山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)鲁02执异588号 异议人（被执行人）：青岛快通国际酒店有限公司（原青岛快通大酒店） 申请执行人：青岛恩威电器设备有限公司 被执行人：青岛佳利机械有限公司 本院在执行申请执行人青岛恩威电器设备有限公司与被执行人青岛佳利机械有限公司、青岛快通国际酒店有限公司金融借款合同纠纷一案中，异议人青岛快通国际酒店有限公司向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人青岛快通国际酒店有限公司向本院提出书面异议，请求：1.依法撤销对异议人青岛快通国际酒店有限公司采取的强制执行措施，将发还给申请执行人青岛恩威电器设备有限公司的案款采取执行回转措施；2.对中国光大银行青岛分行申请查封的青岛佳利机械有限公司名下的土地和房产（第一顺序查封）的处置情况予以核查。事实与理由：1.在主债务人青岛佳利机械有限公司财产不明的情况下，根据法律规定，负有赔偿责任的责任方不应承担赔偿责任。根据本案据以执行的最高人民法院（1999）经终字第419号民事判决书，异议人青岛快通国际酒店有限公司对主债务人青岛佳利机械有限公司所负有的全部债务仅负有10%的赔偿责任，目前，位于城阳区××32724.9平方米的土地（证号：城国用95字第**）和6181.9平方米的房屋（证号：青城房自管字第××号）目前仍登记在被执行人青岛佳利机械有限公司名下，根据我国法律规定，该土地及房产仍属于被执行人青岛佳利机械有限公司的财产，因此应该首先执行被执行人青岛佳利机械有限公司，但青岛市中级人民法院却对异议人青岛快通国际酒店有限公司采取执行措施，并将执行的案款发还给申请执行人青岛恩威电器设备有限公司，此前没有调查落实青岛佳利机械有限公司是否还有可供执行的财产，也没有穷尽执行措施，没有明确异议人的责任范围，也没有按照山东省高级人民法院裁定中“青岛中院在执行过程中，对于佳利公司是否还有可供执行的财产，应当做出认定并在依法明确异议人应承担义务的范围内，再依法定程序采取执行措施”的要求。2.异议人青岛快通国际酒店有限公司与原申请执行人中国光大银行青岛分行于2001年11月14日签订执行和解协议，约定“在变卖青岛佳利机械有限公司的该处土地使用权后减免乙方部分赔偿义务”，还约定在青岛佳利机械有限公司土地使用权及全部财产变卖、拍卖后乙方分期支付剩余欠款，后异议人青岛快通国际酒店有限公司查找并协助山东省高级人民法院首轮查封被执行人青岛佳利机械有限公司名下50亩土地使用权及地上6000余平方米房产，并对上述房地产进行拍卖，尽管没有成交，但并未穷尽执行措施，现上述土地及房产权益在本案未能实现，责任应该由谁承担或承担何法律后果均未查清。据了解，涉案土地和房产已经于2013年3月25日被青岛市崂山区人民法院以执行裁定的方式抵债370万元给青岛华美木业有限公司，与市场价值相差巨大，故请求将上述土地房产变现的情况予以落实。 申请执行人青岛恩威电器设备有限公司答辩称，异议人青岛快通国际酒店有限公司的异议总体上不能成立。青岛快通国际酒店有限公司向山东省高级人民法院也提出过类似的异议，后为山东省高级人民法院的裁定驳回。对方主要说两个问题，一个是主债务人是否有财产未进行查明就执行青岛快通国际酒店有限公司。实际上呢，（2015）青执字第924-5号执行裁定对此已经进行阐明，对土地问题、银行、车辆都进行了查明，主债务人没有履行能力，早在多年前主债务人已经在工商行政部门吊销营业执照，所以对方所述没有事实依据；第二个问题是青岛快通国际酒店有限公司主张已经履行和解协议内容，对此问题没有事实与法律依据，并且对方请求青岛中院查明或认定是否已经履行和解协议以及在履行和解协议过程中光大银行与主债务人在履行过程中的过错问题，是没有法律意义的。执行中的和解协议，在一方不履行时，可以直接恢复原判决的执行，不存在双方或一方所谓过错或责任问题。从执行和解协议本身看，其是附条件的，只有在涉案土地在处置后才能减免青岛快通国际酒店有限公司在变现价款的10%范围内免责，但是涉案土地没有变现，对方偷换概念，将协助查封作为条件。 异议人青岛快通国际酒店有限公司提交如下证据： 证据1.山东省高级人民法院查封土地的协助执行通知书。