广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初22444号原告：七天四季酒店（广州）有限公司，住所地广州市高新技术产业开发区科学城香山路****。法定代表人：陈礼明，职务董事长。委托诉讼代理人：冯梅，广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏仁杰，广东金桥百信律师事务所实习人员。被告：张宝山，男，1979年8月18日出生，汉族,住山东省淄博市周村区。被告：济南万来居酒店管理有限公司，住所，住所地山东省济南市天桥区北关北路****div>法定代表人：张宝山。两被告共同委托诉讼代理人：于洋，山东大地人（临淄）律师事务所律师。原告七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）与被告济南万来居酒店管理有限公司（以下简称万来居酒店）、被告张宝山特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年11月20日公开开庭进行了审理。原告七天酒店委托诉讼代理人冯梅、魏仁杰到庭参加了诉讼，被告万来居酒店、被告张宝山经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对本案依法作缺席审理。本案现已审理终结。原告七天酒店向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告签订的《七天酒店投资合同》及《7天酒店投资操作手册》等附件、《关于＜7天酒店投资合同＞中前期指导费变更的补充协议(一)》、《＜7天酒店投资合同＞管理服务费的补充协议》、《关于＜7天酒店投资合同＞店长派驻服务费补充协议》于2020年1月18日解除；2.两被告向原告补缴前期指导费282000元；3.两被告向原告补缴2017年5月至2018年4月管理服务费250072.89元；4.两被告向原告支付可得利益损失1023921.6元；5.两被告向原告支付违约金307176.48元；6.两被告向原告赔偿直接损失律师费75000元；7.两被告立刻停止使用并拆除一切与“七天”有关的商标、标识等；8.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年4月1日，原告与被告张宝山签署《7天酒店投资合同》及《7天酒店投资操作手册》等附件（以下简称“投资合同”），合同约定由被告张宝山提供位于济南市天桥区××共××层用于筹建七天酒店济南大明湖北门店。七天酒店提供酒店硬件标准、运营标准和系统，以及筹建咨询、指导等服务，并按管理店每月营业额的6%收取管理服务费，合同期限共8年，自2017年4月1日到2025年3月31日。根据《投资合同》第4-9条约定，被告张宝山以被告万来居酒店作为经营管理店的项目公司，并对万来居酒店承担无固定期限、不可撤销之连带责任。同日，原告与张宝山签订《关于中前期指导费变更的补充协议（一）》，约定原告减免张宝山应缴纳的前期指导费282000元，如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免前期指导费。2017年5月18日，原告与张宝山签订《管理服务费补充协议》，约定原告减免开业后12个月的管理服务费，减免期限从店长发布试业通知之日起计算。如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免的管理服务费。2017年6月19日，原告与张宝山签订《关于店长派驻服务费的补充协议》，对店长派驻费用进行了相关约定。合同签订后，七天酒店依约提供了筹建咨询、指导等服务，该管理店自2017年5月17日开始营业。然而，被告万来居酒店、被告张宝山在合同履行过程中存在未通过七天酒店中央预定系统销售分店房间，以及擅自拆除“七天”标识，拆除管理店的内部装修，导致管理店无法正常经营的违约行为。七天酒店分别于2018年12月21日、2019年12月9日向被告万来居酒店、被告张宝山发出《警告函》，要求两被告收函之日起三日内全面纠正违约行为，但两被告收函后拒不纠正。为了避免受损程度加重，七天酒店只能于2019年12月18日对该管理店采取下线整改措施。2020年1月8日，原告向两被告发送《关于要求配合办理合同解除与门店清算手续并按照合同补缴费用、赔偿损失的律师函》，要求两被告配合办理合同解除等事宜，因此投资合同及相关补充协议已于2020年1月18日解除。原告认为，《投资合同》及《7天酒店投资操作手册》等附件合法有效并已经切实履行，两被告应全面履行合同义务。两被告在合同履行期间经营线下房，擅自拆除七天标识，拆除管理店的内部装修，导致管理店无法正常经营构成根本违约。两被告的违约行已给七天酒店造成了实际经济损失并在一定程度上贬损了“7天”的品牌价值。原告为了维护其合法权益，故提起本案诉讼。被告张宝山、被告万来居酒店均没有提出答辩意见。七天酒店围绕其诉讼请求依法提交了证据，张宝山、万来居酒店没有提交证据且未到庭质证，视为放弃质证的权利。