吉林省梅河口市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0581民初1622号 原告：中国联合网络通信有限公司梅河口市分公司，住所地梅河口市泰昌街**。 负责人：李健，总经理。 委托诉讼代理人：张杰，女，1980年1月26日出生，汉族，该公司职员，住梅河口市。 委托诉讼代理人：李晨光，吉林卓昂律师事务所律师。 被告：马玥，女，1993年11月20日出生，满族，现住梅河口市。 委托诉讼代理人：李红伟，吉林荣华律师事务所律师。 第三人：吉林省外国企业服务有限公司，住，住所地长春市人民大街**兆丰国际**/div> 法定代表人：傅春，总经理。 委托诉讼代理人：佟佩匀，女，1986年10月14日出生，汉族，该公司主管，住通化市东昌区。 委托诉讼代理人：芮秀成，吉林盛享律师事务所律师。 原告中国联合网络通信有限公司梅河口市分公司（以下简称联通梅河口公司）与被告马玥、第三人吉林省外国企业服务有限公司（以下简称外企公司）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告联通梅河口公司委托诉讼代理人李昕达、李晨光，被告马玥及其委托诉讼代理人李红伟，第三人外企公司委托诉讼代理人佟佩匀、芮秀成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 联通梅河口公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不承担连带支付被告以下款项的责任：（1）2019年未休年休假工资3330元，（2）2013-2019年法定节假日工资9057元，（3）2018-2019年加班工资7856元合计：20243元；2.诉讼费及相关费用由被告承担。事实和理由：2020年4月17日被告向梅河口市劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁，要求第三人支付经济赔偿金、加班工资、未休年休假工资等共计243243.15元，并要求原告承担连带给付责任，经梅河口市劳动人事争议仲裁委审理，裁决第三人支付相关费用20243元，原告承担连带责任。原告认为，被告是第三人派遣到我单位工作的员工，被告在工作中套取我公司奖励佣金，性质恶劣，涉嫌违法，严重违反我公司的规章制度，被退回第三人处并解除了劳动关系。被告在我公司实行的是计件工资制，被告工资的主要组成部分是根据被告完成的工作任务确定的业绩提成，不存在加班费的问题，被告的其他主张也没有事实与法律依据，故请求法院依法支持原告的诉讼请求。 马玥辩称，一、答辩人自2011年11月22日由第三人外企公司派遣到原告联通梅河口公司工作从事营业员工作长达8年多，根据答辩人在2014年签订的劳动合同第五条规定，答辩人适用的是标准工时制度，每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或者实行不定时工作制度的，应当事先取得劳动保障行政部门批准后实行，第六条：“乙方依法享受法定节假日休息以及带薪年休假等权利；”答辩人从2011年工作开始就是每周工作6天，休息一天，节假日照常上班，加班时间每天都超过一小时以上，答辩人每天早8点至晚5点从事联通营业厅的客户授理业务，其工资发放的也是按照答辩人的客户授理业务分配，晚五点以后答辩人从事单位领导安排的其他工作，加班的工作内容不计算在答辩人的工资里，从入职到离职，联通梅河口公司及外企公司从未支付过任何加班的费用以及法定节假日上班的加班费用，根据《劳动法》第44条规定的，《劳动仲裁调解法》第27条第三款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出；”又依据《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（一）》19条关于劳动者支付加班费的仲裁时效应当如何认定起算时间，加班费属于劳动报酬，劳动者主张加班费的诉讼时效起算时间应当与《劳动争议调解仲裁法》关于劳动报酬仲裁时效规定的起算时间相同。二、答辩人在工作期间的未休7年年假，即35天，2012年至2018年未休年假工资11530.1元。三、法定节假日加班费工资11919.66元（2013年至2019年），共计为20天，用每年平均工资除以21.75天等于日平均工资，用每年日平均工资乘以当年节假日加班天数乘以300%。四、每上班5天休一天加班及每天加班超过1小时的加班费为79962.38元（2011年至2020年），每上5天班休息一天，以上合计为4900小时，计算方法为每年平均工资除以21.75天除以8小时等于每小时平均工资，用每年每小时平均工资乘以当年加班时间乘以150%。五、联通梅河口公司与外企公司还应支付违法解除劳动合同的赔偿金75350.35元。