广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初5372号原告：中山市最会玩旅行社有限公司，住所地广东省中山市**起湾工业村富湾工业区（石岐区美居产业园B2幢6层12卡），统一社会信用代码91440101MA59L46837。法定代表人：林银霞，职务执行董事。委托诉讼代理人：梁志豪，广东凡是律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈倜尧，广东凡是律师事务所实习律师。被告：广州珀纳酒店管理有限公司，住所地广东省广州市从化区街口街洪山北路四巷****自编之十一，统一社会信用代码91440101MA59L46837。法定代表人：麦金志，职务执行董事兼总经理。被告：麦金志，男，1951年6月7日出生，汉族，住广东省连州市，被告：朱应芝，女，1974年10月16日出生，汉族，住广东省广州市天河区，委托诉讼代理人：郭杏珍，广东流溪律师事务所律师。原告中山市最会玩旅行社有限公司（以下简称最会玩公司）与被告麦金志、朱应芝、广州珀纳酒店管理有限公司（以下简称珀纳酒店公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月2日公开开庭进行了审理。原告最会玩公司的委托诉讼代理人梁志豪、沈倜尧，被告朱应芝的委托诉讼代理人郭杏珍到庭参加诉讼，被告麦金志、珀纳酒店公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告最会玩公司向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带返还剩余预存款合计171472.8元并支付利息(利息应以171472.8元为基数从起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止)；2、判令三被告承担本案全部诉讼费用。后原告增加一项诉讼请求为：解除原告与被告广州珀纳酒店管理有限公司于2018年9月29日签订的《望谷御泉公寓买断合作协议》以及于2019年1月16日签订的《合作协议》。事实和理由：2018年9月29日，原告与被告珀纳酒店公司签订了《望谷御泉公寓买断合作协议》（以下简称“协议”），协议编号为LD-ZHW2018073，双方约定被告珀纳酒店公司提供“望谷国际公寓”（又名“御泉花园酒店”）产品给原告销售，合作期限为2018年9月30日至2019年10月15日。根据协议约定，原告须向被告珀纳酒店公司支付预存款作为套餐结算费用。协议签订后，原告依约向被告珀纳酒店公司合计支付了预存款606980元。经原告统计，合作期限内上述预存款已使用365507.2元，后由被告珀纳酒店公司方工作人员退回预存款70000元，剩余171472.8元预存款未使用。现协议约定的合作期限已经届满，但至起诉之日，被告珀纳酒店公司仍未将上述剩余未使用的预存款退还给原告。原告认为，被告珀纳酒店公司与原告通过协议形成的合同关系合法有效，现合同合作期限已届满，被告珀纳酒店公司理应返还预付款，被告珀纳酒店公司拒不返还预付款的行为已经构成违约，原告有权要求被告珀纳酒店公司返还预付款并支付利息。被告麦金志、朱应芝为被告珀纳酒店公司的股东，被告麦金志、朱应芝于公司注册时实缴注册资本50万元人民币，后于2020年将注册资本变更为5万元人民币。变更后的注册资本与其经营规模极其不符，被告珀纳酒店公司涉诉案件标的额动辄几百万元，两股东减少注册资本实际上是意图滥用股东权利逃避债务。根据公司法第20条之规定，被告麦金志、朱应芝应当对被告珀纳酒店公司的债务承担连带责任。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼。被告朱应芝辩称，不同意原告的所有诉讼请求：1、本案所涉的两份协议均是以被告珀纳酒店公司的名义签订及履行，被告朱应芝并非合同的当事人，也未以个人名义为公司做担保，根据合同相对性的原则，该两份协议产生的相关责任均与被告朱应芝无关，2、被告珀纳酒店公司是独立法人，其债务区别于股东个人的债务，原告没有证据证实公司的财产与被告朱应芝的个人财产出现混同，因此被告朱应芝无需承担责任；3、被告朱应芝在本案原告起诉之前，已经转让其在公司的股份，退出股东身份，现已非公司的股东，原告所称的恶意逃避债务也无从说起；4、被告珀纳酒店公司虽于2017年3月30日成立，被告朱应芝登记为原始股东，实际上被告朱应芝只是挂名，从公司成立之日至被告朱应芝退出股东身份，被告朱应芝未参与公司的运营管理，也没有行使过股东权利，从未获得利润及分红；5、被告朱应芝对于公司注册资本减少的情况，不知情，也未到工商部门签署过相关文件，经被告朱应芝本人查询工商局的档案，发现减少注册资本的股东会决议及减少注册资本后修改的章程上面的签名均不是被告朱应芝本人的签名，因此，被告朱应芝对减少注册资本完全不知情，也未参与过相关的股东会议。