抚顺市顺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0411民初371号 原告：抚顺木材市场闽兴经营处，住所地抚顺市新抚区榆林**，注册号210402603100597。 经营者：陈玉香，女，1953年3月18日出生，汉族，住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：赖素玉，女，1983年6月22日出生，汉族，住抚顺市顺城区，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：周波，系该个体工商户法律顾问。 被告：被告辽宁中天建设集团有限公司第十三建筑工程分公司，住所地新抚区西三路**，统一社会信用代码91210400729041210P。 负责人：魏俊梅，系该分公司负责人。 委托诉讼代理人：董燕生，系该公司员工。 被告：辽宁中天建设集团有限公司，，住所地抚顺市顺城区新华大街**楼**统一社会信用代码91210400725692745B。 法定代表人：曾庆柱，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：董燕生，系该公司员工。 委托诉讼代理人：赵庭刚，系该公司员工。 被告：李凤凯，男，1962年1月3日出生，汉族，住抚顺新抚区。 委托诉讼代理人：龙巨，男，1962年6月29日出生，汉族，住抚顺市新抚区。 被告：魏俊梅，女，1966年4月1日出生，汉族，住，系李凤凯之妻。 委托诉讼代理人：龙巨，男，1962年6月29日出生，汉族，住抚顺市新抚区。 原告抚顺木材市场闽兴经营处（下称闽兴经营处）诉被告辽宁中天建设（集团）有限公司（下称中天公司）、辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司（下称中天第十三分公司）、李凤凯、魏俊梅买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，依原告的申请本院依法追加魏俊梅为本案共同被告。原告委托诉讼代理人赖素玉、周波，被告中天公司委托诉讼代理人董燕生及中天第十三分公司委托诉讼代理人董燕生、赵庭刚，被告李凤凯和魏俊梅的委托诉讼代理人龙巨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告辽宁中天建设(集团)有限公司第十三建筑工程分公司、李凤凯、魏俊梅、辽宁中天建设集团有限公司偿还所欠材料款94390元及违约金163737.76元（按协议约定从2012年11月1日起计算至2019年12月1日），从2019年12月2日起至给付之止的违约金按协议约定计算给付。2.案件受理费5172元，诉前保全费1870元由四被告承担。事实和理由：2012年6月27日，原告与被告辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司（以下简称分公司）签订“协议书”被告分公司为施工坐落在抚顺市顺城区“阳光丽城”工程购买原告清水模板、木方、跳板等建筑材料。原告按约定从2012年6月21日至同年10月7日，将各种建材送到被告分公司施工场地，合计材料款803,151元。2012年8月3日、10月30日双方结算，被告分公司将供货小票收回，出据了收条及证明，但未能付清材料款，当日工程主体已即封顶。原告追要数年，截止2019年6月20日仍尚欠材料款94390元没付。按“协议书”规定：逾期付款木方每根每月加伍角······。故四被告应承担从2012年11月1日起至给付日止的违约金。计算至2019年12月1日违约金为163,737.76元。被告李凤凯是实际施工人，也是被告分公司负责人魏俊梅的丈夫，被告李凤凯、魏俊梅系夫妻关系，共同生活为共同经营即挂靠被告辽宁中天建设（集团）有限公司成立的被告辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司依据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，被告李凤凯、魏俊梅应与分公司共同承担偿付欠款及违约金的责任。被告分公司不具有法人资格，是被告辽宁中天建设（集团）有限公司（以下简称集团公司）的分公司，被告集团公司是“阳光丽城”工程的总承包方。据此，依据《公司法》第14条、《民诉法》解释第54条规定对被告分公司、李凤凯、魏俊梅尚欠原告材料款及违约金，依法应承担清偿责任。 被告中天公司辩称，原告在2012年阳光丽城工程是我公司承建的工程，该工程到目前已经全部峻工，工程款已经全部支付完毕，原告起诉被告辽宁中天建设集团有限公司承担相应材料欠款，总公司和分公司全不清楚欠款事实的情况，2019年6月20日李凤凯为抚顺木材市场闽兴经销处重新出具了欠条，已经形成新的证据形式，没有我公司的公章和签字，公司不予认可。