江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终11243号上诉人（原审原告）：苏州雪松湾教育科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区星湖街**创意产业园**。法定代表人：李文建，该公司总经理。委托诉讼代理人：申延志，江苏久顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟淑，江苏久顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王欢欢，女，1986年6月2日出生，汉族，住河南省汝州市煤山区。上诉人苏州雪松湾教育科技有限公司（以下简称雪松湾公司）与被上诉人王欢欢追索劳动报酬、经济赔偿金纠纷一案，不服苏州工业园区人民法院（2020）苏0591民初8223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。雪松湾公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判雪松湾公司无需支付王欢欢工资35297.38元及赔偿金；2．本案一、二审诉讼费由王欢欢承担。事实与理由：雪松湾公司在一审中已经提供证据证明王欢欢居家办公期间采取考勤打卡方式上岗，王欢欢不能提供在2020年2月28日至2020年3月6日期间在家办公使用钉钉考勤系统考勤打卡的相关记录，应当认定为旷工。雪松湾公司无需支付该期间工资。王欢欢辩称，雪松湾公司在其哺乳期解除劳动合同，违法法律规定，应当支付经济赔偿金。根据《员工手册》薪酬福利制度第二十七条假期工资支付规则，雪松湾公司应当按照正常上班的工资标准向王欢欢支付2019年10月8日至2020年2月27日产假期间的工资。2020年2月28日至2020年3月6日期间，王欢欢居家办公，不存在旷工情形，雪松湾公司应当按正常上班的工资标准进行计发。雪松湾公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决雪松湾公司无需向王欢欢支付工资35297.38元及赔偿金63624元；2.判决诉讼费由王欢欢承担。一审法院审理查明：王欢欢2018年5月21日进入雪松湾公司从事项目经理一职，签订劳动合同，缴纳社保。合同期限自2018年5月21日起至2021年5月20日止，其中试用期自2018年5月21日起至2018年8月20日止。实行标准工时工作制，工资由基本工资和绩效工资组成。基本工资为每月2000元；绩效工资考核发放办法按照原告方依法制订的相关规定执行。2019年12月至2020年2月27日为王欢欢产假期，2020年2月28日至2020年9月1日期间为哺乳期。王欢欢提交的《工资条》显示：标准为16000元，由固定工资13600元[基本工资2020元、岗位工资10980元、其他津贴（伙食、交）600元]及绩效工资2400元构成。雪松湾公司对此《工资条》真实性认可。2020年3月5日，雪松湾公司出具《解除劳动合同通知函》，载明：现因疫情影响，公司经营非常困难，业务需进行缩减和调整，通过人员梳理，你所任职的岗位（项目经理）需缩减，将不再设立该岗位。基于此情况，公司现提出三个解决方案，希望与你协商处理。具体如下：方案一调岗调薪。基于你的工作经历和岗位胜任力要求，公司可提供“测试工程师”岗位进行调岗，同时薪资调整至12000元/月。方案二在家待岗。根据人社部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》中的相关内容，现响应国家号召，秉承不裁员或少裁员的原则。现按照《江苏省工资支付条例》，公司将从4月的薪资起，按照苏州市最低工资标准的80%发放生活费。方案三解除劳动合同。如方案一和方案二您都不考虑或者不接受，因疫情影响，公司无法提供原岗位供您继续任职，致使劳动合同无法继续履行。根据《劳动合同法》第四十条规定，公司于2020年3月6日正式与您解除劳动合同并支付一个月工资作为代通知金。同时根据《劳动合同法》第四十七条规定，根据您入职时间，支付两个月工资作为经济补偿。请您于收到本通知后三个工作日内与公司人事荆柳丽联系，办理相关离职手续，逾期未办理造成的损失由您自行承担。王欢欢于2020年3月5日收到了此《解除劳动合同通知函》邮件。王欢欢对雪松湾公司提供的上述三个方案都表示不同意。2020年3月6日雪松湾公司单方解除了王欢欢劳动合同，并将解除王欢欢劳动合同事宜报备了工会。因王欢欢对解除劳动合同有异议，遂于2020年4月22日至苏州工业园区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1．雪松湾公司支付王欢欢违法解除劳动合同赔偿金64000元；2．雪松湾公司补偿王欢欢4个月的社会保险；3．雪松湾公司支付王欢欢2019年12月至2020年3月期间工资共计37584.2元。后园区仲裁委裁决：雪松湾公司支付王欢欢2019年12月至2020年3月期间工资35297.38元、经济赔偿金63624元。雪松湾公司不服仲裁委裁决，遂诉讼至法院。一审庭审中，王欢欢称其2020年2月28日至2020年3月6日，按公司要求在家办公。雪松湾公司拖欠其2019年12月工资7200元、2020年1月工资11823.76元、2020年2月工资12521.88元、2020年3月工资5002.32元。雪松湾公司对此不予认可，表示王欢欢在请假期间工资是无绩效工资的。王欢欢在2019年12月工资应为0[7200-2400（当月绩效工资）-4800（2019年10、11月多支付的绩效工资4800）]、2020年1月工资应为9423.76元（11823.76-2400）、2020年2月工资应为10121.88元（12521.88-2400）。