广西壮族自治区横县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0127民初3175号 原告：广西永凯糖纸有限责任公司，住所地：南宁市六景工业园区景泰路。 法定代表人：赖可宾，董事长。 委托诉讼代理人：严小玲，公司员工。 被告：方伟成，男，1978年5月13日出生，壮族，住广西南宁市青秀区，现住邕宁区。 原告广西永凯糖纸有限责任公司（以下简称永凯公司）与被告方伟成劳动合同纠纷一案，本院于2020年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年11月30日公开开庭进行审理。原告永凯公司的委托诉讼代理人严小玲，被告方伟成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告广西永凯糖纸有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告只须向被告支付解除劳动合同经济补偿金43378.417元；二、判决原告无须支付被告2017年12月至2019年5月双休日加班共累计57天未补休的加班费35632.26元；三、判决原告无须支付被告2014年4月至2019年12月法定假日28天未补休的加班 2 费26255.35元；四、判决原告无须向被告支付2倍赔偿失业保险待遇损失32256元。事实和理由：原告广西永凯糖纸有限责任公司与被告方伟成确认劳动关系、工资、经济补偿劳动人事争议纠纷一案，横县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字（2020）第47号《仲裁裁决书》，原告认为该裁决认定事实有误、适用法律错误，特向贵院提起诉讼，理由如下：一、被告的解除劳动合同前12个月的平均工资应为￥4566.14元，原告只需支付被告解除劳动合同经济补偿金￥43378.417元。被告的12个月的平均工资分别是2019年4月￥7473.2元、5月￥7763.18元、6月￥6931.13元、7月￥6638.3元、8月￥5143.5元，9月￥6067.6元、10月￥6015.44元、11月￥6105.44元、12月￥664元；2020年1月￥664元、2月￥664元、3月￥664元，所以被告的劳动合同经济补偿金应为￥43378.417元。二、原告已经全额支付被告双休加班费，被告请求支付双休日加班费没有事实和法律依据。1、根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十五条之规定，原告处仅保存有2018年5月至2020年4月期间的工资支付凭证。根据《中华人民共和国劳动争议调解》第六条之规定，被告主张2018年4月之前（含4月）的加班费未支付的，应由被告举证。被告请求的双休日加班费原告已经在2017年12月、2018年1月、2月、3月、11月、12月、2019年5月陆续发放，2018年未休剩余的天数，被告也在2019年陆续补休完，所以原告已经足额支付了被告双休日加班费，被告再请求支付双休日加班费没有事实和法律依据。三、被告请求支付其法定节日加班费没有事实与法律依据。法定节假日上班加班费，原告已经按90元／天的标准，在当月核算成工资一起发放，自2018年10月起加班费核算标准为200元／天，2019年1月以后被告节假日就没有加班情况，所以原告并未拖欠被告法定节假日的加班费。六、被告请求支付其2倍失业金损失没有事实与法律依据。根据《失业保险条例》第十四条及广西壮族自治区人力资源和社会保障厅作出的《关于欠缴失业保险费能否计发失业保险待遇的复函》（桂人社函［2016］492号）的规定，原告虽欠缴部分失业保险，但大部分时间是缴纳了的，因此被告仍然是可以领取失业金的，本案中被告不能领取失业 3 金的原因不是因为原告不缴纳社保，而是因为其自己不按规定去主张，因此原告无须对此承担责任，其主张无事实法律依据。即使应当向被告支付，也不应该按照2倍支付，而是只应该支付因原告欠缴而丧失领取的12个月期限的失业保险金。综上所述，原裁决认定事实有误、适用法律错误，原告为维护自身权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判如所请。 被告方伟成辩称，不认可原告的第一个诉讼请求，坚持劳动仲裁里的经济补偿金的金额。针对原告的诉讼请求第二项，同意仲裁的第四项和第五项的裁决内容。对原告的第三项诉讼请求，认可仲裁的第六项的裁决。对原告的第四项请求有意见，认可劳动仲裁的裁决的意见，希望法院按照仲裁的内容进行判决。住房公积金也是从2018年3月欠到离职之前的数额，要求永凯公司帮被告补足。 本案的争议焦点是原告永凯公司的各项诉讼请求是否得到支持？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下： 2011年2月16日方伟成到永凯公司工作，在职期间多次与永凯公司签订书面劳动合同。双方最后一次于2016年2月16日签订了期限为自2016年2月16日起至2021年2月15日止的劳动合同，该劳动合同第二条第1款约定永凯公司安排方伟成在碱回收车间蒸发燃烧工段工段长岗位工作；第五条第1款约定永凯公司安排方伟成实行不定时工作制；第六条第1款约定方伟成的基本薪资为850元/月，绩效薪资为2500元/月，第2款约定永凯公司每月25日支付方伟成上月工资。 方伟成在永凯公司的工作年限为9年1个月，其解除劳动合同前十二个月的月平均工资为4892.65元。 4 方伟成2020年3月30日通过EMS快递向永凯公司递交《解除劳动合同通知书》，永凯公司于2020年3月31日签收了该邮件。 方伟成在职期间，永凯公司欠缴方伟成2013年10月至2015年5月及2015年7月至2020年3月的养老保险费、工伤保险费，2014年7月至2015年5月及2015年7月至2020年3月的医疗保险费，2011年7月、2013年11月至2015年5月及2015年7月至2020年3月的失业保险费，2011年3月至2012年8月、2013年10月至2015年5月及2015年7月至2019年12月的生育保险费。 方伟成在职期间的2018年4月至2019年5月休息日加班未补休的天数为39.5天。永凯公司已支付方伟成2018年10月加班费1400元、2018年11月加班费400元、2018年12月加班费1400元、2019年5月加班费1200元，合计4400元；2017年1月至2019年12月期间方伟成法定节假日加班合计15天，永凯公司已支付方伟成法定节假日加班费1260元。 方伟成延时加班工资2018年4月2280元、2018年5月2760元、2018年6月2160元，合计延时加班工资7200元，永凯公司没有发放。永凯公司在2019年12月1日至2020年3月31日停产，期间安排方伟成放假。 方伟成2019年4月至7月的工资分别为7473.2元、7763.18元、6931.13元、6638.3元。横县人力资源和社会保障局2017年3月17日作出横人社监理字〔2017〕2号《劳动保障监察行政处理决定书》，责令永凯公司限期支付拖欠含方伟成在内的294名员工的工资，逾期不支付的，责令永凯公司按应付金额50%的标准支付赔偿金。因永凯公司未按《劳动保障监察行政处理决定书》履行义务，横县人力资源和社会保障局向横县人民法院申请强制执行，横县人民法院已于2018年1月8日立案受理。 