陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终4501号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地陕西省咸阳市秦都区。负责人：房小军，该公司经理。委托诉讼代理人：白进峰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：党继平，男，1989年5月23日出生，汉族，住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：李增亮，陕西省神木市神木法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陕西盛鑫建筑安装工程有限公司，住所地陕西省咸阳市武功县。法定代表人:史峰卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：张需飞，该公司员工。委托诉讼代理人：张波，陕西英培律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高健，男，1992年7月22日出生，汉族，住神木市中鸡镇。委托诉讼代理人：刘磊，陕西海内律师事务所律师。上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称中华联合保险公司）因与被上诉人党继平、陕西盛鑫建筑安装工程有限公司（以下简称盛鑫公司）、高健提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初2828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中华联合保险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初2828号民事判决，改判中华联合保险公司不承担赔偿责任；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、党继平未提供证明材料证明其与盛鑫公司存在劳动关系，党继平不是团体意外险保险合同项下的被保险人；2、盛鑫公司未提供建筑安全主管部门或公安、交通等部门出具与确认保险事故的性质、原因等有关的其他证明和资料，无法证明事故发生的事实及性质；3、根据保险合同约定，本保单项下仅承保因意外伤害导致的医疗费及残疾赔偿金。一审期间已提交保单，明确了承保险别及赔付范围。一审判决认定的误工费、护理费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通住宿费均非本保单项下的赔付范围。即使存在保险责任，也只应承担医疗费及伤残赔偿金，医疗费减去免赔额100元按80%赔付应计算为40000元，残疾赔偿金，按保险合同约定，九级伤残按5%给付应为20000元，一审判决超出金额251333.8元。党继平辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、党继平与盛鑫公司存在劳务关系是客观事实，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，党继平在工作期间意外受伤，盛鑫公司作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。退一步讲，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第四条的规定，即使党继平与盛鑫公司不成立劳动关系，盛鑫公司仍然应当承担用工主体责任，对党继平意外受伤应依法进行赔偿。2、建设工程施工人员团体意外伤害保险中的被保险人包括与施工企业建立劳动关系的人员，以及经保险人同意的其他人员，即除了建立劳动关系的正式在编职工外，还有其他未与施工企业建立劳动关系的人员仍然适用，党继平符合被保险人的标准。3、根据《保险法》及其司法解释的规定，保险人对于格式条款中免除或减轻保险人责任的条款负有提示和明确说明的义务，未作提示或说明的，该条款不产生效力。本案中中华联合保险公司诉讼中提交的保险条款，其中有关比例赔付及精神损害不予赔偿的约定，应当认定为保险法及司法解释规定的免除或减轻保险人责任的条款，中华联合保险公司应当依法履行提示或明确说明义务，并负相应的举证责任。但中华联合保险公司提交的投保人声明页仅加盖了投保人印章，无法定代表人签字等内容，不能证明中华联合保险公司已履行提示及明确说明义务，免责条款在本案中不产生效力。中华联合保险公司应当在保险限额内承担赔偿责任。盛鑫公司辩称：一审法院对法律关系的认定不正确。该公司与党继平之间不存在任何法律关系，该公司与高健是承包合同关系，高健与党继平是雇佣关系。党继平受伤是由于党继平与他人搭建脚手架不稳导致两人跌落受伤，党继平自身存在严重过错，应当承担部分费用。中华联合保险公司的上诉意见不应支持，应由中华联合保险公司在保险范围内先行承担责任，不足部分由高健承担。高健辩称：盛鑫公司没有提供证据证明承包事实的成立，且高健属于个人没有相关资质。一审判决遗漏了高健垫付的医疗费、护理费等93300元费用的事实，应予纠正。党继平向一审法院起诉请求：1.判令中华联合保险公司、盛鑫公司、高健赔偿党继平医疗费60170.11元、护理费14700元、住院伙食补助费3350元、营养费4410元、误工费69065元、残疾赔偿金144392元、后续治疗费18000元、被抚养人生活费61440.2（包含父亲党云和30872元及儿子党文杰30568.2元）、鉴定费2700元、交通住宿费3000元、精神损害抚慰金10000元，共计391227.31元；2.诉讼费由三被告负担。一审法院认定事实：2019年3月份，党继平经人介绍到盛鑫公司承包的神木市恒凯液化天然气有限公司天然气调峰储备综合利用项目部打工。2019年11月16日，党继平与宋宇在二层脚手架干活期间，脚手架松动，致使党继平从脚手架上掉落，党继平随即被送至大柳塔试验区人民医院，诊断为：双侧根骨骨折（粉碎性）、盆骨骨折（右侧耻骨下支骨折）。党继平因伤势严重于2019年11月17日转院至榆林市第一医院，诊断为：双侧根骨粉碎性骨折，右边耻骨下支骨折，党继平共计住院67天，花费医疗费60170.11元。党继平在诉讼期间提出鉴定申请，一审法院委托陕西公正司法鉴定中心对党继平的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度、误工期、护理期及营养期进行了鉴定，2020年8月10日，陕西公正司法鉴定中心出具陕公正司鉴【2020】临鉴字第365号司法鉴定意见书及补充鉴定意见书，鉴定意见党继平双足跟粉碎性骨折畸形愈合属九级伤残，后续治疗费预计为18000元；伤残等级达不到需要长期护理依赖的程度，补充鉴定党继平误工期为240日、护理期为80日、营养期为80日，党继平支出鉴定费2700元。