贵州省修文县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0123刑初175号公诉机关贵州省修文县人民检察院。被告人林均，男，1969年12月30日出生，汉族，中专文化，原甲有限公司副总经理，户籍所在地贵州省修文县，捕前住修文县，因涉嫌贪污罪、受贿罪，于2020年8月11日由修文县监察委员会决定采取留置措施，同年9月22日由修文县人民检察院决定逮捕，次日由修文县公安局执行逮捕。现押于贵州省修文县看守所。辩护人王彬，贵州贵达律师事务所律师，执业证号15201201810029288。辩护人林雨璐，贵州贵达律师事务所实习律师。贵州省修文县人民检察院以修检刑诉〔2020〕132号起诉书以及修检刑追诉〔2020〕1号追加起诉决定书指控被告人林均犯贪污罪、受贿罪，于2020年10月22日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。修文县人民检察院指派检察员刘开松出庭支持公诉，被告人林均及其辩护人王彬、林雨璐到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省修文县人民检察院指控：一、涉嫌受贿人民币706000元的犯罪事实2017年1月至2020年1月期间被告人林均收受与甲公司有业务往来的公司人员钱款共计人民币706000元。具体如下：1.2016年12月初，乙开发有限公司（以下简称“乙公司”）实施甲有限公司（以下简称“甲公司”）猕猴桃深加工一期项目，成立了项目评审小组，对符合实施项目条件公司进行考察评审，被告人林均作为甲公司副总经理，系项目评审小组成员之一。2017年4月，乙公司与丙有限公司（以下简称“丙公司”）签订了《乙开发有限公司某建设项目设备采购合同书》。被告人林均在该合同的签订、实施过程中，收受丙公司相关人员的钱款人民币480000元。具体如下：（1）2017年1月被告人林均在上海丙公司法人胡某2的办公室，收受胡某2拿的现金100000元；（2）2017年11月，被告人林均在修文县，收受丙公司运营总监胡某3拿的装入茶叶袋里的现金50000元；（3）2018年1月18日，胡某2安排其妹胡某1向被告人林均提供的农业银行卡（尾号1573）转入150000元；（4）2018年4月19日，胡某2安排胡某1向被告人林均提供的贵阳银行卡（尾号0065）转入100000元；（5）2018年4月被告人林均在修文世纪颐和大酒店胡某2的酒店房间内，收受胡某2拿的现金80000元。2.2017年7月至8月期间，甲公司向丁有限公司（以下简称“丁公司”）采购纸箱40486个。在该业务订立过程中，被告人林均向丁公司提出按照每个纸箱0.3元的标准索要回扣。丁公司收到货款后，公司业务人员马某某将装有12000元现金的快递袋交给赵某，后赵某将该笔现金交给被告人林均，被告人林均给赵某2000元。3.2017年7月期间，甲公司向戊有限公司（以下简称“戊公司”）购买叉车两台。在该业务订立过程中，赵某向戊公司提出按照每台叉车20000元的标准索要回扣，并将该情况向被告人林均进行了汇报。2017年7月27日，甲公司向戊公司支付了部分预付款后，赵某在戊公司张某4办公室拿走20000元现金，后赵某在被告人林均办公室将该笔钱交给他。2017年9月26日，甲公司向戊公司支付完叉车尾款后，赵某在张某4公司办公室拿走20000元现金，后赵某在被告人林均的办公室将该笔钱交给他，被告人林均给赵某3000元。2017年12月1日，甲公司向戊公司购买叉车一台，赵某按照每台叉车20000元的标准索要回扣。2017年12月4日，甲公司向戊公司支付了部分预付款后，赵某在张某4公司办公室拿走10000元现金，后赵某将该笔钱交给被告人林均。2020年7月2日，叉车尾款付清后，赵某在张某4公司办公室拿走10000元现金，后赵某在被告人林均家中将该笔钱交给他，被告人林均给赵某3000元。4.2018年1月，甲公司与塑料桶销售员王某5以王少杰和戌有限公司的名义签订采购合同采购储存桶，单价为42元／个。