青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2020）青01民终2608号上诉人（原审被告）：北京同盛假期国际旅行社有限公司，统一社会信用代码91110106071747216H,住所地北京市丰台区富丰路****06A03（园区）。法定代表人：刘美云，经理。上诉人（原审被告）：北京同盛假期国际旅行社有限公司西宁分公司，统一社会信用代码91630103MA752XA5XW，住所地青海省西宁市城中区北大街26号1幢1层负责人：刘伟，总经理。二上诉人的委托诉讼代理人：孙逊、刘奕轩，北京市京都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白海彬，公民身份号码×××，男，回族，1962年10月24日出生，住青海省大通回族土族自治县。委托诉讼代理人：张岷雪、乔晓娜，青海诚嘉律师事务所律师。原审被告：高曼雯，公民身份号码×××，女，汉族，1988年8月9日出生，住青海省西宁市。上诉人北京同盛假期国际旅行社有限公司（以下简称同盛公司）、北京同盛假期国际旅行社有限公司西宁分公司（以下简称同盛西宁分公司）与被上诉人白海彬、原审被告高曼雯旅游合同纠纷一案，白海彬于2020年6月1日向西宁市城中区人民法院提起诉讼，请求判令同盛公司及其西宁分公司、高曼雯支付白海彬医疗费54333.33元，并承担本案诉讼费用。西宁市城中区人民法院于2020年8月20日作出（2020）青0103民初2087号民事判决，同盛公司及其西宁分公司不服提起上诉。本院于2020年10月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。同盛公司及其西宁分公司的上诉请求：撤销原判，驳回白海彬的诉讼请求，并承担一审、二审诉讼费。事实和理由：白海彬未提供与同盛及其西宁分公司签订的出境旅游合同原件，无法认定双方之间签订过旅游合同。白海彬未提供将旅游费用支付给同盛公司对公账户的证据，也未提供同盛及其西宁分公司开具的相应增值税发票，无法认定白海彬支付过旅游费用。白海彬提交的证据显示其女儿白璐向高曼雯个人微信转账4000元，系二人之间自行交易，与同盛及其西宁分公司无关。因此，一审法院认定白海彬和同盛及其西宁分公司之间存在出境旅游合同缺乏事实和法律依据，原审判决所依据的《民法总则》第一百七十条适用错误。原审未查明白海彬主张投保的人身意外伤害保险的投保人、被保险人和保险责任，仅凭白海彬提交的微信聊天记录截图无法认定白海彬投保人身意外伤害保险，白海彬未得到保险赔付的责任不应由同盛及其西宁分公司承担，原审判决所依据的《合同法》第一百零七条适用不当。白海彬系完全民事行为能力人，理应对自身安全尽到谨慎的注意义务，其未尽到该义务是造成其意外伤害的原因，依法应承担相应的责任。原审中，白海彬在起诉时没有将高曼雯作为被告，但原审法院在判决时却将高曼雯列为被告，在诉讼过程中未经法定程序即将高曼雯追加为被告、在判决时遗漏对其责任的认定，属于程序违法。白海彬辩称，白海彬与同盛西宁分公司存在旅游合同关系，高曼文无论是同盛西宁分公司的承包者，还是该公司的职员，其行为均系职务行为，应由同盛公司承担责任。白海彬与同盛西宁分公司签订的旅游合同上加盖有同盛公司的印章，因此类合同均为国家旅游局统一制定的版本，故同时期、同公司的合同具有参考价值，白海彬在一审时已提交了同类合同做参考。旅游法规定旅行社应当提示游客按规定投保人身意外伤害保险，本案中同盛公司在合同中约定由白海彬委托该公司为其购买人身意外伤害保险，该约定视为同盛公司已接受白海彬委托，双方之间形成委托合同关系，该公司应按约为白海彬购买人身意外伤害保险。根据合同法的相关规定，因受托人的故意或者重大过失，给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。白海彬在旅游途中发生意外后，不管同盛西宁分公司是否有责任，如果该公司未按照约定为白海彬购买人身意外伤害保险，因未尽到职责存在过错，致使白海彬无法获得保险的理赔金，其应当在此赔偿范围内承担相应的责任。同盛及其西宁分公司的诉讼请求没有法律依据及事实依据，请求驳回上诉，维持原判。高曼雯辩称，高曼雯履行的是职务行为，白海彬的医疗费未能理赔并不是高曼雯的过错，高曼雯不应承担赔偿责任。一审法院认定事实，2018年9月，白海彬的女儿白璐通过当时的同盛西宁分公司工作人员高曼雯为白海彬夫妇办理了2018年10月3日出境泰国七日游，并以微信付款方式向高曼雯支付了旅游费，2018年10月4日，由腊梅领队，白海彬从兰州中川机场乘坐微笑航空WE695次航班随团前往普吉岛旅游，2018年10月6日，白海彬在旅行社安排的旅行途中意外摔倒，造成左肱骨近端骨折，经当地医院石膏固定处理，于同年10月10回国，后白海彬经复查，结果显示骨折断端位移，愈合欠佳，便于2018年12月10日到山西医科大学第二医院住院治疗8天，共支付医疗费54333.33元。从白璐在2018年12月17日、2019年10月14日、15日、19日与高曼雯的微信聊天记录显示，白海彬在询问高曼雯关于保险公司赔付医药费问题，高曼雯回复对方，“不用管，把全部单据收好，我们处理”，2019年10月14日、15日、19日，白露向高曼雯催要医疗费及询问保险公司事宜，高曼雯回复确定买了保险。