甘肃省兰州市七里河区人民法院刑 事 判 决 书(2020)甘0103刑初117号公诉机关兰州市七里河区人民检察院。被告人张烈豪，男，1986年1月12日出生，汉族，初中文化，户籍所在地甘肃省兰州市七里河区，现住兰州市七里河区。2019年6月6日因涉嫌抢劫罪被依法刑事拘留，同年7月12日被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。辩护人刘浩，甘肃吉庆律师事务所律师。被告人张鹏，男，1989年3月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地甘肃省兰州市七里河区，现住兰州市七里河区。2019年7月3日因涉嫌抢劫罪被依法刑事拘留，同年8月9日被依法逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。2018年4月11日因犯敲诈勒索罪被兰州新区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；2018年12月24日刑满释放。指定辩护人王惠琴、张明琪，兰州长海律师事务所律师。兰州市七里河区人民检察院以七检公诉刑诉(2020)67号起诉书指控被告人张烈豪、张鹏犯抢劫罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市七里河区人民检察院指派检察员桂小清依法出庭支持公诉，被告人张烈豪、张鹏及辩护人刘浩、王惠琴、张明琪到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月4日下午16时许，被告人张烈豪、张鹏伙同杨某3（取保候审）、侯孝刚（在逃）等人来到兰州市七里河区机车厂人文茶楼二楼一包厢内进行赌博。被告人张烈豪、张鹏和赵某、杨某1以玩“十点半”的方式进行赌博，侯孝刚负责换赌博的筹码，杨某3在外放哨。后被告人张烈豪以赵某出老千为由，叫来朋友助威，要求陈某、赵某、杨某1每人赔偿1万元，三人表示没钱，被告人张烈豪、张鹏随即对三人进行殴打、威胁，杨某3、侯孝刚同时也帮腔威胁三人，将赵某、杨某1身上现金5000元抢走，被告人张烈豪、张鹏及侯孝刚当场分赃。因陈某身上无现金，被告人张鹏与杨某3、侯孝刚等人又对陈某进行殴打威胁索要10000元钱，并将其带至华林山后山和火车站等处打电话或找人借钱未果，22时许才将陈某放回，次日中午陈某给杨某3微信支付2800元。公诉机关认为，被告人张烈豪、张鹏采用暴力手段抢劫公民财物，抢劫数额5000元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人张鹏在刑罚执行完毕后5年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属累犯，应当从重处罚；同时提供了相应的证据。被告人张烈豪辩称：1.是朋友杨某2约其去玩牌，与张鹏、杨某3、侯孝刚不认识，也未见过面，更没有伙同三人约陈某赌博，是张鹏约的陈某、赵某、杨某1，其都不认识；2.在玩牌过程中赵某出老千玩假牌，骗取其钱款，赵某本人也承认玩假，并不是其以此为由向赵某索要钱款，其没有打电话叫朋友来助威，是朋友打电话来茶楼接其去永登；3.得知赵某学玩牌的师傅是金斌后，通过联系金斌，赵某说都是朋友，一场误会，才退回他骗走其的钱并道歉，要走其的电话号码及微信，因张鹏等人说他们也输了钱，其就将赵某退的钱给张鹏等人退了1000多元及支付包厢费900元后离开；4.其离开茶楼后，张鹏等人所做的一切其都不知道，更没有参加他们的行为。综上，本案事实不清，证据不足，罪名不符。被告人张烈豪的辩护人辩称：1.