山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终6676号上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司，住所地山东省淄博经济开发区张江淄博科技产业园**综合楼********。法定代表人：冯友林，总经理。委托诉讼代理人：胡晓东，该公司员工。被上诉人（原审原告）：汤某某，男，1964年3月8日出生，汉族，户籍地济宁市任城区，住济宁市任城区。被上诉人（原审被告）：刘某某，男，1967年12月3日出生，汉族，户籍地济宁太白湖新区，住济宁太白湖新区。委托诉讼代理人：孔维雷，山东公明政和律师事务所律师。上诉人中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司因与被上诉人汤某某、刘某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院(2020)鲁0811民初5101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司上诉请求：一、依法撤销济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初5101号民事判决书第一项、第二项或依法予以改判；二、一、二审诉讼费用由汤某某、刘某某承担。事实和理由：原审法院对于本案认定事实不清、适用法律错误。1、本案发生后由济宁市公安局交通警察支队市中区勤务大队作出的第370802120190000215号道路交通事故认定书认定被汤某某系由被刘某某倒车时致使后车厢内的被汤某某摔下车导致受伤，该认定书中并未显示其摔下车后再次受到肇事车辆碰撞或辗轧，且事发地监控录像也清楚的显示被汤某某在摔下车后肇事车辆随即停车未再移动，也不可能对其再次碰撞或辗轧。一审法院简单的认定被汤某某摔落车下时已经脱离机动车.且因该机动车的移动而导致摔下车辆致伤，已经从车上人员转变为车外三者与本案事实严重不符，明显属认定事实不清。2、基于本案发生的事实情况，《山东省高级人民法院关于印发审理保险合同纠纷案件若干问题意见（试行）的通知》第七项26条明确规定：“车上人员在发生交通事故时摔出车外导致人身伤亡，被保险人或受害人要求保险人按照责任强制保险和第三者责任保险合同承担责任的，除合同另有约定外，人民法院不予支持。车上人员在发生交通事故时摔出车外后与所乘机动车发生碰撞导致人身伤亡，除合同另有约定外，保险人应按照责任强制保险和第三者责任保险承担保险责任”。同时《山东高院民二庭：关于审理保险合同纠纷案件若干问题的解答》中第三项财产保险合同中第16条：如何认定机动车第三者责任商业保险中的“第三者”和“车上人员”的解答中也明确说明“。判断因被保险车辆发生意外事故而受害的人属于第三者还是车上人员，应当以受害人在事故发生以及受伤时的特定时间点与被保险车辆的相互空间位置作为主要依据。如果车上人员在事故发生时因被甩出车外而伤亡的，应当认定为车上人员。如果因甩出车外后又被保险车辆碰撞、碾压导致伤亡的，除合同另有约定外，则应认定为第三者。”本案中汤某某受伤系肇事车辆倒车时摔下车致伤，在其摔下车后无任何证据显示与肇事车辆又发生了碰撞或辗轧，此种情况完全符合上述省高院相关意见及精神，一审法院粗略的将其归于第三者范畴进行判决明显与省高院相关意见相悖，适用法律明显错误。综上，望判如所请。汤某某、刘某某辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。汤某某向一审法院起诉请求：1、刘某某、中煤财险淄博公司赔偿汤某某医疗费113105.35元、误工费26673.1元、护理费7885.96元、住院伙食补助费3400元、营养费12400元、残疾赔偿金101589.6元、鉴定费2200元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元、诉讼财产保全费500元，共计270754.01元；2、诉讼费用由刘某某、中煤财险淄博公司承担。一审法院认定事实：2019年11月10日18时40分许，在济宁市西外环路（中区）豪德商贸城M区市场处，刘某某驾驶鲁Ｈ×××**轻型普通货车在上述地点倒车时因操作不当，造成在后车厢内站立的汤某某摔下车受伤的道路交通事故。该事故发生后，济宁市公安局交通警察支队市中区勤务大队进行了处理，于2019年11月22日作出第370802120190000215号道路交通事故认定书,认定刘某某驾驶载货汽车载客，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十五条第一款第二项之规定，负事故的全部责任，汤某某无责任。汤某某受伤后，于2019年11月10日至2019年12月6日在济宁市第一人民医院住院治疗26天，花费98679.64元，诊断为右侧颞顶枕硬膜外血肿、左侧额颞顶硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧额颞叶脑挫裂伤、右侧颞顶骨骨折、创伤性颅内积气、颅底骨折、脑脊液耳漏、右侧锁骨骨折、多发外伤、××，住院期间需陪护人员两名，需加强营养，出院后休息三个月。