合同履行过程中，王某5多次催促赵某支付货款,赵某向王某5索要好处费。后王某5分两次将50000元现金拿给赵某，赵某将钱交给了被告人林均，被告人林均前后两次给赵某4000元现金。5.2018年1至5月份期间，甲公司与庚有限公司（以下简称“庚公司”）签订采购猕猴桃果汁彩箱合同4份，采购金额总共为274322元。被告人林均与赵某将每个纸箱的报价增加0.2元。2018年6月份，庚公司业务人员在公司门口拿了20000元现金给赵某，后赵某将该笔现金交给被告人林均。6.2018年6月至2019年1月，甲公司向辛有限公司（以下简称“辛公司”）订购铝膜袋7500条。在业务往来的过程中，2018年7月2日，辛公司法人孙某6向赵某提供的他人信用社账户（尾号1975）转账2000元；2019年2月22日，孙某6向赵某提供的他人信用社账户（尾号1975）转账7200元。后赵某取现将钱交予被告人林均。7.2018年12月期间，甲公司向己有限公司（以下简称“己公司”）采购钢桶1980个。在该业务订立过程中，赵某向己公司提出按照每个钢桶10元的标准索要回扣，并将该情况向被告人林均进行汇报。己公司在收到货款后，公司法人许某2于2018年12月5日、20日向赵某提供的他人邮政银行账户（尾号8861）分别转账9940元、9860元，共计19800元。后赵某取现将钱交予被告人林均。2020年春节期间，被告人林均通过微信收受己公司人员转账5000元。8.甲公司以乙开发有限公司名义与修文扎佐甲经营部（以下简称“甲经营部”）签订采购合同。2019年3月期间，赵某向甲经营部的吴某7提出被告人林均要50000元回扣，并表示甲公司今后的采购业务优先考虑甲经营部。几天后，吴某7在扎佐镇火车货运站产业园十字路口处将装有50000元现金的黑色塑料袋拿给赵某，赵某在被告人林均的办公室将该笔现金交给他。被告人林均给赵某4000元。二、涉嫌贪污人民币213615.18元的犯罪事实被告人林均任甲公司副总经理期间，在公司采购物资过程中，采取虚增合同价格的手段骗取国有资金人民币213615.18元。具体如下：1.2017年8月份，甲公司与壬有限公司（以下简称“壬公司”）签订采购480000套450ｍｌ塑料瓶合同过程中，被告人林均与赵某将每套0.58元的报价提高到0.62元。2017年9月25日，甲公司向壬公司支付297600元货款。同年9月27日，壬公司财务人员将15360元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。2.2018年至2020年期间被告人林均和赵某采取虚增合同价格的手段与癸有限公司（以下简称“癸公司”）签订猕猴桃果汁饮料采罐采购合同六份，采购金额总共为1960265.4元。后癸公司工作人员于2018年6月4日转账37632元、2018年7月18日转账40300元至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均；2020年3月3日，癸公司工作人员将35000元转至被告人林均提供的他人银行账户。3.2018年3月，甲公司与佛山市旭捷包装技术有限公司（以下简称“旭捷公司”）签订采购165000个猕猴桃瓶子合同过程中，被告人林均与赵某将单价0.465元的报价提高到0.485元。甲公司向旭捷公司支付80025元货款后，旭捷公司人员将2732元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。同年6至7月份期间，被告人林均和赵某采取同样提高单价的手段，与旭捷公司签订热罐瓶装、结晶白坯两份采购合同，采购金额总共为982000.3元。旭捷公司工作人员于2018年7月12日转账13966元、2018年7月31日转账30000元、2018年9月5日转账14625.18元至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。