贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终8882号上诉人（原审被告）：七星关区四达汽车道路救援部。住所地：贵州省毕节市七星关区麻园路吴家湾仁济医院后门**。统一社会信用代码：92520502MA6GQF048M。经营者：郑晓梅，女，汉族，1979年6月21日出生，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权代理）：李钊，男，住贵州省毕节市。该公司员工。被上诉人（原审原告）：何**，男，汉族，1977年8月21日出生，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权代理）：季良喜，贵州黔成起智律师事务所律师。执业证号：15201201910145184。委托诉讼代理人：孔维芳，贵州黔成起智律师事务所律师。执业证号：15201201911145704。上诉人七星关区四达汽车道路救援部因与被上诉人何**合伙协议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初11678号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。七星关区四达汽车道路救援部上诉请求本院撤销原审判决，依法改判上诉人只承担29800元，额外一切费用上诉人不承担，请求发回重审。一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实及理由：一、本案应该按照合伙协议入股纠纷进行审理，而不是按照民间借贷纠纷审理。被上诉人注入入股资金109800.00元与上诉人合作经营七星关区四达汽车道路救援部，被上诉人按照协议支付109800.00元股金后，因公司运营亏损严重，导致被上诉人不想与上诉人继续合作经营，被上诉人提出退股结算的要求，在合伙亏损严重的情况下，上诉人仍然向被上诉人退还了部分股金，但由于资金困难，还尚差29800.00元股金尚未退还。二、合伙经营本就有风险，被上诉人不得加重上诉人的义务承担。上诉人与被上诉人一开始就本着合作共赢，亏损共同承担的理念共同合作，现如今上诉人经营的七星关区四达汽车道路救援部亏损严重，被上诉人一见形势对其不利，便要求退股终止合作。在迫不得已的情况下上诉人才出具了借条，并约定从2019年6月1日开始还款。被上诉人完全不为上诉人实际情况考虑，同时违背了公平合理的法制理念。该欠款不具有民间借贷法律关系的性质，上诉人依法应承担退还股金29800.00元责任。被上诉人的在退股已经给公司造成了严重损害，上诉人根据合伙意愿，申请法院重审，上诉人因救援部严重亏损，提出合理退还被上诉人20000.00元，并且申请调解分期支付被上诉人每月1000.00元，因救援部负债严重，本着公平还清所有债务。补充：何**是何才军兄弟。何才军介绍何**到我公司进行合伙，后面因其看到公司经营不善，其就要求撤资。2018年5月1日，因何才军欠农村信用社3万元到期急需还款，因何才军和何**商量该笔款项由我公司先借资给何**还给信用社，再由何**归还我公司账户。何**要退回的股金陆陆续续退还来只剩下29800元，该款与何**代何才军偿还的3万元进行冲抵，我公司就不欠何**钱了。何**答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、本案在一审审理时已经确认是合伙协议纠纷，且已经查明在被上诉人退出合伙时，上诉人便出具欠条，欠条载明欠款金额为109800元，扣上诉人按该欠条已经向被上诉人退还了8万元，剩余29800元未退还。二、被上诉人并未加重上诉人的义务承担，在被上诉人退出合伙时，经双方结算，上诉人向被上诉人出具欠条，该欠条是双方的真实意思表示，未违反法律规定，合法有效，并不存在上诉人所述的迫不得已的情况。且上诉人应当在欠条出具后，也在按该欠条进行履行。被上诉人认为，在欠条出具后，被上诉人已经退出合伙，至于上诉人的经营情况如何与被上诉人无关，被上诉人也不知情。因此，上诉人是盈利还是亏损，均应由上诉人自行负责。即便存在亏损的情况，也不应当由被上诉人在退出后来承担相应的不利后果。三、不论是一审整个过程还是二审上诉人的陈述，其对于欠付被上诉人29800元是没有任何异议的，故对于该笔款项上诉人应当全额支付，至于利息，由于上诉人未按约定时间足额退还被上诉人的应付款项，已经给被上诉人造成了相应的资金占用损失，故被上诉人认为一审法院判决由上诉人分段承担资金占用损失合法合理。四、对于上诉人补充的部分，上诉人与何才军之间的纠纷与何**无关，上诉人不应当以其与何才军之间的纠纷为由，拒不退还被上诉人的款项，且上诉人也系口头陈述，并未提交任何证据，证明其所述的对于3万元款项的如何支付情况，故其应当自行承担举证不能的后果。上诉人应当就该笔款项自行向何才军另案主张。