黑龙江省东宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑1024民初1417号 原告：白树良，男，1976年8月13日出生，汉族，住东宁市。 委托诉讼代理人：张凯，黑龙江东正律师事务所律师。 被告：翟胜永，男，1970年3月10日出生，汉族，住东宁市。 委托诉讼代理人：董久震，黑龙江董久震律师事务所律师。 第三人：张玉财，男，1990年6月26日出生，汉族，住东宁市。 原告白树良与被告翟胜永、第三人张玉财提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年12月29日公开开庭进行了审理。原告白树良未到庭参加诉讼，其委托诉讼代理人张凯到庭参加诉讼，被告翟胜永及委托诉讼代理人董久震到庭参加诉讼。第三人张玉财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告白树良向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿医疗费1429元、住院伙食补助费1300元；2.请求依法为原告委托鉴定机构，后续赔偿费用依据鉴定结论确定；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月9日上午，被告雇佣原告为木耳菌大棚挂袋，在工作期间原告将挂钩挂好去挂下一袋时，挂钩蹦出将原告的右眼蹦伤，原告受伤后在东宁市人民医院住院治疗13天，经诊断为右眼挫伤，右眼前房积血，右眼虹膜离断，原告伤后视力下降，住院期间被告给付了医疗费4000元，出院后就赔偿事宜未达成一致意见，为此原告诉讼到法院，请求法院依法公断。庭审中，有变更的，原告诉讼请求为：1.医疗费17115元（包含二次手术费用15000元）、2.误工费13935元、3.护理费8100元、4.鉴定费1800元，5.鉴定交通费200元、6.住院伙食补助费1300元，7.营养费1500元（30天×50元），共计43950元。 被告翟胜永辩称，一、本案起诉事实是错误的，被告没有雇佣原告，其次被告确实是有自己的挂袋木耳菌工作，但是被告将该工作承揽给了第三人，由第三人另行雇佣工人进行挂袋工作，被告给第三人挂每袋是5.5分，而第三人给工人每人5分，从中赚取差价，在工作中，被告不安排工人各项工作，时间也不进行安排，将工作承揽给第三人后，由第三人安排时间，安排工人进行操作，在被告与第三人协商时，第三人也明确表示每袋5.5分之后，其工作均由第三人安排，因此被告与原告之间没有雇佣关系。原告是否是在被告的地栽大棚受伤，是否是因工作受伤，被告均不知情，因此本案被告不承担责任。二、地栽木耳挂袋只是一个力气工作，没有什么技术含量，在工作中很少有因原告陈述的原因导致受伤的，如果原告确实在挂袋中受伤，那么原告自己是有责任的，应当减轻赔偿义务人的赔偿责任。三、原告所述的各项损失，被告认为有不合理的地方，在其举证时再予以进行答辩。综上，请求法院驳回原告诉讼主张。 第三人辩称，我和白树良都是给翟胜永干活的，价格的问题不是5.5分，是5分，我从中没有赚差价，钱是转给我了，但是都是大伙的钱，经过大伙与被告当面对账，没有异议之后钱打给我的，钱是通过微信转给我的，我是通过微信支付给大伙的，那天干活是10个人，包括我。活没包给我，我只是一个组织者，因为这活不是一个人能干的，我找的他们。钱里面包括每人10元的车费。 围绕本案争议焦点：1.被告与原告之间是否存在雇佣关系，如果存在，原告右眼受伤是否是在雇佣活动中发生，原告对其所受的伤害是否存在故意或者重大过失？2.被告与第三人张玉财之间是否存在承揽加工关系还是雇佣关系？3.原告的各项损失是否符合法律规定，是否应当予以保护。各方当事人举证如下： 原告白树良向法庭出示下列证据： 一、东宁市人民医院住院病历1份及2020年4月22日出具的住院费票据1份、东宁市人民医院出院患者费用汇总1份。证明：2020年4月9日原告受伤后在东宁市人民医院住院13天，经诊断为原告右眼挫伤，虹膜根部离断，共计发生医疗费5429元，被告垫付了医疗费4000元。 被告翟胜永质证称，对证据形式要件没有异议，但是该证据不能证实是被告雇佣原告干活，且在给被告工作中受伤。 第三人质证称，对证据真实性没有异议。被告刚才陈述给原告送医院的事，当时原告确实在大棚外站着，我们都去找了被告，因为被告是老板，被告确实找了他外甥拉原告去的医院，当时所有人都在场，被告没跟我说过替我垫钱。 本院认为，被告及第三人对原告提供第一组证据形式要件无异议，该组证据系原告住院期间所花费的费用和治疗的过程，对该组证据本院予以采信。 二、第二组证据牡丹江市第一人民医院司法鉴定书1份。证明：原告受伤后，经法医鉴定确定为1.原告右眼挫伤，右眼前房积血，右眼虹膜擦伤，目前遗有瞳孔变形，虹膜根部离断，其误工损失日为60日，2.根据伤情，伤后需1人护理30日。3.伤后30日内需要增加含钙、含铁高、含蛋白质高的营养饮食。4.根据伤情，择期进行右眼虹膜根部离断手术治疗，其医疗费用约15000元至20000元或以实际合理发生为准。