汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0511民初4059号原告：林闻粧，女，1957年6月17日出生，汉族，住汕头市金平区***********，公民身份号码440************046。委托诉讼代理人：张漩，系广东潮之荣律师事务所律师。被告：林桂如，女，1991年12月1日出生，汉族，住汕头市金平区*************，公民身份号码440************643。委托诉讼代理人：刘欢生，系广东和为律师事务所律师。原告林闻粧诉被告林桂如机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月17日立案受理后，依法适用简易程序，于11月5日公开开庭进行了审理。原告林闻粧的委托诉讼代理人张漩、被告林桂如的委托诉讼代理人刘欢生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因道路交通事故造成的损失101390.20元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月7日19时50分许，被告驾驶无号牌电动二轮摩托车（乘载林喜霖）沿汕头市***************自南往北方向行驶，途经金场中街时，电动二轮摩托车车身右后部等处与同方向行驶的由原告骑行的自行车车头左部等处发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。2019年10月15日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告对其违法过错事实应承担本事故的全部责任。之后，被告对事故认定书有异议，向汕头市公安局交通警察支队提出书面复核申请，2019年11月8日，汕头市公安局交通警察支队作出《道路交通事故复核结论》，认为：“原办案单位认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正、程序合法，依据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第一款规定，决定维持原办案单位作出的道路交通事故认定。”原告受伤后，于2019年9月8日被送往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗至9月11日出院。出院诊断：腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱：1.门诊随诊，定期复查（术后3月、6月、1年）；2.腰部支具保护下行走、端坐（保护3月），注意多卧床休息；3.绝对禁止抬、扛重物，否认可出现再次骨折、腰椎后凸畸形等；4.门诊康复科理疗协助术后康复，病情变化时即复诊；5.出院带药。原告的伤情经鉴定构成十级伤残，事故造成原告如下各项损失：医疗费28649.20元、住院伙食补助费300元、营养费1000元、康复费7000元、护理费14500元（200元/天×4天×2人+150元/天×86天×1人）、交通费1000元、残疾赔偿金33872.40元（2019年农村居民人均可支配收入18818元/年×18年×10%）、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费2118.60元（2019年农村居民人均生活消费支出16949元/年×5年×10%÷4个子女）、鉴定费2950元。原告认为，被告没有为其无号牌电动二轮摩托车购买机动车交通事故责任强制保险，原告所有的损失应当由被告承担。原告为维护自己的合法权益，于2020年9月17日向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告辩称，一、本案的事故责任认定书认定事实错误，不能作为责任划分的依据，应依法由法院根据客观事实，对本案的事故责任进行重新划分。事故发生时，被告按道正常行驶，是原告骑自行车突然横穿马路且碰撞的是被告所驾驶的摩托车车尾，才导致本案事故发生，本案原告横穿马路的行为，是本次事故发生的主要原因，有事故现场视频为证，被告也已经提交了事发时的截图分析予以佐证。本案的《痕迹鉴定意见书》的鉴定意见也系原告的自行车车头左部碰撞了被告驾驶的电动车右后部，印证了上述事实。但交警在未对事故视频资料进行严格处理使其尽量还原事发经过的情况下，就错误地认定为原告系骑自行车与被告同方向行驶，属明显的认定事实错误，与客观事实不符。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。即对于交警部门出具的事故责任认定书，人民法院并不是直接适用，而是要依法进行审查，如果有相反证据能够推翻的，可由法院依据客观事实重新划分责任。该份认定事实错误的事故认定书，不能作为本案定案的依据。