广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1946号 上诉人（原审被告）：计明美，男，1970年9月3日出生，壮族，住象州县。 委托诉讼代理人：李敏宏，广西天际律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：计田美，男，1966年4月7日出生，壮族，住象州县。 被上诉人（原审原告）：计照美，男，1968年1月5日出生，壮族，住象州县。 二被上诉人共同委托诉讼代理人：覃颖，广西象法律师事务所律师。 原审被告：象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组。 负责人：曹文贵，系村民小组组长。 原审第三人：象州县大乐镇人民政府，地址：象州县大乐镇中和街**。 法定代表人：黄震，镇长。 委托诉讼代理人：覃任合，广西旺宇律师事务所律师。 上诉人计明美因与被上诉人计田美、计照美及原审被告象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组、原审第三人象州县大乐镇人民政府农村土地承包合同纠纷一案，不服象州县人民法院（2020）桂1322民初1007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，认为案件基本事实清楚，不开庭进行了审理。上诉人计明美及其委托诉讼代理人李敏宏，被上诉人计田美、计照美及其委托诉讼代理人覃颖及原审第三人象州县大乐镇人民政府的委托诉讼代理人覃任合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 计明美上诉请求：一、依法撤销象州县人民法院作出的（2020）桂1322民初1007号民事判决书；二、本案的一、二审案件受理费由被上诉上承担。事实和理由：上诉人认为，原判决认定事实错误和适用法律错误，依法应当撤销，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。一、原判决已明确认定该25.37亩旱地在2003年第二次土地确权时未作确权，根据《中华人民共和国物权法》的规定，土地承包经营权属于不动产中的用益物权，该法第一百二十七条规定：“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。”《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定：“发包方应当与承包方签订书面承包合同。”该法第二十三条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”由此可知，涉案25.37亩旱地既然未确权，各方当事人均未提供有土地承包经营权合同或者土地承包合同，因此，依法不能认定涉案25.37亩旱地的承包经营权为原计定丰户家庭成员的共同共有财产。事实上，原计定丰户耕种的25.37亩旱地，都是上诉人和两被上诉人的父亲即原户主计定丰自己开荒和耕种管理的，两被上诉人长期在外打工，在该户分为三户时，计定丰已经将25.37亩旱地划分清楚，即计田美2.02亩，计照美6.06亩，计明美17.24亩。2016年11月份第三次土地确权时，也是按照这样划分的情况与本村村民小组签订农村土地家庭承包合同的。二、原判决适用法律错误。上诉人认为，原判决适用《中华人民共和国物权法》第九十五条、第九十七条和《中华人民共和国合同法》第五十一条和第五十二条的规定是错误的。首先，物权法第九十五条的规定是：“共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。”该法第九十七条的规定是：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”结合本案实际，涉案25.37亩旱地的承包经营权，依法不能认定为原计定丰户家庭成员的共同共有财产，因此，原判决适用物权法第九十五条和第九十七条是错误的。其次，合同法第五十一条的规定是：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”由上可见，涉案25.37亩旱地的承包经营权依法不能认定为原计定丰户家庭成员的共同共有财产，因此，原判决适用合同法第五十一条的规定是错误的。最后，合同法第五十二条的规定是：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”因上诉人与原审被告象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J），不存在合同法第五十二条规定的情形，因此，原判决适用合同法第五十二条的规定也是错误的。综上所述，上诉人认为，原判决认定事实和适用法律错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，应当撤销原判决，并改判驳回被上诉人在一审的全部诉讼请求。 计田美、计照美辩称，我们虽然出去打工了，但是我们的地是给上诉人经营保管，在确权的时候，上诉人不通知我们，也没有经过我们同意，隐瞒该事实与村小组签合同，而且签字也没有我们的授权，我们是不知情的。家庭成员开荒所得的25.37亩是我们所有家庭成员的土地。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。一、一审法院判决认定计定丰25.37亩是正确的。二、上诉人认为25.37亩是上诉人本人与父亲开荒所得，与客观事实不符，侵害了两被上诉人的权益。三、关于土地承包权的问题。我们认为计定丰5位成员共同享有土地分配权，共同经营管理。上诉人在2016年时割权的时候，未经两被上诉人委托授权，擅自以被上诉人的名义与村小组签订的土地承包合同，把家庭成员共同经营的旱地都割权到自己的名下，损害了两被上诉人的利益，上诉人与村小组签订的合同是无效的。综上，应驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审第三人象州县大乐镇人民政府辩称：一、我们对土地家庭承包合同书，只是签证的作用，就是中间人，见证合同存在的事实；二、村民与村小组签订的合同中，是否有隐瞒、虚假的事实，镇政府没有审查义务，没有担保的性质，因此合同是否无效的承担上是没有责任的。综上，我们尊重一审法院的判决。 象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组未答辩。 原告计田美、计照美向一审法院起诉请求：一、请求法院判决被告1与被告2于2016年11月15日签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J)无效；二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：计定丰、覃国英系象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组组员，两人系夫妻关系，共同生育了计光美、计田美、计照美、计明美四个儿子。四个儿子长大成年后陆续成家，大儿子计光美成家后于1985年分家，家庭的其他成员仍共同经营管理承包的土地。2003年第二次土地确权，原计定丰户拆分成计田美、计照美、计明美三户，村小组将原计定丰户的水田分别确权到计田美（1亩）、计照美（1.5亩）、计明美（2.4亩）三户，原计定丰户经营管理的25.37亩旱地未作确权。