陕西省渭南市中级人民法院民事判决书 （2020）陕05民终2141号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司渭南市临渭支公司，住所地渭南市临渭区。负责人：梁亲侠，系该公司经理。委托诉讼代理人：尹鹏涛，陕西泰普律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白某甲，男，2014年4月18日出生，汉族，住所大荔县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX法定代理人：白亚红，女，1982年12月11日出生，汉族，住所大荔县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX委托诉讼代理人：张泽，陕西瑞森律师事务所律师。原审被告：魏世孝，男，1965年4月22日出生，汉族，住所渭南市临渭区固市，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX委托诉讼代理人：任颖，陕西新仓律师事务所律师。原审被告：渭南畅泰运输有限公司，住所地渭南市临渭区。法定代表人：许晶，系该公司经理。原审被告：华安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市碑林区。负责人：李腾，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐琛，男，1994年8月26日出生，汉族，系该公司员工，住所西安市雁塔区，身份证号：140XXXXXXXXXXXXXXX上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市临渭支公司（以下简称人保财险临渭支公司）因与被上诉人白某甲以及原审被告魏世孝、渭南畅泰运输有限公司（以下简称畅泰公司）、华安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称华安财险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2019）陕0523民初4471号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险临渭支公司委托诉讼代理人尹鹏涛，被上诉人白某甲委托诉讼代理人张泽到庭参加诉讼，华安财险提交书面答辩意见。本案现已审理终结。上诉人人保财险临渭支公司上诉请求：1、依法从（2019）陕0523民初4471号民事判决书主文第二项剔除被上诉人白某甲的护理费11200元【（202-90）X100】，营养费3360元【（202-90）X30】，共计14560元；2、上诉费由被告承担。理由是：一审法院对被上诉人护理费、营养费的事实认定错误，原一审时，经被上诉人白某甲申请，中院委托陕西公正司法鉴定中心就护理期限和营养期限已经做出鉴定意见。在本案发回重审后被上诉人在未提供任何新证据的情况下再次申请鉴定，陕西中金司法鉴定中心《陕西中金鉴中心【2020】临鉴字第44号司法鉴定意见书》鉴定意见：被上诉人白某甲的护理和营养期限均为90日，因重新鉴定系白某甲自行提出，所以其对重新鉴定的不利后果应自行承担责任，但一审法院在认定白某甲的护理和营养期限时确采纳了公正司法鉴定中心：“计算至评残前一日”的鉴定意见，认定事实明显错误；综上，一审法院关于被上诉人白某甲的护理费、营养费事实认定错误，故请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人白某甲一方答辩称，原审认定事实清楚，使用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判，诉讼费由上诉人承担。理由是：我方是依据经合法委托的陕西公正司法鉴定中心作出的意见主张其权利，原审法院认定事实清楚，上诉人无权要求被上诉人依据明显不利于被上诉人的鉴定意见主张其权利。作为司法鉴定业务，不同的机构对同一项目作出的鉴定结论不应当存在明显差别（尤其是明显低于基本法律保护），中金鉴定作出的护理期及营养期限显失公平，也不符合司法鉴定的规范性和权威性。原审所依据的《最高院关于审理人身损害案件适用法律若干规定》第二十一条第三款，符合本案事实情况，兼顾了基本的公平，适用法律正确。白某甲向一审法院的诉讼请求：1、判令四被告赔偿原告医疗费2993.8元、交通费90.5元、护理费562172.7元、营养费4260元、后续治疗费3600元、伤残赔偿金266552元、残疾辅助器具费940760元、精神抚慰金30000元、鉴定费3600元，共计1814029元；2.诉讼费由四被告负担。