浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1021刑初669号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人赵泉中（曾用名赵全忠），男，1974年2月5日出生于浙江省玉环市，汉族，高中文化，个体经营，家住浙江省玉环市。2020年6月22日因涉嫌犯非法经营罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年7月29日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人陈楚龙，浙江星汇律师事务所律师。 被告人肖雪梅，女，1986年6月13日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，家住安徽省芜湖市鸠江区。2020年6月22日因涉嫌犯非法经营罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年7月29日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人谢跃辉，浙江星汇律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检二部刑诉[2020]547号起诉书指控被告人赵泉中犯非法经营罪、妨害作证罪、被告人肖雪梅犯非法经营罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员陈玉芬出庭支持公诉，被告人赵泉中及其辩护人陈楚龙、被告人肖雪梅及其辩护人谢跃辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、关于非法经营的事实 2014年至2016年，被告人赵泉中伙同被告人肖雪梅在本市接受他人六合彩投注并转投至上家或者直接投注到非法网站获利。其中，被告人赵泉中全面负责，被告人肖雪梅协助联系下线、结算赌资等。期间，两人共接受他人投注合计245万元（人民币，下同）左右，其中，接受姚某投注100万余元，接受许某投注64万元左右，接受金某投注38万元左右，接受张某3投注20余万元，接受叶某投注13万元左右，接受李某1投注10万元左右。 二、关于妨害作证的事实 2020年4、5月份，被告人赵泉中得知下线姚某因非法经营六合彩被公安机关取保候审，为躲避刑事责任追究，通过当面商谈等方式指使姚某向公安机关提供虚假证言，指认只有被告人肖雪梅为自己投注六合彩的上家；指使李某1向公安机关提供虚假证言，承认自己为被告人赵泉中投注六合彩的上家。后姚某、李某1均向公安机关作了虚假证言。 2020年6月22日，被告人赵泉中、肖雪梅经公安民警电话通知到案，归案后未如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，被告人赵泉中、肖雪梅在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人姚某、李某1、张某1、郑某、叶某、张某2、张某3、崔某、许某、金某、李某2的证言、辨认笔录、银行转账记录、柜面存款底单、电子账单、会单复印件、情况说明、六查一联系、户籍证明、归案经过等证据证实，足以认定。 被告人赵泉中对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的以非法经营罪判处有期徒刑五年十个月并处没收个人财产计人民币五万元、以妨害作证罪判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑六年并处没收个人财产计人民币五万元的量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人肖雪梅对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产计人民币三万元的量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院认为，被告人赵泉中、肖雪梅未经国家批准，结伙非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人赵泉中明知自己被公安机关调查，为逃避刑事处罚，指使他人作伪证，其行为已构成妨害作证罪。公诉机关指控罪名成立，应予惩处。被告人赵泉中一人犯有二罪，依法应当实行数罪并罚。被告人肖雪梅在非法经营的共同犯罪中系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人赵泉中、肖雪梅自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理。被告人赵泉中、肖雪梅经公安民警电话通知到案，但未如实供述犯罪事实，不能认定自首，但有自动投案情节可以酌情从轻处罚。被告人赵泉中、肖雪梅当庭认罪，可酌情从轻处罚。综合以上情节，本院决定对被告人肖雪梅减轻处罚并适用缓刑。二辩护人据上述理由要求从宽处理的意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下： 一、被告人赵泉中犯非法经营罪，判处有期徒刑五年十个月，并处没收个人财产计人民币五万元；犯妨害作证罪，判处有期徒刑六个月。二罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处没收个人财产计人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月22日起至2026年6月21日止。没收个人财产计人民币五万元限判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人肖雪梅犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收个人财产计人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理。没收个人财产计人民币三万元已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  蒋贵良 人民陪审员  林良宽 人民陪审员  郭景峰 二〇二〇年十二月二十五日 代理书记员  蔡婷婷 ? 附：引用相关法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三百零七条第一款以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。