江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终5167号上诉人（原审先诉原告暨原审后诉被告）：邱晓明，男，1968年11月1日出生，汉族，住江西省赣州市兴国县。上诉人（原审先诉被告暨原审后诉原告）：江西赣运发汽车运输有限公司，住所地：江西省赣州经济技术开发区迎宾大道南侧、金潭路西侧办公楼。法定代表人：屈有金。委托诉讼代理人：杨帆，江西南芳律师事务所律师。上诉人邱晓明与上诉人江西赣运发汽车运输有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服江西省赣州经济技术开发区人民法院（2020）赣0791民初568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式进行了审理。本案现已审理终结。邱晓明上诉请求：1.判决被上诉人除应支付上诉人经济补偿金5683.5元，还应支付赔偿金5683.5元；2.判决被上诉人支付上诉人失业金损失3780元；3.上诉人与被上诉人合同期限为一年零三个月，应当享有年休假五天，该年休假五天未休，被上诉人应当支付年休假工资2613元；4.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人劳动关系的解除，是因为被上诉人不发放工资，不安排上岗工作，未足额缴纳社会保险费，上诉人曾试图协商，但被上诉人不予理睬，上诉人被逼无奈“被迫辞职”，用人单位依法应当支付经济补偿金5683.5元及赔偿金5683.5元。被上诉人虽未单方主动解除与上诉人的劳动关系，但被上诉人不给上诉人发放工资，不安排工作，上诉人依法可以领取失业金，被上诉人未给上诉人缴纳失业保险金，应当由被上诉人承担此损失1260元/月*3个月=3780元。依据《带薪年休假条例实施细则》第二条、第三条、第五条，上诉人未休年休假，被上诉人也未安排上诉人休年休假，被上诉人应当支付上诉人未休年休假工资2613元。江西赣运发汽车运输有限公司辩称，邱晓明与江西赣运发汽车运输有限公司双方的劳动合同从2018年2月1日至2018年12月31日劳动合同期满终止，不存在江西赣运发汽车运输有限公司违法解除劳动合同的情形，我公司无需向邱晓明支付经济补偿金及赔偿金。邱晓明的实际工作期限未满一年，不符合失业金的领取条件，我公司无需向其支付失业金损失。邱晓明亦不符合年休假的规定，我公司亦无需向其补发年休假工资。江西赣运发汽车运输有限公司上诉请求：1.撤销一审判决书第二、三、四、五、七项；2.判令被上诉人向上诉人赔偿损失14650元；3.判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、双方劳动合同期限至2018年12月31日期满终止，并且邱晓明自2018年12月31日后并未为江西赣运发汽车运输有限公司提供劳动，双方劳动合同不存在法定的自动延续的情形，一审法院认定劳动合同延续到2019年3月11日并支付2019年1月1日至2019年3月11日的工资没有事实及法律依据。二、按《劳动合同书》的约定以及劳动合同法的相关规定，双方劳动关系自劳动合同期满终止，江西赣运发汽车运输有限公司不存在违法解除劳动合同的情形，无须向被上诉人支付经济补偿金5683.5元。三、江西赣运发汽车运输有限公司扣除邱晓明放、请假期间(2018年7月及12月)的工资，符合双方签订的劳动合同的约定，符合江西赣运发汽车运输有限公司制定的薪酬工资标准，无须向被上诉人补发1264元工资。四、邱晓明并未为江西赣运发汽车运输有限公司的车辆维护进行垫资，江西赣运发汽车运输有限公司无须向被上诉人支付380元劳务工时费。五、邱晓明在江西赣运发汽车运输有限公司担任运输驾驶工作人员期间，由于驾驶技术问题以及服务态度问题遭到投诉，造成车辆损失以及旅游公司未向赣运发公司结算运费等损失共计14650元，应赔偿。邱晓明辩称，开发区劳动仲裁委的裁决及开发区法院作出的判决正确，本人几乎没有异议，有异议的在上诉状中已陈述，具体与我方上诉意见一致。邱晓明与江西赣运发汽车运输有限公司均不服赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会赣经开劳人仲字[2019]第26号仲裁裁决，先后向一审法院提起民事诉讼。邱晓明起诉请求：1.判决被告支付2018年2月1日至3月12日春运加班6天及法定加班工资4240元。2.判决被告支付2018年3月13日至2018年12月31日，少发工资，法定节假日加班工资，休息日加班工资47475元；3.判决被告支付2018年1月30日至2019年3月12日合同期限内，年休假工资2613元；4.判决被告违法执行试用期三个月，支付两个月赔偿金8659元；5.判决被告未依法缴纳失业保险费，承担原告失业金损失4740元；6.判决被告支付2019年1月至3月12日两个半月保底工资12050元；7.判决被告支付2019年2月11日至14日两趟出车深圳惠阳工资800元；8.本次诉讼费及相关费用由被告承担。江西赣运发汽车运输有限公司起诉请求：1.