上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终11001号上诉人（原审原告）：金约和,女,1974年11月23日出生,汉族,住上海市金山区。委托诉讼代理人：薛利娜，北京市中闻（上海）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海洲克服饰有限公司，住所地上海市徐汇区中山西路******。法定代表人：刘瑞金，董事长。委托诉讼代理人：张红娣，女，上海洲克服饰有限公司工作人员。委托诉讼代理人：姚芳，女，上海洲克服饰有限公司工作人员。上诉人金约和与上诉人上海洲克服饰有限公司（以下简称洲克公司）因劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2020）沪0115民初25544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金约和上诉请求：撤销一审判决，改判洲克公司支付金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资15,919.83元（人民币，下同）、法定节假日加班工资4,631.73元、2015年至2019年度每年休假期间工资13,840.2元、解除劳动合同经济赔偿金27,280元。事实和理由：1.金约和的工作岗位是导购员，而不是营业员，一审判决关于金约和岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制的事实系认定错误；2.一审判决关于金约和全班上班时间扣除1小时吃饭时间的事实，无事实依据，系认定错误；3.一审判决关于洲克公司停工时间认定错误；4.依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，洲克公司应当向金约和支付经济赔偿金，一审法院适用法律错误。洲克公司辩称，不同意金约和的上诉请求。洲克公司有经过劳动部门审批的实行综合计算工时制的批文，金约和工作岗位就是实行综合计算工时制；金约和主张没有吃饭时间，这是不符合客观事实，也不符合人体生理条件；洲克公司在XX馆闭馆时通知金约和到别的商场去上班，但是她自己不愿意去，不应发放该期间工资。金约和的上诉理由不成立，请求二审法院驳回金约和的上诉请求。洲克公司上诉请求：维持一审判决第二项、第三项，撤销一审判决第一项，改判支持洲克公司一审诉讼请求。事实和理由：1.金约和知晓工资中含有加班工资，且工资单明细与金约和银行流水一一对应；2.洲克公司处闭馆期间，洲克公司要求金约和到其他商场上班，而金约和不愿去而请事假，洲克公司为此按事假处理。金约和辩称，不同意洲克公司的上诉请求，请求二审法院驳回洲克公司的上诉请求，支持金约和的上诉请求。金约和向一审法院起诉，请求判令洲克公司支付金约和：1.违法解除劳动合同赔偿金人民币27,280元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额25,150元；3.2014年5月1日至2019年8月31日期间延时加班工资、法定节假日加班工资共计113,722元。洲克公司向一审法院起诉，请求判令洲克公司不支付金约和：1.2017年11月1日至2019年9月11日期间加班工资差额5,655.39元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额12,643.30元。一审法院认定事实：金约和原系洲克公司员工，在XX馆担任导购员。每月工资为当年度最低工资标准+销售提成。金约和岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。2019年9月11日，洲克公司从XX馆撤柜，金约和在XX馆最后工作至当日。金约和于2019年10月23日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求洲克公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金27,280元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额25,150元；3.2014年5月1日至2019年8月31日期间延时加班工资、法定节假日加班工资共计113,722元；4.2018年12月1日至2019年9月30日未签订劳动合同双倍工资差额24,800元。该会裁决洲克公司支付金约和2017年11月1日至2019年9月11日期间加班工资差额5,655.39元、2015年至2019年度每年休假期间工资差额12,643.30元。金约和不服裁决，乃诉至一审法院。洲克公司亦向本院申请撤销仲裁裁决，本院因金约和已提起诉讼，遂于2020年5月8日作出民事裁定，驳回洲克公司的申请。一审法院另查明，洲克公司处导购员岗位责任制规定，“……在一个自然年内连续3天或累计5天旷工立即除名”。一审庭审中，洲克公司提供洲克岗位调整签收确认函、金约和业务主管陶某发给金约和的微信告知截图、2019年10月21日通知及快递送达单、解除劳动合同通知书及金约和业务主管陶某通知金约和的微信聊天截图，证明洲克公司通过微信、EMS快递的方式告知金约和，原XX馆柜台已撤柜，洲克公司安排金约和自2019年10月1日起到文峰商场柜台担任导购员工作，但金约和拒绝服从，为此，洲克公司依据规章制度辞退金约和。经质证，金约和对洲克公司告提供的上述证据均不予认可，表示其从未收到过洲克岗位调整签收确认函、通知，也从未收到过洲克公司发出的解除劳动合同通知书。洲克公司还提供了2017年11月至2019年9月期间工资表，证明其已支付金约和加班工资。经质证，金约和对洲克公司提供的工资表的真实性有异议，表示系洲克公司单方制作，洲克公司从未支付过加班工资。一审审理中，双方确认如下事实：1.金约和于2014年5月1日入职洲克公司处，金约和全班的上班时间为9:00至21:00，其中包括两顿吃饭时间；串班的上班时间分别为9:00至17:00、13:00至20:00。2.2017年10月1日至2019年8月31日期间，金约和法定节假日加班112小时。3.全班12小时扣除两顿吃饭时间计1小时的前提下，2017年10月至2018年2月期间，金约和每月上班时间分别为148小时、165小时、165小时、165小时、85小时，2018年4月至2018年11月期间，金约和每月上班时间132小时、165小时、173小时、282小时、276小时、176小时、220小时、139小时，2019年1月至2019年9月期间，金约和每月上班时间分别为22小时、144小时、179小时、154小时、234小时、183小时、277小时、246小时、88小时。4.2015年至2019年期间，2016年12月、2018年3月、2018年12月金约和因XX馆闭馆而未上班，洲克公司亦未支付金约和工资，2015年至2019年闭馆期间工资差额为8,083.30元，洲克公司表示同意支付。