江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终11286号上诉人（原审原告、反诉被告）：关宝清，男，1981年4月20日出生，蒙古族，住内蒙古通辽市科尔沁区。委托诉讼代理人：徐巧月，上海普世万联律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：俞华，男，1982年11月3日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。被上诉人（原审被告、反诉原告）：杨丽，女，1985年11月29日出生，汉族，住安徽省利辛县。委托诉讼代理人：张宗峦，上海浩信（苏州）律师事务所律师,代理上述两被上诉人。委托诉讼代理人：宋显彬，上海浩信（苏州）律师事务所实习律师，代理上述两被上诉人。上诉人关宝清因与被上诉人俞华、杨丽合伙协议纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院(2019)苏0505民初6090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案受理后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。关宝清上诉请求：1.请求撤销(2019)苏0505民初6090号民事判决第三项，并依法发回重审或者改判支持俞华、杨丽返还关宝清支付的合伙约定的66730元；2.本案一二审诉讼费用依法承担。事实和理由：一、一审法院认定关宝清与俞华、杨丽双方按照约定各自履行了出资义务错误，一审俞华、杨丽并没有证据证明已履行出资义务。二、一审法院未对关宝清要求返还66730元合伙协议投资款项进行处理，属于认定事实认定不清，适用法律错误。俞华、杨丽答辩认为，一、一审法院已对关宝清主张的66730元投资款作出判决，事实清楚且适用法律正确。二、自2018年10月至2020年10月31日店铺一直处于亏损状态，关宝清不但怠于对账而且拒绝承担亏损，其行为已构成根本违约，关宝清理应承担亏损并向俞华、杨丽支付违约金。关宝清向一审法院起诉请求：1.判令解除关宝清与俞华、杨丽签订的《租赁商铺合作协议》；2.判令俞华、杨丽返还关宝清支付的款项68749元（其中包括合伙协议约定的66730元以及多支付的1749元）；3.判令俞华、杨丽支付关宝清违约金50000元；4.判令俞华、杨丽承担本案诉讼费用。俞华、杨丽向一审法院反诉请求：1，判令关宝清承担店铺经营损失52395.05元；2，判令关宝清支付违约金50000元；3，判令本案诉讼费用由关宝清承担。一审法院认定事实：2018年6月，关宝清（作为乙方）与俞华、杨丽（作为甲方）签订关于合作投资“上海桃浦新邻天地二楼烁烁陶艺”项目协议，投资项目“烁烁陶艺”店铺位于上海桃浦新邻天地二楼，面积为26平方米，店铺的经营项目是陶艺，及同类产品销售。合作期限为两年，自2018年7月1日起至2020年6月30日止；店铺投资总额为133459元，甲方出资66730元，约定乙方出资66730元（乙方实际支付款项为68749元，多支付1749元），双方出资各占投资总额的50%，双方按照出资比例共负盈亏。在合同期限内，任何一方未经对方同意，不得转让其投资份额。协议还约定店铺由甲方负责设立，店铺营业后由甲方组织采购商品及营销，甲乙双方共同管理。店铺的财务管理由甲方负责，甲乙双方一致同意使用甲方杨丽的支付宝、微信作为收款账户。任何一方违反本协议导致协议无法继续履行的，违约方需赔偿守约方违约金13万元。上述协议签订后，关宝清、俞华、杨丽双方按照约定各自履行了出资义务，由俞华、杨丽负责经营管理。2018年10月8日，杨丽支付关宝清店铺分红11107.5元。2019年7月9日，关宝清发现杨丽将“烁烁陶艺”店铺40%的份额转让给案外人颜宇旸、陈强，为此关宝清向杨丽提出解除双方签订的合作协议，双方最终没有达成一致意见。由于关宝清与俞华、杨丽双方因合作事宜发生纠纷，关宝清诉至法院。以上事实有关宝清与俞华、杨丽双方签订的关于合作投资“上海桃浦新邻天地二楼烁烁陶艺”项目协议、关宝清提供的2019年7月9日谈判现场录音文字稿、庭审笔录等予以证实，本院予以确认。本院认为，关宝清与俞华、杨丽签订的关于合作投资“上海桃浦新邻天地二楼烁烁陶艺”项目协议系双方真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，应为合法有效。