山东省青岛市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁02执复216号 复议申请人（申请执行人）：孟某某，女，1990年12月18日出生，汉族，住青岛市李沧区。 委托代理人：刘钊，山东万桥律师事务所律师。 被执行人：高某某，男，1975年7月1日出生，汉族，住青岛市即墨区。 第三人：迟克记，男，1971年6月7日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托代理人：王万业，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 委托代理人：王佳明，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 第三人：黄某某，女，1977年4月5日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托代理人：薛悠，青岛即墨华山法律服务所法律工作者。 复议申请人孟某某不服青岛市即墨区人民法院（以下简称即墨法院）（2020）鲁0282执异187号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 即墨法院在执行申请执行人孟某某与被执行人青岛东旭新升商贸有限公司、青岛中德伟业商贸有限公司、吴钊芝、孙绍程、孙安堂、孙绍强、姜宁、高某某金融借款合同纠纷一案中，异议人孟某某向即墨法院提出执行异议称，1.即墨法院于2020年2月10日对被执行人高某某名下位于即墨区文化路号号楼单元户房产进行了拍卖，迟克记作为被执行人高某某的债权人申请参与上述房产拍卖价款分配，被执行人高某某尚有其他财产可供执行，足以清偿全部债权，本案不应当启动参与分配程序，不应准许案外人迟克记参与分配，且其执行费用在房产拍卖价款中优先扣除于法无据。2.涉案拍卖房产的评估费用系异议人先行垫付，应当在房产拍卖价款中优先扣除。3.黄某某与被执行人高某某系夫妻关系，二人名下有多处房产，涉案房产的拍卖款全部清偿异议人债权也不影响黄某某在夫妻共同财产中的份额，且在其未主张权利的情况下，向其分配拍卖房款于法无据。综上，异议人认为涉案房产拍卖价款应全部由异议人受偿，请求中止执行财产分配方案。 第三人迟克记称，其对被执行人高某某的债权已经生效法律文书确认，截止目前，高某某共欠其约万元，异议人的债权约万元，上述两笔债务不属于夫妻共同债务，法院只能执行被执行人的份额。被执行人虽有其他房产，但均有银行贷款，不足以清偿上述债务，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条规定，其可以申请参与分配。 第三人黄某某称，被执行人高某某的两起债务纠纷均不属于夫妻共同债务，其不承担还款责任。法院拍卖的涉案房产系夫妻共同财产，根据相关规定，法院在拍卖该涉案房屋后，依法应为其保留50%的共有财产份额。 即墨法院查明，（一）原申请执行人青岛农村商业银行股份有限公司即墨开发区支行（以下简称农商银行）与被执行人高某某金融借款合同纠纷一案，即墨法院于2017年9月9日作出的（2017）鲁0282民初6531号民事判决书已发生法律效力，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，原申请执行人遂向即墨法院申请执行。执行案号（2019）鲁0282执恢420号。 （二）在诉讼过程中，农商银行向即墨法院申请财产保全，即墨法院于2017年7月10日作出（2017）鲁0282民初6531号民事裁定书，查封了被执行人高某某所有的位于青岛市××区文化路××楼××单元x户房产。 （三）第三人迟克记与高某某追偿权纠纷一案，即墨法院于2019年7月25日作出的（2019）鲁0282民初5797号民事调解书已发生法律效力，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，第三人遂向法院申请执行。 （四）在执行过程中，即墨法院作出（2018）鲁0282执4062号执行裁定书，变更申请执行人为孟某某，并拍卖涉案房屋。2020年4月27日，即墨法院作出（2019）鲁0282执恢420号执行财产分配方案，由中国建设银行股份有限公司即墨支行、异议人孟某某、第三人黄某某、迟克记按比例受偿。异议人孟某某遂向即墨法院提出异议申请，请求中止执行该执行财产分配方案。 即墨法院认为，关于申请执行人与被执行人金融借款合同纠纷一案，异议人孟某某向即墨法院提出的执行异议主张不成立，其理由如下：关于第三人迟克记参与分配问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零九条第二款规定：“参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出”。