江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣11刑终346号原公诉机关江西省万年县人民检察院。上诉人（原审被告人）程生鉴，男，1948年2月26日出生，汉族，江西省上饶市万年县人，中专文化，务农，家住万年县。因涉嫌滥伐林木罪于2019年1月31日被万年县森林公安局取保候审；2020年1月21日经万年县人民检察院决定对其重新取保候审。同年3月3日万年县人民法院继续对其取保候审。现在家。辩护人汪志雄，江西赣都律师事务所律师。上诉人（原审被告人）戴章良，男，1950年1月23日出生，汉族，江西省上饶市万年县人，文盲，务农，家住万年县。因涉嫌滥伐林木罪于2019年1月31日被万年县森林公安局取保候审；2020年1月21日经万年县人民检察院决定对其重新取保候审。同年3月3日万年县人民法院继续对其取保候审。现在家。辩护人刘美霞，北京市京师（南昌）律师事务所律师。江西省万年县人民法院审理江西省万年县人民检察院指控原审被告人程生鉴、戴章良犯滥伐林木罪，于2020年9月1日作出（2020）赣1129刑初60号刑事判决，判决程生鉴、戴章良犯滥伐林木罪。宣判后，原审被告人程生鉴、戴章良不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，并于2020年12月9日公开开庭审理了本案，上饶市人民检察院检察员黄喜春出庭履行职务，上诉人程生鉴及其辩护人汪志雄律师，上诉人戴章良及其辩护人刘美霞律师出庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2017年正月，被告人程生鉴、戴章良合伙以总价人民币9400元的价格承包了洪某2与洪家炳、洪某1、洪某4、洪某3位于万年县珠田乡××村小组的“施家坞”山场的林木采伐经营权。在未取得林木采伐许可证的情况下，被告人程生鉴、戴章良擅自雇请民工洪某5、洪某6等人对该山场的林木进行采伐。2018年11月26日，经江西省百信司法鉴定中心鉴定：万年县珠田乡××村小组“施家坞”山场采伐林木蓄积量为98.9788立方米。另查明，1、2019年1月31日，被告人程生鉴、戴章良主动向万年县森林公安局投案并如实供述自己的罪行；2、被告人程生鉴、戴章良均自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，公诉机关对被告人程生鉴、戴章良量刑建议均为有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金。原审判决认为，被告人程生鉴、戴章良违反森林法的规定，在未经林业主管部门批准并发放《林业采伐许可证》的情况下，滥伐林木，数量巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，构成滥伐林木罪，公诉机关指控罪名成立，依法应予惩处。根据我国刑法规定，对被告人程生鉴应在“三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内处以刑罚。在对被告人的量刑过程中，本院充分考虑以下量刑情节：1、二被告人主动投案并如实供述自己全部犯罪事实，系自首，依法可从轻或者免除处罚；2、二被告人自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理；3、二被告人在共同犯罪过程中，均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。公诉机关对两被告人的量刑建议适当，本院依法予以采纳。