福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0322民初6101号 原告：黄亦成，男，汉族，1973年10月26日出生,住浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：郑文峰，福建泉中律师事务所律师。特别代理。 委托诉讼代理人：张诗琦，福建泉中律师事务所律师。特别代理。 被告：广田建设工程有限公司（原名称福建省双阳建筑工程有限公司），住所地泉州市洛江区双阳阳山,统一社会信用代码913505006286457360。 法定代表人:罗志显，董事长。 委托诉讼代理人：廖敏，公司法务。特别代理。 被告：张玉江，男，1964年7月5日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 原告黄亦成与被告广田建设工程有限公司（以下简称广田公司）、张玉江因建设工程合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。黄亦成的委托诉讼代理人郑文峰与广田公司的委托诉讼代理人廖敏到庭参加诉讼。张玉江经本院公告送达传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告黄亦成诉称，1.判令广田公司、张玉江立即退还原告保证金6000000元,并支付自起诉之日起至实际退还之日止按每月3%计算的违约金；2.判令广田公司、张玉江承担本案诉讼费用。 事实和理由：2014年8月10日,原告与福建省双阳建筑工程有限公司、张玉江签订《木兰溪国际广场项目水电承包合同》,约定福建省双阳建筑工程有限公司、张玉江将木兰溪国际广场工程的水电安装工程发包给原告,工程地点为仙游县××街道××社区;原告应在合同签订后七天内汇入保证金5500000元,福建省双阳建筑工程有限公司、张玉江应在保证金汇入之日起12个月内无息全部退还原告,若不能按时退还保证金,则自保证金汇入原告账户之日起至实际退还之日止按每月5%计付违约金。合同签订后,原告向福建省双阳建筑工程有限公司、张玉江支付保证金600万元,但福建省双阳建筑工程有限公司、张玉江却未能将工程交给原告施工,且至今未能将保证金退还给原告。另,福建省双阳建筑工程有限公司于2017年8月8日变更名称为广田建设工程有限公司。故诉至法院，提出上述诉讼请求。 广田公司辩称，1.被告张玉江没有广田公司的代理权限，涉案合同未加盖广田公司印章，对广田公司不产生效力，涉案保证金也由张玉江个人收取，与广田公司无关；2.根据公示信息，木兰溪国际广场项目由上海农工商建设发展有限公司承建，并非由广田公司承建，广田公司不可能将涉案项目发包给原告黄亦成承包；3.涉案施工合同约定了保证金的退还时间，即款项汇入指定账户之日起12个月内无息返还，原告于2014年10月27日已足额支付涉案保证金，因而本案诉讼时效应于2015年10月27日开始起算，截至原告黄亦成起诉之日显然已过诉讼时效。综上，原告对广田公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求贵院依法驳回。 在本院审理过程中，黄亦成在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 1.黄亦成身份证复印件一份，欲证明：黄亦成的主体适格。 2.工商登记信息一份，欲证明：广田公司原名称为福建省双阳建筑工程有限公司。 3.木兰溪国际广场项目水电承包合同一份，欲证明：原、被告签订水电承包合同，对双方权利义务进行约定。 4.收据一份，欲证明：被告收取原告保证金550万元的事实。 5.业务回单一份，欲证明：原告支付保证金600万元的事实。 广田公司对黄亦成提供的证据1、2无异议；对证据4、5质证认为真实性、合法性均无异议，但关联性有异议，与广田公司无关；对证据3质证认为三性均有异议，该合同未加盖广田公司印章，与广田公司无关，且张玉江和黄亦成都是没有资质的个人，该合同因违反法律强制性规定故无效。 本院审查认为，张玉江对黄亦成提供的证据1、2、4、5的真实性、合法性均无异议，本院予以确认。张玉江对黄亦成提供的证据3质证认为三性均有异议，因涉案的承包合同没有广田公司的盖章确认，只有张玉江的签名，且广田公司又不予追认，黄亦成又未能提供证据证明张玉江与广田公司之间存在关联性，故黄亦成提供的张玉江个人所签字的涉案的合同与广田公司不存在关联性，故黄亦成请求广田公司承担本案债务的主张，于法无据，本院不予以采信。 广田公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据： 广田公司的营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份，欲证明：广田公司的主体资格。 黄亦成对广田公司提供的上述证据质证认为无异议，本院予以确认。 张玉江在本院指定的举证的期限内未向本院提供证据，视为自愿放弃诉讼权利。 