广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初16896号原告：广州市菲曼琪服装有限责任公司，住所地：广州市番禺区南村镇陈边村兴南大道****301。法定代表人：林少东，职务：总经理。委托诉讼代理人：李小平，广东信耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：凌可君，广东信耀律师事务所实习人员。被告：何保芬，男，1964年6月1日出生，汉族，住广东省翁源县。原告广州市菲曼琪服装有限责任公司（以下简称菲曼琪公司）与何保芬劳动争议一案，本院于2020年9月10日立案后，依法适用简易程序中的小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告菲曼琪公司的委托诉讼代理人李小平、凌可君，被告何保芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第五至八项，其他事项双方无争议。一、入职时间、工作岗位：何保芬于2019年5月19日入职菲曼琪公司，任厨师。二、工作时间、工资约定：双方在仲裁阶段确认，入职第一个月工资为5000元，从第二个月起每月5500元，每月休息2天。三、考勤情况：上班无需考勤。四、劳动关系期间：穗番劳人仲案〔2020〕4777号仲裁裁决确认双方于2019年5月19日至2020年1月17日期间存在劳动关系，双方对此无异议，本院予以确认。五、工资发放情况：何保芬主张其2019年5月至2020年1月期间的工资分别是：2019年5月3986.6元、6月-10月均为5700元、11月5880元、12月5700元、2020年1月3230元。为此其提交名下农业银行账户（尾号8000）的对账单以及其自行制作的工资发放表，其陈述菲曼琪公司工资发放周期混乱且不固定，但其确认其领取了上述工资。菲曼琪公司未提交其向何保芬发放工资的证据。故菲曼琪公司应自行承担举证不能的不利后果，本院采信何保芬所主张的上述工资发放情况。六、未签订劳动合同二倍工资差额：双方未签订劳动合同。何保芬主张菲曼琪公司未与其签订劳动合同，要求其支付上述劳动关系期间的二倍工资差额。菲曼琪公司主张公司人事文员多次通知何保芬签订劳动合同，是其不配合，认为未签订劳动合同的责任在于何保芬。本院认为，菲曼琪公司未能提供充分的证据证实其已通知何保芬签订书面劳动合同，故其主张未签订劳动合同的责任在于何保芬缺乏依据，本院不予采纳。故菲曼琪公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定向何保芬支付未签订劳动合同二倍工资差额，支付的时间段为2019年6月19日至2020年1月17日。如上述确认的工资发放情况，穗番劳人仲案〔2020〕4777号仲裁裁决菲曼琪公司应向何保芬支付未签订劳动合同二倍工资差额39510元，何保芬对此没有异议，系其自行处分权利，本院对此予以确认。七、加班工资：何保芬主张其在2019年中秋节加班2天，分别是2019年9月14日和9月15日；2019年国庆节加班6天，加班时间是2019年10月2日至10月7日。2019年5月19日至2020年1月17日期间周六日均有上班，工作期间其每月休息天数被调整为1天，在菲曼琪公司处工作期间其只被安排了3天休息及补了5天加班工资。菲曼琪公司主张其与何保芬约定每月休息2天，实行包月制工资，工资已包含每月基本工资及加班工资。本院认为，双方确认每月可休息两日，何保芬主张其在菲曼琪公司处每月休息时间被调整为1天，但未能提交相应的证据予以证实，本院不予采纳。而双方约定的工资5500元对应的上班时间为每月可休息两日，可见，该工资已包含上班期间的周六日加班费，经折算，该工资标准并未低于本地最低工资标准，故何保芬仍要求周六日加班费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。但就何保芬主张的上述加班时间，其中属于法定节假日的为2019年10月2日、3日。菲曼琪公司未提供证据证实其在2019年10月份除了按一般情况安排何保芬休息两天以外，已另行安排何保芬休假或者按法定节假日的标准向何保芬发放了上述日期的工资。故菲曼琪公司应向何保芬支付2019年10月2日、3日法定节假日加班工资1178.57元（5500元÷28天×2天×300%）。八、解除劳动关系经济补偿：何保芬主张2020年1月23日菲曼琪公司的会计向其发微信，要求与其解除劳动合同，原因是公司饭堂年后要外包。为此其提交微信聊天记录一份，其中记载对方陈述“有个事跟你说下，过完年老板已经决定食堂外包出去了，感谢你这一年的辛劳，我们以后有缘再合作”。菲曼琪公司确认上述聊天记录的真实性，但其认为是复工后何保芬未回到公司上班，属于自动离职。庭审中，本院询问何保芬对该微信如何回复，其陈述2020年1月17日其放假回家，后就收到上述微信，其没有回复，其认为双方劳动关系于2020年1月24日解除。本院认为，结合双方的举证以及陈述可知，双方劳动关系的解除系由菲曼琪公司提出，何保芬收到菲曼琪公司的通知后未提出异议，后也没有回去上班，并认为双方劳动关系已于菲曼琪公司提出时解除，现其要求菲曼琪公司支付经济补偿金，故应视为双方劳动关系系经协商一致解除，其主张经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。根据何保芬的工作年限，其经济补偿金应计算一个月，何保芬主张经济补偿金5500元未超过合理范围，本院予以确认。九、仲裁请求：一、菲曼琪公司支付2019年5月19日至2020年1月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额43816.66元；二、确认何保芬与菲曼琪公司于2019年5月19日至2020年1月17日期间存在劳动关系；三、菲曼琪公司支付2019年5月19日至2020年1月17日期间法定节假日（中秋2天、国庆6天）及周末加班工资共26399.52元；四、菲曼琪公司支付解除劳动关系经济补偿5500元。十、仲裁结果：广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会作出穗番劳人仲案〔2020〕4777号非终局裁决：一、确认何保芬与菲曼琪公司于2019年5月19日至2020年1月17日期间存在劳动关系。二、本裁决书生效之日起三日内，菲曼琪公司一次性支付何保芬2019年6月19日至2020年1月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额39510元。三、本裁决书生效之日起三日内，菲曼琪公司一次性支付何保芬2019年5月19日至2020年1月17日期间加班工资共4280.79元（其中：周末加班工资3142.86元、法定节假日加班工资1137.93元）。四、本裁决书生效之日起三日内，菲曼琪公司一次性支付何保芬违法解除劳动关系赔偿金5500元。十一、原告的诉讼请求：1.判令原告无须支付被告2019年6月19日至2020年1月17日期间未签订劳动合同二倍工资差额39510元。2.判令原告无须支付被告2019年5月19日至2020年1月17日期间加班工资共4280.79元。3.判令原告无需支付被告违法解除劳动关系赔偿金5500元。4.本案诉讼费由被告承担。裁判理由与结果本院认为，何保芬和菲曼琪公司依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、确认原告广州市菲曼琪服装有限责任公司与被告何保芬自2019年5月19日至2020年1月17日期间存在劳动关系；二、原告广州市菲曼琪服装有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告何保芬支付未签订劳动合同二倍工资差额39510元、法定节假日加班工资1178.57元、解除劳动合同经济补偿金5500元；三、驳回原告广州市菲曼琪服装有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州市菲曼琪服装有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈晓佳二〇二〇年十二月三十日书记员  孟婉莹