综上，本院为保护国家林业资源，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决，一、被告人程生鉴犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。二、被告人戴章良犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。上诉人程生鉴提出，一审他在检察院自愿签了《认罪认罚具结书》，但是他眼睛是坏的，并不知道上面的内容是什么意思，也不知道会给他们判实刑。上诉人戴章良提出，一审他在检察院自愿签了《认罪认罚具结书》，但是他不认识字。上诉人程生鉴、戴章良的辩护人提出，1、上诉人在案发后补植树木造林，山场生态环境得到修复，犯罪情节较轻。且补植的48亩超过了滥伐的面积。2、上诉人主动投案自首。3、上诉人积极退赃，一审期间积极缴纳罚金，有明显认罪悔罪表现。4、上诉人年近75周岁，且身残多病，没有再犯罪的危险性。5、上诉人系初犯，一贯表现良好，所犯罪行并非暴力型犯罪，宣告缓刑对社区无重大不良影响。上诉人程生鉴、戴章良的辩护人二审提交的证据如下：1、程生鉴的残疾人证，证明程生鉴为视力残疾人，等级为四级。2、朱田乡丰林村证明，证明程生鉴左手残疾。3、病案资料一组，证明程生鉴患有脑梗、高血压、左眼失明、左脚残疾。上诉人戴章良的辩护人二审提交的证据如下：病案资料一组，证明戴章良患脑萎缩、脑梗、高血压、肝炎等疾病。上饶市人民检察院出庭检察院意见，二审应对违法所得予以查实，并将依法退缴的违法所得上缴国库。经审理查明，2017年正月，上诉人程生鉴、戴章良合伙以总价人民币9400元的价格承包了洪某2与洪家炳、洪某1、洪某4、洪某3位于万年县珠田乡××村小组的“施家坞”山场的林木采伐经营权。在未取得林木采伐许可证的情况下，被告人程生鉴、戴章良擅自雇请民工洪某5、洪某6等人对该山场的林木进行采伐。2018年11月26日，经江西省百信司法鉴定中心鉴定：万年县珠田乡××村小组“施家坞”山场，采伐林木面积39亩，采伐林木蓄积量为98.9788立方米。所采伐木材共计100余吨，其中木材10吨，柴火90吨，木材销售价格420元／吨，柴火销售价格280元／吨，共计违法所得29400元。另查明，上诉人程生鉴、戴章良在珠田乡“施家坞”山场补植树木，经万年县森林公安局聘请，万年县林业调查设计队会同万年县森林公安局民警对珠田乡“施家坞”山场种植树木情况进行了现场调查，上诉人程生鉴、戴章良在珠田乡“施家坞”山场种植树木面积48亩。上诉人程生鉴、戴章良主动退缴违法所得29400元。上述事实有如下证据予以证实：一、书证（1）常住人口详细，程生鉴，男，1948年2月26日生。戴章良，男，1950年1月23日生。证实被告人程生鉴、戴章良作案时已达到负刑事责任的年龄。（2）立案决定书，证实本案由万年县森林公安局于2018年11月22日立案侦查。（3）归案情况说明，证实被告人程生鉴、戴章良于2019年1月31日向万年县森林公安局投案自首。（4）无犯罪记录证明，证实被告人程生鉴、戴章良在万年县公安局珠田派出所辖区内无违法犯罪记录。（5）万年县林业局林政股证明，万年县林业局林政股于2019年2月1日证实万年县珠田乡施家村“施家坞”山场在2016年至今未审批也未出具林木采伐许可证。（6）万年县林业局证明，证实万年县珠田乡施家村“施家坞”山场涉案森林类型为省级公益林，面积39亩。（7）林权证复印件，证实洪某2、洪某1、洪某3的万年县珠田乡××村小组“施家坞”山场林权属实。（8）告知函，证实万年县林业局裴梅林业工作站于2018年6月27日将珠田乡××村小组山场非法采伐林木情况以及采伐位置图函告万年县林业局综合执法大队。