重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终8644号上诉人（原审原告）：重庆泽根居装饰设计工程有限公司，住所地重庆市南岸区南坪街道江南大道****，统一社会信用代码915001085992416944。法定代表人：周泽耕，总经理。委托诉讼代理人：何曾城，重庆嘉豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘尔琼，女，1971年9月30日出生，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：柏方，重庆捷讯律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄淑德，重庆捷讯律师事务所律师。上诉人重庆泽根居装饰设计工程有限公司（以下简称：泽根居公司）与被上诉人刘尔琼劳动争议纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2020）渝0116民初11430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。泽根居公司上诉请求：撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费由刘尔琼承担。事实及理由：1、仲裁和一审时双方均未举示充分证据证明刘尔琼受伤前的工资标准，因刘尔琼系建筑行业从业人员，应按建筑行业工资标准4697元/月确定其计算工伤保险待遇的工资标准，一审判决以上年度全市职工平均工资6106元/月计算，系适用法律、法规错误。2、刘尔琼未举示任何证据证明其交通费实际产生，一审判决支持交通费600元违反了法律规定。3、在刘尔琼受伤住院期间，泽根居公司安排了专业护理人员照顾并承担了相应费用，不应再支付护理费。刘尔琼答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。1、根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发［2014］103号）第七条规定：“……针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数”及《关于进一步做好建筑业参加工伤保险的实施意见》（渝人社发［2015］197号）第二项第十点“……其中，工资发生工伤之日的上年度全市职工月平均工资为标准计算……”的规定，刘尔琼的工资按2017年职工月平均工资6106元/月计算，一审法院适用法律正确。2、对于交通费，刘尔琼在江津受伤治疗后回老家忠县休养，由江津到忠县以及后续的工伤认定、劳动能力鉴定、开庭等活动，必然会产生相应的交通费用，一审法院酌情主张600元并无不妥。3、护理费的问题，泽根居公司在一审起诉时并未提起该诉讼请求，且一审过程中法院明确询问泽根居公司对未提起诉讼的仲裁裁决部分是否认可，其明确表示认可且无其他意见。因此，泽根居公司对于护理费的上诉请求不应得到支持。泽根居公司向一审法院起诉请求：1.判决原告仅需向被告支付一次性伤残补助金34769元、停工留薪期待遇29802元、鉴定期间生活津贴3234元；2.判决原告不需向被告支付交通费。一审法院认定事实：刘尔琼系泽根居公司承接的“江津双福.棒棒老火锅”装饰工程杂工。2018年12月9日11时许，刘尔琼在工地搬运墙砖时，被倒下的墙面砸伤右踝，后被送往重庆市江津区中医院住院治疗共计22天。2019年3月11日，经重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定申请人受伤为工伤。2019年6月14日，刘尔琼向重庆市南岸区劳动鉴定委员会申请劳动能力等级鉴定；2019年7月12日，经重庆市南岸区劳动能力鉴定委员会组织专家对刘尔琼的伤情诊断为：右内踝骨折；鉴定结论为：伤残拾级，无生活自理障碍。因泽根居公司对工伤认定结论不服，于2019年8月5日向重庆市南岸区人民法院提起行政诉讼。2020年6月17日，重庆市第五中级人民法院作出终审判决，维持原工伤认定结论。泽根居公司未为刘尔琼参加工伤保险。2019年7月17日，刘尔琼向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁请求为：解除申请人（刘尔琼）与被申请人（泽根居公司）之间劳动关系，并由被申请人支付申请人工伤待遇和各项费用共计160298元（包括：一次性伤残补助金7213元/月×7个月=50491元、一次性工伤医疗补助金7213元/月×2个月=14426元、一次性伤残就业补助金7213元/月×6个月=43278元、停工留薪期待遇7213元/月×6个月=43278元、鉴定期间生活津贴7213元/月×1个月×70%=5049元、住院护理费22天×100元/天=2200元、住院伙食补助费22天×8元/天=176元、鉴定检查费400元、交通费1000元等）。