甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初455号原告：甘肃泰盛物资集团有限责任公司，住所地甘肃省兰州市城关区甘南路**。法定代表人：王其芳，该公司董事长。委托诉讼代理人：左云，甘肃陇原律师事务所律师。被告：二十一冶建设集团有限公司，住所地兰州市城关区定西路**。法定代表人：鲍晶，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪林强，该公司职员。被告：甘肃中瑞铝业有限公司，住，住所地甘肃省白银市靖远县刘川工业集中区/div>法定代表人：李莉，该公司总经理。诉讼代表人：白银大公律师事务所，系甘肃中瑞铝业有限公司的破产管理人。委托诉讼代理人：吴玉军，白银大公律师事务所律师。被告：甘肃华科环境工程技术有限公司，住，住所地兰州市城关区定西南路**/div>法定代表人：周新生，该公司总经理。委托诉讼代理人：王红卫，甘肃瀛强律师事务所律师。原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司诉被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃中瑞铝业有限公司、甘肃华科环境工程技术有限公司买卖合同纠纷一案，兰州市中级人民法院发回重审后，本院于2020年1月22日立案，案件审理期间，因杭州锦江集团有限公司申请被告甘肃中瑞铝业有限公司破产清算一案，由甘肃省靖远县人民法院（2020）甘0421破申1号民事裁定书裁定：受理杭州锦江集团有限公司对甘肃中瑞铝业有限公司的破产清算申请。甘肃省靖远县人民法院（2020）甘0421破2号决定书，指定白银大公律师事务所担任甘肃中瑞铝业有限公司管理人，吴玉军为负责人，本院于2020年8月17日做出（2018）甘0103民初455号之一民事裁定书中止诉讼。中止诉讼的原因消除后，本院通知当事人，案件恢复诉讼,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃泰盛物资集团有限公司的委托诉讼代理人左云、被告二十一冶建设集团有限公司的委托诉讼代理人汪林强、甘肃中瑞铝业有限公司的委托诉讼代理人吴玉军、甘肃华科环境工程技术有限公司的委托诉讼代理人王红卫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。甘肃泰盛物资集团有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令以上三被告共同给原告偿还购货款446.3万元，资金占用费309万元，共计：755万元（资金占用费顺延至还清全部欠款时为止）。2、本案诉讼费与保全费均由被告方承担。事实与理由：2015年5月14日，以上被告因建设甘肃中瑞铝业有限公司工程项目，向原告购买建设用钢材3101.4吨，双方就此签订了编号为ZHRLY-2015-5-14号购销合同，约定:钢材供货价格、担保方式及违约责任等。合同签订后，原告给被告提供了建设用钢材。但被告违反合同约定，不给原告支付货款,经多次催要，被告却置之不理,不予支付。原告无奈，诉至法院。被告二十一冶建设集团有限公司辩称：本次工程二十一冶四分公司干了一部分，另一部分是中瑞铝业挂靠我们干的。所以这个钢材款由两部分构成，四分公司所用钢材已经和原告对完帐，实际挂账1347881.24元，实际付款150万元，超付了152618.76元，四分公司的这部分钢材款已经履行完毕。中瑞挂靠二十一冶的这部分是中瑞与原告进行结算的，合同履行是他们双方，具体履行情况不清楚。甘肃中瑞铝业有限公司辩称：中瑞铝业是2020年3月30日，经杭州锦江集团有限公司公司申请破产清算，由靖远县人民法院受理并做出决定书，指定白银大公律师事务所担任甘肃中瑞铝业有限公司的管理人，吴玉军为负责人。靖远县人民法院于2020年7月23日向管理人移交中瑞铝业资产。在管理人中瑞铝业破产管理之前的所有诉讼行为持有异议，以本次答辩意见为准:一、在管理人接受的中瑞铝业全部企业资料中没有发现本案原告与二十一冶建设有限公司之间的购销合同，公司财务没有显示中瑞公司尚欠原告货款的财务记录。二、关于本案涉案购销合同的货物数量以及二十一冶公司拖欠货款的数额应当庭予以查实。三、根据管理人庭前查阅本案原一审判决发现，中瑞铝业在原、被告之间的购销合同中承担的保证责任，超过了保证期限，应当驳回原告对被告中瑞铝业的全部诉讼请求。管理人认为二十一冶公司在答辩中提出中瑞铝业挂靠二十一冶公司进行相关施工的活动不属实，我们与二十一冶的合同已经申报债权，不存在该部分的施工活动。甘肃华科环境工程技术有限公司辩称：我们的保证已过诉讼时效，不应当再承担保证责任。起诉状中的陈述与事实不符，经双方之前对账，就是中瑞还没有进行破产清算之前，我们认可实际尚欠货款881095.48元。