广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0328民初461号 原告：蒋贵福，男，1964年11月24日出生，汉族，住广西桂林市灵川县。 被告：桂林市龙胜百亿房地产投资有限公司，住所地广西龙胜各族自治县龙胜镇兴龙西路原龙胜各族自治县林业局银杉宾馆**。统一社会信用代码：9145032831012122XR。 法定代表人:杨百万，该公司经理。 委托诉讼代理人：石天胜，广西桑江律师事务所律师。 被告:龙胜县兴龙物流综合服务中心，住所地龙胜各族自治县龙胜镇兴龙西路**，注册号：45032800002260。 投资人:杨百万，该中心负责人。 第三人：邹谦，男，1966年5月12日出生，汉族，住广西龙胜各族自治县。 第三人:余菊英，女，1970年2月20日出生，汉族，现租住广西龙胜各族自治县。 原告蒋贵福诉被告桂林市龙胜百亿房地产投资有限公司(以下简称“百亿公司”）、龙胜县兴龙物流综合服务中心（以下简称“兴龙中心”）、第三人邹谦、余菊英债权人代位权纠纷一案，本院2020年9月21日立案后，依法适用普通程序于2020年11月4日公开开庭进行了审理。原告蒋贵福，第三人邹谦到庭参加诉讼，被告百亿公司、兴龙中心，第三人余菊英经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告向原告代位清偿所欠第三人的工程款948059.5元；2.判令被告向原告代位清偿所欠第三人的违约金310382元;3.判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由:根据《中华人民共和国合同法》第七十三条规定:“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”。本案中，首先，原告蒋贵福对债务人邹谦、余菊英享有合法到期的债权，债务人邹谦、余菊英对次债务人百亿公司及兴龙中心享有合法到期的债权。原告蒋贵福与债务人邹谦、余菊英的民间借贷纠纷一案[(2017)桂0382民初45号]，经龙胜各族自治县人民法院审理，判决确认邹谦、余菊英应归还所欠蒋贵福借款本金和利息368万元，该判决书已生效。因此，原告蒋贵福对债务人邹谦、余菊英享有合法到期债权。其次，债务人邹谦与次债务人百亿公司及兴龙中心建筑工程施工合同纠纷一案[(2018)桂0328民初145号]，龙胜县人民法院已作出民事判决书，确认被告百亿公司及兴龙中心连带支付邹谦工程款948059.5元及违约金310382元。并且，次债务人被告百亿公司及兴龙中心在2017年9月27日出具的《配合执行说明书》中承认了尚欠邹谦工程款项948059.5元。因此，债务人邹谦对次债务人百亿公司及兴龙中心享有合法的到期债权。最后，债务人邹谦、余菊英怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。债务人邹谦、余菊英尽管对被告提起了诉讼，但是并没有申请对其到期债权进行执行，属于怠于行使其到期债权之情形。龙胜各族自治县人民法院依据原告蒋贵福的申请，于2017年7月24日向被告龙胜百亿房地产投资有限公司送达了(2017)桂0328民初45号之二《协助执行通知书》，被告龙胜百亿房地产投资有限公司于2017年9月27日向龙胜各族自治县人民法院出具了配合执行说明书，承认尚欠邹谦工程款94.8万元，但辩解公司没有资金支付，亦无其他财产可供法院执行，请求等待公司正常经营后才配合法院履行债务。鉴于被告百亿公司已经开发新项目，其楼盘百亿.鑫岸景园已于2020年1月11日盛大开盘，完全具备给付能力。原告蒋贵福于2020年初向龙胜各族自治县人民法院申请恢复执行被告百亿公司欠债务人邹谦、余菊英工程款948059.5元。龙胜各族自治县人民法院于2020年4月29日向被告百亿公司送达履行到期债务的通知。被告百亿公司以不存在到期债务为由提出异议，龙胜各族自治县人民法院作出不予强制执行的决定，通知原告蒋贵福可以对被告提起代位权诉讼。实际上，龙胜各族自治县人民法院和桂林市中级人民法院在审理邹谦诉兴龙中心、百亿公司建筑工程施工合同纠纷案件中，百亿公司认可欠邹谦工程款948059.5元的事实。最后，债务人邹谦、余菊英对次债务人享有的是金钱之债，不是专属于债务人自身的债权，符合代位权诉讼的范围。 综上，原告对债务人邹谦、余菊英享有368万元的到期债务。