河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3605号上诉人（原审被告）：佛山市津源休闲娱乐投资有限公司，住所地：广东省佛山市顺德区均安镇豸浦二路**。法定代表人：王松，董事长。委托诉讼代理人：孙明，河南首鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：王青梅，焦作市武陟县木栾法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：武陟县群星集团商贸有限公司，，住所地：河南省武陟县城东三环北段路东法定代表人：毋必世。委托诉讼代理人：郭百龙，河南华云律师事务所律师。上诉人佛山市津源休闲娱乐投资有限公司（以下简称佛山津源公司）因与被上诉人武陟县群星集团商贸有限公司（以下简称武陟群星公司）租赁合同纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初3056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。佛山津源公司上诉请求：1、依法撤销原判，改判驳回被上诉人的起诉；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审程序不合法。1、本案中出现了两个营业执照,一个是上诉人的营业执照,具备法人资格;另一个是“武陟县一家人游乐有限公司”(简称一家人公司),同样具备法人资格，这是两个不同的单位法人。原审法院没有证据证明这两个单位系一个单位法人,也没有证据证明这两个单位是上下级关系，原审强行将被上诉人与一家人公司的合同、业务往来强加给上诉人，实为不当。为此,上诉人向原审递交了《追加被告申请书》,该申请并未损害被上诉人的合法权益,是为了配合一审将案件事实查明,得到“案结事了”的诉讼目的。但一审拒绝追加一家人公司为本案被告,致使一审认定被告的主体资格不当,违反法定程序。2、一审把被上诉人与一家人公司所发生的业务全部“张冠李戴”的强加到上诉人的头上,令人不可思议。上诉人对实体部分并未答辩,因为无法答辩。其理由是,上诉人与被上诉人之间不存在“租赁、合伙”的法律关系,更不存在实际履行，一审将被上诉人的单方陈述、举证,作为定案依据，依职权判决上诉人承担本案责任,与事实不符,与法律相悖。一审不同意追加“一家人公司”作为本案有利害关系的被告出庭参加诉讼,说明一审程序不合法。3、一审原告所提供的、涉及实体方面的证据,未经“一家人公司”质证,但原审均作为定案的依据,实为不当。二、原判认定事实不清。本案《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》是一个没有得到实际履行的合同，其原因是在签订该合同时,原告主体出现不明确的状态,致使上诉人放弃了继续履行合同的愿望。庭审中,被上诉人举证的所有条据，均是与案外人“一家人公司”之间的业务往来证据，其纠纷也是被上诉人与“一家人公司”之间产生的，一审将被上诉人与他人之间的纠纷,强行施加在上诉人头上，致使上诉人无法依法提供相反的证据进行答辩、举证、质证、辩论，严重损害了上诉人的合法权益,也剥夺了“一家人公司”的质证权利。不仅显失公平,而且违反了法律的强制性规定。一审在错误认定案件事实的情况下,判决必然错误。三、一审适用法律不当，错误判决。依据《合同法》第2条的规定，上诉人与被上诉人之间不存在法人之间的财产关系和人身关系。一审将实际经营人“一家人公司”经营活动的后果责任,强行判决由上诉人承担，会导致“一家人公司”的会员处理不当,会员受损失将会产生很大后遗症,引起社会的不稳定。综上，请求二审秉公执法，维护上诉人的合法权益。武陟群星公司辩称，一、双方系商铺租赁合同关系，均是本案的适格诉讼主体。1、被上诉人在原审举证的《商铺租赁合同书》首部清楚载明了上诉人与被上诉人的公司全称，落款部分由上诉人代理人签名并加盖了上诉人公章，被上诉人尽管加盖了其内部管理印章，但公司代表人却亲笔签名确认了该租赁合同，依法成立生效。2、被上诉人在原审举证的上诉人于2020年7月5日送达给被上诉人的《关于解除合同的通知回复函》以及上诉人于2020年8月15日向武陟县人民法院出具的《声明》中，上诉人均明确表示其与被上诉人签订了《商铺租赁合同书》，并且在上述《复函》和《声明》的落款处均签署了佛山津源公司的名称并加盖了公章。3、被上诉人在原审举证的《商铺租赁合同书》正文第二条明确载明被上诉人出租给上诉人的商铺是“儿童乐园”；第三条第3项明确载明上诉人经营的品牌名称是“一家人亲子乐园”；第四条第1项、第3项明确载明上诉人应向被上诉人交纳“租金”及“履约保证金”。