山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鲁01执复345号复议申请人（申请执行人）：山东华舜混凝土有限公司章丘分公司，住所地济南市章丘区曹范街道邢亭山村。负责人：何百静，经理。委托诉讼代理人：毕一凡，上海市协力（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱凯丽，上海市协力（济南）律师事务所律师。异议人（被执行人）：济南唐冶帝华置业有限公司，住所地济南市历城区唐冶新区围子山路**管委会院内。法定代表人：李在明，执行董事。委托诉讼代理人：刘恩杰，山东元邦律师事务所律师。复议申请人山东华舜混凝土有限公司章丘分公司（以下简称华舜公司章丘分公司）不服济南市历城区人民法院（以下简称历城法院）(2020)鲁0112执异338号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。历城法院在执行华舜公司章丘分公司与济南唐冶帝华置业有限公司(以下简称帝华公司)买卖合同纠纷一案中，被执行人帝华公司向该院提出书面异议。帝华公司称，请求法院依法中止执行(2020)鲁0112执4600号执行通知；案件受理费、律师费由华舜公司章丘分公司承担。事实与理由：贵院于2020年9月14日向异议人下发(2020)鲁0112执4600号执行通知，其执行依据为贵院作出的(2020)鲁0112民初1009号民事调解书。一、依据调解书确定的第一项内容，异议人于2020年6月20日前向华舜公司章丘分公司履行完毕150万元货款后，华舜公司章丘分公司应按照调解书确定的第三项内容即于2020年7月30日前承担瑕疵修复义务，但华舜公司章丘分公司拒绝履行。根据调解书第四条约定，帝华公司享有顺延支付剩余货款的权利。二、帝华鸿府(东区)X室由于华舜公司章丘分公司提供的混凝土质量不合格，业主要求索赔。异议人于2020年7月5日主动联系华舜公司章丘分公司协商解决，华舜公司章丘分公司无故拖延，拒不履行调解书第五条约定的支付第二笔工程款前的先行义务，已构成严重违约，异议人有权顺延支付相应款项。华舜公司章丘分公司不履行维修义务的行为，致使业主走上极端维权之路，通过小区内挂条幅，联系新闻媒体、自媒体报道、向业主群发布消息等方式，发布帝华鸿府东区混凝土质量不合格、影响结构安全等消息，给异议人造成重大损失。帝华公司提交(2020)鲁0112民初1009号民事调解书、(2020)鲁0112执4600号传票、(2020)鲁0112执4600号执行通知、(2020)鲁0112执4600号报告财产令、(2020)鲁0112执4600号之一执行裁定、照片若干、微信聊天记录截屏一宗、帝华鸿府(X区)X号楼X单元X户鉴定报告一份、民事起诉状一份、帝华鸿府东区商品房转让协议一份，拟证实其主张。华舜公司章丘分公司辩称，一、本案需明确的前提条件为：在出具调解书时，涉案工程并不存在需要华舜公司章丘分公司维修的情况，双方约定分期付款且付款期限较长的原因为检验混凝土质量需要时间和周期。二、华舜公司章丘分公司提交的微信聊天记录及通话记录显示，华舜公司章丘分公司在2020年7月6日起即与异议人联系排查工地，排查过程中并未发现华舜公司章丘分公司供应的混凝土存在质量瑕疵，如华舜公司章丘分公司排查工地发现混凝土质量瑕疵而未承担维修义务，异议人有权拒绝或者顺延付款；华舜公司章丘分公司的维修需经异议人保修及配合，调解书第四条也约定如因异议人不配合造成华舜公司章丘分公司无法完成修复工作的，异议人不得以此拒绝或顺延付款。三、2020年9月经异议人报修后，华舜公司章丘分公司提交维修记录及维修视频证明华舜公司章丘分公司履行维修义务，积极完成维修，完全达到异议人的付款条件。退一步讲，异议人提出的帝华鸿府(X区)X室真实存在因华舜公司章丘分公司供应的混凝土出现质量瑕疵，那也完全达到调解书第三条“2020年10月30日前修复合格的面积超过需修复总面积(45000平方米)的50%以上”即2020年10月30日这笔款的付款条件，异议人应当支付2020年8月15日的这笔款项。