四川省会理县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3425民初661号 原告：李智，男，1986年10月26日出生，汉族，四川省会理县人，居民，现住四川省成都市天府新区。 委托诉讼代理人：王作建，四川万鑫律师事务所律师，代理权限为：一般代理。 被告：会理县毛菇坝矿业有限责任公司（以下简称毛菇坝公司），统一信用代码：9151342506896477OR，住所地：会理县中厂乡毛菇坝村**。 法定代表人：曾健，系该公司一般员工。 被告：会理县顺通选矿有限责任公司，（以下简称顺通公司）,统一社会信用代码91513425752343938U，住所地：会理县关河镇。 法定代表人：代万生。 被告：代万生，男，1971年9月9日出生，汉族，四川省会理县人，村民，住会理县。 三被告共同委托诉讼代理人：王文堃。 被告：会理县黎溪区毛菇坝村铁矿（以下简称毛菇坝村铁矿），统一信用代码：91513425213251946J，住所地：会理县关河镇毛菇坝村。 法定代表人：罗元国，系矿长。 第三人：会理县坤鑫商贸有限责任公司，（以下简称坤鑫公司），住所地：会理县守府路**。统一信用代码：91513425771680307J。 特别授权委托诉讼代理人：曾荣莲。 第三人：会理县关河镇毛菇坝村村民委员会，毛菇坝村村委会））住所地：会理县关河镇毛菇坝村统一信用代码54513425C42894177U。 罗元国，男，1974年2月5日出生，汉族，四川省会理县人，村民，住会理县中厂乡毛菇坝村****，身份证号码：513425197402××××，系该村民委员会村主任。 原告李智与被告会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生、会理县黎溪区毛菇坝村铁矿民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月6日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李智以及委托诉讼代理人王作建与被告会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生共同委托诉讼代理人王文堃、会理县黎溪区毛菇坝村铁矿、第三人会理县坤鑫商贸有限责任公司委托诉讼代理人曾荣莲、第三人会理县关河镇毛菇坝村村民委员会到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告李智向本院提出诉讼请求：1、判令被告毛菇坝公司、顺通公司、代万生，向原告支付拖欠的本金9900000元，支付利息2970000元（以9900000元为基数，从2018年10月23日起到2020年1月23日止，每月按2%计付的资金利息），合计12870000元；2、判令被告毛菇坝公司、顺通公司、代万生，向原告支付以9900000元为基数，从2020年1月23日起到付清9900000元止，每月按2％计付的资金利息；3、判令被告毛菇坝村铁矿对第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；4、判令被告何精忠对第1项诉讼请求中的880000元，承担连带清偿责任;5、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2009年、2010年、2011年、2012年6月，第三人毛菇坝村委会、被告毛菇坝村铁矿与被告顺通公司签订《选厂承包协议》、《补充协议》、《补充协议二》、《毛菇坝村铁矿绿石岩片区矿点承包协议》，将毛菇坝村铁矿承包给被告顺通公司经营。2012年12月15日，毛菇坝村村民代表大会，通过了对毛菇坝村铁矿进行改制的决议。2012年12月24日，中厂乡人民政府批复同意改制方案。2013年1月24日，会理县人民政府批复同意毛菇坝村铁矿由集体企业转为股份制企业。改制后被告毛菇坝村铁矿与被告顺通公司，共同组建会理县毛菇坝矿业有限责任公司。2014年，被告毛菇坝村铁矿、被告顺通公司，采矿、选矿资金困难，采用先款后货，卖高品位铁精砂给第三人坤鑫公司。经决算，被告毛菇坝村铁矿、被告顺通公司欠第三人坤鑫公司预付款及资金利息3650万元多。被告代万生作为顺通公司股东及法定代表人，自愿成为债务人。2018年9月22日，被告毛菇坝村铁矿、被告顺通公司、被告代万生作为债务人，第三人坤鑫公司作为债权人，与原告签订《债权转让协议书》。第三人坤鑫公司将3650万元债权中的990万元转给原告。原告受让债权后，于2018年10月22日，与被告顺通公司、被告代万生、被告毛菇坝公司签订《还款协议》，并经公证。被告毛菇坝村铁矿因未在《还款协议》上签章，2018年10月25日，向原告出具《还款还承诺》，承诺对990万债务承担无限连带保证责任。被告毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司，不履行还款责任。2019年3月，原告起诉毛菇坝利铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司，后撤诉。