四川省仁寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1421民初4290号 原告：徐伟然，男，1992年6月4日出生，汉族，住四川省成都市天府新区。 委托诉讼代理人：宋婷，四川达宽（仁寿）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谌俊英，四川达宽（仁寿）律师事务所律师。 被告：季江，男，1974年8月2日出生，汉族，住四川省成都市青白江区。 委托诉讼代理人：张晓峰，四川红地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张栋，四川红地律师事务所律师。 原告徐伟然与被告季江合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告徐伟然的委托诉讼代理人宋婷、谌俊英，被告季江及其委托诉讼代理人张晓峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐伟然向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告按《承包经营协议》的约定向原告支付第二年度（即2018年11月11日至2019年11月10日）尚未支付的利润分红1,450,000元；并自2019年11月11日起以1,450,000元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍向原告支付违约金直至付清为止。2．依法判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年3月13日，原告与被告及案外人李某签订《入股合作协议书》，约定共同出资1,000万元经营“好声音纯K派对”，其中原告出资330万元，占股33%。后经股东会决议，原告股份由33%调整为29%，原告已按约足额支付了投资款290万元。签订《入股合作协议书》当日，原告与被告签订《承包经营协议》，约定从“好声音”正式对外营业开始计算24个月（2年）内，“好声音纯k派对”由被告季江以利润包干形式承包经营；被告承诺原告入股好声音的投资额，在24个月内全部收回。第一年收回50%，不足部分由被告在开业第12个月全部补足；第二年收回50%，不足部分在开业第24个月由被告全部补足。双方还约定，如原告所得分红提前达到投资额，则剩余时间段原告应得的分红归季江所有。第一承包年承包期满后，被告未按约补足利润分红不足部分，为此原告向贵院起诉，贵院经审理后作出（2019）川1421民初2951号《民事判决书》，判决被告季江支付原告利润分红款210,071元。被告不服一审判决，向眉山市中级人民法院上诉，眉山市中级人民法院经审理后作出（2020）川14民终295号《民事判决书》维持原判。现第二承包年度期限已经届满，但被告未向原告支付任何利润分红款，多次协商无果，故具状起诉，望判如所请。 被告季江辩称，1、根据双方《承包经营协议》第一条第1款的约定“好声音正式对外营业开始计算24个月（2年）内由甲方按利润包干形式承包经营”，依据上述约定，应当认定双方承包经营协议起始期限为最后一项许可证照办理的时间，即（2019）川1421民初2951号民事判决书所认定的，2018年6月22日最后一项证照《卫生许可证》的取得时间。即第一年的承包期限为2018年6月23日起至2019年6月22日，第二年的承包期限的起始时间为2019年6月23日。2、在双方第二年的承包期限内发生了新型冠状病毒疫情，疫情导致了2020年1月26日至2020年3月28日期间停业，停业期间非但没有产生任何盈利，还产生了大量亏损。根据《中华人民共和国合同法》的规定，不可抗力造成了合同不能履行免责。疫情发生后，答辩人向被答辩人发出了解除合同的通知，因此案涉的协议已经解除。综上，请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年3月13日，徐伟然、季江与案外人李某共同签订《入股合作协议书》，约定“甲方：季江乙方：徐伟然丙方：李某以上甲、乙、丙三方共同投资人（以下简称‘共同投资人’）经友好协商，根据中华人民共和国法律、法规的规定，双方本着公正公平、互惠互利的原则，就乙方入股甲方投资的暂定名‘好声音纯Ｋ派对’项目事宜，达成如下协议，以共同遵守。第一章项目名称、地址、法人1．项目名称：暂定名为‘好声音纯Ｋ派对’，注册公司名暂定为‘仁寿好声音娱乐有限公司’（以下简称‘好声音’）。2．项目地址：仁寿中韩城××楼。3．法定代表人：季江4．注册资金100万元。5．