安徽省宿州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）皖13执异20号 异议人（被执行人）：灵璧华阳服饰有限公司，住所地安徽省宿州市灵璧县经济开发区，统一社会信用代码913413236642182134。 法定代表人：张子敬，该公司总经理。 申请执行人：德利服饰实业(杭州)有限公司,住所地浙江省杭州市萧山区义桥镇民丰工业园,统一社会信用代码91330109762033829U。 法定代表人:王丽华,该公司总经理。 被执行人：张子敬,男,1966年11月15日出生,汉族,住青海省西宁市城**。 被执行人：张子睿,男,1970年12月27日出生,汉族,住江苏省昆山市。 本院在执行申请执行人德利服饰实业(杭州)有限公司（以下简称“德利公司”）与被执行人张子敬、张子睿、灵璧华阳服饰有限公司（以下简称“华阳公司”）股权转让纠纷一案中，被执行人华阳公司对本院执行登记在该公司名下的皖20**灵璧县不动产权字第0000245号不动产提出异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 华阳公司提出异议称，德利公司与张子敬、张子睿、华阳公司股权转让纠纷一案，本院于2020年11月16日作出（2020）皖13执恢24号之一执行裁定：拍卖华阳公司坐落于安徽省灵璧县灵城镇经济开发区奇石大道北侧、产权证号为皖20**灵璧县不动产权字第0000245号的不动产（土地使用权、建筑物、地面附着物等），该裁定侵犯华阳公司合法权益，要求终止拍卖执行程序，终止执行该公司财产。理由如下：一、本案申请执行人德利公司与被执行人张子敬、张子睿协议变更合同，张子睿与德利公司达成新的执行和解协议，并未经华阳公司书面同意，华阳公司不再承担担保责任。二、申请执行人申请恢复执行违约，本院恢复执行未征求华阳公司意见，程序违法。三、依据安徽省高级人民法院（2014）皖民二终字第00274号民事调解书的约定，华阳公司为张子敬、张子睿在履行本协议中所负德利公司债务的担保期截止到2019年12月30日止，华阳公司的担保责任因担保期限届满而免除。四、华阳公司为股东担保未经股东会决议，刘苏慧作为公司第二股东，对于公司的担保行为不知晓，未参加股东会决议，该担保行为并未提供公司的股东会决议，违反《公司法》规定，担保行为应当无效。五、（2020）皖13执恢24号之一执行裁定书依据的《宏泰裁字（2019）第042号房地产估价报告》未经有效送达、安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司《回复函》对案涉房屋价格作出实体处理无合法依据、不能作为拍卖依据，拍卖程序违法，应予以纠正。 德利公司辩称，一、华阳公司在《异议申请书》中所述与事实不符，华阳服饰公司依法应承担担保责任：1.申请执行人从未与被执行人达成任何执行和解协议，从未变更债务履行方式、履行期间等。张子睿、胡桂彬也从未提供担保。华阳公司所述明显与事实不符，也并未提交任何证据支持其所述事实，法院不应采信；2.德利公司依据已经发生法律效力的（2014）皖民二终字第00274号民事调解书申请强制执行，本院立案执行及查封案涉不动产的行为均符合法律规定，华阳公司有关担保责任因担保期限届满而免除的异议明显无法律依据；二、华阳公司有关恢复执行程序违法的异议同样不应得到支持。自本院立案执行至今，被执行人完全具备履行能力，但一直拒绝按照调解书及法律规定履行义务，给德利公司造成巨额损失，而且被执行人已涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪，德利公司有权根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条的规定，申请恢复强制执行。关于《房地产评估报告》送达问题，本院已根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产》第六条的规定，依法将评估报告送达德利公司与华阳公司，且德利公司与华阳公司并未在收到报告后十日内提出异议，法院不存在程序违法的情形。退一步讲，最高人民法院﹝2002﹞执他字第14号《最高人民法院对山东高院关于案件执行中涉及有关财产评估、变卖等问题的请示的复函》中函复明确：“评估报告未送达给有关当事人、并不影响依据评估报告确定拍卖、变卖的价格。”因此，无论刘苏慧是否收到《房地产估价报告》，不影响本院依据评估报告确定拍卖、变卖的价格。关于《房地产评估报告》是否失效问题，首先，法律并无有效期届满该估价报告即失效的强制性规定；其次，安徽宏泰房地产土地资产评估有效公司于2020年11月10日出具《回复函》，顺延报告有效期二个月，目前在有效期内，德利公司对法院按照《房地产估价报告》确定拍卖保留价也无异议；最后，华阳公司并未提交任何应当重新评估，或《回复函》无可信度、弄虚作假的证据，该异议没有事实和法律依据，不应得到支持，拍卖程序应当继续进行。华阳公司的执行异议不成立，请求本院予以驳回。 本院查明：德利公司与张子敬、张子睿股权转让纠纷一案，安徽省高级人民法院于2015年9月10日作出（2014）皖民二终字第00274号民事调解书确认，各方当事人及案外人华阳公司自愿达成如下协议：一、德利公司同意退出华阳公司的经营，张子敬、张子睿支付其在华阳公司经营期间的投入及补偿款共计1650万元。二、上述款项的具体支付时间为：张子敬、张子睿自本调解书生效之日起七日内支付100万元，2015年10月15日前支付100万元。