广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初2407号原告：肖，女，汉族，住江西省抚州市宜黄县********，公民身份号码为************221。委托诉讼代理人：董海涛，广东汉章律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷凌虹，广东汉章律师事务所律师。被告：陈，男，汉族，住湖南省永兴县******，公民身份号码为************41X。被告：杨，男，汉族，住广东省阳山县**************，公民身份号码为************733。被告：东莞市鑫毅汽车有限公司清溪分公司，营业场所为广东省东莞市**************。负责人：候某1。被告：东莞市鑫毅汽车有限公司，住所地为广东省东莞市***********。法定代表人：候某1。原告肖诉被告陈、杨、东莞市鑫毅汽车有限公司清溪分公司（以下简称鑫毅清溪分公司）、东莞市鑫毅汽车有限公司（以下简称鑫毅公司）合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人董海涛、殷凌虹到庭参加了诉讼，四被告经本院合法传唤、无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告陈、杨、鑫毅清溪分公司进行合伙清算，并向原告返还合伙财产（以清算结论为准，为便于计算诉讼费用，按原投资款642855元计算）；2.被告鑫毅公司承担本案被告鑫毅清溪分公司的清偿责任；3.各被告承担本案鉴定费、诉讼费。事实与理由：2018年3月，原告经被告杨介绍，去被告陈位于清溪镇的汽车销售店参观，被介绍被告陈有汽车销售经验，并将在该销售地成立公司（实际成立名是被告鑫毅清溪分公司），建议原告参与投资。3月30日，原告与被告陈、杨签订《合伙协议书》合作投资东莞市清溪镇鑫毅汽车超市项目，合伙投资4280000元，其中被告陈投资2180000元，占投资总额51%，被告杨投资1427145元，占34%，原告投资642855元，占15%。协议签订后，原告在4月分数次将总额642855元投资款汇入被告陈、杨指定的李账户。被告陈、杨实际出资情况不详。被告陈、杨负责合伙企业即被告鑫毅清溪分公司的具体经营和财务，虽约定被告陈负责日常事务，但协议同时约定原告有权监督执行，被告陈有义务向原告报告投资的经营状况和财务状况；支出由投资人签字后才可入账等内容。开业后，被告陈、杨把控合伙企业，不让原告参与，企业账目不给看，多次要求下，才给一份销售报表给原告。并且因被告陈还经营东莞市鑫毅汽车有限公司其他分公司，其自行安排销售人员和销售单调动，利用合伙企业资源做其他分公司业务。原告多次提出，被告均不予理睬。2018年10月，被告陈、杨提出公司生意不好，不做了。原告要求对账，看看账目具体如何，被告陈、杨一直无故拖延，并在11月停止经营合伙企业，且未经原告同意擅自将被告鑫毅清溪分公司财产自行搬走，后被告陈也将被告鑫毅清溪分公司经营地址做了变更。此后原告多次要求进行合伙清算，各被告总是拖延，有时连电话都不接。原告被逼无奈，只得向法院起诉，要求对合伙财产进行清算，并要求被告陈、杨、鑫毅清溪分公司对原告承担返还合伙财产的责任。因被告鑫毅清溪分公司是被告鑫毅公司的分公司，法律上无独立承担责任资格，特将被告鑫毅公司列为被告，承担被告鑫毅清溪分公司的相应责任。原告为维护其合法权益，故诉至法院，请求依法裁判。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了《合伙协议书》、中国银行交易流水明细清单、清溪车辆总汇的财务报表、表格、微信聊天记录截图、被告鑫毅公司、鑫毅清溪分公司登记查询记录。被告陈、杨、鑫毅公司、鑫毅清溪分公司均没有答辩，也没有向本院提交证据。经审理查明，2018年3月30日，原告与被告杨、陈签订《合伙协议书》，约定：三人共同投资广东省东莞市清溪镇商铺鑫毅汽车超市项目事宜；本合伙成立合伙企业，以被告陈名义办理《经营许可证》和工商登记证，注册为企业法人；合伙为长期经营；合伙投资的经营地址为东莞市****************，前期预计4280000元，被告陈投资2180000元，占投资总额51%，被告杨投资1457145元，占投资总额34%，原告投资642855元，占投资总额15%；前期投资不足，需扩大投资依然按原比例进行投资（具体数目以账面为准）；各共同投资人共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，按出资额占出资总额的比例分享利润，共担风险；被告陈代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，其他投资人有权检查日常事务的执行情况，负责人有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；共同经营中，由合伙共同投资人协商指定财务负责人进货支出和费用支出，即现金管理（建立专用账户），任何支出由合伙共同投资人确认后签名才可入账；出现合伙期满、合伙共同投资人协商同意、合伙经营的事业已经完成或者无法完成或者法律规定的情况，合伙终止；合同还对其他权利义务进行了约定。2018年4月2日，原告向案外人李（户名：李，开户行：中国工商银行股份有限公司东莞南城支行，卡号：*************）转账200000元，附言为清溪鑫毅汽车城筹备款；2018年4月9日，原告向李的前述账户转账152855元，附言为清溪鑫毅汽车投资款；2018年4月17日，原告向李的前述账户转账140000元，没有备注附言；2018年4月24日，原告向李的前述账户转账150000元，附言为鑫毅汽车投资款，共计642855元。