4.2018年6月期间，甲公司与上海胜全包装制品有限公司（以下简称“胜全公司”）签订采购1200000个28胶垫盖合同过程中，被告人林均与赵某提出将每个胶垫盖单价提高2分钱。2018年6月15日，甲公司向胜全公司支付153700元货款。同日胜全公司人员将24000元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。5.2017年7月，甲公司向重庆四和印务有限公司订购2000件375ｍｌ金装果酒礼盒、1000件750ｍｌ绿色果酒礼盒、12000个375ｍｌ金装玻璃瓶、10000个750ｍｌ绿色装玻璃瓶、22000个高级木塞，合同总金额共计634700元。在订立该合同过程中，被告人林均向重庆四和印务有限公司业务员张某提出在订购物品的报价上增加10%的金额。后在2017年11月期间，张某在重庆四和印务有限公司办公室拿了70000元现金给被告人林均。为支持上述指控的事实，公诉机关当庭出示了立案决定书、到案经过、户籍信息、任职文件、公司工商登记资料、购销合同、记账凭证、银行流水等书证；证人胡某2、赵某、胡某3、胡某1、唐某等证人的证言；被告人林均的供述与辩解等证据材料，认为根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，应当以贪污罪、受贿罪追究被告人林均的刑事责任，建议对被告人林均数罪并罚后判处有期徒刑五年，并处罚金。被告人林均对公诉机关指控其犯受贿罪的事实和罪名无异议，自愿认罪。对于公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名有异议，理由是其在订立合同过程中提出加价的事实不成立，这些指控是回扣，应该计算为受贿的金额。辩护人王彬、林雨璐的辩护意见：1.鉴于被告人对受贿的事实表示认罪认罚，对该部分事实和证据我们不做评价。2.对贪污罪的定性存在异议，应当认定为受贿。理由是：贪污罪要求具有非法占有目的，明知是公共财物并占有同时利用了职务便利才能构成，（1）本案中涉及贪污的财产性质上已经不能认定为公共财物，本案中的甲有限公司与相关公司和人员签订合同后，按照合同支付了相应的款项，该款项从法律意义上来说已经从公共财物转变为其他公司或人员的私有财产，不符合贪污罪的要求。本案中相关公司和人员在收到相应的款项后，若不向赵某及林均支付相应回扣，林均和赵某二人也无法获得相应款项。该款项从性质上来说已成为他人私人财产，从所有权和控制权上来说都与甲公司及林均、赵某无关。（2）即使按照虚增合同价款的行为构成贪污罪，但本案中林均并未有参与虚增价款的相关行为，其主观上也没有贪污的故意。据本案案卷材料中林均的讯笔录及赵某的询问笔录可以得知，甲有限公司的采购过程为各个部门填写物资申购单并上报林均签字，签字后的釆购单由釆购部寻找相应的供货商，釆购部确认供货商及价格后汇报给林均，经同意后具体对接合同事宜再由釆购部完成。由此可知，林均作为公司高层管理人员在采购过程中仅进行流程审批，并不会参与具体的合同议价过程，也没有充分的证据证明林均参与了具体的合同加价行为。即便林均作为公司代表和供应商进行过接洽，但其作为副总经理按照常理推断也不会具体到和每一个供货商就合同细节进行商议，故辩护人认为被告人林均没有虚增合同价款的行为及意图。（3）目前在案证据并不能证明林均有直接参与虚增合同价款的行为,至少属于事实不清、证据不足状态，按照有利于被告人的原则，根据本案的证据情况，应当认定该部分贪污的事实为受贿。综上所述，本案中被告人林均涉及的贪污283615.18元，按照目前事实和证据，应当对公诉机关指控林均贪污的犯罪事实变更为受贿，以受贿罪论处。3.被告人林均具有自首、认罪认罚的法定从轻或减轻处罚的情形。（1）根据监委办案经过以及林均的陈述，林均在接到监委的电话通知后，主动到监委配合调查，且如实供述涉案情况。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，林均在办案机关未讯问、未釆取强制措施之前，主动到案且如实交代，符合可以从轻或减轻处罚的条件。