江苏省淮安经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0891民初360号原告：淮安景壤房地产开发有限公司，住所地淮安经济技术开发区深圳路******。法定代表人：张小青，该公司执行董事。委托诉讼代理人：沈辉，江苏法德东恒律师事务所律师。被告：淮安市明烨置业有限公司，住所，住所地淮安经济技术开发区珠海路****div>法定代表人：蔡明华，该公司董事长。委托诉讼代理人：王敏，江苏群汇知缘律师事务所律师。委托诉讼代理人：许士广，江苏群汇知缘律师事务所律师。第三人：张小青，女，汉族，1973年3月23日出生，住昆山市。委托诉讼代理人：李梓，江苏律轩律师事务所律师。第三人：蔡明华，男，汉族，1963年10月8日出生，住淮安经济技术开发区。第三人：淮安经济技术开发区管理委员会，住所地淮，住所地淮安经济技术开发区迎宾大道**v>法定代表人：仲凤笔，该管理委员会主任。委托诉讼代理人：滕庆红，北京盈科（淮安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙立君，北京盈科（淮安）律师事务所律师。原告淮安景壤房地产开发有限公司（以下简称景壤公司）与被告淮安市明烨置业有限公司（以下简称明烨公司）、第三人张小青、第三人蔡明华、第三人淮安经济技术开发区管理委员会（以下简称开发区管委会）不当得利纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告景壤公司委托诉讼代理人沈辉与被告明烨公司委托诉讼代理人王敏、第三人张小青及其委托诉讼代理人李梓、第三人蔡明华、开发区管委会委托诉讼代理人孙立君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告景壤公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告明烨公司返还原告2448.316万元并按照年利率6％标准计算利息（其中2361.33万元从2010年12月13日起计算直至实际给付之日止，86.996万元从2015年3月30日起计算直至实际给付之日止）；2、被告明烨公司承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2010年8月13日，原告与第三人开发区管委会签订《合作开发协议书》，约定：管委会经公开招标选择原告承建“南方花园六期”工程，并以BT模式投资建设。管委会以挂牌出让形式将位于开发区亩土地出让给原告，协议对成立房地产开发企业、土地款返还、土地挂牌、履约保证金作出明确约定。2010年8月17日，第三人张小青、蔡明华签订《合作协议》，合作成立被告明烨公司，并约定开发上述所涉土地。该地块分批挂牌出让，第一期土地挂牌前，2010年8月24日，被告向原告汇款3750万元用于竞拍一期土地履约保证金。同日，原告将该款汇入开发区财政局。2010年11月2日，被告竞得一期土地，竞得价为5900万元。2011年11月9日，被告明烨公司与淮安市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》。2011年3月17日，被告取得一期土地使用权证，并已完成开发。第三人张小青、蔡明华之间签订的《合作协议》现已经无法继续履行。但被告在除支付了3750万元履约保证金外，对于剩余土地出让金2150万元一直未付，该款项系原告应享有的土地返还款，被告无权取得，应予以返还，故原告诉至法院提起上述诉请。被告明烨公司辩称，一、原告与被告之间无债权债务关系，原告与被告之间并未签订相关合同确立债权、债务关系，被告不欠原告任何款项，原告也未替被告垫付任何款项；二、被告摘牌交付土地出让金、接受土地款均依法履行法定程序，与原告无关，被告于2010年11月9日与淮安市国土资源局签订《国有建设用地土地使用权出让合同》，成功摘牌涉案的合肥路东侧土地，且被告已经按合同约定足额支付了5900万土地出让金，后政府按照扶持中小企业政策返还被告土地款2043.70058万元，所有手续均是合法有效，与原告公司无关。综上，原告主张被告应返还款项无事实和法律依据，请求驳回原告所有诉讼请求。第三人张小青述称，对原告的诉讼请求无异议，被告应该予以返还。第三人蔡明华述称，同意被告明烨公司的辩称意见。