河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0506民初2000号原告：肖乾祝，男，1976年6月5日出生，汉族，住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：霍文飞，河南信腾律师事务所律师。被告：杨林勇，男，1985年9月1日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：王红伟，安阳市文峰区宏大法律服务所法律工作者。被告：张磊，男，1986年9月25日出生，汉族，住安阳市文峰区。原告肖乾祝与被告杨林勇、张磊居间合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖乾祝及其委托诉讼代理人霍文飞、被告杨林勇委托诉讼代理人王红伟到庭参加诉讼，被告张磊经本院依法送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖乾祝向本院提出诉讼请求：1.判令两被告支付所欠原告居间服务费393000元；2.判令两被告赔偿原告违约金393000元；3.判令两被告给付原告滞纳金717225元；4.由两被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年9月份,被告杨林勇、张磊经人介绍与原告认识见面,达成共识：由原告介绍工程项目给被告,介绍成功后支付原告居间服务费,双方明确了合作事项。2018年9月26日,经原、被告充分协商,根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规,双方依平等自愿、等价有偿原则签订了“工程居间服务合同”。原告接受委托后,专门就安阳市安阳河治理2018年度工程(安阳县张奇至辛村)施工,做了大量调查了解工作。该工程中标单位为湖北大禹水利水电建设有限公司,中标价44309829.01元,编号SL2018SG066。原告积极向中标单位引荐被告,向被告提供关于该工程项目的一些重要信息,介绍被告与该工程项目中标单位在河南区域的负责人代某认识(代江涛,男,身份证号,电话:189××******),并与代某反复沟通,取得信任后,帮助被告与代某签订了“工程项目合作协议书”；并最终促成了被告与中标单位湖北大禹水利水电建设有限公司合作。原告帮助被告方拿到了该工程项目的施工权,签订了该工程项目的“工程施工委托管理合同”,被告早已经进场施工。根据双方合同,原告已经尽到了义务,被告应当履行自己的承诺。刚开始被告也同意支付居间服务报酬(该工程项目中标总价的1%,共计443000元),但一直以各种理由拖延(仅由杨林勇支付了5万元用于原告前期的劳务费、差旅费、招待费等开支)。被告虽然口头上承诺，但行动上却迟迟不兑现,出尔反尔,不守信用。经原告多次催要无果,无奈提起诉讼。根据《中华人民共和国合同法》第426条规定，居间人促成合同成立的,委托人应当按照约定支付报酬。依据双方合同约定，被告方还应当支付原告剩余居间服务费393000元,不得以任何理由推脱,否则视为违约。违约赔偿金为拖欠金额的双倍即786000元,并且按照该笔费用总额(393000元)加收日5‰的滞纳金,暂定为:717225元。居间服务合同明确约定，追索期间所生产的律师费、诉讼费、执行费、财产保全费、违约金、罚金等均由被告方承担。被告杨林勇辩称，原、被告签订的居间服务合同无效。原告未履行居间服务，无权要求被告支付任何费用。被告要求返还已支付的5万元。被告也未签订施工合同。双方2018年9月26日签订的居间服务合同违反了招投标法、合同法相关规定。其中的委托事项包括引见甲方、向甲方提供项目重要信息、促成签订专业承包合同、与总承包方有效协调、如何进场进行施工等均违反了招投标的公平、公开、诚实信用原则，损害了公共利益。根据合同法第五十二条规定，损害社会公共利益的合同无效。原告要求支付违约金和滞纳金不符合法律规定。滞纳金属于行政范畴。综上，请求法院依法驳回原告对杨林勇的诉讼请求。被告张磊未到庭，在本院调查笔录中辩称，张磊不认识原告肖乾祝，且对居间合同情况一概不知；张磊所签的施工合同与案涉居间合同无任何关系。