广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初26968号原告：张先家，男，1974年11月27日出生，土家族，身份证住址湖南省桑植县。委托诉讼代理人：辛钧辉，广东德纳（龙华）律师事务所律师，系受深圳市法律援助处指派。被告：深圳市华西工程爆破有限公司，住所地深圳市南山区南头街道建工村保障性住房********，统一社会信用代码91440300758615682M。法定代表人：张登，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈伟霞，广东诺万律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宇，广东诺万律师事务所律师。原告张先家诉被告深圳市华西工程爆破有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张先家的委托诉讼代理人辛钧辉，被告深圳市华西工程爆破有限公司的委托诉讼代理人陈伟霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、工作情况：双方于2010年6月30日至2011年5月31日存在劳动关系。深圳市中级人民法院（2019）粤03民终15646号民事判决对此予以确认。二、原告的仲裁请求为：1、被告支付一次性伤残补助金105184.8元；2、被告先行支付20年一次性伤残津贴901584元；3、被告支付一次性工伤医疗补助金60105.6元；4、被告支付停工留薪期工资90158.40元；5、被告支付2010年6月31日至2011年5月31日职业病危害岗位津贴1650元；6、被告支付精神抚慰金70000元；7、被告支付后续医疗费20万元（具体以鉴定为准）。深圳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月12日作出深劳人仲裁[2019]3127号仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金52983元；2、被告支付原告一次性工伤医疗补助金30276元；3、被告支付原告伤残津贴227070元；4、驳回原告的其他仲裁申请。三、原告张先家的诉讼请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金52983元；2、被告支付原告伤残津贴227070元；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金30276元；4、被告支付2010年6月31日至2011年5月31日职业病危害岗位津贴1650元；5、被告向原告支付精神损害抚慰金人民币70000元。四、工伤保险参保情况：劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳工伤保险。五、职业病诊断情况：2018年12月19日，深圳市职业病诊断鉴定委员会作出深职诊字[2018]536号《职业病诊断证明书》载明：原告为职业性矽肺贰期，用人单位名称为深圳市华西工程爆破有限公司，处理意见要求脱离粉尘作业。六、工伤认定情况：2018年12月26日，深圳市人力资源和社会保障局作出的深人社工认决字[2018]第050300178号《深圳市认定工伤决定书》载明：原告属工伤，单位名称为深圳市华西工程爆破有限公司。被告不服该决定书，起诉至深圳市盐田区人民法院，该院作出（2019）粤0308行初351行政判决书，驳回被告的诉讼请求，该判决已经发生法律效力。七、劳动能力鉴定情况：2018年12月29日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出的深劳鉴初字【2018】第1118067号《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》载明：1、工作单位为深圳市华西工程爆破有限公司；2、原告为四级伤残；3、医疗依赖：一般医疗依赖。八、工伤保险待遇及计发基数：因被告未为原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条规定，用人单位应当参加工伤保险而未参加，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用，故被告应向原告支付相关工伤保险待遇。关于计发基数，因原告未提交证据证实其工资数额，且被告未为原告缴纳工伤保险，根据人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第八条第二款的规定，曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病，离开工作岗位被诊断或鉴定为职业病的职工，工伤待遇待遇基数按其离职前12个月缴费工资计算，原告离职时（2011年5月31日）深圳市上一年度社平工资为4205元，故本案计发基数核算为2523元（4205×60%）。九、工伤保险待遇项目及数额：因本案中原告的工伤认定、劳动能力鉴定时间均发生在2019年7月1日施行的《广东省工伤保险条例》之前，应适用2012年1月1日起施行的《广东省工伤保险条例》第三十一条至规定，经核算，被告应向原告支付工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金52983元（2523元×21个月）；2、一次性工伤医疗补助金30276元（2523元×12个月）；3、伤残津贴227070元（2523元×120个月×75%）。十、先行垫付情况：原告确认，为解决因患病在生活、治疗等方面存在的困难，已与深圳市信访局、湖南省桑植县信访局签订了《工伤保险待遇垫付协议书》。《协议书》约定：1、乙方（即原告）自愿选择一次性享受工伤保险待遇，视同工伤保险关系终结。2、由甲方（即深圳市信访局）向乙方垫付310329元（其中：一次性伤残补助金52983元；一次性医疗补助金30276元；一次性伤残津贴227070元）。3、甲方向乙方垫付的款项，由乙方从深圳市社会保险基金管理局以及用人单位取得的工伤保险待遇款项及先行支付工伤保险待遇等所得款项中归还甲方。同时，原告确认已领取上述垫付款。十一、关于职业病危害岗位津贴：因原告未举证证明双方已就职业病危害岗位津贴进行事前约定，故原告的该项请求没有事实依据，本院不予支持。十二、精神损害赔偿，《职业病鉴定书》（深职鉴字【2018】32号）载明：原告为职业性矽肺贰期，《深圳市认定工伤决定书》（深人社工认决字【2018】第050300178号）载明：原告属工伤。《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》（深劳鉴初字【2018】第1118067号）载明：原告为四级伤残。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条的规定，并结合原告的伤残等级，被告应支付原告精神损害赔偿6万元。判决结果综上，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十一条，人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》第八条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市华西工程爆破有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张先家支付一次性伤残补助金52983元；二、被告深圳市华西工程爆破有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张先家支付一次性工伤医疗补助金30276元；三、被告深圳市华西工程爆破有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张先家支付伤残津贴227070元；四、被告深圳市华西工程爆破有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张先家支付精神损害赔偿金6万元；五、驳回原告张先家的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告深圳市华西工程爆破有限公司负担4元，原告张先家负担1元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王 路二〇二〇年十二月二十二日书记员 文凤云附相关法条：《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。