合伙期限15年，与场地物业租赁时间一致。第二章项目经营性质和范围及筹建期限项目经营性质属量贩式自助ＫＴＶ，面积约3300平方米，投资建立60个ＫＴＶ包间及其他配套设施。共同投资人授权委托季江全权负责公司筹建、经营管理等所有事宜并担任法人及该投资项目的控股人。筹建期限为105天，2017年3月10日至2017年6月25日，2017年6月30日前达到全部正式开业条件。第三章投资股份分配与出资方式及资金管理第一条：投资股份分配好声音项目预计控制投资总额为1000万元人民币，甲方出资570万人民币，占投资总额的57%即占57股；乙方出资330万元人民币，占投资总额33%即占33股。丙方出资100万人民币，占投资总额10%即占10股。最终实际投资额在正式对外营业前以实际投资结算结果（含所有工程材料、工程费用尾款）为准，剩余投资额按股东投资比例退还，超出部分按股东投资比例追加，由甲方负责控制筹建总投资不超过1000万元。第二条：出资方式甲方出资额平均分三次支付到甲方个人账户，协议签订之日起3个工作日内支付第一笔出资款，共计人民币190万元；协议签订第30个工作日支付第二笔出资款，共计人民币190万元；协议签订第60个工作日支付最后一笔190万元；甲方个人对每一笔资金分别出具收条。乙方出资额平均分三次支付到甲方个人账户，协议签订之日起3个工作日内支付第一笔出资款，共计人民币110万元；协议签订第30个工作日支付第二笔出资款，共计人民币110万元；协议签订第60个工作日后支付最后一笔110万元；甲方个人对每一笔资金分别出具收条给乙方。……第三条资金管理第一条筹建期间的资金由甲、乙、丙三方交公司财物作为公司资产，由甲方个人管理使用；第二条甲方承诺确保股东出资仅限用于该项目筹建，不得挪作他用，并对资金安全负全部责任；……第五条筹建结束后，甲方出具筹建期间所有支出票据，甲、乙、丙三方共同签字确认后方可作为筹建费用进行总投资结算依据；第六条甲方拥有筹建期间用于好声音包括人事、招待等所有合理支出的完全决策支配权，乙方、丙方在结算签字时需认可甲方未违反本协议约定内容情况下的所有合理支出；第七条因甲方与部分设施设备商之间的保密约定及行业规则，筹建期间除装修以外的其他设施设备的价格明细清单、合同等文件由甲方保管并有权选择性公开；第八条好声音正式开业后，甲、乙、丙三方建立共管账户，营业期间的收支管理与财务制度以甲、乙、丙三方共同确定的《好声音财务制度》执行；第四章利润分配和亏损分担第一条正式营业后，从次月开始，由财务出具上月财务报表，发至股东邮箱。每月15日以财务报表为准，按股东出资比例向股东进行利润分红。每月实际营业收入（含其他非正常营业收入）减去每月正常开支和预留出下月房租租金后所得为当月实际利润。第二条共同投资人按其出资额占投资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。各自以其出资额为限对共同投资承担责任。……第五章事务执行第一条乙方委托甲方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务。第二条共同投资人在公司发起设立阶段，行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务；第三条共同投资人在公司成立后，行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务；第五条乙方有权检查、监督日常事务的执行情况，甲方有义务每天将营业收支情况以短信形式告知乙方、并于每月提供财务报表；第六条甲方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由甲、乙、丙三方投资人共同承担；第七条甲方在执行事务时如因其过失或不遵守本协议而造成其他共同投资人损失时，承担全部赔偿责任；……第九条开业后由乙方选派一名副总级人选担任负责好声音后勤保障和外围关系处理的工作，选派两名人员担任财务部会计或出纳、采购、库管工作。以上人员任职期间服从甲方的工作安排并遵守公司各项规章制度，甲方对于不称职的人员有权要求乙方更换，或共同向社会招聘。……第九章违约责任为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的财产向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。”。 同日，徐伟然与季江签订《承包经营协议》，约定“甲方：季江乙方：徐伟然为了有效保证乙方投资甲方发起、共同创建的仁寿‘好声音纯K派对’的收益，确保乙方通过利润分红能在甲方承诺约定期限收回投资。