经审理查明：2018年9月26日，甲方杨林勇作为委托人与乙方肖乾祝作为受托人，签订《工程居间服务合同》一份。合同中委托事项第1条约定，乙方接受甲方委托，负责就安阳市安阳河治理2018年度工程（安阳县张奇至辛村，招标编号:SL2018SG066）施工引荐给甲方，向甲方提供关于该工程项目的重要信息，并最终促成甲方与总承包单位签订该工程项目的专业分包合同，取得施工权。委托事项第2条约定，“居间成功”是指完成甲方与总承包单位签订专业分包合同，即视为乙方全部完成居间服务委托事项；如果甲方未签订该工程专业分包合同但最终取得实质性施工权，也视为委托事项完成。合同第二条“乙方的义务”约定：1.乙方必须向甲方提供有关该工程项目前期的主要信息,并提供相关的业务咨询服务,开展与总承包方有效的协调,并促成甲方取得工程施工分包权。2.乙方承诺向甲方提供的关于该工程项目基本信息真实可靠。在乙方促成甲方与总承包方见面沟通后,由甲方自行向总承包方咨询,乙方对其完整性、真实性等不具进一步核实义务,不承担连带责任,最终促成甲方能够如约进场,并进行实质性施工。3.乙方应尽到作为居间人的谨慎和诚实义务,协助甲方做好各项前期准备工作。为甲方协调争取并达成该工程专业分包合同后,乙方仍有义务协助甲方协调好与建设单位、总承包单位的关系(前提是甲方已经及时履行了本合同约定的义务,向乙方足额支付了相应的居间服务报酬。如需乙方出差,其差旅费、交通费、食宿费等费用均由甲方承担。）4.居间服务过程中，乙方具体开展的渠道、方式、人物、过程等细节,不必向甲方汇报沟通,不属于本合同履行之前提条件。合同第三条“甲方义务”约定：1.甲方负责提供有关施工的资质证书、营业执照等相关资料;负责施工所需的各类资金的筹措,并做好签订合同前所需的手续准备。2.如果居间成功,则由甲方全面履行和总包单位所签订专业分包合同。甲方履行该工程专业分包合同而产生的权利和义务,与乙方无关。3.如果居间成功,则甲方应按本合同约定,向乙方支付居间服务报酬。如遇下列情形(包括但不限于)，均不影响甲方对第2和3条的执行,甲方已支付给乙方的居间服务报酬不得索还。（1）甲方将此工程予以转包、分包或与第三方公司/个人合作的;（2）因甲方技术、资金等原因,导致甲方无法继续履行专业分包合同的;（3）因施工过程中出现安全事故、工程质量等问题,被业主方或总包方勒令停工、中止该工程专业分包合同;（4）其它非不可抗力原因导致的停工、中止。合同第四条“居间报酬的计算方法、支付时间和支付方式”约定：1.根据《中华人民共和国合同法》第四百二十六条关于“居间人促成合同成立的,委托人应当按照约定支付报酬”的规定,甲方完成签订该工程项目专业分包合同时,本合同立即生效。合同生效后甲方必须按如下方式支付居间服务费:（1）本项目居间服务报酬为该工程项目中标总价的1%(金额暂定为4430万元),作为甲方支付给乙方的居间服务报酬；（2）本合同签字生效,支付10万;待甲方与总承包方签订正式专业分包合同进场施工后3日内支付20万;待本工程业主方第一次支付甲方工程款的同时,全部付清乙方剩余的居间服务报酬14.3万元,特殊情况延迟支付不得超过3日；（3）甲方支付乙方居间服务报酬时不需要居间人开具任何发票,具体账号、方式等，由乙方指定,甲方无条件服从。合同第五条“特别约定”第1项：甲方承诺向乙方、建设方及总包方提供的相关资料是真实、有效、合法的,是可查询、可验证的；第3项：甲方取得工程项目专业分包合同后,若恶意逃避或故意拖延支付居间服务报酬,本合同自动转为甲方公司欠居间人居间服务报酬的欠条;追回应兑现的居间服务报酬并按该笔费用总额加收滞纳金(每日5‰);按所欠居间服务报酬部分的二倍收取罚金;追索期间所产生的一切费用(含律师费、诉讼费、执行费、财产保全费、公证费、违约金、罚金、差旅费等)均由甲方承担。合同尾部载明：附双方身份证和中标通知书复印件。同日，甲方代江涛与乙方杨林勇签订《工程项目合作协议书》一份，约定由乙方组织施工，乙方向甲方支付工程有效中标价6%管理费用（含公司管理费，不含税金和招标代理费，暂定金额按4430万元计取为265.8万元）；管理费用支付方式：签订协议后支付40万元（含招标代理费），签订正式合同进场施工三日内支付100万元，收到第一笔工程款后3日内支付100万元，工程结算验收后3日内支付万剩余费用；另外约定了违约责任等。