内蒙古自治区五原县人民法院刑事判决书（2020）内0821刑初127号公诉机关五原县人民检察院。被告人张某，出生于内蒙古巴彦淖尔市，户籍所在地内蒙古自治区巴彦淖尔市，住内蒙古自治区巴彦淖尔市五原县。指定辩护人贾某，内蒙古秉法律师事务所律师。被告人樊某，出生于内蒙古自治区呼和浩特市，户籍所在地内蒙古自治区呼和浩特市，住内蒙古自治区巴彦淖尔市五原县。指定辩护人何某，内蒙古宜德律师事务所律师。五原县人民检察院以五检刑诉〔2020〕Z110号起诉书指控被告人张某、樊某犯有贩卖毒品罪,于2020年12月2日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。五原县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人张某及指定辩护人贾某、被告人樊某及指定辩护人何某到庭参加了诉讼，现已审理终结。五原县人民检察院指控，2020年8月5日，五原县公安局发现被告人张某有贩卖毒品的嫌疑，后将其在××县车库租房处抓获，并当场查获疑似毒品海洛因1.25克。经鉴定，扣押的疑似毒品中检出海洛因成分。2020年6月至8月期间，被告人张某多次向多名吸毒人员贩卖毒品海洛因，并让被告人樊某帮助其送毒品2次。具体犯罪事实如下：1、2020年6月至8月期间，被告人张某多次向吸毒人员闫某贩卖毒品。其中，2020年6月22日，在××县南门对面的小树林处，张某以500元的价格向闫某贩卖海洛因5小包。2020年8月3日，张某向闫某贩卖毒品海洛因，闫某将1000元毒资转入张某的微信账户内（微信昵称：豪运），张某让被告人樊某将5包毒品海洛因送至××县南门对面的小树林假山处。2020年8月5日，闫某联系张某要购买毒品海洛因，并将2200元毒资转入张某微信账户内，当天张某被公安机关抓获而未交易成功（未遂）。2、2020年8月4日，被告人张某将2小包毒品海洛因以每包100元的价格贩卖给周**（周立堃），周**将200元毒资转入被告人樊某的微信账户内（微信昵称：彼岸有妖）。张某让樊某将2小包毒品海洛因送至××县东门门口的交通椎桶内。3、2020年7月25日，被告人张某将6小包毒品海洛因以每包100元的价格贩卖给辛某，辛某将600元毒资转入张某的微信账户内。4、2020年6月19日至2020年7月7日，被告人张某先后7次向吸毒人员李某2贩卖毒品海洛因，李某2将购买毒品的毒资转入张某的微信账户内。对指控犯罪事实，公诉机关向本院提供了公安机关依法扣押的毒品、电子秤、手机、吸毒人员闫某、李某2、辛某等人的证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、微信交易记录、行政处罚决定书、刑事判决书、鉴定意见等证据材料，认为被告人张某违反国家毒品管理法规，以牟利为目的，多次向多人贩卖毒品海洛因。被告人樊某明知张某让其送的是毒品，而采取放任态度，在张某联系好毒品交易后，帮助将毒品送到指定地点。被告人张某、樊某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张某、樊某系共同犯罪，张某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，樊某帮助送毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人张某、樊某如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人张某、樊某认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，依法从宽处理。被告人张某于2016年9月29日因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。公安机关依法扣押的毒品、电子秤、手机等涉案财物，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，应当予以没收，上缴国库。提请本院依法判处。被告人张某辩称，对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，我自愿认罪。指定辩护人贾某的辩护意见是，对起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪不持异议。但认为巴公司法鉴字（2020）297号《巴彦淖尔市公安司法鉴定中心检验报告》的程序有瑕疵。1.提取查获被告人张某疑似毒品海洛因所使用封装检材的封装袋，侦查人员并没有记录检材的编号，违反了《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第二十七条相关规定，无法认定该封装袋封装的检材就是《检验报告》中20203084-1号检材。2.公安机关于2020年8月5日将疑似毒品扣押、封装，直到2020年8月17日，五原县公安局才签发了《鉴定聘请书》，巴彦淖尔市公安司法鉴定中心才进行了受理，已经过了12日，违反了《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十条相关规定。3.根据《公安机关鉴定人登记管理办法》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十五条规定，该报告中两名鉴定人杨某、唐某只是助理工程师，不具备鉴定资格，也不符合法定的资质。4.该《检验报告》缺失《鉴定事项确认书》，《检验报告》也没有检验过程的记录、鉴定的实施过程和科学依据，检验报告未说明海洛因平均含量的计算过程，计算方法，没有检验过程的描述，无法对其检验过程进行质证分析，无法确定其检验过程是否准确科学，不能保证其结论正确。被告人张某具有坦白情节、自愿认罪认罚，悔罪态度好，希望法庭从轻或者减轻处罚。被告人樊某辩称，对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，我自愿认罪。指定辩护人何某的辩护意见是，对公诉机关指控被告人樊某的罪名和犯罪事实及证据不持异议。被告人樊某具有坦白情节，自愿认罪认罚，在本案中起次要作用，系从犯，建议法庭从轻处罚。经审理查明，2020年8月5日，五原县公安局发现被告人张某有贩卖毒品的嫌疑，后将其在××县车库租房处抓获，并当场查获疑似毒品海洛因1.25克。经鉴定，扣押的疑似毒品中检出海洛因成分。2020年6月至8月期间，被告人张某多次向多名吸毒人员贩卖毒品海洛因，并让被告人樊某帮助其送毒品2次。