广东省汕头市澄海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0515刑初177号公诉机关汕头市澄海区人民检察院。被告人陈兴武，男，1968年2月10日出生于广东省汕头市澄海区，公民身份号码440************81X，汉族，文化程度初中，职业经商，户籍所在地广东省汕头市澄海区********************。因犯行贿罪于2015年12月23日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，缓刑考验期间自2016年1月4日至2021年1月3日。因本案于2019年5月8日被羁押，同年5月9日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。辩护人蔡钦，广东沧桑律师事务所律师。汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公诉刑诉[2020]115号起诉书指控被告人陈兴武犯非法经营罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2020年6月18日和11月19日公开开庭进行了审理。汕头市澄海区人民检察院指派检察员陈益庆出庭支持公诉，被告人陈兴武及其辩护人蔡钦均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人陈兴武为非法获利，在没有取得成品油经营许可、危险化学品经营许可的情况下，伙同同案人陈某某1、陈某某2（均另案处理）在国道324线澄海区与饶平县交界处的饶平县*******边一铁棚，设置一台加油机（加油机连接一固定于地面的储油罐），购置一辆无号牌货车，在车厢内加装一储油罐和加油机，用于运载汽油及上门为客户加油。同时，雇用同案人林某某1（已另案起诉）及涉案人林某某2、林某（均另案处理）为帮工。自2018年8月份开始，被告人陈兴武多次向“中化”、“愈总”、“伍兄”、“老二”（均未到案）等人合计购进汽油7928967元，在上述地点销售或根据客户要求送货到澄海区上华镇、莲下镇、莲上镇、龙湖区外砂镇、南澳县云澳镇销售给王某某1、王某某2、蔡某某、沈某某和杜某某、“盛州文”、阿楷（均未到案）等人。2019年5月9日，公安机关联合有关部门对被告人陈兴武等人的上述贩卖成品油窝点进行查处，并在现场的货车及储油罐分别抽取汽油22公斤、柴油20公斤及样品送检。经国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）检验：现场抽取的汽油，根据研究法辛烷值、馏程和密度结果，属于95号车用汽油馏分，根据闪点（闭口）结果（对指控的上述事实，公诉机关提供了公安机关查扣物品清单及所查扣的记录本七本，公安机关所调取的微信聊天、交易记录，汕头市公安局澄海分局制作的辨认笔录及现场照片，国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）检验报告，证人王某某1、王某某2、蔡某某、林某某3、陈某某3、邱某某、陈某某4、沈某某的证言，同案人林某某1、陈某某1、陈某某2、林某某2的供述，被告人陈兴武的供述，其他材料等证据。公诉机关认为，被告人陈兴武违反国家规定，非法经营汽油，扰乱市场经济秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人陈兴武在羁押期间规劝同案人陈某某2主动到案，有立功表现。被告人陈兴武在缓刑考验期内重新犯罪，应撤销缓刑，合并判处。提请本院依法判处。对公诉机关的指控，被告人陈兴武没有异议，当庭表示自愿认罪认罚。被告人陈兴武的辩护人认为：1.被告人陈兴武劝说其亲弟同案人陈某某2到公安机关投案自首，构成立功。2.被告人陈兴武当庭自愿认罪，并深刻的悔罪。3.被告人陈兴武到案后如实供述自己的犯罪行为。经审理查明：被告人陈兴武为非法牟利，在没有取得危险化学品经营许可的情况下，伙同同案人陈某某1、陈某某2（均另案处理）在国道324线饶平县*******边，设置一个储油罐和一台柴油加油机，用于销售柴油；购置一辆无号牌货车，在车厢内加装一个储油罐和一台汽油加油机，用于运输、销售汽油。陈兴武雇佣同案人林某某1（已判决）及同案人林某某2、林某某4（均另案处理）帮其贩卖成品油。自2018年8月份起，陈兴武多次向“中化”、“愈总”、“伍兄”、“老二”等人购进汽油，数额共计7928967元，在上述地点销售或根据客户要求送货到澄海区上华镇、莲下镇、莲上镇、龙湖区外砂镇、南澳县云澳镇销售给他人。其中，2018年12月1日至2019年1月21日非法销售的95号汽油数额累计达人民币2146058元。2019年5月9日，公安机关联合行政主管部门对被告人陈兴武等人的上述贩卖成品油窝点进行查处，并在现场的货车及储油罐分别抽取汽油22公斤、柴油20公斤及样品送检。经国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）检验：送检的疑似汽油，根据研究法辛烷值、馏程和密度结果，属于95号车用汽油馏分，根据闪点（闭口）结果（2019年5月8日，被告人陈兴武被公安机关抓获。经被告人陈兴武规劝，2020年8月13日，同案人陈某某2主动到公安机关投案，并于同日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。另查明，被告人陈兴武因犯行贿罪于2013年11月27日被刑事拘留，同年12月4日被取保候审，2015年12月23日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，该缓刑考验期间自2016年1月4日至2021年1月3日。上述事实，被告人陈兴武在开庭审理过程中无异议，并有汕头市公安局澄海分局扣押、提取的现金日记账、微信聊天记录、交易记录，汕头市公安局澄海分局制作的辨认笔录、扣押清单、搜查、勘验笔录及现场照片，汕头市澄海区发展和改革局出具的复函，汕头市澄海区应急管理局出具的函，饶平县发展和改革局出具的情况说明，饶平县应急管理局出具的情况说明，国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）出具的检验报告，证人王某某1、王某某2、蔡某某、林某某3、陈某某3、邱某某、陈某某4、沈某某的证言，同案人林某某1、陈某某1、陈某某2、林某某2的供述，广东省汕头市澄海区人民法院（2015）汕澄法刑二初字第260号刑事判决书，执行通知书，社区矫正人员基本信息表，抓获经过，常住人口个人信息表，其他材料等证据证实。上述证据均经开庭出示、质证，本院予以确认。本院认为，被告人陈兴武无视国家法律，违反国家规定，未取得危险化学品经营许可证，非法销售汽油，扰乱市场经济秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应当追究刑事责任。被告人陈兴武归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪认罚；能规劝同案人陈某某2主动到公安机关投案，有立功表现，依法予以减轻处罚。被告人陈兴武前因犯行贿罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，其在缓刑考验期限内又重新犯罪，依法应当撤销缓刑，对前罪所判处的刑罚和现所判处的刑罚实行数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。辩护人提出的辩护意见，经查属实，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、撤销本院（2015）汕澄法刑二初字第260号刑事判决中对被告人陈兴武犯行贿罪判处有期徒刑三年，缓刑五年中的缓刑判决。二、被告人陈兴武犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；与其前因犯行贿罪被判处有期徒刑三年实行并罚，总和刑期六年三个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月8日起至2024年10月30日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蚁克举审 判 员  陈永思人民陪审员  韦少娜二〇二〇年十二月十六日法官 助理  林湃潆书 记 员  吴启杨附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。