福建省明溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0421民再1号 监督机关：明溪县人民检察院。 原审原告：郑博文，男，1991年7月6日出生，汉族，住明溪县。 委托诉讼代理人：上官云娣，女，1968年12月12出生，汉族，住三明市梅列区，系郑博文母亲。 原审被告：罗正根，男，1958年6月1日出生，汉族，住明溪县。 委托诉讼代理人：饶卫华，福建归化律师事务所律师。 原审被告：张志梅，女，1960年2月2日出生，汉族，住明溪县。 原审被告：罗慧玲，女，1983年12月7日出生，汉族，住明溪县。 原审被告：罗学勤，男，1971年10月8日出生，汉族，住明溪县。 原审被告：明溪县宝福再生资源开发中心，住所地明溪县沙溪乡永溪村园山，注册号：×××66。 投资人：罗正根，同原审被告罗正根。 原审原告郑博文与原审被告罗正根、张志梅、罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心民间借贷纠纷一案，明溪县人民检察院以明检民（行）监（2020）35042100001号再审检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院审判委员会讨论决定，于2020年10月27日作出民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭开庭审理了本案。原审原告郑博文的委托诉讼代理人上官云娣、原审被告罗正根的委托诉讼代理人饶卫华到庭参加诉讼，原审被告张志梅、罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 明溪县人民检察院提出再审检察建议：有新证据证实明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决认定的借款本金350000元存在错误。《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案当事人罗正根在借款的当天，预先支付了2个月的利息42000元，应当从借款本金中扣除。综上所述，有新证据证实明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决认定的借款本金错误。经明溪县人民检察院检察委员会讨论决定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二百零八条第二款的规定，特提出再审检察建议。 郑博文诉讼请求称：1.罗正根、张志梅共同偿还郑博文借款本金35万元，利息180133元（该利息按月利率2%的标准暂计至2016年2月16日，此后利息继续按此标准计算至还清全部款项之日止）；2.罗正根、张志梅支付原告实现债权费用6000元；3.罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由五被告承担。事实和理由：2014年1月6日，罗正根以资金周转困难为由向原告借款35万元，并出具借款合同、收条各一份，约定：罗正根向原告借到人民币35万元，月利率为2%，借期为2个月，到期付息；若本金或利息逾期，原告有权向明溪法院起诉，且诉讼费、律师费、诉讼保全费、执行费等实现债权的费用由五被告承担。张志梅与罗正根系夫妻关系，上述债务系夫妻共同债务。原告依约借给了罗正根35万元，罗正根未按约履行归还借款本、息的义务，担保人也未履行代偿责任。原告认为，罗正根向原告借款后当即向陈洁处转款42000元，是依据行业习惯所支付的利息及借款费用，且是在借款后转账，不属民间所称的“砍头息”，且事后双方签订了“确认书”，罗正根未再对该款提出意见，故该款未违反法律规定。罗正根提出的另一笔60000元借款在另案中已确认是借款，原告在处理时有举证证实借款的事实。原告本人系在车行工作，有正当的职业，因工作性质关系与朋友、同学等发生经济交往，应属合理合法的范畴，故罗正根的其他主张不能成立。 罗正根辩称：一、本案所涉借条载明的35万元借款包含4.2万元的砍头息，应予扣除，借款本金实为30.8万元。二、2015年5月31日，明溪县人民法院出具调解书（2015闽04**民初字第228号）载明的罗正根、张志梅欠原告的本金60000元及利息10712元实为本案借款的利息（按照月利率6%计算），应当根据法律规定的利率重新计算利息，抵扣本案的借款本金及利息。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。本案借款合同约定的利率已经超过了前述规定，超出部分应不予支持。四、根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（九民纪要）第53条规定：未依法取得放贷资格的以民间借贷为业的法人，以及以民间借贷为业的非法人组织或者自然人从事的民间借贷行为，应当依法认定无效。同一出借人在一定期间内多次反复从事有偿民间借贷行为的，一般可以认定为是职业放贷人。民间借贷比较活跃的地方的高级人民法院或者经其授权的中级人民法院，可以根据本地区的实际情况制定具体的认定标准。根据该规定，郑博文系职业放贷人，本案所涉借款保证合同应属无效合同。五、本案债务不属于夫妻共同债务。本案所涉借款系用于偿还自己经营的企业的借款，非用于家庭共同生活。张志梅没有参与自己的企业经营，自己经营的企业也从未盈利。不符合《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》规定的属于夫妻共同债务的情形，依法不属于夫妻共同债务。六、因本案有关的虚假诉讼行为，自己为了挽回损失起诉陈洁不当得利一案花费诉讼费1063元、律师费2000元，该费用系由郑博文的虚假诉讼及陈洁的做伪证行为造成的，应由其予以赔偿，在本案借款本金中予以扣除。 张志梅、罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心未提出答辩意见。 郑博文在原审中提出诉讼请求与再审中的诉讼请求一致。本院原审认定事实如下：2014年1月6日，罗正根向郑博文借款35万元，双方签订了《借款保证合同》，约定借款35万元，借期2个月，月利率2%。保证人罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心为罗正根这笔借款提供连带保证。保证期间为借款期限届满后二年。《借款保证合同》约定违约责任及保证责任范围包括但不限于诉讼费、律师费、法院执行费等。郑博文于2014年1月6日通过银行转账给罗正根35万元，罗正根亦出具了收条收到该笔款项。因罗正根未归还借款从而引起本案讼争。郑博文因该起案件聘请福建闽中律师事务所律师罗振寿、洪翊君代理出庭花费律师代理费6000元。另查明，罗正根与张志梅于19××年×月××日登记结婚。本院原审认为：合法的借贷关系受法律保护。罗正根向郑博文借款350000元，该借款有《借款保证合同》及收条、转账凭证为凭，事实清楚、证据确实充分，借贷关系合法有效，应受法律保护。双方约定借款月利息2%，符合法律规定，本院予以支持。《借款保证合同》约定违约责任及保证责任范围包括但不限于诉讼费、律师费、法院执行费等。故对郑博文请求罗正根支付实现债权的费用6000元，本院予以支持。