四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终2342号 上诉人（原审原告）：廖涛，男，1965年4月出生，汉族，住四川省宜宾市叙州区。 委托诉讼代理人：李祥，宜宾市叙州区众益法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：宜宾市叙州区安居物业服务有限公司，住所地四川省宜宾市叙州区柏溪镇长江路金沙公寓**。 法定代表人：王艺，执行董事。 委托诉讼代理人：林志平，四川丰宜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾小米，四川丰宜律师事务所律师。 上诉人廖涛因与上诉人宜宾市叙州区安居物业服务有限公司（以下简称安居物业公司）劳动合同纠纷一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院（2020）川1521民初5035号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 廖涛上诉请求：一、维持一审判决第二、五项，撤销一审判决第一、三、四、六项。二、改判安居物业公司支付：1.违法解除和迫使廖涛解除劳动合同赔偿金22780元。2.工作年限经济补偿金：2847.5元/月×4月=11390元。3.2018年9月至2019年12月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资未给部分：2750元/月×16月=44000元；2016年3月至8月未签订劳动合同双倍工资未给部分：1800元/月×6月=10800元。4.2016年2月至2019年1月9日工作期间的双休日加班工资104183元，并加倍支付104183元；2016年2月至2020年1月9日法定节假日加班工资16689元，并加倍支付16689元；2016年2月至2020年1月9日工作年限应享受带薪休假工资7586元，并加倍支付7586元。5.给付2020年1月1日至9日的工资1137元，并加倍支付1137元。6.给付工作四年来的高温补贴3600元，2019年年终奖1260元。7.从2016年9月至2019年11月每月克扣工资的10%=9405元，应给付赔偿金9405元。8.给付克扣2019年1月至11月工资的10%=3025元。9.应为廖涛缴纳从2016年2月至2020年1月的社会保险（五险）。三、本案一、二审诉讼费由安居物业公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，部分判决错误。安居物业公司在日常管理中违反劳动法相关规定，恶意降低工资标准并打击报复廖涛，迫使廖涛提出解除劳动合同关系，应该支付相应的补偿金、赔偿款。 安居物业公司辩称，廖涛系主动提出解除劳动合同，故经济补偿金及失业保险待遇不应支持。 安居物业公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判驳回廖涛关于经济补偿金的诉讼请求；二、撤销一审判决第二项，改判驳回廖涛关于失业保险金的诉讼请求；三、本案一、二审诉讼费由廖涛承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.廖涛拒绝续签劳动合同，且自愿提出离职，一审判决安居物业公司支付经济补偿金、失业保险金不符合客观事实和法律规定。2.廖涛主张未缴纳失业保险的损失，违背诚实信用原则，一审判决安居物业公司承担社会保险待遇不符合法律规定。 廖涛辩称，廖涛并非自愿提出离职，而是安居物业公司违法解除劳动合同，且因安居物业公司违法行为，导致廖涛无法享受失业保险待遇。 廖涛向一审法院提出诉讼请求：1.判令安居物业公司违法解除劳动合同应支付给廖涛的赔偿金2847.5元/月×4年×2倍=22780元；2.判令安居物业公司给付廖涛上班工作年限经济补偿金2847.5元/月×4月=11390元；3.判令安居物业公司给付廖涛因未缴纳失业保险而造成不能依法领取失业保险待遇的损失1360元/月×12月=16320元；4.判令安居物业公司给付廖涛从2016年9月至2020年1月9日每月被无故克扣的工资9405元（2016年9-11月：2300元/月×3月×10%=690元；2017年1-8月：2300元/月×8月×10%=1840元；2017年9-11月：2750元/月×3月×10%=825元；2018年：2750元/月×11月×10%=3025元；2019年：2750元/月×11月×10%=3025元），并加倍支付赔偿金9405元×100%=9405元；5.判令安居物业公司未签订无固定期限劳动合同的双倍工资未给的部分2750元/月×16月(2018年9月至2019年12月)=44000元，2016年3月至8月未签订劳动合同双倍工资1800元/月×6月=10800元；6.判令安居物业公司给付提前一个月告知解除劳动合同关系的一个月工资2750元；7.判令安居物业公司给付廖涛从2016年2月2日-2020年1月9日双休日加班工资（104天/年×3年+100天）×2750元/月÷21.75天/月×200%=104183元，并加倍支付104183元；法定假加班工资11天/年×4年×2750元/月÷21.75天/月×300%=16689元，并加倍支付16689元；应享受带薪年休假5天/年×4年×2750元/月÷21.75天/月×300%=7586元，并支付赔偿金7586元；8.