河南省民权县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1421刑初421号公诉机关民权县人民检察院。被告人赵道磊，男，1994年12月14日出生于河南省民权县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省民权县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年9月8日被民权县公安局刑事拘留，于2020年9月22日被依法逮捕。指定辩护人王双，河南宇博律师事务所律师。民权县人民检察院以民检一部刑诉（2020）343号起诉书指控被告人赵道磊犯诈骗罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。民权县人民检察院指派检察员陈永忠出庭支持公诉，被告人赵道磊、辩护人王双到庭参加了诉讼。现已审理终结。民权县人民检察院指控：2019年1月1日，被告人赵道磊谎称，其租住的民权县盛世名门二期22栋1单元302房、连同另外一车库，是自己的房子，经高某介绍，与被害人代某签订房屋转让协议，将上述房屋以60万元的价钱卖给代某，后陆续得赃款498200元。被告人赵道磊为欺骗代某，还交给代某一本假房产证，代某发现被骗后报警。上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人赵道磊以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒事实真相，骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪，被告人自愿认罪认罚，可依法从宽处理。建议判处四年半至五年半有期徒刑，并处罚金。庭审中调整量刑建议为有期徒刑八年，并处罚金。被告人赵道磊自愿认罪认罚，并签署了《认罪认罚具结书》。庭审中辩称当时签了合同，应是合同诈骗罪。辩护人王双发表的辩护意见是，1.被告人赵道磊与被害人签订了《房产转让协议书》并收取被害人购房款，系在合同签订、履行过程中涉嫌犯罪，从客观违法性及构成要件方面进行分析，符合合同诈骗罪的构成特征而非诈骗罪；2.被告人赵道磊骗取被害人购房款的行为不仅侵犯了被害人的财产所有权，还侵犯了合同管理秩序；3.从法条竞合角度分析，合同诈骗罪为特殊法条应优先适用；4.被告人赵道磊系初犯偶犯，没有前科，表现良好，应酌定从轻处罚；5.被告人赵道磊如实供述罪行，可以从轻处罚；6.被告人认罪、悔罪态度好，自愿认罪认罚；7.被告人赵道磊犯罪情节较轻，主观恶性小，应从轻处罚；8.被告人赵道磊系经济犯罪，社会危害性、人身危害性较小。建议在合同诈骗罪范围内从轻、减轻处罚。经审理查明，2019年1月1日，被告人赵道磊将其租住的民权县盛世名门二期22栋1单元302房连同配房，转让给代某，并与代某签订了房屋转让协议，协议约定被告人赵道磊将前述房屋有偿转让给代某，价款66.9万元；赵道磊保证转让的房屋与他人无争议等条款；并在收到30万元预付款后承诺2019年5月5日无条件过户给被害人代某。协议签订后被告人陆续得赃款49.82万元。后被告人赵道磊交给代某一本假房产证，代某发现被骗后报警。上述事实，由公诉机关提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人赵道磊的供述和辩解，证明2017年冬季其租住民权县东区盛世名门二期22号楼1单元302房间，租金是每年1.2万元，因做生意资金不够，就想着用租住的这套房骗点资金，正好其朋友高某说他的一条檩代某买房。2019年1月1日上午11点左右，高某领着代某去盛世名门二期看商品房，代某也相中这套房了，通过协商这套房加上车库总共60万元，首付30万元，下余的房款3年还清，其保证在2020年1月1日前给代某过户房产证，当天给其15万元，签订了购房协议，下午代某又给其5万元。第二天代某又给其10万元，以后一年内代某又陆续给其将近20万元，总共其收到代某房款将近50万元。过了几天，其花600元在网上购买了写有代某名字的房产证，也就是给代某办成了假的过户房产证。