广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0118民初6609号原告：郭伟，女，1987年6月24日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：陈浩竺、周超毅，广东维永律师事务所律师。被告：毛凤仙，女，1986年4月19日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：毛日蒸、黄志武，广东达盛律师事务所律师。原告郭伟与被告毛凤仙合伙协议纠纷一案，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员柳志君独任审理。原告郭伟的委托诉讼代理人陈浩竺、被告毛凤仙的委托诉讼代理人毛日蒸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭伟向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除《合伙协议》；2.请求判令被告向原告返还投资款132832.34元；3.请求判令由被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告于2019年7月11日成立广州市增城果然得饮品店（个体工商户）。其后，被告与原告经协商于2019年9月15日签订《合伙协议》，约定双方合伙经营“果然得饮品店”，并约定被告出资24万元占股60%，原告出资16万元整占股40%。签订协议后，原告陆续支付投资款合计132832.34元，但被告并未依约出资且没有将“果然得饮品店”的工商登记变更为合伙企业。根据《中华人民共和国合伙企业法》第十一条第二款：“合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务”的规定，原告无法参与企业管理无法从事合伙业务，订立合同的目的无法实现。原告依法有权解除合同。另外，原告与被告己对散伙事宜达成一致意见，仅就投资款退还的问题存在争议。2020年6月30日原告向被告提出退股，被告表示同意，双方的合伙协议实际上于2020年6月30日已解除。但被告不同意退还原告投资款，根据合伙协议第9条约定，原告退伙被告应退还原告投资款，之后由被告自主经营、自负盈亏，与原告无关。原告认为，由于被告的违约行为导致涉案协议无法履行且原告由此至终未获得合伙人身份依法有权要求被告退还全部投资款。综上所述，为维护原告的合法权益，恳请贵院判如所请。被告毛凤仙辩称，一、原告实际投资款为12万元。2019年11月15日原告转账给被告的12242.34元是支付租金和水电费用，2019年10月30日转账的350元是网上购买店铺商品费用，2019年10月28日转账的240元也是店铺经营所发生的费用，上述3笔费用并非原告的投资款。二、双方签订的合伙协议合法有效，协议第9条第2款明确约定，虽然在2020年6月份原告提出退伙，但还未对合伙企业的财产进行结算，双方从2019年9月开始合作，2020年1月遇到疫情，生意亏损，原告因为亏损就向被告提出要求退伙，被告认为虽然同意原告退伙的请求，但起码要将合伙项目的数目核算清楚，应当承担的亏损原告应当按比例承担。所以被告认为，原告的第2项诉讼请求是没有达到起诉条件的，双方的合伙的财产还未进行结算，无论被告是否同意散伙，原告也不能以其投资的款项要求返还，原告不能因为投资有损失将所有损失要求被告承担。三、合伙经营的项目是原被告一起经营的，原告实际上清楚亏损情况，原告在2020年6月份提出退伙，也应当对之前的项目进行清算，被告愿意配合清算。经审理查明：2019年9月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合伙协议》，主要约定：合伙经营的餐饮店名为果然得饮品店，具体店名以工商登记资料为准；性质为普通合伙，核算方式为共同经营，共担风险，共负盈亏；合伙企业前期投资40万元，其中甲方投资24万元，占股60%，乙方投资16万元，占股40%，双方均以现金的方式出资，出资时间为2019年10月1日前；合伙项目后期的投资根据实际经营状况而决定，双方按股比出资；双方同意，按上述股权比例分享收益及承担风险；如果企业出现亏损或其它的风险，按股权比例进行承担，双方合伙人对合伙企业的债务承担连带责任；任何一方退伙的，须经全体合伙人一致同意，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应按约定的比例分担亏损。2019年9月15日至2020年6月30日，原、被告双方合伙经营涉案餐饮店，在2020年6月30日就解除涉案合伙协议达成一致意见。原、被告一致确认原告出资12万元。原告主张被告没有实际进行出资，被告主张涉案餐饮店一直由被告经营，被告以店铺进行出资，原告不予认可。庭审中，原、被告双方确认涉案合伙经营的餐饮店估值15万元。另原、被告双方一致确认合伙经营的餐饮店亏损为25000元。另查明，工商登记信息显示广州市增城果然得饮品店为个体工商户，于2019年7月11日注册，经营者为被告毛凤仙。以上事实，有原被告双方的陈述以及《合伙协议》、银行转账记录、微信交易明细、营业执照、微信聊天记录等证据证实。本院认为：涉案《合伙协议》是原、被告双方真实的意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，亦不违背公序良俗，为此，该《合伙协议》依法成立、有效，双方就涉案合伙体存在合法、有效的合伙关系。涉案《合伙协议》约定合伙企业前期投资40万元，被告投资24万元，占股60%，原告投资16万元，占股40%，现经查明，原告的实际投资为12万元，被告主张以店铺出资，原告虽然对被告以店铺进行出资的陈述不予认可，但签订《合伙协议》至今已经过去一年有余，原告未提供证据证明其曾经要求被告补足投资款，故本院对于被告主张的以店铺出资的陈述予以采纳。原、被告双方确认涉案合伙经营的餐饮店估值15万元，现亏损25000元，故合伙体的财产价值现为125000元。因原、被告双方均确认已经就《合伙协议》的解除达成一致意见，原告诉请解除涉案《合伙协议》已无必要。《合伙协议》约定原告占股40%，被告占股60%，双方按该股权比例分享收益及承担风险，并约定任何一方退伙的，须经全体合伙人一致同意，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额，现经结算合伙体的价值为125000元，故原告要求被告返还投资款50000元（125000元×40%），本院予以支持，超出该部分的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告毛凤仙于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郭伟返还投资款50000元；二、驳回原告郭伟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由原告郭伟负担6250元，被告毛凤仙负担1050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费，并向广东省广州市中级人民法院预交。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  柳志君二〇二〇年十二月十七日书记员  吴嘉泺附相关的法律条文及司法解释：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条第一款合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。