重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初10328号原告（反诉被告）：重庆百饰集装饰工程有限公司,住所地重庆市巴**渝南大道**附**3-26，统一社会信用代码91500113MA5U8CAQ6M。法定代表人：文道富，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吴红兵，重庆尚润律师事务所律师。委托诉讼代理人：周甜涛，重庆尚润律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：徐洧，男，1974年6月14日出生，汉族，住四川省汉源县。委托诉讼代理人：郭琼，女，1975年9月8日出生，汉族，系被告徐洧之妻，住重庆市九龙坡区。原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司（以下简称百饰集公司）与被告（反诉原告）徐洧装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）百饰集公司的原委托诉讼代理人涂军、被告（反诉原告）徐洧及其委托诉讼代理人郭琼到庭参加了诉讼，后本院于2019年8月27日再次公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）百饰集公司的原委托诉讼代理人周艮论和涂军、被告（反诉原告）徐洧及其委托诉讼代理人郭琼到庭参加了诉讼。同日，原告（反诉被告）百饰集公司向本院申请对案涉工程造价进行司法鉴定，本院依法委托重庆三环建设监理咨询有限公司进行鉴定，该公司于2020年10月10日出具了鉴定意见书。本案于2020年10月21日转入普通程序审理，并于2020年11月24日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）百饰集公司的法定代表人文道富、委托诉讼代理人吴红兵，被告（反诉原告）徐洧及其委托诉讼代理人郭琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）百饰集公司向本院提出以下诉讼请求：1.判决解除百饰集公司与徐洧于2018年9月3日签订的《家装合同书》；2.判令徐洧向百饰集公司支付装修款23276.14元；3.本案鉴定费用20000元、诉讼费由徐洧承担。事实及理由：百饰集公司与徐洧于2018年9月3日签订了《家装合同书》，主要约定徐洧将重庆市巴南区**住房发包给百饰集公司装修，承包方式为半包；工程造价为58000元；合同签订至开工徐洧预付订金4000元，水电工完工时支付第二笔款项20300元，泥水工完工时支付第三笔款项23000元；合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，百饰集公司按约进场对上述房屋进行了楼板现浇、拆除、出渣、石工、泥工等装修。徐洧以百饰集公司不能提交装修图纸为由要求停工，导致合同无法继续履行。徐洧仅向百饰集公司支付了订金4000元及后期改动费800元。现经司法鉴定，案涉工程已完工部分的造价为28076.14元，故徐洧还应当向百饰集公司支付装修款23276.14元。被告（反诉原告）徐洧辩称，双方从2018年8月起开始协商装修事宜，徐洧向百饰集公司陈述了装修的相关要求，并要求其按照上述要求制作施工图纸，而直至2018年11月双方都没有最终确定施工图。因2018年9月3日双方签订合同时百饰集公司并未向徐洧提交施工图纸，徐洧不得不在签订合同后找朋友帮忙制作了施工图，后徐洧将该施工图交给百饰集公司，但百饰集公司认为该施工图存在问题需要修改，但并未交付修改后的施工图，而是只交付了装修平面图。百饰集公司在没有施工图的情况下进行了现浇楼板和水电施工，打墙实际是为了方便现浇施工，并未按照徐洧设想的位置打墙。百饰集公司在水电施工过程中要求徐洧到现场指导具体在哪里开槽。徐洧向百饰集公司的工人指示了开槽位置，其工人又以超出了合同约定的施工范围为由拒绝了徐洧的开槽要求，工人遂自行离开。基于以上原因，徐洧才电话通知百饰集公司停工。已支付费用4800元属实。同意解除合同，但仅同意承担现浇费用12000元、半天打线槽的人工费200-300元、打墙费用1000-1500元，其他费用不应当承担。被告（反诉原告）徐洧向本院提出以下反诉请求：1.判令百饰集公司将案涉房屋中额阳台围栏恢复到施工前的原状；2.判令百饰集公司双倍返还徐洧定金共计8000元。事实及理由：双方签订《家装合同书》后，百饰集公司一直未提供合同约定的施工图纸，徐洧不同意在没有图纸的情况下开工，但遭到百饰集公司拒绝，其擅自开工，私自拆除阳台护栏，造成安全隐患，还私拆墙体，破坏了房屋原本的完整性，留下满地碎石和垃圾，使徐洧无法继续装修，且不得不支付支付额外的装修费，徐洧原本预定的建材、家具也无法正常使用，给徐洧造成了损失。故徐洧诉请如上。原告（反诉被告）百饰集公司辩称，百饰集公司于2018年9月4日向徐洧提供了图纸，且双方对施工方案进行了磋商，徐洧也同意了施工方案。此后百饰集公司还多次通过微信方式向徐洧发送了图纸。徐洧并未提供证据证明该合同的终止是百饰集公司的原因造成。百饰集公司是按照徐洧的要求进行的施工，并不存在擅自拆除的情形。根据合同约定，4000元为订金而非定金，其性质为装修预付款，因此被告要求原告双倍返还无法律依据。综上，请求驳回徐洧的反诉请求。