山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终12158号 上诉人（原审被告）：青岛洪瑞源建筑安装工程有限公司，住所地青岛市即墨区湘江三路观澜国际北门网点西数第**。 法定代表人：高伟才，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：周卫国，山东海政律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青岛卓融机械有限公司，住所地青岛市即墨区温泉街道办事处南行村**。 法定代表人：陈公祝，经理。 委托诉讼代理人：袁超，山东群誉律师事务所律师。 上诉人青岛洪瑞源建筑安装工程有限公司（以下简称洪瑞源公司）因与被上诉人青岛卓融机械有限公司（以下简称卓融公司）建设工程合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初6679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人洪瑞源公司上诉请求：1、撤销原审判决改判上诉人不退还被上诉人定金27900元，或撤销原审判决发回重审；2、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、《光伏电站承建合同》在被上诉人与上诉人签订后，至今未能履行的原因，并不在于上诉人不想履行或者违反合同约定，不愿意履行或者不能继续履行，而在于被上诉人一直没有按照其收到的“青岛卓融机械有限公司100KWP分布式光伏发电项目接入系统方案”第三条“通过1台汇流箱并接到青岛卓融机械有限公司计划新建200KVA配电变压器低压侧”的要求去购买变压器，被上诉人没有购买变压器，致使光伏电站承建合同未能履行，原因在于被上诉人，过错在于被上诉人，而不是上诉人，因此定金不应当返还，合同不应当解除。2、被上诉人想安装太阳能伏发电，在与上诉人处业务员进行业务洽谈并确定由上诉人承建后，经协商自愿签订光伏电站承建合同，被上诉人自愿支付定金给上诉人，上诉人在收到定金后，持被上诉人盖章的委托书，持被上诉人的房产证明、土地证明、营业执照、开户许可证、法人身份证明复印件、用电编号，上诉人代被上诉人填写分布式电源申请单、备案申请、可行性研究报告并进行网上申报后已经取得企业投资备案证明，上诉人在签订合同后，已经按照合同约定履行为光伏发电组件安装的前期义务，被上诉人安装光伏发电已经发改委备案，可以投资建设。3、在取得发改委备案证明后，上诉人委托第三方对被上诉人用电以及可以安装千瓦数进行评估，并出具核载证明上诉人支付原本应当由被上诉人支付给第三方的评估费用。上诉人将核载证明提交给供电公司，上诉人为被上诉人按照光伏发电以及接入电网已经做好了准备工作。4、上诉人在将供电公司所需材料提交到供电公司后，上诉人预约供电公司工作人员一起到被上诉人处进行现场勘验，供电公司明确要求被上诉人安装变压器或者用村里新的变压器，因为村里新的变压器需要被上诉人申请新的动力电表（免费），被上诉人免费申请登记表后，供电公司出具电网接入方案后，上诉人就可以施工，但是被上诉人以结婚等各种理由拖延申请动力电表，实际上被上诉人不想也不愿意继续履行与上诉人签订的光伏电站成签合同，系被上诉人违约，而不是上诉人违约。5、上诉人已经按照合同约定履行合同义务，已经为被上诉人按照光伏电站建设提供各项服务，做好了各项前期施工准备协调好相关部门，但是被上诉人以各种理由推脱，至今不安装，系被上诉人违约。被上诉人诉请解除合同以及返还定金的诉讼请求不应得到支持。6、上诉人已经协调即墨区发展和改革局取得了企业投资项目备案证明，已经委托荣盛建筑设计有限公司取得了核载证明，已经向国网山东省电力公司即墨市供电公司取得了分布式电源接入系统方案、分布式电源并网申请表，已经书写了卓融公司关于新建0.1MW分布式发电项目备案申请，因此，上诉人已经进行了各项前期准备工作，已经付出了各项成本，而一审判决没有考虑到上诉人的成本支出，将上诉人所收定金全部返还给被上诉人是不对的。