5 另查明：根据《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》（桂政发[2018〕6号），2018年2月至2020年2月，广西三类地区最低工资标准为1300元/月。根据《广西壮族自治区人民政府关于调整全区最低工资标准的通知》桂政发[2020]1号），自2020年3月1日起，广西一类地区最低工资标准为1810元/月、三类地区最低工资标准为1430元/月。 方伟成因经济补偿金等劳动待遇与永凯公司协商不下，向横县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年9月30日横县劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲字[2020]第47号《仲裁裁决书》，并根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第五十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条，人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条第（五)项，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（二）项、第（三）项、第三十六条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发﹝2003﹞142号）第十五条、第二十四条，《关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社规〔2020〕3号）第一条第（一)项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十二条第四款之规定，裁决如下：“一、确认申请人方伟成与被申请人广西永凯糖纸有限责任公司于2020年3月31日解除劳动合同；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人方伟成解除劳动合同经济补偿46480.18元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人方伟成2019年8月至2020年3月工资及生活费共29905.98元；四、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人方伟成休息日加班工资7767.58元；五、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人方伟成延时加班工资7200元； 6 六、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性支付申请人方伟成法定节假日加班工资5670.9元；七、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司一次性赔偿申请人方伟成失业保险金损失32256元；八、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人广西永凯糖纸有限责任公司为申请人方伟成出具解除劳动合同证明及办理档案关系转移手续。”。 仲裁裁决作出后，永凯公司不服仲裁裁决，于2020年10月29日向本院起诉。同时，原告于2020年10月16日补发了被告2019年4月-12月份工资9908.29元、加班费10857.5元。 本院认为，一、关于劳动合同何时解除。 根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条的规定，用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同。本案中，永凯公司存在未按照劳动合同约定或法定向方伟成缴纳社会保险等劳动待遇的事实，劳动者方伟成向用人单位永凯公司申请解除劳动合同，永凯公司同意解除，且仲裁确认方伟成与永凯公司于2020年3月31日解除劳动关系，双方亦无异议，故本院予以准许并确认方伟成与永凯公司于2020年3月31日解除劳动合同。 二、关于是否支付解除劳动合同经济补偿。 因用人单位永凯公司没有及时或足额缴纳劳动者方伟成的社保等劳动福利待遇，所以方伟成与永凯公司解除劳动合同依法有据。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规 7 定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”和第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，方伟成的工作年限9年1个月，其解除劳动合同前12个月月平均工资为4892.65元，永凯公司应当向方伟成支付解除劳动合同经济补偿46480.18元（4892.65元×9.5个月），故原告主张只须向被告支付解除劳动合同经济补偿金43378.417元，本院不予支持。 三、关于是否拖欠并支付工资、住房公积金问题。 劳动者方伟成向永凯公司提供劳动，应当由用人单位永凯公司依法支付工资。本案中双方对欠薪的事实无异议，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，永凯公司应当向方伟成足额支付工资。方伟成每月的工资由基本薪资850元及绩效薪资2500元组成。 8 实际绩效薪资按照永凯公司的薪酬制度、绩效考核制度，对员工的工作业绩、工作能力和工作态度情况进行考核评分，按考核结果计发。永凯公司核算方伟成2019年8月工资5143.5元、9月工资6067.6元、10月工资6015.44元、11月工资6105.44元，均未低于约定工资数额和未违反劳动合同约定，本院予以采信。永凯公司在2019年12月1日至2020年3月31日因停产安排方伟成放假。期间方伟成没有向永凯公司提供劳动。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的、用人单位应按国家规定或芳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期。用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定。永凯公司按664元/月的标准核算方伟成2019年12月至2020年3月的工资待遇与前述规定不符，永凯公司应按照双方签订的劳动合同约定的工资标准计发方伟成2019年12月工资3350元，按不低于同期横县最低工资标准百分之八十的标准计发方伟成2020年1月生活费1000元、2月生活费1040元、3月生活费1144元。综上，永凯公司依法应当支付方伟成2019年8月至2020年3月的工资及生活费共29905.98元。此外，劳动行政部门已经作出行政处理决定，责令永凯公司限期支付方伟成的劳动报酬，且本院立案执行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，仲裁机关对方伟成申请支付赔偿金以不属本委受案范围且属重复主张权利为由不予支持，并无不妥。