江西省大余县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0723民初1421号原告：大余县金盛源融资担保有限公司，地址江西省大余县余西街建设路**，统一社会信用代码91360723343190168Q。法定代表人：王诚，系该公司董事长。委托诉讼代理人：涂亮，系大余县南安法律服务所法律工作者（特别授权）。委托诉讼代理人：刘昌红，系江西启光律师事务所律师（特别授权）。被告：江西鑫业牧业有限公司，，地址江西省赣州市大余县池江镇跃进门统一社会信用代码91360723058832336U。法定代表人：刘康，系该公司执行董事。被告：刘康，男，1987年9月25日生，汉族，住江西省赣州市大余县。被告：钟慧，女，1988年6月18日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。原告大余县金盛源融资担保有限公司（以下简称“金盛源公司”）诉被告江西鑫业牧业有限公司（以下简称“鑫业公司”）、刘康、钟慧追偿权纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金盛源公司的委托诉讼代理人涂亮到庭参加诉讼，被告鑫业公司、刘康、钟慧经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金盛源公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告鑫业公司偿还原告为其代偿的借款本息合计人民币3104073.75元，并从2020年9月22日开始以3104073.75元为基数按月利率1.8%支付违约金至款清之日止；2.请求判令被告鑫业公司支付原告为追索债权已支付的律师费10000元；3.请求判令被告刘康、钟慧以其所有的坐落于大余县池江镇园艺场东侧不动产（赣房权证余字第**、赣房房权证余字第**、国用2015第1225号）对上述款项承担抵押担保责任，原告对抵押物拍卖、变卖的货款享有优先受偿权；4.请求判令被告刘康、钟慧对上述款项承担连带保证责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年2月2日，被告鑫业公司以经营资金周转为由向原告申请为其在赣州银行大余支行借款提供担保。原告经审核后于2019年2月2日与原告签订《委托担保合同》，合同约定：原告为鑫业公司在赣州银行大余支行贷款300万元提供担保，贷款期限1年，合同第八条约定从乙方代偿之日起、甲方按日向乙方承担代偿款项万分之六的违约金，违约金计算至甲方归还乙方全部代偿款项之日止。乙方向甲方追偿的款项包括：代偿本金、利息、复利、罚息、违约金及为实现债权的费用（包括诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、评估费等）。2019年2月2日，鑫业公司为原告担保提供以下反担保措施：1、被告刘康、钟慧以其所有的坐落于大余池江镇园艺场东侧不动产（赣房权房权证余字第**、权证房权证余字第**、2015第1225号）反担保并办理了抵押登记手续；2、被告刘康、钟慧提供连带保证担保。以上均由原告与各被告签订合同。2019年2月2日，鑫业公司与赣州银行大余支行签订《流动资金借款合同》，合同约定鑫业公司借款本金人民币300万元，借款期限为1年，自2019年2月2日起至2020年2月1日止，借款年利率为7.83%。同日，原告为鑫业公司提供担保与赣州银行大余支行签订了《保证合同》，约定保证期间为6个月，自债务履行期届满次日起计算。赣州银行大余支行经上述合同签订后为鑫业公司发放了人民币300万元贷款。2020年2月1日，鑫业公司借款到期，在借款到期前后原告多次向鑫业公司发出《担保到期通知书》、《催款通知书》等，但鑫业公司均未主动履行还款义务。2020年9月22日，因被告鑫业公司未履行到期债务的偿还义务，赣州银行大余支行扣划原告账户内资金用于代偿鑫业公司借款本息，其中划扣本金人民币300万元，利息104073.75元，合计借款本息3104073.75元。综上，被告鑫业公司未及时履行还款义务，导致原告为其代偿，原告代偿后，鑫业公司及其他担保人均未按约定履行偿还义务，故向法院提起诉讼，请求依法判决。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交如下证据材料：1.委托担保合同复印件一份，证明原告与被告鑫业公司建立委托担保合同关系以及原告代偿后被告应支付违约金的依据。2.反担保合同复印件一份，证明被告刘康、钟慧为原告担保提供连带责任保证反担保的事实。3.反担保抵押合同、房屋产权证证明、不动产登记证明复印件各一份，证明被告刘康、钟慧以其所有的位于大余县池江镇园艺场东侧不动产为本案借款提供抵押担保的事实以及所抵押的不动产已办理抵押登记的事实。4.流动资金借款合同、借款凭证、保证合同复印件等各一份，证明原告为被告鑫业公司提供保证担保贷款的事实。