青海省德令哈市人民法院   民事判决书   （2020）青2802民初1443号   原告：甘肃煤炭第一工程有限责任公司，住所地甘肃省白银市平川区长征东路1003号。   法定代表人：党庆业，该公司董事长。   委托诉讼代理人：朱志鹏，男，汉族，1974年8月10日出生，身份证号×××,该公司法务，现住甘肃省白银市平川区。   被告：青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司，所在地青海省海西州旺尕秀煤矿办公室。   法定代表人：卢航山，该公司经理。   委托诉讼代理人：崔丙杰，男，汉族，1957年5月4日出生，身份证号×××,该公司职工，暂住德令哈市新源宾馆，住河南省济源市大峪镇小横林村山地居民组。   原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司（以下简称甘肃煤一公司）与被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司（以下简称旺尕秀煤矿）合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司的委托诉讼代理人朱志鹏，被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司的委托诉讼代理人崔丙杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告甘肃煤一公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告于2013年8月14日签订的《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》；2.判令被告返还原告履约保证金1000000元，并赔偿资金占用期间的利息损失280603元(按中国银行同期贷款年利率0.045自2013年8月1日至2020年10月25日)；3.判令被告赔偿原告工程费用及停工损失3339150元；4.判令赔偿原告中标服务费386400元，投标报名费20000元。以上合计：5026180元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年6月，经公开招投标，原告中标被告位于青海省海西州德令哈市旺尕秀煤矿主井、三区副井、南区副井工程施工项目，并于2013年8月14日签订《旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》，2013年8月15日，被告通知原告已具备施工条件，要求原告于2013年8月21日进场施工。2013年8月19日，原告以承兑汇票的形式向被告支付了100万元的履约保证金，同日被告向原告出具收到100万元履约保证金的收据。原告按照要求及时组织了施工人员、资料、设备、材料等进入了施工现场。但因被告原因未能正常施工，造成原告设备闲置，人员务工等损失3339150元。至原告起诉时仍未能开工，合同已无实际履行可能。原告多次要求被告赔偿原告招投标费用、人员及设备务工损失并返还履约保证金，但被告始终未能答复。现原告为维护合法权益，特依法提起诉讼，望判如所请。   原告甘肃煤一公司围绕其诉讼请求，向本院出示下列证据：   1.原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，拟证实原告诉讼主体适格；   2.《施工合同》原件一份，拟证实原、被告签订了施工合同，由原告承建被告公司煤矿主井、三区副井、南区副井施工区工程项目；   3.中标通知书原件4页，拟证实原告合法中标被告公司煤矿主井、三区副井、南区副井施工区工程项目的事实；   4.开工报告、工程开工报审表原件各一份，拟证实被告同意项目开工，人员、设备进场、原告公司已经按照要求组建项目部；   5.签证单原件4份，拟证实被告认可原告进场人员数量及薪酬标准；   6.转账凭证复印件3份，拟证实2013年12月31日付农民工工资、设备资租金等3311700元，2014年12月31日付农民工工资、设备租金160600元，2015年12月31日付农民工工资、设备租金160600元，证明原告公司支付农民工工资、设备资金共计3632900元。   7.靖远煤业集团有限责任公司公务借款申请单(承兑汇票：收款人青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司，金额：壹佰万元)中标服务费发票原件4张计386400元，投标报名费发票2张计20000元，证明被告收取了原告公司的100万元履约保证金，原告缴纳了中标服务费、报名费406400元。   被告旺尕秀煤矿辩称，1.根据2013年8月14日双方签订的青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司矿建工程施工合同约定，合同签订后原告应在7日内足额向被告交纳150万元的安全保证金及农民工工资保证金，被告并向原告出具收据，当发生工程安全事故和拖欠农民工工资现象时专款专用。如履行合同期间无发生工程安全事故和拖欠农民工工资现象在竣工结算后7天内返还。被告经多次催缴无果，所以原告合同违约在先，至今还欠缴被告安全保证金及农民工工资保证金50万元，在合同无法履行生效的情况下，被告是会按照合同履行情况不让原告进入施工工地进行施工的。所造成的误工后果是因原告违约所造成的，应由原告承担，被告不予认可。对原告要求赔偿误工费的请求。(附：(1)甘肃省高级人民法院民事判决书(2019)甘民终530号(2)关于催缴安全保证金和农民工工资保证金的通知)。2.2013年8月14日被告（青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司）将旺尕秀煤矿主井、三区副井、南区副井施工区工程发包给原告（甘肃煤炭第一工程有限责任公司）施工，双方签订了施工合同、2013年7月31日甘肃煤炭第一工程有限责任公司在未经被告同意和许可的情况下私自与甘肃精正矿业工程有限公司签订第三方施工合同，并将原告中标的旺尕秀煤矿主井、三区副井、南区副井施工区工程以劳务分包名义全部分包给甘肃精正矿业工程有限公司（无资质）。