海南省保亭黎族苗族自治县人民法院   民事判决书   （2020）琼9029民初507号   原告:周予宸，女，1994年1月21日出生，汉族，住上海市普陀区。   委托诉讼代理人：翟少凯，上海段和段律师事务所律师。   委托诉讼代理人：宋辉，上海段和段律师事务所律师。   被告：中青旅物资（上海）有限公司，住所地上海市奉贤区望园路**********。   法定代表人：刘震，执行董事。   被告：中国青旅实业发展有限责任公司，住所地北京市东，住所地北京市东城区东交民巷******   法定代表人：李兴录，董事长。   被告：中国青旅集团有限公司，住所地北京市东城区东交，住所地北京市东城区东交民巷**div style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30pt; text-align:justify; line-height:25pt; widows:0; orphans:0" >法定代表人：倪阳平，董事长。   委托诉讼代理人：梁智，广东华商（三亚）律师事务所律师。   被告：中国能源投资有限公司，住所地北京市朝阳区安定门外，住所地北京市朝阳区安定门外大街******v style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30pt; text-align:justify; line-height:25pt; widows:0; orphans:0" >法定代表人：武丽宾，总经理。   原告周予宸与被告中青旅物资（上海）有限公司（以下简称青旅物资公司）、中国青旅实业发展有限责任公司（以下简称青旅实业公司）、中国青旅集团有限公司（以下简称青旅集团公司）、中国能源投资有限公司（以下简称能源公司）质押合同纠纷一案，本院于2020年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周予宸的委托诉讼代理人翟少凯、宋辉，被告青旅集团公司的委托诉讼代理人梁智到庭参加诉讼；被告青旅实业公司的开庭传票经本院通过法院特快专递送达，没有正当理由未到庭参加诉讼；被告青旅物资公司、能源公司经本院公告送达开庭传票、诉状副本等诉讼材料，公告期间届满无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   周予宸向本院提出诉讼请求：1.青旅物资公司以其持有的海南金凤凰温泉度假酒店有限公司（以下简称金凤凰酒店）75%股权为债务人应向原告承担的本金人民币925792.5元、违约金人民币35447.15元（暂计至2019年12月20日，实际计至全部款项付清之日）、前期律师费人民币8332.17元、财产保全担保费（以实际支出为准），（以下统称前述本金、违约金、前期律师费、财产保全担保费为“标的债权”）的支付义务向原告承担保证担保责任及差额补足责任；2.青旅实业公司就前述标的债权的支付义务向原告承担保证担保责任及差额补足责任；3.青旅集团公司就青旅实业公司承担的保证担保责任及差额补足责任承担流动性保障支持责任；4.能源公司就标的债权的支付义务向原告承担差额补足责任；5.由四名被告共同承担本案诉讼费用。   事实与理由：债务人作为发行人，由广东京投融信资产管理有限公司（以下简称“受托管理人”）作为受托管理人，经广东华侨金融资产交易中心股份有限公司审核备案，发行:“弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具”（以下简称“产品”）。被告一与受托管理人签订《股权质押合同》，将其持有的债务人75%股权质押给受托管理人，为产品的偿付提供股权质押担保。被告二签署《担保函》，承诺为产品的兑付提供不可撤销的连带责任保证担保。此外，被告二向全体产品持有人出具《差额补足承诺函》，承诺一旦发生债务人现金流的资金来源金额或者资金来源时间缺口，由被告二对产品的按期偿付提供全额无条件不可撤销的差额补足义务。被告三出具《流动性支持函》，承诺为被告二对产品的按时兑付承担的保证担保责任及差额补足责任提供流动性保障支持。被告四出具《兑付公告及说明》，承诺为产品的兑付承诺差额补足义务。