山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终7432号上诉人（原审被告）：烟台太源网络科技有限公司（原烟台奥尊代送物品服务有限公司）。住所地：烟台市芝罘区前进路**东方巴黎**旁**。法定代表人：王春玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙平，山东崇真（芝罘）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙梦凯，山东崇真（芝罘）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钟佩芹，女，1971年5月21日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：王兴兰，山东明铎律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓杰，山东明铎律师事务所律师。上诉人烟台太源网络科技有限公司因与被上诉人钟佩芹机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院(2018)鲁0602民初3798号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人烟台太源网络科技有限公司上诉请求：一、撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、林雨并非上诉人单位员工，上诉人从未授权给刘大伟经营公司业务，刘大伟无权对外代表上诉人从事相关法律行为。一审中，被上诉人并没有向法庭提供充分证据，比如劳动合同、缴纳社保记录或者发放工资的银行流水等证明林雨系上诉人单位的员工，仅仅提交了所谓的刘大伟在交警大队的询问笔录复印件，其他的录音材料中的相关人员，上诉人不认识，但是一审法院却就此推定林雨系我单位员工，这种推定失之偏颇。刘大伟作为上诉人公司的股东，仅仅是履行了出资义务，从不参与公司的经营管理，也不是公司的法定代表人，公司也从来没有授权刘大伟管理公司的业务，对于被上诉人一审提交的所谓的刘大伟的询问笔录，并不存在一审判决中提及的“回复极其不符合常理”，公司和股东是两个法律主体，作为上诉人公司没有义务和能力核实股东刘大伟询问笔录的真实性，因为刘大伟履行出资义务之后，就与公司失去了联系，公司常年联系不到他，退一步讲，即便被上诉人提交的刘大伟在交警大队的询问笔录复印件是真实的，也不能证明林雨系我单位的员工，因为公司也从来没有授权刘大伟管理公司的业务，刘大伟也无权单方面代表上诉人公司对外做出任何法律行为。民事案件的证明标准是高度盖然性原则，一审被上诉人提交的证据远远达不到高度盖然性的证明标准，被上诉人在一审程序中理应承担举证不利的诉讼后果，一审法院不顾民事证据规则，基本全面支持被上诉人的一审诉讼请求。被上诉人钟佩芹辩称，一、刘大伟是上诉人的股东、监事，刘大伟关于公司方面向交警队做笔录的行为代表的是上诉人的法律行为。从被上诉人提交的上诉人企业信息查询单上可以看出刘大伟不仅是上诉人的股东，不仅尽了出资义务，还在上诉人公司担任监事一职，且刘大伟在交警队做笔录时亲口承认其与上诉人法定代表人的人身关系，且上诉人公司由其经营。现实情况中，公司法定代表人与实际经营管理者不一致很常见。从法定代表人与刘大伟的关系来看，上诉人称上诉人公司没有义务和能力核实刘大伟询问笔录的真实性，极其不符合常理。依据《中华人民共和国公司法》第五十三条规定，刘大伟是上诉人的实际经营管理者，所以刘大伟关于公司方面对外所做的法律行为属于上诉人的法律行为。二、上诉人称“刘大伟履行出资义务之后，就与公司失去了联系，公司常年联系不到他”不符合客观情况。上诉人公司由王春玲和刘大伟两名股东出资成立，并且上诉人公司在2017年6月2日、2019年7月16日对经营范围、名称、章程、进行过变更。根据《中华人民共和国公司法》第三十六条、第四十三条规定，若真如上诉人所称“刘大伟履行出资义务之后，就与公司失去了联系，公司常年联系不到他”，那上诉人在2017年6月2日、2019年7月16日对公司信息所做的变更就是违法的。原审原告钟佩芹向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费53658.69元、住院伙食补助费1000元、误工费17131.65元、护理费6501.21元、残疾赔偿金94917.60元、鉴定费2080元、交通费1000元、营养费4304元、护送费1560元，合计182153.15元。