宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2020）宁0323民初2683号原告：王某，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。原告：杨某1，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。二原告共同委托诉讼代理人：李某，系宁夏诺辰律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：盐池县鑫泰源商贸有限公司。统一社会信用代码：9164032309635622XY。法定代表人：杨某2，系该公司经理。委托诉讼代理人：高某，1991年2月24日出生，满族，系该公司出纳，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。代理权限为特别授权。被告：杨某2，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。被告：宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司。统一社会信用代码：916403235962246298。负责人：杨某3，系该分公司经理。委托诉讼代理人：耿某，系宁夏合天律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：杨某3，系宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司负责人，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。被告：宁夏永泰兴业房地产开发有限公司。统一社会信用代码：9164012271508245X0。法定代表人：汪某，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨某4，女，1972年1月10日出生，系该公司办公室主任，住宁夏回族自治区盐池县。公民身份号码×××。代理权限为特别授权。原告王某、杨某1与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司（以下简称鑫泰源公司）、杨某2、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司（以下简称永泰盐池分公司）、杨某3、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司（以下简称永泰公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，因本案与同日受理的呼延星帅，武秀琴，郑云锋、郑维妍分别诉讼五被告合同纠纷三案均是基于同一事实发生的纠纷，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。本案原告王某、杨某1的委托诉讼代理人李某，被告鑫泰源公司的委托诉讼代理人高某，被告永泰盐池分公司的委托诉讼代理人耿某，被告永泰公司的委托诉讼代理人杨某4到庭参加了诉讼，被告杨某2、杨某3经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王某、杨某1向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告鑫泰源公司于2016年6月21日签订的《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》，并向二原告返还商铺；2.判令被告鑫泰源公司向二原告支付商铺收益金13107.96元（自2020年1月1日暂计算至2020年10月1日），并承担2020年10月1日至商铺归还期间的收益金；3.判令被告鑫泰源公司向二原告支付违约金3932.38元（按照协议第二条第五款第四项约定实际应付滞纳金：3145.91元，按照协议第四条第一款约定实际应付违约金：114483元，两项合计：117628.91元，原告酌情按照收益金的30%计算违约金：3145.91元），并承担2020年9月1日至收益金付清期间所产生滞纳金对应的违约金；4.判令被告杨某2、永泰盐池分公司、杨某3对第一项、第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；5.判令被告永泰公司对第一项、第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；6.本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2016年6月21日，二原告与被告鑫泰源公司签订《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》，将其所有的的位××县0号铺委托给鑫泰源公司运营、管理，由鑫泰源公司支付商铺收益金。双方约定商铺托管期限为满12年，返还租金最迟时间为2017年6月30日，其中托管第一、二年度按照原告购买商铺成交总价的7%支付年度收益金，两年合计为33391元；托管第三、第四年度按商铺成交总价的8%支付收益金，两年合计38161元，由鑫泰源公司分两次将当年度商铺收益金支付给原告，每满六个月支付一次；第五至十二年度按商铺成交总价的9%支付收益金，共计171724元；同时约定，鑫泰源公司应在规定时间内向原告支付年度收益金，若逾期支付，则需向原告每天支付该年度收益金千分之三的滞纳金，作为违约金。协议签订后，原告如约履行了自己的义务，将托管商铺交由鑫泰源公司使用。