江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣11刑终365号原公诉机关上饶市广信区人民检察院。上诉人（原审被告人）占辉基，男，1973年3月10日出生于广信区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广信区；因涉嫌开设赌场罪，2017年6月13日向上饶县公安局特警大队投案，同月22日经上饶县公安局决定被取保候审；2018年7月6日被抓获，次日被上饶县公安局刑事拘留，同年8月8日经上饶县公安局决定被取保候审；2019年7月19日经上饶县人民检察院决定被取保候审；同年9月14日经上饶县人民法院决定逮捕，同日由上饶县公安局执行逮捕；现羁押于广信区看守所。辩护人余油飚、宁年涛（实习），江西赣东北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）占长发，男，1975年12月10日出生于广信区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地广信区；因涉嫌开设赌场罪，2018年7月6日被抓获，次日被上饶县公安局刑事拘留，同年8月8日经上饶县公安局决定被取保候审；2019年7月19日经上饶县人民检察院决定被取保候审；同年9月14日经上饶县人民法院决定逮捕，同日由上饶县公安局执行逮捕；现羁押于广信区看守所。辩护人占青松、欧阳樱子，江西赣东北律师事务所律师。原审被告人占少华，男，1968年12月24日出生于广信区，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地广信区；因涉嫌开设赌场罪，2018年7月6日被抓获，次日被上饶县公安局刑事拘留，同年8月8日经上饶县公安局决定被取保候审；2019年7月19日经上饶县人民检察院决定被取保候审。原审被告人娄红英，女，1968年11月5日出生于广信区，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地广信区；因涉嫌开设赌场罪，2018年7月6日被抓获，次日被上饶县公安局刑事拘留，同年8月8日经上饶县公安局决定被取保候审；2019年7月19日经上饶县人民检察院决定被取保候审。原审被告人占斌华，男，1964年12月21日出生于广信区，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地广信区；因涉嫌开设赌场罪，2018年7月6日被抓获，次日被上饶县公安局刑事拘留，同年8月8日经上饶县公安局决定被取保候审；2019年7月19日经上饶县人民检察院决定被取保候审。上饶市广信区人民法院审理上饶市广信区人民检察院指控原审被告人占辉基、占长发、娄红英、占少华、占斌华犯开设赌场罪一案，于2020年9月17日作出（2020）赣1121刑初27号刑事判决。原审被告人占辉基、占长发不服，提出上诉。本院于2020年10月21日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人占辉基、占长发，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2010年到2017年底，被告人占辉基、占长发在上饶市广信区茶亭镇詹家村被告人占少华经营的杂货店里摆放了一台投币式的赌博机，供附近村民参赌。2015年，占辉基和占长发又在占少华店里摆放了一台上分式的六机位捕鱼机，供附近村民参赌。占辉基、占长发与占少华对违法所得三七分成，占辉基和占长发均分七成违法所得。占长发非法获利约5万元，根据分成占比计算，被告人占辉基和占长发共同获利不低于11.67万元。2013年至2017年2月，被告人占辉基、占长发在上饶市广信区茶亭镇詹家村被告人娄红英经营的杂货店里摆放了两台投币的赌博机，供附近村民参赌。2015年，被告人占辉基、占长发在娄红英的杂货店里摆放了一台上分式的八个机位飞禽走兽赌博机，供附近村民参赌，摆放时长约一个月。