福建省福州市鼓楼区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽0102执异136号 异议人（申请执行人）：许昌国电母线有限公司，住所地河南省许昌市中原电气谷尚德路**。 法定代表人：巴云峰。 委托诉讼代理人：雷玉魁，广东法制盛邦律师事务所律师。 被执行人：福州盛港贸易有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部街道六一中路**闽都嘉源**楼**。 法定代表人：邹小锋。 委托诉讼代理人：苏玲芝，该公司法务。 被申请人：张强，男，汉族，1986年11月18日出生，住江苏省沛县。 被申请人：陈伟，男，汉族，1982年12月5日出生，住福州市晋安区。 本院在执行申请执行人许昌国电母线有限公司与被执行人福州盛港贸易有限公司买卖合同纠纷一案【执行案号（2020）闽0102执5086号】，申请执行人许昌国电母线有限公司向本院申请追加张强、陈伟为本案被执行人，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请执行人许昌国电母线有限公司的请求如下：1.请求裁定增加张强、陈伟在未依法出资的范围内与福州盛港贸易有限公司共同向许昌国电母线有限公司支付质保金133028.48元；2.请求裁定增加张强、陈伟在未依法出资的范围内与福州盛港贸易有限公司共同向许昌国电母线有限公司支付违约金（自2020年1月21日按同期银行贷款利率计算至实际清偿日止，至2020年7月15日为2853元。） 事实与理由：本案福州盛港贸易有限公司对许昌国电母线有限公司的债务形成于2015年2月，张强（2016年1月13日至2019年3月6日）、陈伟（2019年3月7日至2019年11月13日）在此期间担任福州盛港贸易有限公司法定代表人。按照工商登记认缴出资时间，张强应于2021年3月9日完成出资1334万元，其仅于2011年3月10日，实际完成出资200万元，差额1134万元；陈伟应于2021年3月9日完成出资1334万元，仅于2019年3月6日，实际出资200万元，差额1134万元，两原始股东均未缴齐认缴资金。张强在未依法履行出资义务的情况下，于2019年3月6日将其持有的福州盛港贸易有限公司66.7%股权转让给陈伟，转让价200万元，陈伟在未实缴出资的情况下，于2019年11月13日将其持有的福州盛港贸易有限公司66.7%股权作价1334万元转让给现任法定代表人邹小锋。两位股东均在《福州盛港贸易有限公司股权转让协议》第二条作出“保证”：“甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在福州盛港贸易有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权。”根据前述所言，两位股东所谓真实出资的保证是虚假陈述。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，福州盛港贸易有限公司原股东张强、陈伟在未依法履行出资义务的情况下转让其股权，应在未依法出资的范围内与福州盛港贸易有限公司对许昌国电母线有限公司承担共同责任，故特申请追加原股东张强、陈伟作为被执行人，在1134万元的范围内与福州盛港贸易有限公司共同向许昌国电母线有限公司偿还债务。 福州盛港贸易有限公司发表如下意见：福州盛港贸易有限公司的注册资本已经在2019年11月5日完成实缴，从申请人提交的证据中也可以看出在2019年11月5日即已完成注册资本的实缴。陈伟持有公司66.7%的股权系在实缴注册资本后于2019年11月14日转让股权给邹小锋。申请追加陈伟为被执行人明显存在错误。公司的注册资本在公司章程规定的实缴注册资本期限内只需实缴一次，而无须重复缴纳。虽然张强在未实缴注册资本的情况下，将股权转让给陈伟，但根据公司章程规定的实缴注册资本的期限为2021年3月9日前，即张强在转让股权时并不存在违反公司规定的情形，且在陈伟持股期间已经完成公司注册资本的实缴，不应当适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定。综上，恳请法院驳回对陈伟、张强的全部执行请求。 被申请人陈伟发表如下答辩意见：陈伟已经完成了认缴的注册资本的实缴，其通过福建昭和贸易有限公司向福州盛港贸易有限公司分别于2019年11月4日、11月5日注入出资款250万元和884万元。 被申请人张强未作答辩。 本院查明：本院于2020年7月15日立案执行申请人许昌国电母线有限公司与被执行人福州盛港贸易有限公司买卖合同纠纷一案，本案的执行依据为（2020）闽0102民初1660号民事调解书：“一、双方确认盛港贸易公司于2020年6月12日前支付国电母公司质保金133028.48元；款项汇至如下账户：户名许昌国电母线有限公司，账户账号4100××××5568，开户行建设银行许昌魏文路支行。二、盛港贸易公司若未能按本协议履行，则盛港贸易公司自2020年1月21日至实际清偿之日止按银行同期贷款利率向国电母线公司支付违约金；三、本案案件受理费2960元，减半收取计1480元，保全费1185元，均由国电母线公司负担。” 经本院穷尽财产调查措施之后，暂未发现被执行人名下可供执行财产，申请执行人亦认可本院的调查结果，并表示暂不能提供被执行人的其他财产线索，同意终结本次执行程序。