答辩人因涉案的违规违纪行为系联通梅河口公司统一安排的工作业务，完不成工作业务，完不成工作业务联通梅河口公司还要扣发工资，在事发先该违规违纪文件也从来没有向答辩人出示过，事发后答辩人在联通梅河口公司要求答辩人退回了佣金，并交纳了罚款，已经处理完结，联通通化公司将答辩人退回到外企公司与事发已达一年之久，根据《劳动仲裁调解法》的规定，已超过诉讼时效，外企公司与答辩人解除劳动合同系违法解除，联通梅河口公司与外企公司应对以上主张承担给付连带给付答辩人赔偿金。综上答辩人认为其上述主张的费用依据为《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第二十条：用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更的规定，故联通梅河口公司与外企公司应连带给付被告的所有主张，应得到法庭的支持。 第三人外企公司述称，1.被告在原告处工作是否加班及未休年休假法定节假日，被告从未向第三人反映，第三人并不知情。2.联通梅河口公司已足额向被告发放工资，第三人和联通梅河口公司不应当支付被告未休年假法定节假日加班工资。3.根据2018省高院审理劳动争议适用法律问题的解答，年假工资已超诉讼时效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院评判如下: 一、关于原被告间采用的是何种工时制度。马玥与外企公司在2011年11月22日签订的《劳动合同》中，双方约定实行综合计算工时制；2014年11月22日，双方签订的《劳动合同》中，双方约定实行标准工时制；2017年11月22日，双方续订了劳动合同。马玥在联通梅河口公司工作的8年4个月期间，与外企公司所签订的三份劳动合同分别约定了综合工时制和标准工时制，被告马玥根据2014年11月22日与外企公司签订的《劳动合同》第五条的约定，主张其在联通梅河口公司工作期间实行标准工时制度。联通梅河口公司主张马玥在联通梅河口公司工作期间，其固定工资仅占工资比例的极少部分，大多数的工资收入来源于积分提成和业务发展激励，是根据工作量提取报酬，实行的是计件工资制度,并提供了《营业厅营业员薪酬方案》和马玥2018年4月至2020年3月工资明细表作为佐证。本院认为，根据联通梅河口公司提交的《营业厅营业员薪酬方案》，营业员的薪酬结构为“全薪=底薪+（受理积分提成+发展积分提成）×兑现基数+网格自主分配+效益激励-负向考核”，可知原告被告之间实际执行的是计件工资制，且联通梅河口公司提供的工资表与该薪酬分配方案相互印证。被告在联通梅河口公司工作8年4个月期间，一直通过微信红包、沃账户、钉钉红包等电子红包形式领取办理业务提成，应对工资构成中的计件提成组成部分明知，且马玥对此种工资构成一直未提出异议。且计件工资制依然要遵守国家关于工时制度的规定，故本院被告马玥主张采用标准工时制度的主张不予采信，对原告联通梅河口公司采用计件工资制的主张予以采信。《营业厅营业员薪酬方案》未规定月定额，被告马玥的工资表未体现月定额，马玥对是否存在月定额亦未提出异议，故本院采信原告联通梅河口公司双方执行无定额计件工资制的主张。 二、被告马玥是否存在加班，加班情况如何认定。 被告为证明其上五休一、法定节假日上班及工作日每天延长工作时间1小时的主张，提供了其微信朋友圈关于工作的截图和部分联通梅河口公司的排班表。但联通梅河口公司主张通过排班表可以看出已经安排了休息，根据法律规定，节假日加班但安排串休的，不用支付加班费，且被告所举的排班表只是部分时期的，并不能计算出被告加班的准确日期。被告马玥主张联通梅河口公司可以通过系统后台利用工号查询业务办理时间，由此证明马玥加班的事实，并提供了用工单位联通梅河口公司的部分排班表，证明联通梅河口公司掌握加班的证据。联通梅河口公司对马玥上五休一及节假日加班的主张并不否认，但认为根据《营业厅员工薪酬分配方案》已经足额支付了节假日工作的工资。联通梅河口公司对工作日延长1小时工作时间的主张不予认可，辩称离职员工工号已注销，无法查询，且未提供钉钉考勤上下班打卡的具体时间。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”鉴于联通梅河口公司未能提供证据证明工作日是否延长1小时工作时间，应由联通梅河口公司承担举证不能的后果，故本院对被告马玥工作日延长1小时工作时间的主张予以支持。 三、马玥违规操作的行为是否系受原告联通梅河口公司指示。马玥主张,其在2018年11月至2019年2月期间所办理的沃盟友冰激凌套餐是用工单位联通梅河口公司市场部统一安排的工作任务,并且联通梅河口公司给营业员每人每月下达100个办卡任务,因被告没有完成规定任务,用工单位联通梅河口公司扣发了11月、12月、1月、2月的工资，所以，违纪违规行为不是被告原因造成的，是用工单位联通梅河口公司下发的工作任务。本院认为，劳动者是以从事劳动获取合法收入作为生活来源的人，劳动者的身份定位就包含了劳动者必须要为用人单位或者用工单位提供劳动，完成单位安排的工作任务，以此来获取作为对价的劳动报酬。