重庆市第四中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)渝04刑终137号原公诉机关重庆市酉阳土家族苗族自治县(以下简称酉阳县）人民检察院。上诉人（原审被告人）张国涛，绰号“野狗”，男，土家族，1995年8月10日出生于重庆市酉阳县，小学文化，无业，住重庆市酉阳县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2020年6月20日被刑事拘留，于同年7月21日被逮捕。现羁押于重庆市酉阳县看守所。辩护人樊洪，重庆汇润律师事务所律师。原审被告人周文，男，汉族，1993年2月10日出生于重庆市酉阳县，初中文化，无业，住重庆市酉阳县。因犯抢劫罪、强制猥亵妇女罪，数罪并罚，于2012年8月28日被重庆市秀山县人民法院判处合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯运输毒品罪，于2020年6月20日被刑事拘留，于同年7月21日被逮捕。现羁押于重庆市酉阳县看守所。原审被告人冉力琴，女，土家族，1993年11月19日出生于重庆市酉阳县，初中文化，无业，住重庆市酉阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年7月20日被监视居住。重庆市酉阳县人民法院审理重庆市酉阳县人民检察院指控原审被告人张国涛犯运输毒品罪、周文犯贩卖、运输毒品罪、冉力琴犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月4日作出（2020）渝0242刑初201号刑事判决。原审被告人张国涛不服，提出上诉。本院于2020年11月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张国涛，听取辩护人樊洪的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。重庆市酉阳县人民法院判决认定：一、被告人张国涛、周文运输毒品的事实2020年6月17日，被告人张国涛拟出资前往重庆购买毒品，便邀约被告人周文与其一同前往。2020年6月19日，张国涛、周文在重庆购得毒品后，周文驾驶车牌号为渝AWxx**的小轿车，从重庆巴南上高速，沿G65高速到达重庆南川区境内后，换由张国涛驾驶该车至重庆市武隆区，而后又改由周文驾车行驶至重庆市彭水县下高速，沿211国道途经酉阳县龚滩镇到达酉阳县铜鼓镇车坝村。2020年6月19日14时许，被告人周文在211国道铜鼓路段被公安民警抓获；同日15时许，民警在周文带领下在铜鼓镇车坝村11组将张国涛抓获，并从张国涛处查获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）73.47克。上述事实有以下证据予以证明：1.作案所使用手机、被查获毒品及其包装盒和包装袋的物证照片；2.受案登记表、立案决定书，到案经过说明，户籍信息，抓捕现场照片及文字说明、渝AWxx**号车辆租车信息及该车在高速公路上下道记录、发还车辆清单、领条，银行卡交易记录，支付宝交易记录，银行卡及手机信息照片，手机转账内容照片、手机内容照片、通话记录、尿样检测资料，吸毒人员信息资料及处理情况，（2012）秀法刑初字第00208号刑事判决书；3.扣押笔录、封存笔录、称量笔录、取样笔录及照片、辨认笔录及照片；4.鉴定意见；5.证人余某的证言；6.被告人张国涛、周文的供述与辩解。二、被告人周文、冉力琴贩卖毒品的事实（一）被告人周文贩卖毒品的事实（1）2020年6月14日，被告人周文向吕渊（微信名“不只爱情”）贩卖约0.4克毒品甲基苯丙胺，并将该毒品放置在老二中对面马路。（2）2020年6月17日，被告人周文向“乔巴”（微信备注号为“业主”）贩卖约0.4克毒品甲基苯丙胺，并将该毒品放置在碧津桥附近。（3）2020年6月17日，被告人周文向“蚊子”（微信名“道義何在”）贩卖约0.4克毒品甲基苯丙胺，让不知内情的冉力琴将该毒品放置在同济医院门口。（二）被告人周文、冉力琴共同贩卖毒品的事实2020年6月18日，被告人周文向“乔巴”（微信备注“业主”）贩卖约0.4克毒品甲基苯丙胺，并让冉力琴将毒品放置在东风坝钟灵山大道一停车场，冉力琴明知周文贩卖毒品而将毒品放置于上述指定位置。2020年7月20日，冉力琴经民警电话通知后主动投案，如实供述罪行。上述事实有以下证据予以证明：1.作案所用手机及其相关照片；2.受案登记表、立案决定书，到案经过说明，户籍资料、微信账号信息资料，通话记录，转账记录，尿检相关材料；3.辨认笔录及照片，扣押笔录；4.证人吕某的证言；5.被告人周文、冉力琴的供述与辩解。重庆市酉阳县人民法院判决认定，被告人张国涛运输毒品甲基苯丙胺73.47克，其行为构成运输毒品罪；被告人周文协助张国涛运输毒品甲基苯丙胺73.47克，且以营利为目的有偿转让毒品甲基苯丙胺约1.6克，其贩卖、运输毒品共计约75.07克，构成贩卖、运输毒品罪；被告人冉力琴协助周文贩卖毒品甲基苯丙胺约0.4克，其行为构成贩卖毒品罪，均应当依法惩处。在运输毒品的共同犯罪中，张国涛起主要作用，系主犯，周文起次要作用，系从犯；在贩卖毒品的共同犯罪中，周文起主要作用，系主犯，冉力琴起次要作用，系从犯。张国涛，周文到案后能如实供述罪行，系坦白；冉力琴自动投案后如实供述罪行，系自首。周文有立功行为。周文、冉力琴能认罪认罚。