于2020年3月21日至3月29日在济宁市第一人民医院住院治疗8天，花费医疗费14425.71元，诊断为右侧锁骨骨折术后、颅内血肿清除术后、右肱二头肌长头腱内侧移位、右肩袖损伤、胸廓出口综合征，住院期间需陪护人员两名，建议休息三个月。2020年5月8日，济宁永正司法鉴定所出具济宁永正司鉴所（2020）临鉴字第81号法医学司法鉴定意见书，结论为汤某某因交通事故致两处十级伤残，无必然发生的后续治疗及费用，鉴定费2200元。鲁Ｈ×××**轻型普通货车在中煤财险淄博公司投保了交强险及100万元商业三者险，发生交通事故时系在保险期间。一审法院认为，机动车辆是一种交通工具，任何人都不可能永久地置身于机动车辆之上。因此，判断受害人是否属于被保险车辆的“第三者”，必须以受害人在事故发生以及受伤时的特定时间点与被保险车辆的相互空间位置作为主要依据。汤某某摔落车下，此时其并非位于机动车之上，已经脱离该机动车，并因该机动车的移动而导致摔下车辆致伤，汤某某此时的身份不应视为车上人员，已经从车上人员转变为车外三者。对中煤财险淄博公司提出汤某某属于本车车上人员而非三者，涉案车辆未投保车上人员险，公司不承担民事赔偿责任的辩解不予采信。因本案肇事车辆鲁Ｈ×××**轻型普通货车在中煤财险淄博公司投保交强险及100万元的商业三者险，因此汤某某的损失应先由中煤财险淄博公司在交强险责任限额内赔偿，超出交强险责任限额的部分由中煤财险淄博公司在商业三者险责任限额内赔偿。超出保险责任限额的部分，由刘某某承担。对于汤某某要求的各项赔偿数额，根据其提交的证据及刘某某、中煤财险淄博公司的质证意见，本院确认如下：1、医疗费113105.35元；2、误工费，汤某某主张其误工费按城镇标准计算，主张过高，本院认为汤某某的误工费应按照2019年度农村居民人均可支配收入17775元计算至伤残评定前一日。据此认定汤某某的误工费为8619.7元（17775元÷365天×177天）；3、护理费，对护理费标准本院认为应参照本地护工市场劳务报酬，按每人每天80元计算，根据汤某某的伤情，住院期间按两人护理计算，据此认定汤某某的护理费为5440元（80元×34天×2人）；4、残疾赔偿金，根据汤某某的伤残程度确定为101589.6元（42329元×20年×12%）；5、精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”，汤某某的伤情已构成两处十级伤残，对其精神抚慰金本院酌情确定为2000元；6、营养费，汤某某提交的住院病案中，第一次住院的26天有加强营养证明，本院予以支持；汤某某主张的第二次住院及出院休息期间的营养费，无加强营养的证据，本院依法不予支持。据此认定汤某某的营养费为780元（26天×30元）；7、诉讼保险费，汤某某的该项主张无法律依据，本院不予支持；8、汤某某其他各项损失经本院确定分别为：住院伙食补助费1020元、鉴定费2200元、交通费500元，以上共计235254.65元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告汤某某各项损失共计120000元，于本判决生效之日起十日内一次性付清。二、被告中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告汤某某各项损失共计113054.65元。于本判决生效之日起十日内一次性付清。三、被告刘某某赔偿原告汤某某鉴定费2200元，于本判决生效之日起十日内一次性付清。四、驳回原告汤某某其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2681元，由原告汤某某负担267元，被告刘某某负担2414元。二审时双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案焦点问题为汤某某是否属于涉案交强险及商业三者险保险合同中第三者身份。首先，《机动车交通事故责任强制保险条例》规定，交强险的赔付对象必须是本车人员、被保险人以外的第三人。但是，由于“第三人”和“车上人员”是基于特定时空条件下的临时身份，其身份会随着时空条件的变化而发生变化。判断因保险车辆发生意外交通事故中的受害人属于第三人还是属于车上人员，应当以受害人在交通事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据。被上诉人投保的保单上，“车上人员责任险”注释为“司机”，这说明投保时双方约定的“车上人员”适用对象是指车辆驾驶人员。本案中，受害人汤某某在事发时站在车厢上，并不属于“交强险条款”及“商业三者险条款”中所称的“本车车上人员”；其次，事发瞬间，汤某某系站立在该车车厢上坠落、受伤时，已经与涉案车辆相分离。涉案道路交通事故认定书认定驾驶人违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的规定，应承担事故的全部责任，汤某某无责任。据此可以认定，汤某某所受到的伤害是被保险车辆发生道路交通事故所造成。因此，上诉人关于汤某某属于车上人员，不在交强险及商业三者险赔偿责任范围的抗辩理由不成立，上诉人应依法承担赔偿责任。综上所述，中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5361元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇二〇年十二月十八日法官助理庞文博书记员黄灿