重庆市奉节县人民法院行 政 判 决 书(2020)渝0236行初141号原告向奎林，男，汉族，生于1973年6月5日，住重庆市奉节县。委托代理人郑昌勇，重庆市奉节县永乐法律服务所法律工作者。被告奉节县吐祥镇人民政府，住所地奉节县吐祥镇天鹅寺，统一社会信用代码115002360086591765。法定代表人杨华，镇长。委托代理人陈宁，重庆环法律师事务所律师。第三人李美银，男，汉族，生于1966年12月8日，住重庆市奉节县。第三人袁世翠，女，汉族，生于1966年3月11日，住重庆市奉节县。原告向奎林请求被告奉节县吐祥镇人民政府（简称吐祥镇政府），第三人李美银、袁世翠履行法定职责一案，于2020年7月7日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理。本院依法组成合议庭，于2020年11月12日公开开庭审理了本案，原告向奎林及其委托代理人郑昌勇、被告吐祥镇政府的委托代理人陈宁、第三人袁世翠到庭参加诉讼，第三人李美银经本院合法传唤，未按时到庭参加诉讼。被告吐祥镇政府的副镇长肖玉泉作为行政首长出庭应诉。本案现已审理终结。原告向奎林诉称，原告2019年4月5日向被告提出申请，请求确认第三人修建的位于奉节县x镇x村x组的房屋第三层、第四层为违章建筑，至今被告没有做出任何回复。被告已经构成不作为，原告现提起行政诉讼，请求判令被告确认第三人修建的位于奉节县x镇x村x组的房屋第三层、第四层为违章建筑，案件受理费由被告承担。本案审理过程中，原告变更诉讼请求为，请求判令被告对原告2020年4月5日提交的申请作出书面回复。原告向奎林向本院提交并举示了以下证据：1.向奎林身份证复印件，证明原告的身份信息。2.EMS快递物流查询详情，证明原告2020年4月15日向被告邮寄了申请。3.房屋买卖协议，证明第三人房屋的三层、四层是违法建筑。4.（2018）渝0236民初151号民事裁定书；5.（2018）渝0236民终1275号民事裁定书；证据4、5证明原告提起民事诉讼要求确认房屋买卖合同无效。6.房屋照片一张，证明房屋共有四层。被告吐祥镇政府辩称，1.被告没有收到原告所称2020年4月5日提交的书面申请，在2020年4月16日收到原告邮寄的申请后，分管业务负责人与原告的代理人郑昌勇进行了电话沟通，已对原告作出了回复。2.原告要求被告履行查处违章建筑的职责，法律意义上的违法建筑是指没有经过用地部门和规划部门准许擅自修建的建筑物，以及取得产权后再次修建房屋，第三人的房屋取得了用地许可和规划许可，不属于违法建筑。3.原告称房屋有四层没有事实依据。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告吐祥镇政府向本院提交并举示了以下证据、法律依据：1.统一社会信用代码证，证明被告的主体资格。2.建房申请书；3.个人承诺书；4.大河村承诺书；5.吐祥镇大河村民委员会关于李美银申请危旧房改造的公示；6.奉节县村镇居民住宅建设报建申请表；7.乡村建设规划许可证（存根）（编号：乡字第（奉吐）x号）；证据2-7证明第三人李美银依法取得了建房手续。8.301房地证2016字第x号房地产权证，证明第三人修建的房屋是合法的房屋。9.房屋照片2张（2020年11月10日陈宁拍摄），证明涉案房屋现状。法律依据：1.《中华人民共和国城乡规划法》；2.《重庆市城乡规划条例》；3.《重庆市查处违法建筑若干规定》；4.《乡村建设规划许可实施意见》。第三人袁世翠述称，因第三人原来的土房子要垮塌了，就进行了折旧换新。第三人的老房子有建房手续，后面换新修建的房屋也有房产证。第三人袁世翠向本院提交并举示了以下证据：301房地证2016字第x号房地产权证，证明第三人修建的房屋有房产证，是合法房屋。经庭审质证，原告举示的证据，被告对证据1、2真实性无异议；证据3真实性有异议，与本案不具有关联性，达不到原告的证明目的；证据4、5与本案不具有关联性；证据6真实性无异议，达不到原告的证明目的。第三人对证据无异议。被告举示的证据，原告对证据1无异议；证据2-7的证明目的有异议；证据8、9真实性无异议，证明目的有异议。第三人对证据无异议。第三人举示的证据，原告对真实性无异议；被告对证据无异议。本院对上述证据认证如下：原告举示的证据1、2、4、5，被告举示的证据，第三人举示的证据真实、合法，与本案具有关联性，予以采信。