山西省寿阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0725刑初127号 公诉机关寿阳县人民检察院。 被告人石磊（小名磊磊），男，1998年2月3日出生，汉族，高中文化，户籍所在地山西省寿阳县。2015年4月1日该因犯诈骗罪被盘锦市兴隆台区人民法院判处有期徒刑四年。本案中，该因涉嫌犯诈骗罪于2020年6月19日被寿阳县公安局刑事拘留，同年7月24日经寿阳县人民检察院批准被依法逮捕。现押寿阳县看守所。 辩护人张宝印，山西晋商律师事务所律师。 寿阳县人民检察院以寿检刑刑诉（2020）106号起诉书、寿检刑刑追诉（2020）2号追加起诉决定书指控被告人石磊犯诈骗罪、盗窃罪，向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿阳县人民检察院指派检察员李树珍出庭支持公诉,被告人石磊及其辩护人张宝印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 寿阳县人民检察院指控： 诈骗罪 1.2019年11月，被告人石磊经邻居介绍认识被害人刘某1，后双方协商合伙做煤炭交易的生意，石磊答应每吨煤炭给刘某110元或5元不等的分红。当月刘某1出资20000元与石磊合伙做了第一笔煤炭生意。2019年11月底，石磊带刘某1一同至西安，与做煤炭生意的丁奎商议合伙做生意的事情，但未能见到丁奎。石磊明知无法与丁奎合伙做成煤炭生意，用手机ＡＰＰ软件制作与丁奎的虚假合作生意微信聊天记录，骗取刘某1信任，多次以合伙做生意需要到成都、三亚等地，需要给丁奎回扣、好处费等虚假理由，共计骗取刘某1615610元，并将赃款全部挥霍。 案发后，被告人石磊的父亲石某退还被害人刘某1的父亲刘某260000元。 2.2020年2月，被告人石磊经人介绍与被害人冉某认识，后发展成男女朋友关系。在相处期间，石磊编造自己干爹参与政治斗争，有人追杀他等理由向冉某要钱。同年3月16日至6月5日，通过微信、支付宝及现金方式，共计骗取冉某158570元。期间石磊归还冉某38400元，其中现金20000元、微信转账18400元，现石磊还剩120170元未归还冉某，骗取的赃款全部挥霍。 二、盗窃罪 2020年5月份在石家庄旅游期间，被告人石磊窃取被害人冉某的一枚钻戒，并交给胡某让其卖出，胡某在不知道钻戒来源的情况下，卖得17000元，在扣除2000元借款后，通过微信将15000元转账给石磊。该钻戒为2017年冉某丈夫王洪亮花费53975元购买于海南省三亚市。 被告人石磊于2020年6月18日在寿阳县朝阳镇被寿阳县公安局依法抓获。 针对指控的上述犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被告人石磊供述；被害人刘某1、冉某陈述；证人胡某、刘某2、石某、邢某等人证言；辨认笔录；书证：抓获经过、扣押清单、转账截图、聊天记录、刑事判决书、户籍证明等证据。 公诉机关认为，被告人石磊以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为确已触犯刑法，构成诈骗罪；被告人石磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为确已触犯刑法，构成盗窃罪。公诉机关要求对被告人石磊依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条之规定予以判处。公诉机关同时提出量刑建议，被告人石磊犯诈骗罪，建议判处十年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金；犯盗窃罪，建议判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人石磊对公诉机关指控的诈骗犯罪事实予以供认，对盗窃犯罪事实不予供认，同时提出如下辩解意见：我给了胡某两枚戒指，都是我之前给冉某买的，但胡某卖的是哪枚戒指我也不清楚。被告人石磊当庭表示认罪认罚。 被告人石磊的辩护人提出如下辩护意见：一、起诉书指控石磊共计骗取刘某1615610元，事实不清。