湖北省随县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1321民初2680号原告：刘发兵，男，1952年2月12日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：刘铭，男，1979年6月7日出生，汉族，住随县。系原告刘发兵之子。被告：湖北鹏润投资发展有限公司，住所地：枣阳市书院街**。法定代表人：付秀华，执行董事。委托诉讼代理人：朱**锴（代理权限：一般代理，代签诉讼法律文书），湖北金鹤律师事务所律师。原告刘发兵与被告湖北鹏润投资发展有限公司（以下简称“鹏润公司”）合同纠纷一案，本院于2020年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘发兵及其委托诉讼代理人刘铭、被告鹏润公司的委托诉讼代理人朱**锴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘发兵向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告鹏润公司偿还债务250万元及利息；2、本案诉讼费用及其他一切费用均由被告承担。事实和理由：原告与被告2017年4月15日签订投资分红协议，协议中约定“甲方（原告）将自己所有的‘玫瑰国际’项目的投资作价189万元交与乙方，乙方（被告）将在项目开工时，将投资人的股金和利润分红折成700平方米的房屋抵付甲方”。并在协议中约定“乙方应在2017年7月1号准时开工，在2017年12月前准时将房屋网签备案到甲方（原告）名下或在甲方指定的客户名下。”但被告一直没有将房屋网签备案到甲方（原告）名下或在甲方指定的客户名下。2018年8月28日，双方又签补充协议，在协议中约定“原协议约定在玫瑰国际小区建成后，将分配700平方米房屋给乙方，现双方约定将2号楼东边一单元131.27平方米1-2楼两套和一单元西边119.53平方米2-4楼三套，一号楼1-504面积93.23平方米，共计714.36平方米分配给乙方，其中多余14.36平方米按市场价在办理不动产权证时从甲方所售出的单价中扣出，另分配给2号楼北面2、3、4三个车库。被告将原告6套房屋销售，另一套在枣阳市住房保障和房屋管理局查询不到该房屋，原告多次向被告要求返还所售房屋款，被告以各种理由拒不支付。特诉至法院，请求支持原告诉请。被告鹏润公司辩称，1、原被告签订的投资分红协议尚没有达到投资分红的条件，股东之间也没有对投资的盈亏进行结算，因此不存在分红之说。2、投资分红协议以及相关补充协议违反了《公司法》的相关规定，公司法相关解释（3）的第12条、第16条等规定，原告的行为是一种抽逃出资行为，请求法庭予以审查并确认投资分红协议及补充协议无效。3、原告的起诉没有事实依据和法律理由，请求依法驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：原告刘发兵系被告鹏润公司的创始股东。2015年7月6日，被告鹏润公司枣阳分公司出具《玫瑰国际股金投资证明》，证明：“付小波、刘发兵投资股金贰佰贰拾叁万元（223万元）”。2017年4月15日，经原告刘发兵与被告鹏润投资公司协商，原告自愿将其在枣阳“玫瑰国际”开发项目的投资交由被告鹏润公司管理，被告鹏润公司自愿受让。原告刘发兵为投资人（甲方）与被告鹏润公司为项目方（乙方）签订《投资分红协议》，约定的主要内容有：甲方将自己所有的“玫瑰国际”项目的投资作价189万元交与乙方，乙方在项目开工时，将投资人的股金和利润分红折成700平方米房屋抵偿甲方（位置在1号楼北面由下而上挑选），……乙方应在2017年7月1日之前准时开工，在2017年12月前准时将房屋网签备案到甲方名下或在甲方指定的客户名下。……双方签字后，甲方不再参与该项目的一切经营活动。2018年4月8日，被告鹏润公司为甲方、原告刘发兵为乙方、武汉金策辉煌房地产顾问有限公司为丙方，三方签订《抵偿房源委托销售协议》，约定：一、该项目所有房源除商业及地下车库部分外（包括抵偿工程款和其他股东的部分）均交由武汉金策辉煌房地产顾问有限公司（以下简称丙方）独家统一定价销售，各方受益人均不得干涉售楼部的销售行为。所有房源的委托销售底价及佣金标准、溢价分成比列均按售楼部与湖北鹏润投资发展有限公司达成的委托协议执行……。丙方武汉金策辉煌房地产顾问有限公司向原告提供的房源清单中显示：房号1-504，面积93.23平方米；房号2-204，面积119.53平方米；房号2-304，面积119.53平方米；房号2-504，面积119.53平方米；房号2-205，面积131.27平方米；房号2-305，面积131.27平方米，合计面积714.36平方米，委托总价2546117元。