山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1102民初9231号原告：日照市融资担保股份有限公司，住所地日照市东港区石臼街道海曲东路**国际财富中心****，统一社会信用代码913711007961994565。法定代表人：费立武，董事长。委托诉讼代理人：刘本娟，女，系公司职工。委托诉讼代理人：邢曦文，女，系公司职工。被告：山东科莱涂料有限公司，住所，住所地日照市东港区日照街道前将帅沟村社会信用代码913711005804135053。法定代表人：古光华，总经理。被告：山东华恩建工有限责任公司，住所，住所地日照市东港区山东路**慧泽园小区沿街楼社会信用代码913711007986997611。法定代表人：张迎海，总经理。委托诉讼代理人：刘鹏，山东德衡（日照）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘春刚，山东德衡（日照）律师事务所律师。被告：古光华，男，1977年12月5日出生，汉族，居民，住日照市。被告：王晓丽，女，1978年4月12日出生，汉族，居民，住日照市，系被告古光华之配偶。被告：张迎海，男，1971年9月9日出生，汉族，居民，住日照市北经济开发区。原告日照市融资担保股份有限公司（以下简称“融资担保公司”至判决主文前）与被告山东科莱涂料有限公司（以下简称“科莱涂料公司”）、被告山东华恩建工有限责任公司（以下简称“华恩建工公司”至判决主文前）、被告古光华、被告张迎海、被告王晓丽追偿权纠纷一案，本院于2020年10月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告融资担保公司的委托诉讼代理人刘本娟、被告华恩建工公司的委托诉讼代理人刘鹏到庭参加，被告科莱涂料公司、被告古光华、被告张迎海、被告王晓丽经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告日照市融资担保股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告山东科莱涂料有限公司偿还原告代偿款368万元；2.判令被告山东科莱涂料有限公司支付原告资金占用费；3.判令被告山东科莱涂料有限公司支付原告违约金；4.判令被告山东华恩建工有限责任公司、古光华、王晓丽、张迎海对被告山东科莱涂料有限公司应付款项承担连带清偿责任；5.确认原告对被告山东科莱涂料有限公司提供抵押的钢结构资产【动产抵押登记书登记编号：37112019006184】在拍卖、变卖或者协商折价后所得价款享有优先受偿权；6.判令原告对被告古光华、王晓丽向山东科莱涂料有限公司提供抵押的不动产【鲁(2018)日照市不动产证明第0008744号】、判令原告对被告古光华设定抵押的车辆【车牌号：鲁Ｑ×××**】在抵押物价值范围内向原告支付其应当分担的担保份额并支付至实际付清之日的利息；7.诉讼费、律师费、保全费、保全担保费等实现债权的费用由被告负担。事实和理由：2019年3月19日被告山东科莱涂料有限公司委托原告为其在中国建设银行股份有限公司日照海曲支行(以下简称“建行海曲支行”)的400万流动资金借款提供保证并签订了《最高额委托保证合同》，为保证原告追偿权的实现，由被告山东华恩建工有限责任公司、古光华、王晓丽、张迎海为原告提供的保证提供最高额反担保连带保证并于同日与原告签订《最高额反担保保证合同》，同时被告山东科莱涂料有限公司提供钢结构资产抵押，并做了正式抵押登记。2019年3月19日被告山东科莱涂料有限公司与建行海曲支行签订《人民币流动资金借款合同》向建行海曲支行分三次借款人民币291万、97万、231万元，借款期限自2019年3月21日至2020年2月20日。原告依据《最高额委托保证合同》的约定与建行海曲支行签订了《最高额保证合同》并向建行海曲支行缴纳保证金28万元；被告古光华、王晓丽向建行海曲支行提供房产、车辆抵押。《人民币流动资金借款合同》履行过程中，被告山东科莱涂料有限公司未履行借款合同约定的还款义务。建行海曲支行诉至东港区人民法院，判决案号为(2020)鲁1102民初1620号，原告承担了保证责任替代被告山东科莱涂料有限公司偿还了建行海曲支行借款本息合计400万元。原告承担保证责任后，原告多次向被告催要相关款项，被告未全部支付，截至起诉时尚欠原告代偿款368万元及违约金等款项，被告山东华恩建工有限责任公司、古光华、王晓丽、张迎海亦未承担相应反担保责任。综上，为维护原告的合法权益，根据相关法律之规定，特诉至贵院，请求依法裁判。被告华恩建工公司辩称，我方与原告签订最高额反担保保证合同的情况，请法庭依法查明，在原告提供证据后证明履行了2020鲁11**民初1620号生效判决书确认的义务后，因被告科莱即债务人提供钢结构资产抵押，因此在该抵押受偿后剩余的部分，被告华恩依法承担相应责任，关于原告主张的资金占用费、违约金请法庭依法认定。