辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0703民初655号原告（反诉被告）：锦州大成美奥传媒有限公司，住所地锦州市太和区凌云里宝地曼哈顿****。法定代表人：张育春，该公司总经理。委托诉讼代理人：任钊，该公司职员。委托诉讼代理人：房雅杰，辽宁山嵩律师事务所律师。被告（反诉原告）：锦州乐盟广告传媒有限公司，住所，住所地锦州市凌河区解放路七段天山新苑**div>法定代表人：王德富，该公司董事长。委托诉讼代理人：薛彪，辽宁名崛律师事务所律师。原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司与被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司广告合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司法定代表人的委托诉讼代理人任钊、房雅杰，被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司法定代表人王德富及其委托诉讼代理人薛彪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告锦州大成美奥传媒有限公司（以下简称“大成公司”）向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告继续履行双方签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》，并依据协议第六条第（二）4款的约定扣减原告的承包费；2、依法判决被告支付违约金400000元；3、依法判决被告支付因其违约行为单方关闭广告发布平台账号而给原告造成的经济损失100000元（具体数额待评估后确定)；4、本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月28日，原、被告签订《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》，合同约定被告为原告提供4000辆安装合格的出租车LED顶灯作为广告发布载体；承包费按照单车核定，每辆车每年交承包费610元，车辆按4000台计算；原告交付承包保证金400000元；原告独家拥有锦州市全部出租车LED顶灯媒体广告经营权；平台设备的维修和终端设备的日常维护由被告负责，确保原告的广告正常发布，保证出租车顶灯LED屏的故障率不得超过车辆总数的10%(黑屏、坏屏、信息不同步），若超出10%，原告有权按照黑屏车辆数（10%除外）的1.5倍扣减相应的承包费；被告如果中止（或终止）合同，除退还原告400000元的保证金之外，被告还应给付原告违约金400000元；承包经营期限为6年，即2018年9月1日至2024年9月1日。协议履行期间，被告存在如下违约行为：1、直至2020年出租车的数量仍未达到协议约定的4000台数量；2、被告违反了协议约定的平台设备维修和终端设备日常维护义务，自2018年10月15日至2019年12月31日止，黑屏车辆、信号中断车辆、坏屏车辆的数量逐渐增加，据不完全统计，出租车LED顶屏故障数量达899辆，已严重影响原告的广告发布效果，并已导致多个客户不按期支付广告费用。对此，被告在2020年1月13日给原告的函件《关于广告业务承包费催缴及相关事宜说明》中“2019年车辆数未达到合同约定数量等问题”自认：“贵方统计出租汽车LED顶灯故障总数为899辆，…经认真考虑，我方认为故障总数车辆应予减半计算，即为450辆（包含黑屏、坏屏、信号故障等）。”；3、2018年12月1日至2019年12月，被告承诺的开发区112辆出租车的广告发布系统因车辆维修问题一直未能正常交付使用；4、被告在协议中承诺并授权原告独家运营锦州出租车LED广告业务，但至今被告工作人员仍在承揽广告业务，致使原告正常合作客户的流失和广告投放量的减少，严重侵害了原告的合法权益；5、关于顶灯壳冠名的问题，原告一直在洽谈联通公司的冠名业务，但由于被告违反协议的约定中途介入，导致原告不得已撤出与联通公司的谈判，造成原告严重经济损失；6、被告承诺的两台车载终端设备至今未交付；7、2020年3月17日被告单方关闭了广告发布平台账号，并于2020年4月10日单方解除了双方的协议，给原告造成了重大的经济损失。