安徽省临泉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1221刑初993号 公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 被告人黄有春，男，汉族，1968年8月17日出生于安徽省临泉县，小学文化，无业，户籍地临泉县，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪，于2019年10月10日被临泉县人民检察院取保候审。现在家。 辩护人韦国超，安徽志豪律师事务所律师。 辩护人李森，安徽志豪律师事务所律师。 安徽省临泉县人民检察院以临检刑诉[2019]960号起诉书指控被告人黄有春犯贪污罪，于2020年1月13日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，临泉县人民检察院指派检察员闫俊强出庭支持公诉，被告人黄有春及辩护人李森到庭参加诉讼。现已审理终结。 临泉县人民检察院指控：2010年12月，根据阜阳市人民政府阜政秘[2010]119号文件《关于临泉县城城市总体规划的批复》，原城关镇三和社区被划为城市规划区，2016年3月13日，临泉县国土局出台《临泉县田桥街道办事处三合社区刘元、老黄庄自然村城中村改造项目集体土地征收拆迁安置实施方案》，2016年6月梧桐苑项目部成立，被告人黄有春被梧桐苑拆迁项目部聘用为项目部成员，负责动员群众积极拆迁、指认房屋、丈量土地等工作。 1.在梧桐苑项目征迁期间，黄有春为了多获得拆迁补偿款，未经相关部门批准，把以前同村村民李心田宅基地上建的猪圈，改建成二层楼板房。黄有春的堂叔黄某1、李某1夫妇是老黄庄村民，但在老黄庄没有房屋，也未实际居住。为获得安置，黄某1夫妇找黄有春帮忙，经商议，把黄有春改建成的二层楼板房评估在李某1名下，事成后李某1要安置房，黄有春要拆迁补偿款。2016年7月，黄有春带领评估公司工作人员指认该二处楼房是李某1的房屋，该房屋评估在李某1的名下。2016年7月，李某1与田桥街道办事处签订房屋拆迁安置补偿协议，获得拆迁补偿款共计572015.28元，同时黄某1和李某1二人获得安置房（每人27.6平方米和5平方米商业住房，先未交付，折合人民币297360元）。补偿款拨付后，李某1将拆迁补偿款取出全部交给黄有春。2019年5月20日，李某1把该款和利息共计574574.85元退还。 2、2011年前后，黄有春和老黄庄村民黄某4二人共同出资在霞光大道西段路北建四间两层门面房，房屋建成后，二人均没有在此房屋内从事过经营性活动。为骗取经营性房屋面积补偿，黄有春和黄某4商量以黄某4妻子任某的名义伪造个体工商户营业执照，虚构任某使用该房屋进行经营活动的事实，由黄有春指认房屋为任某所有并用于经营，以任某的名字完善相关安置补偿手续后，由黄某4上报到项目部，违规获得经营性房屋面积补偿款24360元，该笔补偿款拨付后，被黄某4和黄有春二人平分，2019年4月22日，黄某4将该款23460元退还。 为支持其指控，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据证实。据此认为，被告人黄有春利用职务上的便利，骗取公共财物，数额巨大，应当以贪污罪追究其刑事责任。 被告人黄有春对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为自己的行为不构成犯罪。 辩护人认为：1.黄有春系办事处聘用人员，不属于国家工作人员，其获取的报酬系劳务所得，不属于利用公务获取，不符合贪污罪的构成要件；2.补偿材料中的空调、铁梯、防盗窗等财产系合法财产，不应计入违法所得。 经审理查明：2016年3月13日，临泉县国土局出台《临泉县田桥街道办事处三合社区刘元、老黄庄自然村城中村改造项目集体土地征收拆迁安置实施方案》。2016年6月田桥街道办事处成立梧桐苑项目部，被告人黄有春被聘用为项目部成员，负责动员群众拆迁、指认房屋、丈量土地等工作。期间，其利用职务之便，骗取拆迁补偿款385374元及安置房（价值297360元）。具体事实如下： 一、被告人黄有春得知老黄庄即将拆迁的信息后，未经相关部门批准，把以前在同村村民李心田宅基地上建的猪圈擅自改建成二层楼板房，并与其堂叔黄某1、李某1夫妇商议，把改建的二层楼板房评估在李某1名下，事成后李某1得安置房，其得拆迁补偿款。 