江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1029民初1360号原告：周某，女，汉族，2017年10月5日出生，住抚州市。法定代理人：吴某，女，汉族，1992年6月4日出生，住抚州市。诉讼委托代理人：万克勤，江西汝河律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：抚州市东乡区妇幼保健院，统一社会信用代码：12361131492781463X，住所地：抚州市东乡区孝岗镇恒安西路**。法定代表人：吴金茂，院长。委托代理人：何宏波，男，汉族，1770年1月13日出生，住江西省抚州市，系该院职工。诉讼委托代理人：杨铭，江西书童律师事务所津师，代理权限为特别授权。原告周某与被告抚州市东乡区妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周某的法定代理人吴某及委托诉讼代理人万克勤、被告抚州市东乡区妇幼保健院委托代理人何宏波及委托诉讼代理人杨铭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失210320.02元；2.诉讼费用由被告承担。原告于庭审过程中变更诉讼请求为：判令被告赔偿原告各项损失511553.77元。事实与理由：原告母亲吴某于2017年10月间在被告处生育原告，同月5日原告出生时，因被告医护人员操作不当，造成原告臂丛神经受损伤（左侧）。伤后，原告先后在江西儿童医院、上海华山医院等地住院治疗，花费巨额药费。原告认为被告的诊疗行为严重的违反诊疗常规，同时存在手术操作上的不当，损害了原告的身体健康，且给原告造成了相应的经济损失，侵害了原告的合法权益。经鉴定被告造成原告受伤行为系三级丁等事故，被告在事故中负主要责任。因赔偿无法达成一致，只能按照《民事诉讼法》之规定，特向贵院提起诉讼，诉请贵院依法秉公裁决，保护原告的合法权益。被告抚州市东乡区妇幼保健院辩称，一、过错责任问题1、本次事故纯属意外，我方不应负主要责任。因为：第一、我方在做手术尽了风险告知义务。因为产妇是之前自然生育过小孩，而且小孩也是巨大儿，当医生告知其顺产风险时后，其仍然选择顺产，那么相应风险应由其自身承担。第二、产妇分娩后，产妇的会阴并没有撕裂，从这里可以说明产妇分娩的空间足够，当时不一定要做会阴切开的手术，也说明小孩受伤与我方没有必然的因果联系，是其它的意外原因导致的，江西省医学会医疗事故鉴定书中也没有具体指出是什么原因导致的，所以我方即使要负责任，也只应负次要责任，承担20%到30%的责任。二、医疗费的计算不合理：第一、其转院治疗，没有转院证明，更没有经过医务部门的批准，随意性的选择医院进行治疗，根据最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》中规定，医药治疗费用的赔偿，一般应以所在地治疗医院诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。未获医务部门批准擅自另找医院治疗的费用一般不予赔偿，擅自购买与损害赔偿无关的药品或者治疗其它疾病的，其费用也不予赔偿；第二、不符合在江西省儿童医院的医嘱要求，江西省儿童医院在多次医嘱要求要到当地医院康复治疗，如果其要到外地康复需要到当地医院开转院证明。第三、其选择就诊或康复的医院并不是更高一级的医院，按理应是从下级医院转诊上一级医院治疗，或从不具有医疗条件或技术不够转到上一级条件或技术更好的医院才更合理。但是对方选择就诊或康复的地方有的是上海市某个区的医院，有的是上海市宝山区庙行镇区卫生院就是镇一级的卫生院、有的还是医药公司进行康复费用等等医院，这既不符合诊疗规范，也不符合常理。第四、有些在做出鉴定之后的医药费，不应再进行计算，因为既然做了伤残鉴定，说明治疗已经终结，就不能再治疗了。如果其还再治疗，伤残就会发生变化，那么就需重新做过伤残鉴定。三、康复费用不合理1、不符合转院规范，没有经医务部门的批准。2、不符合江西省儿童医院的医嘱。3、在上海第三康复医院等门诊所花的费用，没有医生的处方。4、在上海市儿童医院是耳鼻咽喉科，明显与受伤的部位不符。5、在上海市邵氏健康管理有限公司所花的费用，医院都不是，更没有医生的处方。四、住院及康复期间的伙食补助费不合理1、康复期间的伙食补助费的主张没有法律依据。2、不符合江西省儿童医院的出院到当地医院康复的医嘱。3、2018年华山医院，并没有医院医生关于康复的医嘱。4、康复门诊时，已经包含着相关的费用，无需再额外的护理费用。5、康复治疗并不具有合理性，因为从后来的效果来看，并没有看出其有明显效果。五、营养费的计算不合理，也无法律依据。1、营养费的计算应以实际住院天数为准，出院以后康复及门诊的营养费的主张并没有法律依据，也没有事实依据。2、根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的关于臂从神经的营养期为30天到60天。