陕西省西安市长安区人民法院陕西省西安市长安区人民法院刑事附带民事判决书                               （2019）陕0116刑初35号 公诉机关西安市长安区人民检察院。附带民事诉讼原告人刘某某，男，系被害人曾某某丈夫。附带民事诉讼原告人刘某甲，男，系被害人曾某某之子。附带民事诉讼原告人刘某乙，女，系被害人曾某某之女。共同诉讼代理人王平，陕西沣京律师事务所律师。被告人杜某，男， 2018年9月30日因本案无照驾驶被西安市公安局长安分局行政拘留十日，2018年10月10日因涉嫌交通肇事罪被西安市公安局长安分局刑事拘留，同年10月17日被执行逮捕。现羁押于西安市看守所。   辩护人暨诉讼代理人张镝君、王倩，（实习），陕西耀轩律师事务所律师。附带民事诉讼被告人某某财产保险股份有限公司咸阳中心支公司﹙以下简称“某某财保咸阳中心支公司”﹚，住所地：陕西省咸阳市秦都区楼一、二层。负责人高秀玉，系该公司总经理。诉讼代理人杜军，系该公司职员。附带民事诉讼被告人李某某，男。诉讼代理人刘长洪、康建，（实习），陕西莱顿律师事务所律师。附带民事诉讼被告人西安某某建筑工程有限公司﹙以下简称“西安某某公司”﹚，住所地：西安市雁塔区。法定代表人周倩倩，系该公司执行董事兼总经理。诉讼代理人祁某某，系该公司监事。诉讼代理人郝永康，陕西仁和万国律师事务所律师。附带民事诉讼被告人祁某某，系西安某某公司股东。第三人某某集团第二工程有限公司﹙以下简称“某某二公司”﹚，住所地：西安市新城区。 法定代表人王林俊，系该公司执行董事兼总经理。诉讼代理人郭海燕、李银锁，系该公司职员。西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2019）2号起诉书指控被告人杜某犯交通肇事罪，向本院提起公诉。诉讼中，附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙向本院提起了刑事附带民事诉讼，本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序及认罪认罚从宽制度，公开开庭进行了合并审理。西安市长安区人民检察院指派检察员闫亚飞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙及其共同诉讼代理人王平，被告人杜某及其辩护人暨诉讼代理人张镝君、王倩，附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司之诉讼代理人杜军，附带民事诉讼被告人李某某之诉讼代理人刘长洪、康建，附带民事诉讼被告人西安某某公司之诉讼代理人祁某某、郝永康，附带民事诉讼被告人祁某某，第三人某某二公司之诉讼代理人郭海燕、李银锁，到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市长安区人民检察院指控：2018年8月19日9时许，被告人杜某驾驶一辆“五菱”牌陕DXXXXX小型面包车沿西咸新区XX大道由东向西行驶至西成高铁桥下东侧十字路口时，适逢刘某某驾驶电动三轮车由北向南（车载曾某某）行驶至此，两车相撞，致刘某某、曾某某受伤，车辆受损。曾某某经送医院抢救无效于同年9月1日死亡。经陕西新安司法鉴定中心鉴定：“曾某某系被钝性外力作用致胸腹腔脏器损伤合并创伤性失血性休克而死亡；刘某某肌体损伤程度为重伤二级”。经西安市公安局交XX队XX大队事故认定：“杜某负此事故主要责任，刘某某负此事故次要责任，曾某某无责任”。为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭出示了相关书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据。据此认为,被告人杜某无证驾驶机动车辆，超速行驶，与电动车发生碰撞，造成一人死亡、一人重伤二级、车辆受损的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。鉴于案发后被告人杜某有自首情节、自愿认罪认罚，建议判处被告人杜某一年以上二年以下有期徒刑。提请依法判处。附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙诉称：2018年8月19日，被告人杜某因受雇主李某某雇佣派使无证驾驶其雇主李某某车辆（陕DXXXXX原车牌陕DXXXXX），行至长安区XX大道西成高铁桥下东侧十字路口导致交通事故，事故造成刘某某妻子曾某某死亡、刘某某重伤二级。曾某某抢救期间花费医疗费68851.82元、丧葬费30813元。肇事车辆陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车在某某财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期限为2018年4月19日至2019年4月18日。