四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川01民终18293号 上诉人（原审被告）：刘晓霞，女，1979年4月26日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上诉人（原审被告）：张卫，男，1968年12月16日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上诉人（原审被告）：曾蓉，女，1971年2月1日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上列三上诉人共同委托诉讼代理人：谢飞，四川川达律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川省金玉融资担保有限公司，住所地四川省成都市高新区交子北一路**枫丹国际******1701、1702、1703，**1801、1802、1803。 法定代表人：何强，董事长。 委托诉讼代理人：王业礼，四川明炬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川好易润德饰业有限责任公司，住所地，住所地四川省成都市金牛区二环路北二段**四川府河市场******iv> 法定代表人：黄立彬，执行董事。 原审被告（原审被告）：成都世纪锐信科技有限公司，住所地四川省成都高新，住所地四川省成都高新区紫荆北路**v style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 法定代表人：黄立彬，执行董事。 原审被告：穆力赛（上海）新材料科技股份有限公司，住所地上海市嘉定区银翔路****。 法定代表人：黄立彬，董事长。 原审被告：黄立彬，男，1970年7月1日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 原审被告：黄学康，男，1949年4月8日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 原审被告：刘贞华，女，1946年11月2日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 原审被告：张咏梅，女，1970年9月3日出生，汉族，住四川省成都市新都区。 上诉人刘晓霞、张卫、曾蓉因与被上诉人四川好易润德饰业有限责任公司(以下简称好易润德公司）、四川省金玉融资担保有限公司（以下简称金玉融资担保公司）、原审被告黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、成都世纪锐信科技有限公司（以下简称世纪锐信公司）、穆力赛（上海）新材料科技股份有限公司（以下简称穆力赛公司）追偿权纠纷一案，不服四川省四川自由贸易试验区人民法院(2019)川0193民初4670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘晓霞、张卫、曾蓉的委托诉讼代理人谢飞、被上诉人金玉融资担保公司的委托诉讼代理人王业礼到庭参加诉讼，被上诉人好易润德公司、原审被告黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、世纪锐信公司、穆力赛公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 刘晓霞、张卫、曾蓉上诉请求：1.判决驳回金玉融资担保公司对刘晓霞、张卫、曾蓉的诉讼请求；2.撤销(2019)川0193民初4670号民事判决第五项、第六项；3.变更(2019)川0193民初4670号民事判决第七项为“黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、世纪锐信公司对好易润德公司所负前述第一项债务承担连带责任保证”；4.判决刘晓霞、张卫、曾蓉不承担一审诉讼费用；5、二审案件受理费由被上诉人承担。 事实和理由：1.一审中，上诉人申请调取相关的合同、资金流水银行凭证、不动产登记信息、办理公证书的材料等证据。一审法院未予准许，导致未能查清本案基本事实，没有作出好易润德公司向兴业银行股份有限公司成都分行（以下简称兴业银行成都分行）的贷款构成“以贷还贷”的认定。金玉融资担保公司在明知好易润德公司连年无力归还兴业银行成都分行贷款的情况下，2015、2016、2017年均在兴业银行贷款即将到期时，通过自己持股的成都三新融汇投资合伙企业(有限合伙)(以下简称三新融汇企业)提供资金，以委托贷款的形式将资金提供给好易润德公司，用于归还兴业银行成都分行的贷款。好易润德公司从兴业银行成都分行取得贷款后，又归还给三新融汇企业。根据最高人民法院近年来的相关案例所形成的指导性裁判规则，好易润德公司通过金玉融资担保公司安排过桥资金归还兴业银行成都分行的贷款，并用兴业银行成都分行向其发放的新贷款归还过桥资金的情形属变相的“以贷还贷”；2.金玉融资担保公司与好易润德公司恶意串通，使上诉人在违背真实意思的情况下提供担保，但一审判决对此未予以认定。上诉人在一审中提交的与金玉融资担保公司的员工的电话录音以及金玉融资担保公司与好易润德公司公司签订担保合同、办理公证书的过程等证据，能够证明金玉融资担保公司明知好易润德公司2015年即丧失了偿债能力，但为了避免自己的风险暴发，为好易润德公司安排过桥资金用于以贷还贷；同时为了转嫁其风险，与好易润德公司串通，欺骗上诉人为好易润德公司用于偿还旧贷的新贷款提供担保；3.一审法院适用法律错误，导致判决结果错误。本案属变相的“以贷还贷”，应适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条、第四十条的规定，免除上诉人的担保责任。 金玉融资担保公司答辩称，1.兴业银行成都分行于2017年12月14日向好易润德公司发放的贷款根本不存在上诉人刘晓霞、张卫、曾蓉所谓的“以贷还贷”的行为，一审判决关于“兴业银行成都分行与好易润德公司签订的《流动资金借款合同》中明确约定贷款用途系支付货款，并非“以贷还贷、借新还旧”的认定完全正确；2.案涉《最高额抵押反担保合同》《最高额保证反担保合同》系各方当事人的真实意思表示，刘晓霞、张卫、曾蓉上诉称“金玉融资担保公司与好易润德公司恶意串通，使上诉人刘晓霞、张卫、曾蓉在违背真实意思的情况下提供担保”，毫无事实根据和法律依据；3.一审判决适用法律正确。适用《中华人民共和国担保法》司法解释第三十九条的前提是合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，但本案兴业银行成都分行与好易润德公司间的合同明确约定为“货款”，兴业银行、好易润德公司根本不存在以新贷偿还旧贷。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确；4.刘晓霞、张卫、曾蓉上诉称“本案系好易润德公司通过金玉融资担保公司安排过桥资金归还兴业银行成都分行贷款”没有任何事实根据和法律依据。 