辽宁省朝阳市龙城区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1303民初1542号原告：刘波，男，1989年12月8日出生，汉族，工人，住朝阳县。委托代理人：刘金宇，朝阳市朝阳县柳城街道法律服务所法律工作者。被告：李宝，男，1979年4月8日出生，汉族，个体业者，住朝阳市龙城区。委托代理人：路鹏，辽宁实远律师事务所律师。原告刘波与被告李宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘波及其委托代理人刘金宇、被告李宝及其委托代理人路鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘波向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告后续治疗费6000元、住院伙食补助费1050元、护理费2831.4元、误工费24000元、伤残赔偿金33640元、精神损害抚慰金9546元、被抚养人生活费12211.65元、鉴定费1720元、交通费500元，共计91499.05元(已扣除被告支付的医疗费3万元)；2.由被告负担诉讼费用。事实和理由：2019年11月7日，被告李宝雇佣原告在北票市品味居饭店安装排烟管道，原告刘波在工作过程中因脚手架断裂从高处掉落摔伤。原告受伤后在朝阳市中心医院住院治疗21天，被告为原告支付了医疗费31000元。原告出院后，原、被告就赔偿问题未达成一致，故原告诉至人民法院。被告李宝辩称：被告已为原告垫付各项费用共计34908元。原告受伤是因其操作不当及脚手架焊点不牢固造成的，原告自己存在过错，应减轻被告赔偿责任。被告为原告垫付的费用足以填平原告的合理损失，故请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明以下事实：2019年11月7日，原告刘波受被告李宝雇佣，为其承揽的北票品味居饭店排烟管道安装工程施工。因原、被告自己未携带脚手架，原告发现现场有其他人员携带的脚手架，于是借用。安置脚手架时原告发现该脚手架有焊点，但未进一步检查，随后原告登上脚手架施工，此时被告在脚手架旁做辅助工作，十多分钟后，脚手架在焊点处突然断裂，原告从高处掉落受伤。原告受伤后先到朝阳县中心医院检查，后于2019年11月8日到朝阳市中心医院住院治疗，诊断为距骨骨折，住院21天，一级护理1天，二级护理20天，诊断休息120天。被告李宝为原告垫付各项费用共计34908元。2020年11月16日朝阳营州司法鉴定所对原告的伤情做出法医临床司法鉴定[2020]医鉴字第417号法医鉴定意见书，内容为原告右距骨粉碎性骨折，行手术治疗，后续治疗费用为6000元，原告支出鉴定费720元。原告于2020年9月9日向本院申请对其伤情按照人身损害标准进行伤残鉴定，后于2020年11月12日撤回该鉴定申请。原告女儿刘晨曦于2012年9月22日出生。龙城区富成建筑工程队为原告投保了向日葵泰康团体综合保险，泰康在线财产保险股份有限公司委托朝阳营州司法鉴定所为原告的伤残等级进行司法鉴定，法医临床司法鉴定[2019]医鉴字第212号法医鉴定意见书为刘波右距骨粉碎性骨折依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》，伤残等级为10级。原告支出鉴定费1000元。泰康在线财产保险股份有限公司向原告赔付伤残保险金3万元、医疗费23324.68元、住院津贴3150元。以上认定的事实有原、被告的当庭陈述、朝阳市中心医院住院病历、住院费用明细清单、诊断证明书、朝阳营州司法鉴定所法医临床司法鉴定[2019]医鉴字第212号法医鉴定意见书、法医临床司法鉴定[2020]医鉴字第417号法医鉴定意见书、后续治疗费鉴定费发票、伤残鉴定费收款收据、刘晨曦户籍证明及出生证明、朝阳县中心医院检查单、处方单、原、被告微信聊天记录截图、银行卡交易明细、向日葵泰康团体综合保险电子保险单及理赔明细等证据载卷佐证，双方对真实性均无异议，经本院审查，本院予以采信。原告提供交通费票据，要求交通费500元，被告同意按照住院期间每日3元计算交通费。原告要求住院伙食补助费按照每日50元计算，护理费按照居民服务业即每日128.7元计算，被告对上述标准无异议。原告称其为被告工作的工资为每日200元，要求误工费按照每日200元计算。被告承认雇用原告为每日工资200元，但该工资仅为雇用期间的工资，原告的平均工资应为每日150元。原告承认其仅在被告处工作数日，其余时间在别处做同样的工作，日工资均为200元。