河南省正阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1724刑初514号公诉机关正阳县人民检察院。被告人张**新，男，1973年08月03日出生，汉族，初中肄业，无业，现住河南省新蔡县。因犯非法拘禁罪于2015年4月3日被浙江省杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月。于2016年7月17日矫正期满。因涉嫌犯非法经营罪于2020年08月17日被正阳县公安局民警抓获到案，于2020年08月18日被刑事拘留，于2020年09月23日被逮捕。指定辩护人黎佳，河南明信律师事务所律师。正阳县人民检察院以正检二部刑诉（2020）24号起诉书指控被告人张**新犯非法经营罪一案，于2020年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案。正阳县人民检察院指派检察员彭楠出庭支持公诉，张**新及其指定辩护人黎佳到庭参加了诉讼。现已审理终结。正阳县人民检察院指控：1、2019年6至7月份，被告人张**新在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过刘某在正阳县汝南埠街经营的烟酒副食店内购买利群、黄金叶、中华等品牌卷烟共计466条进行销售。经正阳县价格认证中心价格认定，其销售的卷烟在价格认定基准日的价格为人民币127495元。2、2020年3月份，被告人张**新在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过微信转账支付的方式在王某经营的新蔡县双汇连锁店内购买利群系列卷烟共计价值人民币41620元用于销售。针对上述指控，公诉机关当庭提供的证据有被告人张**新的供述和辩解、证人刘某、王某、杨某、许某等人的证言、书证、鉴定意见、视听资料等。公诉机关认为，张**新违反国家规定，未经许可经营卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，请求依法判处。被告人张**新对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。指定辩护人黎佳提出的辩护意见是：被告人张**新到案后能如实供述自己的部分犯罪事实，且当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。经审理查明：1、2019年6至7月份，被告人张**新在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过在正阳县汝南埠街经营的“大桥副食量贩”的刘某多次购买利群、黄金叶、中华等品牌卷烟共计466条，并对外进行销售。后经正阳县价格认证中心价格认定，其熊刘某处购买并对外销售的卷烟在价格认定基准日的价格为人民币127495元。2、2020年3月份至5月份，被告人张**新在未取得烟草专卖许可证的情况下，通过在新蔡县城经营双汇连锁店的王某购买利群系列卷烟并对外进行销售。期间张**新共通过微信转账支付的方式支付购买香烟的款项，共计给王某转账41620元。上述犯罪事实，有下列证据予以证实：1、被告人张**新的供述和辩解：因为我原来在浙江杭州务工，那里的卷烟比较紧张。2019年6月份，我到新蔡和正阳交界的大桥处，在正阳县县境内一家叫小亮的烟酒超市内，我到他家买烟的时候看他家的烟多，我就问他可以弄点烟不，因为浙江这边烟紧张，我给他说了，他说可以帮我弄，我们就留下微信。我记住从2019年的6月份我一共从小亮家烟酒超市内购买了三次卷烟，一共就是十多万人民币。我购买香烟后就坐车带走一些，有时候朋友回来他们开车给我带走一些。我从小亮那购买的卷烟有硬软利群、天叶、软硬中华、楼外楼等品牌。每次购买卷烟我没有记账。我记住利群烟是每条给他多加2元钱，天叶和中华烟我给他加的高些。我购买的卷烟都是在杭州市滨江西兴街道我经营的棋牌室销售了。我的棋牌室是一个叫徐某的女的工商营业执照，她从去年就不再经营了。我购买卷烟没有许可证。（民警出示我出示的小亮销售卷烟的三张清单）我看了没有异议，我记住我购买的就是这些类香烟。我感觉获利了四五千元人民币。我是借用驾驶杨某的面包车去拉的烟。同时其供述称认识新蔡的王某，和王某没有啥业务往来，给王某微信转钱，是从王某手里提现金。但是其当庭对公诉机关指控其从王某处购买香烟带到外地进行销售没有异议。2、证人刘某的证言：我又名叫刘某1。我平时在汝南埠街上经营一个桥头超市，经营烟酒等副食品。我有烟草专卖许可证。2019年我把一些商户的卷烟收购后销售给新蔡的一个姓张的男子了。他到店内给我说要卷烟，让我给他收购，我就从附近小商户收购，然后卖给他。我销售给姓张的卷烟有时候记的有销售清单。民警出示的“6.30新蔡销售单”、“19.7.8新蔡销售单”，一张清单显示的是卷烟的品牌数量和价格，都是我销售给张姓男子的，都是现金支付。2020年1月中旬前后，他又要卷烟，我在附近商户收了一部分销售给他了，记住是16000元左右，他给我微信转的钱。3、证人王某的证言：我在新蔡县人民路开一家双汇连锁店，经营烟酒副食。