河北省唐山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀02刑终443号 抗诉机关（原公诉机关）唐山市路北区人民检察院。 原审被告人王辉，男，1989年5月9日出生，唐山市人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及捕前住址唐山市路**。2016年3月14日，因吸毒被唐山市。2019年3月29日，因吸毒（本案）被唐山市公安局路南分局决定行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月29日被唐山市公安局路北分局刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。 指定辩护人张立双，河北杰大律师事务所律师。 唐山市路北区人民法院审理唐山市路北区人民检察院指控原审被告人王辉犯交通肇事、贩卖毒品罪一案，于2020年11月9日作出(2020)冀0203刑初26号刑事附带民事判决。宣判后，唐山市路北区人民检察院提出抗诉。附带民事诉讼各方当事人在法定期限内均未提出上诉，附带民事诉讼部分现已发生法律效力。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。唐山市人民检察院指派检察员潘艳出庭履行职务。原审被告人王辉及其辩护人张立双到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判经审理查明： 1．2018年2月10日20时30分许，被告人王辉无证驾驶借用的冀Ｂ×××××小型轿车沿唐山市路北区龙富南道由西向东行驶至唐山市第十二中学西侧时，与被害人王某由南向北横过马路时发生交通事故。事故后，被告人王辉用该事故车辆将被害人王某送往医院治疗并在唐山市公安局交通警察支队第三交警大队制作笔录。后被告人王辉改变联系方式和住处，致使公安机关将其上网追逃。经鉴定，被害人王某右侧大脑半球多发脑出血、蛛网膜下腔出血、脑室内积血、右侧颞顶骨骨折伴硬膜下血肿，伴神经系统症状和体征，其损伤程度为重伤二级，2019年3月29日被评定为二级、三级、九级、十级伤残。经认定，被告人王辉承担此次事故的全部责任，被害人王某无事故责任。 2．2019年3月28日13时许，当被告人王辉与张某2（另案处理）与吸毒人员李某在唐山市路北区附近进行毒品交易时，被唐山市公安局路南分局民警抓获。随后，该局民警在被告人王辉身上查获冰毒疑似物5包，从被告人王辉租住的金色玺园小区2楼2门904号处查获冰毒疑似物18包，上述冰毒疑似物共计重12.51克。经鉴定，在查获的23包冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，被告人王辉在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押的手机、自制冰壶等物证，被告人王辉的户籍证明、道路交通事故认定书、住院病历、医疗费用票据等书证，证人张某1、张某2、李某等人的证言，被告人王辉的供述和辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录，视听资料等证据证实，足以认定。 唐山市路北区人民法院认为，被告人王辉违反交通运输法规，因而发生重大事故，致一人重伤；其明知是毒品而贩卖；其行为已分别构成交通肇事罪、贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯交通肇事罪、贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名均成立。对于被告人王辉所提公安机关在其家中查扣的毒品不应计算在犯罪数额当中的辩解，经查，在案证据能够证实被告人王辉实施贩卖毒品的犯罪行为，并将部分毒品置于其住处，公安机关在其身上及住处查扣的毒品数量应当认定为其犯罪数额，其所提辩解理据不足，不予采纳，但考虑其吸食毒品的情节，可依法对其酌情从轻处罚。对于被告人王辉所犯贩卖毒品罪，其系犯罪未遂，故可依法对其减轻处罚；其当庭自愿认罪，故可依法对其酌情从轻处罚。被告人王辉对其所犯交通肇事罪认罪认罚，故可依法对其所犯该罪从宽处理。被告人王辉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三百四十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第二十三条、第六十一条、第三十六条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零三条之规定，判决被告人王辉犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。对随案移送的ＯＰＰＯ手机二部、电子秤一台、自制冰壶3个、锡纸1卷予以没收，对已扣押未随案移送的冰毒疑似物23袋、冀Ｂ×××××广汽传祺轿车一辆、黑色小米8手机一部等物品由扣押机关依法处理。 唐山市路北区人民检察院抗诉主要提出，原判认定王辉贩卖毒品系犯罪未遂错误，量刑畸轻。 唐山市人民检察院支持刑诉抗诉提出，被告人王辉从他人处购买甲基苯丙胺用于贩卖和吸食，又和张某2（另案处理）与吸毒人员李某进行了毒品交易，故从其身上及住处查扣的甲基苯丙胺均应认定为贩卖毒品的数额，且应认定为既遂。 原审被告人王辉辩解主要提出公安机关在其家中查扣的毒品不应计算在犯罪数额当中。其辩护人辩护主要提出，王辉贩卖毒品尚未实际交付买受人，系犯罪未遂。王辉当庭自愿认罪，且有吸食毒品情节，应从轻处罚。 经二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，且所依据的证据已经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 本院认为，原审被告人王辉违反交通运输法规，因而发生重大事故，致一人重伤；其明知是毒品而贩卖；其行为已分别构成交通肇事罪、贩卖毒品罪，应依法惩处。王辉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对于唐山市路北区人民检察院所提原判认定王辉贩卖毒品系犯罪未遂错误，量刑畸轻和唐山市人民检察院所提被告人王辉从他人处购买甲基苯丙胺用于贩卖和吸食，又和张某2（另案处理）与吸毒人员李某进行了毒品交易，故从其身上及住处查扣的甲基苯丙胺均应认定为贩卖毒品的数额，且应认定为既遂的意见以及辩护人所提王辉贩卖毒品尚未实际交付买受人，系犯罪未遂的辩护意见,经查,王辉以贩卖为目的而购进毒品,与毒品上家的交易已经完成,且案发当日在现场查获多名前来向王辉购买毒品的人员,表明王辉与毒品下家已进入实质交易阶段,其中与李某的交易已经完成,其行为已构成犯罪既遂。对唐山市路北区人民检察院和唐山市人民检察院的意见予以采纳，对辩护人所提辩护意见不予采纳。对于原审被告人王辉所提公安机关在其家中查扣的毒品不应计算在犯罪数额当中的辩解意见，经查，王辉作为贩毒人员，在其身上及住处查扣的毒品均应当认定为其犯罪数额。对该辩解意见不予采纳。对于辩护人所提王辉当庭自愿认罪，且有吸食毒品情节，应从轻处罚的辩护意见，经查属实，对该辩护意见予以采纳，依法可对王辉酌情从轻处罚。河北省唐山市路北区人民法院认定原审被告人王辉犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律适当。审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三百四十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下: 一、维持河北省唐山市路北区人民法院（2020）冀0203刑初26号刑事附带民事判决第四项，即对随案移送的ＯＰＰＯ手机二部、电子秤一台、自制冰壶3个、锡纸1卷予以没收，对已扣押未随案移送的冰毒疑似物23袋、冀Ｂ×××××广汽传祺轿车一辆、黑色小米8手机一部等物品由扣押机关依法处理。 二、撤销河北省唐山市路北区人民法院（2020）冀0203刑初26号刑事附带民事判决第一项，即被告人王辉犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。 三、被告人王辉犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月29日起至2027年3月28日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  陈冬玲 审判员  田银涛 审判员  胡 峰 二〇二〇年十二月三十日 书记员  韩婷婷