重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初20297号 原告：王强，男，汉族，1975年9月10日出生，住所地重庆市长寿区。 委托诉讼代理人：舒婕，重庆坤亮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宏宇，重庆坤亮律师事务所实习律师。 被告：重庆诚业建筑工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区西彭组团J分区J43-2/**，统一社会信用代码91500107666403682M。 法定代表人：卢必友，总经理。 委托诉讼代理人：杨飞林，男，被告劳务管理人员。 原告王强与被告重庆诚业建筑工程有限公司（以下简称诚业建司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张晓星适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王强的委托诉讼代理人舒婕、王宏宇，被告诚业建司的委托诉讼代理人杨飞林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王强向本院提出诉讼请求：1．判决解除原告和被告之间的劳动关系；2．依法判决被告一次性支付原告十级工伤保险待遇：一次性伤残补助金10000元/月×7个月=70000元、一次性工伤医疗补助金7476元/月×2个月=14952元、一次性伤残就业补助金7476元/月×6个月=44856元、停工留薪期工资10000元/月×3个月=30000元、鉴定期间生活津贴10000元/月×2个月×70%=14000元、住院期间护理费28天×120元=3360元、住院期间伙食补助28天×8元=224元、交通费500元。事实和理由：原告于2019年3月2日到被告承接的象屿渝北区观音桥组团C分区C8-1/04、C13-1/04、C8-6/02号宗地从事砖工工作，在2019年4月25日9时左右，原告在4号楼25层版模板时被砖头砸伤，经渝北区第二人民医院诊断为左小指近节骨折，在2019年7月11日经认定为工伤，在2019年10月31日经鉴定为十级伤残。为维护原告权益，特诉至法院，请求判如所请。 被告诚业建司辩称：1．同意与原告解除工伤保险关系，依法被告需要参保。2．被告已以项目名义为原告购买了工伤保险，故社保基金支付部分不应由被告承担。3．一次性伤残就业补助金的计算标准应为6814元/月；停工留薪期工资应按5469元/月计算；鉴定期间生活津贴，原告无证据证明其在鉴定期间不能到工地上班，故不应承担；住院护理费应按照80元/天计算；交通费没有证据，不应支持。 双方当事人围绕诉讼请求，当庭举示了相关证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，就当事人对真实性无异议的证据，包括超期未作出受理决定证明书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、工伤职工劳动能力鉴定受理通知书等，本院对真实性予以采信。就参保花名册，为打印件，仅有诚业建司盖章，无王强签字，也无社保机构盖章确认，无法确认其来源，也不能证明诚业建司已为王强参保的事实，故本院不予采信。 经审理查明，2019年4月25日9时左右，王强在诚业建司承建的象屿渝北区观音桥组团C分区C8-1/04、C13-1/04、C8-6/02号宗地项目从事砖工工作，在工地4号楼25层搬模板时被砖头砸伤，受伤部位为左小指，受伤后在重庆市渝北区第二人民医院治疗，诊断为左小指近节骨折。 2019年7月11日，渝北区人力资源和社会保障局作出了认定工伤决定书，认定王强的伤情系工伤，用人（工）单位为诚业建司。2019年9月2日，王强向渝北区劳动能力鉴定委员会申请鉴定；2019年10月31日，该委作出初次鉴定结论书，认定王强的伤情构成伤残拾级，无生活自理障碍。 2020年7月15日，王强以诚业建司为被申请人，就本案诉讼请求向渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年7月21日，该委作出超期未作出受理决定证明书，王强遂起诉来院。 庭审中，王强陈述，其于2019年3月2日经诚业建司直接招用到案涉工地工作的，工资为计件工资，在2019年3月2日至2019年4月25日期间共计领取工资现金18500元；因工伤住院28天。诚业建司陈述，王强在3月初进场属实，但诚业建司已经将劳务部分分包给劳务公司，王强不是诚业建司招到公司的，双方不存在劳动关系；王强系计件工资，该司按照劳务公司提供的工资标准代发工资，转账可能几个人分配，应按照社平工资计算工伤待遇；住院天数应以住院病案为准，不认可王强陈述的住院天数。 本院认为，依照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》［劳社部发（2005）12号］第一条的规定，劳动关系的成立必须符合劳动者接受用人单位的管理，以及从事由用人单位安排的有报酬的劳动这一基本事实，即劳动者对用人单位具有财产从属性和人身依附性。诚业建司虽认可为王强购买了工伤保险，及向王强代发工资，但并不认可与王强存在劳动关系，而是承包的劳务公司确定了王强等人的工资标准后再由诚业建司代发的，故不能证明诚业建司与王强具有财产从属性。王强自2019年3月2日到案涉工地做砖工工作，至其2019年4月25日受伤，工作不具有长期稳定性，王强也未举证证明由诚业建司管理，不能证明诚业建司与王强具有人身依附性。综上，王强和诚业建司不具备建立劳动关系的基本特征，并未建立劳动关系，王强主张解除双方的劳动关系，缺乏事实依据，本院不予支持。 根据认定工伤决定书，王强受伤性质为工伤，诚业建司应承担工伤保险赔偿责任。诚业建司虽主张为王强购买了工伤保险，并举示了参保花名册，但该花名册上并无社保行政部门盖章，也无王强签字确认，无法确认该证据来源，也不能证明诚业建司已为王强参加了工伤保险的事实，因此诚业建司应承担举证不力的法律后果。依据《工伤保险条例》第六十二条的规定，应由诚业建司按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向王强支付相关费用。 关于王强的工资标准。因王强与诚业建司并不存在劳动关系，王强应对其工资标准承担举证责任。王强虽主张在2019年3月2日至2019年4月25日期间领取工资18500元，但并无相关证据予以印证。诚业建司称王强系计件工资，工资不稳定，故本院酌情以王强受伤前上一年度重庆市社平工资6814元/月认定其工资标准。 王强的伤情经鉴定为拾级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，诚业建司应当支付其一次性伤残补助金6814元/月×7个月=47698元。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，诚业建司应支付王强一次性工伤医疗补助金6814元/月×2个月=13628元，一次性伤残就业补助金6814元/月×6个月=40884元。 王强的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，停工留薪期应为3个月，故诚业建司应当支付王强停工留薪期工资6814元/月×3个月=20442元。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，诚业建司应支付王强2019年9月2日至10月31日鉴定期间生活津贴6814元/月×2个月×70%=9539.6元。 关于住院期间护理费和伙食补助费。王强伤情为左小指近节骨折，结合受伤部位和伤情，其并不必然住院，王强主张其住院28天，但未举示住院病案等证据证明其住院的事实，应承担举证不能的法律后果，其主张诚业建司支付其住院期间护理费和伙食补助费，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于交通费。王强未举证证明其在社保统筹地区以外就医治疗，也未举示交通费票据，其主张交通费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，以及《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条的规定，判决如下： 一、被告重庆诚业建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王强支付一次性伤残补助金47698元； 二、被告重庆诚业建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王强支付一次性工伤医疗补助金13628元； 三、被告重庆诚业建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王强支付一次性伤残就业补助金40884元； 四、被告重庆诚业建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王强支付停工留薪期工资20442元； 五、被告重庆诚业建筑工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王强支付鉴定期间生活津贴9539.6元； 六、驳回原告王强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告王强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  张晓星 二〇二〇年十二月十日 书记员  李婧姣