浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙10刑终504号 原公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 上诉人（原审被告人）戴尚占，男，1977年8月23日出生，汉族，初中文化，务工，家住浙江省玉环市。2019年3月4日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年3月26日转取保候审，2020年3月9日被玉环市人民检察院取保候审，同年11月21日经玉环市人民法院决定被逮捕。现羁押于玉环市看守所。 原审被告人吴丹，女，1981年9月16日出生，汉族，高中文化，无业，家住浙江省玉环市。2011年5月12日因赌博被玉环市公安局行政拘留四日。2019年2月23日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年3月25日转取保候审，2020年3月9日被玉环市人民检察院取保候审，同年7月2日被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。 原审被告人林霞，女，1977年10月17日出生，汉族，小学文化，无业，家住浙江省玉环市。2009年6月9日因赌博被玉环市公安局罚款人民币五百元。2019年2月20日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年3月13日转取保候审，2020年3月9日被玉环市人民检察院取保候审，同年11月21日经玉环市人民法院决定被逮捕。现羁押于玉环市看守所。 原审被告人孔潮，男，1977年3月11日出生，汉族，初中文化，个体经营，家住浙江省玉环市。2019年2月20日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年3月13日转取保候审，2020年3月9日被玉环市人民检察院取保候审，同年11月21日经玉环市人民法院决定被逮捕。现羁押于玉环市看守所。 原审被告人林雅，女，1974年3月15日出生，汉族，小学文化，务工，家住浙江省温岭市。2019年3月18日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年4月23日被玉环市公安局取保候审，2020年3月9日被玉环市人民检察院取保候审，同年11月21日经玉环市人民法院决定被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。 原审被告人叶警卫，男，1988年7月2日出生，汉族，初中文化，无业，家住浙江省乐清市。2010年11月10日因吸毒被温州市乐清市公安局行政拘留十五日，同年11月16日因吸毒被温州市乐清市公安局责令社区戒毒三年；2014年2月20日因赌博被温岭市公安局罚款人民币五百元。2019年5月13日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环市公安局刑事拘留，同年6月12日转取保候审，2020年4月10日被玉环市人民检察院取保候审，同年11月21日经玉环市人民法院决定被逮捕。现羁押于玉环市看守所。 浙江省玉环市人民法院审理玉环市人民检察院指控原审被告人吴丹、戴尚占、林霞、孔潮、林雅、叶警卫犯开设赌场罪一案，于2020年11月25日作出（2020）浙1021刑初374号刑事判决。原审被告人戴尚占不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人戴尚占，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、2018年3月至6月期间，被告人吴丹在林宝玲（另案处理，下同）位于江西上饶、江苏盱眙的“六名”赌场内做“热线”达75天，其创建微信赌博群，召集赌博人员应某、林某1、叶某1等人入群，接受赌博人员下注并转投至现场赌场及结算赌资，上述期间，该微信赌博群共接受投注额达人民币1100万余元（以下币种均为人民币），被告人吴丹非法获利达11万余元。 二、2018年3月至4月期间，被告人戴尚占在林宝玲位于江西上饶的“六名”赌场内做“热线”达20天，其创建微信赌博群，召集赌博人员叶某2、邢某、王某等人入群，接受赌博人员下注并转投至现场赌场及结算赌资，上述期间，该微信赌博群共接受投注额达300万余元，被告人戴尚占非法获利达3万余元。 三、2018年4月至5月期间，被告人林霞在林宝玲位于江西上饶的“六名”赌场内做“热线”达14天，其创建微信赌博群，召集赌博人员林某2、王某、孙某等人入群，接受赌博人员下注并转投至现场赌场及结算赌资，上述期间，该微信赌博群共接受投注额达250万余元，被告人林霞非法获利达2.1万余元。 四、2018年3月至5月，被告人孔潮在林宝玲位于江西上饶的“六名”赌场内做“热线”达12天，其创建微信赌博群，召集赌博人员林某1、黄某、叶某2等人入群，接受赌博人员下注并转投至现场赌场及结算赌资，上述期间，该微信赌博群共接受投注额达180万余元，被告人孔潮非法获利达1.8万余元。 五、2018年4月至6月期间，被告人林雅在林宝玲位于江西上饶的“六名”赌场内做“热线”达45天，其创建微信赌博群，召集赌博人员陈某2、张某、盛某某等人入群，接受赌博人员下注并转投至现场赌场及结算赌资，上述期间，该微信赌博群共接受投注额达180万余元，被告人林雅非法获利达4.5万余元。 