贵州省铜仁市万山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔0603刑初23号 公诉机关贵州省铜仁市万山区人民检察院。 被告人彭再卫，男，1967年11月19日出生，侗族，文盲或半文盲，无业，贵州省铜仁市万山区人，住铜仁市万山区。2019年8月16日因涉嫌故意伤害罪被铜仁市公安局万山分局监视居住，经我院决定，于2020年12月2日被铜仁市公安局万山分局执行逮捕，现羁押于铜仁市碧江区看守所。无前科。 辩护人姚源康，湖南西南律师事务所律师。 贵州省铜仁市万山区人民检察院以铜万检刑诉（2020）15号起诉书，指控被告人彭再卫犯妨害公务罪、故意伤害罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年11月4日公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市万山区人民检察院指派检察员杨琼出庭支持公诉，被告人彭再卫及其辩护人姚源康到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省铜仁市万山区人民检察院起诉书指控：1、2018年9月21日16时，被害人杨某1挑着一担鸭毛到铜仁市万山区房间去晒，途经被告人彭再卫家门口上楼的楼梯拐角处时，发现楼梯口被人为放置物品堵塞，于是放下鸭毛便拆堵塞物品，被告人彭再卫发现并不允许被害人杨某1拆，双方发生口角引起打架。被害人杨某1用竹竿打被告人彭再卫，被告人彭再卫便在楼梯边捡了一根木方子打被害人杨某1，被害人杨某1见打不赢彭再卫就往楼梯下跑，被告人彭再卫见杨某1往楼梯下跑，便用木方子砸杨某1，木方子碰到楼梯处后前面一端被砸破，随后被告人彭再卫捡起砸下去的木方子追打被害人杨某1，被害人杨某1在跑至边上拿起捞鱼的渔网往前面跑，被告人彭再卫拿起木方子在后面追，当被害人杨某1跑至农贸市场销售鸭子的摊位旁边坝子时，被告人彭再卫用木方子打被害人杨某1，被害人杨某1右手拿起渔网还击，双方在对打中，杨某1的右前臂中下段被被告人彭再卫用木方子打伤致右桡骨中下段骨折，随后被害人杨某1就朝前面跑。这时万山派出所民警赶到了现场。经铜仁市万山区公安司法鉴定中心鉴定，被害人杨某1右桡骨骨折评定为轻伤二级。2、2019年10月9日08时许，铜仁市万山区城管大队在铜仁市万山区时，发现被告人彭再卫在农贸市场楼梯口卖菜，城管队员便叫彭再卫将菜拿到农贸市场里面卖，彭再卫就把菜搬到农贸市场阶梯处卖，城管队员就又叫彭再卫把菜搬到农贸市场里面，彭再卫不听命令继续在农贸市场阶梯处卖菜，城管队员宁某就用执法记录仪录像，彭再卫看见城管队员宁某在录像，就在农贸市场阶梯处捡了一块砖头向城管队员宁某冲打过去，城管队员姚某见彭再卫持砖头冲打同事宁某，便上前用右手挡，砖头就打在姚某右手臂上被弹开，砖头弹开后就砸到宁某胸口，城管队员姚某与吴某2就立即上前制止彭再卫，但被彭再卫挣脱，彭再卫挣脱后就冲向宁某并从宁某手中抢夺执法记录仪，执法记录仪就被彭再卫抢到了手中，城管队员宁某、姚某、吴某2见执法记录仪被彭再卫抢了便上前把执法记录仪从彭再卫手中夺回来，彭再卫见城管队员上来就把执法记录仪丢在卖粉摊贩的摊位上，城管队员宁某就去把执法记录仪捡起来对着彭再卫录像，彭再卫见城管队员宁某又在录像，又在阶梯处捡了一块砖头冲向城管队员宁某，城管队员姚某与吴某2就立即上前制止彭再卫，彭再卫一只手用拳头打在姚某的肩膀上，另一只手拿着砖头顶吴某2的肚子，姚某与吴某2在制止彭再卫时彭再卫挣扎就倒在了阶梯上，旁边的老百姓就喊城管打人，姚某与吴某2就没有制止彭再卫，彭再卫从阶梯上起来后跑到人行道的花坛边两只手捡了两块石头准备砸宁某，吴某2见后，便上前把两块石头从彭再卫手中缴了丢在了地上，这时万山派出所的民警赶到了现场。 公诉机关认为，被告人彭再卫的行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、二百七十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以故意伤害罪、妨害公务罪追究其刑事责任。