甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初6877号原告：甘肃奇正实业集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区（高新开发区）张苏滩**。法定代表人：雷菊芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：虎尢丁，女，1987年11月4日出生，汉族，住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：康麒，女，1982年2月28日出生，汉族，住址甘肃省兰州市七里河区。被告：郭郡熙，男，1977年3月6日出生，汉族，住址北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王志和，北京赛尔律师事务所律师。原告甘肃奇正实业集团有限公司（以下简称：奇正公司）与被告郭郡熙劳动争议一案，本院于2019年6月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告奇正公司的委托诉讼代理人虎尢丁、康麒，被告郭郡熙的委托诉讼代理人王志和到庭参加诉讼。原告奇正公司的法定代表人雷菊芳、被告郭郡熙未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已依法审理终结。奇正公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告2018年9月1日至2018年11月30日期间工资28788.38元；2、判令原告无须支付被告绩效工资12万元；3、判令原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金38101元；4、本案诉讼费及相关费用由被告承担。事实与理由：北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会所作的京朝劳人仲字[2019]第07963号裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，违反法定程序。一、被告的工资依照《劳动合同书》、《新聘人员录用通知单》的约定，根据被告实际出勤天数、绩效考核评价，按照原告公司考勤及薪酬管理制度为依据已经核算全部发放完毕。被告于2017年7月24日入职甘肃奇正公司，双方签订有期限为2017年7月24日至2020年7月24日止的《劳动合同书》，岗位为特殊渠道销售总监。被告的工资依照《劳动合同书》、《新聘人员录用通知单》的约定，根据被告实际出勤天数、绩效考核评价，按照原告公司考勤及薪酬管理制度为依据已经核算全部发放完毕。因此，原告无须支付被告2018年9月1日至2018年11月30日期间工资28788.38元。二、被告在职期间严重失职，营私舞弊，给原告造成重大损失，原告于2018年11月30日解除劳动合同。被告入职甘肃奇正公司，担任特殊渠道销售总监岗位，岗位职责为根据集团公司特殊渠道的战略方向，制定特渠运作模式，指导各特渠团队执行并完成公司下达的销售目标，且在预算费用的控制下，合理分配各项特渠资源，使产品在特殊渠道实现销量最大化。被告在职期间，作为特殊渠道销售总监，不仅没有认真履行原告制定的岗位职责，按时、按质、按量完成岗位职责及业绩指标的要求。这些指标也是招商总监等只根据市场、产品及各自能力、职责共同制定，如果能力及主观努力等符合岗位职责要求，是可以实现的。但实际没有实现，就是严重失职，消极怠工造成的结果，不仅没有成就其应当享受绩效，还给原告造成重大损失。原告曾多次与被告沟通情况，被告无销售计划和明确目标，拒绝提供销售计划，作为总监对渠道销售的发展没有任何预期和规划，消极不作为，无任何业绩。该岗位的人工成本总额约468932元/年，人事费用率高达166%，给公司的贡献2017年为-52.79万元，2018年为-99.96万元，造成原告重大损失。依据《劳动合同书》第六章劳动报酬第十八条约定，公司根据对被告业绩评估结果所确定的业绩奖金，将根据相关业绩考核制度和奖金制度确认发放，其余各类津贴将按公司规定及经营状况确定。绩效薪资挂钩个人绩效与企业绩效考核后计算发放，被告在职期间不仅没有完成绩效考核指标，并且给企业造成重大损失，依据公司绩效管理制度，没有成就其应当享受绩效。原告于2018年6月份、7月份及10月份已经多次与被告协商解除劳动合同事宜。因被告严重失职，营私舞弊，给原告造成重大损失，原告有权且于2018年11月30日解除劳动合同。据此，原告无须向被告支付绩效工资12万元，也无须支付被告解除劳动合同经济补偿38101元。