山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初9366号 原告：冠亚（临沂）置业有限公司，住所地：临沂经济技术开发区沂河路与滨河东路交汇处，统一社会信用代码：91371300787159153A。 法定代表人：陈经，经理。 委托诉讼代理人：杨健，山东厚强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王欢欢，山东厚强律师事务所律师。 被告：齐应祥，男,1972年10月29日生,汉族,住临沂市兰山区。 原告冠亚（临沂）置业有限公司（以下简称冠亚公司）与被告齐应祥追偿权纠纷一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冠亚公司的委托代理人杨健、王欢欢到庭参加诉讼，被告齐应祥经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。期间，经当事人同意，本案延长审限至六个月。本案现已审理终结。 原告冠亚公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告偿还原告为其垫付的按揭贷款108445.07元及利息；2、本案诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任保险保费等费用由被告承担。事实和理由：2015年8月26日,原、被告与案外人中国建设银行股份有限公司临沂分行签订《个人住房(商业用房)借款合同》一份,约定原告为被告在建行临沂分行的借款360000元及利息提供担保。后因被告未能按时偿还上述款项,由原告代被告向建行临沂分行垫付按揭贷款108445.07元。原告支付代垫款后,多次向被告催要,被告均以种种理由推脱,为维护原告合法权益,特诉至贵院,请求依法支持原告诉求。 庭审中原告变更诉讼请求为：1、请求法院依法判决被告偿还原告为其垫付的按揭贷款115525.68元及违约金（违约金自每次垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按照年9.6%计算，其中2020年5月12日前的利息为（24035.09元）；2、本案案件受理费、保全费、诉讼财产保全责任险保费等费用由被告承担。 原告按照担保追偿案件的事实要素，补正起诉状，逐一提出了支持诉讼请求的事实证据。 一、原告与银行开展房屋销售、贷款担保、贷款合作模式概况。原告为销售房屋与建行临沂分行达成合作协议，为购房户在该行办理购房按揭贷款，原告在上述建行临沂分行设立有保证金账户，对符合条件的购房户，该行提供按揭贷款，以房屋抵押。提交以下证据为证：保证金账户开立申请书。 二、关联的购房合同概况。2015年6月18日，被告与原告签订《商品房预售合同》，购买原告房屋一套，总房款515592元，其中首付155592元，剩余360000元向银行申请按揭贷款。提交以下证据为证：《商品房预售合同》。 三、银行贷款主合同概况。2015年8月26日，被告为购买原告房屋需要，以所购房屋作抵押向中国建设银行股份有限公司临沂分行（以下简称建设银行临沂分行）申请贷款，并签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，约定向建行临沂分行申请购房贷款，全款515592元，首付款155592元，贷款360000元，借款期限为2015年8月26日至2035年8月26日，利率为浮动利率，即在基准利率水平上不上浮不下调，还款方法为等额本息还款法，共分240期偿还。逾期还款的，从逾期之日起，在借款执行利率基础上上浮百分之五十计收罚息，直至本息清偿为止。提交以下证据为证：《个人住房（商业用房）借款合同》。 四、原告提供担保的合同或条款概况。原告是主借款合同的担保人，为被告在建行临沂分行的贷款本息提供最高额保证，被告如不按时还款，建行临沂分行有权直接扣取原告的保证金用以清偿被告逾期的款项。提交以下证据为证：《个人住房（商业用房）借款合同》。 五、追偿条款概况。《商品房预售合同》附件四补充约定第9条，按揭贷款期间，若买受人未履行按揭贷款合同的约定，致使按揭银行追究出卖人的担保责任，责成出卖人为买受人代垫按揭贷款本息、罚息、违约金、赔偿金等款项，买受人应在收到出卖人通知(书面通知发出后两日内即视为送达)归还上述代垫款项之日起叁个工作日内付还出卖人。提交以下证据为证：《商品房预售合同》。 六、反担保合同或条款概况。无。 七、购房合同的履行情况。2015年9月7日，冠亚登记于被告名下，房屋未交付。提交以下证据为证：不动产预告登记查询信息。 八、抵押合同（条款）的履行情况。2015年9月8日，被告办理抵押权预告登记，将房屋抵押给建行临沂分行。提交以下证据为证：不动产预告登记查询信息、不动产登记证明。 九、实际发放贷款及资金转出转入账户情况。2015年9月3日,建行临沂分行将360000元一次性划入原告账户内。原告提供的个人贷款支付凭证上没有约定利率，经与银行核实，银行人员回复贷款实际执行利率是年5.15%。提交以下证据为证：个人贷款支付凭证。 十、被告对银行逾期还款的具体情形。被告自2016年3月开始逾期支付按揭贷款，原告共计为被告代偿48期。提交以下证据为证：无。 十一、银行通知代偿或通知提前收回贷款的情况。银行在被告齐应祥每月出现逾期时，未通知代偿，银行在每月还款日次日后的一个月内直接扣原告保证金。 十二、原告代偿情况（每次时间金额及资金转出转入账号）。每次代偿都是银行从原告的保证金账户直接扣取。其中2016年9月至2017年9月期间的代垫按揭款系由原告转至建行内部账户，银行自该账户中扣取。共计为被告代偿48期，计款108445.07元，详见附件代偿表。提交以下证据为证：银行扣款凭证、原告代垫款明细。 十三、银行贷款是否已结清。未结清。提交以下证据为证：贷款余额查询信息页面。 十四、被告向原告偿还情况（每次时间金额及资金转出转入账号）。被告未向原告还过款。 十五、银行出具代偿证明情况。银行未出具代偿证明。 十六、第一被告应偿还垫付款利息（违约金、索款费用）的事实理由。原被告签订的《商品房预售合同》附件四第9条约定，从出卖人垫付上述款项之日起，每延付一日，应按代垫款额的每日千分之五支付违约金给出卖人。由于约定违约金过高，原告现主张按照年9.6%支付违约金。提交以下证据为证：《商品房预售合同》。 十七、涉及房屋的下落的声明（即原告是否已解除合同收回房屋）。原告未解除合同、未收回房屋。提交以下证据为证：《商品房预售合同》、《法定代表人个人陈述》、不动产预告登记信息。 十八、请求法院支持每项诉讼请求的理由及法律依据。根据《中共华人民共和国担保法》第三十一条，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告有权在垫付款项范围向被告进行追偿。原被告签订的《商品房预售合同》附件四第9条约定，从出卖人垫付上述款项之日起，每延付一日，应按代垫款额的每日千分之五支付违约金给出卖人。由于约定违约金过高，原告现主张按照年9.6%向原告支付违约金。 十九、追索情况（纠纷起因）。原告经办人多次联系被告均拒接，代理人于2020年4月28日，电话拨打被告齐应祥的电话两次，对方拒接或者接听后不说话。 被告齐应祥未答辩。 本院经审理认定事实如下： 一、原告在起诉状中提出的代偿108445.07元的事实，被告收到起诉状副本及应诉举证通知书后，未提出反对意见，视为其承认原告在起诉状中提出的事实。 二、原告在庭审中变更诉讼请求为115525.68元及违约金，因增加后的诉讼请求，未经合法程序送达到被告齐应祥，不能视为被告齐应祥已知晓、已承认，对原告增加的诉讼请求，本院不予准许。 三、原告陈述的要素事实，除第十二项外，其余项陈述事实清楚，证据充分，本院予以确认并在卷佐证。 四、原告陈述的第十二项要素事实，即原告代偿事实，陈述事实不清，与证据不符。本院经审理认定如下：原告自2016年3月至2019年12月份，共计代被告偿还银行贷款48期，计款108445.07元。原告关于“自2019年9月至2017年9月代偿”的说法，与其提交的证据不符，本院以其提交的证据为准，并对原告未仔细核对证据，即编造事实的做法予以训诫。 上述事实，有庭审笔录、原告提交的起诉状、书证及本院送达材料为证，已收集记录在卷。 