北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终12184号上诉人（原审原告）：李金，女，1984年10月18日出生，汉族，无业，住天津市宁河县。委托诉讼代理人：倪双，北京达略律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：银商通电子商务有限公司，住所地北京市朝阳区霄云路**鹏润大厦******房间。法定代表人：张景行，经理。委托诉讼代理人：陈勖婕，女，银盈通支付有限公司法务主管。委托诉讼代理人：宋威，男，银盈通支付有限公司人力资源部招聘经理。上诉人李金因与被上诉人银商通电子商务有限公司（以下简称银商通公司）劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初9758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李金上诉请求：请求判令银商通公司支付违法解除劳动合同赔偿金70400元、未休年假工资10519．54元、绩效工资8700元、延时加班费1000元；5．银商通公司承担一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：1．根据《劳动合同法》第36条，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。如果用人单位打算协议解除劳动合同却没能与劳动者达成一致，则协议解除的条件不存在。如果此时用人单位强行解除劳动合同，用人单位应当承担相应的法律责任。本案银商通公司从未提前一个月通知李金工作地点将发生变化（由西城宣武门变更至朝阳区霄云路），而是提前3天告知，从未与李金协商，导致李金工作距离过远（车程由40分钟增至2小时）。2017年6月27日银商通公司在未与李金协商工作地点的情况下发给李金《劳动合同解除通知书》，属违法解除劳动合同。2．一审判决认定“2017年6月27日，银商通公司与李金解除劳动关系，李金属于离职状态，故其要求支付2017年1月1日至2017年6月30日期间绩效工资请求不符合双方约定”的事实存在错误。双方劳动合同中约定的办公地点为北京市宣武门外大街6号庄胜广场第一办公楼719室，变更需要双方协商一致。银商通公司的行为属违法解除劳动合同且从未与李金协商，李金无法依照劳动合同中的办公地址去办公，导致李金没有考勤记录，从而被银商通公司认定李金处于离职状态。银商通公司辩称，同意一审判决，不同意李金的上诉请求和理由。李金签署过公司制度，认可旷工则解除劳动合同，银商通公司不属于违法解除劳动合同；关于未休年休假工资，认可一审判决数额；关于绩效工资，根据公司制度不应发放；关于加班费，认可一审判决数额。李金向一审法院提出诉讼请求：1．支付违法解除劳动合同赔偿金70400元；2．支付2016年1月1日至2016年12月31日未休年假工资8496．55元；3．支付2017年1月1日至2017年6月30日未休年假工资2022．99元；4．支付2017年1月1日至2017年6月30日绩效工资8700元；5．支付2017年3月1日至2017年5月31日延时加班工资1000元。一审法院认定事实：李金就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2017]第13240号裁决书，裁决：银商通公司支付李金2016年度及2017年度未休年假工资5254．02元、2017年3月1日至5月31日延时加班费1000元；驳回李金的其他仲裁请求。李金不服该裁决，诉至一审法院。1．关于李金入职及工作情况，李金于2013年7月9日入职银商通公司，从事人力资源主管，双方签有期限为2013年7月9日至2015年7月8日的劳动合同，后双方将劳动合同续签至2020年7月8日。李金主张其月工资为税前8800元，公司将其工资拆为基本工资7270元加绩效工资1450元，银商通公司未支付其2017年1月1日至2017年6月30日期间绩效工资。银商通公司主张李金工资标准为税前7270元／月、绩效工资为1450元／月，绩效工资根据员工自我评价及某一完整考核期内的表现半年支付一次，因李金在考核期内离职，故其不应享有2017年1月1日至2017年6月30日期间绩效工资。