山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终14459号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**香港西路**。 法定代表人：张加学，总经理。 委托诉讼代理人：董文顺，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鲁某某，男，1970年12月16日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：刘成龙，山东鲁能律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李某某，男，1974年10月17日出生，汉族，住平度市。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人鲁某某、李某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初1193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理，现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.依法判令医药费18314.6元由被上诉人李某某负担；2.一审、二审案件受理费由二被上诉人负担。事实和理由：上诉人在保险单条款中以加黑加粗的方式对自费药费用不予赔偿进行了提示，并向李某某进行了说明，李某某也在保险单上签字，证明保险人已履行了告知义务，一审法院未查明该事实属于事实不清，本案应发回重审或者查明事实后改判。 鲁某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 李某某辩称，一审法院判决正确，请求维持原判。 鲁某某向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费223630.54元、住院伙食补助费4900元（100元×49天）、护理费24964.08元（6241.02元÷30天×120天）、误工费52575.7元（5257.57元÷30天×300天）、伤残赔偿金326904元（54484元×20年×30%）、被扶养人生活费29094.45元[父亲：13224.75元（35266元×5年×30%÷4人）、母亲15869.7元（35266元×6年×30%÷4人）]、鉴定费2080元、精神抚慰金1000元、交通费1000元、车损2000元，共主张273844.631元；2、本案诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实与理由：2019年8月4日，被告李某某驾驶鲁Ｂ×××××号普通客车沿新河镇李家埠东西水泥路由西向东行驶至乡村道路1KM+100M，与沿庙沙路由北向南原告无证驾驶的无牌摩托车相撞，致原告伤、二车损。2019年9月4日，平度市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告李某某承担事故次要责任，原告承担主要责任。鲁Ｂ×××××号车在被告保险公司投保交强险和商业三者险150万元，不计免赔，事故发生在保险期间。 一审法院认定事实：当事人对以下事实无异议:1.主体性质。2.肇事车辆驾驶情况、权属情况、投保情况。3.事故发生和责任认定情况。4.事故没有造成除本案外其他人员或财产损失。5.住院伙食补助费。对上述无异议的事实，法院予以确认。对当事人有异议的证据及事实分析认定如下：1.关于原告的医疗费及自费药。原告提交了医疗费发票、用药明细、门诊病历、诊断证明、住院病案,证明原告受伤后在平度市人民医院住院治疗49天，花费医疗费223630.54元。被告对上述证据的真实性无异议，但对原告在青岛国泰药业连锁有限公司购买药物等花费的医疗费不予认可。法院审查了原告的医疗费发票，医疗费共计223630.54元，其中在青岛国泰药业连锁有限公司购买跌打生骨胶囊、舒筋定痛胶囊、医用高分子夹板、医用胶布面纱等花费7876.4元，因原告身体多处受伤，原告购买的上述药物、夹板等均与治疗伤情有关，属合理花费，故对原告在青岛国泰药业连锁有限公司花费的7876.4元予以认定。保险公司于庭后提交了自费药明细、保险条款及投保单，共审核出自费药61048.65元，原告及被告李某某对此不予认可，李某某称没有收到保险条款，没有在保险单上签字。保险公司申请对投保人声明处投保人签字是否系李某某所签进行字迹鉴定，法院委托青岛万方司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为：投保人“李某某”签名字迹不是李某某所写。2.关于原告主张的伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费。法院委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限进行了鉴定，2020年5月25日，该鉴定所作出鉴定意见为：鲁某某右眼盲目3级构成九级伤残，右侧第1、2、5-10肋骨、左侧第1、2、3、8、11肋骨骨折，并遗留右侧第8、9后肋畸形愈合，构成九级伤残，右侧额叶、颞叶遗留脑软化灶并伴有神经系统症状，构成十级伤残，左肩关节十级伤残，右膝关节十级伤残，右踝关节十级伤残；误工期限300日；护理期限120日。原告支出鉴定费2080元。保险公司对鉴定意见有异议，认为鉴定的伤残等级过高、误工时间及护理时间过长，保险公司没有申请鉴定人出庭接受质询，亦未提交证据证明该鉴定意见存有不能作为证据使用的情形，故对该鉴定意见予以认定。根据法律规定，因伤残持续误工的，误工时间最长计算至定残前一天，本案原告的误工时间计算至定残前一天为290天，故对该鉴定意见中的误工时间300天，不予采纳。