从双方向原审举证的收据看，上诉人向被上诉人交纳的款项均是《商铺租赁合同书》第四条第1项约定的“租金”和“履约保证金”，交款单位均是《商铺租赁合同书》第二条及第三条第3项约定的上诉人的“儿童乐园”或“一家人亲子乐园”。由此可见，上诉人与被上诉人履行的是《商铺租赁合同书》。4、双方从未履行上诉人举证的所谓《联营合同》。一是所谓的《联营合同》签约方是王海明，且当时就不存在所谓的“武陟县一家人游乐有限公司”。二是所谓的《联营合同》约定的是盈利分成，并未约定履约保证金，然而，双方在原审举证的收据均是按照《商铺租赁合同书》的约定向被上诉人交纳的“租金”和“履约保证金”。三是被上诉人在原审举证的2018年8月6日王海明签名捺印的《承诺书》，其内容清楚载明“联营合同仅用于办营业执照使用，不具备任何法律效力”。也就是说王海明作为上诉人签订《商铺租赁合同书》的代理人，为了履行《商铺租赁合同书》第五条第7项关于上诉人在“经营期间应持有在工商部门注册的营业执照”的约定，使得上诉人能够顺利办理营业执照，而签订了所谓的《联营合同》，故特别注明了“联营合同仅用于办营业执照使用，不具备任何法律效力”。二、上诉人逾期不予交纳租金以及不服从被上诉人商场管理的违约行为，导致了被上诉人无法实现合同目的，并造成商场无法进行正常管理，故被上诉人解除《商铺租赁合同书》于事于法有据。1、从《商铺租赁合同书》第四条可以清楚看出，系上诉人先交租金后使用商铺，且最迟不能逾期20天。然而，从本案举证的收据看，上诉人本应于2018年4月22日向被上诉人交纳的履约保证金20000元和前三个月部分租金50000元，却违约于2018年10月15日予以交纳。此后，上诉人无一期按时如数向被上诉人交纳租金,经被上诉人多次催要，直至2020年6月14日被上诉人向上诉人送达《解除合同通知书》，上诉人仍均未交纳分文租金。上诉人逾期交纳或不予交纳租金的行为已构成根本违约，导致被上诉人无法实现出租商铺而收取租金的合同目的，故被上诉人解除《商铺租赁合同书》于法有据。自被上诉人2020年6月14日向上诉人送达《解除合同通知书》，至一审判决作出之日的2020年10月16日的4个多月里，上诉人从未对《解除合同通知书》提出异议，故双方签订的《商铺租赁合同书》已予解除。2、上诉人严重违反被上诉人的商场（商铺）管理制度。《商铺租赁合同书》第五条第1项明确规定被上诉人“为了维护商场正常经营秩序……制定本商场各项规章制度……对经营商家实行统一管理”。然而，被上诉人在接到公安机关的消防限期整改通知书后，及时连续两次向上诉人送达了《责令整改通知书》，但其从未向被上诉人提交书面整改报告，给整个商场造成安全隐患。另，上诉人违反国家《预付卡管理办法》的规定，在未向当地县级商务部门备案的情况下，违法向客户发放预付卡，并且不接受被上诉人对预付卡的监督管理，给整个商场造成无法管控的经济风险。综上，足以证明上诉人的上诉请求不能成立，请二审驳回上诉，维持原判。武陟群星公司向一审法院起诉请求判令：1、被告支付原告拖欠的租金95750元；2、被告赔偿原告损失（按日1070元自2020年8月1日计算至被告搬出世博商厦商业广场第二层儿童乐园为止）；3、被告搬出其曾在原告处租赁的位于武陟县迎宾大道××商厦商业广场××一家人亲子乐园；4、被告支付违约金（按日95750的3％自2020年1月20日计算至6月14日）；5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明：2018年4月22日，原告武陟群星公司（甲方）与被告佛山津源公司（乙方）签订《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》，约定：第一条、双方之法关系。1、鉴于商场经营的特点，甲、乙双方为平等的民事主体之间的租赁法律关系，又为商场和商户之间的管理者和被管理者的经营管理法律关系。2、甲方为商场的管理和组织者,以其拥有经营场地和管理，为乙方提供经营平台,甲方作为出租方对商场负有管理和服务的权利与义务。3、乙方为商场的商户，借助甲方提供的经营场所、经营管理和服务，发挥自己的经营优势,乙方作为承租方有合法经营、服从甲方管理、接受甲方服务,支付租金和管理费用的权利、责任和义务。第二条、租赁场地及租赁面积。甲方将位于武陟迎宾大道世博商厦商业广场第二层儿童乐园商场规划的实际使用面积1165平方米，租赁给乙方经营儿童乐园项目使用，上述租赁商铺位置详见楼层平面布局图规划。