原告认购债务人发行产品情况为：2018年3月1日，原告成功认购D1类产品，对应认购本金为人民币1000000元，预计存续期限为18个月，预期收益率为年化的9.2%。原告已按照约定支付完毕认购本金，但债务人未按合同约定向原告兑付。截至原告起诉之日，债务人尚欠原告本金925792.50元。   青旅集团公司辩称：原告周予宸对被告青旅集团公司的诉讼请求是以《流动性支持函》作为依据的，但青旅集团公司并未出具过《流动性支持函》，周予宸所提供的《流动性支持函》并非真实有效的函件，且根据支持函上所载内容可知，可以向青旅集团公司主张流动性保障支持的权利人是中健汇创资产管理（北京）有限公司，原告周予宸并非适格的权利人，无权向青旅集团公司主张相关权利。   青旅物资公司、青旅实业公司、能源公司未作答辩，也未提交任何证据。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织到庭进行了证据交换和质证。青旅物资公司、青旅实业公司、能源公司经本院合法传唤未到庭发表质证意见，应视为放弃相应的诉讼权利。   到庭当事人有异议的证据如下：   原告周予宸提供的证据：弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具产品合同及附件（合同编号：QJZX-HY-175、产品认购确认书、认购款支付凭证、回款凭证），股权质押协议，股权质押登记情况，担保函，差额补足承诺函，流动性支持函，兑付公告及说明，申报债权初步审查意见书，律师委托合同和律师费发票。   青旅集团公司质证意见：对上述证据的三性及证明内容均不予认可，因青旅集团公司从未参与、接触过弘鹰1号等产品，各项证据均与青旅集团公司无关。各项证据的效力由法院依法审核。关于流动性支持函，该份证据三性及证明内容均不予认可，青旅集团公司未出具过流动性支持函，该函不具有真实性，且可以向青旅集团公司主张流动性保障支持的权利人是中健汇创资产管理（北京）有限公司，原告周予宸并非适格的权利人，无权向青旅集团公司主张相关权利   本院认定意见：弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具产品合同及附件（合同编号：QJZX-HY-175、产品认购确认书、认购款支付凭证、回款凭证），股权质押协议，股权质押登记情况，担保函，差额补足承诺函，申报债权初步审查意见书，律师委托合同和律师费发票经与原件核对一致，对其真实性、合法性本院予以确认。关于流动性支持函，因青旅集团公司出具鉴定书证明流动性支持函上加盖的公章与青旅集团公司的公章并非一枚公章，因而该份证据本院不予采信。关于兑付公告及说明因无原件予以核对，本院对该份证据不予采信。   青旅集团公司证据：北京民生物证科学司法鉴定所鉴定书（司法鉴定许可证号：110006095），（2019）苏0509民初15360号判决书   周予宸质证意见：对于北京民生物证科学司法鉴定所鉴定书（司法鉴定许可证号：110006095）证据真实性没有异议，但流动性支持函是中健汇创资产管理（北京）有限公司向原告展示，原告基于信任才购买相应产品，故原告申请中健汇创资产管理（北京）有限公司及管理人京投融信公司作为被告，赔偿原告的损失。对（2019）苏0509民初15360号判决书真实性没有异议，但该判决书尚未生效。   本院认定意见：青旅集团公司所提供两份证据真实合法且与待证事实具有关联性，本院予以确认。   根据上述已确认的证据，结合到庭当事人的庭审陈述，本院查明如下事实：   一、弘鹰1号项目基本情况   2018年3月，金凤凰酒店作为发行方，印制《弘鹰1号海南金凤凰定向债务融资工具产品合同》(包括风险提示书、发行方声明、合格投资者声明、认购协议及附件)，发行弘鹰1号项目认购协议载明：弘鹰1号已经广东华侨金融资产交易中心（以下简称侨金所）备案，发行规模40000万元。认购方已完成在侨金所注册开户手续，符合侨金所《投资者适当性管理暂行办法》的规定，具有投资本产品的合法权利购买本产品的资金来源及用途合法，且在充分了解并清楚知晓本产品的投资风险和风险承受能力的情况下自愿认购本产品；认购方在募集期内将资金转账至侨金所开立的募集账户（以下简称弘鹰1号资金专户）（户名：侨金所；开户行：上海银行莘庄工业区支行；银行账号:030********）。