杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0103民初5407号 原告：浙江漫墨文化艺术有限公司。住所地：浙江省杭州市下城区稻香园公寓二层。 法定代表人：杨鹏。 委托诉讼代理人：金丽智，北京观韬中茂（杭州）律师事务所律师。 被告：孙芝焕，女，1992年3月25日出生，汉族，住浙江省安吉县。 原告浙江漫墨文化艺术有限公司（以下简称漫墨公司）为与被告孙芝焕劳动合同纠纷一案，因漫墨公司、孙芝焕均不服杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称下城区仲裁委）所作出的浙杭下城劳人仲案（2020）第1013号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决书），于2020年9月16日向本院提起诉讼，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员董臻静适用普通程序独任审理，依法公开开庭进行了审理。漫墨公司的委托诉讼代理人金丽智，孙芝焕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 漫墨公司向本院提出诉讼请求：1.判令漫墨公司无需向孙芝焕支付违法解除的赔偿金10487.46元；2.判令漫墨公司无需向孙芝焕支付未签订书面劳动合同的二倍工资33000元；3.判令孙芝焕立即删除工作期间通过微信、电话号码等方式获得的客户名单，停止不正当挖客户行为；4.判令孙芝焕依法补偿因拒不配合交接而违法占有的课件、教学大纲等无形资产的使用费60000元。事实与理由：孙芝焕于2016年8月22日与杭州艺道文化创意有限公司（以下简称艺道公司）签订劳动合同，并于2018年8月28日续签，约定孙芝焕在艺道公司从事创意组教学工作，工作画室位于浙江省杭州市下城区××路××号××公寓××层。由于在全浙江省拓展业务和发展品牌文化的需要，艺道公司全体股东作出决议，同意将艺道公司业务转给漫墨公司，所有的教学工作不受影响，艺道公司相关权利和义务也均由漫墨公司承继。艺道公司向全体员工告知了画室更名情况，并将所有工作群及工作文件的抬头修改成“漫墨”。对于画室所属公司变更事宜，孙芝焕从未提出异议。2019年3月16日，漫墨公司在微信工作群发布《2019.3.7公司绩效考核制度》，于2019年3月22日开会讨论该制度，并于当日将讨论结果公布，孙芝焕在微信群内明确回复收到相关信息。根据《2019.3.7公司绩效考核制度》第六条之规定：“旷工：每旷工半天扣除5分。”第九条之规定：“员工在公司服务满一整年，按考核成绩进行调薪，具体标准如下：丁等：解雇。”根据漫墨公司打卡数据，孙芝焕于2019年7月旷工16.5天，于2019年8月旷工20.5天，于2019年9月旷工12天，于2019年10月旷工11.5天，于2019年11月旷工16.5天，于2019年12月旷工17天。孙芝焕自2019年12月22日起至2020年5月4日被解除之日止，从未到漫墨公司工作，也未提交请假手续。后漫墨公司才知道孙芝焕未婚先孕。除此以外，漫墨公司的日常纪律中明确要求不得体罚学生，不得对学生采取冷暴力，而漫墨公司于2018到2019年期间，持续收到家长投诉，告知孙芝焕体罚学生，对学生使用冷暴力，导致家长要求调课。另外，漫墨公司还发现，孙芝焕在本单位工作期间，拉帮结派，搞小团体，敌对其他同事，发泄个人情绪，持续不断跟新来同事说领导坏话，严重扰乱本单位日常秩序。由于孙芝焕不仅严重违反本单位规章制度，而且不符合师德最起码的标准，背驰漫墨公司一直倡导的美育观念。漫墨公司于2020年5月4日向孙芝焕发送解除通知，并要求孙芝焕到本单位办理离职交接手续，删除学员名单，返还侵占的本公司价值6万元的课件。然而，孙芝焕从未到漫墨公司处办理交接，还指示其配偶至漫墨公司处辱骂漫墨公司管理层，并且自行开办画室，持续不断给学员家长发微信挖客户，严重侵犯了漫墨公司的合法权益。有鉴于此，漫墨公司特向法院提起诉讼以维护漫墨公司合法权益，诚望判如所请。 孙芝焕答辩以及向本院提出诉讼请求：1.判决漫墨公司支付孙芝焕双倍工资120547.06元；2.判决漫墨公司支付通知期间一个月工资524⒊73元；3.判决漫墨公司赔偿孙芝焕就业损害524⒊73元（自2020年6月2日至2020年7月8日）；4.