四川省渠县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1725刑初187号 公诉机关:四川省渠县人民检察院。 被告人：陈双，男，生于1990年6月29日，汉族，四川省渠县人，初中文化，个体工商户，住渠县渠江镇。因涉嫌开设赌场罪，2020年4月3日被渠县公安局取保候审。2020年12月16日经本院决定，同日由渠县公安局执行逮捕，现羁押于渠县看守所。 辩护人：罗雪梅，四川银桥律师事务所律师。 被告人：贺鑫国，男，生于1989年11月12日，汉族，四川省巴中市恩阳区人，初中文化，水产养殖户，住巴中市恩阳区。因涉嫌开设赌场罪，2020年4月26日被渠县公安局取保候审。2020年12月16日经本院决定，同日由渠县公安局执行逮捕，现羁押于渠县看守所。 指定辩护人：聂林，渠县法律援助中心律师。 被告人：罗小琼，女，生于1990年11月27日，土家族，湖北省恩施土家族苗族自治州来凤县人，初中文化，个体工商户，现住渠县渠江镇。因涉嫌开设赌场罪，2020年4月3日被渠县公安局取保候审。 指定辩护人：邓庆丰，渠县法律援助中心律师。 四川省渠县人民检察院以渠检一部刑诉〔2020〕51号起诉书，指控被告人陈双、贺鑫国、罗小琼犯开设赌场罪罪，于2020年9月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关指派检察员谭营辉出庭支持公诉，被告人陈双及其辩护人罗雪梅、被告人贺鑫国及其指定辩护人聂林、被告人罗小琼及其指定辩护人邓庆丰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 四川省渠县人民检察院起诉指控：2018年7月以来，被告人陈双先后在“乡聊”、“闲聊”、“吹牛”等聊天交友软件上创建群组“大王时代”，并从“巴蜀麻将”游戏软件平台上以8分至1角5分不等的价格购买房卡，以每3-4张房卡开一局房间，组织群员在“巴蜀麻将”游戏平台上亲友圈内以打麻将、斗地主的方式进行赌博，每一局结束后，由大赢家支付4元房费，若大赢家赢取点数小于11分，则不支付房费，并以首次参赌发18.8元红包、每打满150局发88.88元红包的方式吸引群员参赌。2019年7月，被告人贺鑫国加入进来共同创建群组“大王时代VS星哥”，并约定按照陈双与贺鑫国各自拉的人头分配盈利，其中陈双占65%，贺鑫国占35%，并仍然由陈双负责购买房卡、收取房费等，陈双、贺鑫国、罗小琼共同管理群组成员，每天陈双将所获收益通过微信转账的方式按比例转给贺鑫国。期间，被告人陈双的妻子罗小琼偶尔也帮助陈双收取房费，联系未及时出牌的参赌人员出牌。至案发时，陈双共计花费人民币48840元购买房卡591746张，剩余房卡26000余张未消费。期间，赌场共计抽头渔利50余万元，其中，被告人陈双、罗小琼共计非法获利13万元余元，被告人贺鑫国共计非法获利3万余元。 案发后，被告人陈双、罗小琼、贺鑫国经公安机关电话通知到案，到案后，被告人陈双、罗小琼主动退缴赃款共计13万元；被告人贺鑫国主动退缴赃款3万元。 公诉机关当庭出示了被告人的供述与辩解，证人证言、书证、视听资料等证据，指控认为被告人陈双、贺鑫国、罗小琼为获取非法利益，利用网络开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人陈双、贺鑫国所起作用较大，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十六条，被告人罗小琼所起作用较小，系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，应依法从轻或减轻处罚。三被告人均自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理，并建议对被告人陈双判处有期徒刑二年，并处罚金2万元；对被告人贺鑫国判处有期徒刑一年，并处罚金1万元；对被告人罗小琼判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元。故诉请本院依法判处。 被告人陈双辩解称，赌场抽头渔利未达50余万元，只有20-30万元，贺鑫国参与前抽头渔利只有几万元，贺鑫国参与后抽头渔利有20万元左右；其他未作实质性辩解，请求从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控被告人陈双的罪名无异议，同时提出：1.被告人陈双有正当职业，最初在巴蜀麻将上打牌只是休闲娱乐，后来因为加入群里打牌的朋友多了，结果触犯了法律；2.