广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初5574号原告：久和新科技（深圳）有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：俞新锋，总经理。委托诉讼代理人：金光文，广东鼎方律师事务所律师。委托诉讼代理人：马青艳，广东鼎方律师事务所律师。被告：山东齐赛创意动漫科技股份有限公司，住，住所地：山东省淄博市张店区北西六路**/div>法定代表人：李成军。委托诉讼代理人：王振，男，系公司员工。被告：邓琴，女，1986年8月10日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：杨传，男，土家族，1990年3月15日出生，住广州市海珠区。原告久和新科技（深圳）有限公司与被告山东齐赛创意动漫科技股份有限公司（以下简称山东齐赛公司）、邓琴服务合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案受理后，依法适用普通程序由审判员王云独任审理，于2020年9月7日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人金光文、马青艳，被告山东齐赛公司的委托诉讼代理人王振，被告邓琴及其委托诉讼代理人杨传到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1.被告山东齐赛公司向原告支付应收账款4845520元及逾期利息共计1354710.37元（逾期利息以4845520元为基数，按1.3%/月标准，自2018年7月10日起暂计至2020年4月30日为1354710.37元，之后继续计至实际清偿之日止）；2.被告山东齐赛公司支付原告因维权发生的律师费15万元、保全费5000元、财产保全担保费1万元；3.被告邓琴对上述款项承担连带给付责任；4.本案诉讼费应由两被告连带负担。事实和理由：被告山东齐赛公司与原告于2018年7月20日签署编号为JZHK20180715的《供应链服务协议》，约定原告代被告山东齐赛公司垫资采购相关货物，其他被告提供连带责任担保。原告按照约定垫付了相关款项，被告拖欠付款至今。经双方对账，被告尚欠原告应收账款4845520元以及截至2020年4月30日的逾期利息1354732.86元。被告山东齐赛公司辩称，我公司采购这么大规模的电脑应由董事会或股东会决议，并且应具有合理的商业理由。我公司从来没有收到过原告所说的购销合同里的电脑。对于这么大规模的采购，买方应对采购方进行详细的调查，是否有履行合同义务的能力。原告在不停地追加担保人或者要求个人连带担保，这不符合商业惯例。被告邓琴辩称，被告邓琴对本案起诉的相关事项是不知悉的，故在对方未提供真实有效且具有说服力的证据的前提下不能要求被告邓琴承担担保责任。在原告提供的个人担保合同中，所担保的事项为《供应链服务协议》，但原告提供的相关证据中以及对被告山东齐赛公司采购相关事项的核实中，并没有收到相关协议中体现的购销事项。故主合同是有瑕疵的，所以个人担保作为从合同，应是不生效的。原告提交的微信聊天截图的真实性与关联性存在疑问和证明缺陷，与要求被告承担连带责任的买卖合同纠纷没有关联。只能证明微信群里相关人员就此买卖合同进行沟通，相关协议已经完成签署，但被告邓琴并未直接参与，不能证明被告邓琴直接参与了相关沟通中。原告与齐赛公司的多笔资金往来只能证明双方之间发生了资金往来，不能证明是涉案买卖合同发生的款项往来。原告未提交运输单位的运输发票、出库、验收单、入库单等一系列证明合同真实履行的关键证据。被告有理由相信合同并未实际履行，应解除被告邓琴的担保责任。被告邓琴从未参与已故丈夫彭荣涛的生意和商业往来，对于原、被告之间的合作知之甚少，请求驳回对被告邓琴承担法律责任的请求。根据当事人的诉辩、举证、质证意见，结合庭审调查，本院确认如下案件事实：经工商查询：被告山东齐赛公司于1999年11月4日注册登记成立，注册资本为4150万元，法定代表人李成军，属于非上市、自然人投资或者控股的股份有限公司。经营范围为：动漫创作、设计、制作、技术开发，电脑、数码产品、软件开发、销售、装配、维修等。2020年9月3日，被告山东齐赛公司的法定代表人由石亮变更为李成军。2018年7月，原告与被告山东齐赛公司签订一份《供应链服务协议》，约定双方就执行本协议代理采购项目建立买卖关系，被告山东齐赛公司向原告发出采购订单，原告根据被告的委托向供应商采购及付款。原告收到被告山东齐赛公司采购订单后，向被其指定供应商下达正式订单，接到被告山东齐赛公司盖章的付款委托书后以T/T方式支付货款给供应商。