广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终412号 原公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张耀天（曾用名张小飞），男，1984年10月1日出生于广西隆林各族自治县，汉族，小学文化，农民，住广西隆林各族自治县。曾因犯盗窃罪，于2011年10月17日被广东省深圳市中级人民法院判处有期徒刑5年6个月；曾因犯盗窃罪，于2017年7月18日被广东省中山市第二人民法院判处有期徒刑2年10个月，2018年9月10日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪，2019年10月2日被抓获，2019年10月4日被田林县公安局刑事拘留，2019年11月8日经田林县人民检察院批准逮捕，2019年11月9日由田林县公安局执行逮捕。 原审被告人覃桂绍，男，1987年11月3日出生于广西凌云县，壮族，小学文化，农民，住广西凌云县。曾因犯盗窃罪，于2011年5月6日被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑10年，剥夺政治权利1年。又因涉嫌犯盗窃罪，2019年10月2日被抓获，2019年10月3日被田林县公安局刑事拘留，2019年11月8日经田林县人民检察院批准逮捕，2019年11月9日由田林县公安局执行逮捕。 原审被告人敖福军（曾用名敖成），男，1984年8月14日出生于广西隆林各族自治县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广西隆林各族自治县，住广西隆林各族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，2020年1月16日被田林县公安局决定取保候审，2020年3月3日由田林县人民检察院决定取保候审，2020年3月30日由田林县人民法院决定取保候审。 原审被告人李炳星（曾用名李阿赶），男，1992年3月17日出生于广西隆林各族自治县，壮族，初中文化，农民，户籍所在地广西隆林各族自治县，住广西隆林各族自治县。曾因犯盗窃罪，于2010年7月6日被广东江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑6年，2014年9月30日刑满释放；又因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2019年10月25日被田林县公安局刑事拘留，2019年11月8日经田林县人民检察院批准逮捕，2019年11月9日由田林县公安局执行逮捕，2020年1月9日由田林县人民检察院决定取保候审，2020年3月30日由田林县人民法院决定取保候审。 原审被告人王多胜，男，1978年7月15日出生于广西隆林各族自治县，壮族，初中文化，个体户，住广西隆林各族自治县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2019年10月25日被田林县公安局刑事拘留，2019年11月8日经田林县人民检察院批准逮捕，2019年11月9日由田林县公安局执行逮捕，2020年1月3日由田林县人民检察院决定取保候审，2020年3月30日由田林县人民法院决定取保候审。 广西壮族自治区田林县人民法院审理广西壮族自治区田林县人民检察院指控原审被告人张耀天、覃桂绍、敖福军犯盗窃罪、原审被告人李炳星、王多胜犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年11月5日作出（2020）桂1029刑初38号刑事判决。原审被告人张耀天不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅案卷材料，核对证据，依法讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2019年9月26日2时许，被告人覃桂绍、张耀天、敖福军驾驶车牌为桂Ｌ×××××小轿车到田林县后，由覃桂绍、张耀天窜到田林县乐里镇风潞园艺场亦凡农资店门口，将被害人刘某1价值6960元的铃木牌两轮摩托车盗走。破案后，公安机关在被告人覃桂绍家中缴获被盗摩托车退还给被害人刘某1。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；提取笔录、扣押清单；现场勘查笔录、现场方位图、现场照片、现场指认笔录及照片；辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明；购车发票、摩托车行证明、车辆行驶证；价格认定书、鉴定意见通知书；发还摩托车清单；被害人刘某1报案陈述；证人蒙某、张某的证言；被告人覃桂绍、张耀天、敖福军、的供述等。 二、2019年9月26日4时许，被告人覃桂绍、张耀天、敖福军三人乘坐盗来的摩托车来到田林县对面羊仔羊肉店的被害人黄某家路口停放，后由敖福军放风，覃桂绍、张耀天撬窗进入黄某家里，将价值7900元的真龙、芙容王、玉溪等香烟盗走。回到隆林县城后，张耀天联系被告人李炳星，经李炳星介绍除了三条白真龙和零散的香烟之外，其余的卖给被告人王多胜，得款5100元，李炳星分得200元，覃桂绍和敖福军各分得1100元，其余张耀天独吞。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；被害人黄某报案陈述；证人韦某、唐某的证言；现场勘查笔录、现场照片、现场指认笔录、指认照片；提取笔录、扣押清单、指认香烟照片、指认微信转账记录照片，辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明；指认笔录、指认照片；田林县烟草专卖局证明、卷烟配送单；价格认定结论书、鉴定意见通知、发还物品清单；被害人黄某出具的谅解书；被告人覃桂绍、张耀天、敖福军、李炳星、王多胜的供述等。 三、2019年9月30日凌晨，被告人覃桂绍、张耀天窜到田林县八渡瑶族乡八桃村平楼屯的中国葛洲坝集团股份有限公司项目部财务室内，将价值1380元的保险柜盗走，用车牌号为桂Ｌ×××××的小车拉走，后撬开保险柜发现没有任何有价值的东西，便将保险柜丢弃在凌云县朝里乡兰合村夜屯往平安屯公路2公里处的路边山沟里。 