广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终16012号上诉人（原审原告）：肖民生，男，1978年10月24日出生，汉族，身份证住址江西省吉安市峡江县。上诉人（原审被告）：深圳市福盈混凝土有限公司，住所地广东省深圳市龙华区民治街道民治社区梅观路旁福盈混凝土有限公司**201。法定代表人：黄书钦，董事长。委托诉讼代理人：冯新，广东天汇律师事务所律师。上诉人肖民生因与上诉人深圳市福盈混凝土有限公司（以下简称福盈混凝土公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月23日立案后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。上诉人肖民生上诉请求：1、判令撤销一审判决。2、判令被上诉人支付上诉人于2017年10月7日至2018年2月6日及2018年3月7日至2018年7月6日期间共8个月上诉人入职时双方约定工作时间之内的约定基本工资差额2709元。3、判令被上诉人支付上诉人于2017年10月7日至2018年2月6日及2018年3月7日至2018年7月6日期间共8个月上诉人入职时双方约定工作时间之外的加班工资差额18920元。4、判令被上诉人支付上诉人于2018年2月7日至2018年3月6日及2018年7月7日至2018年9月5日期间共3个月上诉人入职时双方约定工作时间之内的约定基本工资差额11347元。5、判令被上诉人支付上诉人于2018年2月7日至2018年3月6日及2018年7月7日至2018年9月5日期间共3个月上诉人入职时双方约定工作时间之外的加班工资差额7095元。6、判令被上诉人支付上诉人被迫解除劳动关系经济补偿金17730元(8865元/月×2月）。7、判令被上诉人向上诉人支付双方未签订劳动合同双倍工资差额88650元（8865元/月×10月）。8、判令被上诉人支付上诉人已支付一审鉴定费3600元。9、判令被上诉人承担本案一审及二审的全部诉讼费用和鉴定费用。被上诉人应支付上诉人总金额为：壹拾伍万零伍拾壹元（150051元）。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律依据有误。二、判决书中第1页中第二条认定“离职前月平均工资6500元”，上诉人认为该认定有误。1、上诉人于2017年10月7日至2018年9月5日在被上诉人处工作，担任机修工职务，入职时双方约定每月休息4天，每天工作12小时，每月基本工资6500元，双方未签订劳动合同。实际情况是上诉人全月无休息，每天工作14小时以上，未签订劳动合同，上诉人及时准确无误地完成本职工作之后，被上诉人修改上诉人的工作考勤时间，苛扣上诉人工资及加班费，强迫上诉人在缺乏安全保障的环境中违规作业，并非判决书中所说的“离职前月平均工资6500元”。2、入职时上诉人与被上诉人约定的每月休息4天，每天工作12小时之外，上诉人每个月工作日加班时间为43.5小时/月（2小时/天×21.75天/月）。3、入职时与被上诉人约定的每月休息4天，每天工作12小时之外，上诉人每月休息日加班时间为64小时/月（2小时/天×4天/月+14小时/天×4天/月）。4、加班工资计算基数为：2130元/月/21.75天/月/8小时/天=12.24元/小时。5、双方约定丁作时间之外的加班费为：12.24元/小时×43.5小时×1.5+12.24元/小时×64小时×2=2365元。6、因此上诉人在双方解除劳动关系前月平均工资为6500元+2365元=8865元。三、判决书中第2页中第八条认定“平时及周六日加班工资：不予支持”，上诉人认为此认定的理由与事实不符，结论不正确。1、被上诉人提交所有的考勤和工资表中，2017年10月份，2017年11月份，2017年12月份，2018年1月份，2018年3月份，2018年4月份，2018年5月份，2018年6月份共8个月工资发放表中有上诉人本人亲笔签名。但是被上诉人恶意修改上诉人工作考勤记录及苛扣上述人工资和加班费后，强迫上诉人在上述8张工资发放表中签名，威胁说若不签名，则不发放工资。2、上诉人在仲裁请求和一审请求中均主张：上诉人于2017年10月7日至2018年9月5日在被上诉人处工作，担任机修工职务，入职时双方约定每月休息4天，每天工作12小时，每月基本工资6500元，双方未签订劳动合同。实际情况是上诉人全月无休息，每天工作14小时以上，未签订劳动合同，上诉人及时准确无误地完成本职工作之后，被上诉人修改上诉人的工作考勤时间，苛扣上诉人工资及加班费。