文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终1862号上诉人（原审被告、原告）：王胜云，男，1967年2月12日出生，汉族，居民，住重庆市南川区庆元乡龙马村。委托诉讼代理人：刘小强，重庆渝强律师事务所律师。上诉人（原审原告、被告）：贵州地矿基础工程有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳北路**附**正汇国际大厦，统一社会信用代码91520000214417311Q。法定代表人：陈寿稀，系该公司总经理。委托诉讼代理人：袁亮，男，该公司员工。上诉人王胜云因与上诉人贵州地矿基础工程有限公司（以下简称贵州地矿公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初5615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王胜云上诉请求：撤销原审，改判贵州地矿公司支付其工伤保险待遇282240元（其中：一次性伤残补助金9个月×7500元/月=67500元、一次性医疗补助金4个月×7500元/月=30000元、一次性就业补助金9个月×7500元/月=67500元、停工留薪期待遇6个月×7500元/月=45000元、生活津贴6个月×7500元/月=45000元、交通费1000元、护理费7200元、住院伙食补助费3600元、医疗费10000元、鉴定费400元）。事实和理由：计算工伤保险待遇应以重庆市统计局公布的7500元为准；伙食补助费、护理费、交通费应参照交通事故的标准；其是农民，没有城镇职工养老保险，无法享受退休待遇，因此应全额享受就业补助金和生活津贴。贵州地矿公司辩称，王胜云的上诉请求不成立，请求法院依法判决。贵州地矿公司上诉请求：请求判决其公司支付王胜云一次性伤残补助金49221元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金36795.6元、停工留薪期工资待遇32814元、住院伙食补助费336元、护理费4200元、劳动能力鉴定费400元，共计151022.6元的工伤保险赔偿，王胜云配合其公司完成工伤商业保险赔偿的相关资料。事实和理由：王胜云在2019年3月受伤，其一次性伤残补助金和停工留薪期工资应该按2018年建筑行业的平均工资5469元计算。王胜云辩称，请求支持其全部诉请，依法判决。王胜云向一审法院起诉请求：判决贵州地矿公司支付其工伤保险待遇282240元（其中：一次性伤残补助金9个月×7500元/月=67500元、一次性医疗补助金4个月×7500元/月=30000元、一次性就业补助金9个月×7500元/月=67500元、停工留薪期待遇6个月×7500元/月=45000元、生活津贴6个月×7500元/月=45000元、交通费1000元、护理费7200元、住院伙食补助费3600元、医疗费10000元、鉴定费400元）。贵州地矿公司向一审法院起诉请求：请求判决对王胜云的一次性伤残补助金49221元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金36795.6元、停工留薪期工资待遇32814元、住院伙食补助费336元、护理费4200元、劳动能力鉴定费400元，共计151022.6元的工伤保险赔偿，由贵州地矿公司赔偿50%即75511.3元，其他赔偿费用由王胜云自己承担。一审法院认定事实：贵州地矿公司承建了位于重庆市南川区奥园新红阳公园壹号A区桩基工程项目，并将部分劳务分包给自然人罗某，王胜云是罗某聘请的人员，受罗某管理。2019年3月20日上午9时许，王胜云在贵州地矿公司承建的奥园新红阳公园壹号A区桩基工程项目工地上从事孔桩工作时，由于提升机的钢丝绳断裂，装有石头的箩筐掉落，将正在井里作业的王胜云砸伤。伤后王胜云被送往重庆市南川区人民医院住院治疗，诊断为：右侧下尺桡关节脱位、右尺桡骨远端骨折、胸12椎右侧横突骨折、腰1、2、3椎右侧横突骨折、右侧第12肋骨骨折、额窦前壁骨折、皮肤裂伤。王胜云住院治疗37天后于2019年4月26日出院。出院后王胜云先后于2019年5月9日、5月22日、7月4日到重庆市南川区人民医院门诊复查，用去医疗费合计637.8元。2019年7月8日，王胜云因行右下尺桡关节脱位内固定取出术到重庆市南川区人民医院第二次住院治疗，住院治疗5天后于2019年7月13日出院。2019年12月19日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出南川人社伤险认字[2019]962号《认定工伤决定书》，认定王胜云所受伤害为工伤。2020年3月10日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出南川劳初鉴字[2020]38号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为王胜云受伤后伤残玖级、无生活自理障碍。王胜云因本次鉴定支付鉴定费400元和鉴定检查医疗费603.2元。一审另查明，贵州地矿公司未为王胜云参加工伤保险，王胜云受伤后未回贵州地矿公司上班。王胜云受伤后由其妻子进行护理。王胜云因工伤保险待遇纠纷向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决贵州地矿公司支付各项工伤保险待遇合计282240元（其中：一次性伤残补助金67500元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金67500元、停工留薪期工资45000元、生活津贴45000元、交通费1000元、护理费7200元、住院伙食补助费3600元、医疗费10000元、鉴定费400元）。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2020年9月9日作出南川劳人仲案字[2020]第332号《仲裁裁决书》，裁决贵州地矿公司支付王胜云各项工伤保险待遇合计151022.6元（其中：一次性伤残补助金9个月×5469元/月=49221元、一次性工伤医疗补助金4个月×6814元/月=27256元、一次性伤残就业补助金9个月×6814元/月×60%=36795.6元、停工留薪期工资6个月×5469元/月=32814元、住院伙食补助费42天×8元/天=336元、护理费42天×80元/天=4200元、劳动能力鉴定费400元）。