安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1502民初6212号 原告:黄士贵，男，汉族，1980年7月8日生，中专文化，合肥市长丰县庄墓镇杨湾村村委会维稳主任，住安徽省合肥市长丰县。 委托诉讼代理人（特别授权）：彭云，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：吴鑫，北京盈科（合肥）律师事务所实习律师。 被告:刘义,男,汉族,1975年5月2日生,住安徽省肥西县。 被告:王欢年,男,汉族,1968年11月8日生,住安徽省肥西县。 被告:童家参,男,汉族,1991年1月1日生,住安徽省合肥市肥西县。 被告:银广厦集团有限公司,住所地广东省深圳市福田区香梅路宏浩花园裙楼103,统一社会信用代码914403007230271274。 法定代表人:陈镇文,该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：周劲松，该公司员工。 原告黄士贵与被告刘义、王欢年、童家参、银广厦集团有限公司（以下简称银广厦公司）租赁合同纠纷一案，本院于2020年10月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄士贵及其委托诉讼代理人彭云，被告银广厦公司的委托诉讼代理人周劲松到庭参加诉讼,被告刘义、王欢年、童家参经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄士贵向本院提出诉讼请求：1、判令被告王欢年、刘义、童家参向原告支付工程款38744元和利息(利息计算方式为:从2016年10月23日至2019年8月19日以38744元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息;从2019年8月20日起,以38744元为基数按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至本息结清之日止。银广厦公司对上述工程款和利息承担连带责任。2、本案的案件受理费由被告承担。事实和理由：第一、原告自2015年10月29日起,被告租赁原告机械和人工在其龙河中路建设项目中从事建设施工,被告向原告出具《6号挖机叶义飞》一张和《证明》一张。具体内容详见证据。叶义飞是原告雇佣的司机,叶义飞的工资由原告支付,故叶义飞拿到被告项目部出具的《6号挖机叶义飞》原件后便将原件交付给了原告。被告项部负责人王欢年业证明叶义飞是原告司机的事实。第二、被告项目部向原告出具的《6号挖机叶义飞》证明1、原告进出场日月期为2015年10月29号进场到2016年1月10号,2、包月:两个月×23000=46000元；3、天数:11天×760=8360元；4、被告共欠原告租赁费54360元；5、被告项目部王欢年和刘义均签字并加盖被告项目部公章；6、两张单据均注明总借支111216元。第三、2016年10月5日,被告项目部负责人童家参签字证明原告在2016经年2月18日7-2016年8月30日在被告工地干活,原被告结算,被告共欠原告租赁费95600元。第四，上述第二、第三加起来总租赁款共计149960元,原告共借支租赁费111216元，故被告实际尚欠原告工程款8744元。第五、童家参在第一次开庭时证明了原告在2016年2月18日-2016年8月30日在被告工地干活,原被告经结算,被共欠原告租赁费95600元。第六、银广厦集团有限公司承包六安市重点局龙中路建设项目后,将该工程非法转包给不具有施工资质的自然人实际施工,缺乏对工程具体实施进行有效的组织、监督、管理,对案涉欠付款项的形成具有明显过错。因此,银广厦公司应对刘义、王欢年欠付的租赁费及利息承担连带支付责任。贵原告多次催要未果,为维护原告合法权益,依法诉至院,望贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告刘义、王欢年、童家参未作答辩，亦未向本院提交证据。 被告银广厦公司辩称，第一、银广厦公司并非案涉合同关系的合同主体不是本案的适格被告。1、原告与银广厦公司之间没有签订机械租赁合同，事后银广厦公司也没有追认该机械租赁合同，也没有通过其行为证明其在履行合同，包括涉案工程项目的结算、支付机械租赁使用费，原告也从未向银广厦公司出具过收据或发票，且原告并无证据证明涉案机械租赁行为用于银广厦承建的案涉项目，所以本案与银广厦公司无关，原告诉请没有事实依据。2、王欢年、刘义才是本案机械租赁合同关系的相对人，从合同签订到合同履行，原告主动与王欢年、刘义建立合作关系，从签约到履约，原告只与王欢年、刘义对接，故本案与银广厦公司无关，原告索要机械费用应向王欢年、刘义讨要。第二、王欢年、刘义的行为不构成职务行为。事实上，王欢年、刘义不是银广厦公司的员工，银广厦公司也从未为其购买社会保险，没有获得银广厦公司的授权，无权代理银广厦公司对外签订合同，也无权代理银广厦公司签署结算书，银广厦公司对王欢年、刘义与原告之间的租赁关系亦不予追认，因此王欢年、刘义的行为对银广厦公司没有约束力，其行为不构成职务行为。第三、王欢年、刘义系无权代理，不构成表见代理。银广厦公司并未授权王欢年、刘义代理公司对外缔约合同，王欢年、刘义没有代理权却以银广厦公司名义实施的民事法律行为，未经公司追认属于无权代理，对银广厦公司不发生法律效力。