浙江省温州市龙湾区人民法院刑 事 判 决 书(2020)浙0303刑初585号公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。被告人姚明芳，男，1981年4月16日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：山东省枣庄市山亭区。曾因犯盗窃罪于1999年12月17日被天津市武清县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币7000元；因犯盗窃国家机关证件罪于2009年2月2日被浙江省江山市人民法院判处拘役六个月；因犯盗窃罪于2009年12月21日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币22000元，剥夺政治权利二年，2016年6月30日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年4月24日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，剥夺政治权利一年七个月八日，同年11月20日刑满释放。因本案于2018年3月9日被温州市公安局龙湾区分局刑事拘留，同年4月8日被监视居住，后因多次传唤不到案被刑拘上网追逃，又因犯盗窃罪于2018年8月20日被温岭市公安局刑事拘留，同年9月21日被逮捕，2019年5月24日以盗窃罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元，剥夺政治权利十个月七日，2020年6月19日刑满释放，同月29日被温州市公安局龙湾区分局刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。辩护人黄微珍，浙江联英律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑诉〔2020〕2266号起诉书、温龙检一部刑追诉〔2020〕69号追加起诉决定书指控被告人姚明芳犯盗窃罪，于2020年10月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员胡音慧出庭支持公诉。被告人姚明芳及其辩护人黄微珍到庭参加诉讼。现已审理终结。温州市龙湾区人民检察院指控：1、2018年1月13日凌晨，被告人姚明芳来到温州市龙湾区××街道东方大酒店门口，盗走被害人汪某停在该处的一辆黑色林肯轿车左侧后视镜镜片，在向汪某索得500元（人民币，下同）后，告知汪某藏镜片的位置，汪某取回后视镜镜片。经认定，被窃后视镜镜片价值2205元。2、2018年1月13日凌晨，被告人姚明芳来到温州市龙湾区××街道东方大酒店门口，盗走被害人薛某停在该处的一辆黑色奔驰350轿车左侧后视镜镜片，后向薛某索取1000元，因被害人薛某未支付，后未找到该后视镜。经认定，被盗后视镜镜片价值3128元。3、2018年1月13日凌晨，被告人姚明芳来到温州市龙湾区××街道××门口南边路边，盗走被害人叶某黑色宝马轿车后视镜镜片，在向叶某索得200元后，叶某取回后视镜镜片。公诉机关认为，被告人姚明芳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉人当庭撤回对被告人姚明芳多次盗窃的指控。被告人姚明芳犯盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前还有漏罪没有判决，依法应对其数罪并罚（经当庭变更）。被告人姚明芳系累犯、另有犯罪前科，建议对其在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金，与前罪数罪并罚。被告人姚明芳辩称其没有实施盗窃，案发期间手机借给朋友使用过，其对微信账号中的转账不清楚，仅是按朋友的意思接了被害人汪某的电话。其辩护人提出的辩护意见：一、本案电子数据收集、提取程序不合法，不能作为定案证据。原始存储介质手机送检时处于开机状态、未封存，电子数据检查人员仅为一人，且电子证据收集、提取没有见证人签名，不符合相关规定，应予排除。二、没有直接证据证明姚明芳有盗窃行为。1、第1节事实中，姚明芳仅承认帮“老黑”接听被害人的电话，没有实施盗窃，被害人联系及添加的微信的号码是170××××5595，并非姚明芳的手机号码，姚明芳仅构成从犯；2、第2、3节事实中，仅有被害人的陈述，没有双方通话记录及留有电话号码170××××****的便签纸或照片等；3、监控视频截图没有记录下盗窃过程，无法确认视频中的人是否为姚明芳，姚明芳也予以否认；4、摩拜单车的骑行轨迹仅能证明骑行路线经过案发地，并不能证明姚明芳实施了盗窃行为，姚明芳供述其当天没有骑单车，手机和摩拜单车账号均有借给他人使用过，不能排除他人使用的可能。三、量刑方面，第1、3节事实中被盗的后视镜已归还被害人；本案属漏罪，姚明芳不构成累犯，认定累犯则系重复评价。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人姚明芳于2018年3月9日被抓获归案，后在监视居住期间因多次传唤不到案被刑拘上网追逃，并于2020年6月29日再次被抓获。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人姚明芳于侦查阶段的供述，供认公安机关从其身上扣押的苹果6ｐｌｕｓ手机里面的号码156××××****是其现在使用的，2017年11月底来温州后其一直使用这部手机和156××××****的号码。2、被害人汪某的陈述、微信聊天记录截图、转账记录截图、通话录音、车辆行驶证复印，证实2018年1月12日18时许，其将浙Ｃ1××**黑色林肯ＭＫＺ轿车停放在东方大酒店前面的停车场内。1月14日14时许，其去开车时发现车辆左后视镜片不见了，上面贴着一张“170××××5595”的贴纸。