上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初26274号原告：沈俊，女，1972年6月11日出生，汉族，住上海市普陀区。被告：华东医院，住所地上海市静安区。法定代表人：高文，院长。委托诉讼代理人：谭超毅，男。委托诉讼代理人：李华，女。原告沈俊与被告华东医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，组织双方证据交换并公开开庭进行了审理。原告沈俊，被告华东医院的委托诉讼代理人谭超毅，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费38,070.97元、住院伙食补助费1,200元、营养费1,200元、护理费1,350元、误工费39,959.50元、精神损害抚慰金80,000元、交通费400元、医疗损害鉴定费3,500元、三期鉴定费900元。审理中，原告明确对于住院伙食补助费不再主张。事实和理由：原告于2019年3月4日在被告神经外科被诊断为胸2椎管旁脊神经良性肿瘤，并于3月13日行T2椎管旁肿瘤切除手术。手术完成后，被告于3月22日告知原告家属手术出现了一点问题，但对具体问题及细节含糊其辞。后家属发现被告手术切除了本不应当切除的部位，应当切除的部位反而没有切除，对原告的身心造成了严重伤害。事发后，原告与被告多次沟通，但未果。因双方就赔偿事宜无法达成一致，故原告提起本案诉讼，要求判如所请。为证明其主张，经原告申请，本院委托上海市虹口区医学会对被告的诊疗行为进行医疗损害鉴定。2020年4月13日，上海市虹口区医学会出具鉴定意见书，分析认为：1.根据患者沈俊症状体征，半年前出现背部不适，胸部CT显示左上后纵隔脊柱旁一大小约25mm×27mm囊实性结节，考虑神经源性良性肿瘤，诊断明确有手术指征。2.医方履行了术前告知，但对手术风险和可能遇到的情况估计不足，多学科讨论不足，补救措施不完善；术中发现肿瘤位置与术前有异不能切除时，医方未及时与患者家属沟通和告知。据此评定：本例属于对患者沈俊人身的医疗损害；华东医院在诊疗活动中存在对手术风险和可能遇到的情况估计不足的医疗过错，与患者沈俊目前肿瘤未切除的状况存在因果关系；参照《医疗事故分级标准(试行)》，患者的人身医疗损害等级为四级；本例医疗损害医方的责任程度为轻微责任。原告支付鉴定费3,500元。随后，经原告申请，本院委托上海市医学会对原告医疗损害后的休息期、护理期、营养期进行鉴定。2020年8月27日，上海市医学会出具鉴定意见书，认定原告的休息期为60日、护理期为30日、营养期为30日；其中医疗过失参与度为轻微责任。原告支付鉴定费900元。被告辩称，对上海市虹口区医学会的医疗损害鉴定及上海市医学会的医疗损害三期鉴定结论，均无异议。对于原告主张的各项损失，意见如下：1.医疗费，其中原告现金仅支付了5,499.55元，认可该部分医疗费系原告损失；原告主张的其余医疗费属于医保范围，不是原告的损失。2.营养费、护理费、交通费金额没有异议。3.误工费，要求按照原告2018年4月至2019年3月的收入总额除以12个月乘以休息期2个月，再扣除原告2019年4月、5月的收入后，所得差额为原告的误工损失。4.精神损害抚慰金，因原告没有构成伤残，故不同意赔偿精神损害抚慰金。对于上述第1-3项损失，同意按照10%的责任比例向原告赔偿。5.医疗损害鉴定及三期鉴定的鉴定费同意由被告承担。审理中，原告同意按照被告提出的计算方式计算误工费。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的诊疗经过、被告构成对原告人身的医疗损害、被告的医疗过错与原告的损害后果之间存在因果关系、原告人身医疗损害等级，以及被告的过错对原告损害后果的原因力大小等事实，本院予以确认。本院认为，上海市虹口区医学会评定被告的医疗行为有过错，且该过错与原告目前肿瘤未切除的状况存在因果关系，因此被告应在其过错范围内承担赔偿责任。关于赔偿责任比例问题，主要从过错医疗行为在原告损害后果中的原因力大小来确定。现上海市虹口区医学会及上海市医学会，均评定被告为轻微责任。经充分考虑医疗行为本身的风险及医生的职业能力要求，酌定由被告承担20%的赔偿责任。针对原告主张的相关费用，本院依法具体判定，评析如下：1.医疗费，原告主张医疗费38,070.97元，其中含医保统筹支付26,410.68元。该医保统筹支付金额不属于原告的损失，应予以扣除。扣除医保统筹支付金额后，本院确定原告医疗费损失为11,660.29元。根据本院确定的被告赔偿责任比例，本院支持医疗费2,332.06元。2.被告对于原告主张的营养费、护理费、交通费金额没有异议，本院予以确认。根据本院确定的被告赔偿责任比例，本院支持营养费240元、护理费270元、交通费80元。3.误工费，双方当事人对于误工费计算方式达成一致意见，本院予以确认。原告提供的其本人工资银行流水单显示，原告自2018年4月至2019年3月的月平均工资收入为5,712.83元，2019年4月至5月工资收入合计5,813.60元。根据本院确定的被告赔偿责任比例，本院支持误工费1,122.41元［(5,712.83元/月×2个月－5,813.60元)×20%＝1,122.41元］。4.精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵害致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案原告未举证证明其遭受的精神损害已经达到严重后果，故本院对于原告主张的精神损害抚慰金难以支持。5.鉴定费，原告为医疗损害鉴定及三期鉴定共计支出鉴定费4,400元，被告对于上述两次鉴定的鉴定费金额均无异议，并同意赔偿，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告华东医院应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告沈俊医疗费2,332.06元、营养费240元、护理费270元、误工费1,122.41元、交通费80元，合计4,044.47元；二、原告沈俊的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由被告华东医院负担。医疗损害鉴定费3,500元、三期鉴定费900元(原告沈俊已预缴)，由被告华东医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 杨 臻二〇二〇年十二月二日书记员 戴志洲附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。……四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。