张**新住我店的东侧。今年的上半年，他从我店里购买卷烟。当时他想从我这购买大量卷烟，我想着店内有，就销售给他，从中赚一些钱。我销售给张**新的卷烟没有清单，我记得在今年的3月份开始给他销售的，第一次卖给他的是20000元的卷烟，都是利群系列的香烟，今年的四五月份，我又卖给他一些卷烟，还是利群系列的，价值是10000元左右。在5月底我又卖给他14376元的卷烟，还是利群系列的，我记住一共销售给他的卷烟价值有44000多元。每条多加四五元钱。他都是给我微信转账支付的。我不知道张**新把这些卷烟销售到哪了。4、证人杨某的证言：2019年的7、8月份开始，我和许某在杭州市滨江区从事卷烟销售开了家副食品商行。我们经营卷烟销售有烟草专卖许可证。张**新和徐某的在三江商厦开了一个棋牌室，记得从去年就没有经营了。去年我给张**说我们店内的卷烟不够卖的，张**新说他老家有亲戚卖烟，他弄点卷烟卖给我们，从中赚点差价，然后他开始从老家河南购买了卷烟，然后给我们卖了很多卷烟。张**新销售个我们的卷烟都是真烟，就是别人销售不了的，他购买后在卖给我们。张**新销售给我们的卷烟都是我给他银行转账，有转账记录，但是我给转的钱也有我借给他的。我记不清一共从张**新处购买过多少次卷烟了。我有一辆是五菱宏光面包车在河南老家没人开，张**回家就开着这辆车。5、证人许某的证言：证实的内容和证人杨某证实的内容一致，张**新销售给我们的卷烟都是杨某给他的钱。我记不住我们购买张**新多少卷烟了。6、证人徐某的证言：我经营的棋牌室没有租给张**新。2019年5月至今，张**新没有销售过卷烟，因为我们棋牌室早就关门了。我不知道张**新在杭州哪个地方销售过卷烟。我记住在去年冬天的时候，我找他买了十多条卷烟，就是2000多元钱，记不清是啥牌子的卷烟了。7、辨认笔录：证实证人刘某、王某分别辨认出被告人张**新就是从其店内多次购买香烟的男子；证人杨某和许某证实张**新就是向其出售香烟的男子。8、户籍证明：证实被告人张**新作案时具有完全刑事责任能力。9、前科证明、刑事判决书：证实新被告人张**新因犯非法拘禁罪于2015年04月03日被浙江省杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月。10、抓获证明：证实正阳县公安局民警于2020年08月17日在新蔡县古吕镇怡鑫家园小区被告人张**新家中将其抓获。11、证明材料：正阳县烟草专卖局和新蔡县烟草专卖局分别出具证明，证实被告人张**新未在该局办理过烟草专卖零售许可证。12、烟草专卖零售许可证复印件：证实证人杨某提供的杭州滨江区焕明食品商行的营业执照和烟草专卖零售许可证的情况。13、接收证据清单：证实公安机关接收了证人刘某提供的2019年6月30日销售清单壹张，金额为22652元；2019年7月8日销售清单壹张，金额为10469元；销售清单壹张，金额为49600元。14、销售金额说明：驻马店市烟草公司正阳县分公司于2020年7月20日提供的关于清单卷烟的销售金额的说明（根据刘某卖给张**新的卷烟销售清单），所销售的香烟共计13个品种，466条烟及卷烟商品价格表。15、鉴定意见：2020年09月07日，正阳县价格认证中心出具“关于非法经营卷烟的价格认定结论书”，证实对张**新在2019年6月至7月份购买刘某的利群、中华等品牌的香烟进行价格认定，证实张**新购买的香烟的价值为127495元（附价格认定明细表）。16、微信聊天记录：证实被告人张**新与证人刘某、证人王某之间就购买香烟的微信聊天内容；微信转账记录显示张**新在2020年3月5日、3月10日、3月18日、4月30日、5月13日共计向王某转账41620元。上述证据，经当庭举证、质证，查证属实，予以确认。本院认为，被告人张**新违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱了市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。张**新到案后能够如实供述自己购买刘某销售的香烟并对外进行销售的犯罪事实，系部分坦白，对该部分指控可予以从轻处罚。张**新当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法可酌定对其从轻处罚。指定辩护人辩称张**新到案后能够如实供述自己的部分犯罪事实，且当庭自愿认罪，认罪态度较好，可对其从轻处罚。经查，该意见与事实相符，符合法律规定，本院予以采纳。张**新有刑事犯罪前科，可在量刑时作为从重处罚的情节予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张**新犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年8月17日起至2022年2月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳，强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李向东审判员  武 磊审判员  闵 记二〇二〇年十二月三十一日书记员  张孟霁