其余原告所说的利息，资金占用费属于买卖合同中违约金的范畴，根据合同法和买卖合同司法解释及相关规定，违约金明显过高，请求在查清原告实际损失的基础上，对违约金予以调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人无异议的证据，本院予以确认以下事实：2015年5月14日，原告甘肃泰盛物资集团有限公司与二十一冶建设集团有限公司甘肃鸿泰铝业有限公司工程项目经理部签订ZHRLY-2015-5-14号《购销合同》，约定：原告向被告的该项目部供应钢材，每批货物从签收当日起90日内付清货款。甘肃中瑞铝业有限公司、甘肃华科环境工程技术有限公司作为担保人在该合同上盖章。合同签订后，经甘肃泰盛物资集团有限公司与二十一冶建设集团有限公司甘肃鸿泰铝业有限公司工程项目经理部盖章确认的31份收货确认书确认，甘肃泰盛物资集团有限公司自2015年5月15日至2015年9月7日，向被告的该项目部分31次供应建设用钢材3101.4吨，总金额9055169元。甘肃中瑞铝业有限公司在2016年7月15日至2017年11月16日期间向原告分11次，总计打款4936834.77元；甘肃华科环境工程技术有限公司在2015年8月13日至2016年6月24日，向原告分10次，总计打款2252108.87元。另查明，2012年8月20日二十一冶建设有限公司成立二十一冶建设集团有限公司甘肃鸿泰铝业有限公司工程项目经理部，李伦华任负责人。本院认为,法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。二十一冶建设集团有限公司甘肃鸿泰铝业有限公司工程项目经理部是二十一冶建设有限公司设立的，其对外从事的民事活动，应由二十一冶建设有限公司承担。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告向二十一冶建设集团有限公司甘肃鸿泰铝业有限公司工程项目经理部供应货物后，二十一冶建设集团有限公司应及时支付货款，经双方确认供货总金额为9055169元，减去甘肃中瑞铝业有限公司支付的货款4936834.77元及甘肃华科环境工程技术有限公司支付的货款2252108.87元，剩余欠款1866225.36元，应由二十一冶建设集团有限公司向原告支付。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决”。原告提交的31份收货确认书中确认的所有总额均是由报价+90天利息+运费后累计成结算价后，按照供货数量计算的总额。本院予以认定：原、被告认可的总额计算，是包括了对合同的履行情况及预期利益在内的总数额，原告要求被告按照约定逾期应支付每吨日4元的资金占用费，属于违约金约定过高，本院予以适当减少为以2015年9月7日最后一次供货后的3个月，即2015年12月7日为合同的最后履行期限，按照银行同期贷款年利率4.75%，本金1866225.36元计算，至起诉日2019年3月7日止，共计42个月的违约金为310260元，至货款还清时止的违约金按照年利率4.75%，自2019年3月8日，本金1866225.36元计算。《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”。原告向被告最后一次供货为2015年9月7日，合同约定的最后履行期限为2015年12月7日，被告甘肃中瑞铝业有限公司、甘肃华科环境工程技术有限公司作为连带责任的保证人承担的保证责任为主债务履行期届满之日起六个月内，原告是在2019年3月7日提起诉讼，已过保证期间，虽然保证人在合同履行期限届满后，向原告支付过货款，该支付行为应认定为对购买人货款的垫付行为，原告要求被告甘肃中瑞铝业有限公司、甘肃华科环境工程技术有限公司承担保证责任的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告二十一冶建设集团有限公司在本判决生效十日内支付原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司货款1866225.36元，并支付违约金310260元；自2019年3月8日起至货款还清时止的违约金按照年利率4.75%，本金1866225.36元计算。二、驳回原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费64650元，保全费5000元，由原告甘肃泰盛物资集团有限责任公司承担49451元，被告二十一冶建设集团有限公司承担20199元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交上诉费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳上诉费的按自动撤回上诉处理。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  钟利平人民陪审员  王玉芳人民陪审员  牛占海二〇二〇年十二月八日书 记 员  张雪清