依据刘某1陈述，2019年11月13日转给石磊的1万元和起诉书不作为犯罪处理的2019年11月8日的2万元性质相同，都是在寿阳期间，委托石磊发煤转的款，该笔转款和此后与丁奎合伙做煤炭生意相关的事实不同，同样也不应作为犯罪处理。此外，2019年11月19日和11月20日，石磊以为丁奎和雍飞买烟酒为由从刘某1处分别拿走1000元，刘某1也曾参与接站、陪同吃饭等活动，应该是确有其事。上述三笔金额合12000元不应计入诈骗金额中。石磊向刘某1归还的1万元以及石磊父亲向刘某1父亲归还的6万元，均为案发前退还的金额，不应计算为诈骗金额，应从诈骗数额中予以核减。二、起诉书指控石磊诈骗冉某158570元事实不清、证据不足。首先，现有证据无法证实石磊在向冉某借款时存在虚构事实、隐瞒真相的行为，起诉书中指控的诈骗行为只有被害人的陈述，无其他证据能够予以印证。其次，起诉书中指控的158570元包括：西安的20000元、乌兰浩特的20000元、云南的55070元、石家庄的25100元以及已归还冉某哥哥20000元和冉某姐姐何威的15000元，此外还包括石磊向冉某微信转账的3400元，该3400元完全属于石磊的还款，计入诈骗金额是完全错误的。最后，石磊已归还冉某哥哥20000元和冉某姐姐何威的15000元为案发前退还的金额，不应计算为诈骗金额，应从诈骗数额中予以核减。三、起诉书认定石磊犯盗窃罪的指控依法不能成立。首先，对于钻戒的来源依据现有证据无法查清。石磊供述，其曾为冉某购买过两颗钻戒，委托胡某出卖的钻戒是其中之一，冉某陈述钻戒系花费53975元在三亚市购买。但该钻戒作为被盗窃的财物并未被搜集到案，现有证据无法证实被出卖的钻戒原本属于冉某。其次，现有证据仅冉某的陈述谈到石磊将其行李箱、钻戒及古驰挎包拿走，再无其他证据能证实石磊存在盗窃冉某财物的行为。最后，本案中，起诉书认定的53975元来源于冉某向侦查机关提供的购买钻戒记录，该购买记录不属于有效价格证明，不能作为认定被盗窃数额的证据。四、石磊具有的法定、酌定量刑情节。石磊当庭供述其是在知道刘某1已经报案的情况下，在家中等待，且在抓捕时没有抗拒行为，应视为自动投案，到案后自愿如实供述了主要犯罪事实，成立自首，应减轻处罚。石磊虽曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，但其犯前罪时为未成年人，依据《刑法》第六十五条之规定，不属于累犯，不应对其从重处罚。综上，辩护人认为公诉机关指控石磊犯诈骗罪的部分事实不能成立，请贵院依法核减其犯罪数额，对石磊犯盗窃罪的指控依法不能成立，恳请贵院准确认定案件事实，充分保障石磊的合法权利，给其一个公正的判决。 经审理查明： 关于诈骗事实 1.2019年11月，被告人石磊经邻居介绍认识被害人刘某1，后双方协商合伙做煤炭交易的生意，石磊答应每吨煤炭给刘某110元或5元不等的分红。当月刘某1出资20000元与石磊合伙做了第一笔煤炭生意。2019年11月底，石磊带刘某1一同至西安，与做煤炭生意的丁奎商议合伙做生意的事情，但未能见到丁奎。石磊明知无法与丁奎合伙做成煤炭生意，用手机ＡＰＰ软件制作与丁奎的虚假合作生意微信聊天记录，骗取刘某1信任，多次以合伙做生意需要到成都、三亚等地，需要给丁奎回扣、好处费等虚假理由，共计骗取刘某1615610元，并将赃款全部挥霍。 案发后，被告人石磊的父亲石某于2020年6月5日退还被害人刘某1的父亲刘某260000元。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认： （1）被害人刘某1陈述，证实2019年11月初的一天，我经邻居朱江介绍认识了他同学石磊，石磊说他是贩煤的，贩煤很赚钱，想和我一起做生意。石磊说他家和邢某一起开着洗煤厂，叫鑫鼎洗煤厂，他告我当时中煤走的好，问我要不要买点让他来处理，我告他这事得和家里人商量，当天晚上我和我老婆商量，决定先买点试试。2019年11月8日，我通过支付宝转账的方式给他转了20000元，我说先少买点试试，他说行，然后他负责帮我发走，从8日到11日他通过支付宝一共给我转了10笔钱，共7800元。2019年11月13日石磊说要在杜利民那边买三八块，说价格要比中煤贵，问我要不要拿，我说我也少买点，我通过支付宝扫码的方式转给他10000元。