陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终1511号上诉人（一审原告）：潘建菊，女，生于1958年2月2日，汉族，住陕西省汉中市城固县。委托诉讼代理人：张雪莲，女，生于1983年2月3日，汉族，住陕西省汉中市城固县，系上诉人潘建菊之女。委托诉讼代理人：蔡力，城固县许家庙法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：汉中天祥建筑工程有限公司（以下简称天祥公司）。地址：陕西省汉中市城固县。统一社会信用代码：91610722MA6YN2T129。法定代表人：郑莎。系公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈辉，城固县148法律服务所法律工作者。一审被告：吕谦，男，生于1984年11月3日，汉族，住陕西省汉中市城固县，系天祥公司监事。委托诉讼代理人：陈辉，城固县148法律服务所法律工作者上诉人潘建菊与上诉人汉中天祥建筑工程有限公司（以下简称天祥公司）、一审被告吕谦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人潘建菊上诉请求，1.撤销城固县人民法院（2020）陕0722民初1259号民事判决，查明案件事实，依法支持上诉人的原审诉讼请求。2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审认定上诉人从事保洁工作并非高危职业，其在受雇佣提供劳务中未尽到安全注意义务，存在重大过失而减轻被上诉人的责任错误。被上诉人并没有提供任何证据证明上诉人在受雇佣提供劳务过程中未尽到自身安全注意义务，存在重大过失。上诉人提交的个人承诺书中承诺愿意承担潘建菊在医院期间全部治疗费用及其他因伤产生的费用项目，也证明上诉人并没有过失，对方应当承担80%责任。2.被上诉人提交的证据已经证明了吕谦支付给上诉人医疗费113246.38元，被上诉人并没有异议，但一审认定94846.13元，将剩余的18400.25元计算在上诉人其他受伤损失中错误。上诉人购买的人血白蛋白花费7000元及在城固县进田医院购买神经节苷脂花费4500元应予支持。上诉人天祥公司提出上诉请求，并对潘建菊上诉请求提出答辩意见，一审认定事实不清，证据不足，判决不公，应依法撤销一审判决，查明案件事实，依法改判。二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审依据被上诉人提交的城固县莲花街道办事处东关社区居住证明认定被上诉人在城镇居住一年以上较为草率。该社区居住人口众多，居委会不可能完全掌握被上诉人的真实居住状况，关键房东孙建刚未出庭作证，存在证据不足。2.被上诉人提交的鉴定意见对被上诉人后续颅脑修补术费用评估为80000元明显偏高，应不宜采信。首先该鉴定系单方委托，上诉人并未对鉴定材料进行甄别。上诉人在一审期间没有提出异议是因为庭审前没有交换证据，庭审质证时上诉人没有时间仔细阅读鉴定意见。同样的颅骨修补术其他鉴定意见一般都在25000元至35000元以内。再次，鉴定意见只是法庭作出裁判的参考依据，并非直接证据，不宜不加辨别地照搬硬套。二次手术费并不是本次诉讼必须支持的范围，可待实际发生后另行支付。上诉人天祥公司对一审责任划分比例无异议，认可一审对医疗费的认定数额。潘建菊答辩称，一审提交的居住证明已经充分证实答辩人在城镇居住一年的事实，天祥公司在一审没有提出异议，答辩人在事发前已经在被答辩人公司工作一年半左右。至于被答辩人认为二次手术费2.5万元到3万元没有任何依据和证据证明。潘建菊向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决由二被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神费抚慰金、交通费等各项损失共计425644元（详见赔偿清单）。2.本案诉讼费、鉴定费由二被告承担。一审法院认定事实，原告系被告天祥公司的员工，被告吕谦系被告天祥公司监事。2019年11月27日，原告按照被告天祥公司安排在城固县XX小区XX栋从事保洁工作时，从该单元11层楼梯跌落至10层楼梯。经城固县医院诊断为：“1、特重型闭合性颅脑损伤并脑疝形成。2、右侧额颞叶脑挫裂伤。3、左侧额颞顶部记性硬膜下血肿并脑疝形成。4、右侧额颞部急性硬膜下血肿……”（详见：诊断证明及住院病案），住院治疗66天，共花费医疗费94846.13元。原告伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定为：“1、伤残等级评定为七级伤残。2、其颅骨修补费用评估为捌万元；住院时间评估为三十天左右。3、误工期评定为540日，护理期评定为180日，营养期评定为180日。”（详见鉴定意见书），花费鉴定费2280元。2020年5月20日，原告向一审法院提起诉讼，要求：1.判决由二被告赔偿各项损失共计425644元。2.本案诉讼费、鉴定费由二被告承担。另认定，原告出事前已在被告天祥公司工作一年半左右，月工资1200元。原告在治疗期间，被告共支付其医疗费等共计113246.38元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案原告受雇于被告天祥公司从事保洁工作，工资由被告天祥公司支付，双方已形成事实上的劳务关系。