四川省丹棱县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1424刑再1号 原公诉机关四川省丹棱县人民检察院。 原审被告人瞿祥兵，男，1978年8月12日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地四川省丹棱县，现住丹棱县。因本案于2016年11月1日被丹棱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元，因本案于2020年6月16日被丹棱县公安局刑事拘留，2020年6月28日被取保候审。 四川省丹棱县人民检察院指控原审被告人瞿祥兵犯开设赌场罪一案，本院于2016年11月1日作出（2016）川1424刑初70号判决，判决被告人瞿祥兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。该判决发生法律效力后，眉山市人民检察院于2020年8月12日作出眉检一部审刑抗[2020]2号刑事抗诉书，向四川省眉山市中级人民法院提出抗诉。四川省眉山市中级人民法院于2020年9月17日作出（2020）川14刑抗2号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院于2020年10月13日立案，四川省丹棱县人民检察院于2020年12月4日以丹检一部刑追诉〔2020〕3号作出对丹检诉刑诉[2016]65号起诉书的追加起诉决定。本院立案受理后依法另行组成合议庭，于2020年12月25日公开开庭审理了本案。四川省丹棱县人民检察院指派检察员牟仕珍出庭支持再审，原审被告人瞿祥兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本院原审经审理查明：2016年8月，被告人瞿祥兵以每月1000元的租金租用龙海军位于丹棱县××镇××街××号××号的门市，用于开设赌博场所。随后瞿祥兵购买了赌博设备放置在该场所，并以每天260元的工资招聘唐霞为该赌博场所的服务员。2016年8月底，该赌博场所开始营业。2016年9月19日，丹棱县公安局民警对该赌博场所进行检查，现场查获36台翻牌机（每台1人座）、1台捕鱼机（8人座）。同日，被告人瞿祥兵主动到丹棱派出所投案，如实供述了自己的犯罪事实。 原判决认为，被告人瞿祥兵以营利为目的，提供场地并设置具有退分功能的电子游戏设备44台，组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》，构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人瞿祥兵犯罪以后自动投案并如实供述自己罪行，具有自首情节，依法可以从轻处罚。根据被告人瞿祥兵的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款第（一）项、第三款之规定，判决：被告人瞿祥兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。 公诉机关四川省丹棱县人民检察院认为，原审被告人瞿祥兵有遗漏的犯罪事实应当一并起诉和审理，对被告人瞿祥兵遗漏的犯罪事实进行补充并追加起诉，被告人瞿祥兵设置具有退分等赌博功能的电子游戏设备，组织赌博活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条及《人民检察院刑事诉讼规则》第四百二十三条的规定，追加起诉，原起诉书仍具有法律效力。 原审被告人瞿祥兵在再审庭审中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。 本院经再审审理查明，2015年至2018年期间，被告人瞿祥兵和邓鸿凯、杜鸿（另案处理）以营利为目的，先后在丹棱县齐乐镇齐民路73号（原丹棱县××镇××街××号××号门市）龙海军门市、丹棱县齐乐镇桂花村4组周丛安住宅、杨洪住宅、丹棱县齐乐镇大林村3组86号刘万中住宅内利用翻牌机开设赌场。该赌场运营期间，违法所得人民币60余万元。2016年9月19日，丹棱县公安局对原丹棱县××镇××街××号××号门市的赌场进行检查时，现场查获翻牌机36台、捕鱼机1台（8座），并挡获参赌人员5人。之后三人将赌博机具修好后转移地点继续开设赌场。2016年11月1日，瞿祥兵因该案被丹棱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。 2018年期间，被告人瞿祥兵和邓鸿凯以营利为目的，先后在眉山市东坡区××乡××村××组祝欢住宅、三苏村7组黄仲林住宅，利用9台手提式翻牌机开设赌场。该赌场营业期间，违法所得人民币30000余元。之后徐金锐因入股不成召集刘屹东、古旭阳、杨鑫等人驾车前往邓鸿凯、瞿祥兵开设的赌场，将翻牌机砸坏。 被告人瞿祥兵于2020年8月17日退缴违法所得人民币2万元。 以上事实有受案登记表、立案决定书、辨认笔录、检查笔录、证人证言、刑事判决书、再审决定书、汇款凭证、被告人瞿祥兵的供述等证据足以证实。被告人瞿祥兵在再审过程中对原审相应证据及追加起诉的证据均予认可，本院再审予以确认。 本院认为，被告人瞿祥兵设置具有退分等赌博功能的电子游戏设备，组织赌博活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人瞿祥兵与他人共同犯罪开设赌场，根据其在共同开设赌场中的作用地位和性质情节，不宜区分主从犯。被告人瞿祥兵归案后未如实供述犯罪事实，本案有新的证据证实原审未全面查明被告人瞿祥兵开设赌场的全部犯罪事实，原审认定被告人瞿祥兵为自首不当，适用法律及量刑不当，再审依法予以纠正。被告人瞿祥兵在庭审中自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。 综上所述，原判决对原审被告人瞿祥兵定罪准确，但因未全面查清犯罪事实，适用法律及量刑不当，依法予以改判。根据被告人瞿祥兵的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第二款和第四款、第二百五十六条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第二款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）川1424刑初70号刑事判决。 二、被告人瞿祥兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。 三、对被告人瞿祥兵开设赌场违法所得人民币六十三万元，予以追缴，上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢春魁 人民陪审员  谢志仙 人民陪审员  朱国芳 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  宋 毅 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。 第二百五十六条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十九条第二款原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。