浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初3357号 原告：胡建忠，男，1983年12月12日出生，汉族，住兰溪市。 委托代理人：童华仙，浙江九联律师事务所律师。 委托代理人：潘燕均，浙江九联律师事务所律师。 被告：陈均发，男，1982年9月25日出生，汉族，住平阳县，现住兰溪市。 委托代理人：方彧冉，北京盈科（金华）律师事务所律师。 委托代理人：吴妍，北京盈科（金华）律师事务所实习律师。 原告胡建忠为与被告陈均发提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年8月3日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序，于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告胡建忠及其委托代理人潘燕均，被告陈均发及其委托代理人方彧冉、吴妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡建忠诉称，被告系收购废纸管的。2019年8月16日，被告雇佣原告到浙江蓝之梦纺织有限公司干活，原告的主要工作系站在铲车上，将废纸管运送至4.2米高的大货车上。下午15：00时许，原告正在装车时，被告突然操作铲车，导致原告重心失衡，连同推车一起摔下铲车而受伤。原告因伤住院疗治24天，花去医药费28934.36余元。后经金华天鉴司法鉴定所鉴定，原告因伤所需误工期300天，护理期90天，营养期90天。原告受伤后，被告仅支付了3000元，其余尚未支付。现原告为维护自身合法权益，特向贵院起诉，请求法院依法判令被告赔偿原告医药费28934.36元，误工费41013元，护理费13500元，住院伙食补助费720元，交通费480元，营养费5400元，鉴定费1400元，精神损害抚慰金3000元，后续治疗费10000元,合计104447.36元（扣除已支付3000元，尚需赔付101447.36元)；本案诉讼费用由被告承担。 原告在案件审理过程中向本院提供的证据有：1、原告身份证、被告人口信息复印件各一份，证明原告、被告的主体资格；2、兰溪瑞康医院住院病历、医疗费发票和费用清单原件一组，证明原告治疗及花费医疗费的事实；3、司法鉴定意见书、鉴定费发票原件各一份，证明原告因伤误工、需要护理、营养，并支付鉴定费用的事实；4、诊断证明原件一份，证明原告需要后续治疗费约1万元的事实；5、告知书原件、出警记录打印件各一份，证明原告系帮被告干活过程中受伤的事实；6、交通费发票原件一组，证明原告花费交通费的事实；7、微信聊天记录打印件一组，证明被告向原告发放工资、双方之间是雇佣关系的事实。 被告陈均发作出书面答辩，辩称：1、原告依据提供劳务者受害责任纠纷这一基础法律关系提出相应的诉讼请求。但实际上双方之间并不存在雇佣与被雇佣的关系，双方处于共同承揽人的平等法律地位，原告不应当承担雇佣人的赔偿责任。2、事发时，并不存在被告突然操作铲车这一情况，而是原告自身不慎摔下铲车，且原告在作业时未做好佩戴安全帽、安全带等措施，其自身存在重大过失。3、原告伤势未构成伤残等级，却鉴定出了长达300天的误工期，被告合理怀疑鉴定报告的真实性、合法性、关联性。4、原告主张的后续治疗费目前并未产生，也不能仅凭一私人医院医生手写的诊断证明作为主张费用的依据。即使原告有权向被告主张赔偿，对于该部分费用，也应当在实际产生后再另行主张。5、即使法院判决承担责任，也并非是所谓的赔偿责任，而应当适用共同承揽人之间的公平补偿原则，根据各自的受益程度，基于公平原则，由被告对原告进行适当的补偿。庭审中被告及其委托代理人辩称同书面答辩。 被告陈均发在案件审理过程中未向本院提交证据，但向本院提交申请二份，请求对原告的误工时间、护理时间、营养时间进行鉴定，申请证人徐某出庭作证。后本院委托金华明镜司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年11月6日作出金明司（2020）监鉴字第1969号临床司法鉴定意见书，建议误工时间300日、护理时间90日、营养时间90日；被告为此支付鉴定费910元。后证人徐某出庭作证，其证言为：“我是小学程度文化，我和胡建忠、陈均发是朋友关系。这个活是老板（指陈均发）接的，叫我们几个一起做，赚的钱一起分，共有几个人做我不清楚的。当时，我和胡建忠一起干活，在车上装车，他因为轻重不平衡从车上面摔下来了。” 原告提交的证据经当庭举证，被告质证如下：对证据1，无异议；对证据2，真实性无异议；对证据3，真实性、合法性、关联性均有异议，认为误工期限过长；对证据4，关联性有异议，认为该费用没有发生，不合理；对证据5、6，真实性无异议，对关联性有异议；对证据7，真实性无异议，认为从微信聊天记录中可以反映是零散付钱，不符合雇佣的特点，双方是临时组合，不是稳定的雇佣关系。 对应被告申请，本院委托金华明镜司法鉴定所作出的金明司（2020）监鉴字第1969号临床司法鉴定意见书、鉴定费发票，原告无异议；被告提出异议，对原告没有伤残但误工时间300天有异议。对证人徐某证言，原告认为可以说明被告是老板，活是被告接的，赚的钱也是被告分的，可以认定为雇佣关系；被告认为双方是一起工作，被告没有支配或控制原告，双方之间是共同承揽关系。 对双方当事人提交的证据，本院认证如下：对原告提交的证据1、2，予以确认；对证据3，考虑原告系股骨骨折，行动不便且不能受力，误工期限为300天并无不妥，对相应证据予以确认；对证据4，原告系股骨骨折后行内固定术，考虑原告年龄，该内固定应予拆除，对原告须拆除该内固定的事实予以确认；对证据5、6，真实性予以确认；对证据7，可以证明被告商约原告提供劳务，发放相应工资，对证明内容予以确认。