黑龙江省九三人民法院民 事 判 决 书（2020）黑8110民初1012号原告：谭建军，男，1969年1月17日出生，汉族，无职业，现住黑龙江省甘南县。委托诉讼代理人：周英莉，内蒙古匡维律师事务所律师。被告：张吉，女，1988年1月30日出生，汉族，无职业，现住黑龙江省甘南县。委托诉讼代理人：刘晓昱，内蒙古诺敏律师事务所律师。原告谭建军与被告张吉健康权纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谭建军及委托诉讼代理人周英莉，被告张吉及委托诉讼代理人刘晓昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭建军向本院提出诉讼请求：1．被告赔偿医疗费65001.50元、伙食补助费3900.00元、误工费50609.00元、营养费16000.00元、护理费39024.38元、伤残赔偿金123780.00元，共计298314.88元的50%149157.44元。2．鉴定费及鉴定检查费7670.00元及诉讼费均由被告承担。事实和理由：2020年1月15日，查哈阳农场场直老医院道南附近，原、被告因琐事发生争执，被告对原告进行撕扯，造成原告受伤，后被送往齐齐哈尔农垦管理局中心医院抢救，经诊断，原告右股骨粗隆间骨折，住院治疗39天后，遵医嘱在家休养、定期复查。经司法鉴定，被告故意殴打原告的行为已经造成原告轻微伤，为此，黑龙江省垦区公安局齐齐哈尔分局对被告做出行政处罚，行政处罚决定书案号为：齐垦公（查）行罚决字（2020）118号行政处罚决定，对被告处以行政拘留8日，并处罚款200.00元。事情发生后，原告的各项损失没有进行任何赔偿，原告全部医疗费数额都是自己垫付的，为了维护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求被告依法赔偿原告各项实际损失，请法院依法予以判决。张吉辩称：1．原告存在严重过错，应承担原告本次伤情的全部责任。本次事件是因为原告原因引起的，并且在发生争执时是原告先对被告进行辱骂同时对被告进行殴打，这才是导致原告与被告之间发生争吵，进而引发撕扯，被告在发生争执时，自己身体也有严重的伤情，并没有对原告的腿部进行殴打，原告腿部伤情并不是被告导致的，不排除是原告在走路时自己摔伤的可能，因此被告对于原告的腿部伤情不承担赔偿责任。原告的伤情是因为在本案中原告具有严重的过错，应承担本案的全部责任。2．医疗费为治疗股骨头的费用，因此医疗费中对于治疗股骨头部分的费用应给予扣除，司法鉴定意见书中认定本例右侧髋关节置换术参与度各占50%没有法律依据我方不予认可；误工费时间应以实际的住院天数为准，根据农、林、牧、渔、业予以认定；护理费应以实际住院天数为准；住院伙食费补助应按照住院时的实际住院天数进行计算；病例中并没有要求需要增加营养，因此营养费不应支持；伤残赔偿金对原告的粗隆间骨折鉴定为9级伤残不予认可。本院经审理认定事实如下：原告提交的证据：1．黑龙江省垦区公安局齐齐哈尔分局行政处罚决定书复印件1份。欲证明：2020年1月15日，原、被告之间发生争执后，被告将原告打伤，原告伤情经垦区公安局九三分局刑事技术大队鉴定为轻微伤，被告被黑龙江省垦区公安局齐齐哈尔分局做出行政拘留8日，罚款200.00元的行政处罚。被告认为行政处罚决定书是对被告进行的处罚，通过决定书只能证明二人进行撕扯，被告没有对原告腿部进行殴打，原告腿部骨折不是被告导致的，同时在本起治安案件中原告也受到了行政处罚，原告自身具有严重过错，应承担本案全部责任。原告提供的证据2，齐垦公（查）行罚决字（2020）135号行政处罚决定书，对于原告的处罚决定。欲证明公安机关对原告所做的处罚适用的是治安管理处罚法第43条第一款情节较轻的处罚，而对被告的处罚适用的是43条第一款情节较重的处罚。被告对该证据在处罚过程中存在违法行为，在份行政处罚决定书没有及时给被告进行复印，同时该份行政处罚决定书现查明部分与张吉手中的行政处罚不一致，对同一起治安案件查明出了两个不同的事实，因此该份行政处罚决定书存在违法行为，被告手中持有的行政处罚决定书没有记录随后谭建军倒地这句话，而原告谭建军的行政处罚决定书加上了这句话，因此对该处罚决定书不予认可，对案件发生的事实应结合公安卷中的记载进行综合评判，对于原告罚款200.00元并不是因为在本案中情节较轻，从本案发生的起因到结果均是由谭建军导致，谭建军事先对张吉辱骂等，同时也是先动手殴打张吉，还对张吉进行了威胁，这些情况行政处罚决定书中均没有记录。本院认为，原告提供的证据1、2，为公安机关依法出具的，本院对真实性予以采信。原告提供的证据3．黑龙江省农垦总局齐齐哈尔管理局中心医院门诊及住院票据6张、住院用血互助金凭证2张、病案1份、住院诊断书1份、医疗费汇总1份，欲证明：原告为了治疗支付医疗费合计65001.50元；原告受伤住院后被诊断为：右股骨粗隆间骨折，右股骨头无菌性坏死；住院时间从2020年1月16日到2020年2月24日，共计39天；原告各项治疗及用药均遵医嘱进行。