河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17139号上诉人(原审被告)：河南巩义农村商业银行股份有限公司，住所地，河南省巩义市紫荆路**。法定代表人：王建伟，董事长。委托诉讼代理人：祖国涛，河南鹰与鲨律师事务所律师。委托诉讼代理人：马会芳，河南鹰与鲨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：巩义市泰瑞置业有限公司，，住所地，巩义市孝义街道办事处院内法定代表人：张鑫淼，总经理。委托诉讼代理人：郭红周，河南领英律师事务所律师。委托诉讼代理人：王**昌，河南领英律师事务所律师。上诉人河南巩义农村商业银行股份有限公司（以下简称巩义农商行）因与被上诉人巩义市泰瑞置业有限公司（以下简称泰瑞置业）金融借款合同纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初5456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。巩义农商行上诉请求：请求撤销原审判决改判驳回泰瑞置业的起诉，一审案件受理费、申请费，二审案件受理费等依法由泰瑞置业承担。事实及理由，1、巩义农商行认为，一审判决对不具有争议的事实进行审理，并且审而不判，属程序违法。泰瑞置业的诉讼请求是要求法院判令其向巩义农商行归还借款，同时要求解除对抵押物的抵押登记。庭审时，巩义农商行明确表示归还借款应当是泰瑞置业的主动行为，不需要人民法院的判决。根据合同约定，解除抵押应当是在泰瑞置业归还贷款之后，巩义农商行同意解除抵押，巩义农商行对于泰瑞置业的这一诉讼请求完全同意，这说明双方之间对于该项诉讼请求没有争议，不存在纠纷，这一所谓的诉讼请求本身不构成请求，所以本案中泰瑞置业要求判决自己向巩义农商行归还借款的诉讼请求因不具备诉的利益而不构成民事纠纷，不是人民法院的审理民事纠纷的范围，该项诉讼请求应当予以驳回，一审判决对该项诉讼请求进行审理属程序违法。一审判决对泰瑞置业的第一项诉讼请求在整个审理过程中审而不判，属于漏判诉讼请求，也属于程序违法。2、巩义农商行认为，一审判决解除泰瑞置业的抵押登记要求没有事实依据。根据《借款合同》的约定，解除抵押的前提是泰瑞置业归还借款，在泰瑞置业归还借款之前，巩义农商行享有先履行抗辩权。巩义农商行也明确表示在泰瑞置业归还欠款之后可以配合解除抵押。但是泰瑞置业提起诉讼时并没有归还借款，其向法院交付款项的行为不是还款行为，最多是为还款的保证。法院判决应当是依据提起诉讼时是否符合解除抵押的条件，而不是泰瑞置业是否提供了保证。本案由于一审法院错误的采取了先予执行的执行措施，导致本案的事实发生变化，但不能因此认定泰瑞置业的诉讼请求合法。3、巩义农商行认为，一审判决要求巩义农商行承担案件申请费96400元是错误的。归还借款本就是泰瑞置业应当承担的义务，解除抵押是归还借款之后巩义农商行的配合行为，在没有归还借款之前，泰瑞置业的申请没有事实依据。并且先予执行是泰瑞置业申请的，受益方和过错方均不在巩义农商行，一审判决要求巩义农商行承担申请费用没有任何事实和法律依据。泰瑞置业申请先予执行是解除抵押登记的行为，该执行行为不涉及财产数额。根据《诉讼费交纳办法》第十四条的规定，应当是“案件”收取，一审判决按照诉讼请求涉及的全部金额收取也是错误的。4、一审法院的先予执行系滥用职权的行为，严重侵害巩义农商行的权益，二审法院应一并纠正。另补充，关于泰瑞置业诉讼请求第一项在一审判决中间没有判决的主要理由是因为原审法院认为第一项诉讼请求已经履行，所以没有判决。但是基于同样的理由，泰瑞置业的第二项诉讼请求在法院判决之前也已经由法院强制执行完毕。在这种情况之下，基于同一逻辑第二项诉讼请求也不应当进行判决。所以泰瑞置业两项诉讼请求，基于同样的理由作出不同的判决，是一审判决存在的一个重大错误。泰瑞置业辩称，由于泰瑞置业的还款义务在一审庭审过程中通过主动履行向法院的账户足额汇入本息，已经履行完毕。在泰瑞置业的还款义务清偿完毕之后，抵押权应当相应解除，故一审判决并没有错误。