娄红英分得违法所得三成，占辉基、占长发均分剩余的七成，娄红英共获得2万余元，根据分成占比计算，占辉基、占长发获利不低于4.67万元。2016年底，被告人占辉基、占长发在上饶市广信区茶亭镇詹家村被告人占斌华经营的杂货店里的摆放了一台投币式赌博机、一台上分式六机位捕鱼机。占斌华分得给三成违法所得约3000元，根据分成占比计算，占辉基、占长发分得七成违法所得约7000元。2016年5月，被告人占辉基、占长发又租下上饶市广信区茶亭镇白沙村尚义桥沙场一民房，放置一台上分式的8机位捕鱼机、一台上分式的8机位飞禽走兽机供他人赌博。2017年5月11日，上饶县公安局查获了该赌博机店，当场抓获在店内负责上分的祝某，扣押了飞禽走兽机、打鱼机游戏机主板及当天的800元盈利。根据从两台赌博机主机上提取的信息显示：飞禽走兽机上分3154680分（100元钱上分2000分），折合涉案赌资为人民币157734元；盈利472411分，折合人民币23620.55元。捕鱼机总盈利396662分，折合人民币约2000元；根据被告人占辉基交代，其在2017年3月给捕鱼机清过零，清零前有600万分的盈利，折人民币约3万元。故违法所得约5.5万元。2017年6月13日，被告人占辉基主动向上饶县公安局特警大队投案，归案后供认其在茶亭镇白沙村尚义桥开赌博机店的事实，但隐瞒了占少华是赌博机店股东的事实。2017年6月23日，被告人占辉基向上饶市广信区公安局退缴违法所得5万元；2018年8月20日被告人占辉基向上饶市广信区公安局退缴违法所得10万元。2018年8月20日，占长发退缴违法所得2.4万元、娄红英退缴违法所得2万元、占斌华退缴违法所得0.5万元、占少华退缴违法所得5万元。在本院审理期间，被告人占少华主动向本院缴纳罚金人民币三万元、娄红英主动向本院缴纳罚金人民币一万五千元、被告人占斌华向本院缴纳罚金人民币三千元。另，2020年1月22日，上饶市广信区司法局向本院提供调查评估意见书，提出：在当前扫黑除恶专项斗争大环境下，被告人占辉基、占斌华、娄红英、占少华、占长发系群体性犯罪，社会影响较差，完全不适用社区矫正。原审判决认定以上事实，采信了以下证据证明：（一）书证1.归案情况说明，证明2018年7月6日，上饶市公安局001专案组抓获本案被告人占辉基、占长发、娄红英、占少华、占斌华，将本案移送至上饶市广信区公安局特警大队。办案人员于当日对占辉基、占长发、娄红英、占少华、占斌华进行讯问，次日以开设赌场罪将占辉基、占长发、娄红英、占少华、占斌华刑事拘留。2.人口信息查询，证明五被告人的身份信息及达到完全刑事责任年龄。3.摆放赌博机场所平面示意图及照片，证明娄红英、占少华、占斌华经营的店内摆放赌博机位置等。4.公安机关当场查封的赌博机、现场提取物证照片、扣押决定书和扣押清单，证明公安机关于2017年5月16日扣押了占辉基在民房内开设的赌博场所的两台游戏机主机及当天盈利800元。飞禽走兽机涉案赌资3154680游戏币，折合人民币157734元；盈利472411游戏币，折合人民币23620.55元。捕鱼机总盈利396662币，折合人民币约2000元。5.缴款凭证，证明案发后，占辉基先后向侦查机关退缴违法所得15万元（2017年6月23日上缴5万元、2018年8月20日上缴10万元），占长发退缴违法所得2.4万元，娄红英退缴违法所得2万元，占斌华退缴违法所得0.5万元，占少华退缴违法所得5万元；现场查获赌资800元，已依法上缴。（二）证人证言1.宁某的证言，证明我是詹家村村民，知晓占辉基在娄红英、占少华、占斌华店里放了赌博机。我在占斌华家玩过老虎机。2.占某1的证言，证明我是詹家村村民，在占少华家的店里玩过老虎机。占少华店里2010年开始摆赌博机，2017年冬就没有摆了；还摆过一台好几个机位的打鱼机。3.张某的证言，证明我在娄红英店里玩过老虎机，记得店里还摆放过打鱼机和飞禽走兽机，听说是别人摆的。4.平某的证言，证明我在娄红英店里玩过老虎机，店里还摆放过飞禽走兽机。5.占某2的证言，证明我在占少华店里玩过赌博机，记得店里有两台老虎机和一台捕鱼机。6.程某的证言，证明我在占斌华店里玩过赌博机，记得店里摆过老虎机和捕鱼机。7.