被上诉人好易润德公司、原审被告黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、世纪锐信公司、穆力赛公司未到庭答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。 金玉融资担保公司向一审法院起诉请求：1.好易润德公司立即向金玉融资担保公司支付代偿款14682019.33元、违约金2936403.87元、逾期担保费用（以14682019.33元为基数按照每日万分之五的标准，从2018年12月13日起计算至代偿款清偿完毕之日）、代偿款垫款费用（按照每日万分之五的标准计算至代偿款清偿完毕之日，其中：26993.75元从2019年2月2日起计算，500万元自2019年3月6日起计算，9655025.58元自2019年3月26日起计算）；2.好易润德公司赔偿金玉融资担保公司邮递费、律师费等实现债权而发生的费用共计513981.00元；3.金玉融资担保公司对好易润德公司提供抵押反担保的位于金牛区××路××段××号××栋××单元××层××号的房屋（成房权证监证字第3××9号）、金牛区二的房屋（成房权证监证字第3××4号）、金牛区的房屋（成房权证监证字第3××3号）在上述第1、2项诉讼请求的债权总额内享有优先受偿权；4.金玉融资担保公司对黄立彬、张咏梅提供抵押反担保的位于新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××9号、0××0号）、新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××6号、0××5号）在上述第1、2项诉讼请求的债权总额内享有优先受偿权；5.金玉融资担保公司对黄立彬提供抵押反担保的位于新都区××街道××路××号××栋××层××号的房屋（新房权证监证字第0××8号）在上述第1、2项诉讼请求的债权总额内享有优先受偿权；6.金玉融资担保公司对刘晓霞提供抵押反担保的位于新都区××街道××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××7号）、新都区××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××9号）在上述第1、2项诉讼请求的债权总额内享有优先受偿权；7.金玉融资担保公司对张卫、曾蓉提供抵押反担保的位于××镇××街××号××栋××单元××层××号的房屋（新房权证监证字第0××4号、0××5号）在上述第1、2项诉讼请求的债权总额内享有优先受偿权；8.黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司对好易润德公司在上述第1、2项诉讼请求的债务总额内向金玉融资担保公司承担连带清偿责任；9.穆力赛公司对好易润德公司的上述债务在代偿款中的700万元与逾期担保费用、代偿款垫款费用、违约金及因实现债权而发生的邮递费、公证费、交通费、律师费等各项费用的债务总额内向金玉融资担保公司承担连带清偿责任。 一审法院经审理查明，2016年12月15日，兴业银行成都分行与好易润德公司签订编号为兴银蓉（授）1612第464号《基本额度授信合同》，约定基本额度授信最高本金额度为人民币1950万元，额度授信有效期为2016年12月15日至2017年12月14日。担保合同情况：1.编号为兴银蓉（额保）1612第1312号《最高额保证合同》，担保人为金玉融资担保公司，担保方式为保证；2.编号为兴银蓉（额保）1612第1313号《最高额保证合同》，担保人为黄立彬，担保方式为保证；3.编号为兴银蓉（额保）1612第1314号《最高额保证合同》，担保人为张咏梅。 2016年12月15日，好易润德公司（甲方）与金玉融资担保公司（乙方）签订《融资担保委托合同》，约定甲方因向兴业银行成都分行申请1950万元，特委托乙方为其融资债务提供连带责任保证担保，甲方应向乙方支付担保费，担保费率为2.98%。在乙方依据同融资机构签订的担保合同或向融资机构出具的不可撤销担保书承担担保责任后，甲方确认乙方可向其追偿的债权范围，包括但不限于：（1）乙方已向融资机构承担担保责任的金额；（2）从乙方承担前项金额之日起，甲方应以该代偿金额为基数按照每日万分之五向乙方支付代偿款垫款费用，计算期间为乙方向融资机构承担担保责任之日起，至甲方全部偿还乙方代偿款之日止；（3）除前两项约定金额外，乙方已向融资机构承担的各项费用和赔偿的各项损失（包括但不限于逾期罚息、违约金、赔偿金等）；（4）乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。双方同意对本合同向国力公证处办理公证。合同签订后，国力公证处出具编号为（2017）川国公证字第4099号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。上述合同签订后，好易润德公司向金玉融资担保公司支付保证金1750000元。 2016年12月15日，兴业银行成都分行与金玉融资担保公司签订编号为兴银蓉（额保）1612第1312号《最高额保证合同》，约定本合同保证担保的主合同为兴业银行成都分行与好易润德公司签订的编号为兴银蓉（授）1612第464号《基本额度授信合同》（总合同）及其项下所有分合同，授信额度为1950万元，授信期间自2016年12月15日至2017年12月14日止，本合同项下的保证最高本金限额为1950万元，保证额度有效期自2016年12月15日至2017年12月14日。 2016年12月15日，金玉融资担保公司（抵押权人、乙方）与好易润德公司（抵押人、甲方）签订编号为（2016）金玉最高反抵押字（274-1）号《最高额抵押反担保合同》，载明“鉴于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的抵押反担保最高限额本金为1950万元，抵押反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，利息计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方实现抵押权利所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。抵押期限登记为自2016年12月15日至2017年12月14日，如抵押期限届至，债务人未还清债务，则抵押人应办妥续抵押登记手续并承担相应的费用；如未办理续登记手续，则抵押权人依法享有的抵押权不变。国力公证处作出（2017）川国公证字第4102号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。 合同签订后，好易润德公司所有的位于金牛区××路××段××号××栋××单元××层××号房屋（成房权证监证字第3××9号）、金牛区房屋（成房权证监证字第3××4号）、金牛区二房屋（成房权证监证字第3××5号）办理了抵押权登记（权证号分别为：川20**成都市不动产证明第0xx1号），抵押权人为金玉融资担保公司，抵押方式为最高额抵押，最高额债权本金金额为1950万元，债权确定期间为2016年12月15日至2017年12月14日。 