原告有过错并非善意无过失，在订立合同时，原告未审查核实王欢年、刘义身份及有无代理权就主动与其订立租赁关系，在合同实际履行过程中，原告也未要求银广厦公司确认或者追认，结算时也不要求银广厦公司在结算单上加盖印章，原告对此负有谨慎注意义务却未加注意，主观上有明显过错。在原告有过错，也没有其他证据加以辅证的情况下，不论该种过错是故意还是过失，均无“表见代理”适用之余地。因此王欢年、刘义的行为不构成“表见代理”，银广厦公司不需要承担责任。第四、银广厦公司对结算单记载的租赁单价、用时数量、欠付金额均不认可。1、银广厦公司并未授权刘义、王欢年对外订立合同与结算债务，双方之间的合作一直以来也是原告与刘义、王欢年之间对接、安排，刘义、王欢年个人与原告订立的租赁合同不能约束银广厦公司。2、原告主张其提供机械用于涉案项目，从而要求银广厦公司承担支付租赁款的责任，没有事实和法律依据。证据上，原告举证的证据材料中，结算单均未加盖银广厦公司印章或者签字，结算单上签字的人也不是银广厦公司的员工或授权代表且事后也未经银广厦公司追认，除此以外，原告没有其他证据证实提供的机械是在银广厦公司项目上，对此，原告应承担举证不能的法律后果；法律上，即使原告的机械用于银广厦公司的项目，也无须承担支付租赁款的责任。《合同法》第六十四条规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任，据此，责任主体与履行对象之间相互独立，责任主体不因履行对象变更而变更。故原告主张银广厦公司承担责任，违反合同相对性原则。第五、根据我国的法律规定，承担连带责任须法律明文规定及合同约定，本案不属于我国法律明确规定应承担连带责任的法定情形，也不属于合同中约定应由银广厦公司对涉案合同的租赁款支付承担连带责任的情形。第六、原告诉请利息起始日没有法律和合同约定，且结算单也未约定，故原告诉请利息的计算方式起始时间无法律规定。综上，银广厦公司不是合同相对人，且王欢年、刘义的行为不构成职务行为及表见代理，原告要求银广厦公司承担支付机械租赁费没有事实和法律依据，且根据《合同法》第四十八条的规定，无权代理人实施的行为应由行为人承担责任，原告应向合同相对人刘义、王欢年主张责任，银广厦公司不应承担责任。请求法院依法驳回原告对银广厦公司全部诉讼请求。 原告黄士贵围绕诉讼请求依法向本院提交证据如下：证据一、黄士贵的身份证复印件一份，证明原告主体资格。证据二、被告身份证复印件、工商信息，证明被告主体资格。证据三、2016年10月5日证明一份，证明1、原告在龙河中路工作时间是2016年2月18日至2016年8月30日；2、确认时间是2016年10月5日；3、证明人是童家参,签字时间是2016年10月5日；4、“总借支111216元，2018年3月1日”是刘义书写确认的。证据四、挖掘机结算单据一份及王欢年在复印件上签字确认的单据一份，证明1、2015年10月29号进场到2016年1月，包月：两个月×23000元=46000元，天数：11天×760元=8360元；2、下欠21744元的事实；3、“总借支111216元，2018年3月1日”是刘义书写确认的；4、叶义飞是黄士贵的司机，此事实已得到王欢年的确认；5、该份证据有被告银广厦公司项目部盖章的事实。证据五、安徽省高院生效证明一份和同类判例一份，证明1、同类案件经省高院改判并生效的事实；2、银广厦公司将工程转包给没有资质的人且没有尽到监管职责存在过错,应承担连带责任的事实。证据六、公安机关证明一份，证明2018年3月8日案涉50人到六安市信访局要求被告银广厦公司支付款项，后信访局向公安机关报案，在公安机关的协调下，银广厦公司给部分人支付了款项的事实。证据七、银广厦公司项目部门牌照片一份，证明：1、当时龙河中路设有银广厦公司项目部的事实；2、被上诉人均与银广厦公司签订口头协议的事实。证据八、六安市裕安区人民法院调取的《机械设备租赁合同》一份【原件在（2020）皖1502民初6209号朱正杨卷宗里】，证明1、凡是有书面合同的当事人均是与银广厦公司签订合同；2、王欢年只是代表人的事实。证据九、合同协议书和任命书各一份，证明1、龙河中路项目是银广厦公司承建的事实；2、王欢年为银广厦公司项目部的技术员的事实。证据十、会议记录、会议签到簿一组，证明王欢年、刘义、王向林等龙河中路项目部工作人员的事实。证据十一、《项目经营协议》一份，证明银广厦公司将案涉工程非法转包给自然人的事实。证据十二、《民事简易程序庭审笔录》一份【（2020）皖1502民初6209号朱正杨诉刘义、王欢年、银广厦公司租赁合同纠纷一案】，该案笔录第十页、第十一页，银广厦公司自认：1、银广厦公司在龙河中路设有项目部，项目主要是刘义、王欢年负责，2、银广厦公司在龙河中路项目部设有挂名的项目经理；3、银广厦公司回答法官的询问时认可刘义、王欢年是实际施工人。证明目的：1、龙河中路是银广厦公司设的项目部，原告的确是与银广厦公司项目部达成的协议，由此产生的法律后果也是由银广厦公司承担；2、银广厦公司应当向原告支付款项。 被告银广厦公司为支持其答辩意见向本院提交证据如下：一、2018年6月份社保清单，证明刘义、王欢年、童家参等三人非系银广厦公司员工，其没有构成职务行为及表见代理的外观表象，其行为不构成职务行为及表见代理，其行为后果应由其自行承担。