江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0102民初812号原告：深圳市致道景观有限公司，住所地在深圳市南山区粤海街道高新区社区高新南九道**深圳湾科技生态园**1008。法定代表人：谢浩森，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭明，翟惜文，江苏泛华律师事务所律师。被告：南京威固装饰工程有限公司，住，住所地在南京市江宁区科学园天元东路**莱茵达财富广场**401/div>法定代表人：张海波，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙亮亮，江苏天煦律师事务所律师。原告深圳市致道景观有限公司(以下简称致道公司)与被告南京威固装饰工程有限公司（以下简称威固公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告致道公司的委托诉讼代理人翟惜文，被告威固公司的委托诉讼代理人孙亮亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告致道公司向本院提出诉讼请求：要求被告支付维修费用25590元以及逾期利息（自2019年11月12日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）。事实与理由：2018年8月2日，原、被告签订《中海南京玄武公馆CD地块景观二标段景观工程透水混凝土施工分包合同》，约定由被告对中海南京玄武公馆CD地块景观二标段进行透水混凝土施工，保修期限为自工程验收合格之日起一年，保修期间返修费用在保修金内扣除。合同签订后，该工程已于2018年12月28日竣工。2019年5月，中海公馆物业通知原告施工地面出现起壳、坑洼等问题。经双方多次沟通后，被告一直未能进行维修。后原告委托案外人进行维修，因此支付费用25590元。原告认为，被告未能按约履行维修义务，应当承担上述维修费，为此原告诉至法院。被告威固公司辩称：原告没有按期支付工程款，故被告没有后续维修义务，原告所述的维修内容不属于保修范围，质保金相当于质量出现问题需要维修的情况下，被告可以免费维修，本案涉案工程已经竣工并验收完毕，没有出现质量问题。双方合同约定，如果是因为被告的原因需要维修，则相应费用由被告承担。但是涉案工程并不是因为质量问题造成的，而是人为原因导致损坏。结合合同总价对比可以看出，原告支付的维修费用相对较高，远远超出双方合同订立时的预期。本院经审理查明后认定事实如下：2018年8月2日，原告（分包方、甲方）与被告（承包方、乙方）签订一份施工分包合同，双方约定：1、分包工程名称为中海南京玄武公馆CD地块景观二标段，分包作业内容及范围是透水混凝土5cm厚表面深咖啡色，竣工日期为2018年12月28日。本合同以全包、按图纸施工、固定单价形式分包给乙方，即按照合同及工程量清单内容包工包料包运费3%的增值专用发票等全部费用，单价均包括完成该项工程工艺人材机、保险、运费等全部费用以及完成该项的一切风险费用。暂定施工数量为464平方，按实结算；全包固定单价为70元/平方，总价为32480元。乙方对分包工程质量的保修期限为自工程验收合格之日起一年；保修内容、范围：保修期间内，乙方接到维修通知之日后，5天内派人进行免费维修，否则，甲方有权委托其他单位或人员进行维修。因乙方原因造成返修的费用，在保修金内扣除，不足部分，由乙方支付；2、合同签订后，乙方安排组织材料人员，当全部安装施工完毕后，由甲方组织相关部门对本工程进行验收，验收合格由项目部审核工程量，公司合约部复核工程量，最终确定工程结算价后，当日起一个礼拜内，承建方报工程量单，并编制工程结算，甲方出具结算资料后向乙方支付至95%。余款（结算价的5%），作为工程质保金壹年，在工程壹年保修期满后二十八天内无息支付。同年12月28日的一份中海南京玄武公馆CD地块景观二标段景观工程透水混凝土结算材料，表明：被告汇总定稿分项结算数额为32480元，本次应付款比例为95%，本次实际应支付款数额为30856元。