安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1523民初4627号原告：郭玲玲，女，1987年08月30日出生，汉族，安徽省舒城县人，公司职员，住浙江省杭州市萧山区。委托诉讼代理人：吴东峰，男，1978年01月05日出生，汉族，安徽省歙县人，公司职员，住安徽省歙县。（系原告丈夫）委托诉讼代理人：唐述恒，舒城县城关镇法律服务所法律工作者。被告：巢昌毅，男，1982年03月22日出生，汉族，安徽省舒城县人，务工，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：任六富，安徽永诚律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司，住所地：六安市球拍路大圆盘人保大厦，统一社会信用代码9134150070499762X4。法定代表人：李良炳，总经理。委托诉讼代理人：吴建敏，安徽龙鼎律师事务所律师。被告：郭昌元，男，1963年07月28日出生，汉族，安徽省舒城县人，农民，住安徽省舒城县。原告郭玲玲与被告巢昌毅、中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司（以下简称人保六安分公司）、郭昌元机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年09月04日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭玲玲委托诉讼代理人吴东峰、唐述恒、被告巢昌毅委托诉讼代理人任六富、被告人保六安分公司委托诉讼代理人吴建敏、被告郭昌元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭玲玲向本院提出诉讼请求：判令被告巢昌毅赔偿原告因交通事故所致损失，医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等合计415562元；2.判令被告人保六安分公司在承包范围内承担替代赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年12月14日15时40分左右，被告巢昌元驾驶摩托车，由南向北途经S241线舒城庐镇乡小街村路段，在弯道处与巢昌毅驾驶的自有的皖Ｎ×××**轻型自卸货车发生碰撞，致使巢昌毅及原告受伤，双方车辆损坏。事故发生后，舒城县公安交警大队对事故责任作出认定，被告巢昌毅负事故主要责任，巢昌毅负次要责任，原告无责任。被告巢昌毅车辆在被告人保六安分公司处投保交强险和商业险。事发后，原告与被告郭昌元被送至舒城县人民医院治疗。原告被诊断为闭合性颅脑损伤（特重）、创伤性脑疝、右侧额颞顶急性硬膜下出血、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮血肿，出院诊断增加外伤后嗅觉丧失、左侧喉返神经麻痹等。2020年03月18日，入住浙医大二附院，行右侧颅骨修补术。2020年03月28日，因头痛晕等入住浙江萧山医院治疗。出院后居家休养。2020年07月21日，安徽高诚司法鉴定所依据原告委托，对原告伤残等级、三期等作出鉴定，意见为：被鉴定人因交通事故致使颅脑损伤，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关活动能力重度受限，构成八级伤残；误工期240天，护理期60天，营养期60天。事故导致原告遭受巨大身心损害，长期丧失劳动能力，需要长期休养和护理。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法支持原告诉请。被告巢昌毅辩称，1.对本案交通事故责任划分有异议，要求人民法院依法审查后重新划分；2.巢昌毅对原告伤残鉴定有异议，庭后提交书面申请；3.对原告诉请，医疗费请法院依法审查认定，对误工费标准7118.59元/月过高，请求按照4600元标准认定，护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金应当按照重新鉴定结论标准认定；交通费请法院酌定；4.事故发生后，被告巢昌毅垫付了医疗费5000元。被告人保六安分公司辩称，对交通事故的发生和事故事实无异议，对于事故责任划分，巢昌毅有异议，请法庭审核后确定；被告巢昌毅驾驶的车辆在我公司投保了交强险和20万元的不计免赔商业险，对原告诉请的合理合法的损失，我公司在投保范围承担赔偿责任，超出部分依法不予承担责任；被告人保六安分公司已垫付的医疗费1万元应在本案中一并处理；对于原告诉请具体赔偿项目，我方同意被告巢昌毅代理人意见，我公司不承担非医保用药部分费用，另外，原告诉请的被扶养人生活费不应得到支持，8-10级伤残，被扶养人生活费不予支持。原告围绕诉讼请求提交如下证据：1.原告居住证、被告人口信息、驾驶证、行驶证复印件、被告保险公司企业信息、被告郭昌元身份证复印件，拟证明原、被告双方情况；2.交通事故认定书、保险单（复印件），拟证明事故发生、责任划分及涉案车辆投保情况；3.舒城县医院、浙医大二附院、浙江萧山医院病历、出院记录、医疗费发票及费用清单，拟证明原告应事故受伤治疗及花费情况；4.司法鉴定意见书及票据，拟证明原告伤残等级、“三期”及支付的鉴定费情况；5.原告丈夫吴东峰居住证明、误工减少收入、工资单、银行流水、住房公积金对账单、社保参保证明、结婚证（复印件），拟证明原告夫妇长期在浙江萧山生活居住，误工收入减少情况；6.原告子女出生医学证明、居住证明、学籍证明，拟证明原告子女随父母在萧山生活居住的情况；7.交通费、住宿费票据，拟证明原告的交通费和住宿费花费情况。被告巢昌毅、人保六安分公司无证据提交。