平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0402民初1285号原告：平顶山市舒山科技产业发展有限公司，住所地平顶山市新城区复兴路与菊香路交叉口东方今典院内**楼**，统一社会信用代码91410400MA44GUWC9K。法定代表人：徐亚伟，总经理。委托诉讼代理人：侯智红，河南金豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚会芳，河南金豫律师事务所律师。被告：河南中力新能源汽车制造有限公司，，住所地平顶山市新城区育英路北段**院统一社会信用代码91410400MA3XEE8WXD。法定代表人：徐铁良，总经理。委托诉讼代理人：蒋朋军，河南星烁律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋永献，男，1972年7月10日出生，汉族，住平顶山市卫**。原告平顶山市舒山科技产业发展有限公司以下简称（舒山科技公司）与被告河南中力新能源汽车制造有限公司以下简称（中力公司）股东出资纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告舒山科技公司、被告中力公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。舒山科技公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除舒山科技公司与中力公司之间确认的《投资入股协议》和《协议书》；2、依法判决中力公司退还舒山科技公司投资款1900万元；3、依法判决中力公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（年利率4.35%）向舒山科技公司支付资金占用期间的利息1377500元（本金按1900万计算，自2018年8月25日至2020年4月24日），自2020年4月25日至实际还款之日的利息按此标准计算；4、本案诉讼费用由中力公司承担。事实与理由：2017年9月19日，中力公司与平顶山应河建设发展有限公司（以下简称“应河公司”）签订《投资入股协议》，协议中约定，应河公司分期向中力公司投资2000万元，持有中力公司公司15%的股权。中力公司保证应河公司注资后，在2017年10月中旬投产，12月底力保产值1.5亿元，争取达到2亿元。如达不到该条件，应河公司有权收回投资。如发生争议任何一方可向应河公司注册地有管辖权的人民法院提起诉讼。协议签订后，应河公司向中力公司注资500万元2017年11月16日，舒山科技公司、中力公司、应河公司签订《协议书》，协议书中约定原由应河公司与中力公司于2017年9月19日签订的投资入股协议继续有效，由舒山科技公司代替应河公司继续履行后期投资，投资入股协议中。应河公司的权利义务由舒山科技公司承担，应河公司投资给中力公司的500万元投资款，转由舒山科技公司对中力公司的投资，中力公司也同意应河公司将该投资款转让给舒山科技公司。三、中力公司同意舒山科技公司继续投资1500万元，加上原由应河公司投资的500万元，共计2000万元，持有中力公司15%股权。该份协议签订后，截止2018年8月24日舒山科技公司陆续向中力公司支付1400万元，加上应河公司投资的500万元，舒山科技公司共向中力公司投资1900万元。在《投资入股协议》中，中力公司2017年12月达到产值1.5亿元是舒山科技公司入股条件，否则舒山科技公司有权收回投资，要求中力公司返还投资款。截止到舒山科技公司起诉时，中力公司的年产值仍未达到其之前承诺的1.5亿元，且中力公司也一直推诿不给舒山科技公司办理股权变更登记手续。舒山科技公司作为应河公司签订的《投资入股协议》的权利义务承受人，因中力公司的行为已经严重违反合同约定，故舒山科技公司请求解除《投资入股协议》和《协议书》要求中力公司按照合同约定退还舒山科技公司的投资款，并支付款项占用期间的利息。中力公司辩称，1、舒山科技公司、中力公司双方签订的投资入股协议和协议书是双方真实意思表示，是合法有效的，不应予以解除。作为中力公司投资的是平顶山市政府招商引资的重点项目，对于投资入股也是应政府的要求或双方多次协商之后做出的重大决定，并签订相应的协议，这在政府会议纪要以及政府的相关文件当中都能体现，协议是双方真实的投资意思表示，并且在生产管理过程当中，舒山科技公司一直履行对企业的监督管理的权利和义务，也是履行一个股东法定的权益，因此双方协议已经成立并且正在履行，是合法有效的，不应该解除。作为投资入股从资金注入公司后该部分资金就成为公司资产，对舒山科技公司来讲从入股之日风险和利润与公司共担既是《公司法》的要求也是入股的本质要求。如果允许入股后公司亏损仍返还投资款既对公司债权人不公也对其他股东不公。况且，《公司法》第三十五条明确规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。