2019年6月原告起诉毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司。在诉讼中达成《协议》，协议约订，被告何精忠对毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司应付债务中的100万元承担连带保证责任。协议签订后，原告再次撤诉。被告何精忠代毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司付给原告18万元。原告撤诉后，被告毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司、何精忠，不履行还款责任。综上，为维护合法权益，特诉至法院，请依法裁决。庭审中原告放弃要求何精忠承担保证责任。 被告毛菇坝公司、顺通公司、代万生辩称，我们于2019年12月12日与原告达成新的还款协议，已经下在履行中，并给付了20万，请求驳回对三被告的合部诉讼请求。 被告毛菇坝村铁矿、第三人毛菇坝村村委会辩称，一、2018年10月25日的《还款承诺书》是被告称顺通公司法定代表人代万生在未告知和征得答辩人毛菇坝村铁矿及称毛菇坝村村委会同意的情况下，擅自使用答辩人毛菇坝村铁矿的公章与原告李智签订的。上述事实有（2019)川3425民初1709号民间借贷纠纷案的民事审理笔录第5页第18行至27行的记录,代万生陈述是我个人行为，没有征求和取得毛菇坝公司和毛菇坝铁矿的意见和授权。同时，答辩人毛菇坝村铁矿根本没有与原告李智签订过《债权转让协议书》。在（2019）川3425民初1709号原告李智诉答辩人毛菇坝村铁矿等民间借贷纠纷一案的诉讼中，答辩人毛菇坝村铁矿也未与原告李智等达成签订《协议》，答辩人毛菇坝村铁矿更不欠任何单位和个人的款项。因此，原告李智诉称2014年，毛菇坝村铁矿、顺通公司，采矿、选矿资金困难，采用先款后货，卖高品位铁矿石给坤鑫公司。经决算，毛菇坝村铁矿、顺通公司欠坤鑫公司预付款及资金利息3650万元多。2018年9月22日，毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生作为债务人，坤鑫公司作为债权人，与其签订《债权转让协议书》。2018年I0月25日毛菇坝村铁矿向其出具《还款还承诺》，承诺对990万债务承担无限连带保证责任。2019年6月其起诉毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司。在诉讼中达成《协议》，协议约订，何精忠对毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司应付债务中的100万元承担连带保证责任。何精忠代毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司付给其18万元。其撤诉后，毛菇坝村铁矿、顺通公司、代万生、毛菇坝公司、何精忠，不履行还款责任等根本不是事实，是原告李智有意捏造的。二、因2018年10月25日的《还款承诺书》是代万生在未告知和征得答辩人毛菇坝村铁矿和毛菇坝村村两委同意的情况下，擅自使用答辩人毛菇坝村铁矿的公章与原告李智恶意串通后签订的。《还款承诺书》不是答辩人毛菇坝村铁矿的真实意思表示。根据《民法总则》第5条、第143条、第154条、第155条、《合同法》第52等法律的规定，所谓的《还款承诺书》无效，对毛菇坝村铁矿无法律约束力。对此，答辩人毛菇坝村铁矿不应当对原告李智的所谓借款本息承担连带清偿责任。原告李智要求答辩人毛菇坝村铁矿对其所谓借款本息承担连带清偿责任无事实根据和法律依据。综上，因所谓的《还款承诺书》是代万生在未告知和征得答辩人毛菇坝村铁矿和毛菇坝村村两委同意的情况下，与原告李智恶意串通后擅自使用答辩人毛菇坝村铁矿的公章签订的。《还款承诺书》不是答辩人毛菇坝村铁矿的真实意思表示。毛菇坝村铁矿也没有与原告李智签订过任何协议，更不欠任何单位和个人款项。依法答辩人毛菇坝村铁才不应当对原告李智在本案中所谓的借款本息承担连带清偿责任为此，请求驳回原告李智要求答辩人毛菇坝村铁矿对其本案所谓借款本息承担连带清偿责任的全部诉讼请求。 第三人坤鑫公司陈述，与顺通公司签订了1000万货款是事实，补充协议是事实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依职权调取了证据，并组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2018年9月28日原告李与第三人坤鑫公司、被告县顺公司、毛菇村铁矿、代万生签订了债权转让协议：甲方（转让人）：坤鑫公司、乙方（受让人）：李智、丙方：顺通公司、乡毛菇村铁矿、代万生甲乙丙三方为妥善解决债务问题，经友好协商，依法达成如下债权转让协议，以资信守：甲、乙双方一致确认：截至本协议签署之日，甲方拖欠乙方借款共计人民币：玖佰玖拾万元整。三方一致同意，甲方将对丙方会理县顺通选矿有限责任公司、会理县毛菇村铁矿、代万生的债权的部分金额玖佰玖拾万元整转让给乙方，乙方按照本协议直接向丙主张债权。