新疆维吾尔自治区博湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2829民初189号 原告：中国联合网络通信有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市团结北路。 主要负责人：谢鹏，任该公司总经理。 委托诉讼代理人：付明，新疆嘉沛律师事务所律师。 被告：新疆博斯腾旅游开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州博湖县团结西路（财政局综合楼）。 法定代表人：陈少勇，任该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋万辉，男，新疆博斯腾旅游开发有限公司副总经理，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。 委托诉讼代理人：凌建华，新疆西昭律师事务所律师。 被告：博湖县博斯腾文化旅游有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州博湖县团结西路。 法定代表人：张淇凯，任该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘祥成，新疆定疆律师事务所律师。 原告中国联合网络通信有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司（以下简称联通公司）与被告新疆博斯腾旅游开发有限公司（以下简称开发公司）、博湖县博斯腾文化旅游有限责任公司（以下简称文化公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中国联合网络通信有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司的委托诉讼代理人付明、被告新疆博斯腾旅游开发有限公司的委托诉讼代理人蒋万辉、凌建华、被告博湖县博斯腾文化旅游有限责任公司的委托诉讼代理人刘祥成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告联通公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付181,230元；2.依法判令被告支付违约金153,424元；3.依法判令被告归还原告设备，如有损坏或丢失，按实际损失照价赔偿。事实和理由：2016年7月1日原被告双方签订《中国联通固网专线业务合作协议》（合同编号CU11-6529-2016-000002、U11-6529-2016-000002-1），约定由原告投入设备建设被告位于大河口景区安防监控建设，原告按约定投入设备并交付被告使用，但自2018年1月至2020年5月被告欠付使用费用，原告多次催要未果，现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。庭审中原告诉讼请求进行变更，总数额减少，其中要求支付通讯服务费205,559元，违约金变更为要求支付逾期利息17,231.06元，合计222,790.06元；第三项诉讼请求变更为要求被告归还设备。 被告开发公司辩称，1.经营主体发生变更，答辩人不应承担未使用期间费用。答辩人原经营管理的大河口景区自2018年4月8日被博湖县人民政府收回，其后大河口景区并非由答辩人管理经营，期间网络也非答辩人使用，答辩人丧失对大河口景区的经营管理权是政府行为造成，符合不可抗力免责情形，故答辩人不应当承担2018年4月8日之后的费用；2.答辩人不应承担违约责任。大河口景区被博湖县政府收回，是政府行政行为造成答辩人丧失了与原告继续履约的能力，符合不可抗力免责情形，并非答辩人故意违约，同时，在经营主体已变更后，答辩人多次告知原告工作人员，已履行了告知义务，故答辩人不应当承担违约责任；3.答辩人不应归还全部设备。大河口景区是答辩人的经营场所，而非社会公共区域，景区内的监控等设备是答辩人因经营需要而专门委托原告安装的，具有特定使用权，并非是社会公共区域的电信基础设施。