云南省易门县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0425刑初189号公诉机关云南省易门县人民检察院。被告人马通，曾用名马继伟，绰号“继狗”，男，1979年10月3日，回族，初中文化，户籍所在地云南省易门县，住易门县，现住易门县。因犯故意毁坏财物罪，于2010年3月31日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；因犯开设赌场罪，于2019年7月23日被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万二千元。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年7月16日被易门县公安局取保候审，同年12月3日经本院决定继续取保候审。指定辩护人杨秋云，云南诚丰律师事务所律师，受易门县法律援助中心指派。被告人陈洪，绰号“拉登”，男，1982年6月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省易门县，现住易门县。因寻衅滋事，于2005年12月27日被易门县公安局治安罚款五十元；因吸毒，于2012年8月2日被易门县公安局行政拘留十五日；因吸毒成瘾，于2012年8月17日被易门县公安局责令社区戒毒二年。因赌博，2012年10月25日被易门县公安局罚款五百元，收缴赌资二千元；因吸毒，于2013年9月5日被易门县公安局行政拘留十五日；因吸毒成瘾严重，于2013年9月16日被易门县公安局强制隔离戒毒二年；因犯寻衅滋事罪，于2007年1月30日被本院判处有期徒刑九个月。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年7月16日被易门县公安局取保候审，同年12月3日经本院决定继续取保候审。指定辩护人李长林，云南成水律师事务所律师，受易门县法律援助中心指派。被告人马绍金，曾用名马少金，绰号“马跳”，男，1988年4月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云南省易门县，现住易门县。因非法出入境，于2019年3月18日被勐海县公安局出入境管理大队处以罚款五千元。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年7月16日被易门县公安局取保候审，同年12月3日经本院决定继续取保候审。指定辩护人武晓龙，云南成水律师事务所律师，受易门县法律援助中心指派。被告人金政媚，曾用名金政娟，女，1993年4月15日出生，汉族，中专文化，户籍所在地云南省易门县，住易门县，现住广西省梧州市藤县。因涉嫌偷越国（边）境罪，于2020年8月11日被易门县公安局取保候审，同年12月3日经本院决定继续取保候审。指定辩护人李玉文，云南诚丰律师事务所律师，受易门县法律援助中心指派。易门县人民检察院以易检一部刑诉〔2020〕177号起诉书指控被告人马通、陈洪、马绍金、金政媚犯偷越国境罪，于2020年11月26日向本院提起公诉，公诉机关建议本案适用速裁程序进行审理。本院受理后，依法向被告人送达起诉书副本、办理取保候审手续时，被告人马通明确表示撤回其签署的认罪认罚具结书。本院依照刑事诉讼法的相关规定，于2020年12月3日决定将本案改为普通程序。2020年12月17日，本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。易门县人民检察院指派检察员范青青、朱柏洁出席法庭支持公诉。被告人马通、陈洪、马绍金、金政媚，指定辩护人杨秋云、李长林、武晓龙、李玉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易门县人民检察院指控：2018年2月份的一天，被告人马通、陈洪、马绍金、周映海（另案处理）四人相约前往缅甸小勐拉赌博，四人在未办理相关出入境证照的情况下，联系组织偷渡人员，在组织偷渡人员的帮助下绕开边防检查站，通过乘坐摩托车、走山路翻越大山等方式偷渡至缅甸小勐拉游玩、赌博。2018年2月14日，马通、马绍金从缅甸小勐拉偷渡回中国境内，同年7月份陈洪、周映海也以相同方式返回国内。