黑龙江省七台河市茄子河区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0904民初482号原告:李凤云，女，1967年2月11日出生，汉族，系黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司新强矿工人，现住七台河市茄子河区。委托诉讼代理人：李学民，男，汉族，1969年4月14日，现住七台河市茄子河区。系原告李凤云丈夫。委托诉讼代理人：于秋岩，女，1978年10月13日出生，汉族，现住七台河市桃山区。系原告李凤云妹妹。被告：黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司。住所地：七台河桃山区东进街**。法定代表人：张长山，职务：董事长。委托诉讼代理人：钟明刚，该公司新强煤矿法律顾问。原告李凤云与被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司（以下简称矿业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李凤云及其委托诉讼代理人李学民、于秋岩，被告矿业公司委托诉讼代理人钟明刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李凤云向本院提出诉讼请求：1、医疗费4047元（住院押金3000元+核算检测1047元）；2、残疾赔偿金（七级伤残、十级伤残）30945.00元×20年×42%=259938.00元；3、误工费5701.33元×12个月=68415.96元；4、营养费51100.00元5、住院伙食补助费51100.00元；6、护理费242762.63元；7、残疾器具费用200071.00元；8、住宿费554.00元；9、鉴定费4250.00元；10、病例复印件66.50元；11、精神损害抚慰金50000.00元，合计932305.09元，12、原告受伤后被告单位给开的工资55344.00，还应给付876961.09元。4、本案一切诉讼费用均由被告承担。事实和理由：2018年7月19日原告受雇于被告单位（新强煤矿）工种为翻矸工，月工资2400余元。2018年10月18日晚上22点左右，原告在新强煤矿矿车挂链时被挤进滚笼，被工友送往七台河七煤医院住院治疗266天，经诊断为：骨盆挤压伤（右臀血肿）、骶骨骨折、腰椎骨折（腰5左侧横突骨折）腰部损伤、因伤势严重转至哈尔滨医科大学附属第一医院救治，诊断为右髋部软组织缺损溃烂、右侧臀部皮神经损伤、右侧腓总神经损伤、脊髓损伤、二便功能障碍、创面延迟愈合皮肤神经营养、陈旧性左侧骶骨骨折，陈旧性L1-5左侧横突腰椎椎体骨折，住院38天，后期转到七台河七煤医院康复治疗201天出院，原告垫付康复医疗费4030.00元。2020年7月23日原告向七台河市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，2020年7月24日七台河市劳动人事争议仲裁委员会以不属劳动人事争议受案范围不予受理，关于赔偿事宜原被告双方没有达成协议，无奈诉至法院，请求依法支持原告的各项诉求以维护原告的合法权益。被告矿业公司辩称，原被告之间是劳动关系，不是劳务关系，虽然双方签订的是劳务协议，但根据协议内容及原告工作程序、工作内容、工资发放形式看双方存在劳动关系。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条三款之规定，本案不适用《侵权责任法》调整，原告应按照法定程序认定工伤。不能认定工伤，企业也将依据《工伤保险条例》相关规定，按其伤前平均工资进行赔偿。被告系国有企业，原告上岗之前被告单位已经对原告进行了专业的岗前培训。2018年10月18日晚，由于原告在没有另一个监护人监护的情况下私自蹬上滚轮用锹处理淤货，摔倒在滚笼与饱车之间，导致原告受伤的事实发生，原告严重违反了被告《运输区矸石山排矸工安全生产责任制》第十条之规定，所以原告在本案中应承担主要的责任。原告在被告单位仅仅工作了三个月，平均工资为2887.67元，因此原告的医疗终结期的工资基数应按2887.67元计算。综上，请求法院依法审查本案，公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李凤云提交的证据有：证据一、身份证复印件，证明原告主体资格。