2018年1月14日15时56分许其给对方电话，对方在电话里承认偷了其后视镜片并向其要1000元，其通过对方手机号码170××××5595添加微信（微信昵称“2018”，微信号×××12），讨价还价定下来500元，1月15日13时30分许其通过同事微信（微信号×××ｋｙ）分两次转给对方200元、300元，后在对方指引下在停车场门口的草丛里找到其后视镜片。其手机号码是188××××****，微信昵称ｄｏｃｔｏｒ，微信号×××08。3、被害人薛某的陈述、微信聊天记录，证实2018年1月12日18时许，其将浙Ｃ6××**黑色奔驰Ｓ350轿车停在东方大酒店前面的停车场内。1月13日8时许，其去开车时发现车辆左边后视镜片不见了，上面贴着一张“170××××5595”的纸条，其打这个号码，一个男的接电话问其什么车，讨价还价后要1000元才肯把镜片还给其，其没有给对方钱，于1月14日报警。号码为“170××××5595”的微信与被害人汪某的微信聊天记录中提到“东方大酒店对面停车场一辆林肯一辆奔驰Ｌ350”“那里就这两辆车”“两辆车都有拿镜面”“都是左边的”。4、被害人叶某的陈述、微信聊天记录、转账记录、情况说明，证实2018年1月12日18时许，其将黑色宝马Ｘ5轿车停在温州市龙湾区第五幼儿园门口南边的路边，第二天8时许其发现副驾驶位的倒车镜片被偷了，上面贴着一张“170××××5595”的小贴纸，其打给对方，对方是一男子，要求给200元拿回镜片，其通过170××××5595加对方微信转账200元拿回了镜片，镜片藏在其车附近的位置。5、勘验笔录，证实被害人汪某的林肯ＭＫＺ轿车、薛某的奔驰Ｓ350Ｌ轿车后视镜片缺失，汪某的车辆后视镜处贴有一便签纸，上有号码“170××××5595”。6、提取笔录、声像资料司法鉴定意见书，证实公安机关对被告人姚明芳的声纹予以录音固定，后经鉴定，通话录音中被叫方男声与被告人姚明芳的声音同一。7、检查笔录、扣押决定书及清单，证实公安机关从被告人姚明芳身上扣押苹果6ｐｌｕｓ手机一只，手机内号码为156××××****。8、电子物证检查工作记录、电子数据、情况说明，证实公安机关检查并提取了被告人姚明芳手机内的账户信息、微信聊天记录；被告人姚明芳的手机上登陆过多个微信号，包括170××××5595注册的微信（昵称“2018”）、微信昵称“恭喜老板发大财”及156××××****注册的微信（昵称“志在必得”）；微信昵称“2018”与被害人叶某的聊天记录，叶某向该微信转账200元（转账说明：倒车镜），对方收款并将镜片藏匿地点告知叶某。微信昵称“2018”与金良静的微信转账记录，金良静向对方转账500元（转账说明：赎回林肯车后视镜钱款），该款项系被害人汪某要求金良静转账用以赎回被盗镜片；微信昵称“2018”在收取上述款项后，陆续转账给微信昵称“恭喜老板发大财”，最后转入姚明芳平时使用的手机号码注册的微信“志在必得”内。9、价格认定结论书，证实被害人汪某、薛某被盗的车辆后视镜片分别价值2205元、3128元。10、刑事判决书、罪犯档案材料，证实被告人姚明芳的前科情况。11、归案经过，证实被告人姚明芳系被抓获归案。12、被告人姚明芳的身份证明。针对辩护人所提电子数据收集、提取程序不合法的问题，经查认为，电子数据取证的流程包括收集、提取电子数据、电子数据检查、电子数据检验与鉴定。其中收集、提取电子数据的方法包括扣押、封存原始存储介质等措施，而电子数据检查的方法包括对扣押的原始存储介质通过数据恢复等方式提取与案件相关的线索和证据。经查，涉案电子数据系在见证人见证下扣押原始存储介质，并由公安机关内部具有专业技术的侦查人员按规定程序对电子数据进行检查而来，与在案证据能够相互印证，可以作为定案依据。在案的通话录音、声像资料司法鉴定意见书、微信聊天记录、转账记录等证据已形成完整的证据链，足以认定本案第1节事实。而被告人姚明芳在与被害人汪某的微信聊天记录中供认当天在东方大酒店的停车场盗窃了两辆车的左侧后视镜，包括一辆林肯及一辆奔驰轿车左侧后视镜，与被害人薛某的陈述相互印证，足以认定本案第2节事实。又结合被害人叶某的陈述及其与被告人姚明芳的微信聊天记录、转账记录，足以认定本案第3节事实。被告人姚明芳的辩解与事实不符，不予采信，对辩护人的辩护意见不予采纳。本院认为，被告人姚明芳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人姚明芳因犯盗窃罪被判处有期徒刑并处剥夺政治权利，在刑罚执行完毕以前还有漏罪没有判决，依法应对其数罪并罚。被告人姚明芳曾因犯盗窃罪于2009年12月21日、2017年4月24日被判处有期徒刑，于2016年6月30日、2017年11月20日刑满释放，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；且另有犯罪前科，应予从重处罚，故对辩护人所提重复评价的辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十八条之规定，判决如下：一、被告人姚明芳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；与原犯盗窃罪被浙江省温岭市人民法院判处的有期徒刑一年十个月（已执行完毕），并处罚金人民币6000元，剥夺政治权利并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币9000元，剥夺政治权利十个月二十六日。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年5月28日止。)二、责令被告人姚明芳退出赃款人民币500元、200元及赃物折价款人民币3128元，分别返还被害人汪某、叶某、薛某，扣押于公安机关的作案工具手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑若丽人民陪审员  孙丽春人民陪审员  王 华二〇二〇年十二月三十日代书 记员  王月洁附：本判决援引的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督;不得行使本法第五十四条规定的各项权利。