第三人开发区管委会述称，原告的诉讼请求与管委会无关，管委会已经返还了相关款项。本院经审理认定事实如下：2010年2月3日淮安江海置业有限公司成立，2010年8月10日变更为明烨公司。2010年8月13日，原告（乙方）与第三人开发区管委会（甲方）签订一份《合作开发协议书》，就乙方在甲方区域承建“南方花园六期”工程建设及开发建设“景壤商住”（暂定名）商住项目等相关事宜，达成如下协议：一、合作模式。甲方经公开招标选择乙方承建“南方花园六期”工程，并以BT模式投资建设。甲方以挂牌出让形式将位于淮安经济技术开发区亩土地（具体用地位置及面积以规划部门出具的红线图为准）出让给乙方。乙方所承建的“南方花园六期”工程总价款，均可抵充双方约定应付甲方的土地出让金。项目一：“南方花园六期”工程。（一）、合作内容，1、甲方经招标选择乙方承建“南方花园六期”工程。2、按乙方垫付的“南方花园六期”工程款与土地出让金对等冲抵为原则。（二）、工程结算。项目二：商住项目地块。（一）、地块概况、地块概况于开发区亩土地（具体用地位置及面积以规划部门出具的红线图为准），用地性质为商住，总投资约2亿元。（二）、合作内容：1、甲方于2011年3月底前分批挂牌出让该地块，其中一期约42亩于2010年9月底前完成挂牌；二期约43亩待甲方完成置换后挂牌。2、若乙方在“南方花园六期”工程竣工前摘牌取得土地使用权的，乙方承担相应部分土地出让金利息。二、双方责、权、利，（一）、甲方责、权、利：1、甲方负责按约定时间组织土地分批挂牌，并返还约定返还款项，其中一期完成挂牌后甲方将土地溢价部分资金在15日内返还乙方；其余土地款，由甲方根据乙方“南方花园六期”BT工程进度在2011年春节前分三期支付给乙方。2、乙方签订土地使用权出让合同后2个月内，甲方向乙方交付净地，并将基础设施配套至乙方项目红线外。3、乙方签订土地使用权出让合同后3个月内，甲方协助乙方办理土地使用权证。4、……。（二）、乙方责、权、利，1、乙方须在甲方辖区内成立具有独立法人资格的房地产开发企业并以该企业名义摘牌和进行房地产开发，注册资金不少于2000万元，且承建乙方建设工程的施工单位须在甲方属地登记纳税。4、乙方向甲方支付人民币3950万元作为该项目履约保证金。支付时点为：（1）、因甲乙双方于2009年12月8日所签订，位于韩泰路以西、武汉路以东、大连路以北、留学生创业园以南约50亩土地的受让土地《协议书》已解除，乙方已缴纳的200万元履约保证金自动转为该宗土地履约保证金。（2）、本协议签订后七日内，乙方向甲方支付3750万元。5、乙方必须报名参与分批出让地块的挂牌竞拍，竞拍保证金由甲方支付；中标后，按中标价缴纳相关税费。……。6、乙方中标后，甲方将履约保证金冲抵乙方应缴纳的土地出让金，根据BT项目工程量分次以工程进度款支付。三、其他事项。2010年8月13日，原告（乙方）与第三人开发区管委会（甲方）又签订一份《补充协议书》，就乙方在开发区参与甲方组织的土地挂牌受让土地，投资兴建“景壤商住”项目等事宜，达成补充协议：一、宗地挂牌出让设参考价，参考价为80万元/亩；二、乙方必须报名参与竞牌，若乙方中标，甲乙双方按以下条款执行：（一）、该宗地挂牌成交价溢出参考价部分，由甲方以项目扶持发展资金的方式返还乙方，返还时点分别为：1、自乙方按土地出让合同规定全额缴清土地款之日起15日内，甲方将挂牌成交价溢出参考价部分的95％返还给乙方；2、乙方项目开工面积占出让面积约50％且达正负零，甲方将挂牌成交价溢出参考价部分的5％返还给乙方；如乙方项目自甲方交地之日起一年内没有达到工程正负零，则甲方有权不予返还该款项。项目扶持发展资金计算方式为：扶持资金额度＝（挂牌成交价－80万元）×挂牌成交亩数。（二）、若成交价低于参考价，为了保障甲方利益，不足部分由乙方补齐。2010年8月17日，第三人张小青（甲方）、第三人蔡明华（乙方）签订《合作协议》，就双方合作成立淮安市明烨置业有限公司，开发淮安经济技术开发区亚亨地块，以及本协议所涉项目的开发事宜达成如下协议：一、项目基本情况，亚亨地块位于淮安经济技术开发区，面积约85亩，其中一期约42亩（具体用地位置及面积以规划部门出具的红线图为准）。项目总建筑面积约4.5万㎡，用地性质为商住。二、为开发兴建上述项目，甲乙双方商定成立房地产开发有限公司，公司名称暂定为淮安市明烨置业有限公司，公司注册资本2000万元，其中甲方出资32.5％，乙方出资67.5％。