安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)皖11民终3909号 上诉人（原审原告）：江苏中核华兴劳务有限公司，住所地江苏省仪征市真州镇胥浦长江路华兴公司内，统一社会信用代码913210817344248499（1/7）。 法定代表人：李卓任，系公司总经理。 委托诉讼代理人：王伟国，江苏顺维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗华林，江苏顺维律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姚正平，男，1963年4月3日出生，汉族，明光市人，住安徽省明光市。 委托诉讼代理人：曹士国，安徽恒维律师事务所律师。 上诉人江苏中核华兴劳务有限公司（以下简称中核华兴公司）因与被上诉人姚正平劳动争议纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院作出的（2020）皖1182民初3204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中核华兴公司上诉请求：1、撤销原判,依法改判；2、本案的诉讼费用由姚正平承担。事实理由：1、一审法院认定事实错误,双方之间不存在劳动关系。姚正平是案外人姚全雇佣的,其接受姚全的管理,也系由姚全给其发放工资,虽然工作地点在其承建的项目工地上,但姚正平直接听从姚全的工作安排,其与中核华兴公司之间不存在管理与被管理的从属关系,双方当事人之间不符合成立劳动关系的法律特征,因此,不能认定双方之间存在劳动关系。2、一审法院之所以裁决其承担用工主体责任,是依据国家劳动和社会保障部(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》所作出的。其认为,这个《通知》的精髓,是将事实劳动关系明确为劳动关系,使事实劳动关系中的劳动者的合法权利保障有了依据。该《通知》第四条本意应当是建筑施工、矿山企业将工程发包给不具有用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,应认定为与具备用工主体资格的发包方存在劳动关系,并由其承担用工主体责任。所以,只有双方之间存在劳动合同关系,其才承担用工主体责任。而本案中双方没有建立事实劳动关系的合意。《劳动合同法》第三条规定,建立劳动关系必须遵循自愿原则,自愿就是指订立劳动合同完全是出于劳动者和用人单位双方的真实意思表示,是双方协商一致达成的。在姚正平受伤之前,公司既不知道有姚正平的存在,姚正平也没有与公司进行联系,既然双方都没有见过面,也就谈不上对劳动关系进行协商沟通,更谈不上在自愿原则的基础上建立劳动关系。故其不应承担用工主体责任。综上,请求二审法院依法改判。 姚正平辩称：1、中核华兴公司系明光市三棵树涂料有限公司生产及配套建设工程项目的承接单位；2、2019年2月16日其受聘于中核华兴公司并在该公司承建的工地上从事钢筋工工作，日工资260元；3、2019年4月20日上午8时其在工地上从事钢筋工操作工程中被钢筋夹伤手指，在治疗期间医疗费全部是由中核华兴公司支付，以上是双方无争议的事实。综上，中核华兴公司应当对其承担用工主体责任，中核华兴公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 中核华兴公司向一审法院起诉请求：1、其对姚正平不承担用工主体责任；2、诉讼费用由姚正平承担。 一审法院认定事实：中核华兴公司是明光市三棵树涂料有限公司生产及配套建设工程项目的承建单位。2019年2月16日起，姚正平经人介绍到中核华兴公司承建的建筑工地从事钢筋工工作，工资由该单位工作人员徐飞飞通过姚全向姚正平及其他工人分别发放，姚正平工资标准根据考勤记录每天260元。2019年4月20日上午8时许，姚正平在工地从事钢筋工操作过程中被钢筋夹伤。姚正平受伤后，中核华兴公司将其先后送至江苏省南京鼓楼医院集团高新医院、明光市中医院住院治疗，所有医疗费用均由该单位支付。姚正平出院后向明光市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认中核华兴公司对其承担用工主体责任。明光市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月14日做出明劳人仲裁字[2020]第43号仲裁裁决书，裁决中核华兴公司承担姚正平用工主体责任。中核华兴公司不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。 一审法院认为，结合当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：中核华兴公司是否应承担姚正平的用工主体责任。姚正平提供的证据能够证明姚正平、案外人姚全、卢灿友等人均是接受中核华兴公司雇佣，工资均由该单位工作人员徐飞飞通过姚全发放，即能够认定中核华兴公司与姚正平之间存在劳动关系。需要说明的是，即使中核华兴公司将部分工程分包给姚全、姚全雇佣姚正平的事实成立，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条的规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，但对组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。综上，中核华兴公司要求不承担姚正平用工主体责任的诉讼请求，依据不足该院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：江苏中核华兴劳务有限公司对姚正平承担用工主体责任。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏中核华兴劳务有限公司负担。 二审中，双方当事人均没有提供新证据，二审查明的事实与原审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为:本案二审争议焦点是中核华兴公司应否承担姚正平的用工主体责任。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。本案中，中核华兴公司在承建明光市三棵树涂料有限公司生产及配套建设工程项目过程中，要么自己亲自施工，要么把非主体工程分包给有相应资质的他人施工。中核华兴公司上诉称其将上述建设项目的部分工程发包给案外人姚全，姚全雇佣姚正平等人在工地上从事钢筋工工作,姚正平接受姚全工作安排和管理,其工资也由姚全发放,中核华兴公司与姚正平之间不存在管理与被管理的从属关系,双方不存在劳动关系，因此其对姚正平不应承担用工主体责任。本院认为，且暂不说双方是否存在劳动关系，就中核华兴公司关于姚全雇佣姚正平，其公司不承担用工主体责任的观点，本院也不会予以支持。因为中核华兴公司将承建的部分工程发包给案外人姚全施工，而案外人姚全既无相应资质又无用工主体资格，因此中核华兴公司分包给案外人姚全的行为明显存在不妥。现案外人姚全在组织工人姚正平等人施工过程中，致姚正平受伤。由于姚全既无相应资质又无用工主体资格，因此参照劳动和社会保障部的上述规定，中核华兴公司应当承担姚正平的用工主体责任。关于双方是否存在劳动关系，一审已作阐明，在此不再赘述。故中核华兴公司的上诉理由不能成立，一审法院判决该公司承担用工主体责任并无不当，应予支持。 综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人中核华兴公司的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人江苏中核华兴劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 夏 根 审判员 张立涛 审判员 贺 斌 二〇二〇年十二月三十一日 书记员 张婷婷 附处理本案有关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。