原告在受雇劳务过程中遭受人身损害，被告天祥公司应当承担赔偿责任；但原告从事的保洁工作并非高危职业，其在受雇提供劳务过程中未尽到自身安全注意义务，存在重大过失，故应减轻被告天祥公司的赔偿责任；被告吕谦系被告天祥公司监事，在承诺书上签字，是履行职务的行为，故其不承担责任。原告虽未主张被告天祥公司已经垫付的医疗等费用，但该费用亦是本次事故发生所产生的损失，故应一并予以处理。综上，原告受伤损失应根据其请求、依照相关标准、结合当地的实际经济情况综合予以计算，对超出标准部分应予以剔除，其损失为：医疗费94846.13元、误工费依法应当计算至伤残鉴定前一日为8480元（212天×40元/天）、护理费根据医嘱及护理期评定为18000元（180天×100元/天）、住院伙食补助费2880元[（66+30）天×30元/天]）、营养费依据评定期3600元（180天×20元/天）、后期治疗费80000元、残疾赔偿金274344.8元（36098元/年×19年×40%）、精神抚慰金6000元、交通费300元,合计人民币488450.93元。根据本案案情酌定由被告天祥公司承担60%的责任，原告承担40%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定判决：潘建菊受伤损失共计人民币488450.93元，由汉中天祥建筑工程有限公司赔付给潘建菊60%即人民币293070.56元（已支付113246.38元）。限判决书生效后十日内付清；剩余40%即人民币195380.37元由潘建菊自己承担。未按指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2628元，减半收取1314元，鉴定费2280元。合计3594元，由原告承担1437.6元，被告天祥公司承担2156.4元。二审期间，上诉人潘建菊向本院提交证据：1.医院所开处方的照片二张；2.购买神经节苷脂的收据存根。预证明上诉人外购药是有医嘱的，一审应当支持。被上诉人对7000元予以认可，但对购买神经节苷脂的收据不予认可，理由是该药没有医嘱且不是正规票据。经双方质证本院对上诉人提交的证据1予以采信，证据2因购买该药没有医嘱且不属于正式发票，本院不予采信。经审理查明的案件事实与一审判决认定案件事实一致，本院予以确认。本院认为，关于责任比例的问题。我国侵权责任法第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受伤的，根据双方各自的过错承担相应的责任。潘建菊在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主，天祥公司应当承担赔偿责任。但潘建菊在该处工作一年左右，对工作场所环境应当已经熟悉，所从事的打扫楼梯的保洁工作并不属于高危作业。对于事故发生其自身未尽到足够安全注意义务，存在重大过失，一审判决其自行承担40%的责任比例并无明显不当。关于医疗费用的问题。我国侵权责任法明确规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用应予赔偿。医疗费用以实际发生的数额确定。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。上诉人潘建菊自述其因此次事故共计支出医疗费106346.13元，其包含人血白蛋白花费的7000元及在城固县进田医院购买神经节苷脂花费4500元。因天祥公司对购买人血白蛋白7000元予以认可，对该部分费用本院予以支持，由天祥公司承担60%的赔偿比例即4200元。但对在城固县进田医院购买神经节苷脂花费的4500元的费用，因无医嘱及正式发票，且潘建菊二审中主动放弃该部分主张，属于对自身民事权利的处分，本院依法予以准许。潘建菊受伤后存在两处颅骨缺损，需要后期手术治疗，符合其病情。并且潘建菊提出，在前期治疗过程中，天祥公司存在支付医疗费拖沓的行为，一审为减少当事人诉累，依据案涉鉴定意见书对潘建菊的后期治疗费予以支持并无不当。上诉人天祥公司认为颅骨修补术费用评估过高，但其在一审审理期间明确表示对案涉鉴定意见予以认可，且二审期间上诉人并没有提交足以推翻该鉴定意见书的相反证据，因此本院对天祥公司的该部分上诉请求不予支持。关于伤残赔偿金的标准问题。潘建菊在事故发生前已经在天祥公司工作一年半左右，且其提供了在城镇居住的证明，原审判决按照城镇居民标准计算其伤残赔偿金并无不当。综上所述，上诉人潘建菊的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；上诉人天祥公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1259号民事判决主文；二、由汉中天祥建筑工程有限公司再支付潘建菊4200元，限收到本判决书之日起十日内付清；三、驳回潘建菊的其他诉讼请求。未按指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持不变。二审案件受理费2271元，由潘建菊负担648元，由汉中天祥建筑工程有限公司负担1623元。退回潘建菊多预交二审案件受理费1980元，退回汉中天祥建筑工程有限公司多预交二审案件受理费1005元，由其分别持据到本院领取。本判决为终审判决。审 判 长 王永吉审 判 员 李俊霞审 判 员 曹建祥二〇二〇年十二月二十八日法官助理 魏佩媛书 记 员 陈 宁1