江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终1955号上诉人（原审被告）：叶晓晖，男，1978年11月29日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。委托诉讼代理人：郑刚，江西梦企航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上饶市世纪星河影院有限公司，住所地江西省上饶市信州区抗建路**上饶亚细亚商城的第**，统一社会信用代码9136110030916401IX。法定代表人：王剑雄，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曾绍章，江西邦隆律师事务所律师。上诉人叶晓晖因与被上诉人上饶市世纪星河影院有限公司（简称“世纪星河公司”）民间借贷纠纷一案，不服江西省上饶市信州区人民法院（2020）赣1102民初3808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，双方当事人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。叶晓晖上诉请求：1.请求依法撤销江西省上饶市信州区人民法院赣11**民初3808号民事判决书的第一项判决，并依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，以致错判，依法应予撤销，并改判驳回被上诉人一审诉讼请求。首先，一审法院认为本案的争议焦点为：被告叶晓晖借得上述款项后是否归还借款。具体为，被告叶晓晖是否完成其已还款的举证责任。对此上诉人并无异议，但对一审法院认定：第一，证人杨某1证言陈述被告叶晓晖并未还款，虽被告叶晓晖对证人杨某1的证言不予认可，但证人杨某1证言本身并无重大矛盾，且被告叶晓晖亦未能提供证据证明证人杨某1的证言不实。第二，关于公司账目资料，首先，证人杨某2的庭审证言与被告叶晓晖提供的录音内容确有矛盾之处，但录音内杨某2关于其是否已经认真核对账目完整性本身就有矛盾之处，第三段录音杨某2尚有“我还没看”的陈述，录音不足以证明杨某2认可所获账目完整，故亦不足以证明原告故意隐匿公司账目。上诉人认为该认定是错误的。理由如下：1.证人杨某1证言称其未收到过被告归还的借款，且每天会将影城的收入存入银行，但该说法与银行流水对应不上，银行流水中有多次是同一天有两笔存款，且系整数。但每天的营业款不可能是整数，一天也不可能存两笔营业款。并且2017年12月21日存入152136.5元也不可能全部是营业款。故证人杨某1的证言的不属实，依法不能作为定案依据。2.其次，证人杨某2的庭审证言与被告叶晓晖提供的录音内容确有矛盾之处。且第三段录音（20190901）杨某2尚有“我还没看”的陈述是反问语气并不是陈述语气，该句“我还没看”的意思是“我已看过”，因此，根据录音资料可以证明公司的账目并且公司账本在被上诉人处。故证人杨某2的庭审的证言的不属实，依法也不能作为定案依据。其次，上诉人认可借款事实，但当时公司日常运营的银行卡系以上诉人的名义开户的，借款之后曾多次以现金方式交给财务人员存入账户公司日常运营的银行卡作为还款。但具体还款金额记不清了，上诉人即管钱又管账，故要求被上诉人提供公司账本予以核对。另，因被上诉人经营的影院转给上饶市雄峰影院有限公司之后雄峰公司有将股权转让给天津长迗鹏宇企业管理咨询合伙企业。但被上诉人并未清算，公司是否尚有利润可以分配？利润分配后上诉人是否还欠被上诉人款项？这些均需要被上诉人提供账本核对，但被上诉人拒不将账本提供，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十五条“一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。”因此，被上诉人应承担相应举证责任，因其拒不提供账本就应当承担不利后果即主张上诉人未归还借款不能成立。综上所述，恳请二审法院依法查明本案事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。