江苏省盱眙县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0830刑初106号公诉机关盱眙县人民检察院。被告人叶森源，男，1996年10月15日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省建瓯市。被告人叶森源因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年9月11日被盱眙县公安局刑事拘留，2019年10月16日经盱眙县人民检察院批准并于同日由盱眙县公安局对其执行逮捕。现羁押于盱眙县看守所。辩护人陈晓春、胡孟灏，福建福晓律师事务所律师。被告人姜志军，男，1995年8月11日出生，汉族，高中文化，个体工商户，住湖北省武穴市。被告人姜志军因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2019年12月12日被盱眙县公安局取保候审。现取保候审于其住所地。辩护人王志康，江苏君劭律师事务所律师。盱眙县人民检察院以盱检刑一刑诉（2020）10号起诉书指控被告人叶森源、姜志军犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2020年1月16日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。经审查，本院认为不宜适用简易程序，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。盱眙县人民检察院指派检察官胡继家出庭支出公诉，被告人叶森源、姜志军及各自辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。盱眙县人民检察院指控，2019年7月至9月间，被告人叶森源以牟利为目的，在网上售卖明星换脸视频，通过小猪发卡平台上“老塞咖啡”店铺售卖得款人民币（币种下同）20000余元，通过“大金小姜移动店”福卡e支付收款码售卖得款30000余元，其销售的视频经公安机关鉴定均为淫秽物品。被告人姜志军在明知被告人叶森源销售淫秽视频牟利的情况下，仍然将自己的福卡e支付收款码提供给被告人叶森源使用，并收取费用。案发后，被告人叶森源、姜志军如实供述自己的犯罪事实。为证实上述指控的事实，公诉人当庭宣读并出示了被告人叶森源、姜志军的供述和辩解、证人证言、电子证据、鉴定意见、书证等证据。公诉机关据此认为，被告人叶森源贩卖淫秽物品牟利，情节严重,被告人姜志军明知被告人叶森源贩卖淫秽物品牟利，而为其提供收款码供被告人叶森源使用，依法均应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人叶森源、姜志军系共同犯罪，被告人叶森源起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人姜志军起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人叶森源、姜志军如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人叶森源、姜志军自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。提请本院依法判处。被告人叶森源、姜志军对起诉书指控的事实及罪名均不表异议。被告人叶森源的辩护人对起诉书指控的事实及罪名不持异议，提出被告人叶森源具有犯罪时间短、主观恶性不大、社会危害性小、坦白、认罪认罚等量刑情节，请求法庭对其减轻处罚并宣告缓刑。被告人姜志军的辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，提出被告人姜志军具有从犯、坦白、退赃等量刑情节，请求法庭对其从轻处罚并宣告缓刑。经审理查明，2019年7月至9月，被告人叶森源以牟利为目的，在闲鱼、贴吧、微博、QQ群等渠道发布广告，以75元、99元不等价格，通过网络售卖明星换脸视频。其中，通过小猪发卡平台上“老塞咖啡”店铺售卖得款20000余元，通过“大金小姜移动店”福卡e支付收款码售卖得款30000余元。上述销售的视频经公安机关鉴定均为淫秽物品。被告人姜志军在明知被告人叶森源销售淫秽视频牟利的情况下，仍然将自己的福卡e支付收款码提供给被告人叶森源使用，并收取费用3000余元。案发后，被告人叶森源、姜志军如实供述上述事实并自愿认罪认罚。另查明，公安机关依法扣押了被告人姜志军主动退出的违法所得8750元以及被告人叶森源作案使用的苹果手机一部、vivo手机一部、小米手机一部、白色电脑主机一台。上述事实，被告人叶森源、姜志军当庭均不持异议，并有证人胡某甲、刘某、胡某乙、郭某、苗某的证言，盱眙县公安局出具的发破案及抓获经过，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，涉案软件、网站及图片截图，小猪发卡平台收款明细，银行流水，网络在线提取工作记录，淫秽物品审查鉴定书，前科查询，常住人口信息登记表等证据证实，足以认定。本院认为，被告人叶森源以牟利为目的，利用互联网贩卖淫秽物品，情节严重,被告人姜志军明知被告人叶森源贩卖淫秽物品牟利，而为其提供收款码供其使用，二名被告人的行为依法均已构成贩卖淫秽物品牟利罪。被告人叶森源、姜志军共同实施贩卖淫秽物品行为，属于共同犯罪。在共同犯罪中，被告人叶森源起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人姜志军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人叶森源、姜志军如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。被告人姜志军主动退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人叶森源、姜志军自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理。针对被告人叶森源辩护人提出的被告人叶森源具有坦白、认罪认罚等从轻处罚情节，经查属实，本院予以采信，但因上述情节依法不能予以减轻处罚，且被告人叶森源在网络上贩卖淫秽物品，行为对象具有不特定性，数额达到五万余元，具有相当的社会危害性，故不能对其判处法定刑以下刑罚并宣告缓刑。针对被告人姜志军辩护人提出的被告人姜志军具有坦白、从犯、退出违法所得等从轻处罚情节的辩护意见，经查属实，本院予以采信。公诉机关指控被告人叶森源、姜志军犯贩卖淫秽物品牟利罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条之规定，判决如下：一、被告人叶森源犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月11日起至2022年9月10日止。罚金于本判决生效后五日内缴纳。）二、被告人姜志军犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、将被告人姜志军主动退出的违法所得人民币8750元，依法予以没收。继续追缴被告人叶森源、姜志军共同违法所得人民币21250元，被告人叶森源违法所得人民币20000元，上缴国库。四、对扣押于公安机关的被告人叶森源作案使用的苹果手机一部、vivo手机一部、小米手机一部、白色电脑主机一台，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  孙在桐审 判 员  刘丹丹人民陪审员  王宜国二〇二〇年十二月三十日书 记 员  夏 青附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、犯罪嫌疑人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；（八）造成严重后果的。利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。