2016年12月15日，金玉融资担保公司（抵押权人、乙方）与黄立彬、张咏梅（抵押人、甲方）签订编号为（2016）金玉最高反抵押字（274-2）号《最高额抵押反担保合同》，载明“鉴于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的抵押反担保最高限额本金为1950万元，抵押反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，利息计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方实现抵押权利所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。抵押期限登记为自2016年12月15日至2017年12月14日，如抵押期限届至，债务人未还清债务，则抵押人应办妥续抵押登记手续并承担相应的费用；如未办理续登记手续，则抵押权人依法享有的抵押权不变。国力公证处作出（2017）川国公证字第4103号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。合同签订后，黄立彬、张咏梅共有的位于新繁镇房屋（新房权证监证字第0××9、0××0、0××5、0××6号）办理了抵押权登记（权证号：川20**新都区不动产证明第**），抵押权人为金玉融资担保公司，抵押方式为最高额抵押，最高额债权本金金额为1950万元，债权确定期间为2016年12月15日至2017年12月14日。 2016年12月15日，金玉融资担保公司（抵押权人、乙方）与黄立彬（抵押人、甲方）签订编号为（2016）金玉最高反抵押字（274-3）号《最高额抵押反担保合同》，载明“鉴于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的抵押反担保最高限额本金为1950万元，抵押反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，利息计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方实现抵押权利所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。抵押期限登记为自2016年12月15日至2017年12月14日，如抵押期限届至，债务人未还清债务，则抵押人应办妥续抵押登记手续并承担相应的费用；如未办理续登记手续，则抵押权人依法享有的抵押权不变。国力公证处作出（2017）川国公证字第4104号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。合同签订后，黄立彬所有的位于新都区××街道××路××号××栋××层××号房屋（新房权证监证字第0××8号）办理了抵押权登记（权证号：川：川20**新都区不动产证明第**抵押权人为金玉融资担保公司，抵押方式为最高额抵押，最高额债权本金金额为1950万元，债权确定期间为2016年12月15日至2017年12月14日。 2016年12月15日，金玉融资担保公司（抵押权人、乙方）与刘晓霞（抵押人、甲方）签订编号为（2016）金玉最高反抵押字（274-4）号《最高额抵押反担保合同》，载明“鉴于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的抵押反担保最高限额本金为1950万元，抵押反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，利息计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方实现抵押权利所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。抵押期限登记为自2016年12月15日至2017年12月14日，如抵押期限届至，债务人未还清债务，则抵押人应办妥续抵押登记手续并承担相应的费用；如未办理续登记手续，则抵押权人依法享有的抵押权不变。国力公证处作出（2017）川国公证字第4105号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。合同签订后，刘晓霞所有的位于新都区××街道××路××号××栋××单元××楼××号（新房权证监证字第0××7号）房屋及位于新都区××镇××路××号××栋××单元××楼××号（新房权证监证字第0××9号）房屋办理了抵押权登记（权证号为：川20**新都区不动产证明第0xx号），抵押权人为金玉融资担保公司，抵押方式为最高额抵押，最高额债权本金金额为1950万元，债权确定期间为2016年12月15日至2017年12月14日。 2017年11月30日，金玉融资担保公司（抵押权人、乙方）与张卫、曾蓉（抵押人、甲方）签订编号为（2016）金玉最高反抵押字（274-5）号《最高额抵押反担保合同》，载明“鉴于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的抵押反担保最高限额本金为1950万元，抵押反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，利息计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方实现抵押权利所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。抵押反担保期限中未对主债务期限进行约定，即第4.2条主债务期限一栏为空白。国力公证处作出（2017）川国公证字第154261号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。合同签订后，张卫、曾蓉共有的位于××镇××街××号××栋××单元××层××号的房屋（新房权证监证字第0××4号、0××5号）办理了抵押权登记（权证号：川20：川20**新都区不动产证明第**权人为金玉融资担保公司，抵押方式为最高额抵押，最高额债权本金金额为1950万元，债权确定期间为2016年12月15日至2017年12月14日。 2016年12月15日，黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、刘晓霞作为甲方与乙方金玉融资担保公司签订编号为（2016）金玉最高反保证字（274-1）号《最高额保证反担保合同》，载明“基于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的保证反担保最高限额本金为1950万元，保证方式为连带责任保证。保证反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。保证期间为：债务人未清偿融资机构循环、连续发放的信贷，导致乙方分别按照主合同承担保证责任之日起两年；按照本合同约定自委托人违约之日起两年；乙方根据主合同或委托合同对债务人享有的债权若非同时发生，则甲方在本合同项下的保证期间应当分别起算。