泰瑞置业向一审法院起诉请求：1、判令解除泰瑞置业在建工程作为抵押物的抵押登记（不动产登记证号：豫20**巩义市不动产证明第**）；2、巩义农商行承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年11月6日，泰瑞置业、巩义农商行签订流动资金借款合同，巩义农商行向泰瑞置业贷款4500万元，借款用途为购多孔砖及商品砼；还款来源为销售收入。借款期限为2018年11月6日至2020年11月6日。实际借款日以贷款实际发放日为准。固定利率，月利率为7.02‰，在借款期限内，该利率保持不变，不分段计息。按月结息，结息日为每月第21日。2018年11月6日，巩义农商行为了确保该笔借款的切实履行，由泰瑞置业提供巩义市滨河路西、东周路北御景湾1-6#楼商用房在兼工程作为抵押物进行了抵押，巩义市自然资源和规划局出具了不动产抵押登记证明，登记证号为豫（2019）巩义市不动产证明第0009416号。巩义农商行向泰瑞置业发放了贷款，合同履行过程中，泰瑞置业分四次偿还巩义农商行部分本金及利息后，剩余2900万元的本金。在诉讼过程中，泰瑞置业向一审法院指定账户转款********.28元用于偿还剩余贷款的本金及利息，巩义农商行亦领取。一审法院认为，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。可以看出，抵押权系担保物权，是为确保债权的实现而设立，本案中，泰瑞置业已经将剩余贷款本金2900万及利息交于原审法院指定账户，巩义农商行亦领取，在确保贷款得以实现的情况下，抵押物抵押登记的设立应予以解除。因解除抵押权登记已经予以执行，不再确定巩义农商行的履行期限。在办理抵押的情况下，巩义农商行才可以为泰瑞置业发放贷款，抵押权的形成是泰瑞置业主动所为，现泰瑞置业解除抵押物设立的抵押权的诉讼请求可予以支持，但产生的案件受理费用186800元由其本人承担更为合理。泰瑞置业申请先予执行并预交了申请费96400元，在其申请理由成立的情况下，巩义农商行应负担申请费用。依照《中华人民共和国担保法》第五十二条规定，判决：河南巩义农村商业银行股份有限公司协助巩义市泰瑞置业有限公司将登记为豫（2019）巩义市不动产证明第0009416号的抵押物予以办理解除抵押权登记。案件受理费186800元，申请费96400元，共计283200元，由巩义市泰瑞置业有限公司负担186800元，河南巩义农村商业银行股份有限公司负担96400元。本院经审理查明事实与原审一致。本院认为，本案中泰瑞置业与巩义农商行签订借款合同，贷款金额5000万元，贷款期限两年即至2020年11月6日。泰瑞公司并与巩义农商行签订抵押合同，为上述借款提供房产在建工程作为抵押物并办理相应抵押权登记。泰瑞置业2020年9月提起本案诉讼，以已经足额准备涉案借款合同项下剩余本金及利息为由，请求判令巩义农商行解除泰瑞公司提供的相应抵押登记。本院认为，泰瑞公司提起本案诉讼时涉案借款合同并未到期，其将剩余借款本息打入一审法院指定账户，一审法院2020年10月13日作出先予执行裁定，并于当日向相关部门下发协助执行通知书，解除了涉案抵押登记，原审判决于2020年10月23日作出，判决巩义农商行协助泰瑞置业予以办理解除抵押权登记的内容已经不存在，不具有履行性，故泰瑞置业的诉讼请求应予驳回。同时，巩义农商行对形成本案诉讼并不存在过错，泰瑞置业在双方之间的借款合同尚未到期，要求提前予以解除，并向一审法院申请先予执行，因此产生的诉讼费用及申请费用应由其承担，原审法院判决巩义农商行负担申请执行费不当，本院亦予以纠正。综上，巩义农商行的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审判决实体处理不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初5456号民事判决；二、驳回巩义市泰瑞置业有限公司的诉讼请求。一审案件受理费186800元、申请费96400元，二审案件受理费186800元，均由巩义市泰瑞置业有限公司负担负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  陈 赞审判员  高 镭二〇二〇年十二月三十一日书记员  黄莉敏