第三条、租赁期限及经营范围。1、租赁期限为六年，即从2018年6月15日至2024年6月15日止。2、租赁期满，在同等条件下，乙方有优先续约权。3、双方约定，乙方经营的品牌名称是一家人亲子乐园，乙方承诺经营的儿童乐园总投资不低于250万元。经营主营项目品类为:亲子游乐区，儿童益智区、淘气城堡区、电玩城,能量加油站(小吃饮料)，互动体验区,DIY;兼营项目类:少量玩具、吉祥物、漫画、纪念品。乙方应严格执行经营约定品类，不得以任何形式和理由在商场内经营不符合条款约定的商品。如确实因乙方经营需要增加或更换经营品牌及品类时，需先向甲方提出书面申请，待甲方审核后并以书面形式同意后方可上货经营，未经甲方同意，乙方擅自转换经营品牌及品类，属于乙方违约，甲方有权进行处罚直至终止合同。第四条、租金、履约保证金、水电费等的计算和支付方式:1、租金支付方式为3个月交一次（季度交），租金为前三年每季度95750元，第四年、第五年、第六年每季度分别交103250元、105750元、108250元。2、装修期为三个月（自甲方交付场地之日起计算)，装修期内甲方不收取乙方租金。因甲方原因未能按照合同约定时间交付场地的，装修期顺延。3、履约保证金:在签订本合同时，乙方需向甲方缴纳20000元的履约保证金。在乙方全面履行本合同各项条款的约定和保证甲方出租物业完好的情况下，租赁期满，乙方退还甲方商铺，结清应交的各项费用之后甲方不计息退还履约保证金。合同期内，乙方因违反商场管理条约而导致履约保证金被扣款的，乙方应在甲方通知补交的日期内补足履约保证金,否则甲方按每日千分之五收取滞纳金。4、租金缴纳:在签订本合同时，乙方应向甲方缴纳50000元整作为第一年第一季度的部分租金，在装修期结束前15天，乙方向甲方再缴纳45750元整作为第一年第一季度的剩余租金;此后每年度的租金乙方按季度缴纳，即乙方的年度租金在上一季度的最后一个月10号之前缴纳下一季度的租金，最迟不得超过20天，否则视为乙方违约。5、水电计量交费。6、管理费及空调费:乙方租金内已包含商场管理费、空调费;甲方不再另收乙方该项费用。第五条、甲方权利义务：1、为了维护商场正常经营秩序，保障管理者与经营者的正当权益，甲方按照国家政策、法律、法规和当地行政管理部门制定本商场各项管理制度(包括《世博商厦管理公约》、《世博商厦文明经商合约》、《世博商厦消防安全责任书》等)，对经营商家实行统一管理。乙方违反管理规定，甲方有权依据相关管理规定对乙方违规进行相应的处罚。2、甲方有权配合政府及相关管理部门对乙方经营活动中的违法、违规、违约行为做出批评教育、停业整顿、罚款、查封货物直至解除合同等处理。3、甲方对乙方的商铺提供物业管理服务，甲方负责物业及其设备的定期检查并承担物业的日常维修维护费用。商铺内属于乙方二次装修的均由乙方自行负责；甲方提供有偿维修服务。4、甲方提供商场24小时保安服务及公共区域的卫生保洁服务，保障商场的正常经营。5、甲方负责在乙方进场施工前，清理完项目场地地面、墙面的平整，以及空调、水阀门，电接驳口到位。装修期间乙方施工人员必须严格遵守商场施工规定，乙方应承担儿童乐园施工人员及财产的安全责任。但非营业时间导致儿童乐园财产被盗窃的，甲方有责任全程负责报案、并承担相关责任管理不善责任。6、乙方在甲方所投资的儿童乐园所使用的设施设备，由甲方与政府相关部门对接，费用由甲方承担。7、乙方经营期间应持有在工商部门注册的营业执照，合法经营，并遵守工商部门的监督和管理。8、在合同期内，乙方属于独家经营儿童乐园项目，甲方不得在本栋楼内外及1－3层再开发或引进与本儿童乐园相同或类似的同类项目(童装童鞋及婴幼儿用品集合店、儿童玩具、儿童教育培训除外),否则乙方有权单方终止合同，由此给乙方造成的损失由甲方负责赔偿。9、因甲方原因，造成乙方人员及财产损失损害的，由甲方承担责任。因乙方管理不善或乙方设备、设施原因造成人员伤害事故的，由乙方承担责任。第六条、乙方权利义务：1、乙方所经营商品或提供的服务应符合《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国消费权益保护法》等国家和地方的相关法律规定。乙方在经营活动中触犯上述法规,需自行承担相应的法律责任，并承担由此给甲方造成的损失。2、未经甲方书面同意，乙方不得将承租的商铺转租、转借或承包给第三者。乙方无权以商铺的使用权向第三方作抵押、担保。经甲方同意转让的，乙方必须与受让方一同到甲方办理合同变更手续，否则属于乙方违约。3、合同期内，儿童乐园项目的场地位置甲方不得变更，因甲方原因变更场地对乙方造成经济损失，由甲、乙双方共同协商，乙方同意后由甲方给予一次性补偿。