安徽省马鞍山市雨山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0504刑初242号 公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。 被告人李某某,男,1969年12月26日出生,汉族,大学文化程度,中共党员,无职业,出生地安徽省巢湖市,户籍所在地安徽省马鞍山市雨山区,现住安徽省马鞍山市雨山区。曾因殴打他人,于2014年11月19日被马鞍山市公安局雨山分局行政拘留十日。因涉嫌开设赌场罪,于2020年5月26日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留,同年6月30日经马鞍山市雨山区人民检察院批准,同日被马鞍山市公安局雨山分局逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人李仁厅,安徽长城律师事务所律师。 被告人杨某某,女,1969年1月15日出生,汉族,初中文化程度,无职业,出生地安徽省和县,户籍所在地安徽省马鞍山市雨山区。曾因赌博,于2013年11月10日被马鞍山市公安局楚江分局行政拘留五日,并处罚款人民币3000元。因涉嫌开设赌场罪,于2020年5月28日被马鞍山市公安局雨山分局取保候审,同年8月26日经马鞍山市雨山区人民检察院批准逮捕（因疫情原因未收押）,同年8月31日被马鞍山市雨山区人民检察院决定监视居住，同年11月24日被本院决定取保候审。 辩护人袁琳,安徽长城律师事务所律师。 被告人柯某,女,1993年12月30日出生,汉族,中专文化程度,个体代购,出生地安徽省马鞍山市,户籍所在地安徽省马鞍山市花山区,现住安徽省马鞍山市雨山区。因涉嫌开设赌场罪,于2020年5月26日被马鞍山市公安局雨山分局取保候审,同年8月31日被马鞍山市雨山区人民检察院决定监视居住，同年11月24日被本院决定取保候审。 辩护人李涤凡,安徽长城律师事务所律师。 被告人谢某,男,1978年1月10日出生,汉族,中技文化程度,无职业,出生地安徽省马鞍山市,户籍所在地安徽省马鞍山市花山区。曾因犯抢劫罪,于1994年4月6日被判处有期徒刑二年,宣告缓刑二年;曾因犯抢劫罪,于1996年8月20日被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑四年,与前罪合并执行有期徒刑五年六个月。因涉嫌开设赌场罪,于2020年5月26日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留（因疫情原因未收押）,次日变更为取保候审,同年8月26日经马鞍山市雨山区人民检察院批准逮捕（因疫情原因未收押）,同年8月31日被马鞍山市雨山区人民检察院决定监视居住，同年11月24日被本院决定取保候审。 辩护人周萍菊，安徽明博律师事务所律师。 马鞍山市雨山区人民检察院以雨检一部刑诉[2020]361号起诉书指控被告人李某、杨某、柯某、谢某犯开设赌场罪;被告人谢某犯危险驾驶罪，于2020年11月24日向本院提起公诉，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员许凤静出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人李仁厅、被告人杨某及其辩护人袁琳、被告人柯某及其辩护人李涤凡、被告人谢某及其经马鞍山市雨山区法律援助中心指派的辩护人周萍菊到庭参加诉讼。现已审理终结。 马鞍山市雨山区人民检察院指控： 一、2018年7月至2020年5月24日,被告人李某、杨某先后在马鞍山市雨山区红旗中路1893号三楼内开设赌场供他人赌博,抽头渔利数额累计达人民币590余万元,赌资数额累计达人民币9130余万元,期间被告人柯美一直为赌场提供资金结算等帮助,被告人谢钢于2019年5月至2020年3月为赌场提供接送参赌人员、资金结算等帮助。 二、被告人谢某于2020年5月24日23时左右,酒后驾驶皖Ｅ×××××号小型普通客车从马鞍山市开发区天泽水岸小区至红旗中路吾家快捷宾馆附近路段时被民警现场查获。经鉴定:谢钢血液中检出乙醇成分,浓度为168.Ｏｍｇ／100ｍｌ,已达到醉酒标准。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查辨认笔录视听资料等证据，以证实所指控的犯罪事实。起诉书援引《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第二款、第三款的规定，指控被告人李某、杨某、柯某、谢某的行为构成开设赌场罪、被告人谢钢的行为构成危险驾驶罪，且认为在开设赌场共同犯罪中被告人李庆九、杨荣琴系主犯,被告人柯美、谢钢系从犯。被告人杨某系自首。被告人李某、柯某、谢某具有坦白情节。