新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵1101民初576号 原告（反诉被告）：中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新技术产业开发区(新市区)太原南路**天领国际11/**。 负责人：左临洲，该公司经理。 委托诉讼代理人：王秀娟，新疆珅盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柴继光，新疆珅盟律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河南宝金建设工程有限公司新疆分公司，住所地新疆，住所地新疆乌鲁木齐市米**上沙河南一巷**> 负责人：谢帅，该公司经理。 被告：河南宝金建设工程有限公司，住所地河南省安，住所地河南省安阳市林州市建筑总部大厦G019 法定代表人：路秀平，该公司总经理。 上述二位被告的共同委托诉讼代理人：葛威，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告：新疆新辉通达线缆制造有限公司，住所地乌鲁木齐，住所地乌鲁木齐经济技术开发区兵团工业园区蔷薇三街** 法定代表人：李国辉，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张小丽，新疆横渠律师事务所律师。 原告（反诉被告）中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称中安云乌鲁木齐分公司）与被告（反诉原告）河南宝金建设工程有限公司新疆分公司（以下简称宝金新疆分公司）、河南宝金建设工程有限公司（以下简称宝金公司）、新疆新辉通达线缆制造有限公司（以下简称新辉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中安云乌鲁木齐分公司的委托诉讼代理人王秀娟、柴继光，被告宝金新疆分公司、宝金公司的共同委托诉讼代理人葛威，被告新辉公司的委托诉讼代理人张小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）中安云公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款600000元；2、判令被告支付自2019年12月18日至实际付清之日，按照年利率4.85%计算的延迟付款违约金，暂计算至2020年8月18日为19400元；3、判令被告支付为实现债权产生的律师代理费24882元；4、判令被告新辉公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。事实和理由：2018年5月28日，原告与被告宝金新疆分公司签订《消防工程施工合同书》，由原告承包被告新辉公司2#研发中心、1#、2#、3#生产车间消防工程。合同总包干价150万元，付款方式为采用按工程进度分期付款，工期90天；原告延期交工违约金为合同金额的千分之一；被告未按约定付款，原告有权要求被告全额结算工程款，并承担差旅费、交通费、误工费、律师代理费等违约责任和赔偿一切损失。2019年12月17日，经双方对账，被告欠付原告工程款776000元，经原告多次催收，至今被告仍欠原告工程款60万元。被告宝金新疆分公司是被告宝金公司设立的分公司，根据法律规定，分公司不具有法人资格，分公司的民事责任由公司承担。 被告（反诉原告）宝金新疆分公司答辩并反诉称，合同约定的付款节点未到，我公司没有给付义务。合同约定的付款方式为被告新辉公司直接向原告付款，目前被告宝金公司和新辉公司工程款纠纷诉讼尚在法院审理中。原告未在约定期间内完成施工内容构成违约，原告也从未向我公司提供案涉工程的消防施工资料、消防验收资料及工程款发票。经双方多次沟通未果，故提出反诉，要求：1、反诉被告中安云乌鲁木齐分公司移交消防施工资料及验收资料；2、反诉被告中安云乌鲁木齐分公司开具150万元的工程款发票；3、反诉被告中安云乌鲁木齐分公司支付违约金134750元；4、反诉被告承担反诉费用。 