上饶市世纪星河影院有限公司答辩称，首先，本案的案由为民间借贷纠纷，并且也对其向被上诉人借款226632元予以自认，被上诉人也出示了转账凭证，故被上诉人作为本案的一审原告已经完成了所有的举证责任。上诉人应当就其主张已经向被上诉人偿还借款承担举证责任，而上诉人叶晓晖自始至终未提供任何还款凭证支持其主张，故其抗辩已向被上诉人还款不应得到支持。其次，上诉人要求被上诉人提供公司账本没有依据，上诉人是公司的执行董事，由他负责全权管理公司的财务与出纳，而在本案一审过程中，财务与出纳都出庭作证，证明他们没有收到上诉人的任何还款。并且公司的账本也由上诉人保管过，而移交给被上诉人之后就缺失了2017年8月份之后的账目资料，上诉人一直要求被上诉人提供账目资料是故意为之。最后，上诉人主张其多次转账给公司以此还款，但就事实上看，上诉人竟然没有一次通知过被上诉人任何股东或者在股东群里提到其向公司归还过借款，并且会计与出纳这两个由他管理的人员也表示上诉人未向他们交过任何表示是还款给公司的钱款。这与逻辑常识不符，上诉人作为还款主体，若是真正履行过还款义务，竟然不通知公司任何一个人。故，上诉人事实上就从未还款给公司。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上饶市世纪星河影院有限公司向一审法院起诉请求：1．判令被告立即归还借款226632元及支付相应的资金占用费（以226632元为基数，按年利率6%自2019年8月31日计算至实际清偿完毕为止）；2．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告系原告的股东之一，2015年4月12日原告召开股东会，决议一致通过了由被告担任原告的执行董事。并且，被告名下的建设银行卡号为62×××22的银行账户也一直是用于原告公司公务使用。2017年10月24日，被告将原告账上（即尾号为7322的银行卡）一笔226632元款项转入了被告供个人使用的招商银行卡内（卡号为62×××99）。2019年8月31日，原告召开股东会要求被告归还该款，被告未出席该次股东会。直至2020年3月27日，在上饶市信州区人民法院审理（2020）赣1102民初876号案件过程中，被告自认2017年10月24日从原告公司公务使用卡（尾号7322）转走的该笔226632元系其与原告的借款。但直至今日，原告认为被告仍未归还该笔借款。综上所述，原告认为被告的行为已侵犯原告的合法权益，为维护原告自身合法权益，原告特具诉至贵院，诚望判如所请。一审法院认定事实：原告世纪星河公司有王剑雄、叶晓晖、叶丽萍等多位股东。2015年4月12日起，经股东会决议，由叶晓晖担任执行董事，实际负责公司经营。原告世纪星河公司使用叶晓晖尾号为7322的银行账户作为公司账户。2017年10月24日，案外人徐晓路将一笔226,632元广告费用（原告世纪星河公司广告收入）打入7322银行账户。同日，该笔226,632元又转至叶晓晖尾号为9099的银行账户内。2020年3月27日，本院在审理（2020）赣1102民初876号案件时，被告叶晓晖自认上述226,632元系其个人向原告的借款。一审法院认为，因原告世纪星河公司系以民间借贷法律关系向本院提起的诉讼，故本案的争议焦点为：被告叶晓晖借得上述款项后是否归还借款。具体为，被告叶晓晖是否完成其已还款的举证责任。第一，证人杨某1证言陈述被告叶晓晖并未还款，虽被告叶晓晖对证人杨某1的证言不予认可，但证人杨某1证言本身并无重大矛盾，且被告叶晓晖亦未能提供证据证明证人杨某1的证言不实。第二，关于公司账目资料，首先，证人杨某2的庭审证言与被告叶晓晖提供的录音内容确有矛盾之处，但录音内杨某2关于其是否已经认真核对账目完整性本身就有矛盾之处，第三段录音（20190901）杨某2尚有我还没看的陈述，录音不足以证明杨某2认可所获账目完整，故亦不足以证明原告故意隐匿公司账目；其次，作为还款人叶晓晖应对其主动的还款行为承担举证责任，其亦有举证可能，原告是否隐匿公司账目并未加重被告的举证负担。综上，本院认为，被告未能提供证据证明其已还款，而仅依原告藏匿账目之可能并不足以达到其抗辩目的，被告抗辩意见不予支持。一审法院认为，债务应当清偿。被告叶晓晖自认借得226632元，又未能提供证据证明其已还款，视为未还款，其应还本付息。