江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终3763号上诉人（原审被告）：朱益邦，男，1965年6月6日出生，住江苏省淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：吕军林，江苏金邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏好彩头食品有限公司，住所地江苏省泗阳县经济开发区文城东路**。法定代表人：王应求，该公司总经理。委托诉讼代理人：张林武，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。上诉人朱益邦因与被上诉人江苏好彩头食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2020）苏1323民初485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人朱益邦上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判好彩头公司支付2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资（生活费）16318.45元；2.本案一、二审诉讼费用由好彩头公司承担。事实和理由：一审法院认定好彩头公司于2018年7月23日支付给朱益邦的15565元中部分款项属于2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资，与事实不符，好彩头公司不可能提前发放此后的工资，一审法院推定是好彩头公司发放后续工资依据不足。被上诉人好彩头公司二审辩称，因好彩头公司于2018年4月20日向朱益邦发送解除劳动合同通知书，并支付了相关费用共计15565元，后泗阳县人民法院撤销好彩头公司解除劳动合同的行为，朱益邦应将收到的款项退还。因朱益邦未返还上述款项，好彩头公司要求在本案中一并扣除。综上，朱益邦的上诉主张不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。好彩头公司向一审法院起诉请求：1.判令好彩头公司无需向朱益邦支付2018年9月20日至2019年10月8日工资（生活费）16318.45元及终止固定期限劳动合同的经济补偿金5670元；2.本案诉讼费用由朱益邦承担。一审法院认定事实：2016年10月8日，朱益邦到好彩头公司公司工作。当日，双方签订3年期限劳动合同，约定试用期为2016年10月8日至2017年1月8日，朱益邦工作岗位为操作工。2017年10月25日下午，朱益邦在工作中受伤，后被送至泗阳仁慈医院治疗。泗阳仁慈医院疾病诊断为：1.右脑部软组织损伤，2.右侧第6肋骨骨折？；处理意见为：门诊治疗，特此证明，建议休息二周。2017年11月15日至2017年11月22日期间，朱益邦在淮安市第一人民医院进行胆囊多发息肉治疗，期间行腹腔镜胆囊切除术。2017年12月12日，朱益邦被泗阳县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年1月27日，经宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定，朱益邦工伤不达级。2017年11月2日至2018年1月16日，朱益邦向好彩头公司申请病假获准。2018年2月1至同月7日，朱益邦向好彩头公司申请病假获准。2018年4月10日，好彩头公司工会对该公司人力资源部作《关于解除与朱益邦的劳动合同的答复函》，同意好彩头公司拟解除与朱益邦劳动合同。2018年4月11日，好彩头公司作出《终止（解除）劳动合同通知书》，以“不能胜任工作岗位”为由，根据《劳动合同法》及单位规章制度的规定，决定于2018年4月20日与朱益邦终止（解除）劳动合同关系。2018年7月23日，好彩头公司通过江苏泗阳农村商业银行分别支付朱益邦7579元、7986元，合计15565元。2019年4月25日，泗阳县人民法院作出（2018）苏1323民初8813号民事判决：一、撤销好彩头公司对朱益邦作出的《终止（解除）劳动合同通知书》，双方继续履行2016年10月8日签订的劳动合同。二、好彩头公司于判决生效后十日内向朱益邦支付2018年4月20日至2018年9月19日期间的生活费（工资）6170.14元。（2018）苏1323民初8813号民事判决发生法律效力后，好彩头公司支付了朱益邦2018年4月20日至2018年9月19日期间的生活费（工资）6170.14元。2019年9月20日,好彩头公司向朱益邦送达《劳动合同到期不续签通知书》，告知朱益邦双方签订的劳动合同于2019年10月8日到期，好彩头公司决定不与朱益邦续签劳动合同，并要求朱益邦在劳动合同到期日根据相关规定到综合管理部办理离职手续。后朱益邦申请劳动仲裁，要求：1.好彩头公司支付自2017年11月25日至劳动合同期满止每月工资3800元，且赔偿朱益邦自2018年4月20日的欠费未交养老保险和医疗保险赔偿金20000元，支付工伤医疗费14273.13元;2、要求劳动能力鉴定、上班，否则就支付朱益邦赔偿金22800元（6个月×3800元/月）。2019年12月19日，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会作出泗劳人仲案字[2019]第352号仲裁裁决：一、好彩头公司支付朱益邦2018年9月20日至2019年10月8日的工资（生活费）16318.45元；二、好彩头公司支付朱益邦因终止固定期限劳动合同的经济补偿金5670元。一审另查明，好彩头公司、朱益邦在一审中对泗劳人仲案字[2019]第352号仲裁裁决认定的事实和仲裁结果均无异议。一审还查明，朱益邦2017年11月前12个月平均工资为2662.67元。2017年7月1日至2018年7月宿迁市在岗职工最低工资为每月1520元，2018年8月1日起宿迁市在岗职工最低工资为每月1620元。一审法院认为，好彩头公司、朱益邦对于泗劳人仲案字[2019]第352号仲裁裁决认定的事实和仲裁结果均无异议，仅对好彩头公司于2018年7月23日支付15565元是否属于朱益邦自2017年11月至2018年4月期间的工资有争议，故对于好彩头公司应支付朱益邦2018年9月20日至2019年10月8日的工资（生活费）16318.45元以及终止固定期限劳动合同的经济补偿金5670元予以确认。