浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0703民初4034号 原告：义乌市广天钢管租赁服务部，住所地浙江省义乌市稠城联平村东牌山。 负责人：钟海年。 委托诉讼代理人：王俊、王升，北京盈科（义乌）律师事务所律师。 被告：浙江中一建设有限公司，住所地浙江省兰溪市兰江街道李渔路**。 法定代表人：朱永芳，董事长。 委托诉讼代理人：徐欣，浙江九联律师事务所律师。 被告：戴光耀，男，1966年10月22日出生，汉族，住浙江省象山县。 委托诉讼代理人：魏红霞，浙江杰正律师事务所律师。 第三人：金陆纹，男，1972年11月16日出生，汉族，住浙江省青田县。 原告义乌市广天钢管租赁服务部（下称广天服务部）与被告戴光耀、浙江中一建设有限公司（下称中一公司）、第三人金陆纹建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广天服务部委托诉讼代理人王俊、被告中一公司委托诉讼代理人徐欣、戴光耀委托诉讼代理人魏红霞、第三人金陆纹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广天服务部向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告共同支付工程款及超期的租金共计1262488.25元；2、依法判令两被告返还履约保证金20万元；3、依法判令两被告支付违约金30万元；4、依法判令两被告支付律师代理费5万元；合计1812488.25元。事实与理由：2016年1月13日，第三人因金东区傅村镇溪口村安置工程所与原告签订了《钢管扣件租赁合同》一份，合同中对双方的权利和义务进行了约定。后第三人与两被告协商，以原告的名义承包了该工程的脚手架施工工程。双方于2016年4月1日签订了《脚手架工程钢管材料承包合同》一份，合同中约定按包料方式承包。乙方自行采购钢管、扣件材料。施工工期为8个月，超过8个月后每个月钢管租金计算钢管扣件租赁费。承包价格按建筑面积计算，单价25元/平方米。工程款的支付：每十栋主体结构封顶支付十栋工程款的75%；每十栋脚手架外墙粉刷结束时支付十栋工程款的85%；每十栋脚手架拆除付至十栋工程款的95%；全部拆除三个月内全部付清。工程款逾期支付每天按拖欠金额万分之五赔付违约金。双方还约定任何一方违约导致诉讼的，由违约方承担诉讼费律师代理费等，如发生纠纷的，由义乌市人民法院解决。双方还对其他的权利义务进行了约定。合同签订后，原告依据合同按两被告的施工进度进行了搭架。但两被告未能在合同约定的8个月工期内通知原告拆架。两被告从2017年1月11日开始陆续拆架并归还钢管、扣件，直至2019年11月8日基本拆完归还。现经原、被告及第三人结算，两被告应支付原告工程款743495.25元，超期的租金718993元，共计款项1462488.25元；但两被告至今尚欠原告1262488.25元未付。另原告在签订合同中支付了两被告合同履约保证金20万元，两被告承诺于2018年底返还，至今仍未返还。现原告为了维护自己的合法权益，依据我国《合同法》相关之规定，向法院起诉，望予支持。 为证明上述事实，原告广天服务部向本院提交了以下证据： 1、《钢管扣件租赁合同》一份，证明原告与第三人签订租赁合同的事实，合同中对租金有约定。 2、《脚手架工程钢管材料承包合同》一份，证明原告及第三人、两被告签订涉案工程的脚手架承包的事实，承包合同对承包价及超出合同期的延期租金的计算进行了约定。 3、结账单二份，证明在承包期内两被告总共应支付原告承包款的事实。 4、退还履约保证金约定一份，证明两被告应返还履约保证金20万元的事实。 5、义乌市广天钢管服务部月租费结算明细一份，证明承包期内租金的事实。 