原告仓库收货时只依据外包装是否完好作为依据进行检验，不承担货物是否完好、数量是否正确的检验责任，在原告收货时，被告可安排质检人员前往原告仓库自行做入库检验，或者原告通知供应商直接送货至被告指定地点。被告山东齐赛公司应在原告向供应商付款后180天内完成提货并支付完本次采购的货款、采购服务费和其他原告垫付相关费用给原告。在原告垫资时间180天内，被告山东齐赛公司应按照垫付金额的1.3%按月向原告支付服务费，1-15天按半月计算，16-30天按一个月计算，原告垫付时间不超过180天。采购执行过程中产生的一切费用包括但不限于仓储费、运输费以及因为被告原因或者供应商原因产生的货物滞货费等由被告负担。在被告按照本协议约定支付全部款项前，原告有权留置处理被告采购的货物。如被告未按照约定及时支付相关款项，应按逾期支付款项的0.5%/日标准向原告支付违约金。双方另约定，执行协议过程中发生的纠纷协商不成的，任何一方可向合同签订地所在地法院提起诉讼。败诉方要承担与诉讼有关的一切实际费用，包括但不限于律师费、调查费、交通费、住宿费等。协议期限自2018年7月10日至2019年12月31日。被告山东齐赛公司的原法定代表人石亮于2018年7月10日在该协议落款处签名并加盖了被告山东齐赛公司的公章；原告的法定代表人俞新锋于2018年7月20日在该协议落款处签名并加盖了原告的公章。原告提交一份《购销合同》，该合同由原告与被告山东齐赛公司签订，合同上注明的签订日期为2018年7月2日，该合同约定被告采购的货物为联想显示器，型号规格为19.5英寸低蓝光显示器LI2032，数量3200套，单价802元，货款2566400元，联想电脑，型号规格为510A-15IKL，G39004G1TW-10K（M），数量3500套，单价1658元，货款5803000元；联想电脑，型号规格为擎天T510A-15IKL，G39304G1T-10K（M），数量900套，单价1875元，货款1687500元。上述货款合计10056900元。合同签订后十五个工作日内（国家法定节假日除外）到货，交货地点为被告指定的收货地点。在合同签订之日起150日内，被告向原告支付合同总价款含税金额为10056900元。原告未按合同约定供货，每延期一天，应按合同总额1‰向被告支付违约金，延期10日，被告有权解除合同，原告应全额返还货款并承担被告的全部损失；被告未按时付款，每延期一天，应按合同总额1‰向原告支付违约金。违约方除了支付违约金外，还应支付守约方为此支付的包括但不限于律师费和其他费用。该购销合同的落款处均加盖了原告与被告山东齐赛公司的公章。原告提交一份微信聊天记录主张上述《购销合同》并非2018年7月2日签订，而是与《供应链服务协议》一并签订；2018年7月6日，原告公司的法务黄金花加入原、被告工作人员的微信群聊，与被告山东齐赛公司的原法定代表人石亮以及财务林芬商议合同条款；林芬将所有的合同发在微信群内，并跟黄金花提出有个条款有点矛盾，提出修改，其他没有修改。石亮与黄金花当日通过微信视频方式观看了石亮在《供应链服务协议》上签字的过程。因其他合同无须石亮签字，只需要加盖公章；后被告山东齐赛公司将盖章后的上述协议以及购销合同等邮寄给原告指定的地址，原告收到后在上述协议合同上加盖了原告公章。原告提交了原告与宏图三胞高技术有限公司（以下简称三胞公司）签订的《购销合同》（合同签订时间在2018年7月10日）以及货款支付银行转账凭证，用于证明原告按照被告的指示，购买被告所需的货物，在2018年7月10日与三胞公司签订购销合同，向该公司购买被告指定的型号、数量的货物，购买价为9443100元。原告于2018年7月10日向三胞公司转账支付货款500万元，于2018年7月18日向三胞公司转账支付货款4443100元。三胞公司直接将涉案货物送至被告指定的地点，被告山东齐赛公司收货后在2018年7月20日向原告出具了货物签收单。2018年7月20日，被告山东齐赛公司作为收货单位，向原告出具一份《货物签收单》，确认收取联想显示器3200台、联想电脑4400台，共计7600台，上述货物型号规格、数量与原告与被告山东齐赛公司签订的《购销合同》约定完全一致。该签收单上注明：本货物签收单表明收货人已收到此单所标注的货物并已验收合格，被告山东齐赛公司在该签收单上加盖公章。2018年12月28日，被告山东齐赛公司向原告转账支付2011380元，转账备注为货款。2019年4月26日，被告山东齐赛公司向原告出具一份《延迟还款说明函》，关于双方在2018年7月15日签订的购销合同，货款金额为10056900元，截至目前已付款2011380元，剩余货款为8045520元，利息以具体最新对账单为准。该还款说明函上加盖了被告山东齐赛公司的公章。