宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2020）宁0323民初3477号原告：张某1，住宁夏回族自治区吴忠市盐池县。公民身份号码：×××，原告：张某2，住宁夏吴忠市盐池县。委托诉讼代理人：李某，系宁夏诺辰律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：盐池县鑫泰源商贸有限公司。法定代表人：杨某1，系该公司执行董事。统一社会信用代码：9164032309635622XY。委托诉讼代理人：高某，1991年2月24日出生，满族，系该公司财务，住宁夏回族自治区盐池县冯记沟乡丁记掌自然村。公民身份号码：×××。代理权限为特别授权。被告：杨某1，住宁夏盐池县。公民身份号码：×××。被告：宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司。住所地：宁夏盐池县民族西街**。负责人：杨某2，系该分公司经理。统一社会信用代码：916403235962246298。委托诉讼代理人：耿某，系宁夏合天律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：杨某2，，住宁夏盐池县公民身份号码：×××。被告：宁夏永泰兴业房地产开发有限公司。法定代表人：汪某，系该公司执行董事。统一社会信用代码：9164012271508245X0。委托诉讼代理人：杨某3，女，1972年1月10日出生，系该公司办公室主任，，住宁夏回族自治区盐池县花马池镇惠泽自然村代理权限为特别授权。原告张某1、张某2与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司（以下简称鑫泰源公司）、杨某1、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司（以下简称永泰盐池分公司）、杨某2、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司（以下简称永泰公司）合同纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张某1、张某2及其委托诉讼代理人李某、被告盐池县鑫泰源商贸有限公司委托诉讼代理人高某、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司委托诉讼代理人耿某、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司委托诉讼代理人杨某3，被告杨某1、杨某2经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张某1、张某2向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院判决解除二原告与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司签订的《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》，并向二原告返还商铺；二、请求人民法院判决被告盐池县鑫泰源商贸有限公司向二原告支付商铺收益金13169.2元（自2020年1月1日暂计算至2020年12月1日），并承担2020年12月1日至商铺归还期间的收益金；三、请求人民法院判决被告盐池县鑫泰源商贸有限公司向二原告支付违约金5171.9元（按照协议第二条第五款第四项约定实际应付滞纳金：5171.9元，按照协议第四条第一款约定实际应付违约金：94083.5元，两项合计：99255.4元，原告酌情按照实际应付滞纳金计算违约金：5171.9元），并承担2020年11月1日至收益金付清期间所产生滞纳金对应的违约金。四、请求人民法院判决被告杨某1、宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司、杨某2对第一项、第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；五、请求人民法院判决被告宁夏永泰兴业房地产开发有限公司对第一项、第二项、第三项诉讼请求承担连带责任；六、本案诉讼费由五被告承担。事实与理由：2016年6月份左右，二原告与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司（以下简称：鑫泰源公司）签订《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》，将其所有的位于××县铺委托给鑫泰源公司运营、管理，由鑫泰源公司支付商铺收益金。