本案定性不准，应定性为敲诈勒索罪，理由如下：从主观方面看，抢劫罪与敲诈勒索罪都是以非法占有为目的，但本案中被告人占有财物事出有因，是因为被害人在打牌赌博过程中故意作弊被发现，被告人为要回输掉的赌资而采取的报复行为，该主观故意与抢劫罪仅仅为劫取他人财物的主观故意有明显不同；从客观方面看，抢劫罪表现为使用暴力、威胁等手段，公然劫取公私财物的行为，而敲诈勒索罪表现为对被害人采取恐吓、威胁或者要挟的手段，非法占有公私财物的行为，二者的行为表现也有区别，本案中被告人因在打牌过程中发现被害人故意作弊，对被害人采取了语言威胁和轻微的肢体打击行为，由被害人交出了作弊获取的赌资，而非直接采取暴力、威胁手段劫取被害人财物，在事发过程中，被告人对被害人采取的轻微打击行为也是要挟的表现形式，这与采取暴力行为应予以区别；从法律规定看，根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条“关于抢劫特定财物行为的定性”明确规定，行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚，构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚。本案中被告人的行为完全符合上述司法解释的相关规定，故应以敲诈勒索罪定罪处罚；2.本案中涉及金额前后不一，应以5000元认定为宜；3.公诉机关补充的赵某、杨某1报案材料是在第一次庭审结束后提交的，属非法、瑕疵证据，不应认定。被告人张鹏辩称：其和张烈豪不认识，是侯孝刚约其去的茶楼，在玩牌过程中，发现赵某出老千玩假牌，其输了900元，知道赵某是陈某叫来的，其就打了陈某一巴掌，张烈豪骂了赵某，赵某他们就把钱给了张烈豪，张烈豪把换来的筹码钱给了其900元，是杨某3让陈某去找钱的，钱没找上大家就各自回去了，其的行为不构成抢劫罪。被告人张鹏的辩护人辩称：1.对公诉机关指控张鹏犯抢劫罪的定性持有异议，辩护人认为张鹏的行为不构成犯罪。结合本案分析，抢劫赌资属于抢劫特定财物的行为，对抢劫特定财物的定性有特别规定。本案中张鹏不具有抢劫他人财产的动机和目的。张鹏所抢劫的对象是赌资，起因是被害人在赌博过程中出老千，张鹏要求被害人返还所赢的赌资，当场也仅仅拿回了自己所输掉的900元。根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条“抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或者所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚”的规定，张鹏仅仅拿回自己所输900元赌资的行为不应构成抢劫罪；事发次日，陈某给杨某3支付了2800元，根据杨某3的多次供述得知，该笔费用系杨某3与陈某之间的个人借贷纠纷，杨某3也有向陈某转账的记录，故该笔费用与本案毫无关联，且杨某3在收到该笔费用后，既没告知张鹏等人，也没给其他人分钱，至于杨某3与陈某之间是否真实存在债务，办案机关在2019年10月20日的办案说明中也进行了说明，因无法联系到陈某，故对此问题的真实性无法证实。根据存疑原则，应当作出有利于被告人的解释，故公诉机关将该2800元认定为抢劫金额缺乏客观证据支持，不能将该笔款项也认定为抢劫金额；2.从客观方面来看，被告人的暴力、胁迫行为未达到让被害人不知反抗或不能反抗的程度，张鹏见被害人出老千，便索要自己所输的赌资，在要钱过程中也只是随意打了被害人几下，其暴力程度无法达到使被害人不知反抗或者不能反抗，且被害人在事发五十天以后才报警，足以说明被告人的暴力、胁迫行为未达到让被害人不知反抗或不能反抗的程度；3.张鹏归案后如实交待了全部的事情经过，符合从轻处罚的规定；4.公诉机关补充的赵某、杨某1报案材料是在第一次庭审结束后提交的，属非法、瑕疵证据，不应认定。经审理查明：2019年4月4日15时左右，被告人张鹏与杨某3（另案处理）、侯孝刚（在逃）、陈某等人在兰州市城关区红山根万和城茶楼喝茶时商议找人赌博，陈某遂联系到被害人赵某、杨某1，张鹏通过朋友杨某2联系到被告人张烈豪，约好在兰州市七里河区机车厂附近的人文茶楼见面。