重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终7718号上诉人（原审被告）：四川华泰建设有限责任公司，住所地四川省成都市高新区天仁路**大鼎世纪广场********，统一社会信用代码915100002098504600。法定代表人：蒲亮亮，该公司经理。被上诉人（原审原告）：重庆航墙铝业股份有限公司，住所地重庆市綦江区古南街道工业园区**，统一社会信用代码915002220548332941。法定代表人：蔺勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛友银，女，1964年9月7日出生，该公司员工，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：杨梅，重庆言实律师事务所律师。上诉人四川华泰建设有限责任公司（以下简称华泰建设）因与被上诉人重庆航墙铝业股份有限公司（以下简称航墙铝业）买卖合同纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院(2019)渝0110民初10268号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。华泰建设上诉请求：撤销原判，改判被上诉人先履行义务后，上诉人支付货款87486元。事实及理由：合同约定被上诉人应先开具相应发票，上诉人才支付货款，在被上诉人未开具发票之前，上诉人不应付款，且上诉人不付款的行为也不构成违约，不应承担律师费、保全费、保全担保费等。另外，2018年3月10日的44391元货物并未交付给上诉人，该笔货款应当在总价款中扣除。航墙铝业辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。开具发票仅是合同附属义务，不是主要义务，上诉人不能以被上诉人未开具发票为由拒绝付款。且被上诉人已经就所送货物开具了相应的发票，最后一笔44391元的发票已经开出，但是上诉人拒收，因此被上诉人将该张发票收回后作废。在被上诉人开具了发票后，上诉人未按照合同约定付款，已经构成违约。就最后一笔44391元货款，双方合同中没有约定收货人，送货单有上诉人两名工作人员签名，上诉人在与被上诉人的联系中认可该二人系上诉人员工，且在被上诉人多次催收中，上诉人均未对货款金额提出异议。在双方合同明确约定管辖法院的情况下，上诉人提出管辖权异议的一审和二审，后在一审中无故缺席，现又提起上诉，被上诉人的行为是恶意拖延时间。航墙铝业向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令华泰建设立即支付航墙铝业货款131877元及违约金26375元；2.判令华泰建设支付航墙铝业为实现债权支付的律师费6000元；3.本案财产保全费、保全担保费由华泰建设承担；4.本案诉讼费华泰建设承担。一审法院认定事实：航墙铝业（乙方）与华泰建设（甲方）于2017年9月29日签订《重庆航墙铝业股份有限公司销售合同》约定：经甲、乙双方友好协商，就甲方在乙方处订购用于广安华泰奎阁医院10#楼工程的“航墙”牌铝合金单板产品事宜，达成以下条款，以资共同遵守。一、品名、规格、颜色、数量、金额：品名为2.5mm标准铝单板、规格见图纸、喷涂类别为仿石材、颜色见色板、单位为㎡、数量详见订单、单价为218元、金额据实结算，说明：具体数量和金额以甲方下单和乙方发货为准，并经双方签字认可，单价为含税价，含税率为的增值税普通发票；二、交货地点及时间：1.甲方工地，2.乙方收到定金和确认之色板、图纸10日内开始供货；三、包装和运输方式：1.按厂标执行、确保无磨伤和损坏等，2.由乙方负责运输及费用自担，当甲方每次下单量≤100㎡时乙方只承担一次运输及费用，超过的次数则由甲方负责运费（乙方可以在甲方要求的情况下代办运输），3.货到工地后所有的卸货、转运及包装物的清理工作和费用及安全问题等均由甲方负责；四、验收标准、方法及提出异议期限：1.基材按GB/T3880.1-2006标准执行、氟碳涂层按GB/T23443-2009或YS/T429.2-2000标准执行、粉末涂层按GB/T5237.4-2004标准执行，2.