事故发生后，高健垫付党继平各项费用93300元。另查明，党继平于2013年9月3日育有一子，取名党文杰。再查明，2019年3月29日，盛鑫公司与中华联合保险公司签订建筑工程施工人员团体意外伤害保险B型保险合同一份，约定为神木市恒凯液化天然气有限公司天然气调峰储备综合利用项目土建工程施工人员投保，合同约定：被保险人数为100人，意外医疗费用责任限额为4万元、意外伤害责任限额为40万元，同时特别约定建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险附加意外伤害医疗保险免赔额100元，赔付比例80%，在符合条款规定的范围内，按上述比例赔付，并以每人保险金额为限。保险期间为2019年3月30日至2019年9月30日，后又于2019年3月29日将该保单的终止日期更改为2019年11月30日，其余保险内容不变。本案事故发生在保险期间。一审法院认为，党继平为盛鑫公司提供劳务，党继平在盛鑫公司承包的神木市恒凯液化天然气有限公司天然气调峰储备综合利用项目工程中受伤，故党继平的各项损失应当由盛鑫公司赔偿，因盛鑫公司在中华联合保险公司为神木市恒凯液化天然气有限公司天然气调峰储备综合利用项目土建工程施工人员投保建筑工程施工人员团体意外伤害保险一份，意外医疗费用责任限额为4万元、意外伤害责任限额为40万元，同时特别约定建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险附加意外伤害医疗保险免赔额100元，赔付比例80%，在符合条款规定的范围内，按上述比例赔付，并以每人保险金额为限，现事故发生在保险期间内，应当由中华联合保险公司在其承保范围内先行予以赔偿，不足部分由盛鑫公司予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及陕西省统计局公布的《2019年陕西省国民经济和社会发展统计公报》关于人身损失的相关规定，党继平的损失为：医疗费60170.11元；住院伙食补助费50元×67天=3350元；营养费30元×（67+80）天=4410元；党继平诉请护理费因未提交证据证明护理人员因护理而实际减少收入，故护理费按照行业标准进行计算为100元×67天+50元×80天=10700元；党继平未举有效证据证明其因受伤误工而实际减少的收入情况，故党继平的误工费按照2019年在岗职工平均工资计算，即误工费为（67+240）天×82114元÷365天﹦69065元；党继平经鉴定为九级伤残一处，其伤残赔偿金为36098元×20年×20%﹦144392元；党继平经鉴定后续治疗费为18000元，党继平诉请后续治疗费18000元予以支持；党继平支出鉴定费2700元；党继平诉请精神损害抚慰金10000元，因党继平构成九级伤残一处，给党继平精神造成了一定程度的损害，故对其主张的精神损害抚慰金10000元予以支持；党继平诉请被抚养人生活费，其子党文杰被抚养人生活费为23514元×12年×20%÷2﹦28216.8元，党继平诉请其父亲党云和被抚养人生活费，但因其父亲未年满六十周岁，且党继平也没有提交证据证明其父亲无劳动能力需要被抚养，故对其该诉讼请求不予支持；党继平诉请交通费及住宿费，但其未提交住宿费票据，但参考党继平的病情、陪护的人数及就医的地点，对交通住宿费酌情支持1200元，其余的不予支持。综上，党继平因此次事故造成的损失为医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、后续治疗费、精神损害抚慰金共计349503.91元，由中华联合保险公司在意外医疗保险限额范围内赔偿党继平医疗费、后续治疗费4万元，在意外伤害保险限额范围内赔偿党继平、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金271333.8元，剩余医疗费及后续治疗费38170.11元由盛鑫公司负担。党继平诉请高健承担赔偿责任，因党继平未举证证明高健对损害的发生存在过错，故对党继平该项诉请不予支持。盛鑫公司辩称已经将工程承包给高健，但未提交有效证据予以证明，故对其辩称意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：1、中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于一审判决生效之日起十日内赔偿党继平医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、后续治疗费、精神损害抚慰金共计311333.8元；2、陕西盛鑫建筑安装工程有限公司于一审判决生效之日起十日内赔偿党继平医疗费及后续治疗费38170.11元；3、驳回党继平的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1230元，鉴定费2700元，由党继平负担案件受理费130元，陕西盛鑫建筑安装工程有限公司负担案件受理费1100元及鉴定费2700元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：涉案事故是否真实存在、党继平是否符合本案保险的被保险人范围；一审判决认定的各项赔偿项目是否符合本案保险赔偿范围。关于本案事故及被保险人范围的认定，经查，本案一审法院开庭审理时，党继平、高健、盛鑫公司、中华联合保险公司均到庭参加了诉讼，法庭在询问各到庭当事人对于党继平受伤的事实及过程有无异议时，各方当事人均陈述无异议，且党继平提交的住院病历主诉内容记载伤者在工作期间从高铁架上跌落受伤，因此可以认定本案事故是党继平在盛鑫公司承包的工地上提供劳务时受伤。虽党继平与盛鑫公司未签订书面劳动合同，但盛鑫公司与中华联合保险公司签订建筑工程施工人员团体意外伤害保险，是以工程项目进行投保，党继平受伤所在的工地属于本案保险所约定的工程项目中，故党继平属于本案被保险人范围，中华联合保险公司认为本案事故事实不能确定及党继平并非本案保单项下被保险人范围的上诉理由不能成立。关于一审判决认定的各赔偿项目是否属于本案保险赔付范围，中华联合保险公司上诉主张其保险责任项下只赔偿医疗费及残疾赔偿金，且医疗费应扣除免赔额、残疾赔偿金应按照比例赔付，但该公司在诉讼中并未提交证据证明就免赔条款、免赔额及比例赔付等免除或减轻保险人责任的相关内容向投保人依法履行了提示和明确说明义务，故该公司要求扣除免赔额后按比例赔偿，以及一审判决超出承保范围的上诉理由，依法不能成立。各方当事人对于一审判决其他内容及各赔偿项目的标准、数额均未提出上诉，视为服判。综上所述，中华联合保险公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5970元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇二〇年十二月十九日书记员  李 炜