陕西省咸阳市杨陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0403民初1714号 原告：李创业，男，1968年4月24日生，汉族，住陕西省乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：上科望，陕西凌达律师事务所律师。 被告：陕西欧迪亚实业有限公司。住所地：陕西省杨凌示范区。统一社会信用代码：91610403748636623Q。 法定代表人：张少华，该公司总经理。 被告：张少华，男，1961年8月20日生，汉族，住陕西省乾县，身份证号：610XXXXXXX********。 二被告共同委托诉讼代理人：董锦，该公司财务总监。 二被告共同委托诉讼代理人：宋奇，陕西培爱律师事务所律师。 原告李创业与被告陕西欧迪亚实业有限公司（以下简称欧迪亚公司）、张少华合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李创业的委托诉讼代理人上科望，被告欧迪亚公司及张少华的共同委托诉讼代理人董锦、宋奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李创业向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令两被告共同返还原告的投资款49.5万元及利息（按年息6%，自2017年4月27日计至返还之日）；2.由两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年10月17日，被告张少华作为被告欧迪亚公司的法定代表人，邀请原告向欧迪亚出资，成立欧迪亚设备分公司。原告与被告张少华为此签订协议，约定原告按45%比例出资，张少华按55%比例出资，初期投资10万元，一方的出资应经另一方确认。协议签订后，自2015年10月19日起，原告按照张少华的要求，先后向欧迪亚交付投资款49.5万元。原告交付出资至今4年多时间，张少华并未按约定向原告提交其出资60.5万元的证明，更谈不上经原告的确认，原告的出资也未进入欧迪亚的所有者权益，欧迪亚也未向原告出具出资证明书。张少华作为欧迪亚92.7%持股比例的股东、法定代表人，从未组织欧迪亚就增加注册资本、将原告增加为新股东召开股东会进行决议，也未向工商行政部门申请变更公司章程并将原告变更登记为股东，原告与张少华协议约定的欧迪亚设备分公司至今也未成立。原告认为其投资款并未成为欧迪亚法律意义上的公司资本，应认定为借款性质的一般债权，对有关款项，两被告应予以返还。为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请依法裁判。 被告欧迪亚公司、张少华辩称，一、被答辩人起诉欧迪亚公司是错误的，应驳回对欧迪亚公司的诉讼请求。合伙协议是被答辩人和张少华签订的，不是和张少华及欧迪亚公司签订的，合伙合同中的权利、义务由被答辩人和张少华两人享有和承担。两人合伙是想利用欧迪亚公司的平台，在欧迪亚公司的平台下成立一个燃气设备分公司，用以合伙实施他们的燃气设备项目。然在合伙实施过程中，他们感到没有必要成立分公司，便在没有成立分公司的情况下继续实施他们的合伙事项直至被答辩人离开。依照合同相对性原则，应驳回被答辩人对欧迪亚公司的诉讼请求。二、张少华和被答辩人李创业是合伙关系，不存在被答辩人向欧迪亚公司注入资金的问题，也不存在被答辩人要成为欧迪亚公司股东、在欧迪亚公司持股的问题。被答辩人的出资是他对合伙项目的投资，不存在欧迪亚公司向他借款的问题。三、当初合伙时，被答辩人讲的天花乱坠，然经过近三年的合作，他所谓的有竞争力的产品根本没有出现，产品质量问题很多，市场不认可，投资了大量的人力物力财力，最后血本无归，被答辩人见亏损严重，前景不妙，如果继续下去，亏损更加严重，便不打招呼就偷偷离开。答辩人发现被答辩人撇下项目不管后，便联系答辩人要求进行合伙清算，按约定比例承担各自的责任，但被答辩人只是口头答应，就是不见面、不实际进行清算。依照法律规定，合伙事项在散伙时一定要进行清算，根据答辩人掌握的情况，除双方的投资款外，双方还需再拿出部分资金才能弥补合伙的亏损，现在被答辩人想掩盖合伙真相，歪曲事实，是不能得逞的。恳请法院依据事情真实情况，组织合伙清算，以清算结果和合同约定的责任比例对本案做出公正判决，如果被答辩人拒不清算，坚持借款关系，请法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 本案争议焦点：1、《燃气设备合作协议》是什么性质？2、二被告是否应向原告返还投资款及利息？ 当事人围绕诉讼请求及争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交的证据有：1、《燃气设备合作协议》，2、被告欧迪亚公司的公司登记资料及国家企业信用信息公示系统（陕西）的查询结果，3、收款收据及转款交易单。