宁夏回族自治区泾源县人民法院   民事判决书   （2020）宁0424民初1603号   原告：赵银，男，汉族，农民，宁夏彭阳县人，住银川市金凤区。   委托诉讼代理人：王维凯，系宁夏古雁律师事务所律师。代理权限：特别代理。   被告：泾源县住房和城乡建设局（原泾源县城乡建设和环境保护局），地址：宁夏泾源县。   法定代表人：马银全，系该局局长。   委托诉讼代理人:马强，系该局副局长。代理权限：特别代理。   委托诉讼代理人：马宁，系宁夏萧关律师事务所律师。代理权限：一般代理。   第三人:宁夏第二建筑有限公司，住所地：银川市西夏区。   法定代表人：郑怀祥，该公司经理。   委托诉讼代理人：庞新磊，系宁夏天盛律师事务所律师。代理权限：特别代理。   委托诉讼代理人：孟庆新，系该单位职工。代理权限：特别代理。   原告赵银与被告泾源县住房和城乡建设局（以下简称：泾源县住建局）、第三人宁夏第二建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵银委托诉讼代理人王维凯、被告泾源县住建局委托代理人马强、马宁，第三人宁夏第二建筑有限公司委托诉讼代理人庞新磊、孟庆新均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告赵银向本院提出的诉讼请求为：1依法判决被告支付原告工程款270403.92元，并承担2017年6月1日至2020年9月25日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息42577元，2020年9月26日至实际清偿之日按中国人民银行同期同类贷款利率的利息（按年利率4.75%计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系被告发包的2014年泾源县农村环境整治项目黄花乡垃圾填埋场的实际施工人。该项目于2015年10月19日由第三人中标，同年10月20日签订建设工程施工合同，约定工程价款1575152.46元，工期60天等其他权利义务。合同签订后，原告组织人员施工并于2016年6月24日通过竣工验收交付被告使用。2018年2月7日被告委托深圳科宇工程顾问有限公司宁夏分公司审核确定工程造价1370403.92元。截止起诉之日，被告共计支付工程款110万元，剩余270403.92元经催要被告以无钱为由推拖至今。综上，原告认为其作为涉案项目的实际施工人，有权直接向发包人即本案被告主张权利，故原告起诉请求判如所请。   原告为证明其主张的事实向法庭提交证据如下：证据1、中标通知书1份、建设工程施工合同1份，证明第三人中标涉案工程项目的事实；证据2、验收报告1份，证明涉案工程项目于2016年6月24日竣工验收的事实；证据3、工程造价咨询报告书1份，证明涉案工程造价为1370403.92元的事实。   被告泾源县住建局辩称，1、对被告与第三人签订涉案合同、该工程已经竣工验收的事实被告予以认可，但是原告是否为本案实际施工人，请法院审理查明。被告不同意支付剩余工程款及利息，该项工程是2016年6月24日竣工并验收的，而原告是2020年9月25日向法院起诉的，超过了法定的诉讼时效，被告不同意支付剩余工程款及利息；2、如法庭审理查明，原告没有超过法定诉讼时效，应按照被告与第三人约定的内容向第三人支付剩余工程款，而不是向原告支付剩余工程款。该工程施工合同约定合同总价款为1575152.46元，最终价款以审计决算为准，审计报告是2019年8月7日出具的，审计结果出来后被告向第三人支付工程款110万元，剩余是工程质保金而不是剩余工程款，有被告与本案第三人在合同中工程质量保修书中明确约定工程质量保修期及保修金所以被告认为其不存在违约，最后剩余工程保修金因约定土基基础工程以设计文件为准，该项工程到目前没有超过设计文件规定的合理使用期限，被告不同意支付剩余质保金及利息。综上，请求驳回原告诉讼请求。   被告泾源县住建局为证明其主张的事实向法庭提交证据如下：证据1、泾源县审计局文件复印件1份，证明涉案工程2019年8月7日审计结束并核定工程价款1370403.92元的事实；证据2、工程质量保修书复印件1份，证明被告与第三人签订工程质量保修书约定工程质量保修期为3项，1土建工程以设计文件规定的合理使用期限其他土建工程为两年，2专业安装工程（防渗系统）为设计文件规定的合理使用年限，3其他约定关于保修责任期为一年，质量保修金为施工合同价款的5%；证据3、设计图纸复印件2页、设计合同1份，证明涉案工程的合理使用年限为10年，其中垃圾坝堤的使用年限为20年，并在工程质保书中约定，在质保期约定的上列合理使用期限内原告予以维修，如出现原告不予派人修理和委托其他人修理由被告从质保金中扣除维修费用。   第三人宁夏第二建筑有限公司辩称，本案原告系涉案工程实际施工人，被告系工程发包方，第三人将工程转包给原告，按照相关法律规定原告有权代第三人直接向被告请求支付工程款的权利。原告的诉状中也没有要求第三人承担支付责任。从简化诉讼程序的角度人民法院也应当判决由本案被告直接向本案原告支付工程款。本案第三人不承担付款责任。对原告的其他诉讼请求及事实理由第三人没有异议。   第三人对其主张的事实未向法庭提交证据。   经审核，原告提供的证据能够相互印证，证明第三人于2015年10月19日中标由被告发包的2014年（第四批）泾源县农村环境整治项目（黄花乡垃圾填埋场）工程，双方于2015年10月20日签订建设工程施工合同以及该工程于2016年6月24日经竣工验收并交付被告使用，以及涉案工程于2019年8月7日审计结束并核定工程价款1370403.92元的事实，本院对原告证据予以认定。被告提供的证据内容真实、来源合法，与本案具有关联性，本院予以认定。   本案经审理认定事实如下：2015年10月19日，第三人中标由被告发包的2014年（第四批）泾源县农村环境整治项目（黄花乡垃圾填埋场）工程，双方于2015年10月20日签订建设工程施工合同，约定由第三人承建黄花乡垃圾填埋场，约定工期60天（2016.4.26-2016.6.24），工程质量标准为合格，合同总价1575152.46元，以最终审计决算价为准。工程进度款结算时间、支付方式为：乙方每月25日前提供当月完成的工程量盘点，监理确认工程量后报建设单位，甲方收到7日内确认工程量，并在10日内支付当月工程量80%的进度款，工程完工后支付至工程进度款的80%，结算余款（质保金除外）等竣工验收合格并审计决算后一次性付清，保修期满并验收合格后14日内付清质保金。