山西省平陆县人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0829民初1528号原告：刘璐，女，汉族，1983年2月19日出生，住山西省平陆县。委托诉讼代理人：董俊武，山西民友律师事务所律师。被告：曹石选，男，汉族，1978年8月2日出生，住山西省临猗县。被告：付文龙，男，汉族，1981年1月9日出生，山西省运城市陶村镇张金村**大南巷**。被告：山西文选房地产开发有限公司，住所地：平陆县五一街**（鑫慧佳苑）****。法定代表人：付文龙，执行董事。被告付文龙、山西文选房地产开发有限公司共同委托诉讼代理人:刘存忠，平陆县曹川镇法律服务所法律工作者。原告刘璐与被告曹石选、被告付文龙、被告山西文选房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，于2019年12月20日作出（2019）晋0829民初796号民事判决书，被告付文龙、山西文选房地产开发有限公司不服提起上诉，运城市中级人民法院于2020年9月18日作出（2020）晋08民终2149号民事裁定书，发回本院重审。本院于2020年11月9日受理后，另行组成合议庭进行了审理，原告刘璐委托诉讼代理人董俊武，被告曹石选，被告付文龙、山西文选房地产开发有限公司（以下简称文选公司）共同委托诉讼代理人刘存忠均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告刘璐向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告款项500万元；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：被告曹石选、付文龙系山西文选房地产开发有限公司股东，是平陆县幸福里楼盘的实际投资人。2013年9月16日，为幸福里楼盘开发所需，经原、被告充分协商，签署了原告投资200万元作为开发幸福里楼盘资金的书面协议。根据协议第三条规定，在幸福里楼盘开盘之日起一年内向原告支付500万元，每月应支付50万元。原告不再参与公司在此项目中的利润分配。该协议经双方充分协商并实际履行了投资事项，但被告至今未能按照约定支付原告款项，无奈，依法提起诉讼。庭审中，原告刘璐变更诉讼请求为：1、解除双方签订的以三套房屋抵顶70万元的口头协议；2、判令被告支付原告款项300万元。被告曹石选辩称：三套房屋已经经过协商抵顶给原告刘璐，手续已结算完毕。被告付文龙、文选公司共同辩称：双方之间是民间借贷法律关系，不是合伙关系，被告已向原告分5次转款130万元，之后又以房屋抵顶了70万元，200万元已经全部归还，故应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据。原告刘璐提交了：1、《协议》原件一份，以证明双方签订协议的事实；2、建设工程施工许可证、规划许可证、商品房预售许可证、建设用地许可证、建设用地规划许可证复印件各一份，以证明2018年2月1日幸福里楼盘可以开盘，但被告未向原告履行协议约定；3、原告申请调取的本院（2015）平民初字第495号案卷中的合同、条据，以证实原告按照协议投资200万元的事实及被告支付原告130万元投资款的事实。三被告未提交证据。对原告提供的证据的真实性，被告无异议，认为双方之间是民间借贷法律关系，原告不承担风险，只享有分工，故不是入股，如果是入股，应当在公司进行清算后再进行分红，原告的200万元已经全部返还，故应驳回原告的诉讼请求。庭审后，原告刘璐提交了以物抵债70万元签订的购房合同书、收款收据复印件及平陆县房产服务中心证明各一份。本院对原告证据的真实性予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月16日，被告曹石选、被告付文龙为开发平陆县幸福里楼盘，与原告刘璐签订《协议》，协议约定：1、曹石选、付文龙同意刘璐入股200万元人民币作为开发平陆县圣人涧寨头村幸福里楼盘的资金；2、曹石选、付文龙同意在平陆县圣人涧寨头村幸福里楼盘开盘后一个月内向刘璐支付200万元人民币；3、曹石选、付文龙同意在平陆县圣人涧寨头村幸福里楼盘开盘之日起一年内向刘璐支付500万元人民币，每月支付50万元人民币，但至迟在11个月内支付完500万元人民币。每月最后一日为支付日。刘璐不再参与公司的此项目利润分配；4、平陆县圣人涧寨头村幸福里楼盘销售利润超过2500万元人民币，曹石选、付文龙再向刘璐支付人民币100万元；5、曹石选、付文龙对上述义务承担连带责任；6....。