黑龙江省双鸭山市尖山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0502民初2069号原告：黑龙江省建筑安装集团有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区动源街23号。法定代表人：刘晓山，该公司董事长。委托诉讼代理人：王淑华，黑龙江元辰律师事务所律师。被告：双鸭山鸿祥投资有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市尖山区哈龙地4#。法定代表人：董启贵，该公司经理。被告：董启贵，男，1966年7月30日出生，汉族，双鸭山市鸿翔投资有限公司法定代表人，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。二被告委托诉讼代理人，叶佳茂，黑龙江明正律师事务所律师。被告：双鸭山市华兴房地产开发有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市尖山区五马路华兴1#。法定代表人：张清彦，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵学奎，黑龙江双峰律师事务所律师。原告黑龙江省建筑安装集团有限公司(以下简称省安装公司)与被告双鸭山鸿祥投资有限公司（以下简称鸿祥公司）、董启贵、双鸭山市华兴房地产开发有限公司（以下简称华兴地产公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。省安装公司的委托诉讼代理人王淑华，鸿祥公司和董启贵的委托诉讼代理人叶佳茂、华兴地产公司的法定代表人张清彦及委托诉讼代理人赵学奎到庭参加诉讼，本案现已审理终结。省安装公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告支付原告垫付的与周利建设工程施工合同纠纷一案款项600763元及自2017年9月20日至2019年8月19日，按人民银行同期同类贷款年利率计算，自2019年8月20日至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的垫付款利息损失；2、请求判令三被告支付原告应诉与郭松建设工程施工合同纠纷一案支出律师代理费15万元及自2018年5月4日至2019年8月19日，按人民银行同期同类贷款年利率计算，自2019年8月20日至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的垫付款利息损失；3、请求判令三被告支付原告垫付的与黑龙江大德经贸有限公司买卖合同纠纷案款项722130.64元及自2020年9月16日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的垫付款利息损失；4、由三被告承担原告律师代理费36800元；5、由三被告承担案件全部诉讼费用。事实和理由：2013年4月12日，鸿祥公司与华兴地产公司签订《合作建楼协议》，双方约定：鸿祥公司与华兴地产公司合作开发滨水湾小区项目，共5栋住宅楼。2013年4月12日，鸿祥公司给省安装公司承诺，鸿祥公司与华兴公司共同承担借用省安装公司名义签订双鸭山市滨水湾家园一标段《黑龙江省建设工程施工合同》中的权利与义务。对施工过程中如发生纠纷给省安装公司造成的损失（包括但不限于行政罚款、裁判文书确定的由原告承担的责任和义务）承担全部赔偿责任。包括但不限于：因欠付人工费、材料费、租赁费、借款、人员伤亡赔偿金、税款等费用，如发生诉讼案件，原告的律师费、诉讼费由鸿祥公司与华兴地产公司提供保证担保。2013年9月16日，省安装公司东祥分公司与鸿祥公司签订《协议书》，约定：鸿祥公司用原告资质承包施工双鸭山市滨水湾家园一标段项目。2017年9月20日，因鸿祥公司与华兴地产公司施工案涉滨水湾家园一标段项目欠付周利工程款，宝山区人民法院强制执行从省安装公司账户划款600763元。2018年5月4日，因鸿祥公司与华兴地产公司施工案涉滨水湾家园一标段项目欠付郭松工程款一案，省安装公司为应诉支持律师代理费15万元，2020年9月16日因鸿祥公司与华兴公司施工案涉滨水湾家园一标段项目欠付黑龙江大德经贸有限公司钢材款，哈尔滨市道外区人民法院强制执行从省安装公司账户划款722130.64元。上述款项，均是因鸿祥公司与华兴地产公司实际施工所欠，应由鸿祥公司与华兴地产公司承担。另，因董启贵已承诺为鸿祥公司与华兴地产公司提供保证担保，董启贵应承担连带保证责任，且董启贵是鸿祥公司的一人股东，董启贵应与鸿祥公司承担共同付款责任。