双方约定商铺托管期限为满12年，返还租金最迟时间为2017年6月30日，其中托管第一、二年度按照原告购买商铺成交总价的7%支付年度收益金，两年合计为27441元；托管第三、第四年度按商铺成交总价的8%支付收益金，两年合计31361元，由鑫泰源公司分两次将当年度商铺收益金支付给原告，每满六个月支付一次；第五、六、七、八、九、十、十一、十二年度按商铺成交总价的9%支付收益金，共计141126元；协议第二条第五款第四项约定鑫泰源公司应在规定时间内向原告支付年度收益金，若逾期支付，则需向原告每天支付该年度收益金千分之三的滞纳金，同时在第四条第一款约定任何一方不履行本托管协议，均应当向对方支付相当于该商铺六年的收益金，作为违约金。协议签订后，二原告如约履行了自己的义务，将托管商铺交由鑫泰源公司使用。第一、第二年度收益金由被告宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司支付后，第三年度收益金鑫泰源公司仅向原告支付了2019年7月1日至2019年12月31日期间的7840元，自2020年1月1日以后的再未支付。2015年11月3日，二原告与宁夏永泰兴业房地产开发有限公司（以下简称：永泰公司）签订了买卖合同，购买上述托管商铺总价款是196009元；2020年6月24日，因商铺实测面积比预测面积少2.31平方米，二原告与永泰公司再次签订《补充协议》，永泰公司应向原告退还购房款16429元（未退还），故二原告购买上述商铺最终价款为179580元。另，杨某1、杨某2二人系兄弟关系，2014年4月17日，杨某1投资设立鑫泰源公司，而杨某2在担任永泰盐池分公司负责人的同时，仍投资持有鑫泰源公司50%的股份，二公司看似独立，实则为关联公司；在原告与鑫泰源公司履行托管协议过程中，杨某1、杨某2滥用鑫泰源公司和永泰盐池分公司的独立地位，对二公司的财产不做区分、账目不做区分，以永泰盐池分公司的财产向原告支付了27441元，该行为显然变更了支付主体，规避了鑫泰源公司的责任，故鑫泰源公司与永泰盐池分公司以及杨某1、杨某2存在人格混同。同时，永泰公司与永泰公司盐池分公司系总分公司，根据《公司法》之相关规定，永泰公司应当承担连带责任。综上，二原告认为，双方签订的商铺托管协议合法、有效，鑫泰源公司拒绝按照约定支付收益金，已经构成违约，且导致原告不能实现合同的目的；鑫泰源公司与永泰盐池分公司及其杨某1、杨某2之间人格混同，加之永泰公司与永泰盐池分公司系总分公司，所以被告杨某1、永泰盐池分公司、杨某2、永泰公司均应当对此承担连带责任。现原告为了维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《公司法》之规定，提起诉讼，请求人民法院判准原告的诉请。被告鑫泰源公司辩称，第一，同意与原告解除《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》，第二，需原告提出其所主张的收益金及违约金具体的计算明细。第三我公司与被告宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司及宁夏永泰兴业房地产开发有限公司不存在财产不做区分，账目不做区分的情形，属于彼此独立的公司，不存在公司人格混同。第四，涉案的款项均需原告到我公司领取现金或者通过我公司指定财务人员转账完成，不存在以其他公司的财产支付的情形。被告永泰盐池分公司辩称，一、永泰盐池分公司并非本案适格的被告。第一，根据合同相对性的原则，原告所诉的《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》合同主体为：原告与盐池县鑫泰源商贸有限公司（即本案另一被告）。永泰盐池分公司并未在上述合同签章或作为保证人承担担保责任，且上述合同全部的权利义务与永泰盐池分公司无关。根据合同相对性原则，合同违约纠纷应当向合同相对人主张权利。因此，永泰盐池分公司作为合同之外的第三人，不应承担任何与上述合同有关的责任；第二，永泰盐池分公司与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司不存。在所谓的公司人格混同。首先，永泰盐池分公司与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司系两个独立存在的公司，原告诉状所述永泰盐池分公司与鑫泰源公司法定代表人系兄弟关系，且一方持有另一方股份。永泰盐池分公司认为我国公司法及其他相关法律并没有明确的禁止性规定要求作为兄弟亲属不可以分别成为不同公司的法定代表人，且也没有明确的法律规定禁止作为一方公司的法定代表人不可以持有另一公司的股份。因此原告所述的情形无法作为其主张公司人格混同的依据。其次，永泰盐池分公司始终未向原告等以答辩人的身份支付过任何涉案款项，原告作为主张权利的一方，须在举证质证阶段拿出相应的证据证明其主张。综上所述，永泰盐池分公司不是涉案合同的相对人且并未与原告有过任何涉案的经济往来，永泰盐池分公司与被告鑫泰源公司不存在所谓的公司人格混同。请求法庭依法驳回原告对永泰盐池分公司的起诉。被告永泰公司辩称，第一，同意被告宁夏永泰分公司的答辩意见。第二，根据合同的相对性原则，永泰公司不是本案适格的主体，涉案合同与我公司无关。