罗正根与张志梅于19××年×月××日登记结婚，借款发生在两人婚姻关系存续期间，张志梅没有提供证据证明罗正根所借的本案涉诉债务为罗正根的个人债务，也未能证明有属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，本案涉诉债务应当按夫妻共同债务处理。对郑博文请求二人偿还借款本息的请求予以支持。该笔借款保证期间为借款期届满后二年即保证期间至2016年3月4日，故罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心作为连带保证人应对本案借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任。本院原审判决：一、罗正根、张志梅应偿还郑博文借款本金35万元，并支付自2014年1月6日起至本判决确定还款之日止按月息2%计算的利息，该款于本判决生效之日起30日内付清。二、罗正根、张志梅还应支付郑博文实现债权的费用6000元，该款于本判决生效之日起30日内付清。三、罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心对上述借款本息及实现债权的费用6000元承担连带还款责任。四、罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心承担保证责任后，有权向罗正根、张志梅追偿。五、驳回郑博文的其他诉讼请求。 围绕当事人再审过程的陈述及相关证据，本院对有争议的证据和事实认定如下: 1.2014年1月6日，罗正根与郑博文在上官云娣的介绍下签订了《借款保证合同》，双方约定：借款35万元，借期2个月，月利率2%。罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心在上述合同中保证人一栏签名或盖印。罗正根收到借款35万元后，依照与上官云娣的口头约定，于当日向上官云娣指定的陈洁账户上转款42000元。2019年12月20日，陈洁向明溪公安机关交代其本人不认识罗正根，上述42000元款项的用途、去向自己均不清楚，该款是转入自己借给郑博文使用的银行卡中，与自己无关。 2.罗正根与张志梅于19××年×月××日登记结婚，罗慧玲系二人的女儿。本案中，罗正根在借款前因经营企业缺乏资金向银行贷款，贷款期满后无法还款，遂向郑博文借款，其女罗慧玲全程参与借款事宜。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。罗正根向郑博文借款350000元，该借款有《借款保证合同》及收条、转账凭证为凭，但罗正根借款当日向陈洁账户支付的42000元系支付给郑博文的款项，二人于当日无其他经济来往，根据双方当事人的陈述及陈洁的供述，该笔款项应认定为借款当日支付的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”应当将该利息从本金中予以扣除，即应当认定罗正根向郑博文实际借款本金为308000元，该部分借款本金受法律保护。郑博文提出事后双方进行确认一事及关于事后所应计算的利息超出借款之日所付利息的主张，不能对抗上述的认定，该主张不能成立。关于双方约定的利息的计算，应当依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称一年期贷款市场报价利率，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”计算。本案中，罗正根的借款系用于归还银行贷款，贷款的目的是经营企业，故借款用途应认定系用于家庭生产、生活，且张志梅未到庭应诉，视作放弃辩护权利，郑博文提出上述借款系罗正根与张志梅的夫妻共同债务的主张，符合法律规定，予以支持。罗正根提出与郑博文于本院作出的（2015）闽0421民初字第228号民事调解书中确认的本金60000元及相应利息系上述借款的利息的主张，缺乏有效证据推翻该调解书中确认的事实，该主张不能成立。罗正根提出与陈洁另一案中的诉讼费用应在本案借款中扣除及郑博文属以借贷为业的自然人其借贷行为无效的主张，缺乏事实和法律依据，不予支持。张志梅、罗慧玲、明溪县宝福再生资源开发中心、罗学勤经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审判。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条及《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、维持福建省明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决第二项：被告罗正根、张志梅还应支付郑博文实现债权的费用6000元，该款于本判决生效之日起30日内付清。 维持福建省明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决第三项：被告罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心对上述借款本息及实现债权的费用6000元承担连带还款责任。 维持福建省明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决第四项：被告罗慧玲、罗学勤、明溪县宝福再生资源开发中心承担保证责任后，有权向被告罗正根、张志梅追偿。 维持福建省明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决第五项：驳回原告郑博文的其他诉讼请求。 二、变更福建省明溪县人民法院（2016）闽0421民初179号民事判决第一项为：被告罗正根、张志梅应偿还原告郑博文借款本金308000元整，并支付自2014年1月6日起至2019年8月19日止的利息（按月息2%计算）及自2019年8月20日起至本息还清时止的利息（按2019年8月银行公布的一年期贷款市场报价利率四倍计算），该款应于本判决生效之日起三十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9161元，由郑博文负担850元，由罗正根、张志梅、罗慧玲、明溪县宝福再生资源开发中心、罗学勤负担8311元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  陈立晖 人民陪审员  邓远清 人民陪审员  郑金秋 二〇二〇年十二月十日 书 记 员  陈雪莹 附：本案适用法律条文 一、《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。 前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 四、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第二条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院应予支持。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 六、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。