文书内容重庆自由贸易试验区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0192民初6783号原告：重庆文寅商业管理有限公司，住所地重庆市渝**黄山大道中段****7-1，统一社会信用代码91500000MA60DKMT0D。法定代表人：唐煌，董事长。委托诉讼代理人：孙景超，贵州贵达（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨青容，贵州贵达（重庆）律师事务所律师。被告:重庆金谋实业有限公司，，住所地重庆市渝**龙溪街道新南路**龙珠花园**1-11/12-2统一社会信用代码91500112691234606H。法定代表人：熊贵生，执行董事兼总经理。诉讼代表人：重庆金谋实业有限公司破产管理人，重庆道尔敦会计事务所有限公司。委托诉讼代理人：李宁兴，重庆道尔敦会计师事务所有限公司员工。委托诉讼代理人：段滨一，重庆道尔敦会计师事务所有限公司员工。被告：重庆建贤物资有限公司，住所，住所地重庆市沙坪坝区老双碑**社会信用代码91500106622016832F。法定代表人：易军，执行董事兼总经理。诉讼代表人：重庆建贤物资有限公司破产管理人，重庆天亿律师事务所。委托诉讼代理人：付圆圆，重庆天亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐斯诗，重庆天亿律师事务所律师。被告：重庆市沙坪坝区力净机电设备有限公司，住所地，住所地重庆市沙坪坝区老双碑**会信用代码91500106671047643T。法定代表人：易华，总经理。委托诉讼代理人：田茂志，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：何泽，重庆康实律师事务所律师。被告：田钰川，男，1972年3月31日出生，汉族，住重庆市渝中区。被告：田素兰，女，1957年8月14日出生，汉族，住重庆市渝中区。被告：易华，男，1965年4月8日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：易军，男，1968年5月18日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：欧开建，男，1972年5月16日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：重庆建工住宅建设有限公司，住所地重，住所地重庆市渝中区桂花园**信用代码915000002028009114。法定代表人：张纯洁，董事长。委托诉讼代理人：王浩臣，重庆康实律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈希，重庆康实律师事务所律师。原告重庆文寅商业管理有限公司（以下简称文寅公司）与被告重庆金谋实业有限公司（以下简称金谋公司）、重庆建贤物资有限公司（以下简称建贤公司）、重庆市沙坪坝区力净心机电设备有限公司（以下简称力净心公司）、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建、重庆建工住宅建设有限公司（以下简称建工住宅公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月21日公开开庭进行了审理。文寅公司的委托诉讼代理人孙景超，金谋公司的委托诉讼代理人段滨一，建贤公司的委托诉讼代理人付圆圆、唐斯诗，力净心公司的委托诉讼代理人何泽，建工住宅公司的委托诉讼代理人陈希到庭参加诉讼，被告田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。文寅公司向本院提出诉讼请求：1.金谋公司偿还所欠文寅公司代偿款11849195.4元；2.金谋公司向文寅公司支付资金占用费（自2019年12月29日至付清之日止，以代偿金额11849195.4元为基数，按年利率24%计算）；3.建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建对前述第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；4.文寅公司对金谋公司在北碚区蔡家组团L标准分区农转非安置房（二期）工程项目现在及未来不低于3500万元的应收账款享有质权和优先受偿权；5.文寅公司对田素兰在建工住宅公司的应收账款享有质权和优先受偿权；6.文寅公司对田钰川持有的金谋公司70%的股份、田素兰持有的金谋公司的30%的股份享有质权和优先受偿权；7.金谋公司、建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建、建工住宅公司共同承担本案财产保全费、公告费、诉讼费、财产保全担保费（以实际产生金额为准）。