判令安居物业公司退还廖涛保证金500元、服装费500元；9.判令安居物业公司给付拖欠廖涛2020年1月1日至9日工资2750元/月÷21.75天/月×9天=1137元，加倍支付赔偿金1137元；并给付2019年年终奖1260元；10.判令安居物业公司给付高温补贴3月/年×300元/年×4年=3600元；合计391900元。 一审法院认定事实：宜宾县安居物业服务有限公司于2016年6月29日成立，因行政区划的调整，于2018年9月27日变更登记为宜宾市叙州区安居物业服务有限公司。2016年8月31日，廖涛与安居物业公司签订《劳动合同》，约定工作期限自2016年8月31日起至2017年8月31日止，工资为2300元/月，工作岗位为秩序维护员。合同签订后，廖涛按约在安居物业公司处从事秩序维护员工作。廖涛的作息时间为三班两倒轮休制，即第一天上白班为早上七点至下午六点，第二天接夜班为下午六点至第三天早上七点，班组人员循环上班。2017年9月1日，廖涛（乙方）与安居物业公司（甲方）续签《劳动合同》，合同载明：“第一条：本合同期限，1、固定期限合同：自2017年9月1日至2018年8月31日止，共12个月。……第九条：实行月薪的，乙方按要求完成规定的工作任务，工资为1750元……第十二条：甲乙双方应按照甲方相关文件约定的缴费工资办理养老保险，保险费按当地劳动保险部门规定比例共同缴纳。因乙方自身原因，根据乙方本人申请，甲乙双方共同协商约定，每月由甲方以货币形式在乙方工资中以补贴的形式发放社会保险费1000元/月，乙方自行办理社保相关事宜。注：如乙方因社保原因与甲方产生纠纷，甲方将一次性收回发放的社会养老补贴。……第十七条：每月扣发工资总额的10%作为年终绩效考核，年终根据工作完成情况予以发放……”合同到期后，双方未再续签劳动合同，但廖涛仍在原工作岗位上班，安居物业公司也按原待遇支付廖涛工资。2019年12月3日，安居物业公司的办公室主任江某通知廖涛到公司签订劳动合同，但因劳动合同的工资调整为2150元/月，廖涛因为工资减少而未与安居物业公司签订劳动合同。2016年8月31日，廖涛向安居物业公司交纳了保证金500元。2017年12月3日，廖涛向安居物业公司交纳了工作服押金500元。 2019年12月31日，廖涛通过微信向安居物业公司金江丽城项目经理刘某发送照片一张，并要求刘某转发给公司，该照片文字载明：“叙州区安居服务有限公司：请公司书面通知（该通知必须有公司鲜章，否则无效），本人岗位由某人于2020年1月1日接替，如本人未接到书面通知，本人将视为本人岗位无需人员接替工作。由此给公司造成的不便或损失，本人不承担任何责任。”刘某当天便在微信向廖涛回复由安居物业公司出具的《通知》照片，该通知载明：“廖涛同志……现我单位通知您于2019年12月31日15点前到宜宾市叙州区房屋维修管理中心，完善2019年度所有用工手续，商榷2020年度的薪酬待遇及劳动合同签订的相关事宜……”廖涛收到该《通知》后，在微信回复刘某：“我是不会续签劳动合同的了，如果公司暂时有困难没有招聘到人员需要继续工作，请出示书面通知并盖章（继续工作的时间不能超过二十天）。”2020年1月6日，廖涛在微信告知刘某：“你好！我已考虑好了，决定不再在安居物业工作了。”刘某答复廖涛，要求廖涛在未接到公司通知之前，正常上班。2020年1月7日，安居物业公司作出编号为叙安居[2020人劳]001号《解除劳动关系通知书》，该通知书载明：“被通知人：廖涛……因您与本单位签署的劳动合同期满后，不愿与本单位续签劳动合同，经双方协商亦不能达成协议，现本单位根据《劳动合同法》及本单位规章制度的规定，决定从2020年1月10日起解除与您的劳动关系……”廖涛于当天收到了前述通知，并于2020年1月9日未去安居物业公司处上班。廖涛离职前的平均工资为2750元/月。安居物业公司于次月通过银行转账的方式发放廖涛上月工资，安居物业公司每月扣留廖涛工资10%作为绩效工资于次年发放，廖涛2018年以前被扣留绩效工资均已发放，2019年1月至11月扣留绩效工资3025元（275元/月×11月）未发放。安居物业公司未发放廖涛2020年1月1日至9日工资。安居物业公司一直未为廖涛交纳社会保险。 2020年1月16日，廖涛向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求安居物业公司支付经济补偿金、双倍工资等。2020年6月3日，宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、宜安居物业公司给付廖涛2020年1月1日至2020年1月9日工资：2750元/月÷21.75天/月×工作日6天=758.62元；二、安居物业公司给付廖涛2019年1月至2019年12月扣留工资：275元/月×12个月=3300元；三、安居物业公司给付廖涛经济补偿：2750元/月×3.5月=9625元；四、安居物业公司给付廖涛未休年休假工资：（2750÷21.75）元/天×2×5天=1264.37元；五、安居物业公司返还廖涛保证金500元、服装押金500元；六、驳回廖涛其他仲裁请求。廖涛不服仲裁裁决，在法定期间内提起诉讼。 