福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初8889号 原告：宋芳，女，汉族，1984年9月30日出生，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：林凌，福建元一律师事务所执业律师。 被告：余新，男，汉族，1989年9月26日出生，住福建省福州市晋安区。 被告：福州食全食美食品有限公司，住所地福建省福州市仓山区盘屿路**新西营里农产品交易中心**楼B31a店面。 法定代表人：游诗禄，总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司，住，住所地福州市鼓楼区斗东路**/div> 负责人：蔡馨，经理。 委托诉讼代理人：许怀昊，女，汉族，1982年12月25日出生，公司职员，住福建省福州市台江区。 原告宋芳与被告余新、福州食全食美食品有限公司（以下简称“食品公司”）、中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司（以下简称“中国人保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月23日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年12月2日公开开庭进行了独任审理。原告宋芳的委托诉讼代理人林凌、被告余新、被告食品公司法定代表人游诗禄、被告中国人保公司的委托诉讼代理人许怀昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋芳向本院提出诉讼请求：1．判令余新、食品公司、中国人保公司赔偿宋芳因事故造成的各项损失293906.51元（医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等）；2．判令中国人保公司优先在保险责任范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险责任范围优先赔偿；3．宋芳保留继续治疗费用的诉讼权利；4．判令余新、食品公司、中国人保公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：2020年6月4日11时05分，余新驾驶闽ＡＬ××××小型汽车在××路××东路口左转时与骑行电动自行车直行的宋芳相碰，造成两车受损及宋芳受伤的交通事故，经交警认定，余新承担事故全部责任，宋芳不承担事故责任。事发后宋芳前往福建省级机关医院治疗，住院70天，花费医疗费42900.93元，出院后宋芳伤情经司法鉴定所鉴定，认定宋芳十级伤残，误工期150日，出院营养期、护理期各为70日。综上，宋芳认为，中国人保公司系闽ＡＬ××××车辆的交强险及商业险保险公司，应在交强险和商业险限额内承担赔偿责任；余新作为驾驶员、食品公司作为车辆所有者且系余新的用人单位，二人应对保险赔偿不足部分承担赔偿责任。现宋芳为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。 中国人保公司辩称，1、医疗费：应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。另，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条、第二十一条以及中国人保公司与被保险人签订的《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款之规定，中国人保公司仅按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额；即中国人保公司仅承担医保范围内的用药费用，其中应扣除20%的非医保用药费用不由中国人保公司承担。事故后，中国人保公司已为宋芳垫付医疗费10000元，该款项应在赔款总额中予以扣除。2、营养费：中国人保公司认为该项诉请金额明显过高，具体金额请法院裁决。3、住院伙食补助费：中国人保公司认为按照每天30元的标准计算比较合理。4、护理费：中国人保公司仅认可宋芳住院期间的护理费用，且应按服务业标准（165元／天）计算比较合理。5、交通费：根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算并且应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。中国人保公司没有举证该项诉请的实际损失，考虑其实际存在诊疗事实，中国人保公司认为以不超过两百元为宜。6、误工费：从宋芳提供银行工资明细可以看出，宋芳在2020年4月、5月、6月的工资分别为3627.6元＋7407.01元＋5004.54元＝16039.15元（平均每月5346.38元），事故后2020年7月、8月、9月工资分别396.58元＋0元＋175.67元＝572.25元（平均每月190.75元），据此确认宋芳每月少发工资为5346.38元-190.75元＝5155.63元，即平均少发日工资为171.85元，故答辩人认为按照每天171元／天的标准计算至定残前一天（95天）的误工费用比较合理。