四川省自贡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川03民终745号 上诉人（原审原告、原审反诉被告）：四川极致家装饰工程有限公司，住所地四川省南充市顺庆区滨江中路二段**泰合青年城****8-7。 法定代表人：葛兴辉，执行董事、经理。 委托诉讼代理人：彭波，四川印诺律师事务所律师。 上诉人（原审被告、原审反诉原告）：倪琪，男，1983年6月9日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。 委托诉讼代理人：王述明，四川贡安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李兆君，四川贡安律师事务所律师。 上诉人四川极致家装饰工程有限公司（以下简称极致家装饰公司）因与上诉人倪琪装饰装修合同纠纷一案，不服四川省自贡市自流井区人民法院（2020）川0302民初1328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭审理，并采用书面审理的方式进行审理。本案现已审理终结。 极致家装饰公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，并依法改判极致家装饰公司不向倪琪支付违约金6284元，驳回倪琪的诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费由倪琪承担。事实和理由：极致家装饰公司不应当支付倪琪违约金。依据双方签订的《四川省住宅装饰装修工程施工合同》（以下简称施工合同）的约定在泥工墙砖开工前倪琪应当支付至总合同价款的75%，但倪琪仅支付了总合同价款的40%。依据双方签订的《施工合同》在泥工完工时，倪琪应当支付至总合同价款的95%，但倪琪仅支付了总合同价款的40%。依据双方签订的《施工合同》，倪琪未按约定支付工程款影响正常施工的，工期应当顺延。 倪琪辩称，极致家装饰公司的上诉理由不能成立，极致家装饰公司应当承担违约责任，支付违约金。 倪琪上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由极致家装饰公司承担。事实和理由：1.一审判决查明事实不清，认定事实错误。依据倪琪一审过程中所提交的证据以及本案的事实，案涉工程系刚做到泥工部分即停工，未在继续施工，并非泥工完成后停工。2.一审判决关于违约金计算有误。应当按照进场延误违约金1311元（11400元*0.05%*23天）、工期违约金14934元（11400元*0.05%*262天）、无法继续施工违约金17100元（11400元*15%），共计33345元。3.极致家装饰公司不具有解除《施工合同》的主体资格，《施工合同》可以由极致家装饰公司继续履行。4.本案系极致家装饰公司的过错原因，导致合同无法履行，应当承担本案的全部诉讼费用。 极致家装饰公司辩称，倪琪的上诉理由没有事实和法律依据，本案系倪琪未按时支付工程款造成的，极致家装饰公司不应当支付违约金。 极致家装饰公司向一审法院提出的起诉请求：1、确认极致家装饰公司、倪琪签订的《施工合同》已于2020年5月16日解除，极致家装饰公司向倪琪返还装修款1元；2、诉讼费由倪琪承担。极致家装饰公司于庭审中撤回“极致家装饰公司向倪琪返还装修款1元”的诉讼请求。 倪琪向一审法院提出的反诉请求：1、极致家装饰公司向倪琪支付违约金33345元；2、诉讼费用由极致家装饰公司承担。 一审法院认定事实：2019年3月19日，倪琪与极致家装饰公司自贡分公司签订《施工合同》，约定倪琪将其所有的坐落于华商公园里10-21-167号房屋交由极致家装饰公司自贡分公司进行装饰装修，承包方式为包工、包部分材料；工程面积为107m2，工程期限为90日，即自2019年3月23日至2019年6月30日；工程总造价114000元，倪琪在合同签订时支付极致家装饰公司自贡分公司40%工程款，即45600元，隐蔽工程完工时支付55%工程款，即62700元，竣工验收合格后三日内支付剩余5%工程款，即5700元；由于极致家装饰公司自贡分公司责任延误工期的，每延误一日，极致家装饰公司自贡分公司支付给倪琪本合同迟延部分工程造价金额0.5‰的违约金。合同签订后，倪琪通过刷卡的方式分别于2019年3月19日支付工程款10000元、于2019年4月24日支付工程款35600元。极致家装饰公司自贡分公司于2019年4月15日进场装修，装修许可证及《装修施工安全责任书》均载明施工责任人为万华彬。工程做到泥工部分时，倪琪即与万华彬签订《合同》，合同载明，在施工过程中，由于万华彬方泥工因故停止施工，由倪琪根据自身要求安排泥工人员。倪琪据此自行安排泥工进场施工，泥工完工后，案涉工程即停工、未再继续施工。极致家装饰公司于2020年5月16日向倪琪送达《解除的通知》，告知倪琪解除其与极致家装饰公司自贡分公司签订的《施工合同》。 一审法院认为本案的争议焦点为：1、《施工合同》是否应予解除？2、极致家装饰公司在合同履行过程中是否存在违约行为？ 关于《施工合同》是否应予解除的问题。