云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终7210号上诉人（原审被告）：肖俊刚，男，1990年10月12日生，汉族，身份证登记住址为云南省昆明市石林彝族自治县，现羁押于云南省第二监狱。被上诉人（原审原告）：李建平，男，1991年9月10日生，汉族，住云南省昆明市石林彝族自治县。上诉人肖俊刚因与被上诉人李建平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初3304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖俊刚上诉请求：1、撤销一审民事判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、昆明市官渡区人民法院（2017）云0111刑初1173号刑事判决中法院判处被害人（李建平）对本案的引发具有“较大的过错”，而不是（2018）云0111民初3304号民事判决上所讲的“过错”，故在民事赔偿方面应对上诉人予以考虑。2、被上诉人于2014年6月24日住院治疗，2017年11月10日作的伤情鉴定，时隔3年4个月，不排除被上诉人在这期间受过与上诉人无关的伤。3、被上诉人要求上诉人赔偿误工费147960元，误工时间为1233天，上诉人不知道是怎么算出来的，不合理，也没有任何法律依据。李建平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。李建平向一审法院提出的诉讼请求：1、判令被告赔偿故意伤害给原告造成的伤残补助费28611元*20年*0.12=68666元，误工费从2014年6月23日至鉴定伤残前一天，即2017年11月9日，合计1233日，每天按120元计算，合计147960元，鉴定费1000元，总计：217626元；2、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2014年6月23日23时许，原、被告在昆明市官渡区烧烤摊因琐事发生口角纠纷，双方争吵过程中，原告李建平掀翻桌子，并约被告肖俊刚到烧烤摊旁的巷子里单挑。二人来到巷子里后，原告李建平首先动手打了被告肖俊刚后引发双方打斗。在双方打斗过程中，被告肖俊刚用随身携带的一把折叠刀将原告李建平左侧腹部捅伤，后逃离现场，原告于2014年6月24日住院治疗。经鉴定，原告李建平的伤情为：横结肠脾曲穿孔、脾下极破裂，达重伤二级；被告肖俊刚于2016年11月10日被抓获，2017年11月10日，经云南石林县人民医院司法鉴定所鉴定，原告李建平损伤达拾级伤残，花费鉴定费1000元。被告肖俊刚现在云南省第二监狱服刑。一审法院认为，本案系身体权纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条关于“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十五条第六项关于“承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。”第十六条关于“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案被告肖俊刚的行为侵害了原告的身体健康权，应当承担赔偿损失的责任。但根据双方提交的证据，可以看出，原告李建平对于损害的发生亦有过错，原、被告双方因一点琐事发生冲突，进而大打出手，如果双方都能让一步，可避免损害的发生，故一审法院认为，原、被告均应对损害的发生承担民事责任，根据本案的实际情况，由原告李建平承担20%的责任、被告肖俊刚承担80%的责任为宜。关于赔偿的具体数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款关于“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”之规定，对原告主张的损失赔偿请求中合理部分，一审法院予以支持。具体如下：1、诉请的残疾赔偿金68666元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，其诉请的28611元×20年×0.12＝68666元不符合法律规定，按规定以28611元×20年×0.1＝57222元计算，故一审法院对此项诉请予以支持57222元。2、诉请的误工费147960元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，误工时间为1233天（2014年6月24日-2017年11月9日），原告未提交其是何种职业的证明，其以120元每天计算误工费于法无悖，一审法院予以支持。误工费计算为120元/天×1233天＝147960元，故一审法院予以支持147960元。3、诉请的鉴定费1000元。根据原告提交的发票及鉴定，可以认定共花费鉴定费1000元，故一审法院对此项诉请予以支持1000元。以上费用共计206182元，由原告承担20%、被告承担80%，即原告承担41236.40元、被告承担164945.60元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告肖俊刚于本判决生效之日起十五日内支付原告李建平因身体伤害所造成的损失164945.60元；二、驳回原告李建平的其他诉讼请求。二审在审理过程中，双方当事人没有新的证据提交。对于一审法院确认的案件事实，双方当事人均无异议。本院对双方当事人无异议的事实依法予以确认。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：赔偿责任如何承担及赔偿损失如何认定？本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被上诉人李建平先约架并且先动手，对损害的发生具有过错，应由上诉人承担50%的赔偿责任，被上诉人承担50%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，被上诉人提交的医疗机构出具的出院证明中，只有“注意休息”，而没有明确的休息期限，被上诉人也未提交证据证明其自2014年7月8日出院后一直因伤残持续误工，因此一审法院认定被上诉人一直误工至2017年11月10日存在认定错误，本院予以纠正，根据医嘱、被上诉人的伤情等情况，本院酌情给予被上诉人出院后90天的误工时间，因被上诉人住院期间亦无法工作，故被上诉人的误工时间应当为104天，依据被上诉人主张的120元/天的计算标准，上诉人应当支付的误工费为12480元（120元/天×104天）。双方当事人对其他费用均无异议，一审认定并无不当，本院依法予以维持。综上，各项赔偿损失费用共计70702元，上诉人承担50%，即35351元。综上，上诉人的上诉请求成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实清楚，但所作处理不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初3304号民事判决；二、由上诉人肖俊刚于本判决生效之日起十五日内支付被上诉人李建平因身体伤害所造成的损失35351元；三、驳回被上诉人李建平的其他诉讼请求。一审诉讼费1679元，由上诉人肖俊刚承担839.5元，由被上诉人李建平承担839.5元；二审诉讼费1679元，由上诉人肖俊刚承担839.5元（多预交的90元予以退回），由被上诉人李建平承担839.5元。本判决为终审判决。审判长 白 昱审判员 李 蕊审判员 王思予二〇二〇年十二月十四日书记员 刘 雯