7、伤残赔偿金：中国人保公司认为宋芳的十级伤残较为牵强，中国人保公司认为按照70%比例赔付比较合理。8、精神损害抚慰金：中国人保公司认为该项诉请金额过高，具体金额请法院裁决。9、被抚养人生活费：中国人保公司认为宋芳既未丧失劳动能力且将得到误工费的赔偿，故该项诉请没有依据不应当得到支持。10、诉讼费、鉴定费：不在保险赔付范围内，中国人保公司不承担。本案事故车辆闽ＡＬ××××（食品公司）在中国人保公司投保了交强险和商业三者责任险（限额为150万元）并投有不计免赔特约条款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证明观点有异议的，将在损失核定部分予以综合评述。 根据上述已认定的有效证据及双方当事人的当庭陈述，本院认定如下事实： 一、事故发生概况：2020年6月4日11时5分，余新驾驶闽ＡＬ××××号小型汽车沿营迹路，在××路××东路口左转时与宋芳骑电动自行车直行相碰，造成两车损坏及宋受伤的交通事故。 事故发生后，宋芳被送往福建省级机关医院住院治疗，于2020年7月27日出院，共住院53天，出院诊断：××骨折、××骨折、××裂伤、××术后。出院医嘱：1．门诊随诊；2、继续康复治疗。宋芳于2020年7月27日再次前往福建省级机关医院住院治疗，于2020年8月13日出院，共住院17天，出院诊断：××骨折、××术后、××骨折、××裂伤。出院医嘱：1、门诊随诊；2、注意休息，避免负重，继续康复锻炼。3、1个月后再次复查腰椎CT。花费门诊费用2952.78元，住院费用40153.15元，合计43105.93元。 2020年9月8日，经福建正方圆司法鉴定中心鉴定，宋芳因交通事故构成十级伤残，误工期为150日，护理期为70日，营养期为70日；宋芳为此花费鉴定费1800元。 二、福州市公安局交通警察支队鼓楼大队的责任认定结果：余新负事故的全部责任；宋芳无责任。 三、事故受害人情况：宋芳系城镇居民，事故发生前，系中国太平洋人寿保险股份有限公司福州中心支公司的保险代理从业人员，其2020年4月收入3627.6元、5月收入7407.01元、6月收入5004.54元、7月收入396.58元、8月收入0元、9月收入175.67元。同时，宋芳在福建杰俊招标代理有限公司工作，其在该公司2020年4月收入3782.33元、5月收入3982.33元、6月收入3982.33元、7月收入3977.23元、8月收入1800元、9月收入1800元、10月收入1800元、11月收入2377.23元。 四、车辆投保情况：事故发生时，余新驾驶的闽ＡＬ××××号小型汽车系其工作单位食品公司所有，该车在中国人保公司投保了交强险及保险限额为150万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间。 五、受害人获赔情况：事故发生后，中国人保公司已赔付宋芳医疗费10000元。 本院对宋芳的损失核定如下： （一）医疗费：宋芳主张住院期间医疗费43105.93元，合法、有据，予以支持。中国人保公司提出扣除非医保用药的答辩意见，因其在答辩期限内未向本院书面提交对非医保用药的鉴定，也未提交相关证据证明，且并未举证证实其对该免责条款尽到提示和明确说明义务，该免责条款不发生法律效力。故对其提出的该辩论意见，不予采纳。故宋芳的医疗费用为43105.93元（含中国人保公司垫付的医疗费10000元）； （二）误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”宋芳主张误工期95天，中国人保公司、余新、食品公司均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”中国人保公司主张根据宋芳提供的证据，宋芳系有固定收入，其发生交通事故前3个月的平均工资为5346.38元［（3627.6元+7407.01元+5004.54元）/3个月］，事故后3个月的平均工资为190.75元［（396.58元+0元+175.67元）/3个月］，据此宋芳每月少发工资为5155.63元（5346.38元-190.75元），平均少发日工资为171.85元。上述主张合理、有据，本院予以采纳。故宋芳所从事的保险代理工作因交通事故产生的误工费为171.85元/天×95天=16325.75元；另，宋芳在福建杰俊招标代理有限公司工作，通过宋芳提供的领取该公司工资流水显示，其2020年4月、5月、6月的平均工资为：3915.66元［（3782.33元+3982.33元+3982.33元）/3个月］，其2020年7月、8月、9月的平均工资为：2525.74元［（3977.23元+1800元+1800元）/3个月］，据此宋芳每月少发工资为1389.92元（3915.66元-2525.74元），平均少发日工资为46.33元，故宋芳所从事的招标代理工作因交通事故产生的误工费为46.33元/天×95天=4401.35元。故宋芳的误工费为20727.1元（16325.75元+4401.35元）。 （三）护理费：宋芳住院70天，住院期间护理70天；根据福建正方圆司法鉴定所的鉴定意见认为：“宋芳多处损伤，住院治疗70日，后续仍需促进骨折愈合、康复理疗等治疗，一定时期内活动不利，产生误工期、护理期、营养期”鉴定意见：护理期为70日，故出院后护理期限70日；因2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资66815元/年，护理费计算标准每天183元。