河南省桐柏县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1330民初1355号原告(反诉被告)：鲁忠义，男，汉族，1979年4月16日生，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：刘刚，河南宛龙律师事务所律师。被告：濮阳市中房建筑工程有限公司，住所地位于濮阳市中原路与安凯路交叉口向南100米路东电子商务产业园，统一社会信用代码为91410900745752936P。法定代表人：赵登行，男，汉族，1963年5月26日，住河南省濮阳市华龙区，任公司执行董事。委托诉讼代理人：吴国玉，河南勤修合宇律师事务所律师。被告（反诉原告）:濮阳市中房建筑工程有限公司南阳分公司，住所地位于南阳市高新区张衡路**。法定代表人：党保军，男，汉族，1972年6月10日生，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：吴国玉，河南勤修合宇律师事务所律师。被告：桐柏海之畔房地产开发有限公司，，住所地位于桐柏县淮北新区统一社会信用代码为914113306871304099。法定代表人：阮宁，男，汉族，1987年6月26日生，住北京市延庆县，任公司执行董事。委托诉讼代理人：刘振，河南桐大律师事务所律师。原告鲁忠义诉被告濮阳市中房建筑工程有限公司（以下简称中房建筑公司）、濮阳市中房建筑工程有限公司南阳分公司（以下简称中房建筑南阳分公司）、桐柏海之畔房地产开发有限公司（以下简称海之畔公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲁忠义及委托诉讼代理人刘刚、被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司的委托诉讼代理人吴国玉、海之畔公司的委托诉讼代理人刘振均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结鲁忠义向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司立即支付工程款2782503.2元，并自2017年1月24日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至款付清之日止；2.判令被告海之畔公司在欠付2691488.2元工程款范围内承担付款责任；3.被告承担本案诉讼费保全费用。事实与理由:2015年10月28日，原告与中房建筑南阳分公司签订了工程劳务承包合同，约定将海之畔公司发包的由中房建筑公司承包的桐柏县乙三街南侧、甲七路西侧淮源府邸项目7号楼施工项目，以大包清工方式承包给原告施工。合同签订后，原告即组织人员进场施工。2017年1月23日项目竣工。竣工后，被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司以各种理由不与原告结算。2019年1月14日，经原告与中房建筑南阳分公司财务人员李海勇核对结算，被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司下欠工程款2485161元。另原告承建的被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司其他工程，下欠工程款91015元。中房建筑公司及中房建筑南阳分公司辩称，不欠原告工程款，鲁忠义已经超领工程款301598元，应当退还。鲁忠义实际施工面积为10799.6平方米，按照合同约定每平方米380元，工程款为4103848元，已付鲁忠义工程款3918436元。鲁忠义施工工程不符合要求，中房建筑南阳分公司支付维修费76530元，该款应从工程款中扣除。鲁忠义使用旧方木、旧模板、电脑、卷扬机、打印机、空调等价值410480元，应从工程款中扣除。超支工程款301598元（4103848元-3918436元-76530元-410480元=-301598元）。李海勇是聘用的临时工，主要负责材料搜集整理工作，不负责财务及工程工作，对账签字行为与我公司无关。鲁忠义没有承建我方其他工程，不欠工程款91015元。鲁忠义施工工程的竣工日期为2018年5月24日，并非2017年1月23日。海之畔公司辩称，原告与濮阳中房公司工程款数额纠纷与海之畔公司没有直接关系，原告请求海之畔公司支付工程款的诉求不能成立。中房建筑南阳分公司提出如下反诉请求：1.鲁忠义支付反诉原告维修费76530元；2.鲁忠义支付使用旧方木、旧模板、电脑、卷扬机、打印机、空调等价款410480元；3.反诉费由鲁忠义承担。事实与理由：鲁忠义施工不符合要求需要维修，反诉原告支付的维修费用76530元应当由鲁忠义支付。鲁忠义使用旧方木、旧模板、电脑、卷扬机、打印机、空调等价款410480元，该款应由鲁忠义支付。