山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终7163号上诉人（原审原告）：济南剀诚消防自控设备有限公司烟台分公司，住所地烟台市芝罘区东海里东巷**内**。负责人：王钱，经理。委托诉讼代理人：唐兴宇，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：姜美荣，女，1971年3月2日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王承强，山东滨海正大律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴旭玲，山东滨海正大律师事务所律师。上诉人济南剀诚消防自控设备有限公司烟台分公司（以下简称剀诚分公司）因与被上诉人姜美荣劳动争议一案，不服芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初3406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。剀诚分公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判不应向姜美荣支付任何费用。事实与理由：姜美荣称因剀诚分公司去医院干涉，医院不再为其出具假条，无证据证明其说辞，不可作为其未提供假条的理由。姜美荣于2017年9月15日至2017年12月5日所提供的病假资料与姜美荣所说的事实自相矛盾。剀诚分公司作为用人单位依法享有用工自主权利，有权依据企业经营需要，制定各项规章制度，劳动者应当遵守用人单位的各项规章制度，接受用人单位的管理约束。依据劳动合同法第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位有权解除双方劳动合同关系。《项目部管理制度》是由各层级管理人员及员工代表共同制定的，并有各层级管理人员及员工代表的共同会签，符合民主制定的程序。由总公司负责文件审批的领导签字认可，且该管理制度实施后已向项目部全体人员公示并培训学习，培训签到表有姜美荣签字。姜美荣因脚踝扭伤未及时出勤，但脚踝扭伤并非属于疾病或丧失意识的疾病，姜美荣的假条到期后未再出具相关证明，也未告知项目部，是错误的，既定了无故旷工的事实。姜美荣辩称，剀诚分公司烟台项目部并不具备制订相关制度的资格，也并非用工主体，考勤制度未经过民主程序制订，剀诚分公司解除双方劳动关系违法，应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。综上请求二审法院驳回剀诚分公司的上诉，维持原判。剀诚分公司向一审法院起诉请求：判令剀诚分公司不支付姜美荣违法解除劳动合同赔偿金30004元。一审法院认定事实：姜美荣于2011年11月21日到剀诚分公司处从事消防设施点检员工作，双方签订书面劳动合同。姜美荣工作期间实发月平均工资1981.17元，应发工资为2308元，通过银行卡发放。2017年12月23日，剀诚分公司以姜美荣旷工为由将姜美荣辞退。姜美荣的社会保险缴费证明显示，1993年10月至2003年12月由烟台华盛革制品有限公司缴纳，2005年6月至2010年6月由烟台慕爱来服装有限公司缴纳，2012年3月至2018年1月由姜美荣缴纳，2018年2月至今由济南信高工程技术有限公司烟台分公司缴纳。2018年1月，姜美荣申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，要求裁决剀诚分公司支付姜美荣2017年带薪年休假工资2358元、2017年10月至12月病假工资3801元。该委于2018年7月30日作出烟芝劳人仲案字（2018）第256号裁决书，裁决姜美荣支付剀诚分公司2017年10月至12月医疗期病假工资4160.46元（1981.17元/月×3个月×70%）、2017年带薪年休假工资910.89元（1981.17元÷21.75天×5天×200%）。剀诚分公司不服，诉至一审法院。一审法院于2018年12月3日作出（2018）鲁0602民初9061号民事判决书，判决剀诚分公司支付姜美荣医疗期病假工资4160.46元、2017年带薪年休假工资910.89元。剀诚分公司不服，上诉至烟台市中级人民法院，该院作出(2019)鲁06民终3941号民事判决书，维持原判决。2018年11月28日，姜美荣申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决剀诚分公司支付其违法解除劳动合同赔偿金30004元。该委于2019年11月13日作出烟芝劳人仲案字（2018）第1727号裁决书，裁决剀诚分公司支付姜美荣违法解除劳动合同赔偿金30004元。剀诚分公司不服，诉至一审法院。关于解除劳动合同的经过，剀诚分公司主张姜美荣2017年12月21日至22日期间未请假未按时到岗出勤，剀诚分公司以此为由将其辞退。剀诚分公司对其主张提供如下证据：1.济南剀诚消防自控设备有限公司烟台项目部《考勤制度》及培训签到表。剀诚分公司称：该项目部管理制度制定会签是有点检班组长及员工代表共同会签，培训签到表中明确标识培训内容为《管理制度》，且有姜美荣签字，故该《管理制度》姜美荣已经知晓。2.病历2页及假条6份，最后一份假条是2017年12月5日，后姜美荣未继续提交假条，12月21日姜美荣休假结束。姜美荣对证据真实性及证明问题均无异议。3.2017年12月份考勤表，证明姜美荣12月21日至22日未请假未按时到岗出勤。姜美荣称该证据系剀诚分公司单方制作，并无职工签字确认，对其真实性不予认可。