5.后期进行右眼虹膜根部离断手术治疗，其误工损失为30日，需1人护理15天。明确一下，当初我们申请伤残等级鉴定项目，因为虹膜根部离断需要继续手术治疗，治疗没有终结，暂时无法对伤残等级进行鉴定，我们保留诉权，待治疗终结后再另行主张权利。 被告翟胜永质证称，对鉴定意见没有异议，其二次手术费用是一个概括数字，其费用为15000元-20000元，那么所陈述的并不是固定的，最高院审理人身损害赔偿解释，规定了有明确结论的可以在第一次主张时可以要求，否则按实际发生为准，该鉴定结论并不明确，是否应当采取最高额或者最低额没有一个明确说法，应当以实际发生为准，关于所要求的伤残赔偿金的问题，在鉴定时被告及被告代理人均在场，医生的意见是无法鉴定出伤残，可以另行手术治疗，所以其伤残没有鉴定上，所以不应当另行主张。二次手术是否能够做好，或者导致眼睛伤残与被告无关，被告是不负责赔偿的。 第三人质证称，对鉴定没有意见。 本院认为，被告及第三人对原告提供的第二组证据形式要件没有意见，该组证据系本院委托牡丹江第一人民医院司法鉴定所对原告的请求鉴定事项进行司法鉴定，对其鉴定意见本院予以采信。 三、鉴定费票据1张、2020年11月30日牡丹江往返交通费票据2张及12月7日牡丹江往返交通费2张、鉴定前检查费票据3张。证明：鉴定花费1800元，做鉴定花费交通费200元，检查费用686元。解释一下，2020年11月30日是鉴定机构要求原告做视觉诱发电位，检查报告已经作为鉴定检材提交，2020年12月7日正式到牡丹江做鉴定。 被告质证称，对2020年11月30日交通费票据有意见，因为鉴定机构受理日期是2020年12月7日，关于视觉诱发电位在鉴定时原告又做了相关的检查，其所花费的686元包括了视觉诱发电位的检查费用，所以11月30日产生的费用是不予承担的。 第三人质证称，没有意见。 本院认为，对原告提供的该组证据对没有异议的部分本院予以采信，对有异议的部分2020年12月2日在本院组织原、被告进行检材听证，被告对原告提供的两份检材没有意见，因此对原告提供的该组证据本院予以采信。 被告翟胜永向法庭出示下列证据： 一、1.微信截屏2页，2.账单详情2页。证明：2020年4月8日，第三人张玉财以财缘广进的微信名加了被告微信，之后被告将两次承揽的费用，一次4月8日是1761元，一次4月9日是3034元转给了第三人，由此可见双方是承揽关系，该款是由第三人雇佣原告等人产生的费用剩余部分由第三人赚取，所以实际雇佣是第三人。 原告质证称，原告无法核实真伪，由第三人发表质证意见。 第三人质证称，我对两次微信转款没有意见，微信也是我和被告的微信，这两次转款是4月8日和4月9日转款，是被告和我们干活对账后才给我转款的，我手机上面也有支付转账的记录。 本院认为，对被告提供的该组证据系被告与第三人所建立的微信平台，从中反映出被告于2020年4月8日和4月9日通过微信平台支付了1761元和3034元，并且第三人当庭确认，所以对该部分事实予以确认，但对第三人是否赚取了差价该证据并未体现。 第三人张玉财向法庭出示下列证据： 一、微信转账记录，证明：2020年4月8日转给10人转款（工钱）和4月9日支付给原告等人的（工钱）微信转账记录。 原告质证称，对张玉财说的没有意见，符合实际情况，这506元（差价）是张玉财自己的，平时我们干活每天200多元，张玉财平时干活比我们干的多，再加上车费，就是张玉财的劳动收入。按照挂袋活的用人和性质，每人每天挣200到300元正常，找了10人干活，加上自己干的还有出车的车费，一共506元，所谓的承包完全不符合劳务市场行情，正常平时出劳务也能赚到200多元，所以只能是雇佣关系，不是承揽关系。在平时大家都是站劳务市场，今天某个人联系到活，大家就一起去干，也是为了方便雇主，因为这个活都是短期的一两天内（干完），雇主不能自己联系10多个工人。 被告质证称，我们转给第三人两笔款是1761元和3034元，合计4795元，4月8日共支付了1571元，4月9日支付2718元，但是人数却出现了问题，4月8日从支付的数额看和对账应该是10人，4月9日支付了11笔，按照第三人说法是有车费两笔，扣除应当给付的两笔车费，还有12笔支出，也就说还有12人，在刚才庭审时，第三人陈述共有10人，所以这些款里面还有两笔支出不是为第三人干活产生的支出，从刚才第三人所出示的款项共支出4289元，被告共支付给第三人是4795元，减去4289元，剩余506元，也就是说第三人在这里有一定的利益收入，所以实际雇佣人是第三人，并非被告。 本院认为，对于第三人提供的该份证据，经过第三人张玉财和被告进行当庭核对，被告支付给第三人两笔共计4795元，张玉财支出费用4289元，两笔费用差为506元，对于该数字各方当事人没有异议，对此本院予以采信。 根据原告举证、被告质证及法庭调查，本院认定事实如下： 第三人张玉财通过与被告翟胜永打电话方式，确定翟胜永需要人工挂木耳菌袋。2020年4月8日，4月9日，张玉财分别召集了包括自己在内及原告等人，为翟胜永挂木耳菌袋，经过清点结算，翟胜永通过微信平台于4月8支付给张玉财人工费1761元，于4月9日支付给张玉财人工费3034元。