本院经审查，七天酒店所提交的证据不存在影响其证明效力的因素，故本院依法确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月1日，七天酒店（甲方）与张宝山（乙方）签订了《7天酒店投资合同》（以下称《投资合同》），合同约定如下：一、[合作内容]（1-1）乙方同意按照本合同附件《7天酒店投资操作手册》中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的管理店，交付甲方进行经营管理，乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同；（1-2）甲乙双方同意，双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为8年整，即从2017年4月1日到2025年3月31日；（1-3）乙方现提供用于经营管理店的物业位于济南市××××号，共5层，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为3314平方米，所在楼层1-5层，房间数为94间。乙方保证其作为该物业的唯一合法承租人，在本合同期限内对该物业拥有完整的使用权；（1-4）若乙方所提供之物业因土地使用权、房屋产权、房屋使用权、房屋用途、产权抵押、房屋安全、政府拆迁等问题而产生纠纷，或致使管理店无法正常经营的，则由此而产生的一切法律责任和损失赔偿均由乙方承担，概与甲方无关；（1-5）乙方筹建的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营,管理店在当地工商行政管理部门的合法注册登记由乙方负责。二、[费用]（2-1）甲方收取合作费的标准为3000元/间房，乙方须按1-3条款约定的房间数量向甲方交纳前期指导费共计282000元。鉴于甲、乙双方过往良好的合作基础，甲方给予乙方28200元的优惠，乙方向甲方交纳一次性合作费优惠后为0元；（2-2）乙方须于本投资合同签署之日起5个工作日内将前述一次性合作费、空间风格装饰设计费支付至甲方指定账户。除经甲方同意，乙方须按两项款项全额一次性缴纳齐全方可视为已缴纳此费用。两项费用不予返还；（2-3）本投资合同约定合作期限内，乙方按管理店营业收入6%的标准向甲方支付管理服务费，支付时间为月终了后7个工作日内。甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣；（2-4）经甲方同意，乙方对本投资合同进行权利义务转让的，乙方应按本合同第6-4款的约定向甲方支付相应款项。三、[甲方的权利和义务]（3-1）就本合同2-1条款所述前期指导费用，甲方仅向乙方提供以下服务：投资收益分析，周边商圈调查、市场分析和定价预估，酒店房间规划平面简图的审核；（3-2）甲方享有本投资合同附件《7天酒店投资操作手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，乙方不得干涉甲方行使上述权利；（3-3）甲方对管理店提供7天酒店集团之标准的品牌管理、工程改造技术、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务，乙方应当按照甲方制定的标准执行；（3-4）乙方若违反本投资合同附件《7天酒店投资操作手册》中之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店做出停业处理停客源输送服务、撤回甲方派驻的管理人员等措施责令管理店整改。四、[乙方的权利和义务]。（4-3）乙方须按本投资合同附件《7天酒店投资操作手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营。（4-6）管理店在筹建及运营过程中所产生的一切债权债务、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关。（4-9）乙方承诺不侵犯甲方及甲方关联企业之品牌，乙方依据本合同第1-5条注册设立的项目公司法定注册名称或字号中不得含有“七天”、“7天”、“柒天”、“铂涛”等字样。自乙方设立特定项目公司之日起，乙方在本投资合同约定的所有权利义务转让至项目公司，乙方为项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带保证责任；（4-10）甲方同意：在乙方承诺严格按本合同履行的前提下，甲方暂缓收取乙方应向甲方交付的合作保证金20万元、软件系统费10万元，本合同未因乙方严重违约而提起解除或终止的，甲方将免除应收而未收的上述费用。否则，乙方须在甲方通知后向甲方一次性上述费用。五、[合同生效与解除]…（5-2）本管理合同期满或协议终止、解除后，乙方和管理店应立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。