福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽03民终3293号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司（以下简称人民财保莆田分公司），住所地福建省莆田市城厢区。 代表人：郭恩忠，总经理。 委托诉讼代理人：杨莉莉。 被上诉人（原审原告）：徐祖明，男，1969年11月6日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：吴冰冰、陈金敢，福建律海律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄家忠，男，1970年2月4日出生，汉族，住湖北省建始县。 被上诉人（原审被告）：许评，男，1983年5月23日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 人民财保莆田分公司因与被上诉人徐祖明、黄家忠、许评机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2524号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人人民财保莆田分公司上诉请求：依法改判。理由：1、原审法院在被上诉人未提供证据证明其出院后存在全部护理依赖需求的情况下直接按90日全部支持被上诉人的护理费无事实和法律依据。金额应为169.27元/天×53天+（90-53天）×169.27元/天×50%=12102.8元，原审认定金额15234.3元过高，应予以纠正。2、徐祖明未提供任何证据证明其存在收入减少的事实，应驳回其对误工费的诉求，即使存在误工损失，误工费标准应按169.27元/天认定，原审法院按230元/天认定，无事实和法律依据。被上诉人的误工费应调整为200天×169.27元/天=33854元。3、鉴定费，该项系徐祖明的举证成本，不属于上诉人的理赔范围，应由徐祖明自行承担。 被上诉人徐祖明答辩称：徐祖明住院治疗就长达53天，经鉴定机构鉴定护理期为120日，原审法院按照90日计算护理费已予以减少，原判护理费合情合理；原判认定误工费标准按照230元/天计算符合人身损害赔偿城乡统一赔偿标准的规定；本案徐祖明所支出的鉴定费，原判由上诉人人民财保莆田分公司承担也是合理的。原判正确，应予维持。 被上诉人黄家忠、许评未作答辩。 徐祖明向一审法院起诉请求：依法判令黄家忠、许评、人民财保莆田分公司立即共同赔偿其因本案交通事故造成的损失共计288323.92元(已扣除人民财保莆田分公司支付的30000元、许评支付的50000元)，包括医疗费117655.92元、护理费（53+120）天×230元/天＝39790元、住院伙食补助费53天×50元/天＝2650元、营养费12000元、误工费（53+270）天×230元/天＝74290元、交通费53天×50元/天＝2650元、残疾赔偿金45620元×20年×（10%＋2%）＝109488元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金8000元。 一审法院认定事实：2019年7月4日10时55分，黄家忠驾驶闽Ｆ××××轻型货车沿201省道由坝津往瑶台方向行驶于路右左侧车道至漳东线363ＫＭ＋690ｍ处；遇前方行人徐祖明由右至左横过人行横道，因雨天路滑，在避让的过程中，车辆失控后左侧翻，车后所载梯子刮碰到徐祖明身体，致使徐祖明倒地后受伤，发生道路交通事故，本事故致徐祖明受伤，路中护栏及车辆受损。2019年7月31日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定黄家忠负本事故的全部责任，徐祖明无责任。事故发生后，徐祖明被立即送往九五医院住院治疗至同年8月26日，共住院53天，花去医疗费113152.91元。出院后，徐祖明在该院门诊复查，花去医疗费1362.95元＋481.41元＋484.7元＋320.67元＋1014.47元＝3664.2元。期间徐祖明又至莆田学院附属医院门诊治疗，花去医疗费342元＋496.81元＝838.81元。以上共计花去医疗费117655.92元。2020年1月21日，福建科胜司法鉴定所作出《法医临床司法鉴定意见书》，认定徐祖明的伤残程度为两处十级，误工期为270日，护理期为120日，徐祖明为此花去鉴定费用1800元。 另查明，肇事车辆闽Ｆ××××轻型货车的登记所有人为许评，本事故发生时由人民财保莆田分公司承保交强险和保额为1000000元的商业险（附不计免赔率险），保险期间均自2019年2月27日至2020年2月26日。本事故发生后，许评、人民财保莆田分公司已分别垫付给徐祖明50000元、30000元。2020年5月15日，徐祖明诉至原审法院，要求赔偿其损失。诉讼期间，福建科胜司法鉴定所接受人民财保莆田分公司的委托，于2020年5月29日作出《法医临床司法鉴定意见书》，认定徐祖明支出的医疗费用中的非医保用药费用为44665.07元。案经审理，因双方各执己见，致本案调解无效。 以上事实，有当事人提供的《道路交通事故认定书》、《法医临床司法鉴定意见书》、鉴定费收费凭证、机动车行驶证、驾驶证、投保单及就诊医疗机构出具的入院记录、出院记录、出院小结、诊断证明书、医疗收费票据、医疗费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审自认和法庭调查，足以认定。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。黄家忠作为事故直接侵权责任人，其因过错行为致徐祖明损害，应承担相应的侵权责任；又因黄家忠系许评的雇员，其在执行工作任务过程中造成的事故损害，应由雇主即许评承担；但因黄家忠负本事故全部责任，负有重大过错，应当与雇主许评承担连带赔偿责任。徐祖明系人民财保莆田分公司承保车辆闽Ｆ××××轻型货车交强险和商业险的第三者，保险人即人民财保莆田分公司负有相应的保险赔偿义务。 关于徐祖明的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，可予确定为117655.92元。二、住院伙食补助费应根据徐祖明实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，故住院伙食补助费应为50元/天×53天＝2650元。