被告人彭再卫无前科，对其可酌情从轻处罚。建议对其以故意伤害罪判处有期徒刑一年，以妨害公务罪判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，数罪并罚合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。 被告人彭再卫辩解：一、关于故意伤害罪：1、我与杨某1发生纠纷的原因，不是我堵了杨某1的路，而是他家在公共通道上安装卷砸门，不让我过路，我们才发生争吵。2、是他先把我打在地上动弹不得后，他跑下楼了，我才爬起来捡了一块木方子拿着追下楼，追到楼下坝子，杨某1的父亲就拿着渔网与我相互挥舞，但是双方都没有打到对方，他的手不是我打伤的。二、关于妨害公务罪，那天早上七八点钟的时候，城管人员就在农贸市场的楼梯上说让我们卖菜的走了，外面有检查的人来了，楼梯上的人就先走了，我就站着不动了，我旁边还有一个人是他们的熟人他们没有撵人，就撵我，我说我不舒服我要休息一下，我卖完就走，我只有两把蒜了，他们不干，并一直拍照，我就冒火了，我顺手甩下去，把他们手机打到菜篮里了，后来几个城管就一起来打我，后来我到农贸市场的路边捡了一个半头砖，后被城管取了，公安局的就来了。 辩护人姚源康认为：一、起诉书指控被告人彭再卫构成故意伤害罪证据不足。公诉机关提供的证据中，能证实杨某1右手桡骨骨折是被告人彭再卫在坝子里打的只有杨某1的陈述，没有其他证据印证；证人吴某1、刘某、胡某的证言均证实只看见彭再卫用木方与杨某1用渔网朝对方相互挥舞，都未看见伤到对方，与彭再卫的供述相印证；事发地的坝子东西两侧都安装有监控，被告人彭再卫与杨某1在坝子里打架的全过程都应该被监控录像记录，但侦查机关却没有提取。二、被告人彭再卫的行为不构成妨害公务罪。首先，万山区城管工作人员2019年10月9日在万山镇地磅房农贸市场清理摊位，没有证据证实是按照《铜仁市人民政府关于印发铜仁市人民政府行政执法全过程记录制度的通知》第八条规定履行审批或者报备，不是依法履职。其次，被告人彭再卫与其他市民在农贸市场地磅房一出口人行道卖菜，在城管工作人员的招呼下搬离原位到下农贸市场出入口的阶梯上停留，当工作人员要求必须到农贸市场内经营时，彭再卫提出自己身体不舒服要求休息一下，工作人员即启动执法记录仪拍照，引起被告人反感继而将执法记录仪打落的事。被告人的举动不属于采用暴力、威胁工作人员依法执行职务，其行为不构成妨害公务罪。三、被告人彭再卫曾因交通事故造成严重损伤，2020年5月15日被评定为多重（含精神）残疾二级。证人彭某1及其父亲彭某2，均证实了被告人彭再卫在交通事故后精神不正常、脾气暴躁。上述两起事件的发生，不排除被告人因交通事故造成残疾后的功能障碍造成的影响。 经庭审查明：一、2018年9月21日16时，被害人杨某1挑着一担鸭毛去其楼上房间晒，途经被告人彭再卫家门口上楼的楼梯拐角处时，发现楼梯口被人为放置物品堵塞，于是放下鸭毛便搬移堵塞物品，被告人彭再卫发现后不允许被害人杨某1拆，双方发生口角引起打架。被害人杨某1用竹竿将被告人彭再卫左额部打伤，被告人彭再卫便在楼梯边捡了一根木方子打被害人杨某1，被害人杨某1见状便往楼梯下跑，被告人彭再卫就用木方子从楼梯扶栏处砸向杨某1，木方子被砸断成两段，被告人彭再卫追至楼下捡起一段木方子继续追打被害人杨某1，被害人杨某1在跑至边上拿起捞鱼的渔网往前面跑，当被害人杨某1跑至农贸市场销售鸭子的摊位旁边坝子时，被告人彭再卫用木方子打被害人杨某1，被害人杨某1右手拿起渔网还击，双方在对打中，杨某1的右手被打伤。随后被害人杨某1又朝前面跑，这时万山派出所民警赶到了现场。经铜仁市万山区公安司法鉴定中心鉴定，被害人杨某1右桡骨骨折评定为轻伤二级。本案在审理中，被告人彭再卫的亲属代为赔偿了受害人杨某1各项损失费用共计二万元，取得了受害人谅解。 认定上述事实的证据有： 1、被告人彭再卫的供述与辩解，证实：我本来可以经过开发商的一个空着的门面走近道回家，但是那个门面被杨某1的父亲上锁了，所以在我与杨某1打架的前一天，我也用一扇木门把我家楼道拦了。