安徽省临泉县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖1221刑再1号 原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 原审被告人于伟伟，男，汉族，1989年4月10日出生于安徽省临泉县，初中文化，无业，住临泉县。因涉嫌犯寻衅滋事罪、抢劫罪，于2017年12月22日被临泉县公安局民警抓获，次日被该局刑事拘留，2018年1月29日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。2018年10月25日被本院以寻衅滋事罪判处有期徒刑二年十个月，刑期自2017年12月22日至2020年10月21日，经合肥市中院裁定减刑五个月，2020年5月21日释放。2020年10月20日经临泉县人民检察院决定逮捕，同年10月27日被执行逮捕，现羁押于临泉县看守所。 辩护人房瑜，安徽文瑞律师事务所律师。 临泉县人民检察院指控原审被告人于伟伟犯寻衅滋事罪一案，本院于2018年10月25日作出（2018）皖1221刑初669号刑事判决，认定被告人于伟伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年十个月。该判决发生法律效力后，2020年7月30日，阜阳市人民检察院以原判认定事实错误，适用法律不当，导致量刑畸轻为由，向阜阳市中级人民法院提出抗诉。2020年8月26日，阜阳市中级人民法院作出（2020）皖12刑抗5号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员李建涛出庭支持公诉，被告人于伟伟及其辩护人房瑜到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2015年8月24日14时许，在临泉县，卜某与史某甲、史某乙因口角发生争执，双方相互厮打，后被人拉开。卜某电话纠集被告人于伟伟，于伟伟又纠集凡某甲、“东喜”（基本信息不详）、“文明”（基本信息不详）等人到现场后对史某甲、史某乙拳打脚踢，致二人身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，史某甲、史某乙的身体的损伤程度评定为轻微伤。 2.2015年12月16日24时许，在临泉县帝王足道会所内，凡某甲（已判）因怀疑一起打麻将的李某1、关某甲打假牌，纠集被告人于伟伟，让于伟伟带人过去。于伟伟纠集了五、六名男子到达现场后对李某1、关某甲实施殴打。期间，李某1的妻子杨某1上前阻拦时被推倒在地，致身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，李某1、杨某1的身体的损伤程度评定为轻微伤。 3.2016年10月20日20时许，在临泉县，韦某8酒后因琐事与同村村民韦某1发生争执，继而相互厮打，被告人于伟伟到达现场后与韦某2一方发生厮打。凡某甲（已判）、于某甲（已判）、中伟等人到现场后，于伟伟指使几人对韦某2一方进行殴打。致韦某2、韦某3、韦某4身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，韦某2、韦某3的身体的损伤程度评定为轻微伤。 另查明：2017年12月22日，被告人于伟伟在临泉县“御足堂”被临泉县公安局民警抓获；2015年8月30日，卜某与被害人史某甲达成赔偿协议，赔偿被害人经济损失3000元；2016年11月1日，韦某8与被害人韦某4、韦某2、韦某3达成赔偿协议,赔偿被害人经济损失5万元；2018年10月11日，被告人与被害人李某1、杨某1达成赔偿协议，赔偿被害人经济损失1万元，并征得谅解。 上述事实，原审被告人于伟伟均无异议且有书证户籍证明、到案经过、临泉县公安局治安案件调解笔录、收条、调解协议、收条、谅解书、前科证明、住院病例、情况说明、通话记录、证人卜某、史某、韦某5、李某2、万某、郝某、田某、杨某2、刘某、关某、张某、李某3、韦某6、韦某7等人的证言，被害人的陈述、临泉县公安机关制作的现场勘验、检查笔录及鉴定意见、视听资料等证据证实。 原判认为，被告人于伟伟随意殴打他人，致人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人于伟伟具有坦白情节、积极赔偿被害人的经济损失，并征得谅解，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：被告人于伟伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年十个月。 再审时，公诉机关提出原判认定事实错误，适用法律不当，导致量刑畸轻，并提供证人于成春、于某1、于某2、韦某8的证言，据此认为被告人于伟伟多次纠集他人实施寻衅滋事犯罪，应当在法定刑五年以上量刑，被告人于伟伟自愿认罪认罚，已赔偿被害人损失并取得谅解，建议对其判处有期徒刑五年，并处罚金1万元。 原审被告人于伟伟对再审时公诉机关的意见没有异议，认罪认罚且签字具结，辩护人亦无异议。 经再审查明： 1.2015年8月24日14时许，在临泉县，卜某与史某甲、史某乙因口角发生争执，双方相互厮打，后被人拉开。