广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初39254号原告深圳市铂辰广告有限公司，住所地深圳市龙华区龙华街道三联社区东环二路龙华环保所大楼1101，统一社会信用代码91440300MA5DHL5Y8A。法定代表人曾志钊。委托诉讼代理人陈柳，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人梁敏，广东广和律师事务所实习律师。被告深圳市铂钰商业运营有限公司,住所地深圳市福田区梅林街道梅都社区梅林路**卓越梅林中心广场（**）B1203，统一社会信用代码91440300MA5F0HQB1Q。法定代表人李迪夫。被告深圳市盈鸿康实业有限公司，，住所地深圳市福田区梅林街道梅都社区梅林路**理想公馆211统一社会信用代码91440300MA5F09290W。法定代表人吕胜利。被告李迪夫，男，汉族，1987年9月11日出生，身份证住址广东省兴宁市。被告深圳市铂钰商业运营有限公司、李迪夫共同委托诉讼代理人石红波，广东银领律师事务所律师。被告深圳市铂钰商业运营有限公司、李迪夫共同委托诉讼代理人易爽，广东仁皓律师事务所律师。被告陶三定，男，汉族，1968年3月15日出生，身份证住址西安市雁塔区。被告吕胜利，男，汉族，1967年6月29日出生，身份证住址西安市莲湖区。被告张育灏，女，汉族，1973年11月23日出生，身份证住址西安市雁塔区。原告深圳市铂辰广告有限公司（以下简称“铂辰公司”）诉被告深圳市铂钰商业运营有限公司（以下简称“铂钰公司”）、深圳市盈鸿康实业有限公司（以下简称“盈鸿康公司”）、李迪夫、陶三定、吕胜利、张育灏建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人陈柳、梁敏到庭参加诉讼。被告铂钰公司、李迪夫共同委托诉讼代理人石红波到庭参加诉讼。被告盈鸿康公司、陶三定、吕胜利、张育灏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法按缺席处理。本案现已审理终结。原告铂辰公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告铂钰公司向原告支付工程款249259元及逾期付款违约金17448元（以249259元为基数，按照每日千分之一，自2019年8月31日计算至实际付清之日，暂计至2019年11月9日）；2.被告铂钰公司支付原告律师费15000元及担保费用；3.被告盈鸿康公司、李迪夫、陶三定、吕胜利、张育灏就被告铂钰公司的上述债务承担连带清偿责任；4.本案的诉讼费用由六被告承担。具体事实与理由：2019年5月，被告铂钰公司与原告签订《Ｏｐｅｎｍａｌｌ商业氛围提升包装协议》，约定由原告包工包料为被告铂钰公司提供位于深圳市宝安区包装服务，合同总价款为644900元，并约定付款方式及违约责任。施工过程中，应被告铂钰公司的要求工程量增加，双方补充签订《Ｏｐｅｎｍａｌｌ商业氛围提升包装协议（增加项）》，增加价款为371689元。原告履行合同全部义务，将工程移交被告铂钰公司，并经竣工验收合格，双方核算确认工程总价款为1080974.06元，但被告铂钰公司以各种理由拒绝支付工程款。2019年8月7日，被告铂钰公司、盈鸿康公司、李迪夫、陶三定出具付款承诺书暨担保书，承诺依约定付款，逾期付款按照未付款项每日千分之一支付违约金，被告盈鸿康公司、李迪夫、陶三定作为担保人为被告铂钰公司的上述债务承担连带责任。至今仍有249259元工程款未支付。被告吕胜利、张育灏作为被告盈鸿康公司的股东，未实缴注册资本，应当就公司债务承担连带清偿责任。被告铂钰公司辩称，一、原告主张我方向其支付工程款249259元及逾期付款违约金17448元没有事实和法律依据，请法庭驳回。1.实际履行过程中两份合同按实计算工程款为625000元、371689元，合计996689元；我方已支付823470元，仅欠付173219元。2.两份合同质保金分别为32245元、18584.45元，合计50829.45元；按照法律规定最低保修期限为2年；原告施工存在质量问题，且不予修复整改，未经验收且未提供等额发票，我方有理由拒绝付款。二、原告主张因维权产生的律师费15000元、担保费700元没有事实和法律依据。被告李迪夫辩称，其并没有在付款承诺书及担保书及其他相关法律文件上签过字确认其应承担连带保证责任。被告盈鸿康公司、陶三定、吕胜利、张育灏未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。