河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17016号上诉人（原审被告）：焦立兵，男，汉族，1971年9月1日生，住河南省西平县。委托诉讼代理人：郭国桢，郑州市新郑市中信法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：邢振英，女，汉族，1972年4月6日生，住安徽省阜阳市颍州区。委托诉讼代理人：刘林娜，河南言明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南浩涛建筑劳务有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：李浩，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李春盛，系公司员工。委托诉讼代理人：胡永亮，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。上诉人焦立兵因与被上诉人邢振英、河南浩涛建筑劳务有限公司（以下简称浩涛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初8218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月11日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年12月17日公开开庭审理了本案。上诉人焦立兵及其委托诉讼代理人郭国桢，被上诉人邢振英的委托诉讼代理人刘林娜，被上诉人河南浩涛建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人李春盛、胡永亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦立兵上诉请求：1、撤销原审民事判决书，改判上诉人对邢振英本案损失不承担民事赔偿责任，邢振英对自身损失承担相应的民事责任，其余损失由河南浩涛建筑劳务有限公司、河南正商华府置业有限公司和付某承担或者将本案发回重审。2、本案所有诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与邢振英的丈夫付某是加工承揽关系，邢振英是付某的雇员，上诉人与邢振英之间不存在雇佣关系，上诉人不应对邢振英的损失承担赔偿责任。2、邢振英一审漏列被告，应该追加河南正商华府置业有限公司和付某作为本案的被告，共同承担民事赔偿责任。3、河南浩涛建筑劳务有限公司将案涉钢筋绑扎工程发包给上诉人，若上诉人应对邢振英承担民事赔偿责任则河南浩涛建筑劳务有限公司应承担连带赔偿责任。4、邢振英没有佩戴安全帽，应该对其损失承担相应的责任。5、一审判决在伤残赔偿金、误工费和被扶养人生活费计算中存在错误，请求二审法院纠正，伤残赔偿金应为30327.5元，一审多计算3095元，被扶养人生活费应为4618元，一审多计算312.42元。邢振英辩称，1、邢振英在涉案工地绑扎钢筋，其为焦立兵提供劳务，从焦立兵处领取报酬，双方形成雇佣关系。2、河南浩涛建筑劳务有限公司将涉案工程违法分包给没有用工资质的焦立兵，其存在过错，应当与上诉人焦立兵对邢振英的损失承担连带责任。3、邢振英在从事雇佣活动时佩戴了安全帽，在受伤过程中不存在任何过错。4、原审判决仅是有一处表述错误，邢振英存在两处十级伤残，其计算数额、依据标准正确无误。河南浩涛建筑劳务有限公司辩称，1、浩涛公司与被上诉人邢振英之间没有任何权利义务关系，不应对被上诉人邢振英的损害承担赔偿责任。上诉人作为涉案项目中劳务工程的实际承包人和邢振英的雇佣者，应当对被上诉人邢振英的人身损害承担赔偿责任。本案上诉人焦立兵是被上诉人邢振英的雇主，应当对邢振英的人身安全负管理义务。2、造成被上诉人邢振英损害的原因是其在作业过程中没有服从管理，未佩戴安全帽等，被上诉人邢振英对自己损害的发生也存在一定过错，应当承担一定的过错责任。3、浩涛公司将涉案工程发包给上诉人后，上诉人焦立兵又将涉案的劳务工程违法转包给第三人付某，上诉人将工人工资支付给付某之后，再由付某支付给工人邢振英，付某应对邢振英的损害承担连带赔偿责任，与浩涛公司无关。邢振英向一审法院起诉请求：依法判令焦立兵、浩涛公司赔偿邢振英医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等各项损失共计179577.53元。一审法院认定事实：2019年8月，邢振英与付某跟着焦立兵在新郑市××××通道与祥云路交汇处正商兰庭华府工地从事钢筋绑扎。2019年10月26日，邢振英在工地干活时，被从楼上掉下来的钢管砸到头部，邢振英被送至郑州仁济医院治疗，被诊断为：1、开放性颅脑损伤重型；2、开放性多发性颅骨骨折；3、急性创伤性硬脑膜下出血；4、开放性脑挫伤；5、头部的开放性伤口；6、多发肋骨骨折；7、创伤性颅内积气；8、胸椎骨折（第2、3、5胸椎骨折）；9、颈椎棘突骨折（第6颈椎棘突骨折）；10、右肩胛骨骨折。2019年11月29日，邢振英出院。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、院外继续治疗；3、出院一月后复查，院外注意防止意外及注意保护；4、术后3月后来院行颅骨修补；5、不适随诊。2020年3月21日，邢振英到郑州仁济医院行颅骨修补术，2020年4月3日邢振英出院，在此期间，邢振英支付医疗费28425.73元。出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、院外继续治疗；3、伤口隔天换药一次，术后10天拆线；4、注意头部伤口干燥清洁，避免见水；5、增强抵抗力，预防感冒；6、出院一月后复查，不适随诊。