湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1221民初1330号原告：武汉正源给排水工程有限公司（以下简称“正源公司”），住所地：武汉市新洲区阳逻街新光小区。统一社会信用代码：914201176667760916。法定代表人：王俊良，系该公司总经理。委托诉讼代理人：朱爱新，湖北瑞通天元律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北鼎新建设集团有限公司（以下简称“鼎新集团”），住所地：武汉市新洲区旧街街政府大院。统一社会信用代码：914201177707971087。委托诉讼代理人：罗军平，男，1970年1月19日出生，汉族，武汉市人，住武汉市新洲区。系该公司员工。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：刘硕，男，1991年11月13日出生，汉族，住湖北省仙桃市。系该公司员工。代理权限：特别授权。第三人：嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会（以下简称管委会）；住所地：嘉鱼县潘湾镇畈湖村。法定代表人：江建斌，系管委会主任。第三人：嘉鱼县潘家湾镇人民政府（以下简称潘湾镇政府）；住所地：嘉鱼县潘家湾镇。法定代表人：江建斌，系该镇镇长。以上两第三人委托诉讼代理人：张性林，湖北凝聚律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告正源公司与被告鼎新集团、第三人管委会、潘湾镇政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月12日立案，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。两次开庭，原告法定代表人王俊良及委托诉讼代理人朱爱新、被告委托诉讼代理人罗军平、刘硕、第三人潘湾镇政府、管委会的委托诉讼代理人张性林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告正源公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告鼎新集团向原告支付工程款本金8328211.29元及利息（利息以8328211.29元为本金，按月利率2%标准计算，自2016年11月1日计算至清偿之日止）；2、依法判令第三人嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会、嘉鱼县潘家湾镇人民政府对上述工程欠款及利息在未付工程款范围内承担连带责任；3、本案的诉讼费、保全费等所有费用由被告承担。事实和理由:2013年5月21日，第三人嘉鱼县潘家湾镇人民政府与被告湖北鼎新建设集团有限公司签订《嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂BT项目合同》，合同约定嘉鱼县潘家湾镇人民政府将嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂土建工程、设备、管道安装及装饰、工程调试工程项目承包给被告鼎新集团建设施工。2013年8月至2014年5月期间，原告与被告鼎新集团及其下属潘湾污水处理厂项目部签订了三份《施工合同》，约定被告鼎新集团将上述工程范围内的污水处理厂外管线工程、雨水污水及附属工程、安装工程等工程承包给原告施工。其中1、嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂（厂区内一期一阶段）安装工程施工合同，约定总价包干合同价款为950万元；2、（一期一阶段）外管线施工合同，合同总价款为930万元，其余签证部分按结算造价下浮17％。3、（一期一阶段）工程厂区内雨、污水及附属工程施工合同，暂定合同价款为160万元，按竣工图据实结算，总价下浮3％。原告与被告鼎新集团签订了三份施工合同后，积极组织人员、设备，按照业主及被告提供的施工图纸要求进行施工，完成了污水处理厂厂区内被告鼎新集团安排的仝部工程。厂区外工程，原告将工程全部材料拖至现场施工，施工了大部分工程任务，因当地村民阻扰，部分工程无法施工，经业主方设计变更，排污管网改道，并经业主协调，强行将其余部分工程交当地人员施工。因被告鼎新集团资金短缺，无法继续施工，加之被告管理人员不到位，对原告施工的部分工程量及施工现场材料迟迟不予确认。2015年嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会经批准成立，代为履行嘉鱼县潘家湾镇人民政府管理工业园区的职能。