河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初12276号原告（反诉被告）：付义博，女，汉族，1992年12月1日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：陈诚、张城堃（实习），河南宇法律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南大正图书有限责任公司，住所地郑州市二七区兴华南街与南三环交叉口西北角郑州图书城二楼B234附2号。法定代表人：朱柏文，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李洪才、周毅林，河南天基律师事务所律师。原告付义博诉被告河南大正图书有限责任公司（以下简称大正公司）合同纠纷一案，本院立案后，被告大正公司提起反诉，本院依法适用简易程序，公开合并开庭进行了审理。原告付义博的委托诉讼代理人陈诚、张城堃，被告河南大正图书有限公司的法定代表人朱柏文及其委托诉讼代理人李洪才、周毅林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。付义博向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告依据合同约定回购阅开心书吧,并支付回购款251840元，返还图书押金50000元；2.请求判令被告赔偿损失38900元；3.请求判令由被告承担诉讼费用。事实与理由，被告河南大正图书有限责任公司将其所有的“阅开心”品牌输出以及对品牌管理、运营、服务、策划宣传推广等相关意愿,原告为投资方。2018年11月5日,原告与被告签定了“阅开心”品牌服务合作协议;合作阅开心书吧项目。(其中被告简称甲方、原告简称乙方)合同中约定:乙方愿意投资并配合甲方建造阅开心书吧项目。对于投资店面,乙方拥有店面所有权,投入包括店面装修(软装及硬装),水吧等配套设施以及负责店面正常费用开支(包括人工成本)在内的费用。甲方负责协助管理、运营、培训等,并在合作期内提供图书、小商品及文创产品等货物铺货、品牌商业模型和盈利模式输出、人员实操培训与经营技术培训、店面设计装修、日常经营监督指导、活动策划广告宣传等店面运营管理相关服务。双方还对合作协议约定,合同到期后,若乙方选择店面所有权转让或议价回购,甲方将按照对财务计算议价回购。合同签订后,原告根据合同约定履行了合同义务,并经原被告协商,增加投资64800元,被告没有完全履行合同约定义务。后因被告违约,导致原告经营存在严重亏损,2018年11月5日,原告(以下协议称甲方,闫玉芬为原告母亲)与被告(以下协议称乙方)签订了“经一路门店委托管理合同”,约定甲方将其位于经××路××路××）店铺委托给乙方代为管理,管理时间为2019年8月20日至2019年11月20日止,乙方在管理期间,所有盈亏由乙方自行承担,甲方不得干预。并且当合同到期后,按照合同约定,如店面仍为亏损状态,乙方需按照合同规定接管店面,如店面扭亏为盈,则双方应在公平公正的基础上协商解决店铺的经营管理问题。委托合同签订后,原告履行了合同约定义务,被告委托管理期间,经营亏损,在没有与原告办理交接的情况下,擅自撤离,给原告造成重大损失。后原告通过律师函向被告主张权利,被告拒不回购与赔偿。综上所述,被告多次违约的行为已经严重损害了原告权益。双方在合同中虽约定协议管辖,但该条款经郑州市高新技术产业开发区人民法院(2020)豫0191民初16146号裁定书,已裁定该约定管辖无效,故依据原告就被告诉讼原则,为维护原告的合法权益,特诉至贵院,望判如所请。大正公司辩称，1.本案系一般合同纠纷,而非合伙协议纠纷。第一,原告与答辩人签订的《“阅开心”品牌服务合作协议》(下称:《合作协议》)第一条合作方式明确约定了原告拥有店面所有权,投入包括店面装修、配套设施及运营等费用;答辩人协助管理提供运营、宣传、培训等服务,且不参与店面利润分红,仅收取店铺销售额的5%作为运营管理服务费。