山东省蒙阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1328民初190号 原告:临沂樱之崮旅游开发有限公司，住所地：蒙阴县垛庄镇西孟良崮村。 法定代表人：曹婷婷，总经理。 委托代理人：张凤宝，北京市邦盛（济南）律师事务所律师。 委托代理人：孙海力，男，1974年4月6日出生，汉族，住樱××崮家属院。 被告:山东海鹏地坪工程有限公司，住所地：临沂市罗庄区盛庄街道豪德陶瓷建材装饰城**楼114。 法定代表人：刘海印，经理。 委托代理人：王纪营，山东铭星律师事务所律师。 委托代理人：陈沂龙，男，1989年3月18日出生，汉族，该公司经理，住临沂市罗庄区。 原告临沂樱之崮旅游开发有限公司与被告山东海鹏地坪工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王加海独任审判，公开开庭进行了审理。原告临沂樱之崮旅游开发有限公司委托代理人张风宝、孙海力到庭参加诉讼，被告山东海鹏地坪工程有限公司法定代表人刘海印及委托代理人王纪营、陈沂龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告临沂樱之崮旅游开发有限公司向本院提出以下诉讼请求：一、依法调解或判决解除原、被告之间签订的《园林绿化合同》。二、判令被告赔偿原告经济损失300000元。三、本案诉讼费、鉴定费用等由被告承担。事实与理由：2019年3月29日，原、被告签订的《园林绿化合同书》一份，合同约定：原告作为发包方将樱之崮景区提升及游乐场绿化项目发包给被告方施工，施工范围：办公楼前园林景观、办公楼后景观湖及两侧景观工程、游乐场行道树、草坪等景观工程。行道树约596棵、草坪约3万平方米及其他搭配品种，具体以附表为准。完工后以实际收方为准，以上价格由被告承担全部费用，被告负责免费养护一年。合同总价款为150万元，付款方式：合同签订后原告支付被告30万元启动资金，被告完成70万工程量，原告支付20万元，被告完成90万工程量，原告支付20万元。被告完成110万元，原告支付15万元。被告完成130万元工程量，原告支付20万元。工程竣工验收合格，在收到被告结算书50天内完成工程结算的审核工作并支付工程总款的85%。剩余15%的工程款在被告方完工一年后，无质量问题一次性支付给被告。被告保证所有灌木成活率达到95%，草品成活率100%。行道树、景观树、遮阴树全部成活。合同签订后，原告按约支付工程款95万元，被告实际收方工程76万余元。被告施工的行道树、景观树、遮阴树大面积死亡，灌木、草坪的成活率达不到50%。原告多次要求被告更换树木等采取补救措施，被告拒绝到场履行养护和更换义务，致使无法履行合同义务。应当依法解除。由此给原告造成的损失被告应予赔偿。为此诉至法院，要求依法查明事实，支持原告的诉讼请求。后在庭审中增加诉讼请求要求被告赔偿损失841620元及鉴定费15000元。 被告山东海鹏地坪工程有限公司辩称，原、被告双方存在园林绿化施工合同情况属实，但被告施工的工程量不是76万余元，而是2056215.5元，被告在合同履行过程中多次要求原告按照合同约定支付工程进度款，但原告未按约定付款，导致被告无款支付养护费用，就此被告多次告知原告，已经没有钱对施工的行道树等进行养护，原告也明确养护由自己进行，但要求养护费用由被告承担，因此被告施工完成的行道树等出现死亡责任不在于被告，而在于原告，原告要求被告赔偿损失不符合双方的约定，且损失数额明显过高。 经审理查明，2019年3月29日，原告临沂樱之崮旅游开发有限公司（甲方）与被告山东海鹏地坪工程有限公司（乙方）签订园林绿化合同书一份，合同约定：“第一条工程概况：1、工程名称：樱之崮景区提升及游乐场绿化项目。2、工程地点：临沂市蒙阴县垛庄镇。3、工程承包范围和内容：办公楼前后园林景观、办公楼后景观湖及两侧景观工程、游乐场地行道树，草坪等景观工程。4、承包方式：由乙方包工、包料、包机械、包管理、保质量、包工期、包安全、不包税金、包文明施工等。5、工程量：行道树约596颗，草地约三万平米，及其他搭配品种，按照设计院图纸施工（后附价格表一份）如未在价格表中体现的品种，由甲乙双方友好协商后根据市场价确定价格，完工后以实际收方为准。