证据二、七台河市七煤医院诊断书、哈尔滨医科大学附属第一医院诊断书各一份；证明原告李凤云伤情。证据三、医疗费票据两张。证明原告李凤云受伤在七煤医院交住院押金3000元、核算检测费用1047.00元，合计4047.00元。证据四、病案四份，证明原告李凤云在七台河七煤医院住院治疗266天，在哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗38天，在七台河市七煤医院康复治疗207天，原告受伤在医院共计511天。证据五、黑龙江民强司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明内容：证明1、原告李凤云左下肢肌力三级评定七级伤残，腰椎横突骨折评定为十级伤残；2、支持伤后12个月可行治疗终结；3、支持住院期间营养；4、支持住院期间1人护理；5、不支持继续治疗费用；6、支持拐杖220元/付，平均4年更换1次。纸尿垫300元/箱，平均一个月更换一箱，集尿器300元/个，平均一个月更换一次，普通轮椅800元/辆，平均3年更换一辆。证据六、住宿费票据一张，证明原告李凤云上哈尔滨鉴定花费住宿费用554.00元。证据七、黑龙江民强司法鉴定中心收据一张，证明原告李凤云花费鉴定费用、邮寄费、专家费共计4210.00元。证据八、病例复印件票据一张，证明原告李凤云复印病志花费66.50元。证据九、劳务协议书，证明原告在被告单位务工。证据十、工伤不予受理通知书，证明劳动局不予受理，没有认定为工伤。被告矿业公司对以上十组证据真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告矿业公司提交的证据有：证据一、工资科出具的两份工资表，伤前12个月工资，证明原告月工资2887.67元。证据二、伤后给原告李凤云开具的工资61620.00元。证据三、工伤追查报告，证明原告受伤由于个人安全意识不够强。证据四、运输区翻车司机安全生产责任制，证明原告安全意识不够强。证据五、医疗费用票据，证明被告方为原告垫付医疗费139988.92元。原告李凤云对证据一、二、三四均不认可。并质证称，原告李凤云在单位工作时受的伤，不应承担任何责任。对证据五无异议，是事实，但是这个是企业应该给原告花费的医疗费。经审理查明，2018年7月19日被告单位雇佣原告为新强煤矿翻车工，月工资2400余元。2018年10月17日23时，运输区摇台段提饱车期间，翻车工李凤云去滚笼处准备翻货，走到滚笼前发现皮带口被货堵住，蹬上滚笼用铁锹处理淤货，摔倒在滚笼与饱车之间，造成凸骨和骶骨骨折并将右侧臀部肌肉挤伤，骨肉分离。经七煤医院诊断：骨盆挤压伤（右臀血肿），骶骨骨折，腰椎骨折，腰部损伤。在七煤医院治疗266天，后转至哈尔滨医大一院治疗38天。后转至七煤医院治疗201天康复出院。被告已支付医疗费139988.92元，原告支付康复医疗费9532.74元。2019年1月15日为了支付原告伤后工资，原被告补签了劳动协议书。被告支付原告伤后工资共计61620.00元。2020年7月原告向七台河市人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请，2020年7月24日七台河市人事争议仲裁委员会以不在劳动人事争议受理范围为由不予受理。本案在审理过程中，原告李凤云申请鉴定，2020年12月18日黑龙江民强司法鉴定中心出具黑民【2020】临司鉴字403号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人李凤云左下肢肌力Ⅲ级评定为七级伤残，腰椎横突出骨折评定十级伤残；2、支持伤后12个月可行医疗终结；3、支持住院期间营养；4、支持住院期间1人护理；5、不支持继续治疗及费用；6、支持拐杖220元/付，平均4年更换一次，纸尿垫300元/箱，平均一月更换一箱，集尿器300元/个，平均一个月更换一次，普通轮椅800元/辆，平均3年更换一辆。鉴定费用为4210.00元、住宿费554.00元、复印病志费用为66.50元。另查，被告单位未给原告李凤云交纳意外伤害保险。黑龙江省城镇居民可支配收入为30945.00元（2019年）；全省平均工资为68416.00元。本院认为，被告对原告在工作中遭受人身伤害的事实没有异议；对原告治疗过程支付医疗费9532.74元，住宿费554元，复印费66.50元均无异议；原告对被告支付医疗费用139988.92元及伤后工资61620.00元均无异议；原被告对民强司法鉴定意见及鉴定费用4210.00元无异议。