黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0203民初2518号原告：曲付贵，男，1970年9月7日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市富拉尔基区。委托诉讼代理人：张玉梅，黑龙江海珊律师事务所律师。被告：白景山，男，1963年11月22日出生，蒙古族，无职业，住齐齐哈尔市建华区。被告委托诉讼代理人：冷冰心，黑龙江双正律师事务所律师被告：郭青海，男，1958年10月29日出生，汉族，住齐齐哈尔市龙沙区。被告：中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司，住所地齐齐哈尔市建华区卜奎大街**，统一社会信用代码：91230200746969133D。负责人：李志勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：于成文，黑龙江之信律师事务所律师。原告曲付贵诉被告白景山、郭青海、中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司提供劳务者受害责任纠纷一案,本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张玉梅，被告白景山及其委托诉讼代理人冷冰心，被告郭青海，被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司委托诉讼代理人于成文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲付贵向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告在赔偿原告医疗费29,716.69元、住院伙食补助费2,600.00元、误工费30,000.00元、护理费17,280.00元、交通费128.00元、伤残赔偿金58,382.00元、精神抚慰金2,000.00元、鉴定及检查费用6,070.00元、营养费6,000.00元、固定物取出费8,000.00元，以上各项共计：160,176.69元，扣除被告垫付的10,500.00元，应负担149,676.69元；2.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年5月25日，被告在梅里斯区卧牛吐镇札马哈村购买了伐倒的木材，被告将伐倒的木材往车上装时没有力工，故被告雇原告等四人协助其往车上装树，一天200.00元，在往车上装木材过程中，被告由于操作失误，将原告砸伤，原告受伤部位为：多发肋骨骨折、多发腰椎横突骨折、右侧创伤性湿肺、创伤性血气胸、胸膜肥厚，原告在齐齐哈尔医学院附属第一医院住院治疗了26天，原告住院期间，被告供给原告垫付了10,500.00元医疗费，由于无钱继续治疗，只能回家静养。由于原告与被告及其原告的损失无法达成一致，故原告提起诉讼。被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司辩称，一、原告诉讼追加该公司为被告主体错误。本案原告诉讼性质是提供劳务者受害责任纠纷，并不是交通事故保险责任赔偿纠纷。两者是不同的法律关系，作为原告只能选择其中一种法律关系进行诉讼，不能混同诉讼。二、原告在事故发生后，没有在合理期限48小时内报警、报险，也没有保护好现场。根据保险法的相关规定，投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任。本案中，在事故发生后未向公安机关或保险公司报案，存在重大过失，由此导致事故性质、成因无法查清，保险公司不应承担赔偿责任。三、原告向该公司索赔，未举出公安机关交通管理部门出具的事故证明或安全监督管理部门出具的证明，事实不清，责任不明，是否属于道路交通事故及保险责任赔信范围,仅提供几份证人证言证据不足。1.根据《交强险条款》第16条规定：“被保险机动车发生交通事故，被保险人应当及时采取合理、必要措施和保护措施，并在事故发生后(48小时内)及时通知保险人”。又根据《机动车第三者责任保险》第24条1项规定:“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人故意破坏、伪造现场，毁灭证据，保险均不负责赔偿”；2.根据《机动车第三者责任保险》第26条1款8项规定:“投保人、被保险人或其允许的驾驶人知道保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任”。四、本案并非道路交通事故，故不是在保险公司保险责任范围内，故不予赔偿。1.本起事故发生不属于最高院《关于道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定“道路以外通行时引发的损害赔偿案件”。根据《道路交通安全法》第119条第1款第1项规定“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所，本案事故发生的地点不属于可以通行列举八种地方情形，故不属于交通事故，保险公司应予免责；2.本案投保车辆是普通运输车辆，不属于特种车辆。例吊车，挖掘机等属于特种车辆。3.本案据上诉人讲，事故发生地点在树林中，非道路通行的地方，将拖拉机车头卸下，改变运输用途而违章。用车头倒车拽木材发生的事故。故本案不属于道路交通事故，不应适用处理交通事故的法律规范。上诉人以道路交通事故人身损害赔偿纠纷为由请求车辆投保的保险公司承担赔偿责任，无事实和法律依据。所以原审判决认定是正确的。五、上诉人诉称，事发后曾向该公司报过案，保险公司也勘察了事故现场。但根据中国人民财产保险股份有限公司《机动车综合商业保险条款》第37条规定：“保险人受理报案，现场查勘、核定损失，参与诉论，进行抗辩，要被保险人提供证明和资料，向被保险人提供专业建议等行为均不构成保险人对赔偿责任的承诺。”故不能以此作为保险公司认同的证据。六、保险条款是合法有效的证据。1.根据《交强险条款》第二条规定：“机动车交通事故责任强制保险合同由本条款与投保单、保险单、批单和特别约定共同组成。”