福建省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽民申5138号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：袁中全，男，1976年2月19日出生，汉族，住四川省岳池县。 委托诉讼代理人：谢竞忠，福建泉台律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭献池，福建泉台律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审被上诉人）：福建中超实业有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区华大街道城东社区前林小组**。 法定代表人：刘峰，执行董事。 委托诉讼代理人：宗同健，该公司职员。 再审申请人袁中全因与被申请人福建中超实业有限公司（以下简称为中超公司）商品房预售合同纠纷一案，不服福建省泉州市中级人民法院（2020）闽05民终1975号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 袁中全申请再审请求：提审本案，撤销一、二审判决，改判驳回被申请人的全部诉讼请求。事实和理由：1.案涉《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》（以下简称附件六《协议》）第一条的约定，并不能认定该附件六《协议》第七条经过双方协商而签订，附件六《协议》是被申请人预先拟定且该内容再审申请人并不能修改、删除和增加条款。附件六《协议》第七条违反双方签订的《商品房买卖合同》第二十二条的约定，加重了再审申请人的责任，应当认定无效。根据案涉《商品房买卖合同》第十四条约定，要先有再审申请人出具书面委托后，方能适用附件六《协议》关于提供材料的约定。2.即使附件六《协议》第七条约定有效，但原审认定的违约金计算标准和逾期起始时间错误。被申请人为再审申请人按揭贷款承担阶段性连带保证，其所保证的主债务为36万元，但原审判决却按照购房款总额（人民币686178元）为基数计算违约显然违反民法填补原则，且不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定。而且违约金日万分之一比率偏高，最多只能按照日百万分之一标准来计算，被申请人诉请的违约金过高，依法应予减少。依据附件六《协议》第二条第二款“以邮寄送达方式的，投递5日后即视为送达”的约定，《办理商品房不动产登记和抵押登记通知书》（以下简称《通知书》）的送达时间应为2016年11月23日，而非原审法院认定的2016年11月20日。3.一审法院适用法律错误，依法应予纠正。附件六《协议》第七条应当认定为格式条款，本案案涉《商品房买卖合同》以及附件六《协议》都是被申请人一手制作，为销售案涉楼盘而重复使用，并不存在可由再审申请人填写或者修改的位置。该附件六《协议》第七条加重了再审申请人的责任，排除了再审申请人的权利且没有采用合同的方式进行提示说明，依法应认定为无效。 中超公司提交书面意见称：1.案涉《商品房买卖合同》关于办理房屋所有权登记的约定条款是双方真实意思表示，未违反相关法律法规规定，系合法有效条款。附件六《协议》第七条第一、二款的约定非格式条款，在该附件六《协议》第一条已经明确载明：再审申请人对案涉《商品房买卖合同》以及附件六《协议》的内容与出卖人进行了充分的协商，买卖双方对有关条款的意思表示理解一致，不存在任何有歧义之处，应属有效条款。诉争条款不属于提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形，该条款合法有效。采用银行按揭方式的买受人由被申请人统一代办产权登记手续，代办委托手续只是代办不动产登记所需的应由再审申请人提供的材料之一。2.被申请人向再审申请人主张的违约金数额公平合理，以每日万分之一的标准符合公平原则。3.《通知书》的送达时间为2016年11月20日，故应当从2016年12月1日开始计算违约金。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回再审申请人的再审申请。 本院经审查认为，本案的争议焦点有两个，一是附件六《协议》第七条是否应认定为无效；二是原审法院认定违约金计算标准和逾期起始时间是否正确。 1.附件六《协议》第七条是否应认定为无效。 从合同签订程序来看，附件六《协议》第一条已经明确载明：“买受人已经详细阅读并理解上述文件的内容，并就本合同以及《补充协议》的内容与出卖人进行了充分的协商，买卖双方对有关条款的意思表示理解一致，不存在任何有歧义之处”，表明再审申请人已就包括诉争条款在内的附件六《协议》与被申请人进行过充分协商，再审申请人亦未提供证据证明被申请人就诉争条款未与其进行协商。从权利义务分配来看，该条款仅约定了再审申请人接到被申请人办理产权登记手续通知后应当承担及时提供文件、资料等协助义务，以及再审申请人未及时履行该义务的违约责任即每日按照购房款的千分之一计算违约金（被申请人在一审中主动将其降至日万分之一）。再审申请人以按揭贷款方式购房，产权登记及其抵押登记直接影响到被申请人的责任风险，故该条款关于违约金的约定并未加重再审申请人的责任、排除其主要权利，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定其有效。故再审申请人提出的“附件六《协议》第七条系格式条款，且具有加重其责任、排除其主要权利的情形，应认定为无效条款”的理由并不成立。根据案涉《商品房买卖合同》第十四条及其附件六《协议》第七条的规定，再审申请人应当在接到被申请人通知后提供包括授权委托手续在内的文件、资料，且再审申请人在一审庭审中亦承认于2019年10月已向被申请人提交了委托手续，再审申请人主张的“其出具书面委托后方能适用附件六《协议》关于提供材料的约定”的理由亦不成立。 2.原审法院认定违约金计算标准和逾期起始时间是否正确。 根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，违约金具有以补偿为主、以惩罚为辅的双重性质，只有约定的违约金过分高于或者过分低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少或者增加。本案中，根据附件六《协议》第七条和被申请人在诉讼中的主张，再审申请人在被申请人通知办理产权登记手续后未在约定时间内提供相关文件和资料的，按照购房款的日万分之一的标准支付违约金。再审申请人并未提供证据证明该约定的违约金过分高于被申请人所受到的损失，故再审申请人主张“按照民法填补原则应当将违约金标准由日万分之一降低为日百万分之一”的依据不足。 被申请人按照再审申请人在合同中确定的送达地址以特快专递方式向其邮寄《通知书》，该邮件于2016年11月20日被签收，就应认定该《通知书》已送达。附件六《协议》第二条第二款关于“以邮寄送达方式的，投递5日后即视为送达”的约定，是指在无法确定送达日期的情况下双方当事人对送达日期的一种推定，在已有明确送达日期的情况下，当然采用该确定的送达日期即2016年11月20日，故再审申请人关于本案送达时间应为2016年11月23日的申请理由不能成立。 综上所述，袁中全的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回袁中全的再审申请。 审 判 长  张 果 审 判 员  王宝琴 审 判 员  沈瑞敏 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理  赵敏杰 书 记 员  陈静婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审： （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的； （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的； （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的； （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的； （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的； （六）原判决、裁定适用法律确有错误的； （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的； （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的； （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的； （十）未经传票传唤，缺席判决的； （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的； （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的； （十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。