4、乙方在经营活动中必须遵纪守法经营，主动接受政府有关管理部门的监督管理。在经营活动中如因乙方原因，导致甲方承担连带责任，被第三方连带索赔或处罚，乙方应向甲方赔偿由此造成的损失。5、乙方自行聘用和安排从业人员，按国家劳动法的规定与聘用人员签订劳动用工合同,并向甲方管理部门办理从业人员的备案登记。甲方作为出租方，乙方及其聘用人员均不与甲方产生劳动合同关系。6、乙方及乙方聘用的从业人员，在营业中必须按照商场制定的各项管理制度服从甲方商场管理人员的有效管理，否则商场管理人员有权进行警告、批评教育甚至罚款处理。7、乙方应当在项目装修期间开始为该项目可能遇到的风险购买保险，该等保险的责任期间直至本合同满之日止，险种为财产一切险及公众责任险。第七条、商场及商铺装修：1、交房标准:一次消防验收通过，框架结构，，地面瓷砖墙面刷白，中央空调，电接驳到乙方租赁区域位置。2、装修期:甲方同意给予乙方装修期自2018年6月15日至2018年9月15日止。3、乙方在装修时，所产生的装修垃圾必须集中堆放，再由甲方负责运走。4、合同终止时,乙方承租的商铺内不可移动的固定装修归甲方所有，确实有必要拆装时，在拆装前必须经甲方书面同意确认，乙方不得进行破坏性拆除。第八条、合同违约责任：1、乙方未按合同预定的期限装修和开业，逾期30日以上,属乙方违约，甲方有权终止合同，履约保证金及所有预收费用作为违约金没收，以补偿甲方的损失。2、拖欠应缴任何款项及费用达20日以上(含20日)或无正当理由未报经甲方同意，擅自停止营业达三日以上的;3、本合同生效后，甲、乙任何一方未履行或未完全履行本合同义务，构成违约的，导致合同终止的，守约方应要求违约方赔偿损失。第九条、合同的终止和续约。第十条、免责及保密条款：1、本合同履行期间，因不可抗力导致本合同无法继续履行的，本合同自然终止，双方互不追究对方责任。2、甲乙双方均对本合同内容负有保密义务，除非因发生争议提交法院审理,不得对第三方泄露。第十二条、合同附件：1、《世博商厦商业广场管理规定》约定了相关管理的内容。2、《世博商厦商业广场消防安全责任书》，具体内容为：“为贯彻落实《中华人民共和国消防条例》和《河南省消防管理处罚规定》，确保世博商厦商业城的安全，根据消防工作“谁主管，谁负责，谁使用，谁管理”的原则,经甲、乙双方协商，签订防火责任协议书。一、乙方为承租商铺的防火责任人。二、在合同期间,乙方防火责任人须认真履行以下职责:1、认真贯彻执行各项消防法规,遵守有关消防安全规定,全面负责租赁商铺的消防安全工作。2、负责组织制定本人或承租商铺岗位防火责任制度，明确重要的防火的部位及防火措施，建立健全防火操作规则，避免出现消防漏洞。3、负责对其雇员进行消防知识培训，强化防火安全意识，定期组织防火检查，经常督促有关人员完善消防设施，消除火灾火险隐患。4、商户从业人员自觉遵守市场《关于公共场所禁止吸烟管理规定》不得在商场内吸烟。商户发现顾客在其铺位或柜台范围内吸烟，应予以制止，否则公司管理部门将追究商户的责任。5、不能在商场内煮食及使用大功率电器，不准加建隔层及堆放货物。商户不得在商铺及商场其他地方存放易燃易爆等危险物品。6、严禁破坏消防设施和器材。7、营业期间不得把商品摆在消防通道上，不得影响防火通道的畅通。8、负责组织本铺位/柜台的义务消防队伍,落实消防措施。9、凡接到管理部门火险隐患整改通知书后，应迅速进行整改。如逾期不改或整改不彻底而引起火灾事故的，由防火责任人承担责任。10、如发现火警，应立即向商场管理部门报告,并及时组织扑救，事后要保护好火灾现场，协助有关部门调查火灾事故原因。11、凡因乙方违反消防安全条例及规定或因乙方过失、过错导致甲方或其他商户受损,由乙方承担全部责任，并接受有关部门的处罚。三、本责任书做为租赁合同附件，与租赁合同一并签署。”双方还约定了其他相关合同事项。合同下方手书内容：“乙方在2018年7月5日开始进场装修，三个月装修期，合同租金起始时间为2018年10月6日开始计算。毋必世，8月5日”。合同落款处甲方的法定代表人毋必世签字并加盖世博商厦购物中心百货区管理办公室印章，乙方加盖佛山市津源休闲娱乐投资有限公司印章，由王海明（系佛山津源公司股东）签字。合同签订后，双方开始履行。原告将场地交给被告，被告开始进场装修，并于2018年10月15日交付保证金20000元、交付2018年11月1日至2019年1月31日租金95750元，收据上交款方为王海明（一家人儿童乐园），被告开始经营。