四川省资阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）川20民终754号 上诉人（原审被告）：刘玺莹，女，1986年12月26日出生，汉族，住成都市武侯区。 上诉人（原审被告）：周翔，男，1985年12月20日出生，汉族，住成都市青羊区。 二上诉人委托诉讼代理人：叶**，上海市锦天城（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川安岳农村商业银行股份有限公司长河源支行，营业场所四川省安岳县长河源乡政府街53号。统一社会信用代码91512021206664494J。 负责人：袁代兵，支行行长。 委托诉讼代理人：蒋宁涛，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：欧燕，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：姚堂荣，男，1965年2月21日出生，汉族，住四川省安岳县。 被上诉人（原审第三人）：四川奥鑫实业有限公司，住所地四川省安岳县岳阳镇东大街**。统一社会信用代码91512021708922000M。 法定代表人：杨祖万，总经理。 上诉人刘玺莹、周翔与被上诉人四川安岳农村商业银行股份有限公司长河源支行（以下简称长河源支行）与被上诉人四川奥鑫实业有限公司（以下简称奥鑫公司）、姚堂荣金融借款合同纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院(2020)川2021民初966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人刘玺莹、周翔委托诉讼代理人叶**；被上诉人长河源支行委托诉讼代理人蒋宁涛、欧燕到庭参加诉讼；被上诉人奥鑫公司、姚堂荣经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人刘玺莹、周翔上诉请求：1.请求依法撤销四川省安岳县人民法院作出的（2020）川2021民初966号民事判决；2.依法驳回原审原告全部诉讼请求；3.请求依法判令被上诉人承担一、二审案件全部诉讼费用。事实和理由：1.上诉人提交的《会议纪要》、《权利质押合同》、《股东会决议》涉及重要案件事实尚未查清、长河源支行是否存在过错而贷款的事实亦未查清；2.主合同无效，担保合同无效，上诉人不应承担担保责任。 被上诉人长河源支行辩称，双方签订的合同是双方真实意思表示，应合法有效。上诉人应承担责任，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 被上诉人奥鑫公司、姚堂荣未答辩。 长河源支行向一审法院起诉请求：1.请求判令刘玺莹立即偿还借款980万元和利息、罚息至付清之日止以及原告实现债权的费用；2.请求判令原告对抵押登记的刘玺莹房产享有抵押权，并对其变价款在上述第一项金额范围内享有优先受偿权；3.请求判令周翔对该借款本金人民币及利息、罚息以及原告实现债权等费用承担连带清偿责任；4.由刘玺莹、周翔承担本案的诉讼费用及保全费。 一审法院认定事实：刘玺莹与周翔系夫妻关系。2018年8月5日，刘玺莹向原告提交《个人借款申请书》申请借款9800000元，刘玺莹、周翔共同向原告出具了《保证人及配偶同意担保的书面证明》、《抵押人及共有人同意抵押意见书》。2018年8月8日，刘玺莹与原告签订了《个人借款合同》，刘玺莹和周翔共同与原告签订了《最高额抵押合同》、《个人保证合同》，《最高额抵押合同》主要约定：刘玺莹、周翔提供刘玺莹自有的位于安岳县××镇××街××号蓝灵时代欣城营业用房作为抵押，于2018年8月8日至2019年8月7日期间与原告签订借款合同，借款最高额度为人民币980万元，抵押担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复息和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项、债权人为实现债权与担保权而发生的费用等。原被告双方根据抵押合同办理了抵押登记，抵押登记证为“川（2018）安岳县不动产证明第0009903号”，周翔自愿对该债务承担连带责任保证。2018年8月10日，刘玺莹向原告出具了《个人借款支用申请书》并与原告再次签订了《个人借款合同》（合同编号：2018年长河源支行个借字第000049-001号），《个人借款合同》主要约定：借款金额9800000元，借款用途收购柠檬；借款期限2018年8月10日至2019年8月7日；月利率5.075‰，按季结息，贷款逾期的罚息利率为贷款利率水平上浮50%。