本院认为，原告冠亚公司与被告齐应祥签订的《商品房预售合同》、原告冠亚公司与被告齐应祥与案外人建设银行临沂分行签订的《个人住房（商业用房）借款合同》、真实合法有效，各方当事人均应遵循。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，“保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。”在被告齐应祥未向银行偿还、有违约行为、原告冠亚公司依照约定代偿后，有权根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向原债务人即被告齐应祥追偿，有权要求被告齐应祥赔偿垫付之日起的利息损失。 对于原告第一次诉状中提出的垫付款108445.07元，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条，“一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。”应视为上述被告承认原告第一次诉状中提出的诉讼请求、事实和理由，符合法律规定，本院应予支持。 原、被告对于代偿资金的利率标准并无约定，依照《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。”原告要求按照年利率9.6%主张违约金，未超出本地金融机构计收逾期贷款利息的一般标准，本院应予准许。 被告齐应祥经本院合法传唤，未到庭，应视为对一审诉讼权利的放弃，并应承担对其不利的法律后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告齐应祥偿还原告冠亚（临沂）置业有限公司为其垫付的按揭贷款108445.07元及违约金（自每次垫付之日起至实际给付之日止，以每次实际垫付金额为基数，按照年9.6%计算，每次代偿时间及金额详见《代偿明细表》）。 二、被告齐应祥赔偿原告冠亚（临沂）置业有限公司索款费用1470元（其中财产保全费1170元，保全责任险保费300元）。 以上一、二项，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1235元，由被告齐应祥负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。自递交上诉状之日起七日内，未向本院预交上诉费的，视为不上诉。 审判员  陈少玉 二〇二〇年十二月七日 书记员  张 雪 附件：代偿明细表                            序号                       代偿时间                       代偿金额                       资金转入户名                               1                       2016/3/21                       2,347.62                       齐应祥                               2                       2016/4/14                       2,362.41                       齐应祥                               3                       2016/5/10                       2,356.67                       齐应祥                               4                       2016/6/13                       2,356.67                       齐应祥                               5                       2016/7/13                       2,356.67                       齐应祥                               6                       2016/8/12                       2,356.67                       齐应祥                               7                       2016/9/12                       2,356.67                       齐应祥                               8                       2016/10/10                       2,356.67                       齐应祥                               9                       2016/11/14                       2,356.67                       齐应祥                               10                       2016/12/12                       2,356.67                       齐应祥                               11                       2017/1/3                       2,356.67                       齐应祥                               12                       2017/2/3                       2,356.67                       齐应祥                               13                       2017/3/3                       2,356.67                       齐应祥                               14                       2017/4/6                       2,356.67                       齐应祥                               15                       2017/5/3                       2,356.67                       齐应祥                               16                       2017/6/5                       2,356.67                       齐应祥                               17                       2017/7/4                       1,356.67                       齐应祥                               18                       2017/7/19                       1,000.00                       齐应祥                               19                       2017/8/8                       2,358.71                       齐应祥                               20                       