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告所举证据，被告巢昌毅和人保六安分公司共同质证意见为：对证据1无异议；对证据2，交强险和商业险保险单无异议，对交通事故责任认定书真实性无异议，但对其合法性和关联性有异议，该认定书作为民事案件证据，应在当事人质证后依法审查认定，故请法院在对该认定书审查后依法对事故责任作出认定；对证据3，对病历和医药费票据无异议，请法院依法审查认定；对证据4，真实性无异议，对关联性和合法性有异议，依据相关法律规定，未经质证的材料不能作为鉴定依据，该鉴定程序上不合法，要求申请重新鉴定；对证据5，居住证无异议，误工减少收入证明依据原告提供的证据显示为4600元每月，对住房公积金、社保证明、结婚证均无异议；对证据6，无异议；对证据7，请法院酌定。被告郭昌元对原告提交的证据没有意见。本院对上述证据作如下分析：对双方均无争议的证据及事实本院予以确认。对事故责任认定书，本院审查认为，舒城县公安局交通管理大队作出的第34152312019000285号《道路交通事故认定书》系依据《中华人民共和国交通安全法》等相关法律依法作出，被告若对此认定书有异议，应当向相关部门进行复核。本案被告巢昌毅提出异议，但未提供复核结论或其他证据予以反驳，故其辩解意见于法无据，本院不予采纳。对鉴定意见书，被告对其真实性予以认可，本院予以确认。对其合法性、关联性及证明目的本院将综合予以分析。对其误工情况，本院将综合其他证据予以确认。本院根据上述经审查认定的证据及当事人的庭审陈述，认定本案法律事实如下：1.事故情况。2019年12月14日15时40分左右，被告巢昌毅驾驶皖Ｎ×××**号轻型自卸货车沿S241线由北向南行驶至洪庙乡小街村段弯道处时，遇郭昌元驾驶无号牌“大运牌”普通二轮摩托车沿S241线由南向北行驶至此，双方发生碰撞，致两车不同程度受损，无号牌“大运牌”摩托车驾驶人郭昌元及乘坐人郭玲玲受伤，发生伤人交通事故。本次事故经舒城县公安局交通管理大队处理，认定巢昌毅承担事故主要责任，郭昌元承担事故次要责任，郭玲玲本起事故无责任，并出具了第34152312019000285号《道路交通事故认定书》。2.伤情及治疗情况。事故发生后，原告于2019年12月14日被送往舒城县人民医院住院治疗，诊断为：1.闭合性颅脑损伤（特重）：创伤性脑疝、右侧额颞顶急性硬膜下出血、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮血肿，2.外伤后嗅觉丧失，3.左侧喉返神经麻痹，于2020年01月13日出院，住院治疗30天，花费医疗费38959元；2020年03月18日，原告入浙江大学附属第二医院住院治疗至03月28日出院，出院诊断为手术后颅骨缺失，住院治疗9天，花费医疗费35138.03元；2020年03月28日，原告入浙江萧山医院住院治疗至2020年04月02日出院，出院诊断为右侧颅骨缺损修补术后，住院治疗5天，花费医疗费2508.99元。期间，原告花费门诊医疗费计1062.79元。原告丈夫吴东峰于2020年07月14日委托安徽高诚司法鉴定所对其精神伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行鉴定和评定，该所于2020年07月21日作出（皖）高[2020]精鉴字第1096号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人郭玲玲因交通事故致颅脑损伤，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关的活动能力重度受限构成八级伤残；2.被鉴定人郭玲玲误工期240日，护理期60日，营养期60日。3.车辆及投保情况。案涉车皖Ｎ××××**号登记所有人为被告巢昌毅。该车辆在被告人保财险六安分公司处购买了交强险及商业第三者责任险限额20万元，附加不计免赔特约险。保险期间自2019年11月23日至2020年11月22日。交通事故发生于保险期内。另查明，事故发生后，被告人保财险六安分公司垫付医药费10000元。被告巢昌毅垫付医疗费5000元。再查明，原告郭玲玲与其丈夫吴东峰共生育有两个子女，长女吴笑然2007年11月02日出生，次子吴安然2013年02月21日出生。原告郭玲玲事故发生前在杭州添泰包装制品有限公司上班，与其丈夫吴东峰及子女共同居住生活在浙江省杭州市萧山区宁围街道二桥村221号。本院认为，公民因受到侵害而造成人身、财产损失的，依法应当获得赔偿。案涉事故经舒城县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定巢昌毅承担本次事故的主要责任；郭昌元承担本起事故的次要责任；郭玲玲本起事故无责任。对此事故的责任认定，被告巢昌毅虽有异议，但其未提供其无责任或者减轻责任的证据，故本院对该道路交通事故认定书予以采信。本院根据该认定书，确认以被告巢昌毅与被告郭昌元按照7:3的比例分担民事责任为宜。同时，案涉车辆投保机动车交通事故强制保险和商业三者险的机动车，发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由侵权人按照法律规定予以赔偿。关于安徽高诚司法鉴定所鉴定意见是否采信，巢昌毅重新鉴定是否准许问题。本案中，原告郭玲玲丈夫吴东峰诉讼前，委托安徽高诚司法鉴定所对其精神伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行鉴定和评定，庭审中，被告巢昌毅认为鉴定系单方委托、鉴定所依据的材料未经质证，程序不合法，庭后向本院提交书面申请重新鉴定。依据法律、司法解释规定，委托鉴定有两种，一是当事人提供鉴定所需材料自行选定鉴定机构的委托鉴定；二是法院委托鉴定的司法鉴定。