贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0321民初8467、8602号 原告（并案被告）：王小松，男，1973年3月7日出生，苗族，住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：邓淑琴，女，1979年1月24日出生，苗族，住址同上。系原告之妻子，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：冷静，汇川区上海路法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。 被告（并案原告）：遵义新民建筑咨询服务有限公司，住所地：贵州省遵义市新蒲新区平庄村琵琶窝东城国际博览中心第******。 法定代表人：钱盛才，公司总经理。 委托诉讼代理人：李世红，贵州名城（播州）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：王世军，贵州名城（播州）律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告（并案被告）王小松与被告（并案原告）遵义新民建筑咨询服务有限公司（以下简称新民公司）劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（并案被告）王小松之委托诉讼代理人冷静和邓淑琴、被告（并案原告）新民公司之委托诉讼代理人李世红均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告（并案被告）王小松向本院提出诉讼请求：1、撤销遵市播区劳人仲字［2020］526号仲裁裁决书；2、判令新民公司支付王小松未签订书面劳动合同的二倍工资36000元（2019年8月1日至2020年10月22日）；3、判令新民公司支付原告解除劳动关系经济补偿金18000元（1.5月×12000元/月）；4、判令被告支付原告医疗期间的工资135200元（2019年9月至2020年9月）；5、判令新民公司支付王小松病残工资到退休年龄468090元（78015元÷12个月×80%=5201元/月标准从2020年10月计算至2028年3月）；6、判令新民公司支付王小松病残生活护理费175533.75元（按照1950.37元/月从2020年10月计算至2028年3月）；7、判令新民公司支付王小松康复治疗费21649.24元；8、判令新民公司支付王小松住院期间的伙食补助费1980元。事实与理由：我于2019年8月1日入职新民公司上班，岗位为材料总负责。双方口头约定试用期一个月，工资为10000元；试用期满后每月12000元。2019年10月22日，我在午休后起床准备上班，突发脑出血而入住播州区人民医院住院治疗，治疗6天后于同月28日转入遵义医学院附属医院住院治疗24天，于2019年11月20日转入红花岗区人民医院住院治疗。其后我的病情鉴定为工伤三级，需部分护理依赖。期间新民公司未支付任何费用，且新民公司在我上班期间并未给我交纳社会保险，损害了我的合法权益且不服仲裁裁决，故此我具状诉来法院，提出如前诉请，请求法院予以支持。 被告（并案原告）新民公司辩称：王小松提交的社会保险费交纳清单体现出原告受伤时与其他单位存在劳动关系且由其他单位为其交纳社会保险，故此王小松与新民公司不存在劳动关系，就算我们之间劳动关系成立，双方的劳动关系也仅仅存续了2个多月，原告的第5项至第8向诉讼请求的法律依据是工伤保险条例，而原告之伤并非工伤，应当依法驳回原告的诉讼请求。且我公司也不服仲裁裁决而提起诉请，请求确认我公司与王小松之间的劳动关系不成立。 原告（并案被告）王小松针对新民公司的诉讼请求辩称：我们在仲裁时和本案即将提交的证据，均能证明我们双方的劳动关系成立。 本院经审理认定事实如下：2019年8月1日，王小松入职新民公司工作，岗位为材料总负责。双方口头约定试用期一个月，工资为10000元/月；试用期满后工资为12000元/月；为此原告居住于新民公司位于尚稽镇的工地简易房内。2019年10月22日，原告午休后起床准备上班，突发脑出血而被送往播州区人民医院住院治疗，诊断为：自发性脑出血；原发性高血压；双肺炎症。住院6天后于2019年10月28日出院，同日转入遵义医学院附属医院，诊断为左侧基底节区脑出血、肺部感染、血脂代谢异常，经住院治疗24天后于2019年11月21日出院。同日转入遵义市红花岗区人民医院，中医诊断为：中风病、中经络、气虚血瘀证；西医诊断为：脑出血恢复期、便秘。经治疗61天后于2020年1月20日出院。2020年7月16日，经汇川区上海路法律服务所委托贵州通鉴司法鉴定所鉴定，该所于2020年7月28日作出如下鉴定意见：1、被鉴定人王小松左侧基底节区出血，现遗留右侧偏瘫（右上肢肌力2级、右下肢肌力3级）属工伤三级伤残；2、被鉴定人王小松左侧基底节区出血，现遗留右侧偏瘫（右上肢肌力2级、右下肢肌力3级），目前属于部分护理依赖。王小松认为新民公司未给其交纳社会保险违法，故此于2020年9月14日以新民公司为被申请人向播州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、判令新民公司与王小松解除劳动关系并支付原告王小松解除劳动关系经济补偿金18000元（1.5月×12000元/月）；2、判令被告新民公司支付原告医疗期间的工资135200元（2019年9月至2020年9月）；3、判令新民公司支付王小松病残工资到退休年龄468090元（78015元÷12个月×80%=5201元/月标准从2020年10月计算至2028年3月）；4、判令新民公司支付王小松病残生活护理费175533.75元（按照1950.37元/月从2020年10月计算至2028年3月）；5、判令新民公司支付王小松康复治疗费21649.24元；6、判令新民公司支付王小松住院期间的伙食补助费1980元（22元/天×90天）。该委经审查，于2020年10月28日作出遵市播区劳人仲字［2020］526号仲裁裁决书，裁决：一、王小松与遵义新民建筑咨询服务有限公司之间的劳动关系自2020年9月14日起解除；二、由遵义新民建筑咨询服务有限公司支付王小松解除劳动合同经济补偿金18000元、因病医疗期间的病假工资28800元、医疗期满不能工作保留劳动关系期间的疾病救济费为11169.60元等费用共计57969.6元。