本院于2020年9月15日作出（2020）闽0102执5086号执行裁定书，裁定：“终结本次执行程序。” 福州盛港贸易有限公司成立于2011年3月10日，公司成立时注册资本为300万元，实收资本300万元，公司股东为郑量和陈同升，分别出资200万元和100万元。 2014年6月12日，郑量将所持有的公司66.67%股权（认缴出资额为200万元）以200万元的价格转让给新股东马丽香。陈同升将所持有的公司33.3%股权（认缴出资额100万元）以100万元的价格转让给新股东孙坚炜。 2014年6月13日，福州盛港贸易有限公司股东变更为马丽香、孙坚炜。2014年12月25日，公司注册资本由300万元增加至500万元，其中股东马丽香认缴出资333.5万元（占注册资本66.7%），出资时间为2021年3月9日；孙坚炜认缴出资额166.5万元（占注册资本33.3%），出资时间2021年3月9日。 2016年1月13日，福州盛港贸易有限公司的注册资本由500万元增资到1000万元。原股东马丽香将所持有公司66.7%股权（认缴出资额333.5万元人民币）以333.5万元人民币的价格转让给新股东张强。注册资本增资后，张强认缴出资额667万元（占注册资本66.7%），股东孙坚炜认缴出资333万元（占注册资本33.3%）。 2017年3月20日，福州盛港贸易有限公司注册资本从1000万元增资至2000万元，股东张强认缴出资额1334万元（占注册资本66.7%），股东孙坚炜出资666万元（占注册资本33.3%），出资时间均为2021年3月9日之前。 2019年3月6日，张强将所持有福州盛港贸易有限公司66.7%的股权（认缴出资额1334万元）以200万元的价格转让给陈伟。公司股东变更为陈伟认缴出资1334万元（占注册资本66.7%），股东孙坚炜认缴出资666万元（占注册资本33.3%）。出资时间均为2021年3月9日前。 2019年11月13日，陈伟将其所持有的66.7%股权（认缴出资额1334万元）以1334万元的价格转让给邹小锋。 福建昭和贸易有限公司于2019年11月10日出具情况说明：“兹有我司福建昭和贸易有限公司受福州盛港贸易有限公司股东陈伟的委托，代陈伟分两次向福州盛港贸易有限公司汇入注册资本金合计1134万元，其中250万元于2019年11月4日支付，884万元于2019年11月5日支付，情况属实特此说明。” 福州裕丰建材有限公司于2019年11月10日出具情况说明：“兹有我司福州裕丰建材有限公司受福州盛港贸易有限公司股东孙坚炜的委托，代孙坚炜于2019年11月5日向福州盛港贸易有限公司汇入注册资本566万元，情况属实特此说明。” 福建昭和贸易有限公司（账号5919××××1063）于2019年11月4日通过招商银行向福州盛港贸易有限公司（账号3500××××4230）汇入注册资本250万元。 福建昭和贸易有限公司（账号5919××××1063）于2019年11月5日通过招商银行向福州盛港贸易有限公司（账号3500××××4230）汇入注册资本884万元。 福州裕丰有限公司（账号5919××××0101）于2019年11月5日通过招商银行向福州盛港贸易有限公司（账号3500××××4230）汇入注册资本566万元。 2019年度福州盛港贸易有限公司企业年度报告显示，孙坚炜认缴出资额666万元已经于2019年11月5日实缴；邹小锋认缴1334万元已于2019年11月5日实缴。 本院认为，福州盛港贸易有限公司的注册资本为2000万元，现股东孙坚炜与邹小锋均已完成注册资本缴纳，福州盛港贸易有限公司的注册资本已经到位。张强的股权源于向马丽香所购得，马丽香已实缴注册资本200万元。张强认缴的出资额为1334万元，出资期限为2021年3月9日之前，在出资期限尚未届满之前，张强享有出资期限利益。张强在未实缴出资的情况下转让公司股权，未违反法律和公司章程的规定。原股东陈伟持有的股权认缴出资1334万元（占注册资本66.7%），福建昭和贸易有限公司代陈伟分两次向福州盛港贸易有限公司汇入注册资本金合计1134万元，剩余实缴注册资本源于向张强（张强实缴200万元注册资本）购买所得，即原股东陈伟已经完成注册资本实缴。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”该法条适用的前提应当是作为被执行的公司注册资本尚未到位，若作为被执行人的公司的注册资本已经到位，就不适用该法条。本案中，福州盛港贸易有限公司的注册资本2000万元均已到位，故许昌国电母线有限公司申请追加原股东张强、陈伟为（2020）闽0102执5086号执行一案的被执行人，于法无据，本院不予支持。据此,依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第二十八条规定,裁定如下: 驳回许昌国电母线有限公司申请追加张强、陈伟为（2020）闽0102执5086号执行一案的被执行人的请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长 赵 南 审判员 张莉珍 审判员 张太洲 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 景 云 附相关法条： 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。