第一、第二年度收益金由被告永泰盐池分公司支付后，第三年度收益金鑫泰源公司仅向原告支付了2019年7月1日至2019年12月31日期间的8738.64元，自2020年1月1日以后再未支付。2015年11月6日，原告与永泰公司签订了买卖合同，购买上述托管商铺总价款是238505元，由原告支付205114元，下剩的33391元直接由前两年度收益金进行抵顶。2020年4月9日，因商铺实测面积比预测面积少2.34平方米，原告与永泰公司再次签订《补充协议》，永泰公司应向原告退还购房款20039元，故原告购买上述商铺最终价款为218466元。另，被告杨某2、杨某3二人系兄弟关系，2014年4月17日，杨某2投资设立鑫泰源公司，而杨某3在担任永泰盐池分公司负责人的同时，仍投资持有鑫泰源公司50%的股份，二公司看似独立，实则为关联公司。在原告与鑫泰源公司履行托管协议过程中，杨某2、杨某3滥用鑫泰源公司和永泰盐池分公司的独立地位，对二公司的财产不做区分、账目不做区分，以永泰盐池分公司的财产向原告支付了33391元，该行为显然变更了支付主体，规避了鑫泰源公司的责任，故鑫泰源公司与永泰盐池分公司以及杨某2、杨某3存在人格混同。同时，永泰公司与永泰公司盐池分公司系总分公司，根据《公司法》之相关规定，永泰公司应当承担连带责任。综上，原告认为，双方签订的商铺托管协议合法、有效，鑫泰源公司拒绝按照约定支付收益金，已经构成违约，且导致原告不能实现合同的目的。鑫泰源公司与永泰盐池分公司及其杨某2、杨某3之间人格混同，加之永泰公司与永泰盐池分公司系总分公司，所以被告杨某2、永泰盐池分公司、杨某3、永泰公司均应当对此承担连带责任。现原告为了维护自己的合法权益，提起诉讼。鑫泰源公司辩称，同意与原告解除《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》，但需原告提出其所主张的收益金及违约金具体的计算明细。鑫泰源与被告永泰盐池分公司及永泰公司不存在财产不做区分，账目不做区分的情形，属于彼此独立的公司，不存在公司人格混同，涉案的款项均需原告到鑫泰源公司领取现金或者通过鑫泰源指定财务人员转账完成，不存在以其他公司的财产支付的情形。永泰盐池分公司辩称，一、永泰盐池分公司并非本案适格的被告。根据合同相对性的原则，原告所诉的《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》合同主体为：原告与鑫泰源公司。永泰盐池分公司并未在上述合同签章或作为保证人承担担保责任，且上述合同全部的权利义务与永泰盐池分公司无关。根据合同相对性原则，合同违约纠纷应当向合同相对人主张权利。因此，永泰盐池分公司作为合同之外的第三人，不应承担任何与上述合同有关的责任。二、永泰盐池分公司与被告鑫泰源公司不存在所谓的公司人格混同。首先，永泰盐池分公司与被告鑫泰源公司系两个独立存在的公司，原告诉状所述永泰盐池分公司与鑫泰源公司法定代表人系兄弟关系，且一方持有另一方股份。永泰盐池分公司认为我国公司法及其他相关法律并没有明确的禁止性规定要求作为兄弟亲属不可以分别成为不同公司的法定代表人，且也没有明确的法律规定禁止作为一方公司的法定代表人不可以持有另一公司的股份。因此原告所述的情形无法作为其主张公司人格混同的依据。其次，永泰盐池分公司始终未向原告等以永泰盐池分公司的身份支付过任何涉案款项，原告作为主张权利的一方，须出示相应的证据证明其主张。综上所述，永泰盐池分公司不是涉案合同的相对人且并未与原告有过任何涉案的经济往来，永泰盐池分公司与被告鑫泰源商贸公司不存在所谓的公司人格混同。请求法庭依法驳回原告对永泰盐池分公司的起诉。永泰公司辩称，同意被告永泰盐池分公司的答辩意见。根据合同的相对性原则，永泰公司不是本案适格的主体，案涉合同与永泰公司无关。永泰公司与永泰盐池分公司从未向原告支付过涉案的款项，公司财务之间彼此独立，不存在公司之间的人格混同的情形。综上，请求驳回原告的起诉。被告杨某2、杨某3经本院传票传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见和证据。原告围绕诉讼请求向本院当庭提交了证据，本院当庭组织了证据交换和质证。被告鑫泰源公司、永泰盐池分公司、永泰公司未向本院提交证据。本院对原告的证据认定为，证据一、《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》原件一份，该证据来源合法、真实有效，能够证明案件事实，本院予以认定。证据二、现金付出凭证原件二份，本院对其三性予以认定。证据三、宁夏增值税普通发票原件二份，到庭三被告对该证据三性及证明目的均无异议，本院予以认定。证据四、《中华人民共和国不动产权登记证书》原件一份，本院依法予以认定。本院经审理认定事实如下，2016年6月21日，原告王某、杨某1作为乙方商铺购买人与被告鑫泰源公司作为甲方签订了《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》，协议主要约定：乙方同意将位于盐××区商铺（建筑面积27.85㎡）委托给甲方运营及管理，购置时投资额为238505元；商铺托管的期限为12年，返还租金最迟时间为2017年6月30日，若能提前开业，按正式开业时间算起；商铺返租托管的第一、二年度，按购买本商铺成交总价的7%支付年度收益金，两年合计为33391元，此收益金已经在购房款中抵顶；托管第三、第四年度按商铺成交总价的8%支付收益金，两年收益金合计38161元，由甲方分两次将当年度商铺收益金支付给乙方，每满6个月支付一次；第五至十二年度，按商铺成交总价的9%支付收益金，八年收益金合计171724元，由甲方分两次将当年度商铺收益金支付给乙方，每满6个月支付一次；甲方应在规定时间内向原告支付年度收益金，逾时支付期间甲方需向乙方每天支付该年度总收益金3‰的滞纳金，作为违约金；任何一方不履行本托管协议，均应当向对方支付相当于该商铺六年的收益金，作为违约金。