河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1324民初6221号原告：院小果，女，生于1978年11月20日，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：毕铁宇，北京市滕之信律师事务所律师。特别授权。被告：吴飞，男，生于1971年10月8日，汉族，住河南省镇平县。第三人：潘升勇，男，生于1988年1月12日，汉族，住安徽省六安市裕安区。原告院小果与被告吴飞、第三人潘升勇合伙协议纠纷一案，本院于2020年12月15日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人毕铁宇、被告吴飞到庭参加诉讼。第三人潘升勇经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告院小果向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告及第三人于2020年6月13日签订的《合伙人协议》；2、判令被告吴飞退还原告出资的40万元资金，并支付违约金（自2020年7月1日开始按照银行间同期贷款利率计算违约金）；3、诉讼费由被告吴飞承担。事实与理由：2019年底，原、被告及第三人协商，欲分别出资成立公司，三人约定：原告出资40万元，占股30%；被告出资40万元货物、10万元现金，占股40%；第三人出资210万元货物，占股30%。三人同时约定，由被告吴飞负责办理公司的工商登记手续，并在公司成立后负责公司的运营。在此约定的基础上，原告于2020年1月2日、1月9日和1月19日分别向被告吴飞汇去入股款人民币10万元、10万元和20万元,共计40万元。2020年6月13日，原、被告及第三人正式签订了书面的《合伙人协议》。协议重要条款如下:“1、三方自愿合伙经营‘河南省南阳市镇平县石佛寺汇通易货贸易有限公司’;2、总投资为300万元,其中被告出资50万元(40万元货物和10万元现金)，占股40%，原告出资40万元(现金),占股30%,第三人潘升勇出资210万元货物,占股30%;3、由被告吴飞负责办理公司的工商登记手续，公司运营亦约定由被告吴飞负责管理。”签订《合伙人协议》当日，被告吴飞针对之前原告向其汇去的一共40万元入股资金向原告出具了《入股收据》。2020年10月份，原告得知，公司成立于2020年7月1日，正式名称为“镇平县智汇通易物贸易有限公司”，注册资本为300万元。但让原告吃惊的是，公司只有两个注册股东,其中被告吴飞占股70%，第三人潘升勇占股30%。工商登记中根本就没有原告的任何股份。原告遂与被告吴飞交涉，要求退股，并要求吴飞退还其交纳的40万元入股金。但均得到被告吴飞的无理拒绝。原告认为，原告与被告吴飞及第三人潘升勇签订合同并实际出资，是为了成立公司、成为股东、享有股权,最终经过合法经营获取利润。而被告吴飞在收取原告实际出资的40万元股金后，违背三方签订的《合伙人协议》的约定，在其负责进行工商登记过程中未将原告列为股东，并实际占用原告的40万元出资款，致使原告的合同目的无法达到。被告吴飞的行为已经构成根本违约,并严重侵犯了原告的合法权益，且拒不改正。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，原告有权解除合同，要求被告吴飞退还40万元入股金，并有权要求其赔偿经济损失。被告吴飞辩称，被告不同意解除合同。如果原告要求退伙，应当对公司先进行清算。申请工商营业执照时，被告通知原告到办证的地方办理营业执照，原告院小果称自己有公司，不想再注册另一家公司。原告说只要被告承认公司有原告30％的股份就行。签订合伙协议上，约定甲乙丙各占多少股，被告承认原告占这个公司30％的股份。公司成立、营业之后，原告在公司参与经营，2020年4月至10月份，给原告分红113394元。如果原告要求注册为公司股东，被告也同意。原告以被告违约为由要求解除合伙协议，退回40万及利息的理由不成立。第三人潘升勇无述称，亦未向法庭提交任何证据材料。本案当事人围绕诉讼请求依法提交并在法庭出示了证据，到庭当事人对证据均无异议，第三人潘升勇在法定期限内未提出异议，本院经审查予以确认并在卷佐证。经庭审调查，依据法庭采信的证据和当事人的合理陈述，本院确认以下案件事实：原、被告及第三人于2019年协商合伙开办公司。2020年1月份，原告给被告转账40万元。原、被告及第三人开办的易货贸易公司于2020年4月开始经营，原告在该公司负责技术，被告负责经营，第三人负责物资。2020年6月13日，原、被告及第三人签订合伙协议，内容为：“甲方吴飞，乙方院小果，丙方潘升勇。第一条、甲乙丙三方自愿合伙经营河南省南阳市镇平县石佛寺汇通易物贸易有限公司，总投资为300万。甲方出资50万(40万货物、10万现金），乙方出资现金40万，丙方以货物出资210万。甲乙丙方各占股比例（甲方40%、乙方30%、丙方30%)。第二条、本合作依法成合伙企业，由甲方负责办工商登记、公司运营由甲方负责管理，乙、丙方协助店内经营管理。第三条、本合伙企业经营期限为10年，如需延长期限，在期满前6个月办理手续。第四条、盈利按照各自股份占比分配，企业债务按照各自股份比例负担，任何一方个人在公司提走,调配货物，需在I0个工作日内补齐，如未补齐，直接在股份分红中扣除。第五条、新增或其他人入伙,甲乙丙三方在保留原始股份后，各有一票否决权。甲乙丙三方股份同比例增减，并办理增加出资额的手续和订立补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。第六条、合同结束或散伙退股时，按原始投资撤出，并清算利润，按股份分配。第七条、公司接大单(100万以上)时，需要三个股东参与并鉴定。”被告于2020年7月1日注册成立了镇平县智汇通易物贸易有限公司，法定代表人吴飞，注册账本300万元，股东吴飞占股70%，股东潘升勇占股30%。自2020年4月份至10月份，被告给原告转账18次，合计141974.2元。本院认为，原、被告及第三人签订合伙协议，约定成立公司，原、被告及第三人之间形成合伙协议。原告诉称原告按约定支付了投资款，但被告未将原告登记为公司股东，原告签订合伙协议的目的无法实现，要求解除合伙协议。《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”原、被告及第三人签订合伙协议成立公司的目的是对公司的管理和获得利益。本案争议的焦点是原告签订合伙协议的目的是否实现，合伙协议是否应当解除？关于原告是否参与公司的管理的问题。原告称其在公司负责技术，显然负责技术就是参与了公司管理。关于原告是否分红的问题。被告称每月均给原告分红，共计分红113394元。原告称该款系公司给其发放的工资，但原告未提供相应的证据证明，从被告给原告不固定的转账数额来看，被告称转账系分红可信度更大。综上，被告在成立公司时，未将原告登记为公司股东，显然不当。但原告亦参与了公司的管理，行使了股东权利，并实际从公司经营中获得收益，原告已经成为公司事实上的股东，已经享有股东资格。故原告以不能实现合同目的为由要求解除合伙协议的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告院小果的诉讼请求。案件受理费7408.74元，减半收取3704.37元，由原告院小果负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  丁国志二〇二〇年十二月二十八日法官助理李克娟书记员李嘉琪