文书内容重庆市綦江区人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝0110刑再1号原公诉机关重庆市綦江区人民检察院。原审被告人税清涛，男，1986年1月23日出生于重庆市綦江区，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市綦江区，现住重庆市綦江区。2008年因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被原重庆市綦江县人民法院判处有期徒刑三年六个月。2010年因犯故意伤害罪被原重庆市綦江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，与2008年因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被原重庆市綦江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，2014年9月18日被刑满释放。2017年因犯非法持有枪支罪被重庆市綦江区人民法院判处有期徒刑六个月，2018年3月18日刑满释放。2019年5月因无证驾驶被重庆市綦江区公安局行政拘留十二日。2020年因犯抢劫罪，被重庆市綦江区人民法院判处有期徒刑十三年。现羁押于重庆市南川监狱。原审被告人税清涛非法持有枪支罪一案，重庆市綦江区人民检察院于2017年10月26日以税清涛犯非法持有枪支罪向本院提起公诉，本院于2017年10月31日作出（2017）渝0110刑初683号刑事判决书，以原审被告人税清涛犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。该判决已发生法律效力，并执行完毕。2020年8月26日，重庆市綦江区人民检察院以有新证据证明原审判决确有错误为由，提请重庆市人民检察院第五分院按审判监督程序提出抗诉。重庆市人民检察院第五分院审查认为，根据新的证据证明原判认定事实、适用法律错误，遂于2020年9月22日以渝检五分院审刑抗〔2020〕Z1号《刑事抗诉书》向重庆市第五中级人民法院提出抗诉。重庆市第五中级人民法院于2020年10月15日以（2020）渝05刑抗1号《再审决定书》，决定指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年12月8日公开开庭审理了本案,重庆市綦江区人民检察院检察官彭志军、检察官助理覃莎出庭履行职务，原审被告人税清涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院原审判决认定,2008年3月的一天，原审被告人税清涛从其朋友马强处获得仿制手枪一支及子弹一颗，此后一直将该手枪藏在其位于重庆市綦江区文龙街道思南村新云组33号的家中。2017年8月6日，税清涛将该枪取出擦拭，后便将该枪带在身上。当日23时许，税清涛在綦江区古剑山“小平农家乐”附近，在劝说陈志伟与田进的纠纷时，将该枪拿出并朝地面开了一枪，后逃离现场。2017年9月19日，税清涛主动到重庆市綦江区公安局投案，到案后自愿如实供述了上述犯罪事实。税清涛的行为已构成非法持有枪支罪，并有累犯、自首、自愿认罪认罚的量刑情节。据此，原审认为，税清涛非法持有枪支的事实清楚，证据充分，原公诉机关指控的事实和罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第六十五条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，以原审被告人税清涛犯非法持有枪支罪判处有期徒刑六个月，并对扣押在案的仿制手枪一支予以没收。重庆市綦江区人民检察院在再审中指控，2017年6月的一天，原审被告人税清涛电话联系陈兴伟购买枪支，并乘坐蒋涛驾驶的车辆至重庆市秀山县，后在陈兴伟停在秀山县城滨江公园附近的车上，以15000元的价格从陈兴伟处购买一把仿六四式手枪和两颗子弹。后原审被告人税清涛将该枪带回綦江城区藏匿于其位于綦江区文龙街道思南村新云组33号的家中。2017年8月6日23时许，原审被告人税清涛携带该枪在綦江区古剑山“小农平家乐”附近在劝和陈志伟与田进的纠纷时，持该枪朝地面击发，后逃离现场。2017年9月19日，原审被告人税清涛主动到重庆市綦江区公安局上交涉案枪支并供述其非法持有枪支的事实。2017年9月25日，经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，该枪是以火药为动力发射制式枪弹的非制式枪。原审被告人税清涛违反国家枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任，鉴于原审被告人税清涛如实供述自己的罪行，对其处罚时应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定；原审被告人税清涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其处罚时还应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。原审被告人税清涛在再审开庭审理过程中对重庆市綦江区人民检察院指控的事实和罪名及量刑建议均无异议，且对重庆市綦江区人民检察院在庭审中举示的枪支照片，户籍信息、到案经过、刑事判决书、释放证明、扣押决定书、枪支移交清单、2019年集中统一销毁非法枪爆物品交接清单，证人陈兴伟、蒋涛、田进、徐其洪、陈治伟的证言，被告人税清涛的供述和辩解，渝公鉴（枪）[2017]0950号鉴定文书、渝公鉴（枪）[2017]0757号鉴定文书，现场勘查笔录、辨认笔录等证据也无异议。经再审查明，重庆市綦江区人民检察院指控原审被告人税清涛犯非法买卖枪支罪的事实成立，证据充分，本院予以确认。另查明，原重庆市綦江县人民法院于2010年7月5日作出的（2010）綦法刑初字第163号刑事附带民事判决书，以原审被告人税清涛犯故意伤害罪判处有期徒刑三年六个月，与其2008年因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被原重庆市綦江县人民法院判处有期徒刑三年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，有期徒刑刑期已执行完毕。（刑期从2010年4月2日起至2014年9月18日止）本院于2017年10月31日作出的（2017）渝0110刑初683号刑事判决书，以原审被告人税清涛犯非法持有枪支罪判处有期徒刑六个月，并对扣押在案的仿制手枪一支予以没收，有期徒刑刑期已执行完毕。（刑期从2017年9月19日起至2018年3月18日止）本院于2020年9月25日作出的(2020)渝0110刑初518号刑事判决书，以原审被告人税清涛犯抢劫罪判处有期徒刑判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元，有期刑期尚在执行中。（刑期从2020年4月20日起至2033年4月19日止；罚金已缴纳。）本院认为，原审被告人税清涛从陈兴伟处购买一把仿六四式手枪和两颗子弹的行为，已构成非法买卖枪支罪。重庆市綦江区人民检察院在原审中指控原审被告人税清涛犯非法持有枪支罪的罪名不当，在再审中指控原审被告人税清涛犯非法买卖枪支罪的事实及罪名成立。原审被告人税清涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审被告人税清涛曾因犯抢劫罪被判决，在判决宣告后刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚。原审判决以原审被告人税清涛犯非法持有枪支罪判处有期徒刑六个月，属认定事实错误、适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国刑法》第六十五条、第六十九条、第七十条、第一百二十五条第一款之规定，判决：一、撤销重庆市綦江区人民法院（2017）渝0110刑初683号刑事判决书；二、原审被告人税清涛犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年两个月；与重庆市綦江区人民法院(2020)渝0110刑初518号刑事判决书判处原审被告人税清涛犯抢劫罪有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除原审判决已执行的刑期六个月，即被告人税清涛的刑期自2020年4月20日起至2033年10月19日止；罚金已缴纳。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 蔡文昌审 判 员 张 健审 判 员 陈 纪二〇二〇年十二月二十八日法官助理 郑 亚书 记 员 王 渝