贵州省雷山县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2634民初856号原告：杨惠子，女,1989年10月2日出生，土家族，银行职员，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人：陆璐，贵州兄弟律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：金华武，男,1963年2月19日出生，苗族，退休干部，住贵州省雷山县。第三人：贵州省雷山县益明食品有限公司，住所地贵州省雷山县丹江镇桃子寨老蛇冲。法定代表人：吴志勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：余洁丽，代理权限：特别授权。原告杨惠子与被告金华武、第三人贵州省雷山县益明食品有限公司（以下简称“益明食品公司”）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序，于同年12月18日公开开庭进行了审理。原告杨惠子的委托诉讼代理人陆璐、被告金华武、第三人益明食品公司的委托诉讼代理人余洁丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨惠子向本院提出诉讼请求：1、判决被告金华武代第三人向原告杨惠子偿还借款本金人民币611,000.00元及利息109,491.20元（利息从2019年8月29日起按1.28%/月计算至本息还清之日止，截止2020年10月28日暂计109,491.20元；2、判决被告金华武承担本案诉讼费。事实与理由：2017年9月7日，第三人益明食品公司从原告处借得人民币65万元，借期为12个月，利息为每月2%，并向原告出具了借款合同。第三人利息付至2018年7月之后，经原告多次催要，2018年10月经雷山县法院起诉，2020年1月到凯里市人民法院执行，第三人无力还款。经原告多方查找线索发现，2019年8月28日，被告金华武将第三人的工程款共计1,004,633.80元领取，且生效判决已确认该款项属于第三人所有，被告拒绝向第三人归还用于偿还原告借款本息。原告认为，原告对第三人的债权合法有据，而且通过诉讼程序判决，应受法律保护。经过凯里市人民法院、黔东南州中级人民法院的生效判决确认被告负有向第三人返还1,004,633.80元的义务，被告拒绝返还，由于第三人怠于行使其对被告的债权，损害了原告债权的实现，为充分切实有效地保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第73条之规定，提起代位权诉讼，请求人民法院依法判决。被告金华武辩称，第一、100.46338万元的拨付完全属于益明食品公司的钱。第二、资金使用完全是按照公司规定使用的，每一笔开支均按有三人以上签字才能开支，尽管被告金华武作为公司债权人，但是没有用一分钱在个人身上，每一笔开支都是法人同意了才使用的，基本用在进货、维持生产及偿还银行利息上面。第三人益明食品公司的委托诉讼代理人述称，这笔款就是为了救公司，当时也是为了尽快把这笔款用在生产上和偿还银行部分贷款。这笔资金，所有债权人都没有享受一点利益，是经过政府和工信局开会了才可以使用这笔资金，不是我们擅自决定使用的，且基本都是用在生产上。本院经审理认定事实如下：原告杨惠子与第三人益明食品公司因民间借贷纠纷，原告向本院提起诉讼，本院经审理作出了（2018）黔2634民初593号民事判决书，判决第三人偿还原告借款本金640640.00元及利息，并承担案件受理费、保全费共计9558.00元。判决生效后第三人逾期履行，原告向凯里市法院申请强制执行，2020年1月17日凯里市法院作出了（2020）黔2601执行172号、172号之一两份执行裁定书，裁定：对被执行人（即本案第三人）益明食品公司在雷山县内的原材料等财产进行查封，期限为两年；冻结第三人（即本案被告）金华武的银行存款，冻结期限十二个月。被告金华武等人认为两份执行裁定损害其合法所有权，于2020年1月21日以案外人的名义向凯里市法院提出执行异议，要求解除存放在第三人厂房内的财产（花生、瓜子）及解冻被告账户资金15.5万元，并赔偿所造成的资金损失245800.00元。2020年2月13日，凯里市法院作出了（2020）黔2601执异11号执行裁定书，裁定：驳回案外人金华武（即本案被告）等人的异议请求。被告金华武等人不服裁定结果，于2020年2月28日向凯里市法院提起案外人执行异议之诉，案经审理凯里市法院于2020年4月3日作出了（2020）黔2601民初2042号民事判决书，判决：驳回原告金华武（本案被告）等人的诉讼请求。凯里市法院就该案另查明：2019年2月15日，第三人制定筹资自救领导小组筹资方案，其方案内容为明确筹资自救班子成员由吴志勇、刘广和、张应成、金华武、杨胜芳组成；2019年8月15日，第三人召开人事变动会议，其会议纪要内容是明确金华武为公司总经理，负责公司全面工作，分管销售和办公室；杨胜芳为公司副总经理，负责财务工作；2019年8月28日，雷山县工业信息化和商务局根据“雷府常纪（2019）3号”和“雷工信商务函（2019）56号”文件划拨给第三人乌开工业园区新厂区用地红外线工程款1004633.80元（系本案案涉款项），按第三人的要求将此款拨付到其公司总经理金华武账上（该账开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司雷山县支行，银行卡号：62×××55），用于开展公司采购业务。被告金华武等人不服凯里市法院判决提起上诉，黔东南州法院立案后经审理于2020年9月15日作出了（2020）黔26民终2865号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。黔东南州法院就该案另查明：2019年7月1日，第三人明确被告在中国邮政储蓄银行股份有限公司雷山县支行的银行卡号62×××55账户为第三人的财务账号；2019年8月20日，雷山县工业信息化和商务局进一步明确了被告个人账号62×××55为第三人开展业务往来账户，该账户需被告、吴志勇、杨胜芳同时签字方可开展业务。上述事实，有原告提供的雷山县财政局年结额度对账表及及拨付文件、益明食品公司用地红外线工程款支付情况、雷山县工业信息化和商务局拨款100.46338万元转账凭证及证明等拨款材料、凯里市法院（2020）黔2601民初2042号民事判决书、黔东南州法院（2020）黔26民终2865号民事判决书和被告提供的雷山县工信局拨付金华武私人账号100.46338万元的使用情况（原件）等证据（除注明原件外均为复印件）予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十三条：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条规定，所谓代位权，是指债务人怠于行使权利，债权人为保全债权，以自己的名义向第三人行使债务人现有债权的权利；前述解释可以理解为债权人以自己的名义向债务人的债务人即次债务人行使权利。结合本案，被告金华武与第三人益明食品公司之间不存在债权债务关系，也就是说被告不是第三人的债务人，第三人是不是被告的债务人，与本案无关联性，至于雷山县工业信息化和商务局将案涉100.46338万元拨付到被告的私人账户，这也是第三人的要求，该笔款也是第三人开展业务所用，该账户也是第三人开展业务往来的账户，对此凯里市法院和黔东南州法院的一、二审判决已经认定，并非被告私用，该笔款应当认定为第三人开展业务的资金。因此，原告杨惠子诉请判决被告代第三人向原告偿还借款本金人民币611,000.00元及利息109,491.20元的主张，无事实依据，原告属举证不能，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杨惠子的诉讼请求。案件受理费5,502.45元，系减半收取，由原告杨惠子负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员 李 杰二〇二〇年十二月二十九日书记员 吴文凤