广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终10475号上诉人（原审被告）：广东旭柏彩印工艺制品有限公司。住所地：广东省东莞市*************厂区。统一社会信用代码：914**********694XN。法定代表人：王俊闵，总经理。委托诉讼代理人：陈马强，广东协言律师事务所律师。上诉人（原审原告）：张述芬，女，汉族，1961年6月5日出生，居民身份证住址为四川省渠县***********，公民身份号码为513************422。委托诉讼代理人：黄伟强，广东烽庭律师事务所律师。上诉人广东旭柏彩印工艺制品有限公司（以下简称旭柏彩印公司）因与上诉人张述芬劳务合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初1337号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张述芬向一审法院起诉请求：1.旭柏彩印公司向张述芬支付一次性伤残就业补助金112290元；2.旭柏彩印公司向张述芬支付一次性工伤医疗补助金差额26949.6元；3.旭柏彩印公司向张述芬支付2018年6月1日至2018年6月30日、2018年8月1日至2018年9月30日、2018年12月1日至2019年2月28日、2019年7月1日至2019年8月31日期间的工资35932.8元。以上款项共计175172.4元。一审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、旭柏彩印公司须在判决生效之日起十日内向张述芬支付2018年6月1日至2018年6月30日、2018年8月1日至2018年9月30日、2018年12月1日至2019年2月28日、2019年7月1日至2019年8月31日期间的工资差额合计10586元；二、驳回张述芬的其他诉讼请求。如旭柏彩印公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3803.45元，已由张述芬预交，由张述芬负担3573.6元，旭柏彩印公司负担229.85元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初1337号民事判决。旭柏彩印公司不服一审判决，向本院提起上诉请求：1.改判一审判决第一项为旭柏彩印公司无须向张述芬支付2018年6月1日至2018年6月30日、2018年8月1日至2018年9月30日、2018年12月1日至2019年2月28日、2019年7月1日至2019年8月31日期间的工资差额合计10586元；2.本案一审、二审的诉讼费由张述芬负担。事实和理由：（一）一审判决旭柏彩印公司向张述芬支付2018年6月1日至2018年6月30日的工资报酬无事实依据。旭柏彩印公司在一审中提供的证据工资签收单明确表明，张述芬已经对上述时间段内的劳务费用共4231元进行了签收，故旭柏彩印公司无需支付上述费用。（二）一审判决旭柏彩印公司向张述芬支付2019年1月14日至2019年2月28日的工资差额4865.87元及2019年7月1日至2019年7月13日的工资待遇1489.13元无法律依据。旭柏彩印公司与张述芬之间为劳务合同关系。旭柏彩印公司与张述芬于2018年5月25日签订《雇佣合同书》，明确了旭柏彩印公司与张述芬的关系为劳务合同关系。基于劳务合同关系，只有张述芬提供了劳务，旭柏彩印公司才需要支付劳务费。张述芬诉求的所谓工资差额或者工资待遇期间均没有为旭柏彩印公司提供劳务。根据劳务合同关系，旭柏彩印公司无需支付张述芬在此期间的所谓工资差额或者工资待遇。对于旭柏彩印公司的上诉，张述芬未提交答辩意见。张述芬不服一审判决，向本院提起上诉请求：1.维持一审判决的第一项关于工资差额的判决内容；2.撤销一审判决的第二项，并依法改判为“旭柏彩印公司向张述芬支付一次性伤残就业补助金112290元、2018年12月26日至2019年1月13日工资2176.42元和2019年7月14日至2019年8月31日工资5612.87元”；3.本案一审、二审诉讼费用由旭柏彩印公司负担。事实和理由：（一）张述芬除职业病请假休假外，从2011年6月5日起一直在上班，直至2019年11月28日旭柏彩印公司终止双方的劳务关系，故本案应适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》。因张述芬未符合领取退休养老待遇的，符合《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款领取关于一次性就业补助金的条件。另外张述芬并未因退休而不能就业和丧失收入，恰是因患上职业病而导致影响张述芬再就业，丧失收入，一审判决不支持张述芬主张的一次性就业补助金待遇既与法规规定不符，也与情理不符。2011年6月5日张述芬年满50周岁，2018年2月5日张述芬被诊断为职业病，2018年3月28日张述芬患职业病被认定为工伤，2018年8月28日张述芬被鉴定为七级伤残。张述芬除职业病请假休假外，从2011年6月5日起一直在上班，除2019年7月至2019年8月张述芬请假回家治病以外，2019年9月、2019年10月、2019年11月张述芬都在上班。直至2019年11月28日，旭柏彩印公司通知张述芬终止双方的劳务关系，至今张述芬不符合领取养老退休金待遇。根据《广东省工伤保险条例》第六十三条第二款的规定，以及根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见》【2013】34号第八条、第九条，明确工伤保险基金和用人单位分别按《工伤保险条例》支付工伤保险待遇。现本案也是张述芬通过民事诉讼程序要求旭柏彩印公司参照《广东省工伤保险条例》规定支付工伤保险待遇，一审判决以张述芬年满50周岁后与旭柏彩印公司之间是劳务合同关系为由，不支持张述芬主张一次性伤残就业补助金是错误的。