并不存在判决书中认定的上诉人在仲裁请求和一审请求主张前后矛盾这种情况。3、因此被上诉人应支付上诉人上述8个月中上诉人入职时双方约定工作时间之外的加班费工资差额18920元（2365元/月×8月）。四、1、有上诉人签名的8个月考勤工资发放表中，显示被上诉人实际支付上诉人2017年10月7日至2018年2月6日及2018年3月7日至2018年7月6日期间共8个月的工资总额为49291元(2662元+7370元+7411元+7646元+5536元+6470元+7032元+5166元）。2、上诉人入职时约定的每月工作时间之内基本工资为6500元，因此上述8个月期间上诉人应得的约定工作时间之内工资总额为52000元（6500元/月×8月）。3、因此被上诉人应支付上诉人上述8个月入职时约定工作时间之内的工资差额2709元(52000元-49291元）。五、1、上诉人意识到被上诉人故意长期苛扣上诉人工资及加班费，严重侵犯上诉人的合法权益，因此上诉人拒绝在被上诉人制作的2018年2月7日至2018年3月6日，2018年7月7日至2018年8月6日及2018年8月7日至2018年9月5日三个月份工资发放表和考勤记录表上签名。2、被上诉人提交的2018年2月份、2018年7月份、2018年8月份工资发放表三份材料中，上诉人考勤及工资栏中的签名，系他人所签，非上诉人的签名。3、被上诉人发放上述三个月的工资到上诉人工资银行卡帐上实际总金额为8153元(2481元+2696元+2977元）。被上诉人应该支付上诉人此三个月中的入职时双方约定工作时间之内工资总金额为19500元(6500元/月×3月）。4、因此，被上诉人应支付上诉人上述三个月期间入职时双方约定工作时间之内工资差额11347元(19500元-8153元）。六、被上诉人未支付上诉人在2018年2月7日至2018年3月6日，2018年7月7日至2018年8月6日及2018年8月7日至2018年9月5日期间，入职时双方约定的工作时间之外的加班费，因此被上诉人应支付上诉人此三个月期间入职双方约定工作时间之外的加班费差额7095元(2365元/月×3月）。七、判决书中第2页的第九条认定“原告提出被迫解除劳动关系，不成立”，上述人认为此认定事实不清，适用法律有误。1、被上诉人苛扣上诉人2017年10月7日至2018年9月5日工作期间工资和加班费总额达40071元(2709元+18920元+11347元+7095元）。被上诉人苛扣上诉人工资数额大，严重侵犯上诉人的合法权益。2、被上诉人于2018年6月23日发通知，调动上诉人工作岗位，恶意降低工资，上诉人与被上诉人高层管理人员董事长黄书钦及总经理莫某的谈话记录中可以证明。3、在恶意调动岗位后，被上诉人支付上诉人2018年7月份和2018年8月份工资总额只有5673元（2696元+2977元），实际应支付上述两个月工资总额为17730元（8865元/月×2月），实际支付比例为32%(5673元/17730元×100%)，被上诉人苛扣上诉人工资比例达到68%，情形非常恶劣。4、被上诉人未与上诉人签订劳动合同，被上诉人伪造劳动合同及伪造上诉人笔迹签名，情形恶劣。因此上诉人只能被迫解除双方劳动关系，被上诉人应支付上诉人被迫解除劳动关系补偿金17730元（8865元/月×2月）。八、判决书中第三页中的第九条认定“双方未签订劳动合同的二倍工资差额63483.33元”，上诉人认为此认定与事实不符。上诉人与被上诉人双方在解除劳动关系前月平均工资计算方式，应该是上诉人在入职时双方约定的工作时间之内的基本工资6500元/月，加上诉人在入职时双方约定的工作时间之外的加班费2365元/月。上诉人在解除劳动关系之前的平均工资应为8865元/月。因此，被上诉人应支付上诉人二倍工资差额88650元（8865元/月×10月）。特向深圳市中级人民法院提出上诉请求，请求法院公正裁决！此致！福盈混凝土公司答辩称以其上诉意见为准。上诉人福盈混凝土公司上诉请求：恳望贵院依法改判或发回重审。事实与理由：《劳动合同》的签名处“肖民生”三个字是肖民生自己故意不按照自己原本的笔迹书写，写出来的“肖民生”三个字很像是一个女生所书写的字体，或者是肖民生故意找一个女生在肖民生签字落款处写上“肖民生”三个字。但这些都不能推翻肖民生在上诉人提供的完整的《劳动合同》及《职业病危害告知书》上，乙方落款处“肖民生”是被上诉人所签这一事实，这充分说明被上诉人在《劳动合同》的签名处所签的“肖民生”三个字是被上诉人故意所为，以图谋达到向上诉人追诉未签订劳动合同的双倍工资的目的。