广东省汕头市濠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0512民初528号原告：陈论添，男，汉族，1960年6月24日出生，户籍登记住址广东省汕头市濠江区**********，公民身份号码440************217。委托诉讼代理人：罗建雄，四川省邻水县鼎屏旭升法律服务所基层法律服务工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：卢荣芬，该司总经理。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。被告：吴桂旭，男，汉族，1989年11月2日出生，户籍登记住址广东省汕头市潮阳区****************，公民身份号码440************912。被告：吴汉光，男，汉族，1955年10月4日出生，户籍登记住址广东省汕头市潮阳区************，公民身份号码440************851。委托诉讼代理人：吴桂旭，系吴汉光儿子，基本情况见上。原告陈论添诉被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称人保汕头公司）、吴桂旭、吴汉光机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗建雄、被告人保汕头公司的委托诉讼代理人林钦成、被告吴桂旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．被告人保汕头公司在交强险和机动车商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告的医疗费、后续治疗费、康复费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费150000元；2．被告吴桂旭、吴汉光对原告超出交强险和机动车商业第三者责任保险赔偿限额范围内不足部分的经济损失承担连带赔偿责任；3．由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2020年8月22日9时10分左右，被告吴桂旭驾驶粤D*****号轻型厢式货车从马窖南山村往海门方向行驶，至河浦大道9KM+800M环形路超车时，与同向右侧由原告驾驶的无号牌电动二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事故经交警部门认定被告吴桂旭负本次事故的主要责任，原告负本次事故的次要责任。另查，被告吴汉光系粤D*****号轻型厢式货车的车辆登记所有人。被告人保汕头公司系粤D*****号轻型厢式货车交强险和机动车商业第三者责任保险的保险人。本次事故发生在保险合同的有效期间内。事故发生后，原告被送往医院救治，2020年9月14日出院，住院23天。原告因本次交通事故治疗已产生了39560.15元医疗费。被告预先赔付给原告医疗费26000元，原告垫付了医疗费13560.15元。综上，被告人保汕头公司应依法在交强险和商业三者险赔偿限额范围内对原告的经济损失承担赔偿责任。原告超出交强险和商业三者险赔偿限额范围内不足部分的经济损失应依法由被告吴桂旭、吴汉光承担连带赔偿责任。原告为维护自身的合法权益，特起诉，请求判如所请。被告人保汕头公司辩称，1．原告二次手术相关损失并非必然发生；2．关于医疗费，其司仅承担基本医疗保险标准用药费用，且应扣除已向原告垫付的医疗费10000元；3．营养费应认定为500元，后续治疗费11000元明显过高，后续治疗费不属于保险赔偿范围，康复费的损失明显缺乏依据，且原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生康复费损失的事实；4．关于护理费，鉴定机构评定原告伤后前23天需每日配备2名护理人员明显缺乏依据；5．关于误工费，原告在本事故发生时已超过法定退休年龄，无法证明其因本事故而导致减少收入的事实，原告既主张残疾赔偿金又主张误工费，实质上出现了重复主张赔偿的情形，另外，原告的误工期计算有误；6．关于精神损害抚慰金，原告主张赔偿的数额过高；7．关于交通费，原告未能提供有效票据予以证明；8．关于案件受理费、鉴定费，根据保险条款约定，其司不负责赔偿和垫付。被告吴桂旭、吴汉光表示没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2020年8月22日9时10分左右，被告吴桂旭驾驶粤D*****号轻型厢式货车从马窖南山村往海门方向行驶，至河浦大道9KM+800M环形路超车时，与同向右侧由原告驾驶的无号牌电动二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往濠江新圣骨科医院住院治疗，经诊断为：1．左锁骨远端骨折；2．左侧第2、3肋骨骨折；3．左中指皮肤挫擦伤。原告于2020年9月14日出院，共住院23天，医疗费合计39560.15元。被告人保汕头公司垫付了医疗费10000元，被告吴桂旭、吴汉光垫付了医疗费16000元。另外，原告住院期间由被告吴桂旭、吴汉光雇佣1名护理人员进行护理，垫付了护理费5980元，护理费标准为护理人员１名／天、每天260元。2020年9月4日，汕头市公安局交通警察支队濠江大队作出第440************122号道路交通事故认定书，认定：当事人吴桂旭驾驶轻型厢式货车上路行驶，在超车时没有与被超车辆拉开必要的安全距离，且没有按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，是造成本事故的主要过错，应负本事故主要责任；当事人陈论添驾驶无号牌电动二轮摩托车上路行驶，没有在最右侧车道行驶，是造成本事故的过错之一，应负本事故次要责任。2020年11月23日，广东华民司法鉴定所受理了本院的委托，对原告的伤残等级、出入院护理时限和护理人数、后续治疗费、康复费、营养费、误工期进行鉴定。2020年12月3日，该鉴定所作出华民司鉴所［2020］临鉴字第706号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：2020年8月22日陈论添因交通事故受伤：1．构成十级伤残。2．后续治疗费11000元；康复费1500元。3．护理期55天，营养期75天，误工期115天（建议：护理期内，住院期间23天配护理人员2名／天；出院后22天及后续手术治疗10天均配护理人员1名／天；营养期内，增加营养费共1500元）。原告因此支付了鉴定费3910元。另查明，粤D*****号轻型厢式货车的车辆登记所有人为被告吴汉光。该车在被告人保汕头公司投保了机动车交通事故责任强制保险（其中：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），机动车商业保险（其中第三者责任保险500000元，不计免赔率），保险期间均自2020年7月23日0时起至2021年7月22日24时止。本次交通事故发生在上述保险期间内。又查明，原告户口性质为农业家庭户口。