故,辩护人认为被告人林均成立自首。按照《关于常见犯罪的量刑指导意见》的规定，对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下。（2）若认为自动投案不成立，则至少应认定其有坦白情节。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条关于坦白的规定及最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》规定：“对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度。其中如实供述自己的罪行的，可以减少基准刑的20%以下。（3）在监委通知林均配合询问时，仅以其涉嫌受贿为由，若法院认定构成贪污罪，则林均对于贪污罪应当成立自首。4.量刑建议。结合本案在案材料以及庭审情况，公诉人建议量刑五年并处罚金，辩护人认为，被告人林均不构成贪污罪，且对于受贿罪应当成立自首，林均在侦查、审理阶段都积极配合调查，如实陈述，态度端正，根据相关法律规定，可以减少基准刑的40%以下。若法院认定构成贪污罪，则对于贪污罪至少成立自首。故，建议量刑三年或三年以下刑罚并适用缓刑。经审理查明：一、受贿人民币858292元的犯罪事实2017年1月至2020年1月期间被告人林均收受与甲公司有业务往来的公司人员钱款共计人民币858292元。具体如下：（一）2016年12月初，乙公司实施甲公司猕猴桃深加工一期项目，成立了项目评审小组，对符合实施项目条件公司进行考察评审，被告人林均作为甲公司副总经理系项目评审小组成员之一。2017年4月，乙公司与丙公司签订了《乙开发有限公司某建设项目设备采购合同书》。被告人林均在该合同的签订、实施过程中，收受丙公司相关人员的钱款人民币480000元。具体如下：1.2017年1月，被告人林均在丙公司法人胡某2的办公室，收受胡某2拿的现金100000元。2.2017年11月，被告人林均在修文县，收受丙公司运营总监胡某3拿的装入茶叶袋里的现金50000元。3.2018年1月18日，胡某2安排其妹胡某1向被告人林均提供的农业银行卡（尾号1573）转入150000元。4.2018年4月19日，胡某2安排胡某1向被告人林均提供的贵阳银行卡（尾号0065）转入100000元。5.2018年4月被告人林均在修文世纪颐和大酒店胡某2的酒店房间内，收受胡某2拿的现金80000元。（二）2017年7月至8月期间，甲公司向丁公司采购纸箱40486个。在该业务订立过程中，被告人林均向丁公司提出按照每个纸箱0.3元的标准索要回扣。丁公司收到货款后，公司业务人员马某某将装有12000元现金的快递袋交给赵某，后赵某将该笔现金交给被告人林均，被告人林均给赵某2000元。（三）2017年7月期间，甲公司向戊公司购买叉车两台。在该业务订立过程中，赵某向戊公司提出按照每台叉车20000元的标准索要回扣，并将该情况向被告人林均进行了汇报。2017年7月27日，甲公司向戊公司支付了部分预付款后，赵某在戊公司张某4办公室拿走20000元现金，后赵某在被告人林均办公室将该笔钱交给被告人林均。2017年9月26日，甲公司向戊公司支付完叉车尾款后，赵某在张某4公司办公室拿走20000元现金，后赵某在被告人林均的办公室将该笔钱交给被告人林均，被告人林均给赵某3000元。2017年12月1日，甲公司向戊公司购买叉车一台，赵某按照每台叉车20000元的标准索要回扣。2017年12月4日，甲公司向戊公司支付了部分预付款后，赵某在张某4公司办公室拿走10000元现金，后赵某将该笔钱交给被告人林均。2020年7月2日，叉车尾款付清后，赵某在张某4公司办公室拿走10000元现金，后赵某在被告人林均家中将该笔钱交给被告人林均，被告人林均给赵某3000元。（四）2018年1月，甲公司与塑料桶销售员王某5以王少杰和戌有限公司的名义签订采购合同采购储存桶，单价为42元／个。