河南省洛阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫03刑终929号原公诉机关河南省栾川县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘洪飞，男，1980年5月17日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地河南省洛阳市栾川县，住栾川县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月23日被刑事拘留，2020年1月11日被执行逮捕。辩护人张原芳、孙涛，河南睿合律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨兵伊，男，1992年1月23日出生，汉族，中专文化，户籍所在地河南省洛阳市栾川县，住栾川县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月8日被刑事拘留，2020年1月11日被执行逮捕。辩护人汤景元，河南钼都律师事务所律师。原审被告人杨怡腾，曾用名杨少辉，男，1989年1月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地河南省洛阳市栾川县，住栾川县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月11日被执行逮捕。原审被告人常智安，男，1989年5月7日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地河南省洛阳市栾川县，现租住于栾川县沟村社区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月11日被执行逮捕。原审被告人崔鹏举，男，1989年5月1日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地河南省洛阳市栾川县，住栾川县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年12月25日被刑事拘留，2020年1月11日被执行逮捕。河南省栾川县人民法院审理河南省栾川县人民检察院指控原审被告人刘洪飞、杨兵伊、杨怡腾、常智安、崔鹏举犯盗窃罪一案，于2020年11月17日作出（2020）豫0324刑初171号刑事判决。宣判后，原审被告人刘洪飞、杨兵伊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原审法院经审理查明：2019年4月底至5月22日，被告人马银竹（已另案处理）出资，被告人赵治国（已另案处理）伙同赵冬冬（已另案处理）通过向洛钼集团矿山公司露天矿场保卫科科长宁广英（已另案处理）支付好处费拿到进出采矿场的“出入卡”，在宁广英的参与下盗窃大露天钼矿石共29车，合计1711吨，后将该矿石运送至合峪镇康庄村附近的风帆选矿厂，以160元每吨的价格精选钼精粉，前期选出的钼精粉19.245吨，卖出得赃款124.5万元。案发后，栾川县公安局将在风帆选矿厂查获的钼精粉20.82吨扣押，经化验作价为134.7497万元，查获的钼精粉20.42吨已发还洛钼集团。其中赵冬冬还买通大露天矿区劳务公司（英豪公司）的现场管理被告人刘洪飞和陈建勇（未到案），至案发时经刘洪飞亲自安排，从大露天盗走钼矿石10车，刘洪飞收取赵冬冬好处费35000元。然后又通过支付高额报酬，让社会从事后八轮运输的大车司机帮助赵冬冬从大露天偷拉矿石。被告人常智安在赵冬冬的安排下，从大露天采矿区偷拉出矿石2车，但承诺的“好处费”未兑现。同时，赵冬冬还安排挖掘机师傅被告人杨兵伊为他人盗装钼矿石4车，通过微信给杨兵伊转获取好处费12100元；安排挖掘机师傅被告人杨怡腾为他人盗装矿石2车,通过微信给杨怡腾转好处费11000元。在盗矿期间，于2019年5月的一天晚上，因一块矿石体积太大，当时装车的挖掘机师傅琚东东（另案处理）不能用挖掘机将矿石装到车上，赵冬冬就安排在附近的锤机师傅被告人崔鹏举将该大块矿石锤碎，琚东东才将锤碎的矿石装满一车，通过微信给崔鹏举转好处费1000元。被盗钼精粉价值为124.5万元+134.7497万元=259.2497万元，被盗钼矿石价值为2592497元-160（元/吨）×1711（吨）=2318737元，盗窃钼矿石总车数为29车，每车钼矿石价值为2318737元÷29车=79956元/车。