原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；证人刘某2、王某、李某、覃某、盘某的证言；现场勘查笔录、现场照片、现场指认笔录、现场指认照片；办公设备采购合同书、采购明细表；被告人覃桂绍、张耀天的供述等。 原判认定上述三起事实的综合证据有：隆公行罚决字[2016]00990行政处罚决定书、广东省江门市蓬江区人民法院（2010）蓬法刑初第387号刑事判决书、广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072刑初1115号刑事判决书、隆公行罚决字[2017]00019号行政处罚决定书；户籍证明、到案经过。 原判认为，被告人张耀天、覃桂绍、敖福军以非法占有为目的，盗窃他人摩托车，撬窗入室盗窃他人香烟，被告人张耀天、覃桂绍撬门破锁入室盗窃他人保险柜，所盗窃财物数额较大。其中，被告人张耀天、覃桂绍参与盗窃3次，盗窃财物价值16240元，被告人敖福军参与盗窃2次，盗窃财物价值14860元。其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。被告人李炳星、王多胜明知是他人犯罪所得还给予帮助销售、收购，犯罪数额6420元。其行为已触犯刑律，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。在盗窃的共同犯罪中，被告人张耀天、覃桂绍均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人敖福军起到次要作用，是从犯，依法予以从轻处罚。在掩饰、隐瞒犯罪所得共同犯罪中，被告人李炳星、王多胜均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人敖福军主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人张耀天、覃桂绍曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，并且前后罪为同种犯罪的累犯，依法应当从重处罚。鉴于被盗的摩托车和香烟，公安机关已追缴发还被害人刘1某和黄某，依法酌情从轻处罚。被告人覃桂绍退出销售香烟所分得的赃款1100元及赔偿保险柜损失900元，取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。被告人敖福军退出销售香烟所分得赃款1100元，取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。被告人李炳星退出分得赃款200元给被害人黄某，并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人李炳星有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人覃桂绍、敖福军、李炳星、王多胜自愿认罪认罚，予以从宽处理。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款、第十四条及《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得罪、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：一、被告人张耀天犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金5000元人民币。二、被告人覃桂绍犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金5000元人民币。三、被告人敖福军犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十一个月，并处罚金4000元人民币。四、被告人李炳星犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金4000元人民币。五、被告人王多胜犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金4000元人民币。六、依法追缴被告人张耀天违法所得款2700元，上缴国库。 张耀天上诉称,其认罪认罚，应予以减轻处罚；本案渉案物品均已全部退还被害人，应从轻处罚；一审认定其参与第二、三起的盗窃事实及分赃所得数额与事实不符,一审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。 经审理查明的事实与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。 对于上诉人张耀天提出的上诉意见，经查，张耀天伙同他人多次盗窃及分赃违法所得2700元的犯罪事实，有报案登记表、现场指认笔录、现场指认图片、价格认定结论书、被害人陈述、证人证言、同案人的供述等证据相互印证，足以认定。张耀天多次盗窃，数额较大，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。原审判决根据张耀天的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，结合其在共同犯罪中的地位作用、具有累犯等情节，在法定量刑幅度内对其从重处罚，罚当其罪，量刑并无不当。故上诉人张耀天提出的上诉意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。 本院认为,上诉人张耀天、原审被告人覃桂绍、敖福军以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人李炳星、王多胜明知是他人犯罪所得还给予帮助销售、收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 刘  宁 审 判 员 何  卫 审 判 员 欧阳广明 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 梁  聪 书 记 员 韦 秋 丽