打架的当天，他挑着鸭毛从我家门口的楼梯上楼上不去，便去拆我拦的木门，我就用手推他让他不要拆。他突然拿起他挑鸭毛的竹竿朝我头上打来，打在我左边眉毛上边，将我打倒在地又朝我身上打了几下就往楼下跑了。我从地上爬起来后顺手捡起一根木方朝楼下他跑的方向砸去并追下楼，捡起被砸断的一截木方继续追他，追到农贸市场坝子里时，杨某1手里拿了一个渔网来还击我，我们双方拿着手里的东西朝对方相互挥舞，因我的木方长点，他就一直往后退，但是我们双方都没有打到对方，我们一直打到有垃圾堆的小房子边，经人劝解我们就停手了。我左眼上面是他用竹竿打的，我从楼上扔木方时是不是砸到他的手我不知道。他手上的伤我猜想是我往下扔木方时砸到的。 2、受害人杨某1的陈述，证实：2018年9月21日16时，我挑着两大袋鸭毛准备去其楼上的空房间晒，走到彭再卫家门口上楼的拐角处，看见楼道上有很多木棒、木门挡着，我就去搬开，他从家里出来叫我不要搬，我说我要过路并继续搬，他在地上捡了一块木方打在我的手臂上，我也拿我挑鸭毛的竹竿打他打在他头上，竹竿被打破了夹在了他的脖子上，我们就相互抱着打，我挣脱后就往楼下跑了，他就拿着木方追我，我就在旁边卖鱼的摊子上拿了一个渔网跑，我们跑到坝子上的时候他追到我了，就用木方打我，我就用渔网和他对打，我们打了几下，我的右手手臂被他打到了，我手没有力气了就往农贸市场垃圾堆那边跑了，接着派出所的就来了，我就到医院检查伤去了。 3、证人吴某1的证言，证实：杨某1他们在楼上打架我没看到。当天下午4点左右，我在农贸市场做生意，无意中看到杨某1从农贸市场的楼上跑下来，在他后面有个男子（彭再卫）拿着一根木方追下来，杨某1不知道从哪里拿了一把渔网（铁网），就朝对方挥舞，对方也拿木方朝杨某1挥舞，他们相互挥舞了几下，杨某1就跑了，对方就继续追，后来就被警察拦住了。我只看见他们拿东西相互挥舞没看见双方打着对方。 4、证人刘某的证言，证实：2018年9月21日下午，我正在我门面里卖鱼，听见外面有人吵架，我就站起来往外看，看见农贸市场的坝子里有个男子拿着一根断了的木方在追另一个男子，拿木方那个没有追到对方，他就把木方扔在地上停止了追逐往农贸市场楼上走了。我没看到他们双方有肢体或者物体的接触。双方是否有受伤我没注意到。 5、证人彭某1、彭某2的证言，证实：彭再卫出车祸之后伤在头部，整个人的性格有转变，脾气不好 6、现场勘查笔录及照片，证实：事发地位于我市万山镇地磅房农贸市场。 7、致伤照片，证实：公安机关于2018年9月21日，对杨某1、彭再卫被致伤部位进行拍照固定。杨某1受伤部位为右手；彭再卫受伤部位为左前额。 8、（万）公（司）检（法伤）字【2019】4号鉴定意见书，证实：被害人杨某1所受之伤，经铜仁市万山区公安司法鉴定中心鉴定：1、杨某1右上肢伤为钝器作用所致，属钝器伤；2、右手桡骨骨折评定为轻伤二级。 9、铜仁万山博爱医院Ｃｌｅａｒ影像系统检查报告，证实：2018年9月21日，杨某1被致伤当日在铜仁万山博爱医院做Ｃｌｅａｒ影像，影像所见：右侧桡骨中断骨折，断端轻微错移位，大多角骨旁见游离小骨片影，周围软组织肿胀。被诊断为：右侧桡骨中段骨折；大多角骨撕脱骨折待排。 10、怀化市博爱司法鉴定所怀博司鉴所【2019】精鉴字第165号司法鉴定意见书，证实：经鉴定被告人彭再卫作案时无××；有完全刑事责任能力。 11、收条及谅解书，证实：被告人彭再卫的亲属代为赔偿了受害人杨某1各种损失共计二万元，取得了受害人谅解。 二、2019年10月9日08时许，铜仁市万山区城管大队在铜仁市万山区时，发现被告人彭再卫在农贸市场出入口人行道上摆摊卖菜，城管队员对其劝离并要求其到农贸市场里面卖。被告人彭再卫将摊位从人行道搬离后并未按照城管队员的清理要求搬至农贸市场内经营，又搬至农贸市场出入口的阶梯上继续占道经营，城管队员再次劝离要求其搬至农贸市场内经营时，被告人彭再卫不但不愿搬离，反而对城管队员进行辱骂，城管队员宁某就用执法记录仪录像。