从2012年至2019年原告也从未向总公司或分公司主张过相应的权利，因此请求人民法院驳回原告的对辽宁中天建设集团有限公司第十三建筑工程分公司、辽宁中天建设集团有限公司的诉讼请求。 被告中天第十三分公司辩称同中天公司。 被告李凤凯辩称，我们与原告的合作实际的负责人我们不认识也没有见面过，实际是赖国华，包括起因和欠条，原告在陈述事实时与实际情况不相符。我们和原告签订的合同中不止有木板和跳板，其实木板和模板是买的，脚手架和跳板是租赁原告的，总额大概在80万元左右。这个活是从2012年5月份干的时候模板就陆续进场，我们也陆续付款了，因为时间太长了，我先付出的是模板和木方的钱，之后写的欠条的日期因为主体结构还没有完事，所以对租赁的东西没有完全结算，所有欠的钱应该是后期的。赖国华是多年的合作伙伴，当时说所有的东西都作废的，当时就给赖国华打了一个欠条，之前的利息都没有也没有提过，当时就是按一根多少钱，我们东西都已经付完了，原告的计算利息也有问题，每次给原告小票，东西也不是一次性得给原告的，欠条的数额不否认，是和赖国华约定好的，所有的往来帐都算完，二人计算等阳光丽城给钱了就给原告，我们没有恶意不给原告钱，因为阳光丽城不给我们钱，阳光丽城还欠我们180万元。我们在顺城区人民法院和中级人民法院都有二个“阳光丽城”的案子，我们的钱要不回来，所以给不上原告。当时与原告订立的是二个合同，我们在阳光丽城之间的往来帐大约在80万元左右，这其中包括木材、木板和租赁脚手架，他们都是一家，所以我们没有分清楚，工程款给我们一部分我们就给原告一部分，所以最后形成了这些，原告陈述这些是模板的钱我认为这是不对的，因为原告先给我来的是木板和木方，我们应该先给的原告这部分的钱，后来的脚手架等，我们只有活全完成了才可以给原告钱，所以我们欠的是租赁的费用而不是先期买的模板木方。 被告魏俊梅辩称同李凤凯。 经审理查明：2012年被告李凤凯从被告中天第十三分公司处承包建设阳光丽城工程，李凤凯对外以中天第十三分公司的名义对上述工程进行施工建设。2012年6月27日，原告与中天第十三分公司签订一份《协议书》，协议约定的主要内容包括：经双方协商达成将中天建设集团第十三分公司承建的阳光丽城工程项目中所需要的清水模板及木方委托抚顺木材市场闽兴经营处提供供货，具体如下；1830×915（神木廊坊）规格的清水模板价格为每张60.5元；1830×915（宇恒廊坊）规格的清水模板价格为每张54.5元；1220×2440（金发、酚醛胶）规格的清水模板价格为每张108元；1220×2440（金发、三胺胶）规格的清水模板价格为每张86元；5×8×3m规格的木方24.5元/根，5×8×4m规格的木方价格为33元/根，45×200×3m规格的木跳板45元/块，45×200×4m规格的木跳板60元/块。该协议书第三条约定：自送货第一日起算，地下室，地下室正负零时结清全部货款室正负零完工时未能付款则木方每根加五角，清水模板1220×2440每张每月加贰元，清水模板1830×915每张每月加壹元。中天第十三分公司在协议的需方处加盖公章，龙巨在需方代表处签字。协议签订前后，原告多次向李凤凯的上述工地供应清水模板、木方等建筑材料。被告当时工地的保管员解彦春分别于2012年8月3日出具《收条》确认收到材料款总金额745,226元和2012年10月30日出具《证明》确认收到材料款总计57925元，所收原告建筑材料合计金额803,151元。2013年11月30日阳光丽城小区F#地下室竣工验收。2019年6月20日，李凤凯向原告出具《欠据》一份，该欠据载明：2012年抚顺木材市场闽兴经营处给辽宁中天建设（集团）有限公司、李凤凯承建的抚顺阳光丽城工程提供木方、模板、跳板等材料。经双方2012年10月30日结算，到2019年6月20日辽宁中天建设（集团）有限公司、李凤凯尚欠抚顺木材市场闽兴经营处94390元（玖万肆仟叁佰玖拾元整）未能偿还。原材料送货小票已收回，以此欠据金额为准。欠款人处有被告李凤凯签名。 另查明，被告李凤凯与被告魏俊梅系夫妻关系，以上欠款发生在夫妻关系存续期间。庭审中，被告自认地下室的完工时间在2013年10月底左右。 现双方因给付材料款和违约金产生纠纷，原告以诉称为由诉讼来院要求被告给付所欠材料款及违约金。审理中双方各执己见未达成协议。 本院所确认的上述事实，有原告提供的《协议书》、《收条》、《证明》、《欠据》等证据及当事人开庭陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭对质和本院的审查，可以采信。 本院认为，本案的争议焦点为谁应当向原告承担给付货款的责任。对于中天第十三分公司和李凤凯，李凤凯不具备建设工程施工的相关资质，其对外以中天第十三分公司的名义进行建设工程施工，故李凤凯与中天第十三分公司形成挂靠经营关系；中天第十三分公司与原告签订了买卖《协议书》，现场负责人龙巨在该《协议书》中也签名捺印，故合同签订主体系中天第十三分公司与原告。