山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终7068号上诉人(原审原告)：林洪波，男，1980年1月20日出生，住烟台开发区。被上诉人(原审被告)：大家财产保险责任有限公司山东分公司。地址：济南市市中区顺河东街银座晶都国际**。法定代表人：王连涛，总经理。委托诉讼代理人：刘雪群，大家财产保险有限责任公司山东分公司员工。上诉人林洪波因与被上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省烟台市福山区人民法院（2020）鲁0611民初1470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人林洪波上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人的损失；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。庭审中，上诉人明确上诉请求：1、请求对误工时间和误工费予以改判，误工费应该按照87天计算，按照上诉人的平均收入计算。2、依法改判被上诉人支付上诉人护理费3000元，营养费2400元。3、一审中多扣了376元，请二审法院予以纠正。4、被上诉人从发生交通事故起应该给付赔偿数额的利息。事实和理由：1、判决书记载混乱，证据呈现失误遗漏，擅改辩词。1)原告诉讼请求为：判令被告赔偿原告合计61762.93元。判决书为：判令被告赔偿原告合计71362.93元。2)原告已将手机截屏等工作证明原件及图像资料提交给一审法院，一审法院未在第二次庭前会议时呈现以上原件。(复印件系2020年4月30日提交时邹晓辉法官要求复印件)。3)被上诉人在对手机截屏等工作证明质证环节，被上诉人发言是：对于以上证据真实性无法确认，我们也无法质证，判决为：经质证，对手机截屏打印件及股票帐户证明复印件的真实性被告主张无原件核对因而不予认可。2、法律适用错误。据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人经烟台开发区医院出具误工证明为87天。判决为：原告误工期为45天，误工费按照2019年度山东省城镇人均可支配收入计算。3、诉讼请求审理错误。被上诉人诉讼请求为：护理费200x15=3000元，营养费30x80=2400元。判决为：原告按照每天100元主张合理，根据鉴定结论护理期为15天，故原告护理费应为1500元。原告主张营养费1200元，被告不认可，本院认可原告主张数额合理，本院予以支持。4、赔偿金额计算错误。1)既为误工期，误工期为耽误工作日期，判决书中将休息日也统计在内，判决为：误工期为45日，误工费应为5218.64元。2)被上诉人于2019年8月30日赔偿上诉人误工费700元，医疗费346元，合计1046元。一审判决扣除1076元，多扣376元。被上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司辩称，一审法院判决合理，请求驳回上诉，维持原判。林洪波向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告事故损失71,362.93元，本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年8月26日7时50分，吴发毅驾驶鲁Ｙ×××**号车自一大院内由北向南至连福街与由西向东行驶的原告驾驶的鲁Ｙ×××**号车相撞，造成两车损坏，致林洪波受伤。经烟台市公安局福山分局交通警察大队认定，吴发毅负事故全部责任。鲁Ｙ×××**号车在安邦财产股份有限公司（以下简称安邦公司）处投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔险。安邦公司于2019年11月19日改名为大家财产保险有限责任公司，并受让了安邦公司截至2019年12月31日以安邦公司名义签署的非理财类保单，事故发生在保险期间。事故发生后，被告赔偿原告人伤损失1076元、车损2000元。原告受伤后，当日在烟台业达医院诊断为：胸部正斜位未见明显异常，必要时CT检查；2019年9月3日烟台业达医院胸部CT扫描的结论为：考虑右侧第10肋骨骨折、双肺挫伤。原告主张为治疗伤情共花费医疗费用2152.93元。原告主张其无固定工作，从事自媒体、股票投资和滴滴司机等工作，根据银行卡交易流水的收入情况，误工费主张按照每天600元计算108天计64,800元。原告主张伤后由其姐姐林红梅护理，林红梅居住在城镇，无固定工作，护理费主张按照每天100元计算30天护理期计3000元。另原告主张交通费210元，营养费按照每天40元计算30天计1200元。原告为证明其主张，提交了道路交通事故认定书、烟台业达医院门诊病历、检查报告、诊断书及医疗费发票、手机截屏打印件、工资银行卡交易流水、股票账户证明复印件、护理人身份证等证据。经质证，对手机截屏打印件及股票账户证明复印件的真实性被告主张因无原件核对因而不予认可，对其他证据的真实性被告无异议。被告对原告主张的医疗费数额不认可；也不认可误工费，认为误工时间过长，其假条显示的休息时间扣除重复和间断时间后，剩余时间应为84天，认可误工时间30天，认为原告主张每天收入600元，其提交的证据无法证实因本次交通事故之后实际减少的收入，但同意按照城镇标准计算误工费；不认可护理费，对护理时间有异议，认为原告没有证据证明需要护理；不认可营养费；交通费认可100元。诉讼过程中，原告对交通费的主张变更为100元。经被告申请，一审法院委托，烟台正禾司法鉴定所于2020年5月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：林洪波因交通事故致伤后误工期为45日，护理期为1人护理15日，营养期为30日；据病历记载林洪波8月26日至9月16日之前未服用药物，因此9月16日过敏性皮炎与本次外伤存在因果关系的依据不足，治疗过敏性皮炎的医疗费票据号为401945321957、401945321958、401945321952，其余医疗费合理，符合伤情、伤程所需。经质证，原告对鉴定意见书的真实性无异议，对鉴定结论不认可，认为与其提交的医院证明有冲突，但原告也明确表示不申请重新鉴定；被告对鉴定结论无异议。