17时左右，上述人员在人文茶楼二楼包厢见面后，张烈豪、张鹏、赵某、杨某1以玩“十点半”的方式开始赌博，侯孝刚负责换取赌博用的筹码，杨某3负责在楼下放哨。后在赌博过程中张烈豪发现赵某在牌上做印记，认为赵某出老千，便叫来朋友助威，在输了钱之后，要求赵某、杨某1退还赢的钱，并以赵某、杨某1系陈某带来之人为由，要求三人各出1万元解决此事，期间，张烈豪、张鹏对赵某、陈某进行了殴打、威胁，杨某3、侯孝刚在旁也帮腔威胁，后因张烈豪认识赵某的师傅，三人各出1万元一事作罢，但赵某、杨某1需将身上现金留下才能离开，赵某、杨某1被迫将身上现金5000元交给张烈豪，张烈豪将其中部分钱款（包括赌博输的钱、包厢费）给了张鹏、侯孝刚，100元返还给赵某作为打车费用，之后和朋友离开。因陈某身上没钱，张鹏便与杨某3、侯孝刚等人将其先后带至华林山后山一公司门口和火车站，威胁索要3000元，在陈某借钱未果后，于22时许将其放走。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：（一）书证1.被害人陈某报案材料、受案登记表及立案决定书。证实2019年5月19日21时30分许，陈某报警称其于2019年4月4日被人抢劫2800元。接警后，公安人员立即展开前期侦查工作，后于5月27日决定立案侦查。2.被害人赵某、杨某1报案材料。证实2019年4月4日下午，二人在兰州市七里河区机车厂附近的人文茶楼一包厢内打牌时，被不认识的男子以“出老千”为由殴打，并将二人身上现金拿走。最初不愿意报案是因为知道参与赌博是违法行为，害怕自己被处理，但经过一段时间的考虑，觉得还是应该报案，希望司法机关依法处理。3.抓获经过。证实2019年6月5日公安人员在兰州市七里河区将张烈豪抓获；7月3日在兰州市城关区××附近将张鹏抓获。4.户籍信息。证实二被告人犯罪时均系成年人，具有完全刑事责任能力。5.前科材料。证实2018年4月11日张鹏因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。6.微信转账截图。证实2019年4月5日12时51分陈某给杨某3转账2800元。7.办案说明。证实公安机关在侦办张烈豪、张鹏抢劫案时，发现二人同时也抢劫了赵某、杨某1现金，故在询问赵某、杨某1时是以被害人身份调查，因二人不愿意书写报案材料，故卷宗内无二人报案材料。（二）证人证言1.证人杨某3证言。证实2019年4月4日15时左右，其和侯孝刚及侯孝刚二哥、张鹏在城关区红山根万和城喝茶时将陈某叫了过来，陈某来后就和张鹏商量找人打牌的事情，他俩各自打电话开始找人。17时左右，几人来到七里河区机车厂门口的人文茶楼，一个头发有些白的小伙子在楼下等着，进到包厢后，张鹏给那个头发白的小伙子说打牌的人没有来全，还要等。大约半个小时左右，陈某带着赵某、杨某1进了包厢，他们就商量玩十点半赌博，侯孝刚的二哥先出去了，他们打牌的人让其和陈某到包厢外看着些。二十分钟左右，侯孝刚打电话让上去，其和陈某进到包厢后，看见赵某、杨某1坐在沙发上，头发白的小伙子说赵某打牌出老千让他抓住了，要让他们把赢的钱退回来，再给他们一人罚1万元，这个过程中，头发白的小伙子动手打了赵某几拳，陈某说自己没钱，张鹏就动手打了陈某几拳，头发白的小伙子也打了陈某几拳，后来赵某说他认识一个西固的人，刚好头发白的小伙子也认识这个人，他们通了电话后，头发白的小伙子就让赵某、杨某1把身上的钱都放下，这个事情就算了，张鹏让陈某打电话借钱，陈某打了一个电话没有借上，张鹏就说把陈某带走，之后几人带着陈某下楼，赵某、杨某1没有离开包厢，下楼后头发白的小伙子和他的二、三个朋友开车走了，侯孝刚的二哥开车拉上其和张鹏、陈某也离开了，车上张鹏让陈某打电话借钱，但一直没有借上，张鹏比较生气，在催促过程中打了陈某几拳，车子一直开到了华林山后面一个厂子门口，陈某说打电话借不上钱，必须要自己亲自去找人借才行，于是其就说知道陈某家在哪里，也知道陈某儿子在哪儿上学，张鹏他们就同意让陈某离开借钱，后把其和陈某放到了伏龙坪三岔路口他俩就离开了，其和陈某先去火车站一个小区找陈某的朋友，没有找到，打电话也借不上钱，就让陈某回家了。