广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终18712号上诉人（原审原告）：董红霞，女，1975年10月20日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。上诉人（原审被告）：深圳卓越酒店管理有限公司四季酒店，住所地深圳市福田区福华三路卓越时代广场（二期）酒店。负责人：SHIOAYUNNSHNG，总经理。委托诉讼代理人：白向娟，广东鹏晖律师事务所律师。上诉人董红霞因与上诉人深圳卓越酒店管理有限公司四季酒店（以下简称卓越公司四季酒店）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2020）粤0304民初7299号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。董红霞上诉请求：1.卓越公司四季酒店支付董红霞2019年10月21日至2019年10月25日期间工资7268元；2.判决卓越公司四季酒店按比例向董红霞支付2019年年终奖(服务忠诚奖)64938元(2019年1月1日至2019年10月28日)；3.判决卓越公司四季酒店向董红霞支付违法不续签劳动合同赔偿金差额195489元；以上金额合计267695元。事实与理由：10月21日上午，董红霞要求与卓越公司四季酒店续签无固定期限劳动合同，后按公司要求回家等待公司高层最终决定。10月25日接到财务总监电话通知，卓越公司四季酒店决定不予续签，并要求董红霞尽快去公司做工作交接。在此期间董红霞因卓越公司四季酒店取消其门禁卡权限及更换办公室门锁，无法进入工作场所，但基本每天都有通过微信、短信及电话处理一些公司内部或外部事务，仍在为公司工作，该期间的工资诉求应支持。因此，卓越公司四季酒店应向董红霞支付：1.2019年10月21日至2019年10月25日期间工资7268元；2.2019年年终奖(服务忠诚奖)64938元；3.违法解除劳动合同赔偿金差额195489元。卓越公司四季酒店答辩称，一、一审法院不支持董红霞主张的2019年10月21日至10月25日工资正确。一、董红霞与财务总监的通话记录，只是财务总监为了与董红霞沟通办理交接，不代表劳动合同终止时间是2019年10月25日。二、微信、短信等记录，仅表明董红霞在被动地接到客户联络信息之后做工作转接，是履行劳动合同终止后的附随义务。三、卓越公司四季酒店无需向董红霞支付违法解除劳动合同的赔偿金。劳动合同到期后不续签，应直接适用劳动合同法第四十六条给予经济补偿，而无需依据劳动合同法第八十七条给予双倍赔偿。四、卓越公司四季酒店无需支付董红霞2019年的忠诚奖。有发放惯例并不代表忠诚奖每年必须或者应当发放，从忠诚奖的名称、发放条件分析，卓越公司四季酒店设立该奖的目的在于奖励员工在职期间的勤勉尽责以及鼓励员工与公司建立长期稳定的劳动关系，提高人才的忠诚度，并非依据员工个人的业绩而发放的其他奖项，不是通常意义上的员工工资，而属于单位有权自主决定额外发放的额外奖励。该奖项也设置已经终止劳动关系的人员不具有领取资格，董红霞因劳动关系终止，不符合发放条件。且卓越公司四季酒店拒绝与董红霞续签劳动合同的原因是董红霞在劳动合同期间有违反公司制度，并给公司造成影响以及损失，与公司设立该奖项的初衷不符。五、一审将董红霞的工资标准核定为26998+4500有误，恳请二审法院予以纠正。卓越公司四季酒店上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法将本案发回重审或改判卓越公司四季酒店无须向董红霞支付2019年度服务忠诚奖63211.74元及违法解除劳动合同差额167526元。事实与理由：一、服务忠诚奖不是年终奖，董红霞没有获得2019年度服务忠诚奖，卓越公司四季酒店无须向董红霞支付2019年度服务忠诚奖。二、董红霞一审诉求为违法不续签劳动合同赔偿金，与一审判决支付违法解除劳动合同经济赔偿金，存在本质差异，属于超项裁判。涉案双方劳动关系的终止，不存在违法解除，卓越公司四季酒店不应向董红霞支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。三、不续签劳动合同不是法定承担经济赔偿金的情绪，卓越公司四季酒店无须向董红霞支付赔偿金差额。董红霞答辩称，董红霞是被动被解除劳动关系的，根据《深圳市员工工资支付条例》规定，应该按比例支付给董红霞。10月21日至25日，董红霞确实有为酒店提供服务，包括对员工工作的指导及公司的保险、银行、还有其他日常工作的联系，因有些东西在企业微信里，现无法取得。涉案双方于2013年-2016年分别签订了两次固定劳动合同，董红霞在2019年9月按照酒店标准流程填过关于续签劳动合同的意见，并接收到公司正常续签的消息，后不同意续签没有按照正常流程通知，违背劳动合同法关于续签无固定期限劳动合同的规定，应该赔偿董红霞两倍劳动赔偿金。至于公司所述违反制度、工作失职，没有证据支持。董红霞向一审法院起诉请求：1.卓越公司四季酒店支付董红霞2019年10月21日至2019年10月25日期间工资7268元；2.卓越公司四季酒店按比例支付向董红霞支付2019年年终奖（服务奖）92211元（2019年1月1日至2019年10月28日）；3.卓越公司四季酒店向董红霞支付违法不续签劳动合同赔偿金195489元。卓越公司四季酒店向一审法院起诉请求：1.卓越公司四季酒店不必支付董红霞2019年年终奖（忠诚服务奖）66792元；2.