浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初4774号 原告：浙江依游网络科技有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区曹娥街道e游小镇门户客厅3号楼306办公室-15号工位，统一社会信用代码91330604MA2BE1M50Q。 法定代表人：吴依龙。 委托诉讼代理人（特别授权）：徐荐土、顾春焱，浙江德凡律师事务所律师。 被告：重庆玖度科技有限公司，住所地重庆市渝北区洪湖西路24号B幢13楼3、4号，统一社会信用代码91500000331698263D。 法定代表人：易联华。 被告：易联华，男，1987年8月16日出生，汉族，住重庆市开州区。 原告浙江依游网络科技有限公司（以下简称依游公司）诉被告重庆玖度科技有限公司（以下简称玖度公司）、易联华合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告的委托诉讼代理人顾春焱到庭参加诉讼，被告玖度公司、易联华经公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告依游公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与二被告之间的《手游平台合作和业绩承诺协议书》；2.被告玖度公司返还原告人民币1000万元，并支付自起诉日起至清偿日止按银行同期贷款利率计算的利息，被告易联华对该返还义务承担连带保证责任；3.诉讼费用、财保费、财保担保费等由二被告负担。诉讼过程中，原告放弃第一项诉请和第三项诉请中主张的财保担保费，并变更第二项诉请为：被告玖度公司返还原告人民币1000万元，并支付自2021年1月1日起至实际清偿之日止按LPR利率计算的利息，被告易联华对该返还义务承担连带保证责任。事实与理由：2018年12月，原告与二被告签订《手游平台合作和业绩承诺协议书》（以下简称承诺协议书），约定各方共同合作经营被告玖度公司所经营管理的手游平台，原告以债权投资的形式向被告玖度公司出借出资2000万元，被告玖度公司则承诺自2019年1月1日起两年内，其手游平台净利润达到2000万元，并约定如未能达到承诺的净利润目标，被告玖度公司退回债权投资款项，被告易联华对被告玖度公司退回债权投资款项承担连带保证责任。2019年1月25日、3月5日、3月11日，原告根据二被告的要求，向被告玖度公司分别支付债权投资款600万元、200万元、200万元。但上述协议签订以来，被告玖度公司的平台业绩远远未能达到要求，且自2019年5月起，被告玖度公司、易联华已无法取得联系，被告玖度公司被相关部门查封，停止营业，继续履行会对原告造成重大损失。故原告起诉，望判如所请。 被告玖度公司、易联华均未到庭发表答辩意见，亦未向本院提交证据材料。 原告围绕诉讼请求依法提交了《手游平台合作和业绩承诺协议书》、网上银行电子回单、照片、限制消费令、玖度开服1-6月流水一览表、催告函、绍兴天马联合会计师事务所（普通合伙）出具的审核报告。两被告均未到庭参加诉讼，视为其以不作为的方式放弃质证的权利。原告提交的证据中，承诺协议书、电子回单、照片、审核报告均系原件，对其真实性本院予以认定；限制消费令系原告经网络查询后打印，其显示内容与本院缺乏关联性；玖度公司的流水统计表系原告自制，因其证明目的与审核报告一致，故有关数据以会计师事务所出具的审核报告为准；对原告提交的催告函，因原告未提交送达凭证且其证明目的与诉请内容缺乏关联性，故本院不予认定。 根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月，原告依游公司（甲方）与被告玖度公司（乙方）、易联华（丙方）签订《手游平台合作和业绩承诺协议书》一份，协议书载明乙方是经验丰富的游戏运营和发行公司，经营并管理多个手游平台，甲方作为投资方，拟投资并扶持乙方经营手游平台，就乙方接受投资后在经营管理手游平台过程中的业绩考核一事由三方签署该合同。手游平台的日常经营由乙方负责，甲方享有知情、监督和管理的权利，具体的业务合作和游戏产品的发行运营及结算等事宜，由各方另行签订书面协议。关于投资款方面，协议约定甲方向乙方提供2000万元的投资款，用于手游平台的管理和经营，双方确认该笔投资款项性质为债权投资，协议签署之日起30日内，甲方向乙方支付该投资款；乙方承诺协议签订后，自2019年1月1日起两年内其净利润达到2000万元，若该业绩承诺事项实现，则乙方无需偿还甲方支付的投资款，若未能实现，乙方有权选择如下方式之一处理：（1）乙方需向甲方退回相应投资款，退回投资款数额计算公式如下：[（1-完成净利润总额/2000万元）*2000万元－甲方欠付乙方的款项及违约金]*（1+8%×T），T为甲方对乙方实际支付本次投资款之日至甲方行使本条项下权利且实际获得约定的全部补偿金额之日的自然天数除以365天。