三、本协议签订之日起三个工作日内，乙方向甲方支付100万元作为合作定金，如乙方违反本协议的条款约定，无权要求甲方返还定金。如甲方违反本协议条款约定，甲方双倍返还合作定金。四、由于甲方资金紧张，双方约定，甲方在明烨公司的出资，由甲方向乙方借款，乙方先垫付，甲方在乙方将验资款存入验资机构指定账户前向乙方出具注册资本32.5％的借据，甲方借款注册金额为650万元。五、双方约定明烨公司所接受的该宗地土地出让价（非竞拍价）不超过80万元/亩，如该宗地超出80万元/亩，明烨公司可以不摘牌，由此产生的一切费用由甲方补偿给乙方。六、前述土地如果由明烨公司摘牌取得，在明烨公司和政府相关部门签订国有土地使用权出让合同并取得土地使用权证后十日内，甲方将其在明烨公司的股权全部无偿转让给乙方，在股权工商注册登记变更第二日，乙方将650万元借据返还给甲方，同时甲方还应将100万元合作定金返还给乙方。如乙方不能如约协助甲方办理二期土地摘牌，甲方继续持有明烨公司32.5％的股权。七、甲方的权利义务。1、协助明烨公司参与该土地使用权的竞拍活动，取得该土地的使用权。2、土地摘牌后协助乙方办理该宗地的土地使用权证，规划许可证和建设许可证手续。3、土地取得后，甲方除前期的整体（85亩土地）规划方案设计外不参与明烨公司的任何经营活动；取得一期土地（42亩）使用权后，甲方即退出明烨公司的股权；不再参与明烨公司在该项目的投资；不承担该项目建设过程中产生的任何债务（包括但不限于税收、费用等）；也不参与该项目的利润分配。公司的所有资产（包括账户上的资金）均属乙方所有，与甲方无关。4、在取得土地后，甲方帮助乙方在15天内向政府追回土地的溢价部分资金（溢价资金为590万元），保证乙方工作正常运行，为后期土地开发资金的落实创造条件。5、乙方协助甲方竞拍整体后期43亩地块的摘牌资金。乙方所支付43亩土地的摘牌资金，甲方确保三个月内将资金返还给乙方。如资金使用时间超过三个月，甲方按照银行的双倍利息支付给乙方。八、乙方的权利义务。1、负责办理公司的成立、开发资质、税务登记等手续，负责注册资本的审验。2、向明烨公司注入资金以及支付亚亨地块的土地出让金。3、明烨公司成立后，明烨公司法定代表人由乙方担任，明烨公司的生产经营管理和本协议约定的一期项目（42亩土地）开发由乙方负责，明烨公司（含该项目）的收益、亏损全部由乙方享受和承担，与甲方无任何关联。4、在2010年8月25日前，明烨公司向政府支付该宗地42亩土地的出让金3950万元（其中土地价款为3360万元。溢价资金为590万元）。5、乙方取得该宗一期地块后，尽快办理各项开发手续，使项目能尽早开工和对外享受，并及时向银行落实融资。于2011年3月份协助甲方完成该宗地整体地块中后期43亩土地的摘牌工作。九、本协议合作过程中一期42亩土地范围内所产生的各项费用由乙方承担。二期43亩土地所产生的各项费用由甲方承担。十、本协议经甲乙双方共同签字后生效，在履行本协议中若发生争议，应协商解决，协商不成的，提交淮安仲裁委员会仲裁。本协议未尽事宜，甲乙双方可另行约定，补充约定经双方签章后与本协议具有同等法律效力。2011年4月12日，第三人张小青（甲方）、第三人蔡明华（乙方）又签订《补充协议书》，就双方2010年8月18日签订的《合作协议》签订补充协议，补充协议约定：一、上述《合作协议》所涉亚亨地块项目，双方已注册成立了淮安市明烨置业有限公司。根据该《合作协议》的约定，明烨公司的注册资金为2000万元，上述注册资金已不能完全满足项目的发展需要，因此乙方决定将明烨公司的注册资金增加至5058万元。二、明烨公司所增加的3058万元注册资金，由乙方负责筹集并落实，甲方应积极配合办理相关验资和工商注册登记手续，在注册资金变更登记时，甲乙双方仍按原《合作协议》约定的股份比例不变。三、明烨公司增资部分，甲方应投入993.85万元，现仍由乙方垫付，在注册资金变更登记的同时，甲方出具借条给乙方。明烨公司注册资本增加部分的处理，仍执行原《合作协议》第六条的约定，即甲方在原《合作协议》第六条约定的股权转让条件成就时，无偿将股权转让给乙方。四、根据原《合作协议》的约定，一期42.85亩土地项目的开发，由乙方独立负责，一期的权利义务与甲方无关。五、双方应全面正确履行原《合作协议》及为履行或解释原《合作协议》而达成的所有补充协议（包括本补充协议）。