债务人邹谦、余菊英对次债务人享有到期债权，尽管邹谦、余菊英对次债务人提起了诉讼，但是怠于申请执行债权，导致邹谦、余菊英没有能力清偿原告蒋贵福的债务。为此，原告提起代位权诉讼，请求法院确认原告蒋贵福对被告百亿公司及兴龙中心享有代位求偿权，判决被告百亿公司及兴龙中心向原告蒋贵福支付其所欠邹谦、余菊英工程款948059.5元及违约金310382元，本案诉讼费用由被告承担。 原告对自己的主张，向法庭提供如下4组证据： 1.（2020）桂0328执恢22号之一《通知书》、（2017）桂0328民初45号之二《协助执行通知书》、（2017）桂0328民初45号之一民事裁定书、《配合执行说明书》、星宇所证明、（2017）桂0328执114号之二，证明邹谦对被告享有94.8万元到期债权，原告对此债权享有诉权； 2.龙胜各族自治县人民法院（2018）桂0328民初145号民事判决书，证明邹谦对百亿公司享有94.8万元的到期债权。 3.桂林市中级人民法院（2018）桂03民终3769号民事裁定书，证明桂林市中级人民法院虽然撤销了龙胜法院的判决书，但是在查明事实部分认可了第三人邹谦对被告享有948059.5元债权； 4.龙胜县人民法院（2017）桂0328民初45号生效判决，证明原告对第三人享有368万元债权。 被告百亿公司辩称，一、请求法院驳回原告主张向其清偿所欠邹谦工程款948059.5元的诉讼请求。现经测量发现，邹谦已经多领取被告工程款五百多万元，为此被告已经向法院起诉，要求邹谦返还被告多领的部分工程款，所以原有的法律文书确定的被告欠邹谦工程款948059.5元是不确定的，需以被告起诉之后的判决结果为准。二、请求法院驳回原告的其他诉讼请求。原告提出的第三人违约金310382元，该项违约金与原告没有因果关系，被告不承担清偿原告违约金310382元的责任。综上，原告的代位诉讼权利尚未明确，有待于被告与邹谦的不当得利诉讼确定后，才是能够确定本案的诉讼是否成立，故请求人民法院中止审理本案。 第三人邹谦述称，我与原告是有债权债务关系，具体数额被告不太清楚。被告之所以欠原告的债务，是由于杨百万不正常履行合同造成的。目前杨百万的二个公司至少还欠我3500万元，我总共做了900多万的工程，杨百万只给了我300多万的工程款，剩下的工程款抵债了。目前杨百万还欠90多万工程款，另外杨百万还有200万履约保证金没有退给我。总之，杨百万设圈套侵犯我的财产和我的人权。原告现在起诉杨百万代位偿还欠款，我是不认可的，因为杨百万欠我的工程款首先要用来支付农民工工资，原告的欠款要拍卖杨百万的土地来偿还。 原告对自己的主张向法庭提交4组证据，二被告没有到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利，第三人对所有证据拒绝发表质证意见，视为放弃质证的权利。原告提供的本院（2017）桂0328民初45号判决书、（2017）桂0328民初45号之一民事裁定书、（2017）桂0328执114号之二、（2017）桂0328民初45号之二《协助执行通知书》、桂林市中级人民法院（2018）桂03民终3769号民事裁定书、本院（2020）桂0328执恢22号之一《通知书》，上述证据是法院作出的生效裁判文书及通知书，具有证明效力，本院予以采信。原告提供的被告向本院出具的《配合执行说明书》及被告回复星宇法律服务所的函属于被告的自认证据，被告未提供相反证据推翻，本院予以采信。本院（2018）桂0328民初145号民事判决书已被桂林市中级人民法院撤销，不能作为证据使用。 根据采信的证据及庭审查明的事实，本院查明本案法律事实如下：2017年1月17日，原告蒋贵福向本院起诉邹谦、余菊英，要求偿还借款200万元及相应利息。案经本院审理后，于2017年7月3日作出(2017)桂0328民初45号民事判决书，判决邹谦、余菊英归还所欠蒋贵福借款本金200万元、利息168万元。在该案诉讼中，原告申请财产保全，要求冻结邹谦在百亿公司未付工程款。在查封过程中，原告代理人向百亿公司核实邹谦未领取的工程款有多少时，百亿公司书面回复尚欠邹谦工程款为948059.5元。为此，本院依法制作（2017）桂0328民初45号之一民事裁定书，冻结邹谦在百亿公司的工程款948059.5元。本院(2017)桂0328民初45号民事判决书生效后，原告向本院申请执行，本院向百亿公司发出协助执行通知书，百亿公司向本院出具“配合执行说明书”，认可欠邹谦948059.5元，但表示无财产可供执行。 