河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1326民初3743号原告：河南福森新能源科技有限公司，住所地河南省淅川县工业园区。法定代表人：曹长城，系公司董事长。委托诉讼代理人：王永华、王跃龙（实习），河南赏春律师事务所律师，特别授权。被告：河南省东雷锂电有限公司，住所地南阳市卧龙区龙升工业园淯龙光电园**楼。法定代表人：姜红旺，系公司董事。委托诉讼代理人：马青俭，系公司股东，特别授权。被告：马青俭，男，汉族，生于1974年3月20日，住河南省社旗县。原告河南福森新能源科技有限公司（以下简称福森公司）与被告河南省东雷锂电有限公司（以下简称东雷公司）、马青俭买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福森公司的委托诉讼代理人王永华，被告东雷公司的委托诉讼代理人马青俭，被告马青俭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福森公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付原告所欠货款964957.02元。2、判令被告东雷公司自2018年12月17日起按照所欠货款964957.02元及其日万分之五的标准支付违约金至上述欠款全部付清之日止。3、判令被告马青俭对上述货款及违约金承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告和被告东雷公司因先前买卖三元正极材料事宜，双方于2017年8月5日签订《还款协议》一份，协议注明：“1、截止2017年8月5日，乙方（即：东雷公司）拖欠甲方（即：原告）三元正极材料货款共计4452798.81元……6、为保证本协议有效履行，乙方法人代表马青俭自愿签订《合同、协议履约保证函》，对所欠甲方的货款自2017年8月1日开始签订的产品购销合同、协议，马青俭以个人名义为被保证人按合同、协议约定应当履行的所有义务承担保证责任……”。该还款协议签订后，自2017年9月7日起到2018年12月6日双方又签订《河南福森新能源科技有限公司产品购销合同》5份，合同约定由原告向东雷公司提供锂电池隔膜及三元正极材料产品，合同总金额为749000元。之后原告向东雷公司完成实际发货569000元，被告东雷公司已全部接收、验收并使用，但却未按照合同约定向原告支付货款。原告曾多次与二被告联系，但二被告仍然未能支付剩余货款。截至起诉之日，二被告仍有964957.02元货款尚未支付。二被告的违约行为给原告造成了重大损失，故诉至法院。被告东雷公司辩称，对所欠货款数额无异议，因公司面临破产，我公司与原告协商用我公司货物及债权抵债，但未达成一致。被告马青俭辩称，我是公司的原法定代表人，因多次被执行，导致上了失信名单，因此公司更换了法定代表人。当时原告要求我签订个人担保，我同意了就签了名，但担保函是约定在我担任法定代表人期间承担担保，现我已不再担任法定代表人。我一直积极协调本案事宜，可以把我公司的货物或债权抵偿给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告依法提交了还款协议、购销合同、发货单、发票、涉案的相关协议、对账单，被告质证无异议。本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：因福森公司与东雷公司素有买卖三元正极材料业务。2017年8月5日，经福森公司与东雷公司结算，双方签订还款协议一份，载明：“截止2017年8月5日，乙方（东雷公司）欠甲方（福森公司）货款4452798.81元（肆佰肆拾伍万贰仟柒佰玖拾捌元捌角壹分整）。经甲、乙双方友好协商，达成如下协议：……4、若乙方不能按本协议约定及时付款，甲方有权按照双方之前签订的《产品购销合同》约定的违约责任追究乙方责任。5、如本协议执行过程中发生纠纷，先由甲乙双方友好协商解决，若协商不成应在甲方注册地法院提起诉讼并由该法院受理和裁判。6、为保证本协议有效履行，乙方法人代表马青俭自愿签订《合同、协议履约保证函》，对所欠甲方的货款进行担保，《合同、协议履约保证函》见附件1。附件1《合同、协议履约保证函》中约定：福森公司与东雷公司于2017年8月1日开始签订的产品购销合同、协议。保证人马青俭自愿以个人名义为东雷公司按合同、协议约定应当履行的所有义务承担保证责任。一、保证的范围：保证人的保证范围是东雷公司按照合同、协议应当承担的各项义务（包括但不限于货款及延期付款产生的利息、违约金、损失及实现债权的费用等）。二、保证方式及期限：保证的方式为连带保证；保证期限三年（包括福森公司与东雷公司签订的系列合同、协议的合同期间和从最后一份合同、协议履行期届满后的三年）。三、保证责任的承担：东雷公司未按合同、协议约定履行义务，保证人承担连带保证责任且不以先由东雷公司履行义务为抗辩。四、保证人身份：保证人系自愿以个人身份提供担保，不以合同、协议义务是东雷公司的公司责任、自己代表被保证人公司系职务行为提出抗辩。庭审中，二被告认可通过对账，尚欠原告货款964957.02元。本院认为，原告福森公司与被告东雷公司之间的买卖合同及与被告马青俭的保证合同，有还款协议及《合同、协议履约保证函》予以证实，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应受法律保护，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人应当按照合同的约定履行合同义务。被告东雷公司在确认货款后，未按约全面履行义务，原告要求支付拖欠货款964957.02元，事实清楚，庭审中被告对此金额无异议，应当予以支付。原告福森公司主张的逾期付款违约金，在还款协议、保证函》中，均未约定逾期付款违约责任，仅约定按照双方之前签订的《产品购销合同》约定的违约责任追究责任，但之前的购销合同涉及多份合同，无法明确，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，故应按同期银行贷款利息计。被告东雷公司未按合同约定的结算期限支付货款，本院按照双方最后一次对账时间2019年3月25日对账的次日对累计拖欠货款开始计算违约金。另因自2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故逾期付款违约金应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。在《合同、协议履约保证函》中，明确约定了马青俭的保证责任的范围、方式、期限等，故马青俭应当按约对上述款项承担连带保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告河南省东雷锂电有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南福森新能源科技有限公司货款964957.02元及逾期付款违约金（以964957.02元为基数，自2019年3月26日起至货款付清之日止，2019年8月20日前按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告马青俭对本判决第一项承担连带保证责任。马青俭承担连带责任后有权向债务人河南省东雷锂电有限公司追偿。三、驳回原告河南福森新能源科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13450元减半收取6725元，由被告河南省东雷锂电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  谢蕊娜二〇二〇年十二月二十一日书记员  周**