山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终14683号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区。 主要负责人：王玉亮，总经理。 委托诉讼代理人：王致家，山东兆基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘钰辰，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王某某，男，1954年5月11日出生，住山东省沂水县。 委托诉讼代理人：苏静，胶州法伟法律服务所法律工作者。 原审被告：王某某，男，1967年8月27日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王某某及原审被告王某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初8353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人经济损失20,435.89元（不服一审判决伤残赔偿金、误工费及精神抚慰金的合计数额为98,157.6元）；2.法院判决被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.被上诉人鉴定过程存在鉴定违规情况且其伤情不应构成十级伤残。首先，鉴定程序不合法，根据法院要求，上诉人参与被上诉人伤残鉴定过程，整个鉴定过程鉴定机构未对被上诉人最关键的足弓损伤的X光片进行现场测量。经鉴定人出庭质证，鉴定人已明确表示，鉴定当天未进行现场测量，足弓破坏测量是后期另行进行的；而后期测量过程，并未通知上诉人到场监督，该行为违背了法院要求的各方参与鉴定的相关程序，属不合规行为，且严重影响上诉人进行监督并侵害上诉人的合法权益。其次，足弓破坏测量数据真实性无法核实，经鉴定人出庭并提供测量数据发现，原载入鉴定档案中的测量数据和出庭质证时提供的测量数据，两者存在明显差异严重且无法核实数据真实性，同被上诉人伤情严重不符，上诉人认为该份鉴定报告经质证后无法使用，不应作为本案证据采信。2.一审法院支持被上诉人误工费无事实及法律依据。首先，本案中被上诉人已过法定退休年龄，其应对其工资实际减少情况承担举证责任，但在诉讼中却未提交银行流水、营业执照等原始证据证明其收入实际减少情况，其提供的工资停发证明及工资表均系后期制作真实性无法核实且公司负责人亦未出庭作证，故其应自行承担不利后果。 王某某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，且上诉人的上诉理由无证据支持，请求维持原判。 王某某向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告经济损失10,000元；2.诉讼费用由被告负担。2020年8月25日，原告申请增加诉讼请求，要求被告赔偿各项损失共计127,102.29元。 一审认定事实：被告王某某系鲁Ｂ×××××号车所有人及驾驶员，事故发生时在被告保险公司投保交强险及商业三者险1,000,000元，并约定不计免赔。事故发生后被告保险公司为事故二位伤者垫付交强险医疗费10,000元，双方当事人均同意由王某某及原告王某某各分担5000元。对当事人存在争议的证据和事实，一审法院认定如下：一、2019年10月14日，被告王某某驾驶鲁Ｂ×××××号车行至肇事地点与王某某骑行的二轮摩托车（载芦秀兰）相撞，至原告人伤车损。交警部门认定被告王某某负事故全部责任。有事故认定书佐证，一审法院予以确认。二、原告受伤后在青岛市胶州中心医院住院治疗9天，共花费医疗费8,255.89元。被告保险公司辩称救护车核价单系非正规发票，不予认可。一审法院认为救护车核价单系事故发生时救护医院所出具的收据，且属于正常医疗支出，一审法院予以支持。被告保险公司对胶州民安医院CT费收据不予认可，庭后原告提交相应的CT片佐证，一审法院予以确认。三、原告主张护理费10,800元、根据青岛市每日护工标准、结合鉴定报告意见，一审法院将护理费调整为9000元（100元×90天）。四、原告主张住院伙食补助费900元（100元×9天），一审法院予以确认。五、原告主张交通费300元，根据原告住院天数，调整为200元。六、原告主张误工费26,488.8元，结合原告提交的停发工资证明及工资表，一审法院调整为20,880元（3500元÷30天×180天）。七、原告主张精神抚慰金2000元过高，一审法院酌情认定1000元。