2018年3月2日，被告人马通、马绍金、金政媚、高亚明、马亚军（二人另案处理）相约由云南省玉溪市红塔区自行驾车前往缅甸小勐拉赌博，上述五人抵达云南省西双版纳州勐海县打洛镇后，在未办理相关出入境证照的情况下，联系组织偷渡人员，在组织偷渡人员的帮助下绕开边防检查站，通过乘坐摩托车、走山路翻越大山等方式偷渡至缅甸小勐拉游玩、赌博，后马通、马亚军二人与高亚明、马绍金、金政媚三人分两批从缅甸小勐拉偷渡回中国境内。四被告人经民警电话通知到案，到案后如实供述了上述犯罪事实。为证明上述指控事实，公诉机关向法庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人马通、陈洪、马绍金、金政媚违反国（边）境管理法规，结伙偷越国境，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以偷越国境罪追究其刑事责任。四被告人经电话通知到案，归案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈洪、马绍金、金政媚自愿认罪认罚并签署具结书，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，依法可以从宽处罚。据此，公诉机关建议判处被告人陈洪拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千元；判处被告人马绍金拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千五百元；判处被告人金政媚拘役四个月，缓刑七个月，并处罚金人民币六千元；对被告人马通所犯偷越国境罪在拘役五个月至六个月幅度内判处刑罚，并处罚金人民币六千五百元；被告人马通在缓刑考验期内发现漏罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈洪、马绍金、金政媚及各自指定辩护人对公诉机关指控的事实、罪名均无异议，且在律师的见证下签署认罪认罚具结书，在庭审过程中亦无异议。指定辩护人李长林、武晓龙、李玉文对公诉机关认定的量刑情节、量刑意见均无异议。被告人马通及其指定辩护人杨秋云对公诉机关指控的事实、罪名均无异议，但提出其认罪悔罪，在缓刑考验期内积极遵守法律、法规的规定，服从社区矫正机关管理，现已自己经营烤鸭店，生活上、行为上已经发生了很大的转变，自己也立志洗心革面、痛改前非，请求法庭对其适用缓刑。本院审理查明事实与公诉机关指控事实一致，本院予以确认。另查明，被告人马通因犯开设赌场罪，于2019年7月23日被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。判决前于2018年10月10日被刑事拘留，同年11月18日被取保候审，先行羁押40日。缓刑考验期限自2019年12月16日至2021年6月15日。上述事实，有下列证据证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书。证明：公安机关依法受案、立案情况。2.户口证明、人员档案。证明：被告人马通、马绍金、陈洪、金政媚均已达刑事责任年龄。3.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书。证明：被告人陈洪具有的前科劣迹和被告人马通的前科、前罪犯开设赌场罪的缓刑期限。4.到案经过。证明：被告人马通、马绍金、陈洪、金政媚均系电话传唤到案。5.因公查询出入境证件及出入境记录核查结果。证明：经玉溪市公安局出入境管理支队查询，马通、马绍金、金政媚、高亚明、周映海等人未办理出入境证件、无出入境记录。6.人口档案。证明：被告人马通、陈洪、马绍金、金政媚自案发期间在西双版纳、玉溪市红塔区入住酒店的情况。（二）证人王某的证言。证明：2019年2月20日，其因为想念远在缅甸小勐拉的亲兄弟王碌昌，得知陈洪对缅甸小勐拉熟悉，就打电话给陈洪带路。第二天王某、陈洪，王某的两个妹妹和妹夫就开车出发到打洛镇，晚上在酒店住下。陈洪就要到小勐拉玩，说是第二天回来找王某，但第二天却联系不上陈洪。王某就开车从打洛回易门了。过了几个月，陈洪联系王某说没钱回易门，其借给了陈洪300元，之后就没联系了。（三）被告人的供述与辩解1.被告人马通的供述和辩解。证明：其一共出入境两次。