山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终7709号上诉人（原审原告）：胡乃起，男，1986年12月20日出生，汉族，住沂南县。委托诉讼代理人：李彦玲，山东沂蒙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张道荣，女，1971年3月2日出生，汉族，住沂南县。被上诉人（原审被告）：公配江，男，1967年4月16日出生，汉族，住沂南县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：公为杰，北京守时律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张道华，男，1968年10月18日出生，汉族，住沂南县。上诉人胡乃起与被上诉人公配江、张道荣、张道华民间借贷纠纷一案，不服山东省沂南县人民法院(2020)鲁1321民初2387号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡乃起上诉请求：1、要求改判被上诉人偿还借款74520元及相应的利息；2、改判被上诉人承担实现债权的费用及违约金；3、保全费、保全担保费及一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决以“无法证实借款人实际收到款项”为由，驳回上诉人的诉讼请求，是完全错误的。1、2016年11月26日，上诉人与被上诉人张道荣、公配江夫妻二人签订了借款《抵押合同》，二人向上诉人借款12万元，合同约定“授权(范纯梅)收款”；同时，为上诉人出具借条一张；之后上诉人就将该笔借款转给范纯梅，因范纯梅账户被法院查封，该笔借款就转入了范纯梅的女儿赵鸿超的账户，有《网上银行电子回单》、《中国农业银行个人明细对账单》两份书证证实，两份书证分别载明“范纯梅户公配江、张道荣借款发放”“范纯梅户赵鸿超”。在上诉人转账之后，张道荣、公配江夫妻二人为上诉人出具《借款收据》一张，证实二上诉人收到了借款。如果被上诉人没有收到借款，干嘛要写收据啊?本案中，合同、借条、网银回单、银行对账单、收据，都是最原始的书证，具有最高的法律效力，足以证实被上诉人借款、收款的事实，一审法院判决无法证实借款人实际收款是完全错误的。2、借款抵押合同，双方已经实际履行。上诉人提供的《还款明细》、上诉人与张道华的的微信聊天记录、上诉人与张道荣、张道华姐弟二人的录音，均能证实上诉人多次催促被上诉人还款、被上诉人已经归还借款37040元的事实。如果被上诉人未收到借款，干嘛要归还借款。综上所述，本案事实清楚，证据确实充分，一审法院片面地以借款未打入被上诉人的账户就是被上诉人没收到借款，从而驳回上诉人的诉讼请求是完全错误的。张道荣、公配江辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。张道华辩称：一审判决正确。胡乃起向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告偿还借款本金74520元（不含已经偿还的37040元）及相应的利息（自2016年11月26日起至付清之日）；2.由被告承担原告实现债权的费用及违约金；3.由被告承担保全费、保全担保费、案件受理费。一审法院认定事实：2016年11月26日，胡乃起与张道荣、公配江签订抵押合同一份，约定自愿以沂南县阳都小区3＃楼东3单元4楼东户等2处沂房权证城区字第2×**房产为张道华借款提供抵押担保。授权张道华（范纯梅）收款。借款金额12万元，借款期限自2016年11月26日至2017年7月25日，共8个月，实际借款日期、期限以借款借据记载的日期为准。借款期限内利率按月利率1.9%计息，管理费用1000元，一次性扣息，到期还本，逾期按照本金金额万分之五计算。同日，胡乃起与公配江、张道荣签订借据一份，载明：债权人为胡乃起，债务人为公配江、张道荣，借款金额为12万元，用途流资，利率为1.9%，期限8个月，到期日2017年7月25日。同时，张道荣、公配江为胡乃起出具借款收据一份，载明：今收到胡乃起借款12万元。张道荣、公配江在借据及借款收据山签名按手印。2016年11月26日，朱国华从其名下开户行为中国银行的6228××××2073账户向户名为赵鸿超的银行账户6228********转入111560元，并备注交易用途为范纯梅户公配江、张道荣借款发放。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（二）项规定，关于自然人之间借款合同的生效要件，以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时。本案中，借款人为张道荣、公配江，抵押合同约定授权张道华（范纯梅）收款，而银行转账回单是由朱国华账户转入赵鸿超账户，无法证实借款人实际收到款项，故胡乃起要求张道荣、公配江、张道华偿还借款本金74520元及利息、违约金的诉讼请求，证据不足，不予支持。胡乃起可待收集证据后另行主张权利。胡乃起诉求的律师费、保全担保费非本次诉讼的必要支出，亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（二）项、第十六条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回胡乃起的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1663元，减半收取计832元，保全费1120元，由胡乃起负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据一，范纯梅亲笔书写的同意打款赵鸿超账户。证明我们合同约定双方该款打入范纯梅账户，因为范纯梅账户有问题，范春梅同意打入赵鸿超账户。证据二，提交银行卡复印件一份，证明与合同第一页相印证。证实该款范纯梅收到。同时也与一审证据三张道荣、公配江收到条，证实收到钱相互印证。与张道荣录音相互印证。被上诉人张道荣、公配江质证意见：对证据一的三性均有异议。该证据没有显示形成的时间，如果形成时间是在一审判决之后的才符合新证据的标准。而该条没有形成时间，如果是一审判决前形成的证据，那么上诉人一审具有持有证据优势一方，但不出具该证据，上诉人后果自负。该条与一审中借款合同抬头书写内容相矛盾。抬头书写内容为授权张道午（范春梅）收款。而并未授权赵鸿超收款。也并没有再次授权范纯梅，授权他人收款约定。也即上诉人并没有按照合同约定履行义务。对证据二，没有形成时间，不属于新证据。如果是一审判决后形成，属于上诉人为二审需要而伪造的，如果是一审判决前形成，上诉人具有持有证据优势一方拒不出示，不利后果自负。该证据有公配江、张道荣签字确认收款账户。第一份证据也没有被上诉人签字确认，综合该两份证据无法证实款项交付给二被上诉人，款项未交付，借款关系不生效。被上诉人张道华质证意见：从未见过，不认可。二审查明的其他事实同一审相一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。针对双方在二审中的诉辩主张，本案争议的主要焦点问题：借贷关系是否成立。本案中，上诉人胡乃起与被上诉人张道荣、公配江虽然签订抵押合同及借据各一份，并由张道荣、公配江为胡乃起出具借款收据一份，约定由张道荣、公配江向胡乃起借款12万元，但因借贷合同系实践性合同，上诉人仍需证实向被上诉人实际交付案涉借款12万元。上诉人一审提供网上银行电子回单证实其交付借款，但该回单付款方为朱国华账户，收款方为赵鸿超账户，收款金额为111560元，收款方及借款金额均不符合双方的约定，虽然电子回单中注明交易摘要为范纯梅户、交易用途为范纯梅户公配江，张道荣借款发放，但不足以证实借款人张道荣、公配江实际收到款项的事实。上诉人二审提供的证据被上诉人提出异议，且不予认可，该证据无法证实被上诉人张道荣、公配江实际授权赵鸿超账户收款，亦不足以证实被上诉人张道荣、公配江收到款项的事实，本院不予采信。综上所述，胡乃起的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1663元，由上诉人胡乃起负担。本判决为终审判决。审 判 长 赵凤金审 判 员 申慧雁审 判 员 赵修娜二〇二〇年十二月三日法官助理 朱 军书 记 员 张艳菲