本案在庭审中，白海彬称当时与同盛西宁分公司签订了旅游合同，因合同丢失，无法向法院提供。高曼雯认可白海彬与同盛西宁分公司签订了旅游合同，合同盖的是同盛公司公章，并在事后将合同寄给了同盛公司，白海彬受伤后的医疗票据也交到了同盛西宁分公司的办公室，由公司工作人员王玲将票据寄往保险公司。但经白海彬多次催问高曼雯，高曼雯未将接受理赔材料的保险公司名称及办理保险赔付的结果告知白海彬。而同盛公司否认收到过白海彬的旅游合同，认为白海彬的出境游属于高曼雯的个人行为，如白海彬能够提供与公司的旅游合同，则愿意承担赔付责任。同时同盛公司称，高曼雯在2018年6月至2019年12月31日期间，承包了同盛西宁分公司，高曼雯为业务负责人，对此高曼雯予以认可。一审法院认为，2018年9月，高曼雯在负责同盛西宁分公司业务期间，以同盛西宁分公司的名义为白海彬办理出境泰国游事宜，属于职务行为，其与白海彬形成的旅游合同权利义务应由同盛西宁分公司享有和承担。白海彬虽然不能提供书面合同，但白海彬已经实际完成了旅游行程，白海彬与同盛西宁分公司之间形成了旅游合同关系，同盛西宁分公司应向白海彬承担旅游经营者的责任和义务，在双方协商合同时，同盛西宁分公司应当提示白海彬是否选择购买人身意外伤害保险，在白海彬意外受伤后，高曼雯明确表示白海彬有购买保险，说明白海彬出游前，同盛西宁分公司已为白海彬购买了人身意外伤害保险，那么，同盛西宁分公司应当协助白海彬完成旅游保险赔付的有关服务义务，但在白海彬向高曼雯提供医疗费相关票据后，同盛西宁分公司未告知白海彬具体投保的保险公司，也未告知办理保险赔付的结果，属于未尽到合同义务，致使白海彬没能得到赔付，同盛西宁分公司应承但相应责任。故白海彬向同盛公司及其西宁分公司主张医疗费54333.33元的诉讼请求，一审法院予以支持。由于同盛西宁分公司是同盛公司的分支机构，同盛公司应与其西宁分公司共同向白海彬承担给付责任。现同盛及其西宁分公司以白海彬没有旅游合同，白海彬的出境游属于高曼雯的个人行为，公司不承担责任的抗辩理由不能成立，一审法院不予采信。遂判决北京同盛假期国际旅行社有限公司西宁分公司、北京同盛假期国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付给白海彬医疗费54333.33元。本案二审期间，同盛及其西宁分公司、白海彬对一审法院查明的基本事实均无异议，双方的主要争议就是白海彬是否与同盛西宁分公司存在旅游合同关系及白海彬医疗费的承担主体。本院对双方均无异议的事实予以确认。本院认为，同盛公司将同盛西宁分公司承包给了高曼雯，高曼雯对外以同盛西宁分公司运营总监身份经营该公司业务。白海彬为证明其与同盛西宁分公司之间存在旅游合同关系,提交了将旅游费用交付给高曼雯的凭据、白海彬受伤后与高曼雯与领队腊梅和计调王玲的微信聊天及录音资料、航班信息等证据。此证据能够证实,白海彬向同盛西宁分公司业务负责人高曼雯交付旅游费用，在出国旅游途中受伤后将情况告知高曼雯，高曼雯认可已给白海彬购买境外旅游意外险的事实。因白海彬要经同盛西宁分公司完成出国旅游,其在将旅游等费用交纳给谁、如何交纳等细节上要听从旅行社的安排,白海彬按高曼雯的指示经微信转账给高曼雯符合生活常理。白海彬在完成旅游之后,合同目的已经实现,不再留存旅游合同也是正常现象。基于上述事实，可以认定白海彬与同盛西宁分公司存在旅游合同关系,该合同合法有效,受法律保护。高曼雯的行为属履行同盛西宁分公司的职务行为，同盛西宁分公司应对其职员的职务行为承担法律责任。同盛西宁分公司给白海彬购买了境外旅游意外险，白海彬受伤当时同盛西宁分公司就已知晓情况，白海彬及时向该公司提交了相关医疗费票据，却因保险合同到期被拒赔，现同盛西宁分公司无证据证明是白海彬的原因导致被拒赔，所以白海彬的医疗费应由同盛及其西宁分公司承担。一审法院经白海彬的申请追加高曼雯为被告，符合法律规定。同盛及其西宁分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1262元，由北京同盛假期国际旅行社有限公司、北京同盛假期国际旅行社有限公司西宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长 靳 玲审判员 李宏宁审判员 张洁琼二〇二〇年十二月二十六日书记员 孙晓艺附：审理本案适用的法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条、第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百九十九条、当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条、当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第二百二十四条、发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。