浙江省嵊州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0683民初4908号 原告：周飞鹏，男，1971年11月25日出生，汉族，住浙江省嵊州市。 委托诉讼代理人：金满江,浙江三惟律师事务所律师。 被告：浙江瑞德建设有限公司，住所地：嵊州市三江街道富民街**。 法定代表人：张兴千。 被告：嵊州市马寅初中学，住，住所地：嵊州市鹿山街道长宁路**/div> 法定代表人：周旭松，校长。 委托诉讼代理人：周红平，浙江同守律师事务所律师。 原告周飞鹏与被告浙江瑞德建设有限公司（以下简称瑞德公司）、嵊州市马寅初中学（以下简称马寅初中学）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周飞鹏及诉讼代理人金满江、被告马寅初中学诉讼代理人周红平到庭参加了诉讼。被告瑞德公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告周飞鹏向本院提出诉讼请求:1、判令瑞德公司立即支付原告工程款136861元并支付自2019年10月25日起至付清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付的利息；2、判令马寅初中学在应付瑞德公司的工程款范围内向原告承担付款责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年6月24日，被告瑞德公司与马寅初中学签订《建设工程施工合同》一份，马寅初中学将其一4#宿舍楼维修工程承包给瑞德公司施工。合同约定：合同工期60天，自监理人发出的开工通知中载明的开工日期起算，合同价款为1804286元，中包下浮率9.6%，本合同采用固定单价合同形式，工程进度款的支付方式为工程全部完工验收合格，并经结算审核后付至审定总价的97.5%。工程款结算总额的2.5%作为工程质量保证金，在两年工程质量保修期满并修复质量缺陷后14天内付清（不计息）。工程量按实结算，施工方须严格控制新增工程量，且新增工程须经建设单位审批后方可认定。被告瑞德公司与马寅初中学签订《建设工程施工合同》，同日原告与被告瑞德公司签订《内部施工管理责任书》。该协议书约定：被告瑞德公司承包马寅初中学4#宿舍楼维修工程，内部承包给原告施工，合同金额暂定为1804286元，最终按被告瑞德公司与马寅初中学审定的竣工结算价为准，以及对费用、税金及缴付时间和方法、工程款支付时间和方法等进行约定，原告签约后，即组织力量进行施工。现工程已完工并已交付使用，被告瑞德公司与马寅初中学于2019年9月30日进行了工程竣工结算计工程款1834447元，经原告与被告瑞德公司之间的约定，被告瑞德公司应支付原告工程款1669347元，被告瑞德公司已支付1532486元，余款136861元至今未付。为维护原告合法权益，根据有关法律规定，特提起诉讼，望依法裁决。 被告马寅初中学答辩称：马寅初中学将4#宿舍楼维修改造工程承包给瑞德公司施工属实，该工程于2019年8月30日竣工验收，工程审定价1834447元，马寅初中学按合同约定已支付了工程款1788586元，尚有45861元工程款未付，但该45861元工程款是按合同约定作为工程结算价2.5%计的工程质量保证金，马寅初中学按约在两年工程质量保修期满并修复质量缺陷后14天内付清，即在2021年8月30日后并在瑞德公司向其出具发票后才可支付，现支付条件未成就，并且该45861元工程款已被贵院于2020年9月1日冻结，冻结期限为自2020年9月2日起至2022年9月1日止，如需支付，马寅初中学也须按裁定书裁定提存至贵院执行账户，即在贵院裁定书及协助执行通知书解除前，马寅初中学只能提存至贵院执行账户，不能支付给任何人。马寅初中学的合同相对人是瑞德公司，与原告无关系。综上，原告要求马寅初中学在应付瑞德公司工程款范围内向原告承担付款责任依法无据，请求贵院依法驳回原告对马寅初中学的诉讼请求。 被告瑞德公司未作答辩。 原告周飞鹏围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 证据1、2019年6月21日，原告与被告瑞德公司签署的《嵊州市马寅初中学-4#宿舍楼维修工程内部施工管理责任书》一份，证明原告挂靠被告公司承接马寅初中学4#宿舍楼维修工程，工程暂定价款为1804286元，双方约定原告按工程结算总造价的4%由瑞德公司留存作为支付监督、管理本责任书约定的工程所需的税费，实际原告留存工程结算总造价的9%作为支付给瑞德公司的税费等的事实。 