甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初2371号原告：甘肃鑫田自动化环境工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区天水路**。法定代表人：吴效彬。委托诉讼代理人：陈克炯，甘肃久铭律师事务所律师。被告：郭松涛，男，1971年1月5日出生，锡伯族，住辽宁省鞍山市铁**。被告：甘肃逸翔商贸有限公司，，住所地甘肃省兰州市城关区南昌路**法定代表人：王学庆。被告：甘肃东方钢结构工程有限公司，住所地，住所地兰州市城关区南昌路**iv>法定代表人：郭松涛。被告：鞍山东方钢构桥梁有限公司兰州分公司，住所地兰州市，住所地兰州市城关区南昌路**负责人：郭松涛。被告：鞍山东方钢构桥梁有限公司，住所地鞍山市高新技，住所地鞍山市高新技术产业开发区东庆街**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郑永会。以上各被告共同委托诉讼代理人：丁璐、蔡胜景，甘肃韩兆周律师事务所律师。原告甘肃鑫田自动化环境工程有限公司（以下简称鑫田公司）与被告郭松涛、甘肃逸翔商贸有限公司（以下简称逸翔公司）、甘肃东方钢结构工程有限公司（以下简称东方钢工程公司）、鞍山东方钢构桥梁有限公司兰州分公司（以下简称东方钢构兰州分公司）、鞍山东方钢构桥梁有限公司（以下简称东方钢构公司）民间借贷纠纷一案。本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鑫田公司的委托诉讼代理人陈克炯，被告郭松涛、逸翔公司、东方钢工程公司、东方钢构兰州分公司、东方钢构公司的委托诉讼代理人丁璐、蔡胜景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫田公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告依法归还借款本金10万元，利息23266.67元，合计123266.67元（暂计算至2019年12月31日）；2、请求各被告承担本案诉讼费、保全费等相关费用；3、请求各被告对以上诉求承担连带清偿责任直至付清为止，利随本清。事实与理由：原告与被告郭松涛属于生意伙伴，被告经营困难向原告借款周转，原、被告商定利息为2.5%/月，原告支付被告借款10万元整，现被告拒不偿还本金及利息，被告东方钢工程公司、东方钢构兰州分公司在担保函上盖章，对以上借款进行担保，鞍山东方钢构桥梁有限公司作为总公司理应对分公司的民事责任承担连带责任。郭松涛、东方钢工程公司辩称，本案的基础法律关系并非为借款合同关系，而是鑫田自动化公司入股逸翔商贸公司的海鲜投资款，本案不应以民间借贷关系审理。因本案的基础关系为投资入股，故东方钢工程公司出具的担保函的真实意思并非是为借贷进行担保，不产生担保的法律效果。东方钢构兰州分公司辩称，东方钢构兰州分公司系东方钢构公司的分支机构，其在无法人书面授权的情况下私自为鑫田自动化公司提供保证，该保证行为无效。依据《中华人民共和国担保法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”，结合担保法解释第十七条第一款之规定“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效”。东方钢构兰州分公司作为东方钢构公司的分支机构，分公司虽然在担保承诺函上盖章，但该担保行为未经总公司东方钢构公司授权或者同意，故涉案分公司为甘肃鑫田自动化环境工程有限公司提供的保证系无效法律行为，不发生保证的效果，东方钢构兰州分公司及东方钢构公司无需承担保证责任。东方钢构公司辩称，东方钢构兰州分公司系东方钢构公司的分支机构，其在无法人书面授权的情况下私自为鑫田自动化公司提供保证，该保证行为无效。东方钢构兰州分公司及东方钢构公司无需承担保证责任。逸翔公司辩称，涉案借条中的借款人为本案的被告郭松涛，鑫田公司无权要求逸翔公司承担还款责任。即使借款人郭松涛在涉案借款发生时系逸翔公司法定代表人，并指定由逸翔公司代收借款本金，但并不能据此证明涉案借款用于逸翔公司企业生产经营活动，逸翔公司不需承担还款责任。当事人围绕诉讼请求进行举证，鑫田公司提交证据如下：借条，招商银行付款回单，证明2019年1月，郭松涛向鑫田公司借款10万元；担保承诺函，证明东方钢工程公司、东方钢构兰州分公司出具担保承诺函为该笔借款提供保证，东方钢构公司作为东方钢构兰州分公司的总公司，应当对该笔借款承担连带责任。各被告共同举证，提交证据如下：微信聊天记录，证明涉案10万元是王新萍的投资款并非是借款；截图，证明王新萍在被告处拿货共计23473元。仅微信聊天记录无法证明10万元是投资款，该证据不具有高度盖然性，本院不予采信；王新萍拿货截图与本案无关，本院不予采信。本院组织当事人进行质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，认定事实如下：2019年1月，实际借款人及资金使用人郭松涛签字的借条内容为：2019年1月借到鑫田公司100000元整，通过银行转账方式转入逸翔公司，借期6个月，利息每月2分。2019年1月14日，鑫田公司通过网上企业银行支付给逸翔公司100000元，摘要为借款。担保承诺函的内容为，郭松涛在鑫田公司的借款，东方钢工程公司、东方钢构兰州分公司同意为该借款人在2019年1月借款（本金10万元，利息2分）项下全部本金及利息（按约定利率及借款期限结算）向鑫田公司提供连带责任保证担保。