债权转让价款：玖佰玖拾万元整。乙方应付甲方债权转让价款玖佰玖拾万元整，与甲方拖欠乙方借款玖佰玖拾万元整相抵销。协议还约定了其他事项。2018年10月22日，经四川省会理县公证处，原告李智与被告被告县顺公司、毛菇村铁矿、代万生签订了还款协议：甲方：李智，乙方：毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生，甲乙双方在公平、平等、自愿、友好协商的基础上，现就乙方欠甲方借款共计9900000元的还款等相关事宜进行了充分协商，并达成如下协议条款，以供双方遵照履行：一、本还款协议签订背景：1、本协议项下债务9900000元系会理县坤鑫商贸有限责任公司差欠甲方的债务，而会理县坤鑫商贸有限责任公司在乙方处享有200111860元的债权；会理县坤鑫商贸有限责任公司于2018年8月29日向乙方签发了《债权转让告知函》，明确了将会理县坤鑫商贸有限责任公司在乙方处的债权中的9900000元转让给甲方，对此，乙方表示认可和接受，并愿意直接将该9900000元偿还给甲方。2、现由于乙方经济困难，暂时无力偿还该债务，故双方签订本协议，以明确债权债务事实，并制定分期还款计划。双方确认以下事实：截止2018年10月22日，乙方尚欠甲方借款本金为9900000元，此款由乙方分期偿还给甲方。乙方承诺和保证本协议项下债务的还款方式为：1、本协议项下债务借款本金9900000元，由乙方采取分期还款的方式履行，具体为：由乙方从2018年11月份开始，每月偿还甲方借款650000元，直至本协议项下债务清偿时为止；第一笔还款日期为2018年11月30日前。甲方指定的接收还款账户为：户名：李智开户行：中国农业银行会理县滨河路支行号:6228××××7475。2、乙方采取的分期付款方式，还款期间不得中断，若乙方如期还款，则本协议项下债务不再计算利息；若累计发生三期中断或者未及时还款，则视为乙方违约，甲方有权提前实现全部债权并要求乙方按照2％的月利率支付利息（利息计算方式：以乙方违约时所剩借款本金为基数，按照2％的月利率，自2018年10月23日起计算至清偿之日止）。特别约定：1、乙方会理县毛菇坝矿业有限责任公司和会理县顺通选矿有限责任公司已于2018年10月22日形成了书面的《股东决议》，所有股东均已同意本还款协议内容，认可了本协议项下债务由乙方承担全额偿还责任。2、甲方收取本协议项下还款的方式仅为前述指定接收账户，乙方也仅以此指定账户的转账记录作为还款凭证，除此之外，甲方不予认可。3、会理县坤鑫商贸有限责任公司已于2018年8月29日向乙方出具了书面的《债权转让告知函》，该告知函复印件应交由甲方收执。违约责任：1、甲乙双方均应如实认真地履行本协议任何一条之约定，若任何一方违约，则由违约方支付对方违约金（违约金额为：违约时未支付之债务金额的20%）。2、若乙方违约，除承担违约金责任外，还应承担甲方实现债权所产生的差旅、误工、支出的法律服务费、诉讼费等一切因实现债权所产生的费用。2018年10月22日年会理县公证处出具（2018）川会理证字第164号公证书予以确认。李智分别于2019年2月12日、5月13日向本院提出诉讼，二资金均撤回起诉，在诉讼期间被告代万生支付了原告李智100000元，作为原告李智两次起诉的诉讼费各请律师的费用。2019年12月12日，原告李智与代万生达成协议，对所欠债务进行了约定，被告代万生尚欠原告李智金额共计12944000元，其中本金103470000元，利息2574000元，按月息2%计算。现原李智诉至本院求被告毛菇坝公司、顺通公司、代万生，向原告支付拖欠的本金9900000元，及利息，并由毛菇村铁矿承担连带清偿责任。 另查明，2009年8月1日顺通公与毛菇村铁矿签订了《选厂承包协议》，协议约定：毛菇村铁矿愿意交款地属于自己所有、证照齐全、机器设备守好的选厂及尾矿坝承包给顺通公司经营使用。在承包经营期间毛菇村铁矿将公章交给顺通公司使用。2018年10月25日出具毛菇坝村铁矿还款承诺书，顺通公司、代万生，毛菇坝矿业公司与坤鑫公司李智于2018年10月22日在会理县公证处所签定的债权转让协议书中，已经确认的应付李智债务金额为玖佰玖拾万元整，此欠款玖佰玖拾万元整均由毛菇坝村铁矿承担还款无限连带担保责任，直至所有款项还清为止。特此承诺，并加盖毛菇坝村铁矿印章。 又查明，2009年12月9日代万生出具借条一张载体明：“今借到李智人民币现金肆拾柒万元正（注）以前所打给李智的欠条借条全部作废，以此条为准。”2019年12月13日，李智与贵州中解联合债事服务有限公司双方签订了易物卡购买合同，将代万生所欠李智借款470000元，其中的400000元，通过贵州中解联合债事服务有限公司选择易物卡方式进行债事化解，已化解债务二十余万元。 本院认为，本案争议的焦点一是债务应不应当清偿？本案中原告基于债权债务转让取得的债权，是双方当事人的真实意思，债权债务关系依照双方的约定成立。