陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终15357号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市**。法定代表人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘廷民，北京市康达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孔令超，男，1990年4月12日出生，汉族，住渭南市大荔县。委托诉讼代理人：付春玲，陕西高得律师事务所律师。原审被告：李莉，女，1967年8月2日出生，汉族，住西安市碑林区。原审被告：刘昆善，男，1963年8月29日出生，汉族，住西安市莲湖区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安公司）因与被上诉人孔令超及原审被告李莉、刘昆善机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初10585号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。人保西安公司上诉请求：1.撤销一审判决或者改判其公司不承担17400元的误工费；2.案件诉讼费用由孔令超承担。事实和理由：涉案交通事故发生在2019的10月5日，认定孔令超构成十级伤残的司法鉴定意见于2020年2月7日作出，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案年适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，孔令超的误工时间应当计算至定残前一日，即自2019年10月5日至2020年2月6日共让125日，司法鉴定意见结论中的误工期270日不能作为本案认定误工期的依据。孔令超辩称，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案年适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定误工时间可以计算至定残日前一日，而非必须计算至定残日前一日，孔令超伤情严重，两处骨折，可根据病历资料、误工期鉴定意见以及伤残程度等级鉴定意见选择主张误工天数，一审法院认定的误工期并无不当。请求驳回上诉，维持原判。李莉、刘昆善述称，其不发表意见。孔令超向一审法院起诉请求：1.判令人保西安公司在交强险范围内赔偿其医疗费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等共计12万元，在商业险范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费共计108977.372元，合计228977.372元；2.本案诉讼费及鉴定费由人保西安公司、李莉、刘昆善承担。一审法院认定事实：2019年10月5日13时20分许，刘昆善驾驶陕Ａ×××**宝马牌小型普通客车沿北三环西段由东向西行驶至朱宏立交时，向右侧车道变道后突然停车，车辆左后部与沿同方向行驶至此孔令超驾驶的陕Ａ×××**嘉陵牌普通二轮摩托车右前部相撞，致孔令超受伤、两车受损，造成交通事故。本起事故经西安市公安局交通警察支队未央大队第6101121201900003651号道路交通事故认定书认定，刘昆善负事故主要责任，孔令超负事故次要责任。事故发生后，孔令超被当即送往西安凤城医院治疗，住院78天，经诊断为：全身多处开放伤、右手异物滞留伴神经肌腱关节囊损伤、右尺神经断裂、右小指伸肌腱断裂、右第5掌指关节开放性损伤、右小指异物滞留、右股骨干及髌骨骨折、急性颅脑损伤、闭合性肺部损伤。孔令超花费救护车及担架费290元（刘昆善垫付）、门诊检查治疗费14376.75元、住院费95274.21元。孔令超父亲孔祥选，现年66岁；母亲舒爱梅，现年65岁；均现住渭南市大荔县，两人共有三名子女。另查，肇事车辆陕Ａ×××**号宝马牌小型普通客车登记所有人为李莉，该车辆在人保西安公司投保交强险及商业三者险，保险期限均自2019年7月14日至2020年7月14日，其中，商业三者险的保险金额为150万元并不计免赔。刘昆善具有机动车驾驶资格，准驾车型为C1，有效期至2024年9月13日。诉前，陕西高得律师事务所委托陕西公正司法鉴定中心对孔令超伤情进行了司法鉴定。2020年2月7日，陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴[2020]临鉴字第3088号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孔令超右髌骨粉碎性骨折属十级伤残；后续治疗费预计为12000元；误工期为270日，护理期限为90日，营养期限为50日。孔令超花费鉴定费2400元。庭审中，孔令超陈述其主张的各项损失为：医疗费121650.96元（门诊费14376.75元、住院费95274.21元、后续治疗费12000元），误工费40500元（270天×150元），护理费9000元（90天×100元）,营养费1500元（50天×30元），住院伙食补助费6240元（78天×80元）,伤残赔偿金72196元（36098元×20年×10%），被扶养人生活费19595元，交通费178元，施救费200元，精神损害抚慰金5000元，共计276059.96元，其中，交强险范围内承担120000元，商业险范围内承担109241.97元。诉讼中，孔令超提交的道路交通事故认定书、保单、驾驶证、行驶证、诊断证明、住院病案、费用清单、医疗费票据、收款收据、增值税发票、交通费票据、村民委员会证明、户口本，刘昆善提交的交强险保单、商业险保单、急救费用收据、担架费用收据等证据，具有真实性、合法性、关联性，该院予以采信。孔令超提交的司法鉴定意见书系诉前自行委托鉴定，人保西安公司对鉴定结果中的伤残等级无异议，对后续医疗费、误工期、护理期、营养期不予认可，但在该院告知的期限内刘昆善、李莉、人保西安公司均未提交重新鉴定申请，考虑该鉴定意见系具有鉴定资质的鉴定机构所作出，鉴定结论符合《人体损伤致残程度分级》及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）的相关规定，故该院对该证据予以采信。