2020年1月1日前后，正好其开车去民权县北关镇，在北关北村社区信用社(农商银行)附近把在网上购买的假房产证交给代某。2020年4月份一天，代某说那个房产证是假的，查不到信息。其就答应代某马上处理这事，如果办不好房产证就退款，正好商丘市梁园区卖车的朋友任某来找其办事，当时其没有在民权，其就在电话上让任某顶替假房东袁浦，想法拖延代某几天，其让任某领着代某到民权县房管局办理过户手续了。后来任某给其打电话说“这个事不是小事，我拖不住了，你赶快想法”，其给任某说“这个事我摆平了，没有你的事”，后来任某给其发语音说他在北关，其没有敢回信息，想不到没有几天就被民警抓住了。任某是卖车的，其在任某那买一辆车，按照任某给其的车价，其欠4万元，其认为任某比外边贵4万多元，就不想还任某这个款。因为任某帮忙给其拖住代某几天，其就又还他将近1万元，现在还欠任某多少钱弄不清了。其诈骗代某的房款49.82万元借给人家了，也有用在日常开销，具体花给谁了其记不清。2.被害人代某的陈述，证明去年春节前一天，通过高某介绍认识北关镇李馆东村赵道磊，高某说赵道磊在民权县盛世名门二期22号楼1单元有一套商品房，急着用钱想出售。2019年1月1日上午，其和妻子王某、一条檩高某一块看房，赵道磊是用他的指纹开的锁，这套房已经装修了，赵道磊说这套房是两年前买一个叫袁浦的，房产证现在是袁浦的名字，袁浦还没有给他过户。当时协商全款66.9万元，先交首付30万元，剩下的款3年还清。之后签订了房产转让协议书，给赵道磊10万元的现金，高某通过他的手机转给赵道磊20万元，赵道磊答应在2019年5月5日给其办理房产过户手续。之后赵道磊不断催要下余房款，其就通过微信转款19.82万元。其给赵道磊打电话催他办理房产过户手续，赵道磊一直找理由推拖着不给办理过户，直到春节前才给不动产证书(房产证)，查一下发现房产证是假的。今年4月10日，其就逼着赵道磊办理这套房的过户手续，赵道磊看没有法了给其袁浦的电话163××******，袁浦也说这套房是他的，是他卖给赵道磊了，答应给其办理过户，袁浦找各种理由就是不给其办理过户手续。3.证人王某的证言，证明2018年12月底，其准备在民权县城买房，其妹夫高某的朋友赵道磊有一套房要卖，其和丈夫看房子后，赵道磊说盛世名门这套房最低卖60万元，需要一次性结清，因为和高某的关系，赵道磊说可以先付30万元，剩下的3年内还清，当时又多买了一个车库，这套房总共需要66.9万元。2019年1月1日，第一次其总共给赵道磊30万元。当时赵道磊答应2019年5月5日给办理商品房过户手续。2019年5月1日，其和丈夫先后回来四次让赵道磊过户，他都说不需要本人过去，他找的私人办的。2020年1月，在北关镇金玛特超市北农商银行旁边，赵道磊给了一个房产证，本来说过完春节去房产局查验是否在其名下，出现疫情后一直没出去。2020年春节前，其已经付给赵道磊19.82万元。2020年4月10日，房产局的人说赵道磊给的那个房产证是假的，其给赵道磊打电话让他赶快过户，赵道磊一直找借口推拖，其去派出所报警了。其一共付给赵道磊49.82万元。其让赵道磊过户，赵道磊说房子在袁浦名下，让其和袁浦(17637058899)直接联系，其给袁浦打电话之后，他说他会配合其过户的，但是直到现在一直没有过户。4.证人高某的证言，证明2019年1月1日，通过其介绍，代某花49.82万元购买北关镇李馆东村赵道磊在民权县盛世名门二期22号楼1单元302号的商品房，赵道磊还给代某办理了房产证，结果前几天去不动产交易中心调取信息时，工作人员说赵道磊给的这个房产证是假的，他们两口就找赵道磊问咋回事，赵道磊说这个商品房是从原房主袁浦的手里买过来没有两年无法过户，赵道磊就让原房主袁浦给他们办理过户手续，袁浦找各种理由推托，代某发现被骗后就报警了。5.证人刘某的证言，证明2017年秋季，其和妻子薄亚娟在民权县“琛达房产中介”工作，在民权县盛世名门二期22栋1单元3楼302号的曹某给儿子袁浦买一套商品房，因为孩子小这套房子闲着没人住，想通过房屋中介租出去，有一个叫赵道磊的人就租了这套房子，现在这个人还租着这套房子。6.证人曹某的证言，证明其在民权县盛世名门二期22栋1单元3楼302号给其二儿子袁浦买一套商品房，通过房屋中介租给一个年轻孩了，他现在还租着这套房子。7.