2016年11月农村土地第三次确权时，因计田美、计照美外出打工，二人的土地确权事宜由计明美一人具体办理。计明美在未经计田美、计照美委托授权的情况下，以计田美、计照美的名义与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组分别签订了《象州县农村土地家庭承包合同书》（计田美户合同编号为：451322010001170016J，计照美户合同编号为：451322010001170017J）。计明美本人也与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组签订了《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015JX新签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》将2003年第二次土地确权未进行确权的计定丰户的经营管理的25.37亩旱地进行了分割。第三次土地确权后，计田美户承包经营的土地变为3.15亩（水田1.53亩，旱地2.02亩），计照美户承包经营的土地变更为7.7亩（水田1.64亩、旱地6.06亩），计明美户承包经营的土地变更为22.29亩（水田5.05亩，旱地17.24亩）。2019年计明美户下的3.425亩土地因国家修建贺州至巴马高速公路被依法征收。计田美、计照美认为，计明美与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J）损害二人的合法权益，于2020年8月3日向原审法院提起诉讼。 一审法院认为，本案争议的焦点为被告计明美与被告象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组于2016年11月15日签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》是否有效。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条：“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”第十六条：“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。农户内家庭成员依法平等享有承包土地的各项权益。”之规定，农村土地承包，采取的是农村集体经济组织内部的家庭承包方式，即承包方是家庭，而不是农户内部个人独立承包，故土地的承包经营权为家庭成员共同共有。本案中，2003年第二次确权时，原计定丰户分立为计田美、计照美、计明美三户，并未将原计定丰户经营管理的25.37亩旱地进行分割，该部分旱地的经营管理权仍属原计定丰户家庭成员共同共有。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。2016年第三次确权时，计明美在未经原计定丰户的家庭成员集体商定，擅自将原计定丰户经营管理的25.37亩旱地进行分割，并与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组签订《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J），该土地承包合同无效。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九十五条、第九十七条、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条之规定，判决如下：确认被告计明美与被告象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组于2016年11月15日签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J）无效。案件受理费100元，减半收取50元，由被告计明美负担。 本院二审期间，上诉人提交一份证据：2020年8月11日，象州县大乐镇人民政府《关于大乐镇屯村民委龙女村计明美与计田美、计照美高速公路征地纠纷调处意见》，证明政府确认高速公路征地有3.4255亩在上诉人的土地权属内。经本院组织当事人质证，被上诉人认为：对该份证据的调处意见、真实性没有异议，合法性、关联性有异议，调处意见只是针对征地补偿款的调处意见，并没有对土地权属和合同的效力作为调处的内容。而且我们也没有收到调处意见的文书，也是今天开庭的时候才收到的。本院认为，2020年8月11日，象州县大乐镇人民政府《关于大乐镇屯村民委龙女村计明美与计田美、计照美高速公路征地纠纷调处意见》，即证明上诉人计明美持有《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J）合法有效。 一审法院判决查明的事实本院予以确认，另查明，2017年11月7日，象州县人民政府分别给上诉人计明美颁发《象州县农村土地承包经营权证》桂（2017）第063500号、给被上诉人计田美颁发《象州县农村土地承包经营权证》桂（2017）第044030号、给计照美颁发《象州县农村土地承包经营权证》桂（2017）第063499号。 本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第三条规定：“国家实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。”第二十二条规定：“发包方应当与承包方签订书面承包合同。”第二十三条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”涉案25.37亩旱地原是上诉人和两被上诉人的父亲计定丰自己开荒和耕种管理的，从未作确权。2016年11月农村土地第三次土地确权时，因二被上诉人长期在外打工不在家，由上诉人计明美一人具体办理。并分别以被上诉人计田美、计照美的名义与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组签订《象州县农村土地家庭承包合同书》。2017年11月7日，象州县人民政府分别给上诉人计明美、被上诉人计田美、计照美颁发《象州县农村土地承包经营权证》。即上诉人计明美和被上诉人计田美、计照美三人合法取得了《农村土地承包经营权证》。在政府未撤销《象州县农村土地承包经营权证》前，被上诉人计田美、计照美起诉请求法院确认上诉人与象州县大乐镇龙屯村民委龙女村第3村民小组于2016年11月15日签订的《象州县农村土地家庭承包合同书》（合同编号：451322010001170015J)无效，无法律依据，本院不予支持。 综上所述，计明美的上诉请求成立，予以支持。一审法院判决适用法律错误，本院以予纠正。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销象州县人民法院（2020）桂1322民初1007号民事判决； 二、驳回被上诉人计田美、计照美的诉讼请求。 一审案件受理费50元（减半收取），二审案件受理费100元，共计150元，由计田美、计照美负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗永森 审 判 员 田宁芳 审 判 员 覃学敏 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 莫秀连 书 记 员 王若琪