山东省临邑县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁1424刑初258号之一 公诉机关山东省临邑县人民检察院。 被告人胡巧林，女，1986年11月17日出生于四川省荣县，汉族，高中肄业，打工，户籍所在地为四川省荣县，住四川省自贡市荣县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月24日被临邑县公安局刑事拘留，于2019年5月6日被临邑县公安局取保候审。2019年4月18日至24日被临时羁押于四川省自贡市看守所。 辩护人唐芳芸、白云鹏，北京市京师（德州）律师事务所律师。 山东省临邑县人民检察院以临检公诉刑诉〔2019〕107号起诉书指控被告人胡巧林犯开设赌场罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院审查后于2019年12月1日立案。因被告人胡巧林由于不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年1月20日中止对其审理；案件中止原因消失后，本院于2020年11月20日恢复审理，并于同日依法公开开庭审理了本案。临邑县人民检察院指派检察官曹陆彬出庭支持公诉。被告人胡巧林及其辩护人唐芳芸均到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。 山东省临邑县人民检察院指控： 2016年年初，罗某1、王恬、贾某荣、刘某1、罗某2（以上五人均另案处理）共谋商议，以营利为目的，成立成都木樨网络科技有限公司，下设财务部、后勤部、运营部、客服部等部门，运营“木樨乐园”“木樨娱乐”“龙游天下”“海洋之星”四个具有涉赌性质的游戏平台，并在游戏平台内设棋牌、捕鱼等多个小游戏，从事提供人民币与游戏币兑换功能的供他人赌博的活动。被告人胡巧林与王某、李某成为成都木樨网络科技有限公司的A级代理，负责四个游戏平台的推广业务，分得提成。 2016年年初被告人胡巧林成为成都木樨网络科技有限公司客服人员，工作3个月左右时间成为公司B级代理，获得百分之三十利润分成；2017年4月份开始，胡巧林与王某共同成立成都木樨网络科技有限公司武某分公司，获得百分之六十利润分成，所获得提成由胡巧林与王某五五分成；2017年8月份开始，王某不再参与游戏代理，由胡巧林一人独自经营武某分公司，获得百分之六十利润分成；2017年11月份，胡巧林与李某合伙成立成都木樨网络科技有限公司城南分公司，获得百分之六十利润分成，所获得提成由胡巧林与李某五五分成；期间武某分公司由胡巧林一人一直经营，同期胡巧林B级代理也一直持续经营。担任公司代理商期间胡巧林分得B级代理提成70137元、A级代理提成419286元，共计489423元；王某分得提成124119元；李某分得提成72842元。 针对上述指控，公诉机关宣读和出示了到案证明、扣押清单等书证，被告人胡巧林的供述与辩解，证人王某、李某的证言，辨认、搜查笔录及照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人胡巧林以营利为目的，为赌博网站担任代理，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处。被告人胡巧林自愿认罪认罚，建议对其在有期徒刑二年四个月至三年六个月幅度内量刑，并处罚金。 被告人胡巧林对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚,并签署认罪认罚具结书。 被告人胡巧林的辩护人对起诉书指控被告人胡巧林犯开设赌场罪不持异议，提出如下辩护意见：1、被告人胡巧林系坦白；2、被告人胡巧林主观恶性不深，社会危害性较小，涉案金额应扣除分给B代的部分；3、被告人胡巧林系从犯；4、被告人胡巧林系偶犯、初犯；5、被告人胡巧林认罪悔罪态度较好，且积极退赃；6、被告人胡巧林在哺乳期。综上，建议对被告人胡巧林从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明： 2016年年初，罗某1、王恬、罗某2（以上三人均已判刑）与贾某荣、刘某1（以上二人均在逃）共谋商议，以营利为目的，成立成都木樨网络科技有限公司，下设财务部、后勤部、运营部、客服部等部门，运营“木樨乐园”“木樨娱乐”“龙游天下”“海洋之星”四个具有涉赌性质的游戏平台，并在游戏平台内设棋牌、捕鱼等多个小游戏，从事提供人民币与游戏币兑换功能的供他人赌博的活动。 