应当扣除被上诉人的各项支出。 被上诉人卓融公司辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。 卓融公司向一审法院起诉请求：1、判令解除卓融公司、洪瑞源公司于2018年8月22日签订的光伏电站承建合同。2.判令洪瑞源公司双倍返还定金55800元以及自起诉之日至实际给付之日的利息。3.诉讼费用由洪瑞源公司承担。 一审法院对无争议的事实认定如下：2018年8月22日卓融公司（甲方）与洪瑞源公司（乙方）签订《光伏电站承建合同》，双方约定，1.项目名称：青岛卓融机械有限公司光伏发电项目。2.甲方委托乙方进行该项目的全部建设实施。3.项目技术方案：在卓融公司的建筑物屋顶上建设50.76KW光伏发电站。4.本项目所涉太阳能光伏发电相关设备及项目工程建设全部由甲方投资，甲方委托乙方采购所有相关设备，并由乙方实施全部建设，设备权属为甲方，甲方作为享受国家政策优惠的主体。5.本协议中，甲方需支付乙方的项目总款项为279000元。6.本协议正式签订后三日内，甲方需付给乙方总工程款的10%27900元为定金，乙方启动电站项目工作。乙方取得国家电网出具的电力系统接入方案（即并网许可后），项目所需组件到场当天甲方需付总金额的40%￥111600元为中期款，然后乙方开始施工建设，本项目通过验收并网成功发电并与供电公司签订供电合同三日内，甲方需付清剩余全部50%尾款139500元，因甲方未能及时付款，乙方有权拆除电源设备，导致无法正常发电。7.甲方不承担项目延期责任。8.本协议正式签订后，于支付工程款定金之日起生效。9.项目建设周期：合同签订日次日起60个工作日内完成国家电网并网工作（不可抗拒因素除外）。如甲方未按照协议的规定及时向乙方支付款项，则每天按照全部付清款项的0.1%向乙方支付滞纳金；乙方工期每延误一天，则每天按照总合同额的0.1%向甲方支付滞纳金（大风、暴雨等特殊因素除外）；一方违约后，另一方应采取适当措施，防止损失的扩大，否则不能就扩大部分的损失要求赔偿；若乙方未按照合同期限将光伏发电安装好并入国家电网，甲方有权要求乙方退还甲方支付的所有款项。乙方并赔偿甲方的一切损失。 2018年8月24日，卓融公司向洪瑞源公司支付定金27900元。 一审法院对有争议的证据认定如下： 洪瑞源公司提交的荷载证明、企业投资项目备案证明、分布式电源并网申请表、分布式电源接入系统方案项目业主（用户）确认单，卓融公司对证据不予认可。后洪瑞源公司申请调查令，要求调取存放于中国山东省电力公司青岛市即墨区供电公司的关于卓融公司的接入系统方案、接入电网意见函。一审法院依法为洪瑞源公司出具调查令，由洪瑞源公司前往该单位调取相关材料。洪瑞源公司调取的材料与其当庭出示的材料基本一致，但是该宗证据仅能证明卓融公司已经就电源接入、电源并网等向中国山东省电力公司青岛市即墨区供电公司进行过申请，不足以证明系卓融公司违约，洪瑞源公司提交的证据与其辩称的待证事实缺乏关联性，一审法院不予采信。关于洪瑞源公司辩称系卓融公司拒绝申请动力电表导致合同无法继续履行，对此洪瑞源公司未能提供有效证据证明，一审法院对其意见不予采纳。 一审法院认为，卓融公司与洪瑞源公司签订《光伏电站承建合同》，系双方当事人真实意思表示，在当事人之间发生约束力。双方之间的合同约定，合同签订日次日起60个工作日内完成国家电网并网工作，卓融公司不承担项目延期责任。从双方的合同签订直至卓融公司诉至一审法院，已将近两年时间，洪瑞源公司未按照合同约定完成光伏电站的建设工作，未对其所称的卓融公司故意拖延进行催促，亦未能提供充足证据证明系卓融公司违约。因双方之间的合同已经不具备履行的条件，故卓融公司要求解除与洪瑞源公司签订的《光伏电站承建合同》于法有据，一审法院予以支持。