2016年7月，黄有春作为项目部成员，向评估公司工作人员指认该二层板房系李某1所有，并将该房屋评估在李某1名下。后李某1与田桥街道办事处签订房屋拆迁安置补偿协议，获得拆迁补偿款共计572015.28元，并获得二人安置房（每人27.6平方米和5平方米商业住房，签订协议时未交付，折合297360元）。补偿款拨付后，李某1将拆迁补偿款取出交给黄有春。2019年5月20日，李某1把该款和利息共计574574.85元退还。 二、2011年前后，黄有春和老黄庄村民黄某4二人共同出资在霞光大道西段路北建四间两层门面房，该房建成后没有进行过经营性活动。为骗取经营性房屋面积补偿，黄有春和黄某4商量，以黄某4妻子任某的名义伪造个体工商户营业执照，虚构任某使用该房屋进行经营活动的事实，由黄有春指认房屋为任某所有并用于经营，以任某名义完善相关安置补偿手续后上报到项目部，违规获得经营性房屋面积补偿款24360元。该笔补偿款拨付后，被黄某4和黄有春二人平分，2019年4月22日，黄某4将该款23460元退还。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： （一）书证 1.田桥街道办事处情况说明、梧桐苑奖金分配情况表、2019年5月3日出具的情况说明，证明黄有春是三合社区老黄庄征迁项目部成员，跟着社区干部做群众思想工作、指认房屋、丈量土地；黄有春为梧桐苑项目部拆迁一线人员，奖金金额为2.4万元。 2.田桥街道办事处关于对县纪委监委40、43号的复函，证明黄有春原猪圈改建成二层楼板房为违法建筑，不予补偿；黄某1为第三中学在编的人民教师，其本人和妻子李某1在老黄庄没有房屋且不在老黄庄居住，应不予安置。 3.临泉县国土局关于田桥街道办事处三合社区刘园、老黄庄自然村城中村改造项目集体土地征收拆迁补偿安置实施方案（国土【2016】120号文件），发布时间为2016年3月13日，证明合法批准建设的房屋，按实际面积补偿；未经批准建设的房屋，房主确系被征地的常住人口且属于一户一宅的，安置人均60平方米，超出部分不予补偿，如果被拆迁户在征迁期限内搬迁的，超出部分给予100元/平方米自拆补偿。在非法买卖的土地上建设的房屋和本方案发布之日起抢建的房屋不予补偿。 4.田桥街道房屋搬迁补偿登记表，证明登记在李某1名下的房屋面积759.16㎡，房屋补偿款356046元；电户、空调、铁梯、防盗窗、壁纸、品牌门、木地板、吊顶等物品价格共计129012元。补偿协议载明安置过渡期房租4968元、搬迁补偿费6073.28元，拆迁奖励款75916元，合计572015.28元。 5.拆迁补偿协议，证明任某以经营性用房申请补偿23460元，协议中载明营业执照地址为临泉县城关镇三合社区迎宾大道路北。 6.缴款单，证明李某1缴纳574574.85元，黄某4缴纳23460元。 （二）证人证言 1.彭某的证言，证明其系田桥街道梧桐苑项目的负责人。《田桥街道办事处三合社区刘元、老黄庄自然村城中村改造项目集体土地征收拆迁安置实施方案》自2016年3月13日发布实施，6月8日成立梧桐苑项目部，成员除了街道和社区干部以外，还聘用了黄有海、黄有春等人。项目部成员主要工作是宣传动员、领着评估公司工作人员指认房屋及丈量土地、领拆迁户到项目部签订协议、催促群众搬迁、进行核实经营性面积、附属物评估签字审核把关等。 黄有春在拆迁范围内共有四处房屋，一处评估在他自己名下，一处评估在他母亲名下，另外和黄某4共同出资建设的评估在黄某4妻子任某名下，还有一处评估在李某1名下。 2.李某2的证言，证明梧桐苑项目部有其和彭某、韦某三名街道办工作人员，聘用干部有黄有春等人。彭某是负责人，黄有春参与做本村村民思想工作、指认房屋、丈量土地等。 3.陈某的证言，证明梧桐苑项目部有彭某等街道工作人员，另有黄有春等人。 4.韦某的证言，证明梧桐苑项目拆迁工作由彭某全权负责。成员有街道工作人员、社区干部，还有黄有春等聘用干部。黄有春等人对老黄庄情况比较熟悉，负责对安置人口进行认定。 5.黄某2（建筑人员）的证言，证明2015年天冷的时候，黄有春让其在原来的养猪场上盖房子，2016年春节的时候建好一层，春节后建好第二层，2016年4月份工钱全部结清。 6.李某3的证言，证明其家北面是李心田的猪圈，2015年底，猪圈连同李新起房屋北面的一片空地，一起搭建成用楼板棚的平房，搭建好没有几天就评估拆迁了。 7.