多处伤残的，以评定最高伤残赔偿比例为基数，二级至五级的，每增加1处增加赔偿比例4%；六级至十级的，每增加1处增加赔偿比例2%；增加的赔偿比例合计不得超过10%，即增加的赔偿比例最高为10%。本案原告2处九级伤残，4处十级伤残，伤残系数应为30%（20%+10%），原告的伤残赔偿金为326904元（54484元×20年×30%）。根据原告提交的农业银行工资流水，原告事发前青岛泰东瑞新能源材料有限公司为其发放的3个月的平均工资为4787.42元，故原告的误工费应按照该数额计算。从工资流水可以看出原告事发后8月份、9月份的工资已由所在公司予以发放，故误工时间应自2019年10月1日起计算至定残前一天，共计234天。原告主张的误工费为37341.87元（4787.42元÷30天×234天）。原告提交了护理人工作证明、银行工资流水，要求按月均工资6241.02元计算护理费，因其没有提交事故发生后的工资银行流水，不能证明因护理减少的误工收入，故护理费按照青岛市一般护工标准每天100元计算120天，护理费为12000元（100元×120天）。原告的父亲出生于1939年11月28日、母亲出生于1946年1月8日，共有4个子女，被扶养人生活费29094.45元（35266元×11年×30%÷4人）。3.关于原告主张的精神抚慰金、交通费、车损。原告在事故中负事故主要责任，其主张精神抚慰金不予支持。根据原告住院时间、陪护情况等，交通费酌定600元。原告主张的车损无证据证明，不予支持。综上，原告的合理损失为：医疗费223630.54元、住院伙食补助费4900元、伤残赔偿金326904元、误工费37341.87元、护理费12000元、被扶养人生活费29094.45元、鉴定费2080元、交通费600元，共计636550.86元。 一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点是自费药应否由保险公司负担。保险公司认为，即使投保人声明处投保人签字并非投保人本人所签，但其交纳了保险费，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第三条“投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有签字或者盖章，而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认”。被告李某某已经交纳了保险费，故保险合同及免责条款对其具有约束力，自费药不应赔偿。法院对此认为，关于“投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认”的规定，不及于“投保人声明栏”处的代签章。因为保险人是否已经向投保人履行了保险条款的明确说明义务是事实问题，应当实事求是地认定，如果保险人事实上并未向其履行该项义务，不能仅因为投保人交纳了保险费而推定保险人履行了明确说明义务。本案投保人称没有收到保险条款，经鉴定投保人声明处的签字非投保人所签，因此，保险公司不能证明已对自费药在商业三者险中不予赔偿履行了明确说明义务，保险公司对自费药应承担赔偿责任。被告李某某负事故次要责任，由于其车辆在保险公司投保交强险和不计免赔150万元商业三者险，根据法律规定，对原告的合理损失先由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元、在伤残费用限额内赔偿110000元，共计120000元，兑除其已垫付的12000元，在交强险限额内还应赔偿108000元。超出交强险的516550.86元（636550.86元-120000元），由被告保险公司在商业三者险内按30%比例赔偿，计款154965.26元（516550.86元×30%）。因原告的损失已由保险公司赔偿，被告李某某不再承担赔偿责任。根据保险法第六十四条之规定，鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险公司赔偿。根据国务院的诉讼费交纳办法第二十九条之规定，诉讼费应由承担付款义务的一方负担。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿原告鲁某某经济损失108000元，于判决生效后十日内履行；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险内赔偿原告鲁某某经济损失154965.26元，于判决生效后十日内履行；三、驳回原告鲁某某对被告李某某的诉讼请求及其他诉讼请求。 二审期间各方当事人均未提交新的证据。 本院对一审查明认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，保险公司应否承担受害人自费药部分的赔偿责任。本案中，上诉人主张自费药免责条款其已在保险单上以加黑加粗的形式向被上诉人李某某履行了说明义务，李某某也在保险单上签字。李某某主张保险公司未履行告知义务，保险单上签字并非其本人签字。经法院委托青岛万方司法鉴定所对李某某的笔迹进行了鉴定，鉴定意见为投保人“李某某”签名字迹不是李某某所写。保险公司未能证明其对自费药在商业三者险中不予赔偿向李某某履行了明确说明义务，应承担举证不能的责任，一审判决其对自费药部分承担赔偿责任并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费258元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 范黎强 审判员 张好栋 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 卢翔飞 书记员姜丽丽