被告宝金公司辩称，同意被告宝金新疆分公司的意见，分公司具有独立的财产，只有在分公司的财产不足以支付的情况下总公司才承担责任。 被告新辉公司辩称，我公司与原告未建立法律关系。案涉工程是我公司发包给被告宝金新疆分公司、宝金公司的，故原告起诉我公司没有依据；依据彼此的法律关系，我公司将工程合法发包给被告宝金公司，与被告宝金公司结算工程款，被告宝金公司又将工程分包给原告，依据合同相对性原则，是被告宝金公司与原告结算，而非我公司与原告结算；我公司与被告宝金公司之间的承包关系及被告宝金公司与原告之间的分包关系均合法有效。原告不能突破合同相对性起诉我公司；原告无证据证明我公司欠付被告宝金公司工程款，我公司已起诉要求确认我公司超付被告宝金公司工程款，该诉讼目前在审理中，应驳回原告的诉请。 针对被告宝金新疆分公司的反诉，原告中安云乌鲁木齐分公司答辩称，我公司同意交付消防工程的施工资料及消防验收资料。我公司同意出具工程款发票，但必须待反诉原告宝金新疆分公司付款至我公司账户之日开具对应金额的发票。因反诉原告宝金新疆分公司消防配套工程(室外消防池等)进度晚于我公司的消防工程进度，我公司完工后等待其施工的消防配套工程接口，才造成了我公司工期延误，我公司已按合同约定完成消防工程的验收、交付，宝金新疆分公司实际于2019年12月开始实际投入生产使用，故我公司不应支付违约金。综上，应驳回反诉原告要求支付违约金的诉讼请求。 原告中安云公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、消防施工合同书，拟证明原告承包了被告宝金新疆公司发包的工程，工程总包干价为150万元。被告宝金新疆公司、宝金公司认可该证据的真实性、合法性，但认为合同约定被告新辉公司支付工程款，被告宝金公司及宝金新疆分公司负责背书。被告新辉公司认可该证据。三被告认可上述证据的真实性，本院予以确认。证据2、2019年11月7日新辉电缆微信群截屏，拟证明被告宝金新疆分公司施工的配套工程延迟，导致原告等待配套工程接口。三被告认为微信群无成员身份情况，无时间，不能证明被告宝金新疆分公司配套工程延误导致原告工期延误，故对以上证据不予认可。因上述证据三被告不认可，亦无法核实其真实性，本院对上述证据不予确认。证据3、网上电子银行回单，拟证明被告延迟付款导致工期顺延。被告宝金新疆分公司、宝金公司认可该证据的真实性，但认为合同约定被告新辉公司负责付款，不是被告宝金新疆分公司、宝金公司付款。被告新辉公司认可该证据的真实性，但认为其不是合同当事人，不能证明其应承担付款责任。三被告对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。证据4、工程款对账函，拟证明经对账，被告欠付工程款。被告宝金新疆分公司、宝金公司认可以上证据的真实性，但认为付款节点应按合同约定。被告新辉公司认可以上证据的真实性，但认为其不是合同主体。双方当事人对以上证据的真实性无异议，本院予以确认。证据5、检测报告及消防设施检测报告及资质证明、备案凭证，拟证明原告承包的工程质量检测合格，并依法取得消防验收备案登记，原告交付了验收合格的消防工程，被告应当按照合同约定付款。被告宝金新疆分公司、宝金公司认为检测报告及消防设施检测报告和资质证明由第三方出具，故不予认可，对备案凭证不予认可，认为合同约定付款前提是办理消防合格证，而非备案凭证。被告新辉公司认为检测报告及消防设施检测报告和资质证明是第三方作出的，备案凭证的质证意见与被告宝金新疆分公司、宝金公司一致。因检测报告及消防设施检测报告加盖有新疆永泰消防设施检测有限公司、新疆安福宏远消防技术服务有限公司印章与资质证明相互印证，本院对上述证据的真实性予以确认。三被告对备案凭证的真实性认可，本院予以确认。证据6、施工场地照片打印件，拟证明工程已经实际投入使用。被告宝金新疆分公司、宝金公司认为以上证据不能证明是案涉工程，故对以上证据不予认可。被告新辉公司对上述证据不能证实消防工程在正常使用，且与其无关。因上述证据为原告自行拍摄，三被告不认可，无法核实真实性，本院对上述证据不予确认。证据7、证人王某证言，拟证明因被告宝金新疆分公司室外工程未能完成导致原告工程延期。被告宝金新疆分公司、宝金公司认为证人是涉案工程的实际施工人，与原告是挂靠或者内部承包关系，证人与原告有利害关系，故对证人证言不认可。