原被告双方均承认在原告受伤后补签了劳动协议，承认原被告之间的雇佣关系。对以上事实本院予以确认。被告在总结原告遭受人身伤害事故的原因时指出，是工人安全意识不强，作业时没有做好自我防护，在没有监护的情况下就蹬上滚笼用铁锹处理淤货，当班班长和段长都没有起到现场安全作用；运输区培训不到位等。上述总结符合情理，合乎逻辑，比较客观、全面。劳动合同是指提供劳务者在特定的环境下按照接受劳务者的指示，通过一定的生产工具和自己提供的劳务为接受劳务者完成一定的工作量或工作任务的合同关系。因此作为原告，首选要熟悉自己的工作环境对自己在工作环境中可能存在的潜在的危险有一定的认知程度，其次是按照被告指示完成工作任务；第三就是要掌握生产工具的使用方法和操作规范。原告作为提供劳务者在提供劳务过程中，因未尽到上述义务，致使自己受到损害，可以认定原告自身存在过错。被告作为接受劳务者也没有尽到职责和义务。因为在劳务合同中，原告仅仅向被告提供自己的劳务，而被告向原告提供劳动场所、生产工具等为完成劳务所必需的条件。因此，作为被告首先要为原告提供一个安全的生产环境，为原告安全顺利完成任务创造条件；其次被告还要为原告提供符合安全生产规范的生产工具，第三就是要告知原告对生产工具的使用方法和操作方法，还要为原告交纳意外伤害险，以便原告能安全熟练的完成劳务任务。被告作为接受劳务者未尽到上述义务而导致原告受伤，可以认定被告具有过错，要确定原被告的过错程度，首先要看原告受伤的原因，就本案而言，原告受伤的原因是由于双方均未尽到相关义务所造成的，根据双方未尽到义务的程度和受到损害的因果关系，综合确定原被告过错责任比例为3:7。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，即本案被告应当承担赔偿责任。根据该解释第二十一条、第二十五条规定，护理费、残疾赔偿金期限为20年。该解释第二十六条规定，辅助器具更换周期应参照配制机构的意见且原被告均未提供配制机构意见，本院酌定辅助器具更换期限为20年。因原告仅工作三个月，无法确定伤前十个月平均工资，故应参照上一年度黑龙江人均可支配收入5701.00元/月计算。精神损害抚慰金可按照25000.00元给付为宜。原告李凤云损失核定为：1、医疗费9532.74元（8485.74+1047.00）；2、残疾赔偿金259938.00元（30945×20×42%）；3、医疗终结期误工费68416.00元（5701.00元×12个月）；4、营养费25250.00元（505天×50元/天）；5、住院期间伙食补助费27150.00元（38天×100元/天+467天×50元/天）；6、护理费95950.00元（505天×190元/天）；7、残疾器具费用150460.00元：①拐杖1100元（220元×5）、②纸尿垫72000元（300元×12月×20年）、③集尿器72000元（300元×12月×20年）、④拐杖5360元（800元×6.7）；8、住宿费554.00元；9、复印费66.50元；10、精神抚慰金25000.00元，合计662317.24元。扣除被告给原告支付的工资61620.00元，余额为600697.24元，按被告承担70%责任，为420488.068元。还应扣除被告已垫付医疗费30%，即139988.92元×30%，即41996.67元，原告实际应得赔偿数额为378491.39元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的规定》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十四条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李凤云各项损失共计378491.39元；驳回原告李凤云其他诉讼请求。案件受理费11823.00元，减半收取计5911.50元，由原告李凤云负担1773.45元；被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担4138.05元。鉴定费4210.00元，由被告黑龙江龙煤七台河矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于七台河市中级人民法院。审判员  鲍首山二〇二〇年十二月三十一日书记员  周 娜