事实和理由:2017年4月10日，重庆文融投资有限公司（以下简称文融公司）、金谋公司、中国农业银行股份有限公司重庆渝北支行（以下简称农业银行渝北支行）签订了《一般委托贷款合同》，约定文融公司委托农业银行渝北支行向金谋公司发放3500万元的贷款，同时，文融公司与重庆文化产业融资担保有限责任公司（以下简称文化担保公司）签订了《保证合同》，约定由文化担保公司为该笔委托贷款提供连带责任保证担保。同日，文化担保公司与金谋公司签订了《委托担保合同》，就委托担保事宜进行了约定。文化担保公司与建贤公司、力净心公司分别签订了《反担保保证合同》，与田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建签订了《反担保保证合同》，约定由建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建为上述贷款的担保提供连带责任保证反担保。文化担保公司与金谋公司签订了《反担保质押合同》，约定金谋公司以北碚区蔡家组团L标准分区农转非安置房（二期）工程项目现在及未来不低于3500万元的应收账款向文化担保公司提供质押反担保，并办理了出质登记。建工住宅公司、金谋公司、田素兰与文化担保公司签订了《应收账款质押四方协议书》，约定如果金谋公司未按时还本付息，田素兰同意将其对建工住宅公司2016年签署的《内部承包协议》项下应收账款债权转让给文化担保公司。文化担保公司与田钰川、田素兰分别签订了《反担保质押合同》，约定将田钰川、田素兰分别持有的金谋公司70%、30％的股份质押给文化担保公司，并办理了出质登记。上述合同签订后，文融公司委托农业银行渝北支行向金谋公司发放了贷款3500万元，贷款到期后，金谋公司与文融公司签订《借款展期协议》将贷款展期至2019年4月20日。文化担保公司与金谋公司签订《反担保展期合同》约定原反担保措施不变。在展期期间金谋公司并未按约归还贷款利息，文化担保公司于2017年12月28日代金谋公司清偿利息52722.22元，于2018年3月16日代金谋公司清偿利息87.5万元，于2018年12月10日代金谋公司清偿利息2673611.11元。之后，文融公司向金谋公司发出《收回贷款通知书》，但金谋公司未还贷款，文融公司又向文化担保公司发出《承担担保责任通知书》，文化担保公司于2019年5月28日代金谋公司清偿了本息共计36176388.89元。2019年11月4日，文化担保公司与文寅公司签订了《债权转让协议》，将上述债权整体转让给文寅公司，文寅公司于2019年11月8日向文化担保公司支付了债权转让款4048万元，并就债权转让事宜在重庆晨报上发布了公告。2019年12月10日重庆市渝北区人民法院（以下简称渝北法院）出具（2018）渝0112执10862号之一《执行裁定书》，将抵押物裁定过户给文寅公司，抵债金额62412480元，第一顺位抵偿（2018）渝0112民特802号《民事裁定书》本息28737986元，并抵偿本案中截至2019年12月10日资金占用费5771867元及部分本金，抵押物抵债后剩余代偿本金11849195.4元。之后，文寅公司要求被告支付尚欠款项，但被告未履行清偿义务。金谋公司辩称，以人民法院裁判为准。建贤公司辩称，以人民法院裁判为准。力净心公司辩称，对文寅公司的诉讼请求没有异议，以人民法院裁判为准。建工住宅公司辩称，建工住宅公司与文寅公司并未订立任何协议，案涉协议印章均是虚假的，请求法院驳回文寅公司对建工住宅公司的诉讼请求。建工住宅公司在蔡家组团确有项目，但并没有转包或分包给田素兰和金谋公司。田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建未到庭发表答辩意见。当事人围绕其主张依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，至于能否达到证明目的后文详述。当事人对真实性无异议的证据如下：1.文寅公司提交的《一般委托贷款合同》、借款凭证、《保证合同》《委托担保合同》《反担保保证合同》3份、股东会决议3份（金谋公司、建贤公司、力净心公司）、《反担保质押合同》2份（股权质押）、股权出质设立登记通知书2份、《借款展期协议》《反担保展期合同》、股东会决议3份（金谋公司、建贤公司、力净心公司）、《收回贷款通知书》《承担担保责任通知书》《代偿证明》、业务回单6份、债权转让协议、重庆晨报公告、业务回单4份、（2018）渝0112民特802号《民事裁定书》、（2019）渝0112执异563号《执行裁定书》、（2018）渝0112执10862号之一《执行裁定书》、（2018）渝0112民初21304号《民事调解书》《反担保质押合同》（1300万元贷款）、《中国人民银行动产权属登记表》（1300万元贷款）、（2017）渝民初104号《民事判决书》；2.金谋公司提交的（2020）渝05破申405号《民事裁定书》；3.建贤公司提交的（2020）渝05破申410号《民事裁定书》；4.