江西省吉安市吉州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0802刑初258号 公诉机关吉安市吉州区人民检察院。 被告人王志鸿，男，1979年12月12日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，宜宾市精典钢化玻璃有限公司法定代表人，户籍地江西省宜春市袁州区，现住四川省宜宾市江安县。2020年9月1日因本案被吉安市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。 辩护人邹天喜，广东邦罡律师事务所律师。 被告人魏起龙，男，1981年2月28日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，无业，户籍地和住所地江西省安义县。2020年9月28日因本案被吉安市公安局取保候审，同年11月19日被继续取保候审。2020年12月14日经本院决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。 辩护人林焕斌，河北王洪波律师事务所律师。 被告人帅小丽，女，1981年12月20日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省安义县，现住江西省安义县。因本案于2020年9月1日被吉安市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于吉安市看守所。 指定辩护人罗琦，江西白鹭律师事务所律师。 辩护人李明，江西浩儒律师事务所律师。 吉安市吉州区人民检察院以吉州检刑诉〔2020〕246号起诉书指控被告人王志鸿、魏起龙、帅小丽犯开设赌场罪，于2020年12月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。吉安市吉州区人民检察院指派检察官江旻出庭支持公诉，被告人王志鸿、魏起龙、帅小丽，辩护人邹天喜、林焕斌、指定辩护人罗琦、辩护人李明到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年至2020年8月期间，被告人王志鸿建立“五毛牛牛”等微信、城信聊天群，吸引赌徒加入，由被告人魏起龙负责管理群事务，被告人帅小丽负责财务结算。王志鸿、魏起龙、帅小丽以在群内组织赌徒加入“玄武平台”内公会，利用扑克进行“九人癞子牛牛”参赌的方式开设赌场，按赢家获利的10%抽头谋取非法利益。被告人王志鸿获利102.0407万元，魏起龙获利20万元，帅小丽获利15万元。2020年9月25日，被告人魏起龙主动到公安机关投案。案发后，被告人王志鸿退赃100万元，魏起龙退赃20万元，帅小丽退赃15万元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人王志鸿、魏起龙、帅小丽共同开设赌场，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王志鸿在共同犯罪中其主要作用，系主犯；被告人魏起龙、帅小丽在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人王志鸿、帅小丽均有坦白情节，被告人魏起龙有自首情节；三被告人均认罪认罚，可从宽处理。建议判处被告人王志鸿有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币15万元；建议判处被告人魏起龙有期徒刑二年，并处罚金人民币4万元；建议判处被告人帅小丽有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3万元。提请依法判处。 被告人王志鸿对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人王志鸿犯开设赌场罪的事实及罪名没有异议，但被告人王志鸿具有以下从轻或减轻处罚的情节：1、被告人到案后通过其家属规劝被告人魏起龙投案自首，具有立功情节；2、被告人系初犯，到案后如实供述犯罪事实，积极退赃，自愿认罪认罚，其家属代为缴纳了罚金；3、被告人王志鸿系民营企业家，根据国家政策规定，可以从轻或减轻处罚。综上，请求法庭判处被告人王志鸿三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人魏起龙对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人魏起龙犯罪的基本事实及罪名无异议，但被告人魏起龙的违法所得应为15万元，同时被告人魏起龙具有以下从轻或减轻处罚情节：1、被告人魏起龙在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、被告人魏起龙主动投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节；3、被告人魏起龙自愿认罪认罚，并积极退赃；4、被告人魏起龙系初犯、偶犯，悔罪表现较好，且家中小孩需要照顾。公诉机关提出的量刑建议过重，请求法庭从轻处罚并适用缓刑。 被告人帅小丽对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是，对公诉机关指控被告人帅小丽犯罪的基本事实及罪名无异议，但被告人帅小丽具有以下从轻或减轻处罚的情节：1、被告人帅小丽归案后能如实供述犯罪事实，具有坦白情节；2、被告人帅小丽在共同犯罪中作用所起作用较小，系从犯；3、被告人帅小丽到案后通过其家属规劝被告人魏起龙投案自首，具有立功情节；4、被告人帅小丽系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，积极退赃并缴纳罚金。综，请求法庭对被告人帅小丽从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年8月31日，被告人王志鸿被公安机关抓获归案，被告人王志鸿归案后，其通过办案民警的手机电话联系其妻子杨惠仪，让其妻子劝被告人魏起龙投案。2020年9月1日，被告人帅小丽被公安机关抓获归案，被告人帅小丽归案后，其通过办案民警的手机电话联系其母亲，让其母亲劝被告人魏起龙投案。2020年9月25日，被告人魏起龙自动到公安机关投案自首。本案在审理期间，被告人王志鸿、帅小丽家属分别代其预缴罚金人民币15万元、3万元。 上述事实有经庭审质证、确认的物证扣押的手机，书证归案情况说明、常住人口信息表、前科证明、情况说明、扣押款结算票据、扣押决定及扣押清单等，证人曾某、段某、李某、匡某的证言，被告人王志鸿、魏起龙、帅小丽的供述与辩解，辨认笔录及照片，电子数据等证据证实，足以认定。 关于被告人王志鸿、帅小丽的辩护人提出的两被告人构成立功的问题。经查，立功应有亲为性，被告人通过其亲属而非其本人直接实施的行为，不能归之于被告人，故被告人王志鸿、帅小丽通过其亲属动员同案犯魏起龙自首的行为不能等同于被告人本人的行为，不应认定为立功，但可作为悔罪情节在量刑时予以考虑，辩护人的该辩护意见不予采纳。关于被告人魏起龙的辩护人提出的违法所得数额问题，公诉机关指控的被告人魏起龙违法所得20万元，有被告人的供述和退赃款结算票据为证，本院予以认定。 本院认为，被告人王志鸿、魏起龙、帅小丽共同开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人王志鸿在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人魏起龙、帅小丽在共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院依法予以减轻处罚。被告人王志鸿、帅小丽到案后均能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且自愿认罪认罚，积极退赃，主动预缴罚金，具有悔罪表现，依法可从轻处罚。被告人魏起龙犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，且自愿认罪认罚，积极退赃，依法又可从轻处罚。本案三被告人通过网络开设赌场时间长，且数额巨大，社会危害较大，不宜对三被告人适用缓刑。辩护人其他从轻处罚的相关辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。三被告人的违法所得应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王志鸿犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十五万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月1日起至2024年4月30日止。） 被告人魏起龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月15日起至2022年12月14日止。罚金在判决生效后三十日内交纳。） 被告人帅小丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月1日起至2022年2月28日止。） 二、被告人王志鸿退缴的违法所得人民币100万元、被告人魏起龙退缴的违法所得人民币20万元、被告人帅小丽退缴的违法所得人民币15万元，由公安机关予以没收，上缴国库。继续追缴被告人王志鸿违法所得人民币20407元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杜宏雁 人民陪审员  胡友林 人民陪审员  胡国献 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理刘珮良 书记员罗娇 相关法律： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外……