案经送达，被告古光华、张迎海、王晓丽、山东科莱涂料有限公司未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据质证。原告为证实其诉讼请求向本院提交如下证据：证据一、《最高额委托保证合同》一份，证明被告山东科莱涂料有限公司委托原告为其拟向建行海曲支行的400万元借款提供保证担保的事实；证据二、《人民币流动资金借款合同》三份（编号：2019建日海曲借字第002-001、002-002、002-003号）、《最高额保证合同》（编号：建日海曲最高额保证字[2019]002号），证明被告山东科莱涂料有限公司向建行海曲支行借款400万，原告按照《委托保证合同》的约定为其提供保证担保，建行海曲支行依约向被告发放贷款400万元的事实；证据三、《最高额反担保保证合同》一份，证明被告山东华恩建工有限责任公司、古光华、王晓丽、张迎海为原告对被告山东科莱涂料有限公司在建行海曲支行的400万借款保证担保提供反担保保证的事实；证明四、《最高额反担保（抵押）合同》、动产抵押登记书各一份，证明被告山东科莱涂料有限公司以其自有钢结构资产为原告对被告山东科莱涂料有限公司在建行海曲支行的400万借款保证担保提供反担保抵押、并在日照市东港区市场监督管理局办理正式抵押登记的事实；证明五、案号为（2020）鲁1102民初1620号民事判决书一份，证明原告承担责任的最高限额为400万元，以及证明对被告古光华、王晓丽向建行海曲支行提供抵押不动产【鲁（2018）日照市不动产证明第0008744号】以及车辆【车牌号：鲁Ｑ×××**】的事实；证据六、中国建设银行专用单位客户专用回单一份、贷款还款凭证3份，证明被告山东科莱涂料有限公司未按照借款合同约定偿还日照银行股份有限公司高科的借款，原告承担保证责任替代被告山东科莱涂料有限公司偿还其在建行海曲支行借款本息合计400万元。被告华恩建工公司质证称，对证据一、二、四的真实性，因被告华恩并非保证合同及借款合同的主体，对于其真实性请法庭依法认定；对证据三中华恩的盖章、签名的真实性均无异议；对证据五、六的真实性被告华恩建工公司均无异议。案经送达，被告古光华、张迎海、王晓丽、山东科莱涂料有限公司未到庭参加质证，视为放弃质证的权利。经审查，原告提交的上述证据来源合法，内容真实，且与本案具有关联性，对其证据效力及证明力本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月19日，被告科莱涂料公司（委托人、乙方）与原告融资担保公司（保证人、甲方）签订了《最高额委托保证合同》一份[合同编号：日融高委字（2019）第002号]，合同约定甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向银行申请（贷款、承兑汇票、信用证、进出口押汇、贸易融资业务等）融资业务提供担保。甲方担保的主债权是指自2019年3月19日至2020年3月19日期间，银行与乙方依据借款合同、承兑协议、开证或其他贸易融资协议而产生的一系列债权，其余额最高额度为肆佰万元整。保证范围、保证期间及保证方式以甲方与银行签署的有关最高额保证合同规定为准。甲方代乙方偿还借款债务后，有权立即向乙方行使追偿权，要求乙方归还甲方代偿的全部款项，以及甲方为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、评估费、执行费、保险费、差旅费等）。乙方在签订本合同时向甲方交纳保证金32万元。如发生甲方代偿，承担自甲方代偿之日起至追偿权实现之日止的资金占用费，按银行同期逾期贷款利率计算。乙方未履行或未完全履行上述义务，应按甲方担保总额的10%向甲方支付违约金，若因此给甲方造成的损失大于违约金数额，乙方应支付相应的赔偿金。2019年3月19日，被告华恩建工公司、被告古光华、被告王晓丽、被告张迎海（以上皆为甲方、反担保保证人）与原告融资担保公司（乙方）、被告科莱涂料公司（丙方）签订了最高额反担保保证合同（编号为日融高反保字2019第002号），约定鉴于丙方融资需要在一定期间内（2019年3月19日至2020年3月19日）向建设银行日照海曲支行提出各类信贷业务而产生一系列债权法律关系，乙方为丙方提供最高额保证担保，最高额为400万元。丙方委托甲方向乙方提供最高额保证的反担保，甲方同意在上述期间内的任一时点只要建行日照海曲支行对丙方尚未收回的债权余额不超过该最高额，甲方应当在该最高额内对乙方提供的保证担保均提供连带责任反担保保证，不论次数和每次金额，也不论在上述最高额担保期限内丙方单笔债务履行期届满日是否超过上述期间。甲方最高额保证范围包括丙方与建设银行日照海曲支行在2019年3月19日至2020年3月19日期限内形成的各类融资合同项下约定的全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及乙方实现上述债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。