文书内容江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0831民初1261号原告：江苏南中汽车实业有限公司，住所地金湖县黎城街道衡阳南路191号。法定代表人：王碧青，执行董事。委托诉讼代理人：于婷，总经理。委托诉讼代理人：潘宝国，江苏和成律师事务所律师。被告:金湖县教育体育局，住所地金湖县建设西路2号。法定代表人：戴书丛，局长。委托诉讼代理人：黄德昌，江苏法嘉德律师事务所律师。原告江苏南中汽车实业有限公司（以下简称南中公司）诉被告金湖县金南中学（下简称金南中学）追偿权纠纷一案，本院于2020年6月24日立案后，依法适用简易程序于2020年7月31日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，因金南中学于2020年9月8日被撤销，原告申请变更被告为金湖县教育体育局（下简称教体局），本院予以准许。后因案情复杂，本院依法适用普通程序组成合议庭，于2020年12月8日继续公开开庭进行了审理。两次庭审，原告委托诉讼代理人潘宝国、于婷，被告委托诉讼代理人黄德昌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南中公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告因金南中学未及时支付的原告2011年1月1日之前亏损的逾期付款利息340713.12元（计算方式详见利息计算明细表）；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：王少中与金南中学原作为登记股东，成立了原告南中公司，其占股70%、30%。2010年12月29日双方经协商达成《退股协议》，协议约定2011年1月1日前南中公司经营造成的亏损待审计结束后，按双方原有股份比例由甲乙共同承担。《退股协议》签订后，由于被告不配合，导致上述亏损审计长期未能进行。2017年金南中学起诉要求王少中支付股权转让款及利息，该案中王少中代表原告主张亏损抵充股权转让款，后由于亏损没有审计结论等原因，没能成功抵充。后原告及王少中于2018年4月13日起诉金南中学要求承担上述亏损，2019年2月21日，金湖县人民法院作出（2018）苏0831民初1248号民事判决，判决确认金南中学支付原告亏损款550439.8元，该亏损款实际于2019年2月21日，抵充了王少中欠金南中学的股权转让款。因该亏损实际系2011年1月1日之前产生的亏损，双方在《退股协议》中虽未能明确损失具体数额，但亏损数额实际早已确定，故金南中学应当支付自2011年1月1日起至2019年2月20日按银行同期贷款利率的1.3倍支付利息340713.12元，现金南中学于2020年9月4日被举办单位教体局同意撤销，教体局作为金南中学的举办单位、决策机构未依法履行清算义务即同意撤销应当对上述债务承担全部的清偿责任。教体局辩称：1、案涉退股协议约定待审计结束后，按原有股份比例由金南中学和王少中共同承担，案涉亏损直至（2018）苏0831民初1248号案件中双方共同委托审计才予以确定，在此之前被告履行分担亏损义务的条件尚未成就，且被告在该判决的履行期限内已经正当、完全的履行了给付义务，故不存在逾期履行产生利息的问题；2、因所有的账册资料自退股协议签订后均由原告单方面控制，其审计所需资料也应由原告提供给审计机构，故其不存在不配合审计的情形。本院经审理查明：2010年12月29日，王少中与金南中学签订退股协议一份，协议第五条约定：2011年1月1日之前，南中公司经营造成的亏损待审计结束后，按双方原有股份比例由双方共同承担。2017年1月11日因王少中未及时给付股权转让款，金南中学向本院提起诉讼，要求王少中给付股权转让款520万元及相关利息。该案中，王少中提出抗辩要求将南中汽车经营期限内产生的亏损按比例予以扣除。本院于2018年1月5日做出（2017）苏0831民初字第171号民事判决，认定关于南中公司在经营期间产生的亏损，双方并未共同委托审计，尚未形成审计结果，原被告同意待审计结束，双方对亏损金额达成一致意见后一并处理，本案中暂不予理涉。2018年4月13日，王少中、南中公司向本院提起诉讼，请求判令金南中学立即支付王少中、南中公司的亏损款550439.8元。本院于2019年2月21日做出（2018）苏0831民初1248号民事判决，判决确定金南中学于判决生效之日起十日内支付南中公司亏损款550439.8元。该案在审理过程中，经王少中、南中公司申请，金南中学同意，本院依法委托淮安市国信会计师事务所对南中公司、淮安市南中驾驶员培训有限公司、金湖县南中汽车美容有限公司三企业2011年1月1日前的经营亏损进行审计，并于2018年11月15日出具了淮国信专审报（2018）第128号专项审计报告。上述亏损款实际于2019年2月21日，抵充了王少中欠金南中学的股权转让款。2019年4月9日，金南中学向本院提起诉讼，请求判令王少中承担股权转让款的逾期付款违约责任，赔偿原告利息损失601091.75元，本院于2019年9月27日做出（2019）苏0831民初1134号民事判决，判决确认王少中于判决生效后十五日内给付金南中学逾期利息520945.95元。王少中不服判决结果提起上诉，淮安市中级人民法院经审理判决确定（2018）苏0831民初1248号民事判决是判令金南中学支付南中公司亏损款，并非向王少中支付亏损款，而公司的财产与股东的财产相互独立，王少中无权将南中公司债权与其个人债务相抵销，故其主张金南中学应承担的亏损款与其应支付的股权转让款及逾期支付的损失进行抵销没有事实和法律依据，不予支持。另查明：经被告教体局委托，金湖申宝联合会计师事务所对南中公司及其全资子公司2010年度的经济效益情况进行审计，并于2016年7月5日，制作了金申专字（2016）第100号审计报告初稿，后因原、被告双方就审计报告中的部分内容未能达成一致意见，而未能出具正式的审计报告。再查明：金南中学因区划调整、整体划转于2020年9月4日被金湖县教育体育局同意撤销，并于2020年9月8日办理了注销登记。以上事实，有本院和淮安市中级人民法院的民事判决书、审计报告初稿、调查笔录等证据予以证实，本院予以认定。本院认为：王少中与金南中学之间签订《退股协议》第五条约定，2011年1月1日之前，南中公司经营造成的亏损待审计结束后，按双方原有股份比例由双方共同承担。从该协议的字面意思理解，金南中学应当承担的南中汽车的亏损需待审计结束后确定，在未审计结论未形成之前，金南中学无法得知其需要承担的亏损金额，也无法适当确定的履行给付义务，而双方共同委托审计并形成正式的审计报告的时间是在原告于2018年4月13日向本院提起诉讼要求金南中学承担亏损款案件的诉讼过程中，且本院于2019年2月21日依据上述审计报告做出（2018）苏0831民初1248号民事判决，对金南中学应当承担的亏损数额进行了确定，判决生效后，经双方确认，上述亏损款实际于2019年2月21日，抵充了王少中欠金南中学的股权转让款，即金南中学已经在判决确定的期限内适当的履行义务完毕，不存在逾期履行的行为，故对原告的诉讼请求本院不予支持。关于原告提出的由于被告怠于和不配合审计致使2016年7月25日由金湖申宝联合会计师事务所出具的金申专字（2016）第100号审计报告初稿未能形成正式的审计报告的主张，从本院对金湖申宝联合会计师事务所的工作人员的调查和原告提交的会办纪要来看，双方均认可审计报告未能得到最终确认的原因系双方对该《审计报告》的认识不一致，而非被告单方面不予认可，且即使被告存在上述情形，原告可以依法主张自己的权利。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告江苏南中汽车实业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费6410元，由原告江苏南中汽车实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  陈苏建审 判 员  周 云人民陪审员  漆昌永二〇二〇年十二月十八日书记员邹美君附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。