第二天中午陈某给其微信转了2800元，说是还他以前欠其的钱，之前借钱时陈某说他孩子生病，在榆中和平三院，其去医院当面给了他3000元现金，后来过年的时候陈某说他饭都吃不上了，其又给了他200元，之后其还通过微信给他转过钱，前前后后一共给他借了5000元，没有书面的借条，其找到一个给陈某微信转账的记录，显示的时间是2018年2月10日，金额是800元。之后一直没有见过陈某，刚好那天玩牌时见到，就给他说“你有钱赌博没钱给我还钱”，第二天陈某就微信给其转账了2800元，这2800元是陈某给其还的钱，不可能给张烈豪、张鹏他们分。2.证人杨某2证言。证实2019年4月4日14时左右，张鹏打电话说他和他哥及他哥的一个朋友在南山路附近，问其有没有时间打牌，因当时其没有时间，就给张烈豪打电话问他要不要玩牌，张烈豪说如果在西站附近他就去玩一会儿，其让他俩自己联系，通过短信把他俩的电话发给了对方，他们是怎么玩牌的其不知道，后来听张烈豪说当时玩牌时有人出老千，是谁出的也没有说。5月20日的时候，张烈豪发微信让其给朋友（张鹏）说一声，再不要向当时赌博“出老千”的人要钱了，其就把这个话转到给了张鹏，张鹏也答应了。（三）被害人陈述1.被害人赵某陈述。证实2019年4月4日下午，陈某打电话让其去打牌，其把同村的杨某1叫上一起找到陈某，三人打车到了七里河区机车厂旁边的人文茶楼，包厢里有杨某3和他姑舅，还有两个不认识的男子，商量说四个人打十点半，然后其和杨某1及对方两个不认识的男子就开始赌博，玩了十五分钟左右，其嬴了四、五百元时，他们其中一个男子说其在打的牌上做了印记出老千，让其和杨某1坐到沙发上,当时杨某3和他姑舅及陈某在包厢外，把他们叫进来后，打牌的男子就问其和杨某1这个事情怎么处理，其没有说话，说其出老千的男子过来打了其两拳、踢了两脚，说一人罚10000元，年龄较小的男子在旁边指责其出老千，说完就去打陈某，因为对方说其和杨某1是陈某带来的，杨某3的姑舅也在旁边帮腔说话，让其和杨某1处理这个事情，当时陈某说自己没有钱，年龄较小的男子就问怎么办，陈某说他想办法打电话借，但没有借上。过了一会儿，对方让其和杨某1把身上的钱全部留下，他们拿了钱准备离开时，其说身上连打车的钱都没有了，其中一个男子就给了100元，之后他们带着陈某就走了。其去的时候带了5000元，打牌时分给杨某12000元，最后钱都给了他们，只给其留了100元，所以被拿走了4900元。打牌过程中，其用手指甲在打的牌上轻微的划了印记。2.被害人杨某1陈述。证实2019年4月4日下午，赵某打电话叫其打牌，二人接上陈某后去了七里河区机车厂旁边的人文茶楼的包厢，杨某3和他姑舅及两个不认识的小伙子在，几人商量四个人玩十点半，每人每次押50元，一把输赢是200元，玩牌的是那两个不认识的小伙子，杨某3的姑舅负责换牌子。打牌过程中还来了二、三个人，他们都是对方的朋友。打了大约二十分钟左右，头发有点白的小伙子说其和赵某出老千，要给其和赵某、陈某一人罚10000元来解决这个事情，就是以赵某出老千为借口，向三人索要钱财，还威胁说不给钱就把三人拉走，赵某争辩了几句，被那个头发白的小伙子打了两个耳光、身上打了几拳，杨某3和他姑舅在旁边帮腔要三人出钱解决这个事情，杨某3姑舅好像和陈某认识，和陈某吵了几句将一个杯子扔过去，但没有打到陈某，还说陈某带来出老千的人打牌，比出老千的人更可恶，头发白的和年龄最小的小伙子都对陈某打了几拳，后来赵某说他认识一个人，头发白的小伙子也认识，打电话确认了一下，然后让其和赵某把身上的钱都留下来就可以走了,当时其去的时候身上只有三、四百元，因为带的少就借了赵某2000元参与赌博，买牌子花了1000元，身上还剩余1300多元，赵某身上有3000元，因为陈某身上没有钱，就被杨某3和他姑舅、年纪最小的小伙带走了。打牌时其没有出老千，赵某在牌上做了印记。3.被害人陈某陈述。