贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初7026号 原告：朱明选，男，1972年2月10日出生，汉族，住所地云南省昭通市镇雄县。 委托诉讼代理人：王卫（特别授权），系贵州威迪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘一江，系贵州威迪律师事务所律师。 被告：贵州黔诚玖豪建筑劳务工程有限公司，统一社会信用代码：91520502MA6E5KFE2A，住所地贵州省毕节市七星关区何官屯镇杨柳村王家庄组**。 法定代理人：朱启永。 委托诉讼代理人：戴大华（特别授权），系贵州本芳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鞠戟玺，系贵州本芳律师事务所律师。 被告：贵州百瑞达建设有限公司，统一社会信用代码：91522727MA6HJABQ73，，住所地贵州省黔南州平塘县大塘镇新营村塘家湾组 法定代理人：郭童伟。 委托诉讼代理人：钟伟（特别授权），系重庆龙行律师事务所律师。 第三人：朱明青，男，1989年1月17日出生，汉族，，住所地云南省昭通市镇雄县 原告朱明选与被告贵州黔诚玖豪建筑劳务工程有限公司（以下简称：黔诚玖豪公司）、贵州百瑞达建设有限公司（以下简称：百瑞达公司）、第三人朱明青提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱明选的委托诉讼代理人王卫，被告黔诚玖豪公司的委托诉讼代理人戴大华、鞠戟玺、被告百瑞达公司的委托诉讼代理人钟伟到庭参加了诉讼。第三人朱明青经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告朱明选向本院提出诉讼请求：1．判令被告支付原告住院医疗费75,052元，住院伙食补助费3,400元，住院护理费6,967元；务工费30,913元（62,684÷365×180）。2．判令被告支付原告残疾（暂定伤残10级，待鉴定结果出后据实计算）赔偿金63,174元、护理费18,443元、营养费9,000元、后续治疗费5,000元、精神抚慰金10,000元；以上1、2项合计221,949元。3．诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告贵州黔诚玖豪建筑劳务工程有限公司从被告贵州百瑞达建设有限公司处分包毕节市金海湖新区梨树镇丰业香山郡项目的劳务工程，之后再以签订劳务协议的形式，将售楼部毛石混泥土挡墙和边坡喷浆挂网工程承包给第三人朱明青负责组织人员施工。原告朱明选是第三人朱明青安排的施工人员。在2019年12月11日，原告在施工的过程中，由于挡墙的拉筋（钢筋）断裂，挡墙垮塌，原告受伤。原告当日入住毕节市医院治疗（原告受伤情况详见病例），直至2020年1月13日出院，至今在家疗养。原告认为，被告一以劳务协议的形式将从被告二处分包的劳务工程再次承包给第三人朱明清，违反《合同法》、《建筑法》。同时，被告二是工程项目的总承包方，应对工程项目的安全负责，挡墙的拉筋是由被告二提供的，原告在工程施工中，由于拉筋断裂出安全事故受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”二被告应当承担连带赔偿责任。原告在毕节市医院住院34天，医疗费用75,052元。根据2019年-2020年贵州省人身伤害赔偿数据标准，以预鉴定朱明选受伤为：伤残10级、出院后护理期90日、营养期90日、误工期为180日，后续治疗费5000元（待朱明选伤残鉴定后据实计算），原告应获得的赔偿数额为：住院费70,052元，住院伙食补助费3400元（34×100），住院护理费6967元（34×74,800÷365），伤残赔偿金63,184元（20×31,592×10%），出院后护理费18,443元（90×74,800÷365），出院后营养费9000元（90×100），误工费30,913元（62684÷365×180），后续治疗费5000元，主张精神抚慰金10,000元，以上合计221,949元。原告多次追问被告赔偿事宜，均未果。自然人的合法权利依法受保护。原告向被告提供劳务受损，被告应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决支持原告的请求。 被告黔诚玖豪公司辩称，一、被告与原告之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。二、被告与百瑞达公司签订了《丰业香山郡售楼部毛石混凝土挡墙工程劳务分包合同》，并未违反法律的规定，被告再将该工程的劳务转包给第三人朱明青并无过错，对原告的伤害不存在侵权，不能以签订转包合同的行为来判定被告对原告的伤害承担赔偿责任。三、原告受伤的主要原因有两个，1、被告百瑞达公司现场管理人临时安排原告加班，在加班过程中因拉筋断裂导致原告受伤，2、断裂的拉筋是被告百瑞达公司提供，因此应由被告贵州百瑞达公司承担责任。四、原告在住院期间，被告为原告垫付了15,000元的医疗费，原告应当返还给被告。综上，请求法院依法驳回被答辩人诉讼请求。 被告贵州百瑞达建设有限公司辩称，1．百瑞达公司与黔诚玖豪公司签署了《丰业香山俊劳务分包合同》，该合同第7点2.4条明确约定合同履行期间的安全责任由被告黔诚玖豪公司负责，期间若发生安全事故或工伤事件造成人身伤亡或财产损失，均由被告黔诚玖豪公司承担全部责任，含经济责任和法律责任，并赔偿其全部损失，原告系被告黔诚玖豪公司所聘用的人员，其在工作时间受伤应当由被告黔诚玖豪公司自行承担全部责任；2．被告黔诚玖豪公司是具有独立的法人主体资格，其具有用工主体资格与原告建立的是劳动关系，本案应适用劳动关系及工伤关系处理，不适用雇佣关系；3．被告百瑞达公司分包给被告黔诚玖豪公司的挡墙工程系劳务分包其合同金额较小，且被告黔诚玖豪公司的公司名称也注明其具有劳务工程承接的资质，工商营业执照中也载明其可以从事边坡工程，因此应当由被告黔诚玖豪公司对原告受伤事宜承担责任并依法赔偿原告的所有损失；4．被告百瑞达公司已在2019年12月27日垫付了医疗费20,000元，应当在原告诉讼请求中予以扣除并由被告黔诚玖豪公司返还给被告百瑞达公司，以上请法院驳回原告对被告百瑞达公司的诉讼请求。 第三人朱明青未作答辩，亦未提交证据材料。 