沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0103民初5751号原告：庞杰。委托诉讼代理人：李思远，系辽宁恒生律师事务所律师。被告：沈阳亿丰科技开发有限公司，住所地沈阳市沈河区大西路**。法定代表人：王建平，系该公司法定代表人。委托诉讼代理人：张铁锐，系该公司副总经理。原告庞杰与被告沈阳亿丰科技开发有限公司劳动争议一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告庞杰及委托诉讼代理人李思远、被告沈阳亿丰科技开发有限公司委托诉讼代理人张铁锐均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告庞杰向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金23618元(从2013年9月到2020年4月)；2、判令被告支付原告2013年9月至2020年4月未签订劳动合同双倍工资差额37114元；3、判令被告支付原告2020年3月、4月两个月工资6748元；4、判令被告支付原告2013年9月至2020年4月加班费、节假日费(396天)共计179020元；5、判令原告与被告解除劳动关系。事实及理由：原告于2013年9月进入被告公司工作，从事封闭2一职，被告为其缴纳社保，并由其财务周丽艳每月向原告通过银行转账的方式支付工资，在工作期间的法定节假日原告均按被告要求进行加班，共计加班396天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条及《中华人民共和国劳动法》第四十一、第四十四条：“（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”规定，被告应按法律规定的标准向原告支付加班费。因双方并未签订劳动合同，根据劳动合同法的相关规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。且满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同。”所以被告应按法律规定向原告支付二倍工资的补偿。被告自2020年3月开始停止原告支付工资，存在拖欠工资行为，截至起诉之日暂欠工资9243元。由于被告存在拖欠工资行为，致使原告的收入无法得到保障，故，原告申请法院判令解除双方的劳动关系，并按实际解除劳动关系的日期判令被告支付原告其拖欠的工资，再者原告申请解除劳动关系的原因为被告无故拖欠工资导致，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定：“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”《中华人民共和国劳动法》第九十一条规定：“用人单位克扣或无故拖欠劳动者工资的，应支付劳动者的工资报酬、经济补偿。”故被告应按相关法律规定支付原告经济补偿金，并将拖欠工资部分全额支付给原告。综上所述，原告特依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向贵院提起诉讼，请求贵院依法裁判，维护原告的合法权益。被告沈阳亿丰科技开发有限公司辩称，疫情期间要求公司停工停产放假，公司是2020年4月13日要求复工，通知原告2020年4月14日到公司上班，在通知到原告的情况下，原告拒不上班，自2020年4月14日至2020年4月18日原告都未到单位，根据公司的规章制度，本公司通过微信、邮件、短信、邮寄的方式通知原告被公司开除，且在通知原告上班时，已将公司的规章制度重新在群里进行了发布，不涉及到解除合同的经济补偿金。根据中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第27条规定，仲裁时效为一年，涉及不到补偿的问题，原、被告仅2013年应签订过合同，双方已转为无固定期限合同，社保都是为原告正常交纳的，已超过时效；拖欠2月至4月的工资，2、3月工资已实际发放，2月因受疫情影响，2、3月的工资已在4月发放，根据最低工资的70%，扣除保险后发放；被告并未要求原告进行加班，也没有原告加班的记录，不认可原告加班的情况；不存在解除劳动关系的情况，我方已将原告开除。原告从事宽带维护工作，打卡的时间是不受单位控制的，原告有营业厅的钥匙，被告从未要求过原告加班。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对于当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告庞杰于2013年9月15日到被告沈阳亿丰科技开发有限公司任职，从事宽带维修工作。被告沈阳亿丰科技开发有限公司截至2020年3月份一直为原告缴纳养老保险。原告主张双方未签订书面劳动合同，而被告主张双方应该签订过劳动合同，但是已经找不到了。因受新型冠状××疫情的影响，原告自2020年2月1日起一直未到被告处上班，未提供正常劳动。2020年3月13日，被告沈阳亿丰科技开发有限公司告知原告可以通过其他渠道安排工作，放假期间交保险，没有工资。