本案被告已经针对原事故责任认定书提出了相反的证据，请法院依法查明事发经过后，重新划分事故责任。二、本案的两份鉴定结论，因鉴定程序违法，应另行重新鉴定，不能作为本案定案的依据。对于东方司鉴[2020]临鉴字第124号（下简称“124号”）《司法鉴定意见书》，首先，原告的手术是否必要，仍有待另定鉴定机构进行鉴定，因此东方鉴定所以“一椎体经手术治疗后”为由，认定原告构成十级伤残，缺乏客观必要性依据。其次，从相关病历资料看，原告在鉴定前已经进行了手术治疗及康复性治疗，鉴定所仍然按照最高标准评定康复费，未剔除已发生的费用，与客观需要不符。本被告对鉴定程序的合法性有异议，该份鉴定意见中所依据的检材，未经双方质证，且未及时送达给被告方，存在程序违法。因此，该鉴定结论不能作为定案的依据。对东方司鉴[2020]临鉴字第178号（下简称“178号”）《司法鉴定意见书》的具体质证意见与被告所提交的对鉴定意见的异议书一致，存在的主要问题是检材未经双方质证，超出法定的鉴定期限，且鉴定时限延长也未及时告知委托人，程序明显违法。两份鉴定意见书所委托的鉴定事项客观上有因果利害关系，且涉及到不同的利益主体，在前一个鉴定结果已经出具的情况下，不适宜由同一家鉴定机构对相关必要性及合理性进行鉴定。针对上述鉴定意见书所存在的问题，被告已经提交了书面的异议书。鉴定所的复函未能消除其检材未经质证、超期鉴定、程序违法等问题。被告已经在异议书中认为需要重新鉴定，但法院没有依法照准。鉴定人员也未依法出庭作证。该鉴定结论不能作为定案的依据。三、被告已经垫付3000元医疗费，应依法予以抵除。本案原告的各项赔偿诉求标准过高，且部分缺乏事实根据和法律依据，应依法予以剔除或削减，具体如下：1.医疗费应剔除其他疾病治疗费用及非医保用药费用2024.68元。2.康复费：本案鉴定意见书程序违法，不能直接作为定案依据，尚待另行鉴定，该鉴定意见所认定的康复标准，暂不能作为本案康复费的计算依据。其次，从相关病历资料看，原告在鉴定前已经进行了手术治疗及康复性治疗，鉴定所在原告进行了一定时间的康复治疗后，仍然按照最高标准评定康复费，未剔除已发生的费用，与客观需要不符，不应予以采纳。3.护理费：原告是自己亲人护理还是雇佣护工、护理人员的收入情况或者护工的雇佣标准如何，从原告所提交的证据均无法确定。其次，本案鉴定意见书程序违法，不能直接作为定案的依据，尚待另行鉴定，该鉴定意见所认定的护理依赖程度，暂不能作为本案护理费的计算依据。4.交通费应当以正式票据为凭。原告并未提交实际发生的交通票据，主张按1000元计付缺乏事实和法律依据，应予以剔除或削减。5.营养费缺乏明确医嘱和鉴定依据，应予以剔除。6.残疾赔偿金：原告的伤情是否构成伤残存疑。其次，本案鉴定意见书不能作为定案的依据，尚待另行鉴定，该鉴定意见所认定的伤残等级，暂不能作为本案残疾赔偿金的计算依据。7.精神损害抚慰金：原告是否因本案事故构残尚不确定，且10000元的赔偿标准明显过高，应予以削减。8.被抚养人生活费：吴玩香的户口本与原告的户口本不能直接体现出存在母女关系，而户籍、亲属关系，超出居委的证明权限，应由当地公安户政出具证明，原告并非提供户政部门的证明，缺乏事实依据，依法应不予支持。9.鉴定费应根据重新认定后的事故责任由原、被告进行分摊。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月7日19时50分许，被告驾驶无号牌电动二轮摩托车（乘载林喜霖）沿汕头市***************自南往北方向行驶，途经金场中街时，电动二轮摩托车车身右后部等处与同方向行驶由原告骑行的自行车车头左部等处发生碰撞，造成原告、被告两人不同程度受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，被告的家属将双方车辆移开事故现场，事故现场已排除。因双方经济协商未果，原告家属于2019年9月7日22时16分报警。2019年10月15日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告未取得机动车驾驶证、驾乘人员均未按规定佩戴安全头盔的情况下驾驶尚未登记入户的电动二轮摩托车违法上路行驶时，对路面动态注意不够，遇情况未能及时采取有效安全措施，是本事故发生的直接原因，被告对其违法过错事实应承担本事故的全部责任。之后，被告对事故认定书有异议，向汕头市公安局交通警察支队提出书面复核申请，2019年11月8日，汕头市公安局交通警察支队作出复核结论：原办案单位认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正、程序合法，依据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第一款规定，决定维持原办案单位作出的道路交通事故认定。