经双方友好协商，达成如下承包经营协议：第一条声明、保证及承诺甲、乙双方在此作出下列声明、保证及承诺，并依据这些声明、保证及承诺郑重签署本协议。1、从‘好声音’正式对外营业开始计算24个月（2年）内由甲方按利润包干形式承包经营。甲方承诺乙方入股‘好声音’的投资额，每月按比例所得利润分红在24个月内全部收回。第一年收回50%，不足部分在开业第12个月全部补足，第二年收回50%，不足部分在开业第24个月全部补足。2、甲方承诺如果24个月内按比例实际所创造利润分红未达到乙方投资额的70%，则在24个月期限满后，双方另行协商‘好声音’执行董事一职的人选；3、乙方承诺‘好声音’开业后，分2年分别计算，期限内所得分红提前达到双方约定回收乙方的投资额，则剩余时间段乙方应得的分红归甲方所有；4、甲方保证不会因本协议的存在降低‘好声音’装修、设施、设备品质的投入；5、甲方承诺以好声音开业时的现状承包经营，期间的维修等投入由甲方承担，期满时各种设施设备完好，全部能正常对外营业。……第二条条件与细则1、在经营期间甲方拥有‘好声音’的所有经营管理权和财务权以及人事权，在甲方未违反‘投资合作协议’的情况下，乙方不得干涉甲方的权利；但是，乙方派的财务人员和采购人员甲方须继续留用，职能不得改变，工资由甲方承担。2、甲方以所拥有股份作为质押，保证在约定期限内，乙方所得分红不低于乙方入股金额。同时也不得高于乙方入股金额，低于入股金额甲方承担赔偿，高于入股金额归甲方所有。3、酒水等入场费只能收取承包经营期费用，并入账。4、在约定甲方承包经营期限内，若因场地物业原因和不可抗力因素，甲乙双方可协商是否继续履行，除上述因素外，都不影响本承包经营协议的正常履行。……”。 2017年4月10日，原、被告及李某登记成立“仁寿好声音娱乐有限公司”，公司类型为有限责任公司，主要经营范围为KTV歌厅娱乐服务等。公司股东有徐伟然、季江和案外人李某三名，公司注册资本为1,000,000元，其中徐伟然认缴出资330,000元，占股权比例33%；季江认缴出资570,000元，占股权比例57%；李某认缴出资100,000元，占股权比例10%；认缴出资时间为2018年4月20日。公司不设董事会，只设执行董事一职，季江担任执行董事，公司法定代表人；公司不设监事会，只设监事一名，由徐伟然担任。仁寿好声音娱乐有限公司分别于2018年1月2日、2月12日、4月24日、6月22日，相继取得《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》、《娱乐经营许可证》、《营业执照》、《卫生许可证》。 2017年6月14日，徐伟然、季江、李某召开股东会，并通过决议将徐伟然的股权由33%调整为29%，将季江的股权由57%调整为61%，李某的股权不做调整。2018年4月20日，徐伟然、季江、李某召开股东会，同意李某将拥有仁寿好声音娱乐有限公司100,000元股权全部转让给案外人舒某某，股权转让后李某不再享有和承担仁寿好声音娱乐有限公司的权利、义务，由舒某某享有和承担仁寿好声音娱乐有限公司的同等权利和义务。同日，通过了修改后的公司章程。达成上述协议后，徐伟然向季江陆续支付了投资款2,900,000元。 另查明，从“仁寿好声音纯K派对”试营业即2017年11月至2019年9月止，季江已经向徐伟然支付了1,239,929元。其中，被告季江第一次向原告徐伟然支付分红款的时间为2018年1月15日。2019年7月3日，徐伟然诉至本院请求季江继续履行《承包经营协议》并按协议约定向其支付第一年度尚未付清的利润分红794254.99元，本院于2019年12月24日作出（2019）川1421民初2951号民事判决：一、原告徐伟然与被告季江于2017年3月13日的《承包经营协议》继续履行；二、被告季江于本判决生效之日起十五日内支付原告利率分红款210071元；三、驳回原告徐伟然的其他诉讼请求。后被告不服一审判决提起上诉，眉山市中级人民法院于2020年4月26日作出（2020）川14民终295号民事判决：驳回上诉，维持原判。2020年10月9日，原告徐伟然诉至本院要求被告季江按《承包经营协议》的约定向其支付第二年度（2018年11月11日至2019年11月10日）尚未支付的利润分红款1450000元及违约金。庭审中，原、被告均认可除支付（2019）川1421民初2951号民事判决的金额外，被告还另行向原告支付了分红款96439元。 上述事实，有当事人的陈述、原告与被告的身份信息、《入股合作协议》、《承包经营协议》、股东会决议、仁寿县人民法院（2019）川1421民初2951号《民事判决书》及四川省眉山市中级人民法院（2020）川14民终295号《民事判决书》等证据予以证实。 