本案第三人迟克记的债权已经即墨法院生效裁判文书确认，已取得合法有效的执行依据，符合参与分配的主体要件；其在法定期限内向即墨法院申请强制执行，被执行人的财产已依法拍卖，但拍卖的案款尚未分配，其参与分配的申请系在被执行人的财产执行终结前提出，符合参与分配的时间要件，故第三人迟克记符合参与分配的条件。关于第三人黄某某参与分配的问题，被执行人对异议人的债务是基于担保关系形成的债务，而非夫妻共同债务，故第三人黄某某符合参与分配的条件。综上，异议人的异议主张不成立，对其请求不予支持。即墨法院于2020年9月23日作出（2020）鲁0282执异187号执行裁定书，裁定驳回异议人孟某某的异议请求。 复议申请人孟某某不服该裁定，向本院申请复议，请求依法撤销即墨法院（2020）鲁0282执异187号执行裁定书，并撤销即墨法院准许迟克记、黄某某参与分配的执行行为。事实与理由：1.根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、第五百零九条规定，债权人申请参与分配的条件之一是被执行人无其他可供执行的财产，不能清偿全部债务。本案中，孟某某所提异议的主要事实和理由即被执行人高某某名下有大量其他财产可供执行，本案不符合参与分配的法定条件。复议申请人向法院提供了被执行人高某某其他可供执行财产的详细线索明细，但即墨法院仅对迟克记的主体资格及提出参与分配申请的时间进行审查，对于被执行人高某某名下是否有其他可供执行财产未做审查和说明，系认定事实不清，证据不足，适用法律错误。2.本案中，黄某某并非被执行人高某某的其他已经取得执行依据的债权人，且黄某某也从未依法提出过参与分配的申请。原执行异议裁定仅依据被执行人高某某的债务并非夫妻共同债务，便认定黄某某符合参与分配的条件明显系认定事实错误，适用法律错误。3.复议申请人在执行异议申请书中主张迟克记申请执行被执行人高某某追偿权纠纷一案的执行费用及本案的执行费用不应当在本案房产拍卖价款中优先扣除，原执行异议裁定未对上述异议请求进行审查，故原执行异议裁定遗漏异议请求，依法应予撤销。综上，（2020）鲁0282执异187号执行裁定书认定事实不清，适用法律错误，请求撤销该裁定书，并撤销即墨法院启动参与分配程序准许迟克记、黄某某参与分配的违法执行行为。 第三人迟克记辩称，1.迟克记与被执行人高某某担保追偿权纠纷一案，即墨法院已于2019年7月25日作出（2019）鲁0282民初5797号民事调解书。根据调解书约定，至今被执行人高某某应偿还迟克记款项为x万元左右。复议申请人孟某某与被执行人高某某等人的案件执行标的额为x万元左右，该两个案件的执行金额高达x多万元。被执行人高某某名下的房屋属于夫妻共同财产，而上述两个案件所涉债务不属于其夫妻共同债务，因此法院只能执行被执行人高某某的财产份额。被执行人高某某名下的其他房屋均有银行贷款，其财产份额目前根本不足以偿还上述案件所涉债务。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条，即墨法院应当依法按照债权比例进行清偿，即墨法院执行部门所作出的执行财产分配方案是完全正确的。2.拍卖房产属于被执行人高某某、案外人黄某某夫妻共同财产，每人应当享有50%的份额，即墨法院扣除执行费用之外认定黄某某受偿x元完全合法。3.即墨法院作出的执行财产分配方案，没有损害复议申请人的权益。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十条规定，即墨法院执行被执行人高某某等人的其他财产时，复议申请人仍然可以申请参与分配，不会因为本案分配执行财产，导致复议申请人债权无法清偿。综上，复议申请人孟某某所提复议申请不成立，请求依法驳回其复议申请。 第三人黄某某辩称，1.（2020）鲁0282执异187号执行裁定书认定事实清楚、适用法律正确，依法应予以维持。黄某某的个人合法财产依法应得到保护。2.对（2019）鲁0282执恢420号执行财产分配方案予以认可，但作出该分配方案所依据的（2017）鲁0282民初6531号民事判决书所认定的事实和适用的法律错误，依法应予以撤销。该案中，高某某是以个人信用担保，由此产生的债务系高某某的个人债务，应由高某某的个人财产承担，与黄某某无关。青岛东旭新升商贸有限公司与青岛农村商业银行股份有限公司即墨开发区支行签订的合同标题虽然为“流动资金借款合同”，但该合同的实际贷款内容中约定的用途是“借新还旧”。“流动资金借款”与“借新还旧”不是同一概念，二者的权利义务也不一致，也即高某某所担保的债权种类与借款合同中的主债权不一致。而（2017）鲁0282民初6531号民事判决将二者混为一谈，判决高某某承担连带清偿责任错误。