应某的证言，证明我在占斌华店里玩过赌博机，还记得娄红英、占少华店里有赌博机，这些赌博机是占辉基摆放的。8.祝某的证言，证明2016年5月1日，我受“老扩八”的雇佣，到茶亭镇工业园区尚义桥沙场一间民房内的赌博机店工作，帮赌博机上下分；上班时间从早晨8点到晚上8点，每个月领取工资3000元，没有提成不包吃住。店里有一台飞禽走兽赌博机（有一个机位坏掉的）、一台捕鱼机，各有八个位置，可供8人同时参赌。店里每天盈利约1000元。飞禽走兽机100元兑换2000游戏分，飞禽走兽是押动物的，每种图案可以押10-1000分，根据押中的动物不同赔率赢取游戏分数，没押中则输分。捕鱼机100元兑换2万分，发炮抓鱼，每炮50-1000分。我被抓时在赌博的有刘某、徐某、邱某、马某1，此外还有黄某、肖某等人经常来店里玩。抓获祝某时扣押了800元当天所获盈利及占辉基平时放在店内的6000元赌资备用金。辨认笔录、被辨认人身份信息及照片，证明2017年5月24日，经照片比对，祝某辨认出“老扩八”即占辉基。祝某2018年6月28日的证言，证明茶亭镇尚义桥一沙场民房内的赌博机店是占辉基开的，内有一台飞禽走兽赌博机、一台捕鱼机，其负责上分。100元兑换2万游戏分，飞禽走兽是押动物的，每种图案可以押1-1000分，根据押中的动物不同赔率赢取游戏分数，没押中则输分。捕鱼机是发炮抓鱼，每炮1-99分，根据抓捕的鱼的种类和数量计游戏分。9.黄某、刘某、肖某的证言，证明公安机关查获赌博机店时，三人被带到公安机关接受调查。三人在赌博机店内参赌，赌博机店内有一台打鱼机，一台飞禽走兽机，100元兑换2000分。在店内上分的是祝某，开赌博店的老板外号“老扩八”。10.邱某、陈某、徐某、马某1、马某2、周某、王某的证言，证明他们到茶亭镇尚义桥沙场民房内的赌博机店参赌，店内有一台打鱼机，100元兑换20000分；一台飞禽走兽机，100元兑换2000分。在店内上分的是祝某，开赌博店的老板外号“老扩八”。（三）被告人的供述与辩解1.占辉基的供述与辩解（1）2017年6月13日的供述，证明我现在向上饶县公安局投案。2016年5月开始，我在茶亭镇尚义桥沙场内开赌博机店，摆了一台八机位的捕鱼机、一台八机位的飞禽走兽机。雇请祝某上分、管理，月工资3000元。我与祝某四五天结一次账，平均一次有四五千元盈利。捕鱼机是100元兑换20000分，飞禽走兽机是100元兑换2000分。2016年5月到被公安机关查处，共获利五万余元。（2）2017年6月20日的供述，证明公安机关扣押了两台赌博机的主机：捕鱼机总盈利396662分，100元折20000分，共盈利约2000元；2017年3月，我给打鱼机清零了，所以分数才这么少，清零前盈利约600万分，有3万元左右的盈利。飞禽走兽机总盈利472411分，100元折2000分，总盈利23600余元。（3）2018年6月28日的供述，证明我在上饶县茶亭镇尚义桥沙场民房内开的赌博店有两台赌博机，一台飞禽走兽机、一台捕鱼机，各有六个机位，100元交换2万游戏分，祝某在店里负责上分。（4）2018年7月6日的供述，证明2014年到2017年，我与占长发等额出资购买赌博机，分别摆放在占金富、占少华、占斌华经营的，位于广信区茶亭镇詹家村的小商店中供他人赌博。2014年开始，我与占长发合伙在占少华、占金富、占斌华店里放置一台老虎机，直到2017年上半年为止。违法所得由我和占长发抽八成并对半分，店家得二成。店家一般每月可得1000元左右，我和占长发每月得2000元。摆老虎机，我和占长发每人分得1.8万元。2015年底，我和占长发买来捕鱼机，在占少华、占金富、占斌华三家店里各摆放一台捕鱼机，摆了一个月，给店家一台捕鱼机2000元工资。摆捕鱼机每台大概挣了6000元，除去开店家工资，其和占长发各得2000元，三台捕鱼机共得6000元。2016年下半年至2017年夏，我一个人搞了一台捕鱼机，摆放在“翻眼”店里，我和翻眼每人分得7000余元。2015年下半年，我和占长发、占金涛买来捕鱼机后，占长发提议自己找店面开赌博机店，后在茶亭镇白沙街上租了一个店面，请了祝某夫妇俩管理，一直经营到2017年夏天被公安机关查处为止，每月能挣约1万元。