青海省祁连县人民法院   刑事判决书   （2020）青2222刑初30号   公诉机关青海省祁连县人民检察院。   被告人马某1，公民身份证号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州祁连县，住祁连县。2006年5月28日因抢劫罪被祁连县人民法院判处有期徒刑8年，并处罚金1500元，2012年11月20日刑满释放。2020年1月3日因赌博一案被祁连县公安局取保候审，7月26日被青海省祁连县人民检察院取保候审，10月19日被我院取保候审。   被告人马某2，公民身份证号码×××，户籍所在地青海省海北藏族自治州祁连县，住祁连县。2020年1月3日因赌博一案被祁连县公安局取保候审。7月26日被青海省祁连县人民检察院取保候审，10月19日被我院取保候审，无前科。   被告人马某3，公民身份证号码×××，小学文体程度，户籍所在地青海省海北藏族自治州祁连县，住祁连县。2020年1月3日因赌博一案被祁连县公安局取保候审，7月26日被青海省祁连县人民检察院取保候审，10月16日被我院取保候审，无前科。   青海省祁连县人民检察院于2020年10月19日以祁检一部刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人马某1、马某2、马某3犯赌博罪向本院提起公诉。本院审查后认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，并依法组成合议庭于2020年12月17日公开开庭审理了本案。青海省祁连县人民检察院指派检察员德吉措毛出庭支持公诉，被告人马某1、马某2、马某3到庭参加诉讼。现已审理终结。   青海省祁连县人民检察院指控：2019年12月20日13时许，被告人马某1、马某2、马某3三人相互联系后约定在永洲大酒店赌博，被告人马某1骑摩托车先行到达永洲大酒店门口等候，被告人马某3因无钱赌博去借钱，被告人马某2联系冶万洪后两人一起到达永洲大酒店，与等候在门口的被告人马某1一起进入宾馆大厅，由被告人马某2提供身份证件及开房现金，登记房间号为8312的标准间，三人一起进入宾馆内的超市，由被告人马某2出资买饮料及赌博用具扑克牌两副，后赌博中抽出开房和购买赌具资金160元还给被告人马某2。14时许，三人进入8312房间用扑克牌以“诈金花”的方式赌博，每把每人按照50元打底，黑牌20元，明牌50元的方式进行赌博，并利用微信转账功能进行赌资交易。后被告人马某3未借到钱与马某4一起来到永洲大酒店，被告人马某3从马某4处借钱参与了赌博，下午5时许，刘某经冶万洪电话联系来到永洲大酒店，刘某到永洲大酒店后与马某4在宾馆房间内聊天，期间因冶万洪有事，刘某替换了冶万洪参与了赌博，冶万洪返回后，冶万洪又替换了刘某参与赌博，赌博直至2019年12月21日上午9时45分许，马某1因输钱过多，在楼下打电话向祁连县公安局八宝派出所报警，经公安机关调查发现马某1、马某2、马某3三人组织他人聚众赌博，通过调取微信转财记录、银行卡流水明细，确定当晚赌资为58290元。   公诉机关认为，被告人马某1、马某2、马某3行为构成三人组织他人聚众赌博，赌资达到五万元以上，其行为已构成赌博罪。鉴于三被告人能如实供述罪行，自愿认罪认罚，建议法庭判处被告人马某1、马某2、马某3一年以下有期徒刑或拘役，并处罚金二千元，可适用缓刑。   三被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚，希望法庭从轻处罚。   经本院审理查明：2019年12月20日13时许，被告人马某1、马某2、马某3三人相互邀约组织赌博，被告人马某2提议在永洲大酒店开一间房间作为赌博场所，经另外二被告人同意后，三被告人先后到达永洲大酒店，被告人马某2用现金登记永洲大酒店8312号房为赌博场所，并到永洲大酒店内的超市出资购买了饮料和扑克牌，后赌博中抽出开房和购买赌具资金还给被告人马某2。同时纠集冶万洪、刘某参与赌博，参赌人员用扑克牌以“诈金花”的形式进行赌博，每把每人按照50元打底，黑牌20元，明牌50元的方式进行赌博，期间被告人马某3向同行人员马某4借款2000元，用于赌博，后还给马某4。参赌人员利用微信转账功能进行赌资支付。赌博直至2019年12月21日早晨9时45分许，被告人马某1因输钱过多，以出去找点钱为由，在楼下打电话向祁连县公安局八宝派出所报警，公安机关调查发现被告人马某1、马某2、马某3三人组织他人聚众赌博，从参赌人员处扣押赌资人民币58290元。   上述事实有公诉机关移送并经法庭质证、认证，本院予以确认的以下证据证实：   1、接警记录、受案登记表、到案经过证实：2019年12月21日9时45分八宝派出所接到被告人马某1的报警，民警随即到永洲大酒店8312房进行调查得知被告人马某1与另外四人在8312房进行了赌博，后移交刑警大队调查，祁连县公安局于2019年12月21日决定对马某1、马某2、马某3涉嫌赌博案立案侦查,2019年12月21日祁连县刑警大队将涉嫌赌博的嫌疑人马某1、马某2、马某3从祁连县公安局八宝派出所拘传至祁连县公安局接受讯问,在拘传过程中,该三人配合工作,没有反抗、逃跑行为。   2、户籍证明、祁连县人民法院刑事判决书、违法犯罪信息查询情况说明证实：被告人马某11989年4月7日出生，被告人马某21989年11月18日出生，被告人马某31978年3月3日出生，三被告人均已达刑事责任年龄，被告人马某1于2006年5月28日因抢劫罪被祁连县人民法院对被告人马某1判处有期徒刑八年的事实。   3、证人冶某证实：2019年12月20日被告人马某2叫我去“炸金花”，和被告人马某2到永洲大酒店时，被告人马某1在门口等，被告人马某2登记了永洲大酒店8312号房，开始赌博，后马某4和被告人马某3也来了，被告人马某3也参与了赌博，马某4未参与赌博，赌博时自己微信账号有1200元的事实。   4、证人刘某笔录证实：2019年12月20日在永洲大酒店8312号房，用“炸金花”赌博的人有被告人马某1、马某2、马某3，当时还有冶万洪、马某4等人，马某4未参与赌博，其他人参与了赌博，赌博时有现金800元的事实。   