其后，2019年2月14日交付95750元，系2019年2月至4月份租金；2019年7月18日交付95750元，系2019年5月至7月份租金；2019年7月19日交付6000元及7月21日交付81693元，系2019年8月至10月份租金；2019年10月30日交付95750元，系2019年11月至2020年1月份租金。2020年1月份，被告未交付下季度租金。2020年1月底，全国开始防控新冠肺炎疫情，武陟县动员响应。被告停止经营至2020年3月底。2020年5月8日，原告作出《催交函》，通知被告于2020年5月10日前向原告交纳2020年1月20日前应交的第二季度（1月20日至4月19日）租金95750元、2020年4月20日前应交的第三季度（4月20日至7月19日）租金95750元。被告收到函后未交纳。2020年5月29日，武陟县公安局对原告作出武公（龙）责通字[2020]1008号《责令限期整改通知书》，内容为：经调查，发现你单位存在以下违法行为：1、单位消防安全第一责任人制度不落实，领导对消防安全不重视要求不严；2、员工对本岗位或部位的火灾危险性不懂，不会开展防火工作；3、未严格按照消防应急预案规定的内容和谐组织消防演练；4、商场内存取商品仓库未设置应急照明疏散标示标志，仓库入口处电气线路未穿阻燃管保护；5、消防监督管理不到位未严格按照《消防法》和《消防条例》作好消防安全工作。根据《中华人民共和国消防法》第五十五条之规定，现责令你单位在2020年6月4日前改正或者整改完毕，并将结果函告我单位。在期限届满之前，你单位必须采取有效措施确保安全。武陟县公安局龙源派出所。原告当天接通知后，要求各部门、各商户严格按照要求认真查找，按时整改，并将结果上报办公室。2020年5月30日，原告作出《责令整改通知书》，内容为：一家人亲子乐园，为贯彻落实武陟县消防工作会议精神和武陟县公安局责令限期整改通知书的要求，发现你单位存在以下消防安全违法行为：①电线私拉乱扯现象严重。②消防卷帘门左右10公分以内杂物过多，有电线在卷帘门下。③明线过多过乱，无阻燃管。④场地内消防桶数量过少。根据有关法律法规和世博商厦商铺租赁合同书之约定，现责令你单位，务必于2020年6月3日前整改完毕，并将整改结果书面上报商厦办公室。若逾期未改，按有关规定执行，坚决杜绝各类违法违规经营行为。被告方当日收到该通知书。2020年5月30日，原告作出《责令整改通知书》，内容为：一家人亲子乐园，发现你单位存在以下消防安全违法行为：消防检查通报无二次消防证。根据有关法律法规和世博商厦商铺租赁合同书之约定，现责令你单位，务必于2020年6月3日前整改完毕，并将整改结果书面上报商厦办公室。若逾期未改，按有关规定执行，坚决杜绝各类违法违规经营行为。被告方当日收到该通知书，工作人员在通知书上标明：查看了一下合同，合同上第五条甲方权利义务中第6条：乙方在甲方所投资的儿童乐园所使用的设施设备，由甲方与政府相关部门对接，费用由甲方承担。按合同办事，商场应负责办理。特此声明。2020年6月14日，原告作出《解除合同通知书》通知被告，内容为：“双方2018年4月22日签订一家人儿童乐园经营合同，原告按合同约定履行了各项义务和责任，贵方却从2019年12月至今一直未按合同约定缴纳租赁费用，且拒不遵守合同约定不服从我方统一管理，严重违反了本合同第四条第4款和第一条第1款之规定，我公司研究决定：1、即日起解除与贵公司的租赁合同；2、请贵公司在10日内结清所欠租金及其他全部款项；3、如数退还客户预售卡上的余留资金；4、兑现乙方在甲方经营场所经营期间，对顾客的所有承诺；5、贵方撤离商场之日起我方不再收取场地租赁费；6、保留因贵方违约给我方所造成损失的追责权。2020年6月20日，原告作出《通知》，通知被告内容为：“根据《世博商厦预付卡管理办法》和《解除合同通知书》上的要求，贵公司应及时将一家人儿童乐园目前已办理的预付卡的户主卡号、资金余额以及逐月办理的预付卡数量、金额、户主和对顾客的一些承诺上报于我公司，请予以配合。”被告方收到《通知》后，王海明在《通知》下标明：“我不认同以上办法，我们可以提供会员卡数量”。2020年7月3日，原告作出《通知》，内容为：“依据2018年4月22日你我双方签订的《商铺租赁合同》之约定,鉴于贵公司不服从管理并严重违约之事实，我公司于2020年6月14日,给贵方下达了《解除合同通知书》。贵公司接知至今已逾期9天，始终不予理睬，通知所涉事项概无音讯。我方再次通知贵公司，须全面落实通知内容，并于10日内全部撤离世博商场，否则后果自负。特此通知。”