根据公安交通事故勘查笔录，落实车主为李某某，投保人为李某某。按照交通事故责任认定书对杜某负主要责任的认定，现请求判令：1.附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙经济损失61000元；2.被告人杜某与附带民事诉讼被告人李某某连带赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙医疗费68851.82元、死亡赔偿金462150元、丧葬费30813元合计562114.82元减去61000元的80%即：400891.86元。附带民事诉讼原告人刘某某诉称：2018年8月19日被告人杜某因受雇主李某某雇佣派使无证驾驶其雇主李某某车辆（陕DXXXXX原车牌陕DXXXXX），行至长安区XX大道西成高铁桥下东侧十字路口导致交通事故，事故造成他妻子曾某某死亡，他重伤二级及十级伤残。他花费医疗费135853.87元，肇事车辆陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车在某某财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期限为2018年4月19日至2019年4月18日，根据公安交通事故勘查笔录，落实车主为李某某，投保人为李某某。按照交通事故责任认定书对杜某负主要责任的认定，现请求判令：1.附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿他经济损失61000元；2.被告人杜某与附带民事诉讼被告人李某某连带赔偿他医疗费135853.87元、住院伙食补助费6000元、营养费1800元、护理费7200元、误工费9352元、交通费3000元、住宿费3000元、残疾赔偿金61620元、后期医疗费10000元、鉴定费1860元合计239685.87元减去61000元的80%即：186868.70元。被告人杜某对公诉机关指控其犯交通肇事罪的犯罪事实、罪名、量刑建议均无异议。对附带民事诉讼部分的意见如下：2017年7月，他经人介绍受雇于李某某，是李某某个人雇佣，李某某让他在其手下打工并到工地上干活。2018年4月，李某某把本案肇事车辆开到工地说车是其花了5000元买的二手车，并说其不是本地人不好过户把车过户到他名下，他一直没同意，后来身份证丢失了。李某某后来经常给他说把车过户到他名下，2018年7月他才同意把车过户到他的名下。案发的前一天下午他和西安某某公司祁某甲去加油站拉油，是李某某叫他去的，并叫他和西安某某公司员工一起去的加油站，祁某甲并说是给李某某在某某高桥地铁五号线的工地设备加油。当天下午李某某给他打电话说是高桥工地没有开工，并让他把油拉到其的另外一个工地即西滩家园工地，后来李某某给他打电话让他第二天把油拉到西滩家园工地，他第二天早上拉油过程中发生了事故。他没有驾驶证，他应该承担附带民事诉讼原告人合法合理损失的30％。被告人杜某之辩护人暨诉讼代理人的意见如下：对公诉机关指控被告人杜某犯交通肇事罪的犯罪事实、罪名、量刑建议均无异议，并认为被告人杜某具有以下从轻、减轻处罚的情节：1.被告人杜某具有自首情节；2.被告人杜某能如实供述其罪行，且认罪认罚；3.本案被害人有一定的过错，因交通事故中认定被告人杜某负主要责任，被害人负次要责任。4.被告人杜某认罪态度较好，具有悔改表现，在其家庭困难的情况下能给予被害人一定的赔偿。对附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙附带民事诉讼部分的意见如下：对附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙主张经济损失合计562114.82元无异议；被告人杜某负此次事故主要责任，故应承担562114.82元的70％即：393480.37元；西安某某公司已经给付了250000元（总共给付了400000元，其中给付刘某某150000元），杜某已给付29000元，总共给付279000元，附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙的损失差额为114480.37元（393480.37元-279000元）。对附带民事诉讼原告人刘某某主张的经济损失239685.87元有异议，其主张的残疾赔偿金61620元计算错误，刘某某是1953年XX月XX日出生，应计算14年，残疾赔偿金应为43134元；刘某某的损失应为221199.87元，且其负次要责任，杜某承担的数额应为154839.91元（221199.87元×70%），西安某某公司给付了150000元，所以刘某某的经济损失差额为4839.91元。被告人杜某、附带民事诉讼被告人李某某、西安某某公司应对此次交通事故承担连带赔偿责任。具体理由：1.被告人杜某与附带民事诉讼被告人李某某是雇佣关系，是李某某雇佣杜某从事工作活动，李某某在2018年9月4日公安机关的询问笔录中承认二人系雇佣关系。