（9）案件线索移送书（万林线移字［2018］第017号），证实万年县林业局于2018年8月28日将珠田乡××村小组疑似滥伐林木线索移送万年县森林公安局调查处理。（10）种植树木情况调查报告，证实万年县林业调查设计队于2019年12月29日调查到珠田乡“施家坞”山场种植树木面积为48亩。二、证人证言（1）洪某1的证言，我将我和我哥哥两人的自家山场林木（林权证为我父亲洪某7的名字）转卖给他人进行采伐。山场总的名字叫“施家坞”，小地名叫“折仂坞”。山场属于我和本村村民的自留山，山主有我以及洪某4、洪某2与洪家炳两兄弟、洪某3。转卖给了丰林村程戴村的程生鉴和戴章良采伐。判买山场的时候没有签订书面协议。判买山场的时间为2017年初（农历正月）当时我四个山场主都在场，分别是我、洪某3、洪某4，洪某2哥哥洪家炳在场，洪某2当时不在场，山价等其他情况都是我谈的。由程戴村的程生鉴和戴章良办理采伐手续。具体面积我不清楚，以林权证为准。山价3600元，山份款是谈好山价款后付给我的，是程生鉴付给我的。谈山价的时候就是程生鉴和戴章良两个人，砍伐树木的时候我不在场，所以我不清楚。“折仂坞”山场是2017年过了年后（农历正月）开始砍伐的。砍伐“折仂坞”山场，我没有去过。是哪里的民工砍伐树木我不清楚。所卖“折仂坞”山场的树种为松杂木。砍伐“折仂坞”山场林木是否审批了林木采伐许可证我不清楚，当时说了砍树的人负责办理。（2）洪某2的证言，我将我和我哥哥洪家炳两人的自家山场林木（林权证为我父亲洪某8的名字）转卖给他人进行采伐，找我了解情况。山场总的名字叫“施家坞”，小地名叫“折仂坞”。山场属于我和本村村民的自留山，山主有我和我哥哥以及洪某1、洪某4、洪某3。转卖给了丰林村程戴村的程生鉴和戴章良采伐。判买山场的时候没有签订书面协议。判买山场的时间为2017年初（农历正月）当时我哥哥以及其他三个山场主都在场，分别是我哥哥、洪某3、洪某1，我当时不在场，但我哥哥当时和我电话说了。由程戴村的程生鉴和戴章良办理采伐手续。具体面积我不清楚，以林权证为准。山价1400元，山价款是谈好山价款后付给我哥爵的，是程生鉴付给我哥哥的，我两兄弟一人得了700元。谈山价的时候就是程生鉴和戴章良两个人，砍伐树木的时候我不在场，所以我不清楚。是2017年过了年后（农历正月）开始砍伐的。树种为松杂木。砍伐“折仂坞”山场林木是否审批了林木采伐许可证我不清楚，当时说了砍树的人负责办理。（3）洪某3的证言，我将自家山场的林木转卖给他人进行采伐经营，山场总的名字叫“施家坞”，我是将我的“背后山”和洪某4换了一块山场，所以我卖的山也叫“折仂坞”，具体位置是丰林××村南边方向约40米处。山场属于我和本村村民的自留山，山主有我、洪加炳、洪某4、洪加珠。转卖给了丰林村程戴村的程生鉴和戴章良采伐。判买山场的时间为2017年初（农历正月）当时我四个山场主都在场，分别是我、洪加炳、洪某3、洪加珠。与等程生鉴和戴章良没有签书面协议。由程戴村的程生鉴和戴章良办理采伐手续。具体面积我不清楚，以林权证为准。山价2000元，山价款是谈好山价款后付给我的，是程生鉴付给我的。谈山价的时候就是程生鉴和戴章良两个人，砍伐树木的时候我不在场，所以我不清楚。是2017年过了年后（农历正月）开始砍伐的。砍伐“折仂坞”山场林木是否审批了林木采伐许可证我不清楚，当时说了砍树的人负责办理。（4）洪某4的证言，我将自家山场的林木转卖给他人进行采伐经营，山场总的名字叫“施家坞”，我的山场小地名叫“折仂坞”，具体位置是丰林××村南边方向约40米处。山场属于我和本村村民的自留山，山主有我、洪加炳、洪某3、洪加珠。转卖给了丰林村程戴村的程生鉴和戴章良采伐，山价2400元。判买山场的时间为2017年初（农历正月）当时我四个山场主都在场，分别是我、洪加炳、洪某3、洪加珠。没有签书面协议。由程戴村的程生鉴和戴章良办理采伐手续。