被告麦金志、珀纳酒店公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，但提交了书面答辩状。被告珀纳酒店公司辩称，1、珀纳公司对于返还剩余预存款金额无法核实，恳请法庭依法定。鉴于广州望谷温泉度假村有限公司与珀纳公司租赁合同纠纷一案【案号(2019)粤0117民初880号】广州望谷温泉度假村有限，公司于2019年2月28日违约封场，强制收回酒店，造成珀纳公司酒店停业，公司关闭，公司账户一直被冻结。珀纳公司所有经营资料均被望谷公司侵占，造成证据灭失。因此，珀纳公司无法根据原始资料核实预存款情况。鉴于此，应当返还预存款金额恳请法庭依法认定。2、关于预存款利息事宜利息是生产者使用资金发挥营运职能而形成的利润的一部分。原被告合作为服务合同合作，预付款只是为了换取酒店的最优惠待遇，原告主张利息损失没有合同和法律依据。3、被告麦金志、朱应芝无需承担连带责任。麦金志为珀纳公司的股东及法定代表人代表珀纳公司正常履行法定代表人职责；朱应芝为珀纳公司的股东，代表珀纳公司正常履行股东职责。但本案所涉《望谷御泉公寓买断合作协议》，均是营销部人员以珀纳公司名义签订及履行，两名股东从未参与此业务、也未在其中进行个人名义的担保。公司债务区别于法定代表人及股东个人债务，因此，麦金志和朱应芝无须承担清偿责任。被告麦金志辩称，麦金志为珀纳公司的股东及法定代表人代表珀纳公司正常履行去法代表人职责。但本案所涉《望谷御泉公寓买断合作协议》，均是以珀纳公司名义签订及履行，麦金志尚未接管珀纳公司。公司债务区别于法定代表人及股东个人债务，因此，麦金志无须承担清偿责任。珀纳公司变更注册资本是鉴于珀纳公司实际经营困难、不得已而为之，并未违反法律、行政法规和公司章程的规定，且得到国家工商部门准予的，也是股东依法行使股东权利的表现，具备必要性和合法性。原告称“两股东减少注册资本实际上是意图滥用股东权逃避债务”与事实严重不符。珀纳公司减少注册资本是在本案起诉之前，并不是在本案起诉之后，恶意逃避原告的债务根本无从说起。原告也未提供任何证据予以证明麦金志存在对被告珀纳公司的债务承担连带责任的情况，依法应当承担举证不能的不利后果。经审理查明，2018年9月29日，珀纳酒店公司（甲方）与原告（乙方）签订《望谷御泉公寓买断合作协议》一份，约定：甲乙双方就旅行社深度合作事宜，包量销售望谷国际公寓2-5楼房间又名御泉花园公寓，经友好协商，达成如下内容：一、客房协议价格房间类型：御泉公寓房；房间数量：88间；门市价格：1800元；旅行社优惠价：258元/间（淡季）、358元/间（旺季）；客房类型简要说明：2-5楼超大私家露台、私家泡池。1、每天预留60间房，超出部分可按此合同价格结算；2、平日、周末、国内法定大假期及港澳地区公众假期价格统一；3、增加早餐每位按50元收取，1.2米以下儿童早餐免费，1.2米至1.4米（含）小童早餐半价，1.4米以上儿童早餐按全价收费；4、加床200元/张，含早餐；5、乙方与同行结算需不得低于甲方深度社结算价；6、甲方每天给乙方提供5间房免费升级权利；7、望谷公寓月度或季度促销优惠政策本合同同时适用。二、望谷国际公寓会议、宴会、活动场地及娱乐设施价格表会议室价格：望谷宴会厅门市价8000元，一般旅行社结算价6400元，优惠价（6折）4800元；1号厅门市价3200元，一般旅行社结算价2560元，优惠价（6折）1920元；3号厅门市价2250元，一般旅行社结算价1800元，优惠价（6折）1350元；5号厅门市价2500元，一般旅行社结算价2000元，优惠价（6折）1500元；2号厅门市价1800元，一般旅行社结算价1440元，优惠价（6折）1080元；备注为宴会厅免费使用投影幕。LED收费1500元/节。免费提供茶水、纸笔、音响、投影。自带茶歇/水果收服务费（不可单订使用）。三、条款细则（一）乙方为甲方的包房旅行社。1、甲方保证给乙方每日60间（2-4楼）预留房进行收客，乙方预留房须提前3天进行确认，不能确认的预留房自动取消，如甲方有重大接待必须征求乙方同意，如乙方拒绝甲方使用其预留房则视为乙方确认用房。