除去开支，我分得一半约八九千元，占长发和占金涛共得一半。捕鱼机是六口的赌博机，最多可供六个人同时赌博，采用上分制，100元钱2万分；老虎机是投1元硬币的，投1元上10分。（5）2018年7月8日的供述，证明我和占长发获利均分，和占斌华的分成是四六开，和占少华的分成是三七开，和娄红英的分成是四六开。摆赌博机总获利约二三万元。2017年6月被公安机关抓获后，赌博机被我卖给了收废品的人。2.占长发的供述，证明我帮助占辉基赌博机提供修理技术服务，知道占辉基因为赌博机的事情行政拘留过。在庭审过程中，占长发承认与占辉基等额出资购买赌博机开设赌场供他人赌博，并从中获利2万元左右。3.娄红英的供述及辩解，证明2014年或2015年左右，占辉寿的儿子占飞和他的叔叔“老扩八”（占辉基）在我经营的店里摆放了一台八个机位的飞禽走兽赌博机（有两个机位已坏）。有人来玩我负责上分，100元换1000分。摆了一个月左右，我和“老扩八”三七分成，我分得三成约一万余元。2013年左右开始，占飞还到我店里摆了两台投币的赌博机；2017年2月占飞搬走，我分得三成，共盈利约一万元。2014年夏天及2015年年底，公安民警两次到我店里拆除了这两台赌博机的主板，但占飞过了几天就将主板拿了回来。占海国、“魏豆”等人喜欢来玩赌博机。村里占斌华、占少华、占耀忠的超市也摆过投币式的和多个机位可以坐着的赌博机。4.占少华的供述及辩解，证明2010年到2017年年底，占辉基、占长发到我店里摆了一台老虎机。一开始每月给我店里600元，过了一年多开始二八分成；我每个月可分得约1000元，占辉基和占长发分得约4000元。2015年，占辉基和占长发又在我店里摆了一台六个机位的捕鱼机，我分得三成利润。一直摆到2017年底，每个月获利约1500元，占辉基和占长发分得约4000元。5.占斌华的供述及辩解，证明我于2016年端午节前在詹家村自己家开杂货店。2016年年底，占辉基在我店里摆了一台老虎机、一台捕鱼机，给我三成盈利。老虎机摆了约10个月，每个月得了300元左右；捕鱼机摆放了约半个月，获利500元左右；总共获利3000余元，占辉基获利七八千元。原审判决认为：被告人占辉基、占长发以营利为目的，等额出资购置8台具有退币、退分赌博功能的赌博机组织赌博活动；被告人娄红英、占少华、占斌华明知被告人占辉基、占长发利用赌博机开设赌场，仍提供场地并参与分成；五被告人的行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人占辉基、占长发共同犯罪的违法所得金额29.8万元，均属于情节严重；被告人占少华共同犯罪的违法所得金额总计16.67万元、被告人娄红英共同犯罪的违法所得金额总计6.67万元，均属于情节严重；被告人占斌华共同犯罪的违法所得金额为1万元，系开设赌场罪的一般情节。被告人占辉基与占长发共同出资、均分违法所得29.8万元，系本案主犯。占辉基虽在2017年6月13日主动投案，但未如实供述同案人占长发参与在茶亭镇白沙村尚义桥沙场民房开赌博机店的犯罪事实，不属于如实供述，不构成自首；但在2018年归案后，能如实供述本案事实，自愿认罪，依法可依法从轻处罚；能退缴犯罪所得15万元，酌情从轻处罚。根据以上量刑情节，对占辉基可从轻处罚。被告人占长发与占辉基共同出资、均分违法所得29.8万元，系本案主犯。归案后未作如实供述，但当庭能够如实供述表示认罪，依法可从轻处罚；能退缴部分犯罪所得，酌情予以从轻处罚；根据以上量刑情节，对占长发可从轻处罚。占长发的辩护人提出占长发系从犯的意见，与事实不相符，不予采纳。辩护人认为占长发能积极退缴违法所得，有从轻处罚情节的意见，与事实和法律相符，予以采纳。被告人占辉基、占长发犯罪所得数额大，摆放赌博机时间长，且不符合社区矫正条件，不宜适用缓刑。对占辉基、占长发的辩护人提出适用缓刑的量刑意见，不予采纳。