兰州新区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0191民初183号 原告：肖廷财，男。 委托诉讼代理人：金淑霞（肖廷财之妻），女。 被告：甘肃中渭生物科技集团有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区中川镇兔墩村**。 法定代表人：杨礼学，该公司董事长。 被告：北京巴比伦园艺科技有限公司，住所地北京市朝阳区高碑店乡半壁店村惠河南街****K1210。 法定代表人：张**飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：裴富毅，甘肃达硕律师事务所律师。 被告：汉农润泽（北京）农业科技有限公司，住所，住所地北京市昌平区东小口镇天通中苑****楼****div> 法定代表人：韩福强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张明灯，北京道川律师事务所律师。 原告肖廷财与被告甘肃中渭生物科技集团有限公司（以下简称中渭公司）、北京巴比伦园艺科技有限公（以下简称巴比伦公司）、汉农润泽（北京）农业科技有限公（以下简称汉农公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖廷财的委托诉讼代理人金淑霞，被告中渭公司法定代表人杨礼学、巴比伦公司法定代表人张**飞及其委托诉讼代理人裴富毅、汉农公司的委托诉讼代理人张明灯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖廷财向本院提出诉讼请求：判令中渭公司、巴比伦公司、汉农公司支付医疗费36235.72元、误工费5241.6元、陪护费5241.6元、营养费1000元、伙食补助费3600元、交通费1000元、伤残补助金111053.6元（以最终鉴定标准为准）、精神损失费10000元，共计173372.52元。事实和理由：2018年6月，中渭公司在××镇××村××室项目，6月16日，该公司将以上项目承包给汉农公司，后汉农公司又将该工程部分转包给巴比伦公司。2018年12月9日，巴比伦公司雇佣肖廷财为该公司上述工程干活，同年12月14日，肖廷财按照巴比伦公司现场施工负责人的要求从货车上卸棉被时，从货车上摔下受伤。后肖廷财被送往皋兰县人民医院，因病情严重，又转到甘肃省人民医院救治，住院期间，三公司承担了部分医药费。经兰州新区西岔园区安监局调解无果，其诉至本院后三公司支付了前期产生的费用。后因肖廷财病情加重，再次至甘肃省人民医院住院治疗。为此，望判如所请。 中渭公司辩称，案涉工程已承包给汉农公司，双方约定劳务损害责任与其公司无关。中渭公司已经进行人道主义救援并支付6万元。案涉事故已经法院调解，事故与其公司无关，不应承担赔偿责任。 巴比伦公司辩称，1．案涉工程系汉农公司违法转包给巴比伦公司。其公司已经陆续向肖廷财支付共计12.6万元，剩余赔偿责任应由中渭公司和汉农公司承担；2．肖廷财存有重大过错，应自行负担相应责任。肖廷财隐瞒实际年龄超过60周岁的事实，私自上车卸货才致该事故发生；3．第一次住院治疗后肖廷财伤口愈合良好。第一次住院病历载明肖廷财病情恢复较好出院。后续治疗系肖廷财自己外出感染所致。本案已经调解，对肖廷财主张的误工费、陪护费、营养费、交通费等不应赔偿；4．本次鉴定意见不能作为定案依据。肖廷财并未提供其全部病历资料，致使司法鉴定意见遗漏主要细节。加之肖廷财实际上并未偏瘫，在司法鉴定过程中又放弃精神智力鉴定，司法鉴定所仅仅根据影像推定偏瘫。可见，鉴定意见明显依据不足，并不能作为本案证据适用。因此，肖廷财在本次事故中存有严重过错，巴比伦公司已经承担了相应的赔偿责任，剩余赔偿责任应该由肖廷财和其他两公司承担。 汉农公司辩称，请求驳回肖廷财诉讼请求。1．基于合同相对性，肖廷财并非汉农公司的员工，与汉农公司没有法律上的权利义务关系；2．汉农公司与巴比伦公司所签协议书的第四条第二款，明确约定了巴比伦公司应当安全生产，严格按照操作规程施工。本工程施工过程中发生的人身事故责任应由巴比伦公司承担；3．案发后汉农公司已经基于人道主义向肖廷财或巴比伦公司共支付了4.5万元；4．本案鉴定报告不客观，内容不真实，自相矛盾。 本院经审理查明事实如下：2018年12月9日，肖廷财受巴比伦公司雇用，在该公司承包的西岔镇陈家井冬暖式日光温室项目提供劳务。2018年12月14日，肖廷财在货车卸棉被时跌落货车受伤。当日肖廷财被送往皋兰县人民法院后，因病情严重转送至甘肃省人民院住院治疗，主要诊断为头部外伤；其他诊断为：脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、多发性肋骨骨折、肺部感染。2019年1月4日出院，住院21天。 2019年6月17日，肖廷财将三公司诉至本院，请求判令赔偿医药费61,359.46元、误工费12,958.4元、护理费8,590.4元、营养费1,180元、住院伙食补助费2,360元、交通费2,000元、残疾赔偿金111,053.6元（最终以鉴定机构的鉴定标准为准）、后续治疗费20,000元、精神损害抚慰金10,000元，共计229,501.86元。该案审理期间，因残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金未实际发生，肖廷财放弃上述诉讼请求，待实际发生后另行主张。