乙方在合同解除或终止后继续使用甲方品牌、名称、标识的，视为双方成立新的合同关系，乙方仅限在原有的范围或形式内使用甲方品牌、标识，并按照每天人民币3000元的标准向甲方支付品牌使用费，乙方需停止使用甲方品牌、标识并支付甲方的各项费用（包括未支付的品牌使用费、诉讼费、财产保全费、律师费、调查费、差旅费等）；（5-3）对于管理店所处的整体物业中，在本投资合同1-3条款约定用于7天酒店经营范围外的其余部分物业（以下简称“其余部分物业”）若属于乙方名下或乙方拥有使用权的，未经甲方书面同意，乙方不得将其余部分物业再行经营或转租作酒店旅馆或娱乐业用途。否则，乙方构成严重违约，甲方有权解除本投资合同；（5-4）乙方在本投资合同中所作的一切陈述和保证应当真实、准确和完整，否则，乙方构成欺诈行为，甲方有权解除本投资合同；（5-5）如乙方发生本投资合同、《7天酒店投资操作手册》及相关协议约定的导致甲方有权解除合同之事宜，则甲方有权按本投资合同及相关约定解除合同；（5-6）甲方选择解除本投资合同的，应当书面通知乙方，本投资合同自甲方发出解除协议通知书之日起10日后自动解除。六、[转让]…七、[违约责任]（7-1）甲乙双方同意，在双方合作期限内，因不可抗力导致该管理店无法正常经营的，或甲乙双方协商一致解除合同的，本投资合同终止，双方互不承担责任；（7-2）出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，甲方有权解除合同。解除合同后，乙方需赔偿甲方的直接损失（包括但不限于甲方因此支付的律师费及调查费等）、可得利益损失并按照甲方损失总额的30%向甲方支付违约金，并需按本合同第4-10款的约定及《7天酒店投资操作手册》约定的内容补缴乙方未向甲方缴纳的费用；（7-2-1）乙方单方解除本投资合同或严重违反本投资合同、《7天酒店投资操作手册》及相关协议之约定导致本合同解除的；（7-2-2）非因甲方原因而导致管理店不具备经营条件及经营环境的。甲方可得利益损失＝本合同剩余期限天数×本管理店于本合同已履行天数内的管理服务费平均值=本管理店开业期间的营业额×本合同第2-3条约定的管理服务费收费标准÷管理店开业期间天数；（7-3）甲方承诺除不可抗力及第7-2款约定导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方解除合同，否则需赔偿乙方违约金。赔偿违约金金额=剩余合作年限/8年*282000元）；。九、[品牌授权与委托管理]（9-1）管理店必须以注册为合法酒店经营主体的形式进行独立经营、自负盈亏，并向当地政府工商管理部门合法注册登记…（9-6）在双方认可的管理直营的合作模式基础上，根据《7天酒店投资操作手册》，乙方在此将该管理店的经营管理权特别授权委托给甲方，乙方不得干涉管理店的经营管理。乙方在本合同期限内撤销此经营管理权授权委托的，视为乙方违约，甲方将依照本投资合同的第七条的约定追究乙方违约责任。乙方确认甲方向管理店派遣的酒店总经理（店长）具有独立的经营管理该酒店的自主权；（9-7）本投资合同期满或解除、终止后，该管理店须立即停止使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件和经营技术等；（9-8）甲方授权乙方管理店使用甲方品牌的期限与本投资合同之有效期限保持一致，并随本投资合同的解除、终止或期满而相应同步解除、终止或期满；十、[其他]…（10-3）乙方或甲方送达的任何文件，必须用盖章公函形式采用邮寄或直接送达的方式，或《7天酒店投资操作手册》第17条约定的邮箱发送邮件。送达地址以本投资合同附件《7天酒店投资操作手册》约定的地址为准，如有变更必须以书面形式通知甲方…十一、[附则]…（11-2）若甲乙双方在履行本投资合同过程中发生纠纷，应通过协商解决。协商不成的，可依法向本投资合同签约地有管辖权的人民法院起诉；…本合同由上述双方于2017年4月1日签订于铂涛集团办公室地点：广州市海珠区；等。2017年4月1日，七天酒店（甲方）与张宝山（乙方）签订《7天酒店投资操作手册》（以下称《投资操作手册》），约定如下：（2.1）甲乙双方合作模式为“管理直营”；（2.2）乙方提供符合甲方标准的合法物业，同时乙方提供全部资金并完全按照甲方现行标准对该物业进行装修改造，甲方对管理店的建设提供咨询、指导服务。该物业完成装修改造并且达到甲方工程和运营标准的状态称之为“管理店”；（2.3）乙方将“管理店”交付给甲方全面经营和管理，乙方作为投资人不参与管理店任何经营和管理，但对该管理店的经营情况有知情权和不介入管理活动的监督权，且有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营，此经营模式称之为“管理直营”；（2.4）乙方必须建设符7天工程和运营标准的管理店，经甲方验收合格后纳入7天酒店体系中投入运营。