三、原告在收到本案仲裁申请书后，依法向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提交书面管辖权异议申请书，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会未经审查，在未作出任何书面裁决的情况下，直接进入该案的实体审理，违反法定程序。本案劳动合同履行地为兰州，北京仅是工作地点，工作地点不一定是合同履行地。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条的规定：“劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。”原告作为用人单位，其注册地、办事机构所在地及对劳动者的工资支付地均在兰州。被告作为劳动者，其履行劳动合同的地点在兰州。北京作为工作派驻具体工作地点之一，只是其工作的一个环节，系统安排工作、会议及述职等均在兰州。因此，北京作为工作地点，与合同履行地不是同一概念，本案应由劳动合同履行地及用人单位所在地的兰州市城关区劳动争议仲裁委员会管辖。原告在收到本案的仲裁申请书后，在法定期限内，依法向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提交书面管辖权异议申请书，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会未经审查，在未作出任何书面裁决的情况下，直接进入该案的实体审理，违反法定程序。四、北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会违反法定程序，未经当庭质证，未进行辩论及未征询当事人的最后意见的情况下直接作出裁决。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十八条的规定，“当事人在仲裁过程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。”在本案仲裁过程中，质证环节并非当事人在仲裁庭的主持下进行，在原告出示完所有证据后，仲裁员让被告代理人将所有证据拿回去质证，并给予10天的质证期限。本案于2019年2月22日开庭，原告于2019年4月8日收到北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会邮寄的质证意见，后于2019年5月24日收到裁决书。期间，本案没有在仲裁庭的主持下进行辩论，也没有征询当事人的最后意见，也就是在原告收到仲裁委邮寄送达的质证意见后，直接收到仲裁委邮寄的裁决书。该裁决的作出严重违反法定程序。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，违反法定程序。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。郭郡熙辩称，一、诉讼请求第1项(扣发2018年9月1日至11月30日工资28788.38元)答辩要点：录用通知书确定固定薪资为23333.33元，依据《劳动合同法》第30条第1款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬”，原告减额支付没有法律依据。二、原告诉讼请求第2项(不支付绩效工资120000元)答辩要点：录用通知书确定绩效薪资为120000元，被告工作时间己达到一个工作年度，2018年2月12日原告向被告支付奖金人民币48705元，原告陈述的被告入职期间无任何业绩是不真实的。达到一个合同年度后原告扣发应付的固定工资也扣发绩效工资是违背诚实信用原则的。其提供的扣发绩效工资的相关证据不具有真实性和合法性，其主张应不予支持。三、原告诉讼请求第3项(不支付经济补偿金38101元)答辩要点:原告解除与被告劳动合同的理由有三点:入职期间无任何业绩；公司将裁撤你所在的部门及岗位；未与被告协商一致。原告应当对上述理由的事实陈述承担举证责任。原告无合法证据证明其解除劳动合同的上述三项理由的真实性。被告对上述三项证据的真实性、合法性、关联性不认可。2018年2月12日，原告向被告支付奖金人民币48705元，说明原告解除劳动合同陈述的入职期间无任何业绩的理由是错误的。此一点原告的解除就属于违法解除。原告在向被告出具解除通知书之前，从来没有正式的告知被告将裁撤其所在的部门及岗位，以此理由解除被告的劳动合同没有事实依据，亦属于违法解除。原告没有与被告协商新的岗位。没有事实依据。原告的解除属于违法解除。原告主张的经济补偿金的金额，不高于违法解除赔偿金的金额就是合法的。特别需要说明的是，一同起诉的4个人(郭郡熙、殷屏、潘加翠、赵一阳)，其三名高管(郭郡熙、殷屏、潘加翠)基于善意原则和自身名誉的考虑，要求的经济补偿金，原告拒绝支付被告应有的合法权益，属违背诚实信用原则的行为，应不予支持。