在甲、丙方向乙方提供的反担保财产范围中，如果同时存在抵押物以及其他形式的保证责任或者其他可供执行实现反担保债权的情况下，乙方就全部债权有权优先选择实现抵押物担保以外的其他保证责任形式及可执行财产，已实现反担保清偿责任。保证期限为两年，丙方与建设银行日照海曲支行在2019年3月19日至2020年3月19日内发生的最后一笔融资借款合同债权到期之日起三年。2019年3月19日，融资担保公司（甲方、抵押权人）与被告科莱涂料公司（同时为乙方、丙方、抵押人与被保证人）签订《最高额抵押反担保合同》[编号：日融高反抵字（2019）第002号]一份，约定乙方自愿以其有权处分的不动产（以下统称抵押物）向甲方提供最高额抵押反担保，经评审或双方认定抵押物的抵押价值为肆拾贰万陆仟贰佰元整，甲方对抵押物的全部拍卖款、变卖款优先受偿，对抵押物实现抵押权优先受偿不足的部分，乙方仍然应当承担补充连带清偿责任。上述期间内，甲方为丙方在贷款银行发生的各类信贷业务提供担保所形成的全部债权和费用均纳入本最高额抵押反担保合同的范围内，包括但不限于上述借款合同、最高额保证合同、最高额委托保证合同项下约定的因丙方违约甲方承担保证责任代偿所产生的全部款项。上述最高额委托保证合同项下约定的甲方承担保证责任代偿后，丙方应当向甲方支付资金占用费、违约金、赔偿金、甲方为实现债权所发生的一切费用、丙方因违约给甲方造成的损失及其他所有应付费用，甲方实现抵押权的费用、损失。本最高额抵押反担保合同项下设定抵押反担保的最高额为肆佰万元。甲方对乙方的违约行为有权采取以下措施:要求乙方限期纠正违约行为……要求乙方支付甲方担保总额的10%违约金……抵押物为位于日照市东港区将帅沟村的钢结构资产，后原被告在日照市东港区市场监督管理局办理了动产抵押登记，登记编号为37112019006184。2019年3月19日，建设银行日照海曲支行（贷款人）与被告科莱涂料公司（借款人）签订了3份《流动资金贷款合同》（编号分别为2019建日海曲借字002-001号、2019建日海曲借字002-002号、2019建日海曲借字002-003号），借款金额分别为贰佰叁拾壹万元整、贰佰玖拾壹万元整、玖拾柒万元整，借款期间自2019年3月21日起至2020年2月20日止，借款利率为LPR加0.04基点，借款期限内，该利率保持不变。同日，原告融资担保公司（甲方、保证人）与建设银行日照海曲支行（乙方、债权人）签订了最高额保证合同（编号为建日海曲最高额保证自2019002号），约定鉴于乙方为科莱涂料公司（债务人）连续办理贷款借新还旧而将要或已经与债务人在2019年3月19日至2020年3月19日期间签订借款合同（以下简称主合同），甲方愿意为债务人在主合同项下的一系列债务提供最高额保证。担保范围为主合同项下全部债务，保证责任最高限额肆佰万元，保证方式为连带责任保证，保证期间为单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人在主合同项下的债务履行期届满日后两年止。上述合同签订后，建设银行日照海曲支行按约向被告科莱涂料公司发放贷款，被告科莱涂料公司未按约偿还借款本息。后建设银行日照海曲支行就涉案借款于2020年3月5日向本院提起诉讼，后本院于2020年5月27日作出（2020）鲁1102民初1620号民事判决，判决被告科莱涂料公司偿还建设银行日照海曲支行借款本金5605312.21元及利息、罚息、复利，同时判令本案原告、被告古光华、王晓丽对被告科莱涂料公司所欠银行借款本息分别在最高限额400万元、639万元内承担连带还款责任，建设银行日照海曲支行有权分别在最高限额639万元内就日房权市字第××号权属证书项下的房产、最高限额690万元内就鲁Ｌ×××**号牌轿车与被告王晓丽、被告古光华协议折价或以拍卖、变卖该抵押财产所得价款优先受偿等。后该判决生效，原告融资担保公司履行保证责任，于2020年6月29日代被告科莱涂料公司偿还借款本息共计400万元。庭审中原告明确请求事项第二项中的资金占用费，依据是《最高额委托保证合同》第四条乙方的权利义务第三项，如发生甲方代偿，承担自甲方代偿之日起至追偿权实现之日起的资金占用费，按照银行同期逾期贷款利率计算。请求事项第三项中的支付违约金，依据是《最高额委托保证合同》第五条违约责任，乙方（即本案被告山东科莱涂料有限公司）未履行或未完全履行上述义务，应按甲方担保总额的10%向甲方（即本案原告）担保总额的10%向甲方支付违约金。担保金额为400万元，违约金为40万元。诉讼请求第七项就是指案件受理费，目前暂无其他费用。被告科莱涂料公司曾向原告交纳32万元保证金，立案时原告已予扣除。本院认为，原告与被告科莱涂料公司签订的最高额委托保证合同、与被告华恩建工公司、被告古光华、被告王晓丽、被告张迎海签订的最高额反担保保证合同、与被告科莱涂料公司签订的最高额反担保（抵押）合同均系各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律规定，本院予以确认。