甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0105民初1822号原告：董英张，男，汉族，1963年8月4日出生，住所地甘肃省文县。委托诉讼代理人：杨亚辉，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：张有锋，甘肃金城律师事务所律师。被告：吴长惠，女，汉族，1970年1月28日出生，住四川省资阳市安岳县。被告：甘肃第一建设集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河中路**，统一社会信用代码916200002243715486。法定代表人：胡继河，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁虎明，甘肃玉榕律师事务所律师。委托诉讼代理人：隋根林，男，汉族，1966年4月8日出生，住甘肃省兰州市七里河区，该公司职工。被告：甘肃中天健房地产开发集团有限公司，住所，住所地甘肃省兰州市城关区东岗西路**金融国际大厦写字楼**社会信用代码91620000767747476F。法定代表人：吴兴平，该公司董事长。委托诉讼代理人：张文馨，北京大成（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：毕然，北京大成（兰州）律师事务所律师。被告：中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司，住所地兰州，住所地兰州市城关区天水南路**（三希堂饭店）**用代码91620102585925796W。法定代表人：严树学，系公司经理。委托诉讼代理人：牛政文，男，汉族，1959年10月1日出生，住甘肃省兰州市红古区。原告董英张诉被告吴长惠、甘肃第一建设集团有限责任公司（以下简称甘肃一建）、甘肃中天健房地产开发集团有限公司（以下简称：中天健公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月2日作出（2016）甘0105民初1496号民事判决书后，因甘肃一建和中天健公司不服提起上诉，兰州市中级人民法院于2018年6月25日作出（2018）甘01民终3487号民事裁定书，将本案发回重审。本院立案后，依法追加中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司（以下简称：中天银都公司）为本案被告参加诉讼，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董英张的委托诉讼代理人杨亚辉、张有锋，被告甘肃一建的委托诉讼代理人丁虎明、隋根林，被告中天健公司的委托诉讼代理人张文馨、毕然，被告中天银都公司的委托诉讼代理人牛政文到庭参加诉讼，被告吴长惠经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董英张诉称：原告多年在兰州、临夏等地打工。2014年9月起，原告在临夏市中广健广场6#楼从事木工工作，被告中天健公司是该项目的建设方，被告甘肃一建是该工程的总承包方，被告吴长惠是我的雇主且是该工程木工方面的实际施工人。被告中天健公司未经招标程序将工程承包给甘肃一建，甘肃一建在该工程未经招标及办理相关施工审批手续的情况下，擅自将部分工程转包给被告吴长惠，让其负责为土建工程的混凝土浇筑制作木模。2014年10月开始，为加快整个工程项目进度，原告遵照被告吴长惠“多干、快干”的指示，每天工作超过十小时，冒雨赶工，在工地缺乏有效防护设施的情况下，2014年10月30日17时许，原告正在6#楼非标层第一层赶制结构木模时，从5米多高架子上摔下，钢筋穿透原告胸部。被告吴长惠及工友将我就近送至临夏州人民医院抢救。被诊断为：腹部闭合性损伤，胸部闭合性损伤，左侧多发肋骨骨折并血气胸。当日，该院为我实施脾切除术，2014年12月02日行骨折内固定术，并在该院住院33天后出院。出院医嘱建议，支具内固定两周，加强功能锻炼，一月后复查，指导功能锻炼，一年后根据骨折愈合情况取出内固定物，约需费用一万元。被告吴长惠支付了本人全部住院的医疗费3万余元后，另行向我支付营养费及医药费20000元后，拒绝承担其他赔偿责任。2016年3月8日，甘肃政法学院司法鉴定中心受原告委托对原告的伤残等级和后续治疗费用进行了鉴定。3月14日，甘肃政法学院司法鉴定中心出具（2016）甘政司（法）鉴字第049号鉴定书评定，原告董英张的损伤综合评定为七级伤残，后续治疗费用约壹万肆仟元。因为本次事故，原告已丧失部分劳动能力，无力承担后续治疗费用。原告多次要求被告赔偿原告各类人身损害赔偿费用，被告均予以拒绝。现原告为维护自身合法权益，诉至本院，请求：1.依法判令被告吴长惠赔偿原告各类人身损害赔偿费用263286元；2.判令被告甘肃一建、中天健公司共同对前述人身损害赔偿费用承担连带赔偿责任；3.本案全部诉讼费用、鉴定费用由三被告承担。