建工住宅公司提交的公司印章样本和法人章样本。对文寅公司提交的有争议的证据，本院认定如下：1.《反担保质押合同》，建工住宅公司认为合同中并没有其加盖的印章，但该合同系金谋公司与文化担保公司签订，双方已经达成合意，本院对其真实性予以确认并予以采信，至于能否达到证明目的后文详述。2.《应收账款质押四方协议书》，建工住宅公司认为加盖的其公章、法定代表人公章是虚假的，本院认为，在暂不考虑印章真实性的情况下，即使该证据是真实的，也不能达到文化担保公司的证明目的，具体理由后文详述，因此，本院对该证据暂不予采信。2.《建设工程施工合同》《内部承包协议》，该组证据系复印件，相关内容也缺乏其他证据佐证，更不能达到证明目的，具体理由后文详述，因此，本院对该组证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月10日，文融公司（委托人）、农业银行渝北支行（受托人）、金谋公司（借款人）签订《一般委托贷款合同》，约定文融公司同意并委托农业银行渝北支行向金谋公司发放借款3500万元，借款期限为1年，按年利率10%执行，按月结息；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，委托人对逾期的借款从逾期之日起在约定的借款利率基础上上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，委托人从未按期支付之日起按月计收复利。同日，金谋公司（委托人）与文化担保公司（受托人）签订《委托担保合同》，约定金谋公司因向文融公司申请借款3500万元，文化担保公司作为保证人提供保证担保，金谋公司在借款期限届满未按合同约定向文融公司清偿，导致文化担保公司代偿的，文化担保公司在代偿后有权向金谋公司收取代偿资金占用费，代偿资金占用费以文化担保公司代偿的全部债务为基数，按年利率24%计算，自代偿次日起计算至文化担保公司收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止；金谋公司应向文化担保公司提供反担保。同日，文融公司（债权人）与文化担保公司（保证人）签订《保证合同》，约定为确保《一般委托贷款合同》的切实履行，文化担保公司愿意为债务人的债务提供保证担保，保证范围包括债务本金、利息、罚息、复利等，保证方式为连带责任保证担保，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。同日，文化担保公司（担保保证人、甲方）与田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建（反担保保证人，乙方）签订《反担保保证合同》，文化担保公司（担保保证人、甲方）与力净心公司、建贤公司（反担保保证人，乙方）分别签订《反担保保证合同》，均约定根据甲方与金谋公司签订的《委托担保合同》和甲方与文融公司签订的《保证合同》，甲方为《一般委托贷款合同》中的债务提供连带责任保证担保，乙方自愿为甲方的保证担保提供保证反担保，反担保的方式为连带责任保证担保，保证期间为甲方承担保证合同每笔代偿义务之日起两年；保证范围包括但不限于主债权、利息、违约金和实现债权的费用等。力净心公司、建贤公司召开股东会决议同意前述保证担保事项。同日，文化担保公司（质权人、甲方）与田钰川、田素兰（出质人、乙方）分别签订《反担保质押合同》，均约定根据甲方与金谋公司签订的《委托担保合同》和甲方与文融公司签订的《保证合同》，甲方为《一般委托贷款合同》中的债务提供连带责任保证担保，乙方自愿为甲方的保证担保提供质押反担保，反担保的主债权包括甲方履行保证义务后所产生的对借款人的债权，具体金额以借款合同和保证合同约定为准；反担保的范围包括但不限于主债权、利息、违约金和实现债权的费用等；质押标的为田钰川持有的金谋公司1400万元的股权（占总股本70%）、田素兰持有的金谋公司600万元的股权（占总股本30%）。前述股权出质在重庆市工商行政管理局渝北区分局办理了股权出质登记，重庆市工商行政管理局渝北区分局分别出具《股权出质设立登记通知书》【编号分别为：xxx、xxx】。同日，文化担保公司与金谋公司签订《反担保质押合同》，约定为确保文化担保公司追偿权的实现，金谋公司自愿以其对北碚区蔡家组团L标准分区农转非安置房（二期）工程项目现在及未来不低于3500万元的应收账款提供质押反担保。但双方并未就应收账款质押办理出质登记。文融公司委托农业银行渝北支行于2017年4月21日向金谋公司发放贷款2000万元，于2017年4月26日发放贷款1000万元，于2017年5月3日发放贷款500万元，共计发放贷款3500万元。借款到期后，金谋公司及其他担保人并未如约归还借款本息，2018年4月18日，金谋公司与文融公司、文化担保公司签订《借款展期协议》，约定由于金谋公司不能按期足额偿还《一般委托贷款合同》项下的借款，文融公司同意借款展期，担保人同意为其提供担保；展期借款本金3500万元，展期到期日为2019年4月20日，展期期间按年利率10%执行。