西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初21042号原告：西安擎狮文化传播有限公司。住所地：西安曲江新区。法定代表人：赵勤，系该公司经理。委托诉讼代理人:缪大伟，北京市通商律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人:徐涛，北京市通商律师事务所上海分所实习律师。被告：武汉清风得意网络科技有限公司。住所地：武汉市。法定代表人：熊凌，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张建芬，女，汉族，1988年7月19日出生，住武汉市武昌区，系该公司员工。委托诉讼代理人：苏荟，女，汉族，1992年6月4日出生，住广东省深圳市罗湖区，系该公司员工。原告西安擎狮文化传播有限公司（以下简称擎狮公司）与被告武汉清风得意网络科技有限公司（以下简称清风得意公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告擎狮公司的委托诉讼代理人缪大伟、被告清风得意公司的委托诉讼代理人张建芬均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告擎狮公司诉称，2018年12月底，经原告与被告达成合意，原告为被告在虎某某直播平台（以下简称为“平台”）提供广告投放服务，被告根据所需广告产品的类型、单价、数量与原告结算服务费用。2019年3月，原告与被告为明确双方自2018年12月底至2019年3月初的合作模式下的权利义务，并继续开展合作，签订了《广告框架合同》。原告按照合同约定向被告提供相应的服务，但被告未按照合同约定支付应付款项。经原告多次催收，被告至今仍剩余2372965元应付款尚未支付，同时被告还应向原告承担违约责任。一、原告已按《广告框架合同》约定履行了义务，被告未按期支付广告服务费用，构成违约。原告与被告签订的《广告框架合同》系双方的真实意思表示，内容合法，且不违反法律法规的强制性规定，故该协议合法，有效。合同第2.1条约定，被告如需发布广告，应提前10个工作日与被告协商确定广告时间、位置、形式、内容及费用等事项，并签署《网络广告投放排期表》（以下简称为“《排期表》”）。合同第2.2条约定被告应提前3个工作日向原告提供广告资料（包括广告文件、链接地址、广告素材等），原告有权对广告信息进行审核。合同第2.3条约定，原告保证按合同及排期表的约定发布广告，自2018年12月28日至2019年4月19日期间，原告与被告共确认8份《排期表》。原告根据双方确认的具体排期日期，向平台负责人员确认广告投放日期，原告在收到被告提供的广告资料之后进行审核，并经过平台负责人员认可后，通过邮件提交给平台负责人员，根据已经确定的排期，按时投放广告。被告未根据排期表确定付款期限支付广告服务费用。二、被告未履行《广告框架合同》项下义务，原告因平台解除与原告的合作协议而受到损失。因被告投放广告的费用金额无法达到《广告框架合同》约定的代理框架金额1500万元，实际投放情况远低于框架金额的50％，平台于2019年9月30日与原告解除了该合同的合作，并将相应广告推广服务的价格恢复到原价后与原告进行结算。根据对账结算，原告因被告的违约行为而须向平台支付价格调整差额损失，共计264345元。原告多次沟通要求被告支付拖欠款项，并分别于2019年8月7日、2019年8月12日、2019年8月16日通过邮件催促被告尽快支付款项，但被告一直未予支付，故原告诉至法院，请求判令：1、被告支付原告广告服务费2372965元；2、被告赔偿原告押金损失750000元；3、被告支付原告应付款累计逾期付款违约金，违约金分段计算，暂计至2020年10月31日为1224771.18元，后续违约金以2372965元为基数，按年利率24%计算违约金，计算至实际付清款项之日止；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。被告清风得意公司辩称，1、被告认可原告诉请中关于广告服务费剩余未付金额2372965元的请求，但是该费用经双方结算单核对确认已包含价格调整金额（即264345元费用），故原告不应在违约金计算表格中重复列入计算。2、被告不认可原告主张的押金损失金额。对原告主张的押金损失，原告应提供付款凭证原件，同时原告还应提供其与广州虎某某信息科技有限公司（以下简称“虎某某”）的相关合作协议，证明该笔150万元押金支付给了虎某某，且不存在虎某某退还或部分退还该笔押金给原告的情况，最终证明原告确实在押金上承担了损失或部分损失。假使原告确实存在押金损失75万元，以75万元除以剩余未付金额2372965元，即年利率为31.6%，该损失已经超过法律规定的最高年利率24%，且该损失也不应列入原告提交的违约金计算表，对该笔违约金重复计算。