一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。廖涛、安居物业公司双方因续签劳动合同事宜发生争议，廖涛明确向安居物业公司表示“决定不再在安居物业工作”后，安居物业公司才发出《解除劳动关系通知书》，安居物业公司不存在违法解除劳动合同的情形，故对廖涛主张违法解除劳动合同赔偿金22780元的请求，不予支持。 关于经济补偿的问题。因安居物业公司降低工资与廖涛续订劳动合同，是减低劳动合同约定条件，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定，安居物业公司应当向廖涛支付经济补偿金。廖涛于2016年8月31日在安居物业公司处工作，双方的劳动关系自2020年1月10日解除，即廖涛在安居物业公司处工作了3年4个月，安居物业公司应向廖涛支付解除劳动关系的经济补偿金2750元/月×3.5月=9625元。 关于失业保险待遇问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”，第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；……”，安居物业公司未为廖涛缴纳失业保险，导致廖涛失业后，不能领取失业保险金，则廖涛应该享受的失业保险待遇应当由安居物业公司承担。根据《四川省失业保险条例》第二十一条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；……3年以上不满5年的为12个月”，第二十四条“失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70%执行”及《四川省人力资源和社会保障厅关于调整失业保险金标准的通知》（川人社办发[2018]113号）第一条“各地失业保险金标准按照当地人民政府确定的月最低工资标准的80%执行”的规定，安居物业公司应支付廖涛失业保险金为1650元/月×80%×12月=15840元。 关于扣留工资的问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，故安居物业公司自2019年1月至2019年11月每月扣留10%工资及拖欠2020年1月1日至9日工资不当，应当支付廖涛扣留工资275元/月×11月=3025元、2020年1月1日至9日拖欠工资2750元/月÷21.75天/月×工作日6天=758.62元，合计3783.62元。因安居物业公司已支付廖涛2018年以前扣留的绩效工资，故对廖涛主张支付该部分扣留工资的请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五的规定，用人单位向劳动者加付赔偿金的前提是由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬而用人单位逾期不支付，而廖涛并未举证证明劳动行政部门已作出过处理，故对廖涛主张安居物业公司两倍支付前述款项的请求，不予支持。 关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题。廖涛主张2016年3月至8月未签订书面劳动合同的双倍工资，但其未提供该段时间存在劳动关系的证据，安居物业公司亦提出超过一年仲裁时效的抗辩，故对此主张，不予支持。廖涛、安居物业公司于2017年9月1日签订的劳动合同到期后，确未立即续签劳动合同，但廖涛仍在安居物业公司处工作，安居物业公司也未提出异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应视为双方以原条件继续履行劳动合同，而不能认定双方自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，故对廖涛主张2018年9月至2019年12月双倍工资的请求，不予支持。 关于额外支付一个月工资的问题。双方解除劳动合同的情形，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的需额外支付一个月工资的情形，故对廖涛主张安居物业公司额外支付一个月工资2750元的请求，不予支持。 关于双休日、法定节假日、年休假加班的问题。廖涛并未就加班事实举证予以证明，故对廖涛主张双休日、法定节假日加班费的请求，不予支持。廖涛上班时间为三班两倒，确实未休年休假，安居物业公司应当支付廖涛未休年休假工资，但廖涛于2020年1月申请仲裁，所以廖涛2019年1月前的请求已超过一年的仲裁时效，不予支持，廖涛于2019年1月1日至12月31日的未休年休假为5天，安居物业公司应支付廖涛未休年休假工资5天/年×2750元/月÷21.75天/月×2倍=1264.37元。 关于退还保证金、服装费的问题。因用人单位不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，所以安居物业公司收取廖涛的保证金500元、服装费500元应当退还廖涛。 关于年终奖、高温补贴的问题。