因此，舒山科技公司试图以解除“投资入股协议”来达到撤回1900万元入股资金，是违背事实和法律的不应得到支持；2、舒山科技公司至今也没有履行完作为投资人应当完成的投资义务，根据双方投资入股协议第2条第3款，甲方注资后12月底产值保值在1.5亿，首先乙方应当及时地将2000万注册资金落实到位，但是舒山科技公司以及应河公司对于注册资金迟迟不能到位，阻碍了企业的正常的采购和经营，并且时至今日作为舒山科技公司仍然还有100万元应当注资款项没有出资到位，因此舒山科技公司要求解除的理由是不能成立的。3、双方应当继续履行投资入股协议，协议签订后中力公司一直按照协议约定要求给舒山科技公司办理相应的手续并由舒山科技公司及时的给付注资款，但是由于多种原因，在双方一直协商相应的章程，因此对于工商变更不是因为舒山科技公司原因没有变更，双方在公司章程以及其他程序上没有协议上一致，因此没有办理相应的工商注册手续，作为中力公司也愿意继续履行协议规定，办理相应入股手续。作为公司管理过程当中，一直讲舒山科技公司作为股东，并且舒山科技公司以股东的身份参与公司的管理，因此双方应当继续履行协议。对于“投资入股协议”在履行过程中中力公司及其他股东存是否存在损害其合法权益行为，舒山科技公司应当通过其他途径解决。综上，请求法庭驳回舒山科技公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合本案证据，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年9月19日，中力公司与平顶山应河建设发展有限公司（以下简称“应河公司”）签订《投资入股协议》，协议中约定，应河公司分期向中力公司投资2000万元，持有中力公司15%的股权。中力公司保证应河公司注资后，在2017年10月中旬投产，12月底力保产值1.5亿元，争取达到2亿元。如达不到该条件，应河公司有权收回投资。协议签订后，应河公司向中力公司注资500万元。2017年9月30日，平顶山市城乡一体化示范区党工委会议决定成立舒山科技公司，主要负责协助推动高科技产业发展、筹融资金及项目建设工作；负责新能源汽车、智能矿山机械、中兴科技产业园等项目，原服务这些企业的应山公司、应河公司将相关业务移交给舒山科技公司。2017年11月16日，舒山科技公司（甲方）、应河公司（乙方）、中力公司（丙方）签订《协议书》一份，协议约定按照管委会工作部署，依照平顶山市城乡一体化示范区工委会议纪要【2017】9号、【2017】11号会议纪要精神，为支持新能源汽车产业发展，就平顶山市舒山科技产业发展有限公司接替应河公司向河南中力新能源汽车制造有限公司投资事宜，根据《公司法》、《合同法》及有关法律法规，本着平等互利的原则，通过友好协商，三方达成以下协议：一、原由平顶山市应河建设发展有限公司和河南中力新能源汽车制造有限公司于2017年9月19日签订的投资入股协议继续有效，由平顶山市舒山科技产业发展有限公司代替平顶山市应河建设发展有限公司继续履行后期投资。二、原由乙方投资给甲方的500万元投资款，转由丙方对甲方投资，乙方同意将该投资款转让给丙方，丙方将该款项转为对乙方的债务，乙方、丙方另签债权债务协议。三、甲方同意丙方继续投资1500万元加上原由乙方投资的500万元，共计2000万元，持有甲方15%股权。四、甲方保证按照《中共平顶山市城乡一体化示范区工作委员会【2017】9号会议纪要》中“关于新能源汽车项目有关问题”要求执行，不允许弄虚作假，并在公司修改后的章程中明确，并按制定的相关制度执行，同时要接受丙方资金监管，确保资金合理使用。该份协议签订后，截止2018年8月24日舒山科技公司陆续向中力公司支付1400万元，加上应河公司投资的500万元，舒山科技公司共向中力公司投资1900万元。2018年8月中力公司向舒山科技公司出具承诺书一份内容为：“舒山科技产业发展有限公司：根据平顶山市城乡一体化示范区会议纪要精神，贵公司以新建新能源产业园区及2000万资金入股河南中力公司。占公司总股本的15%（双方最终以资产实际确认的评估数为准）。现产业园区正在建设资金2000万注入1700万元。据此，河南中力公司已启动平顶山市舒山科技产业发展有限公司注资河南中力公司的章程修改及变更注册信息的相关工作。河南中力公司将公司章程修改、资产评估及变更注册信息等相关工作同步推进、专人负责、最大限度的加快进度。现河南中力公司已成功与中国恒天进行广泛合作。其产品公告已通过其控股子公司山东凯马公司发布。原山西原野己无合作价值，与其解除合作的有关工作需一段时间交涉。而修改章程及变更注册信息暂时又需得到山西原野公司的配合，所以修改公司章程和变更注册信息需要一些时间。我公司承诺，有关河南中力新能源汽车制造有限公司章程修改（即增加平顶山市舒山科技产业发展有限公司为参股股东）以及资产评估、股本重新设置等工作将在2018年12月31日前完成。在该项工作完成之前，我公司不再追要剩余贰佰万之股资特此承诺！”。舒山科技公司提供中力公司的资产负债表显示，截止2019年12月31日，中力公司期末余额为115725914.84元，年初余额为91717007.2元。