孔令超提交的西安金佰利通讯工程有限公司证明中关于其工资收入，因无其他证据佐证，不予采信。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，本起事故经交警部门认定，事实清楚，责任划分明确，予以确认。事故车辆陕Ａ×××**号宝马牌小型普通客车在人保西安公司投保交强险及商业三者险，现该机动车发生交通事故造成原告身体受伤及财产损失，孔令超合理损失应由人保西安公司先在交强险责任限额内分项予以赔付，不足部分，在商业三者险责任限额内依主要责任（70%）予以赔付，仍有不足的，由侵权人即刘昆善承担赔偿责任。李莉作为机动车所有人，因无过错，不应承担赔偿责任。关于孔令超诉请的各项损失，该院认定如下：1.医疗费，依医疗机构票据为准，为救护车及担架费290元（刘昆善垫付）、门诊检查及治疗费14376.75元、住院费95274.21元，共计109940.96元；2.住院伙食补助费，依住院天数78天和80元/天的标准计算，为6240元；3.营养费，依30元/天的标准计算，营养期依据司法鉴定意见确定为50天，为1500元；4.后续治疗费，依据司法鉴定意见确定为12000元；5.误工费，孔令超所提交的收入证明无劳动合同、工资流水、社保证明等证据佐证，该院不予支持，误工费标准参照陕西省城镇私营单位就业人员2019年度年平均工资确定为120元/天，误工期依据司法鉴定意见确定为270天，误工费共计32400元；6.护理费，护理费标准参照陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业2019年度年平均工资确定为100元/天，护理期依据司法鉴定意见确定为90天，护理人员确定为1人，护理费共计9000元；7.伤残赔偿金，依陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入36098元计算，孔令超伤残等级评定为十级伤残，伤残赔偿金为72196元（36098元×20年×10%）；8.被扶养人生活费，孔令超父亲现年66岁，母亲现年65岁，均应推定为无生活来源，扶养义务人为3人，被扶养人生活费为（23514元×14年÷3人×10%）+（23514元×15年÷3人×10%），共计22730.2元；9.交通费，依据孔令超诉请确定为178元；10、施救费，依施救费票据为准，为200元；11.精神损害抚慰金，考虑孔令超伤情及过错程度，该院确定为5000元；12.鉴定费，以鉴定费票据为准，为2400元。以上损失合计为273785.16元。孔令超的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计129680.96元，已超出交强险医疗费用赔偿限额，应由人保西安公司在交强险范围内赔偿10000元，在商业三者险范围内赔偿剩余部分的70%即83776.67元。孔令超的误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费合计141504.2元，已超出交强险死亡伤残赔偿限额，应由人保西安公司在交强险范围内赔偿110000元，在商业三者险范围内赔偿剩余部分的70%即22052.94元。孔令超的施救费200元，未超出交强险财产损失赔偿限额，应由人保西安公司在交强险范围内全额赔付。孔令超的鉴定费不属于保险赔偿范围，应由刘昆善承担70%赔偿责任即1680元。孔令超住院期间，刘昆善为其垫付的救护车及担架费用290元，与本案一并处理，由孔令超予以返还，该290元抵扣其应承担的鉴定费后，刘昆善还需赔偿孔令超鉴定费1390元。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孔令超医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、施救费等损失共计226029.61元，其中，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司在交强险范围内赔偿原告孔令超120200元，在商业险范围内赔偿原告孔令超105829.61元；二、被告刘昆善于本判决生效之日起十日内赔偿原告孔令超鉴定费1390元；三、驳回原告孔令超的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1644元（孔令超已预交），由孔令超负担493元，刘昆善负担1151元，刘昆善应负担部分于本判决生效之日起十日内支付给孔令超。二审中，当事人没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。另经询，人保西安公司提起的上诉仅针对一审法院就误工期限做出的认定。本院认为，综合诉辩双方意见，本案二审争议焦点为误工期应当如何认定。涉案交通事故发生于2019年10月5日，孔令超被致伤后经诊断为：全身多处开放伤、右手异物滞留伴神经肌腱关节囊损伤、右尺神经断裂、右小指伸肌腱断裂、右第5掌指关节开放性损伤、右小指异物滞留、右股骨干及髌骨骨折、急性颅脑损伤、闭合性肺部损伤。陕西公正司法鉴定中心于2020年2月7日作出的陕公正司鉴[2020]临鉴字第3088号司法鉴定意见书，鉴定意见为：孔令超右髌骨粉碎性骨折属十级伤残；后续治疗费预计为12000元；误工期为270日，护理期限为90日，营养期限为50日。一审法院按照120元/天计算270天误工费，既考虑孔令超存在两处骨折伤情较为严重，以及伤情恢复本需较长时间，但已在较短时间内就已申请进行伤残等级司法鉴定的因素，也考虑了司法鉴定意见结论中对误工期和伤残程度等级的鉴定意见情况，裁量有据，酌定适度，并无明显不当。人保西安公司提出的上诉意见，依据不足，本院不予采纳。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1644元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 强审判员 肖晓通审判员 张 楠二〇二〇年十二月四日书记员 周 伟