证明：山东省高级人民法院在青岛快通国际酒店有限公司的配合下，于2001年第一顺序查封了青岛佳利机械有限公司名下的土地50亩和房产6000余平方米。 证据2.青岛快通国际酒店有限公司和原申请人中国光大银行青岛分行于2001年11月14日签订的执行和解协议。证明：山东省高级人民法院在青岛快通国际酒店有限公司的配合下，查封了青岛佳利机械有限公司的土地和房产。中国光大银行青岛分行同意以变卖土地和房产的价格的10%抵偿青岛快通国际酒店有限公司应支付的赔偿金，同时还约定只有在查封的土地及青岛佳利机械有限公司其他全部财产拍卖和变卖以后，青岛快通国际酒店有限公司才支付剩余的赔偿金。 证据3.山东省高级人民法院裁定书。证明：指令青岛中院于本裁定书生效三日内对青岛快通国际酒店有限公司执行异议予以立案审查，但是一直未立案审查。 证据4.青岛中院于2016年5月17日、2016年5月18日两次对青岛快通国际酒店有限公司作了询问笔录。证明：（1）对青岛中院的执行行为再次提出异议，要求立案审查。（2）要求对青岛快通国际酒店有限公司和光大银行所签订的执行和解协议的履行情况进行审查。（3）要求对青岛佳利机械有限公司的财产情况进行调查。（4）要求对前三项情况有结果后再发放案款。 证据5.山东省司法鉴定中心向山东省高级人民法院执行庭出具的退卷函。证明：山东省高级人民法院对涉案的土地及房产进行了三次拍卖，但流拍，中国光大银行青岛分行同意以以上的标的折价抵偿，但是没有结果。 申请执行人青岛恩威电器设备有限公司对异议人青岛快通国际酒店有限公司提交的证据真实性均无异议，但证明事项有异议，详细意见同上述答辩意见。 本院查明，中国光大银行青岛分行与青岛佳利机械有限公司、青岛快通国际酒店有限公司（原青岛快通大酒店）金融借款合同纠纷一案，山东省高级人民法院于1999年7月28日作出（1999）鲁法经初字第18号民事判决书，判决：一、青岛佳利机械有限公司偿还中国光大银行青岛分行借款本金3700万元，支付利息、复利共计462.1289万元（截止至1998年12月20日），于判决生效之日起10日内付清，并按同期银行贷款利率支付自1998年12月21日至判决确定的付款日的利息。二、驳回中国光大银行青岛分行对青岛快通大酒店的诉讼请求。宣判后，中国光大银行青岛分行不服，向最高人民法院提起上诉。2001年4月23日，最高人民法院作出（1999）经终字第419号民事判决书，判决，一、维持山东省高级人民法院（1999）鲁法经初字第18号民事判决主文第一项及案件受理费承担部分。二、撤销山东省高级人民法院（1999）鲁法经初字第18号民事判决主文第二项。三、本案抵押担保合同无效，青岛快通大酒店不承担抵押担保责任。四、青岛快通大酒店对青岛佳利机械有限公司不能偿还中国光大银行青岛分行本金部分，在10%范围内承担赔偿责任。 判决生效后，依照中国光大银行青岛分行的申请，山东省高级人民法院依法立案执行，执行案号为（2001）鲁执字第26号。执行过程中，中国光大银行青岛分行（甲方）与青岛快通大酒店（乙方）于2001年11月14日达成和解协议：1.根据（1999）经终字第419号民事判决书，乙方应在青岛佳利机械有限公司不能偿付甲方的本金部分的10%范围内承担赔偿责任，并承担二审案件受理费21811元。2.山东省高级人民法院已查封本案另一个被执行人青岛佳利机械有限公司在青岛市××49.5亩的土地使用权，该处土地变现价款将用于履行该公司在（1999）经终字第419号民事判决书的还款义务。鉴于在执行该土地使用权时乙方积极协助法院工作并给予了甲方帮助，甲方同意在变卖青岛佳利机械有限公司的该处土地使用权后减免乙方部分赔偿义务，减免金额为土地变现价款的10%。3.在青岛佳利机械有限公司土地使用权及全部财产变卖、拍卖后乙方在十个月内分期偿清全部剩余欠款。本协议一式五份，甲乙方各执两份，交山东省高级人民法院一份。 2001年11月6日，山东省高级人民法院作出（2001）鲁执字第26号民事裁定书，以当事人达成和解为由裁定终结对（2001）鲁执字第26号案件的执行。 本案债权通过转让，青岛恩威电器设备有限公司最终受让了该债权。2015年4月23日，青岛恩威电器设备有限公司向山东省高级人民法院提出恢复执行并变更其为本案的申请执行人的申请，山东省高级人民法院于2015年11月6日作出（2015）鲁执恢字第10号执行裁定书，裁定：1.