合同履行过程中，王某5多次催促赵某支付货款,赵某向王某5索要好处费。后王某5分两次将50000元现金拿给赵某，赵某将钱交给了被告人林均，被告人林均前后两次给赵某4000元现金。（五）2018年1至5月份期间，甲公司与庚公司签订采购猕猴桃果汁彩箱合同4份，采购金额总共为274322元。被告人林均与赵某将每个纸箱的报价增加0.2元。2018年6月份，庚公司业务人员在公司门口拿了20000元现金给赵某，后赵某将该笔现金交给被告人林均。（六）2018年6月至2019年1月，甲公司向辛公司订购铝膜袋7500条。在业务往来的过程中，2018年7月2日，辛公司法人孙某6向赵某提供的他人信用社账户（尾号1975）转账2000元；2019年2月22日，孙某6向赵某提供的他人信用社账户（尾号1975）转账7200元。后赵某取现将钱交予被告人林均。（七）2018年12月期间，甲公司向己公司采购钢桶1980个。在该业务订立过程中，赵某向己公司提出按照每个钢桶10元的标准索要回扣，并将该情况向被告人林均进行汇报。己公司在收到货款后，公司法人许某2于2018年12月5日、20日向赵某提供的他人邮政银行账户（尾号8861）分别转账9940元、9860元，共计19800元。后赵某取现将钱交予被告人林均。2020年春节期间，被告人林均通过微信收受己公司人员转账5000元。（八）甲公司以乙开发有限公司名义与甲经营部签订采购合同。2019年3月期间，赵某向甲经营部的吴某7提出被告人林均要50000元回扣，并表示甲公司今后的采购业务优先考虑甲经营部。几天后，吴某7在扎佐镇火车货运站产业园十字路口处将装有50000元现金的黑色塑料袋拿给赵某，赵某在被告人林均的办公室将该笔现金交给他。被告人林均给赵某4000元。（九）2017年8月份，甲公司与壬公司签订采购480000套450ｍｌ塑料瓶的合同。2017年9月25日，甲公司向壬公司支付297600元货款。同年9月27日，壬公司财务人员将15360元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。（十）2018年至2020年期间被告人林均和赵某与癸公司签订猕猴桃果汁饮料采罐采购合同六份，采购金额总共为1960265.4元。后癸公司工作人员于2018年6月4日转账37632元、2018年7月18日转账40300元至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均；2020年3月3日，癸公司工作人员将35000元转至被告人林均提供的他人银行账户。（十一）2018年6月期间，甲公司与胜全公司签订采购1200000个28胶垫盖的合同。2018年6月15日，甲公司向胜全公司支付153700元货款。同日，胜全公司人员将24000元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。上述事实，被告人林均当庭表示无异议，自愿认罪，且有立案决定书、立案通知书、协助查询财产通知书、户籍信息等书证；证人赵某、郑某、陈某等人的证言；被告人林均的供述和辩解等证据证实。二、贪污人民币131323.18元的犯罪事实被告人林均任甲有限公司副总经理（以下简称“甲公司”）期间，在公司采购物资过程中，采取虚增合同价格的手段骗取国有资金人民币131323.18元。具体如下：（一）2018年3月，甲公司与旭捷公司签订采购165000个猕猴桃瓶子合同过程中，被告人林均与赵某将单价0.465元的报价提高到0.485元。甲公司向旭捷公司支付80025元货款后，旭捷公司人员将2732元转至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。同年6至7月份期间，被告人林均和赵某采取同样提高单价的手段，与旭捷公司签订热罐瓶装、结晶白坯两份采购合同，采购金额总共为982000.3元。旭捷公司工作人员于2018年7月12日转账13966元、2018年7月31日转账30000元、2018年9月5日转账14625.18元至赵某提供的他人银行账户。