证实2019年4月4日14时左右，杨某3打电话叫其去万和城的一个茶楼喝茶，去了以后，看到杨某3和他姑舅及一个不认识的男子在，对方问其打不打牌，其说不打，杨某3就问能不能叫人打牌，其就给朋友小龙（赵某）打了电话。16时30左右，小龙来到万和城的茶楼，还带着杨某1，三人就打车来到杨某3说的位于七里河区××附近的一个人文茶楼里，包厢里有杨某3和他姑舅及那个不认识的男子，另外多了两个不认识的男子，坐下后，杨某1、小龙与对方两个人开始玩牌，杨某3出去放哨，他姑舅到吧台要了牌子，给他们四人赌博用。后其接电话出了包厢，接完后就在楼下转着。大概半个小时左右，杨某3的姑舅打电话让其上去，进去后，看到杨某1和小龙被分开在沙发角落坐着，杨某3的姑舅和玩牌的陌生男子说其带来的小龙出老千骗了他们，和杨某1、小龙赌博的两个男子朝其脸上打了一拳、身上踏了几脚，对小龙也打了几拳、踢了几脚，随后问杨某1和小龙怎么解决，其中一个男子让杨某1和小龙把身上的钱拿出来，事后听小龙说一共是5000元。期间杨某3给他们帮腔向其和杨某1、小龙要钱，他姑舅在要钱时也帮忙说威胁的话。之后对方两个男子带着其，杨某3和他姑舅及后面叫来的一男一女就到了楼下，随后杨某3和他姑舅及之前参赌的一个男子开车将其带到了华林山后山，在车上他们就一直让其找钱解决今天赌博的事情，杨某3还说他知道其住的地方和孩子上学的学校，期间参赌男子还打了其一拳，杨某3的姑舅说后备箱有东西，不给钱就拿出来打一顿，威胁了其好几次，但最后没有拿东西，也没有再打，后来看其实在没有钱，也借不到钱，就威胁说最迟明天中午十二点之前给他们最少3000元，这才放其离开。第二天其找朋友借到钱后，通过微信给杨某3转了2800元。其和杨某3之前没有经济、债务纠纷，当时没有报警是害怕被报复，加上小龙也不想报案，所以才拖到现在。（四）被告人供述1.被告人张烈豪供述与辩解。称2019年4月4日下午，朋友杨某2说他一起的朋友有几个玩牌的，问其是否玩，其同意后，杨某2说把其电话给他朋友，让他朋友和其联系。过了一会儿，一个电话打过来问玩牌的事情，其说到机车厂旁边的人文茶楼，然后就先到了茶楼，在路边等他们。17时左右来了四个人（其中“年纪最小的”那个是刚给其打电话的人），其都不认识，他们说是杨某2的朋友，五人一起上了茶楼二楼的包厢，他们说约打牌的人还没有来，要再等一下。期间他们中的一个四、五十岁的老男人离开了包厢，剩下两个年纪较大的（一个是“八里窑的”，一个是“榆中的”）及那个“年纪最小的”。等了大约半个小时左右，进来三个人（两个小伙子及一个戴眼镜的），几人就商量玩十点半赌博，每次每人押50元，四个人玩，一把输赢200元，参与赌博的是其和“年纪最小的”及后来进来的两个小伙子。打了几把后，茶楼的人进来说不能打现金，让换牌子，然后“八里窑的”就找茶楼的人换了牌子，一个牌子代表五十元，其他人从他那里用钱买牌子。在打牌过程中，其发现后来的两个小伙子中的一个较胖的小伙子打牌时在牌上捏出不同的印子，导致其一直在输，就感觉不对，怕自己吃亏，打电话叫来朋友赵伟、郑茂军、“豆豆”（女，名字不知道），他们来以后就在包厢里坐着。玩了大约一个小时左右，其带的10000元赌资输了4000元的时候，就站起来，让后来的及一起赌博的那两个小伙子坐到沙发上，说他们出老千不合适，问怎么处理，包厢里的其他人也都附和说不合适，将“戴眼镜”的从包厢外叫进来，说他带人出老千不合适，要给他们一人罚款1万元，他们说没有这么多钱，在纠缠的过程中，其将“较胖小伙子”脸上打了两个耳光、身上打了两拳，“年纪最小的”把“戴眼镜的”打了几拳，其也把“戴眼镜的”打了几拳，因其这边人多，他们也害怕了，最后“较胖的小伙子”说他认识西固的金斌，刚好其也认识，就当着“较胖小伙子”的面给金斌打了电话，金斌表示认识“较胖小伙子”，让其不要打了，给他个面子，其就答应了，挂了电话就说把身上的钱都放下就可以走了，然后“较胖小伙子”和一起来的“较瘦的小伙子”就把身上的钱都拿了出来，其没有数，自己拿了一部分（5700元），“年纪最小的”说他输了1000多元，其拿出1000多元给了他，“八里窑的”要走了900元的包厢费。