福建省连城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0825民初2657号 原告：福建赛特新材股份有限公司，住所地福建省连城工业园区工业二路**，统一社会信用代码91350800666877327H。 法定代表人：汪坤明，职务董事长。 委托诉讼代理人：吴伟兴、陈文慧，福建正廉律师事务所律师。 被告：东莞市万志自动化科技有限公司，住所地广东省东莞市寮步镇竹园村元英路**，统一社会信用代码914419003247347131。 法定代表人：梁志林，职务董事兼经理。 委托诉讼代理人：申文厚，广东海联泰达律师事务所律师。 原告福建赛特新材股份有限公司（以下简称“赛特公司”）与被告东莞市万志自动化科技有限公司（以下简称“万志公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赛特公司的委托诉讼代理人吴伟兴、陈文慧、被告万志公司的委托诉讼代理人申文厚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赛特公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令万志公司归还特新公司货款100000元。二、请求判令万志公司向赛特公司支付违约金25000元。三、本案诉讼费用由万志公司负担。事实和理由：2018年6月11日，赛特公司与万志公司在福建省连城县签订《贴标机采购合同》（合同编号：ST20180611-01，以下简称“合同”）。合同第2条约定，合同总金额（即本合同项目货物总价）为125000元整。合同第9.2.1条约定，赛特公司负责货物的卸货、二次搬运，万志公司负责货物指导性就位、安装调试工作，万志公司应在货物运到指定地点10天内完成货物的安装调试工作，在此期间赛特公司应配备足够的辅助人员及起重设备，对施工质量双方依据合同约定的标准进行验收。货物安装调试验收合格、能够正常运行后，进入使用验收阶段（最终验收）。合同第10.1条约定，合同签订后赛特公司向万志公司支付总货款的40%即50000元，在万志公司工厂内验收合格后，提货前赛特公司支付本合同全额货款的40%即50000元，设备在赛特公司工厂内安装调试合格后，赛特公司支付本合同全额货款的10%即12500元，设备在赛特公司工厂内安装调试合格后，赛特公司在180个工作日内支付本合同全额货款的10%即12500元。合同第13.2条约定，万志公司因自身原因未按合同约定期限完成货物的安装调试工作的，每逾期一天，支付违约金1000元／天；逾期超过30天，赛特公司有权单方解除合同，万志公司必须按合同总价的20%向赛特公司支付违约金，违约金不足以弥补赛特公司损失的，对超出部分赛特公司有权进行索赔。合同第13.4条约定，万志公司交付的货物经安装调试验收不符合合同约定的质量、技术规范及性能要求的，万志公司必须在五个工作日内无条件免费更换或修理至符合合同约定的标准，万志公司承担因此发生的全部费用，并按合同总价的5%支付违约金，万志公司拒绝更换或无法修理至符合合同约定的标准，赛特公司有权单方解除合同，万志公司必须以合同总价的20%向赛特公司支付违约金，违约金不足以弥补赛特公司损失的，对超出部分赛特公司有权进行索赔。合同第14.1条约定，因履行本合同引起的及与本合同相关的一切争议和纠纷，双方应协商解决，协商不成的，依法向赛特公司所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。合同签订后，赛特公司分别于2018年6月15日、2018年8月2日向万志公司支付货款50000元。但是，自设备于2018年8月5日送至赛特公司至今，万志公司派员到赛特公司开展设备的安装、调试工作，设备无法调试正常工作，2018午9月23日，万志公司将设备拉回公司改造，并于2018年10月17日重新送到赛特公司，安排人员进行调试，仍然无法调试至正常使用。万志公司一直未能解决设备存在的问题，设备至今未通过验收工作。因赛特公司、万志公司签订合同的目的明显无法实现，赛特公司于2020年4月22日向万志公司发送《解除合同通知书》，与万志公司解除合同并要求万志公司解决解除合同后的相关法定善后事宜。万志公司在2020年4月23日收到《解除合同通知书》后，不仅未对前述通知书提出任何异议，也未与赛特公司解决解除合同后的相关法定善后事宜。《贴标机采购合同》于2020年4月23日解除。