本案当事人围绕诉讼请依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月，原告铂辰公司作为乙方、被告铂钰公司作为甲方，双方签订《Ｏｐｅｎｍａｌｌ商业氛围提升包装协议》（合同编号为ｓｚｈｘｇｇｃｂｚ001）。合同第一条约定铂钰公司将位于深圳市宝安区包装工程委托给铂辰公司进行施工；合同采用总价包干，项目内容详见附件《Ｏｐｅｎｍａｌｌ商业街预算表0425项目商业氛围升级制作清单》，项目报价为预估价，最终价格以设计双方确认的价格为准；如甲方另行增加增设项目，需另外报价并确定，新增部分的交付日期另行商定。合同第三条约定开工日期为2019年5月1日，竣工日期为2019年5月18日。合同第四条约定暂定总价款为人民币644900元（含税），甲乙双方在不超过合同总价的范围内，按乙方实际完成的工程量计算工程款；如在施工过程中甲方需要增加施工内容，经双方确认的增加部分工程按实另行计算；如增加部分超过合同总价款的20%时，双方应另行签订《增加工程协议书》；甲方在协议签订之日起3个工作日内支付总价款的30%及193470元、2019年5月9日支付总价款的50%即322450元、经甲方验收合格之日起五个工作日内支付总价款15%即96735元、预留总价款5%即32245元作为质保金于保修期届满且无发生保修情形时一次性支付；乙方应凭等额发票及验收报告向甲方申请款项，否则，甲方有权拒付款项。合同第五条约定保修期6个月，自甲方验收之日起起算。合同第七条约定甲方自接到竣工验收通知之日起3个工作日内应组织验收；验收合格或视为验收合格，甲乙双方即办理接受移交手续，甲方接到乙方移交通知之日起三日内不办理接受移交手续的，视为乙方已将工程移交给甲方。合同第八条约定甲方延迟支付的，应向乙方支付当期应付款每日万分之五的违约金。合同还约定了双方其他权利义务。庭审中，铂辰公司、铂钰公司均确认合同第四条约定的“发票”具体为3%的增值税普通发票。2019年5月21日，原告铂辰公司作为乙方、被告铂钰公司作为甲方，双方签订《Openmall商业氛围提升包装协议（增加项）》（合同编号为szhxggcbz002）。其中，合同第三条约定开工日期为2019年5月17日，竣工日期为2019年5月29日。合同第四条约定暂定总价款为人民币371689元（含税），甲乙双方在不超过合同总价的范围内，按乙方实际完成的工程量计算工程款；如在施工过程中甲方需要增加施工内容，经双方确认的增加部分工程按实另行计算；如增加部分超过合同总价款的20%时，双方应另行签订《增加工程协议书》；甲方在协议签订之日起3个工作日内支付总价款的30%及111506.7元、2019年5月24日支付总价款的50%即185844.5元、经甲方验收合格之日起五个工作日内支付总价款15%即55753.35元、预留总价款5%即18584.45元作为质保金于保修期届满且无发生保修情形时一次性支付；乙方应凭等额发票及验收报告向甲方申请款项，否则，甲方有权拒付款项。合同其他条款均与上述《Openmall商业氛围提升包装协议》一致。庭审中，铂辰公司、铂钰公司、李迪夫均确认，铂辰公司于2019年5月1日进场开工，2019年5月29日完成合同约定项及后期增加项全部施工，并于5月31日交付给铂钰公司。2019年5月31日，铂辰公司与铂钰公司签章确认《工程竣工验收报告》。该验收报告载明：工程类别“装饰装修”；工程范围“主题广场、灯光改造、标识图文等”；竣工验收结论“合格”。铂辰公司制作《工程结算单》，主张就涉案合同编号为szhxggcbz001、szhxggcbz002进行结算，结算内容包括：合同编号为szhxggcbz001总价款625000元，已支付543470元，到期应付59780元，质保期（2019年5月31日至2019年12月30日）满后支付21750元；合同编号为szhxggcbz002总价款371689.25元，到期应付353104.80元，质保期（2019年5月31日至2019年12月30日）满后支付18584.45元；另有增加项目8个，造价共计84284.81元，已支付8245元，到期应付76039.81元。合计未付529259.06元，应付未付488924.61元，未付质保金40334.45元。铂钰公司并未在结算单上签章。2019年8月7日，铂钰公司向铂辰公司出具《付款承诺书暨担保书》，载明：关于铂钰公司与铂辰公司合作的红湾盛园商业项目（前海·Openmall）商业氛围包装事宜，双方签订的合同编号为szhxggcbz001最终价为625000元，合同编号为szhxggcbz002合同价为371689元，增加项目为84284.81元，合计总价款为1080974元。截止目前铂钰公司已支付551715元，剩余529259元未结算，现铂钰公司与铂辰公司达成该协议，铂钰公司按照以下时间节点支付剩余尾款。