鸿祥公司、董启贵辩称，原告所诉案涉工程系我方与华兴地产公司共同承建共同施工，原告诉讼主张的数额应当出具原始法院判决、调解书，执行书及扣款明细等原始证据，根据原告诉状所述，存在复利，故原告应以原数计算利息，不能以执行后款项再行计息，律师费问题我方在与郭松的诉讼案件中主张我方自己有律师，会积极承担责任，剔除原告的相应责任，但原告不听劝阻，仍继续聘请律师，且在该案的调解中我方及华兴公司已经承担了相应的责任，原告没有承担责任，故此律师费用应当由原告自行承担。华兴地产公司辩称，不同意原告的各项诉求，请求法院驳回原告对华兴地产公司的诉讼请求，董启贵以原告名义施工案涉工程，原告与华兴地产公司之间存有建设工程施工合同关系。董启贵与原告没有施工完毕案涉工程，给华兴地产公司造成巨额经济损失，该损失应当由董启贵和原告共同承担。原告施工案涉工程，迟延交工，并且部分工程质量不合格，双方没有对案涉工程进行工程款结算，我公司单方计算，原告及董启贵给我公司造成的损失在3000万元左右。华兴地产公司没有对原告承诺承担相关案件的律师费用，董启贵及鸿祥公司对原告关于律师费等相关费用的承诺对我公司没有效力。华兴地产公司当庭提出对原告进行反诉，主张原告承担因其迟延交工和工程质量不合格给华兴地产公司造成的损失990万元。根据合同相对性原则,鸿祥公司、董启贵对省安装公司的承诺书不知情，该承诺对华兴公司不发生效力。鸿祥公司以省安装公司名义施工案涉工程，由于施工对外产生的人工费、材料费等债务应当由省安装公司承担，华兴公司不承担任何责任。省安装公司的起诉已经超过诉讼时效期间，依法应驳回省安装公司的诉讼请求。鸿祥公司对省安装公司的担保，已经超过6个月的担保期间，鸿祥公司和董启贵不应承担任何责任。本院经审理认定事实如下：2013年4月12日,华兴地产公司与鸿祥公司签订《合作建楼协议》，协议约定：双方合作开发双鸭山市尖山区铁西路西侧滨水湾小区，共5栋住宅楼，华兴地产公司将该小区的2号至5号楼开发施工权转给鸿祥公司，建筑面积约32780平方米（面积以产权处确定为准），双方边界为1至2号楼中间。同时双方约定：一、华兴地产公司已办理并交纳了该项目的前期土地出让金、动迁费、地勘费、修路费、线路改造等费用约合人民币1156万元，鸿祥公司负责承担2-5号楼的前期费用874万元。剩余前期费用华兴地产公司承担；二、鸿祥公司负责该项目2-5号楼的投资建设，负责办理各项手续及费用。在小区内留约100平方米物业用房，面积双方按开发比例分摊。项目交付使用后，物业由鸿祥公司负责管理；三、鸿祥公司用该小区的2号楼西侧起4600平方米立体分割归还给华兴地产公司安置动迁户。顶鸿祥公司2-5号楼的前期费用。归还后4600平方米面积的开发票税华兴地产公司承担；四、双方签定协议后，鸿祥公司于4月15日前在华兴公司指定账户内存入建设资金300万元人民币保证金，并保证建设资金的充足，不能因为建设资金的不足而停工，由于鸿祥公司资金和施工问题造成工程停工，给华兴地产公司造成了经济损失，华兴地产公司有权终止此协议，鸿祥公司并要赔偿华兴地产公司损失；五、本协议生效前该项目所发生的债权债务由华兴地产公司承担，协议生效后该项目所发生的债权债务由鸿祥公司承担；六、双方签订协议后，鸿祥公司于2013年5月1日前开工，同年10月末主体封顶，保证2014年10月末交付使用。2013年4月12日，鸿祥公司给省安装公司出具承诺书一份，内容为：“2013年4月12日，我公司与华兴地产公司签订《合作建楼协议》，约定共同开发并投资建设双鸭山市滨水湾家园施工工程一标段项目1-5号楼。我公司与华兴地产公司为了效益最大化，借用贵公司资质自行施工，并于2013年9月12日，借用贵公司名义与华兴地产公司签订双鸭山滨水湾家园施工工程一标段《黑龙江省建设工程施工合同》（合同备案编号：2013056），合同内容：承包范围为1-5号楼，5栋19层，面积为31610平方米，图纸内土建、装饰、给排水、采暖、电气、消防工程施工总承包，计价方式为固定总价，金额36539034.00元。我公司承诺：一、我公司与华兴公司共同承担借用贵公司名义签订的“双鸭山市滨水湾家园施工工程一标段”《黑龙江省建设工程施工合同》（合同备案编号：2013056）中的权利与义务。二、我公司与华兴地产公司应对施工过程中如发生纠纷给贵公司造成的损失（包括但不限于行政罚款、裁判文书确定的由贵公司承担的责任和义务）承担全部赔偿责任。包括但不限于:因欠付人工费、材料费、租赁费、借款、人员伤亡赔偿金、税款等费用，如发生诉讼案件，贵公司的律师费、诉讼费、由我公司负责支付。三、因我公司与华兴地产公司自行组织施工，对于施工安全、施工工期、施工质量、保修责任等问题由我公司与华兴公司自行承担，与贵公司无关。