福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0104民初5854号 原告：林秀，女，1977年7月8日出生，汉族，住福州市仓山区。 委托诉讼代理人：陈建，系林秀的配偶。 委托诉讼代理人：郑文，福建名仕律师事务所律师。 被告：福州市仓山区行走星座茶饮品店，住所地福州市仓山区仓前街道上三路**欣隆盛世“A地块”（二期）A3#楼1层23商铺。 经营者：陈孟隆。 委托诉讼代理人：许永云、林丽娜（实习），福建真唯律师事务所律师。 原告林秀与被告福州市仓山区行走星座茶饮品店（以下简称：行走星座店）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林秀委托诉讼代理人郑文、被告行走星座店委托诉讼代理人许永云、林丽娜（实习）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林秀向本院提出诉讼请求：1.行走星座店赔偿林秀损失计77062.21元（后续治疗费待实际产生后再诉）；2.本案诉讼费由行走星座店承担。事实与理由：2019年6月7日中午11点35分左右，林秀经过行走星座店的店面时，其门头广告牌突然垮塌砸中并压住林秀全身，造成林秀严重受伤，之后林秀被送往福州市××医院抢救治疗，共住院62天，于2019年8月7日出院。福州市××医院出院诊断为：1.肺挫伤（双侧）2.胸腔积液（双侧少量）3.胸壁挫伤4.脑震荡5.头皮血肿6.颈部损伤7.颈椎退行性病变8.多发性腰椎骨折（Ｌ1-Ｌ3右侧横突）9.药物性××10肺炎（左下肺）。本次事故给林秀造成的损失如下：1.医疗费43112.21元；2.住院伙食补助费50元／天×62天＝3100元；3.营养费3000元；4.后续治疗费保留诉权；5.护理费230元×（62-9）＝12190元；6.交通费2000元；7.误工费230元／天×（62＋30）天＝21160元；8.精神损害抚慰金5000元，合计89562.21元。综上，行走星座店作为侵权人依法应当赔偿林秀上述全部损失，行走星座店仅支付12500元款项后,拒不支付剩余赔偿款（89562.21-12500）＝77062.21元。为此，特向法院提起诉讼，望判如所请。 行走星座店辩称，一、行走星座店并非本案侵权人也无侵权行为，林秀主张的各项损失与行走星座店无因果关系，行走星座店不应承担赔偿责任，故依法应驳回林秀的全部诉讼请求。1.林秀诉称被行走星座店经营的行走星座店的“门头广告牌”砸中，但未提供任何证据证明其受伤确系广告牌砸伤，应承担不利的举证后果。2.林秀当时将电动车放在行走星座店的店门口，林秀并非经过店门口，而是本身自身存在过错，随意将电动车停放在行走星座店门口。即使林秀是被福州市仓山区上三路85号欣隆盛世“A地块”（二期）A3#楼1层23商铺（侵权行为地）的“门头广告牌”垮塌砸伤，但该商铺（侵权行为地）及门面设施——“门头广告牌”（底座）系案外人正田项良所有，并非行走星座店所有。3.“门头广告牌”（底座）系正田项良作为房屋的附属物出租给行走星座店，行走星座店并非“门头广告牌”（底座）的制作安装人，行走星座店仅在其商铺门面上安贴轻质广告字，并非本案直接侵权人。且事故时正值端午节法定假日，行走星座店并未开店经营。4.正田项良隐瞒门面设施存在安全隐患，未尽到安全、管理、维护责任，导致“门头广告牌”自然垮塌砸伤林秀，根据《侵权责任法》第二十八条“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”，正田项良应为本案实际侵权人承担赔偿责任。5.应当依法追加正田项良为本案被告参加诉讼，林秀错将行走星座店列为本案被告，应驳回其全部诉讼请求。二、若行走星座店要承担责任，林秀作为完全民事行为能力人，将车辆随意停放在非停车区域即福州市仓山区上三路85号欣隆盛世“A地块”（二期）A3#楼1层23商铺（侵权行为地）门口，是造成本次事故发生的主要原因，具有过错。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，林秀应对本案损害结果承担主要责任。三、若行走星座店要承担责任，行走星座店已经支付给林秀的12500元医疗费以及护工的护理费2070元应在行走星座店的责任范围内扣减。行走星座店针对本案林秀所列的索赔清单，提出以下意见。1.医疗费：根据林秀提交的住院疾病证明书、出院记录等证据以及《福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书》，林秀主张的医疗费与本次外伤无关联的部分应当予以剔除；2.住院伙食补贴，根据福州市财政局《关于印发的通知》（榕财事［2007］1822号）的规定，国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元每天计算，林秀住院伙食补助费为30元/天×62天=1860元；3.营养费由法院酌定1000元；4.后续治理费，尚未实际产生；5.护理费，未提供证据，无法证明实际护理费的支出且其主张要求过高。行走星座店已经垫付了林秀住院期间雇请护工9天的护理费用。结合林秀住院治疗事实、年龄以及护理依赖程度，林秀诉请每天230元过高，参照居民服务业平均工资标准计算为每天160元的标准；6.交通费由法院酌定800元，林秀未提供与事故及就医时间地点相符合的交通费票据证明其实际支出交通费3000元。交通费应据实结算，结合林秀伤情及就诊信息可知，林秀为福州本市区居民，且在福州就诊，故根据其就诊情况，行走星座店认为林秀合理交通费为800元；7.误工费，林秀并无证据证明因本事故造成误工损失的实际情况以及固定收入减少情况，根据误工费损失补偿原则，林秀的误工费没有损失，林秀现主张误工费缺乏事实和法律依据，不应予以赔偿；若法院支持林秀误工费，行走星座店附条件抗辩：林秀主张每天230元计算过高，考虑林秀适龄工作情况，行走星座店同意误工天数按住院62天依照福州市最低月工资标准1650元进行赔偿；8.林秀诉请精神损害抚慰金没有法律依据，林秀本身具有过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持”，林秀诉请精神损害抚慰金没有法律依据，不应支持。综上所述，行走星座店并非本案实际侵权人，不应承担赔偿责任，应依法驳回林秀的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下： 1.