2019年6月28日、8月6日、8月7日、9月29日、11月20日、12月31日，被告山东齐赛公司分别向原告转账支付50万元、30万元、20万元、20万元、100万元、85万元，转账备注均为货款。2020年1月15日，被告山东齐赛公司向原告转账支付15万元，转账备注为货款。2020年3月31日，被告山东齐赛公司向原告出具一份《对账单》，确认被告山东齐赛公司向原告下单采购货物货款10056900元，原告已按被告指定要求如期交货，原告至今未收回货款。双方确认：截至2020年3月31日，已付货款5211380元、尚欠货款本金4845520元，欠款利息1299325.36元，累计欠款6144845.36元。被告山东齐赛公司在该对账单上加盖公章。又查：2018年7月20日，原告作为债权人、被告邓琴、彭荣涛作为担保人签订一份《个人担保合同》，约定为确保原告与山东齐赛公司签订的《供应链服务协议》的履行，对山东齐赛公司在上述协议项下的债务，邓琴、彭荣涛作为担保人向原告提供连带责任担保。担保范围：包括但不限于主债务以及利息、违约金、损害赔偿金以及债权人实现债权的费用等，实现债权的费用包括但不限于诉讼费用、财产保全费、律师费等。担保效力自本合同生效之日起至上述款项还清之日止或者主合同中债务人承担的主债权履行期限届满之日起两年，以较长期限为准。被告山东齐赛公司对加盖有被告山东齐赛公司公章的上述《供应链服务协议》《购销合同》《货物签收单》《延迟还款说明函》《对账单》等证据上其公章的真实性予以认可，对原告与山东齐赛公司之间存在真实交易关系不予认可。两被告确认彭荣涛是被告山东齐赛公司、深圳市银澎投资控股（集团）有限公司的实际控制人，彭荣涛与被告邓琴是夫妻关系，彭荣涛已于2020年5月22日因意外去世。被告山东齐赛公司提交一份交接表、立案告知书主张被告山东齐赛公司之前的公司经营和公章等均由彭荣涛、李新忠等控制；彭荣涛去世后，李新忠于2020年6月2日才将公司相关印章、证照等交出来，双方办理了交接手续。彭荣涛去世后，被告山东齐赛公司陆续收到30多份起诉书，其中大部分的债务被告公司以及股东均不知情。被告山东齐赛公司股东担心公司因为上述债务诉讼引起公司资不抵债，遂向公安机关报案，公安机关予以立案，该案正在侦查过程中。被告山东齐赛公司提交的立案告知书载明，2020年7月28日，淄博市公安局张店分局告知王振，对彭荣涛等人涉嫌挪用资金符合立案条件，现予以立案侦查。被告邓琴主张其从未参与被告山东齐赛公司的经营管理，对原告与山东齐赛公司之间的交易完全不知情；其丈夫彭荣涛让其在《个人担保合同》上签名，其就在上述合同上签名了。原告提交了委托代理合同以及律师费发票主张原告因本案诉讼支出律师费15万元。原告另提交一份财产保全保单以及发票主张原告因本案财产保全支出担保服务费6406元。本院认为，原告与被告山东齐赛公司签订的《供应链服务协议》《购销合同》上加盖了被告山东齐赛公司的公章，且被告山东齐赛公司的原法定代表人石亮也在《供应链服务协议》上签名。原告提交的微信聊天记录载明被告山东齐赛公司原法定代表人石亮参与了上述协议的协商、沟通以及签订过程，双方对其他合同的签订均达成了合意。且上述《供应链服务协议》与双方签的《购销合同》在内容上相互印证；上述《供应链服务协议》《购销合同》与微信聊天记录、《货物签收单》《延迟还款说明函》《对账单》等证据相互印证，形成较为完整的证据链，足以证明原、被告所签订的《供应链服务协议》《购销合同》的真实性；被告山东齐赛公司以其公司实际控制人去世，公司及其股东对涉案交易不知情为由否认双方上述合同和交易的真实性，理由不成立，本院不予采信。原告与被告山东齐赛公司签订的上述《供应链服务协议》《购销协议》是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，对双方均具有约束力，双方应按照合同履行义务。原告提交了其与案外人三胞公司签订《购销合同》以及银行转账凭证证明原告为履行与被告山东齐赛公司签订的《购销合同》，与案外人三胞公司签订了《购销合同》采购被告指定的货物并向供应商支付了货款；被告山东齐赛公司在其出具的《货物签收单》以及《对账单》中均确认已收到涉案货物，足以证明原告已按照合同履行了采购、垫资、交货等合同义务，被告山东齐赛公司应按照约定履行付款义务。被告山东齐赛公司在收货后履行了部分还款义务，在2020年3月31日的《对账单》中确认货款总额10056900元，已付货款5211380元，尚欠原告货款本金4845520元；被告山东齐赛公司未举证证明被告在上述对账之后再履行了还款义务，应承担举证不能的法律后果。