甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初5406号原告：张丽娟，女，1962年4月13日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：兰州市第二人民医院，住兰州市城关区靖远路**。法定代表人：于博，系该院院长。委托诉讼代理人：陈飞，系甘肃精佑铭律师事务所律师。原告张丽娟诉被告兰州市第二人民医院劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张丽娟，被告兰州市第二人民医院委托诉讼代理人陈飞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张丽娟向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付原告2019年1月29日至2019年2月11日因工伤复发住院手术所需护理费2990元、职工工伤复发治疗期（2019年3月18日至2019年12月4日）期间的生活护理费60260元。二、请求判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、原告张丽娟，原系被告处门诊部医生。原告于2016年12月22日中午下班回家时，在被告处路口发生交通事故，当即入住被告处救治，于2017年5月3日出院后在家养伤。2017年11月16日，经原告申请，报兰州市人社局认定为工伤，于2018年2月28日被兰州市劳动能力鉴定委员会认定为伤残玖级。2019年1月29日，原告因本伤情就诊于甘肃省中医院骨科创伤二科并住院治疗，诊断为骨折，并行右股骨内固定物取出术，取出骨折内固定装置。住。住院期间因手术需生活护理生下达了“陪护一人”的医嘱，遂请护工一名进行生活护理，护理费为230元／日，共13天，护理费用13日x230人元/日＝2990元。见证据一。二、原告在甘肃省中医院住院治疗出院后仅一个多月，渐感右腿骨折处疼痛并逐渐加重，以至于在双拐支持下也无法行走，肿痛明显，即于2019年3月13日在兰大二院骨科门诊诊治。经当时X光拍片显示：右侧股骨下段陈旧性骨折征象；部分骨质缺损。医生诊断为：“一、股骨骨折；二、股骨骨折内固定取出术后；三、骨折延迟愈合；四、般骨骨折不连接。”建议再次手术治疗。经兰大二院骨科住院部手术医生诊视后认为，原告刚刚手术后一月余，局部损伤较大，不易立即再次手术，根据目前病情状况判定尚有自行愈合的可能性，建议先回家卧床制动静养，行“支具固定、加强护理、避免负重、定期复查”并定期复诊观察，如确实无法愈合，则考虑行手术植骨治疗。遂在家中卧床制动静养，并定期复诊，医生开具了相应的诊断护理证明。由于原告在家中卧床制动静养，生活不能自理，家中子女在部队服役，不能长期请假回家照顾，爱人已早逝，生活处于依赖他人护理的境况，不得已请护工一名进行生活护理。护理期自2019年3月18日起至2019年12月4日共262天，每日230元，共计护理费用262天x230元＝60260元。见证据二。依据《工伤保险条例》第三十八条：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”第三十条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。"第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者息职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期（工伤医疗期）内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期（工伤医疗期）需要护理的，由所在单位负责。”原告工伤复发治疗期间，生活不能自理，确需他人护理的情况属实际发生，期间被告并未派员给予生活护理帮助，且工伤发生后迄今为止，原告并未领取过一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依据上述《工伤保险条例》相关政策，原告以上两项诉求于法有据，符合相关政策及法规，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告兰州市第二人民医院辩称：原告于2017年4月退休，至此双方不存在劳动关系。根据仲裁法第二条规定，本案不属于劳动仲裁调整的范围，且原告于2015年5月达到退休年龄开始享受养老保险待遇，已经不具备劳动者的主体资格，因此其劳动仲裁时的请求不予支持。根据工伤保险条例的规定，护理费应当从工伤保险基金中支付，不应当由被告支付，被告当时已经退休，不在停工留薪期间内，因此请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张丽娟于1982年7月年入职被告市二院，岗位门诊部医生。原告张丽娟于2016年12月22日中午下班回家途中发生交通事故，并入住市二院，住，住院133天于2017年5月3日出院出院证明书》中伤情诊断为：1.多发性骨折，右侧股骨骨折，骨盆骨折，左侧耻骨骨折，左侧髂骨骨折；2.左侧额顶部头皮血肿；3.左肾挫伤；4.膀胱挫伤。出院医嘱“全休三个月，休息期间需专人陪护”。事故发生后，被告市二院未在事故发生之日起30日内向兰州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2017年10月30日，张丽娟向人社局申请工伤认定，人社局于2017年11月16日作出“兰人社工伤字【2017】1049号”《兰州市职工工伤认定决定书》，认定张丽娟为工伤。2018年2月28日，张丽娟经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。由于被告未在规定时限内向人社局提出工伤认定申请，导致医保局在核定张丽娟的伤残待遇时，未从工伤保险基金中向张丽娟支付其工伤住院期间的伙食补助费。原告张丽娟于2018年申诉至兰州市劳动人事争议仲裁委员会，请求市二院支付停工留薪期工资差额64580元、停工留薪期护理费65950元、伙食补助费14388元。兰州市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2019年2月13日作出兰劳人仲裁字【2018】77号仲裁裁决书，裁决：一、市二院支付张丽娟停工留薪期工资差额11170元；二、市二院支付张丽娟理费45232元；三、市二院支付张丽娟伙食补助费13200元；四、驳回张丽娟其他仲裁请求。另查明，2017年5月，原告达到法定退休年龄，并于当月开始享受养老保险待遇。2019年1月29日至2月11日期间，原告因：“取除骨折内固定装置”在甘肃省中医院创伤骨二科住院治疗。2019年3月18日至2019年11月20日期间，原告长期在兰州大学第二医院门诊就诊治疗，该院防治建议载明：“支具固定，加强护理，注意休息”。本院认为：原告张丽娟在下班途中发生交通事故致身体受伤，经人社局认定为工伤。根据《工伤保险条例》，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告本次入院治疗系原交通事故致伤的二次手术，故对原告要求支付治疗及休养期间护理费的诉请，本院依法予以支持。关于被告辩称原告退休后已享受退休职工医疗保险，原告要求给付护理费的诉请不符合工伤保险条例规定的辩解意见，因原告退休后所享受退休职工医疗保险与工伤保险赔偿的项目、范围不同，其退休职工医疗保险不能完全替代工伤保险，故被告该项辩解理由不能成立。原告自2019年1月29日至2019年11月20日期间（共计295天）一直处于治疗休养期，其护理费应参照2020年甘肃省居民服务行业标准即45012元/年计算为：45012元/年÷365天×295天=36379.5元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第十七条第一款、第四款、第三十四条之规定，判决如下：被告兰州市第二人民医院于判决书生效之日起十日内向原告张丽娟支付护理费36379.5元；如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费691元(按简易程序收取)，由被告兰州市第二人民医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  崔伟新二〇二〇年十二月二十八日书记员  董 瑞