认购方指定有效账户，用于本产品认购和接收期间收益(如有)及到期兑付。侨金所依据《产品说明概要》的约定，于起息日当日完成交易，将资产登记在认购方名下，将资金划付给发行人在产品收益分配基准日前2个交易日，及到期兑付日前4个交易日，甲方将应兑付本金及收益足额划转至侨金所弘鹰1号资金专户进行收益支付、到期偿付。如甲方未按期还款，将由本产品的增信方在收益分配基准日或到期兑付日的前1个交易日内将应兑付本金及收益足额划转至侨金所账户上。在本产品期间收益到账日、本息到账日当日，侨金所将应兑付款项全额划转至认购方认购产品的资金账户。认购方同意发行人将根据《产品说明概要》的相关约定，按实际认购资金规模向侨金所办理登记。认购方通过网络页面点击确认，书面签署或以其他方式选择接受本协议。即表示同意接受本协议的全部约定内容以及与本协议有关的各项规则和流程。甲乙双方承诺，知晓本产品的发行完全是一种市场行为，本产品不存在优先受偿权，若未来出现发行方未能及时兑付本产品本金及收益等情形，风险由投资人自行承担，与本次发行的备案方侨金所无关。当发生需要增信机构进行代偿的情形(增信方的责任依差额补足承诺函的约定，并附有责任免除的特定情形)时，认购方不可撤销地授权广东京投融信资产管理有限公司（以下简称京投融信公司）向增信机构提出代偿申请，京投融信公司代理认购方进行代偿申请的行为视为认购方之行为。   认购协议附件一为产品说明概要，载明：本产品募集规模上限40000万元，产品期限分为3个月、6个月、12个月、18个月，以产品说明书中的约定为准，认购金额100万元起，预期年化收益率根据认购类别确定，其中A类为3个月期限，认购金额500万元（含）以上，预期收益率8.0%；B类为6个月期限，其中B1为认购金额100万元（含）至300万元(不含)预期收益率8.2%，B2为300万元至800万元(不含)预期收益率8.5%，B3为800万元以上预期收益率8.8%；C类为12个月期限，其中C1为认购金额100万元至300万元(不含)预期收益率9.0%，C2为300万元至800万元(不含)预期收益率9.2%，C3为800万元以上预期收益率9.5%；D类为18个月期限，其中D1为认购金额100万元至300万元(不含)预期收益率9.2%，D2为300万元至800万元(不含)预期收益率9.5%，D3为800万元以上预期收益率9.8%，侨金所将募集账户上所有认购资金转入发行方账户，当日即产品起息日(如遇法定节假日或休息日，则顺延至其后的第一个交易日)，对于A、B类产品，收益分配基准日即为产品到期兑付日；C、D类产品每一期产品起息日起，每满6个月之日以及产品到期兑付日为收益分配基准目，收益分配基准日不计息，若所投资项目提前或延期终止，则在收到提前或延期终止收益分配时对产品持有人分配利息和本金。从产品起息日起根据不同认购类别，认购期限对应的自然日为产品到期兑付日。到期实际收益率为：预期年化收益率*本产品实际存续天数/365(结果保留小数点后六位)，到期实际兑付本金及收益为本金*(1+到期实际收益率)。A、B类产品为到期一次性偿还本金及收益，C、D类产品按约进行收益分配，到期一次性偿还本金及最后一期收益。增信措施包括：青旅实业公司为本产品到期偿付提供无条件不可撤销的差额补足义务，发行方金凤凰酒店75%股权质押(发行方控股股东与本产品受托管理人京投融信公司签署股权质押合同，将发行方75%股权质押于受托管理人，由受托管理人持续监督股权有效性和价值)，资金用途为用于金凤凰酒店项目装修升级改造及补充其经营性流动资金，在本产品收益分配基准日前2个交易日、到期兑付日前4个交易日，发行方将应兑付本金及收益足额划转至产品专户，进行收益支付到期偿付。如发行方未按期还款，将由本产品的增信方在收益分配基准日和到期兑付日的前1个交易日内将应兑付本金及收益足额划转至产品专户。在产品期间收益到账日、本息到账日当日，侨金所将应兑付款项全额划转至认购方认购产品的资金账户。本产品的综合服务商及受托管理人为京投融信公司，增信机构为青旅实业公司，备案登记机构为侨金所。发行方应按照侨金所相关业务规则制度的要求严格履行信息披露义务。   认购协议附件二为投资人确认函，印有风险提示等相关内容。   