关宝清与俞华、杨丽双方均应按照约定，全面、适当履行合同义务。关宝清与俞华、杨丽双方在协议中约定，在合同期限内，任何一方未经对方同意，不得转让其投资份额。杨丽将合作店铺的份额转让给案外人，没有征得关宝清同意，构成违约，关宝清有权解除与俞华、杨丽签订的合伙协议，协议解除时间为2019年7月9日。同时杨丽应承担违约责任。由于双方在协议中约定的违约金过高，应予调整，酌定支持给付关宝清违约金20000元，因俞华、杨丽共同经营管理店铺，故应由俞华、杨丽共同支付关宝清违约金20000元。关于关宝清主张的要求俞华、杨丽返还关宝清支付的款项68749元，其中66730元是关宝清投入店铺的投资款，该财产属于合伙财产，并不是关宝清个人财产，只有在合伙终止清算后才能处理，故在本案中不予理涉。关宝清多支付的1749元，俞华、杨丽应返还关宝清。关于俞华、杨丽的反诉请求，因无相关事实依据和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十二条、第九十四条第四款、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告关宝清与被告杨丽、俞华于2018年6月签订的签订关于合作投资“上海桃浦新邻天地二楼烁烁陶艺”项目协议于2019年7月9日解除。二、被告杨丽、俞华于本判决生效之日起十日内支付原告关宝清违约金20000元，返还多收投资款1749元，共计21749元。三、驳回原告关宝清的其余诉讼请求。四、驳回反诉原告杨丽、俞华的全部反诉请求。二审中，当事人未提交新证据。根据本院要求，杨丽、俞华提交了关于解除《商铺租赁合同》的协议的复印件一份，该协议载明的签订日期为2020年10月31日，甲方为悦邦(上海)投资管理有限公司，乙方：杨丽。该协议载明：乙方接受俞华()的授权，与甲方就解除编号为20180523-2L-244的《商铺租赁协议》，达成以下一致条款：一、甲乙双方均确认编号为20180523-2L-244的《商铺租赁协议》于2020年10月31日解除，乙方需在撤场前向商场物业管理处结清该商铺截止至撤场日的水电费等公用事业费；二、乙方同意将2018年5月23日交付给甲方的商铺押金人民币壹万陆仟元冲抵乙方应支付给甲方的商铺租金：三、依据本协议第二条的约定，在乙方将商铺押金冲抵商铺租金后，尚欠甲方商铺租金人民币壹万陆仟元；四、乙方承诺在2020年12月31日前向甲方支付拖欠的商铺租金人民币壹万陆仟元；五、如乙方未按照本协议第四条的约定向甲方支付商铺租金或未按照本协议第七条注销个体工商户的，则甲方有权要求乙方支付违约金人民币壹万陆仟元(应付商铺租金除外)；六、乙方应当在2020年11月1日前搬离上海市普陀区武威路1825号244室商铺，甲方在2020年11月1日后有权自行处理244室商铺内乙方的一切遗留物品。七、乙方应当在2020年11月10日前注销注册在上海市普陀区武威路1825号244室商铺上名为上海市普陀区烁烁陶艺馆的个体工商户，如因乙方不及时注销营业执照导致甲方后续租户无法办理经营所需证照的，由此产生的费用(如有)由乙方承担。八、乙方承诺自行处理所有会员的退费事宜，如因乙方处理不当所产生的任何纠纷均与甲方无关。关宝清庭后提交微信聊天记录、旺旺聊天记录，认为其向俞华、杨丽催要出资证明，俞华、杨丽至今没有出具相关凭证，无法确认其实际出资到位；关宝清还称其在2020年12月17日，在阿里巴巴上向俞华、杨丽采购设备的店铺询价，证明俞华、杨丽在合伙协议附件清单(预算)中的列支的采购金额明显偏高，在未出具相关采购凭证的情况下，无法确认店铺实际投入以及的出资情况。本院对一审查明的其它事实予以确认。本院认为，涉案合伙协议签订后，2018年10月8日，杨丽支付关宝清店铺分红11107.5元。现关宝清上诉称俞华、杨丽未履行履行出资义务，应对其主张承担举证责任，但其并未提供足以否定俞华、杨丽出资的证据。一审认定关宝清、俞华、杨丽双方按照约定各自履行了出资义务，并无不当。关宝清投入店铺的投资款66730元，属于合伙财产，应在合伙终止清算后处理。现合伙双方未进行清算，故一审法院对此款在本案中不予理涉，并无不当。综上所述，关宝清的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3194元，由上诉人关宝清负担。本判决为终审判决。审判长  黄源榕审判员  杨 兵审判员  徐 辉二〇二〇年十二月三十日书记员  姜 瑛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。