为维护自身合法权益，赛特公司遂诉至法院，恳请贵院依法维护赛特公司的合法权益并判如所请。 万志自公司辩称，1、关于本案的案由，本案涉案合同名为买卖合同，实为承揽合同，本案案由应当定位承揽合同。2、涉案合同，万志公司已经履行了合同义务，不存在解除的事由，赛特公司提出解除合同的理由不成立。3、赛特公司目前尚拖欠万志公司合同尾款25000元，属于赛特公司未履行合同义务的行为。4、涉案合同所涉及的设备标的，是由赛特公司提供方案，万志公司承揽制造的非定制产品，且该非定制产品设计、技术、参数和规格均是按照赛特公司提供的样品制作，在事后发生的问题，主要在于涉案的设备是要与赛特公司的其他设备的生产线进行连接，仅是生产线中的一部分，且赛特公司在生产中、调试中提供的样品发生了改变，从而引起最初的定制方案也要随之改变或改进，尤其是双方在合同中约定的数据及效率与其他配套是根本无法实现的，但根本原因不在与万志公司的生产制造，是双方对机器目标的判断失误，不能完全由万志公司来承担。非定制产品的研制、开发、制造及事后调试等事由，万志公司做到了修正义务。万志公司认为赛特公司起诉的事实和理由不能成立，请求法庭驳回赛特公司的全部诉讼请求。 本院经审理认定的事实如下：2018年6月11日，赛特公司(买方)与万志公司（卖方）在福建省连城县签订《贴标机采购合同》及附件（合同编号：ST20180611-01），由赛特公司向万志公司采购上平面贴纸机一台，单价为125000元。《贴标机采购合同》对合同总金额、货物质量、货物安装质量、技术规范要求、供货方式、包装、质量保证和售后技术服务、监造、验收程序、方法、付款方式、知识产权保护、不可抗力、违约责任、通知、转让分包、廉政条款、合同生效等进行约定。其中《贴标机采购合同》第2.1条“本合同项目货物总价（含配置的标准备品备件、易损件等）总共计人民币壹拾贰万伍仟元整（125000元）……”。第7.1条“卖方保证货物是全新、未使用过的，是用一流的工艺和最佳材料制造而成的，并完全符合合同规定的质量、规格和性能的要求。卖方应对由于设汁、工艺或材料的缺陷而发生的任何不足或故障负责”。第9.2.1条“买方负责货物的卸货、二次搬运，卖方负责货物指导性就位、安装调试工作，卖方应在货物运到指定地点10天内完成货物的安装调试工作，在此期间买方应配备足够的辅助人员及起重设备，对施工质量双方依据合同约定的标准进行验收。货物安装调试验收合格、能够正常运行后，进入使用验收阶段（最终验收）”。第10.1条“货款按以下条件及期限分期支付：(1)合同签订后买方向卖方支付总货款的40%，即人民币伍万无整（50000无整）为合同的定金（现金转账）。(2)在卖方工厂内验收台格后，提货前买方支付本合同全额贷款的40%给卖方，即人民币伍万元整（50000无整）（现金转账）；(3)设备在买方工厂内安装调试合格后（以买方开具的设备验收合格报告时间为准），买方支付本合同全额货款的10%给卖方，即人民币壹万贰仟伍佰元整（12500元整）（现金转账）；卖方收到合同总额90%时提供16%增值税专用发票(发票金额为合同总金额壹拾贰万伍仟元整)给买方。(4)设备在买方工厂内安装调试合格后(以买方开具的设备验收合格报告时间为准)买方在180个工作日内支付本合同全额货款的10%给卖方，即人民币壹万贰仟伍佰元整(12500无整)”。第13.2条“卖方因自身原因未按合同约定期限完成货物的安装调试工作的，每逾期一天，支付违约金1000元／天；逾期超过30天，买方有权单方解除合同，卖方必须按合同总价的20%向买方支付违约金，违约金不足以弥补买方损失的，对超出部分买方有权进行索赔”。第13.4条“卖方交付的货物（含备品备件、易损件）经安装调试验收不符合合同约定的质量、技术规范及性能要求的，卖方必须在五个工作日内无条件免费更换或修理至符合合同约定的标准，卖方承担因此发生的全部费用，并按合同总价的5%向买方支付违约金，卖方拒绝更换或无法修理至符合合同约定的标准，买方有权单方解除合同，卖方必须以合同总价的20%向买方支付违约金，违约金不足以弥补买方损失的，对超出部分买方有权进行索赔。第13.5条“卖方交付的货物（含备品备件、易损件）经使用验收不符合合同约定的质量、技术规范及性能要求的，卖方必须在五个工作日内无条件免费更换或修理至符合合同约定的标准，卖方承担因此发生的全部费用，并按合同总价的5%向买方支付违约金，卖方拒绝更换或无法修理至符合合同约定的标准，买方有权单方解除合同，卖方必须以合同总价的20%向买方支付违约金，违约金不足以弥补买方损失的，对超出部分买方有权进行索赔”。