福建省莆田市涵江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0303刑初368号 公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 被告人林建州（绰号“阿州哥”），男，1988年10月27日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，无业，住址莆田市涵江区，因犯寻衅滋事罪于2015年11月18日被本院判处有期徒刑一年，2016年1月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月23日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人曾武缘，福建众益律师事务所律师，受莆田市涵江区法律援助中心指派。 被告人陈雄，男，1985年9月9日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年9月8日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕，同年12月18日转取保候审。 辩护人陈超锋，福建品义律师事务所律师。 被告人林雄，男，1982年9月4日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年9月24日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕，同年12月18日转取保候审。 被告人李海强，男，1990年1月22日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年9月23日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕，同年12月18日转取保候审。 被告人赵小进（外号“小杰”），男，1987年10月16日出生于四川省内江市东兴区，汉族，初中文化，无业，住址四川省内江市东兴区，因涉嫌犯开设赌场罪于2020年8月16日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人甘剑雄，福建云格律师事务所律师，受莆田市涵江区法律援助中心指派。 莆田市涵江区人民检察院以涵检一部刑诉〔2020〕187号起诉书指控被告人林建州、陈雄、林雄、李海强、赵小进犯开设赌场罪，于2020年12月4日向本院提起公诉。本院于同月7日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员陈容容出庭支持公诉，被告人林建州及其辩护人曾武缘、被告人陈雄及其辩护人陈超锋、被告人林雄、李海强、被告人赵小进及其辩护人甘剑雄均到庭参加诉讼。现已审理终结。 莆田市涵江区人民检察院指控：2020年5月初始，被告人林建州、李海强、陈雄、林雄经事先商议，在莆田市涵江区××镇××村墓地旁开设赌场，招徕赌博人员参赌利用扑克牌进行赌博活动，从中抽头渔利，非法获利6万元（人民币，下同）。被告人林建州、李海强、陈雄、林雄分别获得分红3.9万元、9000元、6000元、6000元。期间，被告人赵小进以营利为目的，事先征得被告人林建州同意，在上述赌场内向赌博人员放贷，并从中获利。 2020年6月3日，公安机关在上述地点当场抓获参赌人员李某3、孙某1等共计31人，并查获赌具扑克牌一副、骰子二粒、赌资106950元。 案发后，被告人林建州于2020年6月3日主动向公安机关投案，被告人赵小进、陈雄分别于同年8月16日、9月8日被公安机关抓获归案，被告人李海强、林雄分别于同年9月23日、24日主动到公安机关投案。 指控上述事实，公诉机关提供相应的证据证明。公诉机关认为，被告人林建州、李海强、陈雄、林雄、赵小进以营利为目的，合伙开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李海强规劝被告人林雄主动投案，有立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人林建州曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请依法分别判处。 被告人林建州对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人的辩护意见主要是：被告人林建州主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，应当从轻或减轻处罚；案发后，被告人林建州认罪悔罪态度好，请求对其从轻处罚。 被告人陈雄对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人的辩护意见主要是：被告人陈雄在开设赌场中仅起到辅助、次要作用，应认定为从犯，依法可以从轻处罚；且具有坦白情节，自愿认罪认罚，主动退出违法所得并预缴罚金，依法可以从轻处罚。综上，建议对其宣告适用缓刑。 被告人林雄、李海强对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人赵小进对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其未在赌场内放贷，仅在赌场内参与赌博。其辩护人的辩护意见主要是：公诉机关指控被告人赵小进构成开设赌场罪，事实不清，证据不足。 经审理查明：2020年5月初始，被告人林建州、李海强、陈雄、林雄经事先商议，在莆田市涵江区××镇××村一处墓地旁开设赌场，招徕赌博人员利用扑克牌进行赌博活动，从中抽头渔利。截至案发，该赌场共抽头渔利6万元，林建州、李海强、陈雄、林雄分别获取分红3.9万元、9000元、6000元、6000元。期间，被告人赵小进以营利为目的，事先征得林建州同意后，在上述赌场内向赌博人员放贷，从中获利。 2020年6月3日，公安机关在上述地点当场抓获参赌人员李某3、孙某1、王某1等共计31人，现场查获并收缴赌具扑克牌一副、骰子二粒、塑料夹子五个、赌资106950元。 案发后，公安机关已对李某3、孙某1、王某1等31名参赌人员予以行政处罚。