用人单位或用工单位雇佣劳动者的目的也在于利用适当的工资吸引劳动者付出的劳动来完成用人单位或用工单位的工作任务，从而使单位意志现实化。因此，无论是劳动者还是用人单位或用工单位依社会常理，都应当知道建立劳动关系就意味着用人单位或用工单位必然会为劳动者安排工作任务，劳动者必然要执行单位的劳动任务。为劳动者安排劳动任务是用人单位或用工单位实现持续经营的基础，是单位内部管理事项。而马玥的用工单位为其安排劳动任务并无不妥，马玥并未提供证据证明用工单位指示其以违法违纪手段完成工作任务，相反，其违规操作行为为用工单位的规章制度所禁止，与用工单位的意志相反，故马玥主张其违规行为系单位指示，本院不予采信。 四、联通梅河口公司是否欠付马玥工资15253.1元。 马玥主张,联通梅河口公司欠付其2018年11月份工资317元，2018年12月份工资90元，2019年7月份工资38元，2019年9月份工资522.1元，2019年10月份工资14286元,合计15253.1元。联通梅河口公司主张，该笔款项已经通过沃支付平台及钉钉账户实际发放给员工，且并非本月的业务量，而是系统自动进行的汇总，可能是之前几个月或者一段时间的激励总量，在工资表中体现是为了计税。本院依职权调取了联通支付有限公司马玥收款沃账户的红包发放明细，证明马玥自2018年7月至2019年6月仅通过沃支付平台就共计收到红包14701元。马玥承认收到沃支付钱包发放的14701元，但主张该14701元并非工资，而是奖励。本院认为，根据《工资支付暂行规定》第三条：“工资总额由以下几个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”劳动者为用工单位提供劳动，用工单位为其通过线上发放奖励并在工资表中体现，马玥长期通过线上红包的形式接受部分工资，对于其已通过线上平台领取的工资在发放时予以扣除并无不当，故本院对马玥主张联通梅河口公司欠付其工资15253.1元的主张不予采信。 五、关于外企公司和联通梅河口公司是否存在违法劳务派遣的事实。马玥主张根据《劳动合同法》的规定，劳务派遣用工只能是临时性、辅助性或替代性的岗位，马玥在联通梅河口公司工作时间为8年4个月，岗位为营业员，是非临时性、辅助性或替代性，外企公司和联通梅河口公司的派遣行为系违法派遣。本院认为，马玥虽在联通梅河口公司连续工作8年4个月，但这一连续工作期间只能证明该岗位系非临时性岗位，《劳动合同法》规定以劳务派遣形式的用工岗位满足临时性、辅助性或替代性三者中的其一即可，马玥未提供证据证明其工作岗位的非辅助性、非替代性，故其主张根据岗位性质认定违法劳务派遣证据不足。但根据外企公司提供的《劳务派遣协议》，外企公司系与联通通化公司签订的《劳务派遣协议》，却根据该《劳务派遣协议》将劳动者派遣至联通梅河口公司，联通梅河口公司主张其系联通通化公司的下属单位，无独立的用工权，但联通梅河口公司具有独立的营业执照，联通通化公司主张可以由联通梅河口公司直接与外企公司签订劳务派遣协议，与联通通化公司无关，根据《劳动合同法》第五十九条：“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。”故本院认定外企公司和联通梅河口公司存在违法劳务派遣的事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：外企公司与联通通化公司签订《劳务派遣协议》，约定由外企公司向联通通化公司派遣劳务人员。2011年11月22日，外企公司与马玥签订《劳动合同》，合同履行期限为2011年11月22日起至2014年11月21日止。《劳动合同》约定，工作时间按综合计算工时制计算，双方当事人未约定劳动报酬。2014年11月22日，外企公司与马玥签订《劳动合同书》，合同履行期限为2014年11月22日起至2017年11月21日止。《劳动合同》约定，马玥实行标准工时工作制，工资为不低于最低工资标准。2017年11月22日，外企公司与马玥签订《劳动合同续订书》，续订合同的履行期限为2017年11月18日，终止日期为2020年11月21日。马玥的每个月应发工资实际执行《营业厅营业员薪酬方案》，由“底薪+（受理积分提成+发展积分提成）×兑现基数+网格自主分配+效益激励-负向考核”三部分组成，执行计件工资制。 外企公司授权外企公司通化市分公司代理办理总公司所属通化地区的各项相关业务。2018年2月27日，联通梅河口公司组织《员工加强管理办法》及《员工违纪违规行为处分规定》等学习宣贯会议，马玥在参加学习的签到薄上签名。 外企公司为马玥缴纳了各种社会保险，马玥被外企公司派往联通梅河口公司工作，系违法劳务派遣，岗位为梅河口公司营业员，马玥并未与联通通化公司公司或联通梅河口公司签订劳动合同。马玥在联通梅河口公司工作期间为上五天休息一天，工作日延长1小时工作时间，法定节假日正常上班。