2.被告人杜某在2018年10月10日的讯问笔录中供述是李某某打电话让其去计家村干活的。3.本案肇事车辆陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车的实际所有权人是李某某，车辆是李某某出资购买的，车辆保险也是李某某购买的，只是由于李某某的户籍不在咸阳登记不方便，所以将车辆登记在杜某名下,杜某也未与任何人签订车辆买卖协议，所以车辆的实际所有权人是李某某。4.西安某某公司将西安地铁五号线二期工程桩基成孔灌注、下钢筋笼承包给了李某某，但李某某没有资质。5.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，本案被告人杜某的行为应当被认定为“从事雇佣活动”。6.根据《中华人民共和国安全生产法》第一百条之规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；违法所得十万元以上的，并处违法所得二倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的，单处或者并处十万元以上二十万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上二万元以下的罚款；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。生产经营单位未与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议或者未在承包合同、租赁合同中明确各自的安全生产管理职责，或者未对承包单位、承租单位的安全生产统一协调、管理的，责令限期改正，可以处五万元以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处一万元以下的罚款；逾期未改正的，责令停产停业整顿。结合以上事实，被告人杜某、附带民事诉讼被告人李某某、西安某某公司应对此次交通事故承担连带赔偿责任。附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司辩称：对被告人杜某的肇事过程及交警部门的责任划分无异议，肇事车辆在其公司投保了机动车交通事故责任强制保险，没有投保机动车交通事故责任商业保险，事故发生在机动车交通事故责任强制保险期内，同意附带民事诉讼原告人在机动车交通事故责任强制保险限额内死者、伤者对半分的请求。被告人杜某是无照驾驶，其公司赔偿完毕后要向杜某进行责任追偿。附带民事诉讼被告人李某某之诉讼代理人辩称：1.李某某不是法律上的用工主体，不应当承担赔偿责任。西安地铁五号线二期工程试验段土建施工项目桩基工程是某某二公司分包给西安某某公司，李某某只是同杜某一起在西安某某公司桩基劳务其中一个组提供劳务。西安某某公司祁某某主张涉案项目已经由李某某承包，但李某某是不具备相应资质条件的自然人，即使祁某某与李某某签订《桩基施工合同》，但因违反《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，涉案《桩基施工合同》无效，杜某实际在向西安某某公司提供劳务，西安某某公司为实际用人单位，应承担赔偿责任。杜某驾驶的车辆运载柴油是西安某某公司经理祁某某安排，其驾驶的也是其自己的车辆，在路途中发生交通事故致人损害与李某某无关，李某某不应承担赔偿责任。2.西安某某公司及祁某某应承担连带赔偿责任。案发前一天西安某某公司总经理祁某某让杜某送柴油，次日杜某在运载柴油路途中发生交通事故，致曾某某死亡。杜某是在履行提供劳务过程中致他人损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，西安某某公司及祁某某应当对杜某履行职务过程中造成他人损害承担连带赔偿责任。3.杜某开车运载柴油时涉嫌无证驾驶，在提供劳务过程中存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，杜某应当同西安某某公司、祁某某承担连带赔偿责任。4.对附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙所主张的曾某某死亡赔偿金和丧葬费无异议，曾某某的医疗花费应根据票据据实计算。附带民事诉讼原告人刘某某要求的住院伙食补助费100元／天标准过高依法应按30元／天计算；刘某某今年66岁，其只能主张残疾赔偿金14年；其主张的交通费、住宿费缺少票据，不予认可；其主张的误工费、护理费过高，应参照农村居民人均可支配收入计算；其主张的医疗费应据实计算，后期医疗费并未实际发生无权主张赔偿。5.刘某某承担事故的次要责任，附带民事诉讼原告人应承担赔偿责任的30％。6.附带民事诉讼原告人无权主张李某某承担西安某某公司、祁某某应承担的赔偿责任。西安某某公司是杜某的实际用人单位，杜某听从祁某某的安排，履行西安某某公司职务致他人死亡，理应承担本案赔偿责任。