四川省乐山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川11执复50号 复议申请人（被执行人）：乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场。住所地：四川省乐山市市中区牟子镇龙马路**。统一社会信用代码：91511102MA6CKNX51X。 负责人：谢静华。 复议申请人（被执行人）：乐山通贸营销有限公司。住。住所地：四川省乐山市市中区凤凰路北段**一社会信用代码：91511100709016886D。 法定代表人：谢幼林，该公司执行董事。 申请执行人（异议人）：乐山市富侨建材有限公司。住所地。住所地：四川省乐山市市中区牟子镇白果村三社会信用代码：9151110274691989X5。 法定代表人：周绍山，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郭金福，北京威诺（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王强，北京威诺（成都）律师事务所律师。 复议申请人乐山通贸营销有限公司（以下简称通贸营销公司）、乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场（以下简称通贸公司城东蔬菜市场）不服四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异64号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 四川省乐山市市中区人民法院查明，申请执行人富侨建材公司依据已经发生法律效力的（2018）川11民终536号民事判决书，于2020年3月11日向本院申请恢复执行。本院于同日立案，案号为（2020）川1102执恢104号。根据该生效法律文书，通贸公司城东蔬菜市场应支付富侨建材公司货款2，697，711元及违约金269，771.1元；通贸营销公司对通贸公司城东蔬菜市场的上述债务承担补充清偿责任；一审案件受理费38454元、保全费5000元，共计43454元，由通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场共同负担受理费28，840元、保全费5，000元，共计33，840元，由富侨建材公司负担9，614元；二审案件受理费33，577元，由通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场共同负担 25，182元，由富侨建材公司负担8，395元。 在该案执行中，本院于2020年4月28日作出（2020）川1102执恢104号执行裁定，裁定查封了登记在通贸营销公司名下位于四川省乐山市市中区××镇××村××9社和白果村3社国有建设用地使用权一宗〔产权证号：川（2017）乐山市不动产权第0011955号〕。2020年4月29日，本院向乐山市不动产登记中心送达了（2020）川1102执恢104号执行裁定和协助执行通知书。2020年5月22日，本院作出（2020）川1102执恢104号之一执行裁定，裁定拍卖登记在通贸营销公司名下位于四川省乐山市市中区××镇××村××9社和白果村3社国有建设用地使用权一宗〔产权证号：川（2017）乐山市不动产权第0011955号〕。2020年9月29日，被执行人通贸公司城东蔬菜市场向本院提交暂缓执行申请书，载明富侨建材公司供应的商砼不符合设计要求和合同约定，不能达到验收标准；项目二期建设规模约30000平方米，总投入约9000多万元。在2015年10月13日的城东蔬菜批发市场二期基础验收会议记录中，乐山市建设工程质量安全监督站明确指出对低于Ｃ25的桩由商砼公司处理。依据2020年8月12日乐山市建设工程质量安全监督站《关于〈关于乐山市富侨建材有限公司提供桩基预拌（商品）混凝土低于设计标准及相关资料的函〉的回复意见》，建设单位应委托具有资质的设计单位对其进行加固设计，并委托相关施工单位及时进行加固处理，处理完成后，建设单位组织相关单位按照加固设计进行验收。由此造成的损失断然高于案涉执行费用2967482.10元，按照法律规定享有抵销权。由于近期才收到乐山市建设工程质量安全监督站的回复意见，据此需做加固设计方案，待设计方案完成后，报备相关部门同意，依据图纸再做造价预算、招标，再行施工加固，这些都需要一定时间。遂以富侨建材公司提供商砼的城东项目二期建设规模约30000平方米，总投入约9000多万元作为担保，申请该案暂缓执行。2020年10月10日，本院作出（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》，认为通贸公司城东蔬菜市场依法对富侨建材公司享有抵销权，且提供了担保，其申请暂缓执行理由成立，遂决定暂缓执行富侨建材公司与通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场买卖合同纠纷一案，暂缓执行六个月至2021年4月9日。2020年10月12日，本院向富侨建材公司送达了（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》，富侨建材公司遂向本院提出了前述异议请求。 另查明，1.本院于2016年9月23日立案受理富侨建材公司诉通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司买卖合同纠纷一案，案号为（2016）川1102民初3730号。富侨建材公司在该案的诉讼请求为：判令通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场给付混凝土货款3，596，948元及逾期付款违约金359，694.8元，并承担案件诉讼费。通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场的答辩意见为富侨建材公司提供的混凝土不合格，导致工程无法竣工验收，故才拒绝付款。本院作出一审判决后，双方当事人上诉至乐山市中级人民法院。乐山市中级人民法院于2018年5月11日作出了（2018）川11民终536号民事判决，即为本案的执行依据。