根据被告的申请，本院向汕头市公安局交通警察支队金平大队调取第440************604号案卷，被告在接受交警调查事故事实时陈述称“2019年9月7日19时56分左右，我驾驶无号牌电动车乘载我老公林喜霖在大场村的金场中街自南往北行驶，当行驶至‘顺兴百货’前路段时，我看见在我电动车的前方有一辆自行车，自行车与我的电动车是同一方向行驶……自行车的行驶方向是从金场中街自南往北行驶，自行车的前车轮碰撞到电动车的右侧后部”。事故发生后，金平大队委托广东华民司法鉴定所对两车的碰撞痕迹进行鉴定，2019年9月28日，该所作出鉴定意见：无号牌电动车车身右后部痕迹与自行车车头左部痕迹符合相互碰撞的痕迹特征。原告于2019年9月8日被送往汕头大学医学院第一附属医院住院治疗，于9月11日出院，共住院4天，住院医疗费24536.78元，被告为原告垫付医疗费3000元。原告出院后于2019年9月21日到汕头市中医医院门诊治疗，于2019年10月24日、11月19日到汕头大学医学院第一附属医院门诊治疗，合共支付医疗费4112.44元。2019年12月11日，原告向本院申请诉前调解期间就其伤残等级、残疾辅助器具费、康复费、住院及出院后的护理人数及护理期限等事项进行鉴定。根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定。2020年3月25日，该所对原告的伤情作出第124号鉴定意见：原告外伤致腰1椎体压缩性骨折，伤后行“经皮L1椎体扩张成形术”治疗，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.62）“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或者粉碎性骨折：一椎体骨折经手术治疗后”之规定，评定构成十级伤残；康复费7000元，无残疾辅助器具费用；护理期90天（伤后前4天每天配护理人员2名，之后86天每天配护理人员1名）。原告支付鉴定费2950元。2020年3月16日，被告向本院申请对原告的“腰1椎体压缩性骨折”等伤情及相关经皮L1椎体扩张术、医疗费与本案交通事故的关联性、必要性及合理性（包括是否超过基本医疗保险同类医疗费用标准）进行鉴定。根据被告的申请，本院委托广东东方司法鉴定所进行鉴定。2020年7月15日，该所作出第178号鉴定意见：2019年9月7日原告因交通事故受伤后进行诊疗：其“腰1椎体压缩性骨折”与本次交通事故存在关联性，期间发生的医疗费用及医疗方式与本次事故存在关联性、具有必要性、合理性；其中非医保用药费用共计2024.68元。被告支付鉴定费3256元。被告针对上述两份鉴定报告提出异议，认为：一、第178号鉴定书违反鉴定程序，存在超期鉴定、鉴定程序违法等问题。二、第124号和第178号鉴定书所委托的鉴定事项客观上有因果利害关系，且涉及不同利益主体，不适宜由同一家鉴定机构进行鉴定。在第124号鉴定书依据《人体损伤致残程度分级》有关“一椎体骨折经手术治疗后”之规定，评定原告构成十级伤残的情况下，将影响是否构成伤残的经皮L1椎体扩张手术的必要性鉴定事项再交由原鉴定机构进行鉴定，显然只能迫使鉴定机构作出该手术为必要性手术的统一性结论。针对上述异议意见，本院去函要求鉴定机构作出答复。2020年8月26日，广东东方司法鉴定所函复如下：1.2020年3月31日受理第178号委托后即发函告知需补充鉴定材料（完整病历资料包括入院记录、病程记录、临时医嘱单、长期医嘱单、住院费用明细清单、医疗收费票据等资料），2020年4月9日补充收费票据4张，未能补齐鉴定材料；2020年6月2日我所再次发函要求补齐鉴定材料，2020年6月15日鉴定材料补齐完整并于2020年7月15日出具鉴定意见书，符合《司法鉴定程序通则》第二十八条关于鉴定期限的规定。2.按照法院委托的不同项目对原告进行鉴定，原告因道路交通事故受伤致腰1椎体压缩性骨折，伤后行“经皮L1椎体扩张成形术”治疗，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.62）之规定已构成十级伤残。腰1椎压缩性骨折临床选择微创手术（经皮L1椎体扩张成形术）治疗可降低创伤性治疗带来的并发症，并可增强损伤椎体强度、稳定性，尽可能恢复椎体高度，缓解骨折创伤带来的疼痛、压迫症状。该治疗方式对于损伤具有必要性、合理性。因此不影响原告本次交通事故所致已发生的损伤后果。另查明，原告的母亲吴玩香（1931年6月29日出生）育有五个子女，次子已去世。原告被扶养人的情况有汕头市公安局龙泉派出所出具的《常住人口登记表》、汕头市公安局鮀南派出所、汕头市金平区鮀莲街道大场社区*民委员会共同出具的《证明书》予以证实，本院予以采纳。再查明，被告系其驾驶的无号牌电动二轮摩托车的所有人，车辆没有购买保险。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任认定事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告对本案事故承担全部责任。