鲁忠义对中房建筑南阳分公司的反诉辩称，请求维修费用原告认可63498元，但该费用属于双方本诉中予以计算的款项，在本诉数额不确定，被告该请求不属实。对鲁忠义使用旧方木、旧模板、电脑、卷扬机、打印机、空调的费用鲁忠义认可74500元，但该费用属于双方本诉中予以扣除的款项，在本诉数额不确定，被告该请求不属实。原告鲁忠义为支持其诉讼请求向法庭提交的证据如下：1、建设工程施工合同一份，用于证明“淮源府邸”7号楼项目，由被告海之畔公司发包、中房建筑公司承包的事实；2、工程劳务承包合同书一份、对账说明一份，用于证明中房建筑公司南阳分公司将案涉“淮源府邸”7号楼项目中的劳务部分以大包清工的方式转包给原告施工，承包单价为380元/平米及下欠劳务费248.5161万元的事实；3、竣工验收报告一份，用于证明案涉“淮源府邸”7号楼项目于2016年12月29日竣工验收的事实；4、银行流水单6份，用于证明海之畔房公司直接向原告付款1094060.64元的事实；5、领款单13份，计款414400元，用于证明该款应由原告支付给材料商及实际施工人，不应作为被告应支付给原告的工程款的事实；6、被告提供的领款单两份、维修单一份，用于证明案涉工程的附属裙楼由原告施工且被告已支付部分工程款的事实；7、模板工程劳务分包合同、砖砌劳务承包合同、领款单，用于证明案涉工程附属裙楼762平方米由原告施工的事实；8、证人徐某、刘某出庭作证。被告中房建筑公司及中房建筑南阳分公司为支持其辩解向法庭提交的证据如下：1、鲁忠义领取工程款清单、领款单、借支单、借条、银行支付凭证、电子回单，用于证明支付鲁忠义工程款3918436元及王铁军是财务人员的事实；2、淮源府邸维修费用清单、维修费报销单、维修单、维修拨款审批表，用于证明鲁忠义施工工程不合格，被告支付维修费76530元的事实；3、鲁忠义使用公司材料款清单、购物发票、出库单，用于证明鲁忠义使用旧方木、旧模板、电脑、卷扬机、打印机、空调等价款410480元的事实；4、施工图、结构图各一份、鉴定报告一份；5、证人于某、党某出庭作证。被告海之畔公司为支持其辩解向法庭提交的证据如下：1、（2018）豫1330民初980号民事判决书、（2018）豫13民初7310号民事判决书，用于证明合同主体是海之畔公司和濮阳市中房建筑工程有限公司，所欠工程款与原告无关的事实；2、执行和解协议书，用于证明被告海之畔公司与濮阳市中房建筑工程有限公司7号楼工程款纠纷判决生效后执行情况的事实；3、转账凭证3份，用于证明被告海之畔公司已将7号楼工程款全部支付给本案被告濮阳市中房建筑工程有限公司的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年9月6日，中房建筑公司通过招投标形式中标承建海之畔公司开发的“淮源府邸”一期7#楼及商业裙房及二期工程，包工包料施工，2015年12月23日，中房建筑公司与海之畔公司签订了《建设工程施工合同》。2015年10月28日，中房建筑公司南阳分公司与鲁忠义签订了《工程劳务承包合同书》，由鲁忠义对淮源府邸7#楼大包清工，工程承包单价380元/平方米，付款办法为双方验收合格后一周内付至已完工程款的97%，剩余工程款3个月内付清。2016年12月29日，淮源府邸7#楼工程地下1层、地上**工程经建设单位、设计单位、勘察单位、监理单位、施工单位竣工验收为合格。2019年1月14日，鲁忠义与中房建筑公司南阳分公司工作人员共同签名出具了《2019年1月14日桐柏淮源7号楼对账说明》，载明：鲁忠义实际收到劳务费为2970839元，大清包面积14566.8平方米，鲁忠义使用公司款79000元（旧方木10900根54500元+旧模板20吨10000元+卷扬机10000元+办公用品4500元=79000元），欠鲁忠义清包工费用2485161元。诉讼中，中房建筑公司南阳分公司申请鉴定，本院委托南阳信威工程造价咨询有限责任公司对淮源府邸7#楼主体工程建筑面积鉴定为12702.14平方米（（地下室建筑面积为98774平方米+夹层建筑面积为951.44平方米+标准层建筑面积为10645.8平方米+出屋面楼梯间建筑面积为117.16平方米=12702.14平方米）、室内地面、楼梯地坪面积为11145.8平方米。室内地面、楼梯地坪工程部分原告未施工。鲁忠义施工的部分工程中房建筑公司南阳分公司进行了维修。鲁忠义与中房建筑公司、中房建筑公司南阳分公司之间对工程总价款及工程款的支付情况存在争议。另查明，海之畔公司止目前不欠中房建筑公司工程款。本院认为，中房建筑公司与海之畔公司签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。中房建筑公司南阳分公司将建设工程的劳务部分分包给无建设资质的鲁忠义个人施工，违了法律的强制性规定，中房建筑公司南阳分公司与鲁忠义签订的《工程劳务承包合同书》为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，海之畔公司是发包人，中房建筑公司南阳分公司是违法分包人，鲁忠义是实际施工人。