贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初2116号原告：盘州市职业技术学校，住所地贵州省盘州市翰林街道华屯居民委员会**，统一社会信用代码12520202429350900L。法定代表人：叶征雄，系盘州市职业技术学校校长。委托诉讼代理人：梅桂，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201511165547。被告：张光生，男，1972年3月23日出生，汉族，住贵州省盘县。被告：陈登刚，男，1972年11月8日出生，汉族，住四川省武胜县。被告：孟建生，男，1971年11月5日出生，汉族，住云南省曲靖市师宗县。被告：安顺市第三建筑工程总公司，，住所地贵州省安顺市西秀区塔东路凤凰山），统一社会信用代码915204022156711271。法定代表人：肖春元，系安顺市。委托诉讼代理人：杨光兴，男，1958年12月6日出生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：龚胜，贵州虹湖律师事务所律师，执业证号15204198510890783。原告盘州市职业技术学校与被告安顺市第三建筑工程总公司、张光生、陈登刚、孟建生建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盘州市职业技术学校的委托诉讼代理人梅桂，被告安顺市第三建筑工程总公司的委托诉讼代理人杨光兴、龚胜，被告张光生、陈登刚、孟建生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盘州市职业技术学校向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告安顺市第三建筑工程总公司于2013年9月28日签订的《建设工程施工合同》。2、确认被告未施工部分的工程价款,暂定金额为460000元（具体金额待鉴定后予以明确）。诉讼过程中，原告盘州市职业技术学校将该诉讼请求变更确认被告未施工部分的工程价款为462019.31元。3、判决前述未施工部分的工程价款,在本案合同总价款中予以扣除。4、判决四被告向原告移交已施工部分的施工图、施工图预算书、设计变更、现场签证、隐蔽工程验收记录等竣工验收及工程审计所需全部施工竣工备案资料及工程竣工备案结论,并协助原告对工程进行竣工验收及审计。5、因本案产生的鉴定费由被告承担。6、案件受理费由被告承担。事实和理由：2013年9月28日，被告安顺市第三建筑工程总公司与原告签订《建设工程施工合同》,合同约定由被告安顺市第三建筑工程总公司承建原告的学生宿舍楼建设项目,总面积为22718平方米，按施工图纸、招标文件和答疑文件规定的内容进行施工。工期自2013年9月28日起至2014年2月28日止,合同价款为27239600元。在专用条款第26条中双方约定了工程款(进度款)支付,原告每月按实际完成工程量造价的80%支付被告安顺市第三建筑工程总公司,工程整体完工付至合同价款的90%,竣工验收后结算时扣除质量保修金5%,安顺市第三建筑工程总公司提供完整审计资料审计完成后30日内结算。后安顺市第三建筑工程总公司将涉案工程转包给被告孟建生进行施工。被告孟建生承包了盘州市职业技术学校学生宿舍楼工程后，又将该工程的主体工程承包给被告张光生进行施工，张光生再次将该工程转包给陈登刚承建。合同签订后,被告未按合同约定的竣工日期（2014年2月28日)完工。为此，原告多次致函被告，催促被告采取措施加快工程进度，确保学生能尽快入住。但该工程至今仍未全面竣工，未竣工的主要原因是由于被告拒不对消防工程进行完全施工，且拒绝提供已施工完成的相关资料配合办理验收，导致涉案工程至今仍未完成验收审计工作。被告方已严重违约，而原告则已按合同约定，超额支付被告工程进度款。被告的行为已经构成根本性违约，现原告请求判决解除双方的合同关系，并在确认被告未施工部分的工程价款后，将该部分工程款在本案合同总价款中予以扣除，故提起诉讼。被告张光生、陈登刚辩称：请求驳回原告对其的诉讼请求。理由是：认为原告的诉讼请求与其无关。被告孟建生辩称：请求驳回原告对其的诉讼请求。理由是：本案不存在层层转包，只是劳务分包；工程未最终结算，不同意从工程款总价款中扣除；不应承担鉴定费及案件受理费。被告安顺市第三建筑工程总公司辩称：请求驳回原告对其的诉讼请求。理由是：1、2015年其公司才知他人套用其公司名义承建的涉案工程，因当时主体工程已经完工，原告认为该工程从招标投标、报建均以其公司名义办理相关手续，如要变更确实有困难，加上工程施工已接近尾声，为了支持学校的建设，其公司同意学校请求追认施工合同，并同意借款200000元给原告，解决暂时资金困难；该合同是无效合同，不存在解除合同。2、涉案工程2013年7月1日前已进场施工，但于2013年8月才进行招标，且未按招标要求严格审查投标人资格；中标工程为土建工程，而扣取的价款为安装工程，不在其公司承包范围内，安装工程属于增加范围尚未有部分未完工，不应在合同价款中扣除。3、其公司暂不具备提供相关资料的条件，因参建设计方、建设方、监理方、勘察方、施工方还未提供相关资料汇集汇签。4、鉴定费、案件受理费不应其公司承担。本院经审理认定事实如下：2013年6月15日，原盘县（现盘州市）职业技术学校、深圳市建星项目管理顾问有限公司制作《中标通知书》，内容为：遵义通达建设工程有限公司：你单位参加盘县职业技术学校宿舍楼基础工程的投标，于2013年6月12日下午14：00时盘县职业技术学校会议室公开开标后，经评标委员会评选和推荐，并经招标人确认你单位为中标人，并已报相关管理机构备案，请接到本通知后30日内与招标人签订发包合同。2013年8月14日，原盘县职业技术学校、深圳市建星项目管理顾问有限公司、六盘水市公共资源交易中心制作《中标通知书》，内容为：安顺市第三建筑工程总公司：我单位盘县职业技术学校宿舍楼建设项目工程的土建施工招标，2013年8月6日开标，经评标委员会评审后推荐，并经公示，确定你单位为中标人，中标价27239600元，工期150天......。