陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终1395号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。住所地：阜阳市颍州区。统一社会信用代码：91341200726318384N。负责人：吕亮，该公司经理。委托诉讼代理人：周**，陕西锐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张庆荣，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀芳，女，1950年1月30日出生，汉族，住勉县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。被上诉人（原审被告）：王太平，男，1986年4月12日出生，汉族，住安徽省利辛县王市，居民身份证号码：341XXXXXXX********。被上诉人（原审被告）：郭明亮，男，1992年3月7日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍上县，居民身份证号码：341XXXXXXX********。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称中国平安财险阜阳支公司）因与被上诉人张秀芳、王太平、郭明亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省勉县人民法院(2020)陕0725民初707号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财险阜阳支公司的委托诉讼代理人周**、被上诉人张秀芳的委托诉讼代理人李中生到庭参加诉讼。被上诉人王太平、郭明亮经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。中国平安财险阜阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决关于误工费的认定，改判上诉人赔偿被上诉人误工费6960元；2、判令二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人张秀芳的误工工期应计算至定残前一日，一审法院认定被上诉人张秀芳误工期270天，明显超出定残前一日，适用法律错误。请求二审法院依法改判。被上诉人张秀芳答辩称，本案事实清楚，一审判决合理合法。上诉人仅以误工费认定天数过长提出上诉，明显拖延时间。本案被上诉人张秀芳受伤系左胳膊，恢复较慢，至今不能劳动，目前手术钢板还未取出，吃饭穿衣都有困难。误工时间计算270天符合客观情况。本案的误工期是通过具备鉴定资质的鉴定机构依法评估的，符合证据要件。上诉人并未对误工期鉴定申请重新鉴定，一审法院对于误工期的认定符合客观实际和法律规定。被上诉人张秀芳精神损害抚慰金起诉时仅主张了2000元，庭审中考虑到为早日获得赔偿，相互理解让步，没有变更标准，现上诉人拖延时间，被上诉人主张精神抚慰金按照5000元计算。张秀芳向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计103327.37元。诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的交通事故发生经过、事故认定、原告受伤治疗过程、伤残鉴定等事实，予以确认。对双方无争议的勉县医院、勉县骨伤科医院医疗费25808.86元、住院伙食补助费1890元、营养费1800元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元本院予以确认。对有争议的证据和事实，认定如下：1、关于医疗费的计算问题，原告受伤后在勉县医院住院治疗及勉县骨伤科医院门诊CT检查，根据有效医疗费票据为25808.86元，原告出院后又在勉县中医院门诊治疗实际支出532.51元，因其部分系治疗腰腿疼及腰间盘突出，部分系左肩骨折术后恢复治疗，故对该部分费用酌情确认200元。出院后原告还在勉县医院做CT检查支付医疗费用245元，原告经汉航法医司法鉴定所评定二次手术费为6000元。综上，原告的合理医疗费为32253.86元。2、关于误工费、护理费的计算问题，原告虽年满60周岁，但在身体力行的情况下，从事一定的劳动，获取一定的收入符合本地客观实际情况，庭审后原告向法庭提交了当地村委会出具的证明，证明受伤前原告从事一定劳动，获取有一定收入，故保险公司辩解原告年满60周岁，不存在误工损失与事实不符，不予采纳。原告主张误工工资60元／天偏高，参照本地经济收入，结合原告实际从事的工作收入情况，酌情确定为40元／天。关于误工天数，原告提交了汉航法医司法鉴定所的鉴定结论，该鉴定结论系具有相应鉴定资质的专业机构作出的公文书证，因原告伤情严重，对鉴定结论评定的误工期270天予以采信。原告主张住院期间雇请护理人员，支付护理费3400元，因未提供护理人员身份信息及护理资质，根据本地一般司法实践，酌情确定为90元／天。故原告的误工费应为10800元（270天×40元／天），护理费为8100元（90天×90元／天）。3、关于残疾赔偿金的问题，原告受伤后构成十级伤残，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入为36098元，故原告的残疾赔偿金为36098元（36098元／年×10年×10%）。