未达到标准的或经验收未合格的，甲方不会将该管理店投入运营，乙方必须按照甲方的标准或验收意见整改，乙方拒不按照甲方标准进行整改的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资合同》（8）根据管理直营的模式，由甲方为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营。为有充足时间筹备管理店运营事务，甲方将在管理店投入运营前派驻店长；（10.1）乙方建设的管理店经甲方验收并达到标准后，按照《投资合同》的约定，乙方将管理店的管理全面交给店长并签署书面确认，店长按照七天酒店的要求投入运营；（11）甲方为乙方的管理店提供经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权。甲方为管理店提供收益支持、服务支持、销售支持、人事支持，该四线支持所定立的指标或标准是对管理店自主经营的关键性引导，通过给予各管理店的协助与支持，对管理店的经营管理起到接近宏观调控的作用。在四线支持的基础上，甲方还增加品质和安全管理、财务稽核、企业文化的监管，以提高管理店的运营能力和运营效率；（12.1）员工劳动关系：店长、值班经理、销售经理等管理岗位的人员由甲方派驻，实际派驻的管理岗位人员名单以甲方通知为准，其他分店员工与乙方建立劳动关系；（12.2）员工管理：甲方按照现行标准对店长、店助进行管理，其任免、奖惩由甲方决定，乙方不得干涉。店长对管理店员工具有招聘、任免、奖惩等决定权，乙方不得干涉；（13.1.1）乙方须在管理店开业3个月内为管理店开设独立的对银行账户（该银行开户名需与项目公司名称一致且需满足向个人账户转账），该账户简称“管理店银行账户”，用于管理店营业款的缴存以及管理店日常发生的与经营相关的且交由甲方审核记账的费用的支付，但管理店工程款项、租金及物业费、水、电、供暖费、甲方派驻的管理岗位员工之外的员工的薪酬以及税款等由乙方从其他银行账户支付，不从上述管理店银行账户账户中支付；（13.1.2）对公账户须开通网上银行与回单箱，该账户由甲方负责管理，其网上银行资料（包括密码、申请USBKEY等）、银行预留印鉴中的法人章和通过银行确认（盖章）的印鉴卡均由甲方保管，乙方于管理店开业前须将前述资料、物品移交店长，由店长邮寄回甲方；（13.1.3）乙方须为管理店开设收取返款的账户，该账户简称“返款账户”。（13.3.1）乙方在支付前期指导费的同时，需将管理店日常运营所需的运营准备金20万元存入管理店对公账户，如还未办理管理店银行账户，存入甲方指定的账户；（13.3.2）管理店的日常营业款必须缴存到由甲方管理银行账户上，如还未办理管理店银行账户，存入甲方指定的账户。乙方阻止分店员工正常缴存营业款，拒不存入对公账户或甲方指定账户的，构成违约，甲方有权单方面终止本投资合同，乙方须按本投资合同要求承担违约责任；（13.3.4）甲方管理服务费每月结算一次，乙方同意甲方于次月月初7个工作日前将上月费用直接从管理店银行账户支付给甲方；（13.3.5）管理店基本账户存款余额将在扣除乙方应支付给甲方的费用、经甲方审核并由甲方从管理店银行账户中支出的费用，运营准备金等款项后，根据管理店不同运营阶段及状态，每月分一次或两次将该部分余额划扣至返款账户；（13.4.1）管理店运营后，日常经营支出费用、运营物资采购费用、维修费用等由店长提交甲方审批后从基本账户中报销，乙方不得干涉。各项收支的原始票据由店长提交给甲方审核，甲方于次月25日之前将原始票据移交给乙方。甲方以快递方式交付原始票据于乙方的，自票据交付快递公司之日起票据遗失、损坏的风险由乙方自行承担；（13.4.2）为了便于乙方了解管理店财务状况，甲方将所掌握的管理店收入及成本费用信息在每月月度终了后7个工作日内，以电子表格形式提供给乙方或由乙方在甲方指定网络平台自行下载；（16）。若乙方违反本手册约定的：（16.1）甲方先与乙方进行沟通协商解决，协商不成的，甲方发书面函件催告乙方提供解决问题方案及承诺解决问题的期限；（16.2）经甲方书面函件催告，乙方在5个工作日内仍未提供甲方认可的问题解决方案及解决期限的，甲方有权单采取停止客源输送服务、撤回甲方派驻的管理人员等措施责令管理店整改并有权终止《投资合同》，并按《投资合同》之约定追究乙方的违约责任。管理合同解除、终止后，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。乙方在合同解除或终止后继续使用甲方品牌、名称、标识的，视为双方成立新的合同关系，乙方仅限在原有的范围或形式内使用甲方品牌、标识，并按照每天人民币3000元的标准向甲方支付品牌使用费（该费用每一日一付），如累计超过30日不支付，甲方有权选择继续履行合同或终止合同，如终止合同，乙方需停止使用甲方品牌、标识并支付甲方的各项费用（包括未支付的品牌使用费、诉讼费、财产保全费、律师费、调查费、差旅费等）；（16.3）经甲方书面函件催告，乙方已在5个工作日内提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，但未能按上述解决方案或未能在约定的解决期限内解决问题的，甲方有权采取停止客源输送服务、撤回甲方派驻的管理人员等措施责令管理店整改。