江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0205民初1087号原告：陶军，男，1971年3月21日出生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：冯石，江苏云崖律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛敏。被告：无锡锡惠公共交通有限公司，统一社会信用代码91320205662712701J，住所地无锡市锡山区东亭资景南路**。法定代表人：王纪明，该公司董事长。委托诉讼代理人：俞亮丞，江苏创凯律师事务所律师。原告陶军与被告无锡锡惠公共交通有限公司（以下简称锡惠公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案受理。由审判员赵玲洁独任审理，后依法转为普通程序，于2020年10月19日公开开庭进行了审理，原告陶军及其委托诉讼代理人冯石、被告锡惠公司委托诉讼代理人俞亮丞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶军向本院提出诉讼请求：请求判令锡惠公司支付违法终止赔偿金135439.5元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资差额4888.83元、非因工负伤医疗补助费38697元、2017年、2018年度已休年休假工资差额5930.57元、2018、2019年度应休未休年休假工资2947.93元、2017-2019年度延时加班及法定节假日加班工资差额75834.3元、2019年6月高温费差额50元、2018年高温费差额200元及2019年度奖金4303.8元。事实与理由：其于2009年4月进入锡惠公司工作,与锡惠公司已经连续签订两次固定期限劳动合同，最后一期劳动合同于2019年6月30日期满，锡惠公司以劳动合同期满不同意续订为由终止劳动合同，锡惠公司应当支付违法终止的赔偿金。在双方劳动合同履行期间，其发生工伤，锡惠公司应支付相应工伤赔偿金及停工留薪期工资差额。其经劳动能力鉴定委员会鉴定属于部分丧失劳动能力，锡惠公司应当承担医疗补助费。其在职期间的年休假未休完，锡惠公司应当支付应休未休年休假工资，以及休假工资差额、加班工资、奖金、高温费等。其向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委出具仲裁裁决书，陶军不服仲裁裁决结果，故诉至法院。被告锡惠公司辩称：对于续订劳动合同用人单位有选择权，所以未续订只需要支付补偿而不是赔偿。陶军在本单位工作时间为8年。非因公负伤医疗补助费无事实和法律依据。根据工资发放记录，已经发放过年休假工资。加班工资发放基数为最低工资标准。公司并无拖欠劳动报酬情况，涉及2017年的相关费用已过时效。对2019年度奖金不予认可。经审理查明：2019年11月15日，陶军向仲裁委申请仲裁，请求锡惠公司支付违法终止赔偿金135439.5元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、停工留薪期工资差额4888.83元、非因工负伤医疗补助费38697元、2017年、2018年、2019年应休未休年休假工资12826.44元、2017-2019年度延时加班及法定节假日加班工资差额75834.3元、2019年6月高温费差额50元、2018年高温费差额200元及2019年度奖金4303.8元。仲裁委查明如下事实：2009年5月6日，陶军经无锡市公佳劳动保障事务代理所有限公司录用，开始参加社会保险，签订劳动合同期限至2013年5月31日，但实际在锡惠公司从事驾驶员岗位工作。2011年6月20日，锡惠公司将陶军调动录用至其公司，并为陶军参加社会保险，且与陶军签订的第二份固定期限劳动合同期限至2019年6月30日。2017年6月5日，陶军在锡惠公司处工作时受伤。2017年6月15日，无锡市锡山区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》认定陶军所受伤害为工伤。2017年12月7日，无锡市劳动能力鉴定委员会作出《无锡市劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定致残程度为十级。2017年6月5日至2017年9月30日为陶军的停工留薪期。锡惠公司已在支付陶军当月工资时以应付工资3160元/月标准支付停工留薪期工资。2017年1月起，陶军在锡惠公司处一直从事“638幸福直通车”驾驶员工作，实行“做三天休一天”的轮班休息制度。陶军每个上班日需驾驶公交车在638线路上执行13个时刻班次，完成每个时刻班次大约用时20分钟到30分钟。双方认可陶军从事驾驶员岗位实行综合工时制。锡惠公司对陶军在2017年、2018年、2019年电子考勤分别为1842.1小时、2771.3小时、1134.2小时。锡惠公司对陶军出车线路班次单价随年度而调整，并告知陶军。陶军自开始在锡惠公司处从事驾驶员工作起，即知晓其每月工资构成中的班次工资系按照其出车路线的班次单价和当月出车班次总数计发。2017年、2018年的节日加班工资系按照法定节假日的班次工资加固定费用（200元/日）计发。2019年的节日加班工资系按照其法定节假日的班次工资的3倍计发。2017年，陶军的出车线路的班次单价为7.85元，在法定节假日出车6天，已领取节日加班工资1812.6元。