鉴于被告人李某、杨某、柯某、谢某均自愿认罪认罚,建议分别判处被告人李庆九有期徒刑六年六个月，并处罚金80万元，判处被告人杨荣琴有期徒刑四年，并处罚金15万元，判处被告人柯美有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金10万元，判处被告人谢钢有期徒刑二年三个月，并处罚金53000元。提请法院依法判处。 被告人李庆九对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并当庭表示认罪认罚。 辩护人李仁厅认为: 1.起诉书指控被告人李庆九开设赌场，抽头渔利达人民币590万余，赌资金额达9130余万元的，证据是不够确实充分。首先，赌资金额的认定，以赌场给参与打麻将的人所发的牌子，来计算认定赌资金额的，这与事实是有出入的。其次，记账到目前为止，这种实际上都是处在虚拟的状态，并没有获取实际的渔利的数额。 2.其第一次开打麻将赌场是在自己家里面，后来虽不在家里，但也是相对封闭的，不是开放式的赌场，也只有两台麻将机，大部分都是亲友之间，人数相对较少。由于本案开设麻将馆赌场的特殊性，该犯罪情节和危害后果与其他那种开放式的一般推牌九或者游戏室的开设赌场还是有所区别的，其主观恶性相对较小，犯罪情节相对较轻，社会危害性也相对较轻。且李庆久到目前为止是亏损的，没有实际获利。 3.被告人李庆久归案后，能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪认罚，系坦白，依法可以从宽处理。 被告人杨荣琴对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并当庭表示认罪认罚。 辩护人袁琳认为： 1.被告人杨荣琴在共同犯罪当中所起作用较小，地位相对较低，应该认定为从犯，可从轻或者减轻处罚。理由是：第一，其并非是开设赌场的犯意提起者，且没有参与出资、记账及组织管理行为等，其主观恶性相对较小；第二，其在赌场当中负责的是做饭、端茶、倒水等服务工作，是一种辅助性的工作；第三，该赌场是由被告人李庆久所经营。 2.其能主动投案，归案后如实供述了自己的犯罪事实，愿意认罪认罚，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。 3.其处于离异状态，退休后还需照料年迈母亲；且女儿即将临产，极度需要其作为母亲的关怀和陪伴，请法庭酌情考量。 被告人柯美对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并当庭表示认罪认罚。 辩护人李涤凡认为： 1.起诉书指控被告人柯美为赌场提供资金结算的具体数额不明确。 2.被告人柯美应当仅就其参与结算的部分赌资承担刑事责任。在本案中充当的是一个完全可以被替代的角色。 3.其在共同犯罪中，系从犯；且归案后能够如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪、认罚，系坦白，依法可以从宽处理。 被告人谢钢对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，并当庭表示认罪认罚。 辩护人周萍菊认为：被告人谢钢能够在违法犯罪被抓获前主动停止违法犯罪活动，说明其主观上犯罪的恶性不大；表示自愿认罪认罚，具有坦白的情节；且在共同犯罪中处于从犯的地位，并结合其主动退赃2万元，应当对其从轻、减轻处罚。 经审理查明:一、被告人李庆九、杨荣琴、柯美、谢钢犯开设赌场罪的犯罪事实 2018年7月至2020年5月24日,被告人李庆九、杨荣琴先后在马鞍山市雨山区红旗中路1893号三楼内，主要以打“血战到底”麻将牌的方式开设赌场供他人赌博,抽头渔利数额累计达人民币590余万元,赌资数额累计达人民币9130余万元,期间被告人柯美一直为赌场提供资金结算等帮助,被告人谢钢于2019年5月至2020年3月为赌场提供接送参赌人员、资金结算等帮助。2020年5月25日凌晨,该赌场被公安机关查获。 2020年5月27日,被告人谢钢的亲属代为退赃人民币2万元。 二、被告人谢钢犯危险驾驶罪的犯罪事实 2020年5月24日23时左右,被告人谢钢酒后驾驶皖Ｅ×××××号小型普通客车从马鞍山市开发区天泽水岸小区至红旗中路吾家快捷宾馆附近路段时被民警现场查获,民警随后将谢钢带至马鞍山市十七冶医院进行了血样提取。经马鞍山市公安司法鉴定中心鉴定:谢钢血液中检出乙醇成分,浓度为168.Ｏｍｇ／100ｍｌ,已达到醉酒标准。 2020年5月25日,被告人李庆九、谢钢被公安机关传唤到案;次日,被告人柯美被公安机关抓获到案;2020年5月28日,被告人杨荣琴主动投案,到案后均如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人李庆九、杨荣琴、柯美、谢钢在开庭审理过程中均无异议，并有物证扑克牌、账本、手机等，书证受案登记表、到案经过、银行流水、出租协议、人口信息、调取证据清单、借款协议、销毁记录、血样提取登记表、行政强制措施凭证、刑事判决书、行政处罚决定书等，证人谭某、骆某、王某等人的证言，被告人李庆九、杨荣琴、柯美、谢钢的供述和辩解，鉴定意见乙醇检验报告，辨认笔录、检查笔录、扣押笔录、提取笔录、电子数据检查笔录，视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。 