6、义乌市广天钢管扣件发货凭证三十九份、发料单三十九份、义乌市广天钢管扣件收货凭证五十六份，证明涉案工程的架所要租用的钢管所要的规格及日期。 7、钢管租赁租费单三页一份，证明超期钢管扣件的租金。 8、委托代理合同及发票（电子发票打印件），证明原告所支出的费用。 被告中一公司辩称，中一公司不是合同相对人，不应承担责任。戴光耀的行为不构成表见代理，中一公司对此也没有追认，不应承担责任。原告主张的违约金及超期租金不符合法律规定，应当予以扣减。请求驳回原告对中一公司的全部诉请。 被告中一公司向本院提交了以下证据： 1、金华市中级人民法院（2019）浙07民终6042号判决书复印件一份、兰溪市公安局询问笔录一套复印件（原件在（2019）浙07民终6042号案卷中），证明案涉承包合同项目部章是戴光耀私自刻的。 2、《项目经营内部经济合同》复印件一份，证明戴光耀是案涉工程的实际施工人，是由中一公司转包给他的。 被告戴光耀辩称，原告诉请无事实和法律依据。履约保证金20万元同意返还，但因工程款未收回，尚无能力返还。违约金30万元不能成立。原告方律师费不应由其承担。请求驳回原告不合理的诉讼请求。 被告戴光耀未提交证据。 第三人金陆纹述称，合同是其与原告同中一公司签好的，两个人一起过去，总价值是52块，其拿27块，原告拿25块是租赁费，钱是原告自己拿的，不要经过其手。合同是原告与戴光耀签署，内容不清楚。结算的时候有一张结算单。 第三人金陆纹未提交证据。 对原、被告提交的证据，本院当庭组织当事人进行了质证，当事人的质证意见和本院的认证情况如下： 对原告广天服务部提供的证据，证据1，被告中一公司真实无异议，但认为与其无关；被告戴光耀称不清楚，与其无关；第三人金陆纹无异议；本院对其真实性予以认定。 证据2，被告中一公司真实性无异议，关联性、合法性有异议，不能达到原告所主张的证明力，项目部公章是戴光耀私自刻的，在兰溪市公安局笔录、金华市中级人民法院（2019）浙07民终6042号案件中已经认定，公司没有授权戴光耀对外进行签订合同；被告戴光耀真实性无异议，称手写的内容是事后添加的，该合同应与第三份证据相互印证，工期是8个月是不明确的，何时入场何时出场，双方事后也没有明确约定，超出8个月计算租费不合理；第三人金陆纹认为与其无关；本院对其真实性予以认定。 证据3，被告中一公司真实性无异议，关联性有异议，案涉款项与其无关；被告戴光耀无异议；第三人金陆纹称不清楚，与其无关；本院予以认定。 证据4，被告中一公司真实性无异议，关联性有异议，案涉款项与其无关；被告戴光耀无异议；第三人金陆纹称知道，钱是打给戴光耀的，与其无关；本院予以认定。 证据5，被告中一公司三性均有异议，是原告方单方制作，且与其无关；被告戴光耀三性均有异议，是原告方单方制作，金陆纹签字与戴光耀无关；第三人金陆纹称租金是由中一公司承担，事实是在工地上用掉的；本院对其真实性予以认定。 证据6，被告中一公司真实性无异议，关联性有异议，收货人是第三人，对所租用的日期我不知情；被告戴光耀认为与其无关，戴光耀应支付的款项在2018年1月18日已结结算；第三人金陆纹无异议；本院对其真实性予以认定。 证据7，被告中一公司三性均有异议，系单方制作，钢管的架子现已拆掉；被告戴光耀三性均有异议，认为是原告方单方制作也没有任何人的签字确认；第三人金陆纹确认收到过一份，戴光耀也有一份，是头两个月收到过，后来就不知道了，后来就与戴光耀直接对接；本院不予认定。 证据8，被告中一公司真实性无异议，与中一公司无关，该费用也不应由其承担；被告戴光耀真实性无异议，但认为原告方支出的律师费不应由被告方来承担；第三人金陆纹认为与其无关；本院予以认定。 对被告中一公司提供的证据，证据1，原告广天服务部真实性无异议，关联性及证明目的有异议，认为涉案的工程是用在被告中一公司承包的工地上，且原告与被告二签订的合同中的章私刻，我们不知情，就算公章是戴光耀是私刻的，也代表与原告签订合同，是表见代理；被告戴光耀无异议；第三人金陆纹无异议；本院予以认定。 