广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终17286号上诉人（原审原告）：叶德，男，1974年12月21日出生，汉族，身份证住址：江苏省盱眙县。委托诉讼代理人：陈晓燕，广东商达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市住宅物业管理有限公司第一分公司，住所地：深圳市盐田区海山街道深盐路东南侧壹海城（**）**707。负责人：罗嫣娜。委托诉讼代理人：聂雨晶，女，系公司员工。被上诉人（原审被告）：深圳市住宅物业管理有限公司，住所地：深圳市龙华区龙华街道清华社区和平东路幸福城商业大厦A1704。法定代表人：李东升。委托诉讼代理人：白雨，女，系公司员工。上诉人叶德因与被上诉人深圳市住宅物业管理有限公司第一分公司（以下简称住宅物业分公司）、深圳市住宅物业管理有限公司（以下简称住宅物业公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市盐田区人民法院（2020）粤0308民初333号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人叶德上诉请求：1、撤销一审判决第一项和第三项；2、判决被上诉人支付上诉人加班工资3073.43元；3、判决被上诉人支付上诉人生活补贴632元；4、判决被上诉人支付上诉人未签劳动合同双倍工资差额14115.31元；5、判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金7057.66元；6、被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人2019年4月19日入职，在岗期间上诉人从未休息，每天上班12小时。上诉人认为被上诉人制作的工资条中包含加班工资，就以为被上诉人足额支付了加班工资。按劳动法规定的工作时间和加班工资计算标准，明显，被上诉人未足额支付上诉人的加班工资。经核算，被上诉人克扣上诉人2019年4月份、5月份、6月份和7月份加班工资分别为476.85元、608.06元、1265.52元和723元。二、被上诉人以上诉人在试用期内不合格为由解除了劳动合同关系。上诉人从未与被上诉人协商解除劳动关系。被上诉人作为单位具有强势地位，上诉人作为一个打工者处于弱势地位，上诉人作为劳动者对用人单位做出的决定，只有被动接受。上诉人在《员工离职申请表》中表明“本人表示理解”恰恰是上诉人表示被迫接受被上诉人的处理决定的意思表示，更不是上诉人与被上诉人协商解除劳动关系的真实意思表示。同理，被上诉人出具的《解除劳动合同通知书》中的协商解除劳动关系的表述也不是上诉人的真实意思表示。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明本案事实，正确适用法律，以维护上诉人的合法权益。被上诉人住宅物业公司对上诉人叶德答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以驳回。被上诉人住宅物业分公司对上诉人叶德答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以驳回。叶德一审的诉讼请求为：1.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德在职期间的加班工资3073.43元；2.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德生活补贴余额632元；3.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德违法解除劳动合同经济赔偿金7057.66元；4.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德未签署劳动合同的双倍工资14115.31元；5.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德因拒绝出具离职证明，造成叶德无法正常就业的直接经济损失14115.31元。原审法院经审理查明，一、劳动仲裁情况：叶德的仲裁请求：1.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德2019年4月19日至7月10日期间延长工作时间加班工资及休息日加班工资差额2518.24元；2.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德违法解除劳动合同赔偿金6835.07元；3.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德因住宅物业分公司、住宅物业公司不出具离职证明，导致叶德三个月无法正常就业的经济损失20505.21元；4.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德未使用货币方式支付的生活补贴余额632元；5.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德2019年5月19日至7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额11346.22元。2020年1月13日深圳市盐田区劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.住宅物业分公司、住宅物业公司支付叶德解除劳动合同的经济补偿金人民币3215.09元；2.驳回叶德的其他仲裁请求。二、无争议事项：入职时间：2019年4月19日。离职时间：2019年7月10日。三、双方争议事项：1.关于叶德诉请的在职期间加班工资。叶德向原审法院提交了工资条，每月工资构成含正常工作时间工资、包干加班工资、周六日加班工资、法定假日加班工资等项。2019年12月2日，深圳市罗湖区人力资源局作出深罗劳监查告[2019]003号《劳动（保障）监察案件查处结果告知书》，载明“住宅物业公司存在拖欠您（叶德）加班工资的违法行为，经口头责令，该单位已足额补发您本人的加班工资”。