5.催款通知书复印件一份，证明被告鑫业公司逾期后原告向其催款履行还款义务的事实。6.代偿证明、贷款本金利息收回凭证复印件各一份，证明原告依约向赣州银行大余支行履行担保义务的事实以及原告代偿3104073.75元、原告要求被告承担违约金的计算基数等事实。7.委托合同、律师费发票复印件各一份，证明原告为本案追索债权而支付的律师费，该费用按照约定应由被告承担。被告鑫业公司、刘康、钟慧未到庭参加诉讼，但向本院提交了书面答辩状。该三被告辩称，一、驳回原告要求支付违约金的诉请。原告与被告之间虽然签订了委托担保合同，约定了违约金从代偿之日的每日按万分之六计算，但该约定明显违法合同法的规定。被告违约是对债权人赣州银行大余支行构成违约，并未对原告构成违约，因此被告只需要偿还原告代偿的金额，以及从代偿之日起按同期人民银行贷款利率计算的利息。二、驳回原告要求被告支付律师费的诉请。合同约定原告可以追偿赣州银行大余支行为实现债权支付的律师费，而非可以要求被告支付原告因追偿行为所产生的律师费，因此，应驳回原告的该项诉请。被告在2020年5月20日向原告支付了12000元的担保费用，因后续担保未实际发生，因此，该12000元应退回给被告，并在本案中予以扣除。原告提交的证据可以证明与本案有关的事实，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月2日，被告鑫业公司以经营资金周转为由向原告申请为其在赣州银行大余支行借款提供担保。原告（乙方）经审核后，于2019年2月2日与被告鑫业公司（甲方）签订《委托担保合同》，合同约定：原告为鑫业公司在赣州银行大余支行贷款300万元提供担保，担保期限1年，自2019年2月2日起至2020年2月1日止，合同第八条约定：甲方必须按照借款合同要求按时还款付息。甲方因违反相关合同条约造成逾期还款及付息的，应按违约金额的每日万分之六向乙方支付违约金；因甲方违约造成乙方的代偿，乙方在代甲方清偿债务后即取代债权人的地位，有权向甲方进行追偿。从乙方代偿之日起，甲方按日向乙方承担代偿款项万分之六的违约金，违约金计算至甲方归还乙方全部代偿款项之日止。乙方向甲方追偿的款项包括：代偿本金、利息、复利、罚息、违约金及为实现债权的费用（包括诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、评估费等）。为了确保上述鑫业公司与原告签订的《委托担保合同》项下委托人的义务得到切实履行，同日，被告刘康、钟慧（甲方）向原告提供反担保抵押，与原告（乙方）签订了《反担保抵（质）押合同》，被告刘康、钟慧针对原告担保提供以下反担保措施：被告刘康、钟慧以其所有的坐落于大余池江镇园艺场东侧不动产（赣房权证余房权证余字第**、余字房权证余字第**、15第1225号）抵（质）押给原告，作为原告为被告鑫业公司提供信用担保的反担保，并办理了抵押登记手续；反担保抵（质）押的范围为：1.主合同项下第八条因委托人违约而造成的乙方代偿及垫付的款项，包括借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、评估费）和委托人应向乙方支付的违约金及其他的损失费用。2.如委托人未能按期归还借款本息，甲方同意在接到乙方书面通知后的5个工作日内代委托人清偿所欠债务，如甲方不能清偿，乙方有权对甲方资产进行折价转让或拍卖、变卖，所得的价款代委托人清偿所欠债务，甲方放弃作为保证人的任何抗辩权。为了确保上述鑫业公司与原告签订的《委托担保合同》项下委托人的义务得到切实履行，同日，被告刘康、钟慧（乙方）向原告（丙方）提供连带责任保证反担保，与被告鑫业公司（甲方）、原告（丙方）签订了《反担保证合同》，被告刘康、钟慧针对原告担保提供以下反担保措施：被告刘康、钟慧同意为甲方向丙方提供连带责任保证反担保，乙方保证期间为两年，自丙方为甲方代偿之日起计算；甲乙丙三方约定，乙方保证反担保的范围为：1.主合同项下第八条因委托人违约而造成的丙方代偿及垫付的款项，包括借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、评估费）和甲方应向丙方支付的违约金及其他的损失费用。2.如甲方未能按期归还借款本息，乙方同意在接到丙方书面通知后的5个工作日内代甲方清偿所欠债务，如乙方不能清偿，丙方有权对乙方资产进行折价转让或拍卖、变卖，所得的价款代委托人清偿所欠债务，乙方放弃作为保证人的任何抗辩权。2019年2月2日，被告鑫业公司与赣州银行大余支行签订《流动资金借款合同》，合同约定被告鑫业公司向赣州银行大余支行借款本金人民币300万元，借款期限为1年，自2019年2月2日起至2020年2月1日止，借款年利率为7.83%。同日，原告为被告鑫业公司的上述贷款提供担保，并与赣州银行大余支行签订了《保证合同》，约定：保证担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于本金300万元以及由此产生的利息、复利、罚息、违约金、赔偿金及乙方为实现贷款债权所发生的仲裁费、诉讼费、律师费、拍卖费和其他应付费用，保证期间为6个月。