所以该合同条款是保险合同重要组成部份。当投保人在保险公司投保签订合同时，已承诺认可了该保险合同及条款，合法的约定优于法定，也就等于认同了保险公司免责条款。2、投保人与保险公司之间保险合同是商业合同，可以对抗第三人。本合同性质与合伙合同、离婚协议等合同有所区别，证明可以对抗第三人。如不能对抗第三人，国家有关部门规定的条款又有何意义了。七、退一步讲，假如属于道路交通事故保险贵任赔偿范畴，原告索赔的部分赔偿项目、标准、金额不合理。不合理部分不予赔偿。1.医疗费中医保用药80%可以赔偿，对非医保用药20%不予赔偿；2.关于伙食补助费，该公司意见为住院期间每日50.00元；3.营养费应低于伙补费，每日20元，计算公式系农村居民人均消费支出11,417.00元÷365日×60%=20元；4.关于误工费，原告系农村居民(详见身份证)，其工资应按农、副、牧、道行业工资标准，每月2,577.17元，84.73元/日。需说明本木起事故是装卸任务临时雇工，每日工资也是临时性的。不能按每日200.00元计算；5.关于护理费，护理人系其亲属，仍然按上述农、副、牧、渔行业工资标准计算给付；6.精神损害抚慰金标准过高，伤残等级低，后果不严重，并非故意造成，只能在交强险赔偿，依据商业第三者险保险条款，不予赔偿；7.关于诉讼费、鉴定费，依据《环保法》第66条规定及保险条款，不在保险责任赔偿范围内，故不予赔偿。被告白景山辩称，1.树木不是其购买的；2.原告不是其雇佣的，答辩人与原告一样，处于雇佣地位，实际雇佣人为被告郭青海；3.要求被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司在投保的车保强制险的范围内承担法定的赔偿责任，在商业保险的限额内赔偿保险合同的约定；4.答辩人与原告无任何劳动合同约定，原告的实际雇主为被告郭青海，应由郭青海承担实际赔偿责任；5.原告曲付贵没有尽到安全保障义务和注意义务，存在一定过错，应按比例分担责任；6.原告赔付费用计算标准过高，存在计算错误，答辩人计算的护理费为12,004.16元，精神损失费不应该支持。被告郭青海辩称，原告不是答辩人找的，出事的时候是在边道上，不是在树林中，有证人证明。在出事之前是原告指挥的，答辩人当时就报案了，当时没有车所以答辩人把原告送到了医院，当时原告说给原告几千元钱此事就了结，也有其他人能证明。第二天答辩人和保险公司报案，也去了交警队报案，交警队有记录，因为事故发生在边道上，不是主道，所以交警队没出现场。派出所也有报警记录，白景山是答辩人雇的，原告是答辩人通过别人找来的，与白景山无任何关系。认可原告是答辩人雇佣的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2019年5月25日，被告郭青海通过他人雇佣原告曲付贵等四人在梅里斯区卧牛吐镇扎马哈村装木材，当天下午被告白景山在驾驶四轮车往车上拽木材的过程中，拖拽的木材将原告曲付贵打伤。原告曲付贵受伤后由被告白景山等人送到齐齐哈尔医学院附属第一医院进行治疗，原告曲付贵共计住院26天，经诊断为：多发肋骨骨折、多发腰椎横突骨折、右侧创伤性湿肺、创伤性气胸、胸膜肥厚等，原告曲付贵共花费医药费29,716.69元。经齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定，原告曲付贵被鉴定为：1.被鉴定人曲付贵评定为十级伤残；2.被鉴定人曲付贵治疗终结时间为四个月，自受伤日开始计算；3.被鉴定人曲付贵误工损失日评定为伤后150日；伤后60日内需护理，其中住院期间需2人护理，之后时间需1人护理，内固定物取出手术期间需增加护理期7-10日，需1人护理；伤后60日内需增补营养；4.被鉴定人曲付贵内固定物取出手术费用约需人民币捌仟元，或以实际发生为准。原告曲付贵住院期间，被告白景山为原告垫付医药费10,500.00元。本院认为，被告白景山在驾驶拖拉机拖拽木材的过程中，拖拉机拖拽的木材发生横移致人损伤，不宜认定为交强险的赔偿范围，因此被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司不应当承担责任。被告郭青海自认其系原告曲付贵雇主，其应对原告的损害承担责任,酌定其承担80%责任。原告曲付贵作为完全民事行为能力人，应对作业现场尽到注意义务，故应对自身伤害承担一定责任，酌定其承担20%责任。被告白景山作为被告郭青海的雇员，履行职务行为不应承担责任。原告曲付贵的医药费可支持29,716.69元。住院伙食补助费按照每日100.00元标准计算，可支持2,600.00元。误工费参照鉴定结论，按照上一年度就业人员平均工资标准计算，可支持24,978.00元。护理费参照鉴定结论，按照上一年度居民服务业平均工资标准计算，可支持15,804.48元。营养费参照鉴定结论，按照每日100.00元标准计算，可支持6000.00元。残疾赔偿金参照鉴定结论，按照上一年度农村常住居民人均可支配收入标准计算，可支持27,608.00元。交通费按照住院期间每日3.00元标准计算，可支持78.00元。二次手术费参照鉴定结论，可支持8000.00元。精神抚慰金可支持1000.00元。被告白景山为原告曲付贵垫付的10,500.00元医药费应当予以扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十三条、三十五条之规定，判决如下：一、被告郭青海于本判决生效之日起15日内赔偿原告曲付贵医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、二次手术费、精神抚慰金共计82,128.14元；二、驳回原告曲付贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,294.00元,由被告郭青海负担2038.51元，由原告曲付贵负担1,255.49元。鉴定及鉴定检查费6,070.00元，由被告郭青海负担4,856.00元，由原告曲付贵负担1,214.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  李福龙人民陪审员  李雅静人民陪审员  荆春霞二〇二〇年十二月十四日法官助理刘芳汇书记员奚方