在此基础上，本院经调解于2019年7月10日作出（2019）甘0191民初1637号调解书，主要内容为：一、北京巴比伦园艺科技有限公司赔付肖廷财医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计80,000元，2019年7月13日前支付40,000元，剩余40,000元于2019年8月31日前付清；二、甘肃中渭生物科技集团有限公司、汉农润泽（北京）农业科技有限公司不承担本案此次的赔付责任；三、已减半收取的案件受理费774元，由肖廷财负担。协议达成后，巴比伦公司分别于2019年7月11日、8月31日、9月1日向肖廷财支付40,000元、30,000元、10,000元。 2019年7月10日，肖廷财前往甘肃省人民医院进行后续治疗。主诉：颅脑外伤后7月，钛网外露伴渗出12天。出院主要诊断为：骨外露；其他诊断为高血压病。于7月29日出院，住院19天，期间产生医疗费15,833.85元。9月2日，肖廷财再次前往甘肃省人民医院进行后续治疗。主诉：颅脑外伤后9月，钛网外露伴渗出1周。出院诊断：钛板外露；皮肤慢性溃疡；高血压病；胆囊结石。于9月19日出院，住院天数17天，期间产生医疗费20,401.87元。以上两次后续治疗费用共计36,235.72元。 审理中，经肖廷财申请，本院委托甘肃中医药大学司法鉴定所对其人体损伤残程度、伤病关系、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年10月9日，该鉴定所作出甘中司鉴［2020］临鉴字第99号《司法鉴定意见书》：1．肖廷财颅脑、肋骨损伤形成机制及特点符合钝性外力作用所致，钝性外力作用原因力大小为完全作用（参与度为100％）；2．依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》5.7.2.1之规定，肖廷财损伤评定为七级伤残；3．依据《人体损伤致残程度分级》5.7.1.4、5.9.2.2之规定，被鉴定人所受损伤分别评定为七级、九级伤残；4．肖廷财误工期为20月，护理期为12月，营养期为12月。 另查明，2018年6月16日，中渭公司与汉农公司签订《中渭30栋日光温工程承包合同》，中渭公司将中渭金龙银杏田园综合体内建设30栋冬暖式日光温室工程承包给汉农公司。2018年12月4日，汉农公司与巴比伦公司签订《兰州新区西岔镇日光温室施工协议书》，汉农公司将兰州新区西岔镇19个日光温室安装工程分包给巴比伦公司。其中第4.2.2条约定：本工程施工过程中所发生的人身安全事故由乙方承担由此产生之全部责任。巴比伦公司经营范围中具有专业承包。 又查明，甘肃省发布的2019年度农村居民人均可支配收入为9,628.9元/年，农业年人均工资为56,208元/年。 以上事实由当事人陈述及提供的甘肃省人民医院住院病例、甘肃省医疗住院收费票据、《民事调解书》、《司法鉴定意见书》、微信转账截图等证据在卷佐证，并经当事人质证后确认。 本院认为，侵害民事权益的，应当承担侵权责任。雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案争议焦点：1．本案各方当事人之间责任如何认定问题；2．肖廷财主张的各项损失如何计算。 一、关于本案各方当事人之间责任如何认定问题。首先，肖廷财与巴比伦公司之间存在雇佣法律关系，且由于巴比伦公司对作业现场防护措施不到位，对劳务人员未注意加强安全教育，未尽到安全管理义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任的规定，巴比伦公司应依法对肖廷财的损失承担赔偿责任；其次，对于中渭公司、汉农公司是否承担责任的问题，依据上述规定第十一条第二款：雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，巴比伦公司具有专业承包资质，肖廷财以三公司合资进行项目施工，而要求中渭公司、汉农公司承担损害赔偿责任，无事实及法律依据，本院不予支持。 二、关于肖廷财主张的各项损失如何计算问题。根据本院生效调解书确认的事实，肖廷财就伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金另行据实主张，并无不当，应予支持。具体认定如下：1．医疗费36,235.72元有相应票据证明，本院予以认定；2．残疾赔偿金依据鉴定意见书鉴定等级及相应损害赔偿标准计算确定为64,706.21元（9,628.9元/年×16年×42%）；3．肖廷财主张误工费5,241.6元、护理费5,241.6元、住院伙食补助费3,600元符合法律规定，本院予以支持；4．肖廷财主张营养费1,000元，本院予以支持720元（36天×20）5．交通费系住院治疗期间的必要支出，对于肖廷财主张的交通费1,000元，本院予以支持；6．关于精神抚慰金，考虑到肖廷财因本次事故造成多级伤残，在一定程度上遭受了精神损害，本院酌情支持3,000元。综上，肖廷财后续的各项损失合计为119,745.13元。 综上所述，肖廷财的诉讼请求部分成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、北京巴比伦园艺科技有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿肖廷财残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金各项损失共计119,745.13元； 二、驳回肖廷财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,266元，减半收取633元，由北京巴比伦园艺科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员  马列东 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  陈治卓