若在约定的解决期限结束后30天内仍未能有效解决的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资合同》，并按《投资合同》之约定收取违约金；（17）甲方或乙方就建设期、运营期的相关事项需要沟通联系的，仅与对方指定的以下人员/部门进行对接：甲方合作支持部门为“投资人关系支持中心”，电子邮箱为“dp_tzr@platenogroup.com”，联系地址为“广州市海珠区新滘西路300号”；乙方建设期及运营期的负责人为“张宝山”，联系方式为“135××××****”，电子邮箱为“baoshan518@vip.163.com”，联系地址为“济南市××××号”；等。同日，七天酒店与张宝山签订《关于中前期指导费变更的补充协议（一）》，约定七天酒店减免张宝山应缴纳的前期指导费282000元，如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免前期指导费。《投资合同》附件《七天酒店开业计划书》记载七天酒店开业时间为2017年4月9日。《投资合同》附件《项目合作股份说明》记载本管理店项目名称为“7天酒店大明湖景区北门店”，张宝山占有份额100%。2017年1月18日，万来居酒店经工商核准成立，企业类型为有限责任公司，注册资本为680万元，经营范围为住宿服务、餐饮服务等。2017年5月17日，《投资合同》及《投资操作手册》合同项下的管理店（以下称管理店）开始营业。2017年5月18日，七天酒店与张宝山签订《管理服务费补充协议》，约定：七天酒店减免开业后12个月的管理服务费，减免期限从店长发布试业通知之日起计算；如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免的管理服务费。2017年6月2日，张宝山向七天酒店出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》，内容为：张宝山与七天酒店于2017年4月1日签署《7天酒店投资合同及其附件》…现我方对收取直营店的返款账户信息确认为“开户名称为济南万来居酒店管理有限公司，开户银行为中国建设银行明湖分理处，账号37×××28”。2017年6月19日，七天酒店与张宝山签订《关于店长派驻服务费的补充协议》，对店长派驻费用进行了相关约定。诉讼中，七天酒店提交了持有日期为2019年11月25日齐鲁风采彩票在万来居酒店拍摄视频（以下称11月25日视频）、持有日期为2019年11月29日齐鲁风采彩票在万来居酒店拍摄视频（以下称11月29日视频）、持有日期为2019年12月17日齐鲁风采彩票在万来居酒店拍摄视频（以下称12月17日视频），视频显示情况如下：11月25日视频显示酒店外墙招牌为“OYO尚书房酒店”，一层、二层、三层酒店客房的“七天”或“7天”的相关标识被拆除，正在装修；11月29日视频显示酒店前台正在装修，没有正常营业，其余楼层也在装修；一楼大堂包括前台、其余楼层均在装修。2019年12月17日，管理店的店长刘燕出具一份《情况说明》，《情况说明》主要内容如下：本人在2017年11月30日被指派到七天酒店济南大明湖景区北门店担任店长；2019年11月27日分店开始暂停营业，施工人员开始拆除分店原有的装修设施，到目前为止店内全部七天品牌的东西都已拆除完毕；装修阶段，装修人员说要装修成为观唐酒店。诉讼中，七天酒店提供了落款时间为2018年12月19日的《警告函》及两张快递单，《警告函》是发给万来居酒店及张宝山，内容如下：…经我司核查发现，自2018年12月起，贵方未通过我司中央预订系统销售分店房间（即经营线下房），及合作期间部分房间擅自拆除我司商标、标识，在分店经营范围内经营其他酒店品牌，贵方上述行为已严重违反上述合同及其附件的相关约定，严重侵犯我司对分店的经营管理权及财务管理权，并直接造成我司损失，对我司的品牌形象造成恶劣影响；就贵方上述违约事实，现我司特致函贵方，敦请贵方在收到本函之日起三日内，全面纠正上述违约行为，否则我司将根据合同约定及相关法律法规的规定，采取进一步措施，追究贵方违约责任或侵权责任。上述《警告函》分别邮寄至张宝山的住所地山东省淄博市周村区太和路**嘉源逸居生活区**楼****及万来居酒店经营场所（即管理店经营场所），七天酒店没有提交两快递的妥投证据。2019年12月5日，七天酒店通过特快专递向张宝山、万来居酒店邮寄《警告函》，《警告函》内容如下：…经我司核查发现，自2019年11月起，贵方在合作期间未能提供经营场所，分店不具备经营条件及经营环境，擅自拆除我司商标、标识等，贵方上述行为已严重违反上述合同及其附件的相关约定，严重侵犯我司对分店的经营管理权及财务管理权，并直接造成我司损失，对我司的品牌形象造成恶劣影响；就贵方上述违约事实，现我司特致函贵方，敦请贵方在收到本函之日起三日内，全面纠正上述违约行为，否则我司将根据合同约定及相关法律法规的规定，采取进一步措施，追究贵方违约责任或侵权责任。