被告主张原告存在横穿马路的行为，交警部门认定原告骑行的自行车与被告同方向行驶属于认定事实错误，不能作为责任划分的依据，但根据被告接受交警大队调查时的陈述可见，原告骑行的自行车与被告驾驶的电动车均是沿着金场中街自南往北同向行驶，被告前后的说法自相矛盾，本院向汕头市公安局交通警察支队金平大队调取案卷中的事故现场视频也未能清晰显示发生事故时原告是横穿马路，故被告未能提出相反证据推翻交警出具的交通事故认定书，故抗辩事由不成立，本院不予采纳。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定意见予以确认。被告针对两份鉴定报告提出异议，鉴定机构已复函予以解释说明，被告对此仍持有不同意见，但被告未在本院规定的时间内申请鉴定人员出庭作证，且未能提供相反证据推翻该鉴定意见，故对被告的抗辩，本院不予采纳。至于被告提出医疗费应剔除非医保用药费用2024.68元的问题，本院认为，原告因本案交通事故受伤住院治疗，住院过程中产生的非基本医疗保险标准费用也是针对本次事故受伤的必要、合理的治疗费用，该部分费用也应该由被告承担。对于原告的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：原告的住院医疗费24536.78元、出院后的门诊医疗费4112.44元，合共28649.22元。有《广东省医疗收费票据》《病历》《出院小结》《疾病证明书》为据，本院予以确认。2.住院伙食补助费：原告主张按住院3天，以每天100元计算为300元，依法有据，可予以支持。3.护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，伤后前4天的护理费1200元（4天×2人×150元/天）、之后86天的护理费为10320元(86天×1人×120元/天)，合共11520元。原告主张超出部分，本院不予支持。被告抗辩的理由不成立，本院不予采纳。4.康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见确认为7000元。被告的抗辩理由不成立，不予支持。5.营养费：原告构成十级伤残，营养费可计算为500元（5000元×10%）。原告请求超出部分，本院不予支持。6.交通费：按就医为每天30元，按照住院天数4天、门诊次数3次计算，即210元（30元/天×7天）。原告主张超出部分，本院不予支持。7.残疾赔偿金：原告系农村户口，年满62周岁，可按2019年广东省农村居民人均可支配收入18818元，自定残之日起按18年计算。原告属伤残十级，伤残的赔偿指数按10%计算，故原告的残疾赔偿金为33872.40元(18818元/年×18年×10%)。8.被扶养人生活费：依本院查明事实，原告的被扶养人吴玩香年满88周岁，抚养年限计算为5年，可按2019年广东省农村居民人均生活消费支出16949元、伤残赔偿指数10%计算，其抚养费为2118.60元（16949元/年×5年×10%÷4人）。9.精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故中已构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求赔偿精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。原告请求超出部分，本院不予支持。10.鉴定费2950元，有广东东方法医临床司法鉴定所出具的《广东增值税普通发票》为据，本院予以确认。上述各项损失合共92120.22元，应由被告承担，扣除被告已垫付的医疗费3000元，实应赔偿原告89120.22元。关于诉讼费是否应由被告承担的问题，《诉讼费用交纳办法》第三十九条规定：“诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”原告主张诉讼费用由败诉一方的被告承担，于法有据，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条第二款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告林桂如于本判决生效之日起十日内赔偿原告林闻粧的损失89120.22元；二、驳回原告林闻粧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1164元（已减半收取）由原告林闻粧负担150元、被告林桂如负担1014元，受理费原告已预交，被告林桂如应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告林闻粧1014元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇二〇年十二月十五日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金。