原告与被告山东齐赛公司在《供应链服务协议》中约定，被告应在原告向供应商垫资180日内向原告支付货款并按照月利率1.3%支付采购执行服务费；双方在《购销合同》中约定了货款总额为10056900元，并约定被告在合同签订之日起150天内在支付该合同总价款10056900元，未再约定执行服务费，而是约定逾期付款一天，按照合同总额的1‰支付违约金。但原、被告双方在《购销合同》中所约定的货物数量、型号与原告和案外人三胞公司签订的《购销合同》所约定的货物数量、型号规格与完全一致；但原告与案外人三胞公司所约定的合同货款为9443100元；原告实际向三胞公司支付的货款也是9443100元。两笔货款之间存在613800元的价格差。根据原告垫资款9443100元核算，按照每月1.3%计算，150天应付的执行服务费为613801.5元（9443100×1.3%÷30×150）。垫付款9443100元加上613801.5元，合计10056901.5元，抹去尾数，原告与被告山东齐赛公司在合同中所约定的货款总额10056900元就是垫付款与执行服务费之和，即应付原告的货款中已经包含了垫付服务费，所以原、被告在《购销合同》中才未再约定执行服务费。原告主张逾期利息即违约金，根据上述《购销合同》约定，逾期利息即违约金应从合同签订之日起150天届满之日起开始起算，原告请求逾期利息从2018年7月10日开始计算，理由不成立，本院不予支持。原告主张原告与被告山东齐赛公司之间的《供应链服务协议》《购销合同》是同一时间签订，《供应链服务协议》显示被告签订时间为2018年7月10日，而原告与三胞公司签订的合同时间也在2018年7月10日，原告向三胞公司支付第一笔货款时间在2018年7月10日，本院认定原、被告之间的《购销合同》签订时间在2018年7月10日，那么被告山东齐赛公司支付货款的最迟时间应在2018年12月7日。原告请求逾期利息即违约金以4845520元为计算基数，按照月1.3%标准计算，本院予以支持。故被告山东齐赛公司应向原告支付剩余货款4845520元并支付逾期利息，逾期利息以4845520元为计算基数，按照月1.3%利率标准，从2018年12月8日开始计算，对原告过高部分的逾期利息请求本院不予支持。原告提交了代理合同以及律师费发票用于证明原告为本案诉讼支出律师费15万元，该律师费属于原告实现债权发生的合理费用，根据双方约定，应由被告山东齐赛公司承担。关于原告主张的财产保全担保服务费，原告提交的票据显示原告为本案财产保全实际支出担保服务费用6406元，该费用属于原告实现债权发生的合理费用，该费用应由被告山东齐赛公司负担。关于原告主张的财产保全费5000元，属于诉讼费用的处理范围，本院在诉讼费中一并处理。被告邓琴与原告签订的《个人担保合同》是双方的真实意思表示，对双方具有约束力。被告邓琴自愿为涉案合同项下的主债务向原告提供连带责任保证，原告在保证期间内主张保证责任，符合法律规定，故被告邓琴应对被告山东齐赛公司被本判决所确定的债务承担连带清偿责任。被告邓琴承担清偿责任后有权向被告山东齐赛公司追偿。被告山东齐赛公司主张其就彭荣涛涉嫌挪用被告山东齐赛公司的资金已被公安机关立案侦查，但本案属于原告与被告山东齐赛公司的合同纠纷，并无证据显示本案合同纠纷与彭荣涛涉嫌挪用资金案存在关联性；其刑事立案事宜并不影响本案民事案件的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、被告山东齐赛创意动漫科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告久和新科技（深圳）有限公司支付应收款项4845520元以及违约金（违约金以4845520元为本金基数，按照月利率1.3%标准，从2018年12月8日开始计算至实际清偿之日止）；二、被告山东齐赛创意动漫科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告久和新科技（深圳）有限公司支付律师费15万元、财产保全担保服务费6406元；三、被告邓琴应对被告山东齐赛创意动漫科技股份有限公司被本判决所确定的上述债务承担连带清偿责任；被告邓琴承担清偿责任后有权向被告山东齐赛创意动漫科技股份有限公司追偿；四、驳回原告久和新科技（深圳）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费56637元（已由原告预交），由原告负担2327元，两被告连带负担54310元。本案财产保全费5000元（已由原告预交），由原告负担260元，两被告连带负担4740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王 云二〇二〇年十二月七日书记员 邹汇丰