甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0503民初1136号 原告：天水辰浩商贸有限公司，住所地甘肃省天水市麦积区社棠路**。 法定代表人：张浩兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：巩小龙，甘肃康台律师事务所律师。 被告：兰州二建集团有限公司，，住所地甘肃省兰州市七里河区西津东路** 法定代表人：董军强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李海斌，北京市盈科（兰州）律师事务所。 被告：王某某，男，生于1973年9月12日，汉族，甘肃省天水市人，从事建筑业，现租住于甘肃省天水市秦州区。 原告天水辰浩商贸有限公司（以下简称天水辰浩公司）与被告兰州二建集团有限公司（以下简称兰州二建公司）、王某某买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天水辰浩公司的委托诉讼代理人巩小龙，被告兰州二建公司的委托诉讼代理人李海斌、被告王某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 天水辰浩公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告货款1559598.09元及2018年6月1日至2020年4月16日的利息697621.48元，2020年4月17日至货款付清之日止的利息按照年利率24%计算；2、保全责任保险费由被告承担。事实与理由：从2018年6月23日开始，原、被告约定，被告从原告处购买钢材，运货同时向原告出具欠条一份，载明欠款金额、利息计算方式、付款时间及违约金的计算等内容。截止合同终止，被告共购买6车钢材，货款总价1559598.09元，后经原告多次催要，被告以各种理由拒接支付。 兰州二建公司辩称：第一、兰州二建公司与天水辰浩公司没有签订买卖合同，未形成买卖合同关系；第二、兰州二建公司也并未收到天水辰浩公司的钢材，确认欠款行为应当在买卖关系成立的基础上才能确认；第三、被告王某某自认的事实应当由其本人承担相应的法律责任，与兰州二建无关，王某某应当是本案的责任主体；第四、原告诉请的违约金没有提供相应的证据证明因迟延付款造成的损失范围，故不应支持。 王某某辩称：对天水辰浩公司诉请的货款及违约金、事实部分均没有异议，予以认可。答辩人与兰州二建集团有限公司定西中鸿▪春天花园项目部（以下简称兰州二建公司定西项目部）经理郭某某签订了协议书，承包该项目B栋和C栋商铺土建工程。后答辩人在案涉工程施工中，以兰州二建公司项目部的名义向天水辰浩公司购买钢材，由兰州二建公司项目部相关人员在欠条上加盖该项目部印章确认签收，故应由兰州二建公司承担付款责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了质证。 天水辰浩公司提交了如下证据： 1、欠条六份，拟证明兰州二建公司定西项目部出具欠条确认欠付天水辰浩公司货款1559598.09元事实。 2、提货单六份，拟证明天水辰浩公司供应的钢材名称、规格、单价、金额等，并注明购货单位为兰州二建集团公司春天家园项目部，天水辰浩公司将钢材交付到兰州二建公司项目部，由相关人员签收的事实。 3、兰州二建公司定西项目部经理郭某某与王某某签订的协议书一份及案涉工程的相关档案，拟证明案涉项目的承建主体为被告兰州二建公司的事实。 4、通话录音及文字内容两份，拟证明被告兰州二建公司定西项目部经理郭某某认可春天家园项目章为兰州二建公司春天家园项目部长期使用，对外具有法律效力的事实。 5、证人刘某的证言一份，拟证明春天家园项目章的具体使用情况。 6、借款协议及进账单一份，拟证明2018年9月7日，天水辰浩公司因资金周转向案外人天水腾兴物资有限公司借款6000000元，借款期限为一年，利息为2分。因兰州二建公司逾期付款，给天水辰浩公司造成损失的事实。 7、增值税发票一份，拟证明原告为实现债权支出诉讼保全责任保险费2400元。 经质证，兰州二建公司认为：欠条上加盖的项目部印章并非兰州二建公司刻制，也不是兰州二建公司授权项目刻制的，欠条上的经手人也并非兰州二建公司的员工。