综上所述请法庭依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的仲裁裁决书一份、奇正集团新聘人员录用通知单一份、劳动合同书一份、薪资发放明细表一份、微信聊天记录一份，对被告提交的仲裁裁决书一份、银行流水明细一份、录用通知书一份，因原、被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的休假管理制度一份、员工请假审批单一份，被告不予认可，对上述证据的真实性本院予以确认。因请假审批单上只有被告的签名，而无部门经理和分管领导及人力资源部的确认签字，故对原告之被告已休假两天的证明目的本院不予采信。对原告的其他证明目的本院予以确认。对原告提交的职位说明书一份、年度绩效合约书一份、年度绩效考核评价一份、渠道贡献表一份、人事费用表一份、渠道贡献测算表一份、关于集团公司经营计划发生重大变化的通知一份、解除劳动合同通知书一份，被告对上述证据不予认可。因上述证据内容真实、来源合法，且与本案具有关联性，故对上述证据本院予以确认。但对原告之“双方于2018年11月30日解除劳动合同”之证明目的本院不予采信。对被告提交的劳动合同一份，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议。本院对其真实性予以确认。因该证据内容真实、来源合法，且与本案待证事实相关联，故对该证据本院予以确认。对被告提交的解除劳动合同通知书一份，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议。本院对该证据的真实性予以确认。因被告在本案中未主张违法解除劳动合同赔偿金，故被告的证明目的与本案无关，本案不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告郭郡熙于2017年7月24日入职原告奇正公司，担任特殊渠道销售总监。原、被告签订了一份书面劳动合同，劳动合同期限为2017年7月24日至2020年7月23日。被告入职时，原告就为其办理了社会保险手续，社会保险费用缴纳至2018年11月30日。被告在原告处上班至2018年12月14日，原告给被告的工资发放至2018年11月30日，被告的月平均工资是23425元。原告以被告在职期间无任何业绩，导致原告亏损严重，原告调整经营计划，裁撤被告所在部门及岗位为由，于2018年11月30日作出《解除劳动合同通知书》，并于2018年12月14日将解除劳动关系通知书送达被告，原、被告之间的劳动关系予以解除。被告2018年度未休年假。2018年12月27日，被告以原告为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1.确认双方2017年7月24日至2018年12月14日期间存在劳动关系；2.支付解除劳动合同经济补偿38101元；3.支付2018年9月1日至2018年12月14日期间工资39516元；4、支付2017年7月24日至2018年12月14日期间未休年假工资25747元；5、支付2017年7月24日至2018年12月14日期间休息日加班费15019元；6、支付2017年7月24日至2018年12月14日期间垫付的入场费20000元；7、支付2017年7月24日至2018年12月14日期间绩效工资120000元；8、支付未提前30日通知解除劳动合同代通知金23333元。被告当庭陈述：被告主张的未休年假具体是指2017年度和2018年度。另，原、被告在《奇正集团新聘人员录用通知单》中约定：全年约定薪酬为40万元，月薪标准依据本人实际出勤天数，按照集团考勤及薪酬管理制度为依据核算发放；绩效薪资按年发放，挂钩个人销售业绩与企业绩效考核结果后计算发放。本院认为，本案原、被告之间签订书面劳动合同，形成劳动合同关系，双方的权利和义务受劳动法调整。针对被告主张的确认双方2017年7月24日至2018年12月14日期间存在劳动关系之请求，根据原、被告的当庭陈述可知：被告于2017年7月24日入职原告处工作，被告认为在原告处上班至2018年12月14日，原告认为被告在原告处上班至其于2018年11月30日向被告送达解除劳动合同书之时，但原告于2018年11月30日通过电子方式向被告送达的解除劳动合同通知书未加盖原告的公章，而被告实际接到原告送达解除劳动合同书的日期是2018年12月14日，且原、被告均认可双方存在劳动关系。因此，被告的该项请求有事实和法律依据，本院予以支持。针对原告主张的判令原告无须支付被告2018年9月1日至2018年11月30日期间工资28788.38元之诉讼请求，及被告主张的要求原告支付2018年9月1日至2018年12月14日期间工资39516元之请求。根据原告提交的证据显示，原告未支付被告2018年9月1日至2018年11月30日期间的工资是指被告未完成绩效所扣的绩效工资，因此，原告该项诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。对被告主张的由原告向其支付2018年9月1日至2018年11月30日期间工资的请求本院不予支持。