倪琪与极致家装饰公司自贡分公司签订《施工合同》系双方真实意思表示，双方均应当全面履行各自的义务。倪琪支付首期款45600元后，极致家装饰公司自贡分公司即应当按照约定履行装饰装修的义务。极致家装饰公司自贡分公司因其自身原因关门歇业，客观上已不具备履行义务的能力，倪琪与其签订的合同亦无继续履行的可能，致使极致家装饰公司合同目的无法实现。极致家装饰公司与极致家装饰公司自贡分公司系公司与分公司的关系，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。不论分公司是否经工商部门注销完毕，不影响公司基于独立法人资格行使其分支机构所享有的民事权利，承担其分支机构所负有的民事义务。因此，极致家装饰公司于2020年5月16日通知倪琪解除其与极致家装饰公司自贡分公司签订的《施工合同》符合法律规定，对倪琪辩称极致家装饰公司无权解除合同的理由，一审法院不予采纳。故，对极致家装饰公司的诉讼请求，一审法院予以支持。 关于极致家装饰公司在合同履行过程中是否存在违约行为的问题。《施工合同》约定，合同签订时，倪琪应当支付40%工程款，即45600元。倪琪于签订合同当天通过刷卡支付了工程款10000元，剩余35600元倪琪于2019年4月24日支付。一审法院认为，虽然合同约定的开工日期为2019年3月23日，实际开工日期为2019年4月15日，进场存在延期的情况，但双方同时约定“甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应当顺延”，倪琪未按时足额向极致家装饰公司自贡分公司支付前期40%的工程款，极致家装饰公司自贡分公司基于此延期开工，不构成违约。因此，对倪琪反诉主张的因极致家装饰公司自贡分公司延期进场的违约金1311元，一审法院不予支持。极致家装饰公司自贡分公司于2019年4月15日进场，按照双方对施工周期的约定，第二十五天-四十五天为泥工施工，即极致家装饰公司自贡分公司应当在2019年5月10日左右开始进行泥工施工。但工程负责人万华彬于2019年9月23日与倪琪签订《合同》，约定因万华彬方泥工停止施工，倪琪需根据自身要求安排泥工人员，泥工人工费为9400元，由此可知，泥工工程自2019年5月10日至2019年9月23日一直处于停止状态，且停止施工的责任在极致家装饰公司自贡分公司一方。按照《施工合同》第12.3条“由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同迟延部分工程造价金额0.5‰的违约金”的约定，极致家装饰公司自贡分公司因此应当承担因泥工施工延误而产生的违约金，计算方式为：迟延部分的工程造价9400元×136天（2019年9月23日-2020年5月10日）×0.5‰=639.20元；倪琪另反诉主张无法继续施工产生的违约金，根据倪琪举示的其与工程设计人魏东武的微信聊天记录，一审法院确定极致家装饰公司自贡分公司方人员于2019年12月4日曾询问倪琪工程是否继续，再于2019年12月15日告知倪琪其被拘留了10天，在此期间工程处于停止施工状态，直至极致家装饰公司于2020年5月16日告知倪琪双方解除所签订的合同。根据现有证据，一审法院确定极致家装饰公司自贡分公司在2019年12月4日至2020年5月16日期间均未履行施工义务，已经构成违约，按照《施工合同》第12.3条“由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同迟延部分工程造价金额0.5‰的违约金”的约定，一审法院确定极致家装饰公司自贡分公司由此应当承担的违约金为：（合同总价114000元-已付工程款45600元）×164天（2020年5月16日-2019年12月4日）×0.5‰=5608.80元。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。极致家装饰公司应当承担其分支机构所负有的民事义务，据此，倪琪反诉要求极致家装饰公司承担因泥工施工及无法继续施工产生的违约金的反诉请求，一审法院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、倪琪与四川极致家装饰工程有限公司自贡分公司于2019年3月19日签订的《四川省住宅装饰装修工程施工合同》于2020年5月16日解除；二、四川极致家装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付倪琪违约金6284元；三、驳回倪琪的其他反诉请求。本诉受理费1290元，由倪琪承担；反诉费317.50元，由四川极致家装饰工程有限公司承担57.15元，由倪琪承担260.35元。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交二审新证据。 本院二审另查明，极致家装饰公司自贡分公司和倪琪签订《施工合同》的补充约定，极致家装饰公司自贡分公司盖章确定，该补充约定：“……第十二条违约责任附加：12.1合同因乙方原因无法继续实施的，应赔偿甲方工程总造价15%的违约金。