上述《警告。上述《警告函》分别邮寄至张宝山的住所地及万来居酒店经营场所营场所），两邮件均妥投。2019年12月18日，七天酒店对管理店采取下线整改措施。2020年1月8日，七天酒店委托广东广信君达律师事务所向张宝山、万来居酒店发出《关于要求配合办理合同解除与门店清算手续并按照合同补缴费用、赔偿损失的律师函》（以下称《律师函》），主要内容如下：2018年12月七天酒店发现贵方经营线下房、擅自拆除管理店相关商标、标识等违约行为，2019年11月七天酒店发现贵方擅自拆除管理店的所有内部装修导致管理店不具备经营条件及经营环境，双方的投资合作已无法继续履行；七天酒店已发警告函，贵方的违约行为严重违法《投资合同》的规定，构成实质违约；请贵方收到律师函3日内与七天酒店积极协商解除合同事宜，配合七天酒店办理管理费用清算手续，补缴前期指导费和管理服务费，赔偿经济损失、可得利益及其他损失。上述函件邮。上述函件邮寄至张宝山的住所地，该邮件已妥投>诉讼中，七天酒店提交2017年5月至2019年11月期间管理店每月营业收入总表及月营业收入表，七天酒店说明上述表来源于其酒店经营管理系统。其中管理店每月营业收入总表显示2017年5月至2019年11月期间管理店营业收入合计8060607.93元，七天酒店应收管理服务费合计483636.48元，实收管理服务费合计192124.22元，2017年5月至2018年4月期间管理店营业收入合计250072.89元。七天酒店还提交在管理店营业期间其向万来居酒店开具的发票多张，最早的开票日期为2018年9月27日，最后的开票日期为2019年12月25日。七天酒店于2020年5月与广东金桥百信律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托该所指派律师代理本案一审、二审及执行阶段的法律事务师费，约定一审律师费75000元，若二审或执行的，二审律师代理费按一审代理费减半收取。七天酒店于2020年6月24日向广东金桥百信律师事务所支付律师费75000元，该所向七天酒店开具了金额为75000元的发票。本案庭审结束后，万来居酒店和张宝山共同委托诉讼代理人于洋提交《代理意见》，《代理意见》主要内容如下：现有证据不能证明万来居酒店和张宝山存在违约行为；不同意支付可得利益、违约金；违约条款案不公平，可得利益损失、违约金应酌情予以调整；七天酒店无权收取下线管理店之日起的前期指导费；酌情减免万来居酒店和张宝山应支付的管理服务费；七天酒店也违约，七天酒店的律师费诉求不应支持。本院认为，七天酒店（特许人）与张宝山（被特许人）签订的《投资合同》及附件《投资操作手册》属于特许经营合同性质，是双方真实的意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。本案有以下六个焦点问题：一、《投资合同》中被特许人的主体及张宝山的民事责任；二、万来居酒店和张宝山是否违约及《投资合同》的解除；三、违约导致的可得利益等损失的赔偿数额；四、万来居酒店在《投资合同》履行期间应付未付七天酒店的款项；五、是否应支持律师费；六、万来居酒店和张宝山是否应停止使用并拆除一切有关“七天”的商标、标识。一、《投资合同》中被特许人的主体及张宝山的民事责任《投资合同》约定张宝山筹建的管理店必须注册设立法人形式进行经营，法人成立之日起享有并承担合同的权利义务。万来居酒店在《投资合同》签订之前在约定的管理店物业所在地成立，张宝山在《投资合同》签订后向七天酒店出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》确认万来居酒店的账户为收取返款的账户，可以证明张宝山为履行《投资合同》设立万来居酒店，因此万来居酒店为履行《投资合同》的履行主体，万来居酒店自《投资合同》签订之日起便承受了张宝山在合同中的权利义务。《投资合同》约定张宝山为万来居酒店承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任，因此张宝山应对万来居酒店在本案的债务承担连带清偿责任。二、万来居酒店和张宝山是否违约及《投资合同》的解除七天酒店主张《投资合同》无法履行的原因在于万来居酒店和张宝山未通过七天酒店中央预定系统销售分店房间（以下称经营线下房）、擅自拆除七天标识及管理店内部装修导致管理店无法正常经营的违约行为，根据现有证据，本院分析如下：首先，关于违约事实的认定。（一）经营线下房行为。七天酒店指控万来居酒店和张宝山实施该行为的证据是两张快递单及落款时间为2018年12月19日的《警告函》，但七天酒店未能举证证明上述《警告函》已寄给万来居酒店和张宝山，或寄出《警告函》的邮件退件，本院根据七天酒店所提交的证据无法认定七天酒店向万来居酒店和张宝山发出限期改正经营线下房行为内容的《警告函》。因此，七天酒店主张万来居酒店和张宝山实施了经营线下房行为，因七天酒店证据不足，本院不予认定。（二）擅自拆除七天标识及管理店内部装修导致管理店无法正常经营的违约行为。