福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽09刑终264号 原公诉机关福建省福安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）江翰清，男，1964年7月25日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，无业，住福安市。因涉嫌犯制造毒品罪于2018年5月30日被福安市公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于福安市看守所。 辩护人黄**、黄杰，福建怀行律师事务所律师。 原审被告人江锋，男，1992年8月25日出生于福建省福安市，汉族，小学文化，务工，住福安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月8日被福安市公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于福安市看守所。 福建省福安市人民法院审理福建省福安市人民检察院指控被告人江翰清犯制造毒品罪、被告人江锋犯贩卖毒品罪，于2020年9月21日作出（2020）闽0981刑初169号刑事判决。被告人江翰清、江锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、被告人江翰清制造毒品的事实。 2018年2月起，被告人江翰清在福安市××路××号××房××楼内，在朱某现场指导及短信教授下，使用滤纸、烧杯、分液漏斗等工具及麻黄碱、碘、红磷、盐酸等原料，通过试验制造甲基苯丙胺（冰毒）。2018年5月29日，福安市公安局在上述地点抓获被告人江翰清，并查扣七楼阳台屈臣氏饮用水壶（内有液体）1个、白色魅族手机1部、温度计1只、排风扇1架、汤勺2个、漏斗1个、针筒型器皿1个、加热搅拌器1个等相关制毒物品。经福安市质量计量检测所检测，七楼阳台屈臣氏饮用水壶内液体净重280.0948克；经宁德市公安局物证鉴定所检验，该液体内检出甲基苯丙胺成份，含量为20.04%。 上述事实有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．证人朱某证言及辨认笔录证实：2017年底时，其通过朋友认识了被告人江翰清，在聊天过程中，被告人江翰清向其请教制毒方法，其告诉对方只要有麻黄碱就可以制毒了。2018年正月间，被告人江翰清电话告知其买到了麻黄碱，并让其教授方法。其有通过短信或亲自到被告人江翰清家中指导实验，但第一次呈粉末状无法结晶，效果不好，第二次毒品结晶效果比较好。另还证实其与被告人江翰清一同前往福清购买麻黄碱，因怀疑是假的，所以没有购买。 2．证人江锋证言证实：被告人江翰清曾拿10克甲基苯丙胺给自己贩卖，这10克毒品与市面上的质量有所差异。 3．证人陈某、江某1证言证实：福安市的房子是被告人江翰清和家人居住，但是六、七楼隔门的钥匙只有被告人江翰清持有，他也不让其他人上去。 4．证人江某2证言证实：其经营的店铺没有销售盐酸，也没有给被告人江翰清盐酸。 5．证人周某证言及辨认笔录证实：被告人江翰清曾告知其制造过冰毒，并将所制造的冰毒给其吸食。其还介绍被告人江翰清购买麻黄碱。 6．证人俞某证言及辨认笔录证实：其认识被告人江翰清，并和对方见过三次面，被告人江翰清曾拿他自己制造的毒品给其吸食。被告人江翰清还向周某购买麻黄碱。 7．福安市公安局出具的到案经过、提取笔录及扣押决定书证实：2018年5月29日，福安市公安局在福安市门口抓获被告人江翰清，并查扣白色魅族手机1部。 8．朱某与被告人江翰清电话信息聊天记录证实：朱某通过短信指导被告人江翰清制造毒品的事实。 9．淘宝交易截图证实：被告人江翰清通过淘宝网购买制毒材料的事实。 10．福安市公安局搜查笔录、现场勘验笔录、现场示意图、提取痕迹、物证登记表、扣押决定书、扣押清单及现场照片证实：被告人江翰清制造毒品的具体方位和概貌以及福安市公安局对福安市的房子进行搜查，查扣屈臣氏饮用水壶（内有液体）、温度计、排风扇、汤勺、漏斗、加热搅拌器、烧杯、赤磷等物品。 11．福安市公安局现场检测报告书证实：被告人江翰清尿检呈阳性。 12．福安市质量计量检测所检测报告证实：福安市公安局从被告人江翰清房子七楼阳台查扣的屈臣氏饮用水壶内液体净重280.0948克。 13．宁德市公安局物证鉴定所（2018）1393号、2560号检验报告证实：查扣的屈臣氏饮用水壶内液体检出甲基苯丙胺成份，含量为20.04%。 