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十二条二款规定“总承包人或者勘查、设计、施工承办人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘查、设计、施工承包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分包转包给第三人。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定“承包人非法转包，违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人签订建设施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设施工合同的行为无效。”原告将其承包被告的全部工程转包给甘肃精正矿业工程有限公司，即没有征求被告意见和同意，私自转包，已构成非法转包。我公司与甘肃精正矿业工程有限公司并无有任何劳务合同关系，为此原告出具甘肃精正矿业工程有限公司的签证单向被告索取赔偿是不符合法律程序的。3.原告诉求中标服务费及报名费及利息损失问题，你方的确中标，但你方没按照合同履行职责，已构成违约事实，后果自负。4.诉讼费用由原告自己承担。综上所述：(1)由于原告不履行合同，至今未有按合同签约交足保证金，已构成违约责任。(2)未经被告同意非法转包工程施工合同交予无资质第三方，委派没有资质的施工单位施工，实属违法行为，被告是不可能随便答应让原告进行违法施工的。(3)由第三方贿赂公司人员制作假签证单索赔，所造成的一切严重后果应由原告承担。为此，请求贵院依法公正追责原告违约、非法转包给我公司所造成的一切经济损失。   被告旺尕秀煤矿围绕其答辩意见，向本院出示下列证据：   1.被告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份，拟证实被告身份信息，具有诉讼主体资格；   2.关于催缴安全保证金和农民工工资保证金的通知原件一份，拟证实原告没有按合同约定足额缴纳农民工工资保证金构成先合同违约的事实；   3.证明原件一份、拟证实留守矿区的罗兴明证明当时矿上的人员不超过45人，甘肃精正矿业公司提供的签证单存在不真实的事实。   经过庭审质证，被告对原告出示的证据1、2、3不持异议。对证据4发表质证意见称，胡永林是精正矿业公司的法人，不是原告公司的员工；对证据5发表质证意见称，该份证据是虚假的，因为当时没有开工，没有这么多人并且有证据证实该份证据是虚假的；对证据6发表质证意见称，对该组证据的真实性不能确认，被告方不能承担，因为施工现场没有这么多人；对证据7发表质证意见称，对收到1000000元的履约保证金的事实是认可的，但是要求被告承担中标服务费、投标服务费的发票不予认可。   原告对被告出具的证据1不持异议；对证据2发表质证意见称，对该组证据的真实性不予认可，按照施工的规定，必须由原告方签字，所以没有办法知道该份证据是什么时候写的并对证明方向不予认可；对证据3发表质证意见称，对于该组证据不予质证，对证明方向不予认可。   通过庭审质证，对原、被告不持异议的证据，本院予以采信。   根据上述有效证据，本院认定以下事实：   2013年6月18日原告甘肃煤一公司参加被告旺尕秀煤矿委托第三方甘肃世纪三联工程咨询有限公司对被告旺尕秀煤矿主井、三区副井、南区副井施工区工程施工项目的招投标。2013年7月1日第三方甘肃世纪三联工程咨询有限公司向原告甘肃一煤下发中标通知书，中标通知书载明：“旺尕秀煤矿南区副井施工区工程施工项目中标总价为人民币26448632元；旺尕秀煤矿南区副井施工区工程施工项目中标总价为人民币26448632元；旺尕秀煤矿主井施工区工程施工项目中标总价为人民币31338048元。”2013年8月14日原、被告双方签订了《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》。合同约定原告承包的范围为：主井、三区副井、南区副井；合同工期无约定（空白）；合同价款：主井施工区金额31338048元、三区副井施工区金额26448632元、南区副井施工区金额26448632元，合计金额84235312元。合同第10.3款约定：“本合同双方约定，双方签字盖章并由承包方将安全保证金及农民工工资保证金支付给发包方后生效。合同落款处加盖原告公司合同印章及被告公司印章。合同第二部分通用条款第41条约定：“承包方应在合同签订后7天内向发包方缴纳150万元的安全保证金及农民工工资保证金，发包方并向承包方出具收据。当发生工程安全事故和拖欠农民工工资现象时，专款专用。如履行合同期间无发生工程安全事故和拖欠农民工工资现象，在竣工结算后7天内返还。”在签订的《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）第38.2约定：“承包人不得将其承包的全部工程转包他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”   另查明，2017年7月15日甘肃煤一公司与甘肃精正矿业工程有限公司（以下简称精正矿业）签订了旺尕秀煤矿矿建工程劳务分包协议书，2013年8月19日胡永林（即精正矿业法定代表人）以甘肃煤一公司项目部名义向旺尕秀煤矿交纳了1000000元的保证金，收款方式为承兑汇票。同日被告旺尕秀煤矿向原告甘肃煤一出具了收据，旺尕秀煤矿委托诉讼代理人当庭认可收到1000000元的保证金。2013年8月21日甘肃煤炭第一工程有限公司青海碱业项目部以施工前的准备工作已完成，具备开工条件，计划于2013年8月21日对旺尕秀煤矿主井施工区施工项目、副井施工区施工项目、三区副井施工区施工项目进行开工向被告递交工程开工报审表及开工报告。2013年8月23日被告旺尕秀煤矿矿长张印华在开工报告、工程开工报审表的“同意”处打钩签字并加盖公司印章。2013年10月31日被告旺尕秀煤矿矿长张印华在原告出具的工程名为：旺尕秀煤矿一采区主、副井及西风井的两份误工费、一份进场设备、护场费用计算的签证单上签字并加盖公司印章。在该签证单上还加盖有甘肃精正矿业工程有限公司的印章及原告公司项目部负责人胡永林的签字、项目部印章。   再查明，精正矿业在2017年以本案原告为被告向甘肃省白银市中级人民法院提起诉讼，要求解除双方签订的《劳务分包协议》、并要求返还100万元保证金及赔偿损失的诉讼，期间白银市中级人民法院追加本案被告为第三人参加诉讼。后2019年11月29日甘肃省高级人民法院作出（2019）甘民终530号民事判决书，在该终审判决中对精正矿业的损失做了如下认定：“精正矿业在明知其无法进场施工的情形下，仍派驻150名施工工人、12名管理人员以及设备进驻场地长达4月，明显属放任损失扩大。