11月25日视频、11月29日视频、12月17日视频及管理店的店长刘燕出具的《情况说明》相互印证了管理店于2019年11月、12月期间进行装修，且门牌××尚书房酒店”，而七天酒店于2019年12月5日向万来居酒店和张宝山发出《警告函》列明了“自2019年11月起，贵方在合作期间未能提供经营场所，分店不具备经营条件及经营环境，擅自拆除我司商标、标识等”的违约行为，万来居酒店和张宝山未到庭抗辩及提交反驳证据，本院据此认定万来居酒店自2019年11月25日起擅自拆除七天酒店的相关商标、标识，对管理店经营场所进行全面装修，使用其他酒店的招牌进行经营。万来居酒店拆除七天酒店的相关商标、标识并使用其他酒店的招牌进行经营的行为实为拒绝七天酒店对管理店进行经营管理，单方解除与七天酒店之间的特许与被特许关系，自行经营酒店或加盟其他品牌的酒店经营。《投资合同》约定如被特许人单方解除本投资合同构成严重违约，特许人有权解除合同。综上，万来居酒店拆除七天酒店的相关商标、标识并使用其他酒店的招牌进行经营的行为实为单方解除《投资合同》，其行为导致七天酒店无法正常经营管理该管理店，双方也无法继续履行《投资合同》，万来居酒店的行为构成了违约，对此应承担违约责任。七天酒店委托广东广信君达律师事务所于2020年1月8日向张宝山、万来居酒店发出《律师函》，限期张宝山、万来居酒店收到律师函3日内与七天酒店积极协商解除合同事宜。本案中，张宝山、万来居酒店并未举证证明二者收到《律师函》后与七天酒店协商解除合同事宜，万来居酒店单方解除《投资合同》行为亦导致双方无法继续履行合同，万来居酒店和张宝山对七天酒店主张确认《投资合同》及相关附件于2020年1月18日解除的诉求没有提出抗辩意见，本院支持七天酒店该诉求。三、违约导致的可得利益等损失的赔偿数额（一）可得利益损失。《合同法》第一百一十三条第一款规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，七天酒店主张按照《投资合同》（7-2）关于“本合同剩余期限天数×本管理店于本合同已履行天数内的管理服务费平均值=本管理店开业期间的营业额×本合同第2-3条约定的管理服务费收费标准÷管理店开业期间天数”的约定计算可得利益损失，万来居酒店、张宝山对七天酒店该诉求请求人民法院进行调整。根据上述法律的规定，可得利益应当是违约方在缔约时可以预见或者应当预见的因违约所造成的损失；且该损失是违约方的违约行为给守约方造成的预期纯利润损失。事实上，酒店经营收入受到诸多因素的影响，如消费市场的变化、酒店经营管理水平的前后差异、酒店经营设施折旧而需要投入资金进行更新维护等因素，均有可能影响酒店的经营收入。因此，七天酒店的可得利益是不能预见或者预先确定的。《投资合同》约定双方的合作期为8年，双方实际履行合同时间为两年多。按照七天酒店要求万来居酒店和张宝山赔偿其可得利益损失的主张，七天酒店在管理店没有继续经营的情况下，仍然能够按照管理店以前的日收入来获得合同剩余天数的可得利益。很显然，七天酒店获得的可得利益与万来居酒店违约行为给其可能造成的损失过于失衡，万来居酒店、张宝山在本案中抗辩主张调低。因此，为了平衡双方的利益，本院对万来居酒店违约行为给七天酒店造成的可得利益损失酌情予以确定。2.酌情将“本合同剩余期限天数”变更为一年即365天计算。本案是特许经营合同，七天酒店在本案可得利益主要表现为《投资合同》终止后应收而未收的管理服务费。在涉案合同提前解除后，七天酒店可以再与他人签订类似的特许经营合同。考虑到七天酒店与下一家协商谈判、签约到获得提成收入需要一段时间，这段时间的管理服务费可以看作七天酒店的可得利益损失。因此，本院酌情一年为合理期限，以此期限来确定七天酒店因万来居酒店的违约行为而造成的可得利益损失。3.可得利益损失的计算。从管理店开业之日（2017年5月17日）起至管理店停业之日（2019年12月18日）《投资合同》履行期共946天，该期间管理店的平均管理服务费额为每天511.24元（管理服务费总额483636.48元÷946天）。按照涉案合同约定的可得利益计算方式以及本院酌情确定的合理期限计算，万来居酒店应当赔偿七天酒店可得利益损失为186602.6元（365×511.24元），本院对七天酒店超出该金额部分的诉求不予支持。（二）违约金。《投资合同》（7-2）约定，违约金按照七天酒店可得利益损失总额的30%计算。如前所述，如《投资合同》约定的违约金过高，本院根据本案实际情况及公平原则主动进行调整。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据七天酒店获得的可得利益损失赔偿、万来居酒店及张宝山的过错程度，结合本案合同的履行情况，万来居酒店、张宝山在本案中抗辩主张调低违约金，根据上述法律的规定，对双方约定的违约金酌情予以调整，按照七天酒店可得利益损失的15%计算，万来居酒店应向七天酒店支付违约金27990.39元，本院对七天酒店超出该金额部分的诉求不予支持。四、万来居酒店在《投资合同》履行期间应付未付七天酒店的款项（一）欠付前期指导费。