本院经审查认为，该份鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资质，被告巢昌毅未能举证证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的情形，未能提供足以反驳的相反证据、理由否认该鉴定意见的证明力，故其该项主张缺乏事实和法律依据，不予采信，对安徽高诚司法鉴定所所作出鉴定意见本院依法予以采纳。对保险公司提出扣除非医保用药费用并申请对该部分进行鉴定的问题。本院认为，国家基本医疗药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工商保险，其适用人群为已参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的身体健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业第三者责任保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致使第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者进行治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业第三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的；且保险公司未能提供证据证明其在巢昌毅投保过程中已向做出特别提示和明确说明了保险合同包含“医保外用药药品费用不予理赔”等部分免除保险人责任的内容，故该免责条款并不产生效力，故对保险公司该项主张和申请依法不予支持。对于原告方请求赔偿的损失，本院认为，1.医疗费，根据医疗机构的医嘱证明及费用票据，结合相关法律规定，原告的住院医疗费本院确认为77668.81元；2.住院伙食补助费，原告主张1350元（30元/天×45天），符合法律规定，本院依法予以确认；3.营养费，根据其司法鉴定确定的原告营养期为60天，本院按照30元/天×60天=1800元；4.护理费，根据其司法鉴定确定的原告护理期为60天，按照吴东峰2019年基本养老保险缴费基数72215.64元÷12个月=6017.91元每月计算，原告该项费用为12035.83元（6017.91元/月÷30×60）；5.误工费，本院依照原告提交的受伤前2019年的全年的工资表、银行流水、单位证明等，确定原告的误工损失为36800元（240天×4600元/月÷30天）；6.残疾赔偿金，原告主张299394元（49899元/年×20年×30%），符合法律规定，本院依法予以确认；另，原告主张被扶养人生活费86470.2元[32026元/年×(12+6)÷2×30%]，被告保险公司认为不应得到支持。本院认为，原告因事故致伤残丧失了部分劳动能力，依据扶养人计算标准，结合原告伤残等级，参照2019年度浙江省居民人均生活消费支出32026元，因被扶养人吴安然已年满七周岁，本院将原告的此项主张调整为81666.3元[32026元/年×(11+6)÷2×30%]；7.精神损害抚慰金，原告请求数额18000元，因原告在此次事故中无责任，结合本案实际和当地生活水平等因素，本院依法确认为15000元；8.交通费、住宿费，根据原告住院时间、就诊治疗次数、地点、距离等情况，本院依法酌定为3000元；9.鉴定费，原告主张2600元，有相应发票佐证，系必要合理的费用，并无不当，本院依法予以认定。以上各项共计531314.49元。原告诉请过高部分，依据不足，本院依法不予支持。因本次事故还有另一位伤者郭昌元，交强险为其预留62000元，故原告的损失由被告人保六安分公司在较强险范围内赔偿原告郭玲玲60000元（医疗费10000元、精神抚慰金15000元、残疾赔偿金35000元，共计60000元）；原告损失中的468714.49元（531314.49元-60000元-2600元）部分，先由被告人保六安分公司在商业险内按70%的责任比例予以赔偿200000元，剩余部分由被告巢昌毅按70%责任比例予以赔偿128100.14元（468714.49元×70%-200000元），其他应由被告郭昌元赔偿30%的损失原告自愿放弃主张，系其对自身权利的合法处分，本院予以支持。不属于保险责任的鉴定费由被告巢昌毅赔偿1820元（2600×70%）；鉴于被告人保六安分公司、巢昌毅已先期垫付医疗费10000元和5000元，该垫付的款项在本案中一并进行处理，扣除该部分垫付费用，则被告人保六安分公司实际应赔偿原告郭玲玲250000元；被告巢昌毅124920.14元（128100.14元+1820元-5000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决生效之日起三十日内给付原告郭玲玲赔偿款250000元；二、被告巢昌毅于本判决生效之日起三十日内给付原告郭玲玲赔偿款124920.14元；三、驳回原告郭玲玲的其他诉讼请求。如银行汇款，可将履行款汇入下列账号，收款人：舒城县人民法院综合办公室，账号：20000059117110300000018，开户银行：安徽舒城农村商业银行营业部，汇款时一律注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费7534元，减半收取3767元，由被告巢昌毅负担2375元，原告郭玲玲负担1392元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（收款户名：安徽省六安市中级人民法院计划财务装备处，开户银行：徽商银行六安政务区支行，账号000000601003400000414，立案查询号码：0564-12368）。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  何流二〇二〇年十二月二十九日书记员  林鹏