山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋03刑终173号 原公诉机关阳泉市矿区人民检察院。 上诉人(原审被告人)杜腾飞，男，汉族，中专文化，个体，户籍所在地山西省阳泉市矿区，现住阳泉市矿区。2018年5月18日因犯交通肇事罪被山西省平定县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月。因涉嫌盗窃罪于2020年6月15日被阳泉市公安局西城分局取保候审，2020年8月20日经阳泉市矿区人民检察院决定被取保候审。 原审被告人韩付强，男，汉族，小学文化，个体，户籍所在地河北省邯郸市魏县，现住阳泉市郊区。因涉嫌盗窃罪于2020年6月15日被阳泉市公安局西城分局取保候审，2020年8月20日经阳泉市矿区人民检察院决定被取保候审。 阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控被告人杜腾飞、韩付强犯盗窃罪一案，于2020年11月9日作出（2020）晋0303刑初139号刑事判决。判后，在法定期限内，被告人杜腾飞不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 2019年9月9日21时许，被告人杜腾飞雇用吊车将被害人马某某存放于一工地内的重锤（圆形铁饼)放置于被告人韩付强雇用的农用车上将其盗走，后将重锤运至阳泉市郊区河南口一废品收购站变卖。经阳泉市矿区价格认证中心鉴定，被盗的重锤价值22800元。案发后，被告人杜腾飞赔偿被害人的损失30300元。 认定上述事实的主要证据有： 1、书证 （1）常住人口基本信息、前科劣迹调查表、刑事判决书，证实：被告人杜腾飞；被告人韩付强，二被告人均已经达到刑事责任年龄。 2018年5月18日，杜腾飞因犯交通肇事罪被山西省平定县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月。 （2）吸毒检测报告，证实：2020年6月15日，阳泉市公安局西城分局对被告人杜腾飞、韩付强进行尿检，结果均为阴性。 （3）证明材料，证实：设备服务有限公司证明，马某某于2017年3月在我厂定做一个重锤，重锤为圆形铁质，直径1.58米，高60厘米，四周有环绕四个通气孔，质量5吨，定做购买价格3万元。 （4）情况说明，证实：阳泉市公安局西城分局大井派出所在侦查过程中，发现史某某有参与盗窃嫌疑，后将其传唤至西城分局办案中心讯问，经调查，史某某在案发当晚确实开着自己的车将涉案物品重锤铁饼拉走，但史某某对整个过程并不知情，也不知道该重锤铁饼是盗窃来的，该情节有韩付强讯问笔录证实。故该案卷在移送审查环节中，不涉及对史某某的控诉。 （5）欠条，证实：2019年12月16日签订欠条，杜腾飞付马某某33000元，应于12月25日付清。 （6）到案经过，证实：被告人杜腾飞经阳泉市公安局西城分局大井派出所民警电话后，自行归案接受调查；被告人韩付强由民警到其家中带回西城公安分局。 2、证人证言 （1）证人史某某的讯问笔录，证实：2019年9月9日下午4点左右，韩付强来我的废品收购站找到我，和我说别人卖给他一块铁，韩付强的三轮车拉不了，就过来找我，让我开车过去拉一下。我和韩付强商量好价钱以后，我就和韩付强开车来，到了地方以后没有看到人，韩付强一直联系，等了一个多小时有个男子过来了，后来又过来一个吊车，那个吊车把重锤铁饼吊到我车上以后，我就开车走了，整个过程我都没有下车。后来我把铁饼拉到我废品收购站，韩付强给了我300元现金。拉走的第二天韩付强就把铁饼切割了，然后我收购了，之后又卖出去了，我花了2000元左右收购的。 （2）证人马某1的讯问笔录，证实：我是吊车司机，2019年9月有人打电话给我说需要吊车吊东西，我把这个人介绍给了赵某某，他也是吊车司机。 （3）证人赵某某的讯问笔录，证实：2019年9月9日16时左右，我姐夫给我打电话告了我一个电话号码，让我联系这个电话的机主说他有吊东西的活了，挂了我姐夫的电话后我就联系了“小杜”的电话，约定当天要给他吊装一个4.5吨重的铁东西，吊装费是400元，拉铁东西的车到了就电话联系我，并且当时我们就互相加了微信号。大概到了当天晚上21时左右，“小杜”联系了我，并且在微信上给我发了个位置，我到了地方，当时与“小杜”见了面，让我吊工地内的一个重锤，我当时开着我的吊车将这个重锤吊在了一辆外地牌照的轻型卡车上，吊完后，“小杜”当时就通过微信给我转账了400元费用，然后“小杜”开着一辆轿车跟着装重锤的外地牌照的轻型卡就走了。当天下着小雨，我没有看清车牌号。 3、被害人陈述 被害人马某某的询问笔录、报案材料，证实：2018年10月份左右，我在工地施工，工程完毕后我将工地的设备进行了转运。当时由于这个重锤暂时不用，我就将重锤存放在了工地，并委托工地管倒垃圾的一名工人看管。2019年11月1日，我准备拉上重锤使用时发现被盗了。 我打听到一名叫赵某某的吊车司机在我施工的工地吊过一个重锤，并且后来联系上了他，从他那里我得知是一个叫杜鹏飞的人雇佣他吊的重锤。后来我就给杜腾飞打电话，杜腾飞说不是他偷的，并且约定在王珑村附近的一个饭店见面，当时见面后杜腾飞表示愿意赔偿我，但是当时给不了我钱，就给我打了一个3.3万元的欠条，约定2019年12月25日前全部结清。后来他于2019年12月27日通过微信的方式转账3000元，2020年1月17日通过微信转账7000元，2020年4月23日面对面现金支付给我20300元。