陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决(2020)陕07民终1394号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。住所地：陕西省西安市。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：张路，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟亚民，男，1966年11月21日出生，汉族，住陕西省洋县，农民。被上诉人（原审被告）：翟轩，男，1992年1月15日出生，汉族，住陕西省洋县。上诉人中国人民银行财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称“人保财险西安分公司”）因与被上诉人翟亚民、翟轩机动车交通事故责任纠纷一案，不服洋县人民法院(2020)陕0723民初1071号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保财险西安分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人翟亚民246529.48元，扣除被上诉人翟轩垫付的10100元外，实际支付被上诉人翟亚民236429.48元。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案为机动车交通事故责任纠纷，是侵权项下案由。上诉人作为肇事车辆的承保公司，仅承担相关保险合同责任，诉讼地位不能等同于侵权而承担侵权责任后果。鉴定费不属于保险责任范围，一审判决鉴定费由上诉人承担错误。二、原审判决认定被上诉人翟亚民的精神损害赔偿金过高，九级伤残以2000元为宜。翟亚民向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿医疗费、误工费等共计279396元。一审法院认定事实：2018年9月27日13时许，被告翟轩驾驶陕FXXX**号小型普通客车由北向南行至洋县龙亭镇平溪沟村一组路段，其车辆左前部与相对方向原告翟亚民驾驶的陕FXXX**号普通二轮摩托车前部碰撞，致原告翟亚民受伤，两车受损，发生道路交通事故。洋县交警大队认定翟轩负事故主要责任，翟亚民负事故的次要责任。原告翟亚民受伤后，被送洋县人民医院治疗，诊断为：1、左侧股骨颈粉碎性骨折（GardenIV型）；2、左膝关节皮肤擦伤，行左股骨颈骨折切开复位内固定术，住院25天，同年10月22日出院，出院医嘱：定期拍片复查，避免过早下地负重活动，如骨折不愈合股骨头坏死，需二次行人工关节置换术，不适随诊等。2019年4月12日，原告翟亚民伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：1、翟亚民左侧股骨颈粉碎性骨折（GardenIV型）内固定术后，其伤残等级评定为九级伤残。2、翟亚民左侧股骨颈粉碎性骨折（GardenIV型）内固定术后，其二次手术治疗费用综合评估为8000元，住院时间评估为二十五天左右。3、翟亚民左侧股骨颈粉碎性骨折（GardenIV型）和左膝关节皮肤擦伤，其误工期评定为300日，护理期评定为135日，营养期评定为150日。原告支鉴定费2280元。2019年10月30日，原告翟亚民因左股骨颈骨折术后骨折不愈合在西安市红会医院住院治疗7天，行左股骨颈内固定取出、左髋关节清理、人工全髋关节置换术。出院医嘱：继续抗凝治疗，手术伤口继续换药，渐行功能锻炼，定期复诊，不适随诊。原告前后两次住院治疗32天，共花住院费、门诊医疗费用91848.04元。原告翟亚民之母周某某，出生于1941年XX月XX日，生养子女四人。另查，被告翟轩具有相应的机动车驾驶资质，其驾驶登记在其妻张婷名下的陕FXXX**号小型客车在被告人保财险西安分公司投保有机动车交通事故责任强制保险、限额50万元的第三者责任商业保险及不计免赔率附加险，本起事故发生在保险期间内。事故发生后，被告翟轩支付原告医疗费7500元、生活费200元，并雇请护工护理原告24天。一审法院认为，公民的身体健康权、财产权受法律保护。被告翟轩违法驾驶机动车发生道路交通事故致原告翟亚民受伤、财产受损，应当承担民事赔偿责任。原告翟亚民在本起事故中存在过错，依法应减轻被告翟轩的赔偿责任。被告翟轩所驾机动车在被告人保财险西安分公司投保了交强险及商业三责险，故依法应由被告人保财险西安分公司在交强险赔偿限额内先行赔偿，不足部分按商业三责险约定赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，对原告翟亚民产生的各项损失费用，确定如下：1、医疗费：被告人保财险西安分公司未对原告医疗费中非医保用药、可供替代的药品清单及相应的价款差额提供证据加以证明，其关于非医保费用不予赔偿的辩驳主张，缺乏充分的依据，不予支持。结合原告伤情及出院医嘱，对其门诊费用及外购医疗费用予以支持。原告左股骨内固定已在西安市红会医院住院中取出，其主张二次手术治疗费8000元，不予支持。经审查，确认合理医疗费用91848.04元。2、住院伙食补助费960元（30元／天×32天）。3、营养费：营养期按鉴定意见确定为150天，营养费4500元（30元／天×150天）。4、误工费：根据原告的伤情及治疗情况，误工期按鉴定意见确定为300天，误工费为30000元(100元／天×300天)。5、护理费：被告人保财险西安分公司主张护理期90天缺乏依据，不予支持，护理期按鉴定意见确定为135天，护理费13500元（100元／天×135天）。6、残疾赔偿金144392元（36098元/年×20年×20%），原告之母生活费5878.5元（23514元/年×5年×20%÷4），残疾赔偿金（含被扶养人生活费）计150270.5元。7、辅助器具费：原告受伤后购置拐杖、轮椅等器具，属康复所需合理支出，其主张320元予以支持。8、交通费：原告受伤后先后两次住院，出院后又数次到洋县、汉中、西安门诊检查治疗，结合原告伤情及本地交通状况，酌定合理交通费4170元（含原告从西安出院回家时支付西安市急救中心救护车费用1300元）。9、住宿费：原告在西安市治疗产生的住宿费545元，属合理支出，予以支持。10、精神损害抚慰金酌定7000元。11、摩托车维修费1850元，有维修清单及票据，予以支持。12、鉴定费：对原告伤残评定费及误工、护理、营养期时限评定费用1560元，予以支持。上述费用共计306523.54元，由被告人保财险西安分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿摩托车维修费1850元，计121850元；超出交强险限额的184673.54元，由被告人保财险西安分公司在商业三责险内赔偿70%即129271.48元。综上，被告人保财险西安分公司共计赔偿251121.48元（含被告翟轩支付医疗费7500元、伙食费200元、护理原告住院24天护理费用2400元，计10100元）。为鼓励机动车事故责任者在事发后积极垫付费用抢救伤者，对被告翟轩垫支费用10100元，一并处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司赔偿原告翟亚民251121.48元，扣除被告翟轩垫付的10100元外，实际支付原告241021.48元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司支付被告翟轩垫支费用10100元；三、驳回原告翟亚民的其他诉讼请求。本院查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，综合上诉人的上诉请求及理由，本案的争议焦点在于，鉴定费是否应当由上诉人承担以及一审法院确定的精神抚慰金是否恰当。就鉴定费是否应当由上诉人承担的问题，本案交通事故发生后，被上诉人翟亚民受伤致九级伤残，被上诉人翟亚民请求二被告赔偿伤残赔偿金，须有伤残鉴定结论作为依据，该部分支出属于因交通事故造成的直接损失。而且在上诉人提交的《机动车交通事故责任强制保险条款》中第十条免责条款中，并未明确鉴定费属于免责范围，上诉人此节上诉理由不能成立，本院不予支持。就精神抚慰金的问题，本案被上诉人翟亚民因机动车交通事故造成九级伤残，且需要二次手术，一审法院确定的伤残赔偿金7000元并无不妥。综上所述，人保财险西安分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陆 波审 判 员  孙俊娜审 判 员  仵瑞梅二〇二〇年十二月二日法官助理  丁腾龙书 记 员  闫炳辰