青旅物资公司与京投融信公司签订《股权质押合同》，合同中载明“鉴于海南金凤凰温泉度假酒店有限公司拟发行“弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具”产品，并委托京投融信公司作为该产品的综合服务商。为确保海南金凤凰温泉度假酒店有限公司的义务履行，青旅物资公司愿意根据本合同的约定，为海南金风凰温泉度假酒店有限公司在“弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具”产品所有合同项下的义务履行提供股权质押，京投融信公司同意接受青旅物资公司所提供的股权质押，该质押为第一顺位质押。本合同中所称的质押股权/股份为青旅物资公司合法持有并享有处分权的金凤凰酒店股权/股份及派生权益。青旅物资公司为金凤凰酒店的合法股东，并持有金凤凰酒店【75】%的股权(对应出【9000】万元)，此次青旅物资公司以其持有之金凤凰酒店【75】%的股权(以下简称“质押股权)和该股下全部财产权利以及青旅物资公司对目标公司享有的全部所有者权益设定质押(详见附件“质押权利清单”)。金凤凰酒店发行的“弘鹰1号一海南金凤凰定向债务融资工具”相关合同中目标公司应履行的一切义务。青旅物资公司以其持有的【目标公司】【75%】股权对本合同第3条所述担保范围的担保期间为自本合同生效之日起至所有被担保范围中涉及义务履行完毕之日止。”   青旅实业公司出具《担保函》一份，载明：“被担保的产品为：产品名称：弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具，计划发行规模总计为人民币肆亿元整，该产品实际发行规模不得超过计划发行规模。该产品可以分为多期发行，分期发行的各期产品均由担保人提供担保，具体发行日期、金额、期限以及预期年化收益率以发行时的《发行说明书》为准，担保人届时不再出具子担保函或其他文件，直接按照本担保函的约定承担保证责任……担保人承担保证责任的方式为全额无条件不可撤销的连带责任保证。担保人保证的范围包括产品的本金及收益，以及违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。”青旅实业公司还出具《差额补足承诺函》一份，载明：“致弘鹰1号一海南金凤凰定向债务融资工具产品持有人：……青旅实业公司作为本次发行人的间接控股股东，就本次挂牌发行产品向全体产品持有人(即投资人)承诺，对于一旦发生发行人现金流的资金来源金额或资金来源时间缺口，由本公司对产品的按期偿付提供全额无条件不可撤销的差额补足义务，包括当期应支付的全部偿付价款(当期产品的本金及预期收益)。且在到期兑付日的前1个交易日内将应兑付本金及收益足额划转至侨金所产品专户”。   二、原告认购情况   周予宸与金凤凰酒店之间的《弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具产品合同》，合同封面载明的编号为QJZX-HY-175，发行方署名栏加盖了金凤凰酒店公章和法定代表人印章，周予宸在风险提示书、投资人确认函中投资人署名处、合格投资者声明投资者署名处及认购协议中认购人署名处签名。   2018年2月28日，周予宸向弘鹰1号资金专户汇款100万元，2018年3月8日，侨金所向周予宸发放《产品认购确认书》，确认已收到周予宸根据合同编号QJZX-HY-175认购弘鹰1号第20期的资金100万元，投资期限为18个月，认购类别为D1，预期年化收益为9.2%，起息日为2018年3月1日。2018年9月3日、侨金所向周予宸汇款46378元，注明“收益分配”；2019年9月10日金凤凰酒店向周予宸汇款93530.67元，备注“本金还款/收益分配”；2019年9月30日，金凤凰酒店向周予宸汇款27054.91元，备注“本金还款”；通过其他账户向周予宸汇款45622元，已经兑付本息，小计212585.58元。保亭黎族苗族自治县人民法院（2019）琼9029破2-5《批复》确认涉案债权计息截止日为2019年9月26日。2020年7月10日，金凤凰酒店的破产管理人出具的《申报债权初步审查意见书》中明确，截至2019年9月26日，弘鹰1号项目尚欠周予宸的债权总额为932093.87元。   本院认为，原告周予宸与金凤凰酒店签订的产品合同系双方真实意思表示。根据认购协议约定固定利率，到期还本付息等内容，双方构成借贷法律关系。