同日，金谋公司（借款人、反担保抵押人、反担保出质人）与文化担保公司（担保保证人）以及田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建、建贤公司、力净心公司（反担保保证人）签订《反担保展期合同》，约定前述借款展期后，反担保保证人承诺继续为担保保证人提供担保，原《反担保保证合同》继续有效，保证期间自借款展期期限届满之日起两年；反担保抵押人、反担保出质人承诺继续为担保保证人提供抵押担保、质押担保，原《反担保抵押合同》《反担保质押合同》继续有效。金谋公司、建贤公司、力净心公司召开股东会决议同意为展期借款提供担保。借款展期期间，金谋公司未如约清偿利息，文化担保公司于2017年12月28日代金谋公司清偿利息52722.22元，于2018年3月16日代金谋公司清偿利息87.5万元，于2018年12月10日代金谋公司清偿利息2673611.11元。2019年5月16日，文融公司向金谋公司发出《收回贷款通知书》，主张金谋公司自2017年12月起就未能按约定支付借款利息，已构成违约，依据《一般委托贷款合同》的约定文融公司有权要求归还借款，扣除文化担保公司代偿的部分，金谋公司仍欠文融公司本金3500万元以及截至2019年4月20日的利息1176388.89元，合计36176388.89元。由于金谋公司未偿还借款本息，文融公司于2019年5月22日向文化担保公司发出《承担担保责任通知书》，要求文化担保公司承担连带保证责任。文化担保公司于2019年5月28日代金谋公司清偿借款本息36176388.89元。2019年11月4日，文化担保公司与文寅公司签订《债权转让协议》，约定将文化担保公司对金谋公司、建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建、建工住宅公司的债权全部转让给文寅公司，转让标的：代偿款39777722.22元及代偿资金占用费，提供反担保的抵押权、质权，对反担保保证人的权利；转让对价为4048万元。2019年11月8日，文寅公司向文化担保公司转账支付4048万元。同日，文化担保公司在重庆晨报向金谋公司、建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建、建工住宅公司发布《债权转让通知书》，通知前述《债权转让协议》项下债权转让的事实。2017年4月1日，金谋公司通过本案贷款类似的方式向文融公司借款2000万元，文化担保公司提供保证担保。为确保文化担保公司代偿2000万元借款的债权实现，2017年4月，金谋公司以其名下分别位于重庆市渝北区（产权证号：x**）、位于重庆市渝**（产权证号：x**）、位于重庆市渝**（产权证号：x**）、位于重庆市渝**（产权证号：x**）的四套房产提供抵押反担保。同月，为确保文化担保公司代偿本案3500万元借款的债权实现，金谋公司以相同的四套房产向文化担保公司提供顺位抵押担保。2018年9月13日，渝北法院出具（2018）渝0112民特802号民事裁定书，裁定确认就文化担保公司在代偿前述2000万元借款本息后，文化担保公司对前述四套房产在代偿款2155.7万元及代偿资金占用费范围（分别以338888.89元为基数从2017年12月29日起，以50万元为基数从2018年3月17日起，以20718111.11元为基数从2018年8月4日起，均按年利率24%计算至付清之日止）内按照抵押顺位优先受偿。之后，文化担保公司向渝北法院申请执行。执行过程中，2019年11月5日，文化担保公司将其在（2018）渝0112民特802号民事裁定书项下的债权及抵押权一并转让与文寅公司，根据文寅公司的申请，渝北法院于2019年11月28日出具（2019）渝0112执异563号执行裁定书，裁定变更文寅公司为执行案件的申请人。2019年12月10日，渝北法院出具（2018）渝0112执10862号之一执行裁定书，该裁定书确认文化担保公司就前述四套房产的抵押权和顺位抵押权，在执行（2018）渝0112民特802号民事裁定书过程中，将申请人变更为文寅公司，由于四套抵押房产流拍，裁定将四套房产以流拍价62412480元过户给文寅公司，上述房屋的所有权及其他权利自裁定书送达时起转移。另查明，2020年8月13日，重庆市第五中级人民法院出具（2020）渝05破申410号民事裁定书，裁定受理重庆市渝北区明华建材有限公司对建贤公司的破产清算申请。2020年8月18日，重庆市第五中级人民法院出具（2020）渝05破申405号民事裁定书，裁定受理重庆强博建筑劳务有限公司对金谋公司的破产清算申请。本院认为，当事人均应按合同约定履行各自的义务。