在该合作模式下,答辩人并不投资、不分配利润。第二,双方于2019年8月20日签订的《经一路门店委托管理合同》(下称:委托合同)第五条明确约定“乙方(答辩人)接管前该店铺所有的一切债权债务均由甲方(原告)负责”,充分反映了合作期间店面经营的风险由原告单方承担,双方的本意也并非合伙。第三,郑州市金水区工商管理和质量技术监督局出具的《企业基本信息》显示案涉店铺的类型为个体工商户,组织形式为个人经营,经营者为原告付义博,与答辩人并无任何法律关系。综上,就合作模式而言,双方合作并不符合合伙“共同投资、共同管理、共担风险、共负盈亏”的法律特征:就组织形式而言,案涉店面并非合伙组织；就协议约定的内容看,答辩人仅是为原告开店提供品牌支持、渠道支持、软件支持等服务,原告支付服务费的合同关系。2.原告要求答辩人回购阅开心书吧,并支付回购款251840元,不应支持。首先,《合作协议》第一条第8款约定,合作期满,原告无续约意愿的双方应协商确定店面议价回购或由乙方自营,表明是否议价回购需双方协商一致确定。另根据《合作协议》第五条第七款的的约定,答辩人回购店铺应符合下列程序:(1)原告提出回购请求:(2)答辩人核算标的店铺财务情况；(3)双方商议、确定回购价格。截止目前,双方对回购及回购价格并未达成一致,不具备回购条件。其次,《合作协议》履行期间双方另行签订了《委托管理合同》变更了《合作协议》约定的原告委托答辩人管理店铺的合作方式。根据《委托管理合同》的约定,答辩人接管原告的店铺三个月,期间自负盈亏。合同到期,由原告接管店面,而非原告在诉状中所称由答辩人接管。最后,合作期内,原告累计向答辩人转账330000元帮助其开店,门店装修、设备采购、物资采购等累计支出289045.8元,剩余40954.2元原告已全额退还答辩人,原告实际支出为289045.8元,并非诉状所列314800元。综上,无论依据《合作协议》约定,还是依据《委托管理合同》约定,原告要求被告回购店铺的主张均不能成立,其主张回购款251840元更无任何依据。3.答辩人并非图书押金50000元的退还主体。首先,原告与第三人河南至诚经典图书有限责任公司签订的《供销合同》第四条第2款明确约定,原告应向第三人河南至诚经典图书有限责任公司缴纳保证金50000元。其次,原告实际支出的289045.8元已包含图书保证金50000元,且答辩人已依约支付给第三方,原告也已进行了确认。因此,50000元图书押金的收款主体实为第三人河南至诚经典图书有限公司，而非答辩人,其要求答辩人退还无任何依据,且与前述主张所计费用重复。4.答辩人不应赔偿原告所谓的损失38900元。《委托管理合同》第六条明确约定,答辩人接管期间原告自购实洋货值38900元的货物,如答辩人销售的,按照进货实洋进行结算；如管理期满答辩人不再经营的,上述货物退还原告。答辩人在接管期间实际销售原告自购货物9557.26元,剩余货物均已依约退还原告,原告不存在损失。答辩人离店时已明确告知原告属于原告的所有物品由原告自行处置,若因原告自身原因导致该物品产生损失,也应由其自行承担。大正公司向本院提出反诉请求：1.依法判令付义博向大正公司支付服务费9295.09元及垫付装修工程款41000元,共计50295.09元及利息(以50295.09元为基数,自反诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日)；2.依法判令付义博向大正公司支付储值客户储值卡余额63480.73元；3.本案诉讼费由付义博承担。事实和理由，2018年11月6日,反诉原告河南大正图书有限责任公司与反诉被告付义博签订了《“阅开心”品牌服务合作协议》,由反诉原告为反诉被告经营的郑州市金水区阅悦书店(下称:店铺)提供品牌输出、品牌管理、运营管理、策划宣传推广、培训等服务；采用收取店面销售额扣点作为服务费的形式,从店面开业第4个月起,按照店面销售额的5%收取服务费用。协议签订后,反诉原告依约履行了相应义务,但反诉被告至今未向反诉原告支付任何服务费。