福建省连江县人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽0122民申2号 再审申请人（一审被告）：陈伙俤，男，1953年12月14日出生，汉族，住福建省连江县。 再审被申请人（一审原告）：邱秀英，女，1957年3月17日出生，汉族，住福建省连江县。 再审申请人陈伙俤因与被申请人邱秀英民间借贷纠纷一案，不服本院(2019)闽0122民初847号民事判决书，于2020年10月19日向本院申请再审，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 陈伙俤申请再审称，1、邱秀英、陈伙俤均未在借条，还款收据中约定先归还本金，还是先归还利息，原审判决按交易习惯认定陈伙俤于2016年2月4日、2016年2月20日、2018年6月28日三次向邱秀英清偿债务75921元，作为冲抵150000元借款债务逾期利息后，盈余的部分中抵本金，缺乏事实和证据依据支持，明显是存在受权力、人情、偏见所影响的枉法裁判行为。根据《合同法》第200条，《最高人民法院关于审理民间借贷的解释》第16条、第25条的规定，陈伙俤归还的75921元是归还本金。 2、邱秀英借给陈伙俤的150000元债务于2016年2月4日已到期，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释，第三条规定：“民法总则实施前，民法通则规定二年或者一年诉讼时效期间已届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效的，人民法院不予支持的规定”。原审存在故意错误违背事实和适用法律，应予以撤销，改判或发回重审。 3、原审主审法官张锦生违反《民事诉讼法》第51条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼》的解释第232条的规定，非法剥夺了陈伙俤对邱秀英的虚假诉讼行为的反诉权，庭审时禁止陈伙俤宣读反诉状和控辩和陈述的枉法行为，其次原审法院主审法官张锦生涉嫌内外勾结枉法裁判行为，涉嫌与中级人民法院本案主审法官吕德快恶意串通，可能影响本案公正判决。因此，陈伙俤申请吕德快回避，可是本案主审法官不但不回避，反而作出了上述的裁定的行为违法。 4、邱秀英故意隐瞒陈伙俤已向邱秀英清偿75921元债务的事实，严重干扰了正常司法活动，严重损害了司法公信力，企图通过虚假诉讼谋取不正当民事权益的犯罪行为，依法应移送司法机关追究虚假诉讼的刑事责任同时应依法书面向申请人陈伙俤赔礼道歉。 5、中级人民法院在未依法开庭审理和申请回避的情况下，本案主审法官吕德快作出(2019)闽01民族5193号传票，应到时间2019年8月12日17时进行庭询。吕德快在时间上故意安排下午17点进行庭询，存在故意刁难，为何不安排早上9点或下午3点，明显存在瑕疵行为。二审上诉人陈伙俤，要求福州市中级人民法院本案主审法官吕德快、更换早上9点或下午3点，遭到拒绝后，陈伙俤于2019年8月9日以书面形式申请吕德快法官依法回避。而吕德快不但不依法回避而在未开庭的情况下于2019年8月15日作出以所谓的本案审理过程中，上诉人陈伙俤经本院传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼，裁定本案按上诉人撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生效力，不但无效，而且违法，应予以撤销，发回重审或改判。 6、本案原审法院主审法官张锦生对本案上诉的争议标的金额只有2万多元的上诉案件，收取上诉受理费5200元存在报复性乱收费行为。福州市中级人民法院裁定二审案件受理费5200元，减半收取2600元的裁定，违反最高人民法院诉讼费收取的相关规定的裁定违法，将收取5200多元返还陈伙俤。 邱秀英提交意见称，1、连江县人民法院无权对本案进行再审审查。陈伙俤的再审申请书中再审请求事项第一项“撤销福州市中级人民法院(2019)闽01民终5193号民事裁定和……”。根据民事诉讼法相关规定，对于生效法律文书的撤销，应当由作出该法律文书的人民法院或其上级人民法院决定的。福州市中级人民法院(2019)闽01民终5193号民事裁定书己于2019年8月29日发生法律效力。本案再审审查中，连江县人民法院作为福州市中级人民法院的下一级法院，无资格维持或撤销福州市中级人民法院(2019)闽01民终5193号民事裁定。 2、本案依法应不予再审审查。