铂钰公司于2019年8月12日前支付10万元整，2019年8月31日期前支付388925元，剩余40334元作为质保金，按照双方约定的质保期限2019年12月31日前付清。任何一期未按时支付，视为剩余款项全部到期，同时按照未付款项每日千分之一支付逾期付款违约金，并承担铂辰公司为维权产生的诉讼费、律师费、保全担保费、差旅费等一切费用。同时载明：铂钰公司法定代表人李迪夫、股东及实际控制人盈鸿康公司同意为铂钰公司上述债务提供连带责任保证，保证期间为本联络函签订之日起至2021年8月7日止。上述《付款承诺书暨担保书》承诺人除载有铂钰公司印章，担保人处载有铂钰公司、盈鸿康公司和李迪夫的印章、陶三定和李迪夫的签名。铂钰公司和李迪夫均确认上述所载印章的真实性。铂辰公司提交的深圳农村商业银行电子回单表明，铂钰公司分别于2019年4月30日、2019年5月10日、2019年5月20日、2019年6月6日向铂辰公司支付100000元、93470元、100000元、250000元，以上合计543470元；铂钰公司分别于2019年8月12日、2019年9月10日、2019年9月30日向铂辰公司支付100000元、80000元、100000元，以上合计280000元。已付工程款共计823470元。铂钰公司、李迪夫均确认，铂钰公司已向铂辰公司支付工程款共计823470元。铂钰公司确认，出具《付款承诺书暨担保书》后支付的工程款28万元，铂辰公司已开具相应发票。庭审中，铂辰公司明确表示仍具备开具约定发票的条件，同意开具相应发票。2019年11月11日，铂辰公司与广东广和律师事务所签订《委托代理合同》委托其代理本案诉讼，并为此支付律师费15000元。广东广和律师事务所于2020年4月1日向铂辰公司出具发票。2019年12月16日，铂辰公司就本案向浙商财产保险股份有限公司投保诉讼财产保全责任保险，申请保全金额为282407元，并为此支付保险服务费700元。浙商财产保险股份有限公司于2019年12月17日向铂辰公司出具发票。另查，1.深圳市市场监督管理局于2019年11月12日出具的企业档案查询信息显示，盈鸿康公司章程记载，注册资本总额为人民币3800万元，公司股东为吕胜利（认缴出资额2470万元）和张育灏（认缴出资额1330万元）；股东以货币资金出资；公司注册资本采用认缴制，股东所认缴的出资额应当于公司注册登记之日起40年内缴足。工商注册登记信息显示，盈鸿康公司成立日期为2018年2月2日。2.铂钰公司主张铂辰公司交付的装修工程存在质量问题，无法满足实际使用需要，并提交现场照片予以证明。经法庭询问，铂钰公司陈述提交的照片拍摄于2019年6月至8月，并通过电话向铂辰公司提出维修，但铂辰公司未予回应，具体时间无法确认。铂辰公司主张，2019年6月至8月期间未收到铂钰公司维修请求，约定的验收期、质保期内未收到维修请求。本院认为，铂辰公司与铂钰公司签订的《Openmall商业氛围提升包装协议》和《Openmall商业氛围提升包装协议（增加项）》系双方当事人真实的意思表示。原告主张本案案由为建设工程分包合同纠纷，但未提交任何证据证明存在分包的情形，本案现有证据亦不足以认定存在分包的情形。结合双方合同具体施工内容、工程竣工验收报告、工程结算单、付款承诺书暨担保书的具体表述，本院采纳铂钰公司主张，本案属于装饰装修合同纠纷。被告盈鸿康公司、陶三定、吕胜利、张育灏经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，可视为放弃对原告主张的事实进行答辩及对原告提供的证据进行举证、质证的权利。关于欠付工程款。铂辰公司实际完成涉案Openmall商业街包装工程施工，并于2019年5月31日经铂钰公司验收合格。合同明确约定经铂钰公司验收合格之日起五个工作日内支付除5%质保金外的工程款，故，除质保金外的工程款履行期限已于2019年5月10日届至，铂辰公司有权向铂钰公司主张相应工程款。铂钰公司以工程竣工验收报告未经物业管理公司确认为由主张未通过验收，缺乏依据，本院不予采纳。铂辰公司与铂钰公司通过《付款承诺书暨担保书》确认工程款总额为1080974元，已支付551715元，未付工程款529259元，并约定未付工程款的具体履行期限。铂钰公司主张《付款承诺书暨担保书》并非其真实的意思表示，结合《付款承诺书暨担保书》出具后，铂钰公司知晓上述文书载明款项的性质和内容，但并未提出异议，而是分三笔向铂辰公司支付工程款共计28万元的行为，铂钰公司该抗辩主张本院不予采纳。铂钰公司应当按照《付款承诺书暨担保书》约定向铂辰公司支付工程款。关于铂钰公司未按约定于2019年8月31日期前支付388925元，构成违约，应承担相应违约责任，向铂辰公司支付全部剩余工程款。铂辰公司主张铂钰公司支付249259元（529259元-280000元），不违反法律规定，本院予以支持。