七天酒店与张宝山签订《关于中前期指导费变更的补充协议（一）》，约定七天酒店减免张宝山应缴纳的前期指导费282000元，如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免前期指导费。现七天酒店主张因万来居酒店违约应补交前期指导费282000元符合《关于中前期指导费变更的补充协议（一）》的约定，本院对七天酒店的该诉求予以支持。（二）欠付管理服务费。《投资合同》约定被特许人应按管理店营业收入6%的标准向七天酒店交纳管理服务费。七天酒店与张宝山签订《管理服务费补充协议》，约定七天酒店减免张宝山开业后12个月的管理服务费，如张宝山在履行投资合同过程中存在违约，则张宝山应补缴上述减免的管理服务费。现七天酒店主张因万来居酒店违约应补交2017年5月至2018年4月管理服务费250072.89元符合《管理服务费补充协议》的约定，本院对七天酒店的该诉求予以支持。五、是否应支持律师费根据《投资合同》（7-2）的约定，被特许人违约导致合同解除应赔偿七天酒店所支付的律师费，本院对七天酒店主张万来居酒店承担律师费支出中合理部分予以支持，酌定万来居酒店承担律师费支出36049元〔基本费用10000元+胜诉比例计算出的费用26049元[（除律师费外的合计胜诉金额746665.88元÷除律师费外的合计诉求金额1863170.37）×35000元]〕，本院对七天酒店的该诉求超出36049元部分不予支持。六、万来居酒店和张宝山是否应停止使用并拆除一切有关“七天”的商标、标识《投资操作手册》约定若被特许人违反本手册约定且与特许人未能协商解决，经特许人书面函件催告解决仍未解决时特许人有权单方面对管理店作出停业处理或终止《投资合同》，被特许人和管理店须立即停止使用特许人的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等。《投资合同》约定，本投资合同期满或协议终止、解除后，被特许人和管理店须立即停止使用七天酒店的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。如前所述，本院已确认《投资合同》及相关附件于2018年1月18日解除，而七天酒店举证的视频证据及管理店的店长刘燕出具的《情况说明》共同证明万来居酒店或张宝山在管理店经营场所拆除有关“七天”有关的商标、标识并另行装修，及以“OYO尚书房酒店”招牌营业，七天酒店在本案中并未举证证明万来居酒店在重新装修后仍继续使用七天酒店的有关“七天”的商标、标识，故本院根据现有证据不足以认定万来居酒店目前仍继续使用七天酒店的有关“七天”的商标、标识。综上，因七天酒店证据不足，本院对七天酒店主张万来居酒店和张宝山停止使用并拆除一切“七天”有关的商标、标识的诉讼请求不予支持。综上所述，因万来居酒店、张宝山违约致使《投资合同》解除，万来居酒店、张宝山违约应承担违约责任向七天酒店支付可得利益损失及违约金，另应向七天酒店支付应付未付的款项，本院对七天酒店合理的诉讼请求予以支持，对部分不合理的诉讼请求予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下：一、原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告张宝山签订的《7天酒店投资合同》及相关附件于2020年1月18日解除；二、被告济南万来居酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司赔偿可得利益损失186602.6元；三、被告济南万来居酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司支付违约金27990.39元；四、被告济南万来居酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司支付前期指导费282000元；五、被告济南万来居酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司支付管理服务费250072.89元；六、被告济南万来居酒店管理有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司支付律师费支出36049元；七、被告张宝山对本判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项所确定的债务承担连带赔偿责任；八、驳回原告七天四季酒店（广州）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费22243元，由原告七天四季酒店（广州）有限公司负担受理费13260元，被告济南万来居酒店管理有限公司、被告张宝山共同负担受理费8983元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  戴肖锋二〇二〇年十二月二十三日书记员  林秋杰黄家琴