彭再卫看见城管队员宁某在录像，在农贸市场阶梯处捡了一块砖头向城管队员宁某冲打过去，城管队员姚某与吴某2立即上前制止，彭再卫挣脱后又冲向宁某并从宁某手中抢夺执法记录仪，城管队员宁某、姚某、吴某2便上前欲把执法记录仪夺回，彭再卫即把执法记录仪丢在卖粉摊贩的摊位上。城管队员宁某捡起执法记录仪继续对着彭再卫录像，彭再卫见城管队员宁某又在录像，又在阶梯处捡了一块砖头冲向城管队员宁某，城管队员姚某与吴某2就立即上前制止，彭再卫在挣扎中倒地，旁边的老百姓便喊城管打人，姚某与吴某2便将彭再卫放开，彭再卫又跑到人行道上捡起石头准备砸宁某，被吴某2看见夺下，这时万山派出所的民警赶到了现场。 认定上述事实的证据有： 被告人彭再卫的供述与辩解，证实：2019年10月9日7时许，我在地磅房的人行道上摆摊卖菜。8点多钟城管队的就来喊我们卖菜的不能在人行道上卖，要我们搬到农贸市场里面去卖。我就把菜搬到农贸市场出入口的阶梯上继续摆摊卖菜，一会，城管又来叫我们搬到农贸市场里面去，我就对他们说我身体不舒服，就让我在那里把菜卖完了就走了，我没有走，一个胖胖的城管就拿了一个照相的东西对着我照相，我就叫他不要照，他不听还在继续照，我就用左手挥了一下，他那个照相的东西就掉到了卖粉的篮子里了。那个胖胖的城管去捡照相的东西时，来了几个城管就上来把我抓着，有的还打我。他们放开我后，我看见那个照相的往上走，我就从地上捡了一块砖头舞了一下，他们又来把我砖头取了，后面派出所的就来了。因为他们都穿着城管的制服，所有我知道他们是万山区城管队的。 证人吴某2的证言，证实：2019年10月9日9时许，我和姚某、宁某、周某、杨某2，受我们队长王某的安排，到地磅房农贸市场清理不规范摊位，当时有一位摊贩不配合，宁某就把执法记录仪打开，那个摊贩就在地上捡了一个砖头准备去砸宁某，我和姚某就去抓住那个人的手想把他控制，但没有控制住，他冲上去把宁某的执法记录仪抢了，我和姚某准备去夺回执法记录仪，他就把执法记录仪向空中抛了，宁某又去把执法记录仪捡回来又开始录像，他又捡了一块砖头准备向宁某冲过去，我和姚某又去抢他的砖头，旁边就有人喊城管打人了，我们就把他放了，后来警察就来了。当天我们都是穿着制服的，我在抢夺那个人的砖头时，还被那个人的砖头把我肚子弄伤了。 证人姚某的证言，证实：2019年10月9日9时许，我们在地磅房清理不规范摊位，我们在农贸市场出入口楼梯口喊所有卖菜的搬进农贸市场里面去，几个卖菜的都搬了，打人的那个卖菜的就对我们说“别以为你们有工作穿身皮就了不起，信不信弄死你们，我就不搬”。宁某就拿执法记录仪记录全程，那个人就捡起一块砖头准备去打宁某，我和吴某2就去把那个人的手抓着制止他，但他挣脱了去把宁某的执法记录仪抢了丢在地上，宁某捡起执法记录仪继续录像，那个人看到后又向宁某冲过去，宁某就跑了，我和吴某2、周某又上前去制止，他还把我肩上打了一拳。在我们制止他时，他挣扎倒在地上了，旁边就有人喊城管打人了，我们就放手了，紧接着警察就到了。 证人宁某的证言，证实：2019年10月9日9时许，我和姚某、吴某2、周某、杨某2，受我们队长王某的安排，到地磅房农贸市场清理不规范摊位，喊那些在路边和人行道上摆摊卖菜的去农贸市场里面摆摊。一个在人行道上摆摊的就把摊位从人行道搬到农贸市场出入口的阶梯上，我们就叫他要搬到农贸市场里面去，他不肯而且语气很凶，我就拿起执法记录仪开始录像，他看到后就捡起一块砖头向我冲过来准备打我，被我们队员姚某用手挡住了打向我的砖头，接着我们队员姚某和吴某2就去拉他，他挣脱后用砖头砸了我胸口一下并打了我两拳，还把我的执法记录仪抢了丢在地上。姚某和吴某2就去控制他，在控制过程中他倒在地上了，这时旁边就有人喊城管打人了，姚某和吴某2就把他放开，他又在地上捡起砖头来打我们，一会警察就来了。 证人周某的证言，证实：2019年10月9日8点，我到地磅房喊路边和人行道上摆摊卖菜的人去农贸市场里面去摆摊，他们就把摊位搬到农贸市场出入口的阶梯上摆摊，我对他们说这里也不能摆，要到农贸市场里面去摆，他们不听，喊完马路上的之后，我和杨某2、宁某、吴某2、姚某就去喊农贸市场出入口阶梯上的，一个卖菜的不愿意搬到农贸市场里面去还骂我们，宁某就把执法记录仪打开，那个人看见后顺手捡起一块砖头冲到宁某面前抢执法记录仪，我们要他还回来他不肯，我们就去抓住他左手准备夺回执法记录仪，他就把执法记录仪丢了，我和吴某2、姚某就把他控制住，宁某就去把执法记录仪捡回来，我们就把他放开了，他又冲向宁某，宁某就跑了，他又捡了一块砖头乱舞，我们又去制止，后来警察就来了。 