上述借款双方并无利息、借款期限等约定，视为无利息，且出借款人可要求借款人在合理期限内还款。原告陈述已于2019年8月31日通过股东会会议的形式要求被告叶晓晖还款，但被告叶晓晖并未参会，亦无证据证明原告已将还款要求通知被告叶晓晖，故2019年8月31日原告已明确主张还款不予认定。但在本院于2020年3月27日审理（2020）赣1102民初876号案件时，原告已明确提出还款主张，故本院以2020年3月27日作为还款日。借贷双方未约定借款期内利率，亦无约定逾期利率的，出借人可主张借款人自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用期间利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：被告叶晓晖应于本判决生效之日起十日内归还原告上饶市世纪星河影院有限公司借款本金226632元并支付资金占用期间利息（资金占用期间利息以226632元为基数，自2020年3月28日起按年利率6%计算至债务履行完毕之日止）；驳回原告上饶市世纪星河影院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2445元（已减半），由被告叶晓晖承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人叶晓晖向被上诉人上饶市世纪星河影院有限公司借款后是否归还借款？上诉人叶晓晖认为，1.证人杨某1证言不属实，依法不能作为定案依据。2.其次，证人杨某2的庭审证言与被告叶晓晖提供的录音内容确有矛盾之处。因此，根据录音资料可以证明公司的账目并且公司账本在被上诉人处。故证人杨某2的庭审的证言的不属实，依法也不能作为定案依据。其次，上诉人认可借款事实，但当时公司日常运营的银行卡系以上诉人的名义开户的，借款之后曾多次以现金方式交给财务人员存入账户公司日常运营的银行卡作为还款。但具体还款金额记不清了，上诉人即管钱又管账，故要求被上诉人提供公司账本予以核对。被上诉人上饶市世纪星河影院有限公司辩称，上诉人应当就其主张已经向被上诉人偿还借款承担举证责任，而上诉人叶晓晖自始至终未提供任何还款凭证支持其主张，故其抗辩已还款不应得到支持。其次，上诉人叶晓晖要求被上诉人提供公司账本没有依据，上诉人叶晓晖是公司的执行董事，由他负责全权管理公司的财务与出纳，而在本案一审过程中，财务与出纳都出庭作证，证明他们没有收到上诉人叶晓晖的任何还款。并且公司的账本也由上诉人叶晓晖保管过，而移交给被上诉人之后就缺失了2017年8月份之后的账目资料。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十二条规定：“书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十五条规定：“当事人根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条的规定申请人民法院责令对方当事人提交书证的，申请书应当载明所申请提交的书证名称或者内容、需要以该书证证明的事实及事实的重要性、对方当事人控制该书证的根据以及应当提交该书证的理由”，因此，上诉人叶晓晖在一审举证期限内应当向法院提交责令对方当事人提交书证的书面申请，同时，上诉人叶晓晖在被上诉人处任执行董事，负责被上诉人公司的日常行政管理包括财务管理，故其更应当在一审举证期限内提供初步的证据证实账本已交接给被上诉人，然而，上诉人叶晓晖在一审举证期限内既未提交书面申请，又未提供初步的证据证实账本在被上诉人处，故本院对上诉人叶晓晖要求查账的上诉理由，不予支持。另，上诉人叶晓晖至今未提供其已偿还被上诉人上饶市世纪星河影院有限公司借款的证据，故一审法院判令上诉人叶晓晖偿还被上诉人借款本金226,632元并支付资金占用期间利息，并无不当，本院依法维持。综上所述，上诉人叶晓晖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4693元，由上诉人叶晓晖负担。本判决为终审判决。审判长  毛丽丽审判员  姜一珉审判员  夏旭莉二〇二〇年十二月四日书记员  谢雅婷