安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0202民初9713号、10040号 原告（互为被告）：马江生，男，1988年6月21日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县工山镇柏一村团山自然村**，公民身份号码3402231988********。 委托诉讼代理人：王存山，安徽兴皖律师事务所律师。 被告（互为原告）：芜湖和众观景酒店有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区观澜路**，统一社会信用代码91340200078709984D。 法定代表人：袁顥，执行董事。 委托诉讼代理人：王**，安徽金亚太（芜湖）律师事务所律师。 原告马江生与被告芜湖和众观景酒店有限公司（以下简称和众酒店）劳动争议一案，本院于2020年11月9日立案。同年11月18日，和众酒店也起诉马江生劳动争议案，本院依法并案进行审理，双方当事人互为原、被告，依法适用简易程序，于2020年12月7日公开开庭进行了审理。原告（互为被告，下同）马江生及其委托诉讼代理人王存山，被告和众酒店（互为原告，下同）的委托诉讼代理人王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马江生向本院提出诉讼请求：1、判令被告为原告补交2018年5月份到2020年4月份的社保保险或者补偿社保损失；2、判令被告支付原告未签订劳动合同11个月的双倍工资60500元；3、判令被告支付原告加班工资78750元；4、判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金11000元；5、判令被告支付原告2020年2月至4月份的工资16500元。事实和理由：2018年5月份原告到被告处从事厨师工作,双方口头约定每月休息4天,每月工资5500元,被告一直未与原告签订劳动合同,也未给原告办理社会保险,且长期安排原告加班,每天基本上都要工作9小时,休息日及国家法定节假日也要加班,每月休息4天也无法调休达到。2020年1月23日春节放假,因疫情被告公司一直未能复工,2020年4月6日原告被要求解除劳动合同。原告认为被告的行为违反法律规定，遂诉至法院。 被告和众酒店辩称，1、社保损失不属于仲裁范围；2、双倍工资已超过仲裁时效；3、原告主张加班工资无依据；4、因原告自动离职，不存在支付经济补偿金11000元；5、原告自动离职，2月份工资已在4月份补发，原告3月份已到奇瑞公司上班了，不存在发放3月工资。 另案原告和众酒店向本院提出诉讼请求：1、判令原告不需支付被告2020年2月份工资；2、判令原告不需支付被告的加班工资；3、判令原告不需支付被告2020年3月份生活费；4、判令原告不需支付被告社保损失。事实和理由：原被告劳动争议一案,被告曾于2020年5月向芜湖市镜湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁,提出要求原告付加班工资、未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金及补缴社保等数项请求,镜湖区劳动争议仲裁委员会于2020年8月22日做出裁决,裁定原告向被告一次性支付2020年2月工资5300元、3月生活费322元、加班工资40938元、社保损失8674元,合计55234元。原告认为,该裁定内容明显不当。仲裁委的庭审调查反映原告曾在2020年4月份向被告发放了4741.38元,被告也认可收到,2020年2月份工资原告已支付;其次,虽然被告每周需要工作六天,每月休息四天,但原告一直给员工有假期调休,被告自认在原告处还剩余假27.5天,仲裁委却对此只字未提,即便支付加班工资,也仅能按27.5天计算;同时,通过原告所举的微信聊天记录可知,被告在2020年3月份在未与原告解除劳动合同的情况下,已自行去奇瑞公司上班,实际上是自动离职,但仲裁委却又裁定支付2020年3月份的生活费。另外,包括被告在内的所有后厨工作人员,原告每月支付的基本工资均为3000元,固定加班费2000元,原告不欠付被告加班,如需支付,也应当以3000元为基础。社保损失不属于仲裁范围,仲裁委超范围裁决。 另案被告马江生辩称，被告2020年4月份收到原告发放的4741.38元，这仅是2月份的部分工资，其每月工资5500元。因为疫情，原告3月份到奇瑞公司工作，准备到疫情结束后再回来。原告自认被告工作时间，每周休息一天，加班费的事实清楚，被告周六加班未调休，休息日应支付双倍工资。法律明确规定社保损失应予以赔偿。综上，原告诉请缺乏法律依据，请求法庭予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2018年5月，马江生进入和众酒店处担任厨师。双方一直未签订书面合同。马江生每周工作6天。2020年1月23日，和众酒店因疫情停业。工作期间，和众酒店未给马江生购买社会保险。2020年3月12日，马江生在其他单位工作，同年3月17日，马江生向和众酒店提出离职申请，并于今年4月办理了离职手续。2020年4月和众酒店向马江生发放款项4741.38元。马江生提供的工资流水反映其月工资收入5500元。 另查明：2020年6月，原告向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认：1、补缴2018年5月至2020年4月间的社会保险或补偿社保损失；2、支付未签订劳动合同11个月双倍工资60500元；3、支付加班工资78750元；4、支付解除劳动关系的经济赔偿11000元；5、支付2020年2月至4月份工资16500元。2020年8月22日，芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]芜劳人仲决字第163号仲裁裁决书，裁决认定：自本裁决书生效之日起15日内，被申请人一次性支付申请人2020年2月工资5300元、3月生活费322元、加班工资40938元、社保损失8674元。2020年生活费为每月966元（1380元×70%）。 本院认为，依据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”。马江生在和众酒店工作期间，和众酒店未给其缴纳社会保险，其个人也未缴纳，根据《安徽省人民政府关于进一步规范企业职工基本养老保险省级统筹制度的实施意见》规定，马江生不能补办社会保险，马江生对芜湖市劳动人事争议仲裁委员会确定的社保损失金额为8674元无异议，该金额未超出法律规定，故对马江生要求和众酒店支付社保损失8674元，本院予以支持。马江生主张未签订劳动合同的双倍工资赔偿，已超过仲裁时效，故本院对该项诉请不予支持。和众酒店辩称其仅有27.5天加班假未休，马江生辩称该未休加班系周日加班未休，并非系周六加班未休天数，和众酒店至今未提交马江生上班打卡情况，根据双方陈述及厨师工作时间特点，本院采信马江生的观点，马江生在和众酒店工作每周工作6日，根据原告提供的工资单，本院确定加班时间段自2018年5月下旬至2020年1月23日加班天数为87天，故加班费应为44000元（5500元/月÷21.75日×87日×200%）。2020年4月和众酒店向马江生发放4741.38元，和众酒店认为系发放的加班费，但该部分加班费与本案计算的周六加班不是一笔费用，马江生认可该笔费用系2月份部分工资，故本院认定该费用为2月份工资款。 2020年3月12日，马江生因个人原因前往其他单位就职并提出离职，故对其要求支付解除劳动合同经济补偿的请求，本院不予支持。根据《人力资源社会保险部等七部门关于妥善处置涉情劳动关系有关问题的意见》[人社部发（2020）17号]第一条第三项规定，受新冠肺炎疫情的影响，申请人无法上班，被申请人应参照国家关于停工停产期间工资支付的相关规定，在第一个工资支付周期内（2020年2月3日至3月2日）按双方约定工资标准支付劳动报酬，从第二个工资支付周期起（2020年3月3日）发放生活费，故和众酒店应支付马江生2月份工资758.38元（5500元-4741.38元）及10天生活费444元（966元/月÷21.75日×10日）。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（互为原告）芜湖和众观景酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（互为被告）马江生社保损失8674元、加班工资44000元、2020年2月工资758.38元、3月生活费444元，合计53876.38元； 二、驳回原告（互为被告）马江生的其他诉讼请求； 三、驳回被告（互为原告）芜湖和众观景酒店有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取10元，由被告（互为原告）芜湖和众观景酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  王敏 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  吴蓓 附本案适用法条 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。