河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0305民初6408号原告：常州金安轧辊制造有限公司，住所地：常州市新**春江镇安家中街**。法定代表人：华国祥，职务：董事长。委托诉讼代理人：宗龙喜、王羽丰，江苏龙成律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：中色科技股份有限公司，住，住所地：中国南）自由贸易试验区洛阳片区高新开发区凌波路中段。法定代表人：黄粮成。委托诉讼代理人：杨坦，该公司员工，代理权限：特别授权。原告常州金安轧辊制造有限公司（以下简称金安公司）诉被告中色科技股份有限公司（以下简称中色公司）为承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告金安公司的委托诉讼代理人宗龙喜、王羽丰，被告中色公司委托诉讼代理人杨坦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金安公司向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告立即支付所欠货款2843429.58元；2、请求判令被告立即支付违约金216880元（自2019年1月1日按贷款年利率6%计算，暂计算至2020年4月8日，要求计算至被告实际付清货款之日止）。3、诉讼费、诉讼保全保险费由被告承担。事实和理由：原告和被告长期存在业务往来，由被告提供图纸向原告定制工作辊，工作辊止推环等，双方业务往来至2018年12月31日结束。经对账，账面反映，被告共欠原告货款2293875.78元。另编号为11031007-BF06C-002买卖合同，被告预付货款764155元，因顺源铝业项目暂停，被告通知将原告为履行合同而采购的1779878.8元毛坯买回，扣除预付款后，尚应付货款1015723.8元。对账后，被告仅于2019年1月25日支付466170元，尚欠货款2843429.58元至今未付，严重损害了原告合法权益。为此依法提起诉讼，请予裁处。被告中色公司辩称，一、根据合同条款，被答辩人合同义务尚未履行完毕，不具备要求的付款条件。（一）根据被答辩人起诉状上所称，合同编号为：11031007-BF06C-002《买卖合同》（顺源项目），因顺源铝业项目终止，经双方协商同意以177.98788万元的价格，由答辩人向被答辩人购买轧辊毛坯。答辩人已支付预付货款76.4155万元，但截止目前被答辩人始终未按合同约定予发货，故答辩人不应支付剩余货款101.57238万元。（二）根据双方2014年7月25日签订的委内瑞拉项目轧辊年度合同订单订货序列号12031044-BF06C-01，订单总金额86.732万元。根据订单条款“单笔金额在50万元以上的合同，签订合同后30内，甲方付乙方合同总额的30%作为预付款，到货后30日内付货款的65%，留5%作为质保金，在质保期后支付”。质保期约定为“项目验收合格后一年”。因委内瑞拉项目尚未完成验收，故该笔订单5%的质保金，合计4.33675万元不应支付。二、因被答辩人提供的设备存在严重的质量问题，双方于2016年11月签订《结算协议》，被答辩人同意折让20.0157万元的货款无需答辩人支付，同时将贺州项目合同的未付款作为质保金暂不结算。因委内瑞拉项目截止目前尚未验收完毕且根据双方于2015年1月21日签订《委内瑞拉冷轧工作辊质量问题协议》的内容，被答辩人同意“针对此产品质量问题如果用户提出赔偿等相关费用，被答辩人同意全部承担。为此双方于2016年11月份签订《结算协议》，根据协议第二款之内容“因委内瑞拉、贺州、山东南山等项目部分轧辊存在尺寸超差，尚未得到认可；根据以上原因，双方同意将贺州项目未付款141.76112万元作为质量保证金此次暂不结算。剩余合同款共计100.0157万元被答辩人同意答辩人只支付人民币80万元，其余人民币20.0157万元作为折让，以后无需支付”。据此协议答辩人已在2016年12月1日支付完毕80万元。并于2019年1月15日支付46.617万元，其中41.761万元支付贺州项目合同款，4.856万元支付其他合同款项。故根据《结算协议》所剩质保金100万元，答辩人认为在委内瑞拉项目尚未验收前，不应支付被答辩人。三、根据合同条款约定，被答辩人必须严守交货日期，因逾期交货的，每逾期一天需支付答辩人违约金，违约金直接从应付款中扣除。（一）根据合同编号11031039-BF06A-013《采购合同》（贺州项目）11.1条之规定“出卖人必须严守交货日期，因出卖人原因逾期交货每逾期壹天出卖人承担合同总金额千分之已的违约金，违约金将直接从应付账款中扣除”。此合同总额472.5368万元，合同约定的交货期分别为2012年6月10日和2012年7月10日。依据被答辩人出具的产品合格证显示“本产品按相关标准和技术要求检验合格，准予出厂”的时间分别为2012年9月11日、2012年9月14日、2012年9月25日。由此可以证明被答辩人未按照合同约定的交货期交货，存在违约情形，根据合同条款逾期交货的违约金30.24235万元，应从应付款中予以扣除。（二）根据合同编号010920160369004《买卖合同》（华峰项目）11.1之规定“出卖人必须严守交货日期，因出卖人原因逾期交货每逾期壹天出卖人承担合同金额千分之二点五的违约金，最高不超过合同额的5%，违约金将直接从应付款中扣除。”此合同总额114.6836万元，合同约定的交货期为2017年6月10日。2020年4月17日双方签订扣款协议针对此合同被答辩人同意答辩人扣款2.3409万元，扣除后合同总额调整为112.3427万元。依据被答辩人出具的送货单日期显示，被答辩人的交货期分别为2017年12月1日和2018年1月16日。由此可以证明被答辩人未按照合同约定的交货期交货，存在违约情形，根据合同条款逾期交货的违约金5.617135万元，应从应付款中予以扣除。