2018年，陶军的出车线路的班次单价为8.19元，在法定节假日出车10天，已领取节日加班工资3165元。2019年1月至6月，陶军的出车线路的班次单价为8.87元，在法定节假日出车5.5天，已领取节日加班工资1912元。2019年6月30日，锡惠公司以“劳动合同期满，用人单位不同意续订劳动合同”为由与陶军终止第二份固定期限劳动合同。锡惠公司支付陶军2018年7月至2019年6月期间应付工资的月平均工资为6091元。陶军在锡惠公司处尚有2018年的5天、2019年的5天年休假应休未休。2019年8月9日，无锡市劳动能力鉴定委员会对陶军非因工负伤作出《无锡市劳动能力鉴定结论通知书》的鉴定结论：不符合大部分丧失劳动能力。陶军驾驶的公交车有空调设施。锡惠公司已经支付陶军2018年高温费1000元、2019年高温费250元。陶军未能提供有效证据证明锡惠公司应支付2019年度奖金4303.8元。锡惠公司2017年、2018年、2019年《企业工资集体协议》中明确：企业加班加点工资的计发基数按照无锡市最低工资标准或不低于当年度无锡市最低工资标准。无锡市人力资源和社会保障局分别于2017年、2019年对锡惠公司适用的《工资专项集体合同（协议）》作出合法有效的审查意见。无锡市锡山区人力资源和社会保障局分别于2017年、2018年、2019年对锡惠公司的驾驶员岗位人员实行综合工时制作出批复。锡惠公司适用的《2019年企业工资集体协议》第八条载明：“双方认为需要协商与工资分配有关的其他事项：1、线路驾驶员、乘务员实行计件效益工资（计件效益工资包含基本工资2020元及延时工资）。2、计件效益工资由所驾驶线路公里、道路状况、驾驶时间等综合计算所得。”基于上述查明事实，仲裁委于2020年1月3日出具仲裁裁决书，裁决锡惠公司向陶军支付违法终止劳动合同赔偿金127911元、一次性伤残就业补助金15000元、应休未休年休假工资5376元，合计148287元。锡惠公司对仲裁查明的事实无异议。陶军对综合工时的批复企业工资集体协议的合法性有异议，认为上述综合工时的批复企业工资集体协议主体系无锡市公共交通股份有限公司（以下简称无锡公交公司），与锡惠公司是两家公司，无锡公交公司的文件不能直接适用于锡惠公司。陶军对解除劳动关系前十二月平均工资也有异议，认为应当加上年度奖金4303.8元，应为6449.5元。陶军对加班工资和加班时间也不认可，认为应根据做三休一表格每天工作时间为10.5小时，每天13趟，当月实际工作天数为每月实际班次除以13，实际工作小时为实际工作天数乘以10.5。因此，陶军不服仲裁结果，遂诉至本院，提出上述诉请。庭审中，陶军未就其异议部分提供新证据。另查明，2018年4月9日，无锡市交通产业集团有限公司出具关于组建无锡市公共交通（集团）有限公司的通知，通知载明：“集团将持有无锡市公共交通股份有限公司100%股权，无锡市公共交通股份有限公司持有锡惠公司、无锡市交通场站建设管理有限公司两家企业100%股权，并将无锡市公共交通股份有限公司更名并组建为无锡市公共交通（集团）有限公司”。锡惠公司2020年1月9日发布《关于发放2019年年终奖励及驾驶员安全服务年终特别奖的通知》，其中明确年终奖励及驾驶员安全服务年终特别奖的发放以2019年12月份在册人数为准。2018年扣除加班工资后，陶军的月平均工资为5547元，2019年扣除加班工资后，陶军的月平均工资为5852.6元，2018年已付年休假工资1400元。以上事实，由陶军提供的仲裁裁决书、全日制劳动合同书、无锡市终止或解除劳动关系登记备案单、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、公交车班次时刻表、工资单、光盘及录音整理稿、锡惠公司提供集团公司文件、实行综合计算工时工作制的批复、企业工资集体协议、工资专项集体合同（协议）审查意见书、关于发放2019年年终奖励及驾驶员安全服务年终特别奖的通知及当事人陈述等在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，关于陶军主张的2017年至2019年延时加班及法定节假日加班工资差额的请求，陶军在锡惠公司从事驾驶员工作，锡惠公司的控股公司无锡公交公司经无锡市人力资源和社会保障局批准对驾驶员岗位实行综合计算工时工作制，根据陶军驾驶员岗位工作特点，依据标准工时计算加班工资明显不合理，故可以参照适用综合计算工时工作制。同时，无锡市人力资源和社会保障局于2017年、2019年对无锡公交公司的《工资专项集体合同（协议）》作出合法有效的审查意见，其中，2019年《企业工资集体协议》第八条载明线路驾驶员实行计件效益工资（计件效益工资包含基本工资2020元及延时工资），计件效益工资由所驾驶线路公里、道路状况、驾驶时间等综合计算所得。陶军自2009年开始在锡惠公司从事驾驶员工作起，也已知晓其每月工资构成中的班次工资即系按照其出车线路的班次单价和当月出车班次总数计发，节日加班即系其法定节假日出勤的相应工资。综上，本院对陶军主张的2017年至2019年延时加班及法定节假日加班工资差额不予支持。关于高温费，企业安排职工在室外露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下工作的（不含33℃），应当向职工支付夏季高温津贴，具体标准是每人每月200元，支付时间为4个月（6月、7月、8月、9月）。本案中，陶军驾驶的公交车有空调设施，其非驾驶公交车时间处于调度场所休息状态，不符合支付高温费的条件，故对陶军主张的高温费不予支持。