反诉被告在店铺开业期间曾为客户办理储值卡并收取费用,经2019年8月11日双方确认,储值客户储值卡余额为61638.92元,客户借阅卡折算储值余额为11399.07元。后反诉被告店铺未继续经营,也未向储值客户提供任何服务,储值客户持续在反诉原告其他店铺消费,但反诉被告至今未向反诉原告支付储值卡剩余款项。截止2020年10月31日储值客户己消费总额为31037.44元。此外,反诉原告于2020年11月2日、3日代反诉被告向第三人许昌岚瑟装饰工程有限公司支付店铺装修工程款41000元,反诉被告至今未向反诉原告支付。综上,反诉被告的行为已严重损害了反诉原告的利益,为维护反诉原告的合法权益,特向贵院提起诉讼。付义博针对反诉辩称，1.原被告的法律关系是合作关系；2.被告不应当收取5%的运营管理费用，因为没有提供合同约定的服务项目；3.41000元的垫资部分应从回购款中扣除，业主卡的金额应当从回购款中扣除。经审理查明：1.2018年11月6日，原告（乙方）被告（甲方）签订《“阅开心”品牌服务合作协议》一份，约定：合作期限为壹年，自2018年12月1日至2019年12月1日止，双方可根据本合作协议的约定提前终止或续期。甲方为品牌持有方，甲方有将阅开心品牌输出以及对品牌管理、运营、服务、策划宣传推广等相关意愿。乙方为投资方，拥有店面所有权，投入包括店面装修、水吧等配套设施及负责店面正常费用开支在内的费用。甲方不参与店面利润分红，采用收取店面销售额扣点作为甲方运营管理费的形式。店面开业3个月内，甲方不收取运营管理服务费，自第4个月起，每月收取店面销售额的5%作为甲方运营管理服务费。店面营业额由乙方收取，乙方需在次月10号前将甲方运营管理服务费打到甲方账户。合约到期后，若乙方无续约意愿，甲乙双方可就店面经营管理权、议价回购或交由乙方自营协商确定。甲方为乙方采购店面所需水吧设备，费用共计80000元。甲方将替乙方完成店面装修所有事项，一次性收取费用170000元（以实际发生额为准，超出预算金额甲乙双方协商，由乙方确定增补）。合约到期后，若乙方选择店面所有权转让或议价回购，甲方将按照财务计算议价回购。原告（乙方）和河南至诚经典图书有限公司（甲方）签订供销合同一份，合同约定：乙方向甲方订购或依本合同配发的甲方经销的合法出版物，详见每次批销单。乙方需缴纳保证金50000元，乙方货款总欠款上限为壹拾万元整。原告向河南至诚经典图书有限公司支付了保证金50000元。2019年3月12日，闫玉芬（双方均认可系付义博母亲）在经一路付款支出明细上签字，该明细显示：到账明细总额330000元，支出明细为287045.8元，余额42954.2元。其中装修款146000元，图书保证金50000元，弱电款项5080元，转郑州市红顶咖啡商行共计68000元，支付咖啡原料款10602元，支出工装、物耗物料费5774.8元、艺美图文设计款、名片及入座点卡单设计348元、员工加班573元。抵扣完应支付付义博的29098.25元，并于3月29日转至付义博工作人员闫玉芬卡内。2.2019年8月20日，闫玉芬（甲方）朱柏文（乙方）签订经一路门店委托管理合同一份，合同约定：甲方同意将位于红专路经一路交叉口我在阅开心书店委托给乙方代为管理，管理时间为2019年8月20日至2019年11月20日止。乙方在管理期间，所有盈亏由乙方自行承担，甲方不得干预。按照约定，乙方需在经营两个月后及时告知甲方是否继续经营，如需结束管理，需在合同结束前1个月告知甲方，由甲方处理后续店面相关问题。双方对资产明细进行了签字确认。最终店内库存实样为341124.07元。3.2019年10月18日，闫玉芬（原告母亲）与大正公司员工微信聊天显示，闫玉芬称：到时间你们把该带走的带走就行了，帐有空再算。2019年10月21日，大正公司员工回复闫玉芬：有人问店里转让的事。2019年11月19日，闫玉芬称：你给朱总说一下，公司原来配的所有东西今天拉走，要不房东收了房就没法要了。包括机器设备。空调和我们配的东西你们不用管。