若附带民事诉讼原告人不主张西安某某公司与祁某某承担赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条第一款之规定，附带民事诉讼原告人放弃追究西安某某公司、祁某某责任时，无权要求李某某承担西安某某公司、祁某某应承担的责任。7.附带民事诉讼原告人诉请属于重复要求赔偿。依据附带民事诉讼原告人与某某二公司所签订的协议第一条及第三条之约定，给付的款项是附带民事诉讼原告人基于同一交通事故发生而获得的赔偿，是用人单位西安某某公司与工程总承包方某某二公司就曾某某的治疗及安葬事宜支付的款项，应当在附带民事诉讼原告人诉请赔偿额中扣除上述款项，否则，附带民事诉讼原告人将因本次交通事故获益，不符合民事赔偿损益相抵原则。综上，附带民事诉讼原告人所主张的款项应当扣除某某二公司、西安某某公司、杜某等人已经赔偿的款项，另应扣除保险公司应赔偿的款项，具体计算办法应当是：依法计算出总的赔偿金额，乘以70％，后减去已赔偿费用，后判决各责任方承担。附带民事诉讼被告人西安某某公司辩称：一、西安某某公司并非侵权责任方，不应承担赔偿责任。1.根据本案证据及事实，杜某无证驾驶机动车及车辆所有权人、管理人﹙尚待核实﹚对该车辆疏于管理是造成本次悲剧的原因，二者对损害的发生有过错，应对交通肇事承担赔偿责任。2.其公司与李某某签订《桩基施工合同》将部分桩基劳务分包给李某某，在合同履行期间其公司应对施工现场安全及分包工程承包人进行严格管理，施工期间并未发生任何事故。涉案车辆并非其公司所有，杜某交通肇事地点亦非施工现场。据李某某陈述、录音及庭审情况可知，案发当日施工现场为停工状态，杜某驾车盗取公司柴油非法售卖，在无证驾驶途中交通肇事，其行为并非参与建设施工，其行为已严重超出西安某某公司合理的管理及责任范围，属个人违法行为。二、西安某某公司与被害人及其亲属签订的《协议书》并支付相关款项的行为并非自认承担交通肇事赔偿主体责任。三、庭审中附带民事诉讼原告人已明确表示放弃追加西安某某公司为附带民事诉讼被告人并承担相应责任，属依意愿支配自己民事权利和诉讼权利的行为，依法应予以支持。综上，望人民法院依法判决驳回追加其公司的诉讼请求。附带民事诉讼被告人祁某某辩称：他对事故过程无异议。他感觉自己是受害者，因为他的柴油被人盗走导致交通事故，李某某录音说明是柴油被盗走导致的，与他无关，故他不应该承担责任。他的工地当时是停工状态，杜某发生事故是在工地外，他们和李某某是合同关系，与杜某无关。第三人某某二公司辩称：1.附带民事诉讼被告人李某某追加其公司为第三人，与本案没有任何关联性。其公司不认识李某某，不对李某某进行管理，没有工资支付义务，与李某某没有任何法律关系。李某某与西安某某公司之间的关系，其公司不清楚。2.其公司与西安某某公司是合法有效的劳务分包关系。2017年6月25日其公司与西安某某公司签订的《劳务合同书》，约定将部分钻孔灌注劳务分包给西安某某公司，双方为劳务分包关系，西安某某公司是工商部门登记注册的具有用工主体资格的法人单位，具有相应施工资质，且该合同书第15.7条明确约定合同双方均不能向第三方转让劳务合同中的权利义务，违反本约定的应承担合同标的额30%的违约金。3.其公司与西安某某公司共同签署的向附带民事诉讼原告人支付的40万元协议书，是其公司先行代某某公司垫付的款项。死者及伤者家属到其公司西安地铁5号线项目部围阻施工，严重影响其公司的正常施工，西安某某公司又没有能力单方面出面解决，面对受害者，其公司作为国有企业应当有担当责任，所以才替西安某某公司垫付了部分赔偿款，根据双方劳务合同7.2.11条之约定，西安某某公司的安全责任事故自己负责，该垫付款是要扣回来的。综上，其公司与本案没有任何关联性，李某某追加其公司为第三人也是为了查明工程分包情况，恳请人民法院查明事实，依法判决第三人不承担任何责任。经审理查明：2018年8月19日9时50分许，被告人杜某无证驾驶一辆灰色“五菱”牌陕DXXXXX小型面包车沿西咸新区XX大道由东向西行驶至西成高铁桥下东侧十字路口时，适逢刘某某驾驶一辆红色“小羚羊”牌三轮电动车由北向南（车载曾某某）行驶至此，两车相撞，致刘某某、曾某某受伤，车辆受损。曾某某经送西安医学院第一附属医院抢救无效于同年9月1日死亡。2018年9月26日，陕西新安司法鉴定中心作出新安司鉴﹝2018﹞病鉴字第159号法医病理检验鉴定意见书，鉴定意见为：“曾某某系被钝性外力作用致胸腹腔脏器损伤合并创伤性失血性休克而死亡”。2018年9月30日，西安市公安局交XX队XX大队作出第6101161201800006411号道路交通事故认定书认定：“杜某未取得机动车驾驶证，驾驶改装机动车超速行驶且未按规定让行是造成此事故的主要原因，负此事故主要责任；刘某某未取得机动车驾驶证，驾驶有安全隐患的无牌机动车未按规定戴安全头盔是造成此次事故的次要原因，负此事故次要责任；曾某某无责任”。