具体面积我不清楚，以林权证为准。山价款是砍伐完树木后付给我的，是程生鉴付给我的。谈山价的时候就是程生鉴和戴章良两个人，砍伐树木的时候我不在场，所以我不清楚。是2017年过了年后（农历正月）开始砍伐的。砍伐“折仂坞”山场林木是否审批了林木采伐许可证我不清楚，当时说了砍树的人负责办理。洪某3卖给程生鉴和戴章良的山场，原来也是我的，是我们互换了一块山场，这块山洪某3也卖给他们砍伐了。以上证言证实2017年初，洪某4、洪某2与洪家炳、洪某3、洪某1将“施家坞”山场的林木转卖给了被告人程生鉴、戴章良进行采伐经营。被告人程生鉴、戴章良合伙付给洪某1山价款3600元，付给洪某2与洪家炳山价款1400元，付给洪某3山价款2000元，付给洪某4山价款2400元。没有签书面协议，由被告人程生鉴、戴章良办理采伐手续。（5）姚某的证言，我自己买了货车跑运输的，主要是装运树木的。2017年2月份到7月份在汪家乡菩提庵的四海物流里面做货场收购树木。收购松杂木柴火料。都是送到抚州市大亚集团公司去。有附近审批了采伐证的老板会送柴火料过来卖给我。珠田乡的程生鉴和戴章良也送过树木来。大部分都是松木，少量的杂木。是他们到我货场上和我谈的。他们问我要不要柴火，我说要，我们就谈了一下价格，后我就问他们是否有采伐证的，他们说办了采伐许可证的，我说那可以收，谈好了以后没几天他们就用三轮车陆陆续续送了柴火过来。他给我看过采伐许可证。我收购柴火300元左右每吨。收购款是我付的。我收了程生鉴和戴章良树木有几十吨，具体多少时间长了我记不清楚了。姚书生是我弟弟，他也会帮我开车，有时候也会在四海物流（菩提庵）货场上，他们估计分不清楚我们两兄弟谁是谁，以为是我弟弟姚书生收的。（6）程某1的证言，我是在石镇工业园区办了竹木制品加工厂。是2011年开始办的。叫江西凯盛竹木制品有限公司。主要是加工夫衣服的夹子。全是用松木加工制作的。我认识戴章良和程生鉴，他们和我是一个村的。他们送过树木给我。2017年2月份，戴章良打电话问我要不要松木段子，我说要，当时我还问他有没有办理采伐许可证，他说办理了的，他说送树木过去的时候我叫三轮车司机带采伐证过去，我说可以，然后就说了一下价格，等司机送过来的时候把采伐证给了我看，后过了几天又送了两车树木过来。送过来的松木和采伐证上的地点是不是同一地方采伐下来的松木我就不清楚。戴章良一共送了三车（三轮车俗称爬山虎）共计10吨左右。每吨420元。树木款付了。戴章良和程生鉴到我公司来结的。付的现金给他们。付了4000多块钱，具体的也记不清楚了。全部都是松木。他自己讲是从珠田某山场采伐下来的，具体的我没多问。装运司机我不认识。石镇附近的松木和别的乡镇的松木，我都要看到有采伐许可证才会收购。（7）程某2的证言，我用三轮车帮程戴村的程生鉴、戴章良装运了树木。装运了丰林村委会施家坞山场上砍伐的树木。是程生鉴、戴章良叫我去装的。是在2017年正月份，具体时间我记不清楚了。山场位于施家坞××南面五十米处。山场属于施家坞村村民洪某2、洪某4、洪某3、洪某1的自留山。洪某6、刘庆光、刘某2等六个民工在山场上采伐树木。只有我一辆车装。装运了约100吨的树木。大部分是阔叶林，有少量的马尾松。装运了三车正规木（2米×ｌ0-20ｃｍ），其余的柴科没有一定的规格、大小。三车正规木是装运到万年县工业园区的程某1的木材加工厂，柴是装运到汪家乡××村的货场上，由大货车运往外地销售。工资按重量计算，装运到汪家乡××村的货场上是35元／吨，装运到万年县工业园区的程某1的木材加工厂是45元／吨。工资是程戴村的程生鉴、戴章良付的。我不知道有没有办理林木采伐许可证。（8）洪某5的证言，我帮程戴村村民程生鉴和戴章良砍伐了树木，采伐了本村“施家坞”山场上的树木。采伐的山场叫“施家坞”山场，山场位于施家坞××南面五十米处。