本院经审理认定案件事实如下：2018年9月3日，徐洧作为甲方（发包方），百饰集公司作为乙方（承包方），双方共同签订《家装合同书》，约定工程地址为重庆市巴南区××街道××，工程内容及做法详见附件1施工图纸和附件2客户须知单，工程承包方式为半包；开工日期为2018年9月15日，工程期限为100天；合同工程造价为58000元。工程进度款支付方式为：第一次，合同签订至开工按工程总款5%预收4000元订金；第二次，水电工完工按工程总款35%支付20000元；第三次，水泥工完工按工程总款40%支付23000元；第四次，木工完工按工程总款17%支付9000元；第五次，交房验收合格按工程总款3%支付2000元。合同的解除和终止：（1）甲乙双方达成协议；（2）不可抗力致使合同无法履行；（3）因乙方违约致使合同无法履行；（4）因甲方原因造成合同解除或终止的，在开工前、材料未进场或开工后材料进场前只需甲方向乙方承担相应材料费、工程费相应费用；（5）甲乙双方履行完本合同全部义务、工程竣工、结算款项支付完毕后本合同自然终止。本合同经双方签字（盖章）后生效；本合同附件为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同附件包括：附件1图纸；附件2客户须知单＋附加内容；附件3：客户中途终止合同只需要承担相应费用。百饰集公司未向本院上述合同的附件1和附件3，仅提交了附件2，其中《客户须知单》的“收费标准”中载明拆墙20元／㎡、拆半墙60元／㎡、开门洞120元／个、建墙200元／㎡，超过5㎡收200元除渣费、超过10㎡收300元除渣费；“装修包含内容和施工”中载明免设计费、施工管理费；该《客户须知单》还载明了装修包含的辅材、甲方需要自行购买的材料和自理的费用。附加内容中写明“改动＋搬运6000”、“现浇12000”。《家装合同书》签订后，徐洧与百饰集公司仍在通过微信就装修的具体细节进行磋商，2018年9月4日晚，百饰集公司通过微信向徐洧发送了装修平面图，该平面图标明的平面尺寸，家具、楼梯及厨卫设备的位置。徐洧在庭审中主张上述平面图并非《家装合同书》约定的施工图纸，而仅是未经徐洧确认的设计图，施工图纸应当包含水电施工图，用以确定所有水电管线、插座的具体位置，同时还应当包含吊顶、地面、地面、厨卫、电视墙的具体施工方案，是一套完整的施工指导图，百饰集公司从未提供施工图纸。2018年9月8日，百饰集公司提出因工地偏远等原因现浇部分的实际造价超过20000元，故要求徐洧增加5000元的现浇费用，若徐洧不同意，则百饰集公司可以全额退还定金，徐洧应允，故双方共同确定现浇部分的价格为17000元。百饰集公司于2018年10月进场施工后，完成了楼面和楼梯的现浇、部分墙体的拆除、部分墙体打洞、部分门洞、部分新砌墙体及部分出渣。本案审理期间，本院依法委托重庆三环建设监理咨询有限公司作出重三环司法鉴定[2020]479号《工程造价鉴定意见书》，对百饰集公司在案涉工程中已实施部分的工程造价鉴定为28076.14元（其中含现浇钢筋造价15908.61元），其中现浇混凝土造价7649.9元、现浇钢筋造价15908.61元、墙体改动及搬运造价4517.63元。鉴定说明意见作了以下表述：“原告举示的幸福家园9栋3单元6-2现浇施工图纸两张，被告不予认可，案件承办人意见为该图纸不能作为鉴定证据使用。但现场已实施现浇梁板及楼梯，按房屋结构要求必须配置钢筋，因现浇混凝土已实施完成，钢筋属隐蔽工程，现无法勘查到实际配筋情况，本次鉴定按原告举示现浇施工图纸计算现浇钢筋工程量，并将现浇钢筋造价的金额单列，由法院对该部分金额的真实性和有效性作出判定”。本次鉴定的鉴定费为20000元，已由百饰集公司预交。2018年11月，装修进入开凿水电线槽阶段，徐洧对百饰集公司要求徐洧到施工现场指示开凿线槽的具体位置不满，要求百饰集公司停止施工。此后，百饰集公司未再进行施工。徐洧在与百饰集公司的微信对话中，徐洧多次表示百饰集公司没有提供施工图纸，导致双方对于如何进行装修没有形成一致意见。另，百饰集公司在施工过程中，将案涉房屋阳台处的金属护栏拆除未复原。上述事实，有原告（反诉被告）提交的《家装合同书》及附件、微信对话记录、施工现场照片及视频、《工程造价鉴定意见书》、鉴定费发票等证据，被告（反诉原告）徐洧提交的施工现场照片、微信对话记录等证据在卷佐证，结合双方当事人的陈述，足以认定。本院认为，百饰集公司和徐洧自愿签订《家装合同书》，合同主要内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方成立合法的装饰装修合同关系。关于本案的本诉部分。百饰集公司起诉要求判决解除双方签订的上述《家装合同书》，徐洧在2019年7月30日本院第一次开庭审理过程中即表示同意解除合同。依照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十三条的规定，“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，本院确认《家装合同书》于2019年7月30日解除。双方当事人在本诉中的争议焦点为：1.合同解除后徐洧还应当支付百饰集公司多少装修费用；2.本案的鉴定费20000元应当由谁承担。关于合同解除后徐洧还应当支付百饰集公司多少装修费用的问题。