判决本案诉讼费由漫墨公司承担。在诉讼过程中，原告变更其诉讼请求为：1.要求确认2019年4月至2020年6月2日之间孙芝焕与漫墨公司的劳动关系；2.要求漫墨公司支付孙芝焕为签订劳动合同的双倍工资120547.06元；撤回原诉请中的第2、3项诉请。事实与理由：孙芝焕不服仲裁裁决书二、三项内容。一、孙芝焕认为《劳动合同法》第82条所称的工资是为劳动者应发实际工资，而非劳动者基本工资。自2019年5月-2020年3月实际11个月的工资合计60273.53元。与仲裁第二项裁决金额33000元差27273.53元。二、漫墨公司在2020年5月2日通知孙芝焕将于2020年6月2日终止劳动关系，期间并未给予工资。孙芝焕认为在漫墨公司未违法终止劳动合同期间，仍应给予工资待遇。三、依漫墨公司违法解除劳动合同的通知，在6月后终止与孙芝焕劳动合同，应出具《解除劳动合同通知书》，直至仲裁裁决日，漫墨公司一直未履行此义务手续，导致孙芝焕无法在其他单位应聘入职，属侵犯了孙芝焕的劳动就业权，应当按孙芝焕每月平均工资为基数给予赔偿至实际出具《解除劳动合同通知书》日止。 经审理，本院确认案件事实如下：孙芝焕于2016年8月19日进入艺道公司，从事创意美术老师工作，双方签订劳动合同，2018年8月25日双方续签劳动合同，合同终止日期为2020年8月19日，约定每月工资为3000元，提成方式为20元/人次。 艺道公司成立于2015年12月11日，股东为赵芳明（持股50%）、杨鹏（持股30%）、张素瑞（持股10%）、沈洁（10%），工商登记的住所为杭州市滨江区××路××号××幢××室，艺道公司于2019年8月7日注销。漫墨公司成立于2018年4月24日，企业类型为有限责任公司（自然人独资），自然人股东、法定代表人均为杨鹏，工商登记的住所为杭州市下城区稻香园公寓二层。 漫墨公司于2019年4月开始缴纳孙芝焕的社会保险，但孙芝焕2019年4月的工资仍由艺道公司发放。2019年6月10日，漫墨公司通过中国建设银行发放了孙芝焕2019年5月的工资3000元，双方未签订书面劳动合同。孙芝焕的工资为底薪3000元加提成（每个学生每课时20元）。2019年12月23日孙芝焕开始休产假，并于2020年1月27日分娩。2020年4月28日产假到期后至今未到漫墨公司处工作。孙芝焕的工作时间为做5休2，每周二、三休息。2020年5月3日漫墨公司出具了《辞退通知书》，载明由于公司升级发展，经长期考核、观察，您不符合公司人才标准为由于2020年6月2日解除了与孙芝焕的劳动关系。 孙芝焕于2020年7月13日向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委提起仲裁，漫墨公司与2020年7月28日提出反申请。孙芝焕的申请事项为：1、要求确认2019年4月至2020年6月2日之间孙芝焕与漫墨公司的劳动关系；2、要求漫墨公司支付孙芝焕为签订劳动合同的双倍工资120547.06元；3、要求漫墨公司支付孙芝焕通知期间一个月的工资524.37元；4、要求漫墨公司支付孙芝焕就业损失赔偿金。漫墨公司的申请事项为：1、要求孙芝焕立即删除工作期间通过微信、电话号码等方式获得的客户名单，停止不正当挖客户行为；2、要求孙芝焕依法补偿因拒不配合交接而违法占有的课件、教学大纲等无形资产的使用费60000元；3、立即与漫墨公司补办离职交接手续，以免损失继续扩大和滋生其他纠纷，并配合签署竞业禁止协议。杭州市下城区劳动人事争议仲裁委于2020年8月21日作出仲裁裁决书，裁决：1、确认孙芝焕与漫墨公司自2019年5月1日至2020年6月2日期间存在事实劳动关系；2、漫墨公司于本判决生效之日起十日内支付孙芝焕违法解除的赔偿金10487.46元；3、漫墨公司于本判决生效之日起十日内支付孙芝焕未签订书面劳动合同的二倍工资33000元；4、驳回孙芝焕的其他仲裁申请；5、驳回漫墨公司的所有仲裁申请。漫墨公司对仲裁裁决不服向本院提起诉讼，孙芝焕亦在本案中提出诉请。 以上事实有仲裁裁决书、劳动合同书、艺道公司工商登记信息、漫墨公司工商登记信息、杭州市社会保险参保证明、中国建设银行交易明细、辞退通知书、产假证明、工资表、微信聊天记录以及当事人陈述等证据予以证实并在卷佐证。 本院认为，因漫墨公司自2019年5月开始向孙芝焕支付劳动报酬，且双方对于仲裁确认的2019年5月1日起至2020年6月2日期间之间存在劳动关系均无异议，故本院确认双方在上述期间存在劳动关系。