银商通公司就其主张出示了《绩效考核管理办法》（试行稿）（显示绩效考核内容参照业绩指标、个人KPI指标团队合作等）、《文件传阅学习单》（阅后签名处显示有李金的签字）、《薪资调整通知书》（显示李金月薪调整为7270元，薪资构成为预期年收入=月薪资（月度发放）+季度／半年绩效奖金（1450元／月，根据绩效方案，每季度或半年进行核发），上述调整自2016年7月1日起生效。说明：年绩效奖金和月绩效奖金将根据公司整体经营业绩并结合您的工作任务完成情况及绩效考核结果予以发放，具体发放比例及金额将参照公司相关规定执行。半年度考核期内离职无半年／年度绩效奖金；员工签字处显示有李金的签字）予以佐证。李金认可上述证据的真实性，但不认可证明目的。2、关于劳动关系解除，双方均认可劳动关系已于2017年6月27日解除。李金主张银商通公司变更工作地点由西城区宣武门搬至朝阳区霄云路，未与其协商，亦未提前一个月通知，导致其工作距离过远，无法继续履行劳动关系，银商通公司以其严重违反纪律为由违法解除劳动关系，并就其主张出示了搬迁的微信记录、《劳动合同解除通知书》（显示“李金女士：您与公司于2013年7月9日签订的劳动合同，现由于您严重违反公司劳动纪律原因无法继续履行。经公司研究决定，于2017年6月27日正式与您解除劳动合同，请于2017年6月30日前，办理相关离职手续”）予以佐证。银商通公司认可搬迁微信记录、《劳动合同解除通知书》的真实性，主张2017年6月2日其公司变更工作地点，由西城区宣武门搬至朝阳区，其公司以微信、短信及面谈形式告知李金，李金亦知晓搬家事宜，李金自2017年6月5日起未到岗，其公司于2017年6月22日向其发送《限期返岗通知书》，要求其在规定时间内返岗工作，‘但李金未到岗履行工作职责，旷工16小时以上，属于严重违反公司规章制度，其公司根据《考勤管理制度》规定及《劳动合同书》约定，与李金解除劳动关系。银商通公司就其主张出示了公司搬迁通知记录（显示：“致李金女士／，我司因经营需要，于2017年6月3日起，办公地点将由北京市西城区宣外大街**庄胜广场北办公楼东翼**搬迁至北京市朝阳区霄云路**鹏润大厦****，烦请配合公司此次的搬迁工作。并请在2017年6月5日起到北京市朝阳区霄云路26号鹏润大厦A座16层办公。如您不能及时出勤，应按规定向公司办理请假手续。否则，公司按旷工处理。公司办公地点搬迁后，您在公司的原有工作岗位、薪资待遇等均不发生任何变化。本次搬迁过程中，如您有任何疑问或困难，均可联系公司人力资源部经理：孟宇……”，显示日期为2017年6月2日16：03）、《考勤管理制度》及《文件传阅学习单》（5．6旷工5．6．1旷工处罚：1、不足1小时按照小时计算。累计旷工16小时（含）以上者，属于严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同处理）、考勤记录表（显示李金正常出勤至2017年6月2日，后未显示有出勤记录）、《限期返岗通知书》（显示“李金……：您好！我司因经营需要，于2017年6月3日起，办，办公地点由北京市西城区宣外大街**庄胜广场北办公楼东翼**搬迁至北京市朝阳区霄云璐**鹏搁大厦****迟迟未到新的办公地点上班，末按公司规定办理请假手续，己连续旷工4天。现公司指定您于2017年6月23日前，到公司新迁办公地点上班，并将在你处保管的人力资源部部门经费交还给部门……。指定日期届满如仍不能到岗，公司将依考勤制度规定，连续旷工2天的，予以辞退处理……2017年6月21日”）予以佐证。李金认可上述搬迁通知、《考勤管理制度》及《文件传阅学习单》、《限期返岗通知书》、5月份考勤记录表真实性，但不认可证明目的；认可2017年6月5日起确没有上班，理由是因为银商通公司2017年6月2日下发了搬迁通知。3、关于未休年假情况，李金主张银商通公司未安排其2016年、2017年度年休假，共计9天，应支付相应的未休年假工资。银商通公司认可李金未休年假是9天，公司扣除李金旷工时间，支付正常工资里包含了未休年假工资，但就此未提供充足证据。4、关于延时加班问题，李金主张存在延时加班情况，银商通公司应支付延时加班工资1000元。仲裁裁决确认该项请求，银商通公司就此未提起诉讼。