《合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，第九十八条的规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”，本案《家装合同书》对装修期间解除合同的，已实施的装修部分如何计算费用未作明确约定，根据装饰装修合同的性质和履行情况，已实施的装修部分已难以恢复原状或者恢复原状成本过高，且已完成的现浇工程等部分已添附至案涉房屋，有其使用价值，故本院认定徐洧应当承担百饰集公司为案涉工程已经支出的费用，徐洧关于其仅承担现浇费用12000元、半天打线槽的人工费200-300元、打墙费用1000-1500元，其他费用不应当承担的抗辩理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。就徐洧应当承担的装修费用的具体金额，虽然已实施部分的工程造价司法鉴定意见为28076.14元，但该鉴定意见对于现浇钢筋造价15908.61元是根据百饰集公司提交的现浇施工图进行计算的，在徐洧并未确认该证据的证明效力，百饰集公司并未举证证明其在施工过程中确实按此图纸进行施工，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十六条的规定，“人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据”，司法鉴定意见中关于现浇部分的意见，并不能作为本院确定现浇部分造价的依据。双方当事人于2018年9月8日协商确定现浇部分价格为17000元，低于司法鉴定意见中现浇部分造价23558.51元（现浇混凝土造价7649.9元+现浇钢筋造价15908.61元），本院按照17000元予以确认。已实施的其他部分的造价，本院按照司法鉴定意见予以确认即4517.63元。故徐洧应当承担的装修费用为17000元+4517.63元=21517.63元，扣除已支付的4800元，还应实际支付16717.63元。关于本案的鉴定费20000元应当由谁承担的问题。本案鉴定费系合同解除后解决双方争议的必要费用，而合同解除的原因首先是百饰集公司未按照合同约定在签订合同时提交施工图纸，其向徐洧提供的装修平面图显然不足以用于指导施工人员进行水电等装修施工，故不能认定为符合合同约定的施工图纸。正是由于没有详细的施工图纸，才导致双方在施工过程中屡次就施工方案发生争议，最终在无法形成统一意见的情况下解除合同。因此，百饰集公司应当对合同的解除负有主要责任。徐洧作为工程的发包方，在明知对方未提交施工图纸的情况下，仍未明确拒绝百饰集公司进场施工，导致百饰集公司对工程进行了一定投入后合同解除，对合同最终解除负有一定的责任。因此，本院酌情确认鉴定费20000元由百饰集公司承担15000元，由徐洧承担5000元。关于本案的反诉部分。因百饰集公司并未举证证明拆除案涉房屋的阳台金属护栏系施工工程中的必要步骤，而护栏的拆除既破坏的房屋原有的完整性，又损害了其安全性，故徐洧要求百饰集公司将护栏恢复原状于法有据，本院予以支持。至于徐洧要求百饰集公司双倍返还定金4000元的反诉请求，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条的规定，“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”，《家装合同书》中载明预收4000元系订金，且合同中并无上述4000元系定金性质的约定，故本院对于徐洧要求双倍返还的反诉请求不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）徐洧于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司支付装修费用16717.63元、鉴定费5000元，共计21717.63元；二、驳回原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司的其他诉讼请求；三、限原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内将位于重庆市巴南区××街道××房屋阳台的金属护栏恢复至装修前的原状；四、驳回被告（反诉原告）徐洧的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费882元，由原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司负担539元，被告（反诉原告）徐洧负担343元；反诉案件受理费50元，由被告（反诉原告）徐洧负担25元，原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司负担25元。因双方当事人均已预交，限被告（反诉原告）徐洧于本判决生效支付起十日内向原告（反诉被告）重庆百饰集装饰工程有限公司支付318元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，通过本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时预交案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提交缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回上诉的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  钟宇斌人民陪审员  易如琴人民陪审员  杨长珍二〇二〇年十二月二十八日法官 助理  陈 余书 记 员  刘 玲