浙江省绍兴市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙06民终4621号 上诉人（原审原告）：钱露露，女，1993年3月8日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：章鑫华，男，1985年1月20日出生，汉族，住绍兴市上虞区，系钱露露丈夫。 被上诉人（原审被告）:吴天昊，男，1992年11月25日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 被上诉人（原审被告）:章杏丽，女，1969年3月24日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 被上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司上虞支公司，住所地绍兴市上虞区百官街道大普路**，统一社会信用代码91330604746307930A。 负责人：钱新祥，系公司总经理。 上诉人钱露露因与被上诉人吴天昊、章杏丽、中国平安财产保险股份有限公司上虞支公司（以下简称平保上虞支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省绍兴市上虞区人民法院（2020）浙0604民初6260号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问，本院不开庭进行了审理。上诉人钱露露的委托诉讼代理人章鑫华到庭应询。本案现已审理终结。 钱露露上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判护理费为11848.20元，误工费为33281.20元。事实与理由：1.钱露露于2020年7月31日向一审法院提交起诉材料，于9月7日正式立案。9月8日，绍兴市中级人民法院印发《道路交通事故损害赔偿标准》的通知，其中对护理费一项进行明确，即“出院后短期医嘱护理：参照上一年度浙江省全社会单位在岗位职工年平均工资50%计算；护理期限按医疗机构证明或司法鉴定意见确定”。一审以审理时间在该《通知》发布之后为由将钱露露的护理费按50%计算。本案起诉时间为2020年7月31日，立案时间为9月7日，均在该《通知》发布之前，应按照旧标准，护理费应参照上一年度浙江省全社会单位在岗位职工年平均工资100%计算。同时，在绍兴市中级人民法院微信公众号，9月8日发布了《城乡统一，误工费调整……绍兴中院发布绍兴地区道路交通事故损害赔偿标准!!》一文，留言中对于标准适用的时间界定给予了回复：“道交赔偿标准的适用，以立案时间为准，2020年9月9日开始立案的，适用新标准；之前立案的，适用旧标准。”因此，本案应按照立案时间来界定护理费标准。2.钱露露就职于绍兴苏慕礼品有限公司，基本工资每月3000元，提成另算。2019年车祸发生前，获得工资奖金83203.21元，折算平均每月收入为8320.30元。钱露露误工期为120日，应赔偿误工费33281.20元。 平保上虞支公司提交书面答辩状称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决合理。钱露露首次只鉴定护理时间，并未鉴定是否需要他人100%护理，且根据钱露露的伤情，有器具材料辅助行走，可见并不需要他人完全护理。同时参照人身损害护理依赖程度评定标准，钱露露只需要部分护理即可。钱露露提供的相关证明来证明自己的收入情况，但其提交的证据无法证实其每月收入情况以及事发后工资有减少。 吴天昊、章杏丽均未作答辩。 钱露露向一审法院起诉请求：依法判令被告承担因交通事故给原告造成的各项损失共计46916.05元（包括医疗费、护理费、交通费、营养费、伙食补助费、鉴定费、精神损害赔偿金）。 一审法院经审理认定：2019年10月21日19时30分，吴天昊驾驶车牌号为浙Ｄ6××××号小型轿车，行驶至绍兴市上虞区舜江西路通江路口时，因遇人行横道未减速让行，与人行横道上同时步行的钱露露和章鑫华发生碰撞，造成钱露露及章鑫华受伤、车辆损坏的交通事故。经绍兴市公安局上虞区分局交通警察大队认定事故认定，吴天昊负事故全部责任，钱露露及章鑫华无责任。钱露露受伤后住院治疗24天。后经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，钱露露因交通事故致左腓骨小头骨折，腰1-3右侧横突骨折等，需误工期120日、护理期60日、营养期60日。钱露露因本次事故造成的损失有：医疗费16927.45（已扣除伙食费303元，其中含吴天昊垫付的619元），器具费540元，住院伙食补助费720元，营养费1800元，护理费8293.74元，根据钱露露就医次数及就医地点酌情认定交通费300元，误工费酌情认定18536.40元，鉴定费700元，以上合计47817.59元。事故发生后，吴天昊垫付钱露露医疗费619元，住院押金2000元，平保上虞支公司垫付10000元。同时查明，涉案浙Ｄ6××××号小型轿车在平保上虞支公司投有交强险和商业三者险100万，含不计免赔险，投保人为章杏丽。事故发生在保险期间内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民健康权的，应承担相应的民事责任。本案交通事故事实清楚、证据充分，其民事责任应当依照相关法律规定处理。