合法债权关系受法律保护，《中华人民共和国民法通则》第八十四条规定“债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国民法通则》第八十五条“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”第八十七条“债务人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每一个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每一个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”合法债权关系受法律保护，原告要求被告顺通公司、代万生，毛菇坝矿业公司清偿债务及利息的请求，于法有据，予以支持，被告顺通公司、代万生，毛菇坝矿业公司抗辩称达成了新的还款协议，并且正在履行中，显然是将代万生个人所欠债务与顺通公司、代万生，毛菇坝矿业公司混淆在一起，本案所欠债务应为顺通公司、代万生，毛菇坝矿业公司所欠债务9900000元，其抗辩理由不能成立，不予支持。争议焦点二毛菇村铁矿是否承担保证连带清偿责任？首先，毛菇村铁矿与顺通公司签订《选厂承包协议》，并将公司印章交予顺通公司保管、使用，而作为顺通公司的法定代表人代万生持有毛菇村铁矿的印章与李智还款承若书，按照常理，非授权的情况下，公司是不会随意将公章外借他人使用，这就使得原告李智有理由相信代万生是经过毛菇村铁矿授权使用印章的。其次，虽然《中华人民共和国公司法》第十六条的规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”但该规定并不是禁止性规定，不能据此认定还款协议内容违反相关法律法规的禁止性规定。而且，在庭审过程中，毛菇村铁矿还款协议上公司印章的真实性均予确认，亦认可双方的承包经营关系。因此，该担保行为有效。最后，毛菇村铁矿主张认为李智吴晓强与代万生恶意串通损害了毛菇村铁矿的利益，因此其依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）款恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，主张该借款担保合同无效。但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“谁主张谁举证”的原则，毛菇村铁矿对该主张负有举证责任，本案在审理过程中毛菇村铁矿自始至终未提供证据佐证，其主张缺乏依据，不能成立。《中华人民共和国担保法》第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合另有约定的。按照约定。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告李智放弃何清忠承担保证责任的请求，本院不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第八十七条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下： 一、由被告会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生连带清偿原告李智债务9900000元及利息，利率月利率2%计算，2018年10月23日起计算直至付清为止，本判决生效后三个月内支付； 二、被告会理县黎溪区毛菇坝村铁矿对上述债务9900000元承担连带清偿责任； 三、保证人会理县黎溪区毛菇坝村铁矿承担保证责任后，有权向债务人会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生追偿。 四、驳回原告李智的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费99020元，由被告会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉讼状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。审判长刘波 人民陪审员  何法融 人民陪审员  彭丽花 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  陈 靖 付件： 原告李智向本字提交的证据有： 1、债权转让协议1份。2、会理县公证处公证书1份，3、还款承诺书1份，4、协议1份，5、会理县人民法院民事裁定书1份，6、交易明细、收据、回单、往来明细45张，7、借据1张，8、购买合同1份。 被告会理县毛菇坝矿业有限责任公司、会理县顺通选矿有限责任公司、代万生向本院提交的证据有：调解协议书1份。 被告会理县黎溪区毛菇坝村铁矿没有向本院提交证据。 第三人会理县坤鑫商贸有限责任公司向本院提交的证据有：1、铁矿粉供销合同1份，2、合同履约担保书1份，4、结算单欠条1份，5、结算协议、补充协议1份。 第三人会理县关河镇毛菇坝村村民委员会没有向本院提交证据。 本院依职权调取的证据有：1、调解协议1份，2、手机APP平台1份，3、凉山州中级人民法院（2019）川34民终1763号民事判决书1份，4、