2020年4月12日下午3时59分，被告沈阳亿丰科技开发有限公司通过微信的方式通知原告庞杰明日回复正常工作，早八点到，不去视为旷工；当日下午4时36分，原告庞杰回复：“我现在对公司欠工资、不给双休日加班费提起诉讼，并且要求公司给予离职补偿……因为公司拖欠我工资，所以我提出离职并且要求公司予赔偿”；被告于当日下午5时09分回复：“因受疫情影响，公司应国家要求假期延长，并停工停产，欠大家的二月份工资，目前公司正在努力在外面筹措资金，并于近期发放，目前公司开始复工希望各位跟公司同舟共济，疫情无情人有情，我再次要求各位，明天八点半正常上班，不上班按旷工处理”；并于当日下午5时31分在微信工作群内发布《劳动纪律考评》、《员工行为规范》和《公司考勤管理规定》。2020年4月13日，原告以被告拖欠工资为由向被告邮寄离职申请。根据原告提供的签收截图显示，该邮件于2020年4月13日15时19分交快递人员，并于2020年4月14日9时25分由本人签收。被告对于该份签收截图无异议，但其主张并不清楚具体的邮寄内容。2020年4月15日，被告沈阳亿丰科技开发有限公司通过周丽艳的银行账户向原告庞杰发放2020年2月份和2020年3月份工资，分别为1076元和885元。2020年4月16日，被告沈阳亿丰科技开发有限公司以原告自2020年4月14日起未到单位工作为由，通过微信工作群向原告庞杰送达《开除处罚通知》一份，并于2020年4月17日将开除通知书向原告庞杰进行邮寄。庭审中，被告陈述原告的工作时间为早九晚六，午休11点半到1点半，工作时间不确定，外勤时间由原告自行确定，从2013年入职开始至2015年左右一直租住在公司，打卡机就在其身边；而原告主张实际时间以原告提交的考勤表为准，原告自2017年起早八点半签到，晚七点半签退，不可能存在坚持每天在正常下班之后未打卡的情况。对于2013年入职起至2015年左右一直租住在公司的情况，原告记不清了，但当时营业厅和宿舍是在一起的，原告在没有维修任务时仍在被告处待命，应记录工作时间。同时，原告提供了自2017年2月1日起至2018年4月30日的考勤记录，用于证明原告在被告处工作期间每周最多休息一天，且经常整月均没有休息时间，法定节假日亦没有休息，每周工作时间均远超劳动法规定的标准，被告应依据劳动法向原告支付加班费；原告每天工作时间8:30-19:30签退，每天工作时间为11小时；被告对上述考勤记录的真实性有异议，并不能反映原告自2013年到2020年的全部签到情况，即便原告提供的签到表本公司不认可，通过签到表也可以看出原告在工作中存在休息。公司并没有收到原告的加班申请表，考勤机所属电信营业厅，上下班期间员工都有营业厅的钥匙，公司无法具体掌握原告的上下班时间。另查，2020年4月13日，原告庞杰以要求被告沈阳亿丰科技开发有限公司支付解除劳动合同经济补偿金25998元(从2013年9月到2020年4月)、2013年9月至2020年4月未签订劳动合同双倍工资差额40854元、2020年3月份和4月份工资9243元、2013年9月至2020年4月加班费和节假日费(396天)共计180180元以及解除原告与被告劳动关系为由向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于当日作出沈河劳人仲不字[2020]279号不予受理通知书，不予受理的理由为申请的内容不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条受理范围的规定。原告不服该不予受理通知书，向本院提起诉讼。庭审中，原、被告均确认原告离职前十二个月的平均工资为3374元。本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，虽原、被告之间未签订书面劳动合同，但原、被告均确认原告的入职时间为2013年9月15日，且被告沈阳亿丰科技开发有限公司为原告办理养老保险等相关事宜，并对原告提供的载有“岗位、入职时间、休假、出勤”等情况的《单位人员统计表》的真实性没有异议，可以看出，双方符合法律法规规定的主体资格,原告庞杰受被告沈阳亿丰科技开发有限公司的劳动管理，从事被告沈阳亿丰科技开发有限公司安排的有报酬的劳动,双方的关系符合劳动关系的特点。故，原告庞杰与被告沈阳亿丰科技开发有限公司之间存在事实劳动关系。关于原告要求解除其与被告劳动关系的诉讼请求。本案中，原告于2020年4月13日已经在微信工作群内向被告明确表示了离职的意思表示，并于当日将书面申请交给快递人员，因此，本院认定原告的离职时间为2020年4月13日，原、被告之间劳动关系的解除时间亦为2020年4月13日。故，对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持；对于被告主张原告自2020年4月13日起旷工，并以此为由开除原告的答辩意见，本院不予采信。关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金23618元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告未及时向原告足额支付2020年2月份、3月份和4月份工资，原告以此为由提出离职申请，被告作为用人单位应向原告支付经济补偿金。