之后的几天没有给我回款，我问过他怎么没有回款，他说那边刚定还没开始发走。11月16日我和石磊去了一趟石家庄，他说去华能拿合同，18日我们就回了寿阳。到了11月19日的时候他说他朋友要过来这边看看这边的煤炭，一个叫丁奎，另一个叫雍飞。我们和这两个人晚上一起吃饭，那俩人说他们就是贩煤的，其中丁奎说他在中国华电集团挂职，可以和我们一起做生意。当天晚上石磊说要给人家送点礼，好让人家拉着我们一起做生意，他用微信给雍飞转了30000元，然后他说先给对方买2条烟2瓶酒，说要用1000元，让我转给他，我说行，然后用支付宝扫码的方式给他扫了1000元。20日中午，石磊说要给他们买烟，他说自己身上钱不够，又问我从支付宝拿了1000元。然后我们带着丁奎、雍飞去了鑫鼎煤炭贸易有限公司和邢某谈煤炭生意，结果谈失败了。下午本来说送丁奎和雍飞走，结果石磊说石家庄华能叫他过去有事，我、石磊和石磊老婆王聪雪三人就去了石家庄。到石家庄以后，他说王有胜让他去签协议。签了协议后我们在石家庄待到11月24日才回了寿阳。在石家庄的这几天，石磊和丁奎、雍飞的联系一直没有断，丁奎说要和我们签合同买煤炭，要先和化验员打好关系得送礼，要100000元。11月23日下午我通过支付宝扫码的方式给石磊转了50000元。11月24日晚上石磊告诉我说丁奎约我们到西安签订合同，之后我们就到了西安。刚到西安他说丁奎有事，暂时见不了面，但是随后几天每天都会问我要钱，理由就是那边的关系还没疏通，还得继续送礼，于是11月27、28、29、30日分别问我从支付宝拿走2600元、10000元、5000元、3500元、4900元、1000元。之后石磊说丁奎在微信上和他说可以签电子合同。12月1日上午我在法大大ＡＰＰ上收到了一份文件，是石磊发来的，他说丁奎发来合同了，让我看下没有问题就签了，然后我注册成功后打开文档显示是华电集团成都武侯分公司购煤合同，但是很模糊不清所以我就没有签，但是石磊说他签了，于是石磊就说要给丁奎回扣。我又在12月2日以微信转账的方式给石磊的微信转了10000元，12月3日又以给丁奎买东西为由跟我拿了2000元，12月5日又以给丁奎买东西为由给他转了20000元，12月7日，他又以同样的借口跟我拿了23500元。之后石磊又称丁奎约我们在成都、三亚等地见面商谈煤炭生意，我们就又去了成都和三亚等地，石磊继续以给丁奎回扣、好处费的名义向我要钱，我就一直向他转款。2020年5月17日石磊说他要给我转200万过来让我应急，中午他给我看了支付宝转账的截图，下午我给支付宝客服打了个电话，我查询了一下支付订单，客服告诉我说没有此订单，这笔交易不存在，我就觉得他是在骗我。晚上的时候我和我父母说了这件事，我父母也查了一下，确定没有这笔交易，于是我就开始准备材料报案了。石磊还给过我两份四川泸州川南发电厂和华电集团成都武侯分公司的纸质合同，但是上面连双方的签字盖章都没有，根本就是假合同。我和丁奎、王有胜、杜利明没有做成生意，都是石磊和我说和他们做生意的，但是我除了见过一次丁奎，连王有胜和杜利明的面都没见过，每次都是石磊在告我对方的情况，煤我也没有见走过。石磊的微信昵称是“盛世煤炭贸易”，支付宝昵称是“知我者谓我心忧”。我一共被骗了635610元，我给石磊转账的次数有七八十次，都是微信和支付宝转账的方式。2020年6月份的时候我听我爸说石磊父亲石某给了我父亲刘某260000元钱。 （2）证人刘某2证言，证实我是刘某1的父亲。石磊父亲找过我，给过我6万元钱。2020年6月5日上午的时候石磊的父亲石某给我打电话说解决石磊和刘某1的事，我告他来我家说吧，随后他就来了我家。石某一个人到了我家后我和他说石磊骗了刘某1几十万，一开始石某以为他们是正常做生意贩煤，后来我跟他说了具体情况后，他也觉得石磊骗了刘某1，石某说不管怎么都是石磊花了刘某1钱了，现在他手头只有60000元，就先给我60000元吧，我当时也答应了。随后石某就在我家通过微信分3笔给我转了40000元。到了晚上的时候石某又给我微信上转了20000元，当天他一共给我转了60000元。 （3）证人石某证言，证实我是石磊父亲，我给过刘某260000元钱。2020年6月5日上午刘某2给我打电话说要协商处理石磊和刘某1的事情，我问他去哪协商，他告我说去他家，随后我就去了他位于寿阳县的家。