被告新辉公司认为证人是利害关系人，其证言是孤证，故不予认可。因证人自述与原告法定代表人左临洲系朋友兼合作关系，三被告对其证言不认可，原告也未提供其他证据进行佐证，本院对证人证言不予确认。证据8、律师代理费发票及网上银行电子回单，拟证明原告因诉讼支出律师代理费。被告宝金新疆分公司、宝金公司认可以上证据的真实性，但认为其未违约，故不应当承担。被告新辉公司认为以上证据与其无关。因原告未提交被告违约的证据，故对以上证据不予确认。 被告宝金新疆分公司、宝金公司针对本诉及反诉请求提交如下证据：合同书，拟证明被告新辉公司是建设单位，被告新辉公司已支付防火涂料及消防工程工程款，被告实际按照合同约定已付全部款项，未付款的，是包含消防验收及后续质检部分工程款。原告认可该证据的真实性、合法性，但对证明的问题不认可。被告新辉公司认为其不是合同主体，合同对其无约束力。因三被告对上述证据真实性无异议，本院予以确认。 被告新辉公司未向本院提供证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月28日，原告作为乙方与被告宝金新疆分公司作为甲方签订《消防工程施工（防火涂料）合同书》，约定:一、工程名称：新辉公司2＃研发中心、1＃、2＃、3＃生产车间。工程地点：新辉公司厂区内。工程内容：（1）室内消火栓系统安装调试验收；（2）1、2、3＃生产车间防火涂料施工（包含清除原有报废防火涂料）验收；（3）高位水箱间安装调试验收；（4）室外管网、泵房联动系统验收（不包括施工）；（5）图纸内所有消防设施。二、承包方式：包工包料施工包验收。三、合同总包干价：1500000元。1、2＃研发中心、1＃、2＃、3＃生产车间室内消防系统、高位水箱间安装调试为883000元。2、防火涂料施工验收（室内薄型）617000元，含临时设施费、劳保、意外伤害保险费等各种规费、管理费、利润、应缴纳的营业税及附加等的所有税金；提供税率9%的“建筑服务工程服务”，增值税专用发票。（付款备注：由建设单位直接付款，甲方负责背书）四、付款方式：（一）防火涂料施工验收（室内薄型）：1、合同签订后，人员、防火涂料材料进场甲方支付乙方防火涂料施工款的30%即185100元。2、完成防火涂料工程量的100%后，甲方支付乙方防火涂料施工款的30%即185100元。3、所有防火涂料全部完工，所有消防验收合格后，甲方支付乙方防火涂料施工款的20%即123400元。4、验收后6个月内，甲方支付乙方防火涂料施工款的15%即92550元，剩余款项为质保金（质保期二年交工之日起算）5%即30850元。（二）2＃研发中心、1＃、2＃、3＃生产车间室内消防系统、高位水箱间安装调试、所有消防系统调试验收：1、人员、消防材料进场甲方支付乙方室内消防工程款的40%即353200元。2、完成室内消防系统工程量100%后，甲方支付乙方室内消防工程款的20%即176600元。3、所有工程全部完工调试、提交资料、经当地消防部门验收合格并取得合格证后甲方支付乙方室内消防的工程款25%即220750元。4、剩余消防工程款6个月内（交工之日起算）甲方一次性付清乙方10%的消防工程余款88300元；剩余款项为质保金5%即44150元，质保期二年，交工之日起算。……六、工程工期为90天（人员材料进场之日起算工期）。乙方应按照本合同约定的竣工日期或双方协商变更的提前、顺延日期竣工，双方应签署文件，以确定竣工日期。如因甲方付款或其他不可抗拒的因素造成工期延误，则工期顺延。……九、违约责任：1、本合同所签定交工日期，如因乙方责任造成不能按期交工，每延误一天，按合同金额的千分之一承担违约金。2、如甲方未按约定付款，乙方有权终止合同并视为甲方违约，除要求甲方全额结算已完成工程量外，造成乙方所有的损失由甲方承担。3、因甲方迟延付款导致通过法律途径解决该争议的，甲方应承担差旅费、交通费、误工费、律师费等各项违约责任和赔偿责任。十、竣工验收消防验收事宜由乙方负责，甲方负责提供消防验收所需项目资料等；工程在取得消防合格证后，双方及时办理交接手续，办妥交接手续后，甲方接收消防工程的管理运行。原告与被告宝金新疆分公司在该合同书上加盖印章，王某在原告代理人处签字，谢占荣在被告宝金新疆分公司代理人处签字。