金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0702刑初670号 公诉机关金华市婺城区人民检察院。 被告人潘磊，男，1989年10月22日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，无业，家住浙江省金华市婺城区。因本案于2020年5月15日被金华市公安局婺城分局取保候审，同年9月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人仰校，浙江金哲律师事务所律师。 辩护人朱世佳，浙江融哲律师事务所律师。 被告人李杨，男，1987年8月31日出生于浙江省金华市，汉族，高中文化，个体经营户，家住浙江省金华市婺城区。因本案于2020年5月15日被金华市公安局婺城分局取保候审，同年9月7日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。 辩护人陈雅萍，浙江玄畅律师事务所律师。 被告人黄剑波，男，1991年6月2日出生于浙江省金华市，汉族，高中文化，个体经营户，家住浙江省金华市婺城区。因本案于2020年5月29日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。 辩护人潘宏盛，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江双实律师事务所律师。 被告人丁雪，女，1995年10月11日出生于浙江省义乌市，汉族，高中文化，无业，家住浙江省义乌市。因本案于2020年5月18日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。 辩护人叶祥清，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江婺中律师事务所律师。 被告人蔡佩政，男，1988年7月27日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地浙江省金华市婺城区，现租住于浙江省衢州市常山县。因本案于2020年6月15日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。 辩护人黄业武，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江金元律师事务所律师。 被告人叶金涛，男，1991年11月14日出生于浙江省金华市，汉族，中专文化，个体经营户，家住浙江省金华市金**。因本案于2020年6月10日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。 辩护人管婷婷，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江容海律师事务所律师。 被告人叶鹏飞，男，1990年9月16日出生于浙江省金华市，汉族，大专文化，务工，家住浙江省金华市金**。因本案于2020年6月10日被金华市公安局婺城分局取保候审。现在家候审。 辩护人徐怀君，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江振进律师事务所律师。 金华市婺城区人民检察院以婺检二部刑诉〔2020〕1794号起诉书指控被告人潘磊、李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞犯开设赌场罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员赵明出庭支持公诉。被告人潘磊、李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞、辩护人仰校、朱世佳、陈雅萍、潘宏盛、叶祥清、黄业武、管婷婷、徐怀君到庭参加诉讼。现已审理终结。 金华市婺城区人民检察院指控： 2017年6月至2020年5月，被告人潘磊以在“佛手在线”赠送房卡的形式，组织其建立的微信群内的参赌人员在“佛手在线”进行赌博，并从中抽头获利。被告人李杨于2018年8月加入，负责微信群的日常管理，与潘磊约定分成。期间，被告人蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞、黄剑波、丁雪明知二人组织人员赌博抽头获利，仍帮助抽头，并领取工资。经查，潘磊共获利人民币40余万元，李杨共获利人民币15万余元。 针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人潘磊、李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶鹏飞、叶金涛的行为均已构成开设赌场罪，同时认定系共同犯罪；被告人潘磊、李杨系主犯；其余被告人系从犯；被告人蔡佩政、丁雪、叶鹏飞系自首；其余被告人系坦白；各被告人均自愿认罪认罚，提请法院依法判处。 被告人潘磊、李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人仰校、朱世佳辩护提出：一、本案指控被告人潘磊犯开设赌场罪证据不足。理由是没有证据证实涉案的网站系赌博网站；被告人潘磊是佛手在线发展的代理，其行为的正当性来自于佛手在线的代理权，其收费行为与和赌资大小挂钩的抽头渔利有本质不同，且未明显超出合理范畴；玩家是否是赌博行为也没有行政处罚作为依据；佛手在线上线亲友圈功能之前，玩家间的输赢款项结算都是玩家结算，潘磊没有参与结算，只收取房间费用。故被告人潘磊的行为属于赌博罪，而不是开设赌场罪。二、如被告人潘磊的行为构成犯罪，则其作用较小，系从犯；获利金额应扣除购买房卡的费用以及雇请人员所支付的工资；系坦白；系初犯；已退赃；自愿认罪认罚；有立功情节；文化程度不高，法律意识不强。综上，请法庭对其从轻、减轻处罚。 辩护人陈雅萍辩护提出：被告人李杨应认定为从犯；系坦白；自愿认罪认罚；退出部分赃款，有悔罪表现；系初犯；家庭条件困难。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人潘宏盛辩护提出：被告人黄剑波自愿认罪认罚；文化程度不高，法制意识不强；系从犯；系坦白；父亲残疾，需要赡养。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人叶祥清辩护提出：被告人丁雪具有自首情节；自愿认罪认罚；没有参与事件的谋划，系从犯；系初犯；积极退赃，有悔罪表现。综上，请法庭对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 辩护人黄业武辩护提出：被告人蔡佩政的工作时间和工资请法庭查实；具有自首情节；系从犯；自愿认罪认罚；系初犯；主观恶性小，社会危害性小；家有幼子需要抚养。