江苏省涟水县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0826民初5516号原告：宝德照明集团有限公司，住所地高邮市送桥镇。法定代表人：张宝生，该公司董事长。委托诉讼代理人：李高峰，江苏华朋律师事务所律师。被告：吴文新，男，1975年12月13日出生，汉族，居民，住涟水县。委托诉讼代理人：李德权，江苏凯仕曼律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住所地淮安市健康东路**。法定代表人：许颖晖。委托诉讼代理人：范群，该公司员工。原告宝德照明集团有限公司（以下简称：宝德公司）诉被告吴文新、中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下简称：人保淮安分公司）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2020年10月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宝德公司委托诉讼代理人李高峰、被告吴文新委托诉讼代理人李德权、被告人保淮安分公司委托诉讼代理人范群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝德公司向本院提出诉讼请求：1.被告吴文新赔偿原告损失12万元；2.被告人保淮安分公司在保险范围内对上述款项承担连带赔偿责任。3.本案的诉讼费用由两被告共同承担。在审理中原告变更诉讼请求，要求两被告共同赔偿损失12万元。事实与理由：2016年10月，被告吴文新因与案外人肖建国工程施工合同纠纷一案，将原告作为共同被告进行诉讼，在诉讼过程中，被告吴文新申请诉讼保全，同时提供被告人保淮安分公司出具的保险单，法院对原告银行账户进行查封，并冻结100万元，后经一、二审法院审理判决，驳回被告吴文新的全部诉讼请求。原告认为，被告吴文新滥用诉权，错误采取保全措施，给原告经营造成一定的损失。为此，原告根据民诉法有关规定，特向法院提起诉讼。被告吴文新辩称：一、本案已经超过诉讼时效，2017年10月17日已经申请解除查封，原告起诉的时效最迟应当在2020年10月17日之前，而本案立案时间是2020年11月。二、被告吴文新在起诉原告的保全措施中没有过错，被告吴文新在2016年10月17日提起诉讼，案由是建设工程施工合同纠纷，原告将自己的资质借给案外人，必然是承担连带责任，虽然法院最终没有支持被告吴文新的诉讼请求，但是被告吴文新并不存在故意或者重大过失，且没有超标的保全。三、原告的损失并不存在，原告并未提供损失存在的证据，是否保全到，目前没有相应的证据证实。四、被告吴文新败诉的原因系原告造成的，原告在二审中作虚假陈述，本案之所以败诉，完全是原告的原因造成的。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告人保淮安分公司辩称：本公司不存在保全错误，不承担赔偿责任。本案应当适用过错责任规则原则，由原告对被告申请保全过错进行举证，且被告吴文新因与原告之间施工合同纠纷申请保全，属于程序性要求，不存在恶意保全，被告吴文新保全不存在错误。根据原告提供的材料，原告无法证明其存在实际损失，也未提供损失数额的计算依据，故对损失不认可，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2016年10月17日，本院立案受理吴文新诉江苏宝德照明器材有限公司、肖建国建设工程施工合同纠纷一案，案号为（2016）苏0826民初6850号。吴文新在该案中诉请：江苏宝德照明器材有限公司支付其工程款80万元、肖建国承担连带责任，江苏宝德照明器材有限公司、肖建国承担违约金20万元。为支持其诉请，吴文新提供了其与肖建国签订的合作协议书、其与陆登军签订的合作协议、其与涟水县正大彩钢签订的合同以及租赁费用明细、缴纳保证金的存款凭证。2016年10月17日，吴文新申请诉讼保全，请求保全江苏宝德照明器材有限公司银行存款100万元。2016年11月18日，吴文新在人保淮安分公司处投保诉讼保全责任险，责任限额为100万元，保险期间自2016年11月19日零时起至2018年11月18日24时止，保险费3000元。2016年11月24日，本院作出（2016）苏0826民初6850号民事裁定书，裁定书载明：申请人吴文新诉被申请人江苏宝德照明器材有限公司建设工程施工合同纠纷一案，申请人吴文新向本院申请财产保全，请求对被申请人江苏宝德照明器材有限公司的银行存款100万元或其他等额财产等进行保全。申请人吴文新以中国人民财产保险股份有限公司的诉讼财产保全责任保险的保函提供担保。本院经审查认为，申请人的申请符合法律规定，裁定：一、冻结被申请人江苏宝德照明器材有限公司的银行存款人民币100万元或冻结、查封、扣押其它相应价值的财产。二、未经本院许可，任何单位和个人不得对被查封的财产予以支付、转移、隐匿、变卖、抵押、毁损等。案件申请费5000元，由原告吴文新预交。2016年12月8日，中国农业银行股份有限公司高邮送桥支行出具协助冻结存款通知书，通知书载明：涟水县人民法院：你院（2016）苏0826民初6850号冻结通知书收悉。宝德公司在我行的10152001040000139账户存款应冻结100万元，已冻结100万元，未冻结0元。2017年10月17日，吴文新向本院递交申请书，申请对宝德公司银行账户进行解封。2018年5月10日，本院作出（2016）苏0826民初6850号民事判决书，判决驳回吴文新的诉讼请求。吴文新对上述判决不服，提起上诉。二审中，吴文新主张涉案款项性质为居间报酬。淮安市中级人民法院于2018年11月20日作出（2018）苏08民终3259号民事判决：驳回上诉，维持原判。该判决认定：“上诉人吴文新向一审法院提起诉讼时主张涉案款项为工程款，一审法院判决驳回其诉讼请求后，上诉人吴文新又主张涉案款项性质为居间报酬，并认可本案主张的50万元并非工程款。