那么刚好对于可以依据其实际住院的天数来计算，也即57天。3、小孩的这种伤病，并不是失血过多或者体弱多病的情况，怎么需要这么多营养费，那么她的营养费，具体用了哪些营养物，这些营养物用在什么地方。六、护理费的计算不合理，也无法律依据1、护理费的计算应以实际住院天数为准。出院以后康复及门诊的护理费的主张并没有法律依据，也没有事实依据。2、依照法律规定，护理费是指伤者因生活自理因难，需要人护理至生活可以自理的情况，那么现在小孩生活自理困难，是因为其是婴儿，本身就需要人来护理。第二、小孩受伤的部位，也即臂丛神经受伤，不会导致生活不能自理。所以，小孩并不是受伤导致其生活不能自理那么从这一点讲护理费的计算明显不合理。七、关于交通费的意见1、应以实际发票为准。2、不符合转诊规范，额外支出的交通费不能计算。八、关于住宿费的意见1、不符合2019年12月份，江西省儿童医院到当地医院康复的医嘱。2、住宿的天数不能与康复的门诊次数要吻合，而且省儿童医院的康复要求最多也就是每月一次，无需那么多次去进行康复。我院已预借4万元人民币给原告方，该款项应予抵扣。以上意见，敬请法庭予以采纳!原告周某为支持其主张在举证期限内向本院提供如下证据：证据一、医疗事故技术鉴定书，证明事故发生经过及责任划分，医方承担主要责任；证据二、司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级为八级；证据三、原告户口簿，证明原告诉讼主体适格；证据四、原告东乡区妇幼保健院出院小结，江西儿童医院出院小结、疾病证明书、药费发票、用药清单，南昌大学一附医院门诊发票；上海交通大学医学院儿童医学中心门诊发票，上海国龙医院有限公司门诊发票，复旦大学附属华山医院门诊发票17张、复旦大学附属儿科医院两次门诊发票、出院小结、疾病证明书、用药清单，上海市儿童医院门诊发票，上海市宝山区庙行镇卫生院门诊发票，证明：住医药费63953.84元；证据五、上海宝山区仁和医院、上海市第三康复医院、上海市邵氏集团健康管理有限公司康复费，证明康复费用49254元；证据六、交通住宿费发票，证明交通费8931.5元、住宿费13175元；证据七、辅助器具费用发票，证明辅助器具费用60O元。被告抚州市东乡区妇幼保健院质证称：对证据一的真实性无异议，合法性和关联性均有异议，应当有司法鉴定机构的鉴定才能作为依据，江西省医学会的意见并没有法律依据，所以无合法性，江西省医学会的鉴定书中并为指出我方的过错会导致原告神经损伤，神经损伤的原因很多，鉴定中应当排除其他导致神经损伤的原因才能证明是我方过错导致原告损伤，因此关联性有异议；我方在手术之前已经告知顺产风险，在生产过程中我方并无明显过错，抚州医学会认为我方负次要责任；本次事故纯属意外，我方仅负次要责任；对证据二的三性均有异议：1、该鉴定适用的法律依据是错误的，2、鉴定机构在做鉴定时并未做肌电图检查，缺乏客观性，3、鉴定时机不对。原告住院天数57天，相关费用都应当以实际住院天数进行计算；1、医疗费不合理；2、康乡费用长合理，没有法律依据，康复医院的选择未按江西省儿童医院的出院医嘱进行选择到当地的儿童医院进行康复，进行康复的时间门诊随诊2年，每月1次；3、住院及康复期间的伙食补助费不合理，康复期间并不存在伙食补助，计算天数应以实际住院天数为准；4、营养费计算不合理，以57天实际住院天数按30元/天进行计算；5、护理费的计算不合理，原告受伤部位并不会导致原告生活不能自理，以实际住院天数按113元/天；6、伤残费应当按十伤残，农村标准进行计算；7、精神抚慰金3万元过高，应当3000元为宜；8、交通费应以实际发票为准，不符合转诊规范，额外支出的交通费不能计算；9、住宿费过高；10、辅助器具600元关联性有异议；总的损失应当按20%-30%来进行赔偿。被告抚州市东乡区妇幼保健院在举证期限内向本院提供如下证据：抚州医鉴【2018】026号医疗事故技术鉴定书，证明我方仅负本次事故的次要责任；原告周某质证称：对该份证据真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，本次鉴定在我方申请重新鉴定后已经被江西省医学会作出的鉴定推翻了，不应当再适用。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了举证、质证，对于无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吴某与原告周某系母女关系。2017年10月5日22时55分，吴某在被告抚州市东乡区妇幼保健院妇产科分娩生育了原告周某，造成原告周某臂丛神经受损伤（左侧），周某分别转入东乡区人民医院、江西省儿童医院、南昌大学第一附属医院、上海交通大学医学院儿童医学中心、上海国龙医院有限公司、复旦大学附属医院、上海市儿童医院、上海市宝山区庙行镇卫生院检查或住院治疗，前述医疗费用合计为63953.84元，其中原告周某自行报销了23039.57元，同时，被告抚州市东乡区妇幼保健院垫付原告周某医疗费40000元。