证人王某的证言，证实：2019年10月9日8点，我安排我们城管队员去万山镇地磅房农贸市场出入口清理非法占道经营的摊贩，当天是我带队，带宁某、吴某2、姚某、杨某2、周某去的，当时我在车上，后来听到他们在吵，我下车过去看到一个男子用砖头打姚某和吴某2，后面那个男子被我们队员控制了。后来他们说是那个男子不听劝阻，还骂我们的队员，我们队员拿执法记录仪录像时，执法记录仪掉在地上，他捡起来摔在地上了。 证人杨某2的证言在，证实：2019年10月9日8点，我们中队王队长带领我们一起到地磅房执法，我们到地磅房农贸市场出入口时，看见有人在人行道上卖菜，我们就要他们到农贸市场里面去卖，他们就搬走了，我们到出入口时有一个男子不肯搬，我们一直在劝他搬，他就是不搬还骂我们。宁某就打开执法记录仪开始录像，他就上前来抢宁某的执法记录仪，姚某、吴某2他们准备去夺回来，他就把执法记录仪扔在地上，我们的人去捡，他就捡了一块砖头向姚某他们冲过去，接着我们的同事就报警了。 证人杨某3的证言，证实：2019年10月9日8点左右，我从家里上街买粉，刚到万山农贸市场卖粉的地方，就看到万山城管有4、5人与一个卖菜的人在争吵，城管都是穿着制服的，争吵不到一分钟，卖菜的那个人就从地上捡了一块石头，用石头砸向一个正在录像的城管，他还用手指着那个录像的城管，说什么我没听清楚，后他跑过去把录像的机器搞掉在地上，有两个城管把卖菜的拦了下来，卖菜的就坐在地上喊城管打人了，那个录像的城管去把录像的机器捡起来准备再录，卖菜的又用手指着城管骂，过了一会警察就来了。 证人向某的证言，证实：2019年10月9日9点左右，我在我店里卖粉，我看见城管和一个摊贩抱在一起，摊贩把一个黑色的机器丢在我卖东西的篮子里，一个城管捡了机器就走上去了，那个摊贩就对着城管拳打脚踢，其他城管就来把那个人拉开抱住不让他动手，后来城管就和那个人去派出所了。城管都穿着制服的，我们都知道他们是城管。我看到的是那个摊贩准备去打录像的城管，被另外的城管抓住，这个摊贩就挣扎，脚乱踢手也在乱舞。城管只是制止他，没有动手打他。 现场勘查笔录，证实：现场位于万山镇地磅房农贸市场出入口阶梯。 执法证，证实：王某系万山区城市管理局干部，具有城市管理执法权。 工作证、劳动合同，证实：吴某2、姚某、宁某、周某、杨某2系万山城市管理局协管员。 视频光盘，证实：事发当时执法记录仪记录的情况。 受案登记表、立案决定书，证实本案的受、立案情况。 监视居住决定书，证实：被告人彭再卫被采取强制措施的情况。 户籍信息、前科证明，证实：被告人彭再卫的年龄及无前科。 本院认为，被告人彭再卫故意伤害他人身体，致被害人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。对于被告人彭再卫提出被害人的手不是其打伤的以及辩护人提出的被告人彭再卫构成故意伤害罪的证据不足的问题。经查：首先，被告人彭再卫多次供述受害人的手可能是其从楼上用木方砸下来打伤的；其从楼上追下楼捡起一段木方继续追，继而用木方与被害人用渔网互相挥舞打斗，期间被害人没有被摔伤的可能，即使期间被摔伤，也是被告人持械追逐所致，而且鉴定结论证实被害人所受之伤为钝器伤，排除了摔伤的可能；其次，被害人陈述其在与被告人双方持械挥舞时，其右手被打伤没力气就向垃圾堆方向跑了，与被告人供述及证人证实被害人与被告人持械挥舞一会就往垃圾堆方向跑了相印证；再次，事发当日被害人在事发地的博爱医院Ｃｌｅａｒ影像检查，被诊断为右手桡骨骨折，排除了伤是事发后形成的可能。因此，被告人及其辩护人的辩解意见不能成立，本院不予采信。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”被告人彭再卫因通道与被害人杨某1发生争吵互殴，进而将被害人杨某1致伤，经鉴定为二级轻伤。