山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初4629号原告：杨明英，女，1973年1月5日出生，汉族，住济南市历下区。委托诉讼代理人：左亮，上海段和段（济南。委托诉讼代理人：于海英，上海段和段（济南。被告：济南绿能健康咨询有限公司，住所地济南市历下区浆水泉路**黄金99景城小区**楼第**和第**。法定代表人：张静，总经理。委托诉讼代理人：李瑞明，聊城高新三名法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：魏斌，聊城高新三名法律服务所法律工作者。原告杨明英与被告济南绿能健康咨询有限公司（以下简称：绿能公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨明英及其委托诉讼代理人左亮、于海英，被告林特公司的法定代表人张静及委托诉讼代理人李瑞明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨明英向本院提出诉讼请求：1.判令解除杨明英、绿能公司签订的《投资合作协议》；2.判令绿能公司向杨明英返还投资款50万元；3.判令绿能公司向杨明英赔偿损失，计算方式：以50万元为基数，自2017年8月4日起，按照6%年利率支付至全部付清之日止；4.本案全部诉讼费用由绿能公司承担。事实与理由：2017年8月2月，杨明英、绿能公司签订《投资合作协议》，约定合作经营养生馆，甲方(即杨明英)出资50万元所占股权比例30%，乙方(即绿能公司)以店面实际运营管理、技术、人员形式出资，所占股权比例为70%，双方按照出资比例分享投资利润。协议签订后，杨明英依约履行了全部出资义务，绿能公司选定高新区茗筑美嘉小区11号楼4-104临街房，由绿能公司以“济南高新区舜华艾仁堂保健按摩服务中心”名义对外经营。2017年10月开业后，绿能公司未按照协议约定独立建账经营，营业收入款项不知去向，并且利用该店铺进行其他品牌的同业经营，导致杨明英与绿能公司合作之合同目的无法实现。绿能公司违约的不诚信行为严重损害了杨明英的合法权益，杨明英依法诉至法院。绿能公司辩称，解除该投资合作协议是杨明英的权利，即使解除该协议，双方应进行对账，核算是亏空还是盈利，在没有进行结算之前，该协议无法解除。杨明英的第二项和第三项诉求，纯属无理之诉，杨明英所出资的40万元，根据协议约定，系用于养生馆的装修，基础设施购置以及前期房屋房租的支付。双方签订的合作协议已经实际履行，且已经进行了装修以及购买基础设施和支付房租，也就是杨明英的40万元已经实际支出。如果经营不善，店面杨明英有权转让或者拍卖，养生馆的装修以及购买的基础设施所有权都是杨明英所有。现在因市场行情，无法经营，杨明英可以按照协议约定，对店面进行处理，以挽回自己的损失，无权要求绿能公司返还给出资款及利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月2日，杨明英（甲方）与绿能公司（乙方）签订《投资合作协议》一份，合同第一条约定：“投资方式、利润分配：甲方以现金形式出资伍拾万圆整用于养生馆装修、基础设施购置、首期房租(指半年以内，如需年付，需追加资金)的支付。所占股权比例为30%，三年之内不可以撤资。乙方以店面实际运营管理、技术、人员形式出资，所占股权比例为70%。”合同第三条约定：“甲方有权每月对店面的营业收入和各项支出进行查账一次。3.如果因乙方经营不善，店面运营持续亏损满一年，甲方有权对店面进行转让或拍卖，拍卖或转让价格须经乙方认可，拍卖或转让后的收入优先偿还店面欠款(员工工资、顾客退赔卡金、房租水电费用等)，剩余部分归甲方所有。……乙方有义务向甲方说明资金的投资去向……乙方有义务向甲方公开店面的日常收支记录，并提供有限收支单据。”第六条约定：“首期支付投资款肆拾万圆剩余款项，以初期加盟的库存产品及剩余货款抵付（以进货价计算），新店开业前清点库存，并补齐投资款项。”2017年8月3日，杨明英通过赵克发向绿能公司法定代表人张静转账40万元。杨明英与绿能公司合作经营的载体为高新开发区舜华艾仁堂保健按摩服务中心（以下简称：合作店铺），经营范围为：保健按摩服务、美容服务（不含医疗美容）；化妆品的零售。地。地址济南市高新区茗筑美嘉小区**楼**作店铺日常经营管理由张静负责。杨明英提交的全民付收款记录单一宗、2018年7月至2019年1月高新会展店即合作店铺收入支出统计表。显示艾仁堂会展店全民付账号收入有21780.4元未计入支出统计表。