证据2，原告广天服务部三性均有异议，认为二被告之间的合同；被告戴光耀没有看到原件，请法院审核；第三人金陆纹无异议；依据金华市中级人民法院（2019）浙07民终6042号民事判决，本院予以认定。 根据双方当事人的陈述、举证和质证，本院对本案的基本事实作如下认定： 2016年1月9日，中一公司（甲方）与戴光耀（乙方）签订《项目经营内部经济结算合同》，约定，工程名称：金东区傅村镇溪口村村安置房（一期）工程；工程内容：施工图范围内的土建、水电安装、附属配套工程；乙方不得以项目部名义向外借款和签订各种合同；等等。 2016年1月13日，广天服务部与金陆纹就金东区傅村镇溪口村安置工程签订《钢管扣件租赁合同》。 2016年4月1日，中一公司（甲方）与广天服务部（乙方）签订《脚手架工程钢管材料承包合同》，约定，工程名称：金东区傅村镇溪口村安置房工程，建筑面积暂定伍万平方；总工期为8个月，超过8个月后每个月钢管租金计算钢管扣件租费；工程所有架子材料款按建筑面积计算，单价25元/平方；工程款支付：全部拆除三个月内全部结清，工程款逾期支付每天按拖欠金额的万分之五赔付违约金；如甲乙任何一方违约致使诉讼解决的，诉讼费及律师费等由违约方承担；如发生纠纷由义乌市人民法院解决；等等。 2018年1月18日，戴光耀出具广天服务部结账单二张。 金额为694668.5元结账单载明，金华市金东区傅村镇溪口村安置房（一期）工程，外架钟丽强（义乌市广天钢管租赁服务部），1、90平米户型：838.85平方/栋×8栋＝6710.80平方米，2、120平米户型：1109.26平方/栋×19栋＝21075.94平方米；建筑面积计27784.74平方×25元/平方（合同约定价）＝694668.5元；备注：原已支付2016年8月22日50000元，2016年11月10日50000元，结算余款594668.5元。该结账单落款：浙江中一建设有限公司金华市金东区傅村镇溪口村安置房（一期）工程项目部戴光耀、（结算）李世林。 金额为48826.75元结账单载明，金华市金东区傅村镇溪口村安置房（一期）工程，外架钟丽强（义乌市广天钢管租赁服务部），经双方协商增加底层架空层建筑面积：1、90平米户型：60.57平方/栋×8栋＝484.56平方米，2、120平米户型：77.29平方/栋×19栋＝1468.51平方米；计1953.07平方×25元/平方（合同约定价）＝48826.75元。该结账单落款：浙江中一建设有限公司金华市金东区傅村镇溪口村安置房（一期）工程项目部、（结算）李世林。 2018年2月7日，戴光耀出具广天服务部《退还履约保证金约定》。载明，金华市金东区傅村镇溪口村安置房（一期）工程的外架租赁钟丽强原履约保证金200000元约定于2018年5月底退还。 2019年11月8日，广天服务部拆回案涉工程最后一批钢管。 2019年12月12日，金华市中级人民法院作出（2019）浙07民终6042号民事判决，认定“浙江中一建设有限公司金华市傅村溪口项目部”印章系戴光耀刻制，未经中一公司同意；李世林系戴光耀在该项目的工地负责人。该民事判决业已生效。 2020年7月27日，广天服务部与北京盈科（义乌）律师事务所签订《委托代理合同》，委托后者代理本案，并支付代理费50000元。 后，广天服务部因案涉纠纷诉至义乌市人民法院，该院于2020年8月3日立案，后以建设工程施工合同纠纷应按照不动产纠纷确定管辖为由，将案件移送本院。 案件审理过程中，原告自认收到戴光耀支付租金共计200000元。各方当事人在本院主持下，就钢管扣件超期租金达成如下协议：延期拆除的租金损失＝25元/平方÷8月（计算每个月每平方租金）×延期拆除钢管、扣件房屋建筑面积×延期的时间。