鲁忠义完成了工程施工任务，且工程经竣工验收合格，海之畔公司仅应在其欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，但海之畔公司不欠工程款，所以海之畔公司在本案中不应承担支付劳务费的责任，原告对海之畔公司的诉讼请求，应当予以驳回。关于中房建筑公司与中房建筑公司南阳分公司诉讼主体资格问题。中房建筑公司南阳分公司是中房建筑公司的分公司，不是独立的营利法人，属于非法人组织，经过工商注册登记，有独立的办事机构，能够依法以自己的名义从事民事活动。本案中，中房建筑公司承建海之畔公司开发的淮源府邸7#楼后，实际由中房建筑公司南阳分公司施工，中房建筑公司与中房建筑公司南阳分公司应当共同对外承担民事责任。中房建筑公司南阳分公司反诉的维修费用数额及鲁忠义使用旧材料折价数额部分，中房建筑公司南阳分公司提交的证据不能充分证明其主张，本院按照原告认可的数额予以支持，并在应付原告劳务费中予以扣除。原告认可使用被告中房公司旧材料折价79000元，本院予以确认。关于工程价款的结算与支付问题。2019年1月14日，鲁忠义与中房建筑公司南阳分公司员工李海勇共同出具对账说明，李海勇不是中房建筑公司南阳分公司的高管，亦未受到中房建筑公司南阳分公司的委托，对中房建筑公司南阳分公司不构成表见代理，但对账说明中认定鲁忠义收到劳务费2970839元属于原告鲁忠义对收取工程款的自认，本院予以确认。诉讼中鲁忠义认可中房建筑公司南阳分公司支出维修款63498元。中房建筑公司南阳分公司对面积的计算申请重新鉴定，经鉴定原告完成的工程面积为12702.14平方米，根据原被告2020年8月28日现场勘验记录中记载的长、宽、以及阳台长、宽得出的标准层单层建筑面积为976.8平米，而不是鉴定报告中的967.8平方米，单层面积错误导致鉴定结果一至十一层总面积结果错误，总面积应当是10744.8平米，不是报告中的10645.8平米，总结果应当是12801.14平米。根据原被告合同第5条第1项在计算原告实际施工面积时应当按照标准层另加一层的约定，原告劳务费计算面积应当为13777.94平方米。原告完成的工程价款为13777.94平方米*380元/平方米=5235617.20元。原被告在履行合同过程中，鲁忠义既收到多笔劳务费，又代收代支有多笔材料款和其他费用。中房建筑公司南阳分公司尚欠鲁忠义工程款为2122280.20元（5235617.20元-2970839元-79000元-63498元=2122280.20元）。关于拖欠工程款利息问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”鲁忠义与中房建筑公司南阳分公司签订的《工程劳务承包合同书》中约定的最后付款时间为工程完工验收合格后3个月内付清。淮源府邸7#楼工程竣工验收日为2016年12月29日，所以利息应自2017年3月29日起计算。关于原告主张的7#楼裙楼劳务费问题。裙楼的劳务费问题不在双方签订的《工程劳务承包合同书》施工范围，裙楼的实际施工人和施工单价无书面合同约定，双方对此分歧较大，原告主张裙楼劳务费部分的请求，证据不足，本院不予支持，待有新的证据时，原告可另寻途径解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条第（五）项、第六十条第一款、第七十三条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告濮阳市中房建筑工程有限公司、濮阳市中房建筑工程有限公司南阳分公司于本判决生效之日起十日内向原告鲁忠义支付工程劳务费2122280.20元及利息（利息自2017年3月29日起诉起，以2122280.20元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起，以2122280.20元为本金按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款还清之日止）；二、驳回原告鲁忠义的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告濮阳市中房建筑工程有限公司南阳分公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29060元，反诉费4303元，共计33363元，由被告濮阳市中房建筑工程有限公司、濮阳市中房建筑工程有限公司南阳分公司承担26750元，原告鲁忠义承担6613元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长 杨 珊人民陪审员 程 玉人民陪审员 王建淳二〇二〇年十二月三十一日法官助理桑婷书记员陈雪