被告对自己主张的日均收入额未提供证据证明。原告主张按照朝阳营州司法鉴定所法医临床司法鉴定[2019]医鉴字第212号法医鉴定意见书的意见要求被告赔偿伤残赔偿金63640元、精神损害抚慰金9546元、被抚养人生活费12211.65元。被告在庭审过程中对该鉴定意见书无异议，但称其只收到法医临床司法鉴定[2020]医鉴字第417号法医鉴定意见书，该鉴定意见书仅对原告的后续治疗费进行了评估，原告已经撤回了经法院委托的伤残等级鉴定申请，且原告依据其他保险合同主张了相关赔偿项目。开庭后被告于当日提交了书面补充质证意见及代理词，称该鉴定意见依据的是保险行业《人身保险伤残评定标准（行业标准）》，专用于保险理赔，本案属于人身损害赔偿纠纷，应依据《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残等级鉴定，该鉴定意见与本案无关联性。原告称被告在庭审中对该鉴定意见书无异议的意见构成自认，补充质证意见违反了民事诉讼中的禁止反言原则，并超过举证期限及答辩期限。本院认为，原告系被告的雇员，其间形成劳务关系。被告系雇主，其应该提供安全的施工设施，但被告未能提供。原告在现场施工过程中借用他人脚手架使用，被告应对现场安全负责，但其默许原告使用外借设备且未确保原告的安全，对原告的损害应承担主要责任。被告作为经常安装设备的施工人员，在自己选择脚手架后已经发现存在焊点，其应该进一步检查脚手架的安全性，但其未作检查，即在自认为安全的情况下使用该设备造成伤害后果，其自身应负次要责任。根据双方的过错承担，被告应承担90%的责任，原告承担10%的责任。原告请求的后续治疗费6000元、住院伙食补助费1050元、护理费2831.4元，被告无异议，本院予以确认。误工天数按照医嘱支持120天。原告在被告雇用期间虽然每日工资为200元，但其承认并不在被告处长期工作，即该工资标准并非固定收入标准。原告不能提供证据证明其实际误工损失，根据其从事的工作，可以按照居民服务、修理和其他服务业的收入标准支持误工费，因被告同意按照每日150元计算误工费高于该标准，本院予以认可。根据原告的伤情及住院时长，确定交通费为500元。关于原告提交的朝阳营州司法鉴定所法医临床司法鉴定[2019]医鉴字第212号法医鉴定意见书。被告在庭审过程中表述了原告撤回了通过法院委托对原告伤残等级进行鉴定的事实，自己仅收到对原告后续治疗费的鉴定意见书，并主张原告依据保险合同获得了依据该鉴定结论产生的赔偿款项，对原告基于此鉴定结论要求被告赔偿款项未做明确的承认。本院认为被告在庭审过程中对该鉴定结论的意见不构成自认。本院查明，原告提交的[2019]医鉴字第212号法医鉴定意见书是依据《人身保险伤残评定标准（行业标准）》所做，该标准适用范围为意外险产品或包括意外责任的保险产品中的伤残保障，用于评定由于意外伤害因素引起的伤残程度。本案原告提起的系侵权责任纠纷，依法应适用“两高、三部”联合发布的《人体损伤致残程度分级》标准，原告申请按照该标准进行伤残鉴定，而后自愿撤回申请，其对自身的伤残等级并未进行鉴定。据此，原告要求被告赔偿伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、伤残鉴定费缺乏法律依据，本院不予支持。原告支出的医疗费已经其他保险公司赔付，且在本案中未主张权利，本案不予处理。原告请求的损失本院支持如下项目：后续治疗费6000元、住院伙食补助费1050元、护理费2831.4元、误工费18000元、后续治疗费鉴定费720元、交通费500元，共计29101.4元。按照被告承担的责任比例，被告应赔偿原告损失26191.26元。原告自认被告已经向其支付费用共计34908元，已超过被告应赔偿原告的数额，故对于原告的诉讼请求本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第二款的规定，判决如下：驳回原告刘波的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由原告刘波负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审判员  孙国鹏二〇二〇年十二月二十四日法官助理杨彤书记员王韵迪附赔偿明细后续治疗费：6000元住院伙食补助费：50元/天×住院天数21天=1050元护理费：居民服务业平均收入46970元÷365天×（一级护理1天×2人+二级护理20天×1人）=2831.4元误工费：150元/天×医嘱休息120天=18000元鉴定费：720元交通费：500元