马玥2019年年休假已休。 外企公司与联通通化公司签订《员工激励代发协议》，约定为提高外企公司员工工作热情和积极性，联通通化公司同意外企公司员工参与联通通化公司组织的业务活动，活动过程中对参与活动的人员有一定的奖励，激励分发的方式是通过联通通化公司系统直接发放到获奖人员手中，外企公司员工参与联通通化公司的日常企业发展建设工作，应有参与此活动的权利。但是因为活动的激励发放方式为奖金支付，与现有的工资支付方式不同，故外企公司委托联通通化公司对参与活动的外企公司员工代发激励奖金。2019年10月29日，联通通化公司人力资源部下发《关于“通化联通集群”红包奖励的发放情况说明》，对王洪霞等一百一十七名同志根据相关奖励条件予以奖励，马玥在列。 2020年3月11日，联通通化公司向外企公司出具《关于给予梅河营业员任爽等13人退回第三方公司的处理通知》，该通知载明处理决定：“任爽等十三名营业员违规降低套餐套取中台盟友奖励的问题违反了中国联通集团﹝2018﹞39号关于《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分决定》第二十五条第六款规定，2020年3月9日，经中国联合网络通信有限公司通化市分公司党委研究决定，对任爽、林佳璇、李娜、姜博、高莹、白力元、栾杰、赵亭亭、秦超、齐晓莉、马莉、田雪、马玥十三人违规违纪问题给予开除，即退回第三方公司处理。请吉林省外国企业服务有限公司按程序研究作出对任爽等13人的处理决定，并于2020年3月20日前反馈执行情况。”2020年3月11日，外企公司做出吉外服﹝2020﹞003号《关于任爽等13人违纪辞退的处理决定》，该决定载明：“任爽等13人违规变更套餐，套取奖励情况属实，违反了《劳动合同法》第三十九条的规定，2020年3月11日经公司领导决定，对任爽、林佳璇、李娜、姜博、高莹、白力元、栾杰、赵亭亭、秦超、齐晓莉、马莉、田雪、马玥十三人违规违纪问题给予开除处理。”同日，外企公司将《解除劳动合同通知工会函》致函外企公司工会委员会，该函载明：“根据《关于任爽等13人违纪辞退的处理决定》（﹝2020﹞003号）文件，公司决定于2020年3月12日解除与任爽等13人签订的劳动合同。请工会在收到此函后2个工作日内提出意见，公司将对工会的意见进行研究，作出最终处理决定。如果工会在2个工作日没有复函，则视为同意公司的处理意见，公司将依据有关法律法规解除与其之间的劳动关系。”2020年3月12日，外企公司工会委员会回函外企公司通化市分公司，该函载明：“经研究，同意根据《关于任爽等13人违纪辞退的处理决定》（﹝2020﹞003号）文件以及法律法规，解除与任爽等13人之间的劳动关系。”2020年3月12日，外企公司向马玥发出《解除劳动合同通知书》，解除与马玥之间的劳动关系。马玥在《解除（终止）劳动合同证明书》上签字，确认不欠发工资。 2020年5月18日，联通吉林省分公司纪委驻联通通化公司纪律检查组作出《关于反映吉林省通化市梅河口市分公司站前营业厅营业员套取奖励有关问题的审理报告》，该报告载明：“梅河口市分公司于2019年2月20日开始追缴13名营业员违规套取奖励169164元，并追加20%考核36099元，共计205263元，其中64048元在2019年2月份薪酬中直接扣罚；剩余141215元分别缴存至联通通化公司财务账号（尾号48555）和联通梅河口公司财务账号（尾号939988），截止2019年4月15日已完成全部违规套取奖励的追缴工作。”其中追缴马玥奖励扣回15993元，追加考核3416元，总计19409元。 2020年4月17日，马玥向梅河口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，梅河口市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月20日做出梅劳人仲字﹝2020﹞第21-9号仲裁裁决书，联通梅河口公司不服，遂起诉来院。 本院认为，本案的争议焦点在于：1.联通梅河口公司、外企公司是否应连带支付被告马玥违法解除劳动合同赔偿金45376.20元；2.联通梅河口公司、外企公司是否应连带支付马玥未休年休假工资；3.联通梅河口公司、外企公司是否应连带支付马玥加班费；4.联通梅河口公司、外企公司是否应支付马玥工资15253.1元。 