原告在协议履行过程中虽然有时迟延支付承包费，但依法不能成为被告单方解除协议的法理依据。首先，被告的违约行为在先，即被告存在上述至少七个违约行为，尤其是被告未按协议约定履行平台设备的维修和终端设备的日常维护义务，导致出租车LED顶屏故障数量达899辆，严重影响原告的广告发布效果，并导致多个客户不按期支付广告费用，直接影响了原告按期支付承包费的义务。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”依据以上先履行抗辩权的法律规定，被告违约在先，原告要求减免、延迟支付承包费有明确的法律依据；其次，虽然原告有时延迟支付承包费，但2020年1月前的承包费原告都已支付完毕，故不构成根本性的违约，依法不能成为被告解除协议的法律依据。原告本着合作共赢的理念，理解被告的违约行为，期待协商解决双方之间存在的问题。但被告无视原告的诚意，在自己先违约的前提下，单方解除了双方的协议，并关闭了广告发布平台账号，给原告造成了重大的经济损失。为此，起诉人民法院，请求人民法院依据事实和法律判决，支持原告的诉请。被告锦州乐盟广告传媒有限公司（以下简称“乐盟公司”）辩称，1.原告第一项请求与第二项请求相互矛盾，无论如何无法共同支持。单方违反终止合同的违约金索要的前提是被告有单方违法解除合同的行为，且合同已经实际解除，不再履行。这与原告仍然要求继续履行显然矛盾。该400000元的违约金并不等同于迟延履行等其他违约行为的违约金；2.原告所述没有事实及法律依据，诉状载明的有关情况与事实不符，本案恰恰是原告存在严重违约行为，系根本性违约，致使合同目的无法实现。被告行使合同解除权，且本合同已经实际解除，根本不存在继续履行的可能。关于合同约定的包括单方终止合同的违约金，包括迟延履行交付义务的违约金均过高，请法院在适用法条时依法调整。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告乐盟公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认双方签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》已于2020年3月31日解除；2.判令被反诉人给付拖欠的承包费用603100元（不包含保证金折抵的400000元承包费）；3.判令被反诉人给付迟延履行的滞纳金2841050元；4.判令被反诉人给付反诉人已经支付的顶灯维修更换费用28533元。事实与理由：鉴于被反诉人就双方合同纠纷诉至法院请求继续履行，然而双方合同已经依法解除，且被反诉人还拖欠反诉人承包费用、迟延履行的滞纳金、违约金以及反诉人支出的顶灯维修更换费用，故此提起反诉，请求法院一并审理，支持反诉原告的诉讼请求。反诉被告大成公司辩称，1、在本次诉讼之前乐盟公司从来没有用法律程序提起过解除合同，目前合同仍然在有效期内。其所提出的我公司删除数据给其造成的损失，没有事实根据，客户的信息本身也不应该由乐盟公司所享有和掌握，更不应该由乐盟公司所控制，至于谈到给公安部门查询造成的损失，目前没有公安机关以及相关行政机关追究责任，原、被告之间仅是广告发布的载体，并不承载公共查询系统中的相关义务，乐盟公司以此认为我公司违约，没有履约能力，事实不存在。2、乐盟公司认为我公司拖欠费用，双方有往来的明细账和发票，我方特意强调发票的金额确实与我们缴纳的承包费金额不符，这一点是由乐盟公司所造成的，我们不清楚乐盟公司是因为避税还是什么原因，在初始合同中只给一半的发票，而事实是在履行过程中一半的发票也没有给付，每个月只给付100000元的发票，从2018年9月一直给到了2019年12月，其余的发票还没有给付我们。发票金额不足并不是我公司拖欠承包费的事实依据，所以反诉原告陈述的拖欠承包费的事实不存在，可以找财务人员进行对账。在双方履行协议过程中，偶有存在迟延交付费用的情况，这是因为乐盟公司不给维修，拖欠维修而造成的，并且迟延几天给付承包费，根据原、被告双方合同的约定，并不构成根本性违约和解除合同的条件。