请求人民法院判令赣运发汽车公司无须向邱晓明支付解除劳动合同关系经济补偿金5683.5元；2.请求人民法院判令赣运发汽车公司无须向邱晓明支付2018年7月和12月未足够支付保底3500元每月工资差额1264元以及劳务工时费324.79元；3.请求人民法院判令赣运发汽车公司无须向邱晓明支付2019年1月1日至2019年3月11日期间工资3950元；4.请求人民法院判令邱晓明向赣运发汽车公司赔偿损失14650元；5.由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年2月1日，邱晓明与赣运发汽车公司签订《劳动合同》，合同期限为2018年2月1日起至2018年12月31日止，试用期3个月，工资标准按出勤工资以及绩效工资计发，出勤工资的工资计发方式为不定时工作制。2019年3月11日，邱晓明向赣运发汽车公司在公司微信群递交了《辞职信》，邱晓明在赣运发汽车公司实际工作时间为一年零三个月，其前十二个月平均工资为3789元。邱晓明与赣运发汽车公司就工资发放等问题产生争议，邱晓明向赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年10月10日，赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：一、赣运发汽车公司向邱晓明一次性支付2019年11月、12月份6090元；二、赣运发汽车公司向邱晓明一次性支付解除劳动关系经济补偿金5683.5元；三、赣运发汽车公司一次性支付邱晓明2018年7月和12月未足够支付保底3500元每月的工资差额1264元，一次性支付邱晓明垫资劳务工时费324.79元；四、赣运发汽车公司支付邱晓明2019年1月1日至2019年3月11日期间工资3950元。后双方不服该劳动仲裁，先后向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。对于无争议的部分，即关于2018年11月、12月份工资6090元，仲裁裁决第一项确定赣运发公司应支付邱晓明2018年11月、12月份工资6090元，邱晓明在增加的诉讼请求中认为该项应予维持，赣运发汽车公司对该项裁决亦未提出异议，一审法院认为双方劳动关系已解除，赣运发公司应当支付邱晓明2018年11月、12月份工资6090元。对于双方有争议的部分，一审法院评述如下：关于先诉部分：一、关于邱晓明主张2018年2月1日至3月12日春运加班工资、法定节假日工资及2018年3月13日至2018年12月31日法定节假日加班工资、休息日加班工资。因邱晓明在赣运发汽车公司处工作系不定时工作制，其工资按出勤工资和绩效工资计发，出勤工资按趟次或里程数计算，出勤工资包含了邱晓明的加班工资，其岗位具有特殊性，并非按时来计算工资，对邱晓明该部分的主张，无事实依据和法律依据，不予采纳；二、关于邱晓明主张2018年1月30日至2019年3月12日合同期限内年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作满一年才能享受年休假，邱晓明在赣运发汽车公司处工作一年三个月，按照规定无法折算年休假工资，关于该部分主张，不予支持。三、关于邱晓明主张的赣运发汽车公司违法执行试用期三个月，支付两个月赔偿金部分。邱晓明与赣运发汽车公司签订的《劳动合同》约定试用期为三个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条“劳动合同期限为三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”，赣运发汽车公司虽违法约定了三个月的试用期，但是其发给邱晓明2018年2月、3月、4月份的工资并未低于保底工资的80%或公司的最低工资标准，均超过保底工资3500元，因此，对于原告该部分诉请，不予支持。四、关于邱晓明主张的赣运发汽车公司应支付失业金损失部分。根据《失业保险条例》第十四条的规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”赣运发汽车公司并未单方主动解除与邱晓明的劳动合同，不符合领取失业保险的前提。因此，对于原告该项诉请，不予支持。五、关于邱晓明主张的赣运发汽车公司支付2019年1月至3月12日两个半月保底工资部分。根据《江西省工资支付规定》第二十一条：“非因劳动者原因造成停工、停产、歇业，未超过一个月工资支付周期的，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位安排劳动者工作的，按照双方新约定的工资标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；未安排劳动者工作的，按照国家有关规定办理”。邱晓明在赣运发汽车公司工作至2019年3月11日止，双方劳动合同签订的时间为2018年1月至2018年12月30日，合同到期后，被告公司并未及时解除或续订合同，双方劳动合同自动延续，但被告公司并未实际安排邱晓明工作，处于停岗状态，被告公司应支付邱晓明2019年1月1日至2019年3月11日期间的工资，按当地最低工资标准支付，赣州市最低工资标准为1580元每月，因此，赣运发汽车公司应支付邱晓明3950元。