14．户籍证明证实：被告人江翰清犯罪时已达完全刑事责任年龄。 15．被告人江翰清供述及辨认笔录证实：其否认有制造毒品，辩称家里被查获的一些化学材料、器皿工具都是拿来做其他用途，与朱某纯属瞎聊，自己并没有制造毒品。在审查起诉阶段辩称家中被查获的含有甲基苯丙胺的液体是自己使用溜冰壶吸食毒品后残留的液体。 二、被告人江锋贩卖毒品的事实。 1．2018年1月7日，被告人江锋与吸毒人员雷某联系后，以1200元的价格将5克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市天马汽车城旁草地上，让对方捡拾。 2．2018年1月9日，被告人江锋与雷某联系后，以1200元的价格将5克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市尚客优酒店5楼垃圾桶内，让对方捡拾。 3．2018年2月13日，被告人江锋与雷某联系后，以400元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市尚客优酒店5楼垃圾桶内，让对方捡拾。 4．2018年2月18日，被告人江锋与雷某联系后，以400元的价格将1克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市尚客优酒店5楼垃圾桶内，让对方捡拾。 5．2018年3月1日，被告人江锋与吸毒人员游某联系后，在福安市××街道××村××号，以200元的价格将0.5克甲基苯丙胺卖给游某。 6．2018年3月14日，被告人江锋与游某联系后，在福安市××街道××村××号，以200元的价格将0.5克甲基苯丙胺卖给游某。 7．2018年3月26日，被告人江锋与游某联系后，在福安市××街道××村××号，以200元的价格将0.5克甲基苯丙胺卖给游某。 8．2018年4月27日，被告人江锋与雷某联系后，以1700元的价格将5克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市会展酒店旁榕树下，让对方捡拾。 9．2018年5月14日，被告人江锋与雷某联系后，以1200元的价格将4克甲基苯丙胺贩卖给雷某，并扔在福安市会展酒店旁榕树下，让对方捡拾。 10．2018年5月17日，被告人江锋与游某联系后，在福安市××村××市场附近，以400元的价格将1克甲基苯丙胺卖给游某。 11．2018年5月20日左右，被告人江锋与游某联系后，在福安市××村××市场附近，以150元的价格将0.5克甲基苯丙胺卖给游某。 12．2018年5月24日左右，被告人江锋与游某联系后，在福安市××村××市场附近，以150元的价格将0.5克甲基苯丙胺卖给游某。 2018年6月7日，福安市公安局在福州市鼓楼区××小区××栋××房内抓获被告人江锋，并查扣金色苹果6ＰＬＵＳ手机1部。 上述事实有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1．证人雷某证言及辨认笔录证实：2018年1月7日、1月9日、2月13日、2月18日、4月27日、5月14日，其自己或帮助别人多次向被告人江锋购买甲基苯丙胺，其供述与审理查明的第1-4起、第8-9起的事实一致。另证实被告人江锋出售的毒品有时质量比较差。 2．证人游某证言及辨认笔录证实：2018年3月1日、3月14日、3月26日、5月17日、5月20日、5月24日，其自己多次向被告人江锋购买甲基苯丙胺，其供述与审理查明的第5—7起、第10—12起的事实一致。另证实其有叫雷某帮忙，去向江锋购买毒品以及江锋出售的毒品有时质量比较差。 3．福安市公安局出具的到案经过、扣押决定书及扣押清单证实：2018年6月7日，福安市公安局民警在福州市鼓楼区××小区××栋××房内抓获被告人江锋，并查扣金色苹果6ＰＬＵＳ手机1部。 4．雷某、游某手机微信转账记录证实：其向被告人江锋购买甲基苯丙胺，并向对方转账毒资的事实。 5．福安市公安局出具的工作记录表及光盘证实：通过cellmap软件对被告人江锋使用的手机通话基站进行查询，对应的贩卖毒品的时间段，通话地点都在福安。 6．入所体检表、在押人员入所健康检查表、福安市城南街道社区卫生服务中心检查材料证实：被告人江锋入所在押接受体检时，身体正常，没有受到殴打的痕迹。 7．福安市公安局现场检测报告书证实：雷某、游某尿检呈阳性。 8．福安市公安局行政处罚材料证实：游某、雷某因吸食毒品被福安市公安局行政拘留。 