被告对病例真实性予以认可，原告自身患有原始疾病，右股骨头坏死，在本次治疗期间，对股骨头进行了更换，本次医疗费大部分是因为更换股骨头所产生，如原告在本次案件中只患有粗隆间骨折那么不至于更换股骨头，因此对于股骨头更换所产生的费用应该由原告自身承担，病例中同时记载二级护理普食，因此护理费应乘以50%的赔偿系数，普食则不需要营养费，同时病例上记载陪护一人，因此在住院期间应以一人陪护为准。对票据的真实性没有异议，住院诊断证明书治疗经过其中治疗了痛风高血压酒精肝、低钾、低钙等治疗，对于原告自身患有的原始疾病，均应该由原告自行承担，不应该计算到本案中。对费用汇总单真实性没有异议。本院认为，被告对该证据的真实性无异议，予以采信。原告提供的4．齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份、司法鉴定费及鉴定检查费票据3张，欲证明1．原告所受损伤，评定伤残九级；2．住院期间需要2人护理，出院后140天需1人护理；3．营养期为160日；4．误工损失为270天；5．伤后9个月可以医疗终结；6．右侧髋关节置换与原告受伤之间存在因果关系，因果关系参与度各为50%。原告实际支出司法鉴定费7610.00元，检查费60.00元，合计7670.00元。被告对司法鉴定书的鉴定意见有异议，该司法鉴定在评定谭建军所受损伤时没有对股骨头坏死部分和右股骨粗隆间骨折进行区分论证和鉴定，同时住院期间2人护理与病例中记载有明显的冲突，应以住院期间1人护理为准，营养费病例中记载为普食，鉴定意见书中需要加强营养，两者存在矛盾，应以病例中记载为准。对于第6项参与度的鉴定，该项鉴定中没有进行明确的论述，也没有任何的法律规定和国家标准，或者行业标准进行支持的情况下，仅凭法医难分主次的自行论述，就将参与度认定为50%，缺少法律依据，对参与度不予认可。对鉴定费票据的真实性没有异议，应由原告承担该费用。本院认为，该鉴定意见为按照法定程序，且出具意见单位为有资质单位，被告未提供足以推翻该鉴定意见的证据，故本院对该鉴定意见予以采信。原告提供的5．谭建军的身份证及户口复印件，欲证明原告为城镇户口，误工费、伤残损失补贴均应该按照城镇标准计算。被告对真实性没有异议，对要证明的问题有异议，户口本上记载户别为居民户口，并没有记载城镇户口，根据2019年黑龙江省全省分行业平均工资这一标准，不是以户籍进行区分的，而是以从事行业进行区分的，而原告并不是任何非私营单位就业人员，因此原告的误工费不应参照该标准进行计算。原告应出示谭建军从事的行业相关证据来证实其从事何种行业来确定误工费。本院认为，被告对该证据的真实性无异议，故对原告提供的证据5的真实性予以采信。原告提供的6．谭建伟、郝占斌的身份证复印件，欲证明二人为谭建军住院期间及出院后的陪护人员，系城镇户口，没有固定收入，应按照城镇标准计算护理费。被告对复印件真实性不予认可，同时对证明的问题不予认可，此二人并没有对原告真实的进行护理，原告现出示两份复印件仅为了配合司法鉴定意见书中的两人护理，同时原告受伤时是发生在新冠疫情最严重的阶段，出入医院均需要持有核酸检验报告，如果二人确实真实护理，二人应该出示核酸检验报告或者核酸检验费用票据来证实。本院认为，原告提供的为身份证复印件，不能直接证据该二人为原告的护理人员，故对该证据证明的问题不予采信。被告提供的证据1．张吉与谭建军的通话记录四段，欲证明本案的发生谭建军具有严重过错，其应当承担全部责任。原告对证据的真实性有异议，该录音资料并没有配备通话记录，不能够还原当晚的全部通话过程，而且录音当中没有被告的回话，录音的起始均不是通话的开始和结束，说明存在截取不能够完整的记录整个通话过程。本院认为，被告提供的证据能够说明原、被告之间有电话通话，故本院对真实性予以采信。2020年1月15日晚，原、被告在黑龙江省××农场老医院道南处，因琐事产生言语争执，二人发生厮打，当晚原告被送往齐齐哈尔市管理局中心医院治疗急诊进行检查，于2020年1月16日住院治疗，经诊断为：右股骨粗隆间骨折、右股骨头无菌性坏死、高血压病、痛风。经人工全髋关节置换术后，住院治疗39天后于2020年2月24日好转出院。原告经垦区公安局九三分局刑事技术大队法医鉴定，原告谭建军的身体属轻微伤。原告谭建军因与他人厮打被黑龙江省垦区公安局齐齐哈尔分局给予200.00元罚款的行政处罚。被告张吉因与他人厮打被黑龙江省垦区公安局齐齐哈尔分局给予200.00元罚款及行政拘留8日的行政处罚。原告申请对1．伤残等级；2．护理期限及护理人数；3．营养期；4．误工期限；5．医疗终结时间；6．原告右侧髋关节置换与侵权之间是否存在因果关系，如果存在因果关系参与度进行鉴定。