安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖11民终3760号 上诉人（原审被告）：冯德国，男，1964年6月16日出生，汉族，农民，户籍地安徽省凤阳县，经常居住地安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：陈勇，凤阳县板桥镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：冯德洪，男，1968年5月15日出生，汉族，农民，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：李超龙，凤阳县法律援助中心律师。 上诉人冯德国因与被上诉人冯德洪身体权纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初3180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 冯德国上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：1.一审认定冯德洪住院天数为50天与客观事实不符。虽然一审时冯德洪对“三期”进行鉴定，但鉴定意见结论为实际住院天数，没有明确具体天数。冯德洪在凤阳县中医院实际住院天数是16天，因冯德洪没有冯德国的伤势重，为了骗取赔偿又二次入院治疗，但不是住院，其2018年10月12日至11月15日期间33天的医疗发票显示床位费为350元，空调费仅为6元，说明该空调没有常规使用，也就说明该病床一直处于空置状态。另外对于第二次治疗也没有病案予以印证，正常住院应有护士查房和医嘱记录单，故不能反映冯德洪实际住院的客观性。2.就本案缘由而言，冯德洪霸占集体水塘不给村民用水，冯德国作为家门兄长在桌场批评建议几句也合乎情理，但冯德洪认为是给他难堪，即恶语反击伤害冯德国引发纠纷，冯德洪过错在先。另凤阳县公安局对双方都进行了处罚，依据处罚结果，一审判决冯德国承担80%赔偿责任偏重。 冯德洪辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 冯德洪向一审法院起诉请求：冯德国赔偿医疗费等各项损失30257.5元（其中医疗费11803.5元、误工费128.5元/天×51天=6553.5元、护理费135.5元/天×51天=6910.5元、营养费30元/天×51天=1530元、住院伙食补助费30元/天×51天=1530元、鉴定费1430元、交通费500元）。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。2018年9月26日12时许，冯德洪与冯德国在凤阳县冯德林家酒后发生争吵，冯德国用茶杯砸伤冯德洪的左额部，双方又开始相互辱骂。之后，冯德国从冯德林家厨房拿出一把菜刀砍伤冯德洪左侧腰部等处。冯德洪受伤后当天被送到凤阳县中医院住院治疗，其伤情被诊断为头部外伤、全身多发性皮肤挫裂伤。2018年10月12日，冯德洪出院，共住院16天，花去医疗费7824.55元。冯德洪出院当日又返回凤阳县中医院继续住院治疗至2018年11月15日，花去医疗费3978.95元。2019年1月2日，凤阳县公安局作出凤公（板桥）行罚决字［2019］4号、凤公（板桥）行罚决字［2019］5号二份行政处罚决定书，认定冯德洪的行为构成侮辱，处罚款200元；认定冯德国的行为构成故意伤害，处行政拘留10日并处罚款400元，构成侮辱，处罚款200元，合并执行行政拘留9日并处罚款600元。经安徽新莱克司法鉴定中心鉴定，冯德洪的伤情不构成残疾，其误工期、护理期、营养期均以实际住院天数为准。冯德洪因冯德国未能赔偿其医疗费等损失而诉讼来院，要求判如所请。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”冯德国殴打冯德洪造成其人身损害，应当赔偿其医疗费等损失。冯德国辩称的冯德林在本案中也有过错，应当减轻其赔偿责任的意见，理由成立，予以采纳，可酌定由冯德国承担80%的赔偿责任，由冯德洪自担20%的损失。冯德国对冯德洪的11803.5元医疗费虽有异议，但未申请医学鉴定，对该医疗费予以认定。冯德洪住院天数应当是50天，而不是51天。故冯德洪的误工费应为6425元（50天×128.5元/天）、护理费应为6775元（50天×135.5元/天）、营养费应为1500元（50天×30元/天）、住院伙食补助费应为1500元（50天×30元/天）。冯德洪主张的500元交通费偏高，酌定为200元。冯德洪的1430元鉴定费，是其为查明伤情所支出的必要费用，酌定由冯德国赔偿720元。上述损失合计为28923.5元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告冯德国于判决生效后五日内赔偿原告冯德洪医疗费等损失28923.5元的80%，计23138.8元；二、驳回原告冯德洪的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告冯德洪负担35元，被告冯德国负担115元。 二审中，各方当事人没有提交新证据。二审查明冯德洪第二次住院过程中有部分期间外出，未实际住院治疗。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为：本案二审争议焦点是一审对冯德洪三期天数的认定是否正确；一审对双方责任的认定是否正确。 关于冯德洪的三期天数，一审中冯德洪提供相关住院病案材料用以证明其主张，冯德国对此提出异议，后一审法院委托鉴定机构进行鉴定，鉴定意见为冯德洪的误工期、护理期、营养期均以实际住院天数为准。从冯德洪病案材料中体温单及医嘱单等材料反映，冯德洪在第二次住院过程中有部分期间外出，并未实际住院治疗。根据冯德洪的住院病案材料及鉴定意见等具体情况，对冯德洪的三期天数酌情扣减15天，即冯德洪的误工期、护理期、营养期均为35天，冯德洪的误工费应为4497.5元（35天×128.5元/天），护理费应为4742.5元（35天×135.5元/天），营养费应为1050元（35天×30元/天），住院伙食补助费应为1050元（35天×30元/天）。冯德洪的医疗费等各项损失合计为24063.5元。本案中，从公安机关的行政处罚决定书等证据材料看，双方酒后因口角发生争吵，冯德国致伤冯德洪行为在先，一审根据双方的过错程度及本案侵权行为等具体情况，对双方责任的认定符合法律规定。 综上所述，冯德国的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初3180号民事判决第二项，即驳回冯德洪的其他诉讼请求； 二、变更安徽省凤阳县人民法院（2020）皖1126民初3180号民事判决第一项，即“被告冯德国于判决生效后五日内赔偿原告冯德洪医疗费等损失28923.5元的80%，计23138.8元”为：冯德国于本判决生效后五日内赔偿冯德洪医疗费等各项损失24063.5元的80%，计19250.8元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费300元，减半收取计150元，由冯德洪负担50元，冯德国负担100元。二审案件受理费300元，由冯德洪负担40元，冯德国负担260元。 本判决为终审判决。 审判长 夏 根 审判员 张立涛 审判员 贺 斌 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 张婷婷 附处理本案有关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。