一方未能全面正确履行合作协议，经协商未能达成一致处理意见的，违约方应赔偿守约方所有损失，并承担守约方因主张权利而发生的所有费用。六、因履行原《合作协议》和补充协议而发生的所有争议，双方应协商解决，协商未能解决的，则应提交淮安仲裁委员会根据该会有效的仲裁规则予以仲裁裁决。七、涉及双方合作中的其他权利义务，仍执行原《合作协议》的约定。2010年8月24日，被告汇款3750万元至原告账户。同日，原告将3750万元履约保证金汇至淮安经济开发区财政局。2010年11月2日，被告竞得合肥路东侧地块（约42.68亩），成交价为5900万元。2010年11月9日，被告与出让人淮安市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》。2010年12月6日，被告将余款1950万元汇至淮安经济开发区财政局，淮安经济开发区财政局于2010年11月至12月间出具八张土地规费专用收据，共计收到被告缴纳出让金5900万元。2011年3月17日，被告取得开发区大连路北侧、合肥路东侧涉案一期地块土地使用权证。2010年12月，被告向第三人开发区管委会申请扶持中小企业发展专项资金2485.6万元。管委会于2010年12月13日支付第一批95％给被告，即2361.32万元，经被告同意管委会用该款直接代扣代缴契税177万元、出让业务费118万元、农业开发资金22.61942万元、二期土地保证金130万元。管委会于2015年3月22日向被告了支付第二批5％的7折即86.996万元（用于缴纳部分企业所得税）。2015年10月14日，第三人开发区管委会（甲方）与原告（乙方）达成《退地协议》，就乙方退出合肥路东侧、大连路北侧未开发的景壤商住项目二期43亩土地（福州路以西、大连路以北），达成如下协议：一、甲乙双方同意解除2010年8月13日所签订的《合作开发协议书》及《补充协议书》合作模式项目二“商住项目用地”二期开发条款的约定，即“景壤商住”项目二期开发，双方不再履行该宗地开发相关权利义务。二、乙方自愿退出“景壤商住”项目二期43亩土地。乙方在本协议签订之日起3个工作日内负责将原项目用地手续原件退还给甲方，具体为：1、《合作开发协议书》及《补充协议书》；2、土地保证金收据。三、本协议签订之日起30日内甲方退还乙方已缴纳的亚亨地块二期土地保证金130万元。四、本协议签订后，上述协议中有关“景壤商住”项目投资开发协议条款解除，甲乙双方不承担因上述协议中解除而产生的法律责任。后二期土地保证金130万元由被告背书管委会直接退给了原告。2017年7月，蔡明华为申请人，以张小青为被申请人向淮安仲裁委员会申请仲裁，要求张小青将其持有的明烨公司出资比例为32.5％，出资额为1643.85万元的股权无偿转让给蔡明华，返还申请人100万元合作定金。后淮安仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决张小青转让股权给蔡明华，返还合作定金100万元。该裁决已履行。审理中，第三人开发区管委会认可其返还溢价款的依据是其与原告签订的相关合作协议，其将溢价款支付给被告也是经原告同意的。本院认为：原告景壤公司与第三人开发区管委会签订的合作协议约定第三人开发区管委会将挂牌成交价溢出参考价部分由开发区管委会以项目扶持发展资金的方式返还给原告，该约定条款的返还标的实为土地出让金，明显损害国家利益和社会公共利益，符合《中华人民共和国合同法》第五十二条规定之情形，应认定该协议条款无效。而原告提起本案诉讼要求被告明烨公司返还其2448.316万元及利息正是基于其与第三人开发区管委会签订的该合作协议，原告其诉讼请求不应得到支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：驳回原告淮安景壤房地产开发有限公司的诉讼请求。保全费5000元，由原告负担。案件受理费149300元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：江苏省淮安市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司淮安清江浦支行，账号：62×××85）。审 判 长 季明丽审 判 员 高晓文审 判 员 刘海波二〇二〇年十二月六日法官助理 张基兰书 记 员 黄**华