浙江省德清县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0521民初2755号 原告：湖州银行股份有限公司德清支行，统一社会信用代码913305211470940992，住所地浙江省德清县武康镇休闲街**。 负责人：潘任斌，该支行行长。 委托诉讼代理人：吴成浩、盛旭东，该行职员。 被告：德清山浩户外活动策划有限公司，统一社会信用代码913305213300141226，，住所地德清县莫干山镇后坞村** 法定代表人：敖飞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：苏玉强，万商天勤（上海）律师事务所律师。 原告湖州银行股份有限公司德清支行（以下简称湖州银行德清支行）与被告德清山浩户外活动策划有限公司（以下简称山浩户外公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序于2020年9月22日、2020年12月1日两次公开开庭进行了审理。原告湖州银行德清支行的委托诉讼代理人吴成浩、盛旭东和被告山浩户外公司的委托诉讼代理人苏玉强均到庭参加了诉讼。本院现已审理终结，并当庭作出宣判。 湖州银行德清支行向本院诉请判令：1.山浩户外公司立即偿还贷款本金3000000元及相应利息（按《流动资金借款合同》约定计算至实际清偿日止，暂算至2020年6月22日为37397.5元），本息暂合计为3037397.5元；2.湖州银行德清支行对山浩户外公司所有的坐落于莫干山镇后坞村的土地使用权折价或变卖、拍卖所得价款在最高额4673600元内享有优先受偿权；3.本案诉讼费用由山浩户外公司承担。 事实与理由：2019年7月24日，原、被告双方签订编号为2019年德流借字第0-32号《流动资金借款合同》一份，约定：被告向原告借款人民币叁佰万元整，借款期限为2019年7月24日至2020年7月15日，利息为固定利率，年利率为5.22%，按月结息。上述借款合同本金总计为叁佰万元整，2019年7月24日，原告依约履行了放款义务。上述借款均由被告坐落于莫干山镇后坞村的土地使用权提供4673600元的最高额抵押担保，并办理了抵押登记。被告于2020年4月23日向原告发出告知函，内容为被告生产经营遇到重大不利事件，致公司面临困局，无力偿还原告贷款。根据《流动资金借款合同》第二部分第九条第（5）款借款人股权结构、生产经营、对外投资等发生重大不利变化，己经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的，构成借款人违约。因此原告宣布被告上述贷款立即到期，并要求其提前偿还原告借款，但被告未履行还款义务。为保障原告合法权益，故诉至法院。 山浩户外公司答辩称，1.该笔借款未经山浩户外公司召开股东会，未履行公司内部程序，《流动资金借款合同》是无效合同。2.该借款行为是原法定代表人谭晓明的个人行为及操作，其他股东并不知晓，不排除原法定代表人谭晓明串通银行损害股东利益的情况。3.据合同显示，该笔借款用途为购绿化苗木等，此用途系虚构的，公司没有购买苗木的需求，是原法定代表人个人行为，实际损害了股东利益。请求法院驳回湖州银行德清支行的诉讼请求。 湖州银行德清支行为证明自己的主张向本院提交下列证据： 1、《流动资金借款合同》1份，拟证明山浩户外公司向原告借款以及对利息、违约责任等相关事项进行约定的事实。 2、《房地产抵押物作价协议书》、《税收缴款书》、《抵押财产未出租声明书》、《承诺书》、《最高额抵押合同》、《不动产权证》、《不动产登记证明》各1份，该组证据拟证明山浩户外公司以其所有的坐落于莫干山镇后坞村的土地做抵押，为其在2019年7月24日至2020年7月15日期间与原告发生的借款业务在最高额467.36万元范围内承担担保责任并办理了抵押登记手续的事实。 3、《山浩户外公司章程》、2017年12月25日《山浩户外公司章程修正案》、2018年1月18日《山浩户外公司章程修正案》、2018年3月28日《山浩户外公司章程修正案》、2018年3月30日《山浩户外公司章程修正案》、2019年3月15日《山浩户外公司章程修正案》、《同意融资决议书》、《同意担保决议书》各1份，该组证据拟证明湖州银行德清支行对案涉借款合同及最高额抵押合同已尽到审慎义务的事实。 4、《借款借据》、《对公账户明细》、《委托支付协议》、《提款与委托支付申请书》各1份，拟证明2019年7月24日原告依约向被告放款300万元的事实。 5、《利息清单》1份，拟证明截至2020年6月22日，被告尚欠本金300万元及利罚息37397.5元（含复息）的事实。 6、《告知函》1份，拟证明山浩户外公司已构成借款人违约，湖州银行德清支行宣布上述贷款立即到期，并要求其提前偿还贷款本息的事实。 山浩户外公司未提交任何证据。 对湖州银行德清支行提交的上述证据，经山浩户外公司质证认为：1.《流动资金借款合同》、《同意融资决议书》、《同意担保决议书》、《房地产抵押物作价协议书》、《抵押财产未出租声明书》、《承诺书》、《最高额抵押合同》上被告加盖的公章真实性不确定，需对公章进行司法鉴定。