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人管婷婷辩护提出：被告人叶金涛系从犯；系坦白；自愿认罪认罚；法律意识淡薄，文化水平低；主动投案。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人徐怀君辩护提出：被告人叶鹏飞系自首；系从犯；自愿认罪认罚。综上，请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2017年6月至2018年8月，被告人潘磊以在“佛手在线”赠送房卡的形式，组织其建立的微信群内的参赌人员在“佛手在线”进行赌博，并从中抽头获利。被告人蔡佩政明知潘磊组织人员赌博抽头获利，仍帮助潘磊抽头，并领取工资。 2018年8月至2019年年初，被告人李杨加入，二人约定李杨得抽头获利的三成，潘磊得抽头获利的七成。2019年年初至2020年年初，二人约定由李杨负责微信群的日常管理，获利分成调整为五五分成。期间，二人雇佣被告人叶金涛、叶鹏飞、黄剑波帮忙，三人明知李杨和潘磊组织人员赌博抽头获利，仍帮助抽头并领取工资。 2020年年初至5月15日，被告人潘磊、李杨借“佛手在线”更新版本之机，利用“佛手在线”游戏里面的亲友圈，将微信群内的参赌人员转移至亲友圈，李杨与潘磊共同经营亲友圈“盖浇饭200”。参赌人员以人民币200元一捆玩金华麻将，潘磊和李杨每捆麻将抽头人民币16元，二人将抽头获利五五分成。此外，潘磊还个人经营一个亲友圈“开心美5”，参赌人员以人民币50元一捆玩金华麻将，潘磊每捆麻抽头人民币8元。在此期间，被告人丁雪明知二人组织人员赌博抽头获利，仍受雇为二人组织的赌博活动抽头，并领取工资。 综上，被告人潘磊共获利人民币40余万元。被告人李杨共获利人民币10余万元， 另查明，被告人潘磊向公安机关提供黄锋涉嫌犯开设赌场罪的线索，经公安机关查证属实，现黄锋已被逮捕。 2020年5月15日，被告人潘磊、李杨被公安机关传唤归案；同年5月18日，被告人丁雪主动向公安机关投案；同年5月29日，被告人黄剑波被公安机关传唤归案；同年6月10日，被告人叶鹏飞主动向公安机关投案，被告人叶金涛被公安机关传唤归案；同年6月15日，被告人蔡佩政主动向公安机关投案。归案后，各被告人均如实供述了涉案事实。民警从被告人潘磊处扣押手机2只，人民币15万元；从被告人李杨处扣押手机3只，人民币2万元；从被告人丁雪处扣押手机2只，人民币1万元；从被告人黄剑波处扣押人民币1万元。 在本案审理过程中，各被告人均退出违法所得。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：户籍证明、归案经过、扣押清单、微信交易记录、赌客聊天记录和转账记录、证人刘某某、何某、华某、廖某的证言、被告人潘磊、李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶鹏飞、叶金涛的供述和辩解、扣押笔录，现场笔录、勘验笔录、电子证物检查工作记录、光盘等。 上述证据符合证据的客观性、关联性、合法性有效要件，且证据之间能够相互印证，本院依法予以确认。 针对辩护人提出的涉案金额的异议，经查，被告人潘磊购买房卡及雇佣人员的花费均是为犯罪行为支付的犯罪成本，不应予以扣除。故对于该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人潘磊伙同被告人李杨、黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞开设赌场供他人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。系共同犯罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。针对辩护人提出的被告人潘磊等人开设赌场罪证据不足的辩护意见，经查，根据被告人潘磊、李杨等人的供述证实，二人通过提供网络平台的游戏房间供他人进行赌博活动，并从中抽头获利，该事实有同案犯的供述予以证实，且能相互印证，足以认定，行为符合开设赌场罪的构成要件。故对于该辩护意见，本院不予采纳。针对辩护人提出的被告人潘磊、李杨系从犯的辩护意见，经查，被告人潘磊、李杨系犯意的提起者、行为的合作者和组织者，并从中获利，在共同犯罪中起主要作用，不宜认定为从犯。故对于该辩护意见，本院不予采纳。被告人潘磊、李杨在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黄剑波、丁雪、蔡佩政、叶金涛、叶鹏飞在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人潘磊具有立功情节，依法从轻处罚。被告人蔡佩政、丁雪、叶鹏飞具有自首情节，被告人潘磊、李杨、黄剑波、叶金涛具有坦白情节，且自愿认罪认罚，均可从轻处罚。各被告人退出违法所得，均可酌情从轻处罚。采纳辩护人提出的对各被告人从轻或减轻处罚的辩护意见。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人潘磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人李杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人黄剑波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 四、被告人丁雪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币三万元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 五、被告人蔡佩政犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年三个月，并处罚金人民币二万五千元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 六、被告人叶金涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年二个月，并处罚金人民币二万元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 七、被告人叶鹏飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。罚金限于本判决生效后五日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 八、追缴违法所得，依法上缴国库。查扣物品由查扣机关金华市公安局婺城分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶丽敏 人民陪审员  蒋天云 人民陪审员  龚淑娟 二〇二〇年十二月二十五日 代书 记员  吴 谦