四川省眉山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川14刑终187号 原公诉机关眉山市彭山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李祥，男，1977年3月10日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省眉山市彭山区，住眉山市彭山区，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于青神县看守所。 上诉人（原审被告人）王秋，男，1982年8月11日出生，汉族，初中文化，住四川省眉山市彭山区，2015年5月18日因犯故意毁坏财物罪，被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于青神县看守所。 辩护人谢廷洪，四川法派律师事务所律师。 原审被告人何**，男，1989年5月20日出生，汉族，高中文化，住四川省眉山市彭山区，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被取保候审。 原审被告人王文建，男，1985年11月4日出生，汉族，初中文化，住四川省眉山市彭山区，因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月31日被刑事拘留，2018年12月7日被取保候审。 眉山市彭山区人民法院审理眉山市彭山区人民检察院指控原审被告人李祥、王秋、何**、王文建犯开设赌场罪一案，于2020年8月6日作出(2019)川1403刑初141号刑事判决。李祥、王秋不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。眉山市人民检察院指派检察员周文彬、余红旗出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李祥、王秋，王秋的辩护人谢廷洪到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：自2017年11月起，被告人李祥、王秋分别出资百分之八十、百分之二十共同在眉山市彭山区××镇××楼经营梦幻动漫城，聘请付杰负责管理，余英豪协助付杰核算每日营业额，被告人何**、王文建负责机器修理，王利霞等为服务人员。李祥、王秋何**、王文建等人利用店内摆放的刷会员卡消费的“迎财神”10台10座、“捕鱼机”1台8座、“矿山小达人”8台8座、“一网搞定”4台8座开设赌场营利。由何**、王文建负责提供赌博机的技术支持及退分结算服务，按退分金额千分之二提成，王秋每天转1-5万元左右给何**或王文建用于退分，会员退分情况记入动漫城的支出。2018年10月30日，梦幻动漫城被查获，公安机关扣押了以上23台34座具有赌博功能的电子游戏设备；还扣押了印有“收钱码”字样的蓝色文件袋一个、读卡宝盒二台、封面印有“旅人”字样的笔记本一本、白色海康威视牌网络硬盘录像机一台、印有“微信支付”字样的绿色文件袋一个、支付宝二维码台座一个、白色手机一部（该手机用于梦幻动漫城收款等）、何**的黑色手机一部、台式电脑主机二台、梦幻动漫城会员卡59张、封面印有“支付宝收钱工具”字样的蓝色包装袋一个、人民币1655元、娱乐行业档案1本、章一枚。王秋建设银行6236××××4167卡从2017年11月底到被查获，共计转给何**、王文建共计900余万元。 另查明，被告人李祥于2018年11月1日经电话传唤到案后未如实供述主要犯罪事实；被告人王秋于2018年11月5日主动到公安机关投案后未如实供述主要犯罪事实；被告人何**于2018年10月30日被抓获归案后在公安机关已掌握主要犯罪事实后如实供述主要犯罪事实；被告人王文建于2018年10月31日经电话传唤到案后，在公安机关已掌握主要犯罪事实后如实供述主要犯罪事实。公安机关已将扣押及接收的何**手机予以发还。被告人李祥在羁押期间提供重要线索，从而得以侦破其他案件。被告人何**、王文建认罪认罚。被告人李祥在审理过程中主动退缴违法所得人民币64万元，缴纳罚金人民币8万元；被告人王秋主动退缴违法所得人民币16万元，缴纳罚金人民币4万元；被告人王文建主动退缴违法所得人民币7426元，缴纳罚金人民币1万元；被告人何**主动退缴违法所得人民币11706元，缴纳罚金人民币1万元。 原判以经过庭审质证的书证，证人证言，勘验、搜查、辨认等笔录、被告人的供述与辩解等证据证实上述事实。 原判认为，被告人李祥、王秋利用赌博机开设赌场，被告人何**、王文建为开设赌场提供技术支持和资金结算服务，四被告人的行为均构成开设赌场罪，并属情节严重。李祥、王秋在共同犯罪中起主要作用，系主犯,王文建、何**在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。王秋有犯罪前科，予以酌定从重处罚。李祥在羁押期间提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有重大立功表现，予以减轻处罚。何**、王文建在公安机关掌握主要犯罪事实后如实供述共同犯罪事实，是坦白，何**、王文建认罪认罚，对何**、王文建从轻处罚。王秋、李祥当庭自愿认罪，予以酌定从轻处罚。四被告人均主动退缴违法所得及缴纳罚金，予以酌定从轻处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第五十二条，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人王秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人李祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币八万元；三、被告人王文建犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；四、被告人何**犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；五、对各被告人退缴的违法所得，予以没收，上缴国库；六、对扣押在案的赌资1655元及供犯罪所用的白色手机、电脑主机二台、录像机等作案工具，予以没收；对扣押在案的赌博机具由扣押机关依法处置。 王秋上诉提出，原判认定的王秋开设赌场的赌资和违法所得金额不清，未认定王秋具有的从犯和自首情节。还提出，王秋在羁押期间曾和其他在押人员共同阻止同监室的在押人员自杀。 辩护人以相同理由为其辩护。 李祥上诉提出，原判认定的李祥开设赌场的赌资和违法所得金额不清，对李祥量刑过重。 眉山市人民检察院提出，原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审经审理查明的事实和采信的证据与原判一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）李祥、王秋利用赌博机开设赌场，原审被告人何**、王文建为李祥、王秋开设赌场提供技术支持等服务，四人的行为均构成开设赌场罪，且情节严重，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。李祥、王秋在共同犯罪中起主要作用，是主犯,王文建、何**在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对王文建、何**应当从轻或者减轻处罚。王秋有犯罪前科，可对其酌定从重处罚。李祥提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。何**、王文建在公安机关掌握其罪行后如实供述其罪行，是坦白；何**、王文建认罪认罚；可对何**、王文建从轻处罚。王秋、李祥自愿认罪，可对其酌定从轻处罚。四人均主动退缴违法所得及缴纳罚金，可对其酌定从轻处罚。 关于李祥、王秋、王秋的辩护人提出的原判认定的开设赌场的赌资和违法所得金额不清的辩解辩护理由；王秋及其辩护人提出的原判未认定王秋具有的从犯和自首情节，王秋在羁押期间曾和其他在押人员共同阻止同监室的在押人员自杀的辩解辩护理由。经查，原判查明的王秋建设银行6236××××4167卡从2017年11月底到被查获，共计转给何**、王文建共计900余万元的事实有银行交易明细，上诉人、原审被告人的供述等证据相互印证证实，足以认定。查明的李祥在审理过程中主动退缴违法所得人民币64万元，王秋主动退缴违法所得人民币16万元的事实有李祥、王秋的供述相互印证证实，足以认定。王秋在共同开设赌场犯罪中所起作用不可或缺，不属从犯。王秋到案后未如实供述其罪行，不属自首。王秋在羁押期间和其他在押人员共同阻止同监室的在押人员自杀的事实无论成立与否，均不足以改变原判刑罚。李祥、王秋的上诉理由及辩护人的辩护理由均不成立。 综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对王秋、何**、王文建量刑适当，对李祥量刑量刑偏轻。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条、第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  邓胜果 审判员  余 宁 审判员  马熙湘 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  唐吉阳