这种行为应是虚假的诉讼行为，不应得到法律的保护和支持。综上所述，一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求对于事实的认定是不清楚的、适用法律是不正确的。上诉人为了维护法律的尊严，保护自己的合法权益，恳求二审法院本着对事实负责、对法律负责的司法精神，依法对一审的错误判决予以改判或发回重审。肖民生答辩称以其上诉意见为准。肖民生向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付2018年7月1日至2018年9月5日期间工资8970元；2、被告向原告支付2017年10月7日至2018年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额66670元；3、被告向原告支付被迫解除劳动关系的经济补偿金12120元；4、被告向原告支付2017年10月7日至2018年9月5日期间的加班费26636元。一审法院查明：双方对以下事项无争议：一、入职时间：2017年10月7日。二、工作岗位：机修工。三、离职前月平均工资：6500元。四、离职时间：2018年9月5日。五、原告的仲裁请求：1.被告向原告支付2018年7月1日至2018年9月5日期间工资8970元；2.被告向原告支付2017年10月7日至2018年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额66670元；3.被告向原告支付被迫解除劳动关系的经济补偿金12120元；4.被告向原告支付2017年10月7日至2018年9月5日期间的加班费26636元。六、仲裁结果：1.被告向原告支付2018年7月1日至2018年9月5日工资差额7328元；2.驳回原告的其他仲裁请求。七、原告的诉讼请求：同仲裁请求。双方对以下事项有争议：八、平时及周六日加班工资：不予支持。本案原告主张其每月上班30天、每天上班12小时，但对此并未提供有效证据予以证实，且其在仲裁时也主张上班情况为每月休息4天、每天工作12小时，领取固定薪资6500元，明显自相矛盾，结合被告提供有原告签名的工资表显示，被告已经按照不低于深圳市同期最低工资标准支付了平时及休息日加班工资，故对原告的该项诉请，法院不予支持。九、原告提出被迫劳动关系解除：不成立。本案原告主张被告恶意调动其工作岗位降低工资待遇，其于2018年9月5日提出被迫解除劳动关系，但对此并未提供任何证据予以佐证，且被告对此也予以否认，主张原告在未办理任何离职手续的情况下自行离职，因此原告应当对此承担举证不能的不利法律后果，其要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，法院依法不予支持。十、未签订劳动合同的二倍工资差额：63483.33元。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被告主张双方签订了书面劳动合同，原告对此予以否认，并对该劳动合同中签名申请司法笔迹鉴定。法院依法委托广东南天司法鉴定所对被告提供的劳动合同文本中“肖民生”签名进行司法笔迹鉴定，发生鉴定费3600元（原告已预交）。广东南天司法鉴定所出具粤南[2020]文鉴字第104号司法鉴定意见书，认定上述劳动合同文本中“肖民生”签名字迹不是原告肖民生书写，因此法院对该劳动合同不予采信，被告应当向原告支付用工之日起超过一个月即2017年11月7日至2018年9月5日期间的二倍工资，经核算，上述期间的工资数额为63483.33元（6500元/月÷30天/月×23天+6500元/月×7个月+2018年7月至9月工资13000元）。十一、其他需要说明的事项：本案原告对仲裁裁决的2018年7月1日至2018年9月5日期间的工资差额7328元并无异议，对此法院予以认定，该款被告应当支付给原告。一审法院认为，综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告深圳市福盈混凝土有限公司应于判决生效之日起十日内向原告肖民生支付2018年7月1日至2018年9月5日期间的工资差额7328元；二、被告深圳市福盈混凝土有限公司应于判决生效之日起十日内向原告肖民生支付2017年11月7日至2018年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额63483.33元；三、驳回原告肖民生的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、鉴定费3600元，均由被告深圳市福盈混凝土有限公司承担。