山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终6084号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地泗水县城区圣源丽都**商住楼，统一社会信用代码9137080079533082X7。负责人：马士柱，总经理。委托诉讼代理人：刘德仲，山东盈广律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟某，女，2009年8月31日出生，汉族，住泗水县。法定代理人：孔某，女，翟某母亲。被上诉人（原审被告）：马某，男，1976年8月31日出生，汉族，住泗水县。被上诉人（原审被告）：王某，男，1997年10月1日出生，汉族，住泗水县。委托诉讼代理人：王士林，男，1962年9月20日出生，汉族，住泗水县。王某父亲。上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称阳光保险济宁公司）因与被上诉人翟某、马某、王某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省泗水县人民法院(2019)鲁0831民初2932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。阳光保险济宁公司上诉请求：1、依法撤销泗水县人民法院作出的（2019）鲁0831民初2932号民事判决，不服金额为85831.6元。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律存在错误。一、本案依据翟某单方委托的鉴定认定构成十级伤残缺乏事实依据,检材未经其他各方当事人质证,受伤部位依据伤残评定标准构不成伤残,依法应不予采信。一审中,上诉人提出重新鉴定申请后,一审法院依法委托两家鉴定机构(枣庄正平司法鉴定所和山东金盾司法鉴定所)对翟某进行伤残鉴定,阳光保险济宁公司已经向两家鉴定机构交纳了鉴定费用,两家鉴定机构均以构不成伤残为由退回了一审法院的委托。而一审法院直接根据翟某单方委托的司法鉴定意见书认定翟某构成伤残十级,明显属于事实认定错误,依法应予纠正。二、涉案事故既没有交警部门出具交通事故认定书,也没有学校所在地派出所出具的证明,无法判断涉案事故的真实性,以及事故真实成因,各方的过错太小。一审法院仅依靠当事人的陈述就认定事故发生的过程、成因,判决上诉人承担70%的赔偿责任,显然认定事实错误。三、本案应适用公平责任原则。《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定受害人和行为人对损害的发生都有过错的,难以确定责任大小的,平均承担赔偿责任。就本案来说驾驶员正常倒车,翟某推着皮箱行走过程中突然绊倒,均属于意外情形,驾驶员来不及刹车把翟某的右手轧伤,此次事件双方当事人均存在有过错,应当按照公平原则平均承担赔偿责任。综上所述,一审法院认定事实错误,严重损害了上诉人的合法权益,请二审法院依法改判。翟某、马某、王某答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持。翟某向一审法院起诉请求，1.请求贵院依法判决各被告赔偿原告因本次事故造成的损失114978.5元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，被告王某系鲁Ｈ×××**宇通客车所有人，被告马某系事发时鲁Ｈ×××**宇通客车驾驶人，被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司系肇事车辆鲁Ｈ×××**宇通客车的保险人，肇事车辆鲁Ｈ×××**宇通客车在该公司投有交强险及商业三者险。原告翟某系该起事故的受害人。2019年5月16日上午9时许，被告马某驾驶鲁Ｈ×××**宇通客车在泗水育才学校内北校门南道路倒车时，原告翟某推着皮箱行走过程中突然绊倒，被告马某未注意到原告绊倒的情况，继续倒车致使车辆右前轮不慎将原告右手轧过。事发后，被告马某将原告翟某送往泗水县人民医院救治。一审法院认为，被告马某驾驶宇通客车在倒车过程中未尽到注意义务将原告翟某右手压伤，造成交通事故，应当承担事故70%责任。原告翟某于2019年5月16日至2019年5月22日在山东省立医院住院治疗6天，入院诊断为右手外伤。2019年5月24日至2019年7月12日在泗水县人民医院住院治疗49天，泗水县人民医院病员检查证明书诊断：1.右手掌外伤伴血管、神经、肌肉断裂术后；2.右手第2、3、4指基底部骨折术后；3.右手背皮肤部分坏死；4.右足外伤；5.贫血（轻度），住院期间陪人两位。2019年7月17日在济南华夏医院治疗，诊断为右手外伤。以上治疗费共计58218元，其中原告翟某的法定代理人垫付4162元，被告王某垫付54056元。