原告主张的75万元押金损失，同时主张剩余未付金额2372965元按年利率24%计算违约金，二者累计重复计算违约金，且远超法律最高利率，请求法院予以适当调整。3、原告主张的违约金，由于原被告一直以来对三家公司（清风、麟赟、火麟）未能实现拼框、平台投放效果差、押金问题、价格调整差额等问题存在争议，经协商始终无法达成一致，无法确定具体欠付金额，被告主张违约金起算点应从双方确定欠款金额之日起开始计算。原告作为虎某某平台广告代理商，为被告在虎某某平台开户并进行代充值服务，被告在原告充值后的N+1月内予以还款，实际上，原告仅为被告提供垫资服务，原告在本合同中的损失也仅是资金占用损失，原告提出按年息24%计算违约金，该利息已过分高于原告实际损失，请求法院调整违约金，建议参考央行同期贷款利率，不高于央行同期贷款利率的1.3倍计算违约金。关于本案诉讼费，从原被告的微信聊天记录日期、邮件发送日期，以及《网络广告投放排期表》最终确定日期均发生在2019年10月份，可以推断，因被告对原告提供的平台效果不满意，以及麟赟、火麟并入1500万元框架不能如约定实现等问题，原被告一直在协商解决办法，直至2019年10月双方才最终确定退款折扣问题，并进行了对账，此次合作原被告均存在违约，诉讼费应双方均摊，保全费由原告自行承担。经审理查明，2019年1月1日，原告（乙方）擎狮公司与被告（甲方）清风得意公司签订《广告框架合同》，约定，甲方委托乙方在乙方所代理的网络平台发布广告，甲方如需发布广告，应提前10个工作日与甲方协商确定广告时间、位置、形式、内容及费用等事项，并签署《网络广告投放排期表》（以下简称排期表），若情况紧急不能及时签署排期表，双方可通过电子邮件方式对排期表进行确认。甲方若需变更撤销排期表，应提前三个工作日通知乙方并征得乙方书面同意，否则，甲方应按原排期表未执行广告部分对应金额的20%支付违约金；甲方应提前3个工作日现给乙方提供光广告资料（包括广告文件、链接地址、广告素材等）。如甲方未及时提提供广告资料致使广告不能按时发布，乙方不承担任何责任；乙方保证按本合同及排期表的约定发布广告。如甲方对广告发布情况持有异议（包括错发漏发或其他违反约定的情况），应在相应广告项目发布完毕后3个工作日内书面向乙方提出，否则视为广告项目已经按约定全部发布完毕；费用计算部分约定，甲乙双方共同确认，本协议的代理框架金额为人民币1500万元，甲方保证，其在合作期限内按附件约定的折扣和配送优惠政策结算并实际支付给乙方的广告费用总额不低于前述代理框架金额；鉴于在乙方网络平台发布广告，需向网络平台支付框架金额10%的押金人民币150万元，甲乙双方确认，甲乙双方各自承担押金的50%，即人民币75万元。甲方应支付的押金由乙方代收并一起支付给网络平台，甲方应在2019年3月27日之前向乙方支付押金人民币75万元；本协议期满，若甲方100%完成框架金额，框架押金无息退还，甲乙双方各占50%的比例分配框架押金；若本协议期满，甲方实际投放执行广告总金额低于本协议约定的代理框架金额，若甲方框架期内广告投放金额未达到框架额度的50%，则网络平台扣罚所有框架押金，且甲方应向乙方支付乙方押金75万元作为赔偿；甲方应按排期表约定时间及时支付相关费用，本合同项下广告费均以人民币计价结算，且均为含税价格。如甲方未按约定履行付款义务，每逾期1日，应按未付金额的千分之一支付违约金。若甲方逾期付款超过30天，乙方有权单方解除合同，甲方应当按照应付未付款项的30%向乙方支付违约金，不足以赔偿乙方损失的，甲方应继续承担相应的赔偿责任；本合同有效期自2019年1月1日至2019年12月31日。合同签订后，原、被告又签订《网络广告投放排期表》确认原告向被告投放广告的具体位置、日期及广告金额。具体为：1、合同编号为HY2018-12132的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为300000元，折扣为30%，总价为90000元。被告应在2019年3月2日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付金额千分之一支付违约金。2、合同编号为HY2019-01015的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为1860000元，折扣为30%，总价为558000元。被告应在2019年3月11日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付未付金额千分之一支付违约金。3、合同编号为HY2019-01049的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为1380000元，折扣为30%，总价为414000元。被告应在2019年4月1日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付未付金额千分之一支付违约金。