山场属于本村村民洪某2、洪某4、洪某3、洪某1的自留山。去“施家坞”山场上采伐树木是程生鉴和戴章良叫我去的。总共六个民工，我和本村的洪某6是一组，刘庆光、刘某2是一组。我和洪某6等三人，我们三个人合伙砍了大约四十吨树木。刘庆光、刘某2合伙也是砍伐了大约五十吨树木。山场属于本村的山，我知道山界。砍伐是在2017年过完元宵节后，具体时间我记不清楚了。我们每个人都是用手锯采伐的，然后剔枝再将采伐的树木装上三轮车。我们是按每吨120元钱计算的，然后我们自己是按工分钱的。我们拿了五千多元钱，由于时间长了具体我记不清楚了。付工资是程生鉴和戴章良，他们两个人都在场的，他们两一个管钱一个管账。砍伐的树木是自然林，有马尾松和阔叶树等，规格大小不一。三轮车是珠田乡珠田村委会杉源村村民程某2。他是按每吨35元钱计算的。采伐的柴火料都是运到汪家乡菩提庵，那里有收购柴火料的，松树都是卖到石镇工业园区。采伐的“施家坞”山场山主是谁我不知道。采伐“施家坞”山场树木，除了程生鉴和戴章良没有其他合伙人，我们在采伐和结账的时候都只有他们两在场。程生鉴和戴章良没有和我说过他们有没有办采伐证。（9）洪某6的证言，我帮程戴村村民程生鉴和戴章良砍伐了树木。采伐了本村“施家坞”山场上的树木。采伐的山场叫“施家坞”山场，山场位于施家坞××南面五十米处。山场属于本村村民洪某2、洪某4、洪某3、洪某1的自留山。是程生鉴和戴章良叫我去的。总共2个民工，我和本村的洪某5是一组，刘庆光、刘某2是一组。砍树之前我是洪某5带我指的山界。砍伐是在2017年正月份，具体时间我记不清楚了。我们每个人都是用手锯采伐的，然后剔枝再将采伐的树木装上三轮车。我们是按每吨120元钱计算的，然后我们自己是按工分钱的。砍伐的树木是自然林，有马尾松和阔叶树等，规格大小不一。三轮车是珠田乡珠田村委会杉源村村民程某2。三轮车的工资他是按每吨35元钱计算的。采伐的柴火料都是运到汪家乡菩提庵，那里有收购柴火料的，松树都是卖到石镇工业园区。我和洪某5等三人，我们三个人合伙砍了大约四十吨树木。刘庆光、刘某2也是砍伐了大约五十吨树木。拿了五千多元钱，由于时间长了具体我记不清楚了。付工资是程生鉴和戴章良，他们两个人都在场的，他们两一个管钱一个管账。采伐“施家坞”山场树木，除了程生鉴和戴章良没有其他合伙人，我们在采伐和结账的时候都只有他们两在场。我不知道有没有办理林木采伐许可证。（10）刘某1的证言，程生鉴和戴章良在万年县珠田乡丰林施家坞村购买了林木采伐，程生鉴和戴章良就知道我村的刘庆光，然后刘庆光就找到我和我村的刘泽权、丰林村的洪加良、洪某6一起砍伐。砍伐是在2017年正月份，具体时间我记不清楚了。采伐的山场叫“施家坞”山场，山场位于施家坞××南面五十米处。我们每个人都是用手锯采伐的，然后剔枝再将采伐的树木装上三轮车。我们是按每吨120元钱计算的，然后我们自己是按工分钱的。我和刘庆光、刘某2是一组，洪加良、洪某6是一组。砍伐的树木是自然林，有马尾松和阔叶树等，规格大小不一。程生鉴和戴章良两个指认的山界。三轮车是珠田乡珠田村委会杉源村村民程某2。三轮车的工资他是按每吨35元钱计算的。采伐的柴火料都是运到汪家乡菩提庵，那里有收购柴火料的，松树都是卖到石镇工业园区。我和刘庆光、刘某2，我们三个人合伙砍了大约五十吨树木。工资大约是六千元钱，由于时间长了具体我记不清楚了。付工资是程生鉴和戴章良，他们两个人都在场的，他们两一个管钱一个管账。没有其他合伙人，我们在采伐和结账的时候都只有他们两在场。我不知道有没有办理林木采伐许可证。（11）刘某2的证言，我于2017年正月，我帮程生鉴和戴章良在万年县珠田乡××村采伐了林木。程生鉴和戴章良找到我村村民刘庆光，刘庆光就找到我们砍树的一伙人，当时我们一起五个人砍伐，砍伐的山场位于珠田乡××村的“施家坞”山场，我们砍伐了大约半个月的时间。