现原告已按照协议履行了交付货物的义务，中天第十三分公司应当按照协议约定承担向原告支付货款的义务。对于中天公司，因中天第十三分公司系中天公司的分公司，在分公司的财产不能承担民事责任时，应由中天公司承担责任。李凤凯与中天第十三分公司形成挂靠经营关系并以欠款人的名义给原告出具《欠据》承认原告给自己和辽宁中天建设（集团）有限公司承建的抚顺阳光丽城工程提供建筑材料，故李凤凯个人亦应承担向原告支付货款的义务。对于被告魏俊梅，原告主张的债权发生在其与李凤凯的婚姻存续期间，魏俊梅既未提供证据证明李凤凯工程项目建设的经营收入未用于家庭生活，亦未证明李凤凯与原告约定该笔债务为李凤凯的个人债务，且魏俊梅系该分公司负责人，故该笔债务应当按照夫妻共同债务处理，魏俊梅应与李凤凯共同偿还。对于原告主张的货款数额94390元，因四被告对该数额均未提出异议，故本院予以确认。关于原告主张的违约金，原告依双方《协议书》约定将材料送到被告施工现场，被告应该按《协议书》约定给付材料款，被告没有按双方约定的期限给付材料款应按约定承担相应的违约责任。原告的该项主张，双方《协议书》第三条约定：“自送货第一日起算，地下室，地下室正负零时结清全部货款室正负零完工时未能付款则木方每根加五角，清水模板1220×2440每张每月加贰元，清水模板1830×915每张每月加壹元。”应视为约定的违约金条款，被告没有按约定给付材料款应按约定承担相应的违约责任。关于违约金计算的标准，因原告未提供证据证明所欠款项系木方或清水模板所产生的欠款，亦未能提供证据证明其逾期付款的具体木方及清水模板数量，原告主张按最低标准木方每根加五角计算较为合理，本院予以确认。关于违约金计算的起始时间地下室正负零时结清全部货款，双方均认可地下室正负零时既是地下工程完工的时间，原告主张地下室完工的时间是2012年10月30日没有提供相关证据，本院依法调查亦没有证据证明原告的该项主张，本案中，被告李凤凯自认地下室完工的时间为2013年10月底左右，故本案逾期付款违约金计算的起始时间应自2013年11月1日起开始计算为宜。关于原告主张违约金数额163,737.76元（按协议约定从2012年11月1日起计算至2019年12月1日止），其计算的起始时间有误应予以调整，自2013年11月1日起开始至2019年12月1日止73个月。原告要求自2019年12月2日起至给付日止的违约金按协议约定计算继续给付的主张，本院依法予以支持。违约金数额的计算，依双方协议书约定并结合本案的实际情况，按最高单价每根33元的木方按最低标准每根加五角的约定计算： 木方数量为：94390元÷33元/根＝2860.3根； 每月违约金为：0.5元/根/月×2860.3根＝1430.15元/月； 自2013年11月1日起开始至2019年12月1日止73个月的违约金为：1430.15元/月×73个月＝104,400.95元； 关于被告抗辩称其所欠欠款均为租赁费用，没有提供相关证据，根据“谁主张，谁举证”的证据规则，故被告的抗辩本院不予采纳。对于被告中天公司、中天第十三分公司辩称2019年6月20日，李凤凯为抚顺木材市场闽兴经销处重新出具了欠条，已经形成新的证据形式，没有我公司的公章和签字，公司不予认可一节，因欠付货款的形成系中天十三分公司与原告所签订买卖《协议书》所形成的债权，并非被告张凤凯的个人债务，故本院对中天公司、中天第十三分公司的该项辩称不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百六十一条,《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十四条之规定，判决如下： 一、被告辽宁中天建设（集团）有限公司、辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司、李凤凯、魏俊梅自本判决生效之日起十日内给付原告抚顺木材市场闽兴经营处材料款本金94390元； 二、被告辽宁中天建设（集团）有限公司、辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司、李凤凯、魏俊梅自本判决生效之日起十日内支付原告抚顺木材市场闽兴经营处违约金104,400.95元（自2013年11月1日起开始至2019年12月1日止）及后续违约金（自2019年12月2日起开始至给付之日止按协议约定的标准计算）。 如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5172元，减半收取2586元、保全费1870元，共计4456元，由被告辽宁中天建设（集团）有限公司、辽宁中天建设（集团）有限公司第十三建筑工程分公司、李凤凯、魏俊梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员 程 俭 二〇二〇年十二月二十一日 书记员 蒋美玲