关于2019年度奖金，锡惠公司《关于发放2019年年终奖励及驾驶员安全服务年终特别奖的通知》中明确规定：奖金发放以2019年12月份在册人数为准，奖金属于锡惠公司用工自主权范围，双方已于2019年6月解除劳动关系，故不符合向陶军发放2019年度奖金的条件，对陶军主张的请求，本院不予支持。连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满前三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。本案中，没有证据显示陶军存在《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，陶军也未表示劳动合同期满后不续订劳动合同，锡惠公司在第二份固定期限劳动合同期满三十日前未依法履行书面告知陶军可以订立无固定期限劳动合同的义务，即于2019年6月30日以劳动合同期满终止双方的劳动合同，损害了陶军可以依法选择订立无固定期限劳动合同的权益，应依法支付赔偿金。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中，2009年5月6日至2011年6月19日，陶军虽系无锡市公佳劳动保障事务代理所有限公司录用，但一直在锡惠公司从事驾驶员工作，其从无锡市公佳劳动保障事务代理所有限公司被安排至锡惠公司非因本人原因，现将在无锡市公佳劳动保障事务代理所有限公司的工作年限合并计算为锡惠公司工作年限，本院予以支持。陶军离职前十二个月平均工资为6091元，故锡惠公司应支付陶军违法终止劳动合同赔偿金127911元（6091元/月×10.5月×2）。职工与用人单位发生工伤待遇方面的争议，按照处理劳动争议的有关规定处理。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款之规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。因此，停工留薪期工资的仲裁时效自伤残等级评定之日起算。本案中，陶军于2017年12月7日被评定为致残程度十级，其于2019年10月31日才申请本案劳动仲裁，则其主张的2017年6月5日至2017年9月30日的停工留薪期工资差额已经超过仲裁时效，故对锡惠公司的抗辩意见予以采纳，对陶军主张的停工留薪期工资差额不予支持。职工发生工伤的，依法享受各项工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为十级伤残，职工与用人单位解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，双方已于2019年6月30日终止劳动合同，现陶军主张一次性伤残就业补助金15000元，未超过仲裁时效，本院予以支持。劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。本案中，锡惠公司以“劳动合同期满，用人单位不同意续订劳动合同”为由终止与陶军的劳动合同，并非以陶军“患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作”为由终止劳动合同，且陶军经劳动能力鉴定委员会鉴定“不符合大部分丧失劳动能力”，故对陶军请求支付非因工负伤医疗补助费的请求不予支持。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。本案中，陶军每年有10天年休假，有关2017年的年休假工资已经超过仲裁时效，本院不予支持。2018年未休年休假5天，2019年未休年休假5天，故其应休未休年休假工资为5241.19元（5547元/月÷21.75天/月×5天×2＋5852.6元/月÷21.75天/月×5天×2），因陶军仅主张应休未休年休假工资2947.93元,故锡惠公司应支付陶军2018年、2019年应休未休年休假工资2947.93元。陶军另主张2018年已休年休假工资差额，经计算，应为1275.17元（5547元/月÷21.75天/月×5天），锡惠公司已支付1400元，故不存在2018年已休年休假工资差额。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《江苏省劳动合同条例》第十八条、《江苏省实施办法》第二十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由无锡锡惠公共交通有限公司于本判决生效之日起十日内支付陶军违法终止劳动合同赔偿金127911元、一次性伤残就业补助金15000元、应休未休的年休假工资2947.93元，合计145858.93元。二、驳回陶军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由无锡锡惠公共交通有限公司负担。该款已由陶军预交，陶军同意该款由无锡锡惠公共交通有限公司向其直接支付，本院不再退还，无锡锡惠公共交通有限公司应负担部分于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付陶军。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  赵玲洁人民陪审员  许永华人民陪审员  过建华二〇二〇年十二月十四日法官 助理  邓方媛书 记 员  包 珺