山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1083民初4505号原告于某某，女，1963年1月20日出生，汉族，住乳山市。委托诉讼代理人姜守峰，乳山义恒法律服务所法律工作者。被告陈某，男，1988年5月16日出生，汉族，户籍地吉林省梨树县，现住乳山市。原告于某某与被告陈某身体权纠纷一案，本院于2020年12月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于某某及委托诉讼代理人姜守峰、被告陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费8255.45元、误工费11569.95元、护理费2667元、鉴定费980元、交通费252元，住院伙食补助费2300元，共计26024.4元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年8月12日,在乳山银滩曲水绿荫小区西门的集市上，原被告为琐事发生纠纷，继而相互发生厮打，被告殴打原告致原告胸部、头部等多部位受伤，后原告入住乳山市人民医院治疗。为维护原告合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。被告辩称，1、原告的误工鉴定不合理，根据相关规范，鉴定是按照最高标准来计算的，而且原则上不考虑护理。2、鉴定费不应该由我承担。3、交通费原告提交的发票明显日期不对，对交通费不认可。4、原告挑衅在先，主要责任在原告，我应该承担次要责任。5、不认可原告的收入情况，原告已经到了退休年龄，并且原告的收入不固定。6、不认可原告头部、胸部外伤，只认可原告下颚受伤的相关费用。7、原告住院时间过长，部分用药及检查与受伤无关。本院经审理认定事实如下：2020年8月12日8时许，在曲水绿荫小区门市的集市的上，于某某与陈某因琐事发生纠纷，于某某朝陈某的脸部殴打，用脚朝陈某腿部踢了一脚，后陈某朝于某某脸部殴打。后经公安机关处理，乳山市公安局对原告于某某及被告陈某均作出罚款500元的行政处罚决定。原告于某某受伤后于2020年8月12日到乳山市人民医院门诊就诊，花费心电图检查费40元、CT颅脑及胸部检查400元、输液费13.34元、药费58.56元、各项检查费用467.2元，医生诊断为头部外伤、胸部外伤。8月13日花费输液费13.34元、药费130.58元，8月14日花费输液费14.98元、药费130.58元，8月15日花费输液费13.34元、药费20.24元,8月18日药费花费110.34元。2020年8月15日，原告到乳山市人民医院住院23天，于2020年9月7日出院，花费医疗费6612.95元，入院检查显示下颚处可见淤血、肿胀、压痛，前胸部按压痛，颅脑未见明显外伤，双肺未见明显异常，入院诊断为胸部损伤、头部损伤、冠状动脉粥样硬化性心脏病，出院检查显示头晕减轻、伤处疼痛减轻、下颚处可见淤血消散、前胸部压痛减轻，出院诊断为胸部损伤、头部损伤、2型糖尿病、冠状动脉粥样硬化性心脏病。原告支付挂号费30元，120费用200元。诉讼过程中，原告申请对误工时间及护理时间进行鉴定，被告申请对原告的用药合理性进行鉴定，本院委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定，鉴定机构根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.1款、7.1.1款规定出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：原告误工期限为45天，住院期间（23天）需1人护理，其门诊收费票据和住院医嘱单、费用清单中除“血栓弹力图试验”、“同型半胱氨酸”检查、“血液葡萄糖测定”、“床旁血糖仪检测”、“格列美脲片”外，其他医疗费合理，以上不合理医疗费金额为538.74元。鉴定费花费980元。被告对鉴定报告有异议，认为按照鉴定标准不应有护理，且鉴定误工标准过高，但是没有提交证据证实鉴定程序存在违法情形。经询问鉴定人员张喻，其陈述误工时间在标准范围之内，根据原告头晕症状及住院期间需要静脉注射等，护理期限认定为23天，鉴定医疗费是否合理的鉴定原则为是否用于外伤治疗。原告主张其伤后住院期间由其丈夫于海波护理，于海波户籍地为黑龙江省铁力市。原告提交出租车发票证实护理人员为原告拿换洗衣物等支付交通费数额为252元。原告提交受伤前三个月的微信交易明细证实其为旅行社发传单拉游客，因为受伤其收入减少。原告自述其每个月收入不固定，要看每个月的游客情况。