2017/8/18                       1,007.90                       齐应祥                               21                       2017/9/5                       1,348.77                       齐应祥                               22                       2017/9/19                       2,356.67                       齐应祥                               23                       2017/10/20                       2,356.67                       齐应祥                               24                       2017/11/21                       2,356.67                       齐应祥                               25                       2017/12/20                       2,356.67                       齐应祥                               26                       2018/1/19                       2,356.67                       齐应祥                               27                       2018/2/22                       2,356.67                       齐应祥                               28                       2018/4/8                       2,356.67                       齐应祥                               29                       2018/5/7                       2,356.67                       齐应祥                               30                       2018/6/6                       2,356.67                       齐应祥                               31                       2018/7/3                       2,356.67                       齐应祥                               32                       2018/7/18                       2,356.67                       齐应祥                               33                       2018/9/5                       2,356.67                       齐应祥                               34                       2018/10/9                       2,356.67                       齐应祥                               35                       2018/11/9                       2,356.67                       齐应祥                               36                       2018/12/10                       2,356.67                       齐应祥                               37                       2019/1/8                       2,356.67                       齐应祥                               38                       2019/2/20                       2,356.67                       齐应祥                               39                       2019/3/11                       2,361.97                       齐应祥                               40                       2019/4/11                       2,356.67                       齐应祥                               41                       2019/510                       2,356.67                       齐应祥                               42                       2019/717                       2,365.81                       齐应祥                               43                       2019/8/21                       2,360.53                       齐应祥                               44                       2019/6/28                       2,356.67                       齐应祥                               45                       2019/9/19                       2,362.46                       齐应祥                               46                       2019/10/21                       2,361.49                       齐应祥                               47                       2019/11/19                       2,362.45                       齐应祥                               48                       2019/12/20                       2,361.50                       齐应祥                               合计                                             108445.07