原告的法定代表人张海波在材料上注明：其本人认可工程款总额，该审核单价及汇总价格已包含原告施工项目的全部内容。同日的一份专业分包单位收方单，有施工员、材料员、预算员、项目经理签字确认。该收方单表明：被告已按合同完成所有施工内容；预算员在材料中说明，实际工程验收为464平方米，合同单价为70元/平方米，总金额为464*70=32480元。同日的一份专业分包付款证明书，由预算部负责人、项目经理签字确认，内容表明：被告于同日根据现场完成进展，申请支付工程款。2019年7月26日，在短信中原告人员询问“张威固透水混凝土”：“张总，玄武公馆那边的维修安排怎么样了？甲方那边催促很急，马上那边要安排代维了。这样对大家都不好”。同日，关于涉案工程后续维修一事双方人员以电话方式互相进行沟通：1、原告肖姓人员与被告张姓人员的电话：（1）原告表示：玄武公馆甲方要求我们维修透水混凝土的事，被告张总已经安排人员查看，现在甲方通知马上安排代维了，产生的费用也挺多的，要求尽快给予解决；被告表示：“好好”；（2）原告表示：“那你安排小伙子安排什么时候进场，赶紧弄一下”；被告表示：“行行”。原告要求：“那你给他安排一下，因为你一直说弄，现在也没弄，甲方催了好几次了，好不好”；被告回复：“好”；2、原告肖姓人员与被告王姓人员的电话：（1）原告表示：“你喷一遍达不到甲方要求，甲方不同意…我带你到现场跟甲方沟通”；被告表示：“先喷一廖到时后再说吧，因为大理石已经铺好了”、“打掉的话，因为门都不好进”。原告表示：“门我可以协调…关键你什么时候进去，都过去已经一个月了；（2）被告表示：“那还是打掉一点啊”、“那打掉的话，用切割机切掉，到时候料子再弄过去”。原告询问：“你大概什么时间进场”；被告回答：“要做的话也快”、“最近的话最少要三天”、“大概在礼拜二这样，我让人先过去，把它切掉，一定要先打掉”。原告讲：“甲方我就讲礼拜二进人了”；被告回答：“好好”。同年10月12日，原告向被告发送了一份维修告知函，说明：中海南京玄武公馆CD地块景观二标段景观工程出现透水混凝土表面起壳、坑洼等问题需要进行维修，原告已于2019年6月向被告沟通联系多次、要求履行维修责任，虽然被告口头承诺履行保修责任，但是从未派人现场维修，因此原告将自行按照市场价外请维修单位，预计费用约为25000元，该金额为预估金额，存在根据现场维修的实际情况变化的可能，最终的总金额以维修完工后确定，届时原告将于确定后3日内从被告质保金及工程款中直接扣除。同年10月28日，在微信中原告人员告诉“王南京威固”：“甲方已经安排人员维修，到时费用会从后期扣除”。另查明：1、原告与案外人南京威勇装饰工程有限公司签订了中海南京玄武公馆CD地块景观二标段景观工程透水混凝土施工维修合同，约定以全包形式由案外人对涉案工程进行维修，全包价格为25590元。2、2019年11月11日的一张江苏增值税普通发票载明：购买方为原告，销售方为南京威勇装饰工程有限公司，服务名称为建筑工程款，金额为25590元。审理中，原告补充表示：（1）原、被告间的约定工程款均已结清，不存在拖欠工程款的情形。在验收合格以后关于跑道的正常使用、维护、注意事项，被告并未向原告进行书面交接。在维修保修期内，并非被告原因导致的损坏被告方才负有维修义务，而是在保修期内被告均有维修义务。涉案工程在保修期限内损坏严重，2019年5月在甲方物业通知后原告立即要求被告维修，在多次查看现场后被告同意进场维修，但是始终没有实际进行维修。在沟通过程中原告已多次向被告释明，如果被告不及时维修，原告将委托第三方代维、费用较高；（2）委托案外人维修的费用共计25590元，该费用原告已经支付，整个工程面积为464平米，为了降低成本将工程分为两部分，其中135平米因严重损坏而重新浇筑，单价为70元/平米，但是因为拆除以及清运，需要支付机械材料进场费（20元/平米）、破拆人工费（30元/平米）、垃圾清运费（30/平米），该135平米的总维修费用为20250元。其余445平米采用补喷漆方式维修，单价为12元，总价5340元。两部分费用共计25590元；（3）机械材料进场费必不可少，因维修时整体工程已经交付且有业主入住，小区处于封闭状态，小区道路施工车辆无法进入，施工机械及材料运至小区门口后，在门口完成透水混凝土搅拌，通过人工推车方式运至施工处，且需要保护小区路面。