2016年年初被告人胡巧林成为成都木樨网络科技有限公司客服人员，工作3个月左右时间成为公司B级代理，获得百分之三十利润分成；2017年4月份开始，胡巧林与王某（已判刑）共同成立成都木樨网络科技有限公司武某分公司，作为A级代理负责四个涉赌游戏平台的推广业务，获得百分之六十利润分成，所获得提成由胡巧林与王某五五分成；2017年8月份开始，王某不再参与游戏代理，由胡巧林一人独自经营武某分公司，获得百分之六十利润分成。2017年11月份，胡巧林与李某（已判刑）合伙成立成都木樨网络科技有限公司城南分公司，作为A级代理负责四个涉赌游戏平台的推广业务，获得百分之六十利润分成，所获提成由胡巧林与李某五五分成；期间武某分公司由胡巧林一人一直经营，同期胡巧林B级代理也一直持续经营。担任公司代理商期间胡巧林分得B级代理提成70131元、A级代理提成419286元，共计489417元；王某分得提成124119元；李某分得提成72842元。 另查明，被告人胡巧林于2019年5月6日向临邑县公安局退缴赃款人民币220000元；于2020年12月21日向临邑县人民法院退缴赃款人民币220000元。 上述事实，有公诉机关提供经当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.书证 （1）抓获经过证实，被告人胡巧林于2019年4月18日被公安机关抓获。 （2）到案证明三份证实，王某系投案自首，李某系抓获归案并主动配合警察工作。 （3）羁押证明两份、出所登记表一份证实，被告人胡巧林于2019年4月18日至4月24日被临时羁押于四川省自贡市看守所，王某于2019年8月20日至8月26日被临时羁押于四川省绵阳市看守所，李某于2019年9月12日至9月18日被临时羁押于四川省成都市双流区看守所。 （4）取保候审申请书证实，被告人胡巧林的丈夫朱某为其申请取保候审的情况。 （5）扣押决定书（临公（治）扣字[2018]10014号、[2018]10020号、临公（治安）扣字[2019]14号）、扣押清单各三份、胡巧林退赃款银行转账凭条一张及照片证实，临邑县公安局在王恬处、贾安惠处扣押物品的情况及在被告人胡巧林处扣押退赃款22万元。 （6）贾安惠提供的叶昌琴通过微信向其发的木樨乐园Ａ级代理商各分公司及银行卡信息统计表证实，木樨乐园Ａ级代理胡巧林的信息情况。 （7）被告人胡巧林工资结算表证实,2016年8月至2017年12月，胡巧林作为B级代理的工资结算情况，共计70131元。 （8）城南分公司（龙腾娱乐、海洋之星）提成某、武某分公司提成某（海洋之星、龙游天下、木樨娱乐）、木樨乐园结算表等证实，城南分公司及武某分公司作为A级代理各游戏提成情况。 （9）被告人胡巧林银行卡流水明细证实，2016年2月至2018年1月，成都木樨网络科技有限公司向被告人胡巧林银行卡的提成转账情况，共计588092元。 （10）被告人胡巧林给王某、李某的银行卡、微信转账记录证实，被告人胡巧林向王某、李某的转账情况。 （11）被告人胡巧林给陆某、刘某2龙的微信转账记录证实，被告人胡巧林于2017年5月10日分别给陆某、刘某2龙转账1733元、4467元。 （12）李某通过支付宝、微信玩木樨游戏的转账记录证实，李某曾玩过木樨游戏。 （13）吸毒现场检测报告书证实，被告人胡巧林、王某及李某非吸毒人员。 （14）电子档案证实，被告人胡巧林及王某、李某的自然人身份，均已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。 （15）陆某出具证明一份证实，其于2017年4月在被告人胡巧林与王某合伙的木樨科技武某分公司担任内勤，公司每月10日左右发放工资3000元，每次由胡巧林和王某单独算账，其于7月辞职,Ｂ级代理人员刘某2龙、黄某、田某。 （16）中国农业银行业务凭证一张证实，李某于2019年11月10日将违法所得72842元退至临邑县人民检察院。 2.证人证言 （1）同案人王某证实，2017年4月份其经胡巧林介绍与胡巧林合伙成立成都木樨网络科技有限公司武某分公司，成为公司A级代理，推广游戏获得利润分成，其与胡巧林平分利润。公司的木樨娱乐、木樨乐园、海洋之星、龙游天下等四款游戏是网络赌博游戏平台，这四款游戏平台都能通过平台客服进行充值和兑现。其一共发展了七八个B级代理商。胡巧林留在总公司有银行卡，公司会将两人的提成打到胡巧林的银行卡上，胡巧林计算好后通过微信转账或银行卡转账的方式转给其，其再按照百分之三十分给B代。自2017年4月份至7月份，其获得A代提成共计124119元。 （2）同案人李某证实，2017年2、3月份的时候，其和王某经胡巧林介绍成为成都木樨网络科技有限公司的B级代理，后胡巧林和王某合伙成为公司的A级代理，其成为胡巧林的B级代理，负责游戏推广，参与利润分成，B级代理获得业绩的百分之三十提成。