新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院   刑 事 附 带 民 事 判 决 书   （2020）新0105刑初66号   公诉机关乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院。   附带民事诉讼原告人刘某，男，1970年4月5日出生，汉族，系新疆汽车职业培训学院有限公司职工，住乌鲁木齐市水磨沟区。   被告人刘建军，男，1963年3月8日出生于新疆塔城市，蒙古族，大专文化程度，系新疆澳帮装饰有限公司法定代表人，住乌鲁木齐市沙依巴克区。1988年4月6日，因犯故意杀人罪被乌鲁木齐市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。1990年6月12日，被新疆维吾尔自治区高级人民法院裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利七年。因本案于2019年5月6日被乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局行政拘留十日并处罚款500元，2019年9月20日被刑事拘留，10月4日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   辩护人廖文君，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。   乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院以乌水检一部刑诉（2020）41号起诉书指控被告人刘建军犯故意伤害罪，于2020年5月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院检察员郭斌出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某、被告人刘建军及其辩护人廖文君到庭参加诉讼。现已审理终结。   由于被告人刘建军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成了经济损失，故附带民事诉讼原告人刘某要求被告人刘建军赔偿经济损失179952元（其中医疗费3124元、住院伙食补助费1320元、营养费3000元、陪护费3120元、误工费104208元、鉴定费480元、眼镜损失费2100元，服装损失费2600元、精神抚慰金60000元）。   公诉机关指控，2019年5月5日21时许，在本市水磨沟区自建房门前，被告人刘建军见到被害人邻居刘某上车准备驾车离开，因地下通道与雨棚之事上前与刘某发生争执，在争执过程中，被告人刘建军站在主驾驶门外击打坐在车内主驾驶位置的被害人刘某的面部、拉开主驾驶门踢踹被害人数脚，后将副驾驶门打开拉扯被害人刘某，在捡取一根木棒准备继续殴打被害人刘某时被路人拉开。造成被害人刘某左眼皮肤软组织损伤，经鉴定为轻微伤；左侧第7、8肋骨完全性新鲜骨折，经鉴定为轻伤二级。   公诉机关向法庭出示和宣读的证据有被告人刘建军的供述与辩解、被害人刘某的报案材料及陈述、证人卢某、王某、李某、马某的证言、人体损伤程度鉴定意见书、诊断证明书、刑事判决书、到案经过、身份证明等证据。公诉机关认为，被告人刘建军故意伤害他人致轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提起请依法判处。建议判处被告人刘建军有期徒刑一年零六个月至有期徒刑二年。   被告人刘建军对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩解，事件的起因不是地下通道与雨棚，刘某私挖马路，他骂我，我打了他一巴掌。我没有踢刘某，我踢了方向盘。我捡了一个木片，只是吓唬刘某。他的肋骨骨折和我没有关系，我的行为不构成故意伤害罪。民事赔偿按法律规定赔偿。其辩护人认为刘某在新疆医科大学第二附属医院住院的诊断证明书未显示左侧第7、8肋骨骨折，应以该诊断证明书作为确认伤情的依据，兵团医院、新疆医科大学第一附属医院的诊断证明距案发有月余，不应作为确认伤情的依据。根据全国人民代表大会《关于司法鉴定管理问题的决定》，影像学专家医学鉴定证明书未附医学专家的身份证明和资质证明，不能证明该医学专家具有司法鉴定资质，其出具的鉴定意见不应作为证据使用。现场监控证明刘建军踢踹刘某致其左侧3、4肋骨皮质不连续，与刘建军的左侧第7、8肋骨骨折不吻合。证人马某的证言不应作为证据使用，本案事实不清、证据不足，公诉机关指控的罪名不成立。刘某私挖道路，从事色情、赌博经营，引起纠纷，刘某有过错。刘建军垫付医疗费9000元，给刘某5000元生活费，安排公司员工陪同刘某检查治疗、全程陪护。   