2013年9月28日，原盘县职业技术学校作为发包人与唐春花借用安顺市第三建筑工程总公司名义作为承包人签订《建设工程施工合同》，合同对工程概况（工程名称：盘州市职业技术学校学生宿舍楼建设项目；工程内容：该工程为框架结构，建筑面积22718平方米。）、工程承包范围（施工图、招标文件和答疑文件规定的内容。）、合同工期（开工日期为2013年9月28日，竣工日期为2014年2月28日，工期总日历天数为有效工期150天。）、合同价款（272396000元）、合同价款与支付（23.2本合同价款采用固定价格方式确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：风险范围以外合同价款调整方法：招标预算范围以内的不作调整，招标预算以外的增减工程量按23.3执行......。23.3双方约定合同价款的其他调整：设计变更及工程量增减......。）、工程款（进度款）支付（双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：甲方每月按实际完成工程量造价的80%支付乙方，工程整体完工付至合同价的90%，竣工验收后结算时扣除质量保修金5%，乙方提供完整审计资料审计完成后30日内结算。）、竣工验收与结算（32.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告，双方约定由承包人提供竣工图纸，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。）、质量保修期、质量保修责任等进行了约定。合同签订后，该工程由孟建生承包建设，孟建生将泥工、木工、钢筋工、外架部分交给张光生施工（陈登刚系张光生聘请的管理人员）。2015年，安顺市第三建筑工程总公司对合同进行了追认。2016年6月，原盘县职业技术学校使用涉案房屋，至今未对涉案进行竣工验收及结算。2013年10月24日至2015年10月21日期间，原盘县职业技术学校向孟建生（马彪）支付工程款25680600元。2016年2月4日至2016年6月23日期间，原盘县职业技术学校支付农民工工资、各班组生活费及材料费、城墙缝工程款等费用195510元（26076110元-25680600元-200000元）。2020年9月11日，上海同济工程咨询有限公司作出《盘州市职业技术学校学生宿舍未完部分造价鉴定意见书》，鉴定意见：盘州市职业技术学校未完部分的工程造价为462019.31元，其中消防工程为122422.72元。为此，盘州市职业技术学校支付鉴定费29124元。另查明：2015年5月25日，安顺市第三建筑工程总公司为原盘县职业技术学校垫付工程款200000元。上述事实，有原告盘州市职业技术学校的陈述，被告安顺市第三建筑工程总公司、张光生、陈登刚、孟建生的陈述，《中标通知书》、《建设工程施工合同》、《学生宿舍楼进度款统计》、《盘州市职业技术学校学生宿舍未完部分造价鉴定意见书》等证据在案证实，足以认定。本院认为：原告盘州市（原盘县）职业技术学校与案外人唐春花借用被告安顺市第三建筑工程总公司签订《建设工程施工合同》后，被告安顺市第三建筑工程总公司进行追认，该合同视为原告盘州市（原盘县）职业技术学校与被告安顺市第三建筑工程总公司所签订，但案外人唐春花将涉案工程承包给无施工资质的被告孟建生进行施工，被告孟建生又将泥工、木工、钢筋工、外架部分包给无施工资质的被告张光生施工，且现有证据不能证明当事人之间转包及分包行为取得原告盘州市（原盘县）职业技术学校同意，案外人唐春花与被告孟建生以及被告张光生之间形成的合同，违反了法律法规的强制性规定，均为无效合同，故对原告盘州市（原盘县）职业技术学校主张解除其与被告安顺市第三建筑工程总公司于2013年9月28日签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求，理由不能成立，不予支持。对原告盘州市（原盘县）职业技术学校主张确认从合同总价款中扣除未施工部分工程款462019.31元及四被告承担鉴定费的诉讼请求，因鉴定机构根据原告盘州市（原盘县）职业技术学校要求作出的鉴定意见，虽原告盘州市（原盘县）职业技术学校使用了涉案工程，但涉案工程未进行竣工验收及结算，双方也未对未施工部分工程进行确认，故对其请求，不予支持。对原告盘州市（原盘县）职业技术学校主张四被告移交已施工部分的施工图、施工图预算书、设计变更、现场签证、隐蔽工程验收记录等竣工验收及工程审计所需全部施工竣工备案资料及工程竣工备案结论的诉讼请求,因涉案工程未进行竣工验收及结算，但已实际使用，被告安顺市第三建筑工程总公司及孟建生均有义务提供全部施工竣工资料及施工图纸，故对其请求，予以支持；但主张被告张光生、陈登刚全部施工竣工资料及施工图纸的诉讼请求，因无证据证明被告张光生、陈登刚持有施工竣工资料及施工图纸，故对其请求，不予支持。对被告安顺市第三建筑工程总公司、孟建生提出驳回原告主张提供全部施工竣工资料及施工图纸的诉讼请求的辩解意见，理由不能成立，不予采纳；但提出驳回原告主张的其他诉讼请求的辩解意见，理由成立，予以采纳。对被告张光生、陈登刚提出驳回原告对其的诉讼请求，理由成立，予以采纳综上。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设项目工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告安顺市第三建筑工程总公司、孟建生于本判决生效之日起十五日内向原告盘州市职业技术学校提供已施工的全部施工竣工资料及施工图纸。二、驳回原告盘州市职业技术学校的其他诉讼请求。案件受理费8200元，鉴定费29124元，由原告盘州市职业技术学校负担。因适用简易程序审理，案件受理费减半收取4100元，退还原告盘州市职业技术学校4100元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 朱 刚二〇二〇年十二月一日书记员 李婷婷