关于本案犯罪数额问题。经查，从2017年8月23日到2020年5月22日，因为赌场记账本有明确记载，并且在讯问笔录中已经得到了李庆久供述的印证，而且涉案参赌人员部分赌客均对记账本上各自参赌部分的记录，在证人证言中予以了认可，所以起诉书根据账本记录的数额认定是客观真实的。故对被告人李庆九的辩护人所提与此节相关辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人杨荣琴的作用问题。经查，在案证人都某证实杨荣琴不仅邀约赌客、发放筹码、安排赌局，还为赌场提供资金结算，且通过微信转款给李庆久用于赌场经营。并且李庆久、杨荣琴在公安机关所作多份供述，均供称两个人在一起具体商议开设赌场，是为了挣点生活费等商议过程。显然杨荣琴应当认定为主犯，只不过跟李庆九相比，其作用确实相对较少，量刑时可予考虑。故对被告人杨荣琴的辩护人所提与此节相关辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人柯美的辩护人所提第1、2点辩护意见。经查，从2018年7月起，柯美的银行书证显示，其和参赌人员有转账往来，且经常帮赌场买一些粮油米、香烟等东西。柯美一直是明知赌场情况的，而一直积极参与。所以，从2018年7月一直到案发，是应当予以认定其共同参与的。故对被告人柯美的辩护人所提与此节相关辩护意见，本院不予采纳。 本院认为,被告人李庆九、杨荣琴以营利为目的开设赌场,被告人柯美、谢钢明知他人以营利为目的开设赌场积极提供帮助,情节严重,其行为均已构成开设赌场罪。被告人谢钢违反法律规定,在道路上醉酒驾驶机动车,其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立。 被告人谢钢犯有数罪,应当数罪并罚。 被告人李庆九、杨荣琴在开设赌场共同犯罪中起主要作用,系主犯；被告人柯美、谢钢起次要作用,系从犯,依法应当减轻处罚。被告人李庆九、柯美、谢钢到案后能如实供述自已的犯罪事实,系坦白,依法均可从轻处罚。被告人杨荣琴能主动投案,并如实供述自己的主要犯罪事实,系自首,依法可以从轻处罚。被告人李庆九、杨荣琴、柯美、谢钢均自愿适用认罪认罚从宽制度，依法可以从宽处罚。故对各辩护人所提与此节相关辩护意见，本院予以采纳。 根据本案的犯罪情节、涉案人数等以及考量各被告人的实际地位、作用大小，并结合相关法定从轻、减轻情节，对公诉机关的量刑建议本院将予适当调整。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第一百三十三条之一第一款第(二)项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第六十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李庆九犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五十万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月26日起至2026年5月25日止。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。） 二、被告人杨荣琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。） 三、被告人柯美犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。） 四、被告人谢钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万三千元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币三千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。） 五、将随案移送的涉案工具“苹果”、vivo等8部手机、扑克牌、筹码、账本、电脑及U盘等，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谢烈涛 人民陪审员  徐荣梅 人民陪审员  张 平 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  陆兆丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： (一)追逐竞驶，情节恶劣的; (二)醉酒驾驶机动车的; (三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的; (四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。