本协议签订后，张子敬、张子睿立即着手办理位于安徽省灵璧县经济开发区原灵璧德利服饰有限公司（现更名为灵璧华阳服饰有限公司）内的两幢厂房及一幢宿舍楼的房屋所有权证（简称“房产证”），德利公司予以配合。在政府房产管理部门出具房产证后的三个月内，张子敬、张子睿向德利公司支付700万元；2016年12月30日前支付350万元；2017年12月30日前支付400万元。三、张子敬、张子睿对其于2016年12月30日前支付350万元及2017年12月30日前支付400万元的款项，自2016年1月1日起，按月息千分之六的利率标准向德利公司支付利息。利息每半年支付一次，即：分别在2016年、2017年的6月30日和12月30日之前支付给德利公司。四、德利公司指定收款银行账户信息：户名为德利公司；开户行为建设银行杭州萧山支行；银行账户为33×××39。五、如张子敬、张子睿逾期支付上述任何一笔款项或利息，则未支付部分款项视为全额到期，德利公司有权自第一期逾期之日起要求张子敬、张子睿一次性支付全部未付款项。同时，张子敬、张子睿每逾期一日应当按照全部未付款项金额的千分之一向德利公司支付违约金。六、华阳公司为张子敬、张子睿在履行本协议中所付德利公司的一切债务提供连带责任保证，担保期限自本协议生效之日起至2019年12月30日止。七、德利公司与张子敬、张子睿于2015年1月15日签订的股权转让协议自本协议生效时解除。八、一审案件受理费用18701元，由张子敬、张子睿负担；二审案件受理费18701元，减半收取9350.5元，由德利公司负担。九、本协议自各方签字或盖章之日起生效。上述民事调解书发生法律效力后，因三被执行人未履行生效法律文书确定的义务，德利公司向本院申请执行，本院于2019年4月2日立案执行。 立案执行后，被执行人张子敬、张子睿及华阳公司于2019年4月22日出具《关于德利公司申请执行的情况说明与履行计划》，但申请执行人未同意该履行计划；2019年6月10日，本院以（2019）皖13执91号之一执行裁定，查封了被执行人华阳公司名下坐落于安徽省灵璧县灵城镇经济开发区××大道北侧、产权证号为皖20**灵璧县不动产权字第××号的不动产（土地使用权、建筑物、地面附属物等）；2019年7月25日，本院组织各方当事人就具体还款事宜进行协商，但未达成具体书面和解协议；经德利公司申请，本院依法委托安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司对查封的不动产及地面附属物进行了评估，该公司出具了【宏泰裁字（2019）第042号】房地产估价报告，评估总价为4097.21万元。2019年11月11日，本院将该评估报告邮寄被执行人华阳公司（EMS邮件单号为：1010389018493），被执行人公司监事邓彩霞于2019年11月14日予以签收；2019年11月21日，本院在收到被执行人华阳公司提交的《评估异议书》后，于当日将该异议内容发送安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司；2019年11月26日，本院收到评估公司出具的《关于华阳公司房屋评估异议回复函》；2019年11月28日，本院将该《回复函》邮寄被执行人华阳公司（EMS邮件单号为：1010389026993），被执行人公司监事邓彩霞于2019年11月29日予以签收。2019年12月6日，申请执行人以与被执行人达成执行和解需要长期履行为由，申请中止执行，本院依法裁定中止执行。2020年10月15日，申请执行人以被执行人未履行和解协议申请恢复执行，本院以（2020）皖13执恢24号案件立案恢复执行。因上述评估报告已超过有效期，本院于2020年11月10日通知安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司于十五日内重新出具评估报告，该公司于当日出具《回复函》，称：我公司于2019年10月30日出具【宏泰裁字（2019）第042号】评估报告，该评估报告的有效期至2020年10月29日，该评估报告已过有效期，收到贵院的通知后，我公司注册估价师重新调查了灵璧县当日房地产市场状况，发现当地类似房地产市场价格平稳，波动较小，原我公司的【宏泰裁字（2019）第042号】评估报告有效期顺延2个月，至2020年12月31日。本院及时将该《回复函》发送当事人，经申请执行人申请，本院于2020年11月16日作出（2020）皖13执恢24号之一执行裁定，裁定拍卖被执行人华阳公司名下坐落于安徽省灵璧县灵城镇经济开发区××大道北侧、产权证号为皖20**灵璧县不动产权字第××号的不动产（土地使用权、建筑物、地面附着物等）。各方当事人在本案执行及异议审查过程中，均未向本院提交书面执行和解协议。 本院认为，关于异议人提出申请执行人与被执行人达成执行和解协议，未经华阳公司书面同意，华阳公司担保责任应免除、不应再执行该公司财产及申请执行人在达成执行和解后申请恢复执行违约、本院恢复执行未征求华阳公司意见、恢复执行程序违法问题，本案中，各方当事人在执行及异议审查过程中，均未向本院提交书面执行和解协议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。本案中，涉案不动产登记的权利人为华阳公司，在华阳公司不能履行还款义务的情况下，本院执行华阳公司名下财产符合上述法律规定。另，根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。