吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1305号 上诉人（原审被告):谷尚忠，男，1963年2月1日生，汉族，个体，现住吉林省白城市。 被上诉人（原审原告):刘宝庆，男，1949年8月21日生，汉族，退休,现住吉林省白城市。 上诉人谷尚忠因与被上诉人刘宝庆民间借贷纠纷一案，不服白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谷尚忠，被上诉人刘宝庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谷尚忠上诉请求：依法撤销一审判决并发回重新审理。事实和理由：上诉人认为原审判决认定事实不清，完全是错误判决。一、刘宝庆根本没有其中50万元的债权证据和事实。最高法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》明确规定“出借人向人民法院提起民间借贷诉讼时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。”原审判决认定2015年2月27日被上诉人在银行提现金50万给了上诉人。我认为这一认定不是事实，这一认定毫无法律根据的。因为被上诉人没有任何证据证明他将这50万元交付给了上诉人。如果外借出人民币50万元既不让借款人出具借据又不通过银行转账方式是完全违背常理和双方借贷习惯方式的。也是根本毫无法律依据的，因为法律有明确规定，即必须有借条或其他相关能够将50万元交付给借款人的证据的，但这些都没有。完全是原审法官只听被上诉人一面之词而无中生有捏造出的。举证责任不在上诉人，而在对方。二、谷尚忠有偿还其50万元的证据和事实。上诉人从第一次开始至今向被上诉人借款共136万元，但在2015年1月26日已经通过银行转账方式偿还了人民币50万元（有银行存款账户及明细账为凭），之后又偿还了部分借款，所以现在尚欠本金57万元。被上诉人在起诉状中说：“自2015年起谷尚忠从刘宝庆处借款”，他承认是从2015年开始的。特别是判决书第四页上数第四段认定“应可以佐证其第一次借款50万元的时间为2015年2月27日”。但是上诉人2015年1月26日通过银行账户给被上诉人刘宝庆汇去人民币50万元，这怎么解释呢？所以这份证据能够证实，上诉人已经偿还了本金50万元，所以现在的本金根本不是136万元。三、被上诉人隐瞒之前的借贷又不提及上诉人偿还50万元的事实是为什么。有被上诉人起诉书和庭审笔录相关证据为凭。四、被上诉人承认从没有拿现金借给上诉人。上诉人有录音为凭，能够证实被上诉人亲口承认他借给上诉人的钱是通过银行转账的方式进行。所以说，他编造2015年2月27日提现金50万元又没有让上诉人出具借条，是自相矛盾，又不符合事实的。值得注意的是，被上诉人与上诉人书面约定借贷以银行流水账为凭。而银行流水账中，上诉人从没有收到2015年2月27日的款项。而银行流水账，有上诉人2015年1月26日给被上诉人汇去人民币50万元的记载。五、被上诉人利用上诉人工程资金流转困难之机，强行收取利滚利，严重违法。综上，原审判决强行认定2015年2月27申人民币50万元交付给了上诉人，是枉法判决；没有认定上诉人于2015年1月26日已经偿还50万元给被上诉人也是枉法判决。故提出上诉，请求贵院依法作出公正判决 刘宝庆辩称，谷尚忠刚才提的50万元，现在我有确凿证据交给法院。我有证据证明谷尚忠还欠我10万元，请求在原审基础上多判给我10万元。 刘宝庆向一审法院起诉请求：判令谷尚忠立即偿还借款2,632,672元（其中本金1,884,000元)，并自借据之日起按月利2%计算利息至2020年6月21日止。 一审法院认定事实：刘宝庆与谷尚忠系朋友关系，谷尚忠因工程所需多次向刘宝庆借款，2015年2月27日谷尚忠向刘宝庆借款50万元,2016年5月23日借款10万元,2016年6月28日借款6万元，2017年4月26日借款50万元，2017年11月13日借款20万元，共计借款136万元，并约定月利率2%。谷尚忠于2015年11月13日还款3万元，2016年2月6日还款5万元,2016年9月14日还款2万元，2017年12月27日还款12.6万元,2018年4月29日还款5万元，2018年12月10日还款3万元,上述共计还款30.6万元。双方在结算后谷尚忠为刘宝庆出具了借据四枚，2018年11月12日借据一枚，金额为24.8万元，2019年4月21日借据一枚，金额为76.8万元，2019年借据一枚，金额为62万元，2019年5月23日借据一枚,金额为24.8万元。2019年12月1日签订借款还款协议约定：刘宝庆自愿借款给谷尚忠用于周转，本金金额以刘宝庆姓名的银行卡汇入谷尚忠姓名的卡到账金额为准，截至2019年12月1日止利息全部停止，今日起利息不再计算。双方定于2020年6月15日前乙方还款70万元，余下借款本利合计欠款数额以欠据为准，谷尚忠按明年市价均价用抵账楼房抵顶;其中2020年6月15日前应还款的70万元，于2019年12月31日前须还款30万元，余下40万元于2020年6月15日前归还。