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动关系赔偿金，金约和主张因洲克公司存在未足额支付工资及加班工资，其于2019年10月22日口头向洲克公司告提出解除双方劳动关系，双方劳动关系于2019年10月22日解除，基于洲克公司存在违法行为，故洲克公司应支付违法解除劳动合同赔偿金。《劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。金约和要求洲克公司支付其违法解除劳动合同赔偿金27,280元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。一审审理中，双方确认2015年至2019年度每年休假期间工资为8,083.30元，洲克公司亦表示同意支付，一审法院予以照准。根据《上海市企业工资支付办法》的相关规定，用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付工资。经劳动保障行政部门批准实行综合计算工时工作制的用人单位，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应当视为延长工作时间，并按不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者延长工作时间的工资。用人单位在法定休假节日安排劳动者工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付工资。用人单位应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等保存两年备查。一审庭审中，洲克公司表示其无法提供2017年10月1日前的考勤记录及工资表，无法确认金约和考勤情况及工资发放情况，金约和亦未提供证据证明2014年5月1日至2017年9月30日期间存在加班事实，故金约和要求洲克公司支付2014年5月1日至2017年9月30日期间延时、法定节假日加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。一审审理中，双方确认2017年10月1日至2019年8月31日期间法定节假日加班112小时，则洲克公司应支付金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间法定节假日加班工资4,631.73元。金约和岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。金约和全班的上班时间为9:00至21:00，洲克公司认为应扣除吃饭时间2小时，金约和则认为不应扣除，一审法院酌定扣除1小时吃饭时间。根据双方确认工作时间，一审法院确认2017年10月1日至2019年8月31日期间，金约和2018年第三季度、2019年第二季度、2019年度第三季度延时加班分别为234小时、71小时、111小时，其余季度不存在延时加班。洲克公司主张金约和在职期间已支付金约和加班工资，为此，提供2017年11月至2019年9月工资表，因该工资表系洲克公司单方制作，金约和未签名确认，故一审法院不予确认。因洲克公司未提供有效证据证明，且对其提供的工资表上“加班补贴”一栏的金额构成未作出合理解释，故洲克公司之主张，一审法院不予采纳。洲克公司应支付金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资8,772.75元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、洲克公司于判决生效之日起十日内支付金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资8,772.75元、法定节假日加班工资4,631.73元；二、洲克公司于判决生效之日起十日内支付金约和2015年至2019年度每年休假期间工资8,083.30元。三、驳回金约和的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院依法予以确认。本院二审期间，洲克公司补充事实：洲克公司一审期间提供2017年9月至2019年9月中国农业银行网上银行电子回单及代发工资委托书等证据证明，洲克公司委托案外人杨某转发金约和的部分工资。金约和不予认可，认为其确实收到相关钱款，但回单上标明这些钱款为报销款。经审查，杨某受洲克公司委托，于2019年8月20日、9月24日分别向金约和转账1,000元、953元，交易用途为工资，本院予以认定。本院认为，实行综合计算工时工作制的企业，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应当视为延长工作时间，并按劳动者本人小时工资的150%支付劳动者延长工作时间的加班工资；企业在法定休假节日安排劳动者工作的，按本人日或小时工资的300%支付加班工资。本案中，根据金约和和洲克公司的劳动合同以及徐汇区人力资源和社会保障局《准予企业实行其他工作时间制度决定书》可知，金约和岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制，金约和做一休一，全班的上班时间为9:00至21:00，其中包括两次吃饭时间。一审法院酌定扣除1小时吃饭休息时间，全班工作时间为11小时，并无不当，本院予以认同，对金约和要求以全班工作12小时为准计算加班工资的主张，不予采信。洲克公司虽主张金约和在职期间已支付金约和加班工资，但对其一审期间提供的工资表中含有加班工资的解释不合常理，对杨某于2019年8月20日、9月24日转账给金约和的1,000元、953元，也不能证明系加班工资。故本院对洲克公司无需支付金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资8,772.75元、法定节假日加班工资4,631.73元的上诉请求，难以支持。关于解除劳动合同经济赔偿金。金约和主张因洲克公司存在未足额支付工资及加班工资，其于2019年10月22日向洲克公司提出解除双方劳动关系，并依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律其干问题的解释》第十五条规定要求洲克公司支付赔偿金，但该解释于2001年发布，2008年实施的《中华人民共和国劳动合同法》已明确规定，符合该情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。因此，即使金约和主张的洲克公司违法事实存在，其要求洲克公司支付解除劳动合同经济赔偿金的主张，与法相悖，本院不予支持。综上所述，金约和、洲克公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人金约和和上诉人上海洲克服饰有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  孙少君审判员  韩东红审判员  周 寅二〇二〇年十二月二十八日书记员  刘劭阳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……