我和刘庆光、丰林村的洪加良、洪某6、刘某1，砍树工人就是我们五个人。我们每个人都是用手锯采伐的，然后剔枝再将采伐的树木装上三轮车。我们是按每吨120元钱计算的，然后我们自己是按工分钱的。“施家坞”山场位于施××南面约五十米处。砍伐的树木是自然林，有马尾松和阔叶树等，规格大小不一。程生鉴和戴章良两个指认的山界。三轮车是珠田乡珠田村委会杉源村村民程某2。他是按每吨35元钱计算的。采伐的柴火料都是运到汪家乡菩提庵，那里有收购柴火料的，松树都是卖到石镇工业园区。我和刘庆光、刘某1是合伙砍树的，洪加良和洪某6是合伙，我们三个人合伙砍了大约五十吨树木。工资大约是六千元钱，由于时间长了具体我记不清楚了。“施家坞”山场山主是谁我不知道，该山是程生鉴和戴章良买来采伐的。付工资是程生鉴和戴章良，他们两个人都在场的。采伐“施家坞”山场树木，除了程生鉴和戴章良没有其他合伙人。我不知道有没有办理林木采伐许可证。三、被告人供述（1）程生鉴的供述与辩解，2017年正月份我与本村的戴章良找到施家坞村的（洪某2与洪家炳是两兄弟）、洪某3、洪某4、洪某1，商量判买施家坞山场林木采伐经营权，他们同意判卖之后，我以1400元钱山价判买了洪某2与洪家炳是两兄弟山场林木采伐经营权、3600元山价判买了洪某1山场林木采伐经营权、2400元山价判买了洪某4山场林木采伐经营权、2000元山价判买了洪某3山场林木采伐经营权。买好了之后过了十余天我与戴章良合伙雇请了施家村洪某5、洪某6、洪裕虎、刘某1等5-6人到山场上用手锯进行砍伐，雇请了珠田乡杉源村的程某2的三轮车装运，由程某2将树运往到石镇工业园区程某1的加工厂和汪家乡××村的货场上进行了销售。滥伐林木所在山场的具体位置是在丰林××村南边方向约40米处。山场名叫“施家坞”、小地名叫“折仂坞”。判买山场的山价款我和戴章良平均支付，我和戴章良共同管理山场采伐经营（包括雇请民工、三轮车，支付民工及三轮车工资），所得的利益我和戴章良平均分。没有签书面协议，口头上谈的。开始采伐大概是农历2017年正月份，砍伐面积约40亩。砍伐的树木都是天然林，有马尾松、枫树等阔叶树。在“施家坞”（折仂坞）山场上总共被砍伐约100吨树木。先是雇请采伐民工采伐倒树木，再由雇请的三轮车司机将马尾松正规木装运至石镇镇工业园区程某1的木材加工厂销售；柴料装运至汪家乡××村的货场上，由大货车装运至外地进行销售。雇请的农用三轮车（俗称爬山虎）是万年县珠田乡珠田村委会杉源村村民程某2，采伐民工是雇请了丰林村村民洪加良、洪某6、洪裕虎、刘泽光等五人。民工工资和三轮车司机工资都是按重量计算的，民工工资总共按120元／吨，三轮车工资35元／吨。工资是我和戴章良付给他们的，具体付了多少工资我不记得了。采伐的马尾松正规木是销售了三车（三轮车）约10吨给程某1，大约420元／吨；其余的柴料运到汪家乡××村姓姚的货场上销售，大约300元／吨。2018年11月26日江西省百信司法鉴定中心林业工程师对所采伐“施家坞”山场被采伐林木进行了司法鉴定，鉴定意见如下：“施家坞”山场采伐林木面积39亩，采伐林木蓄积量为98.9788立方米，树种主要为阔叶树、马尾松。我没有异议。我与戴章良合伙采伐“施家坞”山场林木没有办证。我知道无证采伐林木是违法行为，我愿意主动认罪，接受法律处罚。我以为自己花钱买了别人的树砍，不是偷他人的树，不知道是违法，这次听说森林公安机关在查此事，我才向别人打听了下，晓得是违法，所以今天才和戴章良相约来公安机关投案。在取保候审期间我一直在家务农。在滥伐“施家坞”山场林木过程中，我和戴章良两个人总共赚了大概一万元钱左右。我们将获利的销售款，除去民工工资、山价款及其余开支，计算得来的。