2018年12月28日，陕西新安司法鉴定中心作出新安司鉴﹝2018﹞临鉴字第475号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“刘某某膈肌破裂损伤程度为重伤二级、双额叶硬膜下血肿及脑挫裂伤损伤程度为轻伤一级、外伤性蛛网膜下腔出血为轻伤二级、双侧眼眶内壁骨折为轻微伤、双侧多发肋骨骨折（共9根9处）为轻伤一级、腰3横突骨折（左）为轻伤二级、面部创痕单条长8.8cm为轻伤一级，综合评定，被鉴定人刘某某本次外伤的损伤程度构成重伤二级”。案发后，被告人杜某拨打了“120”急救电话,后有一辆城管车途径事故现场，车上下来的工作人员询问是否拨打了急救电话和报警电话，被告人杜某称拨打了“120”急救电话但不知道报警电话是多少，后城管执法人员李某某拨打了“122”报警电话，后“120”急救车和交警都来了，交警将被告人杜某的信息进行了登记并扣了车辆行驶证，后被告人杜某同“120”急救车一起将被害人送往医院救治。2018年8月22日，西安市公安局交XX队XX大队委托陕西立信机动车物证司法鉴定所对相关事项进行鉴定，委托事项为：“1.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车与‘小羚羊’牌三轮电动车痕迹比对进行鉴定；2.‘小羚羊’牌三轮电动车属性进行鉴定；3.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车转向系统、行车制动系统安全技术状况进行鉴定；4.‘小羚羊’牌三轮电动车转向系统、制动系统安全技术状况进行鉴定；5.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车行驶速度计算；6.‘小羚羊’牌三轮电动车行驶速度计算。”2018年9月7日，该鉴定所作出了陕立信车鉴字﹝2018﹞第848号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车车头右前部与‘小羚羊’牌三轮电动车车身左侧前部发生过碰撞；2.‘小羚羊’牌三轮电动车属于机动车范畴中的正三轮轻便摩托车；3.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车转向系统、行车制动系统符合GB7258-2017《机动车运行安全技术条件》的相关规定；4.‘小羚羊’牌三轮电动车转向系统符合GB7258-2017《机动车运行安全技术条件》的相关规定，制动系统不符合GB7258-2017《机动车运行安全技术条件》的相关规定；5.陕DXXXXX‘五菱’牌小型面包车碰撞瞬间行驶速度约48km/h；6.‘小羚羊’牌三轮电动车碰撞瞬间行驶速度约17km/h”。2018年9月30日，西安市公安局交XX队XX大队口头传唤杜某至西安市公安局交XX队XX大队事故中队，当日以无证驾驶决定对其行政拘留十日，行政拘留期满至2018年10月10日。2018年10月8日，西安市公安局长安分局决定对该案立案侦查。2018年10月10日，被告人杜某因涉嫌交通肇事罪被西安市公安局长安分局刑事拘留。2018年8月19日至2018年9月1日，曾某某在西安医学院第一附属医院住院治疗13天，被诊断为：“脾破裂、蛛网膜下腔出血、骨盆骨折、左侧第6-11肋骨骨折、双侧第12肋骨骨折、腹膜后血肿、缺氧性脑损害、双肺挫伤、左侧血气胸、弥漫性血管内凝血、右眼睑挫裂伤、左手第五掌骨骨折、左上肢多发皮肤挫裂伤、全身多发皮肤擦伤、低蛋白血症、电解质紊乱、频发室早。其在该院住院花费医疗费68851.82元。曾某某的遗体在西安医学院第一附属医院存放花费3000元、清洗等花费2480元，在西安市奉正塬殡仪馆火化共计花费7796元。2018年8月19日至2018年10月24日，刘某某在西安医学院第一附属医院实际住院66天，被诊断为：“主要诊断：闭合性胸部损伤；其他诊断：多发肋骨骨折、肺挫伤、膈疝、肝功能异常、心脏损伤、开放性颅脑损伤（中）、蛛网膜下腔出血、双额叶硬膜下血肿、颅内积气（气颅症）、额部多处软组织挫裂伤、脑挫裂伤、腰椎横突骨折、双侧眼眶壁骨折、多处皮肤擦挫伤、多处软组织损伤、右踝部皮肤挫裂伤、肺大泡、肺气肿”。出院医嘱为：“1.注意休息，避免感冒及劳累；2.胸廓固定带固定；3.1月后门诊复查；4.如有不适，及时来院”。其在该院住院花费医疗费134453.87元。2019年1月17日，其在长安医院检查花费700元。同日，刘某某又委托陕西中金司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2019年2月19日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心﹝2019﹞临鉴字第2091号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）1.被鉴定人刘某某此次外伤后中型开放性颅脑损伤（蛛网膜下腔出血、双额叶硬膜下血肿、额部多处软组织挫裂伤、左枕顶脑挫裂伤），目前左枕部软化灶形成并伴有神经系统症状，评定为十级伤残；2.被鉴定人刘某某此次外伤后左6.7.9.10.11.12，右6.10.11.12肋骨骨折，骨折线对位可，评定为十级伤残；3.