浙江省温州市龙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0303刑初612号 公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。 被告人姚水沅，男，1991年5月23日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地：浙江省淳安县。曾因犯赌博罪于2020年11月22日被判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币60000元；因犯赌博罪于2014年5月7日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币80000元，2014年12月12日刑满释放。因涉嫌开设赌场于2020年3月25日被抓获，当日被监视居住，同年9月3日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 委托辩护人胡勇军，浙江泽大律师事务所律师。 被告人姚凯彪，男，1995年8月4日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地：浙江省淳安县。曾因犯容留他人吸毒罪、介绍卖淫罪于2014年1月24日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，2014年5月9日刑满释放。因涉嫌开设赌场于2020年3月25日被抓获，当日被取保候审，2020年9月4日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 指定辩护人陈音律，浙江和乐律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人董庆荣，男，1985年5月19日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地：浙江省义乌市。曾因犯赌博罪于2014年5月7日被判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元，2014年5月27日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月30日被取保候审，同年9月3日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 指定辩护人王璋，浙江东瓯律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人严灵刚，曾用名严林刚，男，1996年2月9日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地：浙江省淳安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年3月25日被取保候审。 指定辩护人胡君，浙江越人律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑诉〔2020〕2397号起诉书指控被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚犯开设赌场罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序独任审判，在法庭审理过程中，发现其他不宜适用简易程序审理的情形。本院于同月30日决定将本案转普通程序重新审理。同年11月9日，温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑变诉〔2020〕273号变更起诉决定书指控被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚犯开设赌场罪，本院依法组成合议庭，于同年12月1日公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员林统出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市龙湾区人民检察院指控：2019年4月至2020年3月，被告人姚水沅明知“850APP”为赌博软件，仍伙同被告人姚凯彪、董庆荣、严灵刚向赌客出售、回收游戏币，用于赌客在该“850APP”上赌博，姚水沅按照赌资的3%获取利润，并向姚凯彪、严灵刚、董庆荣支付工资。 经查，2019年4月至2020年3月，姚水沅向赌客出售游戏币达人民币（下同）2901886元。2019年12月至2020年3月，姚凯彪、严灵刚向赌客出售游戏币达1233654元，2019年8月至9月，董庆荣向赌客出售游戏币达486235.8元，累计出售游戏币人次达1000人以上。姚水沅获利87056元，姚凯彪获利15000元，严灵刚获利10000元，董庆荣获利3000元。 2020年3月25日，姚水沅、姚凯彪被民警抓获归案，被告人严灵刚向公安机关投案。同年3月30日，在被告人姚水沅的协助下，被告人董庆荣向公安机关投案，上述被告人到案后均如实供述了事实经过。 公诉机关认为，被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚以营利为目的，结伙开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人姚水沅系累犯，依法应当从重处罚。被告人姚凯彪、严灵刚、董庆荣在共同犯罪中起次要作用，依法应当从轻处罚。被告人姚水沅协助公安机关抓捕同案犯，系立功，依法可以从轻处罚。被告人姚水沅、姚凯彪有坦白情节；被告人董庆荣、严灵刚系自首，依法可以从轻处罚。各被告人均自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。建议判对被告人姚水沅判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币12000元（在法院审理阶段退出违法所得，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元）；对被告人姚凯彪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元（在法院审理阶段退出违法所得，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元）；对被告人董庆荣判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元（在法院审理阶段退出违法所得，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元）；对被告人严灵刚判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元（在法院审理阶段退出违法所得，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元）。 被告人姚水沅对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：姚水沅获利少，犯罪情节轻微，社会危害性相对较小；有坦白情节，认罪认罚；有悔罪表现，表示愿意退赃交纳罚金；协助公安机关抓捕同案犯，有立功情节。综上，建议法庭对其从轻处罚。 被告人姚凯彪对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：姚凯彪系受雇参与犯罪，系从犯；有坦白情节，认罪、悔罪态度好；因法律意识淡薄而犯罪，且犯罪情节较轻，主观恶性小。综上，建议法庭对其从宽、从轻处罚。 被告人董庆荣对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：董庆荣有自首情节；仅按照姚水沅指示出售游戏币，系从犯；参与时间短，且系主动退出犯罪；自愿认罪认罚。综上，建议法庭对其予以从轻处罚。 被告人严灵刚对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：严灵刚在共同犯罪中系从犯，参与时间短，涉案程度轻；严灵刚主动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节；愿意退赃，有悔罪表现，且系初犯，没有前科劣迹。综上，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，在法庭审理过程中，被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚分别向本院退出违法所得人民币87056元、15000元、10000元、3000元。 上述事实，有退赃凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚的供述和辩解，证人项某、李某的证言，刑事搜查笔录，电子数据提取笔录，支付宝及微信交易记录、搜查证、扣押决定书、扣押清单，前科查询、刑事判决书、释放证明书、归案经过、身份信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人姚水沅曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人姚凯彪、董庆荣曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，再次犯罪，应予酌重处罚。被告人姚凯彪、严灵刚、董庆荣在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人姚水沅有立功表现；被告人姚水沅、姚凯彪有坦白情节；被告人董庆荣、严灵刚有自首情节；各被告人均自愿认罪认罚，依法可予不同程度的从轻处罚。各位辩护人提出的辩护意见，合法有据，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人姚水沅犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2021年5月1日止。罚金刑保证金已缴纳。） 二、被告人姚凯彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月4日起至2021年4月2日止。罚金刑保证金已缴纳。） 三、被告人董庆荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2021年3月2日止。罚金刑保证金已缴纳。） 四、被告人严灵刚犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。罚金刑保证金已缴纳。） 五、被告人姚水沅、姚凯彪、董庆荣、严灵刚退至本院的违法所得人民币87056元、15000元、3000元、10000元，予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具手机七部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 余 星 人民陪审员 黄 超 人民陪审员 宋 霞 二〇二〇年十二月三十日 法官 助理 张爱雪 代书 记员 王锐品 附：本判决援引的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。