方伟成辩称要求永凯公司补足从2018年3月欠到离职之前的住房公积金的数额，因没有经过仲裁，且职工住房公积金补交不是法院受案调整范围，方伟成可向相关职能部门请求另行处理。 四、关于是否赔偿失业保险金损失。 根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”、第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一 9 年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”的规定，以及参照人力资源和社会保障部《实施若干规定》第十三条的规定，永凯公司作为用人单位为劳动者的方伟成缴纳失业保险费是其法定的义务，方伟成的条件亦符合领取失业保险金的对象。但是永凯公司欠交方伟成失业保险费77个月，实际仅为方伟成缴纳失业保险费32个月，使得方伟成能够领取失业保险金的期限降至6个月，丧失了12个月期限的领取失业保险金权利，永凯公司应当对方伟成的12个月期限失业金损失作出赔偿。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条“单位应在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下责任：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明和参加失业保险缴费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”、第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，并参照《关于进一步提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社规〔2020〕3号）第一条第（一）项“一、失业保险金发放标准（一）累计缴费年限不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的90%发放。”的规定，虽然失业人员和所在单位欠缴部分失业保险费的，失业人员是可以选择申请领取失业保险金的，但是欠费会导致失业人员领取失业保险金的期限和标准降低，而且永凯公司存在不按《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条规定履行有关责任的行为。故永凯公司应当赔偿方伟成失业保险金的损失39096元（1810元/月×90%×12个月×2倍），可鉴于方伟成申请仲裁赔偿失业保险待遇损失32256元，以及仲裁机关裁决永凯公司赔偿方伟成失业保险金损失32256元，而方伟成对仲裁裁决并没有异议而提起诉讼。所以，本院确认永凯公司应当赔偿方伟成失业保险金损失为32256元，原告永凯公司主张无须向被告支付2倍赔偿失业保险待遇损失32256元，缺乏事实依据，理由不充分，本院不予以支持。 10 五、关于是否支付加班费问题。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据在案证据，永凯公司存在对方伟成加班费未足额发放的事实，故永凯公司应当予以支付。鉴于双方均未对上述期间的加班工资基数举证证明，本院参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发[2003]142号）第十五条的规定以双方劳动合同中约定的工资标准作为基数，确认方伟成休息日加班工资为12167.58元（3350元/月÷21.75天×39.5天×200%)、法定节假日加班工资为6930.9元(3350元/月÷21.75天×15天×300%)。扣减永凯公司已经支付的加班工资部分，永凯公司还应支付方伟成休息日加班工资7767.58元（12167.58元-4400元）、法定节假日加班工资5670.9元（6930.9元-1260元）。此外，永凯公司没有发放方伟成延时加班工资7200元，该数额双方没有异议，故永凯公司还应当发放方伟成延时加班工资7200元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”的规定，劳动合同解除后，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因此，方伟成请求永凯公司出具解除劳动合同的证明和办理社会保险关系转移手续，符合法律规定，永凯公司也无异议，故本院予以支持。 综上，永凯公司与方伟成的诉讼请求和答辩意见，与上述本院认定不一致的，本院均不予支持。横县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月30日作出《仲裁裁决书》后的2020年10月16日，原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付的 11 2019年4月-12月份工资9908.29元和加班费10857.5元，合计20765.79元，应当予以扣减，即与上述永凯公司应当支付给方伟成的债务数额相互抵扣。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款，第四十六条，第四十七条第一款，第五十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定,判决如下： 一、原告广西永凯糖纸有限责任公司与被告方伟成于2020年3月31日解除劳动合同； 二、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付解除劳动合同经济补偿46480.18元； 三、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付2019年8月至2020年3月的工资及生活费共29905.98元； 四、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付休息日加班工资7767.58元； 五、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付延时加班工资7200元； 六、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成支付法定节假日加班工资5670.9元； 七、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成赔偿失业保险金损失32256元； 八、上述第一项至第七项的债务数额应当扣减原告广西永凯糖纸有限责任公司于 12 2020年10月16日已经向被告方伟成支付的20765.79元； 九、原告广西永凯糖纸有限责任公司向被告方伟成出具解除劳动合同的证明和办理社会保险关系转移手续； 十、驳回原告广西永凯糖纸有限责任公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告广西永凯糖纸有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  李雪波 二〇二〇年十二月十四日 13 法官助理黄莹 书记员李丽红