双方另签订工程质量保修书，约定质量保修期从工程实际竣工之日起计算，分单项竣工验收的工程按单项工程分别计算质量保修期，双方约定涉案工程的质量保修期如下：1、土建工程为地基基础工程为设计文件规定的该工程合理使用年限，其他土建工程为2年；2、专业安装工程（防渗系统）为设计文件规定的该工程合理使用年限。工程质量保修金为施工合同价款的5%。   合同签订后，第三人将该工程转包给原告实际施工，该工程于2016年6月24日经竣工验收后交付被告使用。2018年2月7日涉案工程经深圳科宇工程顾问有限公司宁夏分公司出具工程竣工结算审核报告书，审核工程造价为1370403.92元。2019年8月7日，经泾源县审计局确认审定造价为1370403.92元，工程审计结束。截止原告起诉时被告共计支付第三人工程款110万元，下欠270403.92元未付。第三人支付原告工程款110万元。   本院认为，依法成立的合同应受法律保护。第三人和被告签订建设工程施工合同应为合法有效，第三人作为工程承包人，未实际施工，却将涉案工程非法转包与无相应建设施工资质的原告进行实际施工，依据《中华人民共和国建筑法》第二十八条及《最高人民法院》（以下简称《解释》）第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”之规定，第三人将涉案工程非法转包与原告的行为无效，但结合原告已完成双方约定的工程量且经验收合格的事实，依据《解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及《解释二》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，原告作为实际施工人，在发包人即被告享有其劳动成果后，有权请求发包人承担付款责任，因被告将部分工程款支付与第三人，而第三人并未实际施工，故第三人应将该部分工程款支付与原告，由被告在欠付工程款范围内对原告承担支付责任。本案中，第三人与被告签订的建设工程施工合同约定结算余款（质保金除外）等竣工验收合格并审计决算后一次性付清，故被告应在审计结束后及时向第三人付清余款，其逾期未付的行为构成违约，结合被告已付工程款110万元和涉案工程于2019年8月7日审计的事实，被告应自2019年8月8日起对未付工程款承担逾期付款责任。工程质量保修书约定涉案工程的合理使用年限为20年，合同约定的工程质量保修金为施工合同价款的5%即78757.6元，根据财政部、住房和城乡建设部发布的《建设工程质量保证金管理办法》第二条、第十条、第十一条的规定，缺陷责任期最长不超过2年，缺陷责任期到期后，承包人有权申请发包人退还质量保证金，对返还期限没有约定或者约定不明确的，发包人应当在核实后14天内将保证金返还承包人，逾期未返还的，依法承担违约责任。本案中，原告未向法庭提交证据证明其向被告主张返还质保金以及被告推拖返还的事实，故被告对质保金不承担违约返还责任。综上，第三人应向原告支付剩余工程款270403.92元，由被告在欠付工程款范围内向原告承担连带付款责任，对原告主张的利息应自2019年8月8日起以191646.32元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，2019年8月20日至本判决确定履行之日止的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。被告辩称原告的诉请已超过诉讼时效，本案中，涉案工程于2016年6月24日竣工，2019年8月7日完成审计，被告自认在审计报告出来后向第三人支付了工程款110万元，故被告的辩解理由不成立，本院不予采纳；被告辩称涉案工程尚在质保期内，剩余工程款为质保金，其不存在违约，本案中，双方在合同中约定了付款时间和质保金占比，剩余工程款部分为质保金，被告未按照约定的时间履行支付剩余工程款义务，其行为存在违约，故对被告的辩解意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院》第二条、第四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院》第二十四条之规定，判决如下：   一、由第三人宁夏第二建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告赵银一次性支付剩余工程款270403.92元，并承担以191646.32元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算2019年8月8日至2019年8月19日的利息和2019年8月20日起至本判决确定履行之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；   二、由被告泾源县住房和城乡建设局对欠付第三人宁夏第二建筑有限公司工程款270403.92元及依上述第一项方式计算的利息范围内向原告赵银承担连带付款责任；   三、驳回原告赵银其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2681元，原告赵银负担297元，被告泾源县住房和城乡建设局、第三人宁夏第二建筑公司有限公司共同负担2384元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审判员 黄 园     二〇二〇年十二月十四日   书记员 马永霞   附：本案适用的法律条款   1、《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。   2、《最高人民法院》   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：   （一）建设工程已实际交付的，为交付之日；   （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；   （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。   3、《最高人民法院》   第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。   4、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。