2018年2月24日，谦和公司及邹谦向本院起诉，要求百亿公司、兴龙中心支付工程款948059.5元，本院作出(2018)桂0328民初145号民事判决书，判决被告百亿公司及兴龙中心连带支付谦和公司及邹谦工程款948059.5元，支付违约金310382元。百亿公司及兴龙中心不服一审判决，向桂林市中级人民法院提出上诉，桂林市中级人民法院认为，案涉工程款948059.5元已被龙胜各族自治县人民法院冻结，导致支付不能，原告起诉不符合条件，故裁定撤销本院(2018)桂0328民初145号民事判决书，驳回邹谦的起诉。 2020年4月29日，本院执行局在向百亿公司送达履行到期债务通知书过程中，第三人百亿公司向本院提出了异议，认为不欠邹谦工程款。为此本院执行局向蒋贵福、百亿公司、邹谦发出（2020）桂0328执恢22号之一通知书，告知申请人可以提起代位权诉讼。为此，原告提起本案诉讼，要求被告代位第三人偿还原告借款948059.5元，代位第三人支付原告违约金310382元。 被告答辩称，原告的代位诉讼权利尚未明确，有待于被告与邹谦的不当得利诉讼确定后，才能够确定本案的诉讼是否成立，故请求人民法院中止审理。被告口头表示要起诉邹谦要回多付的工程款，但被告没有证据证明其已向本院起诉邹谦。 本院认为，本案不存在需要中止诉讼的法定情形，被告要求中止诉讼，理由不充分，本院不予采纳。本案原告蒋贵福的起诉有明确的被告，有具体诉讼请求，且属于本院受理民事案件的范围，故原告的起诉符合起诉的条件。但原告的主张是否能成立，需根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》第十ー条规定予以确认。即债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。上述规定，是人民法院审理债权人代位权诉讼时，进行实体处理的评判标准。债权人必须同时具备上述四个条件才能胜诉。 本案原告蒋贵福对债务人邹谦、余菊英享有合法债权，且该债务经法院判决确认，债权明确。债务人邹谦对百亿公司的债权是合同之债，不是专属于债务人邹谦自身的债权，符合代位权诉讼的规定。但是本案债务人邹谦并没有怠于行使权利，其曾经向本院提起诉讼要求百亿公司支付尚欠工程款948059.5元。由于本院的一审判决被桂林市中级人民法院二审撤销，所以邹谦对次债务人百亿公司的948059.5元债权尚处于未确定的状态，不符合“债务人的债权已到期”的规定。 综上所述，原告蒋贵福的代位权诉讼没有同时具备胜诉的四个必要条件，其诉讼请求理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》第十一条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，案经本院审委会讨论判决如下： 驳回原告蒋贵福的诉讼请求。 案件受理费16126元，由原告蒋贵福负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区桂林市中级人民法院。 审 判 长  廖爱丰 审 判 员  蒙桂笙 人民陪审员  汤建平 二〇二〇年十二月二十五日 法官 助理  秦 语 书 记 员  杨 芬 一、附相关的法律条款 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释(一)》 第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期；(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 窗体底端 窗体顶端 第一百四十四条【缺席审判】被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 窗体底端 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、上诉有关事项告知 如当事人提出上诉，需预交上诉案件受理费16126元（户名：桂林市中级人民法院，银行账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），递交上诉状七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 窗体底端