2016年8月2日，嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会作为合同甲方与被告鼎新集团（合同乙方）、原告（合同丙方）签订了一份《三方协议书》，协议书约定:原告负责进行该项目收尾工程施工，本合同附件范围内丙方施工部分的工程款收取权利转让给原告，由两方凭验收报告、结算报告代乙方收取本合同附件范围内丙方施工部分的工程款，管委会对原告的付款即视为对乙方支付相应的工程款。2016年11月份，该项目全部工程完工。第三人未进行工程竣工验收即实际接受工程并投入使用，原告向被告鼎新集团提交验收申请及结算报告，被告以工程未整体验收及政府结算审计没有确认为由拒绝接收。2018年5月11日，嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂经正式竣工验收，确定为合格工程。经核算，原告已实际施工的工程款为16128211.29元，被告鼎新集团已向原告支付工程款780万元，被告鼎新集团仍欠原告工程款8328211.29元，第三人嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会、嘉鱼县潘家湾镇人民政府作为工程发包人，应对被告鼎新集团上述工程欠款及利息在未付工程款范围内承担连带责任。原告为维护其合法权益，特诉至法院，并提出上述诉讼请求，请求判如说请。被告鼎新集团辩称，1、被答辩人存在严重违约情形，被答辩人要求答辩人支付工程款并承担利息，无任何事实与法律依据；2、被答辩人诉称其承包的实际工程量与事实不符。3、被答辩人诉称答辩人应当支付给被答辩人的工程价款与事实不符。被答辩人在起诉状中要求答辩人支付其剩余价款8328211.29元。被答辩人诉称的该数字是通过其实际施工的工程款扣减答辩人已支付的金额而得出的。被答辩人的此种计价方式随意性大，与事实不符。4、被答辩人诉称答辩人无故拖延支付工程款与事实不符，要求答辩人支付逾期利息不合法、不合理。被答辩人提交的四份工程决算编制书与事实严重不符，同答辩人核算的工程造价差距更大，双方对工程量以及工程总造价无法达成一致。被答辩人依据单方面确定的金额起诉答辩人违约，完全无理无据。是被答辩人违约在先，且答辩人已经完全依据合同履行了自身的付款义务。因此，被答辩人诉称答辩人无故拖延支付工程款与事实不符。进而，被答辩人要求答辩人支付逾期付款利息也不合法、不合理。5、答辩人认为应本着实事求是的原则，对工程范围、实际工程量、实际工程款进行重新核定，在重新核定的基础上，明确双方债权债务，维护双方当事人合法权益。综上，在答辩人与正源公司工程纠纷中，答辩人认为应当对工程承包范围、实际工程量、实际工程造价、答辩人已支付工程款金额进行重新核定，以达到还原事实真相的目的。在重新核定的基础上，双方就工程承包范围、工程量、工程价款达成合意，进而双方在已支付工程款基础上多退少补，最终解决双方争议。第三人潘湾镇政府、管委会述称：潘湾镇政府已将所有工程移交给管委会，本案争议与潘湾镇政府无关。本案原告的工程量第三人管委会不清楚，工程量应该由原被告双方确认，必要时进行工程造价鉴定。原告请求第三人承担连带责任没有法律依据，请求法院驳回原告的该项诉讼请求。经审理查明，原告正源公司是于2007年10月16日在原武汉新洲区工商行政管理局（现武汉市新洲区市场监督管理局）注册登记成立的有限责任公司，法定代表人为王俊良，经营范围：给排水工程、园林绿化工程施工、二次供水设施、消防设施安装、维修、五金交电、水暖器材、电线电缆、建筑装饰材料销售。被告鼎新集团是2005年4月28日在原武汉市新洲区工商行政管理局（现武汉市新洲区市场监督管理局）注册登记成立的有限责任公司，法定代表人为安建中，经营范围：房屋建筑工程总承包壹级、地基与基础工程专业承包壹级、建筑装修装饰工程专业承包壹级、钢结构工程专业承包贰级、市政公用工程施工总承包贰级。2013年5月21日，第三人潘湾镇政府与被告鼎鑫集团签订了一份《嘉鱼潘湾畈湖工程园污水处理厂BT项目合同》，合同约定，潘湾镇政府采用企业投资建设，政府回购的BT模式将嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂土建工程、设备、管道安装工程及装饰、工程调试等工程项目发包给被告鼎新集团承包施工。2013年8月至2014年5月30日期间，被告鼎新集团与原告签订了三份《施工合同》，约定被告鼎新公司将上述工程范围内的污水处理厂外管线工程、（厂内一期一阶段）、安装工程（一期一阶段）、工程厂区内雨污水及附属工程承包给原告施工。三份施工合同对工程概况、工程范围、承包方式、工期、工程质量、合同价款、付款方式、结算方式、甲乙双方权利义务、保修、安全等事项作了具体规定，其中：（一期一阶段）工程厂区外管线施工合同，工程名称：畈湖化工园区污水处理厂（一期一阶段）外管线工程，承包方式：实行包工包料、包工期、包质量、包施工安全，确保一次性通过主管部分验收合格。工期120天，合同价款950万元，其余签证部分按结算造价下浮17%。合同约定工程施工验收合格后，被告支付至合同价款的95%，余款5%为质保金，质保期为一年，自竣工验收合格签字之日起开始计算，竣工验收合格满一年后无质量问题由被告退还保证金（免息）。2.