吉林省双辽市人民法院民事判决书（2020）吉0382民初1515号原告：马继龙，男，汉族，1963年4月18日生，无业，住吉林省双辽市。被告：双辽市就业服务局，住所地：吉林省双辽市郑家屯大街**。负责人：周克，局长。委托诉讼代理人：邱亚权，该局副局长。委托诉讼代理人：李晓国，双辽市法律援助中心律师。原告马继龙与被告双辽市就业服务局劳动争议一案，本院曾于2020年5月21日作出（2020）吉0382民初3号民事判决书，原告马继龙提出上诉，吉林省四平市中级人民法院于2020年9月22日作出（2020）吉03民终838号民事裁定书，裁定撤销原民事判决，发回本院重审。本院于2020年10月13日立案，依法另行组成合议庭，于2020年11月6日、2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告马继龙，被告双辽市就业服务局委托诉讼代理人邱亚权、李晓国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马继龙原审向本院提出诉讼请求：1.请求撤销双劳人仲字[2019]139号仲裁裁决书第一条（裁决双方解除劳动关系），确认双方劳动关系继续存在，依法按时足额支付工资；2.请求判令双辽市就业服务局支付马继龙在门卫工作期间的法定节假日、双休日和延长工作时间的加班工资112,878.50元及赔偿金112,878.50元；3.请求判令双辽市就业服务局支付带薪年休假的加班工资18,370.80元及赔偿金18,370.80元；4.判令双辽市就业服务局支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资16,280.00元；5.请求判令双辽市就业服务局支付相当于医疗费用25%的赔偿费用10,939.00元；6.请求判令双辽市就业服务局承担因此劳动争议诉讼而产生的诉讼费、税费等一切费用。在重审庭审中，马继龙变更诉讼请求为：1.请求判令双辽市就业服务局解除劳动关系违法，并一次性支付违法解除或者终止劳动关系的双倍赔偿金35,520.00元；2.请求判令双辽市就业服务局支付马继龙在门卫工作期间法定节假日加班工资6,328.65元及赔偿金6,328.65元；3.请求判令双辽市就业服务局支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资17,760.00元；4.请求判令双辽市就业服务局支付相当于医疗费用25%的赔偿费用10,939.15元；5.请求判令双辽市就业服务局一次性支付拖欠至今的2019年5月至11月的7个月工资8,960.00元；6.请求判令双辽市就业服务局补发拖欠至今的2017年10月至2019年11月应涨工资的差额5,200.00元（200元/月*26个月）；7.请求判令双辽市就业服务局支付拖欠工资的赔偿金14,160.00元。事实和理由：1.因双辽市就业服务局拒发工资、拒交社保，马继龙于2019年10月15日向双辽市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，在2019年10月19日仲裁开庭当日，双辽市就业服务局口头提出双方解除劳动关系。双辽市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月17日作出双劳人仲字[2019]139号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系。马继龙认为双辽市就业服务局解除劳动关系的理由及程序违法。2.马继龙自2008年3月25日至2017年6月8日在双辽市就业服务局看门卫，期间一共有93天法定休假日（包括2015年九三阅兵全国放假日），门卫共3人依次轮班，马继龙轮值93天的三分之一，即93天除以3人，共31天法定休假日上班天数，应以日工资三倍支付节假日加班工资。3.双辽市就业服务局克扣加班工资近12年，符合法定赔偿给付条件。马继龙在2019年3月8日向双辽市就业服务局递交了一份书面诉求书，又在2019年10月15日提起仲裁时要求支付加班工资并加付赔偿金，但仲裁委不作为，没有行使职权调查处理。4.双辽市就业服务局在2008年3月25日招用马继龙，至2018年3月24日是马继龙连续工作满十年的时间节点，双辽市就业服务局应与马继龙签订无固定期限劳动合同。马继龙在2019年10月向双辽市劳动人事争议仲裁委员会提出要求订立无固定期限劳动合同，但双辽市就业服务局拒绝了。自2018年3月25日应当订立无固定期限劳动合同之日，至2019年11月19日仲裁开庭口头提出解除劳动关系之时，时间跨度为一年零九个月。