当事人在第一审程序中实施的诉讼行为在第二审程序中对该当事人仍具有约束力，二审只对原审诉讼请求有关的事实和适用法律进行审查。被上诉人宝德公司陈述其不清楚合作协议中的80万元款项性质，亦不同意承担责任，对上诉人改变起诉时的诉讼事实和理由，提出给付居间报酬这一新的独立的诉讼请求，本院不予审查，上诉人可另案主张。”在审理过程中，原告提供高邮市市场监督管理局公司准予变更登记通知书一份，证明原企业名称江苏宝德照明器材有限公司于2017年8月28日变更为现企业名称宝德照明集团有限公司。同时，原告提供银行冻结列表照片复印件一份，以此证明已冻结的100万元银行账户于2017年12月8日解冻。上述事实，有当事人陈述、原告提供的诉讼保全申请书、诉讼保全责任险保单、协助冻结存款通知书、（2018）苏08民终3259号民事判决书、（2016）苏0826民初6850号民事裁定书，被告吴文新提供的解除申请书，被告人保淮安分公司提供的保单抄件等证据证实，本院予以确认。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。”第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”财产保全申请错误属于民事侵权范畴，应具备一般民事侵权行为的基本构成要件，即：行为人主观上存在过错、具备加害行为、造成损害后果、损害后果和加害行为之间存在因果关系。判断财产保全申请人主观上是否存在过错，关键要看申请人是否尽到了合理的注意义务。结合吴文新在另案中提供的证据以及诉讼主张，吴文新在另案一审主张宝德公司欠付其工程款80万元，主要证据系其与肖建国签订的合作协议书，既未能提供就诉讼款项直接与宝德公司产生合意的书面证据，也未能证明肖建国与陆登军、宝德公司之间的关系及肖建国是否有宝德公司的授权，吴文新在事实依据不足的情况下即列宝德公司为被告，且在另案二审中，吴文新主张的诉讼款项性质从工程款变更为居间报酬，依据的基础法律关系也产生重大变化，二审因此驳回其上诉请求，让其另案主张。吴文新作为其主张的法律关系的当事人，应对其起诉宝德公司所依据的事实理由是否合理、明确，以及诉讼请求能否得到法院支持这一诉讼风险进行判断，对可能因申请保全错误所承担的法律责任进行权衡，审慎决定是否有必要申请财产保全。综上另案审理情况，应认定吴文新申请财产保全存在过错，应赔偿宝德公司因保全所遭受的损失。被告吴文新、被告人保淮安分公司辩称被告吴文新申请财产保全没有错误，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本案中，被告吴文新因与宝德公司、肖建国建设工程施工合同纠纷一案，申请诉讼财产保全，本院依据被告吴文新的申请，裁定冻结原告宝德公司银行存款100万元。根据（2016）苏0826民初6850号、（2018）苏08民终3259号民事判决，被告吴文新的诉讼请求被依法驳回。淮安市中级人民法院于2018年11月20日作出（2018）苏08民终3259号民事判决，本案于2020年10月23日立案受理，被告吴文新认为原告起诉已超过诉讼时效，事实依据不足，本院不予支持。本院于2016年12月8日依据（2016）苏0826民初6850号民事裁定书，冻结宝德公司银行账户存款应100万元，被告吴文新于2017年10月17日向本院申请对原告宝德公司银行账户进行解封。原告宝德公司要求被告赔偿以100万元为基数，从2016年12月8日起至2017年12月8日止，按照年利率12%计算的损失计12万元，事实和法律依据不足。原告宝德公司因财产保全错误造成的合理损失，系100万元银行存款在保全期间无法使用的损失，即期间的资金占用损失，该部分损失应按中国人民银行同期同类贷款利率标准，自相应存款被实际冻结之日即2016年12月8日，计算至吴文新向本院申请解封之日即2017年10月17日。考虑到冻结期间银行对账户存款会计算相应的活期存款利息，故应当扣减相应的活期存款利息。被告吴文新、被告人保淮安分公司辩称原告宝德公司没有损失，无事实依据，本院不予支持。本院酌定，原告宝德公司的损失为：以100万元为基数，从2016年12月8日起至2017年10月17日止，按照年利率4.05%（贷款利率4.35%-活期存款利率0.3%）计算，计35212.5元。保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。本案中，被告吴文新在被告人保淮安分公司投保了诉讼保全责任保险，被告人保淮安分公司应当承担由被告吴文新承担的损害赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国保险法》第二条、第十条、第十四条、第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条、第一百零五条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司于本判决生效后二十日内赔偿原告宝德照明集团有限公司因保全所遭受的损失计35212.5元。二、驳回原告宝德照明集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元减半收取1350元，由被告中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司负担340元，原告宝德照明集团有限公司负担1010元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（户名：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××60）。审 判 员 姜怀友二〇二〇年十二月三十日法官助理 周慧文书 记 员 罗 蒙附：相关法律条文《中华人民共和国保险法》第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。第十条保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。