庭审中，原、被告均确认原告解除劳动合同前有工资发放的十二月月平均工资3374元，原告自2013年9月15日起至2020年4月13日止在被告处工作6年零6个月以上，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金23618元（3374元7个月）。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额37114元（自2013年9月起至2020年4月止）的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”本案中，原告庞杰自2013年9月15日起至2020年4月13日止向被告沈阳亿丰科技开发有限公司提供劳动，被告沈阳亿丰科技开发有限公司应在2013年10月14日前与原告签订劳动合同，虽被告沈阳亿丰科技开发有限公司主张其与原告已经签订劳动合同，但其并未提供相关证据予以佐证，其应承担举证不能的法律后果，应当按照法定标准向原告支付从2013年10月15日起至2014年9月14日期间的双倍工资差额，但原告于2020年4月13日向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因此，原告的该项诉讼请求已经超过仲裁时效，故，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2020年3月、4月的工资6748元的诉讼请求。由于受新型冠状病毒疫情影响,原告自2020年2月起未提供正常劳动，因2020年3月为受疫情影响的第二个工资支付周期,根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电20205号,以下简称人社厅明电)第二条:“企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期内的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行”的规定及《辽宁省人力资源和社会保障部厅关于转发的通知》(辽人社明电202010号)规定的:“《通知》中规定的企业发放生活费标准按不低于本地区月最低工资标准的70%执行。”因此，被告应支付原告2020年3月份的生活费1267元(1810元×70%)。由于被告已经支付原告2020年3月份工资885元，故，被告应支付原告尚欠的2020年3月份的生活费382元（1267元-885元）。同理，被告应支付原告自2020年4月1日起至2020年4月13日止的生活费524.28元（1810元×70%÷21.75天×9天）。关于原告要求被告支付自2013年9月起至2020年4月止的加班费、节假日费(396天)179020元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”原告庞杰应就其主张的加班事实及被告欠付加班费提供证据予以证明。因原告在本案审理中提供的计算明细中记载的除考勤签到表记载的月份外的加班天数系其自行统计的每月实际出勤天数中应休而未休天数的总和以及延时下班的情况,且被告主张原告自2013年至2015年一直租住在单位，而原告仅主张记不清了，并未提供相关证据予以反驳，故，对于原告主张上述期限内加班费和节假日工资的诉讼请求，证据不足，本院不予采信；对于2017年和2018年的部分月份加班情况，虽原告在庭审中提供了上述月份的出勤签到表用于证明其加班的事实，但其提供的签到表无制作单位名称和单位公章,原告并未提供该份证据的具体来源,且无制作人、考勤负责人、被考勤人员的签字,在被告对于签到表的真实性提出异议的情况下，原告亦未提供相关证据证明其在工作场所所经历的时间从事了用人单位安排的工作，不能证明其存在合理加班的情形，该份证据的真实性本院无法采信。故，对于原告主张上述天数其加班的事实，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、原告庞杰与被告沈阳亿丰科技开发有限公司之间劳动关系于2020年4月13日解除；二、被告沈阳亿丰科技开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告庞杰解除劳动合同经济补偿金23618元；三、被告沈阳亿丰科技开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告庞杰2020年3月份生活费885元；四、被告沈阳亿丰科技开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告庞杰自2020年4月1日起至2020年4月13日止的生活费524.28元；五、驳回原告庞杰的其他诉讼请求。如被告沈阳亿丰科技开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳亿丰科技开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王英霞人民陪审员  刘敬红人民陪审员  段小平二〇二〇年十二月二十二日法官 助理  潘鸿飞书 记 员  吕艳艳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十二条规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。