因此，宋芳住院期间护理费为12810元（70天×183元/天），出院后护理费为6405元（70天×183元/天×50%），合计19215元。 （四）交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医治疗、复查等实际发生的费用计算，宋芳主张交通费1000元，已臻合理，予以支持； （五）住院伙食补助费：宋芳因交通事故受伤并住院治疗70天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天50元计算，其住院伙食补助费为3500元； （六）营养费：宋芳提交医疗机构出具的医嘱中并未建议宋芳要加强营养，但结合宋芳的年龄、所受的伤害以及治疗情况，其请求的营养费可酌定为3000元。 （七）残疾赔偿金：宋芳系城镇居民，其伤残等级为十级，主张其残疾赔偿金为45620元/年×10%×20年=91240元，于法有据，予以支持； （八）精神损害抚慰金：宋芳因本事故造成十级伤残，其主张精神损害抚慰金8000元标准过高，本院不予采纳，精神损害抚慰金酌情确定5000元； （九）被抚养人生活费：根据派出所提供的亲属关系证及出生医学证明可知林某炫为宋芳的儿子，其未成年，故对于宋芳主张应支付林某炫被抚养人生活费本院予以确认，期限应从宋芳定残之日起计算：至宋芳定残之日，林某炫距年满十八周岁仍有11年零4个月5天，即4144天，故林某炫的抚养费为30946元/年÷365天×4144天×10%÷2≈17567元。宋芳主张其母亲宋风被抚养人生活费58797.4元（30946元/年×10%×19年），但因其并未举证证实其母亲不具有劳动能力，故对于其主张本院不予确认。 （十）鉴定费：宋芳提供了鉴定发票予以证实，其主张鉴定费用1800元，予以支持； （十一）后续治疗费，可待实际产生后予以主张。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权造成损失的，应当承担民事责任。本起交通事故经福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出《道路交通事故责任认定书》认定，余新负事故的全部责任，宋芳无责任。该事故认定书认定事实清楚，分析原因全面，划分责任恰当，可作为认定本案当事人承担民事责任的依据。庭审中食品公司确认事故发生时，余新系工作期间，故余新应承担的责任应由食品公司承担。 食品公司所有的闽ＡＬ××××号小型汽车在中国人保公司投保了机动车交强险和限额为150万元的商业第三者责任险，对机动车发生交通事故造成的损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；交强险不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经核定，宋芳的损失有：医疗费43105.93元（含中国人保公司垫付的10000元）、误工费20727.1元、护理费19215元、交通费1000元、住院伙食补助费3500元、营养费3000元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费17567元、鉴定费1800元，合计206155.03元。中国人保公司应在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿宋芳医疗费中的10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿宋芳残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费110000元；对于超出交强险限额部分的84355.03元，中国人保公司在商业三者险范围内赔偿宋芳；余下鉴定费1800元由食品公司向宋芳支付。综上，中国人保公司扣除已支付的10000元，应在交强险及商业三者险赔偿限额范围内赔偿宋芳194355.03元。关于后续治疗费用，宋芳可在实际发生后另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市五一支公司应在判决生效后十日内在交强险和商业第三者责任限额范围内赔偿宋芳因交通事故造成的各项损失204355.03元，扣除已支付的10000元，赔偿宋芳194355.03元； 二、福州食全食美食品有限公司应在判决生效后十日内赔偿宋芳因交通事故造成的损失1800元； 三、驳回宋芳其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5708元，由被告福州食全食美食品有限公司负担3715元，由宋芳负担1993元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄人堃 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  姜洁玫 附：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。