广东省梅州市梅江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1402民初3161号原告：广东元兴实业有限公司，统一社会信用代码91441400MA4WEWR410，住所梅州市梅江区************。法定代表人：邓波平，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓翠连，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓国豪，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：邹漪琳，女，汉族，1998年6月12日出生，身份证号码350************025，住址福建省三明市宁化县******。委托诉讼代理人：黎尚荣，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘倩雯，广东法制盛邦律师事务所律师。原告广东元兴实业有限公司（下简称：元兴公司）与被告邹漪琳合同纠纷一案，本院2020年9月22日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告元兴公司的委托诉讼代理人邓翠连、邓国豪律师，被告邹漪琳的委托诉讼代理人黎尚荣律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告元兴公司向本院提出诉讼请求：l.解除原告与被告于2019年10月29日签订的《广东元兴主播演艺合同》；2.判令被告向原告支付违约金100万元；3.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年10月29日，原告与被告签订《广东元兴主播演艺合同》，合同约定：原被告合作期限为1年，自2019年11月1日至2020年11月1日，本合同期满，原告向被告支付5万元为下一年的续约费用后，涉案合同自动延期一年；合作期间，直播内容由被告自行决定，原告不得干涉，但被告每月的直播时长不得少于156个小时，每月直播日数不得少于26天，每天不得少于6个小时；合作期间，被告如完成视频直播平台陌陌官方的王牌任务的，其收益为个人总星光的31%，如被告未完成陌陌官方的王牌任务的，其收益为个人总星光的29%，如当月被告收益未达到2万元的，由原告补足2万元给被告；合同期内，被告不得擅自终止合同及停播，否则应向原告支付100万元作为违约金。合作期间，被告直播时间从未达到合同约定的每月直播26天，每天直播6小时，且被告于2020年6月期间，除2020年6月8日进行了2个小时的直播外，该月未进行过任何直播工作。从2020年7月22日至今，被告彻底停止直播。经原告多番劝告，被告仍表明其不会再履行合同义务，并无理要求原告向其返还“王牌主播账户”以作他用。被告以上行为已构成根本违约，原告因此遭受了巨大损失，致使合同目的不能实现，故原告有权解除涉案合同，并要求被告按照合同约定向原告支付违约金100万元。此外，原被告合作期间，被告多次出现预支收益以及向原告法定代表人借款，然后在下个月收益里抵扣的情况。涉案合同中关于每月18号支付收益的约定，已通过双方当事人的实际履行行为进行了变更。合作期限内，原告因与被告合作，所获得的总利润是43万元。在本案起诉前，原告曾发去沟通函要求被告按照涉案协议的自动续约条款，也就是原告向被告支付5万元，涉案协议自动续约1年，并要求被告恢复直播，但被被告拒绝。合作期限内，原告为招揽被告进入原告公司，向陌陌平台支付了近2万元的转会费，以及在培养被告的过程中，对被告进行学习、赔偿等。综上，为维护原告的合法权益，故依法提起诉讼。被告邹漪琳辩称，一、原告构成违约，其作为违约方不享有解除权。1.原告没有提供足够的资源和资金投入，没有为被告进行必要的包装和推广，构成违约。2.原告拖延支付工资收益，构成违约。签约前，原告答应每月18号发工资，从不拖延。如依照《直播业务合作协议》第五条第二款约定，原告也需在15号前支付结算收益给表演者。但实际上经催促，2020年2月20日才发1月份工资，5月29日才发4月份工资，7月16日才发5月份工资，而7月份的8800元工资甚至拖欠至今。