原告周予宸将认购本金100万元汇入弘鹰1号项目资金专户，侨金所出具了产品确认书，表明原告周予宸已按认购协议约定向金凤凰酒店履行了交付出借资金的义务。双方约定的借款期限现已届满，但金凤凰酒店仅向原告周予宸偿还本息合计212585.58元，至今尚欠本息合计932093.87元，已构成违约，应承担继续履行、赔偿损失的责任。   本案的主债务人金凤凰酒店已经进入破产清算程序，根据最高人民法院《关于使用担保法若干问题的解释》第44条的规定，债权人进入破产程序终结后6个月内向保证人主张权利，若申报了债权，则应在破产程序终结后6个月内要求保证人承担保证责任。另，最高人民法院《对的答复》的规定，在债权人及申报了债权的同时又起诉保证人的案件中，若需等待破产程序中实际受偿的金额确定后，保证人才对不足部分承担偿还责任。本案中原告周予宸已经申报了债权，且破产程序并未完结。另依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”本案被告所负的保证责任系从债务，从债务不应超出主债权的范围，破产管理人确认的截止2019年9月26日债权总额932093.87元，且在破产权利人确定破产主债权后，周予宸并未对《申报债权初步审查意见书》提起异议或者诉讼，证明周予宸对于破产管理人认定的主债权并无异议。因而，管理人确认的主债权金额范围及于担保人。故对破产管理人确认的债权总额932093.87元，本院予以认可，周予宸主张超出部分违约金，本院不予支持。周予宸主张的前期律师费8332.13元，系产生于破产债权申报之后，且周予宸与金凤凰酒店签署的《弘鹰1号-海南金凤凰定向债务融资工具产品合同》中并未对律师费的承担进行明确约定，本院对于周予宸提出律师费的主张不予支持。周予宸主张的诉讼保全担保费没有提交相应证据证明实际支出，本院不予支持。   被告中青旅物资公司与京投融信公司签订《股权质押合同》一份，将其持有的金凤凰酒店75%的股权质押给京投融信公司，并办理了质押登记。虽然原告周予宸并非《股权质押合同》主体和质权人，但京投融信公司作为弘鹰1号项目的受托管理人，其签订的《股权质押合同》针对的是弘鹰1号项目所有投资人的利益。根据《最高人民法院关于沈阳市信托投资公司是否应当承担保证责任问题的答复》的答复意见，我国《担保法》所规定的保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。这里所称“保证人和债权人约定”系指双方均为特定人的一般情况。由于公司向社会公开发行债券时，认购人并不特定，不可能要求每一个认购人都与保证人签订书面保证合同，因此，不能机械地理解和套用《担保法》中关于“保证”的定义。向社会公开发行债券时，债券发行人与代理发行人或第三人签订担保合同，该担保合同同样具有证明担保人之真实意思表示的作用。而认购人的认购行为即表明其已接受担保人作出的担保意思表示。及《最高人民法院关于的答复》的答复意见,基于公司债券持有人具有分散性、群体性、不易保护自身权利的特点，《公司债券发行试点办法》（以下简称《办法》）规定了公司债券受托管理人制度，以保护全体公司债券持有人的权益。基于此，《办法》第二十五条对公司债券受托管理人的法定职责进行了规定，同时允许当事人约定权利义务范围。根据《物权法》的规定，函中所述案例的抵押权人为全体公司债券持有人。抵押权的设定有利于保护全体公司债券持有人的利益。在公司债券持有人因其不确定性、群体性而无法申请办理抵押权登记的情形下，认定公司债券受托管理人可以代理办理抵押权登记手续，符合设立公司债券受托管理人制度的目的，也不违反《办法》第二十五条的规定。在法律没有禁止性规定以及当事人之间没有禁止代为办理抵押登记约定的情形下，应认定公司债券受托管理人可代理全体公司债券持有人申请办理土地抵押登记。原告周予宸主张被告中青旅物资公司对确认的主债权承担担保责任，本院予以支持。但在对保证人的执行程序中，应注意与破产程序的衔接，以避免债权人双重受偿。   被告青旅实业公司作为担保人向包括原告周予宸在内的全体弘鹰1号项目投资人出具《差额补足承诺函》《担保函》，承诺提供全额无条件不可撤销的差额补足义务，且在到期兑付日的前1个交易日内将应兑付本金及收益足额划转至专项资金保管账户。