甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初4886号原告：张文杰，男，1961年7月28日出生，汉族，住宁夏银川市永定县。委托诉讼代理人：曹婧，北京大成（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏宏渊，北京大成（银川）律师事务所律师。被告：中铁建工集团有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路**诺德中心**楼。法定代表人：张建喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：欧阳晓岚，女，该公司北京分公司法务。委托诉讼代理人：乐武胜，男，该公司北京分公司法务。原告张文杰与被告中铁建工集团有限公司（以下简称中铁建工集团）劳动争议一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张文杰的委托诉讼代理人曹婧、魏宏渊，被告中铁建工集团委托诉讼代理人乐武胜、欧阳晓岚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张文杰向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告之间存在事实劳动关系；2.判决确认由被告对原告承担工伤保险待遇责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年，张文杰由蒋银团招用并带领进入中铁建工集团位于兰州市七里河区的兰州××段生产能力扩能改造工程项目，从事水暖班组安装工作。2018年11月25日，张文杰在工地工作时受伤。事故发生后，张文杰由于受伤严重一直在住院和康复治疗中，支出了巨额医疗费用，但就此与中铁建工集团多次协商无果。2019年8月28日，张文杰向兰州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于当日作出（2019）06号《兰州市职工工伤认定中止通知书》。同日，张文杰向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2019年9月30日作出甘劳人仲裁字［2019］第407号裁决书，张文杰不服该裁决，遂诉至本院。中铁建工集团辩称，1.原告系由蒋银团招用，而非被告招录参加工作；2.原告自认其劳动报酬由蒋银团发放而非被告发放；3.原告从事水暖工作业并不是被告总包员工工作内容，而是由分包劳务作业单位承包，因此原告即便在其主张工地现场作业，也是由劳务单位安排具体工作，与被告无直接管理关系。因此，原被告之间不存在事实劳动关系，被告无义务承担原告的工伤责任，本案的诉讼费用也应由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年10月27日，中铁建工集团与邯郸市谐和建筑劳务分包有限公司（以下简称邯郸谐和劳务公司）签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定中铁建工集团（甲方）将其公司承建的兰州车辆段生产能力扩能改造工程（CLD-SG1标段）图纸范围内所有的室内水电暖工程分包给邯郸谐和劳务公司（乙方）进行施工，该合同中载明如下内容：“……1.3劳务分包内容：……1.3.1.24甲方指定的其他工作。……2.2开始工作日期：2017年1月13日（实际开工日期以甲方通知为准），结束工作日期：2017年7月20日（按照甲方下达的施工进度计划，合同内施工内容全部施工完毕日期为准）。劳务分包人应按照合同约定工期组织施工，确保工程承包人总工期目标的实现。因劳务分包人原因造成的工期延误，工程承包人损失的费用由劳务分包人负担；非劳务分包人原告造成的工期延误，工期顺延。……10.2发生安全事故，乙方应按有关规定立即报告甲方，同时按国家有关法律法规和规章的规定对事故进行报告和处理。10.3乙方发生安全事故及其他人身、财产损害的，其责任和费用由乙方承担。”2018年11月25日，张文杰经蒋银团雇佣在涉案工地进行施工时，从高处坠落后，即被送往中国人民解放军联勤保障部队第九四〇医院，被诊断为：创伤性开放性颅脑损伤；创伤性硬膜外血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、脑水肿、颅内压增高、颅底骨折、动眼神经损伤。2019年1月2日出院，共住院治疗38天。同日，张文杰入住武警甘肃总队医院，被诊断为：创伤性重型颅脑损伤术后；意识障碍、颅骨缺损、肺部感染、多发肋骨骨折、左桡骨骨折、动眼神经损伤、肾上腺损伤。同年4月15日出院，共住院治疗103天。同日，张文杰再次入住中国人民解放军联勤保障部队第九四〇医院，被诊断为：外伤性颅骨缺失；脑外伤后遗症、动眼神经损伤、视神经损伤、认知功能障碍、听力减退。同年5月13日出院，共住院治疗28天。2019年6月10日至7月5日、7月8日至8月2日，张文杰两次入住宁夏中医医院暨中医研究院进行治疗，共住院50天。