被告认可原告是发旅游传单的，但对原告的收入有异议，认为收入不固定，因为今年疫情影响收入也较少，并且提交微信转账记录证实原告在住院期间仍与旅行社发生过业务往来，其收入并没有减少。被告提交的微信记录显示原告微信自2020年8月18日、8月23日、8月29日、8月30日、9月1日、9月6日收到微信名称为“幸运星”的转账1210元，原告对被告提交的微信转账记录没有异议，但是这些工作是原告丈夫在原告手机上进行操作的，不影响原告的误工收入。根据乳山市公安局银滩派出所对郭文学、于某某、陈某、刘凤新的询问笔录可以看出，原、被告发生争吵后，原告于某某先动手打被告的脸，在双方被拉开后，原告于某某又用脚踢被告陈某的腿，之后陈某还手打到原告于某某的脸上，导致于某某下颚受伤。乳山市公安局银滩派出所询问乳山市人民医院医生徐晓迁，其陈述于某某自述头部、胸部外伤，经检查后发现下颚淤血、肿胀、压疼，其他地方未见明显外伤淤血，并因头部外伤导致于某某恶心、呕吐，住院期间给予营养脑神经的吊瓶及改善头晕症状的口服药。另查，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中4.7闭合型颅脑损伤：4.7.1轻型：误工30～45日，原则上不考虑护理、营养；7.1胸部软组织损伤：7.1.1擦伤/挫伤：误工15～30日，无需护理，营养l～7日。本院认为，公民的合法权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原、被告因琐事发生争执，被告陈某将原告于某某致伤，被告陈某理应赔偿原告于某某由此产生的合理损失，但是根据公安机关对郭文学、于某某、陈某、刘凤新的询问笔录可以看出，在双方争吵的过程中，原告先动手打被告，因此原告自身也存在过错，故应减轻被告陈某的赔偿责任。原告的损失应由被告陈某承担60%的责任为宜。原告受伤后挂号费、门诊花费、120费用及住院医疗费花费共计为8225.45元，经鉴定机构鉴定，其中“血栓弹力图试验”、“同型半胱氨酸”检查、“血液葡萄糖测定”、“床旁血糖仪检测”、“格列美脲片”为不合理费用，不合理医疗费金额为538.74元，应予以扣除，剩余费用为7716.71元。原告共住院23天，其住院伙食补助费应为2300元。原告主张其发放旅游传单，根据受伤前三个月的微信交易明细主张其误工费11569.95元，被告辩称原告已过退休年龄且收入不固定。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告虽岁数较大，可是其并未丧失劳动能力，但是原告提交的微信交易明细不足以证实其平均收入状况，且其收入不固定，根据山东省统计局公布的各行业在岗职工和从业人员的平均工资中未发现原告从事行业的平均收入情况，因此原告的误工收入应按照城镇居民人均可支配收入计算为宜，原告在住院期间收入1210元，应从中予以扣除，原告的误工费数额应为4008.64元（42329元/365天*45天-1210元）。被告认为鉴定的误工天数过长，但是其未证据证实鉴定程序存在违法情形，故对其辩解本院不予采信。原告主张护理费2667元，被告认为根据相关规范不考虑护理，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中4.7.1轻型原则上不考虑护理、营养，但是鉴定机构根据原告头晕症状及住院期间需要静脉注射等情况认定住院期间（23天）需1人护理并无不当，故对原告主张的护理费2667元，本院予以支持。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合原告于某某的就医情况，其交通费酌情认定为100元为宜。上述原告医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费共计17772.35元（7716.71元+2300元+4008.64元+2667元+100元+980元），应由被告承担10663.41元（17772.35元*60%）。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告陈某于本判决生效之日起十日内赔偿原告于某某医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等共计10663.41元；二、驳回原告于某某多诉部分的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取225元，由原告于某某负担133元，由被告陈某负担92元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判员  刘昱倩二〇二〇年十二月三日书记员  谭晓莹