四、董启贵为鸿祥公司和华兴公司向贵公司提供保证担保。”鸿祥公司在该承诺书中加盖公章，董启贵作为承诺方法定代表人在该承诺书中签字。2013年9月16日，鸿祥公司与省安装公司东翔分公司经协商，鸿祥公司用省安装公司东翔分公司资质承包施工双鸭山市滨水湾家园一标段项目，签订协议书，内容：“1、乙方（鸿祥公司）给甲方（省安装公司）交纳管理费为工程总造价的1%；2、乙方无劳保统筹票据交给甲方时，上交甲方费用为工程总造价的1%；3、其它规费及税金由乙方自行完成；4、印件使用必须遵守总公司关于印章的使用规定，如有违规出现一切不良后果均由乙方自行负责；5、工程总造价的确定方法为总建筑面积乘以每平方米单价为人民币壹仟伍佰元整。”省安装公司东翔分公司负责人金福成、鸿祥公司负责人董启贵在该协议书中签字。另查明，鸿祥公司在借用省安装公司资质对双鸭山市尖山区铁西路西侧滨水湾小区施工过程中，由于拖欠案外人周利工程款，周利于2016年11月2日将省安装公司诉至双鸭山市尖山区人民法院，董启贵为省安装公司的委托诉讼代理人，周利与省安装公司达成调解协议：省安装公司于2017年6月30日前给付周利工程款575552元，案件受理费9556元由省安装公司负担。省安装公司未履行调解书，周利申请法院执行，2017年9月20日，经司法扣划从省安装公司账户划款600763元(欠款、利息、案件受理费、执行费)。案外人郭松以省安装公司、华兴地产公司、董启贵为被告、第三人鸿祥公司为第三人以建设工程施工合同纠纷为由诉至双鸭山市中级人民法院，王淑华以律师身份代理省安装公司此次诉讼，省安装公司于2018年5月4日为此支付王淑华所在的黑龙江元辰律师事务所律师费15万元。案外人黑龙江大德经贸有限公司以省安装公司、鸿祥公司、董启贵为被告以买卖合同纠纷为由起诉到哈尔滨市道外区人民法院，哈尔滨道外区人民法院于2020年2月27日作出（2019）黑0104民初8192号民事判决，判决：省安装公司给付黑龙江大德经贸有限公司钢材款299410.04元及利息。后黑龙江大德经贸有限公司申请执行，经哈尔滨市道外区人民法院于2020年9月16日从省安装公司扣划此案执行款712604.64元，执行费9526元由省安装公司负担，总计722130.64元。以上省安装公司垫付鸿祥公司在法院的执行款及律师代理费15万元共计1472893.64元。2020年9月18日，省安装公司与黑龙江元辰律师事务所签订委托代理合同，该律师事务所指派王淑华代理本案省安装公司的诉讼，2020年10月26日，省安装公司向黑龙江元辰律师事务所交纳律师代理费36800元。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，原告省安装公司东翔分公司与被告鸿祥公司签订协议约定鸿祥公司借用省安装公司资质，承包施工案涉工程，该协议因违反法律规定而无效。因鸿祥公司以省安装公司名义施工所欠案外人工程款，导致省安装公司被起诉，被执行扣款及支付律师代理费合计1472893.64元。省安装公司与鸿祥公司之间基于挂靠关系而造成的损失可以向鸿祥公司追偿，本案案由应确定为追偿权纠纷。由于省安装公司与鸿祥公司挂靠行为违法，其请求鸿祥公司给付垫付款利息的请求无法律依据，本院不予支持。鸿祥公司对省安装公司出具承诺书鸿祥公司对于施工过程中发生纠纷给省安装公司造成的损失由其负责，是其真实意思表示，董启贵在该承诺书中签字同意承担民事责任，董启贵的行为系债的加入，其应与鸿祥公司于本案共同承担责任。该承诺书中华兴地产公司并未盖章亦无法定代表人签字，因此省安装公司要求华地产公司承担责任的诉讼请求本院不予支持。省安装公司主张本案律师代理费36800元，非鸿祥公司借用省安装公司名义施工过程中发生纠纷产生的损失，其主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第六十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百二十九条、第一百五十三条、第一百七十六条规定，判决如下：一、被告双鸭山鸿祥投资有限公司与被告董启贵于本判决生效之日起十日内共同给付原告黑龙江省建筑安装集团有限公司经济损失款总计1472893.64元；二、驳回原告黑龙江省建筑安装集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9194元（已减半收取），由被告双鸭山鸿祥投资有限公司与被告董启贵共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审判员  孙凯二〇二〇年十二月二十六日书记员  王佳