双方约定按照未付款项每日千分之一支付逾期付款违约金，结合铂辰公司未按期收取工程款的损失为相应款项的法定孳息，本院依法酌定铂钰公司向铂辰公司支付逾期付款违约金74777.7元（249259元×30%）。铂辰公司诉请超出认定部分，本院不予支持。合同明确约定铂辰公司凭等额发票申请付款，否则，铂钰公司有权拒付款项，铂钰公司认为铂辰公司未开具发票故付款期限尚未届至。本院认为，支付工程款为合同主要义务，开具发票属于协助义务，合同约定凭发票申请付款，应视为双方应同时履行。由于铂辰公司在庭审中明确表示愿意向铂钰公司开具约定的发票，为减少当事人诉累，本院在本案中一并处理。关于律师费、保全担保费。《付款承诺书暨担保书》明确约定逾期付款应承担相应诉讼费、律师费、保全担保费等费用，铂辰公司主张铂钰公司承担合理的律师费、保全担保费用，有合同依据，本院予以支持。铂钰公司应向铂辰公司支付律师费15000元、保全担保费700元。关于质量问题。铂钰公司主张工程于2019年6月至8月期间发生质量问题，对存在质量问题负有举证责任，其在本案中提交的照片无法确定具体拍摄时间，亦无证据证明其在保修期限内向铂辰公司主张维修，应承担举证不能的法律后果。铂钰公司主张扣减质保金的诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。关于盈鸿康公司和李迪夫的责任。本案中，铂钰公司法定代表人李迪夫、股东及实际控制人盈鸿康公司在《付款承诺书暨担保书》明确表示同意为铂钰公司欠付铂辰公司债务提供连带责任保证，保证期间为2019年8月7日起至2021年8月7日止，并在上述文书担保人处签章。李迪夫确认其私人印章的真实性，但主张未在文书上签名，其私人印章平时委托铂钰公司财务代为保管，加盖时本人不在现场。本院认为，李迪夫系铂钰公司法定代表人，铂钰公司财务人员受李迪夫委托保管其私人印章，其在《付款承诺书暨担保书》上加盖李迪夫私人印章系为公司利益而处理公司事务，并未超出公司财务人员持有公司及负责人印鉴通常的使用范围，具有法律效力。无论签名是否为李迪夫本人签署，均不足以否定签章的法律效力，不影响本案的认定，因此，本院认为无需对李迪夫签名的真实性进行鉴定。结合上述关于铂钰公司签章是否为真实意思表示的认定，依据李迪夫作为铂钰公司的法定代表人，明确知晓《付款承诺书暨担保书》载明款项的性质和内容，但并未提出任何异议，而是由其经营的铂钰公司继续向铂辰公司支付工程款的行为，对其作为担保人签章并非真实意思表示的抗辩主张，本院不予采纳。铂辰公司在约定的保证期间内主张盈鸿康公司和李迪夫就铂钰公司欠付铂辰公司款项承担连带保证责任，于法有据，本院予以支持。关于陶三定的责任。虽然陶三定在《付款承诺书暨担保书》中担保人处签名，但并未明确作出担保的意思表示，铂辰公司仅依据上述签名主张其承担连带责任，缺乏依据，本院不予支持。关于张育灏和吕胜利的责任。盈鸿康公司系有限责任公司，以其公司全部财产承担法律责任，铂辰公司仅以张育灏和吕胜利系盈鸿康公司股东为由要求二人对公司债务承担连带责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市铂钰商业运营有限公司应自判决生效之日起七日内向原告深圳市铂辰广告有限公司支付工程款人民币249259元及逾期付款违约金人民币74777.7元；二、被告深圳市铂钰商业运营有限公司应自判决生效之日起七日内向原告深圳市铂辰广告有限公司支付律师费人民币15000元、保全担保费人民币700元；三、被告深圳市盈鸿康实业有限公司、被告李迪夫对被告深圳市铂钰商业运营有限公司上述支付义务承担连带责任；四、驳回原告深圳市铂辰广告有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5536元、保全费1932.04元由被告深圳市铂钰商业运营有限公司、深圳市盈鸿康实业有限公司、李迪夫负担。原告已预交受理费5536元、保全费1932.04元，由本院予以退回。被告深圳市铂钰商业运营有限公司、深圳市盈鸿康实业有限公司、李迪夫应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费5536元、保全费1932.04元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 长 娄    靓人民陪审员 李  小  翠人民陪审员 王  丽  萍二〇二〇年十二月二十三日书 记 员 涂莹洁（兼）书 记 员 林    倩附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十条有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。