大正公司员工回复：跟领导说过了，店里都不是我们的东西，我们都不要，还是您找人拉走吧，免得造成什么损失。2019年11月20日，案涉房屋已经交付房主。付义博和大正公司均称案涉书吧交付房主时，屋内的水吧设备、增加投资设备、付义博方自购物品双方均没有拉走。4.案涉书吧装修工程因工程款发生纠纷，2020年10月27日，郑州市金水区人民法院作出（2020）豫0105民初9702号民事判决书，判决书认定案涉工程合同额为187000元，大正公司已支付146000元，尚欠41000元，判决大正公司向许昌岚瑟装饰工程有限公司支付工程款41000元。2020年11月2日、3日，大正公司向许昌岚瑟装饰工程有限公司转账41000元。5.付义博认可尚有客户储值卡余额73037.99元未向大正公司支付。大正公司认可销售付义博自购物品货值9557.26元。6.案涉书吧开业后第四个月起即2019年3月18日起至2019年8月19日止，案涉书吧的营业额为174185.82元。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人对自己的主张应提供证据证明。本案双方签订的协议对到期后议价回购的约定不一致，前面条款规定合约到期后，若付义博无续约意愿，双方可就店面经营管理权、议价回购或交由付义博自营协商确定。后续条款约定，合约到期后，若付义博选择店面所有权转让或议价回购，大正公司将按照财务计算议价回购。前后条款不一致的，以后面条款为准，现付义博选择大正公司议价回购，大正公司应按照财务计算议价回购。合同约定付义博为投资方，拥有店面所有权，投入包括店面装修、水吧等配套设施及负责店面正常费用开支在内的费用。付义博在未与大正公司议价回购商谈一致的情况下，仍对案涉书吧中的水吧设备、自购品等可移动物品拥有所有权，付义博未妥善保管上述物品，造成无法议价回购，故付义博要求大正公司依据合同议价回购上述物品和赔偿自购品损失的诉讼请求，无事实和法律依据，依法不予支持；现案涉房屋已交付房主，不存在回购的可行性，且案涉书吧已经使用一年，装修存在折旧，现双方均存在损失，基于双方签订的协议，本院酌定大正公司按照付义博支付装修款146000元的40%支付回购款为58400元。付义博将图书押金交付给了河南至诚经典图书有限公司，付义博要求大正公司返还图书押金50000元，无事实和法律依据，依法不予支持；大正公司要求付义博支付服务费的诉讼请求，系双方合同约定，不违反法律规定，依法予以支持，过高部分不予支持，服务费为第四个月起营业额的5%，付义博应向大正公司支付服务费174185.82元的5%，即8709.29元；大正公司要求付义博支付垫付装修费的诉讼请求，系双方合同约定，不违反法律规定，依法予以支持，该装修费用亦存在回购比例，故付义博应支付该费用的60%给大正公司，即24600元，大正公司要求付义博支付利息，无合同约定，依法不予支持；大正公司要求付义博支付剩余的客户储值卡余额63480.73元（该款项已扣减大正公司应向付义博支付的自购商品货值9557.26元），于法有据，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、河南大正图书有限公司于本判决生效之日起十日内向付义博支付回购款58400元；二、驳回付义博的其他诉讼请求；三、付义博于本判决生效之日起十日内向河南大正图书有限公司支付服务费8709.29元、垫付的装修费24600元、客户储值卡余额63480.73元，共96790.02元；四、驳回河南大正图书有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3206元，由付义博承担2661元，由河南大正图书有限公司承担545元；反诉诉讼费用减半收取1288元，由付义博承担1095元，河南大正图书有限公司承担193元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李国宁二〇二〇年十二月十七日书记员  王语鹤