现只要求支付12个月二倍工资。5.马继龙于2017年4月21日在工作时间因患急性心梗而送医救治，产生治疗费用43756.60元，因双辽市就业服务局故意拖延不订立劳动合同，对马继龙造成了经济损害，所以应当承担赔偿责任。6.2019年11月19日仲裁时，双辽市就业服务局才口头提出解除劳动关系，标志着双方劳动关系于2019年11月19日正式结束。在此之前，双方劳动关系一直存在，双辽市就业服务局应当依法发放2019年5月拖欠至2019年11月的7个月工资。7.2017年10月1日起，双辽市最低工资标准由1280元上涨至1480元，直至2019年11月双辽市就业服务局始终没有未马继龙调整工资。双辽市就业服务局辩称，1.对于马继龙变更诉讼请求中主张违法解除劳动关系双倍赔偿的请求，该请求是单独诉求，与原诉求是可分的，该诉求未经过劳动仲裁部门裁决，原则上不能由人民法院直接受理。本案是因马继龙患病，不能胜任工作，由双方协商解除劳动关系，但双方就具体补偿事宜未能达成一致意见。经双辽市劳动人事争议仲裁委员会确认双方自行解除了劳动关系，因此不存在违法解除。2.对于马继龙主张的法定节假日加班工资6,328.65元，双方的工资是双方协商约定的，马继龙并未提供证据证明加班的事实。3.对于加班工资赔偿金，双方系协商确定的工资，根据劳动合同法第八十五条规定，不应是人民法院审理范畴。4.马继龙请求未订立无固定期限劳动合同的二倍工资，无事实依据。订立无固定期限劳动合同，应由双方协商签订，而马继龙从未提出过签订无固定期限劳动合同，况且马继龙在诉前两年未上班，因患病不能胜任工作，这样双方协商解除了劳动关系。5.马继龙主张的医疗费用25%的赔偿费用无法律依据。马继龙的医疗费用产生并非工伤，同时双辽市就业服务局未造成马继龙医疗待遇损害，故这一主张无法律依据。6.马继龙主张的2019年5月至11月工资8,960.00元不同意给付，因双方于2019年9月协商解除劳动关系，工资应计算至2019年9月，工资差额也同意补至2019年9月。7.不同意给付拖欠工资的赔偿金。当事人围绕本诉诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。马继龙提交了以下证据：1.双劳人仲字[2019]139号仲裁裁决书；2.2016年10月工资条、2017年1-3月工资流水；3.仲裁诉求书复印件；4.劳动人事争议仲裁开庭通知书；5.医用发票与职工通讯录。双辽市就业服务局未提交证据。对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：马继龙于2008年3月25日到双辽市就业服务局做门卫工作，双方建立劳动关系。2017年4月，马继龙因病住院，出院后因其身体原因已不能继续从事门卫工作，无法上班，双辽市就业服务局仍按每月1,280.00元工资标准为其开工资直至2019年4月，在此之后未向马继龙支付工资。马继龙由此与双辽市就业服务局产生劳动争议，于2019年10月15日向双辽市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，双辽市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月17日作出双劳人仲字[2019]139号仲裁裁决书，马继龙不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案争议焦点为：1.双方解除劳动关系是否合法；2.马继龙的诉讼请求是否合理，应否予以支持。马继龙与双辽市就业服务局存在事实劳动关系，马继龙不再申请续签劳动合同，对此双方当事人均无异议，本院予以确认。马继龙在重审庭审中增加了诉讼请求，因增加的请求与本案诉争的劳动争议具有不可分性，故本院合并审理。根据当事人的诉讼请求和本院确认的案件事实，针对本案争议焦点，本院综合评判如下：1.关于马继龙要求支付违法解除或者终止劳动关系的35,520.00元双倍赔偿金问题。双方当事人均认可现已解除劳动关系，双辽市就业服务局称双方已于2019年9月协商解除劳动关系，因其未提供任何证据证明系双方协商一致解除或按照法律规定履行了解除劳动合同必要的相关程序，且在马继龙起诉前仍未补正相关程序，本院不予支持，因此可以认定双辽市就业服务局与马继龙解除劳动关系违法。双辽市就业服务局于2019年11月19日仲裁开庭时提出与马继龙解除劳动关系，马继龙主张双方解除劳动关系之日应为2019年11月19日，因双辽市就业服务局未提供任何证据证明其在此之前与马继龙就劳动关系解除问题达成一致意见，故本院认为双方解除劳动关系之日应为2019年11月19日。