2020年3月王欢欢不能提供2020年2月28日至2020年3月6日期间，在家办公进行钉钉系统考勤打卡的相关记录，属于旷工行为，无需支付其工资。一审法院另查明：《201808版员工手册》培训签到表上有王欢欢签字。雪松湾公司《201808版员工手册》绩效管理制度第十六条考核对象3中规定如员工因故（病假、事假、产假、长期休假、待岗）每月无法在岗位上工作达到15天，则不在岗时间不计入考核周期。薪酬福利管理制度第二十七条假期工资支付规则1中规定员工依法享受法定节假日、年休假、婚假、丧假、产假、护理假、计生假、工伤假、补休假等期间，按正常上班的工资标准计发当月工资。王欢欢与其上级领导曹黎明的工作记录显示：2020年2月27日，王欢欢问曹黎明：“我今天产假结束，明天上班是要到公司上班还是在家办公?”（曹）：“明天在家办公吧。”2020年3月3日，王欢欢问曹黎明：“你今天什么时候有时间，给我讲解一下操作流程和逻辑。”（曹）：“今天10点30，可以吗？”（王）：“可以。”（王）：“测试环境的学生怎么登录，登录页面需要填验证码？”（曹）：“用自己的手机号登录就可以额。”2020年3月6日，（王）：“关于我的离职补偿协议没有和公司达成一致意见，我想用法律途径进行维权。这段时间工作我可以正常进行。”（曹）：“可以的那你继续熟悉产品。”上述事实，由仲裁裁决书、劳动合同书、201808版员工手册、工作记录、双方当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为：根据雪松湾公司《201808版员工手册》绩效管理制度的规定：产假不计入考核周期、薪酬福利管理制度，产假期间按正常上班的工资标准计发当月工资。故一审法院认定王欢欢在产假期间，雪松湾公司应支付王欢欢2019年12月工资7200元、2020年1月工资11823.76元、2020年2月工资12521.88元。关于王欢欢2020年3月工资，王欢欢与雪松湾公司曹黎明的工作记录足以证实此期间亦在办公，故一审法院认定雪松湾公司应支付王欢欢2020年3月工资3751.74元（日工资625.29×6）。王欢欢2019年12月至2020年2月27日为产假期，2020年2月28日至2020年9月1日期间为哺乳期。女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照《劳动合同法》第四十、四十一条的规定解除劳动合同。王欢欢为哺乳期女职工，故雪松湾公司不得以《劳动合同法》第四十条的规定解除王欢欢劳动合同，故一审法院认为原告在被告哺乳期间解除劳动合同行为属于违法解除。依据被告所述及提供的工资单，一审法院酌情裁定被告离职前12个月平均工资为15906元。同时结合被告在被原告处工作年限，原告应支付被告违法解除赔偿金63624元。故原告要求不支付相应的经济赔偿金的请求于法无据，一审法院不予认可。综上，一审法院遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：苏州雪松湾公司科技有限公司于判决生效之日起十日内支付王欢欢经济赔偿金63624元及2019年12月至2020年3月期间工资35297.38元。案件受理费减半收取5元，由苏州雪松湾公司科技有限公司负担。本院查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为：关于工资差额问题。根据劳动合同法的规定，用人单位应当依法向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，雪松湾公司主张王欢欢2019年12月工资为0[7200-2400（当月绩效工资）-4800（2019年10、11月多支付的绩效工资4800）]、2020年1月工资为9423.76元（11823.76-2400）、2020年2月工资应为10121.88元（12521.88-2400），2020年3月王欢欢旷工，无需支付其工资。经审查，雪松湾公司主张2019年12月至2020年2月每月工资均应扣减绩效提成2400元，与其《201808版员工手册》绩效管理制度中有关产假期间按正常上班的工资标准计发当月工资的规定相左，且雪松湾公司未能提供应当扣减绩效提成的其他依据，故一审法院对其该主张不予支持，并无不当。雪松湾公司主张王欢欢2019年12月工资中应当扣减2019年10、11月多支付的绩效工资4800元，但未能就其多支付2019年10、11月绩效工资予以举证证明，故依法不应采信。另，王欢欢在一审中提供了其与上级领导的工作记录，足以反映其在2020年2月28日至2020年3月6日期间居家办公，实际向雪松湾公司提供劳动的事实。在此期间，雪松湾公司亦未就王欢欢未通过钉钉系统打卡考勤行为及时提出异议作出处置。故雪松湾公司后以王欢欢在该期间旷工拒绝支付报酬，依据并不充分。结合王欢欢月工资标准及工作情况，一审法院核定雪松湾公司支付2019年12月至2020年3月期间工资35297.38元，是正确的。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。女职工在哺乳期的，用人单位不得依照劳动合同法第四十条的规定解除劳动合同。本案中，雪松湾公司在王欢欢哺乳期内，依据《劳动合同法》第四十条单方解除与王欢欢劳动关系，违反相关法律规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。雪松湾公司在二审中亦明确对一审法院认定的违法解除劳动关系赔偿金的金额不持异议，可予确认。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人苏州雪松湾教育科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  王 岑二〇二〇年十二月二十五日法官助理  梁 田书 记 员  杨乐婷