甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初4198号原告：郭立荣，男，汉族，1991年4月12日出生，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人李应宝，甘肃致中律师事务所律师。委托诉讼代理人吴照斌，甘肃致中律师事务所律师。被告：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地：江苏省海安县海安镇中坝南路**。法定代表人：笪鸿鹄，系该公司董事长。委托诉讼代理人：章仪龙，男，1994年11月22日出生，汉族，住江苏省如皋市。被告：临洮县建筑工程总公司直属公司。。住所地甘肃省临洮县洮阳镇工贸大厦**法定代表人：李靖平，系该公司经理。委托诉讼代理人朱榕桥，上海兰迪（兰州）律师事务所律师。被告：姚志平，男，汉族，1973年11月11日出生，住甘肃省庆城县。原告郭立荣诉被告江苏省苏中建设集团股份有限公司、临洮县建筑工程总公司直属公司、姚志平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告郭立荣及其委托诉讼代理人李应宝，被告江苏省苏中建设集团股份有限公司委托诉讼代理人章仪龙，被告临洮县建筑工程总公司直属公司委托诉讼代理人朱榕桥，被告姚志平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。郭立荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因身体受伤的各项损失共计438063.35元；2、本案诉讼费用、保全费等由被告承担。事实及理由：2019年4月13日，被告姚志平联系原告郭立荣及张英、袁亚刚，称其是被告江苏省苏中建设集团股份有限公司的项目管理人员，因在兰州市城关区××路欧洲阳光城二期住宅楼项目施工需要招用施工人员，工资待遇300元／天。2019年4月14日早上，原告郭立荣、张英、袁亚刚即到前述工地报到，之后即被安排到该项目车库入口工地开始轻钢雨棚的安装。2019年4月16日，原告和其他工友继续安装施工中，当日下午5时左右，原告从高空掉落致伤，后拨打120，于晚8点左右送到省人民医院进行救治。因在办理入院时姚志平对医生隐瞒事实情况，说郭立荣是从3米高空落下，而实际是8米高空，主治大夫从病人伤情来看根据以往经验判断比3米高空坠落严重很多，因不确定病人身体有无其他问题，未立即进行手术，观察了一个礼拜后才进行手术。由于姚志平对大夫有所隐瞒导致大夫无法准确判断，手术滞后对病情有所延误，影响了治疗效果。经甘肃省人民医院诊断，原告全身多处骨折及脑挫伤等，在该院进行手术并住院治疗至2019年5月10日出院休养。住院期间医院收取费用全部由被告缴纳，之外的其他费用都由原告家属支付。为主张自己的合法权益，原告委托甘肃天平司法鉴定所对原告伤残程度等进行鉴定，评定为七级伤残，误工期365日，护理期150日，营养期90日，后续治疗费用约1.5万～2万元。根据上述鉴定意见并结合实际情况，原告的损失为：1、残疾赔偿金：32323.4×20x35%=226263.8元；2、误工费：300×365天=109500元；3、住院伙食补助24天X100=2400元；4、营养费120天X100元=12000元；5、护理费住院期间2人护理，45012÷365×24天X2人=5919元，出院后1人护理45012÷365×24天X1人=18498元，合计24417元。6、复查费3121元；7、后续治疗费20000元；8、交通食宿费用7732元；9、鉴定费6000元，10、精神抚慰金20000元，11、残疾辅助器具费2500元；保全费、诉讼责任保险费，上述共计438063.35元。上述损失依法应由被告予以赔偿。因原告受伤所在工程项目系由被告江苏省苏中建设集团股份有限公司承包施工，之后分转给临洮县建筑工程总公司直属公司进行施工，故三被告应依法对原告的损失承担连带赔偿责任。江苏省苏中建设集团股份有限公司辩称，一、提供劳务者受害责任是指个人与个人之间存在劳务关系，我公司作为单位，作为本案被告主体不适格。二、据原告诉状描述情况，应属于工伤范畴，工伤属于劳动纠纷，原告应申请劳动仲裁。