以上价格由乙方承担全部费用，乙方负责免费养护两年。乙方承诺甲方所有绿化树、草坪及花草成活率达到100%，如达不到以上标准，乙方按当时承诺的工程量及花草树木种类总费补齐并保证成活。第二条工程期限：1、本工程开工日期以甲方的开工通知单并经乙方确认为准，竣工日期为2019年4月30日。（甲方提供出施工场地，乙方在4月10日前完成游乐场百分之八十绿化面积）、2如遇下列情况，经发包方现场监理工程师或工程代表签证后，工期作相应顺延，并用书面形式确定顺延期限。（1）甲方在合同规定开工日期前三天，不能移交承包方主要的施工场地、进场道路、施工用水用电，影响承包方进场施工者；(2)在施工中因停水、停电连续影响2小时以上者；(3)未按合同规定拨付预付款、工程进度款、代购材料价差款而影响施工进度者；（4）因遇人力不可抗拒的自然灾害（如台风、水灾、自然原因发生的火灾、、地震等而影响工程进度；(5)发生重大设计变更；(6)如乙方未能按照甲方所要求工期完成施工，乙方每天按照工程总价的百分之一赔偿甲方。第三条工程合同造价：1、本工程合同预算造价人民币1500000元，即人民币壹佰伍拾万元（不含税收）。第四条工程价款的支付与结算：1、签订合同后一个工作日内，甲方支付30万为启动资金。2、乙方完成70万工程量时甲方支付乙方20万元。3、乙方完成90万工程量时甲方支付乙方20万元。4、乙方完成110万工程量时甲方支付乙方15万元工程款。5、乙方完成130万工程量时甲方支付乙方20万元工程款。（依次类推）6、工程验收后甲方在收到乙方结算书后五十天内完成工程结算的审核工作并支付工程款项的85%，一次性支付给承包方，剩余15%款项在乙方完工一年后，无质量问题后甲方一次性支付乙方。乙方保证所有灌木成活率达到95%，负责全部行道树、景观树、遮阴树成活。如未成活，乙方负责免费更换树木或扣除相应的工程款。7、甲方拖欠工程进度款或尾款，应按银行有关逾期付款办法的有关规定处理。8、确因甲方拖欠工程款、代购材料差款而影响工程进度、造成乙方的停、窝工损失的，应由甲方承担。第六条争议的解决方式：合同执行过程中如发生争议，双方应及时协商解决。协商不成时，任何方直接向工程所在地人民法院起诉。第七条特殊条款：本合同条款如对特殊情况未尽事宜，双方可根据具体情况结合有关规定议定特殊条款。第八条附则;其他本合同未严明事项，一律按《中华人民共和国合同法》及有关规定执行.合同附件：全部施工图纸。上述附件为本合同的组成部分，具有同等法律效力。本合同经双方签字盖章后生效，全合同工程竣工交验，结清工程尾款，保修期满后自然失效。本合同一式两份，双方各持一份。”上述合同签订后并附着养护协议及绿化苗木概预算表。同日，双方又补签补充协议一份内容为：“乙方保证行道树及遮阴树两年内100%成活，如未成活免费替换死亡的相应品种及规格树木，如无法做到扣除相应工程款”。该园林绿化合同签订后，被告即组织人员进行绿化施工，在绿化合同履行过程中原、被告双方对绿化的总工程量、价款和由于养护不及时等原因死亡的灌木及不合格花海、草坪的价值产生异议，为此原告提出申请，经蒙阴县人民法院依法委托临沂东泰价格事务所有限公司对被告栽种的灌木（死亡的）、不合格花海、草坪进行了价格评估。2019年10月31日，临沂东泰价格事务所有限公司在原、被告双方当事人均在现场的情况下经过现场勘验。做出价格评估，苗木死亡直接损失金额为656724元（其中内含一年生向日葵损失21280元），清除费用金额为111397元，共计造成损失768121元，为此支出评估费15000元。 同时查明，在本案被告山东海鹏地坪工程有限公司起诉本案原告临沂樱之崮旅游开发有限公司拖欠绿化工程款一年中，经本案被告的申请，蒙阴县人民法院依法委托山东忠诚信工程咨询有限公司对本案被告的绿化工程总量及价值进行了评估，山东忠诚信工程咨询有限公司出具评估报告鉴定被告施工的樱之崮景区提升及游乐场绿化项目工程总造价为1440638.83元（在本案被告起诉本案原告鲁13**民初349号案件）。被告为此支出25000元。 