2020年7月5日，被告作出《关于解除合同的通知的回复函》，内容为：“贵公司2020年6月14日下达的解除合同通知书，我公司没有签字认可，是因为我们不觉得我们儿童乐园违约了，今年延期交租金是因为天下人都知道的疫情的原因，各个商场及租赁户都涉及到租金减免的问题，我们和贵公司一直在沟通，并没有不交租金这个想法，直到2020年7月3日贵公司又一次下达通知让我们签字，说我们严重违约是不正确的。在此阶段贵公司想让我们搬迁到三楼去经营，因为二楼想调整。我们是一个小商户，投资200多万来贵公司搞经营，合同签了6年，干了不到2年就让搬迁我们不能接受，因为我们的投资设备都是固定模式，只要场地一变更我们的设备有80%就都报废了，所以在2018年4月22日签订的商铺租赁合同中第六条第3项约定：合同期内，儿童乐园项目的场地位置甲方不得变更，因甲方原因变更场地对乙方造成经济损失，由甲乙双方共同协商，乙方同意后由甲方给予一次性补偿。”2020年7月6日，被告方工作人员王海明通过手机银行向原告财务人员帐户转账94106元，附言为5.6.7月份二季度租金。2020年7月21日，该院立案受理本案。2020年7月29日，王海明通过手机银行向原告财务人员帐户转账94106元，附言为2020年8、9、10月份三季度租金。庭审中，被告辩称，原告与被告之间没有签订过任何的有效合同,原告起诉被告主体不符,原告系与案外第三人武陟县一家人游乐有限公司签订了《联营合同》,原告收取的租金是由案外第三人直接支付,是案外第三人在进行的经营活动,所有的民事法律责任均由案外第三人承担,与被告无关，应驳回原告对被告的起诉。另查明，2018年8月7日，原告与武陟县一家人游乐有限公司签订《联营合同》，内容为：甲方武陟群星集团商贸有限公司(世博购物中心)，乙方武陟县一家人游乐有限公司。甲乙双方依据国家有关法律、法规,经友好协商,就联营儿童乐园事项达成一致意见,特订立本合同共同遵守。第一条:合作详细情况1、甲方提供世博商厦二楼约800平方米营业场地,投入基础照明、空调,乙方投入装修和设备,双方合作经营儿童娱乐项目；2、合作期限为六年,自2018年8月7日至2024年8月7日止；3、合作经营期间实行统一收款,经营产生的水电费、人工工资与福利、活动费用、广告宣传等各种费用双方共同承担,扣除全部经营费用后的盈余部分甲乙双方按30%、70%的比例进行分配,若出现亏损,甲乙双方按30%、70%的比例进行承担；4、经营期间乙方应根据行业发展趋势,不断增加新的娱乐设备,更换老旧设备设施,定时设备进行及时保养和维修；5、乙方全权负责合作项目的日常管理,甲方负责合作项目与世博商厦之间事务协调处理；6、合作结束后,原来由乙方投入的设备设施归属乙方所有,但在拆除时不得损坏甲方物业结构和整体形象。第二条:违约责任。1、乙方出现私自收款、私自收回娱乐设备内的硬币现金或其他严重违背合作经营项目甲方应得利益的行为,甲方有权终止合同,并可没收乙方硬件投入以补偿甲方的损失；2、甲方因非政府拆迁、非自然灾害等不可抗力因素而终止合同,甲方应赔偿乙方100万元；本合同在履行中,若发生任何争议,甲乙双方应友好协商解决,若协商不成,任何一方均可向当地人民法院提起诉讼。本合同一式两份,甲乙双方各执一份,经双方代表签字盖章即生效。甲方在合同上加盖武陟县群星集团商贸有限公司印章，乙方加盖武陟县一家人游乐有限公司印章并由王海明签字。2018年8月10日，武陟县一家人游乐有限公司注册成立，法定代表人为王海明。本案诉讼中，被告方向该院举证一份声明，出具时间为2020年8月15日，内容为：武陟县人民法院，我单位系广东省佛山市津源休闲娱乐投资有限公司，现我单位声明如下：一、我单位在2018年4月22日与武陟群星集团商贸有限公司（世博购物中心）签订的《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》无效。理由是：1、对方的单位就不存在。2、对方加盖的公章与签合同的主体也不相符。3、该合同也未得到实际履行。二、无效的《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》签订之后，如有人在未持有我公司出具的授权委托书的情况下，向对方加盖我单位的公章，其行为一律无效。特此声明。一审法院认为，一、原、被告之间有无合同关系。1、根据本案合同的签订情况，在《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》中，原告作为甲方、其法定代表人签字确认，被告作为乙方，加盖了其印章，且被告在2020年8月15日的《声明》中对此签订合同加盖印章的公司行为予以肯定，可以确认，原、被告双方签订了此租赁合同。