六、关于邱晓明主张的赣运发汽车公司支付2019年2月11日至14日两趟深圳惠阳工资部分。在本段第五点，一审法院已处理该期间的工资，不应再重复计算，因此对于该项诉请，不予支持。七、关于邱晓明主张的赣运发汽车公司支付劳务工时费部分。邱晓明向一审法院提交的票据显示为380元，其车辆维护花费行为系工作职务行为，因此赣运发汽车公司应返还该部分费用380元。关于后诉部分：一、关于赣运发汽车公司是否应支付解除劳动合同关系经济补偿金。双方在劳动合同到期后，赣运发汽车公司应及时决定解除或续订劳动合同，但公司没有依法作出决定，导致合同没有续订也没有及时有效通知邱晓明解除劳动，未履行法定手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”赣运发汽车公司应支付邱晓明经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，邱晓明在公司处工作一年零三个月，于2019年3月11日离职，其工作前十二个月的平均工资为3789元，赣运发汽车公司应支付邱晓明经济补偿金3789元×1.5个月=5683.5元。二、关于赣运发汽车公司是否应支付2018年7月和12月未足额支付保底3500元工资差额以及劳务工时费部分。根据工资表可以显示公司有注明保底工资为3500元，因此，江西赣运发运输汽车有限公司应支付2018年7月、12月的差额部分。关于劳务工时费在先诉部分已经论述，不再重复表述。三、关于赣运发汽车公司是否应支付2019年1月1日至2019年3月11日期间工资部分。在上文先诉部分已经论述，不再重复论述。四、关于赣运发汽车公司请求邱晓明支付14650元损失，证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十三条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、江西赣运发汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晓明2018年11月、12月工资6090元；二、江西赣运发汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晓明2019年1月1日至2019年3月11日期间工资3950元；三、江西赣运发汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晓明解除劳动关系经济补偿金5683.5元；四、江西赣运发汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晓明2018年7月和12月未足额支付保底3500元每月的工资差额部分1264元；五、江西赣运发汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付邱晓明垫付的劳务工时费380元；六、驳回邱晓明的其他诉讼请求；七、驳回江西赣运发汽车运输有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。先诉案件受理费10元，后诉案件受理费10元，共计20元，由邱晓明负担10元，由江西赣运发汽车运输有限公司负担10元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为：1.江西赣运发汽车运输有限公司在双方劳动合同到期之后，仍向邱晓明下达出车任务，应视为双方劳动合同自动诞续。2.邱晓明因用人单位未足额支付工资及未足额缴纳社会保险等向江西赣运发汽车运输有限公司提出辞职申请，系被迫解释劳动合同。根据劳动合同法第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，江西赣运发汽车运输有限公司依法应当支付经济补偿金。2.本案系劳动者被迫提出解除劳动合同，非用人单位违反解除劳动合同，不符合劳动合同法第八十二条规定的支付赔偿金的情形，邱晓明要求江西赣运发汽车运输有限公司支付赔偿金的请求于法无据。3.关于邱晓明是否应当向江西赣运发汽车运输有限公司赔偿问题。江西赣运发汽车运输有限公司未就此项请求提出劳动争议仲裁申请，未经仲裁程序。其在本案民事诉讼中提出该项请求违反了仲裁前置原则，本院不予支持。关于邱晓明的其他诉求是否应当支持问题，本院同意一审法院的评判理由，不再另行阐述。综上，上诉人邱晓明、上诉人江西赣运发汽车运输有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人邱晓明负担10元，由上诉人江西赣运发汽车运输有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  沈象筠审 判 员  宋玉玲审 判 员  林 姗二〇二〇年十二月二十八日代理书记员  甘美玉代理书记员  管燕梅