华舜公司章丘分公司提交帝华东区维修明细一份、维修视频光盘一份、聊天截屏一份、通话记录一份，拟证实其主张。历城法院查明，华舜公司章丘分公司与帝华公司买卖合同纠纷一案，该院于2020年5月6日作出(2020)鲁0112民初1009号民事调解书，内容：一、截止本调解协议出具之日帝华公司欠华舜公司章丘分公司混凝土货款7716122.5元，帝华公司承诺于2020年6月20日前支付150万元、8月15日前支付100万元、10月30日前支付240万元、12月30日前支付2046122.5元，剩余货款77万元于2021年2月28日前付清，以上款项可以电汇或现金支票的方式支付；二、华舜公司章丘分公司承诺于2020年6月20日前收到150万元货款后，在三日内向本院申请解除本案的财产保全措施；三、关于华舜公司章丘分公司的瑕疵修复义务，华舜公司章丘分公司承诺于2020年7月30日前安排人员对瑕疵进行修复；承诺于2020年10月30日前修复合格的面积超过需修复总面积(45000平方米)的50%以上；承诺于2020年12月30日前将瑕疵问题修复完毕并经双方验收合格(帝华公司应在三日内确认并书面回复修复结果，逾期不回复视为确认即修复完毕)；四、如华舜公司章丘分公司未按上述第三项履行修复义务，帝华公司有权顺延支付剩余货款；帝华公司承诺配合华舜公司章丘分公司进行修复，如因帝华公司不配合造成华舜公司章丘分公司无法完成修复工作的，帝华公司不得以此拒绝或顺延付款；五、按照国家相关标准由华舜公司章丘分公司对混凝土质量承担的责任不因本次调解免除；帝华公司承诺不因华舜公司章丘分公司混凝土质量问题作为其逾期交房的赔偿理由；六、华舜公司章丘分公司放弃其他诉讼请求，再无其他争议，双方互不追究；七、案件受理费33341元、财产保全费5000元，均由华舜公司章丘分公司负担。因帝华公司未主动履行(2020)鲁0112民初1009号民事调解书确定的义务，华舜公司章丘分公司向该院申请强制执行。2020年9月10日，该院以(2020)鲁0112执4600号立案执行。2020年9月15日，该院作出(2020)鲁0112执4600号之一执行裁定，冻结被执行人帝华公司在山东省农村信用社联合社9XXX30账户内存款人民币1012400.00元，冻结期限为十二个月。历城法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案中，华舜公司章丘分公司未主动履行该院(2020)鲁0112民初1009号民事调解书第三条内容“于2020年7月30日前安排人员对瑕疵进行修复”，华舜公司章丘分公司虽然就其主张提交证据，但其提交的证据不能证明其于2020年7月30前安排人员对瑕疵进行修复，故，该院对此不予采信。2020年10月23日，该院作出(2020)鲁0112执异338号执行裁定，裁定如下：撤销该院作出的(2020)鲁0112执4600号执行通知。华舜公司章丘分公司向本院申请复议称，1.请求贵院撤销历城法院（2020）鲁0112执异338号执行裁定；2.请求贵院恢复执行（2020）鲁0112执4600号执行案件。事实与理由：复议申请人与帝华公司买卖合同纠纷一案，历城法院于2020年5月6日依法做出（2020）鲁0112民初1009号民事调解书。因帝华公司未按照调解书确定的内容履行付款义务，复议申请人于2020年9月9日向历城法院申请强制执行，案号为（2020）鲁0112执4600号。历城法院依帝华公司提出的异议申请作出（2020）鲁0112执异338号执行裁定，撤销（2020）鲁0112执4600号执行通知。复议申请人认为上述裁定没有事实依据，提出复议申请，理由如下：一、在涉案项目出具调解书时不存在需要复议申请人维修的情况。在出具调解书时，涉案工程并不存在需要复议申请人维修的情况，双方约定分期付款且付款期限较长的原因为：检验混凝土质量需要时间和周期，帝华公司担心出具调解书后复议申请人供应的混凝土出现质量瑕疵，双方约定分期付款的期限并以合格面积作为检验混凝土质量的标准和付款条件。二、在2020年7月30日之前帝华公司与复议申请人排查工程中也未发现需要复议申请人维修的情况下，帝华公司无权拒绝或顺延付款。