2019年8月28日，张文杰之女张巧玲向兰州市人力资源和社会保障局提出申请，要求认定张文杰在工地施工中受伤系工伤，该局于当日作出编号为（2019）06号的《兰州市职工工伤认定中止通知书》，载明：“……因张文杰与中铁建工集团有限公司之间是否存在劳动关系尚未确认，故，根据《工伤保险条例》第二十条三款规定，现中止对你的工伤认定决定的时限。”同日，张文杰以中铁建工集团为被申请人向甘肃省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：裁决确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系，被申请人应对申请人承担工伤保险责任。同年9月30日，该委作出甘劳人仲裁字[2019]第407号仲裁裁决，驳回张文杰的仲裁请求。张文杰不服该裁决，于2019年10月29日向本院提起诉讼。张文杰主张其经蒋银团雇佣在中铁建工集团承建的兰州车辆段生产能力扩能改造工程项目中从事水暖工工作，实际受中铁建工集团管理，与中铁建工集团形成事实劳动关系，向本院提交工作证一份、证人证言四份、照片八张、短信记录截屏八张、通话录音五段、收据复印件五份、承诺两份、欠条一份；中铁建工集团经质证，对以上证据的证明目的均不予认可，认为张文杰提交的上述证据均不能证明其证明目的，相反，若证人证言的真实性成立，则恰好能够证明与张文杰建立劳动或劳务雇佣关系的适格主体应当是邯郸谐和劳务公司或蒋银团，而非中铁建工集团。中铁建工集团主张其公司将承建的兰州车辆段生产能力扩能改造工程图纸范围内所有的室内水电暖工程分包给邯郸谐和劳务公司进行施工系合法分包，向本院提交了《建设工程施工劳务分包合同》一份以及邯郸谐和劳务公司的营业执照、安全生产许可证、建筑资质证书复印件各一份；张文杰经质证，对以上证据的真实性及证明目的均有异议。本案在审理过程中，为查明本案事实，张文杰于2019年12月25日向本院提出申请，请求追加邯郸谐和劳务公司为本案第三人参加诉讼。经本院与该公司相关负责人进行联系并向该公司注册地址进行邮寄送达，但均未能送达，该公司仅让蒋银团以个人名义出具情况说明一份。2020年11月23日，张文杰撤回该项申请，本院依法作出口头裁定予以准许。另查，中铁建工集团与邯郸谐和劳务公司之间尚未进行工程最终结算。本院认为，本案争议焦点为张文杰与中铁建工集团是否存在事实劳动关系。参照劳社部发[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中,首先，张文杰向本院提交的工作证上单位一栏所填写为“中铁建工”，但该工作证上所加盖的公章为“中铁建工集团有限公司兰州车辆段改造工程项目经理部”，而非“中铁建工集团有限公司”；其次，张文杰所提交的其他劳动者王海鱼、祁剑安、尤保军的证人证言中明确表示，其几人均由蒋银团雇佣至邯郸谐和劳务公司分包的中铁建工集团兰州车辆段改造项目从事水暖班组安装工程的施工；第三，张文杰在庭审中亦认可其工资均是由蒋银团所发放，而根据蒋银团所提交的情况说明则表明其不是中铁建工集团的项目负责人。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，张文杰主张其与中铁建工集团存在事实劳动关系，应当先行提交工作证、其他劳动者证言等相应证据，但其所提交的相关证据不能证明其与中铁建工集团之间存在事实劳动关系，应由其承担举证不能的不利后果，故对于张文杰主张要求确认其与中铁建工集团存在事实劳动关系的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于张文杰主张要求确认由中铁建工集团对其承担工伤保险待遇责任的问题，根据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：……（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；……”本案中，张文杰与中铁建工集团之间不存在事实劳动关系，且根据中铁建工集团所提交的《建设工程施工劳务分包合同》及邯郸谐和劳务公司的营业执照、安全生产许可证、建筑资质证书，可以认定中铁建工集团将其公司承建的兰州车辆段生产能力扩能改造工程图纸范围内所有的室内水电暖工程分包给邯郸谐和劳务公司进行施工，系合法分包，故对于张文杰要求确认由中铁建工集团对其承担工伤保险待遇责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原告张文杰与被告中铁建工集团之间不存在事实劳动关系，被告中铁建工集团亦不应对原告张文杰承担工伤保险待遇责任。依据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，判决如下：驳回原告张文杰的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告张文杰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张 敬审 判 员  王多敏人民陪审员  李 琛二〇二〇年十二月八日书 记 员  李 盼