我们在举证时也提出，反诉原告与广告发布的原始单位锦州出租车协会法律生效文书中也足以标明，当时反诉被告欠出租车协会欠费达58.3%，这种情况下法院仍然没有确认为根本违约。我们只是迟延交付了几天，并且还是有理由的迟延交付几天，与反诉原告协商了几天，反诉原告接纳了，所以，我们不构成根本违约，反诉原告解除合同没有依据。关于反诉请求第二项和第三项可以通过对账解决。关于反诉请求第四项维修费用，维修义务是对方的义务，主张我方承担相应的费用没有依据。原告（反诉被告）大成公司围绕其诉讼请求依法向本院提交如下证据：1.锦州市出租车LED广告屏承包经营协议；2.锦州市出租车管理处出租车顶灯（LED）广告发布审批表；3.乐盟公司2020年3月27日出具的“说明及通知”；4.乐盟公司2020年4月10日出具的“解除合作通知”；5.2020年4月5日支付承包费24000元及100000元的凭证；6.原告公司职员李文雪与锦州新玛特李总于2019年12月27日微信聊天记录；7.《黑屏、花屏统计表》；8.部分黑屏、花屏LED图片；9.乐盟公司给大成公司的《关于广告业务承包费催缴及相关事宜说明》；10.原告方代表张育春和被告方代表老郭的聊天记录及补偿协议；11.乐盟公司与锦州市出租车协会纠纷案裁定书；12.原、被告公司的往来明细及被告出具的发票；13.律师函；14.乐盟公司擅自发布广告的凭证。被告乐盟公司质证意见：证据1的真实性、合法性、关联性无异议；证据2、3、4、5，前两份证据真实性没有意见，但原告提交的并不全面，并且相关函件的内容也不全面，无法证明原告想要证明的问题；第3份证据，相关转款信息的真实性没有意见，款项性质有异议，其中32500元及2400元，均为4月2日两份广告发布合同的广告发布费用，而交易金额100000元和24000元也不认可是承包费用；证据6，李总的身份无法核实，其属于传来证据，“听李说的”，因此李总应属于证人身份。证人，依据法律规定应出庭作证，否则不具有证据效力，其所陈述的有关内容不具有客观真实性，不能由一个案外人的聊天记录来认定被告实施了什么行为，从证据能力，证据形式上均不具有效力性；证据7、8、9，不具有客观真实性，被告提交反驳证据可以充分证明。黑屏花屏图片拍摄的时间，不知道是不是在被告维修前，我们一直在对有些黑屏花屏的维修，并且我们也提供了有关证据能够证明有一些车辆是没有问题的；证据10，需要提供完整的聊天记录，并且不能只翻译一方的文字，还应有对方的；原告提交的补充协议不具有证据效力，既未成立也未生效，双方没有签订；证据11的真实性、合法性没有意见，与本案无关，不具有关联性，另外，广告的经营权原是出租车管理处审批，在机构改革清理官办协会以后，由锦州市汽车租赁协会与本案被告签订发布承包合同；证据12，有欠费明细，以被告提供的欠费明细为准，原告提交的明细与被告不一致的部分不予认可，并且提到的2020年1月份155000元经之前质证不属实，发票真实性没有意见，与实际付款与合同相结合，证明原告至今拖欠被告承包费用是800000元左右；证据12，真实性、关联性没有意见，但该函载明的内容部分不具有真实性，且并不具有证明被告根本性违约的证据能力；证据14，照片的客观真实性没有意见，正是在双方达成一致解除以后，乐盟公司所实施的招商行为。反诉原告乐盟公司为证明其主张依法向本院提交如下证据：1.合同书、补充协议；2.欠款明细表；3.函件；4.锦州港车辆维修合同以及发票；5.原告广告业务宣传单；6.对原告提供的坏屏维修表（1.13）的说明以及部分车辆信息的截屏；7.被告维修记录表以及更换新设备记录表及发票；8.双方工作人员的聊天记录；9.公安机关介绍信；10.系统信息；11.业务电话补办过程的聊天记录以及交款凭证；12.采购说明、电汇凭证以及发票；13.广告发布合同四份；14.微信聊天记录；15.补偿协议。反诉被告大成公司质证意见：被告提供的证据均在双方合作期间双方交涉的部分内容，根据原、被告双方的约定，被告行使解除权唯一的前提条件，也是必备条件是原告欠费。那么被告提供的证据中虽然提供了欠费明细表，但该明细表不实，希望在庭后组织双方财务人员进行对账。原告也提供了自合作开始至2020年3月份交纳承包费的明细，其中包括银行转账，微信转账，以及现金给付凭证，足以证明原告不欠承包费。既然不欠费，被告就没有行使解除权的前提条件，所以被告反诉要求行使解除权没有法律依据和事实依据。