上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0112民初40543号原告：谈建平，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：张花，上海达尊律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈青，上海达尊律师事务所律师。被告：郑世财，汉族，户籍地上海市浦东新区，现住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告谈建平与被告郑世财、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月9日立案受理，本案于2020年12月2日由审判员周楠适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谈建平的委托诉讼代理人沈青、被告郑世财、被告平安公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谈建平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计人民币226,817.12元。由被告平安公司在交强险和商业第三者责任险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)；余款由被告郑世财按照全部责任赔偿100%；2.判令本案诉讼费由被告郑世财承担。审理中，原告当庭变更诉讼请求为，判令被告赔偿原告各项损失共计225,917.12元。医药费62,310.12元，住院伙食补助费20元/天*44.5天=890元，营养费1,200元/月*4月=4,800元，护理费3,373元/月*5月=16,865元，残疾赔偿金73,615元/年*16*20%/2=117,784元，精神损害抚慰金10,000元，交通费800元，残具2,618元，衣物损500元，鉴定费4,350元，律师费5,000元。由被告平安公司在交强险和商业第三者责任险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付);余款由被告郑世财按照全部责任赔偿100%。事实和理由：2019年2月17日,被告郑世财驾驶沪DDXX**小客车行驶至沈杜公路汇驰路时,与原告谈建平驾驶的电动自行车发生事故,致原告受伤、车辆损坏。事故发生后，经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定,被告郑世财承担事故全部责任,原告谈建平不承担事故责任。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定原告所受损伤构成XXX伤残,伤后予以休息240日,营养90日,护理120日;择期取内固定术,术后予以休息60日,营养30日,护理30日。原告右髋关节功能障碍为本次交通事故所致右股骨粗隆间粉碎性骨折与原有右髋臼陈旧性骨折及右股骨头坏死共同作用的结果,建议本次交通事故的参与度为50%。事发后被告郑世财垫付了66,242.12元。由于被告平安公司是本案车辆保险的承保人,故要求其承担本案交强险及商业第三者责任险部分。综上，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告平安公司辩称，对事故发生事实及责任认定无异议，事故发生时肇事车辆在我公司投保了交强险和商业险，商业险100万元含不计免赔，事故发生时肇事车辆在保险期间内，同意按照责任在保险限额内赔付。具体质证时发表意见。鉴定意见书真实性无异议，年限认可，伤残等级过高，原告自身有疾病已经达到九级程度，交通事故达不到九级程度。不申请重鉴，由法院依法判决，要求参与度。医药费金额无异议，扣除伙食费774.8元后61,535.32元，要求扣除非医保部分，营养30*90(一期)，伙补认可，护理费40*120(一期)，残赔年限无异议，系数由法院判决，精损按照参与度赔偿，交通费300元，残辅由法院判决，衣物损200元，鉴定费按照参与度50%。律师费不予理赔。被告郑世财辩称：同保险公司意见，垫付66,242.12元，要求一并处理。本院经审理认定事实如下：原告所述事故发生经过属实,本院予以确认。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告郑世财负事故全部责任，原告无责。事发后，原告至医院就医，花费医药费61,535.32元(已扣除住院伙食费)。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，意见为：1.在原有右髋臼陈旧性骨折、右股骨头坏死的基础上，谈建平因交通事故所致右股骨粗隆间粉碎性骨折，遗留右髋关节功能障碍。属XXX残疾；2.谈建平伤后可予以休息240日、营养90日、护理120日；3.需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日。赔偿时应酌情考虑该后续医疗费；4.谈建平右髋关节功能障碍为本次交通事故所致右股骨粗隆间粉碎性骨折与原有右髋臼陈旧性骨折及右股骨头坏死共同作用的结果(建议本次交通事故的参与度为50%)，被告郑世财垫付原告66,242.12元。另查明，号牌为“沪DDXX**”小型轿车在平安公司投保交强险和商业险100万含不计免赔，事故发生在保险期间内。又查明，原告系城镇居民户籍。以上事实由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历本、出院小结、费用清单、医药费发票、辅助器具费发票2张、处方笺、车费发票、司法鉴定书、鉴定费发票2张、户籍证明、律师费发票以及原、被告的陈述，并经庭审质证所证实。本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害及财产损失应承担民事赔偿责任。根据法律规定，投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险和商业险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故被告郑世财承担全部责任，故本案应由平安公司在交强险范围内赔偿，超出部分，由被告郑世财承担赔偿责任。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。1.有关医疗费61,535.32元，根据原告提供的医疗费发票，本院予以支持；2.住院伙食费，根据原告的住院天数，本院酌定890元；3.营养费，根据鉴定结论确定的营养期限，本院酌情确定营养费为4,800元(含二期)；4.护理期，根据鉴定结论确定的护理期，本院酌情确定护理费7,500(含二期);5.伤残赔偿金，原告以117,784元主张，结合原告的年龄、伤情及鉴定意见，本院予以支持；6.精神损害抚慰金，本院结合鉴定结果予以支持10,000元，有关保险公司主张，本院认为原告在本事故中无过错，其体质状况对损害后果的影响不属于减轻被告责任的情形，故保险公司的抗辩本院不予采信；7.交通费，考虑到原告的受伤部位及就诊情况，本院酌情支持500元；8.衣物损，本院酌情给予300元；9.鉴定费4,350元，系原告为此次诉讼的实际支出，本院予以支持；10.残疾辅助器具费2,618元，综合本案实际情况，本院予以支持；11.律师费，结合原告的伤情本院酌定支持5,000元，该费用由被告郑世财予以赔付。上述费用共计215,277.32元，其中平安公司在交强险和商业险范围内赔偿原告谈建平210,277.32元，其中精神抚慰金在交强险中优先予以赔付；被告郑世财应赔偿原告律师费5,000元，由于被告郑世财已向原告垫付66,242.12元。因此，原告需返还被告郑世财61,242.12元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谈建平210,277.32元；二、原告谈建平于本判决生效之日起十日内返还被告郑世财61,242.12元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,351.13元，由被告郑世财负担2,240.40元,由原告谈建平负担110.73元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员  周 楠二〇二〇年十二月十日法官助理  陈枳彤书 记 员  王慧青附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。……二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任……