答辩人在履行与原告签订《固网专线业务合作协议》、《补充协议》的支付款项中，包括设备及其安装费、网络服务费等综合费用，答辩人已结清自合同签订以来答辩人使用期间的费用，其中包括这一期间的设备费，说明设备部分产权已归被告所有，故被告不应当归还全部设备，若被告归还全部设备，原告应当退还被告已支付的设备费。且本案诉争的安防设备由原告承揽、施工，被告按月以支付使用费的方式支付工程款，故本案诉争安防设备的所有人为被告，原告无权要求归还该设备。 被告文化公司辩称，答辩人不是涉案合同当事人，原告同被告签订的《中国联通固网专线业务合作协议》至今未解除，基于合同关系的相对性原则，该《协议》与答辩人无关。博湖县人民政府《关于对博湖县大河口和阿洪口两个景点资产进行清点和运营的通知》并没有终止原告与被告的合同履行。我公司与被告均为独立的法人主体，被告与原告签订的《协议》合法有效，实际履行多年且权利义务基础仍然存续。基于行政命令的资产移交不属于《协议》约定履行的范畴。我公司与被告的权利义务应另行协商解决，因此，应驳回被告对我公司的追加请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年7月1日原告联通公司与被告旅游公司签订一份《中国联通固网专线业务合作协议》，合同编号：CU11-6529-2016-000002。协议约定，甲方旅游公司，乙方联通公司；一、合同主要内容。1.乙方为甲方建设以下内容，大河口景区（博湖县大河口）安防监控建设。合作建设项目其中主材设备、工程施工及辅材详见附件，此价作为拨付安防监控工程建设款项、材料、设备、工程备料款的依据，除甲方同意工程量增减或设计变更外，结算时不再进行调整。2.费用支付方式。乙方按照本合同安防监控项目可正式投入使用之日起，开始计收费用，费用支付为以下方式：本合同期为五年，前三年甲方按月向乙方支付使用费人民币5,644元，后两年每月使用费为五折计算即每月2,822元。付款周期为本月支付上月的费用，即每月20日前全额支付上一月的月使用费，付款方式以银行转款方式向乙方支付，乙方向甲方提供相关发票。二、甲方责任与业务。1.在合同签订后，甲方为乙方提供建筑、机构、水、电等全套施工图纸各一套；2.甲方负责组织乙方和设计单位进行图纸会审和设计交底；3.甲方负责乙方施工场地用电、用水（其费用由乙方承担），甲方负责协调土建、空调等其他单位的配合工作；4.甲方应及时对乙方的施工进度、工程质量进行监督及隐蔽工程的验收；5.甲方应按本协议的约定及时向乙方支付工程款，负责施工现场的安全、文明施工监督管理工作；6.甲方在合同签署后，为乙方工程入场做好如下配合：配合乙方现场勘测工程施工条件和准备专线接入路由；免费提供施工所必要的用电和场地（或在条件具备后及时通知乙方）；配备专人协议解决工程施工中可能出现的问题；甲方负责甲方设备的调测和维护，包括因业务需要乙方放在甲方机房内的设备保管及简单维护。三、乙方责任与业务。1.合同签订后，乙方向甲方提供施工方案设备清单，做好施工前的设备、材料、机具、人员进场的准备工作；2.严格按照施工规范进行设备、系统的安装、调试、安全、文明施工，确保工期及工程质量；3.施工材料使用前，需甲方检验同意后方可施工；4.按时参加甲方组织的各类协调、配合会，由于工地交叉施工引起的问题，有义务进行配合协调解决，服从甲方及监理现场总协调做出的安排；5.乙方须做好施工记录，隐蔽工程记录，汇集施工技术资料，负责做好施工现场安全保卫和施工现场的组织管理工作；6.工程结束后，各项设备运行正常十五日内，向甲方提交工程竣工资料及工程决算，以便甲方审核；7.乙方负责所承揽的工程通过消防部门及国家政府部门的验收通过，保证正常运转、使用。四、合同有效期。本合同有效期为五年。合同期满后，若合同任何一方未提前二个月以书面形式提出解除本合同，则本合同期限自动顺延一年，顺延次数不受限制。五、质保期和维修保养。1.质保期12个月，自工程验收合格之日起计算；2.在保修12个月范围内，如因乙方施工质量问题造成的，全部维修工作产生的费用由乙方承担；3.保修期结束后甲乙双方可续签维保协议用于后期维护保养。六、免责及违约责任。七、保密条款。八、不可抗力。由于不可抗力原因致使任何一方不能正常履行本合同义务的，双方均不承担事故责任，不承担给对方造成的损失赔付。如发生不可抗力事故情况，应及时通知对方，双方可协商双方终止本合同，或免除或部分免除本合同的业务。原告联通公司与被告旅游公司签订一份《中国联通固网专线业务合作协议》，合同编号：CU11-6529-2016-000002-1。