四川省米易县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川0421刑初134号 公诉机关四川省米易县人民检察院。 被告人杨端文，绰号小麻将，男，1983年10月12日出生，白族，高中文化，无业，捕前住四川省米易县（户籍所在地四川省米易县）。2003年12月9日，因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2008年7月7日，因犯非法经营罪被云南省永仁县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月15日被米易县公安局刑事拘留，2020年7月17日被逮捕。现羁押于米易县看守所。 辩护人李世敏，四川宏肯律师事务所律师，执业证号××。 被告人文辅贵，男，1989年1月16日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住四川省米易县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月11日被米易县公安局刑事拘留，2020年7月17日被逮捕。现羁押于米易县看守所。 指定辩护人罗兵，四川安宁律师事务所律师，执业证号××。 被告人贾德才，绰号贾大爷，男，1968年2月29日出生，彝族，初中文化，农民，住四川省米易县。2015年10月6日，因与人赌博被米易县公安局处以行政拘留四日。2015年11月12日，因殴打他人被米易县公安局处以行政拘留八日，并处罚款二百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月7日被米易县公安局取保候审，2020年9月21日，米易县人民检察院决定对其继续取保候审。2020年10月15日，本院决定对其继续取保候审。 指定辩护人邓朝银，四川安宁律师事务所律师，执业证号××。 四川省米易县人民检察院以攀米检一部刑诉〔2020〕110号起诉书指控被告人杨端文、文辅贵、贾德才犯开设赌场罪，于2020年10月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年12月21日公开开庭审理了本案。四川省米易县人民检察院指派检察员冯晓玲出庭支持公诉，被告人杨端文及其辩护人李世敏、被告人文辅贵及其指定辩护人罗兵、被告人贾德才及其指定辩护人邓朝银到庭参加了诉讼。现已审理终结。 四川省米易县人民检察院指控，2020年4月下旬，被告人杨端文、文辅贵、贾德才在米易县××镇××村××组××号××、米易县草场乡克朗村17组10号、米易县丙谷镇芭蕉箐村3组20号、米易县草场乡克朗村“中悦半岛”山庄、米易县海棠蓝湾“张华烤羊腿”烧烤店，以“跑三公”的赌博方式开设赌场，期间雇请余某、周某等人到赌场负责抽取“官钱”等日常事务。杨端文、文辅贵、贾德才开设赌场期间共抽头渔利120000余元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人杨端文、文辅贵、贾德才以营利为目的开设赌场，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，三被告人作用地位相当，不宜区分主从犯；三被告人均有自首情节，且自愿认罪认罚；被告人杨端文有犯罪前科。建议判处被告人杨端文有期徒刑一年四个月，并处罚金2万元；判处被告人文辅贵有期徒刑一年三个月，并处罚金2万元；判处被告人贾德才有期徒刑一年三个月，并处罚金2万元；如能积极退赃，建议判处被告人杨端文有期徒刑一年二个月，并处罚金2万元；判处被告人文辅贵有期徒刑一年一个月，并处罚金2万元；判处被告人贾德才有期徒刑一年一个月，并处罚金2万元。 被告人杨端文、文辅贵、贾德才对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人杨端文的辩护人提出根据杨端文在本案中所起的作用，不应将杨端文列为第一被告，对其量刑不应超过贾德才，杨端文有自首情节、自愿认罪认罚，建议对杨端文适用缓刑。被告人文辅贵的辩护人提出文辅贵有自首情节、系初犯、自愿认罪认罚，本案不应区分主从犯，建议法庭在公诉机关的量刑建议以下考虑对文辅贵的量刑。被告人贾德才的辩护人提出本案不区分主从犯，贾德才有自首情节，但认为本案被告人的行为更符合赌博罪的构成要件，建议对其在一年以下处刑期或者判处拘役。 经审理查明，2020年4月下旬，被告人杨端文、文辅贵、贾德才共谋开设赌博“堂子”渔利，除去开支后获利三人平分。后被告人杨端文、文辅贵、贾德才先后在米易县××镇××村××组××号××米易县草场乡克朗村17组10号、米易县丙谷镇芭蕉箐村3组20号、米易县草场乡克朗村“中悦半岛”山庄、米易县海棠蓝湾“张华烤羊腿”烧烤店以“跑三公”的赌博方式开设赌场，期间雇请余某、周某等人到赌场负责抽取“官钱”等日常事务。被告人杨端文、文辅贵、贾德才开设赌场期间共抽取“官钱”120000余元，扣除开支后，被告人杨端文、文辅贵、贾德才各自分得18000元。