江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0722民初1921号原告：刘某某，女，19*年*月*日生，汉族，住江西省赣州市信丰县。委托诉讼代理人：卢金山，系北京市中银（赣州）律师事务所律师，特别授权代理。被告：信丰某某医院，住所地：赣州市信丰县*，统一社会信用代码：91360*。法定代表人：汤某某。委托诉讼代理人：陈建华，系江西灵韵律师事务所律师，特别授权代理。原告刘某某与被告信丰某某医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月24日立案，依法适用简易程序，于2020年11月30日公开开庭进行了审理，原告刘某某及其委托诉讼代理人卢金山、被告信丰某某医院的委托诉讼代理人陈建华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告因被告的医疗过错造成的损害计人民币414806.83元；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：原告因腰痛伴下肢麻痛自行行走于2019年11月16日入被告处就诊，入院诊断为腰椎间盘突出并椎管狭窄症和L4椎体I滑脱。当时医生说要进行手术才能治好，作为患者也只能相信医生。2019年11月29日上午在全麻插管下行L3/4、L4/5椎管减压髓核摘除+植骨融合内固定术。手术后的第三天就发现手术出了问题，原告疼痛加剧，起初护士说要原告脚要活动，但原告无法活动，后用纱带拉也没有缓解疼痛，用热水烫也没有用。在医院护理原告的丈夫顾水财将这一情况告诉了被告的施院长和主治医生肖医生。医务人员察看原告的术后片子后，根据原告的目前症状可能是手术中割断了神经系统。施院长和肖医生提出到赣州医院做神经系统测试鉴定。在由被告联系好的赣州的鉴定医院后，由被告派车将原告送至赣南医学院第一附属医院做肌电诱发电位检查，2019年12月16日，第一附属医院出具检查报告，鉴定费6000元也由被告支付的，检查报告的结果是：所查肌电图呈双下肢神经源性损害改变（考虑L5-S1根性损害可能）。说明确实是在手术中被告的医务人员割断了原告的神经，造成了原告的损害。为减轻原告的痛苦，缓解原告的症状，2019年12月19日，原告到赣州市中医院进行治疗，花去费用4211.78元，因为原告是被割断了神经系统，治疗也没有结果，2020年1月13日，只好出院回家，从原告在被告处手术到现在已经过去了七、八个月时间，现在原告还是不能行走，拄着拐杖勉强站立，下肢麻痹。针对原告的症状，原告家人向被告提出异议，被告回复只能在2万元的范围内进行协商赔偿，超出此范围只有走法律程序。为此，原告只好起诉并申请司法鉴定，被告应当承担全部赔偿责任，经计算，原告的各项损失为414806.83元，请求法院依法判决。原告刘某某为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据：一、信丰某某医院病历，包括：入院记录2张、出院记录1张、疾病证明书1张、住院清单列表5张、住院收费票据1张、医保住院费用结算单1张、DR、CT、MRI、彩超检查报告单8张、麻醉与/或镇静麻醉知情同意书1张、手术知情同意书1张、术前小结1张；二、赣南医学院鉴定报告；三、赣州中医院病历，包括：赣州中医院出院记录1张、患者费用明细汇总单2张、住院收费票据2张，医保住院费用结算单2张、住院病人出院指导、出院康复计划1张；四、2020年9月30日司法鉴定转账单（工商银行）。被告信丰某某医院辩称，原告在答辩人处就医接受治疗，对于因治疗、手术可能产生的不可预料的因素等答辩人已尽说明、告知义务。据《侵权责任法》规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其同意。医务人员未尽到前款义务，造成损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。从条款反映，医方对于采取的医疗措施，实施手术等行为产生和后果已尽说明、告知义务，未尽告知义务的才承担赔偿责任。据此条款我们不能单纯的认为是一个责任免除条款，但应是对医方的责任减责条款。结合本案，答辩人对采取的医疗措施已对患者说明、告知义务，请求法庭在处理时予以考虑。2、原告主张的损失存在不合理之处，原告已经满60周岁，不能计算误工费，护理期没有鉴定，护理费应按实际住院天数计算，计算标准过高，没有残疾用具费，精神抚慰金及残疾赔偿金应按《侵权责任法》和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释规定予以确定，而不是按医疗事故处理办法处理。我方认为应当按60%承担赔偿责任。被告信丰某某医院为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据：1、信丰某某医院术前小结；2、手术知情同意书；3、麻醉与/或镇静麻醉知情同意书；4、病情告知书；5、骨科植入手术治疗知情同意书。