湖南省湘潭县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020）湘0321刑再4号 原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。 原审被告人赵凌，女，1967年11月4日出生于湖南省湘潭县，汉族，本科文化，中共党员，住湘潭县。2019年4月26日因涉嫌犯挪用公款罪经湖南省湘潭县人民检察院决定取保候审。同年5月22日由本院决定取保候审。因犯挪用公款罪，于2019年6月25日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，没收违法所得5786.69元。2020年10月19日经本院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。 原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2019]137号起诉书指控被告人赵凌犯挪用公款罪，本院于2019年6月25日作出（2019）湘0321刑初171号刑事判决，该判决已经发生法律效力。湖南省湘潭市中级人民法院经审查认为，该判决确有错误，于2020年9月27日作出（2020）湘03刑监7号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院检察员程捷出庭履行职务，原审被告人赵凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审认定的事实：2014年11月至2015年10月，被告人赵凌在担任湖南省湘潭县射埠镇财政所总会计期间，利用职务便利，挪用射埠镇新型农村合作医疗（以下简称“新农合”）资金4465000元、土地整治资金160000元进行银行理财等营利活动，共计挪用资金4625000元，非法获利5786.69元。具体事实分述如下： 1、2014年下半年，被告人赵凌将湖南省湘潭县射埠镇当年收取的新农合资金存入其名下账号为6228××××7877的中国农业银行账户内保管。2014年11月19日至2014年12月15日期间，赵凌利用其收缴、保管及上解新农合资金的职务便利，先后6次挪用该账户内的新农合资金购买中国农业银行理财产品，挪用公款数额共计4465000元，非法获利2798.78元。2015年2月27日，被告人赵凌如期将其挪用的新农合基金赎回并全部上缴至湘潭县财政局。案发前，被告人赵凌已将其非法获利2798.78元退缴至其单位。 2、2014年10月，湖南省湘潭县射埠镇开始实施土地综合整治项目，项目实施期间，湘潭县国土局、土地整理中心下拨的土地整治资金由赵凌使用其名下账号为6228××××7877的中国农业银行账户进行保管。2015年6月至10月期间，赵凌利用职务便利先后6次挪用该资金购买股票和理财产品，挪用公款数额共计160000元，非法获利2987.91元。被告人赵凌分别于2018年4月3日、2019年3月4日将非法获利379.07元，2608.84元退缴至其单位。 2017年7月20日，被告人赵凌主动向湘潭县人民检察院投案，如实供述了主要犯罪事实。 原审认定上述事实的证据有：关于赵凌涉嫌违法犯罪的调查报告；中共湘潭县纪律检查委员会潭县纪监线（2018）87号问题线索移送函；湘潭县监察委员会潭县监立（2019）1号立案决定书；被告人赵凌的供述及辩解；证人陈某、萧某、王某、苏某、唐某、邓某、雍某的证言；2015年度湘潭县各乡镇新型合作医疗基金解款进度表；2015年度新农合射埠镇财政所解款凭证；被告人赵凌农业银行、天易农商行交易明细清单；业务凭证；农业银行支行理财产品说明书、风险评估、签约资料、新农合筹资文件；湘潭县财政局关于进一步明确乡镇财政所职能、岗位设置和职责的通知；县财政国库集中收付文件；射埠镇财政所国土整理项目账务明细分类表、记账凭证、往来结算收据；被告人赵凌证券买卖资料；《射埠镇2014年度土地综合整治工作方案》的通知；湘潭县财政局关于干部任免、聘任、解聘的通知；湘潭县乡镇财政所人员编制情况表；湖南省非税收入一般缴款书；关于挪用新农合资金和国土整治资金情况说明；被告人赵凌的人口信息资料及聘用人员审批表等证据。 原审判决理由和判决结果：被告人赵凌身为国家工作人员，利用自己保管收缴的新农合基金和保管的射埠镇土地综合整治资金的便利，挪用上述基金和资金到银行购买理财产品，进行营利活动，获取利息，情节严重，其行为已经构成挪用公款罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人赵凌主动到湖南省湘潭县人民检察院投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚；案发前，被告人赵凌将挪用的新农合基金和土地综合整治资金如期赎回并上缴至湘潭县财政局及射埠镇政府，未给国家和集体经济造成损失，同时将全部违法所得已上缴至湘潭县射埠镇财政所，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。鉴于本案的发生因当时的政策及制度存在漏洞，主管单位允许个人开户存款，相关人员监管不力，系多因一果，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。对于被告人赵凌违法所得予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：一、被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。二、对于被告人赵凌上缴的违法所得5786.69元，予以没收，由收缴单位上缴国库。 再审查明的事实与原审查明的事实一致。 再审中被告人赵凌对公诉机关指控的挪用公款罪的罪名和犯罪事实没有异议。 本院再审认为：自2012年开始在湖南省湘潭县推行国库集中支付制度，将各乡镇财政所“单位基本账户”予以撤销，乡镇人民政府允许新农合基金由财政所工作人员自己开设账户，收集由村级收缴的新农合村民自负部分资金进行集中保管，然后由财政所的收集人集中解缴至县新农合基金专户。被告人赵凌身为国家工作人员，利用自己保管收缴的新农合基金和保管的射埠镇土地综合整治资金的便利，挪用上述基金和资金到银行购买理财产品，进行营利活动，获取利息，情节严重，其行为已经构成挪用公款罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人赵凌主动到湘潭县人民检察院投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚；案发前，被告人赵凌将挪用的新农合基金和土地综合整治资金如期赎回并上缴至湘潭县财政局及射埠镇人民政府，未给国家和集体经济造成损失，同时将全部违法所得已上缴至湘潭县射埠镇财政所，可酌情予以从轻处罚。本案的发生因当时的政策及制度存在漏洞，主管单位允许个人开户存款，相关人员监管不力，系多因一果，可酌情对被告人赵凌从轻处罚。对于被告人赵凌违法所得予以没收，上缴国库。鉴于被告人赵凌挪用各项资金数额4625000元，进行营利活动，情节严重，原判认定事实正确，但对被告人赵凌适用缓刑，属于量刑不当，应当撤销原判决量刑部分，依法予以纠正。综上所述，为保护国家利益不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第九十三条第一款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条、第三百八十四条第一款、第二款、第三百八十六条、第三百八十九条第一款（三）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条（一）项之规定，判决如下： 一、维持本院（2019）湘0321刑初171号刑事判决书的第二项，即对于被告人赵凌上缴的违法所得5786.69元，予以没收，由收缴单位上缴国库。 二、撤销本院（2019）湘0321刑初171号刑事判决书的第一项，即被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。 三、被告人赵凌犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年10月19日起至2022年10月18日止）。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 肖  峰 人民陪审员 刘 莉 萍 人民陪审员 欧阳艳辉 二〇二〇年十二月二十四日 代理书记员 王  扬 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。 挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。 第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。 原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。 对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。 第三百八十六条除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人的，不得加重其他同案原审被告人的刑罚。 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。