三、营养费根据徐祖明因本事故所致损伤和治疗情况酌定，可予以认定为11765元。四、误工费根据徐祖明的误工时间和收入状况确定。徐祖明的收入状况可根据其户籍，西徐村委会的城乡分类代码为112，属于城乡结合区，故其主张按照230元/天的标准计算误工费合法有据，可予照准。误工时间根据徐祖明的具体损伤和治疗情况，结合相关鉴定意见，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，可至长计算至定残日前一天，计200天。故此，误工费应认定为230元/天×200天＝46000元。五、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。徐祖明未举证证明护理人员的收入或其雇佣有护工及支出，故护理人员的收入状况可参照我省上年度农业职工平均工资标准计算。护理期根据相关鉴定意见和答辩意见，结合徐祖明的诉求，综合评定为90天（含住院期间）。故此，护理费应认定为169.27元/天·人×90天×1人＝15234.3元。六、交通费系必然支出，徐祖明虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等，予以酌定1060元。七、残疾赔偿金根据徐祖明的伤残等级，结合定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均纯收入标准计算，应予以认定为45620元/年×20年×11％＝100364元。八、徐祖明因本起事故致两处十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定的影响，可予酌定精神损害抚慰金7000元。九、徐祖明因伤残程度、误工期、护理期鉴定支出鉴定费1800元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予支持。综上，核定徐祖明的损失包括：医疗费117655.92元、住院伙食补助费2650元、营养费11765元、误工费46000元、护理费15234.3元、交通费1060元、残疾赔偿金100364元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1800元，合计303529.22元。 根据交强险条例的规定和徐祖明的损失情况，人民财保莆田分公司应在交强险责任赔偿限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿（项下含误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金）限额110000元，合计120000元。关于商业险条款中有关非医保费用免除保险人责任的约定，人民财保莆田分公司提供的“投保人声明”栏投保人签字确认保险人已就保险条款中有关免责条款的约定向投保人作出明确的提示和说明，故根据《保险法》第十七条规定，人民财保莆田分公司有关非医保费用44665.07元免责主张有效，应予支持。交强险以外的损失303529.22元－120000元＝183529.55元扣减非医保费用44665.07元后的其余损失138864.15元属商业险的赔偿范畴，应依责论赔。现根据事故责任、一方系行人及投保第三者责任险的具体情况，应由人民财保莆田分公司承担上述全部损失。黄家忠系许评雇员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，但因黄家忠负事故全部责任，存在重大过错，故黄家忠应与许评连带承担44665.07元的赔偿责任；许评已付50000元扣抵其应负赔偿款44665.07元后，余5334.93元属垫付性质，可从人民财保莆田分公司应付的赔偿款中扣抵；扣抵后许评可另行向人民财保莆田分公司主张权利。至此，扣抵许评垫付款5334.93元及人民财保莆田分公司已付赔偿款30000元，人民财保莆田分公司实际应支付给徐祖明赔偿款120000元＋138864.15元－5334.93元－30000元＝223529.22元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，判决：一、黄家忠、许评应连带赔偿给徐祖明因本案交通事故造成的损失44665.07元（已实际给付）；二、中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司应在本判决生效之日起十日内赔偿给徐祖明因本案交通事故造成的损失223529.22元（不含许评垫付款5334.93元和中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司已付赔偿款30000元，指定支付方式为汇款至徐祖明于中国建设银行股份有限公司莆田黄石支行开设的账户6217××××0180）；三、驳回徐祖明对黄家忠、许评、中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1792元，减半收取896元，由徐祖明负担201元，中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担695元。 二审中，双方当事人没有提供新证据。本院对双方当事人的争议焦点分析认定如下： 关于原判误工费、护理费、鉴定费是否正确问题。本院认为，徐祖明户籍所在地西徐村委会的城乡分类代码为112，属于城乡结合区，原判按其主张按照230元/天的标准计算误工费是合理的。综合考虑其伤情及鉴定意见，按90日判赔护理费并无不当。鉴定费属于必要、合理支出，原判鉴定费由上诉人人民财保莆田分公司承担也是正确的。上诉人人民财保莆田分公司上诉称原判按90日全部支持被上诉人的护理费无依据；应驳回徐祖明对误工费的诉求，即使存在误工损失，误工费的标准也应按169.27元/天认定，及其不应承担鉴定费的理由均不能成立，不予采纳。 综上，原判认定事实清楚。适用法律正确，审判程序合法。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司的上诉请求应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费人民币695元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  林毅青 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。