甲方承诺：无论乙方对主合同或委托合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于债务人自己提供物的保证、抵押、质押等担保方式），乙方有权直接要求甲方在其担保范围内根据合同承担保证责任，无需行使其他权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）。甲乙双方同意对本合同向国力公证处办理公证。2017年1月10日，国力公证处作出（2017）川国公证字第4100号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。 2016年12月15日，世纪锐信公司（甲方）与乙方金玉融资担保公司签订编号为（2016）金玉最高反保证字（274-2）号《最高额保证反担保合同》，载明“基于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的保证反担保最高限额本金为1950万元，保证方式为连带责任保证。保证反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。保证期间为：债务人未清偿融资机构循环、连续发放的信贷，导致乙方分别按照主合同承担保证责任之日起两年；按照本合同约定自委托人违约之日起两年；乙方根据主合同或委托合同对债务人享有的债权若非同时发生，则甲方在本合同项下的保证期间应当分别起算。甲方承诺：无论乙方对主合同或委托合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于债务人自己提供物的保证、抵押、质押等担保方式），乙方有权直接要求甲方在其担保范围内根据合同承担保证责任，无需行使其他权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）。甲乙双方同意对本合同向国力公证处办理公证。2017年1月10日，国力公证处作出（2017）川国公证字第4101号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。 2017年11月30日，张卫、曾蓉（甲方）与乙方金玉融资担保公司签订编号为（2016）金玉最高反保证字（274-3）号《最高额保证反担保合同》，载明“基于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的保证反担保最高限额本金为1950万元，保证方式为连带责任保证。保证反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。保证期间为：债务人未清偿融资机构循环、连续发放的信贷，导致乙方分别按照主合同承担保证责任之日起两年；按照本合同约定自委托人违约之日起两年；乙方根据主合同或委托合同对债务人享有的债权若非同时发生，则甲方在本合同项下的保证期间应当分别起算。甲方承诺：无论乙方对主合同或委托合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于债务人自己提供物的保证、抵押、质押等担保方式），乙方有权直接要求甲方在其担保范围内根据合同承担保证责任，无需行使其他权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）。甲乙双方同意对本合同向国力公证处办理公证。2017年12月13日，国力公证处作出（2017）川国公证字第154258号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。 2017年12月13日，穆力赛公司（甲方）与乙方金玉融资担保公司签订编号为（2016）金玉最高反保证字（274-4）号《最高额保证反担保合同》，载明“基于好易润德公司与金玉融资担保公司于2016年12月15日签订了（2016）金玉融保委字（274）号《融资担保委托合同》，金玉融资担保公司与兴业银行成都分行签订了编号为兴银蓉（额保）1612第1312号最高额保证合同，本合同旨在保障金玉融资担保公司依主合同约定承担担保责任后能够顺利实现追偿权或者避免因代偿债务而给金玉融资担保公司造成重大经济损失并保障其在委托合同项下的各项权利得以实现”，本合同约定的保证反担保最高限额本金为700万元，保证方式为连带责任保证。保证反担保范围包括：乙方按照各个主合同之约定承担担保责任的金额；按照前项金额万分之五计算的逾期担保费用，计算期间为乙方按照主合同之约定承担担保责任之日起，至甲方按照本合同清偿完毕反担保金额之日止；乙方承担担保责任后向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）；乙方要求甲方承担保证责任所发生的各项费用（包括但不限于交通费、住宿费、通讯费、邮递费、文件复印费、评估费、公证费、律师费、诉讼费、保全费、鉴定费、拍卖费等）。甲方同时对委托合同项下委托人应履行的支付义务承担抵押担保责任，包括但不限于委托人根据委托合同应承担的担保费、违约金、损害赔偿金以及代偿款垫款费用。保证期间为：债务人未清偿融资机构循环、连续发放的信贷，导致乙方分别按照主合同承担保证责任之日起两年；按照本合同约定自委托人违约之日起两年；乙方根据主合同或委托合同对债务人享有的债权若非同时发生，则甲方在本合同项下的保证期间应当分别起算。甲方承诺：无论乙方对主合同或委托合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于债务人自己提供物的保证、抵押、质押等担保方式），乙方有权直接要求甲方在其担保范围内根据合同承担保证责任，无需行使其他权利（包括但不限于先行处置主合同债务人提供的物的担保）。甲乙双方同意对本合同向国力公证处办理公证。2017年12月13日，国力公证处作出（2017）川国公证字第154259号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。 2017年12月13日，兴业银行成都分行（贷款人）与好易润德公司（借款人）签订合同编号为兴银蓉（贷）1712第850《流动资金借款合同》，约定由贷款人向借款人提供借款1750万元，借款用途为支付货款，借款期限12个月，自2017年12月14日至2018年12月13日，借款利率为LPR一年期期限档次（定价基准利率）+3.7%。借款逾期偿还的，贷款人有权都逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%。借款本金偿还方式为：2018年6月29日偿还50万元，2018年9月28日偿还100万元，2018年12月13日偿还1600万元。 借款到期后，因好易润德公司未依约偿还借款本息，兴业银行成都分行向金玉融资担保公司送达《履行担保责任通知书》，要求金玉融资担保公司履行保证责任，于2019年3月31日前代偿借款人全部尚欠的贷款本金15942240元、利息（含罚息、复利）203384.11元及相应费用。截至2019年2月2日，借款人的贷款情况为剩余贷款本金15942240元，尚欠利息（含罚息、复利）203384.11元，并特别备注：上述贷款本息等仅为截止日期借款人尚欠本息金额，在代偿时，应以实际代偿日借款人尚未结清的贷款本息金额为准。