去了以后，刘某2告我说石磊骗了刘某1六七十万，因为我一直以为石磊和刘某1是做贩煤的生意，他们之间具体的事我不是很清楚。后来刘某2和我说了他们的情况。我告刘某2，不管怎么说，我先替石磊还他们60000元，剩下的以后再说。我就在他家通过微信分3笔给他转了40000元钱。到了晚上的时候我又通过微信给刘某2转了20000元。 （4）证人邢某证言，证实我在寿阳县经营着一个洗煤厂，名称是诚泰仓储有限公司。大概在2018年秋天的时候（具体时间记不清了）。石磊给我打电话说想拉一车大块煤，当时我的洗煤厂没有，我就把他介绍给了我对面洗煤厂的老板赵东生，我把赵东生电话给了石磊，我给赵东生打电话说是我邻居让他给优惠点，完了以后他们怎么联系和交易，我就没过问了。过了两天后，石磊去我家要给我五六百元钱，意思是他挣钱了给我个烟钱。我当时也没要他的钱，具体也没问他具体拉煤的情况。过了一段时间我听赵东生说过石磊跟他拉了一半挂车大块煤，大概30多吨。 （5）证人胡某证言，证实我认识石磊，我从小就和他在一起玩，可以说是比较好的朋友。他经常向我借钱，但是我最近发现他的借钱理由都是骗我的，而且我三番五次问他要钱，他都是种种理由推脱，到现在一分钱都没还我。我和石磊平时也总在一起相跟着，他有一段时间说做煤炭生意，但是我没见他走过煤。 （6）被告人石磊供述，证实其主要内容与被害人刘某1的陈述基本一致。同时证实2019年12月20号的时候，我感觉这生意已经做不成了，但是我想要去成都玩，我就带着我老婆、刘某1一起去了成都，我还是以丁奎要吃回扣等理由问刘某1要钱，具体要了多少我记不清楚，后来丁奎还给我发过来一份关于成都做煤炭生意的合同，我一看合同上的内容、信用代码那些都是假的，我就知道做不成，但我没给刘某1说，后来我还把合同发给刘某1，我给刘某1发合同就是为了能更容易问刘某1要钱。2019年12月底的时候，我又想去三亚玩了，我就还是给刘某1说咱们生意需要去三亚了，之后我就带着刘某1、我妻子一起去了三亚，还是以丁奎要回扣、需要走动关系等一直问刘某1要钱，具体转了多少钱我忘记了。后来我还是以同样的理由又去过一两次三亚，总共算下来我一共问刘某1拿了有60多万元。钱都是通过他个人微信、支付宝给我个人的微信、支付宝转的钱。这些钱没有给过丁奎做回扣。我不认识王有胜。我的微信算下来有三个，但实际就两个。第一个微信昵称是“盛世煤炭贸易”；第二个微信昵称是“诚信”,第三个微信其实是我拿脚本改的登录的我第一个微信，换了一个头像，但微信号码没变，等于改变了一个微信身份。我支付宝就一个，支付宝昵称是“知我者谓我心忧”。 （7）辨认笔录，证实邢某辨认出石磊就是跟他联系想买大块煤的人。 （8）书证：微信账号截图、支付宝账号截图、转账截图及清单、石磊与丁奎等人的聊天记录截图、购煤合同等。 2.2020年2月，被告人石磊经人介绍与被害人冉某认识，后发展成男女朋友关系。在相处期间，石磊编造自己干爹参与政治斗争，有人追杀他等理由向冉某要钱。同年3月16日至6月5日，通过微信、支付宝及现金方式，共计骗取冉某158570元。期间石磊归还冉某38400元，其中现金20000元、微信转账18400元，现石磊还剩120170元未归还冉某，骗取的赃款全部挥霍。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认： （1）被害人冉某陈述，证实2020年2月份，我通过戚慎思在三亚市认识一个叫石磊的男子，不久我跟石磊就成为男女朋友关系。2020年3月10日至12日期间，石磊带我去山西省晋中市寿阳县朝阳镇见他父母，当时我把我的行李箱和挎包放在他家三楼，到了第二天我发现放在三楼挎包里的钱包皮夹里的8000元现金少了3000元，我就问石磊有没有偷走，他跟我说可能是他表妹偷走的，她说她表妹经常盗窃别某的东西。然后他安慰我不要报案，说他妈妈比较爱他表妹之类的话，我见他这么说之后，当时我就没有报案。期间他还拿一些假钻戒、手表、玉镯给我，后来戚慎思告诉我这些东西是假的。2020年3月13日石磊带我去了西安，我们在西安一家维尔纳酒店住下来几天后，石磊就跟我说他干爹王有胜参与政治斗争，有人追杀他，骗我拿20000元给他。2020年3月16日，我就跟我妈妈拿了20000元，我妈妈是通过微信转账给我的，然后我持中国银行卡去一家银行分七次，将20000元取出来，然后我将20000元给了他。