胶州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0281民初6300号 原告：王进步，男，1976年9月29日生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：丁万星，山东青天成律师事务所律师。 被告：杨家桂，男，1972年7月13日生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：邱换鸽，山东凯恩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐辉辉，山东凯恩律师事务所律师。 被告：贾左铭，男，1974年10月5日生，汉族，住胶州市。 被告：山东高线输送设备有限公司，住所地胶州市胶莱街道办事处立辉路海众产业园西南450米，统一社会信用代码：91370281753759062U。 委托诉讼代理人：刘耀宝，山东银河星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李高峰，山东银河星律师事务所律师。 原告王进步诉被告贾左铭、杨家桂、山东高线输送设备有限公司（以下简称：“山东高线”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。本案现已审理终结。 原告王进步向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨家桂、山东高线赔偿原告王进步医疗费67450.98元（已扣除杨家桂垫付52651元、山东高线垫付30000元）、误工费39600元（180天×220元/天）、交通费1000元、护理费11600元(116天×100元/天)、住院伙食补助费5600元（56天×100元/天）、被扶养人生活费：1、子：93102.24元（35266元×12年×22%）；2、妻子：155170.4元（35266元×20年×22%）；3、父：19396.3元（35266元×5年×22%÷2），共计：267668.94元、精神损害抚慰金12000元、残疾赔偿金239729.6元（54484元×22%×20年）、鉴定费2100元，以上共计：646749.52元。2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月15日14时许，原告王进步受被告杨家桂雇佣在被告山东高线处进行钢结构现场施工时，被被告贾左铭操作的塔吊撞下脚手架导致受伤，后王进步被送往胶州市人民医院治疗56天出院，被医生诊断为硬膜下血肿、脑挫伤、颅骨骨折、颅底骨折、肺挫伤等。综上，原告王进步在受雇佣期间受伤，被告理应赔偿给原告王进步造成的医疗费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失，故提起本案诉讼。 审理中，原告王进步明确其在本案中主张提供劳务者受害责任，只向雇主被告杨家桂、发包方被告山东高线主张权利，不再向被告贾左铭主张权利。 被告杨家桂辩称，1、杨家桂系被告山东高线钢结构棚子的施工方，但不负责吊车施工事宜。山东高线承租贾左铭的吊车配合杨家桂施工，王进步是被吊车司机贾左铭在操作吊车时所伤，贾左铭无操作吊车资质，且存在不慎操作情形，是王进步所受人身损害的直接侵权人。2、王进步虽系杨家桂所雇，但其在工作过程中，不接收工作指示，在杨家桂明确提醒远离吊车操作区域的情况下，仍私自进入吊车作业区域，导致自身受伤，故王进步应对其所受之伤承担一定责任。3、杨家桂系自然人，没有钢结构工程施工资质，山东高线明知杨家桂无资质无安全生产条件。在王进步主张雇主责任的情况下，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，山东高线应对王进步所受损害与雇主承担连带赔偿责任；4、杨家桂前期已为王进步垫付治疗费用共计52651元。 被告贾左铭辩称，事故发生属实，我方是包工头找着到山东高线胶莱海众产业园进行施工，我开吊车，原告王进步也在那里干建筑，原告王进步当时在脚手架上，然后我开吊车不小心碰到了脚手架，原告王进步就掉下受伤了。出事后，我的车扣了40多天一直没捞着干活，王进步受伤后我及时凑了钱垫付了3万余元。 山东高线辩称，我方与原告王进步不存在雇佣关系，我方于2018年6月份和杨家桂经营的超凡铁艺经营部签订协议，约定将山东高线公司厂区内的防水雨棚制作安装业务发包给杨家桂加工制作，事故发生的安全责任由杨家桂承担。本案事故发生时王进步在脚手架上，没有戴安全帽，自身存在过错。