三、原告所施工部位不属我公司施工承包范围，不在我公司与建设单位的总承包合同范围内，我公司亦未组织过对该部位的任何施工活动。四、原告所描述的施工部位，在我公司承包范围内的工作量已全部施工完成并于2019年1月4日通过竣工验收。临洮县建筑工程总公司直属公司辩称，一、原告与被告之间不存在任何雇用关系，原告诉请的人身损害与被告之间不存在因果关系，被告只是将地下车库的工作交由姚志平完成，并未要求姚志平雇用他人完成该工作，且对是否有姚志平以外的其他人施工并不知情。二、假设原告受伤与被告之间可能存在侵权关系，原告作为成年人也应负有谨慎小心的义务，其自身对本次事故应承担相应的责任。姚志平辩称，是我叫的张英，张英又找的原告干活，本来该项工作就危险，原告受伤是自已没系保险带而造成其受伤，原告受伤住院期间的医疗费由我全部垫付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年，案外人甘肃天星房地产开发有限公司（发包方）与被告临洮县建筑工程总公司直属公司（承包方）签订《欧洲阳光城二期室外工程施工合同补充协议》，协议第一条约定，承包范围为：欧洲阳光城二期住宅区及综合楼区园林绿化工程（室外景观、室外铺装、车库入口及园区围墙）施工。该协议就安设项目的施工内容，合同价款等进行了约定，并且载明该补充协议为2017年12月7日双方签订的施工合同的补充协议，未尽事宜以主合同为准。2018年10月5日，被告临洮公司以临洮县建筑工程总公司直属公司欧洲阳光城项目部的名义与被告姚志平签订《分项工程承包合同》一份，合同第一条约定，承包项目为：1、2#楼北侧及4#楼南侧地下车库入口钢屋架制作安装。2、2#楼北侧及4#楼南侧地下车库入口钢屋架屋面玻璃安装。3、游泳池钢廊架制作安装，第二条约定：承包方式为包公不包料，承包范围为：1、乙方施工人员住宿、伙食自理。2、钢屋架、钢廊架现场制作、安装、刷漆等。2019年4月14日，被告姚志平雇佣原告郭立荣到欧洲阳光城二期住宅楼项目中从事劳务工作，被安排至项目车库入口工地安装轻钢雨棚。2019年4月16日，原告在上述施工过程中，不慎从高空坠落致伤，后被120急救车送往甘肃省人民医院进行救治，自2019年4月16日住院治疗至2019年5月10日出院，实际住院24天。经诊断为：骨盆骨折，肘关节脱位，尺骨骨折，上臂尺神经损伤，肋骨骨折，耻骨骨折，腰椎骨折，肺挫伤，创伤性气胸，前臂桡神经损伤，脑震荡等。原告住院期间的医疗费用已由被告姚志平支付。原告出院后共计花费复查费3121元，花费残疾辅助器具费2500元（气垫床、肘关节支架）。2019年12月13日，原告自行委托甘肃天平司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期，后续治疗费用进行司法评定。该鉴定机构作出甘天鉴【2019】临鉴字第475号意见书，鉴定意见为：1、郭立荣左肘及左腕关节功能障碍评定为七级伤残。2、郭立荣误工期为365日，护理期150日，营养期为90日，郭立荣所需后续治疗费用约1.5万-2万元。原告支付鉴定费6000元。被告临洮公司对该鉴定意见书有异议，申请本院对郭立荣的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托甘肃集天司法鉴定所对郭立荣伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2020年9月14日作出【2020】甘集天司鉴字第A177号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郭立荣左侧肘关节脱位；左侧尺骨冠状凸骨折；左侧桡骨小头骨折，左侧肘关节尺桡神经损伤左肘关节功能障碍为九级伤残。2、郭立荣左侧桡骨远端粉碎性骨折；左侧大多角骨骨折至左腕关节功能障碍为八级伤残。3、郭立荣的误工期为300-365日，护理期为120-150日，营养期为90-120日，亦可按照临床治疗情况确定。令查明，原告向本院提出诉讼保全申请，花费保全费、保险费共计4129.55元。本院认为，被告临洮县建筑工程总公司直属公司下设临洮县建筑工程总公司直属公司欧洲阳光城项目部将欧洲阳光城二期住宅区及综合楼区园林绿化工程分包给被告姚志平而形成劳务分包合同关系。