湖北省宜昌市夷陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0506民初925号原告：宜昌平湖融资担保有限公司，统一社会信用代码91420506737942799R，住所地宜昌市夷陵区发展大道**（夷陵商会**）。法定代表人：阮华强，该公司董事长。委托诉讼代理人：王少坤，湖北普济律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾浩杰，湖北普济律师事务所实习律师。被告：宜昌禾丰商贸有限责任公司，统一社会信用代码91420506784460928N，住所，住所地宜昌市夷陵区樟村坪镇殷家坪村**div>法定代表人：李先荣，该公司执行董事兼总经理。被告：宜昌胜隆矿业有限公司，统一社会信用代码9142050668564051XG，住所，住所地宜昌市夷陵区樟村坪镇殷家坪村**div>法定代表人：郑明芳，该公司执行董事兼总经理。被告：杜江**，男，1974年9月26日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：郑明芳，女，1978年6月2日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：杜江平，男，1974年9月26日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：何会师，女，1976年9月1日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：李先荣，男，1959年12月23日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：杜甜梅，女，1962年1月23日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。被告：李乾春，女，1989年1月10日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。上列九被告共同委托诉讼代理人：邬玉明，湖北新世界律师事务所律师。被告：向秀治，男，1967年2月27日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：张兴明，湖北七君律师事务所律师。原告宜昌平湖融资担保有限公司（以下简称平湖担保公司）与被告宜昌禾丰商贸有限责任公司（以下简称禾丰公司）、宜昌胜隆矿业有限公司（以下简称胜隆公司）、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春、向秀治追偿权纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告平湖担保公司委托诉讼代理人王少坤、被告向秀治委托诉讼代理人张兴明到庭参加诉讼，被告禾丰公司、胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春，经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平湖担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告禾丰公司向原告支付代偿本息3241710.11元，违约金569756.36元（截至2019年12月31日），共计3811466.47元；2.判令被告禾丰公司以3241710.11元为基数，从2020年1月1日起至实际给付之日按日万分之五向原告支付违约金；3.被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春、向秀治对上述第1、2项承担连带保证责任（庭审中更正为：被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春对上述第1、2项承担连带保证责任，增加一项请求即：4.判令原告对被告向秀治所有的位于宜昌市××区小溪××街办××桥××组的房屋享有抵押权，对该房屋拍卖、变卖价款享有优先受偿权）；5.本案诉讼费等实现债权的费用由被告负担。事实和理由：2015年11月3日，湖北银行股份有限公司宜昌晓溪塔支行（以下简称湖北银行晓溪塔支行）与被告禾丰公司签订编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借2015110301号《流动资金借款合同》，合同约定：湖北银行晓溪塔支行向被告禾丰公司贷款300万元，贷款期限为2015年11月3日至2017年11月3日。同日，原告与湖北银行晓溪塔支行签订鄂银宜昌（晓溪塔）借2015110301保01号《保证合同》，约定原告对被告禾丰公司在湖北银行晓溪塔支行的贷款承担保证责任。同时，原告与湖北银行晓溪塔支行、被告禾丰公司、李先荣、杜甜梅签订了编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借补2015110301号《流动借款合同》补充协议，约定将原合同的按月结息改为按季结息，并对还款计划进行了修改。2015年11月3日，原告平湖担保公司、被告禾丰公司与被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春签订宜平保字（2015）第Y0071-1号《反担保保证合同》，为被告禾丰公司向原告提供连带责任反担保保证，担保范围包括300万元本金及利息、违约金、借款人与担保人约定的违约金及其他实现债权的费用等。