一审法院于2020年5月25日向被告送达起诉状、传票等应诉手续，双方之间的《光伏电站承建合同》应当于2020年5月25日解除。 关于卓融公司要求洪瑞源公司双倍退还定金55800元。双方签订的合同约定，若乙方未按照合同期限将光伏发电安装好并入国家电网，甲方有权要求乙方退还甲方支付的所有款项。乙方并赔偿甲方的一切损失。故一审认定洪瑞源公司应当退还卓融公司定金27900元。对卓融公司主张超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、卓融公司与洪瑞源公司于2018年8月22日签订的《光伏电站承建合同》于2020年5月25日解除；二、洪瑞源公司于判决生效之日起十日内退还卓融公司定金27900元；三、驳回卓融公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费598元（已经减半收取），由卓融公司负担349元，由洪瑞源公司负担249元。 经审理查明，关于上诉人上诉状中提出的购买变压器问题，经询问，上诉人称其只做太阳能光伏，被上诉人要申请变压器，如果没有变压器做了光伏也没有用，很多村都同意接入，但该村不同意接入，被上诉人应该自己购买变压器。被上诉人称其为门外汉，需要上诉人要求需要做什么，然后被上诉人再去做，上诉人没有告知需要变压器。上诉人称其口头告知了。 二审查明的其他事实与一审查明一致。 本院认为，本案主要焦点问题是上诉人应否向被上诉人返还定金。 卓融公司与洪瑞源公司签订的《光伏电站承建合同》系双方当事人真实意思表示，双方应依约履行。在合同签订后，被上诉人支付了27900元定金，合同约定的项目就电源接入、并网等向相关电力部门进行了申请，光伏建设等至今未实际履行，对于不能履行的原因，洪瑞源公司在一审中称供电公司要求卓融公司安装变压器或用村里新的变压器，用村里新的变压器需要申请动力电表，卓融公司拒绝申请。二审上诉及庭审中又称村里不同意接入，需要卓融公司购买变压器但卓融公司未购买所致。卓融公司对于洪瑞源公司一审中主张的拒绝申请动力电表不予认可，洪瑞源公司无证据证实。对于洪瑞源公司二审中陈述的购买变压器情况，卓融公司否认洪瑞源公司告知或要求购买，洪瑞源公司亦无证据证明其要求卓融公司购买。根据双方合同的约定，本项目所涉太阳能光伏发电相关设备及项目工程建设全部由甲方投资，甲方委托乙方采购所有相关设备，并由乙方实施全部建设，设备权属为甲方。由此可见，案涉项目属于专业性较强的建设安装项目，卓融公司委托洪瑞源公司采购相关设备，洪瑞源公司完全可以自行采购安装，洪瑞源公司陈述的卓融公司应购买而不购买设备与合同约定不符，且无证据证实，对上诉人的理由，本院不予采信。现经一、二审审理，合同至今未能取得实质性的进展，双方对造成合同未能履行的原因亦存在不同意见，但均无足够证据充分予以证明。卓融公司在此情况下表示对上诉人失去信任不同意再履行合同，一审判令解除双方签订的《光伏电站承建合同》并由洪瑞源公司将定金退还给卓融公司并无不当，本院予以确认。 另外，上诉人在上诉状中提到其按合同约定为涉案合同履行了前期义务，庭审中，经询问，其称前面的费用至少3万多元，被上诉人称对此庭后可协商，但未有协商结果。对于该部分费用，上诉人在庭审中并未能提交书面证据证实，仅口头估算，上诉人亦未提出反诉，本院无法采信，本案对此不予处理。上诉人如有证据证实，双方可另行协商处理或另行主张。 综上所述，洪瑞源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费1195元，由上诉人青岛洪瑞源建筑安装工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 徐 明 审判员 李晓波 审判员 王昌民 二〇二〇年十二月十日 书记员 王 繁 书记员 马博阳