证据2、2019年6月24日，被告瑞德公司与被告马寅初中学签署的《建设工程施工合同》一份，证明被告瑞德公司承接被告马寅初中学4#宿舍楼维修工程,签约合同价为1804286元的事实。 证据3、2019年9月30日，绍兴市建新造价咨询事务所有限公司出具的《工程造价咨询报告书》一份，证明工程竣工后进行了审计结算，审定工程价款为1834447元的事实。 证据4、工程付款清单一份，证明工程结算审定造价为1834447元，需支付给瑞德公司税费与管理费165100元，瑞德公司已付材料款、人工工资1532486元，尚未支付的款项为136861元的事实。 被告马寅初中学质证表示，对证据1的真实性由法院依法认定，该证据是原告与瑞德公司之间的关系，与马寅初中学无关；对证据2真实性无异议，可以证明工程结算价2.5%计的工程质量保证金，马寅初中学按约在两年工程质量保修期满并修复质量缺陷后14天内付清；对证据3的真实性无异议，工程审定价为1834447元，马寅初中学已支付1788586元,尚有工程结算价2.5%计的工程质量保证金45861元未付；证据4系原告自制的，不能作为证据使用，即使是真实的，也是原告与瑞德公司的关系，与马寅初中学无关。 本院认证认为，原告提交的证据2、3，有相关当事人签名、盖章，被告马寅初中学质证后表示无异议，对其证据效力予以确认。证据1系原告与瑞德公司签订，有双方当事人签名、盖章，其真实性及证据效力可以确认。证据4为原告自制的清单，无证据效力，在被告瑞德公司未提交证据证明已付款项的情况下，，该清单中列明的“已收到材料款与人工工资1532486元”，可视为原告自认事实。 被告马寅初中学围绕诉讼请求依法提交了如下证据： 证据5、《竣工验收证书》一份，证明本案工程于2019年8月30日竣工验收，两年工程质量保修期满日为2021年8月30日，即马寅初中学尚欠的45861元工程款在2021年8月30日并在瑞德公司向马寅初中学开具发票后才可支付的事实。 证据6、《银行汇款单》两份，证明马寅初中学按合同约定于2019年10月13日、2019年10月21日分别支付了瑞德公司工程款142986元、1645600元，合计1788586元的事实。 证据7、（2019）浙0683执恢300号之四《执行裁定书》、《协助执行通知书》各一份，证明45861元工程款已被法院于2020年9月1日冻结，冻结期限为自2020年9月2日起至2022年9月1日止，如需支付，马寅初中学也须按裁定书裁定提存至法院执行账户，不能支付给任何人和任何单位的事实。 原告质证表示对证据5、6、7的证据效力均无异议，但对证据7中的45861元是否可以划拨有异议。 本院认证认为，证据5、6、7具有真实性、合法性、关联性，对其证据效力应予确认。 被告瑞德公司未提交证据。 根据双方当事人陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月24日，被告瑞德公司与马寅初中学签订《建设工程施工合同》，承包施工马寅初中学4#宿舍楼维修工程。合同约定工期60天，合同价款为1804286元，工程全部完工验收合格并经结算审核后付至审定总价的97.5%，工程款结算总额的2.5%作为工程质量保证金，在两年工程质量保修期满并修复质量缺陷后14天内付清（不计息）。同日，被告瑞德公司与原告签订《内部施工管理责任书》，将案涉工程以“内部承包”的名义转包给原告施工，由原告自负盈亏，责任书约定工程造价暂定为1804286元，最终按被告瑞德公司与马寅初中学审定的竣工结算价为准；关于费用和税金，责任书约定工程结算总造价的4%由瑞德公司扣留作管理费用，工程各类税金、规费由原告承担和缴纳；关于工程款支付时间和方法，责任书约定，瑞德公司在收到马寅初中学支付的工程款后，先按约定比例扣留应交付的税、费，在三个工作日内划拨到项目专用账户，原告与瑞德公司进行项目结算时应提供各分项工程及材料款、劳动工资等工程所涉债务全部清结之有效证明，否则，瑞德公司有权拒绝结算支付。 原告签约后，即组织力量进行施工，工程已于2019年8月30日通过竣工验收。经被告马寅初中学委托，绍兴市建新造价咨询事务有限公司于2019年9月30日就案涉工程的结算价出具《工程造价咨询报告书》，审定工程结算价为1834447元，被告马寅初中学、瑞德公司对该结算审定价予以了认可。