本院认为，本案争议的焦点在于被告季江是否应当按照《承包经营协议》的约定向原告支付第二年度的分红款？公司承包经营权是指公司或者股东与承包者通过订立承包合同，将公司的全部或部分经营权在一定期限内交给承包者，由承包者对公司进行经营管理，承包者按照合同的约定向发包者支付承包金并承担相应经营风险的一种经营方式。根据《中华人民共和国合同法》第四条“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”的规定，合同自由是合同法的基本原则。本案中，原、被告签订的《承包经营协议》是原告徐伟然作为好声音公司股东，在不参与公司经营的情况下，通过让渡自己作为好声音公司股东对好声音公司享有的经营管理权、财务权和人事权给季江，从而获得公司的资产收益权利，而季江所行使的职权除了自己作为股东应享有的职权外，还享有徐伟然作为股东所应享有的经营权、财务权和人事权，这是协议双方意思自治的表现并不违反法律法规的强制性规定，应属有效。同时，被告季江作为长期从事该行业的人员，协议内容系其结合从业经验和行业习惯等因素综合考虑的结果，应当由其自行承担与此有关的商业风险。综上，案涉《承包经营协议》系协议双方真实意思表示，合法、有效，被告应当按照《承包经营协议》的约定向原告支付相应分红款。 关于承包期的起止时间，原告认为被告第一次向原告支付分红款的时间为2018年1月15日，按照双方次月分红的约定，承包期限的开始时间应为2017年12月，两年承包期限已于2019年12月15日届满；被告辩称承包期的起算时间应当以“好声音”取得所有证照的时间即2018年6月22日开始起算。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以补充协议；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”之规定，本案中，《承包经营协议》对承包期限的约定为“从‘好声音’正式对外营业开始计算24个月（2年）内甲方按利润包干形式承包经营”，双方虽对该条款中“正式对外营业”的时间理解存在分歧，但该条款后段进一步约定为“甲方承诺乙方入股‘好声音’的投资额，每月按比例所得利润分红24个月内全部收回。第一年收回50%，不足部分在开业第12个月全部补足，第二年收回50%，不足部分在开业第24个月全部补足”，该条款并未对“好声音”取得证照前的营业时间及利润分配进行相应扣除等特别约定，也就是说双方对承包起算期限的真实意思表示应当为开业后第一次产生利润分红的时间，同时，由于双方约定上月利润于次月进行分配，结合被告第一次向原告支付分红款的时间为2018年1月15日，故承包期限应从2017年12月开始起算，现第二年度承包期限已于2019年12月届满，对原告要求被告支付第二年度分红款的诉讼请求，本院予以支持，因被告已向原告支付了第二年度分红款96439元，该款与被告应当支付的第二年度分红款1450000元相品迭后，被告还应当向原告支付第二年度分红款1353561元。 关于原告主张的违约金问题，双方虽未约定违约金，但被告迟延付款确实会给原告造成资金占用利息损失，故对原告主张违约损失的诉讼请求，本院予以支持，由于原告未举证证实因被告逾期付款给其造成的实际损失为多少，被告逾期付款给原告造成的损失应当仅为资金占用利息，故违约损失的计算标准应当按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算为宜，同时，结合第二年度承包期的届满时间为2019年12月以及双方对分红款支付时间约定为次月15日支付上月的利润，也就说被告最迟应当于2020年1月15日前向原告支付第二年度利润分红款，因此，违约损失的计算时间应当从2020年1月16日起计算至款项付清之日止。 依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告季江于本判决生效之日起十五日内向原告徐伟然支付利润分红款1353561元及违约损失（损失的具体计算方式为：以本金1353561元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年1月16日起计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告徐伟然的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取计8925元，保全费5000元，由被告季江负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。 审判员  王琴 二〇二〇年十二月二十九日 书记员  黄越