被鉴定人刘某某此次外伤后膈疝，行开胸探查、膈肌修补后评定为十级伤残。（二）被鉴定人刘某某此次外伤后后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000.00元）。（评估费用仅供参考，也可以临床结算票据实际支出为准）”。刘某某因此花费鉴定费1860元。曾某某、刘某某住院期间，被告人杜某给医院交纳医疗费20000元（曾某某、刘某某各10000元）。曾某某死亡后，被告人杜某给付曾某某家属刘某甲丧葬费9000元。2018年11月12日，西安某某公司、某某二公司作为甲方与乙方刘某某、曾某某（事故中死亡）、刘某甲、刘某乙达成了协议，内容如下：“2018年8月19日上午9时50分，陕DXXXXX小型面包车行驶至XX大道西成高铁桥下东侧十字路口时，与刘某某驾驶的三轮电动车相撞。交通事故已经交警认定，事故导致乙方刘某某受伤、刘某某妻子曾某某死亡的交通事故。事故发生后，甲方本着治病救人的人道主义精神，在伤者抢救期间甲方已经给付乙方医疗费壹拾捌万元（￥180000.00元整），考虑伤者家庭经济困难及后续安葬事宜，经甲、乙双方协商，甲方将再次给付乙方贰拾贰万元（￥220000.00元），合计给付乙方肆拾万元（￥400000.00元），达成协议如下：一、鉴于乙方经济困难，甲方在刘某某、曾某某受伤救治中已先期分别给付人民币壹拾捌万元（￥180000.00元整）。为完成乙方的后续治疗及安葬，甲方将再次给付人民币贰拾贰万元（￥220000.00元整），甲方此次事故中共计给付乙方400000元。其中甲方在双方签订协议后24小时内付乙方人民币壹拾贰万元（￥120000.00元整），剩余人民币壹拾万元（￥100000.00元整）待曾某某安葬后，由乙方持地方政府或相关部门的安葬证明在甲方处领取。二、甲方上述款项全部给付乙方后，乙方不再就本次事故追究甲方过错或责任。乙方承诺不再以任何诉讼、非诉讼、上访等形式向甲方主张任何与此次事故有关的赔偿，即使日后事故处理中司法涉及甲方的过错赔偿。无论多少份额或多少数额都视为甲方已经给付完毕，双方再无任何纠纷。三、关于乙方在交通事故中的人身财产等损失，乙方有权向事故人（司机、车主）主张赔偿责任。本次协议处理只涉及甲方可能发生的赔偿及处理，与乙方将来按照交通部门认定的事故和将来就事故人（司机、车主）处理的赔偿责任无关，乙方有权向事故人（司机、车主）主张赔偿责任，上述甲方给付乙方钱款也不涉及（不用于）事故人（司机、车主）将来处理的赔偿抵扣。四、甲乙双方在西安市长安区XX街XX村委会达成上述协议，此协议的调解过程符合国家法律，是双方经平等协商、互谅互让的真实意思表示，双方在协议履行完毕后均不得反悔。五、本协议一式三份，甲乙双方各执一份，留存于调解机关卷宗一份。三份均是协议正本，具有同等法律效力。”乙方并承诺在收到甲方上述款项后，不得以任何形式再发生拦路堵门、闹事等影响甲方工作施工情况。协议中约定的400000元已全部履行，西安某某公司、某某二公司实际各给付200000元。庭审中，附带民事诉讼原告人称，该400000元伤者刘某某用了250000元，死者曾某某用了150000元。另查明：2017年6月25日，作为甲方某某二公司与乙方西安某某公司就西安地铁5号线二期工程4标项目文教园至张旺渠区间钻孔灌注桩工程的劳务作业签订了《劳务合同》，其中部分约定如下：“……。3.合同期限：3.1计划开始日期：2017年6月27日，计划完工日期：2017年12月15日。……。7.双方责任：……。7.2.11：乙方在施工劳务作业中发生的质量、安全责任事故，应及时报告甲方，不得隐瞒不报。乙方因上述原因造成的工伤、死亡及意外伤害的处理由乙方负责并承担一切费用”。2017年11月7日，作为甲方西安某某公司与乙方李某某就地铁五号线二期工程4标﹙中央公园至文教园7＃台18＃台﹚桩基成孔灌注、下钢筋笼签订了《桩基施工合同》，其中部分约定如下：“……。五.双方责任：……。2.乙方责任：﹙10﹚.乙方必须保证机械正常运转，保证现场施工生产。乙方在现场施工及进、退场途中及施工过程中给第三人造成人身、财产损失的，由乙方承担全部责任。七.违约责任：2.乙方应严格遵守安全操作规程要求操作、项目部管理规章制度，保证施工安全，杜绝工伤事故发生，在施工中因乙方原因出现任何意外违反质量、安全事故、违规操作等，造成一切经济损失和后果全部由乙方自负”。2017年8月左右，李某某雇佣杜某到其承包的工地干活。2018年7月，李某某通过咸阳市文兴路奥众修理厂的葛某某从葛某某一朋友处购买了案发车辆，该车辆原车牌号为陕DXXXXX，后因李某某是外地人无暂住证，李某某让将该车辆过户到杜某名下，后李某某及杜某一起到了该修理厂，杜某将身份证给了葛某某，后葛某某让其朋友白某某帮忙过户，后车牌号变更为陕DXXXXX。依据该车辆的机动车交通事故责任强制保险单单号记载，该车辆的被保险人为李某某，保险期限自2018年4月19日起至2019年4月19日止。