而且被告反诉中提到确认解除权行使，属于不当行为，因为双方从来没有经过法律程序解除协议，不存在确认的事实。在被告提供的以上证据中关于函件部分，被告只提供了单方给原告的函件，而实际上双方在合作过程中大量事情双方均有往来函，被告提供的单方证据不能证明原告有违约行为。关于锦州港车辆维修合同以及被告支付更换费用的事实，锦州港车辆的合同与我方无关，合同主体有约定，车辆的维修归甲方被告。顶灯壳更换的义务，原合同规定甲方和第三方不得经营顶灯广告，在我们联系客户的情况下，甲方有介入顶灯壳相关业务的洽谈，致使在补充协议中提到4月29日费用由乙方承担后又经双方约定，更换顶灯设备和顶灯壳的承担再归还给甲方，后期与我方也无关。上述证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，并经本院审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司（乙方）与被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司（甲方）于2018年8月28日签订《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》，约定：1、甲方按照约定为乙方提供4000辆安装合格的LED顶灯出租车作为广告发布载体。2、乙方独家拥有辽宁省锦州市全部出租车LED顶灯媒体广告经营权。3、甲方保证已经取得辽宁省锦州市所有出租车LED顶灯媒体的广告经营发布权，并且保证除乙方独家承包经营外，甲方和第三方不得经营与锦州市出租车LED顶灯（及顶灯壳）媒体相关的任何业务。达成协议如下：一、经营模式：承包经营；二、承包范围：辽宁省锦州市所有出租车LED顶灯媒体，广告客户的地域、行业不限；三、承包经营期限：承包经营期限为6年，即2018年9月1日至2024年9月1日。四、承包经营的前提和条件：……4、本合同涉及的出租车LED顶灯广告媒体发布平台交由乙方发布，平台设备维修及使用所产生的费用由乙方负责；GPS流量费用由甲方承担；五、承包费、计费方式、广告费的收取方式及发票：（一）承包费：1、承包费按照单车核定，每辆车每年交承包费610元，车辆按4000台计算。2、全年承包费用：2440000元，按月支付广告费，每月支付203300元。3、承包保证金：400000元。合同签订后七个工作日之内乙方一次性转账支付保证金400000元，所交保证金在合同结束前7个工作日内退还乙方，也可冲抵最后两个月的广告费。（二）广告费的收取方式：每月15日前乙方以现金形式支付甲方上月广告承包费203300元；（三）发票：乙方按照约定交纳承包费，甲方每月交付101650元的正规发票……；六、违约责任：（一）违约：甲乙双方一切违背本合同约定的行为均属违约。（二）违约责任：1、乙方如果单方面中止（或终止）合同，甲方有权不退保证金；甲方如果中止（或终止）合同，除退还乙方400000元的保证金之外，甲方还应给付乙方违约金400000元。2、乙方如未能按期交纳承包费，超过10日，每超一天加收3%的滞纳金，经甲方催款后30日内仍未交纳的，甲方有权解除协议，乙方除了给付拖欠的承包费外，还要向甲方支付违约金，违约金为未履行月份数乘以203300元乘以30%……4、甲方负责终端设备的日常维护，确保乙方的广告正常发布，每月乙方将长时间出现故障的出租车车号提供给甲方，甲方对设备进行一次核查，出租车顶灯LED屏的故障率不得超过车辆总数的10%（黑屏、坏屏、信息不同步），若超出10%，乙方有权按照黑屏车辆数（10%除外）的1.5倍扣减相应的承包费。”5、在媒体经营过程中，若甲方不能保证乙方在本市独家经营该媒体，则乙方有权退出合作，并视为甲方违约，甲方应按照本条第一款向乙方全额支付违约金、退还保证金外，还应赔偿由此给乙方造成的经济损失。6、若遇不可抗力原因而导致该媒体被取消，甲乙双方均不承担任何违约和法律责任，但甲方应向乙方全额退还保证金即400000元。七、试运行期……；八、其他约定：未尽事宜，双方签署补充协议，补充协议与本合同具备同样的法律效力；本合同履行中发生任何争议，双方友好协商解决；协商不成，任何一方可向业务发生地人民法院提起诉讼；重大问题均以书面形式告知对方，一方收到另一方书面告知后3天内未予以书面答复的，视为默认。