浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初11368号 原告：刘南林，男，1957年5月11日出生，汉族，住江西省九江市都昌县。 委托诉讼代理人：丁鹏翔。 被告：赵也安，男，1982年12月19日出生，汉族，住浙江省文成县。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司文成支公司（统一社会信用代码：91330328742941993D），住所地浙江省文成县大峃镇体育场路818号文成县鑫悦大酒店一楼侧门区域和一楼过道边两间办公室。 负责人：赵丹凤，总经理。 委托诉讼代理人：李雅，女，公司员工。 原告刘南林与被告赵也安、中国太平洋财产保险股份有限公司文成支公司（以下简称太平洋财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告刘南林的委托诉讼代理人丁鹏翔、被告太平洋财险公司的委托诉讼代理人李雅到庭参加诉讼，被告赵也安经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘南林向本院提出诉讼请求：1.判令被告赵也安赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、财产损失、鉴定费等共计147088元；2.判令被告太平洋财险公司在保险责任范围内先予赔偿。 案件相关情况 双方当事人有争议的事项为第二项、第五项、第八项至第十二项、第十四项，其他无异议。 一、事故发生概况。2019年11月21日下午，被告赵也安驾驶浙Ｃ3××××号小型轿车从商城往东门方向行驶，15时43分许，其行经瑞安市望江菜市场前人行横道处，碰撞正在从人行横道内横过道路的由原告刘南林驾驶的ＲＡ636877号电动自行车，造成原告刘南林受伤及双方车辆受损的道路交通事故。 二、交警部门的责任认定结果。瑞安市公安局交通警察大队认定，被告赵也安负事故主要责任，原告刘南林负事故次要责任。原告要求被告赵也安承担80%责任比例。被告太平洋财险公司主张按70%责任予以赔付。本院认为，根据事故认定书，原告的过错在于驾驶电动自行车横过道路时未下车推行，而被告赵也安的过错在于驾驶机动车在未确认安全畅通的情况下同行，因此，结合双方驾驶车辆的性质、过错程度，酌情认定由被告赵也安对原告的损害承担80%责任。 三、受害人治疗概况。事故发生后，原告刘南林即被送往瑞安市人民医院门诊治疗，经诊断为软组织挫伤、肩部损伤。之后原告继续门诊治疗数次。2020年1月2日，原告在该院住院治疗6天，出院时经诊断为右肩袖损伤、右肩峰撞击征、右肩关节积液、右肩关节粘连。出院后，原告继续门诊接受治疗。2020年8月3日，经温州东海司法鉴定所鉴定，评定原告已构成人体损伤致残程度十级伤残，其右肩袖损伤所致右肩关节活动功能障碍与本次交通事故存在直接因果关系（外力为主要作用），其误工期限为150日、护理期限为60日、营养期限为60日。 四、事故车辆投保情况。被告赵也安驾驶的浙Ｃ3××××号小型轿车已向被告太平洋财险公司投保了交强险、限额为500000元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期限内。 五、医疗费。原告主张25260.68元（医疗费25230.68元+陪人床出租费30元）。被告太平洋财险公司要求剔除非医保费用、住院期间的伙食费、外展垫费用、陪人床出租费。本院认为，原告提供的增值税普通发票载明的医疗货物名称为外展垫，符合其伤情客观需要，予以采纳；被告太平洋财险公司关于非医保用药的抗辩，于法无据，不予采纳。经本院核实，原告住院医疗费20328.52元，门诊医疗费4764.16元，陪人床出租费30元、医疗货物外展垫138元一并计入医疗费，扣除住院期间的伙食费125元，予以支持25135.68元。 六、营养费。原告主张1800元（30元/天×60天）。被告太平洋财险公司对此无异议。本院予以支持。 七、住院伙食补助费。原告主张600元（100元/天×6天）。被告太平洋财险公司对此无异议。本院予以支持。 八、护理费。原告主张8341.99元（72078元÷365天×6天+48377元÷365天×54天）。被告太平洋财险公司主张按100元/天的标准计算。本院认为，原告的护理费应区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准，原告住院期间的6天护理费，参照浙江省2019年度全社会在岗职工平均工资72078元/年的标准，非住院期间的护理期根据鉴定意见为54天，参照浙江省2019年度私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资45907元/年的标准，计7976.56元（72078元÷365天×6天+45907元÷365天×54天）。 九、误工费。原告主张20026.44元（48731元÷365天×150天）。被告太平洋财险公司以原告年满60周岁以及未提供证据证明收入减少为由抗辩不予赔付。本院认为，虽然原告在事故发生时已达法定退休年龄，但根据其提供的流动人口登记表、瑞安市公园管理中心出具的证明，可以证实原告在事故发生前有从事务工，但无法证实收入状况，故酌情予以支持10000元。 十、残疾赔偿金。原告主张84828.3元（49899元/年×17年×10%）。被告太平洋财险公司以原告存在自身疾病为由要求按75%的参与度计算。本院认为，根据鉴定意见，原告在右肩关节退变（右肩峰撞击征等）的基础上遭受本次交通事故外力作用致右肩袖损伤，外力作用系造成原告十级伤残的主要作用，而原告的自身身体状况并非侵权责任法等法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应的责任，故对被告太平洋财险公司的该项抗辩意见，本院不予采纳。结合原告的年龄、伤残等级，对原告的该项诉请予以支持。另，原告主张被扶养人生活费3202.6元（32026元/年×10%÷5×5年）。被告太平洋财险公司不予赔付。本院认为，原告的母亲余汉香（1939年6月26日出生）有原告在内的5个儿子，故对原告的该项诉请予以支持。被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金，总计88030.9元。 十一、精神损害抚慰金。原告主张5000元，并在交强险内先予赔付。被告太平洋财险公司主张予以赔付3000元。本院认为，结合原告的伤残等级、被告赵也安的过错，酌情予以支持4000元。 十二、交通费。原告主张交通费600元。被告太平洋财险公司主张予以赔付300元。本院认为，结合原告住院天数、门诊次数、居住地与医院之间的距离，酌情支持500元。 十三、财产损失。原告主张680元。被告太平洋财险公司对此无异议。本院予以支持。 十四、鉴定费。原告主张3350元。被告太平洋财险公司主张不予赔付。本院认为，鉴定费非交通事故造成的直接损失，不属于保险公司的理赔范围，应由侵权人承担。 裁判理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，原告因本次交通事故造成的上述未含鉴定费的共计138723.14元损失（医疗分项27535.68元、伤亡分项110507.46元、财产损失分项680元），应先由被告太平洋财险公司在交强险责任限额内予以赔付120680元（医疗分项10000元、伤亡分项110000元、财产损失分项680元），再在商业三者险责任限额范围内根据保险合同约定和被告赵也安的过错予以赔付14434.51元[（138723.14元-120680元）×80%]，合计135114.51元。另，被告赵也安还需赔付原告鉴定费2680元（3350元×80%）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司文成支公司于本判决生效之日起十日内向原告刘南林赔135114.51元，款可交本院转付； 二、被告赵也安于本判决生效之日起十日内向原告刘南林赔付2680元，款可交本院转付； 三、驳回原告刘南林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3242元，减半收取1621元，由原告刘南林负担93元，被告赵也安负担1528元（定于本判决生效后十日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 员 薛林敏 二〇二〇年十二月二十日 代书记员 王晓慧 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当按照要求将指定的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知书 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。