贾左铭开塔吊不慎将王进步撞下脚手架跌落地面受伤，贾左铭受杨家桂雇佣。我方与杨家桂之间是承揽合同关系，事故发生后，我方已经垫付王进步医疗费30000元。涉案防水雨棚结构、工艺简单，造价低廉，系临时性构筑物，并非大型钢结构工程，法律法规对承揽人并没有资质要求。我方对承揽人选用已经尽到了必要的注意、安全告知义务，选用没有过失，不承担赔偿责任。退一步讲，即使选用承揽人有过失，也只承担有限赔偿责任，不是连带赔偿责任。根据相关司法解释，被扶养人是否丧失劳动能力应当由劳动能力鉴定委员会认定，原告王进步的妻子贾程程没有做劳动能力鉴定，不符合被扶养人条件。原告王进步主张的赔偿数额没有划分责任、过高。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王进步提交了以下证据：1、住院病历及门诊病历各两份，证明原告王进步住院治疗的情况。2、医疗费单据及明细一宗，证实原告王进步花费医疗费150107.98元。3、诊断证明二份，证实原告王进步出院后医院建议休治一个月。4、户口本复印件一份，证明原告王进步及其被扶养人的身份情况。5、胶州市胶莱镇张跃屯村村委会证明一份，证明原告王进步的家庭情况及王进步妻子和孩子均是残疾人的情况。证据6、增值税发票一份，证明原告王进步为进行伤残鉴定花费鉴定费2100元。证据7、残疾证一份，证明原告王进步妻子贾程程为残疾人。证据8、司法鉴定意见书一份，证明原告王进步残疾等级为9级一处、10级一处，误工期限为6个月，出院后护理期限为2个月。 被告杨家桂对上述证据1至证据8的真实性均无异议。但对证据5原告王进步儿子王成浩的残疾人身份有异议，该证据无法证明原告王进步主张，该证据无法证明原告王进步妻子为残疾人。对证据7认为并不能证明贾程程是否丧失劳动能力或多大程度上丧失劳动能力，不能直接作为认定支付扶养费的证据，对原告王进步妻子贾程程的扶养费有异议。被告贾左铭、被告山东高线质证意见同被告杨家桂。 本院对原告王进步提交的上述证据真实性均予以确认。 被告杨家桂提交了以下证据：通话录音两份（2018年9月15日通话双方王进步叔叔贾相军与贾左铭、2019年9月27日1时24分）、照片两张，其中2019年9月27日1时24分录音中“小贾”是山东高线的管安全的贾斌、厂方律师是马立新、一方是贾左铭、厂方出纳名字不详。证明：1、经杨家桂介绍，山东高线租用贾左铭的吊车，配合杨家桂进行工程施工；2、杨家桂仅是介绍人，与贾左铭不存在雇佣关系，不存在租赁关系，杨家桂不应就贾左铭的侵权承担赔偿责任；3、贾左铭明确承认由于其操作不当，导致事故发生，系主要侵权责任人，应当就其侵权行为承担赔偿责任。4、照片吊车显示，贾左铭系独立经营主体，从事吊车出租业务，应就其侵权行为独立承担责任。原告王进步对上述通话录音的真实性无法确认，对证明事项1、2不清楚。对证明事项3有异议，本案是雇佣关系，所以让贾左铭承担侵权于法无据。对照片的真实性无异议，对证明目的有异议，同证明事项3的质证意见。被告贾左铭认为录音太长，对整理的内容是否是准确，不清楚。被告山东高线对贾相军与贾左铭的通话录音不予认可，因贾左铭系本案被告，有利害关系。对上述录音是哪几方的通话录音不清楚，不能证实是谁和谁的通话，厂方现在既没有小贾这个人也没有律师。通话内容只能听出来是事故发生后几方人推卸责任。证明不了客观的雇佣关系或者承包关系，与本案无关。对照片真实性有异议，这照片拍的不是原始的施工现场。 本院对上述证据涉及被告杨家桂、贾左铭与被告山东高线签订协议协商放车的过程，该事项三方已处理完毕，与本案诉请的关联性不予确认。照片只显示吊车所在环境，且原告王进步并未在本案中主张贾左铭的责任，本院对其关联性不予确认。 被告山东高线提交了以下证据：证据1、2018年6月29日，被告杨家桂与被告山东高线签订的《施工安全责任协议书》一份，证明我公司将涉案防水雨棚发包给杨家桂，双方之间是承揽关系，约定杨家桂负责施工区域的安全，如果在施工中发生安全事故，由杨家桂承担全部的事故责任和经济责任。证据2、2018年10月27日由我公司和杨家桂、贾左铭共同签署的吊车移出厂区协议书一份，证明此事件与我方无关，该协议第一条明确说明事故责任，责任人杨家桂承担。证据3、借条一份，借款人是贾程程，证明事故发生后我方为原告王进步垫付医疗费30000元。证据4、协议书一份，证明2018年10月27日，三被告签订了吊车移出厂区协议书，目的之一是为了让贾左铭再给王进步缴纳20000元住院费。交费后王进步同意放车，并不是我方扣车。证据5、监控视频资料一份，证明原告王进步施工时并未佩戴安全帽及安全防护设备。 原告王进步对上述证据1真实性无异议，对证明目的有异议。