山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0811民初9463号原告：张永文。委托诉讼代理人（特别授权）：赵计锋，山东德亿律师事务所律师。被告：王小春。被告：济宁市任城区小春废品回收处。经营者：王小春。二被告共同委托诉讼代理人（一般代理）：孙本涛，山东鲁济律师事务所律师。原告张永文与被告王小春、济宁市任城区小春废品回收处（以下简称小春废品回收处）健康权纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月25日公开开庭进行了审理。原告张永文及其委托诉讼代理人赵计锋、被告王小春、被告小春废品回收处及其共同委托诉讼代理人孙本涛到庭参加诉讼。因本案案情复杂，本院于2020年9月29日依法裁定转为普通程序，于2020年11月18日公开开庭进行了审理。原告张永文及其委托诉讼代理人赵计锋、被告王小春、被告小春废品回收处及其共同委托诉讼代理人孙本涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张永文向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告王小春、济宁市任城区小春废品回收处共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金等各项费用共计116902.51元（扣除被告已支付医疗费10000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告张永文受雇于被告王小春，在王小春经营的济宁市任城区小春废品回收处从事劳务工作。2019年11月27日晚6时许，原告张永文受被告王小春的安排和指使为被告王小春安装机器设备。原告在同另一员工共同操作安装设备时，由于另一员工操作不当致使原告的双手被机器挤压受到严重伤害。发生事故后，原告被送往济宁市第二人民医院住院治疗，经医院诊断原告双手多处开放性骨折等严重伤害并行内固定手术，原告住院13天，病情好转后出院。现原告的双手伤害程度经伤残鉴定为10级伤残。原告住院期间，被告王小春仅仅支付原告的医疗费1万元。原告多次向被告索要给原告造成的各项经济损失费用，被告均以各种理由推脱，拒绝支付任何费用。综上所述，原告受被告的雇佣，在为被告从事劳务活动期间，受被告王小春的安排为其安装机器设备受到伤害，被告理应承担赔偿责任。据此，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。王小春、小春废品回收处共同辩称，一、原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。原告张永文并非受雇于答辩人王小春，不构成雇佣关系；原告与答辩人王小春是承揽合同法律关系，二答辩人不应承担原告所受损失。原告曾在答辩人处张贴广告，内容“专业取断螺丝，焊铝、铜……，地址：东五里营东发小区**楼（张），加微信：×××”。2019年11月，因答辩人的设备需要取断螺丝，因此答辩人给原告打电话，答辩人描述故障概况后，原告同意承接并要求看现场后再报价。随后原告自带工具、设备至答辩人处开始作业。答辩人当时不在作业现场，答辩人并未参与原告的工作内容，对原告的工作时间也没有要求，仅在之前要求取出断螺丝，修复机器的工作结果。另外，原告平时不在答辩人处工作，答辩人亦从未给原告发放工资。因此，原告并非受雇于答辩人，原告与答辩人系承揽合同法律关系。承揽关系与雇佣关系具有重大的差别，关键区别在于：1、工作的性质不同。雇佣关系中，雇员按雇主的要求劳动，侧重劳务给付的过程，劳动所需工具、设备由雇主提供；承揽关系中，承揽人按照定作人的要求完成某项工作并交付工作成果，侧重劳务给付的结果，劳动所需工具、设备由承揽人自己提供；2、当事人之间是否存人身依附关系不同。雇佣关系中，雇员在工作时间、工作内容等方面需接受雇主的安排，雇主可以随时干预雇员的工作，雇主与雇员之间存在一定的人身依附关系；承揽关系中，承揽人与定作人地位平等，承揽人在其工作范围内有独立的自主权，定作方无权进行干预，当事人双方之间不存人身依附关系。两种法律关系产生的法律后果截然不同，本案中答辩人不存在指示、选任的过错。原告也没有证据证明答辩人存在过错。第一、答辩人并未要求原告晚上作业，答辩人等待原告有空来开始作业，原告在晚上到达答辩人处准备作业，答辩人并不知道由此可能增加的工作风险。原告作为专业人员，在自己作业领域应当有合理预见。因此，原告具有明显的过错，该部分风险不应由答辩人承担。第二、答辩人没有指示、干预原告如何作业，答辩人不存在过错。作业开始，答辩人不在现场，不存在具体的工作指示的条件。只是应原告要求，答辩人的工作人员配合原告作业。因此，原告的损害后果与答辩人也不具有因果关系。依据第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”答辩人不承担赔偿责任。二、原告的鉴定报告系其单方申请而作出的，答辩人不认可该报告的真实性、合法性。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。