且该民事判决认定的保证合同中的送达地址的签字不是高某某本人所写，高某某未收到开庭传票，无法维护自己合法权利，即墨法院作出的（2017）鲁0282民初6531号民事判决程序错误。 为证明其主张，复议申请人孟某某向本院提交以下证据：1.高某某财产线索明细表、（2015）即民初字第2449号民事判决书、（2018）鲁0282执异202号执行裁定书、（2019）鲁0282执异46号执行裁定书、（2016）鲁0282民初10976号民事判决书、（2017）鲁0282民初3817号民事判决书、青岛福之林工贸有限公司企业公示信息打印件各一份，青岛市不动产自然状况信息打印件二份。证明被执行人高某某名下有其他可供执行财产，涉及房产三套、汽车两辆、债权本金近x万元及利息等，足以清偿全部债权，本案不具备参与分配的法定条件。2.迟克记参与分配申请书、黄某某执行异议书各一份，证明迟克记并未依法提供任何证据证明本案具备参与分配的法定条件，黄某某并非被执行人高某某的其他已经取得执行依据的债权人，并且黄某某也从未依法提出过参与分配的书面申请，即墨法院启动参与分配程序违法，应当予以纠正。3.青岛市即墨区不动产查询证明打印件、青岛市不动产登记信息各一份，证明即墨法院受理执行异议后，在复议申请人已经提供被执行人高某某详细财产线索明细的情况下，未对被执行人高某某名下是否有其他可供执行财产进行审查核实，仅依据执行法官提供的本案其他被执行人房产查询情况，就驳回复议申请人的异议请求，认定事实不清，证据不足，应予纠正。 第三人迟克记质证称，1.对证据一中财产线索明细表不予认可，该明细表系复议申请人单方制作，没有任何证明内容；对不动产自然状况信息不予认可，与本案无关联性；对法律文书的真实性无异议，对证明内容不予认可，法律文书仅说明高某某享有相应债权，并不能说明执行财产分配方案作出时高某某还有其他财产可以分配执行；对企业公示信息打印件真实性无异议，但青岛福之林工贸有限公司与本案无关。以上证据并不能说明高某某有房产三套，汽车两辆，也不能说明高某某有其他财产可供执行。生效的法律文书确定的债权并不是在执行案件中可以分配的实际财产，也不能说明该债权是否得到清偿，即使得到清偿也不能说明该货币金额还存在。2.对证据二申请书与异议书真实性无异议，对证明内容不予认可。生效法律文书已确认迟克记对高某某享有债权，本案中涉及到的拍卖房款属于高某某与黄某某夫妻共同财产，而高某某所涉债务属于个人债务，即墨法院作出的财产分配方案认定黄某某受偿一定金额完全合法。3.证据三系复印件，对其真实性无法确认，不能证明复议申请人的证明内容，与复议申请人主张的证明内容无关联性。 第三人黄某某质证称，1.对证据一中法律文书的真实性无异议，对证明事项有异议。复议申请人申请执行的依据是（2017）鲁0282民初6531号民事判决书，该判决中涉案财产系高某某与黄某某的夫妻共同财产，该案中高某某是以个人信用为第三方承担担保责任，其产生的债务应由高某某个人承担，与黄某某无关。（2016）鲁0282民初10976号民事判决与（2017）鲁0282民初3817号民事判决确定的是高某某对外享有的债权，与黄某某参与分配无关。对青岛福之林工贸有限公司公示信息真实性无异议，该公司与本案无关。对不动产状况自然状况信息不予认可。2.对证据二真实性无异议，对证明事项有异议，该证据证明迟克记与黄某某有权参与涉案房屋的分配。3.对证据三不予认可。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定：被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。根据上述法律规定，审查第三人是否具备参与分配的条件，应当重点对被执行人的财产是否足以清偿所有债权进行审查。本案执行异议审查过程中，孟某某向即墨法院提交了被执行人高某某名下财产线索，主张高某某名下尚有其他可供执行的财产，即墨法院未对被执行人高某某名下财产情况，其财产是否具备变现条件、是否足以清偿被执行人所有债权进行审查。故即墨法院（2020）鲁0282执异187号执行裁定书认定事实不清，证据不足，应当发回重新进行审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第三项规定，裁定如下： 一、撤销青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282执异187号执行裁定书； 二、发回青岛市即墨区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长 王 松 审判员 焦兴凯 审判员 龙 骞 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 马春伟 书记员王钰