若此时乙方材料已进场或已施工，则造成的工、料损失由乙方承担。…附加12.3由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同总工程造价金额0.05%的违约金……”。 本案其他案件事实与一审查明的案件事实一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为本案的争议焦点为：1.极致家装饰公司是否有权主张解除合同。2.极致家装饰公司是否存在违约，是否应当承担违约责任以及违约金的金额。 关于极致家装饰公司是否有权主张解除合同问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，极致家装饰公司自贡分公司作为极致家装饰公司的分公司，其民事责任应由极致家装饰公司承担。极致家装饰公司自贡分公司因其自身原因关门歇业，客观上已不具备履行义务的能力，倪琪与其签订的合同亦无继续履行的可能，致使双方签订《施工合同》的目的无法实现。在此《施工合同》履行过程中，极致家装饰公司自贡分公司已客观上不具有履行合同的能力，倪琪的案涉房屋也已实际装修完成，双方签订的《施工合同》已经没有继续履行的必要和可能。如果不解除该《施工合同》，将形成合同僵局。极致家装饰公司提出解除双方签订的《施工合同》，并不违反法律法规的强制性规定，且不影响双方在合同中的权利义务。据此极致家装饰公司有权提出解除双方签订的《施工合同》。 关于极致家装饰公司是否存在违约，是否应当承担违约责任及违约金的金额的问题。极致家装饰公司自贡分公司因其自身原因关门歇业，致使《施工合同》未履行完毕，且其客观上已不具备履行义务的能力，故极致家装饰公司存在违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，即极致家装饰公司作为违约方应当承担的违约责任并不因解除合同而减少或免除，应当承担违约责任。双方签订的《施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方对违约责任的约定：“补充条款第十二条违约责任附加：12.1合同因乙方原因无法继续实施的，应赔偿甲方工程总造价15%的违约金。若此时乙方材料已进场或已施工，则造成的工、料损失由乙方承担。”故极致家装饰公司应当承担无法继续实施的工程总造价15%的违约金，即17100元（114000元*15%）。关于倪琪所主张的进场延误的违约金，倪琪并未按照《施工合同》的约定进场前支付金额至总合同价款的40%，极致家装饰自贡分公司至2019年4月15日进场，极致家装饰公司并不存在违约的情况，故本院不予支持。关于倪琪所主张的工期延误的违约金，极致家装饰公司自贡分公司已客观上不具备继续履行的条件，故极致家装饰公司应当承担的是无法继续履行合同部分的违约金，而并非工期延误的违约金。 关于一审诉讼费用承担的问题。极致家装饰公司作为违约方，虽可以提出解除《施工合同》，但其应当承担的违约责任并不因解除合同而减少或免除。诉讼费用作为解除合同的必要开支，应属于极致家装饰公司违约责任的一部分，理应由极致家装饰公司承担，故一审本诉案件受理费1290元，应当由极致家装饰公司承担。 综上所述，上诉人极致家装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。倪琪的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实不清，本院应予纠正。依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省自贡市自流井区人民法院（2020）川0302民初1328号民事判决第一项即“倪琪与四川极致家装饰工程有限公司自贡分公司于2019年3月19日签订的《四川省住宅装饰装修工程施工合同》于2020年5月16日解除”； 二、变更四川省自贡市自流井区人民法院（2020）川0302民初1328号民事判决第二项即“四川极致家装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付倪琪违约金6284元”为“四川极致家装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付倪琪违约金17100元”； 三、驳回倪琪的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案一审本诉受理费1290元，由四川极致家装饰工程有限公司承担；本案一审反诉费317.50元，由四川极致家装饰工程有限公司承担117.50元，由倪琪承担200元。二审案件受理费526.50元，由四川极致家装饰工程有限公司负担200元，由倪琪负担326.50元。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 莉 审 判 员  张 俊 审 判 员  郑 轶 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理  相星宇 书 记 员  罗 霞