依据陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车的查询记录，该车系从贺兵处购买，机动车所有权人登记的是杜某。案发当日早上，李某某打电话让杜某去某某二公司计家村工地现场去看一下，并让其顺便给工地内的打桩机送柴油，后杜某驾驶陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车在去工地的途中发生了交通肇事。本院受理本案后，死者曾某某的家属刘某某、刘某甲、刘某乙就曾某某的死亡赔偿事宜向本院提起了刑事附带民事诉讼，刘某某就其受伤事宜向本院提起了刑事附带民事诉讼。庭审中，附带民事诉讼被告人李某某向本院申请追加西安某某公司、祁某某作为本案的共同附带民事诉讼被告人，某某二公司作为本案第三人，并要求西安某某公司、祁某某承担相应责任。被告人杜某的行为致曾某某死亡给附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙造成的各项损失为：医疗费：68851.82元、丧葬费30813元、死亡赔偿金462150元﹝30810元／年×（20年-5年）﹞，合计：561814.82元。被告人杜某的行为给附带民事诉讼原告人刘某某造成的各项损失为：医疗费135153.87元、住院伙食补助费5280元（66天×80元／天）、营养费1980元（66天×30元／天）、护理费7920元（66天×120元／天）、误工费12000元（100天×120元／天）、交通费2000元、残疾赔偿金46215元﹝30810元／年×（20年-5年）×10％﹞、后续治疗费10000元、鉴定费1860元，合计：222408.87元。庭审中，附带民事诉讼原告人、被告人、附带民事诉讼被告人、第三人意见分歧较大，各坚持其诉、辩称意见，附带民事部分无法调解。上述事实，被告人杜某在庭审中亦无异议，且有接警记录、破案及抓获经过、证人证言、被告人的供述和辩解、交通事故认定书、鉴定意见、尸检报告、住院病案、票据、收条、户籍证明等相关证据证实，确实充分，足以认定。本院认为，被告人杜某未取得机动车驾驶证，驾驶改装机动车超速行驶且未按规定让行，与刘某某驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成刘某某车载人员曾某某死亡、刘某某重伤二级﹙重伤二级一处、轻伤一级三处、轻伤二级两处、轻微伤一处﹚、车辆受损的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人杜某具有自首情节、认罪认罚；依法可对其从轻处罚。因被告人杜某案发时属无照驾驶且驾驶的系改装机动车，并在致一人死亡外同时致一人重伤二级，可对其酌情从重处罚。因被告人杜某已赔偿死者及伤者部分费用，且刘某某负事故次要责任，可对其酌情从轻处罚。被告人杜某因本案无照驾驶被西安市公安局长安分局行政拘留的十日，依法应当折抵相应刑期。被告人杜某之辩护人暨诉讼代理人关于本案刑事部分从轻处罚的辩护意见，符合本院上述认定的，依法予以支持；其余辩护意见，依法不予支持。被告人杜某除承担刑事责任外，还应对附带民事诉讼原告人负民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙所主张的赔偿项目，本院依法予以核定。附带民事诉讼原告人刘某某所主张的交通费虽未提供相关证据，但为实际产生之费用，本院依法予以酌定；其所主张的住宿费未提供相关证据，本院依法不予支持；其所主张的其他赔偿项目，本院依据相关证据，依法予以核定。因被告人杜某在案发时所驾驶的陕DXXXXX“五菱”牌小型面包车在附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故附带民事诉讼被告人某某财保咸阳中心支公司依法应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内对附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙及附带民事诉讼原告人刘某某的合法合理损失承担保险赔偿责任，因该案为同一起事故，故机动车交通事故责任强制保险赔偿责任的数额，依法应由附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙及附带民事诉讼原告人刘某某均分。