江苏省泰兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏1283刑初633号 公诉机关泰兴市人民检察院。 被告人张某，男，住泰兴市。曾因吸毒。于2013年11月22日被泰兴市公安局决定行政拘留十日。因本案，于2020年4月29日被泰兴市公安局取保候审，8月18日经泰兴市人民检察院批准并由泰兴市公安局执行逮捕。现羁押于泰兴市看守所。 泰兴市法律援助中心指派辩护人王向阳，江苏福坤律师事务所律师。 被告人陈某，男，住泰兴市。因本案，于2020年4月30日被泰兴市公安局取保候审,8月18日经泰兴市人民检察院批准并由泰兴市公安局执行逮捕。现羁押于泰兴市看守所。 泰兴市法律援助中心指派辩护人梅鑫，江苏律园律师事务所律师。 被告人陆某，男，住泰兴市。曾因犯盗窃罪，于2008年8月4日被泰兴市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千三百元；因犯敲诈勒索罪，于2013年7月9日被泰兴市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。2014年5月23日刑满释放。因赌博，于2017年9月11日被泰兴市公安局决定罚款人民币伍佰元。因本案，于2020年4月29日被泰兴市公安局取保候审,8月18日经泰兴市人民检察院批准并由泰兴市公安局执行逮捕。现羁押于泰兴市看守所。 泰兴市法律援助中心指派辩护人吴春明，江苏民明律师事务所律师。 被告人张某，男，1992年5月26日出生，无业，住泰兴市。曾因犯聚众斗殴罪，于2012年12月17日被泰兴市人民法院判处有期徒刑三年一个月，犯寻衅滋事罪，于2013年9月23日被泰兴市人民法院判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。2016年2月3日刑满释放。因本案，于2020年4月29日被泰兴市公安局取保候审，8月7日被该局刑事拘留，8月31日经泰兴市人民检察院批准并由泰兴市公安局执行逮捕。现羁押于泰兴市看守所。 泰兴市法律援助中心指派辩护人宁健，江苏有方律师事务所律师。 泰兴市人民检察院以泰检一部刑诉[2020]545号起诉书指控被告人张某、陈某、陆某、张某犯诈骗罪，于2020年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。泰兴市人民检察院指派检察员顾莹出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人王向阳、被告人陈某及其辩护人梅鑫、被告人陆某及其辩护人吴春明、被告人张某及其辩护人宁健到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年3月份的一天晚上，被告人张某、陈某、陆某经合谋后，在被告人张某家中，通过在与赵某丙“扎金花”赌博中使用“扫描牌”作弊以控制输赢，并指使被告人张某在场提供赌资的方式，骗得赵某丙在“扎金花”赌博中输掉人民币28000元。后被告人张某连同赵某丙先前欠其的正常债务人民币22000元，让赵某丙向被告人张某出具5万元的借条。后被告人张某在明知被告人张某、陈某、陆某是通过“扫描牌”诈赌方式致使赵某丙输钱的情况下，仍向赵某丙索要欠款。因赵某丙厌烦被告人张某多次索债行为，表示与被告人张某结账，被告人张某遂将5万元借条交给被告人张某。被告人张某自赵某丙处获得剩余欠款后，将借条还给赵某丙，赵某丙共被骗取人民币28000元。该赃款由被告人张某分给被告人陈某人民币6000元，分给被告人陆某人民币3500元，分给被告人张某3800元，余款由其自得或与前述人员一同消费。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人赵某丙的陈述，证人赵某甲、赵某乙等的证言，公安机关调取的常住人口登记表、刑事判决书等证据证实。 公诉机关认为，被告人张某、陈某、陆某伙同张某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，均应当以诈骗罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。建议对被告人张某判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币16000元；对被告人陈某判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币12000元；对被告人陆某判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元；对被告人张某判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元。 被告人张某、陈某、陆某、张某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张某的辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人张某涉嫌诈骗罪的罪名及主要犯罪事实无异议；2、被告人张某具有自首情节、无犯罪前科、系初犯偶犯、自愿认罪认罚、获得被害人谅解，建议对被告人张某从轻、从宽处罚，并适用缓刑。 被告人陈某的辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人陈某构成诈骗罪无异议；2、被告人陈某具有自首情节、赔偿被害人损失获得谅解、自愿认罪认罚，建议对被告人陈某从轻、从宽处罚。 