对其应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑幅度内处罚。被告人彭再卫的亲属赔偿了受害人损失取得了受害人谅解，对其可从轻处罚；本案系因民间纠纷引发的互殴，双方均受伤，受害人也有一定过错，对其可酌情从轻处罚，无前科，对其可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议不当，本院予以更正。对于被告人彭再卫及其辩护人提出被害人在事件起因上也有过错，且也将被告人致伤，对其可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。鉴于本案系因民间纠纷引发，被害人也有一定过错，被告人亲属积极赔偿被害人损失，取得受害人谅解，对其可适用缓刑。被告人彭再卫无视国家法律，以暴力阻碍国家机关工作人员依法履行职务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条之规定，构成妨害公务罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人的辩护人提出城管队员未履行申报或者备案程序不是依法履行职务以及被告人彭再卫行为不属于暴力阻碍国家工作人员依法履行职务的问题。经查：根据城市管理需要，清理辖区内占道经营是城管队员职责。城管队员在辖区巡查发现占道经营进行临时性劝离，是适用简易程序执法，无需申报或者报备。城管队员在执法过程中使用执法记录仪记录执法过程，是依法执行职务行为的需要，也是规范行政执法的要求。故城管队员的行为属于依法执行职务。被告人彭再卫在地磅房人行道上摆摊卖菜，城管队员着装对在该地占道经营的摊贩进行劝离并要求他们搬进农贸市场经营，其已搬离了人行道，说明其对城管队员清理占道经营这一临时性依法执行职务的行为是明知并认可的。被告人彭再卫将摊位从人行道搬离后并未按照城管队员的清理要求搬至农贸市场内经营，又搬至农贸市场出入口的阶梯上继续占道经营，城管队员再次劝离要求其搬至农贸市场内经营时，从执法记录仪视频看，被告人彭再卫不但不愿搬离，反而对城管队员进行辱骂，当城管队员打开执法记录仪录像时，还实施了手持砖头准备殴打城管队员，并抢夺正在使用的执法记录仪等暴力行为。因此，辩护人提出的该辩护意见，本院不予支持。对于辩护人提出的两起事件的发生不排除被告人彭再卫因交通事故严重受伤的影响，经查，被告人彭再卫经怀化市博爱司法鉴定所鉴定：其作案时无××评定为有完全刑事责任能力。故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款规定：“以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。”被告人彭再卫以暴力阻碍城管队员依法执行职务，对其应在三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金的量刑幅度内处罚。被告人彭再卫犯罪情节较轻，公诉机关量刑建议不当，本院予以更正。据此，本院为维护他人的身体健康和国家的正常管理活动不受侵犯，根据被告人彭再卫的犯罪事实、性质、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百七十七条第一款，第六十九条，第七十二条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一项之规定，判决如下： 被告人彭再卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年；犯妨害公务罪，判处拘役五个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月缓刑一年。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘远见 审 判 员  戴胜洲 人民陪审员  高亚丽 二〇二〇年十二月七日 法官助理陈坤 代理书记员  陈 盼