变更为：1、判令四被告赔偿医疗费2993.8元、交通费3170.5元（交通费90.5元+鉴定时支出的必要交通费两次200元+更换假肢产生的交通费2880元）、护理费33666.67元（5000元÷30天×202天）、营养费4500元（30元/天×202天-1560元）、后续治疗费3600元、伤残赔偿金288784元（36098元×20年×40%）、残疾辅助器具费1247404元（18周岁前按照每年更换一次，需要161000元；18周岁以后计算至78岁，需要1085500元）、精神抚慰金20000元、鉴定费6140元。以上合计1610258.97元；2、诉讼费由四被告负担。事实与理由：2018年9月12日17时许分，被告魏世孝持B2证驾驶陕EXXXXX号重型仓栅式货车，XX公路由东向西行驶至下寨沙洼村二组时，将由南向北横过道路的行人白某甲刮撞后碾压，造成白某甲受伤，酿成伤人事故一起。2018年10月11日，该事故经大荔县公安局交通管理大队交通事故认定：魏世孝负本次事故的主要责任，白某乙（系原告白某甲爷爷，白某甲的临时监护人）负本次事故的次要责任，白某甲无责任。被告魏世孝驾驶陕EXXXXX号重型仓栅式货车登记在被告畅泰公司名下，该车在被告华安财险陕西分公司投保交强险，在被告人保财险临渭支公司投保不计免赔第三者责任保险100万元，事故发生在保险期内。原告的伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期经陕西公正司法鉴定中心鉴定，意见为：1、白某甲右踝关节以上缺失属七级伤残；2、白某甲后续医疗费预计为3600元人民币；3、白某甲护理期、营养期计算至定残前一日。同时白某甲残疾器具费经恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司鉴定为：1、18周岁之前适合装配壳式储能脚小腿假肢，假肢价格每件9500元，该假肢正常情况下使用12个月，需配置小腿凝胶袜，凝胶袜的价格1000元，使用六个月。2、18周岁之后鉴定为适合装配骨骼式碳纤储能小腿假肢。该假肢价格每具28500元，该假肢正常情况下使用36个月，该假肢在使用期限内维修费用为4275元，需配置小腿硅胶套，价格为6000元，硅胶套使用12个月，硅胶套锁具价格3500元，硅胶套锁具使用36个月。根据以上鉴定意见，故提起诉讼，请求法院依法判如所诉。一审法院认定事实：2018年9月12日17时许分，被告魏世孝持B2证驾驶陕EXXXXX号重型仓栅式货车，XX公路由东向西行驶至下寨沙洼村二组时，将由南向北横过道路的行人白某甲刮撞后碾压，造成白某甲受伤，酿成伤人事故一起。2018年10月11日，该事故经大荔县公安局交通管理大队交通事故认定：魏世孝负本次事故的主要责任，白某乙（系原告白某甲爷爷，白某甲的临时监护人）负本次事故的次要责任，白某甲无责任。被告魏世孝驾驶陕EXXXXX号重型仓栅式货车登记在被告畅泰公司名下，该车在被告华安财险陕西分公司投保交强险，在被告人保财险临渭支公司投保不计免赔第三者责任保险100万元，事故发生在保险期内。2018年11月1日，原告白某甲以机动车交通事故责任纠纷起诉至法院，本院经过审理后于2018年12月4日作出（2018）陕0523民初3543号民事判决，该判决认定，事故发生后，原告先后被送往渭南市中心医院、兵器工业五二一医院住院治疗，共计住院52天，花费医疗费61011.87元，被告魏世孝给付现金22000元，垫付医疗费4357.5元，华安财产保险股份有限公司陕西分公司垫付10000元。据此判决：被告魏世孝对原告的损失承担90%的赔偿责任，被告华安财险陕西分公司在交强险限额内赔偿原告11000元（10000元已垫付、1000元交通费），被告人保财险临渭支公司赔偿原告22361.18元[（剩余医疗费51011.87元、住院伙食补助费1560元、营养费1560元）×90%-26357.5元（被告魏世孝支付的费用）]，该判决生效后，被告华安财险陕西分公司于2019年2月12日已赔付1000元，被告人保财险临渭支公司于2019年2月13日给原告赔付22361.18元，2019年7月17日赔付被告魏世孝21349.8元。2018年12月29日，原告白某甲申请对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖等级、营养期、护理期、护理人数、残疾辅助器具费进行鉴定，本院经渭南市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心鉴定，2019年4月3日作出陕公正司鉴[2019]临鉴字197号鉴定意见书，鉴定意见为：1、白某甲右踝关节以上缺失属七级伤残；2、白某甲后续医疗费预计为3600元人民币；3、白某甲护理期、营养期计算至定残前一日；4、白某甲残疾辅助器具费预计为363000元人民币。花费鉴定费3600元。