总共三次支付给我30300元。 4、被告人供述和辩解 （1）被告人杜腾飞的讯问笔录，证实：我在小井干过一段时间覆盖矸山，那个重锤铁饼就在我工地不远处放着，我发现很长时间都没有人用这个重锤铁饼，我就起心思把他拉走卖掉，我刚好认识韩付强，他就是收废品的，2019年9月6日的时候，我给韩付强打电话说，我以前干活的矿山这，放着个重锤，放了时间长了，你过来给拉走，韩付强当时问我“有事没事”，我告他说没事，到了9月9日中午，我又给韩付强打电话：“今天晚上你过来把重锤铁饼拉走，我都联系好了，”他当时就答应了，我提前给韩付强微信发了一个位置，让他到了以后联系我，然后我又联系吊车司机，也给吊车司机发了个位置。到了晚上9点左右，我打车到了小井矸山，韩付强和给他开车的司机已经到了，十几分钟以后，吊车也过去了，过去以后就把重锤铁饼吊到了韩付强开着的车上，然后我就告吊车司机离开，钱马上就给他发，然后我就离开了，离开以后韩付强给我微信转账了1500元，然后我微信给吊车司机转账了400元，到了第二天下午1点多，韩付强给我发了一个微信小视频，上面拍着他把重锤铁饼切开的视频，然后又给了我1300元，之后我和韩付强就没有联系过了。 韩付强问我“有事没事”，他肯定也知道这重锤铁饼不是我的，怕出事。 （2）被告人韩付强的讯问笔录，证实：2019年9月9日晚，杜腾飞让我在阳煤开车拉走过一个工地施工用的重锤铁饼。我知道杜腾飞让我拉走的重锤铁饼是别人的。 具体时间记不清了，杜腾飞提前联系过我一次，说有点废铁让我过去拉，我问他会不会出事，他说不会，我就答应了，2019年9月9日当天他又给我打电话，说都安排好了，让我过去，微信给我发了一个位置，然后我找到史某某，叫着史某某开着他的车一起去了杜腾飞发位置的地方，过去以后杜腾飞还没到，我就给他打电话说我到了，过了一会杜腾飞来了，杜腾飞过去以后，我才知道他找我拉的是重锤铁饼，又等了十几分钟，来了一辆吊车杜腾飞让吊车把重锤铁饼吊到我车上，然后我就开车离开了当天我先给杜腾飞微信转账了1500元，第二天把重锤铁饼卖了以后，我又给杜腾飞微信转账了1300元，共计2800元。用史某某的车给了300元。 5、检查笔录，证实：2020年6月15日，阳泉市公安局西城分局民警对被告人杜腾飞、韩付强进行人身安全检查，无异常。 6、鉴定意见，证实：2020年6月4日，阳泉市矿区价格认证中心出具价格认定结论书，被盗重锤价值22800元。 上述证据，经当庭质证，相互印证，本院予以确认。 原判认为，被告人被告人杜腾飞、韩付强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。阳泉市矿区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人杜腾飞、韩付强为共同犯罪。被告人韩付强在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人杜腾飞犯罪以后经公安机关电话通知后，自动到案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人韩付强如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人杜腾飞、韩付强认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人杜腾飞案发后积极赔偿被害人损失，可酌情予以从轻处罚。被告人杜腾飞在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。对辩护人的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人杜腾飞犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。撤销山西省平定县人民法院作出的（2018）晋0321刑初41号刑事判决书中对被告人杜腾飞“犯交通肇事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月”中的“缓刑一年六个月”的执行部分。前后二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。二、被告人韩付强犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。 上诉人(原审被告人)杜腾飞所提上诉理由为：上诉人认罪认罚，情节较轻，且已赔偿并获得谅解，望判处缓刑。 经二审审理查明的犯罪事实和证据与一审认定的一致。认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述等。上述证据均经一审庭审举证、质证，能够相互印证，可以证实案件事实，本院予以确认。 对上诉人(原审被告人)杜腾飞所提上诉理由，经查，原判根据杜腾飞的犯罪性质、情节及危害后果，对其所处刑罚在法定刑幅度内。 本院认为，上诉人杜腾飞同原审被告人韩付强以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，二人的行为均构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王计元 审判员  付建红 审判员  侯仲才 二〇二〇年十二月十八日 书记员  冯佳欣