当日，刘玺莹与原告签订了《借款借据》，《借款借据》约定按照2018年8月10日签订的合同编号为2018年长河源支行个借字第000049-001号的借款合同执行。原告即日向刘玺莹发放贷款9800000元，被告将此借款全部用于归还2016年在原告处的借款，属于借新还旧。借款后，刘玺莹未按合同约定向原告支付利息，亦未偿还借款本金，形成本案诉讼。 一审法院认为，刘玺莹向原告借款980万元，刘玺莹用房产为借款设定抵押，刘玺莹、周翔自愿承担连带责任保证，因此，原、被告之间形成了担保借款法律关系，双方应该按照约定行使权利和履行义务。刘玺莹、周翔向原告借款后不按约定期限还本付息并履行担保义务，已属违约。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”之规定，刘玺莹应当按照合同约定承担及时偿付借款本金、利息及罚息的责任。关于担保责任问题：首先，刘玺莹提供了抵押担保，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”之规定，因此，原告有权要求对被告抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。其次，周翔为借款提供保证担保，在《个人保证合同》中，约定保证人对借款本金、利息、罚息及债权人实现债权和担保权利发生的费用等全部债务承担连带责任保证。该约定符合法律规定，本院予以确认。再次，本案存在抵押担保和保证担保，担保人没有约定担保顺序和担保比例，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”之规定，所以，周翔应对原告实现抵押权后不足的部分承担保证责任。原告主张由刘玺莹、周翔支付实现债权的费用，却未提供相关证据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应承担由此带来的不利法律后果。关于被告贷款用途改变问题，由金融监管部门依据相关法律法规处理。关于姚堂荣、奥鑫公司是否承担本案责任的问题。如刘玺莹、周翔所举《会议纪要》合法有效，可视为姚堂荣、奥鑫公司对债务承担的加入，但刘玺莹、周翔未提供充分的证据予以证实《会议纪要》债务加入的条件成就，且原告未要求姚堂荣、奥鑫公司承担责任，故姚堂荣、奥鑫公司在本案中不承担责任。判决：一、限被告刘玺莹于本判决生效之日起十日内偿还原告四川安岳农村商业银行股份有限公司长河源支行借款9800000元及其利息、罚息（利息按照月利率5.075‰自2018年8月10日起计算至债务实际履行之日止，罚息从2019年8月8日起按月利率5.075‰上浮50%计算至债务实际履行之日止）。二、若被告刘玺莹未能还清上述款项时，则以被告刘玺莹位于安岳县××镇××街××号蓝灵时代欣城自有房产【安房权证监证字第2××8号、安国用（2008）第0××3号】折价或者以拍卖、变卖该房屋所得价款优先清偿，不足部分由被告周翔承担连带清偿责任。三、驳回原告四川安岳农村商业银行股份有限公司岳阳支行的其他诉讼请求。 本院审理查明，安岳县公安局安公函[2020]62号复函载明：我局于2020年9月1日对姚堂荣骗取贷款案进行立案侦查，贵院所提供的受理案件清单中的（2020）川20民终754号在调查取证中。 本院认为：安岳县公安局于2020年9月1日已将奥鑫公司的实际控制人姚堂荣涉嫌骗取贷款立案侦查，本案起诉所依据的事实已被安岳县公安局纳入该案的侦查范围。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”之规定，本案诉讼因涉及经济犯罪嫌疑，故本院应裁定驳回长河源支行的起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。长河源支行可待相应刑事案件处理结果作出并生效后，再行相关权利主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销四川省安岳县人民法院（2020）川2021民初966号民事判决； 二、驳回一审原告四川安岳农村商业银行股份有限公司长河源支行的起诉。 一审案件受理费83756元，退还给一审原告四川安岳农村商业银行股份有限公司长河源支行；上诉人刘玺莹、周翔预交的二审案件受理费83756元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长 敬 红 审判员 樊 彬 审判员 杨 虹 二〇二〇年十二月二十二日 书记员 邵雪莲