参赌人员都是休闲娱乐，赌博金额小、输赢不大，应区别于其他典型的开设赌场行为；3.认定赌场抽头渔利50余万元的证据不足，本案应以被告人非法获利的金额处以相应的刑罚；4.陈双经公安机关通知到案后，作了如实供述，构成自首；5.积极退赃13万元，并自愿认罪认罚，认罪、悔罪态度诚恳；6.无前科，系初犯，情节相对轻微。综上，建议对被告人陈双判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 被告人贺鑫国对公诉机关指控的事实未做实质性辩解，称自己因为不懂法而触犯了法律，自己经通知后主动到案，请求能从轻处罚。其指定辩护人对指控的事实及罪名无异议，同时提出：1.贺鑫国应是从犯；2.指控抽头渔利50余万元，事实不清，证据不足，且贺鑫国只参与后面部分，前一年贺鑫国没有参与；3.贺鑫国经通知到案后，作了如实供述，构成自首；4.无前科，系初犯，积极退赃，认罪认罚。综上，建议对其作出罪刑相适应的判决。 被告人罗小琼对公诉机关指控的事实无异议，称自己因不懂法而触犯了法律，认罪悔罪，请求宽大处理。其指定辩护人提出：1.罗小琼既没有创建网络聊天群组，也没有设立巴蜀麻将游戏平台，其游戏账户也是陈双为自己方便而开设的。罗小琼没有参与赌博，只是有时因陈双不空，罗小琼帮忙照看一下账号。罗小琼没有通过巴蜀麻将平台盈利的主观犯意，获利的是陈双和贺鑫国，其没有开设赌场的事实及行为。故罗小琼主观上没有犯意，客观上没有实施犯罪行为，其不构成开设赌场罪。2.如果认为罗小琼构成犯罪，请考虑以下量刑情节：经通知主动到案，并作如实供述，构成自首；从犯；虽然没有获利，但有退赃；初犯，夫妻间帮忙照看；建议对被告人罗小琼不以犯罪论处。 经审理查明，被告人陈双与被告人罗小琼系夫妻关系，陈双与被告人贺鑫国系朋友关系。2018年7月以来，被告人陈双先后在“乡聊”、“闲聊”、“吹牛”等聊天交友软件上创建群组“大王时代”，并从“巴蜀麻将”游戏软件平台上以8分至1角5分不等的价格购买房卡，以每3-4张房卡开一局房间，组织群员在“巴蜀麻将”游戏平台上亲友圈内以打麻将、斗地主的方式进行赌博，每一局结束后，由大赢家支付4元房费，若大赢家赢取点数小于11分，则不支付房费，并以首次参赌发18.8元红包、每打满150局发88.88元红包的方式吸引群员参赌。2019年7月，被告人贺鑫国加入进来共同创建群组“大王时代VS星哥”，并约定按照陈双与贺鑫国各自拉的人头分配盈利，其中陈双占65%，贺鑫国占35%，并仍然由陈双负责购买房卡、收取房费等，陈双、贺鑫国、罗小琼共同管理群组成员，每天陈双将所获收益通过微信转账的方式按比例转给贺鑫国。期间，被告人陈双的妻子罗小琼时有帮助陈双收取房费、联系未及时出牌的参赌人员出牌。至案发时，陈双共计花费人民币48840元购买房卡591746张，剩余房卡26000余张未消费。期间，赌场共计抽头渔利二十万元以上三十万元以下，其中，被告人陈双、罗小琼参与抽头渔利金额为二十万元以上，被告人贺鑫国参与抽头渔利金额为八万元以上。 另查明，案发后，被告人陈双、罗小琼、贺鑫国经公安机关电话通知到案，三被告人到案后如实供述了主要犯罪事实，且被告人陈双、罗小琼主动退缴赃款13万元，被告人贺鑫国主动退缴赃款3万元。三被告人在公诉机关签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、户籍信息、起诉意见书等程序性证据，到案经过、扣押决定书、扣押清单、领条、辨认笔录、协助查询财产通知书、手机微信截屏照片、微信转账截屏记录、银行卡交易记录、购买房卡记录、渠县公安局工作情况说明、行政处罚告知笔录等书证，证人张某、石某欢、王某、黄某、陈某、邓某竹、郑某晶、邓某等人的证言，现场勘验笔录及照片，被告人陈双、罗小琼、贺鑫国的供述与辩解，视听资料等证据证实，证据的收集程序合法，内容客观、真实，且证据之间相互印证，足以认定上述查明的事实，本院予以采信确认。 本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定：“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”被告人陈双、贺鑫国、罗小琼以营利为目的，通过在“乡聊”、“闲聊”、“吹牛”等聊天交友软件上创建群组“大王时代”，利用“巴蜀麻将”游戏软件平台，以充值“房卡”的形式供他人进行打麻将、斗地主等赌博活动，并从中抽头渔利，情节严重，其行为符合开设赌场罪的特征，已构成开设赌场罪，公诉机关指控三被告人的事实及罪名成立，本院予以支持。