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，首先，叶德提交的工资条表明其工资构成含正常工作时间工资、包干加班工资、周六日加班工资、法定假日加班工资等项，住宅物业分公司、住宅物业公司据此核发了叶德在2019年4月-7月期间工资，叶德并未举证证明其存在不同于工资表载明的加班费的事实；其次，《劳动（保障）监察案件查处结果告知书》也表明住宅物业分公司、住宅物业公司已经按照深圳市罗湖区人力资源局的要求向叶德足额支付了加班工资。2.关于叶德诉请的生活补贴。叶德称入职时公司曾口头允诺每月发放300元现金补贴，但住宅物业分公司、住宅物业公司私自充值到商城，商城的商品价格高于市场价格甚至有些商品过期，所以叶德一直未消费，叶德离职后尚有余额632元。住宅物业分公司、住宅物业公司称，公司发放的补贴是根据自身经营状况决定，叶德称自己从未消费，情况不属实，且目前尚存的商城余额叶德依然可以消费；叶德向原审法院提交了员工商城消费充值明细，显示充值总额720元、消费金额88元、余额632元。原审法院认为，叶德对自己的主张应当承担举证责任，叶德并未提交证据证明叶德、住宅物业分公司、住宅物业公司双方曾约定必须以现金形式发放生活补贴，且住宅物业分公司、住宅物业公司也认可发放生活补贴系员工福利，叶德离职后依然可以进入商城消费，此外叶德也并未证明其无法消费。综上，原审法院对叶德该项诉求不予支持。3.关于叶德诉请的未签署劳动合同的双倍工资。住宅物业分公司、住宅物业公司住宅物业分公司向原审法院提交了由叶德签字捺印的劳动合同，叶德认可其真实性，但称合同签订后住宅物业分公司、住宅物业公司并未将合同交给叶德，叶德至今没有该劳动合同文本，故应视为叶德、住宅物业分公司、住宅物业公司未签订劳动合同，叶德的合法权益始终受到影响；住宅物业分公司、住宅物业公司称合同文本已经交给叶德，住宅物业分公司、住宅物业公司仅存有一份劳动合同文本。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第二款规定，劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份；第八十一条规定，用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。叶德主张住宅物业分公司、住宅物业公司未交付劳动合同文本但未提供事实依据，再者，用人单位未将劳动合同文本交付劳动者也并不能视为双方未签订劳动合同，若叶德主张其权利因此受到影响，应当举证证明其损失而后向用人单位主张损害赔偿。综上，原审法院对叶德该项诉求不予支持。4.关于叶德诉请的住宅物业分公司、住宅物业公司违法解除劳动合同经济赔偿金。住宅物业分公司、住宅物业公司向原审法院提交了员工离职申请表，该表由叶德于2019年7月10日填写并在离职原因处载明“经过公司考核，不予转正录用，本人表示理解”；2019年7月10日住宅物业分公司、住宅物业公司住宅物业分公司向叶德送达解除劳动合同通知书，载明“试用期不合格，公司不予转正录用，经过双方协商解除劳动关系”，叶德签字确认。原审法院认为，叶德在员工离职申请表及解除劳动合同通知书上签字，且叶德未证明其签字行为违背其意愿，故原审法院认定叶德、住宅物业分公司、住宅物业公司系协商一致解除劳动合同，但住宅物业分公司、住宅物业公司并未提交其他证据足以证明双方协商一致解除劳动合同系由叶德提出，应当承担不利后果。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。关于经济补偿金的计算标准，结合前述叶德加班费异议不成立，住宅物业分公司、住宅物业公司主张2019年5月工资为6751.73元、6月工资为6654.24元（均含补发部分），故住宅物业分公司、住宅物业公司应向叶德支付解除劳动合同经济补偿金3351.49元[（6751.73元+6654.24元）÷2×0.5]。5.关于叶德诉请的因住宅物业分公司、住宅物业公司拒绝出具离职证明，造成叶德无法正常就业的直接经济损失。当事人对自己的主张，应当提供证据，叶德并未向原审法院提交其受到损失的证明，应当承担举证不能的法律后果，故对叶德该项诉求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条第二款、第八十一条、第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审判决：一、深圳市住宅物业管理有限公司第一分公司应于判决生效之日起十日内支付叶德解除劳动合同的经济补偿金人民币3351.49元；二、深圳市住宅物业管理有限公司就上述款项对叶德承担补充清偿责任；三、驳回叶德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币5元，由深圳市住宅物业管理有限公司第一分公司、深圳市住宅物业管理有限公司负担并于判决生效之日起十日内将应负担部分迳付叶德。本院二审查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为被上诉人是否应支付欠付加班工资及被上诉人是否应支付违法解除劳动合同经济赔偿金。对于争议焦点一，按照法律规定，上诉人负有举证证明加班事实存在的义务，上诉人虽主张每日加班，但没有提交相应证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。同时，对于被上诉人欠付的加班工资，上诉人曾向相关部门举报，深圳市罗湖区人力资源保障局2019年12月2日作出的《劳动（保障）监察案件查处结果告知书》中已经载明“经口头责令，该单位已足额补发您本人的加班工资”。在已经收到补发的加班工资的情况下，上诉人再行主张被上诉人支付加班工资，依据不足，本院不予支持。对于争议焦点二，本院认为，员工离职申请表中载明“试用期不合格，公司不予转正录用，经过双方协商解除劳动关系”，上诉人签字予以确认，并在离职原因处载明“经过公司考核，不予转正录用，本人表示理解”。可以表明双方对于协商解除劳动合同达成了一致意见，原审认定事实无误，本院予以确认。上诉人主张公司违法解除劳动合同，与现有证据不符，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人叶德负担。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年十二月三十一日书记员  李 想