保证期间至借款人向对方偿清全部借款本息之日止。如以上所述借款项下债务到期，借款人未按时足额履行，东方钢工程公司、东方钢构公司兰州分公司自愿承担保证责任。本院认为，郭松涛签字的借条及东方钢工程公司签署的《担保承诺函》中“东方钢工程公司同意为该借款人在2019年1月借款（本金10万元，利息2分）项下的全部本金和利息向鑫田公司提供连带责任保证担保，保证期间至借款人向贵方偿清全部借款本息之日止。”系当事人真实意思表示，应认定为有效。郭松涛应当按照借条约定偿还鑫田公司本金10万元及利息。东方钢工程公司应按照承诺函约定，对于郭松涛的借款10万元及利息向鑫田公司提供连带责任担保。东方钢构兰州分公司作为东方钢构公司的分支机构，因本案现无证据证明东方钢构兰州分公司为郭松涛在本案中所负债务提供连带责任保证的行为经东方钢构公司的明确授权，故根据《中华人民共和国担保法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”，第二十九条“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条第一款“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”的规定，《担保承诺函》中“东方钢构兰州分公司同意为该借款人在2019年1月借款（本金10万元，利息2分）项下的全部本金和利息向鑫田公司提供连带责任保证担保”的内容无效，且因保证条款无效而产生的赔偿责任应当根据鑫田公司、东方钢构兰州分公司、东方钢构公司的过错予以认定。本案中，鑫田公司作为本案借款的出借人，应当对东方钢构兰州分公司的主体资格以及东方钢构公司对东方钢构兰州分公司为郭松涛提供担保是否出具书面授权等情况进行审查，但鑫田公司并未尽到上述审慎审查义务，存在过错。东方钢构兰州分公司是东方钢构公司下属的分公司，理应知道自身在未获得东方钢构公司书面授权的情况下，不得为他人债务提供保证担保，但东方钢构兰州分公司违反上述法律及司法解释的规定签订《担保承诺函》，存在过错。东方钢构公司作为设立东方钢构兰州分公司的企业法人，应对东方钢构兰州分公司的公章使用、人员及其工作权限的管理严格进行监督管理，但东方钢构公司未尽到相应的管理责任，存在过错。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。因此东方钢构兰州分公司依法应当承担赔偿责任，其承担赔偿责任不应超过郭松涛不能清偿部分的1/2。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第十七条第二款、第三款规定，企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任；企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。故东方钢构公司应对东方钢构兰州分公司经营管理的财产不足以履行债务的部分依法承担补充清偿责任。本院酌情确定：若郭松涛不能清偿本案债务，则鑫田公司应自行承担其中的一半；余下的损失，东方钢构兰州分公司应以其经营管理的资产对郭松涛不能清偿的本案债务的30%承担赔偿责任，东方钢构公司则对郭松涛不能清偿的本案债务的20%承担赔偿责任。依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第九条规定：“担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。”东方钢构兰州分公司、东方钢构公司在承担赔偿责任后，依法有权向郭松涛追偿。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第五条、第十条、第二十九条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第七条、第九条、第十七条的规定，判决如下：一、被告郭松涛于本判决生效后十日内归还原告甘肃鑫田自动化环境工程有限公司借款本金10万元，并支付利息（以本金10万元为基数，自2019年1月15日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）；二、被告甘肃东方钢结构工程有限公司对第一项借款及利息承担连带责任保证；三、被告鞍山东方钢构桥梁有限公司兰州分公司对被告郭松涛不能清偿本判决第一项所确定的债务之30%向原告甘肃鑫田自动化环境工程有限公司承担赔偿责任，被告鞍山东方钢构桥梁有限公司兰州分公司承担赔偿责任后，有权向被告郭松涛追偿；四、被告鞍山东方钢构桥梁有限公司对被告郭松涛不能清偿本判决第一项确定的债务之20%向原告甘肃鑫田自动化环境工程有限公司承担赔偿责任，并对被告鞍山东方钢构桥梁有限公司兰州分公司在第三项中应承担的上述债务承担补充清偿责任，被告鞍山东方钢构桥梁有限公司承担赔偿责任后，有权向被告郭松涛追偿；五、驳回原告甘肃鑫田自动化环境工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2765元、保全费1136由被告郭松涛、被告甘肃东方钢结构工程有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  柴宗海人民陪审员  关爱静人民陪审员  李洪亮二〇二〇年十二月十八日书 记 员  黄 微