4、合同编号为HY2019-04163的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为300000元，折扣为30%，总价为90000元；投放金额60000元，折扣100%，总计投放金额90000元。被告应在2019年6月22日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付未付金额千分之一支付违约金。5、合同编号为HY2019-06035的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为550000元，折扣为30%，投放金额为120000元，折扣为100%，总价为165000元。被告应在2019年6月12日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付未付金额千分之一支付违约金。6、2019年7月广告投放的《网络广告投放排期表》，约定投放金额为13500元，折扣为65%，总价为8775元。被告应在2019年7月19日前支付本单项下的广告费，每逾期一日，应按应付未付金额千分之一支付违约金。7、2019年1月投放的《网络广告投放排期表—麟赟》，约定投放金额为1980000元，折扣为30%，总价为594000元；2019年2月麟赟约定投放金额1320000元，折扣为30%，总价为396000元，该投放排期表未载明违约金。8、2019年1月投放的《网络广告投放排期表—火麟》，约定投放金额为1980000元，折扣为30%，总价为594000元，该投放排期表未载明违约金。以上广告费用共计2909775元。被告分别于2019年5月30日、6月11日、6月28日、7月3日、7月10日向原告支付广告费300000元、132000元、20000元、30000元、54810元，共计536810元，剩余2372965元未支付。庭审中，原告称因虎某某平台已经将1500000元的押金全额退还给原告，故不再要求被告向原告支付750000元的押金损失以及对应的违约金。上述事实，有广告框架合同、网络广告投放排期表、招商银行付款及收款回单等证据及当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，原、被告签订的《广告框架合同》系双方权利义务的真实意思表示，亦没有违反法律、行政法规的强制性规定，故而依法认定为合法有效。本案中，原告按照合同约定向被告提供了广告发布服务，被告应当按照合同约定向原告支付剩余服务费，现原被告均认可被告尚欠原告生育广告服务费2372965元，故对原告要求被告支付剩余广告服务费2372965元的诉请，本院予以支持。被告逾期向原告付款，应当向原告支付违约金，但双方合同约定的违约金过高，原告诉求要求被告按照年利率24%支付违约金已对约定的违约金进行了调整，本院予以准许。具体违约金的计算，以原被告双方签订的网络广告投放排期表上约定的支付时间予以计算，因麟赟、火麟的排期表上未约定违约金的计算，原告也未提交证据证明其损失，被告亦要求调整违约金，故该部分的违约金，本院酌情按照年利率6%自2019年11月8日（原告提交起诉状次日）开始计算，但违约金的总数不应超过被告未付总金额的30%，即711889.5元。综上所述，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告武汉清风得意网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安擎狮文化传播有限公司广告服务费2372965元；二、被告武汉清风得意网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安擎狮文化传播有限公司违约金（截止至2019年11月7日违约金为133329.27元；2019年11月8日至实际给付之日的违约金分两部分计算，以788965元为基数，按照年利率24%，自2019年11月8日计算至实际给付之日；以1584000元为基数，按照年利率6%，自2019年11月8日计算至实际给付之日；但违约金的总额不应高于711889.5元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安擎狮文化传播有限公司的其余诉讼请求。本案本诉案件受理费36930元，由原告承担6930元，由被告承担30000元，保全费5000元，由被告承担。因原告已预交，被告应在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  卢 帆人民陪审员  马荣彬人民陪审员  魏爱萍二〇二〇年十二月十六日书 记 员  王雪冰打印：相丽华校对：王婉柔2020年月日送达1