原告多次延迟支付收益的行为，已违反双方约定，严重损害了被告权利。二、被告不构成违约，不应承担任何违约责任。1.直播时间是任意性约定，长短仅影响被告的收益分配。依据涉案合同4.7.1条的约定可见，支付保底工资需满足前提条件，即只有都每天直播6小时以上的情况下，才有保底工资，否则按实际时长及收益结算。从原告补充证据10《主播后台数据》来看，虽被告有多次未按约定时长进行直播，但原告对此也一直没有提过任何异议，并且还按实际时长及收益换算支付5月工资。从涉案合同第6条违约责任部分来看，双方亦未列举直播时长不足的行为属于违约。由此可知，原告知悉、认可直播时长并非强制性内容。2.被告于6、7月做了手术进行休养，减少直播场次及时长具有正当合理的理由。3.原告丧失商业信誉，丧失或者可能丧失履行本合同的能力，被告有权中止履行。原告公司法定代表人已被其他法院限制高消费，结合多次拖欠被告工资的情况，被告有确切证据和理由相信原告已丧失履行债务的能力，故被告可行使不安抗辩权，中止履行本合同，进行停播。三、被告即便构成违约，100万元的违约金亦远高于原告的实际损失。本案中，按照原告证据体现的工会分成金额共计415,774.992元，减去被告应得工资收益共计286,448.26元。故原告实际可得利润从2019年11月至2020年7月的原告实际可得利润，即为129,326.732元。按照上述金额比例折算，在继续履约的情况下，原告将可能大概获利6.5万元，并且原告亦未提供证据证实其为被告进行推广、包装的成本费用支出数额，故现要求被告支付100万元的违约金明显过高。再次，涉案合同将停播和跳槽转会的违约性质并列，视为同等损害性。四、关于多次出现预支收益借款的事情是双方个人自愿的行为，与是否变更工资待遇无关，应当与合同约定为准。是否预支是被告的权利，被告有自主选择权。其次，对于2万元的转会费，是原告作为工会招揽主播最基本的支出，至于其他培训费用原告并无证据可以体现支出。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合双方当事提交的证据及庭审陈述，确认事实如下：原告是一家从事实业投资、文化艺术交流活动策划、演员经纪人服务等的有限责任公司，被告则是一名网红主播。2019年10月29日，原告元兴公司（甲方）与被告邹漪琳（乙方）签订一份《广东元兴主播演艺合同》，合同主要约定：1.合作期间，甲方独家担任乙方互联网演艺事业的独家经纪公司，就乙方的互联网演艺事业提供经纪代理服务。经纪代理范围包括但不限于互联网演艺、明星周边、线上代言等相关活动；2.合作期限为1年，从2019年11月1日起至2020年11月1日止，合同期满，甲方需向乙方支付5万元人民币为下一年的续约费用，合同自动延期一年。若甲方未向乙方支付续约费用5万元人民币，则合同作废；3.合约期间，未经甲方书面同意，乙方不得自行接洽或授权第三方接洽安排任何与网络演艺事业相关的事项，不得做出任何有损于甲方合法权益的行为；4.乙方应在甲方要求的视频秀场平台上进行互联网演艺活动，并保证：月直播时间不得少于156个小时，每月直播天数不得少于26天，每天不得少于6个小时，后台当天直播时长达不到6小时以上，则不计当天保底工资；5.乙方待遇在完成陌陌官方王牌任务是个人总星光的31%作为个人收入，在乙方未完成陌陌官方王牌任务是按个人总星光的29%作为个人收入。若当月乙方收益未达到20,000元，由甲方补足20,000元保底薪资给乙方；6.乙方有在合同期内未经甲方同意擅自离职及停播等工作情形的，乙方构成违约应向甲方赔偿100万元的违约金，甲方有权同时要求解除本协议等。上述合同签订后，被告加入原告注册的公会“三胖子”，并通过陌陌直播平台进行网络直播，被告直播昵称为“二琳”。在合作期间，被告因存在多次未按合同约定达成直播时长的情况，且在2020年7月22日起开始停播并提出提前解除合同。原、被告经协商未果后，原告遂向本院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。被告则到庭作出如上答辩。庭审中，根据原告方提供的平台直播数据及原、被告双方确认的事实，在协议履行期间，被告直播时长共计741小时31分21秒，所产生的公会收益共计415,774.992元,其中被告收益为286,448.26元，上述金额原告已经支付完毕给被告。