综上，依法对张国涛从轻处罚，对周文减轻处罚，对冉力琴从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条和《最高人民法院》第一条、第三条、第五条之规定，判决：一、被告人张国涛犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币40000元；二、被告人周文犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元；三、被告人冉力琴犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元；四、对扣押在案的涉案毒品甲基苯丙胺73.47克依法予以没收，对扣押在案的作案手机三部予以没收。上诉人张国涛提出：1.他不是主犯，他是向周文购买毒品，不认识毒品上家，是周文与上家联系，他没有给周文转钱，钱不是他给毒品上家的，是周文给的，所以与他无关。2.他是在家中被抓的，他没有将毒品携带至酉阳县，故他只构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪。3.证人余某没有证明他运输毒品。4.他多次要求将毒品提纯，毒品的纯度对他的量刑有影响，因此一审判决错误。辩护人提出：1.张国涛出于吸食毒品的目的，在购买毒品后携带毒品的行为系购买、存储后的一个自然延续状态，没有将毒品进行扩散、流通的运输故意，故张国涛不构成运输毒品罪，只构成非法持有毒品罪。2.张国涛有多项从轻和减轻处罚的情节，应当对其从轻处罚。二审查明的事实及证据与一审相同。本院认为，上诉人张国涛违反国家毒品管理规定，运输毒品甲基苯丙胺73.47克，构成运输毒品罪。原审被告人周文违反国家毒品管理规定，协助张国涛运输毒品甲基苯丙胺73.47克，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约1.6克，构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人冉力琴明知是毒品甲基苯丙胺，帮助周文贩卖，构成贩卖毒品罪。在运输毒品的共同犯罪中，张国涛起主要作用，系主犯，周文起次要作用，系从犯，可对周文予以减轻处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，周文起主要作用，系主犯，冉力琴起次要作用，系从犯，可对冉力琴予以从轻处罚。张国涛、周文到案后如实供述罪行，系坦白；冉力琴自动投案并如实供述罪行，系自首。周文有立功情节。周文、冉力琴自愿认罪认罚。原判决对张国涛从轻处罚，对周文减轻处罚，对冉力琴从轻处罚的刑罚裁量适当，本院予以维持。关于上诉人张国涛提出其是向周文购买毒品，租赁车辆、支付毒资、联系毒品上家均是周文实施的行为，他只构成从犯的理由。经查，根据张国涛和周文的供述，张国涛邀约周文到重庆主城区购买毒品并带回酉阳县。结合公安机关出具《抓获经过》、转账记录、银行流水以及证人余某的证言证明毒品系张国涛出资购买，虽然车辆租赁、联系上家的行为均是周文实施，但是在张国涛的授意下进行，周文系为了张国涛实施前述行为，故张国涛在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。张国涛提出其系从犯的理由不成立，不予采纳。关于上诉人张国涛提出其是在家中被抓，没有跨区域转移毒品，以及辩护人提出张国涛出于吸食毒品需要购买毒品后持有毒品的状态系购买、存储毒品的一个自然延续，张国涛不具有将毒品扩散、流通的主观故意，故只构成非法持有毒品罪，而非运输毒品罪的理由。经查，上诉人张国涛的供述、同案被告人周文的供述、车辆通行记录、租车合同等证据证明张国涛、周文于2020年6月17日租车到重庆主城区购买毒品后将毒品运输回酉阳县。周文和张国涛的供述中均提到，张国涛购买毒品后，将毒品放在挎包中，二人轮流驾驶车辆返回酉阳县。公安机关抓获张国涛时，张国涛已经将毒品从重庆主城区运回酉阳，实现了毒品的跨区域转移，其运输毒品行为已经完成，构成运输毒品罪。运输毒品必然以非法持有毒品为前提，张国涛非法持有毒品的行为包含于其运输毒品的行为之中，一审判决以运输毒品罪对其定罪处罚并无不当。张国涛及其辩护人提出张国涛只构成非法持有毒品罪的理由不成立，不予采纳。关于上诉人张国涛提出证人余某未证实其购买毒品的理由。经查，同案被告人周文供述其与张国涛到重庆市主城区后，曾经到余某工作的地方消费娱乐。张国涛将毒资转给余某，由余某提现取款后交还给张国涛，剩余部分转给周文后由周文提现取款。余某的证言与周文、张国涛的供述相互印证，也与在案的三人转账记录、银行流水相符合。余某虽未证实张国涛购买毒品的事实，但是证明了张国涛的毒资流转过程，也印证了张国涛和周文供述的真实性。故一审法院采信余某的证言并无不当，上诉人的该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人张国涛提出因为毒品的重量对其定罪量刑产生影响，要求将毒品提纯的理由。经查，根据在案的封存笔录，称量笔录及照片等证据，证明从张国涛处查获的毒品重量为73.47克，与周文、张国涛供述购买的毒品为“一手半”（75克）的内容相互印证。法律规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为犯罪数量，并据此定罪量刑。因此，张国涛提出将毒品提纯后认定其犯罪数量的理由于法相悖，不能成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  侯 迅审 判 员  万永福审 判 员  段成一二〇二〇年十二月二十一日法官助理  周 伟法官助理  印 聪书 记 员  李 丹