金玉融资担保公司于2019年2月2日向兴业银行成都分行支付代偿款1776993.75元，兴业银行成都分行于当天向金玉融资担保公司出具《代偿证明》，载明于2019年2月2日收到金玉融资担保公司代好易润德公司支付的账务本息共计1776993.75元，本次代偿后，尚欠本金14368630.36元。 兴业银行成都分行于2019年3月5日向金玉融资担保公司出具《履行担保责任通知书》，要求金玉融资担保公司履行保证责任，于2019年3月31日前代偿借款人全部尚欠的贷款本金14368630.36元、利息（含罚息、复利）213130.74元及相应费用。截至2019年3月5日，借款人的贷款情况为剩余贷款本金14368630.36元，尚欠利息（含罚息、复利）213130.74元，并特别备注：上述贷款本息等仅为截止日期借款人尚欠本息金额，在代偿时，应以实际代偿日借款人尚未结清的贷款本息金额为准。金玉融资担保公司于2019年3月6日向兴业银行成都分行支付代偿款500万元，兴业银行成都分行于当日向金玉融资担保公司出具《代偿证明》，载明于2019年3月6日收到金玉融资担保公司代好易润德公司支付的债务本金共计500万元。 兴业银行成都分行又于2019年3月26日向金玉融资担保公司出具《履行担保责任通知书》，要求金玉融资担保公司履行保证责任，于2019年3月31日前代偿借款人全部尚欠的贷款本金9368630.36元、利息（含罚息、复利）286395.22元及相应费用。截至2019年3月26日，借款人的贷款情况为剩余贷款本金9368630.36元，尚欠利息（含罚息、复利）286395.22元，并特别备注：上述贷款本息等仅为截止日期借款人尚欠本息金额，在代偿时，应以实际代偿日借款人尚未结清的贷款本息金额为准。金玉融资担保公司于2019年3月26日向兴业银行成都分行支付代偿款9655025.58元，兴业银行成都分行于当日向金玉融资担保公司出具《代偿证明》，载明于2019年3月26日收到金玉融资担保公司代好易润德公司支付的债务本息共计9655025.58元，现好易润德公司在《流动资金借款合同》（编号：兴银蓉（贷）1712第850号）项下所欠兴业银行成都分行债务本息已全部结清。 2019年4月8日，金玉融资担保公司向好易润德公司邮寄送达《催款通知书》，要求好易润德公司立即支付代偿款14682019.33元及其他费用。同日，金玉融资担保公司向黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司、穆力赛公司送达《履行（保证）反担保责任通知书》，要求前述保证人立即代好易润德公司支付代偿款及其他费用。同日，金玉融资担保公司还向黄立彬、张咏梅、刘晓霞、曾蓉、张卫送达《履行（抵押）反担保责任通知书》，要求前述抵押反担保人立即履行《最高额抵押反担保合同》项下的义务，金玉融资担保公司有权对好易润德公司的债权享有拍卖、变卖抵押物所得借款优先受偿。 2019年5月21日，国力公证处作出（2019）川国公证决字第11号《不予出具执行证书决定书》，载明在对被申请执行人的债务核实过程中，发现部分被申请执行人对共同签署的格式合同部分条款的理解存在严重分歧，导致公证处无法完成债务核实，故作出决定：不予对（2017）川国公证字第4009号、4100号、4101号、4102号、4103号、4104号、4105号及（2017）川国公证字154258号、154259号、154260号、154261号《具有强制执行效力的债权文书公证书》出具执行证书。 一审另查明，好易润德公司于2017年12月13日向兴业银行成都分行偿还贷款1750万元。2017年12月14日，兴业银行成都分行与好易润德公司签订兴银蓉（贷）1712第850《流动资金借款合同》后向好易润德公司发放贷款1750万元。好易润德公司于2017年12月14日收到兴业银行成都分行发放贷款1750万元，好易润德公司向成都净静机电设备有限公司支付1750万元，备注为货款。 一审法院认定上述事实，采信了各方当事人主体信息、《基本额度授信合同》《流动资金借款合同》《借款借据》《兴业银行成都分行履行担保责任通知书》《业务受理凭证》《收账通知书》《代偿证明》《催款通知书》《履行（保证）反担保责任通知书》《履行（抵押）反担保责任通知书》《不予出具执行证书决定书》《最高额抵押反担保合同》《最高额保证反担保合同》、转账明细、当事人当庭陈述等证据。 一审法院认为，本案争议焦点系2017年12月14日兴业银行成都分行向好易润德公司提供贷款是否存在“以贷还贷、借新还旧”的事实，刘晓霞、曾蓉、张卫作为反担保人是否应当免除反担保责任。关于主合同是否存在“以贷还贷”的事实。根据最高人民法院观点（具体参见最高人民法院《关于南昌市商业银行象南支行与南昌市东湖华亭商场、蔡亮借款合同担保纠纷案请示的复函》），“以贷还贷”是指金融机构在债务人旧贷款未归还的情况下，与债务人签订新贷款合同，以新贷出的款项清偿旧贷款的行为。本案中，兴业银行成都分行与好易润德公司签订的《流动资金借款合同》中明确约定贷款用途系“支付货款”，并非以贷还贷、借新还旧。同时，兴业银行成都分行系在2017年12月13日好易润德公司归还贷款后于2017年12月14日提供1750万元贷款，并未超过好易润德公司在兴业银行成都分行签订的《基本额度授信合同》中约定的授信有效期及基本额度授信最高本金额。即便本案中存在刘晓霞、曾蓉、张卫主张的好易润德公司在贷款过程中存在使用“过桥资金”偿还旧贷的行为，但因不存在旧贷尚未偿还的情况下由兴业银行成都分行直接提供新的借款偿还旧贷之情形，故并不属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条中所规定的“以新贷偿还旧贷”的情形（具体参见（2018）最高法民申5228号）。 关于刘晓霞、曾蓉、张卫称兴业银行成都分行、好易润德公司、金玉融资担保公司相互串通，骗取刘晓霞、张卫、曾蓉提供反担保，各方签订的反担保合同系无效的抗辩意见，因刘晓霞、张卫、曾蓉主要针对金玉融资担保公司明知案涉借款合同存在利用“过桥资金”借新还旧之事实而骗取刘晓霞、张卫、曾蓉提供反担保为主要理由，在其并未提供其他充分证据予以佐证的情况下，本院对该抗辩意见亦不予采纳。刘晓霞、张卫、曾蓉系完全民事行为能力人，应当知晓签订担保合同应当承担的法律后果，刘晓霞、张卫、曾蓉庭审中称均未查看合同内容即签字系因为对好易润德公司法定代表人黄立彬的信任亦不能作为免除担保责任的合理理由。鉴于国力公证处因双方分歧较大而不予对案涉（2017）川国公证字第4099号、4100号、4101号、4102号、4103号、4104号、4105号及（2017）川国公证字154258号、154259号、154260号、154261号《具有强制执行效力的债权文书公证书》出具执行证书，故对于刘晓霞、曾蓉、张卫要求调取全部公证文书的申请，本院不予同意。对于刘晓霞、曾蓉、张卫申请追加兴业银行成都分行、三新融汇企业为本案第三人的问题，本院认为，兴业银行成都分行、三新融汇企业（有限合伙）并非本案必须共同进行诉讼的当事人，对于该申请亦不予同意。 一审法院认为，本案为追偿权纠纷。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”保证人即金玉融资担保公司承担保证责任后，有权向债务人即好易润德公司追偿，好易润德公司应当向金玉融资担保公司支付代偿款14682019.33元（垫付款项16432019.33元-已支付保证金1750000元）。