2019年12月31日谷尚忠还款9万元,刘宝床出具收据一枚，载明:收到谷尚忠还款本金。 一审法院认为，1.双方的借款金额、借款日期、还款金额及还款时间的认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中刘宝庆对其出借款项及出借时间应承担举证责任，在第次庭审过程中谷尚忠认可共计借款本金为136万元，只是对第一次借款的时间有异议，该款项的支付为现金支付，而刘宝庆出具了在同时间段的银行提款记录，应可以佐证其第次借款50万元的时间为2015年2月27日，谷尚忠亦未提出反驳证据，故对于刘宝庆陈述的借款时间及借款本金为136万元，应予认定。刘宝庆在第二次庭审中提出借款还有10万元，本金共计为146万元，因只是其陈述，未举证，且谷尚忠否认，故不予支持。谷尚忠应对其还款款项及还款时间承担举证责任，但其只出示了2017年12月27日向刘宝庆转款12.6万元;2018年4月29日向刘宝庆银行账户转款5万元;2018年12月10日向刘宝庆转款3万元;2019年12月31日刘宝庆的收据一枚的证据,刘宝庆的自认2015年11月13日还款3万元，2016年2月6日还款5万元，2016年9月14日还款2万元,2017年12月27日还款12.6万元，2018年4月29日还款3万元，2018年12月10日还款3万元，2019年12月31日还款9万元，已高于谷尚忠出示的证据，故应除了2018年4月29日还款应为5万元外，以刘宝庆自认为准。2.双方签订的借款还款协议及谷尚忠出具的借据的认定双方在2019年12月1日签订了一份借款还款协议，是双方的真实意思表示，应为合法有效。但在协议签订后，谷尚忠并未依协议书约定的还款期限偿还借款，且在协议中即约定了以刘宝庆的银行卡汇入谷尚忠的银行金额为本金，又约定了还款70万元后，余下的借款本利以欠据为准，系约定不明，故在谷尚忠违约致使该协议未能实际履行的情况下,刘宝庆要求按借据金额为本金，及谷尚忠要求以银行卡汇款金额为本金，均不予支持，且谷尚忠所出俱的欠据中将前期利息计入本金，与法无据，应以其借款刻日结合还款日期，按双方约定的利率计算尚欠款项。3.应还款数额的认定。《最高人民法院关于适用〈中华八民供和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;（二）利息;训《三）主债务。”在谷尚忠还款中只有2019年12月31日还款时约定是偿还本金，其余没有约定，应视为偿还利息。体金共计为136万元,2019年12月31日还本金9万元,故洲金尚欠127万元，根据计算从借款之日至2019年12月B计日尚欠利息为852，440元。 一审判决:被告谷尚忠于判决生效后立即偿还原告刘宝庆借款本金127万元及利息（2019年12月31日前利息为852,440元;以127万元为基数从2020年1月1日起按月利率2%计算利息至本息付清止）。案件受理费12,687元，诉讼保全费5,000元，由被告谷尚忠负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。二审中，谷尚忠提交转帐记录证明其于2015年1月26日还给刘宝庆50万元，刘宝庆质证无异议，此笔钱还的是2014年12月16日借给谷尚忠的50万。刘宝庆提交谷尚忠帐本，证明2014年12月16日借给谷尚忠50万元，2015年5月2日借给谷尚忠50万元，谷尚忠质证对证据真实性无异议，2014年12月16日50万元收到了，2015年5月2日50万元也对。通过上述证据，本案对以下事实予以认定：刘宝庆于2014年12月16日借给谷尚忠50万元，谷尚忠于2015年1月26日还给刘宝庆50万元。2015年5月2日刘宝庆借给谷尚忠50万元。 本院认为，一审中，刘宝庆主张借款一共五笔，共计136万元，其中第一笔为2015年2月27日现金支付50万元，谷尚忠质证对第一笔借款的时间需要核实。谷尚忠上诉亦是对第一笔借款50万元有异议。通过二审查明的事实，一审认定的2015年2月27日50万元借款应为2015年5月2日，原审认定借款本金数额正确，利息应相应予以扣减。按月利率2分计算，2015年2月27日至2015年5月2日此期间利息为22000元。2019年12月31日前谷尚忠应给付刘宝庆的利息为830，440元（852440元－22000元）。 综上所述，谷尚忠的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 一、撤销白城市洮北区人民法院（2020）吉0802民初2077号民事判决； 二、谷尚忠于本判决生效后立即偿还刘宝庆借款本金127万元及利息（2019年12月31日前利息为830,440元;以127万元为基数从2020年1月1日起按月利率2%计算利息至本息付清止）。 一审案件受理费12,687元，由谷尚忠负担8，458元，由刘宝庆负担4，229元。保全费5,000元，由谷尚忠负担。二审案件受理费25，374元，由谷尚忠负担16，916元，由刘宝庆负担8，458元。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  周 丽