我愿意主动认罪认罚，希望得到政府宽大处理。我愿意上缴违法所得款。我在你们查处后，我在采伐的“施家坞”山场上栽种了杉树苗、松树苗、枫树苗。（2）戴章良的供述与辩解，2017年正月份我与本村的程生鉴找到施家坞村的（洪某2与洪家炳是两兄弟）、洪某3、洪某4、洪某1，商量判买施家坞山场林木采伐经营权，他们同意判卖之后，我和程生鉴以1400元钱山价判买了洪某2与洪家炳是两兄弟山场林木采伐经营权、3600元山价判买了洪某1山场林木采伐经营权、2400元山价判买了洪某4山场林木采伐经营权、2000元山价判买了洪某3山场林木采伐经营权。买好了之后过了十余天我与程生鉴合伙雇请了施家村洪某5、洪某6、洪裕虎、刘某1等5-6人到山场上用手锯进行砍伐，雇请了珠田乡杉源村的程某2的三轮车装运，由程某2将树运往到石镇工业园区程某1的加工厂和汪家乡××村的货场上进行了销售。我和程生鉴共同管理山场采伐经营（包括雇请民工、三轮车，支付民工及三轮车工资）；所得的利益我和程生鉴平均分。滥伐林木所在山场具体位置是在丰林××村南边方向约40米处。山场名叫“施家坞”、小地名叫“折仂坞”。没有签书面协议，口头上谈的。口头上谈好采伐“施家坞”山场上的林木，由我和程生鉴负责办理林木采伐许可证。砍伐面积约40亩。砍伐的树木都是天然林，有马尾松、枫树等阔叶树。在“施家坞”（折仂坞）山场上总共被砍伐了总共约100吨树木。先是雇请采伐民工采伐倒树木，再由雇请的三轮车司机将马尾松正规木装运至石镇镇工业园区程某1的木材加工厂销售；柴料装运至汪家乡××村的货场上，由大货车装运至外地进行销售。民工工资总共按120元／吨，三轮车工资35元／吨。马尾松正规木是销售了三车（三轮车）约10吨给程某1，大约420元／吨；其余的柴料运到汪家乡××村姓姚的货场上销售，大约300元／吨。在经营采伐“施家坞”山场林木过程中，没有开支、销售等现金记录台账。2018年11月26日江西省百信司法鉴定中心林业工程师对所采伐“施家坞”山场被采伐林木进行了司法鉴定，鉴定意见如下：“施家坞”山场采伐林木面积39亩，采伐林木蓄积量为98.9788立方米，树种主要为阔叶树、马尾松。我没有异议。我与程生鉴合伙采伐“施家坞”山场林木没有办证。我知道无证采伐林木是违法行为，我愿意主动认罪，接受法律处罚。我以为自己花钱买了别人的树砍，不是偷他人的树，不知道是违法，这次听说森林公安机关在查此事，我才向别人打听了下，晓得是违法，所以今天才和程生鉴相约来公安机关投案。在取保候审期间我一直在家务农。在滥伐“施家坞”山场林木过程中，我和程生鉴合伙期间共获利一万余元钱。我将所有销售款扣除民工工资、扣除山价款、扣除其他开支，还剩下一万余元钱。我愿意主动认罪认罚，希望得到政府宽大处理。我愿意上缴违法所得款。我们被森林公安查处了以后，我们主动在滥伐林木山场上栽种了湿地松、杉树、枫树的树苗。四、鉴定意见江西百信司法鉴定中心司法鉴定意见书：赣百鉴［2018］林鉴字第495号（鉴定人：曹俊林、桂俊生）（见证据材料卷第100-117页）证明江西百信司法鉴定中心于2018年12月26日根据《中华人民共和国森林法》、《江西省县级森林资源二类调查操作细则》，判定万年县珠田乡“施家坞”山场采伐林木面积为39亩，采伐林木蓄积量为98.9788立方米，树种为阔叶林、马尾松。五、勘验笔录万森公（刑）勘［2018］23号、现场照片、现场示意图（见证据材料卷第92-96页）万年县森林公安局于2018年12月17日对现场进行勘察，证实本案的案发现场地点位于万年县珠田乡××村小组“施家坞”山场及现场情况。六、《认罪认罚具结书》证明被告人程生鉴、戴章良于2020年2月25日承认指控的犯罪事实，自愿签署《认罪认罚具结书》，认可原公诉机关提出的“以滥伐林木罪判处有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金”的量刑建议，具有认罪认罚从宽情节。