恢复本案的执行；2.变更青岛恩威电器设备有限公司为本案的申请执行人，原申请执行人中国光大银行青岛分行的权利义务由青岛恩威电器设备有限公司继受；3.将本案指定青岛市中级人民法院执行。 青岛快通国际酒店有限公司不服该裁定，向山东省高级人法院提起执行异议，2016年2月29日，山东省高级人民法院作出（2016）鲁执异1号执行裁定书，裁定驳回青岛快通国际酒店有限公司的异议。 本院在执行过程中，依法查封了被执行人青岛快通国际酒店有限公司名下的不动产及存款12万元。2016年1月5日，案外人青岛鑫鑫向融电子商务有限公司向本院出具执行担保书，自愿提供370万元的资金为青岛快通国际酒店有限公司担保，如山东省高级人民法院驳回青岛快通国际酒店有限公司的执行异议申请，该担保人自愿以所提供的担保资金承担担保责任。青岛鑫鑫向融电子商务有限公司向本院交纳了担保款项370万元。 2016年2月29日，青岛快通国际酒店有限公司的执行异议被山东省高级人民法院裁定驳回，本院在扣除相应的执行费6万余元后，余款向申请执行人青岛恩威电器设备有限公司进行了发放。 2013年3月25日，青岛市崂山区人民法院在执行青岛华美木业有限公司与青岛新英杰投资有限公司、青岛佳利机械有限公司借款合同纠纷一案过程中，作出（2003）崂执字第1458号执行裁定书和协助执行通知书，将位于青岛市××街道××国道南的房屋叁幢（证号：青城房自管字第××号，地号：I10-1399-16）、面积为6181.9平方米依法变更为青岛华美木业有限公司所有。2013年12月18日，青岛市崂山区人民法院作出（2003）崂执字第1458-2号执行裁定书和协助执行通知书，将位于青岛市××街道××国道南××土地32724.9平方米（证号：：城国用【95】字第**的土地使用权依法变更给青岛华美木业有限公司。 本院认为，本案的争议焦点为是否需要对已经发放给申请执行人青岛恩威电器设备有限公司的案款采取执行回转措施，该问题也即异议人青岛快通国际酒店有限公司承担赔偿责任条件是否已经成就的问题。综合本案的证据，主债务人即被执行人青岛佳利机械有限公司已经被吊销营业执照，其名下财产仅为位于青岛市××街道××国道南××土地32724.9平方米（证号：城国用【：城国用【95】字第**用权及地上房产，而该土地使用权及地上房产被崂山区人民法院于2013年执行另一案件时予以处置，本案系山东省高级人民法院于2015年11月6日裁定恢复执行，并指定本院执行，故本院立案执行时被执行人青岛佳利机械有限公司名下已经没有可供执行的财产，赔偿责任人即被执行人青岛快通国际酒店有限公司承担赔偿责任的条件已经成就，本院依法对被执行人青岛快通国际酒店有限公司采取执行措施于法有据，将执行回的案款发放给申请执行人青岛恩威电器设备有限公司并无不当，异议人青岛快通国际酒店有限公司请求执行回转的异议请求不能成立，本院不予支持。 关于异议人青岛快通国际酒店有限公司的其他异议请求。本院认为，当事人或者利害关系人依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定向执行法院提出的执行异议，必须以执行法院已经作出并发生效力的执行行为作为前置条件，执行异议与复议审查对象为执行法院的执行行为，其目的也是纠正执行法院作出的违法执行行为，以保护各方当事人以及利害关系人的合法权益。本案中，异议人青岛快通国际酒店有限公司申请本院调阅青岛市崂山区人民法院（2003）崂执字第1458号案件执行以及诉讼卷宗，以查明被执行人青岛佳利机械有限公司名下涉案的土地使用权及地上房产的详细处置程序，该申请超出本案的执行异议范围，本案无权对其他法院的执行行为进行审查。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第五条的规定，裁定如下： 驳回异议人青岛快通国际酒店有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内向山东省高级人民法院申请复议。 审判长  于瑞军 审判员  焦兴凯 审判员  龙 骞 二〇二〇年十二月八日 法官助理 李兰兰 书记员陈春阳