乙方如遇特殊情况确认用房后无法入住的，按照100元成本价格与甲方结算，算入实际包房数内。2、甲方授权乙方独家代理通过公开网络上线销售权利（OTA独家代理），乙方必须遵守甲方提供的对外指导价销售。3、甲方承诺给乙方价格为独家最优政策。4、乙方自有网站、OTA销售渠道宣传不得低于下表中列明的最低限价：房间类型：标准客房；房间数量：88；门市价格：2300；淡季限价（平日299、周五299、周六399）；旺季限价（平日399、周五399、周六499）。微信推广指导价格可在原指导价基础上降30元。乙方对外任何宣传包括但不限于OTA、微信、QQ推广、各种媒介广告、网络广告、宣传单张、海报、告示等。5、乙方应在其所有有关平台、销售点只能以御泉花园公寓（甲方）的名称上架相关宣传资料。6、对于乙方以上违约行为，甲方第一次核实后给予书面严重警告，第二次发现违规行为则在预付款中扣除￥3000元作为违约金，第三次发现违规则在预付款中扣除￥5000元作为违约金，第四次甲方发现违规则在预付款中扣除￥10000元作为违约金、并即时终止本协议，且不予退还乙方余下未使用的款项，甲方保留追究乙方的法律责任的权利。6、结算价格：旺季：人民币358元/间/夜；淡季：人民币258元/间/夜；淡旺季内平日、周末、节假日（节假日只限20间房/日、超出部分按深度社价格结算）统一价格；合计金额人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000元），合同期内甲方按旺季优惠108元、淡季优惠58元/间晚作为广告宣传费用赠送给乙方。合同签署后三个工作日支付伍拾万元，余款分两期汇款。2018年1月10日前第二期，2019年4月30日前第三期汇款，如乙方逾期汇款，甲方有权每天收取乙方款项的万分之五作为滞纳金；每月10日前对账。超过保量部分月结，月底发对账单，次月10日前支付房款。预存款用完后仍可使用该合同所有政策，需继续补充预存款。本协议有效期：自2018年9月30日至2019年10月15日止。该合同尾部甲方处盖有珀纳酒店公司公章，代表处有梁剑驱签名，乙方处盖有原告公章，代表处有张森平签名。2019年1月22日，珀纳酒店公司（甲方）与原告（乙方）签订《合作协议》，约定：一、宣传约定：1.广州御泉花园国际公寓（酒店对外宣传名）为甲方名下酒店。2.活动流程：酒店官方发布活动通知→酒店提供活动统一名单模板给各分销商→各大分销自行收客（微信/系统/线下）→活动结束各大合作商按统一名单模板提交给酒店并结账→酒店统一将名单给乙方，由乙方操作发短信并产生预约后台供客人预约使用（名单模板参照附件一）；3.结算模式：3.1各大分销统一结账给酒店，最终款项统计作为乙方与甲方大合同中的预付款，客人入住时费用在乙方预存款中按照大合同结算价扣除。房间库存由酒店统一控制，乙方有义务协助系统使用过程中的问题解决。3.2乙方除提供系统使用，还要作为分销全力推广此次活动。（合同附件参考附件二）4.酒店对外统一活动宣传模板：4.1套餐抢购时间：2019年1月21日到2019年1月29日，4.2套餐使用时间：2019年2月1日到2019年6月30日，4.3套餐对外卖家价：299元/套，4.4套餐包含内容：温泉双床房/大床房1间1晚，楼层2-5楼等；每日保证库存：平日30套，周末10套，节假日5套。可视情况调整。二、对外结算价以及付款模式：1.所有分销商按照结算价239跟甲方核算，最终销售款项汇入酒店指定账户；2.所有房间加收费用预约时收取；3.本次活动仅限线下售卖，不得在OTA上售卖。该协议尾部甲方处盖有珀纳酒店公司公章，授权签约人处有梁剑驱签名，乙方处盖有原告公章，授权签约人处有黄俊杰签名。2018年9月30日，原告通过微信向微信名为广州赵世明珀纳·望谷转账50000元；2018年10月9日、2018年12月29日，原告通过其交通银行账户分别向珀纳酒店公司转账450000元、200000元；2019年1月16日，曹艺凡通过其招商银行账户向珀纳酒店公司转账185940元，备注为支付原告御泉花园酒店预存款1.16；2019年1月30日，曹艺凡通过其招商银行账户向珀纳酒店公司转账160000元，备注为支付旅蛋从化御泉春节买断房预存款1.30；同日，曹艺凡通过其招商银行账户向珀纳酒店公司转账40000元，备注为支付旅蛋从化御泉299抢购预存款；2019年2月1日，曹艺凡通过其招商银行账户向珀纳酒店公司转账100000元，备注为支付从化御泉酒店预存款10万2.1；以上合计1185940元。