被告人占少华、娄红英、占斌华在共同犯罪中仅提供场地，分得较少比例违法所得，系从犯，依法应予以从轻或减轻处罚；归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有坦白情节，依法可予以从轻处罚；能退缴全部犯罪所得（占斌华退缴金额五千元，超出个人犯罪所得二千元，超出部分抵扣罚金），酌情予以从轻处罚；在本院审理期间能主动预缴罚金，有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。根据以上量刑情节，决定对占少华、娄红英减轻处罚，对占斌华从轻处罚。占少华、娄红英、占斌华系个体经营商户，无前科劣迹，有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。公诉机关提出对占斌华判处有期徒刑六个月至十个月，并处罚金，适用缓刑的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第三条之规定，判决：1.被告人占辉基犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；2.被告人占长发犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；3.被告人占少华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；4.被告人娄红英犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；5.被告人占斌华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；6.依法没收被告人占辉基在广信区公安局退缴的犯罪所得人民币十五万元，由广信区公安局上缴国库；7.依法没收被告人占长发犯罪所得人民币十四万九千元，上缴国库；8.依法没收被告人占少华在广信区公安局退缴的犯罪所得人民币五万元，由广信区公安局上缴国库；9.依法没收被告人娄红英在广信区公安局退缴的犯罪所得人民币二万元，由广信区公安局上缴国库；10.被告人占斌华在广信区公安局退缴的人民币五千元，其中三千元为犯罪所得依法没收，余款二千元抵扣罚金，由广信区公安局上缴国库。被告人占辉基上诉提出：1.原审判决认定事实不清、证据不足。2.依法应当认定其系自首，在投案时面对公安机关的讯问是有供述同案犯占长发的，没有包庇隐瞒。3.其没有社会危险性。4.其在开设赌场罪中所起作用小。5.其可以适用社区矫正。6.应当采纳公诉机关第一次庭审时的量刑建议。请求二审法院判处缓刑。辩护人余油飚辩护称：1.被告人占辉基依法成立自首。一审法院没有认定被告人占辉基构成自首是因为未供述出同案犯占长发，没有如实供述，这一点不符合案件事实。2.原审判决对违法所得认定数额有误。被告人占辉基和同案犯占长发共同违法所得应该在四五万左右，根本达不到判决书中认定的数额。3.被告人占辉基社会危害性小。4.被告人占辉基符合社区矫正条件；5.量刑建议和认罪认罚具结书不得随意撤回；6.其它从轻处罚情节。请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人缓刑并退还多收缴的属于被告人占辉基的合法财产以达到法律效果与社会效果的统一。被告人占长发上诉提出：1.其口供与侦查办案单位的口供不一致；2.一审检察院提出量刑建议三年有期徒刑，原审判决量刑过高；3.原审认定2010年至2017年底，在占少华经营的杂货店摆放的赌博机和捕鱼机获利金额不属实；4.2013年至2017年在娄红英经营的杂货店放置的赌博机，其没有参与摆放，也没有分红；5.原审判决量刑过重，没有体现认罪认罚从宽制度。辩护人占青松、欧阳樱子辩护称：1.原审判决认定情节严重的事实不清、证据不足。（1）原审认定上诉人占长发参与娄红英杂货店内摆放赌博机的事实认定错误；（2）原审认定违法所得构成情节严重的事实不清、证据不足；（3）赌博机经营时间认定不清。2.原审判决量刑过重，应予改判。（1）原审判决未体现量刑均衡；（2）原审判决未体现认罪认罚从宽制度。