另本案交通事故发生后，原告住院期间，被告王太平垫付原告1000元，护理原告一周，护理费应为630元（7天×90元／天），被告中国平安财险阜阳支公司垫付17000元。一审法院认为，我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告王太平系皖KXXX**号客车的驾驶员，被告郭明亮系车辆实际所有人，交警部门认定王太平应负本起事故的全部责任，王太平系本案损害中有过错的侵权人，没有证据证明被告郭明亮在本案中具有过错，故王太平应对本次事故的损害后果承担赔偿责任。最高人民法院《交通事故损害赔偿解释》规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故被告中国平安财险阜阳支公司作为皖KXXX**号客车的保险人，应先在涉案的交强险及商业三者险责任限额范围内对被告王太平应承担的赔偿责任予以赔付，超出保险公司赔偿部分应当由被告王太平予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款，第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，第八条第二款、第十条第一款第（六）项等规定，判决：一、原告张秀芳因本案交通事故造成的损失：医疗费32253.86元、误工费10800元、护理费8100元、住院伙食补助费1890元、营养费1800元、残疾赔偿金36098元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费3000元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在皖KXXX**号客车的“交强险”限额内赔偿67298元（医疗费1万元+误工费10800元+护理费8100元+残疾赔偿金36098元+精神损害抚慰金2000元+交通费300元），在“商业三者险”责任限额范围内赔偿25943.86元（剩余医疗费22253.86元+住院伙食补助费1890元+营养费1800元），合计为93241.86元，扣除其已垫付的17000元外，再赔偿76241.86元；由被告王太平赔偿3000元（鉴定费），扣除其垫付的医疗费1000元及护理费630元外，再赔偿1370元。限判决书生效后20日内履行完毕。二、驳回原告张秀芳其他诉讼请求。案件受理费1010元，减半收取505元由被告王太平负担。二审查明，本案交通事故发生于2019年XX月XX日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所出具鉴定意见书的时间为2020年4月17日。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为被上诉人张秀芳的误工费应计算多少天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，伤残赔偿金是因丧失劳动能力导致的收入损失，本案张秀芳因交通事故造成十级伤残，一审计算的伤残赔偿金是对鉴定后张秀芳因丧失劳动能力导致收入损失的赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费可以计算至定残前一日，被上诉人张秀芳误工期应当确定为175天，一审法院将误工费计算为270天不当，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人中国平安财险阜阳支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持陕西省勉县人民法院（2020）陕0725民初707号民事判决第二项；二、变更陕西省勉县人民法院（2020）陕0725民初707号民事判决第一项为：被上诉人张秀芳因本案交通事故造成的损失：医疗费32253.86元、误工费7000元、护理费8100元、住院伙食补助费1890元、营养费1800元、残疾赔偿金36098元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元、鉴定费3000元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在皖KXXX**号客车的交强险限额内赔偿63498元（医疗费1万元+误工费7000元+护理费8100元+残疾赔偿金36098元+精神损害抚慰金2000元+交通费300元），在商业三者险责任限额范围内赔偿25943.86元（剩余医疗费22253.86元+住院伙食补助费1890元+营养费1800元），合计为89441.86元，扣除已垫付的17000元外，再支付72441.86元。由被上诉人王太平赔偿3000元（鉴定费），扣除其垫付的1630元外，再支付1370元。限判决书生效后20日内履行完毕。一审案件受理费维持不变。二审案件受理费50100元，由被上诉人王太平负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。义务人逾期不履行义务，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内申请人民法院强制执行。审 判 长 陆  波审 判 员 孙 俊 娜审 判 员 李  涛二〇二〇年十二月二十一日法官助理 （丁腾龙书 记 员 闫 炳 辰