福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0205民初1279号 原告：林炳涛，男，1995年12月6日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：杨建辉，福建明鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林娟，福建明鼎律师事务所律师。 被告：魏刚，男，1985年10月7日出生，汉族，住河南省罗山县。 委托诉讼代理人：孔超，福建令坤律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路**。 负责人：施培德，总经理。 委托诉讼代理人：严洪，福建明嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘若昀，福建明嘉律师事务所律师。 原告林炳涛与被告魏刚、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称“人保厦门公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月28日立案后，依法适用简易程序于2020年11月27日公开开庭进行了审理。原告林炳涛及其委托诉讼代理人杨建辉、被告魏刚的委托诉讼代理人孔超、被告人保厦门公司的委托诉讼代理人严洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林炳涛向本院提出诉讼请求：1.判令人保厦门公司立即在交强险和商业三者险责任范围赔偿林炳涛医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金等各项经济损失暂计336912.92元；2.判令魏刚对林炳涛的损失在人保厦门公司保险赔付外的部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用、鉴定费由魏刚、人保厦门公司承担。庭审当日，林炳涛变更上述第1项诉讼请求为：判令人保厦门公司立即在交强险和商业三者险责任范围赔偿林炳涛医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金等各项经济损失180465.18元（医疗费56213.35元、住院伙食补助费7900元、营养费30000元、住院护理费15800元、出院护理费27000元、误工费105417元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元，以上共计250930.35元，魏刚的责任比例为50%）,其中精神抚慰金5000元优先在交强险中予以赔偿。事实和理由：19时39分许，林炳涛驾驶无牌号二轮普通摩托车载林秋颖行驶至海沧区××路××路段（6号路灯杆）向左变更车道时与同向行驶至快车道内的魏刚驾驶的闽Ｄ××××号普通二轮摩托车（以下简称“案涉摩托车”）发生碰撞，造成双方车辆损坏，林炳涛、林秋颖、魏刚受伤的道路交通事故。经海沧交警大队事故责任认定，林炳涛与魏刚负本起事故同等责任，林秋颖不负事故责任。事故造成林炳涛左胫腓骨中下段粉碎性骨折等严重损害。魏刚负本起事故同等责任，应对林炳涛的损失承担赔偿责任。人保厦门公司作为案涉摩托车的交强险和商业三者险的承保人，应在交强险和商业三者险限额范围内对林炳涛进行赔偿。林炳涛曾于2018年1月起诉魏刚、人保厦门公司要求赔付医疗费用，在该案审理过程中，各方就林炳涛于2018年1月17日前的医疗费127253元达成和解协议，海沧法院作出了（2018）闽0205民初397号民事调解书。该案调解后，林炳涛经继续治疗及后续拆除内固定物装置手术，现伤情已相对稳定，达到伤残等级评定条件，故提起诉讼。 魏刚辩称，经过计算林炳涛合理的经济损失如下：1、2018年1月18日之后的医疗费用56213.35元，扣除非医保部分28110.16元之后，医保部分的医疗费用为28103.19元。2、林炳涛的误工损失最多为22667元。虽然司法鉴定意见书建议误工期为400日，林炳涛没有提交其工作单位、从事的行业证明以及证明因本案交通事故导致其经济收入减少的书面证明，因此应视为林炳涛没有工作，林炳涛并没有因误工导致收入减少，按照司法解释的规定林炳涛无权取得误工费用损失，但考虑到人道主义原则，魏刚同意按照厦门最低工资标准1700元/月向林炳涛支付误工损失，合计误工损失为22667元（1700÷30*400天=22667元）。3、林炳涛住院期间的护理费用已经完全包括在医疗费用之中，并且林炳涛没有提供任何能够证明已经支付护理费用的书面证明和发票，因此视为没有支出护理费用，因此林炳涛不应要求支付护理费用。如果林炳涛有工作单位和固定收入，林炳涛为部分护理依赖，护理费应按照《工伤保险条例》规定按照统筹地区上年度职工月平均工资的30%计算，2016年厦门市职工平均工资为5768元/月，5768*30%=1730元/月计算，1730元/月*9个月=15573.6元。由于林炳涛年轻有活力，2017年2月份发生交通事故时才22周岁，林炳涛未达伤残等级，其出院后可以基本做到大部分生活能够自理，不需要聘请人员进行专门护理。4、林炳涛的医疗费用很高，如果按照医疗费用的比例来计算营养费用对魏刚明显不公平，魏刚现同意按照两天吃一斤土母鸡的标准计算营养费，合计30*300元/天/2=4500元。5、林炳涛未达伤残等级，且林炳涛在交通事故中也存在重大过错，按照法律规定不得主张精神损害抚慰金。6、同意支付500元交通费用。7、住院伙食补助费7900元。