杨明英提交银联商务股份有限公司山东分公司《对账明细查询结果》一宗，显示商户名称为济南浆水泉路艾仁堂按摩中心，交易备注中共有五个店铺，分别为艾仁堂万达店、会展店、艾仁堂文东店、艾仁堂浆水泉店、奥龙观邸店。绿能公司称上述银联账户下关联了5台P**机，均对应的是张静的个人账户。杨明英提交企业公示信用信息一宗，显示张静为山东智胜堂生物技术有限公司的法定代表人，该公司的经营范围包括“美容服务、保健推拿”。张静为山东智胜堂生物技术有限公司济南高新第二分公司的负责人，该分公司经营场所为山东省济南市高新区茗筑美嘉11号楼4-104（二楼）、4-105（二楼）。济南历下浆水泉路艾仁堂按摩中心、高新开发区舜华新艾仁堂保健按摩服务中心的经营者均为张静。绿能公司提交杨明英的《绿能养生馆顾客档案》一份，显示杨明英在合作店铺共做服务项目27次。绿能公司称服务项目对外标价为300元左右。本院认为，杨明英与绿能公司签订的《投资合作协议》系当事人的真实意思表示，亦不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同……（四）当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的。”本案中，杨明英与绿能公司共同出资开设店铺，根据合同约定，该店铺系杨明英提供财产出资，绿能公司以店面实际运营管理、技术、人员形式出资，由绿能公司进行日常经营管理。绿能公司应当积极履行经营管理义务，建立账册记录收支情况并保存有效单据。根据杨明英提供的证据及绿能公司陈述，合作店铺交易款项通过POS机进入绿能公司法定代表人张静的个人账户，该账户中亦关联了除合作店铺外的其他店铺的POS机，可以看出绿能公司并未在合作店铺建立单独的交易账户；并且合作店铺收入款项未全部计入店铺账册之中，存在漏记营业收入情况。绿能公司未尽到经营管理义务，存在违约行为，导致合作店铺的经营收支不实且无法核查，损害了投资人杨明英的合法权利，致使杨明英无法实现合同目的。故对于杨明英请求判令解除其与绿能公司签订的《投资合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。根据双方合同约定及杨明英的出资情况即杨明英将出资款40万元转账给绿能公司的法定代表人张静，可以看出杨明英将出资款交于绿能公司用于对合作店铺进行经营管理，双方合同解除，杨明英有权要求绿能公司返还投资款，杨明英在合作店铺消费27次，应当按照对外价格在上述返还款项中予以扣除，故对于杨明英要求绿能公司返还投资款391900元（400000元-27次×300元）的诉讼请求，本院予以支持。杨明英有权要求绿能公司赔偿损失，故对于杨明英要求绿能公司赔偿损失（以391900元为基数，自2017年8月4日起至2019年8月19日止，按照中国银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至全部付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）的诉讼请求，本院予以支持，对于超出部分，本院不予支持。杨明英要求绿能公司以10万元返还其“以初期加盟的库存产品及剩余货款抵付”的投资款，但该笔出资并非钱款支付，杨明英未主张返还产品，不宜直接按投资款主张权利，对此其可另行处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二之规定，本院判决如下：一、解除原告杨明英与被告济南绿能健康咨询有限公司于2017年8月2日签订的《投资合作协议》；二、被告济南绿能健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨明英投资款391900元；三、被告济南绿能健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨明英损失（以391900元为基数，自2017年8月4日起至2019年8月19日止，按照中国银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至全部付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告杨明英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，减半收取计4400元，原告杨明英负担951元，被告济南绿能健康咨询有限公司负担3449元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇二〇年十二月十日法官助理徐文震书记员王明明