现马继龙不要求继续履行劳动合同，双辽市就业服务局应当依法支付违法解除劳动关系赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”马继龙于2008年3月25日开始在双辽市就业服务局工作，直至2019年11月19日双方解除劳动关系，累计工作已满11年7个月，故按照法律规定应按累计工作满12年标准计算赔偿金。马继龙在劳动关系解除前12个月的平均工资应为1,280.00元每月，低于双辽市最低工资标准，即1,480.00元每月，应当予以调整，故双辽市就业服务局应给付的违法解除劳动关系赔偿金应为35,520.00元（1,480.00元*2倍*12年）。2.关于马继龙要求支付的其在门卫工作期间法定节假日加班工资6328.65元及赔偿金6328.65元问题。马继龙在双辽市就业服务局从事门卫工作，工作方式为三人三班倒，即上班24小时，休息48小时，门卫有床、电视及餐饮工具。本院认为，门卫系特殊岗位，用人单位提供了休息场所并安排了休息时间，马继龙实际工作时间平均为每天不超过8小时，不存在加班情形。且因马继龙系三班倒工作模式，每月休息时间不固定，其并未提供足够证据证明其在法定休假日当日正常上班，故对于该项请求，本院不予支持。3.关于马继龙要求支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资17,760.00元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”马继龙于2008年3月25日开始在双辽市就业服务局工作，至2009年3月25日马继龙已连续工作满1年，双方始终未订立书面劳动合同。因此应视为双方于2009年3月25日已签定无固定期限劳动合同，双辽市就业服务局仅有补签劳动合同的义务，继续支付二倍工资无法律依据。故对于该项诉讼请求，本院不予支持。4.关于马继龙要求支付相当于其医疗费用25%的10939.15元赔偿费用问题。2017年4月马继龙因病住院，因其并非工伤，且无证据证明双辽市就业服务局对其造成了经济损害，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。5.关于马继龙要求双辽市就业服务局支付的2019年5月至11月拖欠的工资及补齐2017年10月至2019年11月最低工资标准差额的问题。双辽市就业服务局为马继龙按每月1,280.00元标准开工资至2019年4月，因2019年4月至11月双方并未实际解除劳动关系，故双辽市就业服务局应按照法律规定向马继龙支付其应得工资。在庭审中，双方均认可自2017年10月1日起，双辽市调整最低工资标准为1,480.00元每月，双辽市就业服务局表示同意自2017年10月起补齐工资差额，故对于该项诉讼请求，本院予以支持。即双辽市就业服务局应向马继龙支付2017年10月至2019年4月工资差额共计3,800.00元（200元/月*19个月）及2019年5月至11月的工资共计10,360.00元（1,480.00元/月*7个月）。6.关于马继龙要求支付拖欠工资赔偿金14,160.00元问题。因马继龙未提供相关证据证明其就用人单位低于当地最低工资标准支付工资或用人单位未及时足额支付劳动报酬问题向劳动行政部门主张过权利，并由劳动行政部门责令限期支付后逾期未给付。故此项请求无事实依据，本院不予支持。综上所述，双方当事人均认可存在事实劳动关系，本院予以确认。马继龙明确表示不再续签劳动合同，对于其合法合理的诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，判决如下：一、被告双辽市就业服务局向原告马继龙一次性支付违法解除劳动关系赔偿金35,520.00元（1,480.00元*2倍*12年）。二、被告双辽市就业服务局向原告马继龙一次性支付其所拖欠的2019年5月至11月工资共计10,360.00元（1,480.00元/月*7个月）。三、被告双辽市就业服务局向原告马继龙一次性支付最低工资差额共计3,800.00元（200元/月*19个月）。四、驳回原告马继龙其他诉讼请求。本判决于生效后立即履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费10元，由被告双辽市就业服务局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。审判长 王洪洲审判员 王 渊人民陪审员 崔书明 二〇二〇年十二月二十三日书记员 陈星宇