江苏省连云港市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏07民申181号再审申请人（一审被告）：刘都喜，男，1950年8月20日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。委托诉讼代理人：刘鹏，江苏靖尚律师事务所律师。被申请人（一审原告）：魏莹，女，1970年6月17日生，汉族，住江苏省连云港市海州区。原审被告：连云港恒基生物工程有限公司，住所地江苏省灌云县洋桥农场天利路。法定代表人：刘都喜，该公司董事长。再审申请人刘都喜因与被申请人魏莹、原审被告连云港恒基生物工程有限公司（以下简称恒基公司）民间借贷纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2019）苏0706民初1241号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。刘都喜申请再审称：1.请求撤销一审判决，依法改判。2.被申请人承担本案诉讼费用。主要事实和理由：一、新证据足以证明被申请人隐瞒事实导致原审法院事实认定不清，作出错误的判决。2020年5月14日，申请人身体刚刚康复，便立即前往上海找到借款中间人朱某,4，朱某,4向申请人出具一份证明，证明的内容足以证实申请人与被申请人之间的借贷本金是10万元，并且仅有一次实际交付本金的借款，其余的均为高额利息。朱某,4是整个借款过程的参与人、借款的介绍人，也是借条上的担保人，本应该是本案的被告，但是，被申请人与其关系甚好，起诉时并没有将其列为被告，其目的是防止朱某,4在庭审中陈述真实的案件事实，导致其承担败诉的不利后果。二、被申请人系非法放贷人员，其与申请人之间仅有10万元的借贷关系，借贷仅一年零八个月的时间利息竟高达13万元，属于彻底的放高利贷行为，原审法院没有查清案件事实基础上，错误的适用法律，作出错误的判决。民间借贷合同是实践性合同，当事人之间仅有借条，而无实际交付款项，借贷合同并没有生效。从新证据的内容上看：被申请人诉求的借款本金23万元，其中仅有10万元是实际出借款项，另13万元系高额利息，即被申请人仅交付10万元的借款，申请人与被申请人之间仅存在10万元的借款事实，另13万元，被申请人并没有举证证明其实际交付借款，根据谁主张谁举证的原则，被申请人应当承担举证不能的不利后果。被申请人从2016年9月1日出借借款到2018年5月21日最终结算，仅一年零八个月的时间，便形成了一张23万元的借条，经计算月息高达6.5%之多，是法律规定的最高标准的3倍还多，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》相关法律规定高出利率规定标准的约定无效，原审法院在没有查清借款本金的基础上，将高额利息认定为借款本金，系事实认定不清，错误的适用法律，导致本案的判决错误。申请人认为被申请人的行为属于非法放贷行为，应当裁定驳回起诉，移送公安机关刑事侦查。三、原审法院对本案的借款主体的认定，适用法律错误，申请人仅是履行职务行为，不是本案的实际借款人，实际借款人为原审被告。被申请人在陈述诉状事实与理由部分称：申请人借款是用于工程，该陈述表明其知道借款用途是用于公司开发投资工程，实际该款项也用于原审被告投资经营使用，借条也是原审被告加盖公章出具，虽然有申请人的签名，但是申请人是公司的法定代表人，在公司经营活动中履行的仅是职务行为，而非其个人行为。根据《公司法》相关法律规定，本案原审被告应当为本案的实际借款人，即只有原审被告属于本案适格的主体，申请人并不是本案适格的主体，而被申请人只要求申请人承担借款的还款责任，故根据《民事诉讼法》相关法律规定，被告主体不适格，应当驳回原告的起诉。四、原审法院仅因申请人未按照催缴上诉费，就认定申请人撤回上诉，剥夺申请人的上诉权利，属于严重的程序违法。原审判决后，申请人依法上诉，上诉期间因申请人身体原因住院医疗，后原审法院向申请人下发催缴上诉费通知，因申请人无力支付上诉费用，希望案件到中院后筹集上诉费再进行缴纳，但原审法院并没有将案件移送到二审法院，直接认定申请人撤回上诉，而没有按照法定程序，移送到二审法院，属于严重的程序违法。退一步讲，上诉费用的缴纳单位是二审法院，如果上诉人在二审期间没有缴纳上诉费，二审法院可以按照撤诉处理。即使申请人没有按原审催缴时间缴纳上诉费，也应当是由二审法院裁定撤回上诉，而不是原审法院，故原审法院没有按照法定程序将案件移送至二审法院，直接认定申请人撤回上诉，属于严重的程序违法，变向的剥夺了申请人的上诉权。综上，原审法院事实认定不清，法律适用错误，现为了维护申请人的合法权利，特根据相关法律规定依法申请再审。