四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终17533号 上诉人（原审被告）：成都雅姿蓝鞋业有限公司，住所地：四川省成都蛟龙工业港双流园区新华大道**（**）。 法定代表人：何小荣，总经理。 委托诉讼代理人：胡晓，四川全兴律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：夏利均，男，1973年1月25日出生，汉族，住四川省仁寿县。 上诉人成都雅姿蓝鞋业有限公司（以下简称雅姿蓝公司）因与被上诉人夏利均劳动争议纠纷一案，不服成都市双流区人民法院(2020)川0116民初4428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法适用普通程序独任审理，本案现已审理终结。 雅姿蓝公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判雅姿蓝公司无需向夏利均支付2019年6月21日至2019年8月20日期间工作日加班工资、休息日加班工资7575元。事实与理由：夏利均在一审中提交的证据没有证明效力，不能证明夏利均加班的事实，亦不能证明雅姿蓝公司掌握夏利均加班事实的相关证据，因此雅姿蓝公司无需举证推翻其根本无法证明的事实，一审将举证责任强加于雅姿蓝公司。夏利均不存在加班的事实，雅姿蓝公司无需支付其加班工资。 夏利均辩称，由于雅姿蓝公司没有对生产车间计件员工进行考勤管理，所以夏利均自己进行打卡记录，并自行制成上下班时间，雅姿蓝公司采取不为员工登记姓名，以现金的方式发放工资，不购买社保，不进行考勤记录等方式来逃避用工单位对劳动者应负的法律责任。另所有的照片均由夏利均的手机拍摄，没有假借他人，拍摄系为证明夏利均在雅姿蓝公司车间上班。正常的考勤记录都是上下班两个时间点，不可能实时记录每个时间点的工作状态，由于夏利均吃午饭都没有离开工作岗位，所以一天就只记录了早、晚上下班的时间。夏利均与妻子共用一个工号，雅姿蓝公司都是由起挽和机车两人完成，所以该照片能够证明夏利均在车间里上班。照片中的29张照片系夏利均妻子在车间里工作时拍摄的，同时有4张是夏利均本人在工作的照片，由于夏利均系自拍，没有自拍杆，所以有50张照片只有头部。夏利均在雅姿蓝公司工作是事实，夏利均不可能在其他工作车间进行拍摄。在视频证据里2分20秒左右曾当着全车间的员工的面对刘玉露（公司负责人及股东）提到“我们每月最多挣6000多元，还加班加点”，也在9月10日与公司负责人刘玉露的对话录音于35分30秒提到“像我们这种长时间，在他们眼里就不是正常工作时间，一天工作10多个小时”结合7、8月的工资与这两份的谈话记录与提供的照片形成证据链，拟证明加班的事实，7月的工资为12265元，8月的工资为14479元，因工号“9号”对应两个人，所以工资为6132元和7239元。夏利均每月最多挣6000元，还需加班加点，夏利均的工资与工作强度存在关系。2019年9月10日的录音的合法性也是在仲裁庭审时代理律师认可的。夏利均于9月3日以及9月5日的通话录音都证明了9月4日其与刘玉露在办公室的对话是真实存在的。 夏利均向一审法院起诉请求：1.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付违法解除劳动合同的赔偿金62462.4元；2.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付2019年7、8月份双休日加班工资3758元、延时加班工资1626元；3.请求依法判决雅姿蓝公司为夏利均补齐2013年2月至2019年11月的社保。一审审理过程中，夏利均将诉讼请求变更为：1、请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付因拒不提供劳动岗位迫使夏利均离职的赔偿金62426元；2.请求依法判决雅姿蓝公司向夏利均支付休息日加班工资5281元、工作日延时加班工资2294元，合计7575元；3.请求依法判决四川爱丝妮鞋业有限公司赔偿其应当支付的社保69163元；4.请求依法判决雅姿蓝公司赔偿其应当支付的社保47549.8元。并追加以下诉讼请求：1.请求判决雅姿蓝公司支付夏利均养老金70946.9元；2.请求判决雅姿蓝公司支付夏利均失业金24960元。 一审法院判决：一、确认夏利均与雅姿蓝公司在2017年2月20日至2019年11月21日期间存在劳动关系；二、雅姿蓝公司于判决生效之日起十日内向夏利均支付2019年6月21日至2019年8月20日期间工作日加班工资、休息日加班工资共计7575元；三、雅姿蓝公司于判决生效之日起十日内向夏利均支付2019年未休年休假工资1640.83元；四、驳回夏利均的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由雅姿蓝公司承担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。 二审中，雅姿蓝公司对一审判决第五页第二段“另查明，夏利均在2019年6月21日至8月20日期间周末加班共计117.15小时，工作日延时加班183.62小时。”有异议，本院对该异议予以采纳，具体理由将在下文中予以论述。除上述异议部分外，本院对一审裁判文书认定的其余事实予以确认。 本院认为，二审的争议焦点为：雅姿蓝公司是否需向夏利均支付加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工作报酬。”《工资支付暂行规定》第十三条第二款规定：“实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资，”首先，夏利均提交的工作时间记录为其单方自行制作，无证据予以佐证。夏利均提交的照片无法看出是否处于工作状态，也无法体现是否处于工作时间。故夏利均提交的证据不能证明其存在加班的事实。其次，根据上述法律规定，加班工资支付的前提是用人单位安排劳动者加班。本案中，夏利均和雅姿蓝公司均认可夏利均为实行计件工资的劳动者，雅姿蓝公司不对夏利均考勤、未对夏利均规定计件定额任务，并且夏利均陈述其并不是被雅姿蓝公司安排加班，故其不符合应发放加班工资的情形。综上，雅姿蓝公司无需向夏利均支付加班工资。一审以举证责任分配来认定夏利均在2019年6月21日至8月20日期间周末加班共计117.15小时，工作日延时加班183.62小时，存在不当，应予纠正。 综上，雅姿蓝公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实有误，适用法律有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《工资支付暂行规定》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持成都市双流区人民法院(2020)川0116民初4428号民事判决第一项“确认夏利均与成都雅姿蓝鞋业有限公司在2017年2月20日至2019年11月21日期间存在劳动关系”、第三项“成都雅姿蓝鞋业有限公司于判决生效之日起十日内向夏利均支付2019年未休年休假工资1640.83元” 二、撤销成都市双流区人民法院(2020)川0116民初4428号民事判决第二项、第四项； 三、驳回夏利均其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由成都雅姿蓝鞋业有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 毛宇健 二〇二〇年十二月十七日 法官助理 何鸿卓 书 记 员 郑 玄