2.《山浩户外公司章程》及修正案不完整，《同意融资决议书》、《同意担保决议书》的真实性不确定，公章真实性需鉴定，且山浩户外公司未召开股东大会，未形成统一决定，故该借款缺乏股东决议。3.《不动产权证》、《不动产登记证明》及《税收缴款书》的真实性予以认可，但前提是，该抵押登记所依据的合同要有效，我们认为原告主张的借款是被告公司原法定代表人的个人行为，合同无效。4.对《借款借据》及《对公账户明细》的真实性认可，但认为该借款是原法定代表人个人行为。我司农场成立时间是2019年5月22日，原告放款时间为7月，时间间隔不到两个月，明显违反商业习惯，有理由怀疑该借款系我司原法定代表人与原告串通，套取贷款的行为，因此合同无效。5.《委托支付协议》、《提款与委托支付申请书》、《受托支付放款凭证》的真实性不予认可，公章需鉴定。6.《利息清单》所计算利息的真实性不认可。7.《告知函》的真实性不认可，我司认为是原法人个人行为。逾期罚款主动通知银行，证明该借款是原法定代表人未走公司相关流程情况下，串通银行损害公司利益的行为。 诉讼中，山浩户外公司要求对《流动资金借款合同》、《同意融资决定书》、《同意担保决议书》所加盖的“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”公章、山浩户外公司股东“上海红巴叶服饰有限公司”公章的真实性及与山浩户外公司现行所使用的“德清山浩户外活动策划有限公司”公章的一致性申请司法鉴定，并于2020年10月10日提交了《公章鉴定申请书》及相关鉴定检材。 湖州银行德清支行对山浩户外公司的司法鉴定申请主张山浩户外公司至少使用两枚以上的公司印章，即案涉借款、担保所使用的“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”印章和2020年8月4日《德清山浩户外活动策划有限公司股东会决议》及《公章鉴定申请书》使用的“德清山浩户外活动策划有限公司”印章均真实、合法。同时提出山浩户外公司在本次借款、担保中所使用的公章存在第三方使用的事实，申请本院调取了山浩户外公司与筏头乡人民政府签订《莫干山国家登山健身步道委托管理协议书》一份，该协议中山浩户外公司使用“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”的公司印章。 综上，对原告提供的证据1-4、证据6，经审查，符合有效证据的条件，能形成证据链效力，本院结合本案事实和其他证据及当事人的庭审陈述，予以认定。对原告提供的证据5《利息清单》，经审查，该《利息清单》系原告单方面制作，本院将结合本案的事实和其他证据予以综合认定。 为查明案件的事实，本院依职权向德清县市场监督管理局调查取了山浩户外公司的工商档案信息，山浩户外公司自2015年2月6日成立起一直使用“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”公司印章，自2020年10月19日起，山浩户外公司启用“德清山浩户外活动策划有限公司”公司印章。另，本院依职权调取了山浩户外公司自成立起至2020年10月19日期间的工商登记信息相关资料及南浔双林晓泉家庭农场的工商信息，收集在案，对本案予以佐证。 诉讼中，本院在审查司法鉴定申请期间，山浩户外公司于2020年11月18日撤回了司法鉴定的申请。经审查，山浩户外公司之申请，不违反法律规定，本院予以准许。 经审理查明，本院认定事实如下：2019年7月15日，山浩户外公司向湖州银行德清支行申请融资，并提交了《同意融资决议书》（适用于董事会、股东会）、《同意担保决议书》各一份。 2019年7月24日，湖州银行德清支行与山浩户外公司签订了《流动资金借款合同》（2019年德流借字第0-32号）一份。合同第一部分约定，借款用途为购绿化苗木等；借款金额为300万元；借款期限为2019年7月24日至2020年7月15日，自实际提款日起算，具体借款期限和实际提款日以借据为准；借款利率为固定利率，年利率5.22%，在合同有效期内利率不变；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，其中，日利率=年利率/360；合同项下逾期罚息利率在原借款利率的基础上加收50%确定；还款方式为借款到期一次性偿还；合同项下借款为担保贷款的，担保方式为抵押，对应的担保合同编号为2019年德担保02字第0–11号；双方共同确认附件有提款申请书、委托支付协议、提款与委托支付申请书，构成本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同第二部分还约定，发生下列情形之一，构成借款人违约：（5）借款人股权结构、生产经营、对外投资等发生重大不利变化，己经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；借款人违约贷款人有权采取下列一项或多项措施：（3）宣布本合同和贷款人与借款人之间的其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息。