本院二审审理查明，一审判决查明事实清楚，本院予以确认。另查明：一、双方同意诉讼费由败诉方径付胜诉方。二、上诉人肖民生二审确认上诉的各项请求均超出其仲裁申请范围，其称是因为当时公司没有提供工资表、考勤表，其后来看过工资表发现自己计算补偿金的计算标准错误，亦发现公司提供的部分工资表有三份没有其签名确认，一审拿到判决书后才想起来，发现不对。上诉人肖民生一、二审均确认上班没有要求打卡考勤。三、经查明，涉案11份工资表显示每份表格包含肖民生在内的其他员工的当月工资发放具体情况，均有员工签名，但2018年2月、7月、8月的工资表上关于肖民生工资发放栏的签名未签肖民生的名字，肖明生称不认识上面的所签名字是何人。本院认为，经审查，上诉人肖民生对一审法院关于其一审各项诉讼的处理均不服，提起了上诉，但对于各项请求的数额、以及时间范围均超出了仲裁、一审诉讼请求范围，故本院依照其一审诉讼请求范围审理其上诉请求，对超出一审诉讼请求范围部分，不予审理。本案争议焦点为：一、福盈混凝土公司是否应当支付肖民生2018年7月1日至2018年9月5日期间工资8970元？二、福盈混凝土公司是否应当支付肖民生2017年10月7日至2018年9月5日期间的加班费26636元？三、福盈混凝土公司是否应当支付肖民生2017年10月7日至2018年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额66670元？四、福盈混凝土公司是否应当支付肖民生被迫解除劳动关系经济补偿金12120元？关于争议焦点一，肖民生一审时已经确认对仲裁裁决认定的2018年7月1日至2018年9月5日期间的工资差额7328元并无异议，本院予以确认。肖民生主张其他期间的工资差额，超出肖民生仲裁请求范围，本院不予处理。关于争议焦点二，肖民生仲裁时主张其每月休息4天、每天工作12小时，现又主张其实际每月上班30天，每天上班12小时，上诉时又称每天上班14小时以上，但均未提供充分有效证据予以证实，亦不符合常理。且福盈混凝土公司提供的11份工资表有各位员工签名确认，虽然有3个月的工资表并非肖民生本人签名确认，但肖民生亦未提供充分有效证据予以反驳，因此一审判决认定福盈混凝土公司已经按照不低于深圳市同期最低工资标准支付了平时及休息日加班工资并无不当，本院予以确认。关于争议焦点三，福盈混凝土公司主张涉案劳动合同处的签名系肖民生故意不按照自己的笔迹书写，或故意找其他人代为书写，但没有提供充分证据予以证明，故其上诉主张无需支付未签劳动合同二倍工资差额，依据不足，本院不予支持。肖民生上诉主张其离职前月平均工资并非6500元，主张6500元未包含入职时约定工作时间之外的加班工资2365元，与其一审确认离职前月平均工资为6500元的事实不符，且如前所述，其无证据证明其加班事实，无充分证据证明福盈混凝土公司未足额支付其加班工资，因此一审判决依据上诉人自认的离职前月平均工资计算未签劳动合同二倍工资差额并无不当，上诉人肖民生该项上诉理由，亦依据不足，本院亦不予支持。关于争议焦点四，上诉人肖民生主张其因福盈混凝土公司恶意调动工作岗位降低工作待遇而被迫解除劳动关系，但没有提供任何证据证明，没有证据显示其已经向福盈混凝土公司送达被迫解除劳动关系通知，亦没有办理任何离职手续，福盈混凝土公司则称其系自行离职，故肖民生主张其系被迫解除劳动关系，依据不足，本院亦不予支持。另外，肖民生上诉主张一审鉴定费3600元系其预缴，要求福盈混凝土公司承担该笔费用。一审判决已经予以支持，认定鉴定费由福盈混凝土公司负担，深圳市福盈混凝土有限公司应于本判决生效之日起十日内径付上诉人肖民生。综上所述，上诉人肖民生、上诉人福盈混凝土公司上诉理由均不成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人肖民生负担10元，上诉人深圳市福盈混凝土有限公司负担10元。上述费用，上诉人肖民生、深圳市福盈混凝土有限公司均已预缴。另外，一审鉴定费3600元，由上诉人深圳市福盈混凝土有限公司负担，该费用上诉人肖民生已预缴，上诉人深圳市福盈混凝土有限公司应于本判决生效之日起十日内径付上诉人肖民生。本判决为终审判决。审判长 黎  康  养审判员 陈  俊  松审判员 李  东  慧二〇二〇年十二月三十日书记员 赖汉贞(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。