提出异议期限：自甲方收货后2日内提出，3.供货材料颜色以双方确定样品为准，要求无明显色差、表面无划痕等；五、随货提供资料：1.铝单板检测报告，2.合格证，3.送货清单；六、付款方式：1.乙方收到每批订单三日内支付定金30000元（大写：叁万元整）、定金在该批货款中扣除，2.每批货到甲方工地并经甲方当场验收合格后3日内付清该批货款，以此类推，若甲方不能按时付款，乙方有权暂停供货，期间造成的损失均由甲方负责，直至付款后恢复供货，3.本工程铝单板供完货时间为2018年12月31日，乙方货到甲方工地后，甲方按照实际收货数量进行结算，并在收到合法的全额税票后3个工作日内付清余款，4.甲方通过银行转账的方式支付货款，甲方款项到达乙方指定的银行账户，即视为完成合同约定的付款义务，乙方指定银行账户为：户名重庆航墙铝业股份有限公司，开户行重庆银行股份有限公司綦江支行，账号660101********，5.甲方付给乙方的所有款项，只能汇入乙方指定账户，不得将货款交给乙方的销售人员或业务经办人，否则乙方不予认可，后果由甲方负责；七、违约责任：1.若因甲方不能确认之图纸、色板和不按合同约定付款等造成的违约和因乙方质量或供货时间等原因造成的违约均按总金额×20%给予对方违约赔偿，2.如甲方逾期5日未付款乙方有权暂停继续供货，如逾期10日未付款的，乙方有权单方解除合同，3.一方违约，另一方主张权利的费用（如诉讼费、律师费、鉴定费、公证费、资金占用利息等）均由违约方承担；八、特别约定：1.面积计算按投影面积计算（即：折边≤20㎜时，不计算面积；若＞20㎜时则全部计算；若单件面积≤0.4㎡时则按展开面积计算；若单件面积＜0.1㎡时则按0.1计算；若工件有大小头时则按大头尺寸计算面积；若工件无折边时则按图纸实际标注尺寸计算，不能扣减面积），2.合同单价按1600元/吨为基准，（中铝网长江有色现货价）如铝锭价每上涨100元/吨时，铝单板单价加1元/平方，以下单当日铝锭价确认，以此作为双方核算依据。3.a.铝单板用料规格在1300×4000内不加价，b.铝单板用料宽度在1301～1500㎜、需在合同基价上每平米加8元，c.铝单板用料宽度在1501～1600㎜、需在合同基价上每平米加14元，d.铝单板用料宽度在1601～1700㎜、需在合同基价上每平米加20元，e.铝单板用料宽度在1701～1800㎜、需在合同基价上每平米加26元；f.铝单板用料宽度在1801～2000㎜、需在合同基价上每平米加48元，g.铝单板用料长度超过4000㎜时，每超≥100㎜则加价3元/㎡、依次累加，h、颜色为大红大紫、黄色、蓝色、黑色、金色、珠光漆等鲜艳、明亮的颜色时需在合同单价上每平方米加10元；4.异形件（注：折弯刀数≥7刀/工件，含四周折边；用长×宽无法计算出面积的工件）、圆弧件、焊接件、锣槽板、密拼板等均加收10元/㎡，雕花板、冲孔板加收15元/㎡，特殊异形板（如双曲面板、圆弧直径≤300mm板等）视图纸后议价；5.梯形、菱形、三角形等不规则板均按矩形面积计算；6.在该合同执行过程中若甲方有供货方面特别要求以电子邮件和签字确认后的传真为准，其余方式的要求无效，此邮件和签字确认后的传真将作为该合同的附件具有同等法律效力；7.甲乙双方应在每1个月进行一次结算对账（对账单必须盖公章或财务章），如甲方不按时签字或盖章（5个工作日）则视同确认，如甲方拒绝结算，乙方可暂停继续供货，并不承担以此造成的一切后果（责任由甲方承担），全部货款未付清前，本合同中该工程所有货物归属权为乙方所有；8.本合同甲方指定收货人：姓名1系我公司；姓名2系我公司，电话：身份证号码：（身份证复印件）；九、甲乙双方在履行本合同中发生纠纷时，应协商解决，协商不成可向各自住所地人民法院起诉；十、其他：本合同自双方签字或盖章，定金到达乙方指定账户之日起生效，本合同一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。合同签订后，华泰建设支付了30000元定金，航墙铝业于2017年10月12日、11月13日、2018年3月10日向华泰建设交付了价值115277元、117487元、44391元合计277155元的货物。