5、证人马某4笔录证实：2019年12月20日，被告人马某1、马某2、马某3三人在一起商量赌博的事，后几人先后去了永洲大酒店8312号房，被告人马某1、马某3、马某2还有冶万洪和刘某都参与赌博，自己未参与赌博，马某3赌博时没钱，向自己借了2000元，后归还的事实。   6、被告人马某1供述证实：2019年12月20日与被告人马某2、马某3相互联系后，在被告人马某2的提议下到永洲大酒店赌博，被告人马某2登记了8312号房并买了扑克牌后，到房间用扑克牌“炸金花”的形式进行赌博，赌博时通过微信从自己农行卡中共支出5万多，最终自己输了2万多，微信转账方式支付的赌资，微信名为“卓儿山景区宾馆”的事实。   7、被告人马某2供述证实：2019年12月20日与被告人马某1、马某3相互联系并商量到永洲大酒店赌博，并且自己叫了冶万洪一起赌博，到永洲大酒店后自己登记了8312号房，在永洲大酒店楼下超市买了扑克牌和饮料，后赌博中其他人抽出开房和购买赌具资金还给自己。到房间后以扑克牌“炸金花”的形式进行赌博，赌博时自己带了2000元钱（现金1300元，微信红包700元），最终自己赢了17100元，通过微信转账方式支付的赌资，微信名为“笑望人非”的事实。   8、被告人马某3供述证实：2019年12月20日与被告人马某2、马某1相互联系并商量去赌博，在被告人马某2的提议下到永洲大酒店后进行赌博，赌博时向马某4借款2000元，后还给马某4。到永洲大酒店后以扑克牌“炸金花”的形式进行赌博，通过微信转账方式支付的赌资，微信名为“祁连山”的事实。   9、现场勘验笔录、现场图、辨认笔录、现场照片证实：被告人马某1、马某2、马某3辨认实施赌博犯罪现场永洲酒店8312室赌博的场地，现场方位、概貌情况的事实。   10、扣押笔录、扣押物品决定书、扣押清单证实：公安机关扣押了参与赌博的刘某、冶万洪和被告人马某1、马某2、马某3的用于支付微信赌资5部手机，依法扣押马某127000元、马某219100元、冶万洪1390元、马某32200元、刘某6600元、马某42000元,共计58290元赌资的事实。   11、电子物证检查报告审批单、电子数据检查笔录、农商银行、建设银行、农业银行、邮政储蓄交易明细证实：2019年12月20日14时至2019年12月21日9时25分时间段刘某、冶万洪与被告人马某1、马某2、马某3五人的手机中微信聊天记录和通过微信转账从银行卡中支出赌资数额达到58290元的事实。   12、永洲酒店入住登记信息表及视频监控证实：2019年12月20日13时58分被告人马某2登记8312房间与马某1等人入住永洲酒店8312商务标准间事实。   上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间能够相互印证，形成完整的证据链和证明体系，事实清楚，证据充分，足以认定。   本院认为，被告人马某1、马某2、马某3三人以营利为目的，相互商量组织，并采用扑克牌“炸金花”的方式纠集他人进行聚众赌博，赌资数额达到58290元，三被告人的行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人共同组织、共同参与，在共同犯罪中作用地位相当，不再区分主从犯。被告人马某1有犯罪前科，应从重处罚，但鉴于案发后，被告人马某1主动报警，应当视为自动投案，归案后，能如实供述自己及同案犯的犯罪事实，是自首，具有从轻处罚的情节；被告人马某3经公安机关电话传唤后主动到公安机关接受询问，到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，可从轻处罚；被告人马某2归案后如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，有悔罪表现，可适用认罪认罚从宽制度。综上，根据三被告人的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。公诉机关提出对被告人马某1、马某2、马某3判处一年以下有期徒刑或拘役，并处罚金二千元，可适用缓刑的量刑建议，于法有据，本院予以采纳。公诉机关对于扣押的三部手机未以犯罪工具进行指控和认定，故本院予以退还。据此,为维护社会管理秩序和营造良好的社会风尚,打击犯罪,并根据本案各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的意见》第一条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人马某1犯赌博罪，判处拘役四个月,缓刑五个月，并处罚金二千元(罚金已交纳，缓刑考验期自本判决确定之日起计算)；   二、被告人马某2犯赌博罪，判处拘役五个月,缓刑六个月，并处罚金二千元(罚金已交纳，缓刑考验期自本判决确定之日起计算)；   三、被告人马某3犯赌博罪，判处拘役三个月,缓刑四个月，并处罚金二千元,(罚金已交纳，缓刑考验期自本判决确定之日起计算)；   四、随案移送的赌资五万八千二百九十元,依法予以没收;   五、随案移送的三部手机予以退还。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接上诉于海北藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本五份。   审判长 陈 军   审判员 周莲萍   人民陪审员 王生财     二〇二〇年十二月十八日   书记员 贺彦财   法律链条：   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条第一、三款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条一、三款【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   （一）犯罪情节较轻；   （二）有悔罪表现；   （三）没有再犯罪的危险；   （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的意见》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：   （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。