黄某3的证言，证明黄有春系梧桐苑项目部聘用工作人员，李某1名字评估的房子拆迁之前是两间齐脊房，有十余间两米左右的猪圈，拆迁时是两层的房子。 8.黄某4的证言，证明其和黄有春出资建设的一处房屋没有办理过营业执照，二人商量用他家超市的营业执照改一下地址，登记名字在他妻子任某名下，得到经营性补偿款24360元，被他和黄有春平分。 9.任某的证言，证明其和丈夫黄某4经营一家迎宾超市，另一处房子拆迁签协议时是黄某4和黄有春让她去签的字，协议里面营业执照的事情其不知道。 10.黄某1、李某1的证言，证明他夫妻在老黄庄没有房子，2015年12月份，黄有春向黄某1借10万元盖房子，说房子登记在李某1的名下，这样他们能得到两个人的安置补偿。黄某1借给黄有春6万元，后来得到了两个人的安置。 11.柴某（黄有春妻子）的证言，证明2016年老黄庄拆迁时，黄某1和李某1用其家房子申请了安置赔偿，补偿费给了他们。这处房子是2016年春天盖好的第二层。 （三）被告人黄有春的供述，证明201512月份，他为了得到更多补偿，把猪圈顶子掀掉，在原来的基础上接了一层，大约是2016年初建好，三四月份装修好的。 2016年老黄庄拆迁，彭某让他参与老黄庄的拆迁安置，主要配合拆迁组做群众思想工作、指认房屋、丈量土地等。当时他到梧桐苑项目工作，田桥街道办是认可的，彭某也向街道办汇报过，他也经常参加项目部的开会，老黄庄拆迁完，他领取了24000元的奖金。 2016年7月份，他带着评估公司还有征迁项目部的工作人员到他猪圈改建房屋的地方，说是他婶子李某1的房子。他对黄某3说李某1在老黄庄没有房屋无法得到安置，把这处房屋评估在李某1的名下，将来她可以获取安置房，当时黄某3在记录表上签了名。 2012年，他和黄某4在老黄庄××了四间两层房屋，拆迁的时候，二人商议办个假营业执照，能得到经营性房屋面积补偿。后来得到经营性补偿款24360元被他二人分了。 关于公诉机关指控被告人黄有春骗取补偿款572015.28元及价值297360元安置房的指控，经查，按照梧桐苑项目拆迁实施方案，未经合法批准的房屋，如果被拆迁户在征迁期限内搬迁的，超出部分给予100元/平方米自拆补偿。黄有春的涉案房屋面积为759.16平方米，其自行拆除后，可以得到补偿款75916元，同时价值129012元的房屋装修及附着物及搬迁补偿费6073.28元，亦应为黄有春所得，故对公诉机关指控的该部分数额不予支持，对辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人黄有春的贪污数额应为682734元（未遂297360元）。 关于辩护人提出黄有春不属于国家工作人员的意见，经查，地方人民政府作为地方各级国家行政机关，在依法行使行政管理职权过程中，根据工作需要，既可以设立常设性工作部门，也可以设立其他非常设性工作部门，都属于人民政府的组成部分。本案中的梧桐苑项目部系田桥街道为了拆迁而成立的非常设性机构，其职能主要是负责协调、管理拆迁领域的具体事项，是在一定期限内行使特定专属职权的非常设性机构，黄有春作为聘用人员，从事公务，应视为国家工作人员，故对该项辩护意见不予采纳。 本院认为：被告人黄有春的行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。根据被告人黄有春的犯罪事实，犯罪性质、情节及危害社会的程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄有春犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金20万元。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。 二、被告人黄有春的违法所得385374元予以追缴，扣押在案的款项冲抵违法所得及罚金，剩余部分由扣押机关依法处理。 （罚金及追缴款项，于判决生效之日第二日起三十日内履行）。 如不服本判决，可接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份,副本二份。 审 判 长  纪付刚 审 判 员  曹剑锋 人民陪审员  杨 敏 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  崔亚东 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。