文融公司委托农业银行渝北支行向金谋公司贷款3500万元，文化担保公司提供保证担保，金谋公司并未如约偿还借款利息及到期本金，导致文化担保公司共计代金谋公司向文融公司偿还本息共计39777722.22元，根据《委托担保合同》的约定，文化担保公司有权向金谋公司主张代偿后的款项及资金占用费。在文化担保公司将该笔债权转让给文寅公司后，文寅公司即有权向金谋公司主张相应债权。2019年12月10日，（2018）渝0112执10862号之一执行裁定书，裁定将四套抵押房产过户与文寅公司以抵偿文寅公司的债权，由于本案的抵押权为第二顺位抵押，文寅公司主张应首先抵充2000万元贷款的代偿款及资金占用费，后抵充本案的代偿款及资金占用费，本院认为文寅公司的主张符合法律规定，本院予以认可；2000万元贷款的代偿款及资金占用费按照（2018）渝0112民特802号民事裁定书计算，本案的代偿款如前所述，资金占用费应当自代偿次日起按照年利率24%计算，文寅公司主张抵充后剩余11849195.4元代偿款未清偿，经核实，文寅公司的主张在计算资金占用费时，每日的标准是按照年利率24%/360天计算，本院认为全年应当按照365天计算更为恰当，修改标准后经计算，截至2019年12月10日抵充日，本案尚欠的代偿款应为11672113.71元，文寅公司主张的超过该金额的部分不予支持。对于抵充后的资金占用费，文寅公司自愿按照2019年12月29日起算，晚于抵充时间2019年12月10日，本院予以尊重和认可，计算标准应当继续按照年利率24%计算。由于金谋公司已经裁定进入破产程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款的规定，付利息的债权自破产申请受理时起停止计息，因此，资金占用费应当计算至2020年8月18日止。建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建自愿为前述债务提供连带责任保证担保，并且未过保证期间，因此，建贤公司、力净心公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建应当对前述债务承担连带清偿责任；但由于建贤公司已于2020年8月13日裁定进入破产程序，因此，建贤公司针对资金占用费的担保范围应计算至2020年8月13日为止。田钰川、田素兰自愿以其持有的金谋公司的股权为前述债务提供质押担保，并且已办理质押登记，因此，文寅公司对田钰川、田素兰持有的股权享有优先受偿权。关于文寅公司主张的其对金谋公司、田素兰的应收账款质权，根据《中华人民共和国物权法》第二百二十八条第一款的规定，以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立，但文寅公司主张的相关质权均未办理出质登记，因此，本院对其该项主张不予支持。基于此，对文寅公司要求调取田素兰在建工住宅公司应收账款的相关证据的申请，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第三百九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国物权法》第二百二十三条、第二百二十八条第一款，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、重庆金谋实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还重庆文寅商业管理有限公司代偿款11672113.71元，并支付资金占用费（以11672113.71元为基数，自2019年12月29日起至2020年8月18日止，按年利率24%计算），重庆文寅商业管理有限公司只能在破产程序中依法申报债权，不得据此获得个别清偿；二、重庆市沙坪坝区力净心机电设备有限公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、重庆建贤物资有限公司对第一项债务中的代偿款11672113.71元及部分资金占用费（以11672113.71元为基数，自2019年12月29日至2020年8月13日止，按年利率24%计算）承担连带清偿责任，重庆文寅商业管理有限公司只能在破产程序中依法申报债权，不得据此获得个别清偿；四、重庆文寅商业管理有限公司对田钰川持有的重庆金谋实业有限公司1400万元（70%）的股权【质权登记编号：xxx】、田素兰持有的重庆金谋实业有限公司600万元（30%）的股权【质权登记编号：xxx】享有优先受偿权；五、驳回重庆文寅商业管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取51519.04元，由重庆金谋实业有限公司、重庆建贤物资有限公司、重庆市沙坪坝区力净心机电设备有限公司、田钰川、田素兰、易华、易军、欧开建负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 乔小勇二〇二〇年十二月三日法官助理 唐 崟书 记 员 王昭颖