被告姚志平承揽后，雇佣郭立荣等人参与施工，原告郭立荣与被告姚志平之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案原告在距离地面较高的位置从事作业，根据相关规定，建筑登高架设作业属于特种作业，从事此类作业，必须接受专门安全技术培训，取得特种作业操作资格证书，才能上岗作业。而本案原告在未取得特种作业操作资格证书的情况下，便擅自从事登高架设作业，并未注意自身安全，在作业过程中不慎坠落，故其对此次事故的发生本身存在一定的过错；被告姚志平在未取得相应的资质的情况下，便承接劳务施工工程，雇佣没有特种作业资格证书的原告等人开始登高架设作业，未提供充分安全生产条件、采取任何安全保障措施，且在施工过程中疏于监督、管理，故被告姚志平对此次事故的发生亦存在过错，应当承担相应赔偿责任；根据本案已查明的事实，结合本案的证据材料、事故发生的起因、各方的过错程度等，确认原告与被告姚志平的责任比例为20%：80%。被告临洮县建筑工程总公司直属公司将建设劳务工程分包给无资质的被告姚志平，应当与被告姚志平对原告的损害承担连带赔偿责任。关于原告要求被告江苏省苏中建设集团股份有限公司承担共同赔偿责任的主张，因原告未提供证据证明江苏中建公司是案涉项目中的承揽人或发包人，因此，对原告该项诉请，本院不予支持。关于原告的诉请，计算如下：1、复查费3121元，依据原告提交的医疗费票据，本院依法予以支持。2、住院伙食补助费、营养费：根据《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》规定，按照100元/天，住院天数24天，计2400元；20元/天，参照集天司法鉴定所鉴定意见按照110天计算，计2200元；以上共计4600元，本院予以支持；3、误工费：根据【2020】甘集天司鉴字第A177号司法鉴定意见书，原告误工期为300-365天，本院酌情按照333天计算。参照甘肃省2020年度农、林、牧、渔业工资标准56208元∕年÷365天×333天即51280.18元，本院予以支持；4、护理费：根据【2020】甘集天司鉴字第A177号司法鉴定意见书，原告护理期为120-150日，本院酌情按照140天计算，参照甘肃省2020年度居民服务行业工资标准45012元∕年÷365天×140即17264.88元；5、残疾赔偿金：根据【2020】甘集天司鉴字第A177号司法鉴定意见书，为八级和多处受伤九级，原告主张按照32323.4元的标准予以计算，本院计算为，32323.4元/年×20年×32%=206869.76元；6、后续治疗费、鉴定费：根据甘天鉴【2019】临鉴字第475号意见书载明“郭立荣所需后续治疗费用约1.5万-2万元”。本院酌情考虑按照18000元计算。鉴定费用因而二次鉴定对第一次鉴定结果进行变更，故本院不予支持；7、精神损害抚慰金：原告由于本次事故受伤分别构成了八级、九级伤残，对原告的身心造成了损害，因此对于原告主张的精神损害抚慰金认定为5000元；8、交通费，住宿费酌情支持2000元为宜；9、残疾器具费2500元；10、保全费、保险费4129.55元；以上损失共计314765.37元，被告姚志平承担314765.37元×80%=251812.296元。原告郭立荣自行承担62953.074元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十六条、第三十条，判决如下：一、被告姚志平于判决生效之日起十日内赔偿原告郭立荣各项损失共计251812.296元；二、被告临洮县建筑工程总公司直属公司对姚志平承担的赔偿款项承担连带责任；三、驳回原告郭立荣对被告江苏省苏中建设集团股份有限公司的诉讼请求；四、驳回原告郭立荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2756元，由原告郭立荣承担1172元，被告姚志平承担1584元并于判决生效之日起十日内向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  任小梅人民陪审员  卢娟娟人民陪审员  彭 红二〇二〇年十二月十六日书记员金晓丽