当天他又带我去内蒙古呼和浩特一段时间。期间他以别某继续追杀他为由叫我找钱，然后通过我的微信转账、花呗、中国银行取现、支付宝等方式转账给他。2020年3月17日至4月20日期间，我跟我西安的表哥王磊借了20000元给他，后来有一天我看见他拿100000元回来，然后他把20000元现金存进银行还给我表哥王磊了。有一天我看见他满身都是皮外伤（伤痕很浅，衣服乱划破），接着他又说呼和浩特还是有人要追杀他，他被包围住殴打之后迷迷糊糊就跑出来。接着他又带我去云南省西双版纳，2020年4月20日至5月15日在西双版纳期间，他以有人继续追杀他及他把别某捅伤了，需要几十万元，继续找各种理由叫我找人借钱，然后通过我的微信转账、花呗、中国银行取现、支付宝等方式转账给他。后来我们一起回了三亚，回到三亚后，石磊又以各种理由骗我到了河北省石家庄万象城一商业楼里住了下来。接着石磊以他拿他干爹王有胜女儿的钱急需归还为由让我找钱，否则我们就走不出石家庄。我听到他这么说我很害怕也相信他，接着我找亲属、朋友借钱继续转账给他。2020年6月15日左右，石磊就偷偷的离开了，我也不清楚他去哪里，接着电话关机一直联系不上。我就发现被石磊骗了，之后我就开始保存一些相关证据。我总共在四个地方被骗十几万元，被骗最多的是在石家庄万象城。 （2）被告人石磊供述，证实2020年2月份的时候我在三亚通过朋友认识了冉某，不久我们就开始找对象了。同年3月中旬我们就去西安玩，在西安的时候我借了她20000元，当时她拿的现金给我的。后来我去内蒙古，冉某也跟我去了。我们在内蒙古呼和浩特、包头、乌兰浩特待了一段时间，在内蒙期间我跟冉某借了几次钱，总共有20000元。后来到了4月下旬的时候我带着冉某就到了云南，我们去了昆明和西双版纳，在云南期间我跟冉某分多次共借了55000元左右，中间有一天我手里有100000元现金，我还了冉某20000元的现金，微信给她转了15000元，总共还了她35000元。后来我带她又去了三亚几天，然后又回了太原和寿阳，到了5月下旬的时候我和她去了石家庄，在石家庄期间我和她分多次一共借了25000元左右。到了6月中旬的时候我就一个人从石家庄回了寿阳，后来就被公安机关抓获了。我总共跟冉某借了十几万元。在昆明的时候我给了她现金20000元，还通过微信给她转了15000元。 （3）辨认笔录，证实冉某辨认出在内蒙古、石家庄、云南、西安、寿阳等地诈骗其财物的石磊。 （4）书证：冉某微信交易记录、支付宝转账记录、中国银行交易流水、微信聊天记录截图等。 二、关于盗窃事实 2020年5月份在石家庄旅游期间，被告人石磊窃取被害人冉某的一枚钻戒，并交给胡某让其卖出，胡某在不知道钻戒来源的情况下，卖得17000元，在扣除2000元借款后，通过微信将15000元转账给石磊。该钻戒为2017年冉某丈夫王洪亮花费53975元购买于海南省三亚市。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的以下证据予以证实，本院予以确认： 1.被害人冉某陈述，证实2020年5月石磊和我在石家庄期间，在没有经过我同意的情况之下，他偷偷把我的行李箱、一个钻戒及一个古驰挎包拿走，然后他回来跟我说他生气直接丢掉了，此时我就开始怀疑他的行为，他不经过我同意把我钻戒和古驰挎包拿去卖掉或者典当掉了。2020年6月22日我回到三亚之后，经跟戚慎思联系，戚慎思告诉我说，我的行李箱放在石家庄胡某家里，这时我真正意识到石磊偷走我的钻戒和挎包卖掉或者当掉了，整个事情的经过就是这样。这个钻戒是2017年左右在三亚市国际购物中心，我丈夫王洪亮以53975元购买的，该钻石货品编号:71Ｕ10915379，有店里存的购买记录。 2.证人胡某证言，证实2020年大概5月底的一天晚上，石磊在我家楼下（石家庄）找到我给了我一个钻戒让我帮他卖，他没有给我鉴定证书和发票，钻戒具体是谁的他也没有告我，他只和我说他和冉某在一起要用钱。第二天的时候我在新百广场附近的一条街上写着一个黄金回收的店铺问人家钻戒能卖多少钱，最后商量下17000元，对方就给了我17000元。我记得收钻戒的人和我说了一句是周大生的，戒指底座和指环是铂金的。我拿到钱后因为石磊欠我很多钱，我就从中扣了2000元，然后通过微信给他转了15000元。 