同时，被告补充表示：（1）跑道是于2018年12月竣工，迟至2019年7月原告方与被告进行验收，在此7个月期间内被告无法阻止他人使用跑道。工程交付后大约有10天需要有人看护，原告要求被告派人看护，但因合同金额较少、被告不同意。合同中未约定施工后维护场地的主体，当时被告设置了隔离桩等简易的防护措施，但是仍然需要有人看护。跑道损坏严重的原因，是由于无人看守，导致人员过早使用跑道，并非跑道质量不合格。工程交付前的看护义务由被告承担，交付后应由原告承担。双方约定的“免费维修”是指工程出现质量缺陷或者是因为被告原因导致需要维修或者代维时，被告免费进行维修或支付维修费用，但是本案工程损坏不应归责于被告；（2）原告没有完全支付约定的工程款，已对被告构成根本性违约，被告可以拒绝再对工程进行维修。工程需要维修是原告自身原因，并不是被告的原因，原告与案外人约定的维修费用过高，与实际不相符，计算维修费用应仅计算成本、不应包括利润。上述事实有施工分包合同、专业分包付款证明、专业分包单位收方单、中海玄武公馆CD二标段混凝土结算单、现场照片、微信、短信聊天记录打印页、通话录音、维修告知函、维修合同、维修前后对比照片、增值税普通发票及银行流水等证据予以证明。本院认为，原、被告签订的建筑工程分包合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，依法成立并有效，双方应严格依照约定履行各自的义务。关于被告是否应给付原告维修费用。本院认为：1、关于涉案工程的维修是否属于被告的免费维修范围。涉案合同明确约定，保修期限为自工程验收合格之日起一年，在被告接到维修通知后，5天内应派人进行免费维修，否则原告有权委托其他单位或人员进行维修；因被告原因造成返修的费用，在保修金内扣除，不足部分由被告支付。该条款明确被告在接到维修通知之日起5日内应派人进行维修，该义务并未限定损坏造成的原因，故该涉案工程的维修属于被告的免费维修范围，被告在接到原告的维修通知后并未在5日内派人维修构成违约；2、关于责任承担。由于原告已支付了涉案工程的全部工程款，且被告也没有提供任何证据证实涉案付款情况，而涉案工程在保修期内的实际维修又属于被告的免费维修范围。所以，在原告通知后被告未能按约及时履行维修义务，该行为已对原告构成违约、应当承担违约责任，原告另行委托第三方代为进行工程维修并无不妥。所以，现在原告认为被告应给付代垫的维修费以及逾期利息的诉称意见，符合已查明的事实和法律规定，本院予以采信；3、关于维修费用。涉案合同约定，涉案工程全包总价为32840元，结算价的5%即1642元作为工程质保金，在保修期满后二十八天内无息支付；因被告原因造成返修的费用，在保修金内扣除，不足部分由被告支付。25590元维修费，在扣除质保金1642元以后，被告还应给付23948元。综上，原告要求被告承担实际维修费用23948元的主张，符合已查明的事实和双方约定，本院予以支持；超出该数额的原告诉请，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京威固装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告深圳市致道景观有限公司维修费人民币23948元以及逾期利息（按照全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年11月12日起至被告实际付清之日止）；二、驳回原告深圳市致道景观有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费220元，由原告负担50元，被告负担170元。原告预交案件受理费的剩余部分170元由本院退回，被告应负担案件受理费部分在本判决生效之日起十五日内向本院交纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  李海桥人民陪审员  陈 娟人民陪审员  朱佩佩二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  罗安迪