协议签订后，原告刘璐于2013年9月16日通过中国建设银行将100万元转给曹石选，2013年10月16日80万元、10月28日20万元交付给告曹石选、付文龙，曹石选、付文龙出具了收条两张，共计向被告支付200万元。被告山西文选房地产开发有限公司于2014年3月5日至11月29日分5次通过中国建设银行网上银行将130万元陆续转给原告刘璐（其中2014年3月5日50万元、2014年6月5日40万元、2014年9月26日20万元、2014年11月18日10万元、2014年11月29日10万元），剩余70万元双方约定用三套房屋（3号楼1单元602、702、802室）予以抵顶，被告向原告指定的购房户出具了收款收据，签订了相应的购房合同书。同时查明，抵顶债务的三套房屋至今未能交付，被告文选公司已将该三套房屋分别备案至他人名下。本院认为，首先，关于双方之间法律关系的认定问题。2013年9月16日原告刘璐和被告曹石选、付文龙订立的《协议》约定，原告刘璐在向被告曹石选、付文龙的幸福里楼盘入股200万元后，被告曹石选、付文龙在开盘之日起一年内向原告刘璐支付500万元，每月支付50万元，至迟11个月内付完，同时约定，销售利润超过2500万元时，再支付100万元。根据该协议，原告刘璐仅是将款项投入楼盘项目，一定期限后就收回投资及回报，不承担经营风险，不参与经营，无论经营状况如何均不承担亏损和其他法律责任，不符合收益共享、风险共担的入股法律关系，双方之间实质是建立了民间借贷法律关系。据此，《协议》中保底分红的约定，实为双方利息的约定，原告刘璐在此次诉讼中，按年利率24%主张权利，其原审起诉的时间为2015年5月12日，不高于当时法律保护的上限，本院应予支持。其次，关于原告刘璐提出要求撤销以三套房屋抵顶70万元债务口头协议的诉请。经审理查明，双方自2015年2月份达成以物抵债的口头协议后，至今未能交付房屋，并且被告在与原告刘璐指定的购房户签订购房协议后，于2019年2月25日和7月19日又将三套房屋另售他人并已备案，其行为已构成根本违约，故原告刘璐要求解除以物抵债的协议，本院予以支持。原告刘璐主张该70万元按原借款日期和期限计算相应的借款利息的意见并无不当，本院应当采纳。原、被告双方对借款及还款时间和数额均无异议，具体的计算方法为：第一笔借款100万元的借款时间为2013年9月16日，至被告第一次还款2014年3月5日计170天，第二笔借款80万元借款时间为2013年10月16日，至第一次还款计140天，第三笔借款20万元借款时间为2013年10月28日，至第一次还款计128天，均按日利率0.066%（年利率24%）计息，三笔借款产生的利息共计为203016元，2014年3月15日还款50万元，优先扣除利息后归还的本金，剩余借款本金为1703016元；2014年3月6日至2014年6月5日计91天，以1703016元为本金，按日利率0.066%，新产生的利息为102283元，2014年6月5日还款40万元，扣除该期间的利息102283元后，余额297717元为归还的本金，从剩余本金1703016元中予以扣除，剩余本金为1405299元，以此类推，计算至最后一次还款，2014年11月29日，扣除利息后，剩余借款本金为1162387元。被告文选公司于2013年11月6日登记成立，本案所涉债务发生于2013年9月16日，应视为公司设立时的债务，故原告要求被告文选公司承担还款责任，被告文选公司应当承担。对于被告曹石选、付文龙，系被告文选公司的设立人，公司成立后为公司股东，其以自己的名义对外签订合同，且在《协议》中约定对债务承担连带责任，故应当承担相应的法律责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十一条、《中华人民共和国民法典》第七十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告山西文选房地产开发有限公司在判决生效后十日内日归还原告刘璐借款1162387元及利息（按年利率24%，从2014年11月30日计算至执行完毕之日）；二、被告曹石选、付文龙对上述借款及利息承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由被告山西文选房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审判长 赵 东审判员 杨学斌审判员 贾小菊二〇二〇年十二月二十五日书记员 李碧莹