提货单，兰州二建公司没有现场确认货物规格、货物价格的人员，且案涉项目有十几栋，兰州二建公司仅承建了其中两栋，不能证明货物是送往兰州二建公司承建的工地。协议书和案涉工程相关档案材料，没有证据原件，对其真实性合法性有异议，且兰州二建公司与王某某并没有形成合同关系，也没有授权郭某某与其签订协议书。对电话录音，我方认为录音证据只能由当事人自己获取，代理律师获取的没有法律效力，且录音对方是否为郭某某本人无法确定。其次，作为证人证言应当当庭进行询问，录音中，郭某某明确表示其不清楚钢材的事，律师的谈话存在引诱行为。对刘某证言的真实性有异议，其陈述的内容均是王某某告知的，且其陈述的内容与本案没有关联性，只涉及消防工程事项盖章事宜，并没有参与本案欠条盖章的过程。对借款协议和进账单的真实性与关联性均有异议，与本案无关，对诉讼保全责任保险费用发票没有异议。 王某某对于上述证据没有异议，予以认可。 兰州二建公司未提交证据。 王某某申请证人郭某出庭作证，拟证明案涉项目的情况及项目部公章的使用情况。 经质证，天水辰浩公司认为：该证人证言能够印证案涉项目章的使用情况，从对外送检使用该项目章来看，欠条上加盖的项目章对外具有法律效力，故对其真实性和关联性均予以认可。 兰州二建公司认为：该证人证言并不真实，兰州二建公司有其专门的资料员，管理资料需要完整性，不会存在资料由其他人员管理的情况。且该证言与本案无关，2018年5-6月期间，证人在武山县，并不知道钢材交易情况。 为核查本案事实，本院依职权从定西市建筑工程质量检测中心调取的建筑工程见证取样检测协议书、证明及混凝土抗压强度检测取样记录及委托单。 经质证，天水辰浩公司认为：对该证据的真实性予以认可，该证据与六份欠条上的公章一致，系同一枚公章，故应当由兰州二建公司承担相应的法律责任。 兰州二建公司认为：一、该证据已经超过了举证期限；二、该证据上面加盖的印章并不真实，并非兰州二建公司刻制。 王某某认为：欠条上和该证据上的印章系同一枚印章，对该证据予以认可。 本院经审核认为：证人刘某证明该项目部印章在案涉工程签订消防施工合同中使用过；证人郭某证明案涉工程建筑材料送定西市建筑工程质量检测中心检测时也使用了该项目部印章；为此，我院依职权在定西市建筑工程质量检测中心调取了兰州二建公司与该检测中心签订的《建筑工程见证取样检测协议书》、证明以及委托单，上述证据中均加盖有兰州二建公司定西项目部印章。另外，在诉讼中，兰州二建公司申请对该印章的真伪鉴定，因没有原始鉴定样本，本院释明无法进行委托。在证人郭某出庭提供该项目部印章使用线索，本院当庭告知要到该检测中心调取相关证据后，兰州二建公司遂提出撤回鉴定申请。之后，兰州二建公司到该检测中心对该枚印章使用情况进行了复核，并表示同意与天水辰浩公司协商解决。综上，兰州二建公司定西项目部确在案涉工程施工过程中使用该印章。欠条、提货单与我院依职权调取的协议书、证明、委托书以及刘某、郭某证言能够相互印证，形成证据链条，对以上证据的证明效力，本院予以确认。电话录音能佐证该项目部印章的使用情况，该证据证明效力本院亦予以采信。兰州二建公司与甘肃鸿博房地产开发有限责任公司签订的施工合同书及补充协议，郭某某与王某某签订的分包协议书虽然是复印件，但结合其他证据以及双方当事人陈述，能够证明案涉工程由兰州二建公司总承包，其项目部经理将部分工程分包给王某某施工的事实，对该组证据的证明效力，本院予以采信。借款协议和进账单能够证实在案涉买卖合同履行期间，天水辰浩公司借款用于资金周转，年息为24%。兰州二建公司逾期付款必然会导致天水辰浩公司出现资金被占用期间的利息损失。故对该证据的证明效力，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月9日至同年7月4日间，王某某以兰州二建公司定西项目部名义向天水辰浩公司采购钢材。天水辰浩公司分六次向该项目部工地供应钢材，总价值1559598.09元。收货当日兰州二建公司定西项目部出具欠条六份，承诺付款时间为提货之日起三个月内，每日每吨加价四元。逾期不付，在每天每吨加价4元的基础上，按照欠款总额的千分之二收取资金占用费。付款期限届满后，经天水辰浩公司多次催要，兰州二建公司至今未付。 