一、关于马玥要求联通梅河口公司、外企公司连带支付其违法解除劳动合同赔偿金75350.35元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条规定，“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”本案中，《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第二十五条：在市场经营工作中，有下列行为之一，情节较轻的，对有关责任人员给予警告、记过、记大过处分；情节较重的，给予降级、留用察看处分；情节严重的，给予开除……违规套取佣金、补贴、分成等费用的；或者失职失责，多支付佣金、补贴、分成，给公司造成损失的；”《关于给予梅河营业员任爽等13人退回第三方公司的处理通知》中，联通公司通化市分公司以“工作期间存在违规违纪问题给我公司造成经济损失”为由，将包括马玥在内的13人退回外企公司，也即根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的“严重违反用人单位的规章制度的”为由将马玥等13人退回外企公司，外企公司作出《关于任爽等13人违纪辞退的处理决定》也是以相同的理由，与马玥等13人解除劳动合同。马玥是否存在违反用人单位或用工单位规章制度的行为及行为是否达到严重违反用人单位或用工单位的规章制度的程度，是判定联通通化公司将其退回至外企公司，外企公司与其解除劳动合同是否合法的前提。 联通通化公司的规章制度《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》内容不违反法律的强制性规定，且已通过组织学习的形式，完成了对马玥的公示，马玥也在学习签到薄上签字认可接受了学习。马玥在2018年11月至2019年2月期间，私自变更调整套餐资费、套取奖励的行为符合《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》中“违规套取佣金、补贴、分成等费用的”情形。其违规行为持续时间长、发生次数多且主观上为故意，套取激励数额达2513元，应当认定其违反用工单位的规章制度达到严重程度。联通通化公司将马玥等13人退回外企公司的决定、外企公司与马玥等13人解除劳动合同的决定合法。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”外企公司在接到联通通化公司的通知后，按照上述法律规定将拟要与马玥解除劳动合同的决定通知了外企公司工会，外企公司工会按程序进行了回函，同意外企公司的处理意见，外企公司据此最终决定解除与马玥的劳动合同关系。外企公司与马玥解除劳动关系符合法律规定，马玥主张联通梅河口公司、外企公司违法解除其劳动合同，要求联通梅河口公司和外企公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。至于马玥提出的其是与外企公司签订的劳动合同，外企公司通化分公司无权解除其与外企公司签订的《劳动合同》，外企公司向本院提交了授权委托书，证明授权外企公司通化分公司办理通化地区的合同签订解除等事项，本院认为，外企公司通化分公司在有授权的情况下办理与被告之间解除劳动合同的事项，符合法律规定。 二、关于联通梅河口公司、外企公司是否应支付马玥未休年休假工资。关于未休年休假工资，《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。”带薪年休假是劳动者的法定福利，年休假工资是对劳动者未休年休假的补偿。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据该规定，职工维修年休假工资报酬包含两部分，其中100%的工资报酬，用工单位已经在劳动者正常上班期间的工资中支付，200%的差额部分是对劳动者未休年休假的一种补偿，并非工资的组成部分，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的1年普通仲裁时效，劳动关系解除或者终止的，从解除或者终止之日起算，因此马玥主张未休年休假未过仲裁时效。但根据《工资支付暂行规定》用人单位仅有义务保存劳动者两年之内的工资情况以备查。马玥于2020年4月17日申请劳动仲裁，其主张2018年4月18日以前的未休年休假工资，因上述期限已经超过了用人单位和用工单位保存工资支付凭证的期限，应当由马玥提供证据证明单位未支付足额补偿，因马玥未提供相应证据证据证明，故对其主张2018年以前年份的未休年休假工资，本院不予支持，至于马玥主张2018年当年未休年休假工资，马玥亦未提供证据证明2018年年初至2018年4月18日之前单位未支付2018年度的未休年休假工资，故本院对其要求联通梅河口公司和外企公司支付未休年休假工资的主张不予支持。 三、关于联通梅河口公司、外企公司是否应支付马玥加班费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十七条：“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。”