河南省洛阳市涧西区人民法院行 政 判 决 书(2020)豫0305行初24号原告：吕秀荣，女，1948年4月27日出生，汉族，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：侯仪、李东晖，河南程功律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：洛阳市涧西区城市综合执法局，住所地：洛阳市涧**天津路区政府综合办公楼。负责人：王双胜；职务：副局长。委托诉讼代理人：张泽，该局职工；代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：田辉，河南尊泽律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告吕秀荣诉被告洛阳市涧西区城市综合执法局行政处罚一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吕秀荣及其委托诉讼代理人侯仪、李东晖，被告洛阳市涧西区城市综合执法局的委托诉讼代理人张泽、田辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吕秀荣向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》违法；2、请求依法撤销涧综罚决[2020]31号责令限期拆除处罚决定书；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系涧**谷水东社区的居民，在该村拥有自建房屋，自1978年随迁居住至今。2020年9月17日，被告对原告作出涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》，以原告“至今未取得相关规划手续”为由，认定原告建筑物属于违章建筑。处罚决定书未载明原告依法享有陈述权和申辩权，便限令原告在2020年9月21日之前拆除完毕，否则将强拆。原告认为，被告认定原告建筑物属违章建筑以及作出责令限期拆除处罚决定书的程序违法、缺乏合理法律依据，也未告知原告事实、理由，以及陈述和申辩的权利，依法应予以撤销。现维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告洛阳市涧西区城市综合执法局辩称，1、关于行政处罚主体问题，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十五条、第二十条，《城市管理执法办法》第八条之规定，城市管理执法主管部门的行政处罚权范围包括住房城乡建设领域法律法规规章规定的行政处罚权。洛阳市涧西区城市综合执法局作为城市管理执法主管部门主体适格，有权作出责令限期拆除违法建筑的催告通知、处罚决定。2、关于实施行政处罚所依据的法律法规问题，根据《河南省实施办法》第四十一条、第四十三条、第四十七条之规定，被答辩人至今没有依据上述法律法规取得任何许可和批准。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十六条之规定，以及住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第四条、第五条之规定，被答辩人的情况不属于“尚可采取改正措施消除对规划实施影响”的两种情形。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条第二款、《最高人民法院关于审理行政案件适用的法律规范问题的座谈会纪要》第三条、《最高人民法院第一巡回法庭巡回区四省区行政审判法律适用若干疑难问题的意见》的规定，违法行为处于持续状态的，应当适用违法行为终了时有效的法律。被答辩人所建无证违法建筑至今仍未拆除，符合“违法行为处于持续状态”的情形。3、答辩人实施行政处罚前所查明的事实，根据被答辩人陈述结合其他证据依法查明：被答辩人为非农村集体经济组织成员，违建房屋建于1990年8月，土地性质为国有土地，违建房屋建房原因系外来务工常年租房，后在没有任何规划审批手续的情况下自行在位于洛阳市涧西区谷水小园头115号建设房屋。被答辩人在建房时未按当时的规定进行审批取得许可，在2008年1月1日《中华人民共和国城乡规划法》实施后也没有补办相关手续。在本次城市道路建设征迁过程中，洛阳市城市规划局涧西分局于2020年9月7日向被答辩人送达《通知书》，要求其在2020年9月14日前报送所建房屋的规划审批手续，但被答辩人在通知规定的期限内并没有能够提供相关规划审批手续。2020年9月14日，洛阳市城乡规划局涧西分局认定，被答辩人在涧西区小园头115号的建筑物属于无证建设。综上所述，答辩人答辩人依据《中户人民共和国城乡规划法》对被答辩人所作出的处罚决定认定事实清楚、适用法律正确，请求依法驳回被答辩人的各项诉讼请求。经审理查明，1978年12月12日，原告吕秀荣户籍迁至洛阳市涧**矿新村谷水小园头**，并在此建房居住。原告不属于谷水东社区村民，亦不享受村民福利待遇。2020年8月28日，洛阳市涧西区人民政府发布《关于对涧河综合治理涉及谷水东社区及周边土地地面附属物的征迁通告》，对谷水东社区集体土地和周边需纳入的国有土地上建筑物及地面附属物征迁，原告的房屋在征迁范围。2020年9月17日，被告洛阳市涧西区城市综合执法局作出涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》，载明：吕秀荣，经查实，你在谷东村小园头115号集体土地上建设的房屋，现用于居住。你至今未取得相关规划手续，属于无证建筑，且因谷东村已纳入征迁区改造范围，也无法补办相关规划手续。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第八条的规定，本单位对你作出责令限期自行拆除违法建筑物（房屋）的行政处罚。限你在2020年9月21日前，将你建设的违法建筑拆除完毕，否则，涧西区人民政府将组织执法人员强制拆除，拆除费用由你承担。当日，被告将该处罚决定书采用直接送达与留置送达的方式向原告吕秀荣送达，原告吕秀荣不服，诉至本院。庭审中，被告洛阳市涧西区城市综合执法局提交洛阳市城乡规划局涧西分局2020年9月7日作出的《通知书》和2020年9月14日作出的《告知书》复印件，《通知书》载明：吕秀荣，你在涧西区谷东村小园头115号所建设居住的房屋，依照《中华人民共和国城乡规划法》及相关规定，现通知你于2020年9月14日前，将你所建设房屋的规划审批手续报送洛阳市自然资源和规划局涧西分局，逾期未送达，视为无证建设。《告知书》载明：吕秀荣，你在涧西区小园头115号所建设建筑物，截止2020年9月14日，你未提供所建设建筑物的规划审批手续，上述建筑物均为无证建设。另提交洛阳市涧西区重庆路街道谷水东社区居民委员会2020年10月23日出具的《情况说明》复印件一份，载明：吕秀荣不是我社区村民，不享受村民福利待遇，1990年在我辖区废料线115号所盖房屋未经社区批准建设，并且没有任何规划建设手续，该所盖房屋地系国有土地，现有我社区代管。原告认可收到洛阳市城乡规划局涧西分局作出的《通知书》和《告知书》，对《情况说明》为复印件，不予认可。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。第六十八条规定“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”。依据上述法律规定，对未取得建设工程规划许可证建筑的限期拆除决定，系县级以上地方人民政府城乡规划主管部门的行政职权。庭审中，被告洛阳市涧西区城市综合执法局未提交证据证明机构改革后其单位的职权范围包括作出限期拆除决定，应承担举证不能的不利法律后果。因被告未能证明其有作出限期拆除决定的行政职权，其作出的涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》应予撤销。但考虑到本案所涉房屋已被拆除，实质上已不具有可撤销内容，本院确认被告洛阳市涧西区城市综合执法局作出的涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》违法。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第七十四条之规定，判决如下：确认被告洛阳市涧西区城市综合执法局作出的涧综罚决[2020]31号《责令限期拆除处罚决定书》违法。本案受理费50元，由被告洛阳市涧西区城市综合执法局承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  韩亚蕾人民陪审员  赵国权人民陪审员  闫英杰二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  李冰冰