文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0117民初6826号原告：江贵奎，男，1971年10月20日出生，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：李小松，重庆百君（合川）律师事务所律师。被告：重庆市合川区云天机械制造有限公司，住所地重庆市合川区钓鱼城街道办事处思居村，统一社会信用代码915001177094883499。法定代表人：吕美玲，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱公东，重庆市合川区三汇法律服务所法律服务工作者。被告：张科，男，1975年4月7日出生，住重庆市渝**。原告江贵奎与被告重庆市合川区云天机械制造有限公司（以下简称“云天机械公司”）、张科合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江贵奎及其委托诉讼代理人李小松，被告云天机械公司的委托诉讼代理人朱公东，被告张科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江贵奎向本院提出诉讼请求：1.判令被告云天机械公司向原告偿还投资款本金55万元，并支付违约金11万元；2.判令被告云天机械公司从2020年3月1日起，以55万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用损失至付清日止；3.判令被告张科对第一项、第二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年1月14日，被告云天机械公司与重庆钰逸商贸有限公司(下称：钰逸商贸公司)签订《投资合作协议》，约定由钰逸商贸公司向被告云天机械公司注入资金，双方合作生产汽油机飞轮产品及后续产品。被告云天机械公司对钰逸公司的投资出具了《收据》。2017年10月8日，钰逸商贸公司与原告签订《转让协议》，约定钰逸商贸公司将其在被告云天机械公司的投资款85万元转让给原告。据此，2017年11月21日，被告云天机械公司作为甲方，重庆市正乾合商贸有限公司(下称：正乾合商贸公司)作为乙方签订了《投资合作协议书》，约定由正乾合商贸公司向被告云天机械公司注入资金135万元，双方合作生产汽油机飞轮产品及后续产品。并在该协议第六条第3款第(3)项明确约定：“本协议中的资金系钰逸商贸公司投入，云天机械公司予以认可，原钰逸商贸公司于2017年1月14日与云天机械公司签订的投资合作协议作废”。2019年9月3日，被告云天机械公司作为甲方，正乾合商贸公司作为乙方，原告作为丙方签订《解除投资合作协议书》，约定甲乙双方确认:1.乙方向2017年11月21日签订的《投资合作协议书》投资了本金85万元，此款系钰逸商贸有限公司将投资款已转让给乙方，甲方予以认可甲方于2019年3月之前向丙方帐户转付的款项为甲方向乙方支付的资金利息，2019年5月27日至2019年9月2日期间共支付的11万元为退还的投资款本金，尚有投资款74万元未退还。2.甲乙双方致同意解除2017年11月21日签订的《投资合作协议书》，并由甲方向乙方退还尚欠的投资款本金74万元。三、乙方将本协议第二条约定的投资本金74万元全部转让给丙方，甲方对该债权转让予以认可，由甲方直接向丙方支付投资本金74万元。并约定支付期限为：由甲方于2019年9月至2019年12月每月向丙方支付3万元，2020年1月支付4万元，2020年2月支付3万元，2020年3月至2020年5月每月支付4万元，2020年6月开始每月支付5万元，直到付完为止。如甲方任意一期款项未按前述约定期限按时足额支付，视为违约，甲方向丙方支付当月付款本金金额20%的违约金，且丙方有权提前收回剩余全部投资本金”被告张科作为甲方指定担保人，在该《解除投资合作协议书》上签字。该协议书签订后，被告仅向原告退还了投资款本金19万元，从2020年3月开始就未向原告退还投资款本金。另：原告江贵奎原系正乾合商贸公司股东(持该公司100%股份)及法定代表人，正乾合商贸公司于2019年12月23日依法注销。《解除投资合作协议书》系各方当事人真实意思的表示，合法有效，各方当事人均应按照该协议约定履行义务。现被告未按协议约定履行义务，已构成违约。被告除应按协议约定退还投资款本金外，还应按约定向原告承担违约责任。据此，原告根据《民事诉讼法》《合同法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请人民法院依法判决，以维护原告的合法权益。被告云天机械公司辩称，对于原告的诉请本金55万元有异议，实际上被告除退还了19万元外，另支付了17万元。原告诉称的投资款85万元包括了案外人杨伟才向被告张科的借款20万元，杨伟才就该借款已向铜梁法院起诉，该案中杨伟才诉称的是被告张科的借款，但二被告均提出借款中的20万元系最初钰逸公司的投资款，杨伟才签名确认载明为投资入股金的收据，说明是投资款。所以如果本案要主张这20万元，应当在铜梁法院作出裁决后作出处理，或者在本案中追加杨伟才为本案第三人以便查清案件事实；原告起诉的违约金过高，且违约的是原告，不应主张违约金和利息。被告张科辩称，同意被告云天机械公司的答辩意见，而且也需要和原告对账。