2020年4月29日1时许，米易县公安局民警在米易县海棠蓝湾“张华烤羊腿”烧烤店查获赌博现场，当场查扣被告人赌博使用的工具圆桌一张、扑克牌一副、板凳十张、纸箱一个及纸箱内的现金28900元。 另查明，被告人贾德才、文辅贵、杨端文分别于2020年5月7日、2020年6月10日、2020年6月15日主动到米易县公安局投案，三被告人到案后均如实供述其犯罪事实。 2020年10月28日，被告人贾德才以自己患有多种疾病且有重大疾病，不宜在监狱服刑为由向本院提出暂予监外执行的申请，经攀枝花市中级人民法院技术室组织专家对被告人贾德才的病情进行诊断，诊断意见为被告人贾德才的病情不符合《保外就医严重疾病范围》相关规定。 本案审理过程中，被告人杨端文积极退缴赃款18000元，缴纳罚金人民币20000元。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、证人证言、被告人供述、辨认笔录及照片、现场辨认笔录、扣押笔录及清单、被告人杨端文的前科材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨端文、文辅贵、贾德才以营利为目的，提供赌博场所及用具，供他人赌博，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控三被告人的犯罪事实及罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨端文、文辅贵、贾德才作用地位相当，不划分主从犯，应按各自的行为承担罪责。被告人杨端文、文辅贵、贾德才自动投案，到案后均能如实供述其犯罪事实，系自首，应予肯定，依法可以从轻处罚。被告人杨端文、文辅贵、贾德才自愿认罪认罚，应予支持，依法可以从宽处理。被告人杨端文有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人杨端文积极退缴赃款，应给予肯定性评价，可酌定从轻处罚。本案扣押的28900元系违法所得，扣押的桌子、板凳、纸箱、扑克牌是供赌博使用的工具，均应予以没收。三被告人在开设赌场期间所获利润系违法所得，依法应当予以没收或追缴。 关于被告人杨端文的辩护人建议对杨端文适用缓刑的主张，经查（1）被告人杨端文认罪认罚，自愿与公诉机关签订了认罪认罚具结书，同意公诉机关提出的“如能积极退赃，建议判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2万元”的意见；(2)本案中被告人杨端文与同案犯的作用、地位相当，不宜区分主从犯；并且被告人杨端文曾因两次犯罪被判处刑罚，有犯罪前科；（3）公诉机关提出的量刑建议并无明显不当，量刑建议中明确判处被告人杨端文监禁刑，被告人杨端文对量刑建议未提出异议。（4）被告人杨端文在庭审中提交的所在社区出具的“缓刑社区矫正书”，因不符合社会评估调查的程序，按社区矫正办法的规定，社会评估调查需经司法行政机关或社会评估机构作出，本院不能以社区出具的“缓刑社区矫正书”作出评价。签于上述理由，被告人杨端文的辩护人建议对其适用缓刑的主张，不符合相关法律规定，本院不予支持。对公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。 综上，根据三被告人的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现、社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨端文开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月15日起至2021年8月14日止。罚金已缴纳。） 二、被告人文辅贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月11日起至2021年9月10日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人贾德才犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年12月25日起至2022年3月24日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 四、对作案工具圆桌一张、扑克牌一副、板凳十张，予以没收。 五、对扣押现金28900元、被告人杨端文退缴赃款18000元，予以没收，上缴国库。对被告人文辅贵、贾德才各自所获赃款18000元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 张 锐 人民陪审员 陈 忠 人民陪审员 李桂燕 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员 李 燕 附本案适用法律条文: 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 …… 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。