依照法律规定，结合本案查明的事实，即所开赌场持续时间长，参赌人数众多，抽头渔利数额巨大，被告人陈双、贺鑫国、罗小琼开设赌场依法构成“情节严重”，应在三年以上十年以下有期徒刑内处以刑罚及并处罚金。案发后，被告人陈双、贺鑫国、罗小琼经公安机关通知到案，并如实供述了主要犯罪事实，构成自首，依法可对三被告人减轻处罚。在本案共同犯罪中，被告人陈双、贺鑫国起主要作用，系主犯，被告人罗小琼起次要作用，系从犯，可依法对被告人罗小琼减轻处罚。案发后，被告人陈双、罗小琼退缴了赃款13万元，被告人贺鑫国退缴了赃款3万元，三被告人并自愿认罪认罚，对其依法可以从轻、从宽处罚。被告人罗小琼符合缓刑适用条件，对其可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据法律规定，对被告人开设赌场的非法盈利以及作案工具，应予以追缴没收。 关于各被告人及其辩护人的辩解和辩护意见，本院评判如下： 一、被告人陈双、贺鑫国、罗小琼开设赌场抽头渔利50余万元的事实是否清楚，证据是否确实充分。经审查，公诉机关认定被告人陈双、贺鑫国、罗小琼开设赌场抽头渔利50余万元，是根据被告人购买房卡后，依据已消费的房卡数量，结合被告人供述的一些事实而进行的估算，其估算方法、过程、结果未得到三被告人的确认。公诉机关在庭审时对估算方法、过程进行说明后，经过各被告人及辩护人质证后仍认为其估算基础数据来历不精准，方法不严密，未完全得到被告人的确认，故其指控认定抽头渔利50余万元，确属事实不清，证据不足。本院根据各被告人开设赌场使用房卡的情况，结合被告人在法庭审理时确认的基础数据及认可的计算方法进行估算后得出，其整个开设赌场的抽头渔利在20万元以上30万元以下，同时根据被告人的参与时间看，被告人陈双、罗小琼参与的抽头渔利金额为20万元以上，被告人贺鑫国参与的抽头渔利金额为8万元以上。 二、被告人陈双的辩护人提出陈双因不懂法而触犯法律，其经通知到案后如实供述，具有自首情节，积极退赃并自愿认罪认罚，系初犯，建议对其在三年以下判处的意见，与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳；但辩护人的缓刑建议不当，本院不予采纳。 三、被告人贺鑫国的指定辩护人提出贺鑫国是从犯；其经通知到案后，作了如实供述，构成自首；无前科，系初犯；积极退赃，认罪认罚的意见，与审理查明的事实，本院予以采纳。 四、被告人罗小琼的指定辩护人提出罗小琼不构成开设赌场罪的意见及其辩护理由，经审查，被告人罗小琼明知其丈夫陈双为了获取非法利益而在微信群里开设赌场，仍积极帮助其打理所开赌场的相关事宜，不管其帮助行为是否获利，均已构成他人开设赌场罪的共犯，同时其丈夫陈双在本案中获利，也即是其夫妻二人获利，故指定辩护人的无罪辩护意见及理由不能成立，本院不予采纳。其指定辩护人提出罗小琼经通知主动到案，并作如实供述，构成自首，系从犯，积极退赃，系初犯的意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳；但指定辩护人建议对被告人罗小琼不以犯罪论处的意见及理由不成立，本院依法不予采纳。 据此，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人陈双犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，所获赃款及作案工具予以追缴没收。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2020年12月16日起至2022年12月15日止。） 二、被告人贺鑫国犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，所获赃款及作案工具予以追缴没收。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2020年12月16日起至2021年12月15日止。） 三、被告人罗小琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元，所获赃款及作案工具予以追缴没收。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  熊多寿 人民陪审员  段巍伟 人民陪审员  杨 芳 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员  张 军