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由投保的保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔付。钱露露的损失，由平保上虞支公司在交强险限额内先行赔付。不足部分，由吴天昊承担赔偿责任。为减少讼累，平保上虞支公司可依据商业第三者责任保险合同约定在保险责任范围内直接赔付给钱露露。因钱露露未构成伤残，故其主张精神损害抚慰金的诉请，该院不予支持。钱露露合理的诉请，该院予以支持。章杏丽经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决：一、平保上虞支公司在机动车交强险及商业三者险范围内赔付47817.59元，已支付10000元，尚需赔付37817.59元，其中赔偿钱露露35198.59元，支付吴天昊2619元，上述款项于该判决生效之日起十日内付清；二、驳回钱露露的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费973元，减半收取487元，由吴天昊负担。 二审中，钱露露向本院提交了证据1.劳动合同、社会保险参保证明，以证明钱露露的基本工资为3000元，业绩提成为销售总利润的20%，与公司存在稳定的劳动关系。证据2.用人单位基本信息登记表，以证明钱露露就职的公司是正规企业。证据3.2020年11月10日的单位证明，以证明钱露露误工损失预计在3万元至4万元左右。证据4.钱露露自2019年2月28日至2019年12月21日的银行卡流水，以证明钱露露因本案事故实际收入减少。证据5.单位证明，以证明王杰支付给钱露露的款项是工资性质。 经质证，平保上虞支公司提交书面意见认为，钱露露提供的证据3单位证明表述损失3万元至4万元左右，根据相关司法解释，单位向人民法院提出的证明材料应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，可见该份证明不符合相关法律规定；银行流水也无法证明钱露露的收入情况，每月的入账流水均是通过个人支付，并未记载为工资，且根据法律规定，月收入超过5000元，需要交纳个人所得税。就算钱露露的流水就是工资，表明钱露露存在偷税漏税，违反相关法律。钱露露在事故发生后仍有流水，表明收入并未减少。上述证据无法证实钱露露每月收入情况以及事发后工资有减少。钱露露提交的上述证据不足以达到其证明目的，本院不予认定，具体理由在说理部分阐述。 平保上虞支公司、吴天昊、章杏丽均未向本院提交新的证据。 本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的一致。 本院认为，钱露露因本次事故致左腓骨小头骨折，经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定护理期为60日，可酌情按上一年度社会在岗职工年平均工资核算，应为11848.20元。至于钱露露主张的误工损失，根据钱露露提交的劳动合同，其基本工资为3000元，业绩提成要根据销售利润而定，其月均收入能否达到其主张的8320.30元具有不确定性。而根据钱露露提供的银行流水，并不足以表明劳动合同载明的用人单位绍兴市苏慕礼品有限公司向其支付了相应工资，且绍兴市苏慕礼品有限公司出具的两份证明均未有经手人及法定代表人签字，故钱露露提交的证据未形成完整的证据链条证实其月均工资为8320.30元。更何况，钱露露一审诉请误工费按上一年度社会在岗职工平均工资计算，现二审要求按月均收入8320.30元计算显然超过其诉讼请求范围。在钱露露未提交有效证据证实其误工实际减少的收入情况下，可酌情按上一年度社会在岗职工平均工资计算，应为23696.40元。据此，钱露露因本次事故造成的损失为：医疗费16927.45（已扣除伙食费303元，其中含吴天昊垫付的619元），器具费540元，住院伙食补助费720元，营养费1800元，护理费11848.20元，交通费300元，误工费23696.40元，鉴定费700元，合计为56532.05元。 综上所述，钱露露的上诉请求合理部分应予支持;一审判决认定事实清楚，但为平衡双方利益，本院对护理费、误工费酌情予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省绍兴市上虞区人民法院（2020）浙0604民初6260号民事判决； 二、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司上虞支公司在机动车交强险及商业三者险范围内赔付56532.05元，已支付10000元，尚需赔付46532.05元，其中支付上诉人钱露露43913.05元，支付被上诉人吴天昊2619元，上述款项均于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回上诉人钱露露的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费973元，减半收取487元，由被上诉人吴天昊负担，限于本判决生效后七日内向一审法院缴纳；二审案件受理费50元，由被上诉人吴天昊负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。 本判决为终审判决。 审判长 王 瑜 审判员 梅 云 审判员 茹赵鑫 二〇二〇年十二月三十一日 书记员 钟利玲