考虑到精正矿业在无法进场后需要协调，1个月后撤出损失扩大较为合理，本院以《关于申请解决旺尕秀煤矿履约保证金及待工费用的报告》载明金额，酌情计算一个月的损失即3699702÷4=924925.5元为煤一公司应承担精正矿业的停工窝工损失金额。”并判决：甘肃煤炭第一工程有限责任公司于判决生效之日起十日内返还甘肃精正矿业工程有限公司保证金100万元，并赔偿甘肃精正矿业工程有限公司损失924925.5元。在庭审中，原告认可其向被告主张的损失与精正矿业向原告主张的损失为同一损失，但原告在本案中主张的损失为3339150元。   本院认为，原、被告双方于2013年8月14日签订的《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，双方应按合同约定履行好各自的义务。虽然原告甘肃煤一公司只向被告旺尕秀煤矿缴纳了部分安全保证金及农民工工资保证金，但被告在明知原告甘肃煤一公司将案涉工程转包给精正矿业的情况下，同意精正矿业进行开工，是对双方所签订合同生效的认可。对被告提出原告未缴纳足额保证金，合同未生效的意见，本院不予采纳。在庭审中被告认可合同至今未能履行的原因是被告未能办理采矿证，虽其不同意解除合同，但自认无法确定合同继续履行的期限，致使原、被告之间继续履行合同的条件无法成就，原告的合同目的无法实现。本案原告甘肃煤一公司诉被告旺尕秀煤矿合同纠纷一案，于2020年11月3日起诉到本院，本院于11月23日将起诉状副本送达至被告旺尕秀煤矿，对原告甘肃煤一公司请求解除与被告旺尕秀煤矿于2013年8月14日签订的《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》的诉讼请求，符合《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款：“当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或申请仲裁的方式依法申请主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。”之规定，本院确认原、被告双方签订的《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》自被告收到起诉状副本之日解除。   根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，原、被告双方签订合同后尚未履行，对原告甘肃煤一公司请求被告旺尕秀煤矿返还1000000元安全保证金及农民工工资保证金的诉求，本院予以支持。对于原告主张的利息，原告在明知合同无法履行的情况下，怠于行使权利，对利息的主张期限，依据2019年11月29日甘肃省高级人民法院作出的（2019）甘民终530号民事判决书，明确案涉保证金给付的权利义务主体之日起按中国人民银行同期贷款年利率给付原告资金占用期间的利息至2020年10月25日。   关于甘肃煤一公司主张的损失金额的认定。原告甘肃煤一公司认可其主张的损失与精正矿业在甘肃省高级人民法院在（2019）甘民终530号民事判决书认定的损失为同一损失，甘肃省高级人民法院在该判决中认定原告向精正矿业公司支付的损失为924925.5元，剩余损失部分原告仅提供4张签证单（在甘肃省高级人民法院判决书中原告对其出具的4张签证单是不予认可的）及财务转账凭证，无法证实所支出的费用系案涉工程所产生的损失。根据“谁主张、谁举证”的原则，本院确认原告的实际损失为924925.5元。   对原告甘肃煤一公司主张的中标服务费386400元及投标报名费20000元，合计406400元，因原告将案涉工程全部转包给第三人精正矿业进行施工，违反法律法规的相关规定，原、被告双方在履行合同时均存在违反合同的行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应责任。”之规定，以上费用由原、被告各承担一半。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第十条、《中华人民共和国民法典》第五百六十五条第二款、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百二十条、第二百八十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、解除原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司与被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司在2013年8月14日签订的《青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司旺尕秀煤矿矿建工程施工合同》。   二、被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司履约保证金1000000元，并以1000000元为基数按中国人民银行同期贷款年利率支付从2019年11月29日至2020年10月25日期间的利息。   三、被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性支付原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司停工损失924925.5元。   四、被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司于本判决生效之日起三十日内一次性支付原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司中标服务费、投标报名费共计203200元。   五、驳回原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费23492元，由原告甘肃煤炭第一工程有限责任公司负担11746元，由被告青海碱业旺尕秀煤矿开发有限公司负担11746元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审 判 员 万玛央吉     二〇二〇年十二月十七日   书 记 员 杨索非牙