对金华明镜司法鉴定所作出的临床司法鉴定意见书、鉴定费发票，予以确认；对证人证言，因系孤证，亦不能明确证明双方之间为共同承揽关系，对证明内容不予确认。 经审理，本院认定如下法律事实：陈均发经营一废品收购站（未办理营业执照），外出收购废品时需要他人提供劳务。2019年6月26日，被告通过他人得到原告胡建忠微信号，向原告胡建忠发出微信，邀约原告为其劳务，并于同日给原告发红包，语音表示“员工钱”，之后双方多次通过微信联系，7月3日被告语音“老总老总，我这边早上帮忙一下，我跟姚总讲过了，你马上过来啊”、“对的，直接到我这里，马上走”，原告回复“我是打工的，你是老总啊”，被告回复“饭都快吃不上了，还老总呢，我的天，现在你们是老总啊”，7月19日被告语音回复“你别说给我干活喂，他要骂我的”、“干活以人和重量来计算的，不是论天，两个人干两个人分、三个人干三个人分”，原告回复“好的，谢谢老总”，8月5日原告语音回复“老总老总，我那个纸板装好了喂，没有事情了吧”，被告发出红包，备注为工资，原告领取并回复“谢谢老总”，8月7日原告语音发出“装好了喂，没有事情，我回去了”，被告回复“回家吧”，8月8日被告发出“马上到我这里上班”，原告回复“好的”，被告发出“明天早点，七点到”，原告回复“好的”，8月13日凌晨六点，被告发出“过来上班”，原告回复“好的”。期间，被告多次向原告发红包，部分红包注明为工资，原告从未向被告发过红包。同年8月16日，被告再次邀约原告到浙江蓝之梦纺织有限公司装废纸，由被告操控铲车，原告和证人徐某在铲车上用推车（被告陈述为带轮子的货架）将废纸从下往上装上大货车，过程中原告不慎失去平衡，和推车一起从铲车上摔落，右大腿被推车压伤。原告受伤后被送往兰溪市瑞康医院治疗并住院至2019年9月9日，经诊断为右股骨干骨折，左耻骨下支骨折。期间，原告在医院行右股骨干骨折闭合复位内固定术，共花费医疗费28934.36元，被告支付了3000元。因双方对赔偿问题协商无果，2020年7月3日，胡建忠委托金华天鉴司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年7月14日作出金华天鉴司鉴所（2020）临鉴字第1223号司法鉴定意见书，认为：1、被鉴定人胡建忠误工期300天，护理期90日，营养期90日；2、后续治疗费用可依照医疗机构相关诊疗书或实际费用产生确定。原告为此支付鉴定费1400元。现原告向本院起诉。 案件审理过程中，被告提出鉴定申请，后本院委托金华明镜司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年11月6日作出金明司（2020）监鉴字第1969号临床司法鉴定意见书，建议误工时间300日、护理时间90日、营养时间90日；被告为此支付鉴定费910元。 案件审理过程中，原告表示：“被告是老板，工钱是被告结算后给我的，我不知道工钱计算标准的，有时候每个人都不一样的。后续治疗费是取钢板的费用”。被告表示：“大家都是口头约定的，几个人干就几个人分，是平分的。货架（即原告陈述的推车）是由铲车固定的，所有的废纸都是到我的废品站的”。 本院认为，原告胡建忠从铲车上摔下受伤，对该事实双方均无异议，可予确认。本案争议的焦点为基础法律关系，即双方之间系共同承揽关系或雇佣关系。依据查明之事实，原告通过微信接受被告指派，到被告指定的场所进行装车活动，由被告提供相应劳动设备，相应款项由被告结算后给付原告，双方之间应当认定为雇佣关系。被告辩称与原告之间为共同承揽合同关系，与已查明事实不符，对该辩称，本院不予采信。原告在工作时，未要求固定推车按规范作业，未注意自身安全，在铲车上行走时失去平衡摔下，自身负有一定的过错，应自行承担25%的责任；被告陈均发作为雇主，应承担75%的责任。关于赔偿金额，医疗费可按发票金额确定为28934.36元；对于误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费，可参照法律规定及鉴定结论分别确定为41013元、13500元、5400元、720元、480元；依据原告伤势并考虑本案实际情况，原告诉请的精神损害抚慰金不予支持。关于后续治疗费用，考虑原告尚不足40岁，需要手术拆除内固定钢板，为避免诉累，可在本案一并处理，该费用酌定为6000元。原告自认被告已支付的款项，应予扣除。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决如下： 一、原告胡建忠的各项损失为医疗费28934.36元、误工费41013元、护理费13500元、住院伙食补助费720元、营养费5400元、交通费480元、鉴定费1400元，后续治疗费6000元，合计人民币97447.36元。 二、被告陈均发赔偿上述款项的75%计人民币73085.52元，扣除陈均发已支付的3000元，余款70085.52元于本判决生效后十日内支付。 三、驳回原告胡建忠其他的诉讼请求。 未按上述期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费人民币1165元（已减半收取），由原告胡建忠负担465元，被告陈均发负担700元；鉴定费人民币910元（被告陈均发已支付），由被告陈均发负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 项李兵 二〇二〇年十二月三十日 代书记员 丁 悦