贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0381民初2940号原告：运鹏建筑安装有限公司，住所地贵州省遵义市赤水市河滨西路御水蓝天城**，统一社会信用代码91520381722187081M。法定代表人：李运文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：蒋俊端，贵州良方律师事务所律师。被告：先本兴，男，1975年7月24日生，汉族，住四川省泸县，现住贵州省赤水市。被告：张久胜，男，1979年12月1日生，汉族，住贵州省赤水市，现住贵州省赤水市天苑新城**。原告赤水市建筑安装工程有限责任公司与被告先本兴、被告张久胜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年10月15日立案受理后，依法适用普通程序进行审理，在审理过程中，原告赤水市建筑安装工程有限责任公司（以下简称建安公司）更名为运鹏建筑安装有限公司（以下简称运鹏公司）。本案于2020年12月21日公开开庭进行了审理，原告运鹏公司的委托诉讼代理人蒋俊端，被告先本兴到庭参加了诉讼。被告张久胜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告运鹏公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决二被告共同支付原告代付的工程款600,663.8元；2.判决二被告支付原告支出的诉讼费和律师费28,155元。事实和理由：2015年1月，被告以原告名义与郑朝莉（甲方）签订《土石方工程承包合同》，承建赤水市游客接待中心对面的赤水十三号宾馆土石方开挖、平场工程。2015年1月29日，被告张久胜以原告名义与郑朝莉签订《补充协议》，约定按施工图平场造成滑坡等，乙方挖运所产生的费用由甲方按原合同价按实支付，以及原合同工期为进场之日2月25日起50日完工。合同签订后，被告先本兴、张久胜进场施工。2017年4月10日，被告张久胜以原告的名义与郑朝莉签订《补充合同》，此后被告张久胜再次进场施工，工程于2017年9月12日停工。2019年10月8日，郑朝莉、赤水市临江尚锦酒店管理有限公司起诉原告和被告，要求返还超额支付的工程款600,663.8元。赤水市人民法院一审判决张久胜于判决生效后十五日内返还赤水市临江尚锦酒店管理有限公司、郑朝莉超额支付的工程款600,663.8元。酒店和郑朝莉不服上诉，遵义市中级人民法院二审改判：撤销赤水市人民法院（2019）黔0381民初2977号民事判决书；由原告与张久胜于本判决生效后十日内返还临江尚锦酒店超额支付的工程款600,663.8元。判决书生效后，原告代付了600,663.8元，同时承担了诉讼费、律师费等28,155元。二被告挂靠原告承建工程，原告代其退还超额领取的工程款，有权向二被告追偿，为此，特此诉至法院。被告先本兴辩称，先本兴与张久胜前期合伙做土石方平场工程是事实，该工程挂靠的是建安公司，但2015年3月20日接到停工通知书就停工了，之后的事情便不清楚。被告张久胜未到庭参加诉讼，也未提供证据和答辩。经本院审理认定事实如下：赤水市临江尚锦酒店管理有限公司（以下简称临江尚锦酒店公司）系郑朝莉独资设立的一人有限责任公司，郑朝莉为临江尚锦酒店公司的法定代表人。2015年1月，被告先本兴和张久胜挂靠建安公司（乙方）与郑朝莉（甲方）签订《土石方工程承包合同》，承建位于赤水市游客接待中心对面的赤水十三号宾馆土石方开挖、平场工程。2015年1月29日，张久胜以建安公司（乙方）名义与郑朝莉（甲方）签订《补充协议》，协议签订后，被告先本兴、张久胜组织进场施工。2015年3月20日，临江尚锦酒店公司向建安公司下发停工通知，该工程停工。2017年4月10日，张久胜又以建安公司（乙方）名义与郑朝莉（甲方）签订《补充合同》，合同签订后，张久胜再次进场施工，工程于2017年9月12日停工。在2015年4月14日至2018年6月22日期间，郑朝莉先后共计向先本兴支付工程款450,000元，向张久胜支付工程款2,355,000元。后郑朝莉、临江尚锦酒店公司与建安公司、先本兴、张久胜就上述工程工程量和工程款发生纠纷，将建安公司、先本兴、张久胜诉至本院。本院经审理后于2020年4月8日作出（2019）黔0381民初2977号民事判决：一、确认郑朝莉与张久胜于2015年1月29日签订的《补充协议》、2017年4月10日签订的《补充合同》无效；二、张久胜于判决生效后十五日内返还临江尚锦酒店公司、郑朝莉超额支付的工程款600,663.8元；三、驳回临江尚锦酒店公司、郑朝莉的其余诉讼请求。郑朝莉、临江尚锦酒店公司不服一审判决，向贵州省遵义市中级人民法院提起上诉。二审中，建安公司辩称，建安公司与张久胜签订的《补充合同》是郑朝莉、临江尚锦酒店公司与张久胜之间的行为，建安公司与先本兴均不知道《补充合同》的存在。案外人郑朝莉放弃本案相关权利，涉案相关权益归临江尚锦酒店公司所有。2020年8月28日，贵州省遵义市中级人民法院作出（2020）黔03民终3942号民事判决：一、撤销贵州省赤水市人民法院（2019）黔0381民初2977号民事判决；二、临江尚锦酒店公司与赤水市建筑安装工程有限责任公司双方签订的《土石方承包合同》、《补充协议》、《补充合同》无效；三、赤水市建筑安装工程有限责任公司、张久胜于判决生效后十日内返还临江尚锦酒店公司超额支付的工程款600,663.8元；四、驳回临江尚锦酒店公司的其余诉讼请求。并判决一审案件受理费6,509元、保全费5,000元、鉴定费2,000元，共计13,509元，由临江尚锦酒店公司承担4,729元，赤水市建筑安装工程有限责任公司、张久胜承担8,780元；二审案件受理费9,807元，由临江尚锦酒店公司承担3,432元，赤水市建筑安装工程有限责任公司、张久胜承担6,375元。二审判决生效后，建安公司于2020年9月25日向临江尚锦酒店公司转账支付了上述超额支付的工程款和一、二审案件受理费共计615,818.8元。支出本案的律师费5,000元。以上事实有当事人陈述、庭审笔录、（2019）黔0381民初2977号民事判决书、（2020）黔03民终3942号民事判决书、转账凭证等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系因挂靠引起的追偿权纠纷，不属于建设工程施工合同纠纷，案由应予以变更为追偿权纠纷。原告自愿同意张久胜和先本兴合伙挂靠其承建工程，其对张久胜和先本兴对外实施的民事行为理应承担相应的民事责任，但原告承担民事责任后，可以向实际责任人追偿。张久胜多收取了临江尚锦酒店公司支付的工程款，理应返还而拒不返还，原告依照终审判决代为其支付后有权向其追偿，张久胜理应偿还给原告；对于原告支付的一、二审案件受理15,155元，终归是因张久胜而产生，该费用应由张久胜承担，原告支付后，张久胜应向原告偿还。对于原告主张的律师费，于法无据，本院不予支持。因临江尚锦酒店公司多支付的工程款系张久胜收取，原告在2020）黔03民终3942号案件辩称中已认可与先本兴无关，故原告要求先本兴承担责任的理由不成立,该诉讼请求，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告张久胜于本判决生效后十五日内向原告运鹏建筑安装有限公司支付代付的工程款及支出的案件受理费615,818.8元；二、驳回原告运鹏建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已收取的案件受理费10,088元，由原告运鹏建筑安装有限公司承担88元，被告张久胜承担10,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审 判 长  陈应琨人民陪审员  文 俊人民陪审员  邓家成二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  王 青