原告当庭将诉请金额263286元按2018年标准计算变更为357676元，其中误工费共计501天，金额72900元，住宿费由150元每天变更为280元每天，共33天，住院伙食补助费由每天40元变更为100元每天，共计33天，残疾赔偿金变更为29957元每年。被告吴长惠未作答辩。被告甘肃一建辩称：对于变更诉讼请求有异议，庭前原告就应该提交变更诉讼请求，给我们答辩期限，应该提交一份书面的变更请求；对于原告的诉讼请求及事实与理由均不予以认可，董英张受伤的时候我方公司还未中标该项目，董英张的受伤与甘肃一建无关，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告中天健公司辩称：1.答辩人与被答辩人之间不存在劳务关系或雇佣关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，答辩人不应当承担赔偿责任。2.答辩人作为发包人将工程发包给具有资质的分包人是完全符合法律规定的，答辩人对事故的发生不具有任何过错。至于分包人将工程分包给不具有资质的雇主，提供劳务者在雇佣活动中受到损害的，承担连带责任的主体应当是分包人与雇主，发包人不应当承担连带责任。被告中天银都公司辩称：与答辩人无关，我方与原告没有劳务关系，对于原告的诉讼请求及事实与理由均不予认可，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合庭审中双方的质证意见和庭审发言认定本案事实如下：原告董英张于2014年9月受雇于被告吴长惠，在临夏市中天健广场从事木工工作。2014年10月30日17时许，原告董英张在6#楼第一层赶制结构木模时，从5米多高架上摔下，致使钢筋穿透胸部。后经临夏州人民医院抢救，诊断为：1.桡骨骨折；2.左侧多发肋骨骨折伴皮下血肿；3.肺挫伤；4.脾挫裂伤。经行脾切除术、腹腔引流术和左桡骨远端骨折切开复位内固定术后出院，共住院33天，花费医疗费共计33184.61元。被告吴长惠向原告支付全部医疗费用及营养费五万余元后，拒绝承担其他赔偿责任。2016年3月14日，甘肃政法学院司法鉴定中心受原告委托，出具（2016）甘政司（法）鉴字第049号鉴定书，鉴定意见为：1.被鉴定人董英张的损伤综合评定为七级伤残；2.被鉴定人董英张后续治疗费用约壹万肆仟元。另查明，2014年8月6日，甘肃天健房地产开发集团有限公司就临夏?中天健广场第二标段项目分别与被告甘肃一建、中天银都公司签署了《临夏市广场改造项目施工协议》。2015年1月，经临夏市公共资源交易中心组织招标投标活动，被告甘肃一建中标涉案上述工程项目。2015年1月16日，甘肃天健房地产开发集团有限公司作为发包方与被告甘肃一建签订《建设工程施工合同》。2015年2月13日，被告甘肃一建与被告中天银都公司签订《临夏?中天健广场第二标段工程移交清单》。再查明，2016年3月17日，甘肃天健房地产开发集团有限公司的企业名称变更为：“甘肃中天健房地产开发集团有限公司”。本院认为：本案的争议焦点为：1.原告受伤时涉案工程的承包人是何公司；2.本案中原告受伤的责任应该由谁承担；3.原告董英张提出的人身损害赔偿费用是否符合法律规定。第一，关于原告受伤时涉案工程的承包人是哪个公司的问题。2014年8月6日，被告中天健公司未经招标投标程序，就临夏?中天健广场第二标段项目分别与被告甘肃一建、中天银都公司签署了《临夏市广场改造项目施工协议》，除承包方主体外，其他内容完全一致。经临夏市公共资源交易中心组织招标投标活动，于2015年1月15日发出《中标（交易成交）通知书》，确定被告甘肃一建为涉案工程项目的中标单位。2015年1月16日，被告中天健公司作为发包方与被告甘肃一建签订《建设工程施工合同》。根据上述内容，自2014年8月6日至2015年1月15日期间，被告甘肃一建和中天银都公司均不是涉案工程项目的中标单位，结合2015年2月13日，被告甘肃一建与被告中天银都公司签订《临夏?中天健广场第二标段工程移交清单》，以及被告中天银都公司提交的《证明》，说明在2015年2月13日之前，涉案工程的实际承包人应当是被告中天银都公司。第二，关于本案中原告受伤的责任应该由谁承担的问题。2014年9月，原告董英张受雇于被告吴长惠，在临夏市中天健广场从事木工工作，双方建立雇佣关系。原告董英张在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，作为雇主的被告吴长惠应当承担赔偿责任。《中华人民共和国建筑法》第十九条规定：“建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。”《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条规定：“本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：（一）施工单项合同估算价的200万元人民币以上的；（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。”根据2015年1月15日临夏市公共资源交易中心发出的《中标（交易成交）通知书》可知：涉案工程项目的建筑面积为83537.98㎡，中标价为153001226.00元（大写：壹亿伍仟叁佰万零壹仟贰佰贰拾陆元整），因此，涉案工程项目属于上述规定中必须招标的工程项目。