山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1091民初2242号原告：孟祥才，男，汉族，1983年8月1日出生，住山东省烟台市莱山区。委托诉讼代理人：刘喜光，威海环翠孙家疃法律服务所法律工作者。被告：威海市金猴置地有限公司，住所地威海市古寨东路**，统一社会信用代码91371000MA3LY63J8A。法定代表人：赵建华，经理。委托诉讼代理人:段爱群，山东鑫士铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴丹，女、汉族，1986年11月7日出生，住烟台市莱山区，系公司项目成本经理。第三人：重庆正红园林景观设计工程有限公司宁夏分公司，住所地，住所地宁夏银川市金凤区长城西路砖渠巷**盛世丰茂**楼****会信用代码91640100MA761LRT76。负责人：穆剑峰，经理。原告孟祥才与被告威海市金猴置地有限公司、第三人重庆正红园林景观设计工程有限公司宁夏分公司建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年10月9日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟祥才及其委托诉讼代理人刘喜光、被告威海市金猴置地有限公司委托诉讼代理人段爱群、吴丹到庭参加诉讼。第三人重庆正红园林景观设计工程有限公司宁夏分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟祥才向本院提出诉讼请求：判令被告依法支付拖欠的工程款1325435.3元。事实和理由：2018年10月被告将其开发的威海市龙湖金猴天璞体验区及金猴天璞幼儿园景观工程发包给了第三人，2018年11月14日，原告与第三人签订项目合作协议，约定由原告实际出资并实际施工，盈利归原告自行分配，第三人只收取相应的保底利润及税费。工程完工后，尚有部分工程款没有结清，为了维护原告的合法权益，现原告特诉至法院，请求依法判决。被告威海市金猴置地有限公司辩称，涉案工程项目是被告与第三人签署并履行的，被告是涉案工程项目的发包人，第三人是承包人，双方签订的涉案合同专用条款1.9条均约定，原告为第三人的涉案项目的承包代表。另对原告向法庭提交的其与第三人签订的项目合作协议，被告对此不知情。本案因第三人至今未按合同约定向被告提供完整的工程结算资料，故未办理工程结算，目前无欠付的工程款。此外，在2020年11月18日被告收到（2020）鲁1091执1227号裁定书及协助执行通知书，法院已经查封了第三人在被告处的债权。因尚未结算欠付的工程款，被告向法院提出了执行异议，并告知了执行情况。故要求对原告的实际施工人身份进行确认后，再对其他实体问题进行答辩。第三人重庆正红园林景观设计工程有限公司宁夏分公司未作答辩本院经审理认定事实如下：2018年10月，第三人重庆正红宁夏分公司(承包人、总承包单位)与被告威海市金猴置地有限公司(发包人、建设单位)签订《合同协议书》两份，工程名称为威海市龙湖金猴天璞体验区和龙湖金猴天璞幼儿园的景观工程，工程地点威海市高区火炬路北、丹东路东，两合同约定的承包范围内景观面积均为3565平方米，承包范围为包括但不限于地面铺装、原有花池拆除、原有苗木移栽、透水混凝土路面恢复、地面车位划线、各类、地面车位划线层材料施工、防腐木工程、景观苗木裁植、景观水电、照明灯具加工及安装、景观标识、垃圾桶加工及安装、景观水景、地形整理，详见施工、地形整理承包方式为固定总价(本工程除软景工程，其他均为总价包干，软景为综合单价及增值税税率包干，按实际完工量进行结算)。威海市龙湖金猴天璞体验区景观工程合同总金额为3259762.85元，其中不含增值税合同暂定金额2963420.77元，合同增值税暂定金额296342.08元。威海市龙湖金猴天璞幼儿园景观工程合同总金额1954192.26元，其中不含增值税合同暂定金额1776538.42元，合同增值税暂定金额177653.84元。合同所述违约金、管理费、损失、罚款、代付代扣、费用等相关款项均为不含增值税金额。如前述相关款项是由承包人向发包人支付的，由发包人在不含增值税合同金额中扣除或者由承包人另行支付。如前述相关款项是应由发包人向承包人支付的，承包人需根据本合同约定出具增值税专用发票，发包人另行承担增值税。合同另有约定的款项依据其约定。承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。2018年11月14日，第三人重庆正红宁夏分公司(甲方)与原告孟祥才(乙方)签订项目合作协议一份，约定：“本协议甲、乙双方经友好协商决定共同完成威海市龙湖金猴天璞体验区和幼儿园两景观工程的施工工作。经过平等协商，在真实、充分表达各自意愿的基础上达成如下合作协议，并由合作双方共同恪守。(一)工程概况：1、业主名称：威海市金猴置地有限公司。2、项目名称及工程造价威海市龙湖金猴天璞体验区景观工程造价3259762.85元，威海市龙湖金猴天璞幼儿园景观工程造价1954192.26元。3、工程地点：威海市高区火炬路北、丹东路东。4、合同工期30天。5、工程面积：约3565平米。6、工程内容：包括但不限于地面铺装、原有花池拆除、原有苗木移栽、透水混凝土路面恢复、地面车位划线、各类、地面车位划线层材料施工、防腐木工程、景观苗木裁植、景观水电、照明灯具加工及安装、景观标识、垃圾桶加工及安装、景观水景、地形整理等所有施工、地形整理等所有施工图纸内项目见施工蓝图。(三)出资、利润分配及合作方式1、出资：本工程由乙方出资实施，在收到第一笔工程款前投入资金()万元作为该项目启动资金，如后期需增加投入费用乙方再根据实际情况分批投入。2、利润分配：本项目的两个合同总造价5213955.11元，项目承包上缴指标，以甲方与业主签订的《建设工程施工合同》内容及补充协议的竣工结算金额为依据，乙方以业主认可的结算总价按5.5%作为项目部应向甲方交纳的保底利润，除保底利润外还应向甲方交纳结算造价1.5%的企业所得税、合同金额0.03%的印花税。