协议签订后，第一、二年度商铺收益金33391元已经在购房款中抵顶，第三年度收益金，鑫泰源公司仅支付了2019年7月1日至2019年12月31日期间的8738.64元，自2020年1月1日以后再未支付。原告遂诉至本院。另查明，盐池县世纪商业广场由永泰公司开发，并将盐池县世纪商业广场内商商铺交由鑫泰源公司管理及运营。2015年10月25日，永泰盐池分公司给原告出具了现金付出凭证一份，载明付给杨某1两年返租33391元，返租按开业时算起。2020年原告办理了不动产权登记证书（房屋建筑面积为25.51㎡）。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告王某、杨某1与被告鑫泰源公司签订的《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》，系合同双方真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，系有效合同，应受法律保护，合同双方应遵循诚实信用原则全面履行合同约定的义务。二原告依约将托管商铺交由被告鑫泰源公司运营、管理，被告鑫泰源公司应依约以返还收益金的方式支付租金。但被告鑫泰源公司按约仅履行了2019年12月31日之前的收益金，2020年1月1日至今的收益金以无资金为由不予支付，显属违约，现二原告要求解除托管协议返还商铺，被告鑫泰源公司同意，本院予以支持；对于二原告要求被告鑫泰源公司支付的收益金，自2020年1月1日至2020年12月1日期间的收益金16020.84元［房屋总价款218466元（投资额238505元-少2.34㎡的20039元）×第三、四年商铺成交总价的8％÷12个月×11个月］的主张，被告鑫泰源公司无异议，本院予以支持；对于二原告主张的违约金，按照《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》约定，被告鑫泰源公司应在约定时间内支付商铺年度收益金，逾时支付期间被告鑫泰源公司需向二原告支付每天该年度总收益金的3‰滞纳金作为违约金，因双方该约定违约产生的损失的赔偿比例过高，本院结合二原告在庭审中自认的主张违约金的期间，酌情调整违约金为0.3‰予以支持，即被告鑫泰源公司一次性支付违约金629.18元（2020年年度总收益金17477.28元×0.3‰/天×4个月×30天）；对于二原告要求被告鑫泰源公司承担2020年12月1日至××县商铺实际返还之日止的收益金，及至收益金实际付清止的违约金的诉请，本院考虑2020年因新冠疫情，企业经营状况某种程度受到该不可抗力因素影响的客观情形存在，本案商铺托管方与经营管理方均应对双方的该部分损失共担风险，故对二原告该主张不予支持。对于二原告以股东、关联公司要求被告永泰盐池分公司、永泰公司、杨某2、杨某3承担责任的诉请，因被告鑫泰源公司、永泰公司均是企业法人，有独立的法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，且被告永泰盐池分公司、永泰公司并非案涉托管协议的相对方，二原告仅以被告永泰盐池分公司在案涉托管协议之前由被告鑫泰源公司职员高某出具的两年返租33391元（已在购房款中抵顶）的现金付出凭证证据，不足以证实被告鑫泰源公司、永泰公司不具有独立意思和独立财产，及被告鑫泰源公司的公司财产与股东、关联公司的财产混同无法区分，故二原告的该主张不能成立，本院不予支持。综上所述，被告杨某2、杨某3缺席，视为放弃自己的诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决如下：一、自本判决生效之日，解除原告王某、杨某1与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司签订定的《盐池世纪商业广场内商商铺托管协议》；被告盐池县鑫泰源商贸有限公司于本判决书生效之日起三十日内将盐池县世纪商业广场A座2层A10号商铺返还给原告王某、杨某1。二、被告盐池县鑫泰源商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告王某、杨某1商铺托管收益金16020.84元。三、被告盐池县鑫泰源商贸有限公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告王某、杨某1违约金629.18元。四、驳回原告王某、杨某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费226元，由被告盐池县鑫泰源商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长 黄倩倩人民陪审员 牛晓霞人民陪审员 白学丽二〇二〇年十二月二十三日书记员 沙明菊附：本案所适用的法律条文1、《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，秉持诚实，恪守承诺。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。2、《中华人民共和国合同法》第十条第一款当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算法方法。3、《中华人民共和国公司法》第三条第一款公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。另附：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。