原告举示的证据3与本案不具有关联性，不予采信；原告举示的证据6的真实性，被告及第三人无异议，予以确认。经审理查明，2014年4月10日，第三人李美银因其在1988年修建的房屋成为危房，申请在原址折旧换新，奉节县吐祥镇大河村村民委员会在审查后于同日对“李美银申请危旧房改造”进行公示。2014年7月3日，第三人李美银取得乡村建设规划许可证（编号：乡字第（奉吐）x号），该许可证载明：建设单位，李美银；建设位置，x镇x村x社x号；建设规模，240平方米、两层、砖混结构、占地120平方米。2016年3月23日，第三人李美银取得301房地证2016字第x号房地产权证，该证载明：权利人，李美银（户）；坐落，奉节县x镇x村x组x号x幢；土地使用面积，壹佰贰拾；房屋建筑面积，贰佰肆拾。原告2020年4月15日通过邮寄方式向被告提交了申请，申请被告确认第三人修建的位于奉节县吐祥镇大河村1组房屋的第三层、第四层为违章建筑。被告收到该申请后，分管业务负责人对原告代理人进行了电话告知。原告认为，被告没有对其申请的事项作出书面回复系不作为，向本院提起行政诉讼，请求判令被告对原告2020年4月15日提交的申请作出书面回复。另查明，2014年2月7日，李美银、袁世翠（甲方）与向奎林（乙方）签订“房屋买卖协议”，约定甲方将其所建房屋的一部分出售给乙方。2018年1月8日，原告以第三人李美银、袁世翠为被告向本院提起买卖合同纠纷一案，请求依法确认原告与第三人签订的“房屋买卖协议”无效，本院依法审理后作出（2018）渝0236民初151号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉。原告不服该裁定，向重庆市第二中级人民法院提起上诉，该院以（2018）渝02民终1275号民事裁定书裁定驳回上诉。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告申请的事项是否属于被告法定职责范围；2.被告针对原告的申请作出的口头回复是否属于履行了法定职责。评析如下:焦点一，关于被告对原告申请的事项是否属于被告法定职责范围的问题。本院认为，对当事人申请行政机关履行法定职责，前提是行政机关具有履行该职责的职权。本案原告向被告申请确认第三人修建的位于奉节县x镇x村x组的房屋第三层、第四层为违章建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”；《重庆市城乡规划条例》第七十三条第二款“乡（镇）人民政府、街道办事处负责查处擅自改变其核发的乡村建设规划许可证及附件、附图进行建设的违法建设”的规定，乡（镇）人民政府有查处未按照乡村规划许可证规定进行建设的违法建设行为的职权。本案中，第三人李美银取得的乡村建设规划许可证载明：建设单位，李美银；建设位置，x镇x村x社x号；建设规模，240平方米、两层、砖混结构、占地120平方米。原告实际修建的房屋为四层砖混结构房屋，与被告核发的乡村建设规划许可证载明的建设规模不符，被告具有查处职责。焦点二，关于被告针对原告的申请作出的口头回复是否属于履行了法定职责。原告提出，被告对其申请作出的口头告知不能认定被告已履行法定职责。对此，本院认为，行政机关实施行政行为的方式不拘泥于某一种形式，行政机关或其工作人员为履行行政职责，针对特定的、具体的事项对外作出的能够产生法律效果的行为均可认定为行政行为。本案原告认可被告在收到其申请后，由分管负责人对其进行了电话告知，告知其被告无权确认第三人房屋第三层、第四层为违法建筑；被告亦认可分管业务负责人是以吐祥镇政府工作人员的身份对原告的申请作出了口头回复。虽然被告未对原告的申请作出书面回复，存在形式上的瑕疵，但被告工作人员的口头回复系对原告请求的特定事项作出的特定行为，该职权行为产生的法律效力不因其形式而消失。故原告认为被告未作出书面回复系未履行法定职责的意见，本院不予采纳。综上，被告已经对原告申请履行回复的职责，原告诉讼请求本院不予支持。为保护公民、法人和其他组织的合法权益，监督行政机关依法行政，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告向奎林的诉讼请求。案件受理费50元，由原告向奎林负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘天勇人民陪审员  杨 红人民陪审员  张岳伟二〇二〇年十二月十七日法官 助理  梁艳林书 记 员  刘 珊