原审原告提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付欠款共计29,800元及资金占用损失（逾期利息以29,800元为基数、按年利率6%，从2020年1月2日起计算至全部款项清偿完毕之日止）;2、判令本案案件受理费、保全费、保全担保费、公告费等诉讼相关费用（庭审中变更为案件受理费）由被告承担。原审法院查明：2014年，原告入伙被告七星关区四达汽车道路救援部。2017年，原告退出合伙。2019年5月16日，被告向原告出具欠条，载明：“四达汽车道路救援部欠何**109800元，2019年6月1号还款20000元。从2019年7月1号起，每月1号还款10000万，以此内推，还完为止”。2019年6月2日，被告七星关区四达汽车道路救援部经营者郑晓梅向原告转帐支付20,000元。后被告七星关区四达汽车道路救援部经营者郑晓梅从2019年7月1日至2019年12月1日，每月向原告转账支付10,000元，共支付了60,000元。至2019年12月1日，被告共计退还原告80,000元，尚欠29,800元未退还。原告认为，被告至今仍款支付剩余款项，其行为已造成原告的经济损失，故原告以前述诉讼请求诉至原审法院。庭审中，被告认可欠款事实，但认为该欠款为确认退还原告的合伙款。原告认可双方为合伙关系，确认该欠款为应退还的合伙款。原审法院认为，原、被告确认双方为合伙关系，所欠款项为应退还的合伙款，故本案案由应识别为合伙协议纠纷。本案中，被告向原告出具欠条，确认欠原告109,800元，分期向原告退还。但是被告支付款项至2019年12月1日后，即未再按约定履行退款义务。现期限已届至，被告尚欠29,800元未按约定退还原告，故原告诉请被告退还尚欠款项29,800元，原审法院予以支持。对于原告诉请的资金占用损失，按欠条的约定，被告应每月还款10,000元至付清为止，被告履行至2019年12月1日，2020年1月1日后未按约定履行，构成违约，故原告诉请其支付资金占用损失，原审法院予以支持。但原告未提供损失依据，而被告未履行的是金钱给付义务，给原告造成的资金占用损失可以相当于银行同期同类贷款利息。同时，因中国人民银行2019年8月20日授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，故原告诉请的资金占用损失按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准进行计算。且双方约定为分期还款，每月1日支付，故该资金占用损失应分段计算，分别以10,000元为基数，从2020年1月2日起计算至2020年2月1日，以20,000元为基数，从2020年2月2日起计算至2020年3月1日，以29,800元为基数，从2020年3月2日起计算至款项支付完毕之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告七星关区四达汽车道路救援部于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告何**合伙款项29,800元，并支付资金占用损失（资金占用损失按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准，分别以10,000元为基数，从2020年1月2日起计算至2020年2月1日止，以20,000元为基数，从2020年2月2日起计算至2020年3月1日止，以29,800元为基数，从2020年3月2日起计算至款项支付完毕之日止）；二、驳回原告何**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费273元（已减半收取），由被告七星关区四达汽车道路救援部负担。经二审审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。本案二审当事人争议焦点是：七星关区四达汽车道路救援部应否支付何**欠款29800元及利息。本院认为：上诉人与被上诉人合伙后，被上诉人退出合伙，上诉人出具欠条退还被上诉人合伙款109800元，从2019年7月1日起每月还款1万元。还款期限届满后，上诉人尚欠29800元未还清。上诉人未按约定期限还清被上诉人退伙欠款，应承担违约责任。上诉人不能按期归还欠款，被上诉人存在资金占用损失，原审判决上诉人归还被上诉人欠款及资金占用损失并无不当，因被上诉人退伙是经上诉人同意的，其退伙后不再参与合伙经营，上诉人以合伙亏损严重亏损等为由拒绝按约支付欠款，缺乏充分的事实依据和理由，本院不予支持；其上诉称欠款与何**代何才军偿还的3万元进行冲抵后无欠款，因未举证证明，本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求缺乏充分的事实依据和法律依据，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费546元，由七星关区四达汽车道路救援部负担。本判决为终审判决。审判长  徐洪审判员  张雄审判员  殷勇二〇二〇年十二月二十八日书记员  刘佳