2、根据合同的履行情况，被告交纳租金的行为，履行的合同内容为租赁合同的义务内容，并非被告举证的《联营合同》中约定的义务内容，不符合联营合同的特征，可以确认双方履行的合同为租赁合同。所以，该院认定原、被告之间存在租赁合同关系，上述租赁合同合法有效。二、本案租赁合同是否应当解除。1、租金交纳情况。根据合同的约定及履行情况，被告应在2020年1月20日前交纳下一季度三个月的租金，被告未予交纳。2020年1月底，全国开始防控新冠肺炎疫情，被告停止经营至2020年3月底。恢复营业后，被告可与原告协商租金的缓减免事宜，也可由司法程序解决租金问题，但被告经原告多次催促，未置可否，也未予交纳，直到7月份，原告通知其解除合同后才交纳租金，且直接言明交纳的为5.6.7月租金，未提及前三个月的租金情况及其主张要求。该院认为，被告1月份迟交租金后，因为疫情影响，固然可以主张租金的缓减免，但是否缓减免，决定权不在被告，应由双方协商一致才可决定。同样，4月份应交纳下三个月的租金，被告仍然未交，也未提出相关主张，被告的行为构成违约。2、履行其他义务情况。被告租赁原告场地经营，既独立经营，又是整个商厦的一部分，既要履行交纳租金的义务，也要履行其他配合管理义务。本案中，原告方根据公安机关的消防整改要求，对被告作出了责令整改通知，但未见被告提交其服从管理、如期整改的证据。消防要求涉及公共场所人员财产安全，被告的行为不能认定为符合相关消防法律的要求，也不能认定为符合租赁合同相关管理约定，同样构成违约。关于预付卡的管理问题。被告租赁场地经营，出售预付卡系其经营行为，但也给提供场地的原告方带来了经营上的法律风险，原告作为场地提供方，要求被告提供预付卡的情况，以便管理及防控风险，但被告没有证据证明对此予以配合，其不向出租方提供相关经营情况，不履行合同履行过程中的通知协助义务，同样构成违约。基于上述情况，被告的迟延交纳租金行为、不配合消防整改行为、不提供预付卡情况的行为，均构成违约，原告有理由主张解除合同。但直至原告提起本案诉讼，被告答辩直接否认其是履行合同的主体，并以相关文书、票据上的名称不是被告，本案履行的是《联营合同》作为抗辩理由。该院认为，联营合同实际上没有履行，本案实际履行的是租赁合同，造成名称上的不一致的原因不能归责于原告方，该情形没有影响合同的履行，也符合交易习惯，不能因此否定被告是实际承租方的身份。被告否认其是承租方主体，在诉讼中不作正面回应，回避相关案件事实，本案合同已无诚信履行基础，令原告陷入找不到合同相对方的困境，本案租赁合同应予解除终止履行。三、原告的各项请求。原告的各项请求系基于合同解除而提出。合同法第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案合同解除并终止履行，被告应搬出原告场所。被告拖欠原告的2020年2月至4月三个月的租金，根据被告的经营情况及疫情影响，该院认为宜免除2月、3月两个月的租金，被告应交纳4月份租金31916元。鉴于被告于2020年7月份交纳了两季度的租金，原告主张的2020年8月1日起的损失不再计算。原告主张的违约金，合同中约定不明，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、武陟县群星集团商贸有限公司与佛山市津源休闲娱乐投资有限公司2018年4月22日签订的《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》终止履行；二、佛山市津源休闲娱乐投资有限公司于判决生效后二十日内搬出武陟县群星集团商贸有限公司场地；三、佛山市津源休闲娱乐投资有限公司于判决生效后二十日内支付武陟县群星集团商贸有限公司租金31916元；四、驳回武陟县群星集团商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2184元，减半收取计1092元，由武陟县群星集团商贸有限公司负担793元，佛山市津源休闲娱乐投资有限公司负担299元。