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第164条第一款及第168条之规定，两审终审制是我国民事诉讼的基本制度。当事人如认为一审判决错误的，应当提起上诉，通过二审程序行使诉讼权利，即当事人首先应当选择民事诉讼审级制度设计内的常规救济程序，通过一审，二审程序寻求权利救济。再审程序是针对生效判决可能出现的重要错误而赋予当事人的特别救济程序，当事人如在穷尽了常规救济途径之后，仍然认为生效裁判有错误的，其可向人民法院申请再审。对于无正当理由未提起上诉的当事人，一般不应再为其提供特殊的救济机制，否则将变相鼓励或放纵不守诚信的当事人滥用再审程序从而使得特殊程序异化为普通程序。这不仅是对诉讼权利的滥用和对司法资源的浪费，也有违两审终审制的基本原则。本案中，连江县人民法院一审判决送达后，陈伙俤虽在法律赋予的上诉期内提起上诉，但经福州市中级人民法院传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼，按撤诉处理，应视为陈伙俤接受一审判决结果。现陈伙俤提出再审申请，主张一审判决错误等，明显与其在一审诉讼期间行使处分权的行为相悖，其再审申请不予支持。 综上，本案再审申请不应由连江县人民法院受理审查，且在程序 上应当不予审查。 本院经审查认为，一、陈伙俤要求依法撤销福州市中级人民法院(2019)闽01民终5193号民事裁定书及上诉费用的返还，本院作为一审法院无法审查。陈伙俤反映法官审判纪律的相关事项不属于一审法院民事再审审查的范围，我院已依法移送法院监察部门，陈伙俤要求邱秀英赔礼道歉，属于新的诉求，陈伙俤可依法另行起诉。上述情况合议庭已书面对陈伙俤予以释明。 二、关于陈伙俤向邱秀英归还75921元是先归还本金还是归还利息的问题。因双方当事人对陈伙俤于2013年先后两次向邱秀英借款15万元约定月利率为1.2%，陈伙俤于2016年2月起先后三次归还75921元的事实没有异议。陈伙俤主张归还的75921元系归还利息所依据的《合同法》第200条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”是适用于借款时首笔利息在本金中扣除的情形；所依据的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第16条是适用于双方对借贷关系是否成立存在异议的情形；第25条是适用于没有约定利息或约定利息不明的情形，与本案双方的争议情形不符，均不适用于本案。现双方未明确约定所归还的75921元是先归还本金还是先归还利息，应根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条:“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。”的规定，进行按顺序抵充，故原审判决认定陈伙俤归还的款项宜先冲抵归还日的逾期还款利息，有盈余时再冲抵本金并无不当。 三、关于本案债务是否超过诉讼时效的问题。 《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条的规定:“未约定履行期限的合同,依照合同法第六十一条、第六十二条的规定,可以确认履行期限的,诉讼时效从履行期限届满之日起计算;不能确认履行期限的,诉讼时效从债权人要求债务人履行义务的宽限期限届满之日起计算,但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的,诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。”因涉案借条分别于2013年12月12日、2013年12月26日出具，且均未约定还款时间,邱秀英有权随时向陈伙俤主张权利,诉讼时效应从邱秀英向陈伙俤主张权利之日起起算,故本案并未超过诉讼时效。陈伙俤主张债务于2016年2月4日到期，但对该抗辩陈伙俤未向法庭举证，应承担对其不利的法律后果。 综上所述,陈伙俤的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定,拟裁定如下: 驳回陈伙俤的再审申请。 审判长 林 青 审判员 张婉琴 审判员 林清秀 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 林丽华 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。