从内容上看，债务人金凤凰酒店的兑付差额于到期兑付日前一个交易日确定后，担保人青旅实业公司立即针对差额部分承担连带保证责任。原告周予宸作为弘鹰1号项目投资人，无异议地予以接受，应视为双方之间成立连带责任保证合同。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。现因主债务人金凤凰酒店违约，被告青旅实业公司作为连带责任保证人应承担保证责任及差额补足责任。但在对保证人的执行程序中，应注意与破产程序的衔接，以避免债权人双重受偿。   原告周予宸以《流动性支持函》为据向被告青旅集团公司提出诉讼请求，本院认为，根据《流动性支持函》内容，可以向青旅集团公司主张“流动性保障支持”的权利人为中健汇创资产管理(北京)有限公司，原告周予宸并非权利人，本院对该函与本案的关联性不予认可。原告周予宸该项诉讼请求依据不足，本院不予支持。   原告周予宸以《兑付公告及说明》为据向被告能源公司提出诉讼请求，本院认为，原告并未提供《兑付公告及说明》的原件，也没有提供其他的证据辅证能源公司应当承担担保责任。原告周予宸该项诉讼请求依据不足，本院不予支持。   关于原告的委托代理人在庭审过程中提出追加中健汇创资产管理（北京）有限公司及广东京投融信资产管理有限公司为被告的请求，因原告及原告的委托代理人未在合理期限内向本院提交书面追加被告的申请，视为原告放弃追加上述公司作为被告。   被告中青旅物资公司、青旅实业公司、能源公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条第二款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《中华人民共和国企业破产法》第十六条、第四十六条，《最高人民法院关于《中华人民共和国企业破产法>施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》第九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告中青旅物资（上海）有限公司以其持有的海南金凤凰温泉度假酒店有限公司75%的股权为债务人应向原告周予宸承担的债权总额人民币932093.87元的支付义务承担担保责任，于本判决生效之日起三十日内履行；   二、被告中国青旅实业发展有限责任公司对上述债务承担保证担保责任及差额补足责任，于本判决生效之日起三十日内履行；   三、驳回原告周予宸的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期的债务利息。   案件受理费人民币13706.03元，由原告周予宸承担585.09元，被告中青旅物资（上海）有限公司、中国青旅实业发展有限责任公司承担13120.94元，于本判决发生法律效力后七日内向本院交付。原告周予宸预交的受理费13120.94元于本判决发生法律效力后本院予以退回。   如不服本判决，可以在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判长 刘家诚   人民陪审员 黄 飞   人民陪审员 黄美珍      二〇二〇年十二月二十五日   法官助理 陈会升   书记员 周 姝   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。   法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式，当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。   《中华人民共和国担保法》   第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任   第十九条当事人对保证方式没有约定，或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任   第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。   《中华人民共和国企业破产法》   第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。   