第三，我公司与盐池县分公司从未向原告支付过涉案的款项，公司财务之间彼此独立，不存在公司之间的人格混同的情形。综上，请求驳回原告的起诉。原告为证实其主张向法庭提交以下证据予以证实：证据一、盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议一份。证明：证实2016年6月份左右，二原告与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司签订托管协议，将其所有的位于××县铺委托给鑫泰源公司运营、管理，由鑫泰源公司支付商铺收益金。双方约定商铺托管期限为满12年，返还租金最迟时间为2017年6月30日，其中托管第一、二年度按照原告购买商铺成交总价的7%支付年度收益金，两年合计为27441元；托管第三、第四年度按商铺成交总价的8%支付收益金，两年合计31361元，由鑫泰源公司分两次将当年度商铺收益金支付给原告，每满六个月支付一次；第五、六、七、八、九、十、十一、十二年度按商铺成交总价的9%支付收益金，共计141126元；协议第二条第五款第四项约定鑫泰源公司应在规定时间内向原告支付年度收益金，若逾期支付，则需向原告每天支付该年度收益金千分之三的滞纳金，同时在第四条第一款约定任何一方不履行本托管协议，均应当向对方支付相当于该商铺六年的收益金，作为违约金的事实。证据二、现金付出凭证二份。证明：1、鑫泰源公司将收益金支付至2019年12月31日；2、在二原告与鑫泰源公司协议履行过程中，杨某1、杨某2滥用鑫泰源公司和永泰盐池分公司的独立地位，对二公司的财产不做区分、账目不做区分，以永泰盐池分公司的财产向原告支付了27441元，该行为显然变更了支付主体，规避了鑫泰源公司的责任，故鑫泰源公司与永泰盐池分公司以及杨某1、杨某2之间存在人格混同的事实。证据三、盐池县商品房买卖合同（预售）一份、补充协议一份、宁夏增值税普通发票一份。证明：证实2015年11月3日，二原告向宁夏永泰兴业房地产开发有限公司购买世纪商业广场A座2层C101号铺，总价款是196009元；2020年6月24日，因商铺实测面积比预测面积少2.31平方米，永泰公司应向原告退还购房款16429元（未退还），故二原告最终购买价款为179580元的事实。证据四、中华人民共和国不动产权证书一份。证明：证实盐池县世纪商业广场A座2层C101号商铺权利人为原告，该商铺交由鑫泰源公司托管后，原告有权要求鑫泰源公司按照协议约定的标准支付收益金的事实。被告鑫泰源公司对原告提供的四组证据的真实性、关联性、合法性均无异议。被告永泰盐池分公司对原告张某1、张某2提供的证据一的真实性、关联性、合法性无异议，证明目的有异议，该份协议的合同主体系原告与鑫泰源公司，与被告分公司无关，根据合同相对性原则，针对该份合同主张权利应当向合同相对人主张。根据该份协议第五条第一款的约定，双方共同认可，涉案房屋的前两年的收益金已经在购房款中抵顶，因此不存在原告所述的恶意变更主体的情形。证据二现金付款凭证0087693号凭证的真实性、关联性、合法性及证明目的无异议。对于付款凭证7702632真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，该份凭证书写时间为2015年9月2日，原告所主张的协议日期为2016年3月5日，因此该付款的行为早于双方签订合同之前，无法证明涉案款项与支付款项相关，进而无法证明盐池分公司与鑫泰源公司存在人格混同，该份付款凭证系盐池分公司在售房期间推出的优惠政策，意在由盐池分公司以从购房款扣除的方式向原告代为支付将来有可能发生的托管费用，该行为无法认定为财务混同。证据三的真实性、关联性、合法性及证明目的无异议。证据四的真实性、关联性、合法性无异议，证明目的有异议，原告所主张获取房产证的时间为2020年8月10日，因此其在将房屋进行托管期间内并非涉案房产的实际所有人，其无法处分涉案房产并获得收益。被告永泰公司对原告提供的证据一、二、三同意分公司的质证意见，对证据四的真实性、关联性、合法性予以认可，证明目的有异议，该房产证充分佐证了整个房产竣工于2018年8月10日，产权来源是商品房买卖，充分说明前期的主张原告不是涉案房屋的实际所有人。不能对其主张进行支持。针对原告提交的证据及被告的质证意见，本院认为：原告提供的四组证据来源合法，客观真实，本院予以采信。经审理查明：2016年6月份左右，二原告与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司（以下简称：鑫泰源公司）签订《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》，将其所有的位于××县铺委托给鑫泰源公司运营、管理，由鑫泰源公司支付商铺收益金。