原审另查明，被告人杨怡腾、常智安、崔鹏举在审查起诉阶段，自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、起诉意见书等法律文书及综合材料一份、到案经过，户籍证明、无违法犯罪记录证明，价格认定结论书，涉案价值核算暨价值说明，收到条、扣押决定书、扣押清单、扣押情况说明、称重计量单，抽样单，化验分析报告、结算单、转账记录，过磅清单，复印材料情况说明，起诉书，情况说明，微信转账凭证，证人张某、宋某等人证言，被告人刘洪飞、杨兵伊等人供述与辩解，视听资料、电子数据等证据在卷资证。原审法院认为，被告人刘洪飞、杨兵伊、杨怡腾、常智安、崔鹏举以非法占有为目的，采取秘密手段，结伙盗窃矿石，其与赵治国等人的盗窃行为构成共同犯罪，盗窃数额特别巨大，均已构成盗窃罪。根据五被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决一、被告人刘洪飞犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；二、被告人杨兵伊犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人杨怡腾犯盗窃罪，判处有期二年，并处罚金人民币一万元；四、被告人常智安犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；五、被告人崔鹏举犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；六、对被告人刘洪飞违法所得35000元继续予以追缴；七、对被告人杨兵伊违法所得12100元继续予以追缴；八、对被告人杨怡腾违法所得11000元继续予以追缴；九、对被告人崔鹏举违法所得1000元继续予以追缴。上诉人刘洪飞上诉称：1.原判审判程序不当，将一案事实分案审理，造成认定事实不清；2.原判认定其盗窃钼矿石10车错误；3.原判认定被盗钼矿石价值不当，其仅应对其所参与盗窃行为负责。综上，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。其辩护人辩护称：1.原判程序不当，造成案件事实不清；2.原判认定刘洪飞参与偷运钼矿石10车证据不足。综上，对刘洪飞量刑明显畸重。上诉人杨兵伊上诉称：1.原判适用法律错误，其不应认定为盗窃罪而应以非国家工作人员受贿罪论处；2.原判认定其参与盗窃钼矿石4车错误；3.原判对盗窃矿石价值的认定错误。综上，请求二审依法改判。其辩护人辩护称：1.原判定性错误，认定事实不清，应当以非国家工作人员受贿罪追究杨兵伊责任；2.原判认定杨兵伊参与盗窃矿石4车错误；3.对杨兵伊的犯罪数额应认定为12100元。综上，请求二审依法改判。本院经审理查明的事实和证据与一审认定一致，且经一审当庭举证、质证，核实无误，本院予以确认。本院认为，上诉人刘洪飞、杨兵伊伙同原审被告人杨怡腾、常智安、崔鹏举以非法占有为目的，秘密窃取钼矿石，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。关于上诉人杨兵伊及其辩护人提出盗窃定性错误的上诉理由和辩护意见，经查，杨兵伊明知他人盗矿行为，仍利用其职务提供便利，并收取好处费，其在盗窃实施过程中仅分工不同，系共同犯罪，其行为符合盗窃罪构成要件，原判以本罪对其论处并无不当。因本案系共同犯罪，在对杨兵伊盗窃数额进行认定时，应当以其参与盗窃钼矿石的数量价值予以评判，且该价值即为钼矿石加工为钼精粉减去加工费的矿石价值。故上诉人杨兵伊及其辩护人称定性和犯罪数额认定错误的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人刘洪飞及其辩护人称原判程序不当的上诉理由和辩护意见，经查，案件分案审理并未影响原判事实准确认定及被告人辩护权益的行使，程序合法，上诉人刘洪飞及其辩护人的该上诉理由和辩护意见理由不足，本院不予支持。关于盗窃钼矿石数量的认定，有上诉人在公安机关的供述、证人证言、微信转账凭证及价格认定结论书等证据相互印证，足以认定，上诉人刘洪飞、杨兵伊及其辩护人称盗窃钼矿石车数认定错误的上诉理由和辩护意见与本院查明事实不符，本院不予支持。关于本案量刑，原判已充分考虑上诉二人在共同犯罪中系从犯的作用地位，结合具体盗窃事实、性质、情节及社会危害程度，对其二人量刑并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，定罪量刑均无不当，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张宏谋审判员  孔海建审判员  谭跃林二〇二〇年十二月二十四日书记员  刘 薇