另查明，2018年4月16日，兰州二建公司定西项目部经理郭某某与王某某签订《协议书》一份，约定将兰州二建公司承建的定西中鸿.春天家园商业综合体部分土建工程分包给王某某进行施工，王某某按照完成工程量的工程价款向兰州二建公司上缴2%的管理费。 本院认为，本案争议的焦点问题是：一、关于本案的付款责任主体的认定；二、关于货款本金的认定和调整；三、关于逾期付款违约金的认定和调整；四、关于天水辰浩公司要求兰州二建公司赔付诉讼保全责任保险费2400元的诉讼请求。 一、关于本案付款责任主体的认定。 首先，兰州二建公司为案涉工程承包人，定西项目部由其设立。其次，王某某以该项目部名义向天水辰浩公司采购钢材，天水辰浩公司确已将钢材交付到兰州二建所承包工程工地，该项目部出具欠条确认欠款数额并约定了付款期限和违约责任，同时加盖了项目部印章。案涉钢材买卖合同已实际履行。综上，天水辰浩公司在货款得不到清偿时，按合同相对性原则，要求案涉合同的签约方兰州二建公司承担付款责任，有事实和法律依据，本院予以支持。兰州二建公司与王某某之间的争议，双方可另行主张，本案不再处理。 二、关于货款本金的认定和调整。 双方在欠条中关于加价款约定内容为：“至提货之日起（叁月以内）每日每吨加价肆元。如逾期不还款，在每日每吨加价肆元的基础上，天水辰浩商贸有限公司按欠款总额的2‰（月息）收取资金占用费。”可以看出，付款期限届满前的加价款是对货物价格的特别约定，属于价格条款。付款期限届满后继续支付加价款，属于当事人之间关于违约责任的约定，应当认定为违约金条款。故本院对提货之日起90日内，每天每吨加价4元的加价款认定为货款本金，核算为1685344.29元（附计算明细表）。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，兰州二建公司未按合同约定期限履行付款义务，已构成违约，应当履行给付货款的违约责任。天水辰浩公司该项诉讼请求，符合双方有效约定，本院予以支持。 三、关于逾期付款违约金的认定和调整。 双方合同约定以每日每吨加价4元并按欠款总额2‰月息计算逾期付款违约金，该约定标准明显过高。诉讼中，天水辰浩公司以其周转资金来源于民间借贷，因被告逾期付款导致其受到支付利息损失为由，改按年利率24%请求逾期付款违约金。兰州二建公司主张违约金计算标准过高，没有事实依据。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。” 本院以天水辰浩公司实际损失为基础，兼顾案涉合同履行情况和被告方长期迟延付款的过错等综合因素，同时考虑民间借贷利息法律保护的上限。对逾期付款违约金调整为：按6次供货确认的货款本金，以年利率15.4%，计算至2020年12月23日，为597528.28元（附计算明细表）。之后逾期付款违约金以实际欠付货款本金为基数，以年利率15.4%计算至全部货款付清为止。对天水辰浩公司要求被告承担逾期付款违约金的诉讼请求，本院按调整后确定的数额予以支持。 四、关于天水辰浩公司要求兰州二建公司赔付诉讼保全责任保险费2400元的诉讼请求。因该项费用属天水辰浩公司主张合法债权合理必要的费用，属于天水辰浩公司损失部分，故本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，判决如下： 一、由被告兰州二建集团有限公司给付原告天水辰浩商贸有限公司钢材款1685344.29元及截至2020年12月23日的逾期付款违约金597528.28元，之后逾期付款违约金以实际未付货款本金为基数，按照年利率15.4%计算至货款付清止。 二、由被告兰州二建集团有限公司赔付原告天水辰浩商贸有限公司支出的诉讼保全责任保险费2400元。 以上第一、二项确定的义务，于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24858元，诉讼保全费5000元，由兰州二建集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 附：货款本金及逾期付款违约金计算明细表 审 判 长  温朝晖 审 判 员  刘新伟 人民陪审员  吴红芳 二〇二〇年十二月二十三日 法官 助理  郭晨阳 书 记 员  党敏怡