《现场照片》、《出警记录》、《询问笔录》，可以证明2019年6月7日中午11点35分左右，行走星座店经营的位于福州市仓山区仓前街道上三路85号欣隆盛世“A地块”（二期）A3#楼1层23商铺的广告牌掉落砸伤林秀的事实； 2.《门诊病历》、《疾病证明书》、《出入院记录》、《医疗发票及清单》、《闽中正司鉴所[2020]证鉴字第012号司法鉴定意见书》，可以证明林秀受伤后的治疗情况，共花费医疗费43112.21元，其中475元与本次外伤无关联性，其余共计42637.21元与本次外伤具有关联性、合理性及必要性； 3.《房产证》、《房屋租赁协议》、《居民身份证》、《日本国旅券》、《委托书》、《照片》，与本案不具备关联性，本院不予认定； 4.《收据》，林秀对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认，可以证明行走星座店垫付了林秀住院期间的护理费2070元的事实。 结合当事人庭审陈述以及经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2019年6月7日中午11点35分左右，行走星座店经营的位于福州市仓山区仓前街道上三路85号欣隆盛世“Ａ地块”（二期）Ａ3＃楼1层23商铺的广告牌掉落砸伤林秀。林秀受伤后，在福州市××医院住院治疗62天，于2019年8月7日出院，花费医疗费等42637.21元。行走星座店在支付了12500元医疗费及2070元护理费后，未对林秀的其他损失予以赔偿，故林秀诉至本院，要求处理。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿”之规定，本案中，因行走星座店经营的店铺广告牌掉落砸伤林秀，行走星座店作为广告牌的使用人、管理人，不能证明自己没有过错，因此，林秀请求行走星座店承担相应的经济损失，本院予以支持。行走星座店主张广告牌不是其所有，广告牌发生掉落是出租人的责任，本院认为，林秀作为受害人，有权选择行走星座店作为侵权主体承担赔偿责任，依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定，行走星座店认为有其他责任人的,可另行向其他责任人主张权利。行走星座店认为林秀自身存在过错，未提供充分的证据予以证明，本院不予采信，且从常理分析，林秀路经涉案广告牌悬挂处时无法预见到损害的发生，故林秀无须承担相应的过错。 关于原告请求的损失认定如下： 一、医疗费43112.21元，林秀已经提交了医院相应的收费票据，可以予以证明，因行走星座店在诉讼中申请对医药费的关联性及必要性进行鉴定，经本院委托福建正中司法鉴定所进行鉴定，其中475元与本次外伤无关联性，其余共计42637.21元与本次外伤具有关联性、合理性及必要性，扣除行走星座店已支付的医疗费12500元，还需支付30137.21元（42637.21元-12500元）； 二、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”规定。原告住院62日，按福州市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元/日计算，住院伙食补助费为3100元； 三、营养费3000元，从林秀提交的出院记录可以看出，医嘱加强营养，因此，林秀主张营养费3000元，符合法律规定，本院予以支持； 四、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”规定，行走星座店已垫付林秀住院9天的护理费2070元（9天×230元/日），林秀主张行走星座店还应支付12190元[（62天-9天）×230元/日]，符合法律规定，本院予以支持； 五、交通费，行走星座店认为林秀未提交相应的交通费支出依据，其主张的交通费2000元，没有依据，结合林秀的伤情及就诊情况，被告合理交通费应为800元的辩驳意见，本院予以采纳，因此，林秀主张的交通费，本院酌情支持800元； 六、误工费，林秀主张误工费按照230元/日的标准计算，未提供充分的证据予以证明，本院参照公布的福建省上一年度城镇非私营单位就业人员平均工资进行认定，林秀主张误工期限为住院天数62天+医嘱建休期30天，本院予以支持，因此，原告的误工费本院认定为20621.61元（81814元/年÷365天×92天=20621.61元）； 七、精神抚慰金5000元，没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告的上述各项经济损失为：医疗费30137.21元、住院伙食补助费3100元、营养费3000元、护理费12190元、交通费800元、误工费20621.61元，合计69848.82元。行走星座店关于其不负担赔偿责任的辩驳意见没有法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福州市仓山区行走星座茶饮品店于本判决生效之日起十日内赔偿原告林秀69848.82元； 二、驳回原告林秀的其他诉讼请求。 如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1726.5元，由原告林秀负担200元；被告福州市仓山区行走星座茶饮品店负担1526.5元（被告福州市仓山区行走星座茶饮品店应负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  肖 英 人民陪审员  何万芬 人民陪审员  林立亚 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  陈 佳 附一：本民事判决书引用的主要法律条文 1.《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 2.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第八十五条建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。 3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 5.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 附二：执行申请提示 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。《中华人民共和国民事诉讼法》二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。