经审理查明：2019年5月5日21时许，在本市水磨沟区自建房门前，被告人刘建军与被害人刘某因故发生争执。期间，被告人刘建军站在被害人刘某的车驾驶门外击打坐在车内驾驶位置的被害人刘某的面部，拉开驾驶车门踢踹被害人刘某数脚，又将副驾驶门打开拉扯被害人刘某，被告人刘建军手持一根木棒，其行为造成被害人刘某左眼皮肤软组织损伤，经鉴定为轻微伤；左侧第7、8肋骨完全性新鲜骨折，经鉴定为轻伤二级。   同时查明：2019年5月5日至16日，被害人刘某在新疆医科大学第二附属医院住院，被告人刘建军垫付医疗费9000元，被害人刘某花费医疗费1878.52元，全休贰周。2019年5月23日，被害人刘某在新疆兵团医院花费医疗费370元。2019年5月23日，被害人刘某支付专家咨询费480元。2019年6月至7月，被害人刘某在新疆医科大学第一附属医院花费医疗费724元，建议全休壹周。被告人刘建军给付被害人刘某5000元。   上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：   1.现场监控视频，证明：2019年5月5日，在案发现场，被告人刘建军拳打脚踢被害人刘某。   2.2019年6月28日，医鉴字［2019］057号影像学专家医学鉴定证明书，证明：2019年6月28日，新疆医科大学基础医学院影像学专家李某1根据2019年5月7日CT（432152）及5月23日CT（2504574）判断被鉴定人刘某左侧第7、8肋骨完全性新鲜骨折。   3.2019年7月2日，水磨沟区分局刑事科学技术鉴定室（乌）公（水）鉴（损伤）字［2019］041号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：被害人刘某的损伤符合外伤所致，左侧第7、8肋骨完全性新鲜骨折，构成轻伤二级。   4.2019年9月16日，乌鲁木齐市公安局刑事科学技术研究所（乌）公（刑技）鉴（法活）字［2019］36号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：根据本例临床资料及法医学检验，刘某被他人致伤身体，造成左侧第7、8肋骨骨折，阅其伤后不同时间段的胸部CT及三维重建，其左侧第7、8肋骨骨折随时间推移，骨折处的骨痂形成影像学表现越明显，符合此次外伤后肋骨骨折的愈合、修复特点。刘某损伤程度评定为轻伤二级。   5.证人卢某的证言，主要内容：2019年5月5日21时许，我看见刘建军和刘某在吵架，刘某在车里驾驶位坐着，刘建军在驾驶位车窗前站着，两个人在争吵，刘建军一直在骂刘某，刘建军趴在已经打开车门的副驾驶位上，按住刘某又打了7、8拳就退了出来，刘建军又走到了靠驾驶位的车前捡起了墙边的一块木板，我赶紧上前劝说，刘建军又开始谩骂刘某，将手中的木板放回了原处，警察就到了。   6.证人王某的证言，证明：2019年5月5日21时许，刘建军让我到新疆医科大学第二附属医院陪护刘某，陪护期间，我垫付了9000元医药费，公司领导给了刘某5000元生活费。   7.证人李某的证言，证明：2019年5月5日20时许，我接到刘建军的电话让我陪刘某跟上120救护车去医院，到了新疆医科大学第二附属医院，医生把刘某送到急救室，王某来了我就离开了，后面几天王某一直陪护刘某，王某垫付了14000元医药费和生活费。   8.证人马某的证言，证明：我是新疆医科大学第二附属医院影像室主治医师，刘建军在我院做了3次CT，当时检查时看到第7、8肋骨像是伪影就没有写入报告。现在看第三次的CT上第7、8根肋骨有透亮线，不除外骨折。   9.被害人刘某的陈述，主要内容：2019年5月5日20时许，我在本市水磨沟区准备开车离开，刘建军到车前让我拆除我的棚子，我们发生争执。当时，我坐在驾驶位置，刘建军用拳头殴打我的头面部，我向副驾驶座位倒过去，他把门拉开，把腿伸进来，在我腰部踹了4、5脚，他鞋子掉了，我报警了，他把副驾驶车门打开，把手伸进来打我，被旁边人拉开。我左脸肿了，左侧腰部很疼，住院治疗。   10.被告人刘建军的供述，主要内容：2019年5月5日20时许，我从本市水磨沟区的公司出来，看到刘某就和他说挖地下室沟壕的事情，发生争执，我打了他一巴掌，踢了方向盘。   11.到案经过证明被告人刘建军无自首情节。   12.身份证明证明被告人刘建军犯罪时已达刑事责任年龄。   13.行政处罚决定书证明被告人刘建军因殴打他人被行政处罚。   14.医疗费票据等。   本院认为，被告人刘建军故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人刘建军的犯罪事实及罪名均成立，本院予以支持。关于被告人刘建军提出我打了刘某一巴掌，我没有踢他，我踢了方向盘的辩解，经查，现场监控、被害人刘某的陈述均证明被告人刘建军踢了刘某，其辩解与本院查明的事实及证据不符，本院不予采纳。