《中华人民共和国劳动法》第三十六条：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”计件工资制依然要遵守国家关于工时制度的规定，安排劳动者加班的，仍需要支付加班工资，关于加班工资的支付标准，应当按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”联通梅河口公司主张已经通过业务激励等方式足额支付了加班费，马玥于2020年4月17日提起劳动仲裁，对于其主张2018年4月18日以前的加班工资，因上述期限已经超过了用人单位和用工单位保存工资支付凭证的期限，应当由赵亭亭提供证据证明单位足额未支付加班工资，因马玥未提供证据证明，故对马玥主张2018年4月18日之前的加班费不予支持。2018年4月18日至解除劳动合同之日的加班费，本院需结合工资发放情况进行计算。因用工单位和劳动者实际执行计件工资制度，但根据现有证据，无法却低估劳动定额或者根本没有劳动定额，劳动者做一件支付一件的工资，劳动者每一天的工作时间可能超过8小时，每周超过40小时，也可能不超过。这种情况下，可以将计件工资转化为计时工资制来计算用工单位是否还需支付劳动者加班工资，如果计得的时薪不低于《劳动合同》约定的最低工资标准，则合法；如果计得的时薪低于最低工资标准，则应按最低工资标准补足未休年休假工资。 至于计件工资制转化为标准工时制的转化方法，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，可以理解为延长工作时间的，延长工作1小时支付不低于1.5小时的工资；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，可以理解为休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，休息日加班1日支付不低于2日的工资；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，可以理解为法定节假日加班1日的，支付不低于3日的工资。即可将延长工作时间的1小时当做1.5小时计，将休息日加班的1小时当做2小时计，将法定节假日加班的1小时当做3小时计，以此标准将计件工资制转化为计时工资制，具体公式为：劳动者每月获得的工资数额除以（21.75天×8小时（174小时）+平时延长工作时间×1.5+休息日工作时间×2+法定节假日工作时间×3）。按照标准工时制马玥的时薪为8.51元（1480元÷21.75天÷8小时）。马玥对联通梅河口公司提供的其2018年4月至2020年3月工资明细表的真实性无异议，对其中请假扣款和违规操作扣款部分亦为提出异议，本院据此工资表计算时薪，得到的时薪不低于最低工资标准，故认定联通梅河口公司已在工资中足额支付马玥的加班费，不需要再另行支付。以马玥2018年4月至2020年3月间工作天数最多、所得工资最低的一个月为例（不含请假扣款月），2019年3月份，马玥共计上班26天，工作日上班21天，周六周日上班8天，其中以调休方式安排补休3天，休息日加班天数剩余5天，工资3821.34元。按照上述公式计算：3821.34元÷（174小时+5天X8小时X2+21X1.5小时）=13.38元，马玥2019年3月的时薪为13.38元，高于按《劳动合同》约定的8.51元，故马玥2019年3月份的工资3821.34元已包含所有加班时长的工资，另马玥除因请假扣款外，各月工资均高于2019年3月的工资，工作天数均不高于2019年3月的工作天数，故本院认定联通梅河口公司已足额支付马玥加班费，无需再另行向马玥支付，本院对马玥的该项主张不予支持。 四、关于联通梅河口公司、外企公司是否应支付马玥工资15253.1元的问题。马玥主张联通梅河口公司欠付其工资15253.1元，联通梅河口公司不予认可，认为15253.1元工资已经通过红包的形式发放给马玥。如此大的欠发工资数额，而马玥并未向单位询问和主张过，明显不合常理。且马玥在《解除（终止）劳动合同证明书》上签字，确认不欠发工资。故马玥主张外企公司、联通梅河口公司欠付其工资15253.1元的主张，证据不足，不予支持。 综上所述，联通梅河口公司的各项诉讼请求具有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、三十七条、四十四条、四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第六十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下： 原告中国联合网络通信有限公司梅河口市分公司、第三人吉林省外国企业服务有限公司无需连带支付被告马玥违法解除劳动合同赔偿金、未休年假工资、加班费、欠付工资、节假日加班费。 案件受理费10元，由被告马玥负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通化市中级人民法院。 审 判 长  孙忠武 人民陪审员  沈 玲 人民陪审员  姜 雪 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员  韩祎琳