2017年11月份其和胡巧林合伙成立成都木樨网络科技有限公司城南分公司，也就是A级代理，公司的A级代理可以拿到业绩的百分之六十的提成，公司的业务范围是开发手机游戏，其知道的手机游戏有木樨传奇、木樨娱乐、木樨乐园、海洋之星、龙游天下。公司的木樨娱乐、木樨乐园、海洋之星、龙游天下等四款游戏是网络赌博游戏平台，这四款游戏平台都能通过平台客服进行充值和兑现。其和胡巧林共同发展B级代理商有二十几个，提成的发放方式是通过微信转账、银行卡转账或现金。其担任B级代理获得的提成大体上有二万元左右，其担任A级代理获得提成是72842元，一共获得的提成是92842元左右。 3.被告人的供述与辩解 被告人胡巧林供述，成都木樨网络科技有限公司的人员构成、公司的业务范围、公司发展代理和提成情况，及公司的木樨娱乐、木樨乐园、海洋之星、龙游天下四款游戏是网络赌博游戏平台，这四款游戏平台都能通过平台客服进行充值和兑现。2017年4月其与王某一起成立成都木樨科技有限公司武某分公司，二人一起合伙经营，共同发展二十几个B级代理，平分提成，至2017年8月份左右因公司的效益不好，其和王某商定解散武某分公司。2017年11月份其又和李某成立了城南分公司直到公司被查，期间二人平分提成。其在公司领取的B级代理提成是70137元，A级代理提成419286元，共计489423元；王某领取的提成是124119元；李某领取的提成是72842元。其将提成的一部分发给B代后，剩下的钱日常花掉了。 4.现场勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 （1）同案人白某辨认笔录情况（附辨认照片）证实，白某对被告人胡巧林予以辨认。 （2）同案人刘某3辨认笔录情况（附辨认照片）证实，刘某3对被告人胡巧林予以辨认。 （3）被告人胡巧林辨认笔录情况（附辨认照片）证实，被告人胡巧林对李某、王某予以辨认。 （4）搜查证一份（临公（治安）搜查字[2018]10004号）、搜查笔录一份证实，2018年1月31日，临邑县公安局侦查人员对罗明、王恬位于成都市双流区锦绣华都16栋2单元3号的家进行搜查。 5.鉴定意见 德州市公安局赌博网站审查认定意见书-德公治认字[2018]012、013号证实，经审查认定，“龙腾娱乐”（木樨娱乐）、“木樨乐园”手机APP平台是为提供网络赌博服务的网络平台。 上述证据经举证、质证，被告人胡巧林及其辩护人均无异议，关于被告人胡巧林的提成数额，根据书证工资结算表，被告人胡巧林获得的B级代理提成金额为70131元，非系被指控及其供述的70137元，故认定其获得利润分成总额为489417元。其他证据间均能够相互印证，予以采信。 关于辩护人的辩护意见，经查，被告人胡巧林为赌博网站担任代理，参与赌博网站利润分成，已达情节严重，非系社会危害性较小，自赌博网站获取利润分成后再将部分分给B代，系其对违法所得的处分行为，不应予以扣除，故对辩护人所提第2点辩护意见不予采纳；被告人胡巧林到案后如实供述自己的罪行，系坦白，无证据证实具有前科，结合庭审表现及积极退缴部分违法所得情况，具有明显悔罪态度，对辩护人所提第1、3、4、5点辩护意见予以采纳，对第6点辩护意见，量刑时予以考虑。 本院认为，被告人胡巧林以营利为目的，为赌博网站担任代理，参与赌博网站利润分成，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处；量刑建议适当，依法予以采纳。被告人胡巧林在共同犯罪中系从犯，依法予以减轻处罚。被告人胡巧林到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；退缴大部分违法所得，依法予以酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人胡巧林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元(已缴纳)。 二、被告人胡巧林退缴至侦查机关的赃款人民币220000元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；退缴至临邑县人民法院的赃款人民币220000元，依法予以没收，上缴国库；剩余违法所得人民币49417元，依法予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  任 睿 审 判 员  郭云云 人民陪审员  张 华 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  王莹莹