二审中，上诉人佛山津源公司围绕其上诉请求向本院提供：第一组证据，声明1份1页（系复印件，原件是我方的，但已邮寄到王海明处，我方只保留复印件），证明王海明于2018年4月22日与武陟县世博购物中心签订合同时没有认真审核对方公章，我公司直接发出声明一份，声明王海明的行为已经不代表我公司，我公司也从未实际参与并履行该合同;第二组证据，2018、2019年度总账1份共计36页（电子记账，直接打印出来，来源于顺德区金鼎兆丰税务事务所），证明我公司的账目中从未出现有向焦作市武陟县世博购物中心缴纳租金的资金走向，自2018年4月22日起至今，我公司从未与世博购物中心共同达成一致意见并履行承租合同;第三组证据，中国建设银行个人活期账户全部交易明细1份2页（系复印件，来源于中国建设银行电子交易明细打印），证明2018年4月25日，王海明通过个人账户给世博购物中心出纳刘利平支付两万元保证金，2018年5月2日，王海明通过个人账户给之前承租方王海国转账5万元作为第一季度的部分租金，该5万元租金是王海国之前与世博购物中心谈合作时缴纳给出纳刘利平的，王海明所作的所有行为都是为了利用我公司的职务之便与世博购物中心洽谈，首先将世博中心二楼的场地承租下来，随后就撇开我公司与世博中心达成联营合作，自己成立了名为“一家人公司”开办游乐园，我公司没有开展任何履行合同的行为，世博购物中心明知王海明为经营儿童乐园，与世博购物中心达成联营协议；第四组证据，工商注册登记资料1份20页（系复印件，原件保存在修武县市场监督管理局），证明世博购物中心与王海明签订联营合同，配合武陟县一家人游乐公司成立，并且住所地就在世博商厦**，王海明成立一家人公司后，一家人公司才是真正的世博购物中心的相对主体，之前的我公司与世博购物中心的合同就没有履行。武陟群星公司质证称：对证据一有异议，因系复印件，无法确认真实性，但其内容显示本案双方确实签订了商户租赁合同书。证据二、三的账目真实性有异议，没有税务局报税的记录相印证，同时，账目资金如何计，是否计收入和支出，是对方内部管理的事情，不能证明对方没有向我方交纳租赁费。建设银行的交易明细，无法确认其真实性，且对方向我方交纳租赁费究竟是用哪个账户汇出，对方没有确凿的证据予以证明，故建行的交易明细不能证明对方没有向我方交纳租赁费。证据四有异议，与我方没有任何法律关系。综上，对方提供的以上证据均不能证明其与我方不存在商户租赁关系。本院认为，佛山津源公司提供的上述四组证据不影响本案事实的认定，故不再评析。经本院审理查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，涉案《世博商厦商业广场商铺租赁合同书》的出租方（甲方）为武陟群星公司（世博购物中心），合同落款处加盖“世博商厦购物中心百货区管理办公室印章”，武陟群星公司法定代表人签字确认，后该公司未提出异议，说明武陟群星公司认可该租赁合同；承租方（乙方）为佛山津源公司，签约人为该公司授权人王海明，并加盖了该公司印章，该事实说明双方于2018年4月22日签订了涉案租赁合同。再结合2020年5月30日佛山津源公司工作人员在武陟群星公司通知书上的标明（声明）内容、2020年7月5日佛山津源公司对武陟群星公司作出的《关于解除合同的通知的回复函》内容、佛山津源公司2020年8月15日的《声明》内容，以及该租赁合同中标明佛山津源公司经营的品牌名称是“一家人亲子乐园”，该合同下方手书表明：“乙方在2018年7月5日开始进场装修，三个月装修期，合同租金起始时间为2018年10月6日开始计算。毋必世，8月5日”。王海明于2018年10月15日交付保证金20000元、交付2018年11月1日至2019年1月31日租金95750元，武陟群星公司出具的收据上标明交款方为王海明（一家人儿童乐园），后佛山津源公司开始经营事实等，符合双方2018年4月22日签订的租赁合同约定的“三个月装修期”不计租金的约定。同时，武陟群星公司完全有理由相信王海明作为涉案租赁合同的授权签约人而向武陟群星公司支付该租赁合同的保证金及部分租赁费的行为，代表的是佛山津源公司。上述事实足以说明佛山津源公司与武陟群星公司存在涉案租赁合同关系，且已实际履行双方于2018年4月22日签订的租赁合同。原审认定本案双方之间存在涉案租赁合同关系，且该租赁合同合法有效，符合客观事实及法律规定。佛山津源公司关于其不是本案适格主体、涉案租赁合同并未实际履行的上诉理由不能成立，本院不予采纳。佛山津源公司又称，武陟群星公司实际是与一家人公司履行的其双方于2018年8月7日签订的《联营合同》，但其未能提供有力证据予以证明，且根据上述租赁合同履行情况，不符合履行联营合同的内容及特征，故佛山津源公司应承担其举证不能的不利后果。原审未批准其追加一家人公司为本案被告的申请并无不妥，原审程序合法。本案经多次调解未果。综上，佛山市津源休闲娱乐投资有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2184元，由上诉人佛山市津源休闲娱乐投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 余同云审判员 毕 蕾二〇二〇年十二月二十九日书记员 刘 颖