马寅初中学已于2019年10月13日、2019年10月21日分别支付了瑞德公司工程款142986元、1645600元，合计1788586元，合同约定留作工程质量保证金的45861元尚未支付，并已被本院另案依法冻结。 另原告自认，已收到被告瑞德公司支付工程材料代付款1071892元、人工工资460594元，合计1532486元；除合同约定的工程结算总造价的4%由瑞德公司扣留作管理费用外，双方还口头约定工程结算总造价的5%由瑞德公司扣留作各类税金，两项合计为165100元。 本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义签订的建设工程施工合同依法应当认定为无效合同，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告无建筑施工资质，与被告瑞德公司之间不存在合法的聘用关系，非被告瑞德公司内部职工，双方签订的《嵊州市马寅初中学-4#宿舍楼维修工程内部施工管理责任书》，双方之间虽名为内部承包,但实为挂靠性质的工程承包合同关系,被告瑞德公司与被告马寅初中学签订的《建设工程施工合同》，应认定系原告借用有资质的瑞德公司名义所为，原告为实际施工人，该合同依法应当认定为无效。现工程已于2019年8月30日通过竣工验收，原告依法可以请求参照合同约定支付工程价款。《建设工程施工合同》约定，工程全部完工验收合格并经结算审核后付至审定总价的97.5%，工程款结算总额的2.5%作为工程质量保证金在两年工程质量保修期满并修复质量缺陷后14天内付清，现审定的工程价款为1834447元，相应的工程质量保证金为45861元，因工程质量保证金的支付条件尚未成就，被告马寅初中学已实际支付被告瑞德公司工程款1788586元，应视为已全部支付合同约定的到期应付的工程款，原告要求被告马寅初中学在应付瑞德公司工程款范围内向原告承担付款责任，缺乏事实依据，本院不予支持。《内部施工管理责任书》约定，瑞德公司在收到建设单位被告马寅初中学支付的工程款后，先按约定比例扣留应交付的税、费，余款应在三个工作日内划拨到项目专用账户；原告与瑞德公司进行项目结算时应提供各分项工程及材料款、劳动工资等工程所涉债务全部清结之有效证明，否则，瑞德公司有权拒绝结算支付。按工程结算总造价的4%由瑞德公司扣留作管理费用，有合同为据；原告主张双方口头约定按工程结算总造价的5%由瑞德公司扣留作各类税金，该比例与法定税率相当，本院予以采信，据此，本院核定被告瑞德公司可扣留作管理费用和税费的金额合计为165100元。截止2019年10月21日，瑞德公司已收到马寅初中学应付工程款1788586元，事实清楚；原告自认被告瑞德公司已实际支付原告工程材料款、人工工资合计1532486元，在被告瑞德公司未提出否认的答辩意见、未提供相关证据的情况下，本院对该支付事实予以认定，并认定瑞德公司无拒绝结算支付的理由，在扣除已付款和可扣留税、费后，核定被告瑞德公司尚应付原告工程款91000元。合同虽约定瑞德公司应在收到建设单位支付的工程款后三个工作日内划拨到项目专用账户，但对向原告结算支付约定了条件，现原告未举证证明支付条件成就的时间，对原告就未付款项提出的自2019年10月25日起计算利息的主张，本院不予支持。被告瑞德公司无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。 综上，对原告的诉讼请求理由正当部分，本院依法予以支持，不合理部分，本院予以驳回。依照《最高人民法院》第一条第（二）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、浙江瑞德建设有限公司支付周飞鹏工程款91000元，款限于本判决发生法律效力之日起十日内付清。 二、驳回原告周飞鹏其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3036元，减半收取计1518元；财产保全申请费1220元，合计2738元，由原告负担918元，被告浙江瑞德建设有限公司负担1820元（款限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  王柏苗 二〇二〇年十二月一日 书记员  周晓梦 9