云南省丘北县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云2626刑再1号 原公诉机关云南省丘北县人民检察院。 原审被告人况兆龙，男，汉族，1991年9月17日生，云南省文山市人，初中文化，农村居民，家住文山市。因本案于2019年6月22日被丘北县公安局刑事拘留，于2019年7月12日被丘北县公安局执行逮捕。本案一审生效后投入文山监狱服刑，于2020年6月21日刑满释放。 指定辩护人王艳华，云南晨羿律师事务所律师。 原审被告人况兆龙盗窃一案，本院于2019年9月11日作出（2019）云2626刑初199号判决。该判决已发生法律效力，被害人付大勇不服判决向丘北县人民检察院提出申诉。经丘北县人民检察院立案复查，向文山州人民检察院提请抗诉，文山州中级人民法院于2020年9月21日指令丘北县人民法院对本案进行再审。 丘北县人民检察院于2020年11月16日提出变更起诉。本院依法另行组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。丘北县人民检察院指派检察员陈朝刚出庭支持公诉，原审被告人况兆龙及其辩护人王艳华到庭参加诉讼。现已审理终结。 丘北县人民法院一审判决认定：2019年5月30日凌晨3时许，被告人况兆龙窜至，进入到400号房屋将4袋60头干三七盗走，并运输至文山市销赃给晏某。经称量被盗三七共计255.4斤，晏某销售剩下的127.2金被公安机关扣押。经价值认定，被盗三七价格认定为15260元人民币。 上述事实的主要证据有：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、前科劣迹查询、网上查询证明、抓获经过、侦查终结报告、起诉意见书、提取笔录及照片、价格认定结论书及通知书，被害人付大勇陈述，证人李某、邓某、晏某证言，现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片等。 原审法院认为，被告人况兆龙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃数额为15260元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予以支持。被告人况兆龙销赃所得19400元属于犯罪所得应予以追缴。故判决被告人况兆龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；犯罪所得人民币19400元继续追缴，予以没收。 一审宣判后，被告人况兆龙未提起上诉，公诉机关未提出抗诉，判决发生法律效力。2019年11月20日，被害人付大勇向丘北县人民检察院申诉，认为丘北县人民法院作出的（2019）云2626刑初199号判决不恰当：1、犯罪所得人民币19400元继续追缴予以没收不恰当，应发还付大勇；2、量刑时以鉴定的斤数不符合实际，应以况兆龙盗窃的总数255.4斤来量刑；3、判决书未送达被害人。 本院再审中，原公诉机关变更指控：2019年5月30日凌晨3时许，被告人况兆龙到，从该房楼顶撬门进入付大勇家中，盗走付大勇家堆放在四楼的4袋60头干三七，随即乘坐出租车将盗窃的三七运到文山市三七交易市场，以每斤76元的价格卖给晏某，经称量4袋三七共计255.4市斤，晏某支付给况兆龙人民币19400元。经丘北县发展和改革局价格中心对被盗三七进行价格认定：查获的127.2斤60头干三七价格认定为人民币15260元，已销售的128.2斤干三七价格认定为15384元，被盗的255.4斤三七经价格认定金额为共计人民币30644元。 原公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、现场勘查笔录、鉴定意见等证据。 原公诉机关认为，被告人况兆龙入室盗窃价值30644元的财物，属其他严重情节，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以盗窃罪追究被告人况兆龙的刑事责任。鉴于被告人况兆龙入室盗窃，盗窃金额超过数额巨大的50%，到案后如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人并取得谅解。提请本院对被告人况兆龙判处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金2000元。 原审被告人况兆龙对公诉机关指控的犯罪事实及列举的证据均无异议，并表示自愿认罪认罚。 辩护人王艳华的辩护意见是：况兆龙到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，取得被害人的谅解，属偶犯，初犯，自愿认罪认罚，建议法庭对况兆龙从轻处罚，并适用缓刑。 经再审查明：2019年5月30日凌晨3时许，被告人况兆龙到，从该房楼顶撬门进入付大勇家中，盗走付大勇家堆放在四楼的4袋60头干三七，随即乘坐出租车将盗窃的三七运到文山市三七交易市场，以每斤76元的价格卖给晏某。经称量4袋三七共计255.4市斤，晏某支付给况兆龙人民币19400元。经丘北县发展和改革局价格中心对被盗三七进行价格认定：查获的127.2斤60头干三七价格认定为人民币15260元，已销售的128.2斤干三七价格认定为15384元，被盗的255.4斤三七经价格认定金额为共计人民币30644元。 案发后，公安机关已将查获的干三七127.2斤发还被害人付大勇；2020年11月16日，况兆龙赔偿付大勇经济损失15384元，当日取得付大勇的谅解。 再审中，原审被告人况兆龙赔偿了晏某经济损失9667元人民币，晏某对况兆龙行为予以谅解。 上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户口证明、前科劣迹查询、网上查询证明、抓获经过、侦查终结报告、起诉意见书、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、认罪认罚具结书、付大勇收据及谅解书，刑事申诉状、原审判决书，价格认定结论书及通知书，监控视频资料，被害人付大勇陈述，证人李某、邓某、晏某证言，被告人况兆龙的供述及辩解，现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片等。 针对原审公诉机关提出变更起诉的意见及被害人的申诉意见，根据再审查明的事实、证据，综合评判如下： （一）原审被告人况兆龙盗窃数额应为人民币30644元。包括查获的127.2斤60头干三七价格认定为人民币15260元；已销售的128.2斤干三七价格认定为15384元。原判认定况兆龙的盗窃数额仅为公安机关查获的三七，未包含已经销售的三七，认定事实有误。 （二）被害人的合法财产追缴后应发还被害人。原判认定况兆龙销赃所得19400元为犯罪所得，应追缴后予以没收。但本案中被害人付大勇除了公安机关查获的三七已经发还付大勇外，对已经销售的三七属于被害人付大勇的合法财产，追缴后应发还被害人。本案再审中，况兆龙于2020年11月16日已将销售的三七产生的损失赔偿被害人付大勇；在审中，原审被告人况兆龙赔偿了晏某积极损失9667元人民币。故现不需再追缴。 本院认为，原审被告人况兆龙以非法占有为目的，秘密入室窃取他人财物价值30644元，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。本案中原审被告人况兆龙系入户盗窃，盗窃数额为30644元，数额已达到数额巨大标准的50%以上，应当认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”，对被告人原审况兆龙犯盗窃罪应在处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。故原判认定事实错误，导致法律适用不当，量刑不准确，应当依法予以纠正。关于本案被害人合法财物的追缴因况兆龙于2020年11月16日已将销售的三七产生的损失赔偿被害人付大勇；再审中，原审被告人况兆龙赔偿了晏某积极损失9667元人民币。故现不需再追缴。再审中，原审被告人况兆龙积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，有坦白情节，自愿认罪认罚，主动缴纳罚金保证金，可从轻处罚。辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第二款、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，拟判决如下： 一、撤销本院（2019）云2626刑初199号刑事判决。 二、原审被告人况兆龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币2000元。缓刑考验期自判决确定之日起计算。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，递交上诉状正本一份，副本四份。 审判长  张炳兴 审判员  李**鸣 审判员  伍新声 二〇二〇年十二月十四日 书记员  侬朝芬