第一次是在2018年2月份，其驾驶云Ｆ×××**的白色吉利轿车，带着周映海、陈洪、马绍金从易门出发去打洛镇。周映海联系了在缅甸的王禄昌后，王禄昌再安排人接应，先后乘坐摩托车、走山路去到了缅甸小勐拉。第二天，一行人直接去赌场赌博。二十多天后，由周映海联系返回车辆，其和马绍金返回，陈洪和周映海未返回。第二次出境是在2018年3月份。因为上次出境赌博输了钱，其想再次出境赌博扳回本。其驾驶云Ｆ×××**的白色吉利轿车拉着马亚军、“大洋芋”，马绍金开着黑色哈佛越野车拉着金政媚从易门出发到玉溪，在玉溪住宿一晚后，第二天一行人去到了打洛镇。由其之前就联系好的帮助偷渡的人员接应后，去到了缅甸小勐拉的赌场。20多天后，其带去的钱已经输完了，其联系帮助偷渡的人员接应，和马亚军一起返回打洛镇。2.被告人陈洪的供述和辩解。证明：其一共出入境三次。第一次在2018年2月。马通开着一辆白色轿车带着马绍金、周映海和其去小勐拉玩。四人在帮助偷渡人员的接应下，先后乘坐摩托车、走山路偷渡到了小勐拉。在小勐拉的赌场玩了几天后，马通自己联系人接应返回。其和周映海玩到了7月才返回。第二次是在2018年9月25日。其一人乘坐大巴车，从景洪转车到打洛，一直玩到了2019年1月10日返回易门。第三次是在2019年2月19日。王某因去看望王禄昌，邀约其一同前往小勐拉。玩了好几个月后返回易门。3.被告人金政媚的供述和辩解。证明：2018年3、4月份的一天，其和马绍金、马通、马通的表弟、“大洋芋”在楚雄打牌，马绍金和马通商量了要去小勐拉玩，马绍金喊其开车将他们送去打洛那边。当天一行人就从楚雄出发，其开着自己的黑色长城哈弗SUV,马通开着张白色吉利轿车，在玉溪住宿一晚。第二天早上从玉溪出发，沿着昆磨高速一直去到打洛，到达打洛之后马通联系了两辆摩托车，被带至缅甸小勐拉某酒店。在小勐拉住了20多天，后来马通联系人员将大家送回了打洛。4.被告人马绍金的供述和辩解。证明：其偷越国境到过缅甸三次。第一次在2018年2月份左右，马通、陈洪、周映海和其四个人商量以后决定去小勐拉玩。当天晚上马通开着一辆白色的吉利轿车，载着其、陈洪、周映海三人去到了景洪市打洛口岸，就有人问去不去小勐拉，300元一个人，随后就有两辆摩托车拉着四人到了一座山脚下，接着跟着他们走了一段山路，就有一辆白色丰田SUV将一行人接到了小勐拉。在小勐拉玩了几天，其和马通就先联系了摩托车帮助偷渡回国。陈洪和周映海什么时候回来的其就不清楚了。第二次在2018年3、4月份，马通、马通的表弟、其和其女朋友金政媚四个约好去小勐拉玩，后边马通和他表弟开着一辆白色吉利车，其和金政媚开着辆黑色长城SUV-起去到景洪市打洛口岸，将车停在打洛的一个停车场后，找了两辆摩托车从山上小路送到一座山的山顶，在山顶有人开着SUV将大家送到小勐拉。玩了几天后马通和他表弟就先走了，其和其女朋友是第二天偷渡回国的。第三次在2019年3、4月份，其和“小超”“当当”家两口子也偷渡去了小勐拉玩，这次在返回的时候被边防检查站查到，每个人交了5000元的罚款才放出来。5.另案处理的高亚明的供述和辩解。证明：其外号叫作大洋芋。2018年3、4月份，具体时间记不清楚了，其、“老自狗”和他表弟、“马跳”和他女朋友5个人约着一起开车去玩。“老自狗”和他表弟开着他的一辆白色吉利车，“马跳”和他女朋友和其开着一辆黑色SUV去到勐海县打洛口岸。通过本地人介绍，先后乘车、走山路到达缅甸小勐拉某酒店，途中无人检查也没有检查站。后来“老自狗”等人联系一女子，将大家带到一赌场。玩了三、四天后，其、“老自狗”和他表弟三人就联系了一辆摩托车返回了打洛，“马跳”和他女朋友什么时候回来的其不清楚。6.另案处理周映海的供述和辩解。证明：其总的去过三次缅甸小勐拉。第一次在2016年10月份，其和其女朋友孙媛娅、张宏梅去过一次。第二次在2018年2月份，其和马通、陈洪、马绍金一起去到缅甸小勐拉赌博，其联系了在缅甸的易门人王碌昌，有人从打洛带着走山路到小勐拉，马通和马绍金赌了三四天就先回去了，其和陈洪一直在到了2018年7月份左右才回去。第三次在2018年9月份，杨建华约着其一起去到小勐拉赌博，玩了三、四天后杨建华就一个人回去了,其在到了2018年12月份才回去。（四）辨认笔录（附照片）。证明：经高亚明辨认并确认，2018年与其一起参与偷越国境的人是马亚军(老自狗的表弟)被告人马通请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。