被告人林建州于2020年6月23日主动向公安机关投案，被告人赵小进、陈雄分别于同年8月16日、9月8日被公安机关抓获归案。被告人李海强于同年9月23日主动向公安机关投案，并规劝被告人林雄于同年9月24日主动向公安机关投案。公安机关已分别向李海强、陈雄、林雄扣押现金9000元、6000元、6000元，李海强、陈雄、林雄已分别向莆田市涵江区人民检察院签署认罪认罚具结书。 上述事实，被告人林建州、陈雄、林雄、李海强在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、检查笔录、现场照片、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、行政拘留回执、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、福建省行政罚款收据、福建省行政暂时扣留（冻结）财物收据、到案经过、户籍证明、人员基本信息表、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书、情况说明、认罪认罚具结书，辨认笔录，证人王某1、唐某、林某1、孙某1、肖某、钟某、徐某、黄某、王某2、丁某、陈某1、周某1、冉某、李某1、孙某2、林某2、周某2、李某2、邹某、周某3、方某、蔡某、高某、文某、胡某1、郑某、朱某、李某3、曾某、谭某、陈某2、陈某3、李某4、贾某、古某、李某5、刘某、邱某、胡某2等人的证言，被告人林建州、陈雄、林雄、李海强的供述等证据证实，足以认定。 审理期间，被告人陈雄、林雄、李海强通过家属分别向本院预缴罚金3万元、3万元、3万元候判。 关于被告人赵小进提出其未在赌场内放贷，仅在赌场内参与赌博的辩解及其辩护人提出公诉机关指控被告人赵小进构成开设赌场罪，事实不清、证据不足的辩护意见。经查，证人王某1、孙某1、陈某3等人的证言及辨认笔录、被告人林建州、陈雄、林雄、李海强的供述及辨认笔录等证据相互印证，综合证实被告人赵小进征得被告人林建州同意后，在被告人林建州等人开设的涉案赌场内提供资金借贷、现金兑换等，并按一定比例从中抽头获利，被告人赵小进明知被告人林建州等人开设赌场，仍实施上述行为为涉案赌场经营提供帮助，其行为已构成开设赌场罪。故上述辩解及辩护意见，与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人林建州、李海强、陈雄、林雄违反社会管理秩序，开设赌场，非法获利人民币6万元；被告人赵小进为被告人林建州等人开设赌场提供帮助，五被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人林建州、李海强、陈雄、林雄分工协作、积极参与，均起主要作用，系主犯，应当按其参与的全部犯罪予以处罚，被告人林建州所起作用相对大于被告人李海强、陈雄、林雄，根据其罪责大小，依法分别予以处罚；被告人赵小进为赌场经营提供帮助，起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人陈雄辩护人关于被告人陈雄系从犯的辩护意见，不能成立，不予采纳。被告人林建州曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人林建州、李海强、林雄均在案发后主动投案，归案后能如实供述自己的罪行，系自首，均依法予以从轻处罚。被告人李海强规劝被告人林雄向公安机关投案，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人陈雄归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陈雄、林雄、李海强均已退出违法所得，均酌情予以从轻处罚；且自愿认罪认罚，均予以从宽处罚。被告人林建州、陈雄的辩护人关于上述从轻情节的辩护意见成立，予以采纳。公诉机关对被告人陈雄、林雄、李海强提出的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。根据被告人陈雄、林雄、李海强的犯罪性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对被告人陈雄、林雄、李海强实施社区矫正，本院依法对其适用缓刑。被告人陈雄、林雄、李海强应正确对待本院判决，自觉接受社区矫正，悔过自新，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人林建州犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2021年8月22日止），并处罚金人民币六万元(限于本判决生效之日起十日内缴纳)； 二、被告人陈雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年三个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元(已缴纳)； 三、被告人林雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元(已缴纳)； 四、被告人李海强犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元(已缴纳)； 五、被告人赵小进犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月16日起至2021年3月15日止），并处罚金人民币二万元(限于本判决生效之日起十日内缴纳)； 六、公安机关扣押被告人陈雄、林雄、李海强的违法所得款人民币6000元、6000元、9000元，均由扣押机关予以没收，上缴国库； 七、责令被告人林建州退出违法所得款人民币39000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  余铮清 人民陪审员  刘阳花 人民陪审员  姚政玉 二〇二〇年十二月二十八日 法官 助理  吴辰昀 书 记 员  张子敏 附：相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限,除本法第五十条、第六十九条规定外,为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。