协议约定，甲方旅游公司，乙方联通公司；一、主要内容。1.乙方为甲方建设以下内容，大河口景区（博湖县大河口）安防监控建设。合作建设项目其中主材设备、工程施工及辅材详见附件，此价作为拨付安防监控工程建设款项、材料、设备、工程备料款的依据，除甲方同意工程量增减或设计变更外，结算时不再进行调整。2.费用支付方式。乙方按照本合同安防监控项目可正式投入使用之日起，开始计收费用，费用支付为以下方式：本合同期为五年，前三年甲方按月向乙方支付使用费人民币2,986元，后两年每月使用费为五折计算即每月1,493元。付款周期为本月支付上月的费用，即每月20日前全额支付上一月的月使用费，付款方式以银行转款方式向乙方支付，乙方向甲方提供相关发票。二、甲方责任与业务。1.在合同签订后，甲方为乙方提供建筑、结构、水、电等全套施工图纸各一套；2.甲方负责组织乙方和设计单位进行图纸会审和设计交底；3.甲方负责乙方施工场地用电、用水（其费用由乙方承担），甲方负责协调土建、空调等其他单位的配合工作；4.甲方应及时对乙方的施工进度、工程质量进行监督及隐蔽工程的验收；5.甲方应按本协议的约定及时向乙方支付工程款，负责施工现场的安全、文明施工监督管理工作；6.甲方在合同签署后，为乙方工程入场做好如下配合：配合乙方现场勘测工程施工条件和准备专线接入路由；免费提供施工所必要的用电和场地（或在条件具备后及时通知乙方）；配备专人协议解决工程施工中可能出现的问题；甲方负责甲方设备的调测和维护，包括因业务需要乙方放在甲方机房内的设备保管及简单维护。三、乙方责任与业务。1.合同签订后，乙方向甲方提供施工方案设备清单，做好施工前的设备、材料、机具、人员进场的准备工作；2.严格按照施工规范进行设备、系统的安装、调试、安全、文明施工，确保工期及工程质量；3.施工材料使用前，需甲方检验同意后方可施工；4.按时参加甲方组织的各类协调、配合会，由于工地交叉施工引起的问题，有义务进行配合协调解决，服从甲方及监理现场总协调做出的安排；5.乙方须做好施工记录，隐蔽工程记录，汇集施工技术资料，负责做好施工现场安全保卫和施工现场的组织管理工作；6.工程结束后，各项设备运行正常十五日内，向甲方提交工程竣工资料及工程决算，以便甲方审核；7.乙方负责所承揽的工程通过消防部门及国家政府部门的验收通过，保证正常运转、使用。四、合同有效期。本合同有效期为五年。自2016年6月1日起至2021年5月31日止。合同期满后，若合同任何一方未提前二个月以书面形式提出解除本合同，则本合同期限自动顺延一年，顺延次数不受限制。五、质保期和维修保养。1.质保期12个月，自工程验收合格之日起计算；2.在保修12个月范围内，如因乙方施工质量问题造成的，全部维修工作产生的费用由乙方承担；3.保修期结束后甲乙双方可续签维保协议用于后期维护保养。六、免责及违约责任。七、保密条款。八、不可抗力。由于不可抗力原因致使任何一方不能正常履行本合同义务的，双方均不承担事故责任，不承担给对方造成的损失赔付。如发生不可抗力事故情况，应及时通知对方，双方可协商是否终止本合同，或免除或部分免除本合同的业务。 以上事实有原告提交的《中国联通固网专线业务合作协议》、原、被告的陈述等在案佐证。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利后果。庭审中原告联通公司与被告开发公司均认可在履行《中国联通固网专线业务合作协议》期间，对费用一直未进行结算，现原告方提交的证据不能证实其要求支付通讯服务费的主张，故对原告联通公司主张支付通讯服务费的请求，本院不予支持；原告联通公司主张的逾期利息及归还设备的请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告中国联合网络通信有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司的诉讼请求。 案件受理费6,319.8元，由原告中国联合网络通信有限公司巴音郭楞蒙古自治州分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。 审 判 长 李 建 霞 审 判 员 才恩吉德玛 人民陪审员 苟 秀 君 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员 丁   伟