协议签订后，原告大成公司交付被告乐盟公司承包保证金400000元。2018年9月6日，原、被告又签订《补充协议》，约定：“一、顶灯上、下壳由乙方更换，更换起始时间2019年4月29日，费用由乙方承担，冠名权归乙方。二、上、下壳的质量由乙方把关。三、在更换上、下壳的工作中，若需甲方协助时，甲方在此项工作的费用由乙方承担。四、乙方在试运行期内甲方延续的广告收费归甲方，甲乙双方发展的广告收费归乙方。甲方人员工资由乙方承担。五、广告发布服务器归乙方选址，甲方不准干涉。六、乙方若30天内未缴纳足额的相关费用，甲方有权收回广告发布服务器以及相关的业务。”后大成公司在2019年间承包经营过程中，发生迟延交纳承包费情形，乐盟公司于2019年12月26日向大成公司发出《广告业务承包费催缴函》，要求大成公司给付2019年12月31日前拖欠的承包费356600元及2019年7月-11月滞纳金631650元，并终止双方承包经营协议；乐盟公司于2020年1月10日，第二次向大成公司发出《广告业务承包费催缴函》，要求大成公司交付承包费469900元及产生的滞纳金751700元，并终止双方承包经营协议。大成公司于2020年1月11日给乐盟公司回复函，但原、被告未向本院提交回复函内容。2020年1月13日，乐盟公司向大成公司发出《关于广告业务承包费催缴及相关事宜说明》，对大成公司2020年1月11日给乐盟公司回复函的回复：1、我方同意减免2019年度部分承包费用，具体计算方法按照450辆减去390辆为准，即为60辆的年承包费用计算，共计54900元；2、我方同意对锦州港车辆以数量为100台进行费用核减，共计61000元；3、我方不同意因顶灯冠名权问题核减任何费用，且保留追究你方协议责任；4、本次我方同意减少收取的2019年度承包费用，应在2020年度进行冲抵，或用于冲抵部分或全部滞纳金；5、限期于2020年1月15日之前收到此文件三个自然日向我方支付2019年度拖欠的469900元承包费用，滞纳金等事宜可另行商定；6、如限期未能履行，我方将正式下达解除协议通知，并采取相应措施。乐盟公司于2020年3月12日第三次向大成公司发出《广告业务承包费催缴函》：一、2020年1月份承包费，考虑到贵方实际经营状况以及其他原因，可减免当月承包费用人民币20000元，贵方还应向我方支付183300元。二、2020年2月因本次疫情的特殊原因，应官方未要求出租汽车正式停运，但为减轻贵方经营压力，可以与我方经过协商，适当减免2月份的承包费用。现要求贵方：“1、于2020年3月15日前结清拖欠的2020年1月份的承包费用共计183300元。2、于2020年4月15日前结清2020年2月份以及3月份，去除减免后的广告承包费用。请贵方认真对待，慎重考虑，如不能按照我方合理要求履行，我方将认定贵方单方违约，有权暂停或终止承包协议，所产生的一切损失和后果由贵方自行承担。”2020年3月13日，大成公司向乐盟公司出具《回复函》：“贵公司来函我公司已经收到。对于不能及时支付近期代理费用，我公司表示十分抱歉。不能马上支付贵公司近期代理费，实属无奈。年前最后一天，我公司已将账户所有钱及客户所有回款支付给贵公司。年假至今举国上下都在抵抗疫情的特殊阶段，所有企业也未能正常复工，不光广告全部暂停，回款也至今没有着落。此等情况对我们公司打击相当严重。至今连续两个月的工资还未能给员工发，特殊情况也希望贵公司能够理解疫情等不可抗力原因，等疫情结束，双方再度协商解决。”2020年3月17日，乐盟公司向大成公司发出《广告业务暂停通知函》：“1、即日起暂停经我方授权给贵方的广告业务发布等一切权利，包括广告业务预售、广告业务销售、编辑、发布等；2、三日内收回寄存在贵方书香门第小区办公地点的IP地址为39.152.34.5的顶灯广告服务器一台、顶灯一套以及业务电话041635×****号码的使用权；3、如贵方在2020年3月20日前未能答复或未能全额支付拖欠费用，我方有权直接与贵方解除协议，并向对方发出书面通知，正式终止合同；4、如协议解除，我方将依据相关法律以及协议最大限度要求对方赔偿损失，包括2020年1月1日起自3月17日的承包费、滞纳金、违约赔偿金等。”