本案在审理过程中，2019年11月18日，原告白某甲对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖等级、营养期、护理期、护理人数、残疾辅助器具费进行鉴定，本院经渭南市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心鉴定，因原告白某甲放弃对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖等级的鉴定，残疾辅助器具费委托其他鉴定机构进行鉴定，仅就营养期、护理期、护理人数进行鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2020年3月12日作出编号：陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第44号司法鉴定意见书，意见为：白某甲此次外伤护理期限为90日，营养期限为90日，建议护理人数为1人。后原告对该司法鉴定意见提出异议，陕西中金司法鉴定中心对其异议，复函如下：白某甲此次护理期、营养期依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/Ｔ1193-2014）10.6.1（断肢：护理30-90日，营养90日。断肢需要持续护理的，可视临床治疗情况确定）及A.2之相关规定，对其护理期、营养期按照标准上限评定。花费鉴定费1740元。2020年5月20日，恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司作出西辅助器具鉴字[2020]第02号假肢鉴定意见书，意见为：一、白某甲适合装配：（一）18周岁之前鉴定为：1.18岁之前被鉴定人白某甲适合装配：壳式储能脚小腿假肢（用于小腿截肢，EVA内衬套、树脂（或PP）全面接触式、PTK接受腔）。2.该假肢价格：每件玖仟伍佰元整。3.该假肢正常情况下使用十二个月。4.需配置小腿凝胶袜。凝胶袜的价格：壹仟元整。凝胶袜使用六个月。（二）、18周岁以后鉴定为：1.18岁以后被鉴定人白某甲适合装配：骨骼式碳纤储能小腿假肢（用于小腿截肢、EVA内衬套、树脂（或PP）全面接触式、PTK接受腔、碳纤连接件）。2.该假肢价格：每具贰万捌仟伍佰元整。3.该假肢正常情况下使用三十六个月。4.该假肢在使用期限内维修费用为肆仟贰佰柒拾伍元整。5.需配置小腿硅胶套。硅胶套价格：陆千元整。硅胶套锁具价格：叁仟伍佰元整。硅胶套使用十二个月。硅胶锁具使用三十六个月。花费鉴定费800元。另查明，2018年12月4日、2019年4月22日，原告分别在兵器工业五二一医院门诊治疗，花费医疗费合计2993.8元，交通费90.5元。2019年3月份，原告在渭南市临渭区XX园上学。2019年6月26日，原告方购买轮椅一辆。  一审法院认为，本案双方当事人对本起交通事故的责任承担，本院作出的（2018）陕0523民初3543号民事判决已经确定，被告魏世孝承担90%的赔偿责任，承保肇事车辆交强险的被告华安财险陕西分公司在其限额内承担理赔责任，承保第三者商业险的被告人保财险临渭支公司在其限额内承担理赔责任。原告主张被告畅泰公司承担挂靠连带赔偿责任，虽该车登记在被告畅泰公司名下，但原告并无证据证明二者系挂靠关系，故原告该项请求本院不予支持。关于原告主张的各项损失，本院核定如下：1.医疗费2993.8元，虽有医疗费票据证明，但原告后续治疗费用已委托鉴定机构评估，故原告该项主张系重复请求，本院不予支持；2.后续治疗费3600元，有鉴定意见证明，本院予以确认；3.交通费90.5元，有交通费票据证明，本院予以确认。原告主张两次鉴定时支出的交通费200元，无证据证明，参照原告就诊时的交通费标准，本院酌定为100元。原告主张后续更换残疾器具费支出的交通费2880元，无证据证明，本院不予支持；4.护理费，依据《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不宜超过二十年。”原告请求按照陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见护理期限计算至定残前一日即202天，被告魏世孝及人保财险临渭支公司认为应按照原告自行申请陕西中金司法鉴定中心鉴定意见护理期限90日计算。该两份鉴定意见均为原告在诉讼过程中通过法院委托鉴定得出。但根据上述法律规定，原告为无民事行为能力人，因交通事故造成右下肢截肢，并于2019年5月装配假肢方能恢复生活自理，故原告主张的护理期限计算至定残前一日（202天）较为合理。但原告提供的法定代理人白亚红工资收入证据不足，应按照当地同行业人员收入状况确定，按照100元/天计算，为20200元（100元/天×202天）；5.营养费，原告关于营养期限也申请委托鉴定两次，结合原告的年龄、受伤后的身体状况及恢复状况，应以陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见为准计算，即计算至定残前一日，但应扣除生效判决已经判处的1560元，为4500元（30元/天×202天-1560元）；6.