一审法院认为,银商通公司对仲裁裁决由其向李金支付2017年3月1日至5月31日延时加班费1000元未提起诉讼，视为其认可该裁决事项，一审法院对此予以确认。关于劳动关系解除，用人单位因经营需要变更办公地址或注册地，属企业经营自主之权利。银商通公司公司办公地址在北京市城六区内进行变更，由西城区宣武门搬迁至朝阳区霄云路，并未实质影响到劳动合同的继续履行。根据李金认可的公司搬迁通知记录显示，银商通公司已于2017年6月2日告知其具体变更地址，并告知其在未办理请假手续的情况下，不到岗行为按旷工处理，该公司又于2017年6月22日向其发送《限期返岗通知书》，亦告知其具体变更地址，李金于2017年6月23日收到该通知书，但仍未到岗。银商通公司己履行了告知义务，李金未再出勤行为已构成旷工行为，银商通公司依据《考勤管理制度》相关规定与李金解除劳动关系，符合法律规定。因此，李金要求支付违法解除劳动关系赔偿金的请求于法无据，一审法院难以支持。根据银商通公司出示的《绩效考核管理办法》、《薪资调整通知书》显示绩效工资系根据绩效方案，每季度或半年进行核发，半年度考核期内离职无半年／年度绩效奖金。2017年6月27日，银商通公司与李金解除劳动关系，李金属于离职状态，故其要求支付2017年1月1日至2017年6月30日期间绩效工资的请求，不符合双方约定，该请求一审法院不予支持。关于未休年假情况，双方均认可李金2016、2017年累计应享有9天年假。银商通公司主张公司扣除李金旷工时间，支付正常工资里包含了未休年假工资，但就此未提供充足证据，一审法院不予采信。因此，银商通公司应向李金支付9天未休年假工资，计算基数应以仲裁裁决确认的月平均工资8162．5元为准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、银商通电子商务有限公司于判决生效之日起三日内给付李金2016、2017年度未休年假工资6755．17元；二、银商通电子商务有限公司于判决生效之日起三日内给付李金2017年3月1日至5月31日延时加班费1000元；三、驳回李金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方均未提交新证据。经询，双方均认可此次搬迁是银商通公司整体搬迁。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，综合双方的诉辩意见和查明的事实，本案二审的争议焦点为：一、银商通公司解除与李金的劳动合同是否属于违法解除；二、银商通公司是否应支付李金2017年1月1日至2017年6月30日期间的绩效工资。关于争议焦点一，用人单位因经营需要变更办公地址或注册地，属企业经营自主之权利。本案中，银商通公司的办公地址由西城区宣武门搬迁至朝阳区霄云路，其系在北京市城六区内进行搬迁，虽搬迁到新址后导致李金通勤时间变长，但并未显著影响劳动合同的继续履行；且此次搬迁为公司整体搬迁，并非调整个别员工的工作地点。李金在2017年6月2日收到搬迁通知的情形下未在规定时间到岗、亦未办理请假手续，在2017年6月23日收到《限期返岗通知书》后仍未到岗，其行为构成旷工，银商通公司依据《考勤管理制度》相关规定与李金解除劳动关系符合法律规定，无需支付李金违法解除劳动关系赔偿金。关于争议焦点二，根据《绩效考核管理办法》、《薪资调整通知书》，绩效工资系根据绩效方案，每季度或半年进行核发，半年度考核期内离职无半年／年度绩效奖金。因双方于2017年6月27日解除劳动关系，故李金要求支付2017年1月1日至2017年6月30日期间绩效工资的请求不符合双方约定，一审法院不予支持并无不当，本院予以确认。双方均认可李金2016、2017年累计应享有9天年假，本院对一审法院以仲裁裁决确认的月平均工资8162．5元为基数计算的未休年休假工资数额予以确认。李金关于延时加班工资1000元的请求，一审法院已判决支持，本院予以确认。综上所述，李金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李金负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张清波审 判 员 高 贵审 判 员 张海洋二〇二〇年十二月三十日法官助理 王 菲书 记 员 高明晓