事实和理由：2017年6月13日，林雨（因抢救无效死亡）驾驶无牌照两轮摩托车在履行被告安排的送餐工作任务过程中，沿烟台市芝罘区南大街由东向西行驶，原告沿人行横道由北向南步行横过南大街，林雨车右前与原告相撞，后又与中心隔离护栏石墩相撞，致林雨车损，林雨、原告受伤。经烟台市公安局交通警察支队第一大队认定林雨负事故全部责任，原告无责。事发后，原告在烟台山医院住院治疗。原告索赔无果，诉至法院。原审被告烟台太源网络科技有限公司一审辩称，其单位没有林雨这位员工，所以原告起诉没有事实和法律依据，请求驳回原告对其的诉讼请求。一审法院认定事实：2017年6月13日15时21分，案外人林雨驾驶无牌照两轮摩托车在送餐工作任务过程中，沿烟台市芝罘区南大街由东向西行驶，原告沿人行横道由北向南步行横过南大街，林雨车右前与原告相撞，后又与中心隔离护栏石墩相撞，致林雨、原告受伤。烟台市公安局交通警察支队第一大队认定林雨负事故全部责任，原告无责。原告伤后，在烟台山医院住院治疗共计20天，花费门诊费11055.99元、住院医疗费40024.70元，入院和出院诊断均有左锁骨骨折、胸部挫伤、多发性肋骨骨折、肺挫伤、创伤性气胸、腰椎骨折、脑震荡、头皮血肿、左踝挫伤、多处挫伤。2017年12月29日，受原告委托，烟台衡信司法鉴定中心出具了鉴定意见：被鉴定人钟佩芹外伤致多发肋骨骨折，腰3椎体粉碎性骨折，构成《人体损伤致残程度分级》十级、十级伤残；被鉴定人误工时间150日，１人护理60日（均含住院期间），营养期限90日。原告为此花费鉴定费2080元。被告对鉴定意见有异议，称其保留重新鉴定的权利，但未在法院限定的期限内提交鉴定申请。（一）关于事发时，林雨是否系被告工作人员，是否系履行职务行为。原告提交以下证据：证据１、烟台市公安局交警支队第一大队对张志斌的询问笔１份，笔录中，张志斌称其在单位（烟台奥尊代送物品有限公司）工作群里得知同为配送员的同事林雨在为“饿了么”网上订餐平台送餐途中发生了交通事故，公司法定代表人具体是谁其不清楚，应该是刘大伟，烟台奥尊代送物品有限公司是“饿了么”网上订餐平台在烟台的承保商。证据２、烟台市公安局交警支队第一大队对刘大伟的询问笔１份，笔录中，刘大伟称，其是烟台太源网络科技有限公司的实际经营人，法定代表人王春玲是其岳母，其公司专门负责“饿了么”网上订餐平台在烟台芝罘区和开发区部分地区的配送，林雨是他的下属员工，出事的时候，林雨应该是在送完单回家的路上。他上一个单是14点02分，中间隔了1个小时，15点的时候，林雨正坐在办公室，正好有这个单子他就去送了，他说了一句送完我就回家了，15点03分他就出发，15点20分显示已送餐完毕，这单是从正新鸡排三站店送到万达附近，事故发生的时候他已经送完单了。被告质证称，询问笔录没有交警队的印章，真实性不能认可，询问笔录中提到的被询问人张志斌、刘大伟，其单位没有听说过这两个人。尤其是刘大伟，既不是公司法定代表人，也没有资格代表公司对外作出法律行为。林晓家系林雨之父，在退出诉讼前，其向法院提交以下证据：证据１、被告工商登记信息表１份，显示该公司股东为刘大伟、王春玲。证据２、林晓家在被告拍摄的照片打印件１宗，内容显示：该公司规章制度及薪资标准刊板，在培训签到表中显示有张志斌、林雨的签名；考勤表、值班表、值日表、外卖箱清洗消毒记录登记表配送工具清洗消毒制度学习签到表中均显示有张志斌、林雨的名字。被告质证称，对证据１的真实性无异议，刘大伟虽系公司股东，并非法定代表人，公司也未授权其招聘人员。对证据２的真实性不认可，系林晓家单方制作，其公司没有照片中的东西。法院限期被告向刘大伟落实原告提交的刘大伟在交警部门所作笔录的真实性，被告向法院回复称，刘大伟拒不回答公司询问，公司不清楚其在交警大队询问笔录的真实性。（二）关于误工费。原告称，事发前月平均工资3426.33元，误工150日造成其误工损失17131.65元。为此，提交了山东省城市服务技术学院桃李园酒家出具的误工证明1张、银行流水1张、营业执照复印件1张，误工证明载明：兹证明钟佩芹，于2016年11月起一直在我单位从事厨师工作，其月平均工作3426.33元，2017年6月13日发生道路交通事故后，为治愈其所受伤害，自2017年6月13日起共向我单位请假150日，根据我单位规定，扣发请假期间工资。银行流水显示：钟佩芹2017年4月17日、2017年5月15日、2017年6月15日发放金额分别为：3795.00元、3243.00元、3241.00元。对于之后的银行流水，原告解释称，因其后没有交易了，所以银行流水打不出来了。被告质证称，原告的误工损失应为每月实际工资，而原告所提交的误工证明体现的是平均工资，不能证明原告住院期间的实际损失，对误工证明不予认可。