上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初20654号原告：曹兴元，男，1974年6月22日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：上汽大通汽车有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：赵茂青，董事长。委托诉讼代理人：胡妍娴，女。委托诉讼代理人：赵永桥，北京市隆安律师事务所上海分所律师。原告曹兴元与被告上汽大通汽车有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹兴元及被告上汽大通汽车有限公司之委托诉讼代理人胡妍娴、赵永桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹兴元向本院提出诉讼请求：要求被告支付原告2012年4月16日至2017年9月30日期间休息日及法定节假日加班工资61,811.13元；要求被告支付原告2020年5月及6月被扣发的绩效奖金5420元；要求被告支付原告解除劳动合同经济补偿金95,234元；要求被告支付原告2020年7月1日至2020年7月20日期间的工资5840.74元；支付原告2020年1月1日至2020年7月20日期间折算的年终奖9961.64元。事实和理由：原告于2012年4月16日至被告处工作，双方签订无固定期限劳动合同。2012年4月16日至2017年9月30日期间，被告安排原告休息日及法定节假日出差，原告的出差是经过申请及审批的，相应的差旅费报销等均可以证明原告存在加班的事实，被告未向原告支付加班工资。原告确实有过调休，但已经记不清楚调休了多少次。2020年5月、6月，被告无故扣除原告绩效工资。原告于2020年7月20日以被告未足额支付劳动报酬为由与被告解除劳动合同，被告应支付经济补偿金。原告收到被告发放的7月工资，并为了办理离职手续在情况说明上签字，但金额存在错误，应当予以补发。劳动合同没有关于年终奖的约定，但公司的惯例是每年发放的，所以要求按照上一年度18,000元的金额进行折算。被告上汽大通汽车有限公司辩称，不同意原告全部诉请。原告主张加班工资，但未提供证据证明其曾向单位申请过加班或单位安排其加班。被告处加班可以调休，但原告的加班时间段时间久远，被告无法核实原告当时的调休情况。被告对原告的绩效进行考核，并根据考核结果扣发原告绩效工资，且绩效工资的调整是受疫情及大环境影响，对所有员工的绩效奖金均作下调，并非针对原告一人。被告不存在拖欠工资的情况，不需支付经济补偿金。被告已向原告支付2020年7月1日至7月20日的工资。原告2020年未工作满全年，且系主动离职，不需要折算年终奖。且根据被告的经营情况及原告的工作表现，原告也不具备领取年终奖的条件。仲裁裁决作出后，被告亦向法院申请了撤销仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：原告于2012年4月16日入职被告处，双方最后一份劳动合同为2018年8月1日所签订的无固定期限劳动合同。原告自2018年11月至离职前每月基本工资5050元，绩效工资2710元，住房补贴1014元，每月6月至9月有高温津贴300元至600元不等，另有根据经营情况发放的奖金。被告未发放原告2020年5月及6月的绩效工资。2020年7月13日，原告向被告发出关于要求公司结算加班工资的催告函，内容为：……自入职以来直至2017年底，本人存在大量休息日及法定节假日的加班，但公司一直未支付休息日及法定节假日加班工资。为维护本人的合法权益，现要求公司接到催告函后五日内(含)当日，依法为本人结算休息日及法定节假日的加班工资。2020年7月20日，原告向被告发出解除劳动合同通知书，以被告无合法绩效考核的情况下扣除绩效工资及未为原告结算加班工资为由解除劳动合同关系，最后在岗日期为2020年7月20日。被告按基本工资5050元，绩效工资1355元、住房补贴1014元、高温津贴300元发放原告2020年7月工资。2020年7月20日被告处人力资源部出具情况说明，载明原告于2020年7月20日离职，应退还7月工资2750元。原告向被告退还2750元。原告于2020年7月24日向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求包含本案诉请。仲裁审理中,原告称被告处加班是要申请的，出差外派来不及申请的，之后根据情况需要补申请或调休。2020年9月10日，该会出具杨劳人仲(2020)办字第1366号裁决书，裁决被告向原告支付2020年5月1日至2020年6月30日期间的绩效工资5420元，2020年7月1日至2020年7月20日期间工资5840.74元，未支持原告其余请求。原告不服，诉至本院，作如上诉请。审理中，就绩效工资一节，被告提供缪志鹏签名的五月绩效说明一份，载明原告工作积极性不高，无具体实质性业务开展，当月绩效为0，当月绩效扣减100%。原告对该份证据真实性不予认可，认为自己没有月度绩效指标，即便要考核，也应该与原告进行确认。本院认为，关于加班工资一节，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告认可被告处加班是要事先经过申请，事后可以调休，其又确认进行过调休，但具体时间无法确认。原告所主张的加班工资时间段距今已超过两年，被告关于无法核实调休情况的辩称亦属合理。原告主张加班工资，依据不足，本院不予支持。关于被扣发的绩效奖金一节，被告未能提供证据证明对原告5、6月的工作表现进行了合法有效的考核，其扣发原告的绩效工资依据不足，原告要求被告支付5、6月的绩效工资，本院予以支持。关于2020年7月工资一节，被告扣除原告1355元绩效工资，亦未提供相应依据，本院不予采信。经核算，被告还应支付原告2020年7月工资差额872元。关于年终奖差额一节，原则上而言，奖金系奖励性收入，属用人单位视绩效、表现、考评决定发放的自主范围。原告未提供证据证明双方就年终奖进行过约定，其要求按实际工作时间折算年终奖的诉请，没有依据，本院不予支持。原、被告对加班工资及绩效工资的发放存在争议，然现无证据证明被告存在拖欠工资的主观恶意。原告据此解除劳动合同，不符合法律规定应当支付经济补偿金的条件，原告该项诉请本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下：一、原告曹兴元要求被告上汽大通汽车有限公司支付2012年4月16日至2017年9月30日期间休息日及法定节假日加班工资61,811.13元的诉讼请求，不予支持；二、被告上汽大通汽车有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告曹兴元2020年5月及6月扣发的绩效奖金5420元；三、被告上汽大通汽车有限公司应于判决生效之日起十日内支付原告曹兴元2020年7月1日至2020年7月20日工资差额872元；四、原告曹兴元要求被告上汽大通汽车有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金95,234元的诉讼请求，不予支持；五、原告曹兴元要求被告上汽大通汽车有限公司支付2020年1月1日至2020年7月20日期间折算的年终奖9961.64元的诉讼请求，不予支持。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告曹兴元与被告上汽大通汽车有限公司各半负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 祝 杨 盈二〇二〇年十二月二十九日书记员 陈沐阳丁婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。