证人任某的证言，证明2018年秋季，通过朋友认识民权县北关镇李馆村的赵道磊，在今年4月30日下午4点左右其去民权县城找赵道磊要账，赵道磊说他去郑州了，赵道磊又问其走到哪了，其说现在民权东高架桥展览中心附近，赵道磊说“你给我办个事，我在县城那个商品房卖给人家了，买房那家催我过户类，你就说你是原来的房主，这个商品房就是我买你的，你叫袁浦，你说你在商丘法院上班的，你今天到下午快下班时与他(代某)联系，先拖过今天再说，停几天你再想法拖，你尽可能拖过五一假期，等着过五一假期上班以后我就给他办理过户手续，到时我的钱都过来了，先还你钱”。下午5点左右其与买房的代某两口在行政服务中心南边的柏油路上见面，其说其叫袁浦，是赵道磊原来的房主，赵道磊这个商品房就是其卖给他的，代某就要求其给他过户，其就想各种理由推拖。其联系赵道磊问为啥用假房产证，赵道磊说“这个事你不用问，等上班以后我找人过户了，你只要帮忙拖几天就可以了，买房这家还欠我10多万元，过户以后这个房下剩的10多万块钱就来了，这个钱就先还你”，其就答应赵道磊冒充假袁浦继续拖代某，后来听说派出所民警去俺家了，其那个17637×****电话号码就不敢用了，在2020年7月28日因为赌博被梁园区平原分局刑事拘留了，在平原分局释放后就被你们带民权县北关派出所了。8.鉴定意见，证明民权县公安局物证鉴定室鉴定书(民)公(刑)鉴(文)字[2020]15号，证明检材印文“民权县国土资源局不动产登记专用章4114210016002”与样本印文不是同一枚印章盖印；证明检材印文“民权县旭日房地产测绘有限公司业务专用章4114210020220”与样本印文不是同一枚印章盖印。不动产证书，证明被告人办理的假房产证。房屋信息查询情况表，证明被害人持假证查询，显示被害人名下无登记信息。印证被告人提供的房产证是假的。房产转让协议，证明2019年1月1日被告人赵道磊与被害人代某签订房产转让协议书。12.收到条，证明2019年1月1日，被告人赵道磊收到被害人代某预付房款30万元整。13.代某微信交易明细、代某银行卡转账明细，证明被害人代某付款情况。14.现场检测报告书，证明被告人赵道磊没有吸毒信息。15.情况说明，证明涉案人任某因涉嫌赌博罪于2020年7月28日被商丘市公安局平原分局刑拘，8月12日不予批捕，8月13日移交民权县公安局。16.信息采集登记表，证明侦办机关采集被告人信息手续。17.介绍信，证明商丘市睢阳区法院到北关派出所查询赵道磊追逃信息。18.在逃人员登记表，证明2020年6月10日上网追逃。19.抓获经过、破案经过，证明被告人系被抓获。20.受案登记表，证明2020年5月15日14时40分接到被害人代某的报警。21.前科查询证明，证明被告人赵道磊无前科。22.户籍信息，证明被告人赵道磊1994年12月14日出生于河南省民权县。上述证据，客观真实，且相互印证，本院予以采信。本院认为，被告人赵道磊以非法占有为目的，利用合同进行诈骗，诈骗行为发生在合同的签订、履行过程中，诈骗方法是利用合同骗取购房款，被告人赵道磊的行为符合合同诈骗罪的特征，故被告人赵道磊行为构成合同诈骗罪；合同诈骗罪与诈骗罪属于法条竞合，是特别法与一般法的竞合关系，因此，公诉机关指控诈骗罪名不妥，辩护人所辩被告人构成合同诈骗罪的理由成立，予以采纳；被告人虽然签署认罪认罚具结书，但庭审中被告人对指控的诈骗罪提出异议，故不能认定为自愿认罪认罚。被告人到案后如实供述犯罪行为，系坦白，可从轻处罚。根据被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人赵道磊犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3万元（于本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月8日起至2025年9月7日止。）二、责令被告人赵道磊退赔被害人代保健损失49.82万元（于本判决生效后十日内清结）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙 尚审 判 员  黄海涛人民陪审员  段 华二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  程 煜