因附带民事诉讼原告人刘某某在本次事故中负事故次要责任，且其所驾驶的“小羚羊”牌三轮电动车经鉴定属于机动车范畴中的正三轮轻便摩托车，故其应各承担超出机动车交通事故责任强制保险赔偿责任曾某某死亡合法合理损失、自己受伤合法合理损失的20％；因附带民事诉讼被告人西安某某公司将其从某某二公司承包的桩基成孔灌注、下钢筋笼工程违法发包给了附带民事诉讼被告人李某某个人，其具有过错，应各承担超出机动车交通事故责任强制保险赔偿责任曾某某死亡合法合理损失、刘某某受伤合法合理损失的30％，因西安某某公司、某某二公司已按双方协议履行了相关义务，且西安某某公司已支付了200000元，附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙及附带民事诉讼原告人刘某某未主张要求西安某某公司承担相应责任，故视为对西安某某公司承担上述比例赔偿责任的放弃；曾某某死亡合法合理损失、刘某某受伤合法合理损失超出机动车交通事故责任强制保险赔偿责任之外剩余50％的赔偿责任，依据本案在案证据足以证实附带民事诉讼被告人李某某系被告人杜某的雇主且被告人杜某案发时系因从事雇佣活动发生了交通肇事，依法应由附带民事诉讼被告人李某某承担赔偿责任，但因被告人杜某系无照驾驶，其对事故的发生具有重大过错，故附带民事诉讼被告人李某某、被告人杜某应分别承担赔偿责任的30％、20％。庭审中，附带民事诉讼被告人李某某向本院申请追加西安某某公司、祁某某作为本案的共同附带民事诉讼被告人，某某二公司作为本案第三人，并要求西安某某公司、祁某某承担本案相应责任，因附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙及附带民事诉讼原告人刘某某未主张要求某某二公司、西安某某公司、祁某某承担相应责任，故附带民事诉讼被告人李某某对此案附带民事部分责任的赔偿要求于法无据，本院依法不予支持。本案各方关于本案附带民事诉讼部分的意见，符合本院上述认定的，依法予以采纳；其余意见依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百零一条第一款及《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第一项及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第二条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款、第一百四十一条、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百五十七条及《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、第四十九条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、第十八条第一款第一项、第二十二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十九条和《陕西省高级人民法院关于印发〈关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见﹙试行﹚的通知〉》第一条之规定，判决如下：一、被告人杜某犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年又三个月﹙刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月10日起至2020年12月30日止﹚。二、附带民事诉讼被告人某某财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后一个月内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙医疗费、丧葬费、死亡赔偿金合计60000元。三、附带民事诉讼被告人某某财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后一个月内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费合计60000元。四、被告人杜某在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙医疗费、丧葬费、死亡赔偿金合计100362.96元﹙已赔偿19000元﹚。五、被告人杜某在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费合计32481.77元﹙已赔偿10000元﹚。六、附带民事诉讼被告人李某某在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙医疗费、丧葬费、死亡赔偿金合计150544.45元。七、附带民事诉讼被告人李某某在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费合计48722.66元。八、驳回附带民事诉讼原告人刘某某、刘某甲、刘某乙其余诉讼请求。九、驳回附带民事诉讼原告人刘某某其余诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。  审  判  长     何向阳  人民陪审员     刘红娟人民陪审员     李  娟     二O二0年 十二 月 十一 日 书  记  员     许  敏  1