张永文围绕诉讼请求依法提交了如下证据：一、原告方和被告协商赔偿事宜的电话录音光盘一张（内含录音三个）及视频光盘一张及书面内容2张、被告微信转账医疗费截图一张。证明原告是受被告王小春雇佣，被告安排指使原告为被告从事劳务工作，在从事劳务活动中受伤侵权事实，被告对以上事实予以认可。被告为原告支付了1万元医疗费后，愿意在治疗结束后全部赔偿。该证据可以抗辩被告的答辩意见，视频明显显示原告在取螺丝完毕后又给王小春从事了劳务工作，在取螺丝时张永文并未受伤，原告的伤是在王小春安排原告为其修复钢板整形过程中受伤，因此不是承揽关系；二、1、济宁市第二人民医院门诊病例一份及住院病案一份、门诊诊断证明。证明：(1)、原告在被告处从事劳务期间双手指受伤后接受治疗的事实，(2)、原告实际住院13天，病情好转后主动要求出院后继续休息、后续继续治疗及加强营养的事实。2、济宁市第二人民医院门诊病例发票15张共计1552.8元、济宁市第二人民医院住院费发票一份张16080.53元，证明至开庭之日止原告在济宁第二人民医院花费医疗费17633.33的事实；三、职业资格证书一份、司法鉴定书一份，证明原告具有焊工证资格，从事电气焊工作其工资为每月5000元，结合司法鉴定书鉴定时间原告实际误工107天在实际误工损失的事实；四、济宁市第二人民医院出具的陪护证明一份，证明原告在住院治疗期间13天需陪护1人，结合陪护人员护理期间的误工损失参照一般护工标准每天100收入标准计算的事实；五、加油发票三张，金额1000元。证明原告住院期间及复查时实际发生的交通费用；六、汶上县人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定书一份，证明原告伤残程度为一处10级的伤残及依据2019年度山东省城镇居民收入标准赔偿。该证据也能和证据3相互印证原告的实际误工时间截止到定残前一天；七、汶上县人民医院司法鉴定所出具证明一份司法鉴定发票一张，证明原告支付鉴定费用1300元的事实；八、济宁市中医院门诊票据一张，金额为138.18元，证明因被告申请重新鉴定，原告为配合鉴定拍片支付的医疗费用。经质证，二被告对原告提供的证据一真实性无异议，对证明目的不予认可，认为录音中王小春明确表示是取螺丝，是被告承揽广告工作内容之一。对第二、第三份录音真实性无异议，证明目的不认可，认为不能证明是雇佣关系。对视频质证意见同录音质证意见，对微信截图真实性没有异议，证明目的不认可。对证据二的门诊病例一份及住院病案一份、门诊诊断证明真实性没有异议，证明目的不认可，认为不能证明是在被告处从事劳务活动，医嘱中没有加强营养的描述，对发票和门诊病例发票15张，住院发票真实性没有异议。对证据三真实性无异议，认为能够证明原告是焊工，对司法鉴定书真实性不予认可，认为是原告自行鉴定。对证据3证明目的不认可，认为不能证明原告每月工资为5000元。对证据四真实性没有异议，对证据五真实性有异议，证明目的不认可，认为发票不能证明与本案费用相关。对证据六不认可。对证据七真实性有异议，证明目的不认可。认为该费用应由原告自行承担。对证据八真实性没有异议。小春废品回收处、王小春围绕其主张，提交如下证据：一、广告贴照片一份，证明（1）、是原告张贴，手机号与原告诉状所留手机号一致，（2）、原告从事承揽专业取断螺丝，原、被告法律关系是承揽合同关系，而不是雇佣关系；二、作业面设备照片三张，证明被告提供了整洁的作业面，尽到了安全注意义务，被告不存在过错，因此不承担赔偿责任。经质证，原告对被告提供的证据一真实性没有异议，对证明目的有异议，认为从该证据可看出原告从事的是专业取断螺丝，与被告安排原告从事劳务修正机械板整形受伤的事实不符，原告的伤情是在修整机器板时受伤，不是取断螺丝时受伤。对证据二真实性没有异议，对证明内容有异议，认为该证据第二张图片可以证明就是当时原告在整理钢板时受伤的位置，原告的受伤与取断螺丝没有任何关联性，该证据能与原告提交的视频共同印证这一事实。本院应被告申请对原告所受伤害依法委托济宁市平直物证司法鉴定所进行了重新鉴定，济宁市平直物证司法鉴定所于2020年10月30日出具了编号：济平直司鉴定所【2020】年法临鉴字第501号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人张永文右手食指、中指损伤程度，评定为十级伤残。原告对此鉴定意见书没有异议，对鉴定意见认可。被告对此鉴定意见书本身没有异议，但认为伤残的赔偿责任不应由被告承担。本院经审理并结合原、被告所提供的证据认定事实如下：原告张永文具备焊工职业资格证书，日常从事焊接取断螺丝等业务，被告王小春通过原告所张贴的广告单，曾多次找原告到其经营的小春废品回收处进行焊接取断螺丝，每次均口头约定在完成作业后商谈酬劳。2019年11月27日，被告王小春再次联系原告到小春废品回收处为其焊接取断螺丝，原告在完成焊接取断螺丝后将结果告知了被告王小春，被告王小春又要求原告与其回收处的工人李永民共同进行钢板修复整形，在钢板修复整形过程中，原告张永文的双手被压块机挤伤。事故发生后，原告于当日去到济宁市第二人民医院入院治疗，经诊断为：1.右手示指近节开放性骨折并血运障碍2.右中环指近节开放性骨折3.右小指近节皮裂伤4.左示指中节皮裂伤。经治疗，原告于2019年12月10日出院，期间原告住院13天，共花费医疗费共计17633.33元，被告于期间支付了原告10000元医疗费。