2.本院于2016年9月27日立案受理富侨建材公司诉谢静华、通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司买卖合同纠纷一案，案号为（2016）川1102民初3762号。富侨建材公司在该案的诉讼请求为：1.判令谢静华给付混凝土货款698，690元及逾期付款违约金139，934.5元；2.判令通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场对上述债务承担连带清偿责任；3.案件诉讼费由谢静华、通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司承担。谢静华、通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司的答辩意见为富侨建材公司提供的商品不合格，导致现有工程面临报废，请法院驳回其全部诉讼请求。本院一审判决通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司支付富侨建材公司货款698，690元及违约金139，934.5元，并驳回富侨建材公司的其他诉讼请求。该案上诉后，乐山市中级人民法院作出（2017）川11民终1528号民事判决：撤销本院（2016）川1102民初3762号民事判决，驳回富侨建材公司的诉讼请求。富侨建材公司不服乐山市中级人民法院（2017）川11民终1528号民事判决，申诉至乐山市人民检察院。四川省人民检察院于2018年12月17日作出川检民（行）监（2018）51000000413号民事抗诉书，向四川省高级人民法院提出抗诉。四川省高级人民法院于2019年2月13日作出（2019）川民抗4号民事裁定，指令乐山市中级人民法院再审。乐山市中级人民法院于2019年2月25日立案，于2019年7月2日作出（2019）川11民抗1号民事判决，判决撤销乐山市中级人民法院（2017）川11民终1528号民事判决和本院（2016）川1102民初3762号民事判决；通贸公司城东蔬菜市场以其管理的财产支付富侨建材公司货款698，690元及违约金139，934.5元，不足以承担的部分由通贸营销公司承担；驳回富侨建材公司的其他诉讼请求。3.乐山市中级人民法院于2019年4月3日立案受理了通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司诉富侨建材公司买卖合同纠纷一案，案号为（2019）川11民初40号。通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司在该案的诉讼请求为：1.富侨建材公司立即提供混凝土验收资料、完成工程验收；2.富侨建材公司赔偿通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司资金占用利息12，393，553.43元、违约金359，694.80元、房屋租金17，248.35元；3.案件诉讼费由富侨建材公司负担。该案一审判决：富侨建材公司向通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司交付《预拌（商品）混凝土买卖合同》第七条第3款约定的各原材料的材质检验报告、配合比报告、质量合格的检测报告等相关材料；富侨建材公司向通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司支付违约金359，694.8元；驳回通贸公司城东蔬菜市场、通贸营销公司的其他诉讼请求。该案上诉后，四川省高级人民法院于2020年5月27日依法作出（2020）川民终126号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 通贸营销公司、通贸公司城东蔬菜市场不服该判决申诉至最高人民法院，最高人民法院于2020年10月19日立案受理，案号为（2020）最高法民申5973号。 再查明，1.四川久信资产评估有限公司受中国农业发展银行乐山市分行的委托作出川久信资评（2018）17号《资产评估报告》，主要载明：截止评估基准日2018年4月2日，通贸营销公司拥有的位于四川省乐山市市中区牟子镇关牟大道西侧城东蔬菜批发市场和乐山市××路××段××号××市场房××市场××0万元。该评估报告的评估结论使用有效期限自出具报告日起一年，即2018年4月20日至2019年4月19日止。 四川省乐山市市中区人民法院认为，《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条规定：“有下列情形之一的，经当事人或者利害关系人申请，人民法院可以决定暂缓执行：（一）执行措施或者执行程序违反法律规定的；（二）执行标的物存在权属争议的；（三）被执行人对申请执行人享有抵销权的”。鉴于本院（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》是基于通贸公司城东蔬菜市场申请而作出，故应按照前述法律规定进行审查。根据当事人诉辩意见，本案争议焦点在于（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》以通贸公司城东蔬菜市场对异议人享有抵销权为由作出暂缓执行决定是否符合法律规定。评判如下：其一，根据《中华人民共和国合同法》第一百条关于“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销”的规定，通贸公司城东蔬菜市场提出异议人对其负有债务并主张抵销，但没有提供证据证明异议人与其就互负债务的抵销进行过约定。其二，《中华人民共和国合同法》第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限”。本案中，通贸公司城东蔬菜市场提出异议人对其负有债务并主张抵销，但没有提供证据证明其主张抵销的债务到期且已通知了异议人，也没有提供对其所主张的抵销债权予以确认的生效法律文书。其次，在执行程序中，对于未取得执行依据的情形，如果申请执行人对被执行人主张的抵销债权没有异议，则允许在执行程序中予以抵销。