江西省金溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣1027刑初197号 公诉机关金溪县人民检察院。 被告人范常红，男性，1989年2月28日出生于河南省周口市商水县，汉族，初中文化，个体，非中共党员，户籍所在地：河南省周口市商水县，现住福建省漳州市古雷经济开发区。2020年7月30日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被金溪县公安局刑事拘留；2020年9月2日因涉嫌非法经营罪被金溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于金溪县看守所。 辩护人姚晓忠，江西三松律师事务所律师。 被告人刘杰，曾用名“文杰”，男性，1993年6月28日出生于安徽省宿州市埇桥区，汉族，初中文化，个体，非中共党员，户籍所在地：安徽省宿州市埇桥区。2020年8月19日因涉嫌非法经营罪被金溪县公安局刑事拘留；2020年9月2日因涉嫌非法经营罪被金溪县人民检察院批准逮捕。现羁押于金溪县看守所。 辩护人黄继盛，江西金雄律师事务所律师。 金溪县人民检察院以金检刑诉〔2020〕159号起诉书指控被告人范常红、刘杰犯非法经营罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金溪县人民检察院指派检察员孙某出庭支持公诉，被告人范常红及辩护人姚晓忠、被告人刘杰及辩护人黄继盛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2020年以来，“老周”（微信号：×××）(未核实)多次雇请被告人范常红驾驶货车或让其帮忙联系其他车主驾驶货车帮“老周”装运烟叶从福建省漳州市云霄县境内运往全国多地，范常红从中赚取高额运费或者联系其他车主获取酬金。 2020年6月6日，“老周”通过微信语音电话联系被告人范常红，让范常红帮忙找车运输烟叶。范常红就把运货信息发布到“运满满”APP。当天被告人刘杰通过电话联系到范常红，谈好由范常红支付5000元运费让刘杰将烟叶从福建漳州运往贵阳。6月6日晚上，范常红通过微信（微信号：×××）向刘杰发送装货地点位置，刘杰按照位置导航驾驶皖Ｌ×××××货车至福建省漳州市云霄县彩龙大道，到达位置停车数分钟后，有两人驾驶一黑色轿车前来，其中一人带刘杰到附近国道旁边吃饭，另外一人则将刘杰的货车开走装货。数十分钟后，皖Ｌ×××××货车被人送回到刘杰手上，刘杰驾驶装满货物的货车继续按照范常红的指示朝贵阳市行驶，行驶过程中，范常红多次拨打刘杰电话询问路上行程情况。刘杰行驶到离贵阳市区两、三百公里处时，通过微信向范常红告知位置，刘杰去往指定位置过程中接到147××××8295打来的电话，电话那头的人员指引刘杰下高速并开到指定位置。刘杰驾驶货车到达指定位置后不久，有4－5人驾驶一辆长面包车来到刘杰的货车边并从货车上下货。6月7日，刘杰联系范常红要求结清运费，范常红通过微信向刘杰支付运费人民币5000元。 2020年6月28日，被告人范常红通过微信联系被告人刘杰，谈好让刘杰将一批烟叶从福建漳州运往天津，运费6000元，范常红告知刘杰所装货物为烟叶，但可以拿车内的一些布作伪装。6月29日，范常红通过微信向刘杰发送位置，刘杰驾驶皖Ｌ×××××货车来到指定位置（由民房改建的宾馆）并将车停在路边，范常红安排刘杰到该宾馆三楼入住，并为刘杰提供一台老式手机便于两人在运输途中联系安全，刘杰则将自己的一张电话卡插入老式手机中使用。6月29日晚，刘杰再次按照范常红的指引来到彩龙大道，将车停在刘杰之前停车的位置，之后有两名男子驾驶黑色小车过来，其中一人带刘杰去吃饭，另外一人开着刘杰的货车去装货。6月30日，刘杰驾驶皖Ｌ×××××货车装载该批货物由福建漳州开往天津方向，在济广高速行驶途中被金溪县烟草专卖局、金溪县公安局、高速交警部门人员查获。经查皖Ｌ×××××货车内所装运货物均为带外包装的成品香烟，共计6个品种7350条。经江西省烟草专卖局质量检测中心检测，该指卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。经江西省烟草专卖局鉴定，涉案卷烟价值人民币1104477元。 2020年7月29日，被告人范常红被福建省漳州市漳浦县公安局旧镇派出所民警抓获归案。2020年8月18日，被告人刘杰被浙江省慈溪市新浦派出所民警抓获归案。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。 公诉机关认为被告人范常红、刘杰明知托运的货物为烟草专卖品，为谋取高额利润仍承接其运输业务，应当以非法经营罪追究刑事责任，被告人范常红、刘杰对指控的犯罪事实没有异议，自愿签署认罪认罚具结书，在共同犯罪中均属从犯，可以从宽处理，提请依法判处。 被告人范常红、刘杰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，且自愿认罪认罚。 范常红的辩护人认为，被告人范常红签署了认罪认罚具结书，但第一起没有查获香烟，证据不足，不应认定。被告人范常红也是受人雇佣，起次要作用系从犯，且运输的香烟被查获，未流入市场，属犯罪未遂，主观恶性不大，请求从轻处理。 刘杰的辩护人认为，刘杰属从犯，作用相对更小，且具有坦白、认罪认罚，获利较小等从轻处罚情节。 