对于金玉融资担保公司主张的违约金2936403.87元（14682019.33元×20%），因金玉融资担保公司在本案中亦主张按日息万分之五支付逾期担保费用，违约金及逾期担保费用已经超过法律规定，故对于金玉融资担保公司除逾期担保费用外按代偿款的20%主张违约金的诉讼请求不予支持。对金玉融资担保公司主张的按万分之五每日支付逾期担保费的诉讼请求予以支持。对于金玉融资担保公司主张的律师费、邮递费等实现债权的费用513981元，因金玉融资担保公司并未提供上述费用实际发生并支付的相关证据，对该项诉讼请求亦不予支持。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定”，第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，本案中，对案涉好易润德公司应支付金玉融资担保公司的款项，黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司、穆力赛公司向金玉融资担保公司提供了保证反担保，应当依约向金玉融资担保公司承担连带清偿责任，黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司、穆力赛公司承担保证责任后，有权向好易润德公司追偿。好易润德公司、黄立彬、张咏梅、刘晓霞、曾蓉、张卫向金玉融资担保公司提供抵押反担保，金玉融资担保公司可对上述抵押人提供的抵押物在最高额本金1950万元范围内享有优先受偿权。 好易润德公司、黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、世纪锐信公司、穆力赛公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决：一、好易润德公司于判决生效之日起十日内向金玉融资担保公司支付代偿款14682019.33元及代偿款垫付资金利息（按照每日万分之五的标准计算至本判决确定的给付之日，其中：26993.75元自2019年2月2日起计算，5000000元自2019年3月6日起计算，9655025.58元自2019年3月26日起计算）；二、好易润德公司不履行上述第一项债务时，金玉融资担保公司有权对好易润德公司提供的抵押物【以编号为川20**成都市不动产证明第0xx1号为准。房屋登记信息：位于金牛区××路××段××号××栋××单元××层××号的房屋（成房权证监证字第3××9号）、金牛区的房屋（成房权证监证字第3××4号）、金牛区的房屋（成房权证监证字第3××3号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；三、好易润德公司不履行上述第一项债务时，金玉融资担保公司有权对黄立彬、张咏梅提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准。房屋登记信息：位于新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××9号、0××0号）、新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××6号、0××5号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；四、好易润德公司不履行上述第一项债务时，金玉融资担保公司有权对黄立彬提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准，房屋登记信息：位于新都区××街道××路××号××栋××层××号的房屋（新房权证监证字第0××8号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；五、好易润德公司不履行上述第一项债务时，金玉融资担保公司有权对刘晓霞提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准，房屋登记信息：位于新都区××街道××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××7号）、新都区××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××9号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；六、好易润德公司不履行上述第一项债务时，金玉融资担保公司有权对张卫、曾蓉提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx1号为准，房屋登记信息：位于××镇××街××号××栋××单元××层××号的房屋（新房权证监证字第0××4号、0××5号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；七、黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司对好易润德公司所负前述第一项债务承担连带责任保证，在黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、刘晓霞、张卫、曾蓉、世纪锐信公司履行保证责任后，有权向好易润德公司追偿；八、穆力赛公司对好易润德公司的上述债务在代偿款本金700万元及代偿款垫付资金利息范围内（代偿款垫付资金利息按照每日万分之五的标准计算至本判决确定的给付之日，其中：26993.75元自2019年2月2日起计算，5000000元自2019年3月6日起计算，1973006.25元自2019年3月26日起计算）向金玉融资担保公司承担连带责任保证，在穆力赛公司履行保证责任后，有权向好易润德公司追偿；九、驳回金玉融资担保公司的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费139300元，保全费5000元，共计144300元，由好易润德公司、黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、刘晓霞、曾蓉、张卫、世纪锐信公司、穆力赛公司负担118876元，由金玉融资担保公司负担25424元。 一审判决作出后，一审法院作出（2019）川0193民初4670号之一民事裁定书，裁定如下：（2019）川0193民初4670号民事判决书中，第31页13行“逾期担保费用”更正为“代偿款垫款费用”；第31页15行“违约金”更正为“违约金及逾期担保费用”；第31页第16行“逾期担保费”更正为“代偿款垫付资金利息”。 二审中，上诉人刘晓霞、曾蓉、张卫为证明其主张，向本院提交以下新的证据：1.好易润德公司在兴业银行双楠支行开的账户4310××××1670在2015、2016、2017三年间每年11月15日至12月31日期间的银行流水记录；2.好易润德公司在中信银行成都分行开立的账户8111××××1153在2016、2017年两年11月15日至12月31日的银行流水记录；3.成都净静机电设备有限公司在兴业银行双楠支行开的账户4313××××9447在2017年12月1日至2017年12月31日期间的银行流水记录；4.