2020年6月9日，付某某（邢振英之子）委托安徽中天司法鉴定中心对邢振英伤后的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定中心于2020年6月23日作出皖中天司鉴【2020】临鉴463号司法鉴定意见书，邢振英因外伤多发性损伤，颅脑损伤行开颅术后属十级伤残；双侧多发性肋骨骨折（共5根，其中有2处断端移位明显）属十级伤残。邢振英的误工期限为伤后180日，护理期限和营养期限均为伤后60日。邢振英支付鉴定费1300元。邢振英申请证人付某出庭作证，付某陈述其带着其妻子邢振英、其儿子付某某到正商兰亭华府工地3#楼干钢筋绑扎，其与焦立兵约定每平方米24元，干一层付一部分工资，现焦立兵还拖欠其3万多的工资；焦立兵从浩涛劳务公司处承包正商兰亭华府工地3#楼和其他几栋楼的钢筋绑扎。邢振英提交2019年11月27日3#楼工长李良林、钢筋组长焦立兵出具的证明一份，证明邢振英（3#楼钢筋工）于2019年10月26日在正商兰亭华府工地3#被钢管砸伤。其本人是在属浩涛劳务其下班组工人，手术费用由浩涛劳务负责。浩涛公司对此不予认可，并否认焦立兵从浩涛公司承包正商兰亭华府工地3#楼和其他几栋楼的干钢筋绑扎。邢振英提交光盘一份，拟证明第一次手术费用系浩涛公司的陈志友垫付，浩涛公司陈述其公司没有陈志友这个人，也不知道谁垫付的款项。另查明，1、邢会斌（342127194804100474），配偶已去世，生育一子一女，儿子邢振中，女儿邢振英。2、焦立兵多次通过微信向邢振英的丈夫付某支付工资，并要求付某安排好工作。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。邢振英在工地绑扎钢筋，其为焦立兵提供劳务，从焦立兵处领取报酬，双方形成雇佣关系，焦立兵作为雇主，应当对其雇员即邢振英在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。邢振英主张焦立兵从浩涛劳务公司分包的3#楼及其他几栋楼的钢筋绑扎且邢振英陈述第一次医疗费系浩涛公司的陈志友进行垫付，浩涛公司对此不予认可，故对邢振英要求浩涛公司承担责任的诉讼请求，缺乏相应证据予以证明，故原审法院对此不予支持。对于邢振英在本案中主张的赔偿的项目及数额原审法院经审查确定如下：第二次的医疗费根据医疗机构的诊断证明、病历及医疗费票据等相关证据确定，医疗费为28425.73元；住院伙食补助费按照50元／天的标准自2019年10月26日起计算至2019年11月29日，自2020年3月21日起计算至2020年4月3日共47天，为2350元；营养费按照20元／天的标准，根据司法鉴定意见书，计算60天，为1200元；误工费参照河南省上一年度建筑业职工平均工资53163元／年的标准，根据司法鉴定意见书，计算180天，为26217.40元；护理费参照河南省上一年度建筑业职工平均工资53163元／的标准，原审法院根据邢振英的伤情、住院期间及司法鉴定意见，计算60天，为8739.12元；交通费根据邢振英及其必要的陪护人员因就医地点、时间、人数及次数及转院等情形，原审法院酌情认定交通费为940元；残疾赔偿金按照河南省上一年度农村居民人均纯收入15163.75元／年的标准计算20年，结合司法鉴定意见书确定的伤残等级，为33360.25元；被扶养人邢会斌的生活费按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出11545.99元／年的标准计算8年，根据邢振英的伤残等级及扣除其他扶养义务人应承担的份额后，为5080.24元；根据司法鉴定意见书确定的伤残等级，精神损害抚慰金6600元；鉴定费以发票为准为1300元；以上共计114212.74元。邢振英请求按城镇居民标准计算赔偿款则缺乏相应的证据予以证明，因此，原审法院对邢振英与此相应的诉讼请求不予支持。被告焦立兵经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响原审法院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条，第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告焦立兵应当于判决生效之日起十日内向原告邢振英赔偿各项损失共计114212.74元。二、驳回原告邢振英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元减半收取计1994元，由原告邢振英负担759元，被告焦立兵负担1235元。二审另查明河南浩涛建筑劳务有限公司将钢筋绑扎劳务分包给焦立兵，其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。浩涛公司将钢筋绑扎劳务分包给没有资质的焦立兵，浩涛公司应对邢振英的损失承担连带责任。综上所述，焦立兵的上诉请求浩涛公司承担赔偿责任的理由成立，本院予以支持；一审判决认定事实部分不清楚，适用法律正确，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二规定，判决如下：一、撤销河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初8218号民事判决；二、焦立兵应当于判决生效之日起十日内向邢振英赔偿各项损失共计114212.74元。三、河南浩涛建筑劳务有限公司对本判决第二项承担连带赔偿责任；四、驳回邢振英的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取计1994元，由邢振英负担759元，焦立兵负担1235元；二审案件受理费2470元，由河南浩涛建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈启辉二〇二〇年十二月三十日书记员  于建飞