（三）根据合同编号010920170324001-1《买卖合同》（华峰项目备件）11.1之规定“出卖人必须严守交货日期，因出卖人原因逾期交货每逾期壹天出卖人承担合同金额千分之二点五的违约金，最高不超过合同额的5%，违约金将直接从应付款中扣除。”此合同总额310.78万元，合同约定的交货期为2017年11月20日。依据被答辩人出具的产品合格证显示的时间分别为2018年10月31日、2018年11月8日。由此可以证明被答辩人未按照合同约定的交货期交货，存在违约情形，根据合同条款逾期交货的违约金15.539万元，应从应付款中予以扣除。（四）根据订购序列12031044-BF06C-D03《轧辊年度合作订单》（委内瑞拉项目）违约责任第一条之规定“乙方必须严守交货日期，因乙方原因逾期交货每逾期壹天出卖人承担合同总金额千分之一的违约金，违约金将直接从应付账款中扣除”。此合同总额167.71394万元，合同约定的交货期为2013年6月10日。依据被答辩人出具的产品合格证显示“本产品按相关标准和技术要求检验合格，准予出厂”的时间分别为2013年8月6日。由此可以证明被答辩人未按照合同约定的交货期交货，存在违约情形，根据合同条款逾期交货的违约金9.224267万元，应从应付款中予以扣除。依据上述事实，答辩人应从应付合同款项中扣除被答辩人逾期交货的违约金合计62.96万元。综上所述，被答辩人诉讼请求错误，答辩人要求法院依法查明事实，驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明，原告金安公司与被告中色公司长期存在业务往来。2011年4月18日，原被告双方签订11031007-BF06C-002号《买卖合同》，约定由出卖人金安公司根据买受人中色公司提供的图纸生产轧辊等部件。庭审中，双方均认可因项目终止，被告中色公司同意以1779878.8元的价格向原告金安公司回购毛坯，被告中色公司已向原告金安公司支付预付款764155元，剩余1015723.8元因原告金安公司至今未向被告中色公司发货，被告中色公司尚未支付该笔货款。另查明，2016年11月9日，原告金安公司（乙方）与被告中色公司（甲方）签订《结算协议》，载明“1、甲乙双方签订合同明细见附件清单，乙方已开具合同全额发票给甲方，甲方尚未支付乙方合同款共计2417768.2元。2、因委内瑞拉、贺州、山东南山等项目尚未执行完毕，并且乙方所供委内瑞拉项目部分轧辊存在尺寸超差，尚未得到认可；根据以上原因，双方同意将贺州项目未付款1417611.2元作为质量保证金此次暂不结算。剩余合同款共计1000157元乙方同意甲方只支付人民币80万元，其余人民币200157元作为折让，以后再无需支付。”原、被告双方均加盖合同专用章。2019年1月11日，被告中色公司向原告金安公司送达《询证函》（编号为ZSWL-4-28）。《询证函》显示被告中色公司称截止2018年12月31日，欠原告金安公司应付账款2093718.78元。2019年1月18日，原告金安公司在该《询证函》在信息不符处写明“截止2018年12月31日，贵公司欠我公司贷款为2293875.78元。”关于该《询证函》中的差额200157元（2293875.78元-2093718.78元），即为上述《结算协议》中载明的“其余人民币200157元作为折让”的款项。2020年4月17日，原告金安公司（乙方）与被告中色公司（甲方）签订《扣款协议》，约定：一、本合同中由于乙方购买的工作辊存在材料缺陷，造成有效工作层厚度损失，按照相关计算标准，甲方对乙方合计扣款23409元。原、被告双方对此《扣款协议》均予以认可。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告双方签字确认的《询证函》及《结算协议》、《扣款协议》系双方真实意思表示，本院依法予以确认，原、被告双方应该依照协议约定履行各自的义务。2016年11月9日《结算协议》载明原告金安公司同意将200157元作为折让，而《询证函》中原、被告双方对货款的争议部分即为该200157元，故本院认定截止到2018年12月31日，被告中色公司尚欠原告金安公司货款2093718.78元。原告自认被告于2019年1月25日支付货款466170元，并认可根据2020年4月17日的《扣款协议》扣款23409元，以上款项应予以扣除，被告还应支付原告货款1604139.78元（2093718.78元-466170元-23409元）。关于原告主张被告中色公司支付违约金，本院认为，应当以1604139.78元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自原告起诉之日起即2020年4月9日起计算至实际付清之日止。被告中色公司认可尚有1015723.8元毛坯回购款因原告金安公司未发货而未付，原告金安公司庭审中表示可以随时发货，本院确认双方应同时履行。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中色科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常州金安轧辊制造有限公司支付货款1604139.78元及违约金（以1604139.78元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年4月9日起计算至实际付清之日止）。二、被告中色科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告常州金安轧辊制造有限公司支付毛坯回购款1015723.8元，原告常州金安轧辊制造有限公司于本判决生效之日起十日内将相应的毛坯交付被告中色科技股份有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告常州金安轧辊制造有限公司其他诉讼请求。案件受理费15641元，保全费5000元（保全费5000元，由原告预交至常州市新北区人民法院），由被告中色科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  王志国二〇二〇年十二月十五日书记员  闫帅辉