该协议不违反法律规定，本院予以确认。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 一、中一公司是否为涉案合同当事人 案涉《脚手架工程钢管材料承包合同》加盖“浙江中一建设有限公司金华市傅村溪口项目部”印章并由戴光耀签名。因合同中加盖的项目部印章系戴光耀未经中一公司同意刻制的印章。结账单中也只有李世林、戴光耀签名，戴光耀亦未提供过其有权代理中一公司的书面授权材料，故不足以认定中一公司为涉案合同当事人。本案中，被告中一公司与被告戴光耀签订《项目经营内部经济结算合同》，被告中一公司为案涉工程的承包人，被告戴光耀为实际承包人，被告戴光耀在相关结账单上签名确认，应当承担支付租赁费用的责任。原告主张按日万分之五支付违约金，被告中一公司、戴光耀抗辩违约金不成立，鉴于本案义乌市人民法院于2020年8月3日立案，折算年利率未超过24%，本院予以支持。关于违约金起算时间，因原告提交的二份结账单均未约定支付时间，宜按照《脚手架工程钢管材料承包合同》约定“全部拆除三个月内全部结清，工程款逾期支付每天按拖欠金额的万分之五赔付违约金”执行，即自2020年2月9日起算违约金。 二、戴光耀的行为是否构成对中一公司的表见代理 根据李世林、戴光耀在公安机关的询问笔录，中一公司工作人员（严某）不同意在涉案合同中加盖公章。《项目经营内部经济结算合同》载有“乙方（戴光耀）不得以项目部名义向外借款和签订各种合同”的内容。戴光耀系自然人，不具备相关资质，戴光耀与中一公司就案涉工程形成的合同关系，广天服务部应当知道双方存在挂靠、非法转包或非法分包的情形。故，广天服务部签订合同时在主观上亦不符合善意且无过失，本案不符合表见代理的构成要件。 三、关于钢管扣件超期租金 结合双方当事人的陈述、举证及质证，本院酌定超期时间为2018年1月19日至2019年11月8日，计21.7月；26、27幢超期，建筑面积：2373.1平方＝（1109.26平方/栋+77.29平方/栋）×2。依据各方当事人达成的调解协议，钢管扣件超期租金：160925.84元＝25元/平方÷8月×2373.1平方×21.7月。 四、关于超期租金负担 关于钢管扣件租赁超期的原因。被告中一公司辩称不清楚；戴光耀辩称因业主拖欠工程款，外墙砖一直没有贴，所以脚手架拆除；第三人金陆纹述称工程款未付造成外墙没有粉刷，戴光耀不准其拆。据此，无证据证明原告存在过错。故，基于合同相对性原则，亦应当由戴光耀负担超期钢管扣件租金损失。 另，原告主张返还履约保证金、支付律师代理费，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条之规定，判决如下： 一、被告戴光耀于本判决生效后十日内支付原告义乌市广天钢管租赁服务部租金704421.09元（543495.25元+160925.84元），并支付违约金（以704421.09元为基数，按照日万分之五，自2020年2月9日起计算至实际履行之日止，同时，金额不超过原告诉请300000元）。 二、被告戴光耀于本判决生效后十日内返还原告义乌市广天钢管租赁服务部保证金200000元。 三、被告戴光耀于本判决生效后十日内支付原告义乌市广天钢管租赁服务部律师代理费50000元。 四、驳回原告义乌市广天钢管租赁服务部的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10556元（已减半收取），由原告义乌市广天钢管租赁服务部负担4997元，被告戴光耀负担5559元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于金华市中级人民法院。 审 判 员  方 林 二〇二〇年十二月二十一日 代书记员  徐红霞