被告人陆某的辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人陆某的涉案罪名及事实没有异议；2、被告人陆某不构成累犯，被告人陆某的行为符合不起诉或免予刑事处罚的条件，被告人陆某具有自首情节、自愿认罪认罚、积极退赃。建议对被告人陆某免予刑事处罚。 被告人张某的辩护人提出的辩护意见是：1、对被告人张某构成诈骗罪没有异议；2、被告人张某具有自首情节、系从犯、自愿认罪认罚、主观恶性较小、获得被害人谅解、社会危害性不打。建议对被告人张某在有期徒刑六到八个月期间量刑。 经审理查明：2018年3月份的一天晚上，被告人张某、陈某、陆某经合谋后，在被告人张某家中，通过在与赵某丙“扎金花”赌博中使用“扫描牌”作弊以控制输赢，并指使被告人张某在场提供赌资的方式，骗得赵某丙在“扎金花”赌博中输掉人民币28000元。后被告人张某连同赵某丙先前欠其的正常债务人民币22000元，让赵某丙向被告人张某出具5万元的借条。后被告人张某在明知被告人张某、陈某、陆某是通过“扫描牌”诈赌方式致使赵某丙输钱的情况下，仍向赵某丙索要欠款。因赵某丙厌烦被告人张某多次索债行为，表示与被告人张某结账，被告人张某遂将5万元借条交给被告人张某。被告人张某自赵某丙处获得剩余欠款后，将借条还给赵某丙，赵某丙共被骗取人民币28000元。该赃款由被告人张某分给被告人陈某人民币6000元，分给被告人陆某人民币3500元，分给被告人张某3800元，余款由其自得或与前述人员一同消费。 案发后，被告人张某、陈某、陆某、张某主动投案，并如实供述了上述事实。被告人张某、陈某、陆某、张某主动退赔赵某丙人民币10100元、10100元、3500元、3800元，赵某丙对4名被告人均表示谅解。 在审理期间，被告人张某、陈某、陆某、张某分别缴纳财产刑执行保证金人民币16000元、12000元、8000元、8000元。 上述事实有经庭审质证、确认的被害人赵某丙的陈述，证人赵某甲、赵某乙等的证言，公安机关调取的常住人口登记表、刑事判决书、行政处罚决定书、谅解书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张某、陈某、陆某伙同张某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应分别予以惩处。公诉机关的指控成立。 对被告人张某的辩护人提出对被告人张某适用缓刑的辩护意见，结合被告人张某在本案中所起的作用、社区调查评估意见以及再犯罪可能性，不宜对被告人张某适用缓刑，对该辩护意见，本院不予采纳。对被告人陆某的辩护人提出被告人陆某应当免予刑事处罚、不构成累犯的辩护意见，经查，被告人陆某积极参与合谋诈骗他人财物，数额较大，其行为不能认定为情节轻微，不符合免予刑事处罚的条件，综合被告人陆某的量刑，对其仍应适用累犯的相关规定，对该辩护意见，本院不予采纳；对被告人张某的辩护人提出被告人张某系从犯，建议对其在有期徒刑六到八个月之间量刑的辩护意见，经查，结合本案的证人证言、同案人供述可印证，被告人张某对涉案行为系主观明知或应知而提供帮助的共同犯罪行为，被告人张某配合实施犯罪，且具有积极索债行为，事后亦分得好处费，其行为在共同犯罪中的地位、作用相当，不应区分主从犯，但被告人张某相对于其他三名被告人作用相对较小，系作用较小的主犯。公诉机关在提出量刑建议时已对被告人张某在本案中的行为、作用以及其具有的自首、获得谅解等法定、酌定量刑情节予以认定，公诉机关的量刑建议并无不当，故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。对各辩护人提出的各被告人具有自首情节、认罪认罚、获得被害人谅解，可以从轻、从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。 被告人陆某、张某曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应当从重处罚。被告人张某、陈某、陆某、张某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，均可从轻处罚。被告人张某、陈某、陆某、张某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以从宽处理。被告人张某具有劣迹，酌情从重处罚。被告人陆某具有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人张某、陈某、陆某、张某积极退赔并取得被害人的谅解，主动向本院缴纳财产刑执行保证金，均可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万六千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月18日起至2021年5月17日止） 二、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月18日起至2021年4月17日止） 三、被告人陆某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月18日起至2021年8月17日止） 四、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月7日起至2021年5月6日止） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  杨 茜 人民陪审员  韩巧凤 人民陪审员  吉晓玲 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  李杉杉 附录： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。