江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏0322民初3273号 原告：徐道光，男，1959年6月27日出生，汉族，居民，住沛县。 委托诉讼代理人：孟建国，江苏沛翔律师事务所律师。 被告：徐淑平，男，1958年11月28日出生，汉族，居民，住沛县。 委托诉讼代理人：张斌，江苏金维律师事务所律师。 被告：山东福源设备安装有限公司，住所地山东省济南经济开发区华德路**。 法定代表人：张士森。 原告徐道光与被告徐淑平、山东福源设备安装有限公司（以下简称福源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐道光的委托诉讼代理人孟建国，被告徐淑平的委托诉讼代理人张斌到庭参加诉讼。被告福源公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 徐道光向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿营养费1240元、住院伙食补助费1550元、误工费5580元、护理费2480元、交通费1000元，合计11850元。后原告变更诉讼请求：判决被告赔偿医疗费500元、营养费3780元、住院伙食补助费2500元、误工费36000元、护理费9000元、交通费1500元，伤残赔偿金209840.64元、鉴定费4900元、精神损害赔偿金6000元，合计274020.64元。事实和理由：2019年10月25日，原告徐道光在被告承接的徐州尚城新型材料厂蒸汽管道专线工程工地施工过程中，从高处坠落致脑部、肋骨多处受伤，入徐州医科大学附属医院等医院治疗，现已出院。期间被告支付所有医疗费用，但对其他费用拒不赔偿。 徐淑平辩称，1.原告跟随被告在打工期间受伤是事实；2.原告受伤后被告积极救助，为原告支付医疗费并为原告专门聘请护理员进行护理，另行支付原告营养费、误工费等共计10000元；3.原告本身亦存在过错，未戴安全帽和安全绳，请依法酌减赔偿数额；4.原告所起诉损失数额被告已经基本赔偿完毕，且数额已超法律规定，应予扣减；5.原告的年龄已超60岁，不应当再主张误工费；6.原告在徐州住院的31天中均由被告安排专人陪护，因此在计算护理费时应予扣除；7.原告受伤期间除去南京鉴定时被告没有陪同，其余时间原告的交通费均是由被告安排车辆接送，不能产生1500元的交通费；8.伤残赔偿金请求依法计算。 福源公司未作答辩，亦未提供证据。 根据原、被告的庭审陈述及经审查确认的证据，对本案事实认定如下： 2019年8月23日，被告徐淑平作为被告福源公司代理人与案外人徐州尚城新型建材科技有限公司签订《工程施工合同》一份，双方约定工程名称：徐州尚城新型材料厂蒸汽管道专线工程，工程地点：徐州贾汪区尚城新型建材厂区内，承包方式：福源公司包工料等其他。庭审中，被告徐淑平自认与福源公司之间为内部承包关系； 原告徐道光因在被告承接的徐州尚城新型材料厂蒸汽管道专线工程工地施工过程中从高处坠落，于2019年10月25日入住徐州医科大学附属医院治疗，于2019年11月5日进行右锁骨骨折切开复位钢板内固定术，于2019年11月28日出院，出院医嘱：外院继续康复治疗，实际住院天数34天； 于2020年8月5日入住沛县中医院，入院诊断为气管外伤后狭窄，于2020年8月8日出院，出院医嘱：注意饮食、门诊随诊，实际住院天数3天； 审理过程中，原告徐道光向本院提出鉴定申请。本院委托南京东南司法鉴定中心进行了鉴定，南京东南司法鉴定中心于2020年10月20日出具东南司鉴中心【2020】临鉴字第1329号司法鉴定意见书，鉴定意见1.被鉴定人徐道光颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力轻度受限构成十级伤残；右侧第1-8肋肋骨骨折构成十级伤残。2.建议被鉴定人徐道光的误工期共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为宜。原告因本次鉴定花费5700元（4900元+800元）。 因本次事故原告花费医疗费160元，被告徐淑平已赔偿原告221095.53元（210295.53元+10800元），期间被告为原告聘请高级护理10天。 另查明，原告为城镇户口，无固定工作。 沛县医疗保险基金管理中心向本院出具声明一份，不作为第三人参加诉讼，将另案主张权利。 本院认为，被告福源公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。 公民的生命健康权受法律保护。原告在工作过程中受伤，依法有权获得赔偿。 一、原告徐道光各项损失的确定。 对原告要求的各项费用，根据法律规定及本院认定的事实，本院确认如下： 1.原告主张医疗费500元，经核算为160元； 2.原告主张营养费3780元（42元/天×90天），本院调整为3600元（40元/天×90天）； 3.原告主张住院伙食补助费2500元（50元/天×50天），本院调整为1850元（50元/天×37天）； 4.原告主张护理费9000元（100元/天×90天），本院调整为6400元【（80元/天×（90天-10天）】； 5.原告主张误工费36000元（200元/天×180天），本院调整为25178元（51056元÷365×180天）； 6.原告主张残疾赔偿金209840.64元，经计算，本院依法调整为109641.73元（23836+5636）*1.78*19*（10%+1%）； 本院酌定精神损害抚慰金4200元、交通费900元。 综上，原告实际损失为医疗费210455.53元（被告花费210295.53元）、营养费3600元、住院伙食补助费1850元、护理费6400元、误工费25178元、残疾赔偿金109641.73元、交通费900元，以上合计358025.26元（不含精神损害抚慰金）。 二、关于各被告对原告的损失应否承担责任以及责任比例问题。 1.本案中，原告主张其与被告福源公司存在劳务合同关系并提供《工程施工合同》一份拟证明被告徐淑平为被告福源公司代理人签订上述合同，原告与福源公司之间存在劳务合同关系。庭审中，被告徐淑平自认与福源公司之间为内部承包关系并认可与原告之间存在劳务合同关系。因原告所提供的证据不足以证明其主张，结合庭审中双方缔约劳务合同过程的陈述，对原告主张其与福源公司之间存在劳务合同关系，本院不予支持。本院认定，原告与被告徐淑平之间存在劳务合同关系。根据《最高人民法院》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故，原告在从事雇佣活动中遭受到人身损害，雇主即被告徐淑平应承担赔偿责任。 庭审中，被告抗辩除支付医疗费用外还向原告赔偿10800元，原告认可已收到该款项但主张该款系原告劳务报酬，因原告所提供的证据不足以证明其主张，故，本院认定该10800元应属被告徐淑平的赔偿款。 2.原告对事故的发生是否存在过错。原告陈述其在工作中攀登至高处，未佩戴安全帽，未系安全绳。因原告在提供劳务的过程中对自身未能尽到安全注意义务，亦存在过错。结合案情，本院酌定被告徐淑平对原告徐道光的损失承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告损失33722.15元（358025.26元×70%+4200元-221095.53元），其余损失由原告自行承担。 3.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告徐淑平自认与福源公司之间为内部承包关系，福源公司将涉案工程分包予不具备施工资质的个人，故，对原告要求被告福源公司承担连带责任的诉讼请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告徐淑平于本判决生效后十日内赔偿原告徐道光各项损失合计33722.15元； 二、被告山东福源设备安装有限公司对上述债务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告徐道光的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1770元，鉴定费5700元，合计7470元，由原告徐道光负担6551元，被告山东福源设备安装有限公司、徐淑平负担919元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长 李 林 人民陪审员 张 会 人民陪审员 张桂玲 二〇二〇年十二月三十日 法官 助理 孙开增 书 记 员 刘 彤