2020年3月21日，乐盟公司向大成公司发出《解除通知》：“正式解除双方于2018年签订的锦州市出租车LED广告屏承包经营协议及相关的合作协议，收回锦州市出租车LED广告屏承包权及一切相关授权。终止锦州大成美奥传媒公司经我公司授权开展的一切经营业务，不得再以我公司名义或其他公司及个人名义开展《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》中包含的业务。对于在解除协议之后，仍然存在业务合作的客户，2020年3月16日之前签订合作协议的客户，需贵方向我方转交与其签订的广告业务合同，剩余业务合同价值不可用于冲抵贵方拖欠的部分费用，应由贵方按照实际成交价格向我方支付购买剩余未发布的天数。对于无法兑现的业务，我方将根据具体情况中止或暂停。由此而产生的一切问题和责任均由贵方负责。2020年3月17日至正式解除合作期间签订的业务由贵方按照成交价格的90%支付购买，可继续发布广告，无法向我方支付广告费用的一律停止播放。因贵方过失造成违约，我方一律不予承担责任。锦州大成美奥传媒公司应于10日内向我方支付所拖欠的2020年年末支付的1月份承包费183300元，滞纳金137500元，3月份承包费91700元以及违约金91500元，共计504000元。”2020年3月23日，大成公司向乐盟公司出具《回复函》：“我公司已先后收到贵公司所发的广告业务暂停通知函，即解除锦州市出租车LED广告屏承包经营协议通知，对于未能及时支付2020年1月份代理费用问题，我公司已经做了回函陈述了情况，因疫情影响，我公司与贵公司领导沟通结果在未确定前，贵公司相继又追加解除合作函并于3月21日强制锁定广告发布平台及服务器，停止我公司广告发布等一切权利，对此做法我们十分伤心，非常不满。我公司自承包锦州出租车LED广告业务以来，一直秉承友好合作，并且合作期间贵公司多项事宜未能达到合同及协议要求，我公司暂未追究，从未主动发函。自2018年10月15日开始进入试运营阶段，贵公司交付3000辆合格的车辆外，至今没有按照合同规定给我公司提供4000辆安装合格的LED顶灯出租车作为广告发布载体，完全达不到合同约定的媒体数量，直接导致我公司运营困难。并且2019年度我公司一直按照4000辆车来支付代理费，全年共支付贵公司244000元。现我公司要求贵公司将我公司多交付的915000元予以退还。……，1月份代理费用结算问题，按照原合同约定，每个月我公司应按照203300元支付。由于疫情影响，贵公司承诺减免1月份代理费用50000元外，还应减去坏屏数量的费用。目前坏屏车辆1038辆未见减少，扣除103850.38元/1月/辆车×1.5倍=79142.31元，合计1月份应支付代理费74157.69元。”2020年3月27日，乐盟公司再次向大成公司发出《暂缓执行解除说明及通知》：“1、尊重对方部分意见，暂缓执行解除合作；2、如在商谈期间由广告需要编辑更改发布等必要的业务，可及时与我方业务主管人员沟通，我方可根据实际情况协助处理；3、2020年1月拖欠的广告费用原则上不予减免，但考虑到疫情等多方因素，现决定在原减免金额的基础上再次主动给予减免30000元，最终支付金额不得少于153300元，并于3月底前全额支付；4、2020年2月份已经产生的承包费用，因受疫情影响予以全部免除。但原则上我方已经产生的运营费用应由贵方负责；5、2020年3月份的承包费用，应按照实际产生费用的天数予以一定减免，原则上最终付款金额不得低于100000元，并于10月15日前全额支付；6、2020年4月份的承包费用按照协议金额支付，支付金额参照且不得低于1月份的付款金额；7、2020年5月份，自官方宣布疫情基本解除期间的承包费用，支付金额参照且不得低于4月份结算费用；8、为保护双方共同利益，重新签订合作协议或修改部分协议条款。”2020年4月1日，乐盟公司到大成公司将出租车广告发布器取回，密码进行变更，自行承接发布客户广告业务。2020年4月3日，大成公司向乐盟公司发出《告知函》：“截止目前4月3日双方并未签订解约合同，锦州乐盟广告公司如果不及时履行客户正常广告发布视为贵公司单方面违约。收到此函后将于4月4日晚5点之前将服务器平台恢复以使我公司能够正常进行广告发布操作，若贵公司未能及时执行，可视作贵公司有意违约，因此而造成的客户解除合作所产生的一切经济损失需要贵公司共同承担。”