八、被告保险公司对原告的伤残等级提出异议并申请鉴定人员出庭，一审法院依被告申请要求鉴定人员出庭，双方当事人就有关事项对鉴定人员进行了询问，原被告及鉴定机构均同意另择时间，在原被告在场的情况下对原始CT片进行测量，但被告保险公司并没有遵守约定到场，并提交重新鉴定申请一份。鉴定报告系双方当事人摇号选定，一审法院依法委托至有资质的鉴定机构进行鉴定，对于鉴定结果被告未提交证据证明鉴定报告存在瑕疵，并拒绝对原始CT进行重新测量，故，对于鉴定报告意见，一审法院予以确认，不同意被告保险公司的重新鉴定申请。原告主张伤残赔偿金76,277.6元，鉴定费2080元，一审法院予以支持。 一审法院认为，2019年10月14日，被告王某某驾驶鲁Ｂ×××××号车行至肇事地点与王某某骑行的二轮摩托车（载芦秀兰）相撞，至原告人伤车损。交警部门认定被告王某某负事故全部责任。该责任认定，事实清楚，依据充分，一审法院予以确认。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷。根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。交强险不足部分，由被告保险公司按照保险合同约定在第三者商业险范围内赔偿，商业险仍不足部分，依据事故责任，由侵权人承担赔偿责任。鲁Ｂ×××××号车在被告保险公司投保交强险一份，赔偿限额为122,000元，其中医疗费10,000元，死亡伤残赔偿限额110,000元，财产损失限额2000元。交强险不足部分，应在第三者商业险限额内承担赔偿责任。商业险仍不足部分或自费药超出部分，由被告王某某赔偿责任。原告主张的原告损失为医疗费8,255.89元，伙食补助费900元，共计9155.89，未超交强险医疗费赔偿限额，但本次事故中存在多位伤者，本案中只使用交强险医疗费赔偿限额5000元，且被告保险公司为二伤者垫付医疗费10,000元，经双方当事人确认分别在交强险中折抵5000元，剩余4,155.89元（9,155.89元-5000元）在商业三者险内予以赔偿。护理费9000元、误工费20,880元、交通费200元、伤残赔偿金76,277.6元、鉴定费2080元、精神抚慰金1000元，合计109,437.6元，因在其他案件中交强险已使用2260元，故，本案应由被告保险公司在交强险限额内承担107,740元（110,000元-2260元），剩余1,697.6元（109,437.6元-107,740元）应由被告保险公司在商业险限额内予以赔偿。原审判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告王某某118,593.49元（5000元+107,740元+4,155.89元+1,697.6元）。二、驳回原告对被告王某某的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点是：一、原审采信鉴定结论认定被上诉人构成十级伤残是否正确；二、原审认定的误工费及精神抚慰金是否正确。 关于争议焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。”具体到本案，上诉人在原审对鉴定结论有异议，认为鉴定机构对被上诉人的足弓破坏测量未经上诉人现场监督故对伤残等级不予认可，上诉人在原审申请鉴定人出庭接受质询，原审中，上诉人及被上诉人均同意由鉴定机构在双方均在场的情况下再次测量足弓破坏程度，但案涉鉴定机构通知各方到场重新测量时，上诉人未能到场监督却径行提交重新鉴定申请。本院认为，案涉鉴定机构经原审法院依法委托出具鉴定意见，鉴定人具备相应资格，上诉人是对鉴定等级提出异议却未提交证据证实鉴定报告存在以上需重新鉴定的情形，原审法院对重新鉴定申请不予照准正确，本院予以维持。原审依据鉴定结论认定被上诉人的伤残等级及相应的伤残赔偿金额正确。 关于争议焦点二，被上诉人在原审提交停发工资证明及工资表，原审据此认定误工损失并无不当。因案涉事故导致被上诉人构成十级伤残且被上诉人不承担事故责任，综合事故发生原因、过错、损害后果等因素，原审认定精神抚慰金1000元并无不当。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2254元，由中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨祝青 审判员  彭虎成 审判员  杨海东 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 吕 菲 书记员贾晓颖 书记员 王 倩