上述合同签订后，原告按约为被告科莱涂料公司向建设银行日照海曲支行的借款提供最高额保证担保，并代被告科莱涂料公司偿还借款本息400万元，扣除保证金32万元，原告要求被告科莱涂料公司偿还代偿款368万元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付资金占用费的诉讼请求，《委托保证合同》中已有明确约定。原告主张资金占用费按照委托保证合同约定，以368万元为基数，自代偿之日即2020年6月29日起至按照银行同期逾期贷款利率计算至实际清偿之日。原告主张因被告科莱涂料公司违约导致发生代偿，按照最高额委托保证合同应当支付担保总额10%的违约金即40万元。因涉案合同作了明确约定，原被告均应严格按照合同履行，现因被告科莱涂料公司违约，原告融资担保公司受有损失，被告应当按约支付违约金及资金占用费，但应以15.4%为限，超过部分本院不予支持。被告华恩建工公司、古光华、王晓丽、张迎海自愿为被告科莱涂料公司向原告提供连带责任保证，以涉案合同手写部分约定的保证期间为准，原告的起诉未超过保证期间，故对原告要求被告华恩建工公司、古光华、王晓丽、张迎海对被告科莱涂料公司应付款项承担连带还款责任的诉讼请求，本院予以支持。被告华恩建工公司、古光华、王晓丽、张迎海承担保证责任后，有权向被告科莱涂料公司追偿。原告与被告科莱涂料公司签订《最高额反担保（抵押）合同》，约定为原告对科莱涂料公司提供的保证担保提供抵押反担保，并办理了动产抵押登记（动产抵押登书编号：37112019006184），该合同成立并合法有效。根据合同约定，借款合同履行期届满，被告科莱涂料公司未依约归还借款本息、其他费用的，原告履行了代偿义务后，有权按照《最高额反担保（抵押）合同》的约定，要求对抵押物进行折价以抵偿丙方所欠债务或对抵押物进行拍卖、变卖以取得价款优先受偿，故本院对原告的该项诉求，依法予以支持。对于被告古光华、王晓丽提供抵押的不动产、车辆能否在担保份额内向原告清偿的问题，本院分析如下：被担保的债权既有保证又有第三人提供的物的担保的，担保法司法解释第38条明确规定，承担了担保责任的担保人可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。但物权法第176条并为你做出类似规定，根据物权法第178条关于“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”的规定，承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的，人民法院不予支持，但担保人在担保合同中约定可以相互追偿的除外。被告科莱涂料公司在建设银行日照海曲支行处的借款既有原告、被告古光华、王晓丽提供的最高额保证，又有被告古光华、王晓丽提供的物的担保，在原告与该银行签订的最高额保证合同中，并未约定原告在承担保证责任后可以向其他担保人追偿，对原告要求被告古光华、王晓丽提供抵押的不动产、车辆在各自担保份额内向原告清偿的诉讼请求，本院不予支持。据此，依据依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十四条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东科莱涂料有限公司于本判决生效之日起七日内偿还原告日照市融资担保股份有限公司代偿款本息共计368万元；二、被告山东科莱涂料有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告日照市融资担保股份有限公司资金占用费(该费用以368万元为基数，自代偿之日即2020年6月29日起至按照银行同期逾期贷款利率计算至实际清偿之日)；三、被告山东科莱涂料有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告日照市融资担保股份有限公司违约金40万元；前述第二、三项确定的金钱支付义务不得超过15.4%；四、被告山东华恩建工有限责任公司、被告古光华、被告王晓丽、被告张迎海对原告日照市融资担保有限公司所负上述债务承担连带还款责任；被告山东华恩建工有限责任公司、被告古光华、被告王晓丽、被告张迎海承担保证责任后，有权向被告山东科莱涂料有限公司追偿；五、如被告山东科莱涂料有限公司未履行本判决确定的第一项、第二项、第三项付款义务，原告日照市融资担保股份有限公司有权按照抵押登记顺序对被告山东科莱涂料有限公司抵押的动产（动产抵押证书编号：37112019006184）与山东科莱涂料有限公司协商折价或就拍卖、变卖该抵押财产所得价款享有优先受偿权；六、驳回原告日照市融资担保股份有限公司本案其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36240元，减半收取18120元，由被告山东科莱涂料有限公司、被告山东华恩建工有限责任公司、被告古光华、被告张迎海、被告王晓丽共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  丁浩二〇二〇年十二月八日书记员  申盈