山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁17民终3416号 上诉人（原审被告）：临沂矿业集团菏泽煤电有限公司，住所地：郓城县东溪路中段，统一社会信用代码：913700001688680816。 法定代表人:李存禄，职务总经理。 委托诉讼代理人：刘长红，女，1990年10月14日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：王康康，男，1987年9月19日出生，汉族，住山东省鱼台县。 被上诉人（原审原告）：王翠金，女，1985年11月27日出生，汉族，居民，住郓城县。 委托诉讼代理人：戚聿革，山东贵和律师事务所律师。 上诉人临沂矿业集团菏泽煤电有限公司因与被上诉人王翠金财产损害赔偿纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2019）鲁1725民初7584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。 临沂矿业集团菏泽煤电有限公司上诉请求：1.撤销山东省郓城县人民法院（2019）鲁1725民初7584号判决书，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院鉴定程序违法。1.事实、因果关系尚未明确，不具备损失评估的鉴定条件。一审法院委托鉴定时，根据庭审状况和案卷材料尚无法证实涉案土地上是否种植了阳光玫瑰品种葡萄苗及面积大小，是否存在侵权事实及因果关系。2.选择鉴定机构未经双方当事人协商，鉴定程序违法。一审中，双方共同选择了菏泽容大价格评估事务所有限公司进行鉴定，然而在上诉人未收到重新选择鉴定机构的通知，于2020年5月突然收到了山东正义和鉴定评估事务所有限公司出具的《评估报告》。一审法院在未通知上诉人且未经上诉人及被上诉人双方协商的情况下自行重新选择了鉴定机构进行鉴定，违反民事诉讼法等有关鉴定的规定，鉴定程序严重违法，鉴定结果不足为据。3.鉴定机构选择错误，山东正义和鉴定评估事务所有限公司不具备相应的价格评估资格。4.鉴定机构本身的鉴定行为不规范、不合法、不客观。5.价格评估收费标准严重超越山东省的收费管理办法。上诉人保留根据案件结果向相关部门举报的权利。6.鉴定机构鉴定依据的被上诉人提供的部分证据材料未被一审法院采信，鉴定意见不能作为定案的依据。因本案无实物，现场无标的物，所以鉴定机构鉴定依据是原告所提交的全部证据材料，但是在一审判决中，工商服务业统一收据、电话录音、现场图片等证据不被采信，而鉴定内容及结论中的“阳光玫瑰品种”没有在任何法院采信的证据中体现，鉴定结论的重要依据未被认定，《评估报告》不应被采信。二、一审法院分配举证责任不当。1.被上诉人怠于行使举证责任，时隔多年再行主张权利，导致案件事实无法查清，应自行承担责任。2.被上诉人未对其主张尽最基本的证明责任。本案系财产损害赔偿纠纷，上诉人应举证证明其合法占有的财产原状、侵权事实、侵害结果、侵权事实和侵害结果之间的因果关系，然而本案中，原告提交的证据中，仅有或者相互矛盾或者有利害关系的证人证言，这些证据不足以证明案件的基本事实。一审中，为便于法院查明案情，上诉人提供了卫星时空影像图（证明2017年-2018年涉案土地没有进水、也没有种植葡萄），显而易见的得出，本案事实是能够通过卫星时空影像等方式来还原的。三、一审法院证据认定不当，认定事实错误。被上诉人一审中所提交的证据及证人证言存在相互矛盾之处，内容不真实，对本案事实不具有证明力。四、土地租金不应赔偿。如果案涉土地2017年8月进水，则无租赁的基础，被上诉人继续支付土地租金也属于扩大的损失，不应赔偿。五、本案不属于人民法院受案范围。 被上诉人王翠金辩称，1.一审认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人一审提交了土地承包合同、土地种植证明、村委会出具的证明等，能够证实葡萄种植事实和种植面积。也证明案涉土地进水的时间和原因，与葡萄种植损坏存在因果关系，上诉人应当承担赔偿责任。2.双方共同选择的鉴定机构未在一审确定的时间作出鉴定报告。在双方协商未果的情况下，一审另行委托山东正义鉴定机构，程序并不违法。3.被上诉人支付的土地租金上诉人应当予以赔偿。4.本案属于人民法院受案范围。 王翠金一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿因其过度开采导致地表下陷致使原告栽种的葡萄苗被淹死亡给原告造成的直接财产损失4,534,760元；2.请求判令被告赔偿原告租地的租金损失289,003.5元；3.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：原告提供的（一）、（二）、（四）、（六）、（十）号证据及原告申请证人王某1、孟某、张某、李某、王某2出庭作证证言，能够证明以下基本事实：2017年2月26日，原告在郓城县××乡××村租赁土地216.6亩用于栽种葡萄苗开办葡萄采摘基地。2017年3月5日、5月27日，原告两批分别栽种葡萄苗58.3亩（已赔偿）和155.3亩，另葡萄育苗3亩。2017年8月份，由于临沂矿业集团菏泽煤电有限公司郭屯煤矿地表下陷而渗水，致使原告栽种的葡萄苗全部淹死。原告于2017年2月26日、2019年11月7日支付给土地出租户（2018全年、2019半年）的土地租金（以出租户签字为准）共计289003.5元。原告租用出租户的土地全部栽种葡萄苗，每亩地按照1300元支付租金，一共支付一年半的租金，原告栽种葡萄苗因郭屯煤矿进水被淹死亡。