本案中，2014年8月6日至2015年2月13日期间，被告中天健公司未经法定招标投标程序，将涉案工程项目发包给被告中天银都公司先行施工，违反我国《建筑法》的规定。对被告中天健公司辩称被告中天银都公司具有承包涉案工程项目的资质问题，虽然被告中天健公司提供了中天银都营业执照、税务登记证、建筑企业资质等级证明复印件，但在“全国建筑市场监管公共服务平台”上，未曾查询到被告中天银都公司相应的建筑施工资质备案登记记录，被告中天银都公司提交的《证明》亦承认其在2014年8月承包涉案工程时未取得相应的建筑工程施工总承包资质，说明被告中天银都公司不具有承包涉案工程项目的相应资质。综上，被告中天健公司在未经法定招投标程序，将涉案工程项目发包给没有施工资质的被告中天银都公司，致使涉案工程项目在原告董英张受伤时未能办理施工许可证，不符合安全生产条件。被告中天银都公司承包涉案工程项目后，又将工程项目中的木工分包给不具有施工资质的被告吴长惠。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告中天健公司、被告中天银都公司应当对原告董英张的人身损害赔偿结果承担连带赔偿责任。第三，关于原告董英张提出的人身损害赔偿费用是否符合法律规定的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，原告董英张主张按照2018年度标准计算人身损害赔偿费用符合法律规定，应当予以支持。据此，本院对原告董英张提出的人身损害赔偿费用确认如下：1.误工费。原告董英张主张误工费应当按照2018年建筑业52384.00元/年计算至定残日，共计501天，误工费共计72900元，其请求数额及计算方式均符合法律规定，本院予以支持。2.护理费。原告董英张主张120天的护理期，护理费共计7720元。其住院33天的护理费80元×33天=2640元应予支持。多余部分，因临夏州人民医院的出院证明中遗嘱未载明出院后仍需护理，故对多余部分本院不予支持。3.交通费。原告董英张主张3000元，因未提交其住院期间所产生的交通费票据，根据其现实状况，结合原告就医的实际情况，本院酌情支持1000元。4.住宿费。原告董英张参照《甘肃省省级党政机关差旅费管理办法》，按280元/天标准计算33天，共计9240元。本院经审查认为，原告的该项诉讼主张具有事实和法律依据，依法予以支持。5.住院伙食补助费。该费用原告董英张参照《甘肃省省级党政机关差旅费管理办法》，按100元/天计算，共计3300元，符合法律规定，本院予以确认。6.营养费。原告董英张依据20元/天×33天=660元计算，具有事实和法律依据，本院予以支持。7.后续治疗费。2016年3月14日，甘肃政法学院司法鉴定中心出具的（2016）甘政司（法）鉴字第049号鉴定书对原告董英张主张的该费用已确认，本院予以支持。8.残疾赔偿金。董英张主张按照2018年度城镇居民人均可支配收入29957.00元/年的标准，计算20年，该主张的计算标准和方式符合法律规定，本院予以支持。9.精神损害抚慰金。因受害人致残，给受害人及其近亲属在精神上造成的伤害应当予以补偿。本案中，原告董英张在从事雇佣活动中受伤致残，结合去伤残等级，其本人及近亲属已遭受精神损害，故对原告董英张的该项请求，本院予以支持。10.鉴定费。原告董英张就该项请求，向本院提交了甘肃政法学院司法鉴定中心开具的增值税普通发票，且甘肃政法学院司法鉴定中心确已出具鉴定意见书。因此，该项费用确属原告董英张实际支出的费用，本院予以确认。综上，原告的诉讼请求部分成立。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告吴长惠于本判决生效之日起十日内赔偿董英张误工费72900元、护理费2640元、交通费1000元、住宿费9240元、住院伙食补助费3300元、营养费660元、后续治疗费14000元、残疾赔偿金239656元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元。以上共计350596元；二、被告甘肃中天健房地产开发集团有限公司、中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司对原告董英张的各项损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告董英张的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2066元，被告甘肃中天健房地产开发集团有限公司承担1033元、中天银都（天津）建设工程有限公司甘肃分公司承担1033元，于本判决生效之日起十五日内给付原告董英张。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉人甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  刘光临审 判 员  李雯君人民陪审员  俞福潮二〇二〇年十二月八日书 记 员  吴 楠