对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；借款人未按照合同约定偿还本合同项下到期（包括宣布立即到期）债务的，贷款人有权从借款人开立在贷款人或湖州银行股份有限公司其他分支机构的所有账户中扣收相应款项用以清偿，直至借款人在本合同项下的所有债务全部清偿完毕为止。 同日，湖州银行德清支行与山浩户外公司签订了《最高额抵押合同》及抵押物清单一份，并根据2019年7月15日双方达成的《房地产抵押作价协议书》、《抵押财产未出租声明书》及《承诺书》，案涉借款由山浩户外公司以莫干山镇后坞村的土地使用权（面积2921平方米，产权证号：浙德清县不动产权第**、浙德清县不动产权第**）提供4673600元的最高额抵押担保，且办理了《不动产登记证明》（浙德清县不动产证明第0013028号）一份。 同日，山浩户外公司与湖州银行德清支行还签订了《委托支付协议》一份，并向湖州银行德清支行提交了《提款与委托支付申请书》一份。 上述《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《委托支付协议》签订后，湖州银行德清支行于2019年7月24日向山浩户外公司账号为8112××××0111的账户发放了贷款300万元，并于同日根据山浩户外公司的委托支付申请，当即将该贷款300万元受托支付至山浩户外公司指定支付对象（户名：南浔双林晓泉家庭农场，账号：×××24）。 2020年4月23日，山浩户外公司向湖州银行德清支行发送《告知函》一份，载明：“我公司遇重大不利事件，致使公司面临困局，在贵行有贷款300万元（《流动资金借款合同》2019年德流借字第0-32号），但我公司已无资金来源偿还。故现郑重通知贵行，我公司无法按约定归还贷款本息。我公司按相关合同约定承担法律责任。”据此，湖州银行德清支行依据合同约定，主张借款人违约，宣布贷款立即到期，要求借款人立即偿还借款，因借款人未履行还款义务，纠纷成讼。 又查明，合同履行期间，山浩户外公司支付借款利息至2020年3月21日，其后利息逾期。湖州银行德清支行于2020年4月24日扣收利息0.45元、5月13日扣收利息2877.53元、6月21日扣收利息3.84元、6月28日扣收利息285.27元。案涉借款本金300万元于2020年7月15日逾期，湖州银行德清支行于2020年7月16日扣收本金17.12元。 还查明，山浩户外公司成立于2015年2月6日，其后公司股权结构、执行董事及法定代表人发生多次变更。其中，2019年3月15日经“德清山浩户外活动策划有限公司公司章程修正案”修正为：上海红巴叶服饰有限公司占注册资本的51%，谭晓明占注册资本的29%，上海胡润百富投资管理咨询有限公司占注册资本的20%。谭晓明为公司执行董事并担任法定代表人职务。2019年7月30日山浩户外公司股权结构变更为“上海浜霞信息科技有限公司占注册资本的51%，谭晓明占注册资本的29%，上海胡润百富投资管理咨询有限公司占注册资本的20%”，并完成公司股权变更的工商登记。2020年10月19日经山浩户外公司股东会决议选举敖飞为公司本届执行董事，法定代表人由执行董事担任，上一届执行董事职务同时免去。 案涉300万元借款及抵押担保行为发生在上海红巴叶服饰有限公司股权出让前且谭晓明担任执行董事、法定代表人期间。 再查明，山浩户外公司自2015年2月成立起一直使用“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”公司印章。 2020年8月4日经“德清山浩户外活动策划有限公司股东会决议”决定：一、同意暂停谭晓明行使公司执行董事及法定代表人相关权利；二、原公司所有印鉴（包括并不限于公章、财务章、法人章及等合同章等印鉴）全部作废，同意委托欧阳贝林重新刻印公司公章，财务章，合同章及法人章等印鉴；三、同意公司委托万商天勤（上海）律师事务所协助公司解决相关纠纷；四、同意按照《公司法》及《公司章程》的有关规定完善解除或变更执行董事及法定代表人的法定流程。同日，山浩户外公司新启用“德清山浩户外活动策划有限公司”公司印章（见2020年8月4日德清山浩户外活动策划有限公司向本院提交的管辖权异议申请书落款处），并于2020年10月19日在山浩户外公司的工商信息档案使用“德清山浩户外活动策划有限公司”公司印章。 本院认为，湖州银行德清支行与山浩户外公司签订《流动资金借款合同》、《最高额抵押借款合同》及附件所使用的“德清山浩户外活动策划有限公司3305210033264”公章系山浩户外公司自成立起一直对外长期使用并工商备案的公司印章。山浩户外公司在经营过程中以公司财产作抵押与湖州银行德清支行签订《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及附件并实际履行，谭晓明作为山浩户外公司执行董事及法定代表人，其行使职务权利对外签订合同的行为属于公司行为。