河南省社旗县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1327民初246号原告：杨文梅，女，汉族，1961年5月30日出生，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：董哲，河南隆翔律师事务所律师。被告：社旗县锦汇商贸有限公司，住所地河南省社旗县红旗路与建设路交叉口西30米。法定代表人：陈好。委托诉讼代理人：程书范，河南宛东律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉雪芬，河南博音律师事务所律师。原告杨文梅与被告社旗县锦汇商贸有限公司（以下简称锦汇公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2020年2月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨文梅及其委托诉讼代理人董哲，被告锦汇公司的委托诉讼代理人程书范、冉雪芬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨文梅向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失（包含医疗费、营养费、交通费、护理费等）暂计96364.67元；二、本案诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。2020年12月8日开庭审理时，原告杨文梅将诉讼请求第一项数额变更为419650.93元。事实和理由：2019年10月2日上午，被告经营的锦汇超市四楼装修完毕，为告知民众四楼开始正常营业特举办免费送蛋糕活动，凡到场者均可领取蛋糕一份。当日，原告同女儿李某带领孩子参加该活动。10：00左右，在被告刚开放扶梯口时，因参与领取蛋糕人员过多，原告走着走着就跌倒了，造成颈髓损伤、偏瘫、右下肢受损等身体不同程度受损，被被告送至社旗县妇幼保健院进行诊治，并支付医疗费3千余元。后，不再支付原告医疗费等费用。10月8日，原告无奈转至社旗县建民医院继续治疗。在治疗期间，原告多次要求被告承担医疗费用，均无果。无奈之下，原告特根据民事诉讼法、侵权责任法的规定，诉至法院，请准其所请。被告锦汇公司辩称，一、原告请求缺乏依据，不能成立诚请法院依法明查本案事实，判决驳回其诉讼请求。1、锦汇公司与杨文梅没有任何法律关系，被告不是本案适格主体依法不应承担赔偿原告损失的法律责任。据了解，原告的受伤完全是因为自己不小心及被第三人碰到造成的，另外，原告本身颈椎就有病，也是其受伤的主要原因，与被告没有关系。2、原告诉称“在被告刚开放扶梯口时，因参与领取蛋糕的人员过多，原告走着走着就跌倒”与事实不符，缺乏依据，不成立。事实上，被告当天举行免费送蛋糕活动的现场人员虽然多，但井然有序。被告尽到了相应安保义务。十点钟时已经不是刚开放扶梯，原告走着走着跌倒了，与被告没有关系。3、原告诉求数额不合理，且极其偏高，即使是真正侵权人，也不应当承担。4、原告作为一位成年人，应当尽安全注意的义务，自己具有过错，应当减轻或免除真正侵权人的责任。二、本案诉讼费不应由被告承担。综上，原告请求缺乏依据，不能成立，请求法院驳回原告诉讼请求，以示法律的公平公正，以维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提供的病历，被告对真实性没有异议，但是认为与被告没有关联；对证明方向有异议，这不能证明原告是在锦汇商场四楼摔伤的。本院对该病历的真实性予以确认。该病历可证明原告伤情、治疗情况，与本案待证事实存在关联性，但不足以证实原告受伤地点。二、原告提供的医疗费票据，被告认为与被告没有关联，仅证明原告住院治疗花费，不能证明受伤是怎样造成的，医疗费中一部分是治疗基础性疾病，不是治疗外伤的。本院认为医疗费票据中治疗外伤性用药部分与本案待证事实存在关联性，但是医疗费中非外伤性用药部分与本案待证事实不具有关联性，应当扣除。三、原告提供的鉴定意见书和鉴定费票据，被告认为原告存在××，不能证明原告是在锦汇商场四楼摔倒；鉴定意见不真实，所依据的主要证据就是社旗县健民医院情况说明一份，该情况说明违反了正常的医疗操作规程，鉴定意见明显偏高，并且鉴定意见书中称原告“自身颈椎病，对其目前伤残结果存在一定作用力，考虑以次要作用为宜”，明显不准确也不合理；鉴定的护理期、营养期、误工期明显不合理，护理期过长，误工期因为原告已经超过了50周岁，不存在误工费，误工期不需要鉴定，即使鉴定也不能作为计算误工费的依据，并且原告也没有提供其他相关误工的证明。本院认为,本次鉴定程序合法，鉴定人具备相关的鉴定资格，鉴定意见并非明显依据不足，被告未提供相反证据足以反驳，故本院对该鉴定意见予以采信。原告提供的鉴定费票据形式及来源合法，客观真实，本院予以采信。因原告年龄已超过法定退休年龄，其未举证证实其有固定收入或最近三年的平均收入情况，也未举证证实其在受伤前从事的行业、收入情况和造成的误工损失，对于其主张的误工费，本院不予支持。