后赵某将该笔钱取现交给被告人林均。上述金额共计61323.18元。认定上述事实的证据有：1.书证：（1）记账凭证；（2）银行流水。2.证人证言（1）赵某证言证实：2017年年底,林均带赵某、生产部的工作人员到佛山代加工饮料厂出差和旭捷公司的杨某认识。回来后,甲公司需要瓶子,赵某就与杨某联系,赵某把杨某所给报价汇报给林均,林均让赵某提出在一个瓶子上加2分钱,杨某答应后,双方订立了购销合同，后产品的尾款付完后，杨某就把加的钱打到了赵某提供的卡上。甲公司在旭捷公司还买了瓶子和瓶坯,单价加钱的事情也和之前谈的一样,加价的钱也是打到了赵某提供的卡上。旭捷公司杨某向赵某提供的郑某银行账户转入三次款项，分别是2018年4月15日转入2732元、2018年7月12日转入的13966元、2018年7月31日转入的30000元；2018年9月5日杨某又向赵某提供的陈某账户装账14625.18元。（2）杨某证言证实：后林均告知该公司以后的采购业务由赵某全权负责。在双方议定合同，谈定价格后，赵某提出加价做合同，加价部分汇入其指定账户，期间杨某通过本人银行账户先后将双方议定合同价后加价部分款项分四笔汇至赵某提供的郑某、陈某账户。3.被告人林均供述的主要内容：佛山市旭捷包装技术有限公司,这家公司是当时我们公司通过佛山三水咔乐代工生产ＰＥＴ瓶饮料知道我们需要瓶盖、瓶标这些东西,我认识的一个叫林老板介绍我和这家公司的杨某认识,我们还一起吃了顿饭,吃饭的时候说想做我们公司的业务,我让他和我们公司采购部赵某联系,有什么事情和赵某联系就行了,之后的事情就是和赵某联系的,回扣是赵某谈的,具体情况我不清楚,赵某和我说过这家有回扣,包括有一次杨某没有给回扣赵某还很生气。这家公司的回扣有多少钱要问问赵某。这家公司的事情,是我安排赵某和杨某谈的,具体情况可以问问杨某,赵某向我汇报过说这家有回扣,但具体是如何谈的,我不清楚。最开始赵某联系下来是向我汇报过底价的,后面回扣的事情是赵某谈的,谈好后他也向我汇报过,这家公司的回扣有多少钱要问问赵某。当庭陈述这些钱款是得了的。（二）2017年7月，甲公司向重庆四和印务有限公司订购2000件375ｍｌ金装果酒礼盒、1000件750ｍｌ绿色果酒礼盒、12000个375ｍｌ金装玻璃瓶、10000个750ｍｌ绿色装玻璃瓶、22000个高级木塞，合同总金额共计634700元。在订立该合同过程中，被告人林均向重庆四和印务有限公司业务员张某提出在订购物品的报价上增加10%的金额。后在2017年11月期间，张某在重庆四和印务有限公司办公室拿了70000元现金给被告人林均。认定上述事实的证据有：1.书证（1）记账凭证。（2）询问通知书证实：2020年10月22日，四和公司张某、何某接受询问。2.证人证言（1）赵某证言：这次回扣的钱我没有经手。（2）张某证言证实：张某2014年3月至今在重庆四和印务有限公司工作，其刚进公司时负责跑业务。2017年7月，林均让张某到修文商量做礼盒的事情，之后礼盒经过几次修改，在报价签合同前，林均让张某在报的底价上增加10%的金额，这10%的金额之后再拿给林均，张某将此事向公司何总汇报，何总答应后就签订了合同。合同金额是60多万元,应该给的钱是凑的整数给的7万元。（3）何某证言证实：何某2007年同石某、朋友李同芬建立四和印务有限公司。2017年的时候，甲公司在四和公司做礼盒，签订合同前张某向何某汇报说对方要求加价做合同，好像加价10%，该笔合同金额在60万元左右。2017年下半年的一天，何某在外出差，张某电话告知说赵某和林均要到公司拿钱，何某就打电话给爱人石某，让她拿7万元还是8万元钱给张某，张某将钱拿给林均和赵某。（4）石某证言证实：2017年11月的一天，石某接到丈夫石剑的电话，让其准备大约7万元现金给公司张某，没有细说用途。石某凑齐钱后用黑色塑料袋把钱包好在公司楼下给了张某。3.被告人林均的供述与辩解证实：我就拿了2万元给赵某，剩下的6万元我拿走了。