2019年11月28日，旭柏彩印公司通知张述芬终止双方的劳务关系，参照《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十二条第二款的规定，张述芬已提交证据证明其不符合享受基本养老保险待遇的条件，未享受基本养老保险待遇的，依法符合享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的条件，可见一审判决不支持张述芬主张的一次性伤残就业补助金与法规规定不符。2011年9月29日修订的《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金”以及“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系”。上述条款并未规定一次性就业补助金的适用前提，但是根据《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定：“本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行。”2019年9月、2019年10月、2019年11月张述芬都有上班，因此本案应适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》，张述芬属于不享受基本养老保险待遇条件的，因而符合领取一次性伤残就业补助金的条件。虽《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》【2018】2号第十六条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用工单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金”。但该规定与2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》第三十二条第二款规定相互矛盾，因为《广东省工伤保险条例》是广东省人大常委会制定的地方性法规，《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》只是案件审理的指导文件，根据法律适用基本原则，该审理指导文件不再适用。因此，旭柏彩印公司应当支付张述芬一次性伤残就业补助金。张述芬自2011年6月5日年满50周岁起一直在工作，一直有经济收入，并未因达到退休年龄而丧失收入，也没有任何法律规定因职工达到退休年龄而剥夺其就业的权利。而在本案中，恰是因患上职业病而导致张述芬丧失收入、影响再就业的，故旭柏彩印公司应当依法支付张述芬一次性伤残就业补助金。因张述芬生病前平均应发工资为3551元/月，低于广东省2018年度职工月平均工资的百分之六十（7486元/月60%=4491.6元/月），根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订）第三十三条“低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。”的规定，旭柏彩印公司应按4491.6元/月的标准支付张述芬一次性伤残就业补助金112290元（4491.6元/月25个月=112290元）。（二）2018年12月26日至2019年1月13日、2019年7月14日至2019年8月31日张述芬因患职业病需请假养病，旭柏彩印公司予以批准，证明双方对此期间为停工治疗期间没有异议。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、《中华人民共和国职业病防治法》第三十九条的规定，旭柏彩印公司应当按原工资福利标准支付2018年122018年12月26日至2019年1月13日工资2176.42元（3551元/月19天=2176.42元）、2019年7月14日至2019年8月31日工资5612.87元（3551元/月1个月18天=5612.87元）。退一步，如果不按原工资福利待遇支付的，旭柏彩印公司也应当支付基本工资或病假工资或生活费，保障张述芬最基本的生活，毕竟这不是张述芬的自身原因导致的。综上所述，一审判决对部分事实认定不清、部分赔偿计算错误，导致判决结果有误。对张述芬的上诉，旭柏彩印公司未提交答辩意见。二审期间，旭柏彩印公司与张述芬均未提交新的证据。本院经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳务合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院对上诉人旭柏彩印公司和上诉人张述芬上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为:一、旭柏彩印公司应否向张述芬支付一次性伤残就业补助金；二、一审判决认定的工资差额是否正确。针对焦点一。张述芬生于1961年6月5日，于2011年6月已达到法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”张述芬与旭柏彩印公司存在的是劳务合同关系。张述芬诉请旭柏彩印公司支付一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，一审法院不予支持，并无不当。针对焦点二。关于张述芬诉请的2018年6月1日至2019年8月31日四段期间的工资差额问题，一审判决结合双方达成的调解协议、旭柏彩印公司提供的签收收入证明、东莞市劳动鉴定委员会的旧伤复发鉴定等材料，认定的上述期间的工资差额，理据充分，计算方式及计算数额正确，本院不再赘述，予以维持。综上，上诉人旭柏彩印公司和上诉人张述芬的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项及上述援引法规的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2766.24元，由张述芬负担2701.59元（已预交），由广东旭柏彩印工艺制品有限公司负担64.65元（已预交）。本判决为终审判决。审判长  朱海晖审判员  王相东审判员  杨 诚二〇二〇年十二月二十八日书记员  胡运科陈韵因附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。