（三）关于护理费。原告称，其伤后由王锡生护理60日，按照2018年城镇居民人均可支配收入39549元/365天×60天计算护理费为6501.21元。被告称原告住院20天，证明不了其护理了60天。（四）关于交通费。原告主张其出院、复查由护送服务公司护送，花费护送费1560元，为此，其提交发票2张，显示原告2017年7月3日、8月9日均由烟台泰康护送服务有限公司护送，花费1560元。被告不认可，称真实性无法确认，护送费没有依据。（五）关于残疾赔偿金，原告按2018年山东省城镇居民人均可支配39549元×20年×12%计算为94917.60元。被告委托诉讼代理人即律师称其不知道新标准是什么，请法庭酌定。（六）关于医疗费，原告除在烟台山医院花费医疗费外，还主张其花费了药费2578元，为此提交董家骨科出具的收款收据一份，其中显示原告购买大骨+大（？）、马鹿骨、中药包花费了2578元。被告不认可，称原告不能证明是本次事故造成的。一审法院认为，行为人因过错侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本案中，被告林雨将原告撞伤，负事故全部责任。关于事发时林雨是否系履行职务行为。被告先是称其公司并无张志斌、刘大伟两人，但刘大伟的情况与其公司工商登记不符，相矛盾。原告提交了交警部门对刘大伟所作笔录复印件，被告既不认可，又未按法院要求向刘大伟落实，其给法院的回复极其不符合常理。对此，被告应当承担对其不利的法律的后果。因此，可以认定林雨系被告工作人员，林雨在履行职务时发生交通事故造成原告损伤。因此，对于原告的损失，应当由被告承担赔偿责任。原告主张的医疗费51080.69元、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金94917.60元、鉴定费2080元符合法律规定，法院予以确认。原告主张的药费2578元依据不足，法院不予支持。关于误工费17131.65元，原告提交的证据可以证明其主张，被告应当承担赔偿责任。关于护理费，事故和护理都发生在2017年，原告按照2018年的人均可支配收入标准计算没有依据，应按2017年山东省城镇居民人均可支配收入计算，为6047.51元。关于交通费和护送费，结合原告伤情、住址及就医情况，法院酌情支持交通费200元、护送费1560元，其过高主张，法院不予支持。关于营养费，根据鉴定意见书，法院酌情支持2700元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院于2019年7月23日判决：一、限被告烟台太源网络科技有限公司于判决生效之日起10日内赔偿原告钟佩芹176717.45元。二、驳回原告钟佩芹的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3943元，由原告钟佩芹负担118元，被告烟台太源网络科技有限公司负担3825元。本院审理期间，被上诉人钟佩芹提交烟台太源网络科技有限公司企业信息打印件一份，该信息显示烟台奥尊代送物品服务有限公司于2019年7月16日更名为烟台太源网络科技有限公司。刘大伟是公司的股东及监事。上诉人质证称：属实。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案双方争议的焦点问题是涉案事故发生时林雨是否系上诉人单位员工履行职务行为。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或证据不足以证明当事人主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，刘大伟作为上诉人烟台太源网络科技有限公司的股东及监事，在烟台市公安局交警支队第一大队对其的询问笔录中，其自认是烟台太源网络科技有限公司的实际经营人，林雨是他的下属员工。上诉人对询问笔录真实性不予认可，但未能举证予以反驳或抗辩，应该承担不利的法律后果。一审法院据此认定林雨系上诉人工作人员，在履行职务时发生交通事故造成被上诉人损伤，上诉人应当承担赔偿责任，有据可依，并无不当。上诉人烟台太源网络科技有限公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3943元，由上诉人烟台太源网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王天松审判员  杨忠霞审判员  尹鹏亮二〇二〇年十二月二十五日书记员  肖 婷