上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，应予以确认。关于一审未判决追缴违法所得，二审将上诉人主动退缴的违法所得上缴国库，是否违反上诉不加刑的程序限制，是否剥夺被告人的上诉权，本院综合评判如下：1、二审查实并追缴违法所得并不违反上诉不加刑原则。《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定在第四章刑罚的具体运用中，其并不是第三章规定的具体的刑罚种类。追缴违法所得并不是一种刑罚，故二审判决追缴违法所得并不违背上诉不加刑原则。2、本案二审查明违法所得，并判决将上诉人主动退赔的违法所得上缴国库并不会剥夺被告人的上诉权。本案原公诉机关及一审判决虽未查实违法所得数额，但在举证、一审证据认定中，均包含违法所得一万元的缴款书，已就违法所得事实予以了审查，并在判决书中列明了追缴的凭证。二上诉人及其辩护人均在二审审理过程中，就违法所得的事实充分发表了上诉意见，并主动退缴了违法所得，已充分保障其权利。上饶市人民检察院出庭意见亦认同在二审判决中将上诉人退缴的违法所得上缴国库。本院认为，上诉人程生鉴、戴章良违反森林法的规定，在未经林业主管部门批准并发放《林业采伐许可证》的情况下，滥伐林木，数量巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款之规定，构成滥伐林木罪。二上诉人主动投案并如实供述自己全部犯罪事实，系自首，依法可从轻或者免除处罚。本案一审系适用认罪认罚程序的案件，原公诉机关出具的量刑建议是判处有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金。二上诉人均签署了《认罪认罚具结书》，一审判决也采纳了该量刑建议。经审查，本案中《种植树木情况调查报告》在一审庭审中作为证据出示了，但是原起诉书、原判决并未对上诉人补植复绿的事实予以认定，亦未评判该悔罪情节，故对原公诉机关的量刑建议，本院不予采纳。关于上诉人程生鉴、戴章良提出请求适用缓刑的上诉意见，经查，二上诉人在案发后补植复绿面积超过滥伐面积，补种面积中有39亩成活率88%，另有9亩成活率96%，且二上诉人均超过70周岁，在二审审理期间主动退缴全部违法所得，认罪、悔罪态度较好。万年县司法局《调查评估意见书》的评估意见认为二上诉人符合社区矫正监管条件，可以适用社区矫正。故对该辩护意见予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销江西省万年县人民法院（2019）赣1129刑初60号刑事判决，即：被告人程生鉴犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。被告人戴章良犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。二、上诉人程生鉴犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、上诉人戴章良犯滥伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳三千元）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、上诉人程生鉴、戴章良退缴的违法所得29，400元予以没收，上缴国库。本判决为终审判决。审判长  赵凌云审判员  范全敏审判员  王 鹿二〇二〇年十二月二十二日书记员  江 燕