综上，以上损失合计为107353.95元，扣除非医保部分28110.16元后林炳涛的经济损失合计为79244元，由于双方在事故中为同等事故责任，则应由人保厦门公司支付给林炳涛39622元（注：79244/2=39622元）。对于非医保部分的28110.16元应由魏刚按照50%支付给林炳涛即14055.08元。 人保厦门公司辩称，一、关于本案保险承保和理赔。事故发生时，案涉摩托车确在人保厦门分公司处投保了交强险。经人保厦门分公司核查，案涉摩托车另投保有10万元商业三者险，商业三者险未附加不计免赔。商业三者险保险合同由保险条款、保险单等组成，合同约定非医保费用、案件受理费及鉴定费用等属于诉讼费用均不应理赔。二、超过交强险部分的责任划分，魏刚应承担的责任比例不应超过50%，因商业三者险未附加投保不计免赔险，且魏刚负同等责任，故根据商业三者险合同约定免赔10%，最终商业险赔偿比例为50%-5%=45%。（1）《机动车综合商业保险条款》第二十七条约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：（一）被保险机动车一方负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率。第三十五条也约定赔款计算公式。本案中，案涉摩托车的商业三者险保额10万元，但因未投保不计免赔险，故同等责任免赔10%，最多赔偿不超过9万元，即在前案调解时已赔付商业险45293.81元，最多剩余赔偿44706.19元。若未超过44706.19元的，则商业险赔偿比例45%，5%由魏刚承担。（2）在前案（2018）闽0205民初397号调解书中，交强险项下的医疗费用限额已赔付完，故本案的医疗费、住院伙食补助费及营养费均应在商业险项下的医疗费用限额按照比例45%赔付。三、针对林炳涛诉求具体赔偿项目的相关适用标准和计算的意见我方同意魏刚的意见，另外诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围，人保厦门公司不应承担。 本院经审理认定事实如下： 一、19时39分许，林炳涛驾驶无牌号二轮普通摩托车载案外人林秋颖行驶至海沧区××路××路段（6号路灯杆）从慢速车道向左变更车道时与同向行驶至快车道内的魏刚驾驶的案涉摩托车发生碰撞，造成双方车辆损坏，林炳涛、林秋颖、魏刚受伤的道路交通事故。经海沧交警大队事故责任认定，林炳涛与魏刚负本起事故同等责任，林秋颖不负本起事故责任。事故当日，林炳涛被送厦门大学附属中山医院住院治疗59天，入院诊断：左胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折伴神经血管挫伤等。后林炳涛到中国人民解放军第一七四医院住院治疗13天、门诊复诊，入院诊断：左胫骨骨折后骨不连、左腓骨骨折术后、左小腿切口愈合不良等。后林炳涛起诉至本院，在该案审理过程中，林炳涛与魏刚、人保厦门公司自愿达成调解协议：一、各方一致确认林炳涛在厦门大学附属中山医院（截至2018年1月17日）产生医疗费127253.76元，其中非医保金额为16600.85元；二、对于第一项医疗费，人保厦门公司同意在交强险医疗费限额项下赔偿10000元，在商业三者险项下赔偿45293.18元，扣除已经垫付的10000元，余款45293.81元于2018年4月12日支付林炳涛；三、魏刚同意在保险理赔外赔偿给林炳涛非医保医疗费8300元及商业三者险免赔额5032.6元，共计13332.6元；四、对于截至2018年1月17日的医疗费的赔偿和保险理赔事宜，各方再无其他争议，关于其他项目的赔偿事宜，各方同意另案处理。本院为上述协议制作了（2018）闽0205民初397号民事调解书。2019年7月27日至2019年8月3日期间，林炳涛到中国人民解放军第一七四医院住院治疗取出骨折内固定装置。林炳涛、魏刚、人保厦门公司于本案庭审中确认，（2018）闽0205民初397号民事调解书项下赔偿款项已经履行完毕。 二、在本案审理过程中，林炳涛申请对其伤残等级、出院后护理天数、护理依赖程度进行鉴定，人保厦门公司申请对林炳涛的伤后误工期、营养期、医疗费中的非医保金额进行鉴定。鉴定过程中，林炳涛申请撤回伤残等级鉴定。福建正大司法鉴定所于2020年10月27日作出司法鉴定意见书，鉴定结论：林炳涛的误工期为400日，出院后护理天数为270日，营养期为300日；院外护理期内为部分护理依赖；林炳涛的非医保金额为28110.16元。林炳涛支出鉴定费1600元。 三、人保厦门公司是案涉摩托车的交强险及商业三者险的保险人。商业三者险保险金额为10万元，未投保不计免赔险。魏刚与人保厦门公司之间的商业三者险合同约定:人保厦门公司不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊断指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，不负责赔偿鉴定费、未经人保厦门公司事先同意的诉讼费；人保厦门公司在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：（一）负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率。赔款计算条款还约定,当（依合同约定核定的第三者损失金额-机动车交通事故责任强制保险分项限额）×事故责任比例低于每次事故赔偿限额时，赔款=（依合同约定核定的第三者损失金额-机动车交通事故责任强制保险分项限额）×事故责任比例×（1-事故责任免赔率）×（1-绝对免赔率）。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的人身权、财产权等合法权益受法律保护，在受到侵害时，被侵权人有权请求侵权人承担相应的侵权责任。