成都净静机电设备有限公司在成都农商银行开立的账户0212××××0783在2016年12月1日至2016年12月31日期间的银行流水记录。拟证明：被上诉人金玉融资担保公司持股的三新融汇企业通过中信银行成都分行向好易润德公司发放了委托贷款，好易润德公司分别于2016年12月20日和2017年12月31日收到委托贷款1950万元和1750万元。好易润德公司取得委托贷款后分别于2016年12月20日和2017年12月31日向兴业银行成都分行偿还到期贷款，兴业银行成都分行收到好易润德公司的还款后又向好易润德公司发放新贷款，分别2016年12月26日和2017年12月14日。好易润德公司收到兴业银行成都分行发放的新贷款后，支付给关联企业成都净静机电设备有限公司。成都净静机电设备有限公司收到好易润德公司支付的款项分别于2016年12月17日和2017年12月14日分别转账至好易润德公司在中信银行成都分行开立的账户，该账户分别于2016年12月28日和2017年12月14日归还了三新融汇企业的委托贷款。好易润德公司在2014年和2015年均在兴业银行成都分行有贷款。 被上诉人金玉融资担保公司质证称，对证据1的真实性无异议，对证明目的不予认可。本案案涉的金玉融资担保公司代偿的款项系兴业银行成都分行与好易润德公司在2016年12月15日签订的基本额度授信合同，所以在2016年12月15日之前的银行流水与本案没有任何关联性。2016年12月15日之后的银行流水恰恰证明好易润德公司向兴业银行成都分行的借款系先归还，兴业银行成都分行才再向好易润德公司发放贷款。该两笔贷款均是基本额度授信合同项下的贷款，所以不构成所谓的以贷还贷。本案的事实刘晓霞等反担保人向金玉融资担保公司提供的是最高额抵押和保证反担保，根据最高额保证反担保和最高额抵押反担保合同第一条内容证明刘晓霞等人向金玉融资担保公司提供的担保主债权是兴业银行成都分行在金玉融资担保公司最高额保证担保的债权发生期间，连续和循环向好易润德公司发放的新贷，金玉融资担保公司根据最高额保证合同的约定代好易润德公司向兴业银行成都分行偿还后对好易润德公司的追偿权的债权，而金玉融资担保公司向兴业银行成都分行提供的也是最高额保证担保，金玉融资担保公司担保的主合同是兴业银行成都分行与好易润德公司签订的基本额度授信合同，即金玉融资担保公司向兴业银行成都分行提供的是在额度授信有效期即2016年12月15日至2017年12月14日期间内的最高本金为1950万元，流动资金借款合同仅是基本额度授信合同项下的组成部分，也就是说只要在额度授信有效期内金玉融资担保公司代偿的款项即是本案反担保人为金玉融资担保公司担保的主债权；对证据2分真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据3、证据4成都净静机电设备有限公司两份银行流水真实性无异议，关联性和证明目的有异议。因好易润德公司与成都净静机电设备有限公司之间的合同不属于本案审理范围，本案未对该关系审理情况下不能仅以资金的流向就认定本案属于以贷还贷。 本院认证如下：刘晓霞、曾蓉、张卫提交的上述证据具有真实性、合法性，与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。 二审另查明，2016年12月13日，委托人三新融汇企业与受托人中信银行股份有限公司成都分行、借款人好易润德公司签订《委托贷款合同》（编号为：2016信银蓉委贷字第601163号），约定：由受托人根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放贷款。本合同项下委托贷款金额为1950万元，贷款期限为2016年12月13日至2017年3月12日。 根据刘晓霞、曾蓉、张卫提交的银行流水显示，中信银行成都分行于2016年12月20日受三新融汇企业委托，从三新融汇企业在中信银行成都分行的账号8111××××5836向好易润德公司代为发放贷款1950万元，至好易润德公司在中信银行成都分行的账户（8111××××1153）。好易润德公司收到该款项后，将该款转账至其在兴业银行股份有限公司双楠支行的账号4310××××1670，交易名称为贷款偿还，用于归还其在兴业银行成都分行的贷款。贷款归还后，兴业银行成都分行又于2016年12月26日向好易润德公司发放贷款1950万元，交易名称为贷款开户及发放。好易润德公司收到1950万元的贷款后，于2016年12月27日将该款转至成都净静机电设备有限公司在成都农商银行金牛支行的账户0212××××0783。成都净静机电设备有限公司收到该款项后，于2016年12月26日又转至好易润德公司在中信银行成都分行的账户（8111××××1153）。好易润德公司收到成都净静机电设备有有限公司的转款后，于2016年12月28日将该款通过其中信银行成都分行的账户转至三新融汇企业在中信银行成都分行的账户8111××××5836，摘要为提前还款。 中信银行成都分行于2017年12月13日受三新融汇企业委托从三新融汇企业在中信银行成都分行的账号8111××××5836向好易润德公司代为发放贷款1750万元，至好易润德公司在中信银行成都分行的账户8111××××1153。好易润德公司收到该款项后，于当日将该款转至其在兴业银行股份有限公司双楠支行的账户4310××××1670，用于偿还兴业银行股份有限公司双楠支行的贷款。贷款归还后，兴业银行成都分行又于2017年12月14日向好易润德公司发放贷款1750万元至其兴业银行股份有限公司双楠支行的账户4310××××1670。好易润德公司收到该笔贷款后，于当日又转帐至成都净静机电设备有限公司在兴业银行股份有限公司成都双楠支行的账户4313××××9447。成都净静机电设备有限公司该账户收到转款后于当日转账至好易润德公司在中信银行成都分行的账户8111××××1153。好易润德公司于2017年12月14日通过其中信银行成都分行的账户将该款项转至三新融汇企业在中信银行成都分行的账号8111××××5836，摘要为提前还款。 二审经审理查明的其它事实与一审一致，对一审判决认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：兴业银行成都分行向好易润德公司提供贷款是否存在“以贷还贷、借新还旧”的事实，刘晓霞、曾蓉、张卫作为反担保人是否应当免除反担保责任。现评述如下： 最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。”是否成立上述规定所指的“以新贷偿还旧贷”，司法实践中一般掌握以下要件：一是新旧贷款债权债务主体一致；二是借款人客观上有将新贷偿还旧贷的行为。具体到本案中，首先，本案新、旧贷款债权人均为兴业银行成都分行、债务人均为好易润德公司，此为构成以贷还贷的主体条件；其次，从资金流向来看，针对好易润德公司已归还的由兴业银行股份有限公司双楠支行发放的两笔贷款，好易润德公司清偿上一笔贷款的资金均来源于三新融汇企业的短期借款,在取得新的贷款后，好易润德公司又通过转账的方式将新贷款转给了三新融汇企业。各方在短时间内完成从借款—还贷—再次贷款—归还借款的资金流转过程，各环节时间紧密衔接，其中虽介入第三方资金，但并未改变好易润德公司以新贷还旧贷的实质。