六、2018年4月，被告人叶警卫接受张启良（已判决）的委托，帮助张启良在林宝玲位于江西上饶的“六名”赌场内做“热线”，将张启良微信赌博群内的下注转投至现场赌场，统计输赢共7天，上述期间，张启良的微信赌博群共接受投注额达280万余元。 2019年2月20日、3月4日，被告人林霞、孔潮、戴尚占分别主动到公安机关投案并如实供述上述犯罪事实；同年2月23日，被告人吴丹主动到公安机关投案，但并未如实供述上述犯罪事实；同年3月18日、5月13日，被告人林雅、叶警卫分别被公安民警抓获。案发后，被告人戴尚占、林霞、孔潮、林雅均已退出全部违法所得。被告人林雅协助抓获其他犯罪嫌疑人一名。 原判以证人潘某、郑某1、蔡某、陈某1、王某某、应某、林某1、黄某、仇某、叶某1、叶某2、郑某2、郑某3、林某2、王某、孙某、邢某、张某、陈某2、颜某、林某3、林某4、陈某3、吴某的证言、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、借记卡产品资料查询、银行交易明细清单、光盘、光盘制作说明、情况说明、六查一联系情况说明、立功审查意见书、立功材料、行政处罚决定书、刑事判决书、到案经过、归案经过、全国常住人口信息、户籍证明、认罪认罚具结书、同案犯张启良的供述及辩解等证据证实，各被告人亦供认在案，所供与上述证据反映的情况相符，足以认定。 原判根据上述事实并依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人吴丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十一万五千元。二、被告人戴尚占犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。三、被告人林霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万一千元。四、被告人孔潮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万八千元。五、被告人林雅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万五千元。六、被告人叶警卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。七、没收被告人戴尚占退出的违法所得人民币三万元；没收被告人林霞退出的违法所得人民币二万一千元；没收被告人孔潮退出的违法所得人民币一万八千元；没收被告人林雅退出的违法所得人民币四万五千元，由扣押机关上缴国库。追缴被告人吴丹的违法所得人民币十一万元，上缴国库。 原审被告人戴尚占上诉称，其系从犯，应当从轻或减轻处罚；其已在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，且检察的量刑建议并无明显不当，原判未采纳系适用法律错误。原判对其量刑过重，请求改判适用缓刑。 二审期间，上诉人戴尚占无新的证据提供，亦未对原判所采信的证据提出新的意见。本院对一审庭审中经举证、质证的证据及认定的事实予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于上诉理由，经查：（1）在案证据证实，被告人戴尚占虽受人纠集参与赌博，但其在现场“挂热线”，创建微信群并将赌场的视频传到微信群，召集赌博人员并帮助参赌者根据所传的视频下注赌资、结算输赢，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原判以被告人戴尚占单支“挂热线”期间所涉金额及个人获利对其定罪量刑，以主犯定罪处罚并无不当。故被告人认为其系从犯的上诉理由与事实不符，不予采纳。（2）被告人戴尚占组建微信“热线”赌博群，赌资金额达300万元以上，不属于犯罪情节较轻，不宜适用缓刑，原判未采纳检察认罪认罚的量刑建议并无不当。原判根据被告人戴尚点的犯罪事实、有自首、退赔等量刑情节，已依法予以减轻处罚，所作量刑并无不当。故上诉人认为原判对其量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）戴尚占、原审被告人吴丹、林霞、孔潮、林雅、叶警卫以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人吴丹、林霞、叶警卫均有劣迹，酌情予以从重处罚。被告人叶警卫系从犯，依法应当减轻处罚；被告人戴尚占、林霞、孔潮有自首情节，依法可以减轻处罚；被告人林雅有立功情节，且归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人吴丹、林雅自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；被告人戴尚占、林霞、孔潮、叶警卫均当庭认罪，酌情从轻处罚。被告人戴尚占、林霞、孔潮、林雅均已退出全部违法所得，酌情从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，综合本案犯罪事实和上述量刑情节对各被告人所作出的量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。被告人戴尚占的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）戴尚占的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 程小国 审 判 员 金林桂 审 判 员 陈敏莉 二〇二〇年十二月二十八日 代书记员 许雪征