卜某电话纠集被告人于伟伟，于伟伟又纠集凡某甲、“东喜”、“文明”等人到现场后对史某甲、史某乙拳打脚踢，致二人身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，史某甲、史某乙的身体的损伤程度构成轻微伤。 2.2015年12月16日24时许，在临泉县帝王足道会所内，凡某甲因怀疑一起打麻将的李某1、关某甲打假牌，电话联系于伟伟，让于伟伟带人过去。于伟伟纠集五六名男子到达现场。后于伟伟等人对李某1、关某甲实施殴打。期间，李某1的妻子杨某1上前阻拦时被推倒在地，致身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，李某1、杨某1的身体的损伤程度构成轻微伤。 3.2016年10月20日20时许，在临泉县，韦某8酒后因琐事与同村村民韦某2发生争执，继而相互撕扯，被告人于伟伟到达现场后与韦某2一方发生厮打，后于伟伟联系凡某甲、于成春，凡某甲、于某甲（已判）、于成春先后到达现场，于伟伟指使几人对韦某2一方实施殴打。致韦某1、韦某3、韦某4身体受伤。经临泉县公安局刑事科学鉴定，韦某1、韦某3的身体的损伤程度构成轻微伤。 另查明：2017年12月22日，被告人于伟伟在临泉县“御足堂”被临泉县公安局民警抓获；2015年8月30日，卜某与被害人史某甲达成赔偿协议，赔偿被害人经济损失3000元；2016年11月1日，韦某8与被害人韦某4、韦某2、韦某3达成赔偿协议,赔偿被害人经济损失5万元；2018年10月11日，被告人与被害人李某1、杨某1达成赔偿协议，赔偿被害人经济损失1万元，并征得谅解。 上述事实，有经庭审质证、确认的书证户籍证明、到案经过、临泉县公安局治安案件调解笔录、收条、调解协议、收条、谅解书、前科证明、住院病历、情况说明、通话记录、证人卜某、史某、韦某5、李某2、万某、郝某、田某、杨某2、刘某、关某、张某、李某3、韦某6、韦某7、于成春、于某1、于某2、韦某8等人的证言，被害人的陈述、临泉县公安机关制作现场勘验、检查笔录及鉴定意见、视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，原审被告人于伟伟多次纠集他人实施寻衅滋事犯罪，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，公诉机关的指控成立。被告人于伟伟自愿认罪认罚，已赔偿被害人损失并取得谅解，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条第一款、第十五条、第二百零一条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第二款、《最高人民法院》第三十二条第二款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）皖1221刑初669号刑事判决。 二、原审被告人于伟伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑五年，并处罚金1万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月27日起至2023年5月26日止。罚金于本判决生效次日起三十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  纪付刚 审 判 员  赵俊芳 人民陪审员  崔金争 二〇二〇年十二月十七日 法官助理魏帅帅 书记员梁利利 附:相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百五十六条第一款人民法院按照审判监督程序重审审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行审理。如果原来是第一审案件，应当按照一审程序重新审判，所做的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审的案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当按照第二审程序进行审判，所做的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百八十九条第二款原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。 《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》 第三十二条人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，裁定维持原判决、裁定的，原减刑、假释裁定继续有效。 再审裁判改变原判决、裁定的，原减刑、假释裁定自动失效，执行机关应当及时报请有管辖权的人民法院重新作出是否减刑、假释的裁定。重新作出减刑裁定时，不受本规定有关减刑起始时间、间隔时间和减刑幅度的限制。重新裁定时应综合考虑各方面因素，减刑幅度不得超过原裁定减去的刑期总和。