原告于2020年3月9日单方委托了汶上县人民医院司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定，汶上县人民医院司法鉴定所于2020年3月14日出具了汶医司鉴[2020]临鉴字第9号司法鉴定意见书，鉴定结果为原告张永文右手示、中指关节活动障碍，评定为十级伤残。被告对该鉴定结果不予认可，要求对原告伤情进行司法鉴定，经本院技术室委托济宁平直物证司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，于2020年10月30日作出了济平直司鉴定所[2020]年法临鉴字第501号鉴定意见书，鉴定结果为：被鉴定人张永文右手食指、中指损伤程度，评定为十级伤残。原、被告因就赔偿事宜协商不成，原告故提起诉讼，要求被告赔偿各项损失并承担本案诉讼费用。本院认为，对于原、被告双方争议焦点问题：一、关于被告是否应对原告人身伤害承担责任的问题？原告张永文到被告经营的小春废品回收处中进行焊接取断螺丝等作业，双方约定在完成作业后商谈酬劳，原告完成了该承揽作业并已将结果向被告告知，被告又再次要求原告与其回收处的工人李永民共同进行钢板修复整形，该过程实际系原告张永文为被告提供劳务，操作过程中原告张永文双手被挤伤，被告应当承担相应的民事责任，故被告对原告的损失应予赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告自认其不会操作钢板修复整形，仍于晚间与他人从事该项作业，且在作业时因两人相对专业知识不足，存在操作不当的行为，因此原告亦具有一定的过错，结合本案的情况，考虑到双方的过错程度，原告亦应承担相应的责任，由被告小春废品回收处承担80%的赔偿责任，由原告自负20%的部分。对于原告要求被告王小春承担赔偿责任的请求，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条“在诉讼中，个体工商户经营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人……”的规定，本案被告王小春不是适格当事人，对此请求，本院依法不予支持。二、关于赔偿数额的确定问题？《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入……。1、原告主张其因人身受到伤害所支出医疗费17633.33元及因被告申请重新鉴定产生的检测费138.18元，有医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明，合法有据，本院依法予以支持；2、对原告主张的护理费，有医院出具的诊断证明，注明住院期间需陪护一人，故原告主张护理费合法有据，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬，酌定按照每天100元计算，即1300元(100元/天×1人×13天)；3、对原告主张的误工费，原告受伤时间为2019年11月27日，定残之日前一天为2020年3月13日，共计107天，原告没有固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，因原告持有焊工职业资格证书，故参照山东省相同或者相近维修行业上一年度职工的平均工资计算即14554.64元（49649元/365天×107天）；4、对原告主张的交通费1000元金额过高，结合本案情况，本院依法酌定200元；5、对伤残赔偿金，经本院技术室委托，济平直司鉴定所作出[2020]年法临鉴字第501号鉴定意见书，鉴定结果为张永文右手食指、中指损伤程度，评定为十级伤残，故应按照2019年度城镇居民人均可支配收入42329元×20年×10%=84658元计算。以上各项赔偿共计118484.15元，由被告小春废品回收处赔偿94787.32元，原告自行承担23696.83元，扣除被告已垫付的10000元，被告仍应赔偿原告各项经济损失共计84787.32元。对原告主张的鉴定费1300元，原告于诉前单方委托汶上县人民医院司法鉴定所进行的鉴定，系其自行取证行为，鉴定费用应由委托人即原告张永文自行承担。综上所述，故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告济宁市任城区小春废品回收处于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张永文医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金，共计84787.32元；二、驳回原告张永文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2636元，由原告张永文负担527元，被告济宁市任城区小春废品回收处负担2019元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  吴平和人民陪审员  黄秋芳人民陪审员  张金苹二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  孟 阳