关于漫墨公司是否违法解除劳动关系，漫墨公司辩称孙芝焕存在严重旷工行为，违反公司规章制度，对此，本院认为，漫墨公司提供的证据不足以证明孙芝焕存在旷工行为，漫墨公司仅提供了钉钉数据用以证明孙芝焕存在旷工行为，但漫墨公司未能举证证明其公司严格采取钉钉考勤，且钉钉上的数据与工资表上记载的“病/请假/迟到”次数也严重不符，漫墨公司依据钉钉数据主张孙芝焕自2019年7月至2019年12月均存在旷工行为，若漫墨公司陈述属实，那么漫墨公司直至2020年5月才通知解除劳动合同，显然与常理不符；而且对用人单位是否构成违法解除劳动合同的审查，应当围绕用人单位在解除劳动合同当时所提出的事由或情形，而非用人单位事后补充的劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形。漫墨公司在辞退通知书上载明的理由并非旷工，而是“公司升级发展，您不符合公司人才标准”，故本院对漫墨公司的该项主张，不予支持。2020年6月2日孙芝焕尚处于哺乳期，漫墨公司解除孙芝焕的理由不符合法律规定，漫墨公司应当支付孙芝焕违法解除的赔偿金16723.59元，故孙芝焕诉请漫墨公司支付赔偿金10487.46元，符合法律规定，本院予以支持。 关于漫墨公司是否应当支付孙芝焕未签订劳动合同的二倍工资问题。漫墨公司主张孙芝焕与艺道公司签订了劳动合同，而艺道公司与漫墨公司在业务上具有承继关系，应视为漫墨公司与孙芝焕签订了劳动合同。对此，本院认为，艺道公司与漫墨公司的股东构成、企业类型、注册登记的地址并不相同，漫墨公司成立在前（2018年4月24日成立），艺道公司注销在后（2019年8月7日注销），漫墨公司提供的艺道公司的股东会决议、协议均没有落款时间，不能证明其实际形成时间，且漫墨公司在庭审中陈述形成时间大约在2019年初，而漫墨公司早已经在2018年4月成立，故漫墨公司主张两公司具有承继关系以及注销艺道公司是为了成立漫墨公司拓展省内业务，本院不予采信，且无论两家公司在业务上是否关联，其在法律上均系独立的法人，也不属于法律上合并或者分立情形，艺道公司与孙芝焕签订的劳动合同，并不能直接视为孙芝焕与漫墨公司签订劳动合同，漫墨公司未规范其公司内部人事管理，应自行承担不利的法律后果，故对漫墨公司的该项主张，不予支持。根据法律规定，用人单位应当在用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。因漫墨公司自2019年5月1日至2020年6月2日期间没有和孙芝焕签订书面劳动合同，漫墨公司应当支付孙芝焕在2019年6月1日至2020年4月29日期间的二倍工资33000元（3000元×11个月）。 关于漫墨公司诉请孙芝焕立即删除工作期间通过微信、电话号码等方式获得的客户名单，停止不正当挖客户行为的申请以及依法补偿因拒不配合交接而违法占用的课件、教学大纲等无形资产的使用费60000元。对此，本院认为，因双方未签订书面劳动合同以及竞业禁止协议，漫墨公司亦未能提供证据证明孙芝焕给其造成了60000元的损失，故对漫墨公司的该项诉请，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《女职工劳动保护特别规定》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认孙芝焕与浙江漫墨文化艺术有限公司自2019年5月1日至2020年6月2日期间存在事实劳动关系； 二、浙江漫墨文化艺术有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙芝焕违法解除的赔偿金10487.46元； 三、浙江漫墨文化艺术有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙芝焕未签订书面劳动合同的二倍工资33000元； 四、驳回浙江漫墨文化艺术有限公司的所有诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费人民币20元，由浙江漫墨文化艺术有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 董臻静 二〇二〇年十二月三十日 代书记员 蒋梦婷