王小松与新民公司均不服该裁决而具状诉来法院，提出如前诉请，请求法院予以支持。庭审中，双方均认可至今未签订书面劳动合同。同时王小松认为自己尚未完成劳动能力鉴定，故此不能依法确定解除劳动关系的时间。 另查明，新民公司在前述期间于2019年9月17日通过其法定代表人钱盛才向王小松转款7000元，并告知王小松剩下的五天左右转过来，并于9月23日向王小松微信转款2700元，原告认为前述工资扣除了8月1日当天的工资后共计9700元为2019年8月工资；12月14日向邓淑琴账户转款10000元；2020年1月20日转款10800元。王小松主张前述工资为9月、10月工资，按照每月12000元工资标准，尚欠工资3200元。王小松于2017年3月1日从遵义恒志房地产开发有限公司主动申请离职后，自行交纳了其后截止至2019年12月份的养老保险费，其交纳养老保险费的起始时间为2008年3月。 上述事实，有王小松提交的仲裁申请书1份、仲裁裁决书及回执1份、图片5页、病历3份、鉴定报告及鉴定费票据各1份、门诊收费票据44张、离职证明1份、社保缴费票据11张、银行流水3页、微信截屏2页；新民公司提交的社保缴费清单1份及原被告双方当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为：庭审中王小松提交的微信聊天记录、银行转款凭证及岗位牌等相互印证了王小松于2019年8月1日入职新民公司工作，岗位为材料总负责且王小松为了完成前述工作职责而居住于新民公司公司承建工地的简易房内的事实，新民公司认为王小松与他人存在劳动关系而否认双方劳动关系成立，与王小松入职新民公司时已从原用人单位离职的事实相悖，故此根据《中华人民共和国合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查”之规定，本院认定王小松与新民公司之间于2019年8月1日起建立了事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、劳动部办法的《关于贯彻执行若干问题的意见》第8条“请长病假的职工，在病假期间与原单位保持着劳动关系，用人单位应与其签订劳动合同”之规定，结合双方均认可至今未签订书面劳动合同的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，尽管王小松在仲裁请求中未请求裁决新民公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，为了减轻当事人诉累，结合新民公司对王小松主张的月工资12000元并未提出异议，本院认定新民公司应当支付王小松未签订书面劳动合同的二倍工资差额20800元（10000元+10800元）；王小松主张2019年9月、10月工资为24000元、与王小松10月22日生病后就未上班的事实不符，本院认定原告9月工资12000元、10月的工资应为8800元（12000元/月÷30天×22天）共计20800元。故此王小松请求新民公司支付拖欠的9月、10月工资3200元，本院不予支持。同时根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月至二十四个月的医疗期：（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月”之规定，王小松享受的医疗期应为6个月，同时根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第59条、《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第16条之规定，新民公司应当支付王小松2020年4月21日前的医疗期内病假工资43200元（12000元/月×6个月×60%）。根据劳动部办法的《关于贯彻执行若干问题的意见》第35条“请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的，由劳动能力鉴定委员会参照工伤与职业病病残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待援；被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费”之规定，王小松鉴于尚未进行劳动能力鉴定，导致无法确定劳动合同是否应当解除及解除的时间，其当庭不认可2020年9月14日劳动关系已经解除且新民公司也未依法解除双方劳动关系，故此本院对其解除劳动合同经济补偿金不予评价，其可待劳动能力鉴定后另行主张权利；王小松请求被告支付医疗费，没有法律依据，本院不予支持；原告请求撤销涉案仲裁裁决书，没有法律依据，本院不予支持；王小松的其余诉讼请求均基于其所受伤系工伤而主张，与其陈述认为可能认定不了工伤而未申请认定的陈述相悖，没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，为维护当事人的合法权益，促进诚信社会的构建，依照《中华人民共和国劳动合同法》第第七条、第十条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条及《关于贯彻执行若干问题的意见》第35条、第59条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第16条之规定，判决如下： 一、由遵义新民建筑咨询服务有限公司于本判决生效后10日内支付王小松二倍工资差额20800元、医疗期内病假工资43200元共计64000元； 二、驳回王小松的其余诉讼请求； 三、驳回遵义新民建筑咨询服务有限公司的诉讼请求。 如果未按判决指定的期限给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费两案减半收取10元，由遵义新民建筑咨询服务有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内，向本院或者被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审判员  廖珍强 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理王磊 书记员王维维