因此，本案新旧贷款的流转过程虽介入过桥资金，但无论从借款双方的真实意思，还是行为属性，本质上仍属于以贷还贷。 在兴业银行成都分行向好易润德公司提供的贷款存在“以贷还贷、借新还旧”的事实以及刘晓霞、张卫、曾蓉并非“旧贷”的反担保人的前提下，由于没有证据证明刘晓霞、张卫、曾蓉知道或者应当知道本案借款是用来归还“旧贷”的，刘晓霞、张卫、曾蓉也未同意或事后认可，因此根据最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第三十九条的规定，刘晓霞、张卫、曾蓉不承担反担保责任。 综上所述，刘晓霞、张卫、曾蓉的上诉请求成立，应予支持。二审因出现新的证据导致一审判决认定事实不清，适用法律有误，本院依法予以纠正。依照最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第一项，即“四川好易润德饰业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向四川省金玉融资担保有限公司支付代偿款14682019.33元及代偿款垫付资金利息（按照每日万分之五的标准计算至本判决确定的给付之日，其中：26993.75元自2019年2月2日起计算，5000000元自2019年3月6日起计算，9655025.58元自2019年3月26日起计算）”。 二、维持四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第二项，即“四川好易润德饰业有限责任公司不履行上述第一项债务时，四川省金玉融资担保有限公司有权对四川好易润德饰业有限责任公司提供的抵押物【以编号为川20**成都市不动产证明第0xx1号为准。房屋登记信息：位于金牛区××路××段××号××栋××单元××层××号的房屋（成房权证监证字第3××9号）、金牛区的房屋（成房权证监证字第3××4号）、金牛区的房屋（成房权证监证字第3××3号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿”。 三、维持四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第三项，即“四川好易润德饰业有限责任公司不履行上述第一项债务时，四川省金玉融资担保有限公司有权对黄立彬、张咏梅提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准。房屋登记信息：位于新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××9号、0××0号）、新繁镇的房屋（新房权证监证字第0××6号、0××5号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿”。 四、维持四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第四项，即“四川好易润德饰业有限责任公司不履行上述第一项债务时，四川省金玉融资担保有限公司有权对黄立彬提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准，房屋登记信息：位于新都区××街道××路××号××栋××层××号的房屋（新房权证监证字第0××8号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿”。 五、维持四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第八项，即“穆力赛（上海）新材料科技股份有限公司对四川好易润德饰业有限责任公司的上述债务在代偿款本金700万元及代偿款垫付资金利息范围内（代偿款垫付资金利息按照每日万分之五的标准计算至本判决确定的给付之日，其中：26993.75元自2019年2月2日起计算，5000000元自2019年3月6日起计算，1973006.25元自2019年3月26日起计算）向四川省金玉融资担保有限公司承担连带责任保证，在穆力赛（上海）新材料科技股份有限公司履行保证责任后，有权向四川好易润德饰业有限责任公司追偿”。 六、撤销四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初4670号民事判决第五项、第六项、第七项、第九项，即“四川好易润德饰业有限责任公司不履行上述第一项债务时，四川省金玉融资担保有限公司有权对刘晓霞提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx号为准，房屋登记信息：位于新都区××街道××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××7号）、新都区××镇××路××号××栋××单元××楼××号的房屋（新房权证监证字第0××9号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿”；“四川好易润德饰业有限责任公司不履行上述第一项债务时，四川省金玉融资担保有限公司有权对张卫、曾蓉提供的抵押物【以编号为川20**新都区不动产证明第0xx1号为准，房屋登记信息：位于××镇××街××号××栋××单元××层××号的房屋（新房权证监证字第0××4号、0××5号）】折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿”；“黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、刘晓霞、张卫、曾蓉、成都世纪锐信科技有限公司对四川好易润德饰业有限责任公司所负前述第一项债务承担连带责任保证，在黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、刘晓霞、张卫、曾蓉、成都世纪锐信科技有限公司履行保证责任后，有权向四川好易润德饰业有限责任公司追偿”；“驳回四川省金玉融资担保有限公司的其他诉讼请求”。 七、黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、成都世纪锐信科技有限公司对四川好易润德饰业有限责任公司所负前述第一项债务承担连带责任保证，在黄立彬、张咏梅、黄学康、刘贞华、成都世纪锐信科技有限公司履行保证责任后，有权向四川好易润德饰业有限责任公司追偿。 八、驳回四川省金玉融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费139300元，保全费5000元，共计144300元，由四川好易润德饰业有限责任公司、黄立彬、张咏梅、刘贞华、黄学康、成都世纪锐信科技有限公司、穆力赛（上海）新材料科技股份有限公司负担118876元，由四川省金玉融资担保有限公司负担25424元。二审案件受理费139300元，由四川省金玉融资担保有限公司、四川好易润德饰业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 张 俊 审判员 陈正霞 审判员 李婧杰 二〇二〇年十二月三十日 书记员 廖颖异