在上述担保期间内，湖北银行晓溪塔支行向被告禾丰公司发放了贷款。借款期限届满后，各被告未依约偿还借款。原告依照合同约定，代被告禾丰公司向湖北银行晓溪塔支行于2016年6月22日代偿182759.59元，2016年9月27日代偿68950.52元，2019年3月31日代偿299万元，截止2019年12月31日合计代偿3241710.11元。被告禾丰公司未及时向原告清偿，被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅作为连带责任反担保人，均有清偿义务，被告向秀治作为反担保抵押人也应以其抵押物承担反担保抵押责任。依照合同约定和相关法律规定，原告提起诉讼，依法向各被告行使追偿权，请求判如所请。原告为支持其主张，提供了下列证据：1.《流动资金借款合同》《流动资金借款合同补充协议》《保证合同》，证明被告禾丰公司与湖北银行晓溪塔支行之间为借款关系，以及原告提供担保的事实；2.《反担保抵押合同》一份、《反担保保证合同》二份，证明各反担保保证人为被告禾丰公司向湖北银行晓溪塔支行借款向原告提供反担保保证的事实，以及被告向秀治以其所有的房屋为前述借款提供反担保抵押的事实；3.转账凭证、代偿通知书，证明原告代偿的事实及具体金额；4.民事裁定书，证明原告向于2018年9月13日向法院起诉主张了权利。被告向秀治对上述证据不持异议。本院审核认为，原告围绕其诉讼请求依法提交证据的证据，形式要件齐备，到庭的被告向秀治不持异议，其他被告经本院合法传唤未到庭，应承担对其不利的法律后果，本院依法采信原告所提供证据。被告向秀治辩称，1.被告向秀治系抵押担保人，应就担保财产拍卖价款向原告承担责任；其未向原告提供保证，因此不承担连带保证责任。2.被告向秀治将其位于宜昌市××区××组的房屋出售给杜江平，后因杜江平办理本案借款需要提供担保，而该房屋未办理过户登记，登记所有权人为向秀治，故要求其配合签订了本案的抵押反担保合同，因此向秀治仅仅应以该房屋拍卖的价款对原告承担责任。被告禾丰公司、胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春未提出答辩，亦未举证。本院经审理认定事实如下：2015年11月3日，湖北银行晓溪塔支行与被告禾丰公司签订鄂银宜昌（晓溪塔）借2015110301号《流动资金借款合同》，合同约定：湖北银行晓溪塔支行向被告禾丰公司贷款300万元，贷款期限为2015年11月3日至2017年11月3日，年利率9%，按月结息（每月20日为付息日）。同日，原告与湖北银行晓溪塔支行签订鄂银宜昌（晓溪塔）借2015110301保01号《保证合同》，约定：原告对被告禾丰公司与湖北银行晓溪塔支行签订的前述借款合同项下全部债务承担连带保证责任；保证期间为本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年。亦在当日，贷款人湖北银行晓溪塔支行、被告禾丰公司作为借款人、原告及李先荣、杜甜梅作为保证人签订了编号为鄂银宜昌（晓溪塔）借补2015110301号《流动借款合同》补充协议，结息方式改为按季结息，每季度第20日为结息日，最后一次付息日为合同到期日；还款计划修改为；2016年6月20日、2016年12月20日、2017年6月20日各偿还本金1万元，2017年11月3日偿还本金297万元。2015年11月3日，原告平湖担保公司作为担保人、被告禾丰公司作为借款人与反担保保证人楚丰公司、胜隆公司签订宜平保字（2015）第Y0071号《反担保保证合同》，与反担保保证人杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春签订宜平保字（2015）第Y0071-1号《反担保保证合同》，与向秀治签订了宜平押字（2015）第Y0071号《反担保抵押合同》。二份反担保保证合同内容一致，均约定反担保保证人为被告禾丰公司前述债务向原告提供连带责任反担保保证，担保范围包括300万元本金及利息、违约金、赔偿金、借款人应向担保人支付的其他款项，保证期间为本合同生效之日起至借款合同项下债务履行期限届满之日后两年止；合同第2.2条约定：“在反担保保证人承担全额责任之情况下，如还有其他反担保保证人的，各反担保保证人承担连带共同保证责任”，合同第8.2.1约定：“借款人逾期没有还款的，每延长一日还款，借款人及反担保保证人须向担保人支付逾期还款的日万分之五的违约金；担保人代偿的，借款人及反担保保证人从担保人代偿之日起至借款清偿之日止按日万分之五承担违约金”。前述《反担保抵押合同》约定，被告向秀治以其位于宜昌市××区小溪××街办××桥××组、面积为140平方米的国有土地使用权为被告禾丰司前述债务向原告平湖担保公司提供连带责任反担保；合同第8.2.1约定“若反担保人不履行或不完全履行本合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，反担保人须向担保人支付相当于逾期还款额的万分之五的违约金”；第8.2.2约定“若《抵押担保合同》签订后，抵押物未办理抵押登记手续或不能办理抵押登记手续及因反担保人的过错造成本合同无效的，反担保人应负全部赔偿责任……”。2015年11月5日，湖北银行晓溪塔支行向被告禾丰公司发放了贷款。2016年6月22日、2016年9月27日，湖北银行晓溪塔支行以借款人禾丰公司经营情况发生变化，通知原告代偿，原告于前述时间分别代偿182759.59元、68950.52元；2019年3月31日，湖北银行晓溪塔支行以借款人禾丰公司贷款逾期，通知原告代偿，原告于当日代偿299万元，截止2019年12月31日合计代偿3241710.11元。