第13.6条“买方未按合同约定期限向卖方支付货款的，每逾期一天，按应付未付金额的日万分之一向卖方支付违约金。”《贴标机采购合同》签订后，赛特公司分别于2018年6月15日、2018年8月2日向万志公司支付货款50000元。万志公司将设备发送至赛特公司安装、调试。因设备无法调试正常工作，2018午9月23日，万志公司将设备拉回改造，并于2018年10月17日重新送到赛特公司，安排人员进行调试。2019年4月24日至4月25日万志公司工程师梁步逸和赛特公司江正林分别代表各自公司对平面贴纸机进行调试验收，并在《万志自动化贴纸机验收情况》上签字，经双方确认设备存有五个方面的问题，对出现的问题赛特公司江正林提出四点建议，该建议《万志自动化贴纸机验收情况》记载为“1、……；2、……；3、覆纸时间与送纸长度做连锁，当设定贴纸长度-当前送纸长度>设定尾部不压长度时（如200mm），覆纸气缸抬起，减少VIP板与输送带打滑时的压力；提前切刀的动作距离：当设定贴纸长度-当前送纸长度>设定切刀提前动作距离（如10mm），切刀开始切，减少VIP板与输送带打滑的时间；4、将伺服电机送纸的速度分为2段速度运行，正常贴纸的时候速度与皮带线线速度相同，切刀上升到位后快速送出预出标的长度；将切刀上限位接近开关位置往下调整，当切刀刀刃离开刀座即开始送纸。”。万志公司工程师梁步逸对《万志自动化贴纸机验收情况》记载的建议3、4点签字确认“这两点程序方面不一定可以百分百做到”。赛特公司认为万志公司提供的设备不符合合同约定，无法调试至正常使用，未通过验收，遂于2020年4月22日向万志公司发送《解除合同通知书》，万志公司在2020年4月23日收到《解除合同通知书》后，未提出异议。 本院认为，本案应为买卖合同纠纷。万志公司与赛特公司签订的《贴标机采购合同》及附件系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，赛特公司已依约向万志公司支付货款，而根据赛特公司提供的《万志自动化贴纸机验收情况》，可以证实万志公司交付赛特公司设备不符合合同的约定，万志公司未按约定向赛特公司交付合格的贴标机，万志公司已构成违约，依法应承担相应的违约责任。因万志公司违约，根据双方签订的《贴标机采购合同》的约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条的规定，赛特公司有权解除合同。赛特公司向万志公司发送《解除合同通知书》，万志公司在2020年4月23日收到《解除合同通知书》后，未提出异议，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定，因万志公司未提出异议，赛特公司与万志公司于2018年6月11日签订的《贴标机采购合同》及附件于2020年4月23日解除。鉴于双方签订的《贴标机采购合同》及附件已解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，万志公司应当返还赛特公司支付的货款100000元。因《贴标机采购合同》及附件的解除系因万志公司违约造成，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理”的规定，万志公司应当按照合同的约定即货物总价125000元的20%计算支付赛特公司违约金。综上，赛特公司的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持。因《贴标机采购合同》及附件已解除，为避免诉累，赛特公司应将万志公司交付赛特公司的贴标机返还万志公司。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下： 一、东莞市万志自动化科技有限公司应于判决生效之日起十日内返还福建赛特新材股份有限公司货款100000元，并支付违约金25000元。 二、福建赛特新材股份有限公司应于判决生效之日起十日内将贴标机返还东莞市万志自动化科技有限公司。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2800元，减半收取1400元，由东莞市万志自动化科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 马  勋  彪 二〇二〇年十二月十六日 书记员 黄晓晖（代） 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”