即便本案中当事人自愿协商达成书面和解协议，若被执行人一方不履行执行和解协议，申请人可以选择向本院申请恢复执行（2014）皖民二终字第00274号民事调解书，也可以就履行执行和解协议向本院提起诉讼。故，异议人以当事人达成执行和解协议及恢复执行程序违法为由否定和排除其所负义务，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于异议人提出担保责任因担保期限届满而免除的问题，本案中，华阳公司的连带担保责任已被生效的（2014）皖民二终字第00274号民事调解书所确认，德利公司在担保期限内提出强制执行申请，本案进入执行程序后，华阳公司在法律地位上已经成为被执行人，其所承担的义务已成为生效法律文书确定的义务。故，异议人以超过保证期间为由否定和排除其所负义务，不符合法律规定，本院不予支持。 关于异议人提出其为股东债务担保未经股东会决议，违反《公司法》规定，担保无效的问题，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，应依法申请再审或者通过其他程序解决。本案中，异议人提出的该项主张其实质是对执行依据不服，应通过其他法律途径解决，不属于本案审查的范围。 关于异议人提出评估报告未经有效送达、安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司《回复函》对案涉房屋价格作出实体处理无合法依据、不能作为拍卖依据，拍卖程序违法问题，根据《最高人民法院关于人民法院确认财产处置参考价若干问题的规定》第二十一条规定，人民法院在收到定向询价、网络询价、委托评估、说明补正报告后，应当在三日内发送给当事人及利害关系人。本案中，本院在收到安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司出具的【宏泰裁字（2019）第042号】评估报告、《关于华阳公司房屋评估异议回复函》及《回复函》后均及时发送给当事人，本院于2019年11月21日收到被执行人华阳公司提交的《评估异议书》，可见被执行人华阳公司对评估事项是完全知晓的，异议人提出未向被执行人华阳公司股东刘苏慧送达、程序违法的理由，并无相关法律规定；另，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条第二款规定，当事人或者其他利害关系人有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法而申请重新评估的，人民法院应当准许。本案中，安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司于2020年11月10日出具《回复函》，确认因当地类似房地产市场价格平稳，波动较小，该公司作出的【宏泰裁字（2019）第042号】评估报告有效期顺延2个月，至2020年12月31日，申请执行人德利公司同意按照上述评估报告确定拍卖保留价，被执行人华阳公司并未提交足以证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法应当重新评估以及《回复函》违法、无可信度的证据。故，对于异议人提出评估报告未经有效送达、安徽宏泰房地产土地资产评估有限公司《回复函》对案涉房屋价格作出实体处理无合法依据、不能作为拍卖依据，拍卖程序违法问题，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，灵璧华阳服饰有限公司的异议请求均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条的规定,裁定如下: 驳回灵璧华阳服饰有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向安徽省高级人民法院申请复议。 审判长  刘小宝 审判员  闫志新 审判员  路萍萍 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理宋宁昌 书记员昌强 附相关法律规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第七条当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查： （一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施； （二）执行的期间、顺序应当遵守的法定程序； （三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。 被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力等执行依据生效之后的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当参照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查。 除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议； （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为； （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为； （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。