本院通过黑龙江省农垦中级人民法院委托齐齐哈尔医学院附属第三医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定中心于2020年11月19日作出齐医附三院（2020）临司鉴字521号司法鉴定意见，鉴定意见为：1．原告所受损伤为九级伤残；2．住院期间需2人护理，出院后140天需1人护理；3．伤后160天内需要加强营养；4．误工损失日为270天；5．伤后9个月可以医疗终结；6．原告右侧髋关节置换，此次外伤致右侧粗隆间骨折及原患右侧股骨头缺血性坏死共同构成因果关系，难分主次因素，参与度各位50%。同时查明，原、被告打仗之前相互不认识，打仗起因是因被告与其好朋友张思雨之间产生了矛盾，因原告与张思雨认识，原告便与被告之间电话通话过程中发生口角，进而见面进行了厮打。本院认为，公民的健康权受法律保护。原、被告在厮打后，原告因粗隆骨骨折入院治疗，在治疗过程中更换髋关节，因原告合理损失应由侵权人承担赔偿责任。关于被告是否对原告的损伤承担责任问题，被告庭审中否认厮打过程中用拐杖打了原告的腿部，本院认为，原、被告在厮打后，被告当日到医院进行急诊检查，检查结果为右侧粗隆骨骨折，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，结合双方厮打事实，本院确认原告的右侧粗隆骨骨折与原、被告的厮打存在因果关系，综上被告应对原告的损伤的合理损失承担赔偿责任。关于被告的过错程度问题，根据原、被告的陈述之间的厮打行为均受到了公安机关的行政处罚，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，原告自身也存在过错，应减轻被告的责任，根据原、被告之间发生厮打的起因，本院酌情确定减轻被告50%的侵权责任。结合原告的损伤程度及鉴定意见均是在原告的置换髋关节的基础上进行的鉴定的事实，且根据鉴定机构出具的“此次外伤致右侧粗隆间骨折及原患右侧股骨头缺血性坏死共同构成因果关系，难分主次因素，参与度各位50%。”的鉴定意见。综上，原告的本案中的合理损失，被告承担25%的赔偿责任。原告的合理损失为：原告主张的医疗费65001.50元，经核算原告主张的医疗费为63324.50元，均由有医院出具的票据，本院予以支持。原告主张的误工费50609.00元，因原告未提供收入证明，且原告为查哈阳农场职工，因此参照2019黑龙江省分行业居民服务、修理和其他服务业65339.00元计算，根据鉴定意见，本院支持原告误工费为48332.96元，超出部分不予支持。原告主张的伙食补助费3900.00元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的护理费39024.38元，因原告未提供护理人员的收入证明，参照2019年黑龙江省分行业居民服务、修理和其他服务业65339.00元计算，结合鉴定意见，本院支持原告主张的护理费39024.38元，超出部分不予支持。原告主张的伤残赔偿金123780.00元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的营养费16000.00元，结合本地生活水平，参照鉴定意见，本院酌情每天支持原告营养费30.00元，计4800.00元，超出部分不予支持。原告主张的鉴定费及鉴定检查费共计7670.00元，根据票据核算，本院予以支持。关于原告主张的鉴定费及鉴定检查费由被告承担的问题，本院认为，因原告对自身损伤存在过错，故原告应对鉴定费用及鉴定检查费用进行分担，故对原告主张由被告承担鉴定费及鉴定检查费不予支持。综上，原告的合理损失为：医疗费63324.50元、误工费为48332.96元、伙食补助费3900.00元、护理费39024.38元、伤残赔偿金123780.00元、营养费4800.00元、鉴定费及鉴定检查费7670.00元，共290831.84元，被告赔偿原告合理损失的25%，即72707.96元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条规定，判决如下：一、张吉在本判决生效后十日内赔偿谭建军医疗费63324.50元、误工费为48332.96元、伙食补助费3900.00元、护理费39024.38元、伤残赔偿金123780.00元、营养费4800.00元、鉴定费及鉴定检查费7670.00元的25%，即72707.96元；二、驳回原告谭建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3436.60元，减半收取计1718.30元，由谭建军负担909.40元，张吉负担808.90元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。审判员  姜校锋二〇二〇年十二月二十九日书记员  王晓楠