关于被告人刘建军提出刘某的肋骨骨折和我没有关系，我的行为不构成故意伤害罪的辩解，经查，现场监控、被害人刘某的陈述、证人卢某的证言均证明被告人刘建军殴打被害人刘某，水磨沟区分局、乌鲁木齐市公安局法医学人体损伤程度鉴定书证明刘某损伤程度为轻伤二级，该辩解不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人提出刘某在新疆医科大学第二附属医院住院的诊断证明书未显示左侧第7、8肋骨骨折，应以该诊断证明书作为确认伤情的依据，兵团医院、新疆医科大学第一附属医院的诊断证明距案发有月余，不应作为确认伤情的依据的辩护意见，经查，被害人刘某左侧第7、8肋骨骨折随时间推移，骨折处的骨痂形成影像学表现越明显，符合此次外伤后肋骨骨折的愈合、修复特点，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人提出现场监控证明刘建军踢踹刘某致其左侧3、4肋骨皮质不连续，与刘建军的左侧第7、8肋骨骨折不吻合的辩护意见，经查，现场监控不能清晰地证明刘建军踢踹刘某的左侧3、4肋骨，只能证明踢踹刘某身体左侧，被告人刘建军的伤害行为造成刘某身体损害的结果，应以医院的诊断证明及法医鉴定结论为准，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人提出证人马某的证言不应作为证据使用的辩护意见，经查，证人马某的证言不存在非法证据排除的情形，无论是否采用证人马某的证言，不影响本案的定性，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人提出根据全国人民代表大会《关于司法鉴定管理问题的决定》，影像学专家医学鉴定证明书未附医学专家的身份证明和资质证明，不能证明该医学专家具有司法鉴定资质，其出具的鉴定意见不应作为证据使用的辩护意见，经查，影像学专家不属于司法鉴定人员，其出具的专家医学鉴定证明书亦非鉴定意见，不适用该《决定》。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于其辩护人提出刘某私挖道路，从事色情、赌博经营，引起纠纷，刘某有过错的辩护意见，经查，本案在案证据尚不能证明刘某对引起伤害行为有过错，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。由于被告人刘建军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成了经济损失，应当承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人刘某请求的医疗费3124元，按其在新疆医科大学第二附属医院花费医疗费1878.52元、在新疆兵团医院花费医疗费370元、在新疆医科大学第一附属医院花费医疗费724元，本院予以支持；对请求的住院伙食补助费1320元、鉴定费480元，本院予以支持；对其请求的误工费104208元，误工时间按照住院期间和医嘱休息32天计算，参照上一年度在岗职工平均工资标准计算即225元×32天＝7200元，本院予以支持；对其请求的陪护费3120元、营养费3000元，未提供医院的医嘱，本院不予支持；对其请求的眼镜损失费2100元，服装损失费2600元，证据不足，本院不予支持；对其请求的精神抚慰金60000元，不属于直接物质损失，本院不予支持。被告人刘建军有前科，可以酌情从重处罚。被告人刘建军赔偿被害人部分经济损失，可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一款的规定，判决如下：   一、被告人刘建军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2021年3月9日止。）   二、被告人刘建军赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失11972.52元（医疗费2972.52元、误工费7200元、住院伙食补助费1320元、鉴定费480元）减去已支付的5000元，实际赔偿6972.52元。   三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。   上述款项须于本判决生效之日起十日内一次性履行完毕。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   周鸿宾   人民 陪 审员   姜红文   人民 陪 审员   邢红杰   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 日   书  记  员   李 倩