3.被告人石磊供述，证实我给过胡某两枚钻戒，我告他说哪个卖的钱多卖哪个。 4.书证：微信转账记录、钻戒购买记录。 另查明，2015年4月1日，被告人石磊因犯诈骗罪被盘锦市兴隆台区人民法院判处有期徒刑四年。作案工具华为手机一部，被依法予以扣押。 被告人石磊于2020年6月18日在寿阳县朝阳镇被寿阳县公安局民警依法抓获。石磊到案后自愿如实供述自己的诈骗犯罪行为。 另外，经庭审举证、质证，认定本案事实的综合证据有：抓获经过、提取记录、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书、户籍证明等。 关于被告人石磊的辩护人提出石磊的诈骗数额事实不清、证据不足，以及案发前退还的款项应予核减的辩护意见。经查，在案证据证人证言、被害人陈述、被告人供述以及转账记录等相关书证能够相互印证，可共同证实被告人骗取被害人财物的数额与起诉书指控一致。故本院对上述辩护意见不予采纳。关于被告人退赔被害人刘某160000元是否应当从诈骗款中核减的问题。经查，被害人刘某1于2020年5月31日向公安机关报案，石磊的父亲于2020年6月5日退还刘某160000元，不属于在案发前退还，故不应当从诈骗数额中核减，本院在量刑时可作为具体的情节予以考虑。关于被告人归还被害人冉某38400元是否应当从诈骗款中核减的问题。经查，被告人石磊骗取被害人冉某158570元，案发前，石磊归还冉某38400元，应当从诈骗数额中予以核减，故本院认定被告人石磊诈骗被害人冉某的数额应为120170元。 关于被告人石磊的辩护人提出石磊犯盗窃罪的指控依法不能成立的辩护意见。经查，本案在案证据被害人陈述详细具体，且与胡某的证人证言以及购买钻戒的记录等相关书证能够相互印证，可共同证实被告人石磊盗窃冉某的钻戒并委托胡某出卖的犯罪事实。故本院对上述辩护意见不予采纳。 关于被告人石磊的辩护人提出石磊构成自首的辩护意见。经查，被告人石磊系在被公安人员抓获，其并非是在明知公安人员要对其实施抓捕的情况下在家中等待公安人员到场，不属于自动投案，其行为不符合自首的构成要件，不构成自首。故本院对上述辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人石磊以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为确已触犯刑法，构成诈骗罪；被告人石磊以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为确已触犯刑法，构成盗窃罪。寿阳县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人石磊一人犯数罪，均应依法惩处，并数罪并罚。被告人石磊能够如实供述其诈骗犯罪事实，并当庭表示认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人家属退赔被害人部分损失，亦可酌情从轻处罚。对辩护人的上述相关辩护意见本院酌情予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人的违法所得，应责令退赔被害人，作案工具依法予以没收。据此，根据本案被告人石磊的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人石磊犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金十万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2032年6月18日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、责令被告人石磊退赔被害人刘某1人民币555610元、退赔被害人冉某人民币174145元。 三、作案工具华为手机一部，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张增光 人民陪审员  姜秀鹏 人民陪审员  高艳平 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  武 强