经审理查明，2020年以来，“老周”（微信号：×××）(未核实)多次雇请被告人范常红驾驶货车或让其帮忙联系其他车主驾驶货车帮“老周”装运烟叶从福建省漳州市云霄县境内运往全国多地，范常红从中赚取高额运费或者联系其他车主获取酬金。 2020年6月6日，“老周”通过微信语音电话联系被告人范常红，让范常红帮忙找车运输烟叶。范常红就把运货信息发布到“运满满”APP。当天被告人刘杰通过电话联系到范常红，谈好由范常红支付5000元运费让刘杰将烟叶从福建漳州运往贵阳。6月6日晚上，范常红通过微信（微信号：×××）向刘杰发送装货地点位置，刘杰按照位置导航驾驶皖Ｌ×××××货车至福建省漳州市云霄县彩龙大道，到达位置停车数分钟后，有两人驾驶一黑色轿车前来，其中一人带刘杰到附近国道旁边吃饭，另外一人则将刘杰的货车开走装货。数十分钟后，皖Ｌ×××××货车被人送回到刘杰手上，刘杰驾驶装满货物的货车继续按照范常红的指示朝贵阳市行驶，行驶过程中，范常红多次拨打刘杰电话询问路上行程情况。刘杰行驶到离贵阳市区两、三百公里处时，通过微信向范常红告知位置，刘杰去往指定位置过程中接到147××××8295打来的电话，电话那头的人员指引刘杰下高速并开到指定位置。刘杰驾驶货车到达指定位置后不久，有4－5人驾驶一辆长面包车来到刘杰的货车边并从货车上下货。6月7日，刘杰联系范常红要求结清运费，范常红通过微信向刘杰支付运费人民币5000元。 2020年6月28日，被告人范常红通过微信联系被告人刘杰，谈好让刘杰将一批烟叶从福建漳州运往天津，运费6000元，范常红告知刘杰所装货物为烟叶，但可以拿车内的一些布作伪装。6月29日，范常红通过微信向刘杰发送位置，刘杰驾驶皖Ｌ×××××货车来到指定位置（由民房改建的宾馆）并将车停在路边，范常红安排刘杰到该宾馆三楼入住，并为刘杰提供一台老式手机便于两人在运输途中联系安全，刘杰则将自己的一张电话卡插入老式手机中使用。6月29日晚，刘杰再次按照范常红的指引来到彩龙大道，将车停在刘杰之前停车的位置，之后有两名男子驾驶黑色小车过来，其中一人带刘杰去吃饭，另外一人开着刘杰的货车去装货。6月30日，刘杰驾驶皖Ｌ×××××货车装载该批货物由福建漳州开往天津方向，在济广高速行驶途中被金溪县烟草专卖局、金溪县公安局、高速交警部门人员查获。经查皖Ｌ×××××货车内所装运货物均为带外包装的成品香烟，共计6个品种7350条。经江西省烟草专卖局质量检测中心检测，该指卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。经江西省烟草专卖局鉴定，涉案卷烟价值人民币1104477元。 2020年7月29日，被告人范常红被福建省漳州市漳浦县公安局旧镇派出所民警抓获归案。2020年8月18日，被告人刘杰被浙江省慈溪市新浦派出所民警抓获归案。案发后，被告人范常红退赃700元；被告人刘杰退赃3000元。 上述事实有经庭审质证、确认的立案决定书、归案情况说明、移交函材料、微信转账记录、交易明细及截图等书证；证人王某等人的证言；被告人范常红、刘杰的供述与辩解；检验报告、价格认定意见书、视频资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人范常红、刘杰违反国家规定，明知托运人托运的货物是烟草专卖品，为谋取高额利润，在未取得准运证的情况下仍承接烟草专卖品运输业务，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪，且是共同犯罪，应依法予以惩处。公诉机关的指控成立。对辩护人认为两被告人属于犯罪未遂问题。公诉机关认为，非法经营罪的既遂不是以交易成功来衡量，两被告人不属于犯罪未遂。经查，本案第二起是在运输过程中被查获，第一起已经成功。非法经营行为包含了生产、流通等环节，而流通环节包括收购、储存、运输、包装、批发、零售等一系列活动，行为人只要实施任一经营活动即构成本罪，故对辩护人该意见，本院不予支持。在共同犯罪中，被告人范常红、刘杰起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。案发后，被告人范常红、刘杰具有坦白情节，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人范常红、刘杰均具有退赃情节，可酌情从轻处罚。综上所述，根据两被告人在本案中所起作用大小，犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，可对两被告人予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下： 一、被告人范常红犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币3000元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人刘杰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、被告人范常红违法所得700元、被告人刘杰违法所得3000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  邹峰 人民陪审员  朱琪 人民陪审员  陈敏 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  龚丹