第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。   附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。   《最高人民法院关于适用若干问题的解释》   第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。   债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。   最高人民法院对《关于担保期间债权人向保证人主张权利的方式及程序问题的请示》的答复   1.本院2002年8月1日下发的《关于处理担保法生效前发生保证行为的保证期间问题的通知》第一条规定的“向保证人主张权利”和第二条规定的“向保证人主张债权”，其主张权利的方式可以包括“提起诉讼”和“送达清收债权通知书”等。其中“送达”既可由债权人本人送达，也可以委托公证机关送达或公告送达（在全国或省级有影响的报纸上刊发清收债权公告）。   2.该《通知》第二条的规定的意义在于，明确当主债务人进入破产程序，在“债权人没有申报债权”或“已经申报债权”两种不同情况下，债权人应当向保证人主张权利的期限。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条第一款的规定，在上述情况下，债权人可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。因此，对于债权人申报了债权，同时又起诉保证人的保证纠纷案件，人民法院应当受理。在具体审理并认定保证人应承担保证责任的金额时，如需等待破产程序结束的，可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第一款第（五）项的规定，裁定中止诉讼。人民法院如径行判决保证人承担保证责任，应当在判决中明确应扣除债权人在债务人破产程序中可以分得的部分。   《最高人民法院关于施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》   第九条债权人对债权表记载债权有异议，向受理破产申请的人民法院提起诉讼的，人民法院应当依据企业破产法第二十一条和第五十八条的规定予以受理。但人民法院对异议债权已经作出裁决的除外。   债权人就争议债权起诉债务人，要求其承担偿还责任的，人民法院应当告知该债权人变更其诉讼请求为确认债权。   《最高人民法院关于沈阳市信托投资公司是否应当承担保证责任问题的答复》   我国《担保法》所规定的保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。这里所称“保证人和债权人约定”系指双方均为特定人的一般情况。由于公司向社会公开发行债券时，认购人并不特定，不可能要求每一个认购人都与保证人签订书面保证合同，因此，不能机械地理解和套用《担保法》中关于“保证”的定义。向社会公开发行债券时，债券发行人与代理发行人或第三人签订担保合同，该担保合同同样具有证明担保人之真实意思表示的作用。而认购人的认购行为即表明其已接受担保人作出的担保意思表示。   《最高人民法院关于的答复》   基于公司债券持有人具有分散性、群体性、不易保护自身权利的特点，《公司债券发行试点办法》（以下简称《办法》）规定了公司债券受托管理人制度，以保护全体公司债券持有人的权益。基于此，《办法》第二十五条对公司债券受托管理人的法定职责进行了规定，同时允许当事人约定权利义务范围。根据《物权法》的规定，函中所述案例的抵押权人为全体公司债券持有人。抵押权的设定有利于保护全体公司债券持有人的利益。在公司债券持有人因其不确定性、群体性而无法申请办理抵押权登记的情形下，认定公司债券受托管理人可以代理办理抵押权登记手续，符合设立公司债券受托管理人制度的目的，也不违反《办法》第二十五条的规定。在法律没有禁止性规定以及当事人之间没有禁止代为办理抵押登记约定的情形下，应认定公司债券受托管理人可代理全体公司债券持有人申请办理土地抵押登记。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。