协议书中关于安全事故责任承担的约定，与相关法律相冲突，协议的约定不能作为承担责任的依据。对证据2、真实性无法确认。对证据3无异议。对证据4、真实性无异议，对证明目的有异议，贾左铭与杨家桂车辆是被山东高线扣押，在三方达成协议后山东高线征求原告王进步意见，并不能证明是原告王进步要求扣押车辆。对证据5，从现场来看也有不戴安全帽的，也没看出原告王进步未戴安全帽，雇主的管理存在过错，原告王进步摔伤是因为吊车撞到梯子。光盘的刻制不符合民诉法关于证据制作的相关规定，如果被告山东高线公司能提供经过合法途径和程序刻录的光盘，我方是认可的；如果提供不出，我方对于该证据不予认可。 被告杨家桂对证据1真实性无异议，对证明内容有异议，质证意见同原告王进步意见，但该协议是被告山东高线明知杨家桂无钢结构厂棚施工资质为规避其应当承担的安全与审核义务，违反了相关司法解释就发包方在资质审核及安全生产条件提供强制性义务，不能免除其相应责任。对证据2真实性无异议，对证明内容有异议，协议是由于被告山东高线在事故发生后私自扣押贾左铭及杨家桂的施工车辆，杨家桂为取得车辆违背真实意愿，签订了该协议。从杨家桂提交的通话录音中能够显示车辆为厂方扣押，且该协议也仅仅是杨家桂和贾左铭为了取得车辆而签订的协议。其中关于甲方免责的条款，不是杨家桂的真实意思表示，且该合同为被告山东高线提供的格式合同加之杨家桂取得被扣车辆的急迫心理，不应当据此认定免除被告山东高线就本案的赔偿责任。该协议是山东高线与杨家桂、贾左铭关于移车的协议，不能作为对抗原告王进步诉请被告山东高线承担连带赔偿责任的依据。对证据3同原告王进步质证意见。对证据4真实性无异议，但该协议书最后一句话注明，必须交上住院费后才能签字开走，恰恰证明被告山东高线对施工车辆实际扣押，不交钱杨家桂和贾左铭的车辆均无法开走。被告贾左铭同被告杨家桂的质证意见，是我签的字。对证据5的真实性认可，从视频中可见，杨家桂向从事施工的人员提供了安全帽等必要的安全保护设施，原告王进步不听从指挥未佩戴安全帽，擅自爬上脚手架，暴露在吊车作业区域，与其本身损害后果有直接因果关系，存在过错。 本院对上述证据1、2、3、4、5的真实性均予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2018年，被告山东高线将位于其厂区内的防水雨棚钢结构工程发包给被告杨家桂，双方签订《施工安全责任协议书》，约定被告杨家桂对安全施工作业及所使用人员的安全负责。被告杨家桂遂雇佣原告王进步进行焊接工作。同年9月15日16时许，被告贾左铭操作吊车将一块铁梁移至另一边上梁时，铁梁碰到了脚手架，致脚手架上的原告王进步受伤。根据现场监控视频及胶州市公安局马店派出所对现场人员的询问笔录，原告王进步系第一天工作受伤，有无焊工证。施工用脚手架高约2米，当时杨家桂让工人下去帮助装梁，其他工人都在吊车附近，部分工人戴了安全帽，原告王进步仍站在脚手架上等待焊接梁，未戴安全帽。杨家桂认可王进步日工资220元。 2018年9月15日，原告王进步被送往胶州市人民医院住院治疗，入院诊断为：“硬膜下血肿、脑挫伤、颅底骨折、头部损伤、面部损伤、肺挫伤、胸腔积液、胸椎横突骨折、颅骨骨折。”同年10月27日，原告王进步病情好转出院，实际住院42天。同年12月14日，原告王进步再次往胶州市人民医院住院治疗，入院诊断为：“颅骨缺损修补”，于10月28日出院，实际住院14天，两次共住院56天。原告王进步为此花费医疗费150101.98元。事发后贾左铭为垫付医疗费30000元、杨家桂垫付医疗费52651元、山东高线垫付医疗费30000元。 二、对原告王进步的伤情，本院委托烟台富运司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为：“1、王进步脑叶部分切除后构成九级伤残；多发肋骨骨折构成十级伤残。2、王进步伤后误工时间为6个月。3、王进步出院后的护理期限为2个月。”原告王进步为此花费鉴定费2100元。 三、原告王进步之父王凤林（1941年11月5日出生）与王进步之母尹香婷（已故）婚后育有二子，长子王志坤（1974年2月23日出生）、次子王进步（1976年9月29日出生），王进步与其妻贾程程（1990年5月17日出生）婚后育有一子王成浩（2012年8月18日出生）。贾程程患有肢体三级残疾，残疾人证号：37028119900517352X43。王成浩患有视力二级残疾，残疾人证号：37028120120818351712。审理中，原告王进步申请对其妻子贾程程的劳动能力进行鉴定，本院委托莱西市市立医院法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：贾程程符合大部分丧失劳动能力的条件。