华泰建设付清了第一批货款115277元，除已支付第二批货款的定金30000元外，便未支付其余货款。航墙铝业于2019年7月15日向华泰建设发出催款函。2019年10月22日，航墙铝业（甲方）与重庆言实律师事务所（乙方）签订法律事务委托合同约定：乙方接受甲方委托，指派杨梅为甲方与华泰建设买卖合同纠纷一案中一审程序中提供法律服务，担任代理人，委托的权限为一般授权，甲方应向乙方支付律师服务费6000元。合同签订后，航墙铝业于2019年11月1日向重庆言实律师事务所支付律师服务费6000元，航墙铝业乃诉至法院请求解决。诉讼中，航墙铝业向一审法院提出财产保全申请，并以中国太平洋财产保险股份有限公司的财产保全担保书提供担保，航墙铝业为此支出保全担保费1000元。一审法院依法冻结了华泰建设华泰建设在中国工商银行股份有限公司四川省宜宾市南岸支行账号为2314505119********的存款170000元。一审法院认为，航墙铝业与华泰建设签订的《重庆航墙铝业股份有限公司销售合同》合法有效，航墙铝业履行自己的供货义务后，华泰建设就应当按照约定支付货款。华泰建设逾期支付货款，已经构成违约，依法应当承担违约责任。故对航墙铝业要求华泰建设支付货款及违约金、承担律师费及保全担保费的请求，一审法院依法予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：四川华泰建设有限责任公司在判决生效后立即支付重庆航墙铝业股份有限公司货款131877元及违约金26375元，并支付律师费6000元、保全担保费1000元，以上款项共计165252元。一审案件受理费减半收取1793元、财产保全费1370元共计3163元，由华泰建设承担。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。被上诉人航墙铝业举证如下：3张发票，其中第3张发票因为上诉人拒收，已经退票作废。证明被上诉人已经履行了开票的义务。上诉人未到庭发表质证意见。本院二审查明如下事实：2018年3月10日，航墙铝业向华泰建设发送了金额为44391元的货物，其中收货人处有“廖平凯、张旺2018.3.10”的签字。2018年3月12日，航墙铝业向华泰建设开具了金额为44391元的增值税普通发票。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审双方争议的焦点为：一、上诉人应支付的货款金额；二、上诉人是否应承担违约责任。关于应付货款的金额。上诉人称2018年3月10日的44391元货物其并未收到，其应支付给被上诉人的金额为总货款131877元减去44391元。但是在被上诉人2019年7月15日向上诉人发出的催告函中明确载明尚欠的货款为131877元，上诉人在收到催告函后未对货款金额提出异议。且被上诉人在送货单载明日期后两日就该笔44391元货款开具了相应发票，结合送货单，证明被上诉人已经履行了交货的义务。故上诉人的该项理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人是否应承担违约责任。双方合同约定上诉人应在货到工地验收合格后3日内付清货款，被上诉人最后一次供货为2018年3月10日，至本案一审起诉之日2019年11月4日，上诉人尚未付清货款，构成违约，应按合同约定承担相应的违约责任，即承担支付违约金和上诉人主张权利的费用。至于上诉人称被上诉人应先向其开具发票，上诉人再付款，本院认为，买卖合同中卖方的主要义务是交付货物，开具发票系附随义务，不能作为买方不支付货款的理由，且被上诉人作为本案中的卖方已经开具了相应的发票。因而，上诉人该项抗辩理由亦不能成立，本院不予采信。综上所述，四川华泰建设有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3586元，由四川华泰建设有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 瑾审 判 员  柳光洪审 判 员  黄 淳二〇二〇年十二月八日法官助理  李明霞书 记 员  赵光宇