另查明，在履行合作期间，原告元兴公司存在迟延支付工资收益给被告的情况，经原、被告双方确认，原告已经支付至2020年6月份的工资收益给被告，仍剩2020年7月份的工资收益未予发放。本院认为，本案案由为合同纠纷。根据双方当事人庭审陈述及提交的证据，本案的争议焦点主要是：被告是否存在违约行为及违约金的数额如何确定。对于原、被告之间形成的法律关系性质问题，本案中，原、被告之间签订的《广东元兴主播演艺合同》明确约定原、被告之间是平等互利、共同发展的合作关系，不存在劳动或雇佣关系。被告作为完全民事行为能力人，在合同中签名确认即表示知悉并同意该合同条款。依据双方签订《广东元兴主播演艺合同》，虽对被告开播的时长有进行规定，但被告对于开播的时间及开播内容具有自主决定性，由此可见，被告对直播内容享有自主权，不受原告的限制。故原、被告之间形成合作合同关系具有法律及事实依据。原、被告双方签订的《广东元兴主播演艺合同》系双方真实意思表示，且未违反法律强制规定，应认定合法有效。关于原告主张解除与被告于2019年10月29日签订的《广东元兴主播演艺合同》，被告在庭审中亦明确表示同意解除上述合同，符合《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，本院予以支持。鉴于《广东元兴主播演艺合同》约定期限为2019年11月1日至2020年11月1日，在法庭开庭前，双方之间合同关系已因期满而终止。鉴于原、被告双方为合作合同关系，依据原、被告双方签订的《广东元兴主播演艺合同》约定：被告应在原告要求的视频秀场平台上进行互联网演艺活动，并保证1个月直播时间不得少于156个小时，每月直播天数不得少于26天，每天不得少于6个小时。而根据被告直播的后台数据显示，被告在合作期内有效直播在5小时以上的仅有51天，且被告在2020年7月22日后未再进行过直播。而依据合同违约条款约定：被告在合同期内未经原告同意擅自离职及停播工作的，应向原告支付100万元的违约金。被告上述行为已经违反合同约定。被告认为是因原告先存在违约行为所致，虽原告在支付工资上存在迟延行为，但该行为只能证明原告在履行合同上存在一定的瑕疵，并不构成根本违约，且原告在事后已经足额发放给被告的工资至2020年6月份。被告又认为系其自身身体原因需要手术才导致减少直播场次及时长，依据被告方提交的医疗诊断证明，被告所进行的手术项目是体形整形，该手术项目并非是身体内因所导致，且依据被告与原告法定代表人的聊天记录显示，虽被告有将手术事项进行告知，但并未就直播时长及场次与原告法定代表人重新达成合意，且原告法定代表人亦未明确同意被告进行上述体形整形手术。故本院对被告该项抗辩意见不予采纳。综上，被告未能按照合同约定完成有效直播天数、直播时长且存在停播行为，经原告提出后仍未进行纠正，已经构成违约。原告要求其承担违约责任于法有据，本院予以支持。对于被告应承担的违约金数额问题，虽双方合同约定违约金数额为100万元，但结合被告后台直播数据显示，被告直播时长共计741小时31分21秒，所产生的公会收益共计415,774.992元,其中被告工资收益为286,448.26元，原告收益则为129,326.73元。除原告为招揽被告转会向平台支付了20,000元转会费外，原告并未提供其他证据证实其为被告推广、培训的费用具体数额，故原告要求被告支付违约金1,000,000元明显过高。综合考虑被告的收入情况、违约程度及原告预期收入的情况下，本院酌定违约金数额为150,000元。对于原告主张超出部分，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告邹漪琳应于本判决生效后十日内支付违约金人民币150,000元给原告广东元兴实业有限公司；二、驳回原告其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元（原告已预交），由原告广东元兴实业有限公司负担11730元，被告邹漪琳负担2070元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审 判 长  余梅芬审 判 员  宋嘉奕人民陪审员  李建忠二〇二〇年十二月十日书 记 员  杨 霓