河南省汝南县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1727民初2327号原告：褚夫强，男，1987年7月12日出生，汉族，住山东省枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：张豹，河南鸿鹰律师事务所律师。被告：江西淼鑫建筑有限公司，住所地：江西省南昌市青云谱区建设路********（第**），统一社会信用代码：91360104343201808Y。法定代表人：丁勇辉，董事长。委托诉讼代理人：刘宗保，江西联创律师事务所律师。被告：黄**，女，1976年6月5日出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。委托诉讼代理人：刘宗保，江西联创律师事务所律师。被告：张允增，男，1973年3月6日出生，汉族，住河南省范县。原告褚夫强与被告张允增、黄**、江西淼鑫建筑有限公司（以下简称淼鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月22日公开开庭进行审理。原告褚夫强及其委托诉讼代理人张豹、被告黄**、淼鑫公司的委托诉讼代理人刘宗保到庭参加诉讼，被告张允增经本院公告送达应诉通知书、诉状副本、举证通知书和开庭传票，期满无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告褚夫强向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告工程尾款120464元及利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月份，被告张允增承包被告淼鑫公司位于汝创业大道和茂生物质热电有限公司冷却塔工程，原告在张允增处承包钢筋工程。2020年1月12号完工，1月15号进行工程清算。总工程价款为472200元，期间扣除借支等下余120464元拖延支付，黄**在2019年1月4日前系被告江西公司持有40%的股东，目前是淼鑫公司关联企业江西辉彦莹建筑有限公司的监事。在张允增向被告淼鑫公司工程结算后，原告向黄**及法人丁勇辉通过微信方式索要过工程尾款。被告淼鑫公司及黄**均以上家发包商未支付为由无故推脱。多次协商无果后，诉至法院。被告张允增未提出答辩意见。被告黄**、淼鑫公司辩称，1、原告不是本案适格原告，应驳回其起诉；2、案涉冷却塔工程系由张允增班组进行承包施工，原告主张其承接案涉工程，应当提供其与被告淼鑫公司之间签订的建设工程合同。原告与被告淼鑫公司之间不存在建设工程合同关系，案涉工程与原告无关；3、原告所提供的黄**签字材料系淼鑫公司工作人员向公司告知情况的转述材料，该材料与原告无关，不能认定案涉工程量的依据。退一步讲，即便原告有其他证据证明其承包案涉冷却塔钢筋工程，具体工程价款应当在工程竣工验收合格后，参照合同约定，与淼鑫公司进行结算共同确认；4、黄**不应当作为本案被告，亦不应承担原告在本案中所主张的任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人就真实性无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证。被告对原告提供的企查查软件查询结果、原告对被告黄**提供的回复函提出异议，本院认为，双方该异议成立，本院对该异议证据不予采信。根据原、被告陈述及采信的证据，本院认定如下事实：被告淼鑫公司承包了和茂生物质热电有限公司位于汝的生物质热电联产项目，被告黄**系淼鑫公司法定代表人丁勇辉的妻子，在案涉工程项目部工作。被告淼鑫公司将该项目中冷却塔土建工程承包给被告张允增，被告张允增又将该工程中钢筋工程部分分包给原告。2020年1月14日，被告张允增出具结算单，主要内容为：汝南工地欠褚夫强钢筋工程款叁拾万玖仟玖佰陆拾肆元整（309964）。该结算单详细列举了该数额的计算过程，其中注明有“工（公）司承担2200元”的内容。同月15日，被告黄**为原告出具书证二份，其中一份内容与被告张允增出具的结算单主要内容一致，即褚夫强总工程量扣除借支，计余30994元；另一份主要内容为：褚夫强补助10500元。同月21日，被告淼鑫公司向原告支付200000元，原告下余工程款，被告未付。2020年2月、3月间，原告与被告微信聊天显示：1、原告向被告黄**催要工程款；2、被告黄**回复“现在手头紧，只要钱下来就付给你”、“我和老丁也不是那样的做人”、“那里款还没下来”等。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”本案中，被告淼鑫公司将案涉工程分包给被告张允增，被告张允增又将上述工程中的钢筋工程分包给原告褚夫强，张允增、褚夫强均不具备施工资质，上述分包行为违反了法律的强制性规定，签订的合同均属无效。合同虽然无效，但原告可以按照双方确认的数额主张工程款。关于支付欠款主体和数额的认定，首先，原告所分包的工程包含在张允增承建的工程内，二人之间存在合同关系。2020年1月14日，被告张允增出具结算单，黄**于次日出具的书证亦对此进行印证，确认张允增至2020年1月15日尚欠原告款309964元，在淼鑫公司向原告支付200000元后，原告下余工程款109984元，被告张允增未按约定支付，被告张允增应支付原告工程款109984元，并赔偿相应的利息损失，因双方未约定利息，利息应自2020年1月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；其次，1、被告黄**系原告案涉工程项目工作人员，且系原告法定代表人的妻子，虽然被告淼鑫公司不认可黄**的代理行为，但从黄**为原告出具结算书证确认原告工程款、微信中的付款意思表示等行为看，致使原告有理由相信黄**对于淼鑫公司有代理权，即黄**的行为构成表见代理；2、被告淼鑫公司将工程分包给不具备施工资质的张允增，系违法分包，应承担相应的责任；3、原告提供的证据之一张允增出具的结算单中“工（公）司承担2200元”的内容，加上黄**关于付款的意思表示及被告淼鑫公司之后支付原告200000元，说明淼鑫公司与原告之间亦存在一定的合同关系，且本诉讼之前可以由其向原告付款；4、被告淼鑫公司就其辩称已向张允增超支工程款、工程未验收合格未提供证据证明。综上，被告淼鑫公司应比照发包方责任，对张允增欠原告的债务在其所欠付工程款范围内承担补充责任；第三，被告黄**不是工程承包人、或分包人，与原告之间不具有合同关系，不是合同相对人，向原告出具手续等行为均系职务行为，不应承担付款责任；第四，关于原告主张的10500元，仅有黄**出具的书证中显示该款，但未注明该款系欠款、由何人负担，且无张允增签名，亦无其他证据相印证，本院对此不予支持。原告可待证据充分后另行主张。被告黄**辩称不应承担责任的意见正确，本院予以采纳，被告淼鑫公司辩称与事实不符、意见不当，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张允增于本判决生效后十日内支付原告褚夫强工程款109984元及利息（自2020年1月15日起至付款之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），被告江西淼鑫建筑有限公司在其所欠付工程款范围内承担补充责任；二、驳回原告褚夫强其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2709元，由原告褚夫强负担239元，被告张允增负担2470元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  张海波人民陪审员  武怀安人民陪审员  李卫平二〇二〇年十二月十六日书 记 员  乔华丽