内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民事判决书（2020）内07民终1353号上诉人（原审原告）：陈东伟，男，1966年2月7日出生，住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。委托诉讼代理人：梁玮，内蒙古律野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周全斌，男，1977年10月17日出生，住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。上诉人陈东伟因与被上诉人周全斌承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2019）内0702民初3214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月18日公开开庭进行了审理。上诉人陈东伟及委托诉讼代理人梁玮到庭参加诉讼。被上诉人周全斌经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人陈东伟上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费由周全斌负担。事实和理由：陈东伟与周全斌于2012年10月26日签订了一份民房建筑施工协议书，约定由陈东伟承包海拉尔区北山口一栋民房建筑，建筑面积70平方米，每平方米260元，总计18 200元，周全斌应在完工后15日内一次性向陈东伟支付工程施工款。一审过程中，周全斌提交了该协议书复印件，证明双方约定的施工内容和施工款。一审法院认为陈东伟未提交协议书原件而无法查清案件事实，驳回了陈东伟的诉讼请求。陈东伟认为其虽未提交协议书原件，但周全斌未到庭进行质证，应当认定涉案协议书真实、合法，相关法律并未明确规定负有举证责任的当事人必须提供证据原件，证明其主张的事实。陈东伟二审过程中提交新证据，能够证明陈东伟与周全斌之间形成了涉案承揽关系，陈东伟履行了合同约定的施工内容，以及周全斌拖欠陈东伟工程款的事实。综上，一审判决认定事实不清，请求二审法院支持陈东伟的上诉请求。二审庭审过程中，陈东伟明确其上诉请求为：请求周全斌给付其施工费用16 380元；放弃对利息部分的诉讼请求。被上诉人周全斌未答辩。陈东伟向一审法院起诉请求：1.请求判令周全斌给付工程款16 380元，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息（自2013年1月1日起至工程款实际给付之日止）；2.本案诉讼费由周全斌承担。一审法院认定事实：陈东伟向该院提交诉状，要求周全斌支付工程款16 380元，但未向该院提交证据原件，导致该院无法查清案件事实。一审法院认为：陈东伟没有向该院提交证据原件，且未向该院提交其他证据予以佐证。因本案系缺席审理，周全斌未到庭，导致该院无法查清案件事实，故对陈东伟的诉讼请求该院不予维护。周全斌经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃答辩及质证权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告陈东伟的诉讼请求。案件受理费209.5元，公告费900元，由原告陈东伟负担。二审期间，上诉人陈东伟提交以下证据：鲁某某、国某某、于某某证人证言，欲证明陈东伟与周全斌于2012年签订了涉案施工协议书，且该施工协议书真实有效。双方约定由陈东伟为周全斌承建一栋房屋，在陈东伟施工完毕后，周全斌未支付工程款。周全斌未对上述证据进行质证。本院对上述证据经审查认为，鲁某某、国某某、于某某的证人证言能够证明陈东伟与周全斌签订了涉案协议书，以及陈东伟按照协议约定组织人员为周全斌建房，周全斌拖欠涉案工程款的事实。二审经审理查明：一审过程中，陈东伟提交了其与周全斌于2012年10月26日签订的协议书复印件一份，该协议书约定：“兹有北山口有一栋民房施工70平方米，每平方米金额定予260元，扫地出门。经双方协商达成协议：A.付款方式：完工15日内一次付清。B.假如因天气的原因剩余的地面、抹灰，按工程量10%比扣出。C.在施工期间甲方（周全斌）必须把工地所需要材料一部（步）到位”。因周全斌未向陈东伟支付工程款，陈东伟将周全斌诉至法院。另查明，二审过程中，陈东伟申请鲁某某、国某某、于某某三名证人出庭作证。二审庭审过程中，证人鲁某某陈述：鲁某某于2012年10月在周全斌家中书写了一份合同，周全斌与陈东伟在合同上签字。陈东伟雇佣力工及瓦匠共计10余人施工10余天。鲁某某是工长，干活之前由其代工，整个工程主体已经完工，室内火墙、外墙勾缝部分已经完成施工，但因当时气候条件不允许，没有完成室内抹灰工程。周全斌未给付工人工资。证人国某某陈述：国某某系瓦工，陈东伟于2012年秋天雇佣国某某干活，给周全斌家盖房，国某某干完瓦工活后离开。国某某的工资标准是一天350元，国某某向陈东伟索要工资，陈东伟表示工资应由周全斌给付，但周全斌也未给付工人工资。证人于某某陈述：大概在2012年，陈东伟让于某某找几个力工干活，在海拉尔北桥附近，坝后17组盖房子，陈某某的丈夫、儿子及其他工人到现场干活，工程款结算了一部分，还差5000多元未结算。再查明，二审庭审过程中，陈东伟明确其上诉请求为，请求周全斌给付其施工费用16 380元。其计算方式为：合同约定总价款为18 200元（70平方米×260元），扣减合同第二条约定的10%部分的工程量1820元（18 200元×10%），其诉请金额为16 380元（18 200元-1820元）。本院认为，本案争议的焦点为陈东伟要求周全斌给付其工程款16 380元的上诉理由是否成立。一审过程中，陈东伟提交了其与周全斌签订的涉案协议书复印件，该协议书中约定由陈东伟完成面积为70平方米民房的施工，周全斌按照每平方米260元的价格支付工程款。二审过程中，陈东伟提交了鲁某某、国某某、于某某的证人证言。虽然陈东伟一审提交的协议书系复印件，但其二审提交了鲁某某、国某某、于某某的证人证言，上述证人证言内容能够与协议书复印件相互印证，形成证据链条，证明陈东伟对涉案工程（房屋）进行了施工、周全斌欠付陈东伟工程款的事实，故陈东伟按照合同约定金额16 380元向周全斌主张权利的上诉请求成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，周全斌应按照涉案协议约定，向陈东伟支付16 380元工程款。经一、二审法院向周全斌公告送达开庭传票，周全斌未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，周全斌未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩及质证的权利。综上所述，因二审过程中陈东伟提交新证据，导致本案事实发生变化，陈东伟的上诉请求成立，本院予以支持。故对一审判决应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区人民法院（2019）内0702民初3214号民事判决；二、被上诉人周全斌于本判决生效之日起十日内给付上诉人陈东伟工程款16 380元；三、驳回上诉人陈东伟的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费209.5元，公告费900元，由被上诉人周全斌负担；二审案件受理费209.5元，由被上诉人周全斌负担。本判决为终审判决。审判长 李洪波审判员 王丽英审判员 印 帅二○二○年十二月二十五日法官助理 包珊珊书记员 汪 洋附本案所依据的相关法律：《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条：第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。