原告申请的后期治疗费鉴定项目因评估意见为杨文梅所需的后期治疗费暂无法评定，该项申请所产生的鉴定费不属于必要的、合理的费用。鉴定费系原告为查明损失程度而支出的费用，原告支出的鉴定费1900元中的必要的、合理的部分应当计入原告损失，由双方根据其过错比例承担。原告申请的后期治疗费和误工期的鉴定项目而产生的鉴定费，不属于必要的、合理的费用，本院根据其申请五项鉴定支出鉴定费1900元，其中800元应由原告自行承担，其中1100元计入原告的鉴定费损失。四、原告提供的录音，被告认为通知中称受伤属于踩踏事件，显然夸大其词。本院认为该录音具有真实性，可以证明原告的女儿李某与被告锦汇公司工作人员交涉索要监控视频未果的事实，本院对其真实性予以确认。五、原告提供的证人李某、杨某证言，被告认为不具有真实性，与本案没有关联性，不应当作为定案的依据。本院认为，证人李某、杨某证言中有关原告摔倒日期、地点能够相互印证，与原告陈述摔倒时间、地点一致，内容真实，与本案事实存在关联性，本院予以采信。六、关于被告提供的证人侯某、马某、陈某出庭作证的证言，其中证人侯某所述活动开始时间、现场有工作人员维持秩序、原告摔倒地点、送医过程，证人马某所述有人摔倒、送医、垫付部分费用情况，证人陈某所述活动开展和现场安保情况、摔倒地点，与其他证据可相互印证，具有真实性，本院予以采信；上述证人所述其他猜测、推断和评论性语言，本院不予采信；上述证人证言不足以证实被告尽到了安全保障义务，本院对被告主张的证明目的不予确认。七、被告提供的现场照片、现场平面图及现场部分录像资料，内容真实，本院予以采信。八、被告提供的锦汇公司工作人员与原告女儿李某谈话录音，其中涉及原告女儿李某在原告倒地时不在身边、被告锦汇公司工作人员对原告及时施救送医、原告患有××等内容可与其他证据相印证，内容真实，本院予以采信；其中涉及原告摔倒原因的内容，因原告对此予以否认，且李某事发时并未在现场亲眼看到原告倒地，属于猜测性、推断性语言，本院不予采信。九、被告提供的社旗县气象局出具的证明，没有该单位负责人和制作证明材料的人签名或盖章，形式不合法，本院不予采信。十、被告提供的河南省直第三人民医院司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书，鉴定程序合法，鉴定人具备相关的鉴定资格，鉴定意见并非明显依据不足，不存在经过质证不能作为证据使用的其他情形，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月2日，被告锦汇公司在其经营的锦汇购物中心四楼举办免费送蛋糕活动。原告杨文梅事前得知该消息，于当日上午携带两个小孩在女儿李某陪同下来到锦汇购物中心准备参加该项活动，免费领取蛋糕。当日上午10时40分许，锦汇公司的工作人员对在三楼等候的顾客放行，顾客们乘坐电梯上到四楼。杨文梅到四楼后，两手拉着两个小孩，走在人群中，因人多拥挤，身体失去控制，在电梯口右转不远处摔倒在地，颈部受伤，摔倒位置距离蛋糕分发现场近3米。杨文梅倒地时，李某不在跟前。蛋糕分发现场人流攒动，人员密集，人声喧哗。锦汇公司在现场安排有专门的安保人员维持秩序，同时还设置了警戒线，但顾客们在领取蛋糕时并未依次排队，而是呈扇形围在长达数米的蛋糕放置台前，拥挤混乱。李某从人群中挤出来后，发现其母亲杨文梅倒在地上，疼痛难忍，四肢不会动。李某与锦汇公司工作人员一起将杨文梅就近送至社旗县妇幼保健院救治。杨文梅经该医院诊断为：1、颈髓损伤；2、××；3、××；4、脑梗塞后。诊疗经过为：患者入院后完善相关检查，明确诊断后，给予其抗感染、活血、解痉止痛等药物治疗。杨文梅于2019年10月8日出院，花费门诊检查费600元、住院医疗费3070.59元，共计3670.59元。出院医嘱为：转上级医院治疗。杨文梅于2019年10月8日转入社旗县健民医院住院治疗，经该医院诊断为：1、颈髓损伤；2、偏瘫；3、××；4、××；5、脑梗塞。诊疗经过为：1、完善相关辅助检查；2、降低颅内压，留置导尿、膀胱冲洗；3、氧气吸入、抗感染改善供血，营养神经；4、甘精胰岛素控制血糖，监测血糖变化，对症及支持治疗；5、中医科刘松晓主任会诊示：××患者病情，应中西医配合联合治疗，中医以电针中药硬膏热贴敷治疗、中医定向透药疗法，中药为辅。杨文梅于2020年1月9日出院，向该医院支出医疗费47597.25元。出院医嘱为为继续院外治疗。杨文梅在社旗县健民医院住院期间由二人护理。杨文梅于2020年7月15日、2020年7月16日到南阳市第二人民医院检查，分别支出医疗费705元、730.9元。锦汇公司向杨文梅先行赔偿医疗费3735元。杨文梅因就医和转院治疗支出交通费2000元。经原告杨文梅申请，受本院委托，南阳科威法医临床司法鉴定所对杨文梅伤残程度进行鉴定和后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，于2020年7月21日作出南阳科威司鉴所【2020】临鉴字第172号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨文梅颈髓损伤致肢体瘫痪，评定为七级伤残。