上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初21864号原告：魏闪闪，女，1990年9月13日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：沈舟，上海驷言律师事务所律师。被告：上海西丝罗服装有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：马庆，执行董事。委托诉讼代理人：邱茂波，上海市海华永泰律师事务所律师。原告魏闪闪诉被告上海西丝罗服装有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因被告上海西丝罗服装有限公司不服同一裁决结果，在法定期限内亦起诉至本院，本院依法合并审理。原告魏闪闪的委托诉讼代理人沈舟、被告上海西丝罗服装有限公司的委托诉讼代理人邱茂波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏闪闪向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告在2018年3月11日至2020年4月13日期间存在劳动关系；2、判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金人民币(币种下同)10,655.5元。事实和理由：2018年3月11日，原告进入被告处工作，担任缝纫工一职，双方签订过劳动合同，但原告无劳动合同文本。原告月平均工资为4,262.2元。原告在职期间，被告只为被告处管理人员缴纳社会保险，拒绝为一线操作工缴纳。经原告多次催促，被告仍至今未缴纳。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，故原告于2020年4月13日以被告未为原告缴纳社会保险费为由书面提出离职。2020年6月24日，原告向上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称青浦仲裁委)申请仲裁，青浦仲裁委于2020年8月27日作出了青劳人仲(2020)办字第1328号裁决，仅支持了原告的部分请求。原告不服，故诉至法院，请求判如所请。被告上海西丝罗服装有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告虽然在被告处工作，但双方就劳动关系及社保缴纳等事项一直都不存在争议，原告以被告未为其缴纳社保为由提出离职是借口。原告离职的真正原因是新冠疫情爆发以来，被告业绩下滑，原告相应工资收入减少，导致其不满，故而提出离职。认可原、被告双方劳动关系的存续期间为2018年3月11日至2020年4月13日。被告上海西丝罗服装有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告仅支付原告解除劳动合同经济补偿金6,230.2元。事实和理由：青浦仲裁委裁决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金9,957.2元，系根据被告2019年3月至2020年2月平均实发工资计算所得，但被告于2018年3月11日入职，2020年4月13日离职，故应根据被告2019年5月至2020年4月的工资所得计算经济补偿金。被告在此期间共计向被告实发工资42,721.38元。由于每月实发的工资包含有加班工资，故应按平均工资的70%，即42,721.38元/12月*70%=2,492.08元/月作为基数进行计算。据此，原告应向被告支付的经济补偿应为2,492.08元/月*2.5月=6,230.2元。原告辩称，不同意被告的诉讼请求。被告在仲裁期间已经认可了经济补偿金的计算基数，且该基数已经剔除了加班工资。本院经审理认定事实如下：原告于2018年3月进入被告处工作，岗位为缝纫车工。双方签订了期限分别为2018年3月10日至2019年3月31日及2020年4月1日至2021年3月31日的劳动合同。原告在职期间做六休一，由被告处会计核实出勤情况。被告于每月通过银行转账方式发放原告上月工资。2019年4月至2020年3月期间，被告向原告发放的工资分别为：4,560元、4,585元、4,520元、4,250元、3,700元、4,560元、4,300元、5,046.38元、4,823元、2,400元、500元、2,820元。原告在职期间，被告未为其缴纳社会保险费。2020年4月13日，原告向被告寄送辞职报告，以被告未为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同。另查明，原告于2020年6月24日向青浦仲裁委申请仲裁，要求：1、确认原、被告在2018年3月11日至2020年4月13日期间存在劳动关系；2、被告支付解除劳动合同经济补偿10,655.5元。青浦仲裁委经审理，裁决：1、确认原、被告在2019年6月16日至2020年4月13日期间存在劳动关系；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿9,957.2元。原、被告不服仲裁裁决，均诉至本院。以上查明的事实，有原、被告的陈述、银行交易明细、辞职报告、快递面单及邮件查询记录、裁决书及仲裁庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。审理中，被告主张：原告系外来务工人员，因缴纳社保需要个人承担部分费用会导致实际到手收入减少，故原告不愿意缴纳社保。针对这种特殊情况，被告也为原告购买了商业保险。因此，被告并非故意不为原告缴纳社保，而是双方均存在一定的过错。至于经济补偿金的计算，原告离职前12个月的平均工资应该是3,838.7元/月，且该工资包括了周末和工作日延时加班工资，所以应按3,838.7的70%，即2,687.09元作为计算基数，据此，原告应获得的经济补偿金为2,687.09*2.5=6,717.72元。原告在诉状中的计算存在稍许误差，以庭审陈述为准。被告提供了原告2019年5月至2020年4月工资表，证明原告离职前12个月的工资发放情况。工资表在“工时”一栏中分列了“正工日”和“加班”时间，但“正工日工资”和“加班工资”栏均为空白。2020年2月实发工资为500元。原告称对该证据的真实性无法确认，但认可实发工资金额。2020年2月是新冠疫情爆发后的第一个工资支付周期，被告应全额支付原告当月工资，而被告只发放了500元。故，计算离职前12个月平均工资的时候，2020年2月工资不应计作500元，而应为原告正常出勤情况下的工资标准。原告做六休一，平时偶尔也有加班，但是比较少。本院认为，关于劳动关系。原、被告对双方在2018年3月11日至2020年4月13日期间存在劳动关系的事实并无异议，本院予以确认。关于解除劳动合同经济补偿。原告以被告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，符合获得经济补偿的情形，被告应予以支付。双方争议的焦点为计算经济补偿的基数，即原告解除劳动合同前十二个月的平均工资。因原告每周做六休一，且其自认平时亦存在少量延时加班，故被告向原告发放的工资中应包含加班工资。被告提供的工资表中虽列了加班时间，但未列加班工资金额，原告对该工资表的真实性亦不予确认，故原告每月实发工资中包含的加班工资金额实难以明确。在此情形下，本院以原告解除劳动合同前12个月的平均实发工资的70%(部分月份工资的70%低于上海市最低工资标准的则按最低工资标准计算)作为计算基数。经本院核算，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿7,433.55元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、确认原告魏闪闪与被告上海西丝罗服装有限公司在2018年3月11日至2020年4月13日期间存在劳动关系；二、被告上海西丝罗服装有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告魏闪闪解除劳动合同经济补偿7,433.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告魏闪闪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  刘峰二〇二〇年十二月四日书记员  刘杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。……二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。