2020年7月21日，重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会作出渝津劳人仲案字〔2019〕第875号仲裁裁决，裁决：一、确认申请人刘尔琼与被申请人重庆泽根居装饰设计工程有限公司之间的劳动关系于2019年7月24日解除；二、由被申请人重庆泽根居装饰设计工程有限公司于本裁决书生效之日起七日内支付申请人刘尔琼工伤待遇和各项费用共计108093.80元（包括：一次性伤残补助金42742元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金8176.80元、停工留薪期待遇36636元、鉴定期间生活津贴3975元、住院护理费1760元、住院伙食补助费176元、鉴定检查费400元、交通费600元等）。渝津劳人仲案字〔2019〕第875号仲裁裁决书裁决的刘尔琼一次性伤残补助金计算为6106元/月×7个月=42742元、停工留薪期待遇计算为6106元/月×6个月=36636元、鉴定期间生活津贴计算为6106元/月×0.93个月×70%=3975元。原告对上述工伤保险待遇项目的计算方式无异议，但认为应当按照4697元/月的标准计算。原、被告双方一致认可未提起诉讼的仲裁裁决的结果。一审法院认为，原、被告对仲裁裁决的劳动关系于2019年7月24日解除、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金81768元、住院护理费1760元、住院伙食补助费176元、鉴定检查费400元均无异议，法院予以确认。本案的争议焦点为原告的工资标准应当按照6106元/月计算还是按照4697元/月计算？因原、被告均未向法院提交被告工资标准的证据，根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发〔2014〕103号）第七条规定及《关于进一步做好建筑业参加工伤保险的实施意见》（渝人社发〔2015〕197号）的规定，法院参照被告受伤时重庆市上年度（2017年度）职工平均工资6106元/月作为计算被告工伤待遇的基数。即被告的一次性伤残补助金计算为6106元/月×7个月=42742元、停工留薪期待遇计算为6106元/月×6个月=36636元、鉴定期间生活津贴计算为6106元/月×0.93个月×70%=3975元。至于交通费。因被告家住重庆忠县，在进行工伤认定、劳动能力鉴定、参加仲裁活动等均需产生一定的交通费用，结合本案的实际情况，法院酌情确定交通费为600元。综上，遂判决：一、原告重庆泽根居装饰设计工程有限公司与被告刘尔琼的劳动关系于2019年7月24日解除；二、原告重庆泽根居装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付被告刘尔琼一次性伤残补助金42742元、一次性工伤医疗补助金13628元、一次性伤残就业补助金8176.80元、停工留薪期待遇36636元、鉴定期间生活津贴3975元、住院护理费1760元、住院伙食补助费176元、鉴定检查费400元、交通费600元，共计108093.80元；三、驳回原告重庆泽根居装饰设计工程有限公司的诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是刘尔琼的工资标准如何认定、交通费及护理费能否得到支持。在双方均未提交证据证明刘尔琼受伤前工资标准的情况下，一审法院以重庆市2017年（上年度）职工平均工资6106元/月作为刘尔琼的工资标准计算其工伤待遇，并不违反法律规定。泽根居公司认为应以建筑行业工资标准4697元/月计算刘尔琼工伤待遇，因并无法律依据，本院不予采纳。泽根居公司提出交通费未举示相应证据，因刘尔琼受伤后回忠县休养属实，其经工伤认定、劳动能力鉴定、参加仲裁活动等必然产生相应交通费用，一审法院酌情主张600元并无不当。泽根居公司另提出其已支付护理人员费用、不应当支付护理费的问题，因未举示证据证明，本院不予采信。因此，泽根居公司的上诉理由均不成立，本院对其上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆泽根居装饰设计工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 钱昳心审 判 员 吴 杰审 判 员 肖 飞二〇二〇年十二月二十二日法官助理 岳 林书 记 员 曾 燕