对于被告主张的2018年12月1日至2018年12月14日期间的工资，因被告在原告处上班至2018年12月14日，而原告给被告的工资发放至2018年11月30日，故原告还应向被告支付该期间内的工资10770元。针对原告主张的判令原告无须支付被告绩效工资12万元之诉讼请求，及被告主张的原告向其支付2017年7月24日至2018年12月14日期间绩效工资12万元之请求。因原、被告在《新聘人员录用通知单》中约定：绩效薪资挂钩个人销售绩效与企业绩效考核后计算发放。根据原告提交的证据显示，被告2017年度和2018年度均未完成绩效指标，且被告也未提交证据证明其已完成了2017年和2018年的绩效任务，故原告该项诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。对被告该项请求本院不予支持。针对原告主张的判令原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金38101元之诉讼请求，及被告主张的原告向其支付解除劳动合同经济补偿38101元之请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十六条之规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的……”。本案中，原告调整经营计划，裁撤被告所在部门及岗位，该情形属于劳动合同履行的客观情况发生重大变化，造成原劳动合同无法履行。现双方之间的劳动关系已解除，而原告未提前30日向被告发出解除劳动合同的通知，故原告应依法向被告支付解除劳动合同经济补偿金。同时，因本案的用人单位所在地为甘肃省兰州市，甘肃省2019年度职工月平均工资的三倍为18426元/月，而被告的月平均工资高于该数额，故原告向被告支付经济补偿金应按18426元/月的标准计算。因此，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金27639元。故原告该项诉讼请求于法无据，本院不予支持。对被告主张的经济补偿金27639元本院予以支持，对其超出部分的请求本院不予支持。对被告主张的2017年7月24日至2018年12月14日期间未休年假工资25747元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条之规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”及《职工带薪年休假条例》第五条之规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，被告在2018年度可享受的年休假天数是5天，而被告在2018年度未休年假，因此，对被告要求的原告支付其未休年假工资16155元，因有事实和法律依据，本院予以支持，对被告超出部分的请求本院不予支持。对被告主张的2017年7月24日至2018年12月14日期间休息日加班费15019元，因被告未提交证据证明其存在加班的事实，故被告该项请求无证据证明，本院不予支持。对被告主张的2017年7月24日至2018年12月14日期间垫付的入场费20000元，因被告未提交证据予以证明，故对其该项请求本院不予支持。针对被告主张的未提前30日通知解除劳动合同代通知金23333元之请求。因本院对被告主张的经济补偿金已依法予以支持，故被告主张原告再向其支付代通知金于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决如下：一、确认原告甘肃奇正实业集团有限公司与被告郭郡熙于2017年7月24日至2018年12月14日期间存在劳动关系；二、原告甘肃奇正实业集团有限公司于判决生效之日起十五日内一次性给付被告郭郡熙2018年12月1日至2018年12月14日期间的工资10770元、解除劳动合同经济补偿金27639元、未休年假工资16155元，以上合计54564元；三、原告甘肃奇正实业集团有限公司不予支付被告郭郡熙2018年9月1日至2018年11月30日期间的工资28788.38元；四、原告甘肃奇正实业集团有限公司不予支付被告郭郡熙绩效工资12万元；五、驳回原告甘肃奇正实业集团有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告郭郡熙的其他请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告甘肃奇正实业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书指定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长 王 晓 英审 判 员 王 婕 玲人民陪审员 ??徐利二〇二〇年十二月二日书 记 员 孙 岚 静