廖涛主张安居物业公司应支付其2019年年终奖1260元、高温补贴3600元，并未举证予以证明，故对此主张，不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《四川省失业保险条例》第二十一条、第二十四条，《职工带薪年体假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：一、安居物业公司于判决生效之日起十日内支付廖涛经济补偿金9625元；二、安居物业公司于判决生效之日起十日内支付廖涛失业保险金15840元；三、安居物业公司于判决生效之日起十日内支付廖涛工资3783.62元；四、安居物业公司于判决生效之日起十日内支付廖涛未休年休假工资1264.37元；五、安居物业公司于判决生效之日起十日内退还廖涛保证金500元、服装费500元；六、驳回廖涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由安居物业公司负担。 二审期间，廖涛向本院提交八组证据。第一组证据：微信截图1复印件，拟证明廖涛于2019年12月17日依法告知安居物业公司，不能降低工资并应签订长期无固定期限劳动合同，以及社会保险未缴纳等问题，而项目经理告知安居物业公司后并没有得到明确回复的事实，并非廖涛不签劳动合同。第二组证据：微信截图2复印件，拟证明廖涛没有休息日，在露天干活，应当支付高温补贴。第三组证据：微信截图3复印件，拟证明安居物业公司打击报复刁难廖涛的事实，且存在违反劳动合同法的行为；第四组证据：微信截图4复印件，拟证明刘经理2019年12月9日在工作群里通知不准廖涛核定工龄工资的事实。第五组证据：微信截图5复印件，拟证明进入诉讼程序后，安居物业公司制造伪证值班表的事实，印证了安居物业公司一审提交的2019年8月考勤表与廖涛拍摄提交的2019年8月的完全不一致。安居物业公司提交的是后来刘某制作的，真正的考勤表是虞某制作的，考勤天数、人员均不一致，这两份原件安居物业公司并未当庭提交。第六组证据：微信截图6复印件。拟证明安居物业公司无故克扣工资，未缴社会保险，未给付法定年休假工资和加班工资且违法收取保证金，廖涛于2019年12月3日向人社局进行过信访投诉。因此，在克扣的工资当中应当加倍支付赔偿金。第七组证据：微信截图7复印件，拟证明廖涛工作到2020年1月9日的事实，工资应该计算到2020年1月9日。第八组证据：解除劳动关系通知书及邮政快递单，拟证明2019年12月25日廖涛与安居物业公司未续签2020年劳动合同，其原因是用人单位存在克扣工资，未缴纳社会保险，法定节假日未放假以及降低原来工资标准，迫使廖涛针对安居物业公司的违法行为而解除合同。安居物业公司质证意见为：1.八组证据都产生于一审举证期限届满之前，一审时未提交，不属于二审新证据，依法应不予采信。2.对证据的真实性、合法性请法院予以核查，对证明目的有异议。本院的认证意见为：以上证据材料有原件予以核对，与本案有关联性，本院予以采信，能否达到廖涛的证明目的，本院将结合查明事实予以综合认定。 安居物业公司未提交新证据，本院对一审查明的其余事实予以确认。 本院认为，综合双方诉辩主张，归纳本案争议焦点为：一、安居物业公司是否应当支付廖涛违法解除劳动合同赔偿金；二、安居物业公司是否应当支付廖涛经济补偿金；三、安居物业公司是否应当支付廖涛未签订劳动合同、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资；四、安居物业公司是否应当支付廖涛失业保险待遇；五、安居物业公司是否应当支付廖涛双休日、法定节假日劳动报酬和未休年休假工资；六、廖涛主张安居物业公司支付2016年9月至2019年11月每月扣发的10%工资以及2020年1月1日至9日的工资能否得到支持；七、安居物业公司是否应当支付廖涛高温补贴和2019年年终奖；八、廖涛主张安居物业公司为其缴纳2016年2月至2020年1月的社会保险费能否得到支持。九、安居物业公司每月以现金方式向廖涛发放的社会保险费廖涛是否应予以返还。 关于争议焦点一，首先，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”该条规定所指用人单位违法解除或者终止劳动合同的行为主要包括以下两种：一是用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同；二是用人单位在解除劳动合同时，没有遵守《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的程序。就本案而言，不存在违反以上法律规定违法解除合同的情形。其次，关于是否符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定应当支付赔偿金的问题。安居物业公司2018年以前已按合同约定足额发放所有工资，2019年1月至2019年11月系因发放年终绩效考核的期限未届至即发生案涉纠纷而未发放，因此，安居物业公司无克扣或者无故拖欠劳动者工资的情形。安居物业公司提交的员工假日值班补贴补发明细表证明安居物业公司发放了部分延时工资报酬，并非拒绝支付。因此，廖涛主张安居物业公司支付违反解除劳动合同赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二，首先，经济补偿金以法定的形式规范其支付标准和支付条件。用人单位向劳动者支付经济补偿金的条件其中一类是作为违约责任的经济补偿金，也就是因用人单位违反劳动合同而支付的经济补偿金，此项经济补偿金可以看作是对用人单位违约的惩罚，是法律责任的组成部分。