湖南省株洲市天元区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0211民初3758号 原告：鄢子涵，男，1986年10月2日出生，汉族，住湖南省浏阳市。 委托诉讼代理人：谭阳希，湖南卓进律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。 被告：株洲裕海房地产开发有限公司，住所地湖南省株洲市天元区黄河南路**天台金谷商务会所。 法定代表人：鄢子涵。 原告鄢子涵与被告株洲裕海房地产开发有限公司（以下简称裕海房产公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年11月11日立案受理后，依法由审判员易红适用简易程序于2020年12月25日公开开庭进行了审理，实习法官助理陶纯协助审理，书记员周颖然担任法庭记录。原告鄢子涵的委托诉讼代理人谭阳希到庭参加了诉讼，被告裕海房产公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告鄢子涵向本院提出诉讼请求：1、判令被告向株洲市工商管理局涤除原告作为被告法定代表人和执行董事的登记事项；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月2日，原告退出被告裕海房产公司股份，不再是被告公司股东。在原告退出前一天，原告与被告签订了《聘用法定代表人协议书》，聘请原告为被告名义上的法定代表人，期限为4年，薪酬为每月2,000元，约定原告任职到期后，协议自动解除。虽然原告名义上和工商注册登记为公司法定代表人和公司执行董事，但实际上没有任何股份，从未参与被告的实际经营和管理，也未行使被告章程中规定的执行董事职权，不仅没有产生任何劳动合同关系，也没有收到任何薪酬或费用。合同到期后，原告一直要求公司及时召开股东会，做出决议解除原告在公司挂名的法定代表人和执行董事，配合原告进行工商变更登记，但被告一直不予配合，尤其是被告涉诉执行案件被限制高消费，严重影响了原告的生活和工作，近期原告也书面通知发函给被告裕海房产公司三位股东，虽有两位股东明确表示同意，但目前被告一直拖延不召开股东会，也不予配合办理。无奈之下，原告只好诉至法院，望判如所请。 被告裕海房产公司未向本院提出答辩意见，亦未提交证据材料。 本院经审理认定事实如下：被告裕海房产公司的前身为株洲荣天房地产开发有限公司，于2010年8月16日成立，2011年1月20日正式变更为裕海房产公司。2014年12月1日，被告裕海房产公司召开股东会，并形成股东会决议，主要内容为：同意原股东黄文阶、鄢子涵退出；新增股东陈冬连、伍透莲、罗凤连；变更后公司股东的出资情况及比例为：陈冬连出资额为1,025.64万元，出资比例为51.282%，伍秀莲出资额为512.82万元，出资比例为25.641%，罗凤连出资额为461.54万元，出资比例为23.077%；免去黄文阶公司执行董事（法定代表人）兼总经理职务，免去鄢子涵公司监事，选举鄢子涵为公司执行董事（法定代表人），选举罗凤连为公司总经理，选举陈冬连为公司监事。原股东鄢子涵、黄文阶，现股东陈冬连、伍秀莲、罗凤连在股东会决议上签字确认。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《聘用法定代表人协议书》，主要内容为：甲方由于公司发展需要，自愿聘用乙方为甲方公司的法定代表人，并担任公司总经理的职务；甲方公司自愿聘用乙方为甲方公司的法定代表人，期限为4年，薪酬为每月2,000元；乙方与甲方签订协议后，甲方应负责变更公司的法人登记信息为乙方，同时在公司章程中列明乙方为该公司聘用的法定代表人；乙方在任职甲方公司法定代表人期间，公司的一切债权债务及所有法律纠纷都与乙方无关，乙方知悉并同意成立后的甲方全部经营管理权和甲方的实际所有权都归甲方所享有，包括全部证照，甲方用章（包括法人章）都由甲方或甲方予以保管使用，甲方享受甲方的全部控制权，乙方所拥有的法人、总经理以及其他职位都只具有形式作用；乙方在任职到期后，该协议自动解除，如甲方继续聘用乙方，则双方另行签订协议，同时乙方应协助甲方办理法人变更登记，如乙方被解聘，应根据公司法的规定，承担公司保密义务。2014年12月2日，被告办理了工商变更登记，法定代表人由黄文阶变更为原告鄢子涵，股东由黄文阶、鄢子涵变更为伍秀莲、陈冬连、罗凤连。 原告称上述《聘用法定代表人协议书》到期后，双方未再续签协议，被告未向其支付薪酬，也未办理被告法定代表人工商变更登记。2020年9月2日，原告发出《请求配合解除挂名法定代表人和执行董事通知函》，主要内容为：自2014年12月2日原告退出被告公司股份，不再担任股东，在原告退出前一天，被告与原告签订了《聘用法定代表人协议书》，期限为4年，任期到期后协议自动解除，原告一直要求公司及时召开股东会，做出决议解除原告在公司挂名的法定代表人和执行董事，但被告一直不予配合，现原告正式发函通知，请求公司及股东在收到本函件7天内召开股东会并做出决议，配合原告进行公司工商变更登记。