具体犯罪事实如下：1、2020年6月至8月期间，被告人张某多次向吸毒人员闫某贩卖毒品。其中，2020年6月22日，在××县南门对面的小树林处，张某以500元的价格向闫某贩卖海洛因5小包。2020年8月3日，张某向闫某贩卖毒品海洛因，闫某将1000元毒资转入张某的微信账户内（微信昵称：豪运），张某让被告人樊某将5包毒品海洛因送至××县南门对面的小树林假山处。2020年8月5日，闫某联系张某要购买毒品海洛因，并将2200元毒资转入张某微信账户内，当天张某被公安机关抓获而未交易成功（未遂）。2、2020年8月4日，被告人张某将2小包毒品海洛因以每包100元的价格贩卖给周**（周立堃），周**将200元毒资转入被告人樊某的微信账户内（微信昵称：彼岸有妖）。张某让樊某将2小包毒品海洛因送至××县东门门口的交通椎桶内。3、2020年7月25日，被告人张某将6小包毒品海洛因以每包100元的价格贩卖给辛某，辛某将600元毒资转入张某的微信账户内。4、2020年6月19日至2020年7月7日，被告人张某先后7次向吸毒人员李某2贩卖毒品海洛因，李某2将购买毒品的毒资转入张某的微信账户内。上述事实，被告人张某、樊某在开庭审理过程中亦无异议且有受案登记表、案件来源说明、立案决定书、归案情况说明、传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、逮捕决定书、逮捕通知书、逮捕证、吸毒人员闫某、辛某的行政处罚决定书、违法犯罪记录查询情况说明、乌拉特中旗人民法院（2016）内0821刑初69号刑事判决书、刑满释放证明书、张某的行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、二被告人基本情况登记表、户籍证明、微信支付交易明细证明及支付明细照片、李某2向张某（豪运）购买毒品海洛因微信支付照片、张某与李某2的微信交易记录、张某与闫某的微信交易记录、樊某微信交易记录截图、张某、樊某、商占豪、闫某、辛某的尿检检测报告书、人身安全检查记录、搜查证、搜查笔录、张某住所现场照片、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、五原县公安局涉案财物情况登记表、称重笔录、称重照片、提取笔录、涉案财物处理情况说明、扣押物品发还情况说明、发还清单、被告人张某、樊某的供述与辩解、证人李某2、闫某、辛某的证言、辨认笔录及辨认照片、鉴定聘请书、鉴定报告、鉴定机构及鉴定人员资质、鉴定意见通知书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某违反国家毒品管理法规，以牟利为目的，多次向多人贩卖毒品海洛因。被告人樊某明知张某让其送的是毒品，而采取放任态度，在张某联系好毒品交易后，帮助将毒品送到指定地点。被告人张某、樊某的行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人张某、樊某系共同犯罪，张某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，樊某帮助送毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对于从犯，可从轻处罚。被告人张某、樊某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。被告人张某、樊某自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人张某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人张某部分犯罪未遂,可比照既遂犯从轻处罚。指定辩护人贾某提出巴彦淖尔市公安司法鉴定中心检验报告（巴公司法鉴字（2020）297号）程序存有瑕疵，本案的鉴定机构是依法设立的,具有鉴定机构资格证书,鉴定人亦有鉴定人资格证书,具有鉴定资质,所作出的检验报告客观真实,虽程序存有瑕疵，但不足以影响检验结果。且被告人张某对巴公司法鉴字（2020）297号检验报告检验结果无异议，不申请重新鉴定。关于指定辩护人贾某提出的巴彦淖尔市公安司法鉴定中心检验报告（巴公司法鉴字（2020）297号）中的两名鉴定人不具备鉴定资格、不符合法定资质的辩护意见，根据《公安机关鉴定人登记管理办法》第九条，其中规定了个人申请鉴定人资格，应当具备的条件。本案检验报告中的两名鉴定人员已由相关管理部门根据该法授予鉴定人资格证书，可见本案中的两名鉴定人员是具备《公安机关鉴定人登记管理办法》第九条规定所要求的条件的，具有相应的鉴定资质，故对该辩护意见本院不予采纳。对指定辩护人贾某、何某提出的其他合理辩护意见，本院予以采纳。公安机关依法扣押的毒品海洛因1.25g、作案工具电子秤两个、华为牌手机两部依法应当予以没收。被告人张某贩卖毒品违法所得5570元,依法应当予以追缴。公安机关依法扣押的中国农业银行卡一张、中国建设银行卡一张，由公安机关负责发还给被告人樊某。根据被告人犯罪事实、情节、悔罪表现及社会危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零九个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2025年5月5日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人樊某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月6日起至2021年2月5日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）三、依法追缴被告人张某贩卖毒品违法所得5570元,上缴国库。四、依法没收公安机关扣押的涉案毒品海洛因1.25g，由公安机关负责处理。五、依法没收公安机关扣押的作案工具电子秤两个、华为牌手机两部，由公安机关负责处理，上缴国库。六、公安机关扣押的中国农业银行卡一张、中国建设银行卡一张，由公安机关负责发还给被告人樊某。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。审判长 王 芳审判员 李 仙人民陪审员 董新岁二〇二〇年十二月三十日书记员 郝文良附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。