下楼后其和赵伟、郑茂军、“豆豆”先走了，当时“较胖小伙子”说没有车费回家，其还给了他100元，并留了电话号码，“八里窑的”、“榆中的”、“年纪最小的”带着“戴眼镜的”离开了，原因是“戴眼镜的”包厢里没有拿出钱，带走他肯定是要钱去了。21时30分左右，“较胖小伙子”打电话让把他朋友（“戴眼镜的”）放回来，其说自己先离开了，是其他人带走的，他听后让其联系一下，于是其就给“年纪最小的”打电话问在哪里，他说在华林山，其让他不要再打人了，没有钱就赶紧把人放了。23时左右，“较胖小伙子”又打电话说人怎么还没有回来，其给“年纪最小的”打电话问了下情况，他说人已经放了，事情经过就是这样的。2.被告人张鹏供述与辩解。称2019年4月4日早上，侯孝刚打电话叫其去火车站万和城门口的茶楼，去以后看到侯孝刚和他二哥、杨某3（开始不知道他名字，只知道是侯孝刚的朋友，姓杨）三个人在，杨某3提议去打牌，问其有没有人，其电话联系了杨某2，杨某2说自己忙，给了一个他朋友的电话让联系这个人，其就给这个人打电话，约好到七里河区电机厂门口的人文茶楼见。17时左右，四人开车来到人文茶楼，杨某2的朋友（“白毛”）已经在楼下了，五人先上茶楼要了一个包厢，等着杨某3约的打牌的人。大约半个小时左右，上来三个人，都是榆中的，一个戴眼镜的、一个较胖的及一个较瘦的，大家说玩十点半，每次每人押50元，一把输赢在200元左右，打牌的是其和杨某2的朋友、较胖的小伙及较瘦的小伙，期间杨某2的朋友还叫来了二、三个人。玩了大约半个小时左右，杨某2的朋友突然对较胖的和较瘦的小伙说“你们还跟我们玩手艺呢”，然后让他俩坐到沙发上，当时杨某3和戴眼镜的不在包厢，让人把他们也叫了进来，说把赢的钱拿出来，一人罚1万元，说的过程中，杨某2的朋友先动手将较胖的小伙扇了几个耳光，又过去将戴眼镜的打了几个耳光，其见状就问戴眼镜的怎么把这样的人带来了，戴眼镜的说他不知道，其就往他身上打了两拳，之后较胖的小伙说他认识一个西固的人，刚好杨某2的朋友也认识，就打了电话，然后较胖的和较瘦的小伙就将身上的钱都给了杨某2的朋友，杨某2的朋友问其输了多少钱，其说输了900元，杨某2的朋友就给了其900元，又给了侯孝刚包厢费，侯孝刚拿了钱后给了其420元让去买单，买单花了170多元，剩下的200多元其还给了侯孝刚，侯孝刚不要，其就给了他二哥，让去加油。戴眼镜的人身上没有钱，杨某2的朋友就让他最少找3000元来，戴眼镜的说只能找着看，杨某2的朋友就让杨某3拉上戴眼镜的，后其和侯孝刚及他二哥、戴眼镜的就上了车，杨某3让把车往华林山开，并让戴眼镜的打电话借钱，具体说的什么记不得了，大概意思就是让戴眼镜的找3000元，来解决他带来的人出老千的事情。车一直开到华林山火葬场后面，在一个厂子门口停下，期间杨某2的朋友还打电话问人呢，钱有没有给，这个电话接完，戴眼镜的还是找不上钱，几人就下山了，把杨某3和戴眼镜的放到了伏龙坪路口，后来戴眼镜的有没有给杨某3钱其不知道。（五）辨认笔录1.张烈豪辨认笔录。证实经张烈豪分别辨认，编号为02号照片上的男子（杨某3）就是“榆中的”；10号照片上的男子（侯孝刚）就是负责换牌子的“八里窑的”；04号照片上的男子（陈某）就是“戴眼镜的”；07号照片上的男子（赵某）就是“较胖小伙子”；09号照片上的男子（杨某1）就是“较瘦的小伙子”；07号照片上的男子（张鹏）就是“年纪最小的”。2.张鹏辨认笔录。证实经张鹏分别辨认，编号为08号照片上的男子（张烈豪）就是“白毛”；02号照片上的男子（杨某3）就是姓杨的榆中男子；07号照片上的男子就是负责换牌子的侯孝刚；04号照片上的男子（陈某）就是戴眼镜的男子；07号照片上的男子（赵某）就是较胖的小伙子；09号照片上的男子（杨某1）就是较瘦的小伙子。3.杨某3辨认笔录。证实经杨某3分别辨认，编号为10号照片上的男子就是被带到华林山的陈某；07照片上的男子就是将陈某带到华林山的张鹏；09号照片上的男子（张烈豪）就是头发有些白的小伙子。