支付此类经济补偿金的情形主要有以下几类：（1）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（2）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（3）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（5）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背其真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（6）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。就本案而言，安居物业公司未依法为廖涛缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应予支付经济补偿金的情形。同时，司法实务中，用人单位以劳动者承诺放弃社会保险或者双方约定不缴纳社会保险为由，主张在解除或终止劳动合同时不支付经济补偿金的，不予支持。因此，安居物业公司主张不应当向廖涛支付经济补偿金的上诉理由不能成立。其次，廖涛提交的《保安巡查责任表》没有安居物业公司的签章，且安居物业公司对该证据不予认可，即廖涛未提交有力的证据证明其于2016年3至8月期间与安居物业公司成立劳动关系，一审法院认定廖涛在安居物业公司工作的年限为3.5年正确，廖涛主张按照4年计算经济补偿金的上诉理由不能成立。 关于争议焦点三，首先，廖涛主张2016年3月至8月未签订书面劳动合同的双倍工资，但其未提供该段时间存在劳动关系的证据，且安居物业公司提出超过一年诉讼时效的抗辩成立，对廖涛该上诉请求，本院依法不予支持。其次，廖涛与安居物业公司连续订立了两次固定期限劳动合同于2017年9月1日到期后，廖涛仍在原岗位上班，安居物业公司也按原待遇支付廖涛工资，但双方未再续签劳动合同，但廖涛未举证证明其提出或者同意续订劳动合同，而用人单位拒绝签订无固定期限劳动合同的事实，因此，安居物业公司并未违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，对廖涛主张安居物业公司支付2018年9月至2019年12月未订立书面合同双倍工资的上诉请求本院不予支持。 关于争议焦点四，根据《失业保险条例》第十四条第一款“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”，现虽公司未为劳动者购买失业保险，但因劳动者未办理失业登记，劳动者是否处于失业状态，现并无证据证明。因此，依照举证责任分配，劳动者应当对自己符合失业保险条件承担举证责任，故安居物业公司不应当就廖涛无法享受失业保险待遇的损失承担责任。安居物业公司该上诉理由成立，本院予以支持。 关于争议焦点五，廖涛二审中提交的值班表既无相关人员签字，也无安居物业公司盖章，本院无法核实其真实性，对该证据本院依法不予采信。廖涛工作岗位为保安，双方在签订劳动合同时虽约定为不定时工作制度，但安居物业公司未举证证明廖涛的工作岗位经劳动行政部门批准实行非标准工时制度，且双方约定每周实行40小时工作制，应当认定廖涛的工作岗位实行标准工时制度，即每日工作8小时，每周工作40小时。安居物业公司提交的考勤表显示廖涛每周至少工作4次，每次12个小时，即每周工作时间超过了40小时。但根据安居物业公司提交的考核表和三班两倒制工时制度可以证明，保证了廖涛每周至少2天的休息时间，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款规定，用人单位安排劳动者休息日工作支付百分之二百的工资报酬的前提是没有安排劳动者补休，安居物业公司已经安排廖涛补休，不应再支付双休日百分之二百的劳动报酬，廖涛主张安居物业公司支付双休日劳动报酬的上诉理由不能成立。 关于法定节假日劳动报酬的问题。首先，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，安居物业提交了2019年的部分考核表，即证明与争议有关的证据属于用人单位掌握管理，应当由安居物业公司承担举证责任。根据安居物业公司的保安工时执行三班两倒制，廖涛在法定节假日期间工作有高度的可能性，安居物业公司提交的部分考核表无法证明廖涛未在法定节假日工作，应承担举证不能的责任。其次，劳动部印发的《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，且在司法实践中，劳动者与用人单位因劳动报酬产生争议的，自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年内的劳动报酬情况由用人单位承担举证责任。超过两年的劳动报酬情况，由劳动者承担举证责任，但劳动者有充分证据证明用人单位长期保管工资表、考勤表、员工档案等与薪酬相关的资料的除外。廖涛未提交充分证据证明安居物业公司长期保管考勤表，因此本院支持安居物业公司向廖涛支付2018、2019年法定节假日以及2020年元旦节劳动报酬。安居物业公司提交了2018年员工假日值班补贴补发明细表，该表显示已向廖涛支付2018年部分法定节假日劳动报酬，该款项应予扣除，即安居物业公司应支付廖涛的法定节假日劳动报酬为7427元。 