被申请人魏莹发表意见称，我就是借钱给他，13万和10万，没有高利息，以一审判决为准。我和公司没关系，他本人签字的，是他有动机把公司挂上去的，我们也不懂这些情况，我认为多一个公司有一重保证。我是借钱给他的，他开公司与我无关，真的是我投资他的公司，我要入股的，也不可能是为了这个利息。我要是投资公司肯定要跟他谈股份的，而不是拿利息，他说的没有依据的。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。本院审查期间，再审申请人刘都喜提供以下证据：1.朱某,4证明，证明双方仅有一笔10万元的借贷关系，借条13万元中的3万元是好处费，不是本金，第二张10万元借条系13万元借条中的10万元本金的利息，是利息条。2．钱某通话录音，证明借款是用于公司投资项目，本金是10万元，3万元是好处费，第二张10万元借条系13万元借条中的10万元本金的利息，是利息条。共同证明借款事实是被申请人向公司出借本金10万元，其余均为利息。属于放高利贷行为。3．上诉状及缴款通知，证明我方在一审判决后提交上诉状，海州法院收到上诉状后向我方发出催缴通知，因我方当时住院，未及时缴纳上诉费，海州法院未将本案移送市中院，剥夺了我方的上诉权。魏莹质证意见为,证据1无效，是假的，朱某,4昨天到我家跟我说不能出庭作伪证，我的宾馆有录音录像，我回去找一下。朱某,4现在还在连云港。证据2不真实，录音可以剪辑，13万元钱某在场，10万元的时候钱某不在场，他怎么知道我不是给他现金，说这个是利息呢。13万元交付的时候，口头上说用一个月给2万元利息，现在说3万元是给我好处费，是假的，我也没拿到他利息钱。第二次的10万元是在徐圩山上他的办公室给的现金，只有我们夫妻和刘都喜在场。证据3刘都喜不是在催缴诉讼费时摔伤腿住院的，他不交钱是拖延时间，是不想还钱，规避法院执行。证人必须出庭，如果不出庭，说的就是假的。本院认证如下：鉴于证人朱某,4、钱某未到庭参加询问，故真实性不能确定，本院对证据1、证据2不予采信。证据3上诉费缴纳通知单，系一审法院制发，本院对其真实性予以采信。本院经审查认为，关于本案的借款金额问题。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，魏莹提供2016年9月1日13万元借条及2018年5月21日10万元借条，主张刘都喜向其借款23万元且主张系现金交付。刘都喜仅认可收到2016年9月1日13万元借条中的10万元，亦认可收到的10万元系现金交付，但是刘都喜辩称2016年9月1日13万元借条中的3万元系一个月利息，2018年5月21日10万元借条系2016年9月1日10万元借款按照月息3分，到期及未到期的利息条。本院认为，刘都喜认可2016年9月1日13万元借条中存在10万元的现金交付，能够证明双方之间借款存在现金交易的做法，而且魏莹提供2张借条原件证明自己的主张，刘都喜仅有辩解，未能提供充分的证据予以证证明，因此，魏莹提供的证据具有优势，确信23万元借款事实的存在具有高度可能性的，应当认定该23万元借款事实存在。关于刘都喜是否是本案借款人问题。本院认为，2016年9月1日的13万元借条中，刘都喜的签名与连云港恒基生物工程有限公司的名称并列，2018年5月21日的10万元借条写明刘都喜是借款人，而且刘都喜主张其签字是职务行为，亦未能提供充分的证据证明，故一审判决认定刘都喜系本案的借款人，并无不当。关于一审审理程序问题。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条规定，一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。本案一审中，刘都喜提交上诉状，但经过一审法院催交上诉费，刘都喜仍未预交，根据相关法律规定，刘都喜的上诉应按其自动撤回上诉处理。虽然一审法院未将刘都喜的上诉移送本院裁定按刘都喜自动撤回上诉处理，但该未移送行为并未影响刘都喜诉讼权利的行使，而且经过本院的审查，刘都喜的相关主张亦不能成立。因此，一审审理程序，并无明显不当。综上，申请人刘都喜的再审申请理由不能成立，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回刘都喜的再审申请。审 判 长  忻 越审 判 员  安述峰审 判 员  任李艳二〇二〇年十二月十五日法官助理  马腾跃书 记 员  颜丽莉法律、司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。第二百零四条第一款人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。