证据二、同类型判决书20个，证明刘义、王欢年、童家参等在没有公司授权的情况下，口头订立的买卖合同构成无权代理，银广厦公司不需要承担责任。证据三、省检察院皖检控民受〔2020〕112、113、115、117、119、122、123、125号8个案件民事监督案件受理通知书，证明我司对省高院作出的8个案件的判决不服，向省检察院提请抗诉且已立案。 本院为查明案件事实，庭后向被告王欢年核实，其证实原告所举的“6号挖机叶义飞”单据上刘义、王欢年的签字系其本人与刘义所签，原告总借支111216元包含同意支付的32616元，同时证实叶义飞系原告黄士贵聘佣的驾驶员，童家参系工地材料员。 本院组织到庭的当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下:被告银广厦公司系安徽省六安市龙河中路道路建设项目工程的中标承建方，并由其淮南分公司负责施工，该分公司随后又将工程转包给刘义具体施工，刘义又与王欢年对涉案工程进行合作施工。2015年10月，刘义、王欢年租用原告黄士贵的挖机到涉案工地干活。原告的挖机于2015年10月29日进场施工至2016年1月10日。2016年2月6日，刘义、王欢年出具条据，载明“6号挖机叶义飞：2015年10月29号进场到2016年1月10号，包月：两个月×23000=46000元，天数：11天×760元=8360元；借支3400元，合计54360元，同意支付32616元，下欠21744元”，该条据并加盖了“银广厦集团有限公司六安市龙河中路道路建设项目土建工程项目部（非经济用章）”印章。2016年2月18日开工后，原告的挖机又继续在案涉工地干活至2016年8月30日。2016年10月5日，童家参向原告出具证明，载明“黄士贵挖机从2016年2月18号到我工地干活截止到2016年8月30日号，账全部算清计人民币95600元整。（借支多少钱从95600元中扣除）。”童家参在证明上签字，黄士贵在证明的确认人处签字。2018年元月11月日，刘义分别在“6号挖机叶义飞”单据和证明上签署“总借支111216元，2018年元月11日”。后因原告多次向刘义、王欢年催要款项未果，遂诉至本院。 经本院核实，被告王欢年确认原告总借支款111216元包含2016年2月6日条据载明同意支付的32616元。 另查明，叶义飞系原告黄士贵聘用的挖机驾驶员，被告童家参系工地材料员，。 本院认为，被告银广厦公司作为涉案工程的承建方，非法将承包的工程转包给不具有施工资质的自然人刘义施工，后刘义与合作人王欢年在对案涉工程进行实际施工过程中，租用原告黄士贵的挖机参与案涉工程施工，经双方结算租赁费共计为149960元，扣除原告总借支款111216元，现尚欠租赁费38744元，事实清楚，证据充分，本院予以认定；被告刘义、王欢年是案涉工程实际施工人，应承担支付责任。关于利息诉请，因本案是因建设工程项目拖欠的费用，双方最后结算日为2016年10月5日，原告主张自2016年10月23日起计算利息，不违背相关规定，本院予以支持。被告刘义、王欢年经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，且未向本院提交已支付租赁费的相关凭据，应承担由此对其不利的法律后果。关于被告银广厦公司应否对刘义、王欢年欠付原告的租赁费及利息承担连带支付责任的问题。案涉工程由银广厦公司承建，工地现场有银广厦公司的施工指示牌等标志，原告的挖机是被刘义、王欢年以银广厦公司的名义租用，被准许进入案涉工地长期施工，故原告有合理理由相信刘义、王欢年是代表银广厦公司租赁其机械并与其结算款项。且银广厦公司将其承建的工程非法转包给不具有施工资质的自然人实际施工，缺乏对工程具体实施进行有效的组织、监督、管理，对案涉欠付款项的形成具有明显过错。因此，银广厦公司应对刘义、王欢年欠付的租赁费及利息承担连带支付责任。被告银广厦公司辩称其不应承担责任的抗辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳。被告童家参系工地材料员而非实际施工人，原告主张童家参承担责任，无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘义、王欢年支付原告黄士贵租赁费38744元，款于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告刘义、王欢年支付原告黄士贵租赁费的利息（以38744元为基数，自2016年10月23日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至款清之日止）； 三、被告银广厦集团有限公司对上述第一、二项款项承担连带支付责任； 四、驳回原告黄士贵要求被告童家参承担支付责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费870元，减半收取计435元，由被告刘义、王欢年、银广厦集团有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员 朱 莉 二〇二〇年十二月二十四日 书记员 李慧慧 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。