卓越公司四季酒店不必支付董红霞解除劳动合同赔偿金差额167562元；3.本案诉讼费用由董红霞承担。一审法院查明，董红霞与卓越公司四季酒店因劳动争议向深圳市福田区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，董红霞仲裁请求为：1.越公司四季酒店支付董红霞2019年10月21日至2019年10月25日期间正常工作时间工资7268元；2.越公司四季酒店支付董红霞2019年年终奖（服务忠诚奖）66792元；3.越公司四季酒店支付董红霞违法解除劳动劳动合同赔偿金363051元。深圳市福田区劳动人事争议仲裁委员会作出深福劳人仲案[2019]3559号仲裁裁决书，裁决：一、卓越公司四季酒店支付董红霞2019年年终奖（服务忠诚奖）66792元；二、卓越公司四季酒店支付董红霞违法解除劳动合同赔偿金差额167562元；三、驳回董红霞其他仲裁请求。董红霞和卓越公司四季酒店不服该裁决，均向一审法院提起诉讼。根据庭审查明的情况，一审法院确认深圳市福田区仲裁裁决书认定的事实。一、关于2019年10月21日至2019年10月25日期间工资，原卓越公司四季酒店双方均确认双方劳动关系于2019年10月20日已经解除，2019年10月21日至2019年10月25日期间董红霞未到卓越公司四季酒店处上班，董红霞亦未提交有效证据证明其在家为卓越公司四季酒店工作的事实，故，董红霞该项诉请无事实依据，一审法院不予支持。二、关于2019年年终奖，一审法院认为卓越公司四季酒店确有发放年终奖的惯例，根据《深圳市员工工资支付条例》第十四条规定，劳动关系解除或终止时，员工年终奖支付周期未满的工资，按照员工实际工作时间折算计发，故对于卓越公司四季酒店诉请一审法院不予支持，另，关于年终奖金额的计算，双方均确认2019年年终奖发放的系数为2.5个月的工资，根据董红霞的月工资标准，经一审法院核算，卓越公司四季酒店应支付董红霞2019年年终奖（服务忠诚奖）63211.74元［（26998＋4500）×2.5×（293÷365）×100%］。三、关于违法解除劳动合同赔偿金，原卓越公司四季酒店双方已经签订了两次固定期限的劳动合同，且董红霞于双方劳动合同到期之前，在2019年10月19日通过邮件提出签订无固定期限劳动合同，故，卓越公司四季酒店以双方劳动合同到期为由终止与董红霞之间的劳动合同违反劳动合同法相关规定，依法应当支付违法解除劳动合同赔偿金，对于卓越公司四季酒店该项诉请一审法院不予支持。根据董红霞的月工资标准，董红霞离职前月工资标准已超过深圳市2019年度社会平均工资的三倍，扣除卓越公司四季酒店已经支付董红霞的经济赔偿金167562元，经一审法院核算，卓越公司四季酒店还应支付董红霞违法解除劳动合同赔偿金167562元（9309×3×6×2-167562）。依照《中华人民共和国劳动法合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《深圳市员工工资支付条例》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条判决之规定，判决：一、卓越公司四季酒店支付董红霞2019年年终奖（服务忠诚奖）63211.74元。二、卓越公司四季酒店支付董红霞违法解除劳动合同差额167562元。三、驳回董红霞的其他诉讼请求。四、驳回卓越公司四季酒店的诉讼请求。上述款项，卓越公司四季酒店应于判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，由卓越公司四季酒店负担。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：…（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”四季酒店不能证明董红霞存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，董红霞在双方签订第二次劳动合同到期时要求继续签订劳动合同，符合法律规定，四季酒店以合同到期为由终止双方的劳动关系构成违法解除劳动合同，董红霞要求四季酒店支付解除劳动合同的赔偿金，应当予以支持。《深圳市员工工资支付条例》第十四条规定，“员工工资应当从用人单位与员工建立劳动关系之日起计发至劳动关系解除或者终止之日。劳动关系解除或者终止时，员工月度奖、季度奖、年终奖等支付周期未满的工资，按照员工实际工作时间折算计发。”四季酒店2014年至2019年度均有发放服务忠诚奖，董红霞因被解除劳动关系而未能领取2019年度服务忠诚奖，根据上述法律规定，四季酒店应当按照董红霞的实际工作时间折算发放。服务忠诚奖与年终奖性质相同，四季酒店上诉主张服务忠诚奖并非年终奖，本院不予采信。董红霞的劳动合同系到期终止，其提交的微信聊天记录等证据不足以证明2019年10月21日至2019年10月25日期间仍在为四季酒店工作，其上诉请求四季酒店支付其该期间的工资以及相应的2019年年终奖、解除劳动合同的赔偿金差额，本院不予支持。综上，四季酒店和董红霞的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人四季酒店承担10元，上诉人董红霞承担10元。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年十二月三十日书记员  陈 娃附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。