厂区内安装工程施工合同，竣工日期2014年8月31日。合同价款950万元，合同约定工程竣工验收合格后付至合同价款的90%，余款10%作为质保金，质保期为一年，自竣工验收合格满一年后无质量问题由被告返还保证金（免息）。3、（一期一阶段）工程厂区内雨、污水及附属工程施工合同，合同价款暂定为160万元，按竣工图纸结算。总价下浮3%。合同约定工程施工验收合格后，被告付至合同价款的90%，余款10%为质量保证金，保质期为一年，自竣工验收合格满一年后无质量问题由被告返还保证金（免息）。原告与被告签订了上述三份施工合同后，积极组织人员、机械、设备按照业主要求、合同约定及被告提供的施工图纸进行施工，完成了污水处理厂厂区内被告鼎新集团发包的全部工程。厂区外管线施工工程，原告按照合同约定将工程全部材料拖至施工现场，施工了大部分工程任务，因当地村民阻扰，部分工程无法施工，经业主方设计变更，排污管道改道，并经与业主方协调，将其余工程交由当地人员施工。因被告鼎新集团资金短缺，不能按合同约定即时支付原告工程款，原告无法继续施工，加之被告管理人员不到位，对原告施工的部分工程量及现场材料迟迟不予确认。2015年，第三人管委会经批准成立，代第三人潘湾镇政府履行潘湾镇政府管理潘湾工业园区的职能。2016年8月2日，第三人管委会为甲方、被告鼎新集团为乙方、原告正源公司为丙方，经协商签订了一份《三方协议书》，按该协议约定，鉴于原告（丙方），负责嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂收尾工作，本合同附属范围内丙方施工部分的工程款收取权利转让给原告（丙方），由丙方凭验收报告、结算报告代乙方收取本合同附件范围内丙方施工部分的工程款，甲方对丙方的付款即视为对乙方支付了相应的工程款。2016年11月，该项目全部工程完工，原告向被告鼎新集团提交工程验收申请及结算报告，被告以工程未整体验收及第三人潘湾镇政府结算审计没有确认为由拒绝接收。2018年9月3日，被告将其承建的潘湾畈湖工业园污水处理厂整体工程移交给第三人管委会并投入使用，该工程移交证明载明“由我单位负责施工的嘉鱼县武汉新港工业园管理委员会污水处理厂整体工程已由建设单位、设计单位、监理单位、专家组于2018年9月3日竣工验收合格，根据有关规定和施工合同的约定，正式签发此工程的移交证明。自移交证明签发之日起，整体工程正式移交给建设单位。移交单位：湖北鼎新集团建设有限公司（加盖被告公章），接收单位：嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会（加盖第三人管委会公章）。”同日，被告作为施工单位，监理单位：武汉市江南工程建设监理有限公司加盖了公章。上述整体工程包括原告施工的涉案工程项目。该工程整体移交给第三人管委会后即投入使用。后原告将其承包的施工案涉工程的工程决算编织书提交给被告，原告认为其实际施工的工程款按照决算编织书应为16128211.29元。1.包括厂区外管线工程总造价6831296.49元；2.污水处理厂安装工程总造价6576486.63元；3.厂区排水管网工程总造价2153958.64元；4.污水处理厂工艺管网工程总造价566469.52元）。被告认为原告没有按合同约定履行施工合同，原告的实际完成的工程量与事实不符，决算编制书与事实不符，双方对工程量及工程总造价无法达成一致。从2014年6月21日至2018年1月19日，被告分多次累计支付原告工程款753万元，下欠的工程款被告一直拖欠未付，故原告诉至本院，并提出上述诉讼请求，请求判如所请。本院在审理过程中，根据原告的申请，本院于2020年9月25日，依法委托湖北嘉信建设工程项目管理有限公司对原告施工的案涉的“嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂的厂外管线施工造价，厂内设备安装工程造价，厂区内市政管网工程及增补工程造价进行工程造价鉴定，2020年12月17日，湖北嘉信建设工程项目管理有限公司作出《嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂设备安装及厂内外市政管网工程造价鉴定意见书》（嘉信价鉴函[2020]406号），鉴定意见:1、厂外管线施工造价为3608834.08元；2、厂内设备安装造价造价为6054116.94元（5431857.5+622259.44），其中设备主材价格为5105154.39元。（不含曝气管135525.94元）3、厂内市政管网工程及增补工程造价为832479.88元（542754+289725.88）；4、未确定施工方的造价为：186325.4元（27097.92+78926+79471.3+884），建议此项由法院进一步查明实际施工人，以上1-3项合计费用为10495430.9元（大写：壹仟零肆拾玖万五千肆佰叁拾元玖角）。后本院依法将上述鉴定意见书送达给原被告双方，并于2020年12月24日在第二次开庭时对该鉴定意见书进行了质证，并通知湖北嘉信建设工程项目管理有限公司注册造价工程师杨海霞、田远强出庭接受原告被告及第三人的质询和法庭调查。