原告主张各方投资人口头约定投资款转入李银行账户。原告提交一份财务报表及“鑫毅财务群”的微信截图，主张财务报表是被告陈的妻子郭于2018年10月19日在“鑫毅财务群”的微信群中发送，该群共有四人，昵称为的是被告陈，昵称为的是被告陈的妻子郭，是合伙事务的财务，昵称为的是被告杨的妻子李，昵称为的是原告的丈夫徐。群聊信息截图中，“郭”发送了《清溪车辆总汇》、《总结4至10》两份文件。经查，被告鑫毅清溪分公司成立于2018年4月3日，登记的营业场所为东莞市**************，于2019年3月8日变更登记营业场所为东莞市**************。被告鑫毅公司成立于2017年1月22日，住所地为东莞市**********。本院于2019年11月4日前往被告鑫毅清溪分公司在东莞市**************的地址，2019年11月18日前往被告鑫毅公司在东莞市*********3*的地址送达本案应诉材料，均无法找到该两家公司。原告主张《合伙协议书》约定投资的是在东莞市清溪镇的鑫毅汽车超市项目，被告陈在东莞市清溪镇成立了被告鑫毅清溪分公司。至于被告鑫毅清溪分公司的登记经营场所为何不在东莞市清溪镇而是东莞市**************，原告主张一开始被告鑫毅清溪分公司是在东莞市清溪镇，后来被告陈称无法继续经营，将公司迁移，关闭了合伙项目。庭审过程中，原告明确表示无法提供财务账册。另查明，杨与李于2005年12月20日在广东省清远市阳山县黎埠镇人民政府婚姻登记处办理结婚登记。以上事实，有《合伙协议书》、中国银行交易流水明细清单、清溪车辆总汇的财务报表、表格、微信聊天记录截图、被告鑫毅公司、鑫毅清溪分公司登记查询记录、《关于杨婚姻状况的证明》以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为合伙协议纠纷。合伙是指两个以上按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原告与被告陈、杨于2018年3月30日签订《合伙协议书》，约定三人共同投资广东省东莞市清溪镇商铺鑫毅汽车超市项目事宜，其中原告投资642855元，占投资总额15%。原告在2018年4月2日至2018年4月24日期间，四次向李的银行账户转账，款项分别为200000元、140000元、152855元、150000元，合计642855元，且大部分转账附言为清溪鑫毅汽车城筹备款、清溪鑫毅汽车投资款、鑫毅汽车投资款，可以证实原告按照三方的约定将合伙投资款转账给李银行账户代收。故原告与被告陈、杨的合伙成立。至于原告与被告陈、杨是否合伙成立被告鑫毅清溪分公司的问题。原告主张三方成立的合伙企业是被告鑫毅清溪分公司，根据三方签《合伙协议书》，仅载明三人共同投资广东省东莞市清溪镇商铺鑫毅汽车超市项目事宜，并未具体载明成立合伙企业的名称，从两者的名称中均由“鑫毅”两字，无法证实鑫毅汽车超市项目与被告鑫毅清溪分公司之间的联系。且根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，分公司由公司出资设立。故根据本案现有证据，本院对原告的该项主张不予采信。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条第一款规定：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。”案中，原告与被告陈、杨签订的《合伙协议书》并未对退伙进行明确约定，现原告以被告陈、杨拒绝原告参与合伙经营、拒绝原告查账为由，主张退伙，并无不当，本院予以准许。根据原告与被告陈、杨签订的《合伙协议书》约定，原告并未参与合伙的具体经营，被告陈、杨作为合伙的实际经营者，在分伙时有义务对合伙期间的财务状况进行举证，但原告起诉后，被告陈、杨既未提交合伙的财务账册、举证证实合伙积累的财产及债权债务，也未对合伙财产进行清算，理应由被告陈、杨承担举证证明责任。鉴于原告与被告陈、杨均未提交合伙财务账册，原告请求合伙清算，无法进行，本院不予支持。但原告实际出资642855元，在被告陈、杨未提交反证证实的情况下，原告请求退伙，退回合伙投资642855元，本院予以支持。如最终合伙清算条件具备，原告应按清算结果享有权利，承担义务。至于原告请求被告鑫毅清溪分公司、鑫毅公司承担本案债务的问题。如前所述，根据本案证据无法证实本案合伙与被告鑫毅清溪分公司之间的联系，原告请求被告鑫毅清溪分公司、鑫毅公司对本案债务承担清偿责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院印发关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第52条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，本院缺席判决如下：一、限被告陈、杨于本判决发生法律效力之日起三日内向原告肖退回投资款642855元；二、驳回原告肖其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10229元，由被告陈、杨负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  柯金玲人民陪审员  莫文华人民陪审员  石晓玲二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  林秋香陈李玉附相关法律条文：《最高人民法院印发关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》５２．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。