鉴定说明为：贾程程自小患有××，其完成自行进食、大小便、洗漱、翻身和穿衣虽有一定困难，但基本可以自理。原告王进步支付贾程程鉴定费1300元。 本院认为，本案争议焦点为：一、对原告王进步的损失承担主体及责任比例；二、原告王进步的合理损失赔偿金额。 对第一个争议焦点：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告王进步在工作中未戴安全帽，未按工作指示离开脚手架，未尽谨慎注意义务，对自身损害存在过错。被告杨家桂雇用无焊工证人员、未进行业务培训、未尽到安全管理职责，存在过错。因此，本院酌定对本次事故的损失原告王进步负30%的责任，被告杨家桂公司负70%的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案被告山东高线应当知道被告杨家桂无施工资质和安全生产条件，而将涉案工程发包给杨家桂，具有过错，应与被告杨家桂承担连带赔偿责任。 对第二个争议焦点，原告王进步因涉案事故花费医疗费150101.98元，按照过错比例，应由被告杨家桂与被告山东高线承担105071.4元（150101.98×70%），扣除杨家桂已支付的52651元、山东高线已支付的30000元，应再行赔偿22420.4元。对被告贾左铭垫付的医疗费30000元，原告王进步未向其主张权利，同意返还，本案中不再处理。 原告王进步主张的误工费39600元，其误工期已经司法鉴定，本院予以确认，其主张误工费标准符合法律规定，本院支持27720元（39600×70%）。原告王进步主张的护理费11600元(116天×100元/天)，护理期已经司法鉴定，本院予以确认，计算标准符合法律规定，本院支持8120元（11600×70%）。原告王进步主张的交通费1000元、住院伙食补助费5600元，计算期间及标准合理，本院支持交通费700元（1000×70%）、住院伙食补助费3920元（5600×70%）。原告王进步主张的因伤残等级、误工期、护理期鉴定产生鉴定费2100元，系实际支出，本院支持1470元（2100元×70%）。原告王进步的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，其主张残疾赔偿金239729.6元（54484元×22%×20年），考虑其残疾等级、伤残赔偿系数及过错因素，本院予以支持167810.7元（239729.6×70%）。对原告王进步主张的被扶养人生活费，应按城镇居民标准计算：1、其主张儿子王成浩的生活费93102.24元（35266元×12年×22%），本院考虑过错程度，支持65171.6元（93102.24×70%）；2、其主张妻子贾程程的生活费155170.4元（35266元×20年×22%），因贾程程经鉴定大部分丧失劳动能力，考虑贾程程的病情、生活自理能力及子女情况，本院酌情支持86895.4元（155170.4×80%×70%）；3、其主张的父亲王凤林的生活费19396.3元（35266元×5年×22%÷2），该计算标准符合法律规定，本院予以支持。以上三被扶养人生活费共计支持171463.3元。对原告王进步主张的精神损害抚慰金12000元，考虑双方过错程度、受侵害程度等因素，本院酌情支持4000元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告杨家桂于本判决生效之日起十日内支付原告王进步医疗费22420.4元、误工费27720元、护理费8120元、交通费700元、住院伙食补助费3920元、残疾赔偿金167810.7元、被扶养人生活费171463.3元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1470元，共计407624.4元； 二、被告山东高线输送设备有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王进步的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10295元（原告王进步已预交），由原告王进步负担3806元，由被告杨家桂、山东高线输送设备有限公司负担6489元；贾程程劳动能力司法鉴定费1300元（原告王进步已预交），由原告王进步负担572元，由被告杨家桂、山东高线输送设备有限公司728元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判长  范少恒 审判员  王 涛 审判员  许龙飞 二〇二〇年十二月十日 书记员  邱绪文