山浩户外公司虽曾于2020年7月30日发生股权结构变更且股权变更后于2020年8月4日通过股东会决议作出“暂停谭晓明行使公司执行董事及法定代表人相关权利”、“原公司所有印鉴全部作废”的决议，但该决议发生在案涉借款、最高额抵押合同之后，故不影响本案《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及附件的效力和履行。且山浩户外公司的该笔银行借款是否履行公司股东决议的内部程序也不影响借款、抵押合同的效力。故湖州银行德清支行与山浩户外公司之间签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，应受法律保护。对山浩户外公司提出该笔借款未经山浩户外公司召开股东会、未履行公司内部程序、《流动资金借款合同》无效的抗辩意见，本院不予采纳。对山浩户外公司提出该借款行为是原法定代表人谭晓明的个人行为及操作、其他股东并不知晓、不排除原法定代表人谭晓明串通银行损害股东利益的抗辩意见，山浩户外公司未能提供相关证据证明，本院不予采信。 关于山浩户外公司抗辩案涉300万元借款实际用途不明、可能涉及原法定代表人与他人串通损害公司利益的抗辩意见。经审查，根据湖州银行德清支行提供的证据显示，案涉300万元贷款实际发放和借款用途，与《流动资金借款合同》和《委托支付协议》、《提款与委托支付申请书》的约定相符。至于该贷款用于支付购买绿化苗木等后，山浩户外公司是否实际取得绿化苗木等属于公司的内部管理问题，不影响借款合同的效力。如公司确未取得支付货款后所购买的绿化苗木等，可依法另行追索；如相关人员涉及犯罪嫌疑的，可依法向相关部门举报。故对山浩户外公司的该抗辩意见，不予采信。 综上，湖州银行德清支行依约发放贷款后，山浩户外公司未按约归还借款本息，已构成违约，应承担本案相应的民事责任。对湖州银行德清支行主张山浩户外公司立即偿还贷款本金3000000元及相应利息（按《流动资金借款合同》约定计算至实际清偿日止，暂算至2020年6月22日为37397.5元），本息暂合计为3037397.5元的诉讼请求，经审查，案涉借款山浩户外公司于2020年3月21日逾期付息，其后被扣收利息3167.09元，其余利息未清偿；于2020年7月15日借款本金逾期，于2020年7月16日被扣收本金17.12元，其余借款本金未清偿。故山浩户外公司实际应归还借款本金为2999982.88元，予以支持；超出部分的，不予支持。 对利息（含罚息、复利）标准、范围和计算方法的审查。湖州银行德清支行主张分段计算：2020年3月22日至2020年7月15日期间，以借款本金300万元为基数，按年利率5.22%计算利息，以欠息为基数，按年利率7.83%（按逾期罚息利率，即原借款利率的基础上加收50%）计算复利；2020年7月16日及其后的利息（罚息），以借款本金2999982.88元为基数，按年利率7.83%（逾期罚息利率为原借款利率的基础上加收50%）计算，有合同约定，且未超出法定范围，本院予以采纳。经核算，2020年3月22日至2020年7月15日期间，山浩户外公司所产生的借款利息为50460元（3000000*5.22%*116/360），扣除已收取利息3167.09元，实际应支付借款利息47292.91元、复利399.53元，合计47692.44元。2020年7月16日以后发生的借款利息（罚息）及复利，分别以欠款本金及欠息为基数，按年利率7.83%计算至借款本息实际清偿之日止。 关于湖州银行德清支行主张对山浩户外公司所有的坐落于莫干山镇后坞村的土地使用权折价或变卖、拍卖所得价款在最高额4673600元内享有优先受偿权的诉讼请求，具有合同约定且依法办理了抵押登记，符合法律规定，本院予以支持。 本案中，对原告湖州银行德清支行、被告山浩户外公司各自主张的与本院认定不一致的其他意见，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第四十一条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告山浩户外公司于本判决生效后三十日内偿还原告湖州银行股份有限公司德清支行借款本金2999982.88元、支付借款利息（含复利）47692.44元（暂计算至2020年7月15日，已扣除扣收利息3167.09元），合计3047675.32元，2020年7月15日以后发生的借款利息（罚息）及复利，分别以欠款本金及欠息为基数，按年利率7.83%计算至借款本息实际清偿之日止； 二、原告湖州银行股份有限公司德清支行对被告德清山浩户外活动策划有限公司所有的坐落于莫干山镇后坞村的土地使用权（面积2921平方米，产权证号：浙德清县不：浙德清县不动产权第**、浙德清县不动产权第**9>德清县不动产证明第0013028：浙德清县不动产证明第**元内享有优先受偿权； 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息； 本案受理费减半收取15590.5元、保全费5000元，合计20590.5元，由被告德清山浩户外活动策划有限公司负担，限本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审 判 员 陶志林 二〇二〇年十二月一日 法官助理 姚丽婷 书 记 员 邵丹丹