本案中，各方当事人对厦门市公安局海沧分局交警大队作出的道路交通事故认定书均无异议，本院予以采信，根据责任认定，林炳涛与魏刚负本起事故同等责任，林秋颖不负本起责任，魏刚应就本案事故损失承担相应的侵权责任。人保厦门公司是案涉摩托车的交强险和商业三者险保险人，因此，人保厦门公司应首先在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，商业三者险保险限额10万元，未投保不计免赔险种，林炳涛损失的不足部分应由人保厦门公司根据保险合同予以赔偿，不足部分再由魏刚予以赔偿。 关于林炳涛本案诉求的各项损失的确定。①自2018年1月18日之后的医疗费56213.35元，有相应的门诊病历、住院记录及费用清单、医疗费发票等予以证明，予以认定。②林炳涛住院共计79天，其主张住院伙食补助费7900元，各方当事人无异议，予以确认。③林炳涛因骨折多次住院治疗，加强营养是林炳涛身体康复所需，鉴定结论的营养期为300日，本院酌情以医疗费183467.11元（127253.76元+56213.35元）的10%认定营养费为18346.71元。④林炳涛住院治疗共79天，经过鉴定林炳涛出院后护理期270天、部分护理依赖，参照厦门市护工市场一对一完全护理的通常价格，护理费为42800元（200元/日×79日+200元/日×270日×50%）。⑤误工费。经过鉴定，林炳涛误工期为400日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。林炳涛系海沧区古楼农场社区居民，其未能举证证明其就业工作及最近三年的平均收入状况，本院参照2019年厦门市城镇非私营单位农林牧渔业从业人员年人均工资80861元标准，认定林炳涛的误工费为88614.8元（80861元/年÷365日×400日）。⑥林炳涛未提供交通费票据，综合考虑其住院及门诊复查情况，本院酌情予以支持1000元。⑦鉴定费1600元，有相应的鉴定费票据，予以认定。⑧本案无证据证明林炳涛的损伤构成伤残等级，但本次交通事故造成林炳涛左胫腓骨中下段开放性粉粹性骨折伴神经血管挫伤，二次住院治疗前存在左胫骨骨折后骨不连、左腓骨骨折术后、左小腿切口愈合不良等状况，以及取出骨折内固定装置等实际伤情，确给其精神造成严重痛苦，精神损害抚慰金以2500元为宜。综上，除（2018）闽0205民初397号民事调解书项下赔偿款项已经履行赔偿款外，林炳涛因本案交通事故造成的损失为218974.86元。 医疗费、住院伙食补助费、营养费属于交强险医疗费用赔偿限额范围，护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金属于交强险伤残赔偿项目。各方当事人确认交强险医疗费用赔偿限额10000元已在（2018）闽0205民初397号民事调解书项下赔偿款予以赔付，林炳涛的上述护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金属于交强险伤残赔偿项目合计数额均已超过理赔限额，因此，人保厦门公司应当在交强险理赔限额内赔偿给林炳涛110000元。关于商业三者险理赔问题。扣除人保厦门公司在本案中应承担的交强险理赔部分110000元，林炳涛的本案损失仍有108974.86元。人保厦门公司是案涉摩托车商业三者险保险人，该部分损失应由人保厦门公司根据其与魏刚之间的保险合同予以赔偿。魏刚负本起事故同等责任，根据保险合同约定人保厦门公司不负责赔偿超出《道路交通事故受伤人员临床诊断指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，不负责赔偿鉴定费、未经人保厦门公司事先同意的诉讼费，且保险合同还约定负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率，林炳涛上述损失中的非医保金额为28110.16元和鉴定费1600元不属于人保厦门公司的商业三者险保险理赔范围。人保厦门公司应在商业三者责任保险理赔范围内支付给林炳涛理赔款为35669.12元[（218974.86元-110000元-28110.16元-1600元）×50%×0.9]。综上，人保厦门公司应在交强险及商业三者责任保险赔偿限额范围内赔偿林炳涛的款项为145669.12元（110000元+35669.12元）。魏刚应承担的赔偿款为18818.31元[（218974.86元-110000元）×50%-35669.12元]。对林炳涛的不合理诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任商业保险限额范围内支付给林炳涛赔偿款145669.12元； 二、魏刚于本判决生效之日起十日内在支付给林炳涛赔偿款18818.31元； 三、驳回林炳涛的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1252元减半收取计626元，由林炳涛负担55元，魏刚负担571元。魏刚负担的案件受理费应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李庆东 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 陈 思 书 记 员 杨雅鑫 本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己的主张，有责任提供证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。