张玉财即时将人工费通过微信平台，支付给各劳务人员。2020年4月9日，原告称在挂木耳菌袋过程中右眼被钢丝戳伤，并于当日入住东宁市人民医院治疗，诊断为右眼挫伤，右眼前房积血，右眼虹膜离断，右眼角膜擦伤。原告住院13天，花费医疗费5429元，其中被告垫付4000元。庭审中，根据原告的申请，本院委托牡丹江市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定，结论为：1、白树良右眼挫伤，右眼前房积血，右眼虹膜离断，右眼角膜擦伤。目前遗有瞳孔变形，虹膜根部离断，其误工损失日为60日。2、根据伤情，伤后需一人护理30日。3、根据伤情，伤后30日内需增加含钙高、含蛋白质高的营养饮食（无相关法医文件规定营养费标准）。4、根据伤情，择期行右眼虹膜根部离断手术治疗，其医疗费用约15000元至20000元或以实际合理发生为准。5、根据伤情，后期进行右眼虹膜根部离断手术治疗，其误工损失日为30日；需一人护理15日。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。关于原告受雇于第三人张玉财还是受雇于被告翟胜永问题。原告白树良等人通过张玉财组织召集，共同为被告翟胜永挂木耳菌袋，并按计件由翟胜永支付劳务费。双方雇佣关系成立并实际履行。虽然被告将人工费交付给张玉财，再由张玉财支付给其他雇佣人员，并不能认定被告将挂木耳菌袋工作全部交付给张玉财完成，由张玉财交付工作成果，从而双方形成承揽关系。而是被告挂木耳菌袋工作只需人工将木耳菌袋挂到菌架上即可，不具有加工、定作、修理、复制、测试、检验等承揽合同特征。因此，第三人张玉财与被告翟胜永之间不能确定为承揽关系，应当认定原告和第三人都受雇于被告翟胜永。关于原告的右侧眼睛是否是在雇佣活动中遭受损害及是否存在过错的问题。原告称在为被告挂木耳菌袋工作中右眼受伤，第三人张玉财予以证实，并当即送往医院确诊治疗，且被告未提供证据证实原告受伤系其他所为，因此，应当认可原告是在挂木耳菌袋工作中右眼受伤。庭审中，被告认可没有告知原告等人挂木耳菌袋的操作规程，也未提供证据证实原告存在过错。因此，对被告要求原告承担过错责任的抗辩主张无法支持。关于原告各项损失应保护多少的问题。1、医疗费。原告住院期间花费医疗费用5429元，扣除原告支付的4000元，剩余1429元应予保护。对于原告鉴定期间的检查费用686元，系必要支出费用应予保护；2、误工费。根据鉴定意见，原告住院后误工损失日为60日，二次手术误工损失日为30日，共计90日。原告无固定收入又未提供最近三年的平均收入状况，因此参照2019年度黑龙江分行业城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31754元计算，即每天为87元（31754元÷365天），原告误工损失应为7830元（90天×87元）；3、护理费。根据鉴定意见，原告伤后需一人护理30日，二次手术需一人护理15日，共计45日。原告未提供护理人员的收入状况，参照2019年度黑龙江分行业城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业人员年平均工资65339元计算，即每天179元（65339元÷365天），原告护理费应为8055元（179元×45天）；4、伙食补助费。原告住院13天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助，按每天100元计算，即原告的伙食补助费为1300元（13天×100元）；5、交通费。原告提供了普通客车交通费票据，且属于鉴定检查必要费用，交通费200元应予保护；6、营养费。根据鉴定意见，原告的伤情需要加强营养，营养期限为伤后30日，结合当地生活水平标准和实际需要，原告每天的营养费为50元比较合适，因此，营养费应保护1500元（30天×50元）。关于二次手术费用问题。根据鉴定意见，该项费用存在不确定性，且未实际发生，根据以事实为依据和公平的原则，应当采纳二次手术费用以实际发生费用为准的鉴定意见。该项费用待发生时，原告可另行起诉。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告翟胜永于本判决生效后十日内赔偿原告白树良医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费等各项损失21000元； 二、驳回原告白树良其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 诉讼费2699元，其中案件受理费899元，减半收取449.50元，鉴定费1800元，由被告翟胜永负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。 审判员  张宗平 二〇二〇年十二月三十一日 书记员  王 静