关于未休年休假工资的问题。依照《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的规定，劳动者当年的年休假至迟可以安排在次年休假，其当年主张未休年休假工资的仲裁时效应从次年12月31日开始计算。本案中，廖涛于2020年1月向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，从该时间点往前倒推两年的未休年休假工资主张尚在仲裁时效内，故对廖涛请求支付2018年1月开始的未休年休假工资本院予以支持，而2017年的未休年休假工资，至迟应在2019年12月31日申请仲裁，因廖涛对此部分请求超过仲裁时效，故对2017年及之前的未休年休假工资本院不予支持。亦即其在本案中应予支持的年休假天数为2018年、2019年未休假天数共计10天，安居物业公司应支付廖涛未休年休假工资10天×2750元/月÷21.75天/月×200%=2529元，一审法院计算错误，本院依法予以纠正。 关于是否应当加倍支付加班劳动报酬和未休年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五的规定，用人单位向劳动者加付赔偿金的前提是由劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬而用人单位逾期不支付，而廖涛并未举证证明劳动行政部门已作过处理，故对其主张安居物业公司两倍支付前述款项的请求，本院不予支持。 关于争议焦点六，安居物业公司2018年以前已按合同约定足额发放所有工资，一审判决已经支持安居物业公司支付廖涛2019年1月至11月10%的绩效考核金，2020年1月1日至2020年1月9日工作日工资，因此，对廖涛该上诉请求本院不予支持。 关于争议焦点七，关于年终奖、高温补贴的问题。廖涛未举证证明安居物业公司应当按照法定或者约定向其发放年终奖和高温补贴费用，故对此主张，本院不予支持。 关于争议焦点八，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”即，只有社会保险手续无法补办、无法享受社会保险待遇要求用人单位赔偿损失而发生争议属人民法院受理范围，社会保险补缴争议不属于劳动争议，不属于人民法院受理范围，劳动者应当向劳动行政部门和其他主管部门申请解决。 关于争议焦点九，安居物业公司与廖涛在劳动合同中约定，每月由安居物业公司以货币形式在廖涛工资中以补贴的形式发放社会保险费1000元，廖涛自行办理社保相关事宜，如廖涛因社保原因与安居物业公司产生纠纷，安居物业公司将一次性收回发放的社会养老补贴。按照前述分析，安居物业公司能否为廖涛补办社会保险手续尚无定论，安居物业公司可在社保手续无法补办、廖涛无法享受社会保险待遇要求其赔偿损失诉讼中主张抵扣，一审法院对安居物业该抗辩意见未予处理并无不当。 综上所述，经本院审委会讨论决定，上诉人廖涛的上诉请求部分成立，上诉人宜宾市叙州区安居物业服务有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市叙州区人民法院（2020）川1521民初5035号民事判决第一项、第三项、第五项，即“一、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛经济补偿金9625元”“三、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛工资3783.62元”“五、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内退还廖涛保证金500元、服装费500元”； 二、撤销四川省宜宾市叙州区人民法院（2020）川1521民初5035号民事判决第二项、第六项，即“二、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛失业保险金15840元”“六、驳回廖涛的其他诉讼请求”； 三、变更四川省宜宾市叙州区人民法院（2020）川1521民初5035号民事判决第四项“四、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛未休年休假工资1264.37元”为：宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛未休年休假工资2529元； 四、宜宾市叙州区安居物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付廖涛法定节假日劳动报酬为7427元； 五、驳回廖涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由宜宾市叙州区安居物业服务有限公司负担，该款已由廖涛预交，由宜宾市叙州区安居物业服务有限公司径行向廖涛支付。二审案件受理费20元，由廖涛负担10元，由宜宾市叙州区安居物业服务有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 荷 审 判 员  张力骁 审 判 员  翟旭玫 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理  宋明明 书 记 员  刘洋杨