2018年8月28日，以被告鹏润公司的负责人付小波为甲方、原告刘发兵为乙方，就原合作分红协议基础上房屋分配面积及房源，双方又签订《补充协议》，约定：“1、原协议约定甲方在玫瑰国际小区建成后，将分配700平方米房屋给乙方，现双方约定将2号楼东边一单元131.27平方米1-2楼两套和一单元西边119.53平方米2-4楼三套，一号楼1-504面积93.23平方米，共计714.36平方米分配给乙方，其中多余14.36平方米按市场价在办理不动产权证时从甲方所售出的单价中扣出，另分配给2号楼北面2、3、4三个车库。……5、以上房源因甲方一房多卖，一切损失由甲方承担。”2019年7月，被告鹏润公司通过银行转账向原告刘发兵支付款45万元。2020年10月19日，被告鹏润公司的负责人付小波和法定代表人付秀华向原告刘发兵作出承诺，承诺的主要内容有：“因乙方（刘发兵）投资甲方（湖北鹏润投资发展有限公司）开发的枣阳市玫瑰国际住宅小区时，所分配小区六套，现小区已完工，房屋已被公司销售五套，为了保证乙方（刘发兵）所售房款逐步收回，甲方特向刘发兵作出如下承诺：1、保证房屋在业主装修时按户一次性支付刘发兵房款（扣除税费后），并收回付清房款户的钥匙。2、如业主准备装修时甲方不能一次性支付房款，甲方不得同意业主私自撬门装修，若与乙方发生纠纷，由甲方出面解决并承担乙方的一切经济损失。甲方并支付承诺的每套10万元的违约金给乙方。3、若甲、乙双方发生纠纷后，经协商不能解决，乙方有权向随县人民法院提起诉讼。4、甲方待项目验收交房后，银行退付保证金，甲方支付乙方50万元，房产局退还保证金后，再付50万元。”经原告到武汉金策辉煌房地产顾问有限公司清查，玫瑰国际开发住宅小区应预留给原告的1-504、2-204、2-304、2-504、2-305已处置他人，该5套房屋被被告处置累计销售额2487746元，扣减应付售楼部佣金52058元及溢价分成121621元后，被告应付给原告款2314067元。按合同约定的6套房屋中的2-205房，原告未查出被处置的信息，三间车库未交付原告。原告遂诉至本院。庭审中，被告认为原告抽逃出资，违反了公司法的有关规定，应当承担责任。并认为原告在本案涉案的玫瑰国际住宅小区未验收、未竣工。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，并对合同的当事人双方具有法律约束力。原告刘发兵作为被告鹏润公司的创始股东，在本案案涉的玫瑰国际住宅小区开发项目中用其投资的股金（与付小波共投资股金233万元）作为玫瑰国际住宅小区项目的投资资金，原告本人退出玫瑰国际住宅小区的经营，由被告鹏润公司独自经营，原告与被告鹏润公司签订的《投资分红协议》、《补充协议》，用玫瑰国际住宅房屋的6套房屋及3间车库抵付原告的投资款及分红收益，上述协议是原、被告双方的真实意思表示，未违反法律的相关规定，合法、有效。被告鹏润公司应当按协议的约定向原告支付已处置的应属于原告按合同约定的房源售款，被告将应属于原告应得的6套房屋中的5套房屋处置，应付原告款2314067元，扣减已支付的45万元，被告还应支付原告款1864067元。原被告在协议中未约定资金占用利息和延期付款利息，视为无利息，对原告诉请的利息，本院不予支持。本案是因原告认为被告处置了按合同约定的6套房屋，应向原告支付处置的6套房款而引起的诉讼，但原告对其诉请中的6套房屋中的2-205房屋及3间车库，因原告无证据证实被告已处置，原告可按合同约定，要求由被告返还。若被告已处置，原告可待其处置后的价款确定后，另行主张权利。对被告认为原告在本案中有抽逃出资的行为，要求被告承担责任的抗辩意见，被告可按公司法的有关规定另行向原告主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告湖北鹏润投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘发兵支付债款1864067元；驳回原告刘发兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26800元，减半收取13400元，由被告湖北鹏润投资发展有限公司负担10800元，由原告刘发兵负担2600元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  晏贵先二〇二〇年十二月三日法官助理马皓月书记员李慧骏