伤残赔偿金，参照《陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）>》，不再区分受害人住所地等因素，统一按照陕西省XX镇居民人均可支配收入计算，为288784元（36098元×20年×40%）；7.残疾器具费，依据《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。本案中，参照假肢评估鉴定意见，但无赔偿期限，故应结合原告的年龄和健康状况、器具使用年限等因素，本院综合确定赔偿期限暂以20年为宜，原告十八周岁以前，自2019年开始计算，为161000元（假肢9500元×14年+凝胶袜1000元×28次）；18周岁以后计算6年，为108550元（假肢28500元×2次+假肢维修费4275元×2次+硅胶套6000元×6年+锁具3500元×2次），合计269550元；超过本院确定的残疾器具费给付年限的，原告可根据以后的经济上涨水平另行主张；8.精神抚慰金，参照《陕西省高级人民法院关于陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）>》为20000元，由被告华安财险陕西分公司在交强险限额内赔付；9.轮椅费，本院酌情认定为500元；10.鉴定费6140元，有鉴定机构出具的票据，本院予以确认。因陕西中金司法鉴定中心的鉴定意见系原告重新委托鉴定，但原告并未按此鉴定意见主张权利，该鉴定费1740元，应由原告自行承担。其余鉴定费4400元，参照《陕西省高级人民法院关于陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）>》，鉴定费对应交强险中的死亡伤残分项，故应由被告华安财险陕西分公司在伤残限额内赔付；以上合计611724.5元。原告主张超过部分，本院不予支持。综上，原告损失611724.5元，首先由被告华安财险陕西分公司在交强险限额内赔偿原告各项损失109000元；剩余损失502724.5元，由被告人保财险临渭支公司在第三者商业险范围内按照赔偿比例90%支付原告452452元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告华安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内向原告白某甲支付109000元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司临渭支公司于本判决生效后十日内在商业险范围内向原告白某甲支付452452元；三、驳回原告白某甲的其他诉讼请求。案件受理费21126元，退还原告白某甲4300元。剩余16826元，由原告白某甲负担6826元，被告魏世孝负担10000元。经审理，二审认定事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原审被告魏世孝驾驶重型仓栅式货车发生交通事故，致被上诉人白某甲受伤住院，并致被上诉人七级伤残；魏世孝负事故的主要责任，被上诉人一方负次要责任；因魏世孝驾驶重型仓栅式货车登记在原审被告畅泰公司名下，该车在原审被告华安财险陕西分公司投交强险，在上诉人人保财险临渭支公司投保不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期内；故对被上诉人白某甲因事故造成的医疗费、伤残补助费、残疾器具费用、护理费、营养费等损害费用，原审被告畅泰公司、华安财险陕西分公司、上诉人人保财险临渭支公司应依法在其责任范围内承担赔偿责任。上诉人上诉称原判对被上诉人护理费、营养费事实认定错误，被上诉人应自己承担重新鉴定的不利后果，其护理和营养期限应为90日；因该事故发生在2018年，被上诉人系无民事行为能力人，交通事故致被上诉人右下肢截肢，2019年5月装配假肢后方能恢复自理生活；两份鉴定结论经双方质证后，原审认定陕公正司鉴（2019）临鉴字197号鉴定意见书更具证据的优势效力，与被上诉人的治疗过程相符，符合《最高人民法院关于人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定原则，故原审认定被上诉人的护理期限计算至定残前一日并无不当，上诉人之上诉理由不能成立，予以驳回。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市临渭支公司的上诉理由不能成立，应于驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费164元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司渭南市临渭支公司负担。本判决为终审判决。   审 判 长        闵卫红    审 判 员        车兴民    审 判 员        党疆霞 二〇二〇年十二月二十一日（院印）书 记 员       刘超逸  1