二被告提交的证据有：1、《燃气设备合作协议》，2、财务资料汇总表及会计原始记账凭证，3、投资款汇总表，4、微信聊天记录截屏。双方对真实性无异议的原告第1、2、3组及被告第1、2、4组证据，本院对真实性予以确认，并在卷佐证。双方对真实性有异议的被告第3组证据，关于原告出资总额为49.5万元被告予以确认，在无其他证据佐证的情况下，无法证明被告出资额为60.5万元，故对被告出资60.5万元不予认定。 经审理查明，被告张少华系被告欧迪亚公司法定代表人，持股比例92.6667%。2015年10月17日，被告张少华（甲方）与原告李创业（乙方）签订《燃气设备合作协议》，约定双方就燃气设备项目共同成立《陕西欧迪亚实业有限公司燃气设备分公司》，并达成合作协议。第二条约定：甲方占出资额的55%，乙方占出资额的45%，预计初期投资为100000.00（大写：壹拾万元整），甲乙双方按各自出资比例注资。第三条约定：甲方全权负责经营和销售，乙方负责生产技术及研发......第四条约定：经营期间产生的一切费用，按实际发生额经由双方签字确认后计入各相关费用；销售收入经双方确认后，方可入账；来年元月15日前进行决算，若为盈余，按比例分红；甲乙双方按其出资比例分享投资利润，分担共同投资的亏损，甲乙双方共同出资形成的财产及利润为双方共同财产，任何一方不得擅自处理，未经双方一致同意不得抵押或质押。2015年至2017年间原告共投资45.9万元，并参与双方的合作。 另查，在会计原始记账凭证中，原告李创业曾作为燃气公司领导在付款审批表署名，代表欧迪亚公司签署《产品加工合同》，对燃气公司配件申购单、燃气公司员工工资表、考勤表进行审核，在相关费用报销单验证人处署名。被告张少华在审批人或单位主管一栏中签名。 本院认为，关于《燃气设备合作协议》的性质问题。《燃气设备合作协议》中虽提到“就燃气设备项目共同成立《陕西欧迪亚实业有限公司燃气设备分公司》，双方合作达成如下协议”，但协议内容中未涉及任何与欧迪亚公司股权有关的约定，从《燃气设备合作协议》约定的内容分析，原告李创业与被告张少华系就燃气设备项目合作事宜约定共同出资、共同经营，并共享收益。《燃气设备合作协议》第二条投资金额方式及追加投资约定了双方初期共同投资总额以及各自的投资额及占比。第三条经营管理、第四条财务管理约定了双方各自分工、共享收益、共担风险。从《燃气设备合作协议》的履行情况看，双方当事人亦实际共同开展了燃气设备项目，内部以燃气公司名义签署文件，对外借助欧迪亚公司平台开展经营。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条的规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十四条的规定：个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。《燃气设备合作协议》无论从约定内容，还是该协议的实际履行情况，均体现的是法律规定的合伙合同所具有的共同出资、共同经营、共享利润、共担风险的特征。本案《燃气设备合作协议》应认定为双方借助欧迪亚公司平台开展燃气设备项目的合伙合同。 关于二被告是否应向原告返还投资款49.5万元及利息的问题。因被告欧迪亚公司并非合伙人，故原告请求欧迪亚公司返还投资款及利息，无事实及法律依据，本院不予支持。原告请求被告张少华返还投资款及利息，其实质应是以解除《燃气设备合作协议》的方式终止合伙，进而实现退伙的目的。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条的规定：合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。第五十四条的规定：合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务......本案中《燃气设备合作协议》对退伙事项没有约定，原则上对退伙应予准许，但因《燃气设备合作协议》已经履行，李创业与张少华原投入合伙事务的资金已经转化为合伙财产，由合伙各方共同共有，因此，在未对合伙财产及合伙债权债务清算前，原告李创业主张由张少华退还其原投入合伙事务的资金，该项诉请，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、第五十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告李创业的诉讼请求。 案件受理费8725元，减半收取4363元（原告已预交），由原告李创业负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审判员  朱文斌 二〇二〇年十二月十五日 书记员  董娜拉 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。 合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 1