登记申请依法审查、依法登记，以及是否恶意串通侵害全体业主合法权益，是本案审理的核心，而不是一审裁定认为的初始登记的申请人是谁。三、一审裁定适用法律错误。本案初始登记在2008年，应适用《房屋登记办法》。被上诉人高新园区国土局未向本院提交书面答辩意见。原审第三人名仕房地产未向本院提交书面陈述意见。本院经审理查明的事实与原审裁定认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定，“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。”《不动产登记暂行条例实施细则》第三十六条规定：“办理房屋所有权首次登记时，申请人应当将建筑区划内依法属于业主共有的道路、绿地、其他公共场所、公用设施和物业服务用房及其占用范围内的建设用地使用权一并申请登记为业主共有。业主转让房屋所有权的，其对共有部分享有的权利依法一并转让。”《辽宁省不动产登记办法》第十二条规定：“房地产开发企业在申请房屋所有权不动产首次登记时，应当将建筑区划内依法属于全体业主共有的道路、绿地、其他公共场所、公用设施、物业管理服务用房及其占用范围内的国有建设用地使用权，一并申请登记为业主共有，不动产登记机构应当在不动产登记簿上予以记载。”根据上述规定，上诉人在诉讼中提出的登记请求，应该由原审第三人向被上诉人进行申请，现无据证明原审第三人已经向被上诉人提出了申请，上诉人径行提起本案诉讼，缺乏事实根据，鉴于已经受理，应当驳回其起诉。综上所述，上诉人的主张缺乏事实根据，本院不予支持。原审裁定适用法律不当，但结论正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  胡俊杰审判员  徐建海审判员  张国华二〇二〇年十二月二十八日书记员  王 阳附：本裁定适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。