通过庭审质证及法庭调查核实，确认嘉信价函[2020]406号工程造价鉴定意见书中第四条鉴定意见：第4项：未确定施工方造价186325.4元（即嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂建设项目工程造价汇总表中第20项雨水口篦子、井盖井座、第21项污水钢管、第23项管道混凝土基础、第24项闭水实验工程造价合计186325.4元工程为被告鼎新公司施工完成，不应纳入原告的工程造价范围。另查明，在本院审理过程中，第三人管委会分别于2019年2月15日、2020年4月8日代被告鼎新集团支付原告工程款30万元、22万元，合计55万元。被告累计支付原告工程款805万元。根据以上湖北嘉信建设工程项目管理有限公司的工程造价鉴定意见书，原告施工的案涉工程项目总造价为10495430.9元，扣减被告已支付给原告的工程款805万元，被告实际下欠原告工程款2445430.9元。原告施工的涉案工程均已经交付给业主单位使用并已过了质保期。以上事实，有原告向本院提供的原被告的营业执照、第三人潘湾政府与被告鼎新集团签订的《嘉鱼县潘湾畈湖工业园污水处理厂BT项目合同》、原被告签订的《一期一阶段工程厂区外管线施工合同》、《厂区内一期一阶段安装工程施工合同》、《一期一阶段工程厂区内雨、污水及附属工程施工合同》、原、被告及第三人管委会签订的《三方协议书》、工程移交证明、工程竣工验收报告、咸宁嘉鱼潘湾镇畈湖工业园区污水处理厂工程：安装工程结算编制书、工程厂区外管线工程结算编制书、工程厂区排水管网工程结算编制书、工艺管网工程结算编制书、原告收到工程款的明细表及本院依法委托湖北嘉信建设工程项目管理有限公司作出的嘉信价鉴函【2020】406号《关于嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂设备安装及厂内外市政管网工程造价鉴定意见书》及当事人在庭审中的陈述，经过庭审质证后在卷可以证实。本院认为，第三人潘湾镇政府与被告鼎新集团签订的《嘉鱼潘湾畈湖工业园污水处理厂BT项目合同》以及原告正源公司与被告签订的三份施工合同即《咸宁嘉鱼潘湾镇畈湖化工园污水处理厂（一期一阶段）工程厂区外管线施工合同》、《咸宁嘉鱼潘湾镇畈湖化工园污水处理厂一期一阶段安装工程施工合同》、《工程厂区内雨、污水及附属工程施工合同》、第三人管委会与原、被告签订的《三方协议书》，上述合同均系当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同均合法有效，依法应予保护。上述合同对当事人均具有法律约束力，当事人应按照合同约定全面履行自己的权利义务。本案中原告已按合同约定将被告分包的工程完工，并竣工验收合格交付给第三人投入使用。被告鼎新公司应按合同约定支付原告的工程款及逾期付款的利息。原告作为实际施工人，第三人潘湾镇政府、管委会作为发包人，应在被告欠付原告工程款的范围内对原告承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告湖北鼎新建设集团有限公司在本判决生效后三日内一次性支付原告武汉正源给排水有限公司工程款2445430.9元及逾期付款的利息（以工程款2445430.9元为基数，从2019年9月3日起至实际付清日止按照年利率3.85%计算）。二、第三人嘉鱼县潘家湾镇人民政府、第三人嘉鱼县武汉新港潘湾工业园管理委员会在被告鼎新建设集团有限公司欠付原告武汉正源给排水有限公司工程款2445430.9元及逾期付款利息（以工程款2445430.9元为基数，从2019年9月3日起至实际付清日止按照年利率3.85%计算）范围内承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费元26363元及保全费5000元均由被告湖北鼎新建设集团有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《中华人民共和国诉讼费用交纳办法》第二十二条第二款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省咸宁市中级人民法院。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行：中国农业银行咸宁金穗支行，户名：湖北省咸宁市中级人民法院，账号：17×××50。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处。审 判 长  吕 凯人民陪审员  易望起人民陪审员  谢燕子二〇二〇年十二月三十日书 记 员  张 瑜附：法律条文《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、***等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。