广西壮族自治区那坡县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1026刑初92号 公诉机关广西壮族自治区那坡县人民检察院。 被告人许华东，男，1995年12月19日出生于广西那坡县，壮族，高中文化，农民，住广西那坡县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年7月20日被那坡县公安局刑事拘留，同年8月26日经那坡县人民检察院批准逮捕，次日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 被告人许晓枫（曾用名许贵兵），男，1996年1月3日出生于广西那坡县，壮族，高中文化，农民，住广西那坡县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年7月20日被那坡县公安局刑事拘留，同年8月26日经那坡县人民检察院批准逮捕，次日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 被告人谭永松，男，1999年9月16日出生于广西那坡县，壮族，高中文化，原那坡农村商业银行德隆支行保安，住广西那坡县。2020年7月20日被那坡县公安局刑事拘留，同年8月26日经那坡县人民检察院批准逮捕，次日由那坡县公安局执行逮捕。现羁押于那坡县看守所。 广西壮族自治区那坡县人民检察院以那检刑诉（2020）83号起诉书指控被告人许华东、许晓枫、谭永松犯诈骗罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广西那坡县人民检察院指派检察员梁钊、书记员张华英出庭支持公诉。被告人许华东、许晓枫、谭永松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 广西壮族自治区那坡县人民检察院指控： 1、2020年4月间，被告人许华东在微信上发布售卖口罩原料的虚假信息，受害人杨某通过微信向许华东订购2吨口罩原料，许华东答应并要求受害人杨某先行支付20000元的口罩原料定金。收到20000元订金后，许华东将其中的10000元用于偿还个人欠款，另10000元由被告人许华东、许晓枫用于日常生活消费和开支租车费用。后来因为杨某催得太紧，为了取得杨某的信任，许华东退给杨某1000元人民币。 2、2020年6月15日晚，被告人许华东、许晓枫、谭永松及许某、黄某在许华东家吃晚饭，在吃饭聊天的过程中，因想要外出喝酒但没有钱，许华东便提出要在微信上骗取客户买口罩的定金，但是需要人配合扮演卖口罩厂家和帮忙收钱，许晓枫和谭永松当时表示同意一起做。后被告人许华东就在微信上发布售卖口罩虚假信息，受害人王某在微信上看到信息后便联系许华东，许华东按照商量好的将许晓枫和王某拉入一个微信群聊内聊天，以先收定金后发货为由叫王某先缴纳3000元口罩定金，王某通过微信将3000元钱转给冒充口罩厂家的许晓枫，许晓枫在收到3000元钱后，立即把钱通过微信转给谭永松并将王某拉黑，后来被告人许华东、许晓枫、谭永松等人才将款项用于酒吧等消费。 3、2020年6月17日，受害人朱某通过微信询问许华东口罩价格，通过微信聊天，双方达成1元1只口罩，1200只口罩共计1200元的购买意向，后被告人许华东叫受害人朱某转账给许晓枫名下微信，许晓枫在收到口罩款项后将钱款转给谭永松，之后三被告人将1200元用于生活开销。 公诉机关认为，被告人许华东、许晓枫、谭永松以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物23200元人民币，其中被告人许华东、许晓枫参与诈骗数额23200元，被告人谭永松参与诈骗数额4200元，均属数额较大，其三人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人在疫情期间，通过微信等平台发布虚假买卖疫情物资信息，对不特定多人实施诈骗，属于法律规定的其他严重情形，依法从重处罚。在共同犯罪中被告人许华东起主要作用，是主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第四款规定，应当按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人许晓枫、谭永松起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。三被告人许华东、许晓枫、谭永松自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。提出对被告人许华东判处有期徒刑二年；并处罚金六千元，判处被告人许晓枫有期徒刑十个月；并处罚金五千元，判处被告人谭永松有期徒刑六个月；并处罚金五千元的量刑建议。公诉机关提交了受案登记表、到案经过、聊天记录截图和转账明细、现场辨认笔录及照片、户籍证明、被害人杨某、王某、朱某的陈述笔录、证人黄某、许某的证言、三被告人的供述和辩解、认罪认罚具结书等证据证实。 被告人许华东对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人许华东提出其认为量刑建议过重，请求法庭从轻处罚。 被告人许晓枫对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。但其提出量刑建议过重，请求法庭从轻处理。 被告人谭永松对起诉书指控的犯罪事实、罪名没有异议，自愿认罪认罚且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明：1.被告人许晓枫家属代其退出诈骗所得赃款14,000元，并代为预缴纳罚金人民币五千元；2.谭永松家属代其退出诈骗所得赃款4,200元，并代为预缴纳罚金人民币五千元；3.许华东家属代其退出诈骗所得赃款5,000元。 本院认为，被告人许华东、许晓枫、谭永松以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物23,200元人民币，其中被告人许华东、许晓枫参与诈骗数额23,200元，被告人谭永松参与诈骗数额4,200元，数额较大，其三人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人许华东、许晓枫、谭永松犯诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，应依法惩处。三被告人通过微信等平台发布虚假买卖疫情物资信息，对不特定多人实施诈骗，属于法律规定的其他严重情形，依法从严惩处。在诈骗共同犯罪中，被告人许华东首起犯意并积极实施，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人许晓枫、谭永松起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。但二被告人所参与的诈骗数额不一致，在量刑上应有所区别。三被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，且签字具结认罪认罚，依法可以从宽处罚；被告人许晓枫、谭永松在宣判前能积极退出诈骗所得赃款并缴纳罚金，被告人许华东退出部分诈骗所得赃款，酌情可以从轻处罚。本院根据退赃程度予以量刑考虑，所退赃款依法返还相关被害人。根据三被告人在全案中的犯罪事实、性质、情节及认罪态度、悔罪表现，本院决定采纳公诉机关量刑建议对其三人从宽处罚。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第二条第一款第一项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人许华东犯诈骗罪，判处有期徒刑二年；并处罚金六千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月20日起至2022年7月19日止；罚金限于判决生效次日一次性缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人许晓枫犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月；并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月20日起至2021年5月19日止；罚金已预缴，没收上缴国库。） 三、被告人谭永松犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月20日起至2021年1月19日止；罚金已预缴，没收上缴国库。） 四、作案工具OPPO手机、iphone8plus手机、VIVO手机各一台，依法予以没收处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向百色市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长 吴志坚 审 判 员 崔学雷 审 判 员 农国杰 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 李晓燕 书 记 员 黄巧灵 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； （二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的； （三）以赈灾募捐名义实施诈骗的； （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的； （五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。 诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。