本院经审理认定事实如下：2019年11月28日，被告黔诚玖豪公司与被告百瑞达公司签订《丰业香山郡售楼部毛石混凝土挡墙工程劳务分包合同》，约定工程地点是贵州省毕节市金海湖新区梨树镇，承包方式为包工不包料，工期为2019年11月28日至2019年12月20日，暂定总价为30800元，合同还约定了其他事项。2019年12月4日，被告黔诚玖豪公司与第三人朱明青签订《劳务协议》，约定第三人朱明青承包毛石混凝土挡墙施工，工期为2019年11月5日至2019年12月25日，合同还约定了其他事项。原告朱明选系第三人朱明青安排的工人。2019年12月11日，被告百瑞达公司现场管理人员安排原告朱明选加班，在加班过程中，因被告百瑞达公司提供的拉筋断裂，造成挡墙垮塌压伤原告，原告朱明选被送往毕节市人民医院抢救治疗，诊断原告胸12椎体压缩性骨折、腰1椎体压缩性骨折、头皮严重撕脱伤、全身多处软组织损伤、双眼碱烧伤、双眼结膜异物。原告朱明选住院33天，产生医疗费70052.77元，其中被告黔诚玖豪公司垫付医疗费15000元，被告贵州百瑞达建设有限公司垫付医疗费20000元。2019年12月26日，原告购买头颈胸腰矫形器5000元。经本院委托，贵州兆康医院法医司法鉴定所于2020年8月10日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告朱明选伤残程度鉴定为九级伤残，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日，后期取脊柱内固定物所需人民币20000元左右。原告根据该鉴定意见确定赔偿数额：1．医疗费：75052元；2．残疾赔偿金：2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元／年×20年×0.2＝137616元；3．营养费：90天×100元／天＝9500元；4．护理费：72113元÷365天×90天＝17781元；5．误工费：62684元÷365天×180天＝30912元；6．住院伙食补助费：33天×100元＝3300；7．后续治疗费：20000元；8．精神损害赔偿金6000元；9．鉴定费2480元。上述费用共计：302241元。原告认为被告黔诚玖豪公司、贵州百瑞达建设有限公司应对原告的损害承担赔偿责任，原告遂以前述诉请诉至本院。 上述事实，有当事人的陈述及提交的各项证据在卷为凭，本院依法予以确认。 本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳动部劳社发［2005］12号）第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资质的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。本案中，被告黔诚玖豪公司将涉案工程分包给第三人朱明青，原告系第三人朱明青自行招用的人员。根据上述规定，被告黔诚玖豪公司将涉案工程分包给不具备用工主体资格的自然人朱明青，对朱明青招用的原告在从事分包业务时因工受伤造成的损害应当承担相应的用工主体责任。朱明选在提供劳务过程中，被告百瑞达公司现场管理人员安排原告朱明选加班，在加班过程中，因被告百瑞达公司提供的拉筋断裂，造成挡墙垮塌砸伤原告。原告受伤是被告百瑞达公司现场人员安排加班，且断裂的拉筋系被告百瑞达公司提供，因被告百瑞达公司未尽到安全注意义务，其应承担90%的责任。被告黔诚玖豪公司作为雇主，原告在雇佣过程中造成的损害，其应承担10%的责任。原告朱明选因本次事故造成的各项经济损失计算如下：1、医疗费，以原告朱明选实际住院产生医疗费及实际购买头颈胸腰矫形器的票据为准，计算为75,052元（70052元＋5000元）。2．残疾赔偿金，根据受诉法院所在地城镇居民人均可支配收入为计算标准计算20年，原告朱明选构成九级伤残，其主张137,616元符合法律规定。3．营养费：经鉴定，营养期为90日，参照医疗机构的意见按照每天50元计算，90天×50元／天=4,500元。4．护理费，经鉴定，护理期为90日，参照贵州省居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资43,654元/年计算，43,654元/年÷365天×90天=10,764元；5．鉴定费：原告未提交鉴定费发票,本院结合实际情况,酌情支持1900元；6．误工费：经鉴定，误工期为180日，参照贵州省农、林、牧、渔业行业年平均工资52,067元/年计算，为25,676.88元（52,067元/年÷365天×180天）。7．后续治疗费，根据鉴定意见为20,000元。8．精神损害赔偿金，原告因本次事故受伤致残，给原告及家人造成一定的精神痛苦，结合本地区生活水平及本案实际情况，酌定计算精神抚慰金为6,000元；9．住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，住院33天，100元/天×33天=3300元。 前述各项费用共计266,808.88元，由被告黔诚玖豪公司承担266,808.88元×10%=26,680.89元，因被告黔诚玖豪公司垫付了15,000元，故被告黔诚玖豪公司应承担11,680.88元；由被告百瑞达公司承担266,808.88元×90%=240127.99元，因被告百瑞达公司垫付了20,000元，故被告百瑞达公司应承担220,127.99元。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告贵州黔诚玖豪建筑劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱明选医疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计人民币11,680.88元； 二、被告贵州百瑞达建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱明选医疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计人民币220,127.99元。 三、驳回原告朱明选的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币2315元，由被告贵州黔诚玖豪建筑劳务工程有限公司负担231.50元、由贵州百瑞达建设有限公司负担2,083.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  吴浩然 二〇二〇年十二月三十日 书记员  林 琳