2020年4月9日，大成公司向乐盟公司发出律师函，要求就履行协议事宜商谈，收函后三日内作出相应答复并解开账户尽快恢复广告发布平台账号。2020年4月10日，乐盟公司向大成公司发出《正式执行解除合作通知》，通知对大成公司作出如下告知：一、贵方应以诚信为本，无条件配合我方执行双方协商约定：1、同意解除全部合同约定；2、互不追究合同违约责任；3、解除日期2020年3月31日；4、2020年4月2日之前进行财务清算（1）2020年1月承包费为150000元；（2）2020年2月份因疫情免除承包费；（3）2020年3月份承包费为100000元。2020年4月27日，大成公司（甲方）与乐盟公司（乙方）重新签订了《出租车媒体广告发布合同》，大成公司向乐盟公司交纳广告费用，由乐盟公司负责发布大成公司承接的客户广告业务。另查明，根据大成公司提供的乐盟公司给其出具的收款发票显示，大成公司于2019年3月10日、2019年3月20日、2019年5月15日、2019年5月15日、2019年7月15日、2019年7月15日、2019年8月21日、2019年9月20日、2019年10月21日、2019年10月31日、2019年12月2日分别给付乐盟公司99990元；2019年12月26日给付乐盟公司50000元，2020年4月3日通过锦州银行转账乐盟公司32500元，2020年4月3日通过锦州银行转账乐盟公司2400元，2020年4月5日通过锦州银行转账给乐盟公司100000元，2020年4月5日通过李文雪锦州银行账户向王润建设银行账户转账24000元。2019年10月9日，乐盟公司为维修出租车顶灯上、下壳，向常州市丁磊顶灯制造有限公司支付显示屏顶灯款18000元，2019年10月10日，向黑龙江宏伟电子有限公司支付电源线款2050元，以上共计20050元。再查，关于大成公司与乐盟公司各自主张的经济损失，大成公司于2020年7月15日庭审中向本院提出对其经济损失作司法评估，后于2020年9月25日向本院递交撤回评估申请。乐盟公司对其经济损失不要求作司法评估。本院认为，本案的争议焦点为是原、被告签订的承包经营协议应继续履行还是应确认解除。一、关于原告（反诉被告）大成公司本诉部分，大成公司与乐盟公司签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》系双方真实意思表示,不违反法律规定,该合同合法有效,对双方均具的约束力。因大成公司在合同履行过程中存在拖欠乐盟公司经营承包费的情况，双方因此发生纠纷并就承包费及解除合作问题，多次相互发函、回函以求解决未果。乐盟公司于2020年4月1日从大成公司取回广告发布器，并于2020年4月10日向大成公司发出《正式执行解除合作通知》，宣布2020年3月31日解除合作关系。依据双方签订的承包经营协议内容中的违约责任条款：“如乙方未能按期交纳承包费，经甲方催收后30日内仍未交付的，甲方有权解除协议”的规定，大成公司拖欠承包费的事实存在，乐盟公司经催收后大成公司未能给付，乐盟公司有权解除合同。另，依据双方于2020年4月27日签订的《出租车媒体广告发布合同》，大成公司将未发布完毕的广告及后承接的广告业务均由大成公司按双方约定收取费用并负责发布。根据以上事实，认定双方已于2020年3月31日解除了承包协议。大成公司已不再享有锦州市出租车LED广告发布经营权，致双方签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》合同目的不能实现，故本院对大成公司要求继续履行合同的请求不予支持。对于大成公司要求乐盟公司给付违约金的请求亦不支持。鉴于大成公司在承包期交付乐盟公司承包保证金400000元，合同解除后，乐盟公司应将保证金全部返还大成公司。关于大成公司主张的经济损失暂为100000元，具体数额待评估后确定及依据承包经营协议第六条第（二）4款的约定扣减承包费一节，大成公司虽提交了其自制的出租车LED顶灯黑屏、花屏统计表及部分黑屏、花屏LED顶灯图片，但乐盟公司认为统计表数据不真实且统计表及照片不能反映完整故障情况，本院考虑具体数据当庭无法确定，准许双方庭后进行统计并对承包费给付情况进行对账，但双方未予进行。大成公司申请撤回评估，现就其所提交的证据，尚不能确定实际损失具体数额，故对此项请求本院无法支持。