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年1月14日，被告云天机械公司（甲方）与案外人钰逸商贸公司（乙方）、被告张科（甲方指定担保人）签订《投资合作协议书》，约定：甲方以厂房、机器设备等作价200万元作为投入，乙方投入现金100万元，定向合作生产汽油机飞轮产品及后续产品。之后，钰逸商贸公司向被告云天机械公司投入85万元，被告云天机械公司出具了收据。2017年10月8日，钰逸商贸公司与原告签订《转让协议》，约定：钰逸商贸公司将其在被告云天机械公司投资的85万元转让给原告。2017年11月21日，被告云天机械公司（甲方）与正乾合商贸公司（乙方，原告系该公司法定代表人，持有100%股份，该公司于2019年12月23日依法注销）签订《投资合作协议书》，约定：甲方以厂房、机器设备等作价200万元作为投入，乙方投入现金135万元，定向合作生产汽油机飞轮产品及后续产品；本协议中的资金系钰逸商贸公司投入，被告云天机械公司予以认可，钰逸商贸公司于2017年1月14日与被告云天机械公司签订的投资合作协议作废。钰逸商贸公司在该协议书尾部盖章确认。2019年9月3日，被告云天机械公司（甲方）、正乾合商贸公司（乙方）、原告（丙方）签订《解除投资合作协议书》，约定：乙方向2017年11月21日签订的《投资合作协议书》投资了本金85万元，此款已由钰逸商贸公司转让给乙方，甲方予以认可；甲方于2019年3月之前向丙方账户转付的款项为甲方向乙方支付的资金利息，2019年5月27日至9月2日期间共支付的11万元为退还的投资款本金，尚有投资款74万元未退还；甲乙双方一致同意解除2017年11月21日签订的《投资合作协议书》，并由甲方向乙方退还尚欠的投资本金74万元；乙方将上述投资本金74万元全部转让给丙方，甲方对该债权转让予以认可，由甲方直接向丙方支付投资本金74万元，并约定支付期限为：2019年9月至2019年12月每月向丙方支付3万元，2020年1月支付4万元，2020年2月支付3万元，2020年3月至2020年5月每月支付4万元，2020年6月每月支付5万元，直到付完为止。如甲方任意一期款项未按前述约定期限按时足额支付，视为违约，甲方向丙方支付当月还款本金金额20%的违约金，且丙方有权提前收回剩余全部投资本金。被告张科作为甲方指定担保人在该协议书尾部签名并捺印。《解除投资合作协议书》签订后，被告只向原告支付了19万元投资本金。另查明，钰逸商贸公司对前述两份投资合作协议书的真实性无异议。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，并受法律保护。原、被告签订的《解除投资合作协议书》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约定履行自己的义务。上述协议签订后，被告只返还了投资本金19万元，尚欠原告55万元投资本金应予偿还。关于违约金，被告辩称违约金过高，本院结合双方合同履行情况、当事人过错程度及预期利益等，酌情予以调整，即按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍主张，但最高不超过原合同约定的未付款项的20%即11万元。原告主张的违约金足以弥补其资金占用损失，故本院对原告主张的资金占用损失不予支持。关于被告张科的责任，被告张科辩称其不是担保人，而是作为被告云天机械公司的经办人在该协议中签字，原告认为如果张科是作为被告云天机械公司的经办人，该协议书尾部就不会特别印制“甲方指定担保人”栏，本院认为原告的陈述更符合常理，且张科签名的位置也与“甲方指定担保人”位于同一行，故本院对被告张科该辩解意见不予采纳，该协议书对保证方式没有约定，按照法律规定，被告张科应按照连带责任保证承担保证责任，被告张科承担保证责任后，有权向被告云天机械公司追偿。被告云天机械公司申请追加杨伟才为本案第三人，经审查，杨伟才并非合同当事人，仅是作为钰逸商贸公司的经办人在协议上签名，本案处理结果与杨伟才并无法律上的利害关系，故本院不予追加。被告张科辩称钰逸商贸公司及正乾合商贸公司未按约定金额投资，违约在先，经审查，原告依据《解除投资合同协议书》要求被告返还投资款，双方在该协议书中对款项已经进行了结算并达成了一致，理应按该协议履行自己的义务，不能以此成为被告违约的理由。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告重庆市合川区云天机械制造有限公司在本判决生效后五日内偿还原告江贵奎投资款本金55万元及违约金（以55万元为基数，从2020年3月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍主张，但最高不超过11万元）；二、被告张科对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；被告张科承担担保责任后，有权向被告重庆市合川区云天机械制造有限公司追偿；三、驳回原告江贵奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10400元，减半收取5200元，由被告重庆市合川区云天机械制造有限公司、张科负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 王 丽二〇二〇年十二月二十三日书记员 谢伯艳