被告裕海房产公司股东罗凤连、伍秀莲分别在通知函上注明“同意配合办理变更登记”，并签字确认。之后，被告未配合原告办理工商登记，根据被告裕海房产公司工商登记信息显示，现任股东为伍秀莲、陈冬连、罗凤连，法定代表人仍为原告鄢子涵，故原告诉至本院，请求判如所请。 另查明：根据被告公司章程第二十五条规定：公司设股东会。股东会由公司全体股东组成，股东会为公司最高权力机构。股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须超过全体股东表决权的半数以上，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。第二十六条规定：股东会行使下列职权：……（二）选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项……。第二十八条规定：执行董事为本公司法定代表人。第三十条规定：执行董事任期为三年，可以连选连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。公司章程还对执行董事的职权进行了明确规定。 以上事实，有原告身份信息、被告工商登记信息、《聘用法定代表人协议书》、股东会决议、被告公司章程、《请求配合解除挂名法定代表人和执行董事通知函》以及原告方的陈述予以证明，本院予以确认。 本院认为，本案案由系请求变更公司登记纠纷。本案的审查重点为：原告要求被告向株洲市工商管理局涤除原告作为被告法定代表人和执行董事的登记事项是否有事实和法律依据？现综合分析如下： 根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国公司法》第十三条的立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理，且被告公司章程亦详细规定了担任法定代表人的执行董事应当行使的各项职权，而根据原、被告签订的《聘用法定代表人协议书》，原告并未实际参与公司经营管理，故可以认定原告仅系被告公司名义上的法定代表人。原、被告签订的《聘用法定代表人协议书》期限届满后，被告未提供原告在任期届满后获得连任的相关证据,亦未向原告支付薪酬，且原告于2020年9月2日向被告公司股东发出通知函，明确要求被告配合办理工商变更登记，被告裕海房产公司的股东罗凤连、伍秀莲亦表示同意变更。由此可见,原告与被告裕海房产公司及其股东之间的委托合同关系业已丧失继续有效存续的基础。原告并非被告裕海房产公司股东，其无法通过召集股东会等公司自治途径就法定代表人变更事项进行协商后作出决议,而直至上述《聘用法定代表人协议书》聘用期限届满至本案诉讼，被告裕海房产公司的股东罗凤连、伍秀莲虽表示同意变更，但一直未召开股东会就变更法定代表人事项形成股东会决议，原告无法单独办理变更登记。综合考量上述事实和理由,为保护原告作为普通公民的合法权益,本院对于原告要求被告至株洲市工商管理局涤除其作为被告法定代表人和执行董事登记事项的诉讼请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款,《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告株洲裕海房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内至株洲市工商管理局涤除原告鄢子涵作为被告株洲裕海房地产开发有限公司法定代表人和执行董事的登记事项。 如未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费100元，由被告株洲裕海房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户银行：华融湘江银行长沙分行营业部，户名：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101××××0181。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员 易 红 二〇二〇年十二月二十五日 实习法官助理陶纯 书记员 周颖然 附本案适用法条： 《中华人民共和国民法总则》 第六十一条第一款依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 《中华人民共和国公司法》 第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。