原告代偿后，各被告均未依约向原告支付代偿款或履行反担保抵押责任。2018年9月13日，本院受理原告诉本案被告追偿权纠纷案，因其未按规定预交案件受理费，本院于2018年11月20日裁定按撤回起诉处理。2020年5月28日，原告再次诉至本院，向各被告行使追偿权。本院认为，被告禾丰公司作为借款人与贷款人湖北银行晓溪塔支行签订的《流动资金借款合同》及补充合同，原告与湖北银行晓溪塔支行签订的《保证合同》，原告作为担保人、被告禾丰公司作为借款人与反担保保证人楚丰公司、胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春签订的二份《反担保保证合同》，均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，亦不违反公序良俗，为有效合同。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任”规定，以及《反担保保证合同》关于“各反担保保证人承担连带共同保证责任”约定，原告有权主张由被告禾丰公司偿还债务，由作为反担保保证人的被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春承担连带共同保证责任。借款人湖北银行晓溪塔支行以被告禾丰公司经营状况发生变化、未依约偿还到期借款本息，先后向原告发出代偿通知，原告依照合同约定代偿后，有权依照合同约定诉请作为借款人的被告禾丰公司支付其已代偿借款金额3241710.11元，并从其代偿之日起至实际给付之日止按日万分之五支付违约金（经计算2016年6月22日至2019年12月31日期间的违约金为569756.36元；从2020年1月1日起至实际给付之日止以已代偿金额3241710.11元为基数，按日万分之五计算）；依据反担保保证合同约定，反担保保证期间为主合同（即借款合同）约定的借款期限届满之日两年，即2017年11月3日后的两年，届满时间为2019年11月3日，原告于2018年9月17日诉至本院，向各被告行使追偿权，虽因未预交诉讼费而按撤诉处理，但已足以表明其在保证期间内主张了权利，原告依照合同约定主张作为反担保共同连带保证人的被告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春对代偿金额及违约金承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。原告作为担保人、被告禾丰公司作为借款人与反担保抵押人向秀治签订的《反担保抵押合同》，约定将被告位于宜昌市××区小溪××街办××桥××组土地使用权作抵押物，为案涉债务提供担保。鉴于该土地性质为农村宅基地，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十四条“下列财产不得抵押：（二）……宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外”规定，案涉土地使用权不得设定抵押，双方所签订的反担保抵押合同因违反法律规定而归于无效。虽然双方在抵押合同里约定了抵押无效的责任承担，但原告作为专业的担保机构，明知农村宅基地不可设定抵押，而违反法律规定与被告向秀治签订抵押合同，对合同无效具有过错；被告向秀治是该土地使用权人的登记权利人，但并不实际占有和使用该宗土地，其对导致合同无效并无过错，不应承担由此产生的民事责任。综上，被告禾丰公司应支付原告平湖担保公司代偿款3241710.11元、2016年6月22日至2019年12月31日的违约金569756.36元，并以3241710.11元为基数，按日万分之五支付自2020年1月1日起至实际给付之日止的违约金；原告胜隆公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春对前述债务承担连带清偿责任；原告其他诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十六条、第六十条、第一百一十四条,《中华人民共和国物权法》第一百八十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告宜昌禾丰商贸有限公司于本判决生效后30日内支付原告宜昌平湖融资担保有限公司代偿款3241710.11元；二、被告宜昌禾丰商贸有限公司于本判决生效后30日内支付原告宜昌平湖融资担保有限公司2016年6月22日至2019年12月31日的违约金569756.36元，并以3241710.11元为基数，按日万分之五支付自2020年1月1日起至实际给付之日止的违约金；三、被告宜昌胜隆矿业有限公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春对本判决第一、二项承担连带清偿责任；四、驳回原告宜昌平湖融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37292元，由被告宜昌禾丰商贸有限公司、宜昌胜隆矿业有限公司、杜江**、郑明芳、杜江平、何会师、李先荣、杜甜梅、李乾春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  张静波审 判 员  郭 红人民陪审员  郭 宏二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  谈梦华