广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初4304号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人覃发辉，男，1990年12月10日出生，居民身份证号码422************034，土家族，文化程度初中，原系广州智丰网络科技有限公司法人代表，户籍所在地湖北省利川市，住汪营镇金源路****。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月4日被羁押,次日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人郭浩，广东尚进律师事务所律师。被告人覃明，男，1987年9月7日出生，居民身份证号码422************010，土家族，文化程度初中，原系广州智丰网络科技有限公司员工，户籍所在地湖北省利川市，住汪营镇齐心街道齐心****。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月4日被羁押,次日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人陈洪波，广东说文律师事务所律师。被告人吴广健，男，1991年10月8日出生，居民身份证号码152************158，汉族，文化程度高中，原系广州智丰网络科技公司员工，户籍所在地黑龙江省大兴安岭地区，住松岭区小扬气镇红星街****。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月4日被羁押,次日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人王彬、孙慧，广东雄爵律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检一部刑诉〔2020〕Z3808号起诉书指控被告人覃发辉、覃明、吴广健犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年12月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年12月25日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员钟敏仪出庭支持公诉，被告人覃发辉、覃明、吴广健及辩护人郭浩、陈洪波、孙慧到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控并经本院审理查明，被告人覃发辉原系广州智丰网络科技有限公司法人代表，被告人覃明系该公司总经理，覃发辉、覃明均系该公司股东，被告人吴广健系该公司技术总监，该公司主要经营内容为软件设计开发。2020年5月，覃明接到牟浩（另案处理）的订单，要求该公司为其设计一款跑分软件。覃发辉等人明知该软件可能用于违法犯罪的情况下，仍为牟浩开发设计，并收取牟浩3万元。期间，吴广健和其他技术人员开发出“小幸运”跑分软件并交付给牟浩，覃发辉、覃明负责与客户对接软件的后续使用测试并将客户需求转告吴广健，由吴广健进行完善修改，覃明获利约7000元，吴广健获利约1800元。软件开发期间，覃发辉将跑分软件又卖给客户“温泉”，并收取该客户3万元，覃发辉获利约7500元，吴广健获利约1800元。经侦查，2020年6月4日15时许，公安人员在东莞市***************抓获覃发辉、覃明、吴广健。以上事实，被告人覃发辉、覃明、吴广健在庭审过程中基本没有异议，且有公诉机关提供并经当庭举证质证的相关证据证实，足以认定。本院认为，被告人覃发辉、覃明、吴广健无视国法，明知他人可能利用信息网络实施犯罪，为其提供技术支持，情节严重，其行为均已构成帮助信息网络犯罪活动罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人覃发辉、覃明、吴广健犯帮助信息网络犯罪活动罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑问题。现行刑法规定，明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供技术支持，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。具体到本案，各被告人在共同犯罪中各有分工，均有分赃获利，均起主要作用，本案不宜区分主从犯，本院将根据各被告人在犯罪中的具体地位、作用、悔罪表现等予以区别量刑；被告人覃发辉、覃明、吴广健归案后均基本能如实供述主要的犯罪事实，签署了认罪认罚具结书，依法均可以从轻处罚；另涉案跑分软件已设计完成并卖给他人，是犯罪既遂；各被告人持续作案，均不属于偶犯；根据各被告人及证人的陈述可知，本案也不属于单位犯罪。综上，公诉机关建议判处覃发辉十个月以下有期徒刑并处罚金，建议判处覃明八个月有期徒刑并处罚金，符合本案实际，合理有据，被告人覃发辉、覃明亦无异议，本院均予以采纳；公诉机关建议判处吴广健七个月有期徒刑并处罚金，系建立在吴广健可以被认定为从犯的基础上作出，现本案不区分主从犯，故原量刑建议偏轻，本院予以调整。被告人覃发辉提出自己是从犯的辩解意见，不予采纳。辩护人郭浩提出覃发辉系初犯、认罪悔罪、主观恶性不大的辩护意见，均予以采纳；提出覃发辉系偶犯、犯罪未遂、单位犯罪的辩护意见，均不予采纳。辩护人陈洪波提出覃明系初犯、坦白认罪、悔罪、主观恶性不大的辩护意见，均予以采纳。辩护人孙慧提出吴广健是初犯、坦白认罪、认罪态度好的辩护意见，均予以采纳；提出吴广健系偶犯、从犯的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人覃发辉犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月4日起至2021年3月3日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、被告人覃明犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月4日起至2021年2月3日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）三、被告人吴广健犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑七个月十天，并处罚金3500元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年6月4日起至2021年1月13日止。罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）四、向被告人覃发辉追缴违法所得7500元，予以没收，上缴国库。五、向被告人覃明追缴违法所得7000元，予以没收，上缴国库。六、向被告人吴广健追缴违法所得3600元，予以没收，上缴国库。七、随案移送的手机4台，均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员 刘 超二〇二〇年十二月二十九日书记员 钟占芳（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。