根据复议申请人提交的微信聊天记录及通话记录显示，复议申请人在2020年7月6日起即与帝华公司联系排查工地，排查过程中并未发现复议申请人供应的混凝土存在质量瑕疵，如复议申请人排查工地发现混凝土质量瑕疵而未承担维修义务，那么帝华公司当然有权利拒绝或者顺延付款；复议申请人的维修须经帝华公司的报修及配合，根据（2020）鲁0112民初1009号民事调解书第四条内容，如因帝华公司不配合造成复议申请人无法完成修复工作的，帝华公司不得以此拒绝或顺延付款。因此，在涉案项目出具调解书时不存在需要复议申请人维修的情况及2020年7月30日之前帝华公司与复议申请人排查工程中也未发现需要复议申请人维修的情况下，帝华公司无权拒绝或顺延付款。二、2020年9月经帝华公司报修后，复议申请人已经到现场进行维修，复议申请人提交的维修记录及维修视频也证明复议申请人履行了维修义务，积极完成维修，完全达到异议申请人的付款条件；退一步讲，假设帝华公司提出的帝华鸿府（X区）X室与X室真实存在因答辩人供应的混凝土出现质量瑕疵，那么也完全达到调解书第三条“2020年10月30日前修复合格的面积超过需修复总面积（45000平方米）的50%以上”即2020年10月30日这笔款的付款条件，2020年10月30日的付款条件都已达到，2020年8月15日的款项帝华公司当然应当支付。综上，复议申请人已经履行（2020）鲁0112民初1009号民事调解书第三项确定的修复义务，帝华公司无权拒绝付款；帝华公司未能提交资料证明帝华鸿府（X区）X室与X室的索赔系答辩人供应的混凝土存在质量问题所致，也未提交其主动联系答辩人协商解决的相关证据，而非答辩人无故拖延；因此历城法院（2020）鲁0112执异338号执行裁定书认定华舜公司章丘分公司未主动履行本院（2020）鲁0112民初1009号民事调解书第三条内容于2020年7月30日前安排人员对瑕疵进行修复的事实错误，据此提出上述申请，望请准予。本院查明，2020年9月9日，华舜公司章丘分公司向历城法院申请强制执行，申请事项为：“请求强制被申请人济南唐冶帝华置业有限公司，向申请执行人山东华舜混凝土有限公司章丘分公司支付混凝土货款100万元。二、全部执行费用由被申请人济南男济南唐冶帝华置业有限公司承担。”复议申查期间，帝华公司向本院提交证据履约催告函及邮件查询回单、关于帝华鸿府东区及帝华鸿府公馆混凝土加固整修协议，证实截止11月13日，华舜公司章丘分公司未按约定时间、规定标准履行瑕疵修复义务。历城法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于执行立案、结案若干问题的意见》第七条第一项规定，生效法律文书确定的给付内容为分期履行的，各期债务履行期间届满，被执行人未自动履行，申请执行人可分期申请执行，也可以对几期或全部到期债权一并申请执行。本案中，执行依据(2020)鲁0112民初1009号民事调解书确定的被执行人帝华公司的付款义务是分期履行，分期付款义务是附条件的，即被执行人帝华公司在8月15日前支付100万元，是以申请执行人华舜公司章丘分公司于2020年7月30日前安排人员对瑕疵进行修复为前提，否则被执行人帝华公司有权顺延支付货款。华舜公司章丘分公司对瑕疵进行修复的义务在先，帝华公司支付100万元货款的义务在后，在华舜公司章丘分公司对瑕疵未履行修复义务的情况下，帝华公司可以顺延支付货款，至于顺延到什么时间，双方当事人在调解书中并未有明确约定。在本院复议审查期间，双方当事人就顺延时间亦未能达成一致意见。因此，申请执行人华舜公司章丘分公司申请执行的条件不成就，历城法院撤销(2020)鲁0112执4600号执行通知并无不当。华舜公司章丘分公司的复议理由不能成立，本院不予支持。历城法院(2020)鲁0112执异338号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人山东华舜混凝土有限公司章丘分公司的复议申请，维持济南市历城区人民法院（2020）鲁0112执异338号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 王齐亮审判员 郑凤云二〇二〇年十二月二十九日法官助理李洋洋书记员魏煜圻