经鉴定，原告栽种的155.3亩二年期阳光玫瑰品种葡萄苗的市场价格为155.3亩×730棵（每亩）×15元（每棵）×0.8（综合系数）＝1360428元，评估保留至佰元即1360400元。评估费100000元。庭审中，原告变更诉讼请求为：直接财产损失栽种的葡萄苗1360400元；被告赔偿原告租地的租金损失289003.5元；案件受理费、评估费由被告承担。另查明，临沂煤电公司郭屯煤矿系无独立核算单位，其系临沂煤电公司的下属单位。一审法院认为，本案系财产损害赔偿纠纷，因临沂煤电公司郭屯煤矿地下渗水而导致原告的财产遭受损失，应有侵权人的上级公司即本案被告承担损害赔偿责任。在审理过程中，原告提供的证人证言及土地承包合同等证据证明，原告在其承包的155.3亩土地上栽种葡萄苗，因郭屯煤矿进水而被淹死亡，其已支付了出租人土地承包费共计289003.5元的事实。对于被告称其不清楚原告是否在该土地上栽种葡萄苗，即使有财产损失也不能确定形成损失的原因等，因被告仅陈述了异议理由，未提供相关证据予以佐证，一审法院不予以采信。山东正义和鉴定评估事务所有限公司山正义和鉴字（2020）第0622-06号价格评估结论书，根据土地承包合同、土地种植证明、市场调查资料等有关材料，评估原告栽种的155.3亩二年期阳光玫瑰品种葡萄苗的市场价格为1360400元。经审查一审法院认为该鉴定机关依法成立，具有鉴定资质，鉴定内容程序合法、依据标准明确，应确认为有效证据。被告诉讼代理人刘长红对该鉴定提出异议，但未提出相关证据予以证实，亦未要求重新鉴定，一审法院不予以采信。被告提供2017年1-9月、2017年10月、2018年1月卫星时空影像截图，经审查，该证据未有相关部门的情况说明，不能证明其陈述的真实性，故一审法院不予以采信。原告提出的其他证据及被告对自己的其他异议理由，对方不予以认可且均未提供相关证据相印证，一审法院亦不予采信。结合本案证据及其他的客观情况，对原告当庭变更的诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条，《中华人民共和国物权法》第三十七条、六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款的规定，判决：被告临沂矿业集团菏泽煤电有限公司于判决生效后十日内赔偿原告王翠金土地承包金损失289003.5元，葡萄苗损失1360400元，鉴定费100000元，共计1749403.5元。案件受理费19645元，由被告临沂煤电公司负担。 本院二审期间，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人王翠金提交的土地承包合同、相关证人证言、相关单位出具的说明、承包户领取的土地租赁金的证明等证据，能够相互印证，经过双方认证质证，被上诉人陈述的的案涉155余亩土地种植葡萄的事实具有较高的证据优势，一审予以认定并无不当。本院对该事实亦于认定。 本院对一审认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉鉴定报告是否可以采信；二、案涉土地租金的损失认定是否适当；三、本案是否属于人民法院民事案件受案范围。 关于焦点一。关于上诉人提出案涉鉴定程序的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。”二审中，被上诉人陈述，双方当事人共同选择了菏泽容大价格评估鉴定机构，但并未出具鉴定报告。被上诉人要求法院另行指定鉴定机构后作出了案涉鉴定报告。并表示没有和对方协商。故一审法院指定案涉鉴定机构进行评估并无不当。关于上诉人提出的案涉鉴定资格的问题。经审查，山东正义和鉴定评估事务所有限公司登记证书记载了其业务范围，案涉评估并未显示超出其业务范围，上诉人所称的该评估机构业务范围仅为车辆评估的理由不成立，本院不予支持。关于上诉人提出的评估费的问题，若认为不符合相关收费标准，其可向有关部门反映。综上，一审对案涉评估报告予以采信并无不当。 关于焦点二。被上诉人租赁案涉土地用于种植葡萄，但因上诉人采煤导致土地下陷进水致葡萄被淹受损，二者之间具有因果关系，上诉人应当予以赔偿。被上诉人支付的土地租金是其种植葡萄的前期投资，属于损失的范围，上诉人应当予以赔偿。但根据被上诉人陈述，案涉土地在2017年8月份被淹，但被上诉人仍支付2019年半年的租金99149.5元，存在放任损失扩大情形，该部分租金应在上诉人赔偿数额内予以扣除。 关于焦点三。本案为财产损害赔偿，属于平等民事主体之间的法律关系，属于人民法院民事案件受案范围，上诉人认为非人民法院受案范围，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，临沂矿业集团菏泽煤电有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持（2019）鲁1725民初7584号民事判决中临沂矿业集团菏泽煤电有限公司赔偿王翠金葡萄苗损失1360400元，鉴定费100000元， 二、变更（2019）鲁1725民初7584号民事判决中关于土地承包金的赔偿为：临沂矿业集团菏泽煤电有限公司赔偿王翠金支付的土地承包金损失189854元； 三、上述赔偿数额共计1650254元，临沂矿业集团菏泽煤电有限公司于本判决生效之日起十日内支付完毕。 四、驳回临沂矿业集团菏泽煤电有限公司其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费19645元，由王翠金负担2278元，由临沂矿业集团菏泽煤电有限公司负担17367元；二审案件受理费19645元，由王翠金负担2278元，由上诉人临沂矿业集团菏泽煤电有限公司负担17367元。 本判决为终审判决。 审判长  陈凡岭 审判员  李学军 审判员  陈尔森 二〇二〇年十二月五日 书记员  王 姣