四川省邻水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1623刑初129号 公诉机关四川省邻水县人民检察院。 被告人李玉全，男，1982年10月24日出生于黑龙江省甘南县,汉族，小学文化,经商，户籍所在地山东省临沂市罗庄区，现住山东省临沂市兰山区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被抓获，次日被广安市公安局刑事拘留；同年7月19日经广安市人民检察院批准，次日由广安市公安局依法执行逮捕。2020年10月11日经邻水县人民法院决定取保候审。 辩护人何炳凡，四川顿开律师事务所律师。 被告人肖向琴，女，1981年12月28日出生于山东省临沂市罗庄区，汉族，中专文化,经商，户籍所在地山东省临沂市罗庄区，现住山东省临沂市兰山区。因涉嫌非法经营罪，2019年6月12日被抓获，次日被广安市公安局刑事拘留；同年7月19日经广安市人民检察院批准，次日由广安市公安局依法执行逮捕。2020年1月15日经邻水县人民检察院决定取保候审。 辩护人何超强，四川顿开律师事务所律师。 辩护人石耀，四川爱众律师事务所律师。 被告人肖向娟，女，1985年12月17日出生于山东省临沂市罗庄区，汉族，初中文化,经商，户籍所在地山东省临沂市兰山区,现住山东省临沂市兰山区。因涉嫌非法经营罪，2019年6月12日被抓获，次日被广安市公安局刑事拘留；同年7月19日经广安市人民检察院批准，次日由广安市公安局依法执行逮捕，2020年1月15日经邻水县人民检察院决定取保候审。 辩护人陈继祥，四川爱众律师事务所律师。 被告人肖向笛，女，1985年12月17日出生于山东省临沂市罗庄区，汉族，初中文化,经商，户籍地山东省临沂市罗庄区，现住山东省临沂市兰山区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月12日被抓获，次日经广安市公安局决定取保候审。 邻水县人民检察院以邻检刑诉〔2020〕71号起诉书指控被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛犯非法经营罪,于2020年5月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年7月17日公开开庭审理了本案。邻水县人民检察院指派检察员魏巍出庭支持公诉，被告人李玉全及其辩护人何炳凡，被告人肖向琴及其辩护人何超强、石耀，被告人肖向娟及其辩护人陈继祥，被告人肖向笛到庭参加诉讼。因新冠肺炎疫情防控需要，本案于2020年5月29日暂停审限，现已恢复并审理终结。 邻水县人民检察院指控：2018年以来，被告人李玉全伙同被告人肖向琴、肖向娟、肖向笛，在未取得卫星地面接收设施经营许可的情况下，联系张学倩（另处）购买“819”型卫星电视机顶盒2万余台共同销售，平均分配利润。被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛经营数额至少2,000,000余元，肖向琴获利18000余元、肖向娟获利18000余元、李玉全与肖向笛一起获利18000余元。 2019年6月12日临沂市公安局民警抓获李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛。 公诉机关指控上述事实的证据有：1.物证；2.书证；3.勘验、检查笔录；4.鉴定意见；5.电子数据；6.证人证言；7.被告人的供述与辩解等，认为被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛违反国家规定，在未取得许可的情况下，经营销售卫星电视机顶盒，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛被动到案后，如实供述主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，可以从轻处罚。被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛自愿认罪认罚，签署具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。结合被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛的犯罪事实、性质、情节、社会危害性，建议对被告人李玉全判处有期徒刑一年四个月，并处罚金；对被告人肖向琴、肖向娟、肖向笛判处有期徒刑一年四个月，并处罚金。 被告人李玉全对公诉机关指控的事实、罪名、证据及量刑建议均无异议，当庭表示认罪认罚。 被告人李玉全的辩护人何炳凡辩护称：1.虽然李玉全认罪认罚，但本案事实有争议，他们货到后是各自销售，独立完成，不符合共同犯罪的规定，200万应分别认定被告人各自的数额。2.被告人李玉全无犯罪前科，家庭困难，希望法庭从轻处罚。 被告人肖向琴对指控罪名无异议，对经营数额认为自己只买了50万元，不应该承担200万的数额。对公诉机关的指控证据及量刑建议均无异议，当庭表示认罪认罚，希望从轻处罚。 被告人肖向琴的辩护人何超强辩护称：肖向琴有自己的生意，是初犯，认罪认罚，积极退赃，建议适用缓刑。 被告人肖向琴的辩护人石耀辩护称：肖向琴的辩解是认为他们独立进货，独自销售，不影响肖向琴认罪认罚。 被告人肖向娟对指控罪名无异议，我们是自己卖给自己的客户。对公诉机关的指控证据及量刑建议均无异议，当庭表示认罪认罚，希望从轻处罚。 被告人肖向娟的辩护人陈继祥辩护称：肖向娟认罪认罚，请法庭酌情从轻处罚。 被告人肖向笛对公诉机关指控的事实、罪名、证据及量刑建议均无异议，当庭表示认罪认罚，希望从轻处罚。 公诉人回辩称：针对肖向琴说的问题，从四被告人的供述来看，他们提前商量来销售，并且有各自的分工，也有联系上家人员，在整个过程销售是各自销售，但是还有其他事情是统一安排，并且一起平分利润，所以是共同犯罪。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，本院予以确认。并有如下证据证实：1.被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛的供述与辩解。2.证人朱某、赵某、高某、李某、胡某、王某等人的证言。3.同案人郭俊俊的供述。4.书证：户籍证明、抓获经过、在逃人员查询比对表、违法犯罪人员查询比对表、转账记录、发货记录、微信聊天记录等。5.扣押决定书，附搜查证、搜查笔录、扣押清单。6.手机电子数据检查笔录等。 上述证据经当庭举证、质证，其来源合法，证明内容客观真实，能够形成完整的证据锁链，本院予以确认。 本院认为，被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛违反国家规定，非法经营卫星机顶盒，情节严重，其行为构成了非法经营罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以支持。被告人李玉全、肖向琴、肖向娟、肖向笛共谋故意实施犯罪行为，其后虽分工不同，但获利平分，系共同犯罪，且不宜区分主从。四名被告人均认罪认罚，且有坦白情节、主动退缴全部违法所得、主动预交罚金，故均予以从宽处理。四名被告人均无犯罪前科，酌情予以从轻处罚。 关于被告人李玉全的辩护人何炳凡及被告人肖向琴提出不属于共同犯罪的意见，与查明事实不符，故本院不予采纳。 综上，根据各被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李玉全犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万八千元。（罚金已缴纳） （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月12日起至2020年10月11日止。） 二、被告人肖向琴犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人肖向娟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人肖向笛犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万八千元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、对被告人李玉全、肖向琴、肖向娟各自退缴的违法所得人民币18,000元予以上缴国库。 六、对扣押的涉案机顶盒等物品由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  游文惠 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  贾 瑶 附法条 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。