9．户籍证明证实：被告人江锋犯罪时已达完全刑事责任年龄。 10．被告人江锋供述及辨认笔录证实：被告人江锋在侦查阶段所做供述与审理查明的事实基本一致。 原判认为，被告人江翰清违反国家对毒品的管理制度，制造甲基苯丙胺280.0948克，其行为已构成制造毒品罪；被告人江锋违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖甲基苯丙胺共计24.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决:1.被告人江翰清犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币2万元；2.被告人江锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币1万元；3.被告人江锋应于本判决生效之日起十日内退出非法所得人民币7400元，予以没收；扣押在案的屈臣氏饮用水壶（内有液体）1个、白色魅族手机1部、金色苹果6PLUS手机1部、温度计1只、排风扇1架、汤勺2个、漏斗1个、搅拌器2个、水管5只、垃圾桶1个、绿色脸盆1个、电源插座1只、长条器皿1个、针筒型器皿1个、加热搅拌器1个、玻璃器皿1个、塑料瓶1个、垃圾袋2个、电子秤1台、胶带1卷、塑料壶1个、水壶2个、玻璃瓶1个、塑料盒2个、铁架1个、烧杯1个、赤磷3瓶、漏斗1个、反应釜1个等物品，予以没收。 上诉人江翰清上诉认为：1.他只是试制毒品，但因缺少主要原料麻黄碱而未成功，且公安机关提取的涉毒液体是他平时吸毒后积累的废水。因此一审判决认定其制造毒品280.0948克事实不清，证据不足。故不构成贩卖毒品罪。2.公安机关的侦查行为违反《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》。具体是：⑴福安市公安局在对涉毒液体拆封称重时他不在场。⑵称量涉毒液体的器材是否符合标准不明。⑶毒品成分及含量鉴定没有表述样品的容量。 辩护人以相同理由为江翰清辩护。 上诉人江锋上诉认为：1.其长期在福州工作、生活，没有作案时间。2.公安机关没有完整提取其与雷某、游某的微信转账记录。故原判认定其构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足，应宣告其无罪。 经审理查明，原判认定上诉人江翰清制造甲基苯丙胺共计280.0948克，上诉人江锋多次贩卖甲基苯丙胺共计24.5克的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。 关于上诉人江翰清及辩护人认为公安机关对涉案疑似毒品溶液进行称重不符合规定的意见，经查，公安机关对涉案疑似毒品溶液进行称重时有见证人在场，福安市质量计量检测所出具的检测证书上明确载明了计量标准及时效、检测时的环境条件、检测依据、检测成果，足以证实公安机关称重行为的客观性和真实性，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人江翰清及辩护人认为对涉案疑似毒品溶液进行性质及含量鉴定违反规定的意见，经查，宁德市公安局物证鉴定所出具的检验报告中载明了检材的来源，并按照《甲基苯丙胺标准方法》等国家标准对检材进行检验鉴定，确定从江翰清家中提取的疑似毒品溶液中检查出甲基苯丙胺成分，且含量为20.04%，该鉴定过程符合规定，结论明确客观，足以作为定案依据，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人江锋认为原判认定其向雷某、游某贩卖甲基苯丙胺事实不清，证据不足的意见，经查，上诉人江锋关于向雷某、游某贩卖甲基苯丙胺的时间、地点、方式、价格等细节均得到证人雷某、游某证言及微信转账记录的印证，故该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人江翰清非法制造甲基苯丙胺280.0948克，其行为已构成制造毒品罪；上诉人江锋非法多次贩卖甲基苯丙胺共计24.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  李 维 审 判 员  常 虹 审 判 员  朱 经 二〇二〇年十二月十八日 法官助理  郑 涛 书 记 员  彭积仙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。