经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下： 2014年8月10日,作为甲方的发包人张玉江(张玉江填写挂名福建省双阳建筑工程有限公司)与作为乙方的承包人黄亦成签订《木兰溪国际广场项目水电安装工程施工合同》约定：甲方将木兰溪国际广场工程的水电安装工程发包给乙方；工程地点为仙游县××街道××社区;总建筑面积约350338平方米；承包方式包工包料、包质量、包工期的总承包方式；承包范围以甲方提供施工图纸及设计变更单中所有给排水、电气等施工项目；乙方在合同签订后七天内应按甲方指定的账号汇入保证金5500000元,甲方应出具收款证明；甲方应在保证金汇入其指定账户之日起12个月内无息全部退还乙方,若甲方不能按时退还保证金,则自保证金汇入甲方指定账户之日起至实际退还之日止按每月5%的违约金计算；双方还对各自的权利义务等作了约定。涉案的合同没有经过广田公司盖章，只有张玉江和黄亦成二位个人的签名。合同签订后,于2014年8月11日，张玉江立据给黄亦成记载：“保证金，兹收到黄亦成水电保证金伍佰伍拾万元正，此据，收款人张玉江，2014年8月11日”。于2014年8月11日、2014年8月12日和2014年10月27日间黄亦成通过其个人银行账户分别转账汇入张玉江个人银行账户480万元、70万元和50万元，共计600万元。事后，张玉江未能将涉案工程交给黄亦成施工,亦未能将保证金退还给黄亦成。故黄亦成诉至法院，提出上述诉讼请求。 另查明，2017年8月8日，福建省双阳建筑工程有限公司企业名称变更为广田建设工程有限公司。 综上所述，本院认为，张玉江与黄亦成签订《木兰溪国际广场项目水电安装工程施工合同》，双方的意思表示真实，可认定黄亦成与张玉江双方存在建设工程施工合同的法律关系。因为广田公司没有在涉案的施工合同上签字盖章，事后又不予以追认，所以涉案的施工合同与广田公司不存在关联性，故黄亦成要求广田公司返还涉案工程履约保证金，于法无据，本院不予以采信，依法予以驳回。因为张玉江未按合同的约定将涉案建设工程交付给黄亦成施工，构成违约，所以张玉江依据涉案的合同收取黄亦成所支付的工程保证金，依法应承担返还的民事责任。故黄亦成请求张玉江承担支付工程保证金600万元于法有据，本院予以支持。因涉案合同对逾期付款违约金约定“若张玉江不能按时退还保证金,则自保证金汇入黄亦成账户之日起至实际退还之日止按每月5%的违约金计算”明显偏高，而黄亦成请求自起诉之日起至还清欠款之日止每月按3%计算违约金，亦明显偏高，于法相悖，本院不予以支持。对张玉江承担逾期付款违约金的计算方法，本院予以酌情调整为自起诉之日(即2020年8月10日)起以600万元为基数按年利率15.4%计至还清履约保证金之日止。因“福建省双阳建筑工程有限公司”企业名称变更为“广田建设工程有限公司”，故福建省双阳建筑工程有限公司的债权债务应由广田建设工程有限公司承受。张玉江经本院公告送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证等相关的诉讼权利，本院依法进行缺席审理和判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条规定，判决如下： 一、限张玉江在本判决生效后十日内返还给黄亦成工程履约保证金600万元及逾期付款的违约金（违约金计算办法：自2020年8月10日起以600万元为基数按照年利率15.4%计至付清欠款之日止）； 二、驳回黄亦成对广田建设工程有限公司的诉讼请求； 三、驳回黄亦成其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53800元，由张玉江负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书所确定的全部义务，逾期不履行或不完全履行的，不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为；本案申请执行后，负有履行义务的当事人还应当向人民法院如实报告财产状况。违反上述规定的，人民法院可依法采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  杨国地 人民陪审员  李金模 人民陪审员  宋海燕 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  陈 悠 附：一、本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十四条建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、负有履行义务的当事人在权利人申请法院强制执行前自动履行义务的，应当及时与案件承办法官联系，向法院交付相应的款项和财物。法院账户信息如下：户名：仙游县人民法院；开户行：中国工商银行仙游县支行；账号：×××11。