恳请二审法院撤销原审判决，对上诉人从轻、减轻处罚，建议依法改判上诉人一年六个月至两年有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：原审判决认定2010年至2017年底，上诉人占辉基、占长发合伙等额出资，先后购置八台具有退币、退分赌博功能的赌博机，分别摆放在原审被告人娄红英、占少华、占斌华等人的超市及店里；上诉人占辉基、占长发共同犯罪所得人民币29.8万元；原审被告人占少华共同犯罪所得人民币16.67万元；原审被告人娄红英共同犯罪所得人民币6.67万元；原审被告人占斌华共同犯罪所得人民币1万元的事实，有上诉人占辉基、占长发、娄红英、占少华、占斌华的供述证明，并有证人宁某、占某1、张某、平某、占某2、程某、应某、祝某、黄某、刘某、肖某、邱某、陈某、徐某、马某1、马某2、周某、王某的证言，辨认笔录，摆放赌博机场所平面示意图及照片，公安机关当场查封的赌博机、现场提取物证照片、扣押决定书和扣押清单等证据佐证。关于上诉人占辉基、占长发、原审被告人娄红英、占少华、占斌华归案后退缴赃款，以及现场扣押的赃款已经上缴国库的事实，有缴款凭证证明。另查明：关于上诉人占辉基2017年6月13日主动向上饶县公安局特警大队投案，以及归案后没有如实供述与上诉人占长发合伙开设赌场的事实；2018年7月6日被上饶市公安局001专案组抓获的事实，分别有上饶县公安局2017年6月13日和2018年7月8日出具的两份归案情况说明，以及上诉人占辉基主动投案的第一次讯问笔录证明。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。本院认为，上诉人占辉基、占长发以营利为目的，等额出资购置八台具有退币、退分赌博功能的赌博机组织赌博活动；原审被告人娄红英、占少华、占斌华明知占辉基、占长发利用赌博机开设赌场，仍提供场地并参与分成，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。上诉人占辉基虽然于2017年6月13日主动向上饶县公安局特警大队投案，但是其归案后只是供述了自己开设赌场的犯罪事实，没有如实供述与上诉人占长发合伙开设赌场的犯罪事实，其行为依法不构成自首。上诉人占辉基及其辩护人有关“占辉基具有自首情节”的上诉和辩护意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。原审判决上诉人占辉基、占长发及原审被告人娄红英、占少华、占斌华开设赌场犯罪所得的数额，有上诉人占辉基、占长发、原审被告人娄红英、占少华、占斌华的供述和扣押的游戏机主机的数据等证据证明，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。上诉人占辉基、占长发及其辩护人有关“原审判决对违法所得认定数额有误”的上诉和辩护意见，与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。上饶市广信区人民检察院于2020年8月11日对本案指控的罪名和适用的法律条款变更后，因量刑情节已经发生变化，于2020年8月31日撤回了对上诉人占辉基、占长发等人的量刑建议。因此，上诉人占辉基、占长发及其辩护人有关“应当采纳公诉机关的量刑建议，量刑建议和认罪认罚具结书不得随意撤回”等上诉和辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定上诉人占辉基、占长发犯罪所得数额大，摆放赌博机时间长，且不符合社区矫正条件，不宜适用缓刑，与查明的事实、证据和法律规定相符，本院予以支持。原审判决认定上诉人占辉基、占长发、原审被告人娄红英、占少华、占斌华犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。上诉人占辉基、占长发及其辩护人有关“原审判决量刑过重，没有体现认罪认罚从宽制度；上诉人在开设赌场罪中所起作用小，没有社会危险性，符合社区矫正条件，可以适用缓刑”等上诉和辩护意见，与查明的事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林上庆审判员  周 艳审判员  肖 萍二〇二〇年十二月十四日书记员  徐茜雅