协议签订后，杨林勇找到当时系河南万陆建筑工程有限公司法定代表人的张磊，与张磊一起到武汉，由湖北大禹水利水电建设有限责任公司作为甲方（委托方），张磊作为乙方（受托方），代江涛（分公司负责人）作为乙方第一担保单位，河南万陆建筑工程有限公司作为乙方第二担保单位，双方签订《工程施工委托管理合同》一份。合同约定，甲方及甲方所属河南分公司在目标工程施工地成立工程项目管理机构，主导目标工程施工的全面工作；乙方协助甲方完成施工合同全部内容，且达到施工合同要求的各项内容，控制成本，确保甲方的施工项目利润率为3%；实现上述目标后，项目剩余利润全部归乙方所有，项目利润不足上述施工净利润时，由乙方补足。合同甲方由湖北大禹水利水电建设有限责任公司生产管理办公室签章、张军华签字，乙方由张磊签字，代江涛、河南万陆建筑工程有限公司在担保单位处签字、签章。合同未显示签订日期。另查明：2018年9月30日，案涉工程中标单位湖北大禹水利水电建设有限责任公司与发包方洹河安阳县段治理工程建设管理局签订了《合同协议书》。约定签约合同价44309829.01元，计划开工日期2018年10月1日，计划竣工日期2019年7月31日，承包人项目经理张军华，建造师注册号鄂242131323713。张磊在本院调查笔录中陈述，目前该工程项目正在施工中，尚未竣工。杨林勇对原告提供的微信聊天记录无异议，认可前期参与该项目，后撤出；向原告支付过居间服务费5万元。本院认为，本案双方争议的主要焦点问题为原告与被告杨林勇之间签订的居间合同是否有效，两被告是否应当给付原告居间服务费及违约金、滞纳金。被告杨林勇虽然没有施工资质，但居间合同包含了由第三方实际施工视为完成委托事项的约定；杨林勇实际上通过寻找第三方河南万陆建筑工程有限公司法定代表人张磊，最终由张磊与中标单位签订了工程施工委托管理合同，并参与了现场施工管理。原告与被告杨林勇之间的居间服务合同应为有效，按照合同约定，原告已经完成了居间服务，被告杨林勇应当按约给付居间服务报酬。合同约定居间费用为工程项目中标总价的1%即443000元，被告杨林勇已付5万元，故原告要求被告杨林勇给付剩余居间服务费393000元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求支付合同约定的违约金393000元、滞纳金717225元应否支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”违约金的数额应相当于违约损失的数额，体现了合同法的公平原则。当事人签订合同时关于违约金的约定，不得违反上述法律规定及原则。本案中，原告明知被告杨林勇个人无相关施工资质而与其签订工程居间服务合同，杨林勇辗转将工程介绍给第三方，案涉工程项目至今未竣工；且原告亦未就该期间违约金、滞纳金约定的合理性及违约造成的损失大小提供相应证据，综合案情，酌定从原告起诉之日即2020年11月5日起至实际履行完毕之日止，违约金按2020年10月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。案涉居间服务合同仅对合同双方当事人具有法律约束力，被告张磊与原告之间不存在合同关系，根据合同的相对性，原告要求被告张磊承担合同义务的诉讼请求，本院不予支持。杨林勇承担责任后，其与合作伙伴之间的纠纷应另行处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、第四百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告杨林勇于本判决生效之日起十日内给付原告肖乾祝居间服务费393000元及违约金（违约金自2020年11月5日起至实际履行完毕之日止，按2020年10月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告肖乾祝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18329元,减半收取9165元，由原告肖乾祝负担6782元，被告杨林勇负担2383元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  张小桢二〇二〇年十二月十五日书记员  马瑞君