二、关于被告（反诉原告）乐盟公司反诉请求，要求确认《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》已于2020年3月31日解除，本院予以确认。理由：因大成公司拖欠承包费的事实存在，依双方协议约定，拖欠承包费经催收后30日内未能给付的，乐盟公司享有合同解除权。乐盟公司已于2020年4月1日从大成公司取走广告发布器，并于2020年4月10日向大成公司发出《正式执行解除合作通知》，书面通知大成公司已解除合同，故本院确认双方2020年8月28日签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》已于2020年3月31日解除。关于乐盟公司请求判令大成公司给付拖欠的承包费603100元（不包含保证金折抵的400000元承包费）一节，因乐盟公司于2020年3月27日向大成公司发出的《暂缓执行解除说明及通知》及2020年4月10日《正式执行解除合作通知》中已对承包费问题作出具体意见，同意大成公司2020年1月份承包费为150000元；2020年2月份承包费因疫情免除；2020年3月份承包费100000元。大成公司收到此通知书后未就承包费问题回复，亦未向本院提供其于2020年1月-2020年3月交付承包费的证据，故确定大成公司尚欠乐盟公司2020年1月-3月承包费为250000元。大成公司在与乐盟公司2020年4月27日签订《出租车媒体广告发布合同》之前，大成公司又于2020年4月3日通过锦州银行转账乐盟公司的32500元、2020年4月3日通过锦州银行转账乐盟公司的2400元、2020年4月5日通过锦州银行转账给乐盟公司的100000元、2020年4月5日通过李文雪锦州银行账户向王润建设银行账户转账的24000元，总计158900元，其中100000元及24000元为大成公司给付乐盟公司2020年1月、3月的承包费，此款应在250000元中扣除。综上，大成公司尚欠乐盟公司承包费为126000元。关于乐盟公司主张的迟延履行滞纳金2841050元一节，虽乐盟公司向本院提供了其自制的明细表，但乐盟对拖欠承包费问题多次给大成公司发函及通知，最后确定大成公司2020年1月-3月承包费为250000元。现大成公司对该明细表提出异议，且乐盟所公司提交的证据尚不足以证明2841050元滞纳金的存在，故本院不予支持；关于乐盟公司主张的顶灯维修更换费用28533元一节，因双方签订的《补充协议》有约定，此项费用应由大成公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司与被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司于2018年8月28日签订的《锦州市出租车LED广告屏承包经营协议》已于2020年3月31日解除；二、被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司保证金400000元；三、原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司拖欠的承包费126000元及维修费25833元；四、驳回原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司其他诉讼请求。案件本诉受理费8800元，由原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司负担1500元，被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司负担7300元。反诉受理费34582元，由被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司负担31246元，原告（反诉被告）锦州大成美奥传媒有限公司负担3336元。保全费3020元，由被告（反诉原告）锦州乐盟广告传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  王 宏人民陪审员  温海滨人民陪审员  杨 卓二〇二〇年十二月二十九日法官助理陈江宁书记员李小娇