上海市黄浦区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0101刑初728号公诉机关上海市黄浦区人民检察院。被告人段某，男，1984年9月18日出生，汉族，户籍在重庆市，住上海市浦东新区。辩护人沈昀，上海市康昕律师事务所律师。被告人陈某，男，1989年5月6日出生，汉族，户籍在江苏省淮安市，住上海市浦东新区。辩护人黄翊炜，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。上海市黄浦区人民检察院以沪黄检刑诉〔2020〕194号起诉书指控被告人段某、陈某犯诈骗罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员吴某某出庭支持公诉，被告人段某、陈某及上海市黄浦区法律援助中心指派的律师沈昀、黄翊炜到庭参加了诉讼。现已审理终结。上海市黄浦区人民检察院指控，被告人段某、陈某结伙，经谋划于2020年6月2日零时许，在本市西藏南路延安东路高架下匝道民警查酒驾设卡点处守候，伺机诈骗被警察通知下车接受酒精检测的车辆驾驶员钱款。当日1时许，被害人钱某驾车途经该处，被民警拦下在车内接受酒精检测未通过，其下车配合民警进行吹气检测，刚检测完尚未获知检测结果时，段某即将钱某带至一旁，声称其已酒驾，但可花钱免于处罚，钱某信以为真，与段某商定4万元人民币(以下币种均为人民币)解决此事，并按要求将驾驶证行驶证交给段某，段某指使陈某驾驶钱某的小轿车载着钱某驶离该处。在车上钱某告知陈某其和段某商定4万元解决他的事，陈某未表示异议。尔后陈某将钱某带至本市淮海路云南路处建行网点取款，取好款钱某上车，段某随后赶至钱某小轿车停车处，钱某在自己车内将装在2个信封内的现金共计2.5万元当着陈某、段某的面交给了陈某，剩下的1.5万元钱某表示将通过手机转账给陈某，为防留下作案痕迹，陈某未收取该1.5万元，后被害人钱某从段某处取回了自己的驾驶证和行驶证，被告人段某和陈某作案得手后随即逃离并分赃。2020年6月5日，被告人陈某投案自首退出2.5万元赃款，同年6月8日段某经公安人员电话通知到案，到案后否认罪行。为证明上述指控，公诉人当庭宣读或出示了被害人钱某的陈述笔录及辨认笔录，证人邱某某、张某某的书面证言，公安机关制作的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及相关照片，协助查询财产通知书、中国建设银行个人活期账户交易明细等书证，执法记录仪、路面监控光盘，上海市公安局物证鉴定中心的电子物证检验鉴定事项确认书、检验报告及电子数据光盘，公安机关出具的工作情况、调取的户籍信息等书证，被告人陈某的供述、被告人段某的辩解及辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人段某、陈某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈某自动投案，如实供述罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚。被告人陈某认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以从宽处理。公诉机关建议判处被告人段某有期徒刑1年以上2年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人陈某有期徒刑10个月，并处罚金人民币2,000元，可宣告缓刑。被告人段某辩称其与钱某商定的是4,000元，而不是4万元，且钱某给付钱款及与陈某分赃时其均不知道所骗取的是2.5万元，而是之后才知道的，请求法庭念其初犯并已退赃，对其从轻处罚。被告人陈某对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并表示认罪，请求法庭对其从轻处罚。被告人段某的辩护人对本案的定性无异议，并提出如下辩护意见：1、段某已退赔全部违法所得；2、段某系初犯、偶犯，已认识错误。综上，建议法庭对段某从宽处理。被告人陈某的辩护人提出如下辩护意见：1、陈某系自首，依法可从轻处罚；2、陈某认罪认罚，依法可以从宽处理；3、陈某系初犯，且已退赔全部违法所得。综上，建议法庭对陈某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人段某、陈某经共谋于2020年6月2日零时许，在本市西藏南路延安东路高架下匝道民警查酒驾设卡点处守候，伺机诈骗被警察通知下车接受酒精检测的驾驶员钱款。当日1时许，被害人钱某驾车途经该处，被民警拦下在车内接受酒精检测，结果显示有酒精含量，其即下车配合民警进一步吹气检测，刚检测完尚未获知检测结果时，段某即将钱某带至一旁，声称其已酒驾，但可花钱免于处罚。钱某信以为真，与段某商定花钱解决此事，并按要求将驾驶证行驶证交给段某，段某指使陈某驾驶钱某的小轿车载着钱某驶离该处。在车上钱某告知陈某其和段某商定人民币4万元解决此事，陈某未表异议。尔后，陈某将钱某带至本市淮海路云南路处建行网点取款，取好款钱某上车，段某随后赶至钱某小轿车停车处，钱某在自己车内将装在2个信封内的现金共计2.5万元当着陈某、段某的面交给了陈某，余款1.5万元表示将通过手机转账给陈某。陈某为防留下作案痕迹，未收取上述余款。后被害人钱某从段某处取回了自己的驾驶证和行驶证。被告人段某和陈某随即逃离并分赃。被告人陈某于2020年6月5日至公安机关自首并退出段某一同给其的违法所得2.5万元。被告人段某经公安人员电话通知于同月8日投案，但未交代其犯罪事实。上述事实有被害人钱某关于其被骗钱款经过的陈述及辨认笔录；证人张某某关于其与其他民警在本市西藏南路延安东路高架下匝道设卡查酒驾时，曾对一中年男性进行酒精检测，发现虽有酒精含量，但未达到处罚标准，后有两男青年将该中年男性带至一旁等情况的书面证言；证人邱某某关于段某让陈某归还钱款等情况的书面证言；公安机关制作的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及相关照片；协助查询财产通知书、中国建设银行个人活期账户交易明细等书证；执法记录仪、路面监控视频；上海市公安局物证鉴定中心的电子物证检验鉴定事项确认书、检验报告及电子数据光盘；公安机关出具的工作情况；两被告人的户籍信息；被告人陈某的供述、被告人段某的辩解及辨认笔录等经庭审举证、质证的证据证实，应予认定。关于被告人段某所作其在钱某给付钱款及与陈某分赃时均不知晓所骗取钱款是2.5万元的辩解，经查，被害人钱某的陈述及陈某的供述能相互印证，钱某在当着陈某、段某的面交给了陈某钱款时，段某即已知是2.5万元，故被告人的上述辩解缺乏事实依据，不予采纳。本院认为，被告人段某、陈某结伙以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，依法应予刑事处罚。被告人陈某系自首，依法可从轻处罚。被告人陈某认罪认罚，依法可以从宽处理。两被告人已退赔其违法所得，可酌情从轻处罚。被告人段某的辩护人的该节辩护意见可予采纳。另根据被告人陈某的犯罪事实、情节及认罪悔罪表现等，可对其适用缓刑。被告人陈某的辩护人相关辩护意见可予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人段某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月8日起至2021年9月7日止；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。)二、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。)三、被告人段某、陈某退赔在案的违法所得人民币二万五千元发还被害人钱某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴明峰审 判 员  李倩岚人民陪审员  虞国安二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  丁守亭书 记 员  丁守亭附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。…………第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。