本院经审理查明、认定事实如下：原告刘某某因反复腰痛四年有余，至病情加重于2019年11月16日前往被告就诊治疗。原告入院预付住院费1000元。2019年11月29日上午，原告在被告处行全麻插管下行L3/4、L4/5椎管减压髓核摘除+植骨融合内固定术。术后原告感觉疼痛加剧，经与被告协调，由被告将其送往赣南医学院第一附属医院进行肌电检查鉴定，检查结果为：肌电图呈双下肢神经源性损害改变（考虑L5-S1根性损害可能）。2019年12月19日，原告出院，医疗费为12267.05元（其中原告支付1000元）。同日，原告入住赣州市中医院住院治疗，至2020年1月13日好转出院，花费4211.78元。原告以被告的医疗行为存在过错，诉至本院，并申请对过错参与度、伤残等级、后续治疗费等项目进行鉴定，经委托江西赣州市司法鉴定中心鉴定，2020年11月24日，江西赣州市司法鉴定中心作出赣虔司鉴中心[2020]（临）鉴字第10号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、信丰某某医院对刘某某的医疗行为存在过错，因刘某某自身存在腰椎疾病基础，评定医院过错参与度为81%-90%；2、刘某某的伤残程度为七级伤残；3、后续治疗费为8000元。鉴定费为7600元（含专家费用）。上述事实，有庭审笔录、信丰某某医院病历、赣州市中医院住院病历、手术记录、住院用药清单、住院费用发票、医保费用结算单、赣虔司鉴中心[2020]（临）鉴字第10号《司法鉴定意见书》及发票、转账凭证等证据证实，并经法庭质证，可以认定。本院认为，被告在对原告刘某某行L3/4、L4/5椎管减压髓核摘除+植骨融合内固定术中未能尽到谨慎细致的注意义务，导致原告的部分神经根损伤，被告的医疗行为经江西赣州司法鉴定中心鉴定存在过错，参与度为81%-90%，伤残等级为七级，该《鉴定意见书》鉴定程序科学、合法，鉴定结论准确，本院予以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”被告应对其医疗行为的过错承担相应的赔偿责任。原告刘某某是1957年出生，诊疗行为发生时已经超过60周岁，其诉请误工费无法律依据，对其诉请，本院不予支持。原告在被告处住院33天，在赣州市中医院住院24天，实际住院共57天，其诉请护理期天数至鉴定日前一天，没有法律依据，但应按实际住院天数计算护理费，按每天150元计算为8850元。原告刘某某系农村居民，根据江西省2019年度统计数据，农村居民人均纯收入为15790元，其伤残等级为七级，伤残赔偿金为126320元（15790元/年×8年），原告诉请按医疗事故处理条例处理，因《中华人民共和国侵权责任法》已经施行，对涉及医疗损害责任纠纷案件的处理应优先适用《中华人民共和国侵权责任法》，故其超过诉请之部分，本院不予支持。营养费、护理费各1650元，计算未违反规定，依其诉请。交通费1000元，虽然原告未出具相关票据，但根据其实际情况，本院予以认可。原告的伤残等级为七级，其精神抚慰金应为20000元，原告诉请4万余元过高，对其过高部分本院不予支持。因相关鉴定机构未对原告是否需残疾用具作出鉴定，其诉请残疾用具费没有法律依据。对其诉请不予支持。原告后续治疗费经鉴定机构鉴定为8000元，本院予以认可。原告的医疗费16478.83元，原告只支付了5211.78元，在被告处的11267.05元医疗费未予支付，应当在被告承担的费用当中予以扣除。鉴定费7600元。综上，原告刘某某的各项损失共191548.83元。由被告承担90%，计人民币172393.95元。被告辩称按60%赔偿没有事实依据和法律依据,本院不予支持。原告因自身疾病基础，诉请被告承担全部赔偿责任没有事实依据，本院不予支持。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第六项、第七条、第二十二条、第二十五条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告信丰某某医院赔偿原告刘某某医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失计人民币172393.95元，扣除原告尚欠原告医疗费人民币11267.83元，被告尚应赔偿原告人民币161126.12元，此款于判决生效后十五日内付清；二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（标的款账号：14×××47，户名：信丰县人民法院，开户银行：中国农业银行信丰县支行）。案件受理费7510元（预交4770元），减半收取3755元，由被告信丰某某医院承担2000元，由原告承担1755元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉费在递交上诉状后七日内缴纳，逾期按撤回上诉处理，缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）审判员  邓书云二〇二〇年十二月一日书记员  刘嘉全