2019年12月，原告向被告宝金新疆分公司发出《工程款对账函》，载明：截止2019年12月17日该工程最终结算价款为1500000元，贵公司现已支付工程款723400元；即2019年7月11日付款185100元，2019年7月23日付款353200元，2019年11月28日付款185100元，备注：宝金已支付以上款项，所有150万元发票未收到；剩余未付工程款为776600元。原告及被告宝金新疆分公司在对账函上加盖印章。2019年12月20日，新疆永泰消防设施检测有限公司作出ＸＪＹＴＪ-20191220《新疆永泰消防设施检测报告》，对被告新辉公司委托检验钢结构防火涂料现场检测，检测结论：依据ＧＢ50205-2001《钢结构施工质量验收规范》、ＧＡ588-2012《消防产品现场检查判定规则》、ＸＪＪ045-2011《钢结构防火涂料应用技术规程》，该工程所选用的防火涂料符合市场准入规则，检测位置涂层厚度符合设计要求，检测最薄处厚度不低于设计厚度的85%，综合判定该防火涂料涂装工程符合设计要求。2020年4月12日，新疆安福宏远消防技术服务有限公司根据被告新辉公司的委托作出ＪＣ202004112316号《建筑消防设施竣工检测报告》，检测结论：消防供配电设施、消防给水和消火栓系统、应急照明和疏散指示标志、火灾自动报警系统、防火分隔设施、灭火器合格。2020年6月22日，兵团十二师住房和城乡建设局为被告新辉公司出具（建消竣备字）［2020］第025号建设工程竣工验收消防备案凭证。 另查明，1、原告营业执照载明的经营范围包括：建筑工程消防设计、施工；建筑工程智能化设计、施工；建筑工程装饰装潢设计、施工；消防设施维护保养；消防产品、建筑材料销售等。 2、2019年7月11日，被告新辉公司通过网上银行向原告支付185100元工程款。2019年7月23日，被告新辉公司通过网上银行向原告支付工程款353200元。2019年10月28日，被告新辉公司通过网上银行向原告支付工程款185100元。庭审中，原告认可被告新辉公司除支付以上款项外又支付了工程款，以上被告新辉公司共向原告支付工程款为900000元。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。原告作为具有建筑工程消防设计、施工资质的单位与被告宝金新疆分公司签订《消防工程施工（防火涂料）合同书》，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，对双方具有法律约束力。原、被告在合同中约定“原、被告之间总工程款为1500000元。合同签订后，人员、防火涂料材料进场被告宝金新疆分公司支付原告防火涂料施工款的30%即185100元。完成防火涂料工程量的100%后，被告宝金新疆分公司支付原告防火涂料施工款的30%即185100元。所有防火涂料全部完工，所有消防验收合格后，被告宝金新疆分公司支付原告防火涂料施工款的20%即123400元。验收后6个月内，被告宝金新疆分公司支付原告防火涂料施工款的15%即92550元，剩余款项为质保金（质保期二年交工之日起算）5%即30850元。人员、消防材料进场被告宝金新疆分公司支付原告室内消防工程款的40%即353200元。完成室内消防系统工程量100%后，被告宝金新疆分公司支付原告室内消防工程款的20%即176600元。所有工程全部完工调试、提交资料、经当地消防部门验收合格并取得合格证后被告宝金新疆分公司支付原告室内消防工程款25%即220750元。剩余消防工程款6个月内（交工之日起算）被告宝金新疆分公司一次性付清原告10%的消防工程余款88300元；剩余款项为质保金5%即44150元，质保期二年，交工之日起算”，按照双方当事人以上约定，在消防验收合格前，被告宝金新疆分公司应向原告支付工程款900000元（185100元＋185100元＋353200元＋176600元），在消防验收合格后，被告宝金新疆分公司应向原告支付的款项为525000元(123400元＋92550元＋220750元＋88300元)，在二年质保期满后，被告宝金新疆分公司应向原告支付的款项为75000元（30850元＋44150元）。根据查明的案件事实，2020年6月22日，兵团十二师住房和城乡建设局对涉案工程出具（建消竣备字）[2020]第025号建设工程竣工验收消防备案凭证。