关于好彩头公司于2018年7月23日支付的15565元，好彩头公司主张系支付朱益邦工伤期间费用、病假期间费用、经济补偿金等；朱益邦主张系支付其2017年11月至2018年4月期间工资。确定朱益邦2017年11月至2018年4月19日期间工资（生活费），结合朱益邦工伤、休病假的事实，须合理确定朱益邦的停工留薪期间工资、病假期间生活费用、用人单位未安排工作期间生活费用三部分。首先，《江苏省实施办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。本案中，朱益邦于2017年10月25日在工作中受伤，于2017年12月12日被认定为工伤，好彩头公司作为用人单位应当支付停工留薪期间工资。结合朱益邦未住院治疗以及被认定工伤不达级的事实，按照泗阳仁慈医院诊断证明确定的休息期二周确定其停工留薪期间，故停工留薪期（2017年10月26日至2017年11月8日）的工资为1242.58元（2662.67元/月÷30天×14天）。其次，《江苏省工资支付条例》第二十七条规定，劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。本案中，2017年11月2日至2018年1月16日以及2018年2月1至同月7日均为朱益邦病假期间，故好彩头公司作为用人单位应当支付朱益邦病假工资。因2017年11月8日前属停工留薪期，故病假工资应从2017年11月9日开始计算，所以病假工资为3080.53元（1520元/月÷30天×76天×80%）。最后，《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因、停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。本案中，2018年1月17日起好彩头公司未安排朱益邦劳动，故一个工资支付周期（一个月）内应当视同朱益邦提供正常劳动，所以好彩头公司应当支付朱益邦自2018年1月17日至2018年2月17日期间（应扣除2018年2月1至同月7日病假时间）的工资，该部分工资为2130.14元（2662.67元/月÷30天×24天）。自2018年2月18日起至2018年4月19日止，朱益邦的生活费为2472.53元（1520元/月÷30天×61天×80%）。因此，朱益邦自2017年10月26日至2018年4月20日期间的工资（生活费）为8925.78元（1242.58元+3080.53元+2130.14元+2472.53元），所以该15565元应当扣除上述工资（生活费）后，剩余6639.22元应当认定为系好彩头公司支付朱益邦2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资（生活费）16318.45元中的部分，好彩头公司还应当支付朱益邦工资（生活费）9679.23元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《江苏省工资支付条例》第二十七、第三十一条、《江苏省实施办法》第二十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、好彩头公司于判决发生法律效力之日起十日内支付朱益邦2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资（生活费）9679.23元；二、好彩头公司于判决发生法律效力之日起十日内支付朱益邦因终止固定期限劳动合同的经济补偿金5670元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由好彩头公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本案二审中的争议焦点是：一审法院确定好彩头公司向朱益邦支付2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资（生活费）数额是否有事实及法律依据。本院认为，关于好彩头公司于2018年7月23日向朱益邦支付的15565元款项，朱益邦虽主张系好彩头公司支付其2017年11月至2018年4月期间的工资，但朱益邦在上述期间并未上班，而停工留薪期工资是指用人单位在职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的情况下，按照原工资福利待遇支付的工伤待遇。朱益邦于2017年12月25日在工作中受伤后并未住院接受治疗，医嘱建议休息二周，此后其又因胆囊多发息肉住院治疗并多次申请病假，病假结束也再未回到好彩头公司上班且未履行请假手续，而朱益邦工伤也被认定为不达级。在此情况下，朱益邦主张好彩头公司支付的上述15565元系该公司按照原工资福利待遇向朱益邦支付的六个月停工留薪期工资依据不足。而好彩头公司关于上述15565元款项系由工伤期间工资、病假期间工资、病假结束至劳动合同解除期间工资及解除劳动合同补偿金、待通知金等组成的主张更符合实际情况。因此，对于朱益邦提出的该项主张，本院不予支持。由于好彩头公司作出的《终止（解除）劳动合同通知书》已被人民法院依法撤销，双方继续履行2016年10月8日签订的劳动合同，好彩头公司支付的15565元款项中涉及解除劳动合同的相关费用不应由朱益邦享有。一审法院在确定朱益邦自2017年10月26日至2018年4月19日期间应得的停工留薪期工资、病假工资及生活费金额后，从朱益邦收到的15565元中扣除，剩余部分冲抵好彩头公司应支付朱益邦2018年9月20日至2019年10月8日期间的工资（生活费）有事实及法律依据。朱益邦虽对一审法院确定工资的计算方式提出异议，主张上述工资（生活费）标准应按照每月21.75天计算日工资，但因朱益邦在好彩头公司工作期间是按照月薪制发放工资，一审法院按照每月30天计算并无不当，故对于朱益邦的该项主张，本院亦不予支持。综上所述，上诉人朱益邦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱益邦负担。本判决为终审判决。审判长  吴振环审判员  孙 笑审判员  殷志浩二〇二〇年十二月二十九日书记员  周小凤