4.陈某辨认笔录。证实经陈某分别辨认，两个编号均为07号照片上的男子（张烈豪、张鹏）就是在茶楼内殴打其并索要杨某1、小龙身上钱财及将其带至华林山殴打的男子；陈某还分别对杨某3、侯孝刚进行了辨认。5.赵某辨认笔录。证实经赵某分别辨认，两个编号均为07号照片上的男子（张烈豪、张鹏）就说打其和陈某并索要钱财的男子；赵某还对侯孝刚进行了辨认。6.杨某1辨认笔录。证实经杨某1分别辨认，编号为04号照片上的男子（张烈豪）就是向其和赵某、陈某索要钱财的头发有些白的小伙子；08号照片上的男子（张鹏）就是向其和赵某、陈某索要钱财的年纪最小的小伙子；陈应海还分别对侯孝刚、郑茂军进行了辨认。7.杨某2辨认笔录。证实杨某2分别对张烈豪、张鹏进行了辨认。8.现场辨认笔录及照片。证实经张烈豪、张鹏、杨某3分别指认，兰州市七里河区机车厂人文茶楼二楼的一个包厢就是强行向他人索要钱财的地方；经张鹏、杨某3分别指认，兰州市七里河区华林山火葬场后面一厂房门前就是带陈某去的地方。以上证据，经当庭质证，除对报案人陈某称其与杨某3之间无经济纠纷的陈述无其他证据印证不予认定外，其余证据，来源合法，内容真实有效，证据间能够相互印证，可以作为定罪的依据，本院予以确认。对被告人辩解及辩护人辩护意见的综合评判如下：对被告人及辩护人辩称本案定性不准及二被告人的行为不构成抢劫罪的意见，经查，被告人张烈豪、张鹏与被害人赌博过程中，发现被害人出老千，遂以索要赌资及罚款为名，对被害人进行殴打及言语威胁，不仅将所输赌资要回，而且还强迫被害人将身上所带现金全部交给被告人，虽因其他原因罚款1万元作罢，但实际索要现金数额明显超出了二被告人的输赢范围，故不符合《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条的规定，应以抢劫罪定罪处罚，对上述辩护意见不予采纳。对辩护人辩称公诉机关补充的赵某、杨某1报案材料应不予认定的意见，经查，公安机关在接到陈某报案后，遂决定立案侦查，在侦查过程中发现赵某、杨某1也系本案被害人，便以被害人的身份对二人进行了询问，刑诉法规定，人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案的材料，应当按照管辖范围迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案。结合本案，赵某、杨某1当时虽未报案，但公安机关依据陈某报案，认为有犯罪事实需要追究被告人张烈豪、张鹏的刑事责任，予以立案并侦查，赵某、杨某1报案材料系补充证据，并不违反刑诉法的相关规定，可以作为证据认定，故对该辩护意见不予采纳。本院认为，被告人张烈豪、张鹏以非法占有为目的，采用暴力方法抢劫他人财物，其行为均已构成抢劫罪，公诉机关指控的罪名成立，均应依法追究刑事责任。被告人张鹏曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。结合本案的事实、性质、社会危害性及二被告人的犯罪情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，经本院审判委员会决定，判决如下：一、被告人张烈豪犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2023年6月5日止。)被告人张鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月3日起至2023年7月2日止。)二、涉案赃款4900元继续追缴，依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  罗亚丽审 判 员  宋子锋人民陪审员  梁玉龙二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  彭 敏