另查，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42,329元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。吴发毅驾驶鲁Ｙ×××**号机动车与林洪波驾驶的机动车相撞，致林洪波受伤，事实清楚。该事故经烟台市公安局福山分局交通警察大队认定，吴发毅负事故全部责任。鲁Ｙ×××**号车在被告处投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔险，事故发生在保险期间。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告损失应首先由被告在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告按照商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足，由侵权人予以赔偿。因此，原告要求被告赔偿其事故损失，于法有据，法院予以支持。原告对司法鉴定结论不认可，但未提交证据证明该司法鉴定存在不应采信的情形，亦不申请重新鉴定，故对该司法鉴定意见书法院予以采信。原告主张医疗费2152.93元，被告对医疗费数额不认可，根据司法鉴定意见书，原告的医疗费中治疗过敏性皮炎的101元，与事故之间的因果关系不足，法院不予支持；原告其余医疗费2051.93元，支出合理，法院予以支持。原告主张误工费64,800元，法院认为，原告无固定工作，原告针对其主张虽然提交了事故发生前的部分银行卡流水等证据，但该证据并不足以证明原告误工期间的收入减少情况，被告对此亦不认可，故原告主张误工费按每天600元计算没有依据，法院不予支持；但原告因涉案事故受伤，其误工的情况真实存在，故误工费应按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42,329元计算，根据鉴定结论误工期为45天，误工费应为5218.64元。原告主张护理费3000元，虽然被告不予认可，但原告按照每天100元计算的主张合理，根据鉴定结论护理期为15天，故原告护理费应为1500元。原告主张营养费1200元，被告不认可，法院认为原告主张数额合理，法院予以支持。原、被告均认可交通费为100元，法院予以照准。综上，原告事故损失合计10,070.57元，扣除被告已垫付1076元，余款8994.57元被告大家公司应在交强险和商业三者险范围内赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院于2020年9月14日判决：一、被告大家财产保险有限责任公司山东分公司于判决生效后十日内赔偿原告林洪波事故损失8994.57元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1344元减半收取为672元，由原告林洪波负担574元，由被告大家财产保险有限责任公司山东分公司负担98元。二审中，上诉人提交其工商银行流水、工资证件证明、U盘所存其在今日头条、公众号所发表的作品，拟证实上诉人是做自媒体以及股票投资、基金、滴滴司机的工作，没有固定收入，从2017年开始从事自媒体职业，平均一个月一万元左右，工资打在银行卡里。经质证，被上诉人称上诉人提供的银行卡流水无法体现出上诉人的工资收入，U盘的内容也无法证实上诉人所从事相关工作，我方不予认可。庭审中，双方均同意对一审判决扣除被上诉人已赔付医疗费、误工费1076元变更为758元。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人驾驶的车辆与吴发毅驾驶的在被上诉人处投保交强险及机动车第三者责任商业险的车辆相撞，上诉人在事故中受伤住院治疗产生医疗费、误工费等损失若干，该事实清楚，因本案事故发生在保险期内，被上诉人作为保险人依法应承担赔偿责任。关于上诉人因伤产生的损失。一审法院应被上诉人申请委托烟台正禾司法鉴定所针对上诉人在本案事故中的误工期间、护理期间、医疗费等事项进行鉴定并出具了鉴定意见，上诉人对鉴定结论不认可，但未提交予以反驳的证据，亦未申请重新鉴定。关于误工费的计算标准，一审法院认为上诉人提交的银行流水等证据不足以证实其误工期间实际减收的收入，故按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入计算其误工费。一审判决据此认定被上诉人的医疗费、误工费、护理费等损失。现上诉人上诉主张一审判决对其误工时间及误工费的认定有误，其误工时间应该按照87天计算，误工费应按其平均收入计算。上诉人为此提交的其银行流水、工资证件证明、U盘所存资料等证据，被上诉人不予认可，且该证据不足以证实其误工期间实际减少的收入，本院不予采信，上诉人亦未提交证据对涉案鉴定意见予以推翻；上诉人主张其护理费为3000元，营养费为2400元，对此亦未能举证证实。对上诉人的上述主张，本院均不予采纳。上诉人要求被上诉人给付自发生交通事故起应赔偿数额的利息，于法无据，本院不予支持。关于上诉人主张的一审判决多扣除了376元，被上诉人认可一审判决最终扣除之前其赔付了1076元，其中医疗费318元，误工费是758元，多扣除了318元。上诉人亦表示同意按照被上诉人所主张的误工费758元予以扣除。据此，本院对一审判决扣除被上诉人已垫付的1076元变更为758元，对被上诉人应支付上诉人的损失确认变更为9312.57元。综上所述，林洪波的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省烟台市福山区人民法院（2020）鲁0611民初1470号民事判决；二、被上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人林洪波事故损失9312.57元；三、驳回上诉人的其他诉讼请求。如果被上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1344元减半收取为672元，二审案件受理费50元，共计722元。由上诉人林洪波负担628元，由被上诉人大家财产保险有限责任公司山东分公司负担94元。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  尹鹏亮审判员  王天松二〇二〇年十二月九日书记员  王亚男