评估意见为：1、被鉴定人杨文梅所需的后期治疗费暂无法评定；2、自受伤之日起至本次鉴定落款日期前一日，评定为被鉴定人的误工期、护理期和营养期。原告杨文梅为此支付鉴定费1900元，其中必要的、合理的鉴定费为1100元。原告杨文梅生于1961年5月30日，系城镇居民。本案在审理过程中，经被告锦汇公司申请，受本院委托，河南省直第三人民医院司法鉴定中心对杨文梅的医疗费合理性审查进行鉴定，于2020年11月15日作出豫省直三院司鉴中心［2020］临鉴字第1040号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨文梅2019年10月2日至2019年10月8日、2019年10月8日至2020年1月9日两次住院期间不合理用药（为非外伤性用药的）名称及治疗措施为：门冬胰岛素注射液、参麦注射液、甘精胰岛素注射液、精蛋白生物合成人胰岛素、注射用胰激肽原酶、孟鲁司特钠片、二甲双胍片、二甲双胍肠溶片、门冬胰岛素30注射液、电脑血糖监测、胰岛素泵持续皮下注射胰岛素，费用总计为6477.611元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中，原告杨文梅作为完全民事行为能力人，为了参加被告锦汇公司组织的免费送蛋糕的活动，不顾年迈患病，两手牵着两个小孩，来到活动现场置身拥挤人流中，不慎摔倒在地，造成人身损害。原告对于自身损害负有明显重大过错，应自行承担主要责任，本院酌定自行承担90%的责任。被告锦汇公司在其经营的商场组织群众性活动时，本应把顾客安全放在首要位置，在顾客人数众多时采取疏导、分流、排队等措施，在组织向顾客免费分发蛋糕活动时出现拥挤，却未能尽到合理限度范围内的安全保障义务，以致造成原告杨文梅摔倒受伤，存在一定过错，应当承担相应的侵权责任，本院酌定为10%的责任。本院依法对原告杨文梅因摔倒所造成的损失确认如下：1、医疗费46226.13元，原告共计花费医疗费52703.74元，根据鉴定意见，其不合理用药费用6477.61元，应从医疗费中扣除。2、营养费，根据鉴定意见，本院确定原告所需营养期为293天，按照每天20元标准，营养费计算为20元／天×293天=5860元。3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天50元标准，住院100天，住院伙食补助费计算为50元／天×100天=5000元。4、护理费，根据鉴定意见，本院确定原告所需护理期为293天，原告在社旗县健民医院住院期间93天由2人护理，原告在社旗县妇幼保健院住院期间护理无相关医疗机构出具的护理意见，应按一人护理。原告未提供充足证据证实从社旗县健民医院出院后至定残日前一天由两人护理，应按一人护理。护理费计算为河南省上一年度居民服务业、修理和其他服务业在岗职工年平均工资46858元／年÷365天／年×（93天×2＋200天×1）=49553.94元。5、残疾赔偿金，本院根据原告的伤残等级和年龄，残疾赔偿金计算为河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×20年×40％=273607.76元。6、交通费2000元。7、合理的鉴定费1100元。8、精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告七级伤残，致其精神损害，本院根据侵权人的过错程度、侵权造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金2000元。原告请求误工费35570.2元，因证据不足，本院不予支持。原告以上第1至7项损失共计383347.83元，被告锦汇公司应当承担10%的责任，即赔偿38334.78元，加上精神损害抚慰金2000元，被告锦汇公司应当赔偿原告杨文梅损失40334.78元，扣除被告锦汇公司已向原告杨文梅先行赔偿3735元，被告锦汇公司应当再赔偿原告损失36599.78元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告社旗县锦汇商贸有限公司赔偿原告杨文梅各项损失共计36599.78元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告杨文梅的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7594元，由原告杨文梅负担6879元，被告社旗县锦汇商贸有限公司负担715元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审 判 长  吴志浩审 判 员  胡学朋人民陪审员  王秋云二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  郭龙娇书 记 员  王 迅