又查明，临沂东泰价格事务所有限公司价格评估机构资质范围有：从事在生产经营、合同签订、抵押质押、理赔索赔、物品拍卖、资产评估、财产分割、工程造价、工程审价、清产核资、经济纠纷、法律诉讼、司法鉴证公证中所涉及的土地、房地产、资源性资产、应税物、走私物、车辆及车损。股票、有形资产、无形资产等各类标的价格评估及各类损失、有偿服务价格评估的资质。 还查明，在该绿化工程中，原告已支付被告绿化工程价款950000元。原告又增加了人工费31534元。在庭审中，被告对临沂东泰价格事务所有限公司出具的被告施工的绿化工程死亡的苗木损失价格评估数额有异议，称被告超越资质范围，不具备绿化专业工程师的资格，评估数额不客观、真实。并提供了2020年7月30日单方申请公证的图像视频等证据。双方因绿化总价款及死亡苗木的价款发生争议，2020年1月10日，原告诉至本院要求一、依法调解或判决解除原、被告之间签订的《园林绿化合同》。二、判令被告赔偿原告死亡苗木损失768121元、养护费用73499元及鉴定费15000元。被告在庭审中同意解除《园林绿化合同》。 上述事实，由施工合同书、工程量确认单、评估报告书、评估费单据、公证书、图像资料、当事人陈述、庭审笔录等证据予以证实，并均已收集记录在卷。 本院认为，本案中，原告临沂樱之崮旅游开发有限公司与被告山东海鹏地坪工程有限公司签订的园林绿化合同书及补充协议系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，为合法有效合同。现双方均同意解除，本院应予准许。被告应当按照约定全面履行自己的义务。本案中被告承揽的原告的樱之崮景区提升及游乐场绿化工程有部分苗木死亡，按照合同约定，被告应给予原告赔偿，该死亡苗木的价格已经临沂东泰价格事务所有限公司评估，损失数额为768121元，该评估系经蒙阴县人民法院依法委托，临沂东泰价格事务所有限公司亦具有相应的评估资质，且经双方当事人现场勘验认定，评估客观，本院应予采信，故对原告的该诉讼请求本院予以支持。但应扣减向日葵的损失数额21280元。因该植物属于一年生植物，勘验时间发生在2019年10月31日，该植物已到生长期。死亡符合自然规律，故该损失应予扣除。对于原告要求的养护费73499元，虽然合同约定由被告无偿养护两年，但原告未提供养护费的证据，故对被告的该请求本院不予支持。对于鉴定费15000元，系为鉴定损失所必要的支出，对原告的该请求，本院予以支持。对于被告在庭审中“对临沂东泰价格事务所有限公司出具的被告施工的绿化工程死亡的苗木损失价格评估数额有异议，称被告超越资质范围、不具备绿化专业工程师的资质、评估不客观、真实，并提供了2020年7月30日单方申请公证的图像视频”等证据的主张。经本院审查该评估机构系有蒙阴县人民法院依法委托，具有相应的评估资质，死亡苗木且经双方当事人现场勘验认定，评估客观，被告虽然提供了单方公证视频，但该视屏发生在2020年7月30日，离评估机构作出评估报告已经过去了九个月，不排除原告重新栽植，对其主张本院不予支持。经本院调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定判决如下： 一、解除原告临沂临沂樱之崮旅游开发有限公司与被告山东海鹏地坪工程有限公司于2019年3月29日签订的《园林绿化合同》及补充协议。 二、被告山东海鹏地坪工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿给原告临沂樱之崮旅游开发有限公司苗木损失746841元。 三、被告山东海鹏地坪工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿给原告临沂樱之崮旅游开发有限公司鉴定费15000元。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6183元（已减半），由原告临沂樱之崮旅游开发有限公司负担680元，被告山东海鹏地坪工程有限公司负担5503元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王加海 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  王 青