4.辞退书一份，落款日期为12月23日，剀诚分公司称应该是12月23日邮寄的辞退书，对此没有证据提供。姜美荣主张2017年9月17日其因脚踝受伤，在家休病假，并向剀诚分公司提交了至2017年12月20日的病假条。因剀诚分公司去医院干涉，医院不再为姜美荣出具假条。但剀诚分公司从事的是点检工作，需要穿着钢制前脸的劳保鞋，脚踝没有完全恢复，无法穿着该劳保鞋从事点检工作，因此2017年12月21日、22日姜美荣一直在家休息。2017年12月23日，剀诚分公司根据其烟台项目部自行制定的项目部的考勤制度，解除了双方之间的劳动关系。姜美荣认为烟台项目部并不具备制定相关规章制度的资格，也并非用工主体，该考勤制度未经过用工单位的民主程序制定，剀诚分公司解除双方劳动关系违法，应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。剀诚分公司主张项目部制订的管理文件是经过总公司认可的，由总公司领导项目部管理人员及员工代表共同会签，制定完成后对全体项目部员工进行公示和培训，并有培训签到记录，姜美荣也在其中，所以项目部制定的制度,包括制度的实施流程是合理的。项目部隶属剀诚分公司，剀诚分公司提供的部门及管理人员会签单，部门审批同意一栏是王春伟签字，王春伟是项目经理，同时也是济南总公司的负责签署文件的负责人。剀诚分公司未提供证据证明该管理制度经过剀诚分公司民主程序制定。姜美荣主张其2011年11月21日至2017年12月23日在剀诚分公司处工作，按照月应发工资2308元/月×6.5个月×2计算为30004元。剀诚分公司对该计算方式无异议。一审法院认为，用人单位在依据劳动合同法第三十九条规定解除劳动者的劳动合同时，其依据的事实应当充分，其作出解除劳动合同决定的过程应当符合法定程序。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：……实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月，五年以上十年以下的为九个月……”之规定，姜美荣实际工作年限达十年以上，在剀诚分公司处工作五年以上十年以下，故应享受的医疗期为9个月。2017年12月23日，姜美荣尚处于法定的医疗期内，根据劳动合同法第四十二条之规定，患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位不得解除劳动合同。另剀诚分公司主张系根据项目部制订的管理制度将姜美荣辞退，剀诚分公司未提供证据证明该管理制度经过民主程序制定，且未提供证据证明该项目部管理制度适用于姜美荣。综上，姜美荣主张剀诚分公司违法解除劳动合同，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，姜美荣诉请剀诚分公司支付其违法解除劳动合同赔偿金30004元，一审法院予以支持。综上所述，判决：限济南剀诚消防自控设备有限公司烟台分公司于判决生效之日起十日内支付姜美荣违法解除劳动合同赔偿金30004元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由济南剀诚消防自控设备有限公司烟台分公司负担。二审中，当事人没有提交证据。剀诚分公司主张其解除与姜美荣劳动关系的制度依据是项目部管理制度中考勤制度中5.4.3解除劳动合同；事实依据是员工健康检查表没有姜美荣的签到，因此姜美荣矿工；法律依据是劳动合同法第39条规定。剀诚分公司自认其项目部的制度里没有劳动者自行离开工作岗位后公司可以予以辞退的详细规定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据剀诚分公司提交的辞退决定书和辞退书，剀诚分公司系依据劳动合同法第三十九条的规定以姜美荣严重违反单位规章制度为由解除双方劳动关系。而根据劳动合同法第四十二条规定，劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得依照劳动合同法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。法律并未对劳动者在医疗期内用人单位能否以劳动者严重违反用人单位规章制度解除劳动合同作出限制性规定，一审法院直接认定姜美荣尚处于法定的医疗期内，用人单位不得解除劳动合同，适用法律错误，应予纠正。根据劳动合同法的规定，用人单位以劳动者严重违反单位规章制度为由解除劳动合同必须有明确的事实依据、制度依据，并符合法定程序。剀诚分公司提供的项目管理制度中考勤制度中5.4.3载明：旷工两天或两天以上，按自动离职处理。该规章制度中并无自行离开工作岗位后公司可以予以辞退的相关规定，故剀诚分公司以姜美荣旷工为由作出辞退决定，没有制度依据。剀诚分公司未提供证据证明其作出解除决定前事先将理由通知工会并征求工会意见，其解除与姜美荣劳动关系违反法定程序。因此剀诚分公司系违法解除其与姜美荣之间的劳动关系，姜美荣要求剀诚分公司支付违法解除劳动合同赔偿金，符合法律规定，应予支持。综上所述，剀诚分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律错误但判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由济南剀诚消防自控设备有限公司烟台分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘光星审判员  衣振国审判员  徐承凤二〇二〇年十二月十四日法官助理马红书记员林斐斐