为此，被告人马通提交了悔过书、病例资料等证明材料。本院认为，被告人马通、马绍金、陈洪、金政媚违反国（边）境管理法规，偷越国境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十二条的规定，构成偷越国境罪，且根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项的规定，偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”，法定刑为一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人马通、陈洪、马绍金、金政媚经公安机关民警电话通知到案，归案后如实供述犯罪事实，系自首；被告人陈洪、马绍金、金政媚自愿认罪认罚并签署具结书，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，依法可以对被告人陈洪、马绍金、金政媚从轻、从宽处罚，对被告人马通从轻处罚。被告人陈洪有前科、劣迹，本院在量刑时予以酌情从重处罚。公诉机关对被告人陈洪、马绍金、金政媚提出的量刑意见以及上述三名被告人的指定辩护人提出的辩护意见，具有事实和法律依据，本院予以采纳。关于被告人马通及其指定辩护人杨秋云提出的辩解、辩护意见，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。根据上述法律规定，对漏罪的情况，规定职能部门必须在缓刑考验期内发现。若缓刑考验期内未发现或者期满后才发现漏罪，缓刑考验期一旦经过，不产生撤销缓刑的法律后果。犯罪嫌疑人、被告人在归案后，必须如实供述其所犯的全部罪行，司法机关在法律规定的条件下，综合评判后决定刑罚适用的方法。如犯罪嫌疑人、被告人因未如实供述自己所犯的全部罪行，则可能导致司法机关在刑罚适用上发生错误。综合全案证据，被告人马通所犯偷越国境发生在2018年，其于2019年7月因犯开设赌场罪被判处缓刑。被告人马通理应在开设赌场罪案件中供述自己的全部犯罪事实，但其未如实供述。此外，被告人马通已有两次犯罪经历，此次犯罪又系在缓刑考验期内发现的漏罪。根据法律规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。综合上述分析，被告人马通撤销缓刑后，数罪并罚，不再适用缓刑。被告人马通及其辩护人杨秋云提出的量刑意见，本院不予采纳。据此，本院为保护国（边）境管理法律法规，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条、第六十七条第一款，第六十九条、第七十条，第七十二条第一、三款，第七十七条第一款的规定，判决如下：一、撤销本院（2019）云0425刑初36号刑事判决书中对被告人马通所犯开设赌场罪判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月的缓刑执行部分。被告人马通犯偷越国境罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千五百元。与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六千五百元。（刑期从判决实际执行之日起计算。前罪已被羁押40日，应折抵刑期40日。罚金限判决生效后一个月内缴纳）二、被告人陈洪犯偷越国境罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）三、被告人马绍金犯偷越国境罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币六千五百元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）四、被告人金政媚犯偷越国境罪，判处拘役四个月，缓刑七个月，并处罚金人民币六千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  郭晓玫人民陪审员  李加坤人民陪审员  谷加荣二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  魏 丹