以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。关于辩护人提出有关贪污罪方面的辩护意见，本院评判如下：（1）辩护人提出本案中涉及贪污的财产性质上已经不能认定为公共财物，本案中的甲有限公司与相关公司和人员签订合同后，按照合同支付了相应的款项，该款项从法律意义上来说已经从公共财物转变为其他公司或人员的私有财产，不符合贪污罪的要求。本案中相关公司和人员在收到相应的款项后，若不向赵某及林均支付相应回扣，林均和赵某二人也无法获得相应款项。该款项从性质上来说已成为他人私人财产，从所有权和控制权上来说都与甲公司及林均、赵某无关。辩护人的这一论述的基础与本案事实不符，公诉机关指控被告人林均犯贪污罪的行为及数额是指被告人林均通过虚增合同价款的行为骗取公共财物的行为及相应的数额，并未将合同本身涉及的数额作为贪污数额进行指控；（2）辩护人认为被告人林均没有虚增合同价款的行为及意图等相关辩护意见，经查，公诉机关指控被告人林均涉嫌犯贪污罪的第1、2、4桩，在是否虚增合同价款方面仅有被告人林均的供述或者仅有证人赵某的证言，不能形成证据锁链，本院不予认定，但被告人林均对收受贿赂款的事实和罪名无异议，且有其他证据佐证，本院将其数额计算在受贿数额中，但公诉机关指控被告人林均涉嫌犯贪污罪的第3桩，有证人赵某的证言与证人杨某的证言相佐证，指控被告人林均涉嫌犯贪污罪的补诉事实，有证人张某证言与证人何某的证言相佐证，且有相关书证与之印证，本院予以确认。故辩护人的上述辩护意见，本院部分予以采纳。关于辩护人提出被告人林均具有自首情节的辩护意见，经查：被告人林均系被监委电话通知后到案，其并无主动投案的动机，到案后，其主动供述了涉嫌收受贿赂的事实，依法认定为坦白，但被告人林均未如实供述虚增合同价款，骗取国家公共财物方面涉嫌犯罪的事实，不属于自首，亦不属于坦白。本院认为，被告人林均利用其国家工作人员职务上的便利，违反国家规定，收受他人回扣人民币858292元，伙同他人利用职务上的便利，利用虚增合同价格的方式，骗取国家资金人民币131323.18元，其行为分别构成受贿罪、贪污罪，依法应予惩处并数罪并罚。公诉机关指控被告人林均犯贪污罪、受贿罪的罪名成立，本院予以确认，但犯罪金额以本院查明为准。被告人林均受贿金额858292元，属数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；被告人林均贪污金额131323.18元，属数额较大，应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；被告人林均在受贿犯罪中，具有坦白的情节，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议以及辩护人的量刑建议不当，本院不予采纳。据此，综合被告人林均的犯罪事实、情节、社会危害及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”、第三百八十六条：“对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。”、第三百八十三条：“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林均犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人林均被修文县监察委员会采取留置措施43日，折抵刑期43日，即自2020年9月23日起至2025年2月7日止，罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人林均受贿所得858292元，贪污所得131323.18元继续追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑永周人民陪审员  林 娥人民陪审员  宋洪梅二〇二〇年十二月二十一日法官助理朱瑾书记员刘蕾