山东省聊城市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁15刑再23号 抗诉机关山东省聊城市人民检察院。 原审被告人孟凡旺，男，1980年12月12日出生于山东省莘县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山东省莘县，住山东省聊城市东昌府区。因犯盗窃罪于1999年1月19日被山东省莘县人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2008年8月14日被天津市第二中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币3万元（已缴纳），2018年4月2日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月23日被山东省聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年5月29日被执行逮捕。山东省聊城市东昌府区人民法院于2019年11月15日以犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。现在山东省德州监狱服刑。 辩护人孙天鹏，山东鸣远律师事务所律师。 原审被告人刘东辉，男，1989年2月3日出生于山东省莘县，汉族，小学文化，农民，户籍地及住址山东省莘县。因犯抢劫罪于2007年5月12日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑三年；因犯故意伤害罪于2012年12月16日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处一年一个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月23日被山东省聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年5月29日被执行逮捕。山东省聊城市东昌府区人民法院于2019年11月15日以犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币15000元。现已刑满释放。 山东省聊城市东昌府区人民检察院指控被告人孟凡旺、刘东辉犯盗窃罪一案，山东省聊城市东昌府区人民法院于2019年11月15日作出（2019）鲁1502刑初1062号刑事判决，已经发生法律效力。山东省聊城市人民检察院以聊检一部审刑抗[2020]1号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院于2020年8月5日作出（2020）鲁15刑抗6号再审决定书，提审本案。本院于2020年10月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。山东省聊城市人民检察院指派检察员程仁召、赵涵出庭履行职务，原审被告人孟凡旺及其辩护人孙天鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院认定事实，被告人孟凡旺、刘东辉盗窃作案三次，价值共计43160元。具体事实分述如下： 一、2019年4月10日凌晨，被告人孟凡旺、刘东辉驾驶鲁Ｐ×××××号面包车，在聊城市东昌府区，将被害人李某1的鲁Ｐ×××××号白色北斗星汽车后备箱撬开，盗窃车内齐伟牌LED广告显示屏40台，价值为22000元。案发后，赃物已追回已发还被害人。 二、2019年4月23日凌晨，被告人孟凡旺、刘东辉驾驶鲁Ｐ×××××号面包车，在聊城市东昌府区振兴路与卫育路路口东南角店铺门口附近，将被害人郝某的鲁Ｐ×××××号蓝色北斗星汽车后备箱撬开，盗窃车内美的牌净水器5台，价值为19500元；盗窃车内博世牌电动螺丝刀1个，价值为280元。案发后，赃物已追回已发还被害人。 三、2019年4月23日凌晨，被告人孟凡旺、刘东辉驾驶鲁Ｐ×××××号面包车，在聊城市东昌府区对面肉联厂家属院内盗窃被害人梅某电动三轮车电池2组。其中，盛名牌电动三轮车电池价值为880元，同科牌电动三轮车电池价值为500元。案发后，赃物已追回已发还被害人。 上述事实，被告人孟凡旺、刘东辉在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过、接受证据材料清单、收款收据、扣押物品清单、发还清单、（1999）莘刑初字第12号、（2008）二中刑初字第95号刑事判决书、释放证明、（2012）深龙法刑初字第4512号刑事判决书；证人孙某的证人证言；被害人李某2、郝某、梅某的陈述；鉴定意见聊贾认定2019033号价格认定结论书；辨认、指认现场笔录、及照片；扣押发还清单；被告人孟凡旺、刘东辉的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 一审法院认为，被告人孟凡旺伙同刘东辉以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实和罪名均成立。被告人孟凡旺、刘东辉的行为均侵犯了公私财物的所有权，依法应予刑罚。 被告人孟凡旺曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人刘东辉曾因犯罪被判处刑罚，应作为量刑情节予以考量；鉴于被告人孟凡旺、刘东辉归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度较好；涉案物品已全部追回发还被害人；故对二被告人依法均可从轻处罚。 综上，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度及各自在共同犯罪中所起的作用，决定刑罚。对被告人孟凡旺、刘东辉依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，对被告人孟凡旺还应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人孟凡旺犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决确定执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2021年7月22日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人刘东辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决确定执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2020年9月22日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）三、作案工具由扣押机关依法作出处理。 聊城市人民检察院抗诉认为：最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复（法释[2009]10号）中规定：“对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚”。孟凡旺因犯盗窃罪，于2008年8月14日被天津市第二中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，孟凡旺在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯盗窃罪。据此，一审判决没有依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条的规定，对孟凡旺实行数罪并罚，附加剥夺政治权利，属于适用法律错误。 再审中，原审被告人孟凡旺对抗诉机关的抗诉意见没有异议。孟凡旺的辩护人对抗诉机关的抗诉意见没有异议，辩护人认为，孟凡旺在2018年4月2日到2019年4月23日，附加剥夺政治权利已经执行一年多，根据最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》第二条规定，应扣除已执行的剥夺政治权利期间。 聊城市人民检察院出庭检察员出庭意见为，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，但一审判决没有对孟凡旺实行数罪并罚，附加剥夺政治权利，适用法律错误。 经再审审理查明的事实、证据与原审相同。 本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》法释[2009]10号规定：“一、对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。二、前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日起停止计算，并依照刑法第五十八条的规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者从假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于主刑执行期间。”原审被告人孟凡旺因犯盗窃罪，于2008年8月14日被天津市第二中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币3万元、剥夺政治权利五年；2018年4月2日减刑释放。孟凡旺在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯盗窃罪，该罪主刑执行刑期的起算日为2019年4月23日。根据上述司法解释的规定，原审被告人孟凡旺前罪附加刑剥夺政治权利的刑期已执行一年零二十一天，尚未执行的刑期为三年十一个月零九天，对尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期，应依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。因此，检察机关认为“原审判决没有对被告人孟凡旺实行数罪并罚，附加剥夺政治权利，法律适用错误”的抗诉理由成立，本院再审对原审存在的上述错误予以纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第五十八条、最高人民法院《关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项、第二百五十六条的规定，判决如下： 一、维持山东省聊城市东昌府区人民法院（2019）鲁1502刑初1062号刑事判决的第一项、第二项、第三项，即“被告人孟凡旺犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人刘东辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币15000元。三、作案工具由扣押机关依法作出处理”。 二、对原审被告人孟凡旺前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期与新罪所判处的刑罚并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币20000元，剥夺政治权利三年十一个月零九天。 （刑期从判决确定执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2021年7月22日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  尹继阳 审判员  张 磊 审判员  于景涛 二〇二〇年十二月二十六日 法官助理梁春梅 书记员王泽杰