项目部在交纳甲方费用及各种税费后，盈利归乙方自行分配，分配方式及比例需报甲方备案，所有费用从工程回款中扣除。其余应缴纳的税费按照甲方与项目经理签订的《项目管理目标责任书》中所规定的比例由甲方财务直接扣除。如项目亏损，甲方则不承担任何亏损责任，且乙方应向甲方保证并缴纳项目的保底利润。3、管理人员组成：甲乙双方共同组成工程项目部，并委派杨敏为项目经理，其余项目管理人员及分管内容如下表：穆剑锋项目总负责，孟祥才项目副总，杨敏项目经理。4、关系协调：甲乙双方共同协调与业主及监理的关系，甲方主要负责项目施工现场以外的关系协调和本项目的收款，乙方主要负责项目现场施工中的关系协调。5、资源供应：本项目的所有施工班组、材料采购、分包单位甲乙双方均可提供资源和参考意见，甲乙双方共同择优选择，由甲方签署采购合同。6、支付：本项目所有的管理费、材料费、人工费和机械费等直接费应按甲方规章制度及流程进行审批。7、质量、进度：乙方必须保证本项目的工程施工质量、进度、安全文明达到业主方的标准要求，特别是工程质量应按业主方的精细化施工标准进行，达到检查要求。8、事故：若在施工过程中发生安全事故，则处理安全事故的一切费用均由乙方承担。若甲方为维护正常的施工秩序，垫付相关费用，则甲方垫付的费用及资金占用利息(按月利率2%的标准计算)应当在乙方后续工程款中扣除。9、其余项目管理内容均按照甲方要求和相关规章制度执行。”该项目合作协议双方已履行完毕。2020年12月14日上午10时，在烟威龙湖21楼洽谈区，就有关威海天璞项目示范区景观与幼儿园景观合同结算事宜，由第三人作为承包人、被告作为发包人进行了洽谈并达成如下一致意见：一、双方确认剩余应开发票金额不含税为916032.02元，税金9%计82442.88，合计含税金额为998474.91元，以上结算数据包含合同质保金及养护期内的养护费。二、剩余尾款支付问题，由于承包人自身问题，导致本合同无法结算（验收款支付符合合同约定，不欠付工程款）。现鉴于孟祥才已实际出资并实际施工为由，将承包人以及发包人等列为被告提起诉讼。2020年11月18日发包人也收到威海火炬高技术产业开发区人民法院送达的（2020）鲁1091执1227号执行裁定书及协助执行通知书（查封承包人的债权15万元），故本案剩余尾款将按照法院的意见执行，若法院判决支付给孟祥才，则在该判决生效后按以下方式执行：孟祥才应在判决生效后当日内向发包人出具含税为998474.91元的增值税专用发票，其中增值税税率为9%，税金为82442.88元；发包人收到合格的增值税发票后10日内将本案剩余尾款汇至法院收款账户。对孟祥才在涉案工程尚未支付的材料款、劳务款等，孟祥才应向法庭提供这部分收款人的身份信息、应付款数额及收款账户信息，在法院收到发包人支付的剩余尾款后，孟祥才同意法院先向该部分人付款，剩余款项再支付给孟祥才。以上为2020年12月14日沟通后的全部内容。原告孟祥才作为第三人承包人代表在该结算书上签名捺印，被告当庭亦予以认可。另查明，2018年6月19日后，被告威海市金猴置地有限公司相继取得了案涉建设项目的国有建设用地使用权、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证和建筑工程施工许可证。上述事实，有当事人庭审陈述、建设工程施工合同、项目合作协议、结算事宜确认书、建设工程许可方面的书证等证据在案佐证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。本案中，根据建设工程施工合同、项目合作协议、结算确认书，可以认定被告将案涉建设工程承包给第三人，第三人与原告签订合作协议，由原告具体施工，但实际系违法转包，被告未表示异议，故原告系案涉建设项目的实际承包人。现该项目合作协议已履行完毕，原告有权依据建设工程施工合同的约定向被告请求支付剩余工程款。且诉讼中，被告认可原告实际施工人身份，与原告就支付工程款达成一致意见。该结算事宜确认书系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应当认定合法有效，双方均应恪守履行各自合同义务。根据双方确认，剩余应开发票金额不含税为916032.02元，税金9%计82442.88，合计含税金额为998474.91元，以上结算数据包含合同质保金及养护期内的养护费。原告应在判决生效后当日内向被告（发包人）出具含税为998474.91元的增值税专用发票，其中增值税税率为9%，税金为82442.88元；被告收到合格的增值税发票后10日内支付工程款，因合同只约定承包人在质量保修期内承担工程质量保修责任，本次诉讼无理由在结算数据中予以扣减。故原告要求被告支付欠付工程款，理由正当，本院予以支持，但超出双方确认的部分，没有合同和法律依据，本院不予支持。至于原告孟祥才在涉案工程尚未支付的材料款、劳务款等，属于其他法律关系，应由相关债权人另行主张。综上，原告的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告威海市金猴置地有限公司于判决生效后十日内支付原告孟祥才工程款998474.91元，原告孟祥才同时向被告威海市金猴置地有限公司出具相应金额的增值税专用发票；二、驳回原告孟祥才的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决确定期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8364元，由原告孟祥才负担2063元，被告威海市金猴置地有限公司负担6301元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  王军二〇二〇年十二月二十六日书记员  王青