以上事实，有当事人提交的居民身份证、道路交通事故认定书、疾病诊断证明书、入院记录、手术记录、出院小结、医疗费发票、机动车驾驶证、行驶证、保险单、车辆查询信息资料、国家企业信用信息系统查询资料、司法鉴定意见书、鉴定费发票、业务回单（付款）、证明、农村常住户口登记表、收款收据及各方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门已对事故责任进行了认定，被告吴桂旭应负本事故主要责任，原告应负本事故次要责任。各方当事人对该事故责任认定也均无异议，本院予以确认。由于粤D*****号轻型厢式货车在被告人保汕头公司处投保了交强险，故被告人保汕头公司应首先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任。超出交强险赔偿限额部分，由被告吴桂旭承担70％的赔偿责任。另因粤D*****号轻型厢式货车在被告人保汕头公司处还投保了商业三者险500000元不计免赔，故对超出交强险赔偿限额部分的70％由被告人保汕头公司在商业三者险500000元内赔偿。仍有不足部分，由被告吴桂旭予以赔偿。本案中无证据证明被告吴汉光对损害的发生存在过错，故本院依法认定被告吴汉光不承担赔偿责任。原告的损失应依法凭据合理计算如下：1．医疗费：原告的医疗费39560.15元，有票据为据，本院予以确认。关于被告人保汕头公司提出需剔除原告医疗费用中非基本医保用药部分，本院认为，在发生交通事故后，抢救伤者用药系医院根据受害人的实际病情而采取的，使用何种药物受害人并不能控制，也不可能在接受治疗前询问治疗用药是否为基本医疗保险用药，即使知悉，但该药为治疗所必需，为病情需要也不得不接受。因此，保险合同中关于剔除非医保用药的条款客观上减轻了保险公司的赔偿责任，缩小了保险范围，加重了其中其他当事人的责任，显失公平，况且被告人保汕头公司也没有证据证明原告治疗用药中存在不为治疗伤情所需或为治疗其他疾病所用的情形，故被告人保汕头公司的上述辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。2．住院伙食补助费：根据出院小结、司法鉴定意见书等证据可以证实，原告住院治疗23天，后续手术治疗需住院10天，本院予以确认。参照广东省国家机关工作人员出差补助标准100元／天计算，共计3300元[即：100×（23+10）]。3．营养费：根据鉴定意见，营养期75天，建议增加营养费1500元，本院予以确认。4．后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费评定为11000元，本院予以确认。5．康复费：根据鉴定意见，康复费评定为1500元，本院予以确认。6．护理费：根据鉴定意见，护理期评定为55天，建议护理期内，住院期间23天配护理人员2名／天；出院后22天及后续手术治疗10天均配护理人员1名／天，本院予以确认。由于原告住院期间已由被告吴桂旭、吴汉光雇佣1名护理人员进行护理，故原告护理费应剔除住院期间的护理人数1人，参照广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）中住院护理150元／天、出院护理（短期医嘱护理）120元／天的标准计算，计7590元[即：150×（23×1）+150×（10×1）+120×（22×1）]。7．残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告的伤残程度评定为十级伤残，本院予以确认。原告的出生日期为1960年6月24日，定残日为2020年12月3日，定残时为60周岁。原告户口虽为农业家庭户口，但户籍所在地属于汕头经济特区，故按城镇标准计算其残疾赔偿金。参照广东省2020年度人身损害赔偿计算标准汕头经济特区城镇居民人均可支配收入31416元／年的标准计算，计62832元（即：31416×20×10％）。8．误工费：根据鉴定意见，误工期评定为115天，本院予以确认。由于事故发生时原告已达到法定退休年龄，且无法举证证明其确有劳动收入，故原告关于误工费的主张本院不予支持。9．精神损害抚慰金：本次交通事故造成原告十级伤残，对原告的身心造成一定的创伤，本院酌定以5000元予以支持。10．交通费：鉴于原告和必要陪护人员因该交通事故造成一定的交通费用，本院酌定以30元／天予以支持，计990元[即：30×（23+10）]。原告因本次交通事故支出的鉴定费3910元，有票据为据，本院予以确认。上述原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费四项共计55360.15元，被告人保汕头公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿原告10000元；上述原告的康复费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费五项共计77912元，由被告人保汕头公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告77912元。原告超出交强险赔偿限额部分的经济损失计45360.15元，由被告人保汕头公司在商业三者险500000元内赔偿70％，即31752.11元。综上所述，被告人保汕头公司应赔偿原告119664.11元。由于三被告已垫付了医疗费26000元，故在被告人保汕头公司应赔偿的119664.11元内扣除医疗费26000元，则被告人保汕头公司仍应赔偿原告93664.11元。对原告超出上述赔偿标准的请求，本院依法予以驳回。对被告有事实和法律依据的辩解意见，本院予以采纳；对被告没有事实和法律依据的辩解意见，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条第一款、第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈论添93664.11元；二、驳回原告陈论添的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元、鉴定费3910元，由原告陈论添负担受理费619.69元、鉴定费1468.49元；被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担受理费1030.31元、鉴定费2441.51元。案件受理费原告陈论添已预交、鉴定费原告陈论添已垫付，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应负担部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在付还上述赔偿款时一并付还原告陈论添。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  章俊杰二〇二〇年十二月三十日书记员  吴泽婵附：相关法律、司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。