贵州地矿公司和王胜云均不服该仲裁裁决，分别向该院提起诉讼。一审诉讼中，王胜云认可其两次住院期间产生的医疗费已经由贵州地矿公司支付。对王胜云主张的月工资标准7500元，王胜云表示无证据予以证明。对其主张的生活津贴，王胜云表示无证据证明其停工留薪期届满后因工伤原因不能从事工作。王胜云表示其主张的护理费是按照120元/天计算的，住院生活补助费是按照60元/天计算的。一审法院认为，王胜云在工作中受伤并被认定为工伤，因此王胜云依法应当享受工伤保险待遇。由于贵州地矿公司将劳务分包给无承包资质的自然人罗某，王胜云是罗某聘请，受罗某管理，因此该院依法确认王胜云与贵州地矿公司之间并未建立真实劳动关系，贵州地矿公司对王胜云的工伤保险待遇依法应当承担用工主体责任。对于贵州地矿公司提出的工伤保险费用应由王胜云自行承担50%的辩解意见，由于本案属于工伤保险待遇纠纷，贵州地矿公司作为用工单位依法对工伤保险待遇承担无过错责任，即使王胜云对工伤的发生存在过错，贵州地矿公司依法不享有免除或者减轻工伤保险责任的权利，因此贵州地矿公司提出的该辩解意见，于法无据，该院依法不予采纳，故，对贵州地矿公司提出的诉讼请求，该院依法予以驳回。关于王胜云本人工资的认定问题，虽然王胜云主张的本人工资标准为7500元/月，但由于王胜云并无证据予以证明，因此该院不予采纳；鉴于王胜云受伤前在建筑工程领域从事挖孔桩工作，因此该院参照王胜云受伤之日的上一年度即2018年度重庆市职工平均工资6814元/月作为王胜云本人月工资计算标准。根据王胜云受伤诊断情况，其停工留薪期为6个月，因此王胜云的停工留薪期工资为40884元（6814元/月×6个月）。由于王胜云受伤后的劳动能力鉴定结论为伤残玖级，因此其依法应当享受的一次性伤残补助金为61326元（6814元/月×9个月）。由于王胜云并无证据证明其在停工留薪期届满后因工伤不能从事工作，因此对王胜云主张的生活津贴，该院依法不予支持。由于贵州地矿公司违反法律规定将劳务分包给不具备用工主体资格的自然人罗某，王胜云在罗某承包的劳务工程中受伤，并在停工留薪期届满后未继续上班，因此王胜云依法应当享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以劳动能力鉴定作出之日（2020年3月10日）的上一年度即2019年重庆市职工月平均工资作为计算基数，但由于目前在工伤保险待遇中对2019年重庆市职工月平均工资标准尚未执行，因此该院参照2018年重庆市职工月平均工资6814元作为计算基数；根据王胜云受伤后的劳动能力鉴定结论伤残玖级，其依法应当享受的一次性工伤医疗补助金为27256元（6814元/月×4个月）。由于王胜云在2020年3月10日进行劳动能力鉴定时已年满53周岁，距法定退休年龄6年以上不足7年，因此一次性伤残就业补助金按照60%支付，故王胜云依法应当享受的一次性伤残就业补助金为36795.6元（6814元/月×9个月×60%）。由于王胜云在南川区内就医，因此对王胜云主张的交通费1000元，于法无据，该院依法不予支持。由于王胜云两次住院天数合计42天，住院期间由其妻子护理，该院对护理费标准酌情按照100元/天计算，因此护理费为4200元（42天×100元/天），住院伙食补助费为336元（42天×8元/天）。对于王胜云出院后产生的门诊医疗费637.8元和鉴定检查医疗费603.2元，合计1241元，属于王胜云因工伤受伤后产生的医疗费用，该院予以确认。对于王胜云因劳动能力鉴定支付的鉴定费400元，该院予以确认。综上所述，贵州地矿公司应支付王胜云停工留薪期工资40884元、一次性伤残补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金36795.6元、护理费4200元、住院伙食补助费336元、医疗费1241元、鉴定费400元，以上合计172438.6元。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第三十二条、第三十六条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由贵州地矿基础工程有限公司在判决生效后五日内支付王胜云工伤保险待遇172438.6元。二、驳回贵州地矿基础工程有限公司的诉讼请求。三、驳回王胜云的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由贵州地矿基础工程有限公司负担。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：王胜云工伤保险待遇如何计算。根据《工伤保险条例》第二条的规定，职工依照该条例的规定享受工伤保险待遇。王胜云上诉主张伙食补助费、护理费、交通费参照交通事故标准以及主张相关待遇以重庆市统计局公布的7500元/月作为计算标准，于法无据，本院不予采纳。其以无法享受退休待遇为由主张全额享受一次性就业补助金和生活津贴，不符合法律规定，本院不予采纳。根据《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》，针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。本案，双方当事人均未提交充分证据证明王胜云的工资标准，其本人工资难以确定，一审判决参照王胜云受伤之日的上一年度即2018年度重庆市职工平均工资6814元/月作为王胜云本人月工资计算标准，符合相关规定。贵州地矿公司上诉主张王胜云一次性伤残补助金和停工留薪期工资应以2018年建筑行业的平均工资5469元为标准计算，于法无据，本院不予采纳。贵州地矿公司上诉要求王胜云配合其公司完成工伤商业保险赔偿的相关资料，并非人民法院受理范围，本院不予支持。综上所述，王胜云、贵州地矿公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王胜云负担5元，贵州地矿公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 蒙洪勇审 判 员 李 川审 判 员 王 利二〇二〇年十二月二十二日法官助理 南洪会书 记 员 刘 欣