本案中，没有证据显示异议人在执行程序中对通贸公司城东蔬菜市场主张的抵销债权予以认可，通贸公司城东蔬菜市场与异议人之间有无债务可以抵销、能够抵销债务的具体金额，均需等待人民法院实体审判并在生效裁判中予以认定。其三，四川久信资产评估有限公司出具的川久信资评（2018）17号《资产评估报告》载明该报告有效使用期限至2019年4月19日届满，在案证据不能证明通贸公司城东蔬菜市场就担保财产另行提供了评估证明，故通贸公司城东蔬菜市场提交的担保财产不符合《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第五条第一款关于“当事人或者利害关系人提供财产担保的，应当出具评估机构对担保财产价值的评估证明”之规定。其四，对于通贸公司城东蔬菜市场在本案审查中提交的再审审查立案信息和再审申请书，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条关于“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行”的规定，认为通贸公司城东蔬菜市场以该案已进入再审审查为由主张暂缓执行的理由不成立，本院不予采纳。综上，本院作出的（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》直接确定通贸公司城东蔬菜市场对异议人享有抵销权，显属不当，应予撤销。依照《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、第二百二十五条、第二百三十一条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条之规定，裁定撤销本院（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》。 乐山通贸营销有限公司、乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场向本院申请复议称，请求撤销四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异64号裁定。事实和理由，乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场主动自愿履行判决，法院将乐山通贸营销有限公司的所有房产、土地查封，将法定代表人列为失信名单，乐山通贸营销有限公司经营的通江农贸市场、城东蔬菜批发市场名称匾牌上张贴财产处置公告多次多份。严重侵害、破坏了通贸公司的合法财产权益，给不特定多的人民群众造成恐慌。城东蔬菜市场是本案唯一的被执行人，有价值24，177.88万元的合法独立财产偿付货款。乐山市市中区人民法院查封价值24，177.88万元的土地，却不履行执行职责，反而违法将仅承担补充清偿责任的乐山通贸营销有限公司的所有用户账户冻结，所有土地予以查封将法定代表人列为失信名单，并对涉及国计民生的重要生产经营场所进行拍卖，明显不是善意文明执行。强烈要求终止执行对乐山通贸营销有限公司的非法执行，解除其查封、冻结，对乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场集资24，177.88万元进行合法执行。 本院查明的事实与原异议裁定查明的事实一致，并确认。 本院认为，复议申请人乐山通贸营销有限公司、乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场提出请求撤销四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异64号异议裁定。复议主张对乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场集资24，177.88万元进行合法执行，终止对乐山通贸营销有限公司的非法执行，解除对其查封、冻结的执行措施。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》依法审查四川省乐山市市中区人民法院作出的（2020）川1102执异64号执行裁定以及（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》是否符合法律规定。复议申请人主张对乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场集资24，177.88万元进行合法执行，终止对乐山通贸营销有限公司的非法执行，解除对其查封、冻结的执行措施是对查封冻结的执行行为的异议，本案复议申请人要求撤销四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异64号执行裁定，而该（2020）川1102执异64号执行裁定撤销的是（2020）川1102执恢104号《暂缓执行决定书》，与其复议请求主张对乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场集资24，177.88万元进行合法执行，终止对乐山通贸营销有限公司的非法执行，解除对其查封、冻结的执行措施，不是同一执行行为，复议请求缺乏事实的关联性。四川省乐山市市中区人民法院异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回乐山通贸营销有限公司、乐山通贸营销有限公司城东蔬菜市场的复议申请，维持四川省乐山市市中区人民法院（2020）川1102执异64号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  肖伟勋 审判员  伍 健 审判员  王永红 二〇二〇年十二月二十三日 书记员  王振宇 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第六条“当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。” 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。