利润表显示截止2019年11月，2019年净利润累计金额为-6509128.93元。2020年1月15日舒山科技公司向中力公司出具整改函一份内容为：“按照管委会工作部署，依照平顶山城乡一体化示范区党工委会（2017）9号、（2017）11号会议精神，为支持新能源汽车产业发展平顶山市舒山科技产业发展有限公司先后注入资金1900万元，占河南中力新能源汽车制造有限公司15%股份，按公司法规定，贵公司需修改公司章程变更注册信息，截至目前，贵公司迟迟未给与变更。望贵公司接到整改函后，及时修改公司章程变更注册信息完善我公司股东身份。”截止舒山科技公司起诉时中力公司未修改公司章程，变更舒山科技公司为公司股东。舒山科技公司以中力公司2017年12月的年产值未达到其之前承诺的1.5亿元，且中力公司也一直未给舒山科技公司办理股权变更登记手续为由要求解除《投资入股协议》和《协议书》并要求中力公司按照合同约定退还舒山科技公司的投资款，故引起诉讼。本院认为，本案争议的焦点在于：一是本案中力公司与应河公司签订的《投资入股协议》以及舒山科技公司、应河公司、中力公司三方签订的《协议书》是否合法有效；二是舒山科技公司要求中力公司返还投资款的条件是否已经成就。中力公司与应河公司签订《投资入股协议》后，因政策调整舒山科技公司、应河公司、中力公司三方又签订《协议书》，协议书中约定原由应河公司与中力公司于2017年9月19日签订的投资入股协议继续有效，由舒山科技公司代替应河公司继续履行后期投资，应河公司的权利义务由舒山科技公司承担。舒山科技公司作为投资方与作为融资方的中力公司签订的包含注资后目标公司若达不到年产值则收回投资等内容的协议，即实践中所称的对赌协议，上述协议系作为商事交易的平等主体自愿协商的结果，并不存在违反法律、行政法规强制性规定等无效事由。因此，上述协议合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。案涉《投资入股协议》约定，中力公司在2017年10月中旬投产，12月底力保产值1.5亿元，争取达到2亿元。如达不到该条件，应河公司有权收回投资。应河公司的权利义务由舒山科技公司承继后，舒山科技公司又完成了1400万元的投资，因2017年12月底中力公司未达到1.5亿元产值，且亏损严重，截止舒山科技公司起诉时中力公司未修改公司章程，变更舒山科技公司为公司股东，合同目的不能实现，舒山科技公司要求解除与中力公司之间的《投资入股协议》和《协议书》，于法有据，本院予以支持。上述协议解除后，舒山科技公司要求中力公司返还投资款，具有相应的事实与合同依据，亦不违反现行法律的强制性规定，故对舒山科技公司要求中力公司退还舒山科技公司投资款1900万元的诉讼请求，本院予以支持。中力公司占用资金给舒山科技公司造成财产损失，因投资入股协议中未约定违约金标准，本院酌定该损失为欠付投资款的利息损失，以1900万元为本金自起诉之日2020年4月29日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际偿还完毕之日止。中力公司辩称的投资入股从资金注入公司后该部分资金就成为公司资产，对舒山科技公司来讲从入股之日风险和利润与公司共担既是《公司法》的要求也是入股的本质要求。如果允许入股后公司亏损仍返还投资款既对公司债权人不公也对其他股东不公的意见。根据《公司法》第三十五条明确规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”。因本案舒山科技公司并非中力公司的股东，股东不得抽逃出资的约束对象仅是公司股东，故对该辩称意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十五条之规定，判决如下：一、解除2017年9月19日平顶山应河建设发展有限公司与河南中力新能源汽车制造有限公司签订的《投资入股协议》以及2017年11月16日平顶山市舒山科技产业发展有限公司、河南中力新能源汽车制造有限公司、平顶山应河建设发展有限公司三方签订的《协议书》；二、河南中力新能源汽车制造有限公司于本判决生效之日起十日内日支付平顶山市舒山科技产业发展有限公司股权回购款1900万元及利息（自2020年4月29日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际偿还完毕之日止）。三、驳回平顶山市舒山科技产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费143688元，由河南中力新能源汽车制造有限公司负担135800元，由平顶山市舒山科技产业发展有限公司负担7888元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  高俊营审判员  殷莉娜审判员  张文革二〇二〇年十二月十六日书记员  李宏恩附本案适用法律条款：《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。