丙方对上述退回投资款项承担连带保证责任，同时丙方应将作为本协议合作条件而增资入股甲方的股权以原价转让给甲方指定股东；（2）不退回投资款项，继续履行本协议直至完成2000万元业绩承诺。业绩承诺期限自2019年1月1日起算，至2000万元净利润业绩承诺完成之日或两年期限届满之日或各方终止合作之日孰早者；无论因何种原因终止协议，自协议终止之日起30日内，双方均应按协议约定的计算方式和规则，对终止日前已产生的手游平台总流水进行结算；甲方双方在结算过程中应先将双方各自的数据进行明细对账，如双方各自统计数据的误差率不超过0.5%，则按乙方提交的数据结算；如误差率超过0.5%，则甲方应当先对无争议部分进行确认并向乙方结算无争议部分的费用，对争议部分双方再进行最终复核；如双方复核后仍未能达成一致的，双方可共同聘请第三方机构对数据进行审计，根据该第三方机构审计的结果，双方按各自的过错程度各自承担统计数据误差率超过0.5%部分的损失。此外，协议书还对手游平台运营管理费用、违约责任、保密责任等事项进行了约定。 上述协议书签订后，原告依游公司分别在2019年的1月25日、3月5日、3月11日向被告玖度公司转账交付投资款600万元、200万元、200万元，合计1000万元。原告称双方自2019年1月1日起每月就运营收入数据进行对账，但自2019年5月起原告便无法与玖度公司、易联华取得联系，前往玖度公司后，发现玖度公司已被相关部门查封而停止经营。手游平台上的游戏充值通道于2019年7月被玖度公司关闭后，再无任何流水，原告亦无法联系玖度公司进行对账结算。 2020年6月，依游公司委托绍兴天马联合会计师事务所（普通合伙）就其委托玖度公司推广游戏而产生的利润情况进行专项审核。绍兴天马联合会计师事务所（普通合伙）经审核后，于2020年6月10日出具的审核报告显示运营收入减运营成本后利润为负值。 本院认为，原告与两被告签订的《手游平台合作和业绩承诺协议书》，系各方真实意思表示，对当事人均具有法律约束力，原、被告均应按约履行自己的义务。本案中，原告未按协议约定向玖度公司足额支付投资款，存在违约，玖度公司依约有权单方解除协议并按约定的计算方式退还款项。然，玖度公司并未行使该解除权，而是继续履行合同。现两年的承诺期限届满，玖度公司未能按约实现净利润达到2000万元的业绩承诺。如此，玖度公司应当在退回投资款或继续履行协议直至完成2000万元业绩承诺的两种处理方式中择一而为，但因玖度公司早已停止经营，显然无法继续履行协议，故应当向依游公司退回投资款。关于退回款项的数额，案涉协议中对其计算方式予以了明确，即[（1-完成净利润总额/2000万元）*2000万元-甲方欠付乙方的款项及违约金]*（1+8%×T）。首先，玖度公司实际经营管理协议所涉手游平台仅数月，且未与原告进行完整的对账结算。故此，原告委托审计机构就利润情况进行专项审核，合情合理，对审核报告显示利润为负值的情况本院予以采信；其次，原告应向玖度公司支付投资款2000万元，实际仅支付1000万元，即还欠付1000万元；再次，被告玖度公司未到庭应诉，没有对原告未按时足额付款的违约行为而主张其责任，故本案中对违约金部分不作审查。因此，按上述计算公式，被告玖度公司应当退回的款项为1000万元*（1+8%×T），现原告仅向玖度公司主张退回1000万元，系其对自身权利的处分，本院予以支持。被告易联华自愿对上述退回款项承担连带保证责任，故对原告要求被告易联华承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。关于原告主张的利息，因协议书中并未明确退款时间，即便原告向被玖度公司主张还款的条件成就后，亦应给予玖度公司合理的履行期限，故原告要求自2021年1月1日起计息的主张，缺乏依据，本院不予支持。 综上，对原告的诉请，于合理合法部分，本院予以支持。被告玖度公司、易联华经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭，可作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆玖度科技有限公司应于本判决生效之日起七日内退回原告浙江依游网络科技有限公司人民币1000万元； 二、被告易联华对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告浙江依游网络科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费81800元，财产保全费5000元，合计86800元，由被告重庆玖度科技有限公司、易联华共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  袁丽鸣 人民陪审员  徐生华 人民陪审员  章晓东 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  杨丹露 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 ?