上述合同签订后赣州银行大余支行为被告鑫业公司发放了人民币300万元贷款。2020年2月1日，被告鑫业公司的借款到期，在借款到期前后原告多次向被告鑫业公司发出《担保到期通知书》、《催款通知书》等，但鑫业公司均未主动履行还款义务。2020年9月22日，因被告鑫业公司未履行到期债务的偿还义务，赣州银行大余支行扣划原告账户内资金用于代偿鑫业公司借款本息，其中划扣本金人民币300万元，利息104073.75元，合计借款本息3104073.75元。另查明，2020年5月20日，被告江西鑫业牧业有限公司向原告支付了12000元的担保费用。原告代偿之后，三被告分文未付。本院认为，本案属追偿权纠纷。案涉《委托担保合同》、《反担保抵（质）押合同》、《反担保证合同》等均系当事人的真实意思表示,合法有效,应受法律保护。原告依照《委托担保合同》的约定为被告鑫业公司向赣州银行大余支行贷款提供了担保,借款到期后，并承担了代偿借款本息的责任,被告鑫业公司应依约向原告归还其代偿的借款本息,并应按照双方约定承担相应的违约责任。现被告鑫业公司未按照《委托担保合同》的约定及时清偿并承担违约责任,故原告要求判令被告鑫业公司按照《委托担保合同》的约定归还其代偿的借款本息3104073.75元（本金300万元，利息104073.75元）,以及违约金的诉请,合法有据,本院予以支持。关于违约金的标准，因《委托担保合同》第八条约定：从原告代偿之日起，被告鑫业公司按日向原告承担代偿款项万分之六的违约金，违约金计算至被告鑫业公司归还原告全部代偿款项之日止，该约定合法有据，因此，原告要求从2020年9月22日起按照月利率1.8%支付违约金至款清止，本院依法予以支持。因被告刘康、钟慧自愿以其所有的房产为被告鑫业公司的借款本息及违约金、实现抵押权的费用等提供抵押担保并办理了抵押登记,故原告要求判令被告刘康、钟慧所有的坐落于大余池江镇园艺场东侧不动产（赣房权证余字第房权证余字第**、第×房权证余字第**、第1225号）承担抵押担保责任，且就该不动产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉请,本院予以支持。因被告刘康、钟慧为被告鑫业公司履行《委托担保合同》约定义务提供连带责任反担保,故对原告要求判令被告刘康、钟慧对被告鑫业公司本案债务承担连带清偿责任的诉请,本院亦予以支持。关于原告主张的律师费10000元，该费用属于合理合法费用，且根据《委托担保合同》、《反担保抵（质）押合同》、《反担保证合同》的约定，原告为实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、拍卖费、评估费）应由被告被告鑫业公司、刘康、钟慧承担，因此原告要求被告鑫业公司、刘康、钟慧承担律师费10000元本院依法予以支持。因被告鑫业公司已向原告支付了12000元担保费用，该费用应在本案中予以抵扣。被告鑫业公司、刘康、钟慧经本院合法传唤未到庭参加诉讼,本院依法缺席判决。综上,依照《中华人民共和国合同》第八条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告江西鑫业牧业有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告大余县金盛源融资担保有限公司归还代偿的借款本息3104073.75元（本金3000000元，利息104073.75元）以及违约金，违约金从2020年9月22日起按照月利率1.8%支付至款清之日止，被告鑫业牧业有限公司预付的12000元担保费应予以抵扣;二、被告江西鑫业牧业有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告大余县金盛源融资担保有限公司支付律师费10000元；三、被告刘康、钟慧应以其提供抵押的坐落于大余池江镇园艺场东侧的不动产（赣房权证余字第××房权证余字第**、×号房权证余字第**、225号）对上述第一、二项债务承担抵押担保责任，原告大余县金盛源融资担保有限公司就该不动产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权;四、被告刘康、钟慧对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。被告刘康、钟慧承担连带清偿责任后,有权在担责范围内向被告江西鑫业牧业有限公司追偿；五、驳回原告大余县金盛源融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15856元（已减半收取），由被告江西鑫业牧业有限公司、刘康、钟慧负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  刘海英二〇二〇年十二月十五日书记员  刘向平