双方约定商铺托管期限为满12年，返还租金最迟时间为2017年6月30日，其中托管第一、二年度按照原告购买商铺成交总价的7%支付年度收益金，两年合计为27441元；托管第三、第四年度按商铺成交总价的8%支付收益金，两年合计31361元，由鑫泰源公司分两次将当年度商铺收益金支付给原告，每满六个月支付一次；第五、六、七、八、九、十、十一、十二年度按商铺成交总价的9%支付收益金，共计141126元；协议第二条第五款第四项约定鑫泰源公司应在规定时间内向原告支付年度收益金，若逾期支付，则需向原告每天支付该年度收益金千分之三的滞纳金，同时在第四条第一款约定任何一方不履行本托管协议，均应当向对方支付相当于该商铺六年的收益金，作为违约金。协议签订后，二原告如约履行了自己的义务，将托管商铺交由鑫泰源公司使用。第一、第二年度收益金由被告宁夏永泰兴业房地产开发有限公司盐池分公司支付后（购房款中扣除），第三年度收益金鑫泰源公司仅向原告支付了2019年7月1日至2019年12月31日期间的7840元，自2020年1月1日以后的再未支付。2015年11月3日，二原告与宁夏永泰兴业房地产开发有限公司签订了买卖合同，购买上述托管商铺总价款是196009元；2020年6月24日，因商铺实测面积比预测面积少2.31平方米，二原告与永泰公司再次签订《补充协议》，永泰公司应向原告退还购房款16429元（未退还），故二原告购买上述商铺最终价款为179580元。永泰盐池分公司向原告支付了27441元，再未支付。同时查明，对原告何时交清所购房款及何时办理房屋商铺产权证书对原被告之间的托管并无影响。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告所提供的证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告张某1、张某2与被告鑫泰源公司所达成的房屋《盐池县世纪商业广场内商商铺托管协议》，将其所有的位于××县铺委托给鑫泰源公司运营、管理，被告鑫泰源公司也认可，是双方当事人真实意思表示，其内容没有违反国家法律，行政法规的强制性规定是，是合法有效的，应受法律保护。本院予以支持。但在履行过程中，被告鑫泰源公司按约定只履行了2020年1月1日之前的收益金，2020年1月1日至今的收益金至今未支付，已构成违约，现原告要求解除托管协议返还商铺，被告鑫泰源公司表示同意。本院予以支持；支付2020年1月1日至12月1的收益金按照第三、四年约定的13169.2元（房屋总价款179580×8％÷12个月×11月＝13169.2元）其事实清楚、证据充分，被告鑫泰源公司应予以支付，本院予以支持；对原告张某1、张某2主张的违约金，按照约定被告因在规定的时间内支付原告商铺年度收益金，逾时支付期间被告需向原告支付每天该年度总收益金的3‰滞纳金，作为违约金，双方约定过高，加之受新冠疫情的影响市场经济萧条不景气，本院酌情予以调整0.3‰为宜，原告主张的违约金为5171.9元（179580元×8％×0.3‰×4个月×30天），本院予以支持；对原告张某1、张某2要求永泰盐池分公司、永泰公司对收益金及违约金承担连带责任的请求，因被告鑫泰源公司是公司的企业法人，有独立的法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。因此对原告张某1、张某2的请求，本院不予以支持；对原告张某1、张某2诉请中称被告杨某1在设立鑫泰源公司、被告杨某2担任永泰盐池分公司负责人时存在财产不区分、财务不区分，人格混同情形，要求其承担连带责任的请求，因原告张某1、张某2未提供相应的证据予以证实，本院不予支持；对原告黄永邦、胡秀霞诉请中要求被告永泰公司承担连带责任的请求，因永泰公司是企业法人，有独立的财产权且原告黄永邦、胡秀霞未提供相应的证据予以证实，本院不予支持。被告杨某1、杨某2经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼缺席，视为放弃抗辩权。依据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百三十七条、第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第六十条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十七条，《中华人民共和国公司法》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、解除原告张某1、张某2与被告盐池县鑫泰源商贸有限公司位于××县商铺所达成的口头托管协议，并由被告盐池县鑫泰源商贸有限公司于本判决书生效后三十日将A座2层C101号商铺返还给原告张某1、张某2；二、被告盐池县鑫泰源商贸有限公司向原告张某1、张某2支付商铺托管收益金13169.2元、违约金517.19元，共计13686.39元。于本判决书生效后十日内一次性付清；三、驳回原告张某1、张某2其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费258元，由被告盐池县鑫泰源商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审判长 李生国人民陪审员 戴诗函人民陪审员 张 灵二〇二〇年十二月八日书记员 王 莹