2019年8月10日，济宁正诚法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，委托人：孔某，委托鉴定事项：伤残程度评定。被鉴定人：翟某，身份证号：。鉴定意见为被鉴定人翟某外伤残：右手第2-4掌骨骨折累及骨骺，属十级伤残。鉴定费用：1300元。另外，被告王某为原告垫付医疗费54056元。翟某的损失包括：1.医疗费：58218元；2.护理费：8800(80*2*55)；3.住院伙食补助费：1650(30*55)；4.伤残赔偿金：79098(39549*20*10%)；5.交通费：原告主张3000元，本院酌情支持1000元；6.精神抚慰金：原告主张10000元，本院酌情支持1000元,以上共计149766元。原告以上损失，由被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险医疗费用限额内承担10000元,在伤残限额内承担79098元。余款60668元由被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业险内承担70%，计款42467.6元。鉴定费，1300元，由原告翟某垫付，应由马某承担70%，计款910元，由原告翟某承担30%，计款390元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿原告翟某损失131565.6元，限于本判决生效后十日内付清；二、原告翟某返还被告王某垫付款54056元，限于本判决生效后十日内付清；三、被告马某赔偿原告翟某910元；四、驳回原告翟某的其他诉讼请求。二审中，阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司提交如下证据：一、枣庄正平司法鉴定所向上诉人出具的缴费通知书（打印件）1份，上诉人向枣庄正平司法鉴定所支付的翟某鉴定费1300元的电子回单一份，上诉人支付鉴定费截图1份。证明：一审法院委托正平鉴定所对伤残程度进行鉴定，上诉人于2019年12月30日支付鉴定费。该鉴定机构以构不成伤残等级、伤者不予配合无法出具伤残鉴定意见书，将委托事项退回一审法院。二、山东金盾司法鉴定所向上诉人出具的缴费通知单（打印件）1份，上诉人支付鉴定费1300元的电子回单1份，上诉人支付鉴定费截图1份。证明：一审法院再次委托金盾司法鉴定所进行鉴定，上诉人2020年3月23日支付鉴定费，该鉴定机构以构不成伤残等级、伤者不予配合无法出具伤残鉴定意见书，将委托事项退回一审法院。翟某对真实性无异议。翟某称其自行申请鉴定，是在一审法院起诉之前，在受伤三个月后鉴定的。请求维持一审法院对伤残赔偿金的判决。马某、王某对证据真实性无异议。请求维持一审法院对伤残赔偿金的判决。翟某、马某、王某在二审中未提交新证据。二审审理查明的其它事实与一审法院审理查明的事实相一致。本院认为，本案争议的焦点是，阳光保险济宁公司请求少赔偿翟某损失86831.6元是否有事实依据和法律依据。本案中，翟某在原审中提交的鉴定意见系其单方委托鉴定机构出具的，在原审法院同意阳光保险济宁公司进行重新鉴定后，翟某提交的鉴定意见不能作为认定翟某构成伤残等级的依据。原审法院委托枣庄正平司法鉴定所、金盾司法鉴定所对翟某的伤残等级进行鉴定，两家鉴定机构均做出退案处理，原审法院认定阳光保险济宁公司对翟某伤残赔偿金进行赔偿无事实依据和法律依据。鉴定费1300元应由翟某承担。阳光保险济宁公司主张，涉案交通事故在无交通事故认定书、学校所在地派出所开具证明的情况下，应当适用公平责任原则，平均承担赔偿责任。对于该主张，本院认为，涉案交通事故发生在机动车与行人之间，原审法院结合交通事故当事人的陈述，认定马某对事故承担70%的责任并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司的上诉部分成立，应予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省泗水县人民法院（2019）鲁0831民初2932号第二项；二、撤销山东省泗水县人民法院（2019）鲁0831民初2932号第一项、第三项、第四项；三、上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司赔偿被上诉人翟某损失52467.6元，限于本判决生效后十日内付清；四、驳回被上诉人翟某的其他诉讼请求。一审案件受理费1150元，由被上诉人马某负担525元，被上诉人翟某负担625元。二审案件受理费1945元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司济宁中心支公司负担173元，被上诉人翟某负担1772元。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十二月二日法官助理王鹏书记员翟梦若