另外，原告周某在上海宝山区仁和医院、上海市第三康复医院、上海市邵氏健康管理有限公司进行康复治疗，产生康复费用合计为49254元。2018年8月2日，抚州医学会受理周某与抚州市东乡区妇幼保健院医疗纠纷鉴定申请，于2019年8月29出具抚州医鉴[2018]026号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丁等医疗事故，医方承担次要责任。对周某的医疗护理医学建议：继续康复治疗。之后，原告周某不服，向江西省医学会申请再次鉴定。2018年10月31日，江西省医学会受理后于2018年11月26日作出赣医鉴[2018]14号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级丁等医疗事故，医方承担主要责任。2020年9月3日，江西神州司法鉴定中心作出了江西神州[2020]临鉴字第F480号司法鉴定意见书评定原告的伤残等级为八级伤残，为此产生鉴定费用1200元。原告方于治疗期间向被告方借款人民币4万元，有借条为证，双方均予以认可。原告周某虽然系农村户籍，但其出生后住院期间均由其监护人吴某哺乳以及护理，吴某系城镇户籍。本院认为，周某与抚州市东乡区妇幼保健院医疗纠纷一案，应当按照医疗事故鉴定结论进行责任划分，并适用相对应的伤残等级，根据该医疗事故鉴定结论，抚州市东乡区妇幼保健院对周某的损害后果承担主要责任，应当赔偿周某的损失，根据责任划分，由抚州市东乡区妇幼保健院承担主要责任，酌定抚州市东乡区妇幼保健院承担70%；根据江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书认定，周某对应的伤残等级为八级。对周某的损失认定如下:1、医疗费，根据原告周某提交的有效医疗费票据，扣减已经医保报销的费用认定为40913.43元；2、营养费，应以实际住院57天按30元/天计算，认定为1710元（30元/天×57天）；3、住院伙食补助费，应以实际住院57天按100元/天计算，认定为5700元（57天×100元/天）；4、护理费，应以实际住院57天并参照2019年度江西省城镇私营居民服务、修理和其他服务业收入41444元/年的标准计算，认定为6472.07元（41444元/年÷365天×57天），出院医嘱中虽有护理要求，但因原告并未提供赴上海等地康复治疗的具体时间及具体天数，原告可收集相关证据后另行主张；5、伤残赔偿金，虽然原告周某系农村户籍，由于其监护人吴某系城镇户籍，并且跟随吴某在城镇连续生活，故可按照江西省2019年度城镇居民人均可支配收入36546元/年，按伤残八级系数30%计算，认定为219276元（36546元/年×20年×30%）；6、原告周某主张交通费8934.5元，有相关票据为凭，本院予以认可；7、原告周某主张住宿费13175元，有住宿费发票为证，本院予以认可；8、原告周某主张精神抚慰金30000元，结合原告周某的医疗事故对应的伤残等级及当地生活水平，酌情认定10000元；9、残疾辅助器具费，根据原告周某提供的发票认定为600元；10、康复费，根据原告周某提交的有效医疗费票据认定为49254元。以上原告周某的各项经济损失共计为356035元，应当由被告抚州市东乡区妇幼保健院赔偿原告周某249224.5元（356035元×70%）。原告方于治疗期间向被告方借款人民币4万元，应当予以抵扣，故被告抚州市东乡区妇幼保健院还赔偿原告周某209224.5元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八天、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告抚州市东乡区妇幼保健院赔偿原告周某损失共计209224.5元，此款限于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、驳回原告周某其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4457.77元（已减半收取），由原告周某负担2634.55元，由被告抚州市东乡区妇幼保健院负担1823.22元。如不服本判决，自收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照当事人人数提交上诉状副本，交纳相应的上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州市高新支行），上诉于江西省抚州市中级人民法院。上诉并交纳上诉案件受理费后将交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按照自动撤回上诉处理。审判员 李 勇二〇二〇年十二月三十日书记员 艾乐庭