在此前，被告宝金新疆分公司已向原告支付工程款900000元，原告提供的证据不能证实其人员、材料进场以及完工的确切时间，故对于原告主张被告延迟付款构成违约的意见，本院不予支持。对于原告主张被告宝金新疆分公司支付工程款600000元的诉求，本院予以部分支持，被告宝金新疆分公司应支付原告工程款525000元，剩余工程款75000元，因未满双方当事人约定的二年质保期，本院对该部分诉求不予支持。因被告宝金新疆分公司不构成违约，故对于原告主张的延迟付款违约金、律师代理费的诉求，本院不予支持。 对反诉原告宝金新疆分公司主张反诉被告移交新疆新辉通达线缆制造有限公司2号研发中心、1号、2号、3号生产车间的消防施工资料及消防验收资料以及开具工程款1500000元发票的反诉请求，因反诉被告同意交付资料及开具已付工程款的发票，故对于反诉原告要求反诉被告移交新辉公司2号研发中心、1号、2号、3号生产车间的消防施工资料及消防验收资料的反诉请求，本院予以支持。对于反诉原告要求反诉被告开具1500000元发票的反诉请求，本院予以部分支持，反诉被告应向反诉原告开具已付工程款900000元和应付工程款525000元的发票。反诉原告主张反诉被告延误工期构成违约，应支付违约金，但双方当事人在合同中未明确约定开工和竣工日期，故对于反诉原告主张反诉被告支付违约金的反诉请求，本院不予支持。 《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告宝金新疆分公司为被告宝金公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由被告宝金公司承担，故被告宝金公司应向原告支付工程款525000元。原告要求被告宝金新疆分公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。 原告主张被告新辉公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，因本案合同相对方为原告与被告宝金新疆分公司，被告新辉公司作为案涉工程的发包人，并未在双方当事人签订的合同上作为连带保证人盖章或签字，故对于原告主张被告新辉公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告河南宝金建设工程有限公司应于本判决生效后十日内向原告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司支付工程款525000元； 二、反诉被告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司应于本判决生效后十日内向反诉原告河南宝金建设工程有限公司新疆分公司移交新疆新辉通达线缆制造有限公司2号研发中心、1号、2号、3号生产车间的消防施工资料及消防验收资料； 三、反诉被告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司应于本判决生效后十日内向反诉原告河南宝金建设工程有限公司新疆分公司开具已付工程款900000元和应付工程款525000元的发票； 四、驳回原告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告河南宝金建设工程有限公司新疆分公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5121元，由原告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司负担949元，由被告河南宝金建设工程有限公司负担4172元；反诉案件受理费1498元，由反诉原告河南宝金建设工程有限公司新疆分公司负担749元，由反诉被告中安云建设有限公司乌鲁木齐分公司负担749元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。 审判员  侯丽敏 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  王立琴