2019年2月1日，曹艺凡通过其招商银行账户向梁剑驱转账6980元，备注为支付旅蛋御泉公寓2月6日增加包房10间买断。原告称其向珀纳酒店公司支付的预付款为606980元，其中包括2019年2月1日由曹艺凡向梁剑驱转账的6980元。原告提交的《对账单》显示客户预订房间的入住时间为2018年10月1日至2019年3月9日期间。原告提交的生成时间为2020年9月1日的珀纳酒店公司企业信用信息公示报告，显示：珀纳酒店公司成立日期为2017年3月31日，营业期限为2017年3月31日至长期，核准日期为2020年6月10日，股东名称为朱应芝、麦金志，暂无清算信息，法定代表人于2020年4月20日由赵世明变更为麦金志。被告朱应芝提交的珀纳酒店公司企业信用信息显示：珀纳酒店公司营业期限为2017年3月31日，核准日期为2020年10月19日，暂无清算信息，股东朱应芝、麦金志于2020年10月19日变更为股东麦金志、宋会民。根据中国邮政速递物流邮寄结果显示，珀纳酒店公司于2020年12月30日收到原告关于解除涉案两个合同的增加诉讼请求申请书。本院认为，本案主要存在以下几个问题：关于原告主张的解除涉案合同的问题。根据涉案两份合同，原告的主要合同义务为支付预付款，珀纳酒店公司的主要合同义务为提供约定的预留客房。现原告已支付了大部分预付款，而珀纳酒店公司则自认已于2019年2月28日因另案违约被封场，并被强制收回酒店且停业，上述合同已不具备继续履行的条件，合同目的已无法实现，珀纳酒店公司构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同，故原告要求解除其与珀纳酒店公司于2018年9月29日签订的《望谷御泉公寓买断合作协议》以及双方于2019年1月22日签订的《合作协议》，符合法律规定，本院予以支持。由于珀纳酒店公司于2020年12月30日收到原告关于解除涉案合同的申请书，故本院确认上述合同解除时间均为2020年12月30日。关于原告主张的珀纳酒店公司返还剩余预存款及利息的问题。根据原告提交的转账记录显示，曹艺凡于2019年2月1日向梁剑驱转款6980元，该转账备注为支付旅蛋御泉公寓2月6日增加包房10间买断，从该备注及合同约定来看，该笔款项性质应属于超过保量部分而支付的新增客房买断款，而非支付事先约定的预付款，因此，在珀纳酒店公司无提供相反证据的情况下，本院认定，珀纳酒店公司共收取《望谷御泉公寓买断合作协议》项下约定的预付款1185940元。现涉案合同依法解除，珀纳酒店公司相应未履行的部分，应予返还。由于珀纳酒店公司在答辩状中称其所有经营资料均被侵占，证据已经灭失，无法根据原始资料核实预存款及相应剩余情况，因此，本院结合《望谷御泉公寓买断合作协议》内容、合同履行情况、预付款情况及本案其他证据，根据公平原则，算得珀纳酒店公司应向原告提供9.9个月的预留客房[1185940元÷（150万元÷12.5个月）]，而按照原告提供的《对账单》，珀纳酒店公司只提供了5.3个月（2018年10月1日至2019年3月9日）的客房，在扣除餐费等额外增加的费用后，剩余的预付款应予返还。鉴于被告珀纳酒店公司并无提供证据证明应扣除更多费用，现原告在其已支付的预付款600000元（606980元-6980元）中主张珀纳酒店公司应返还171472.8元，未超出合理范围，本院予以支持。至于利息问题，由于珀纳酒店公司违约，其应向原告承担违约责任，故对原告主张的从起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止的利息，本院予以支持。关于麦金志、朱应芝应否承责的问题。麦金志及朱应芝并非涉案两个合同的签订主体，且根据《中华人民共和国民法总则》第五十七条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”以及第六十条规定：“法人以其全部财产独立承担民事责任。”，故对于原告要求两被告对珀纳酒店公司的债务承担连带责任的主张，于法无据，本院不予支持。被告麦金志、珀纳酒店公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十七条、第六十条、第六十一条第二款，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告中山市最会玩旅行社有限公司与被告广州珀纳酒店管理有限公司于2018年9月29日签订的《望谷御泉公寓买断合作协议》于2020年12月30日解除；二、确认原告中山市最会玩旅行社有限公司与被告广州珀纳酒店管理有限公司于2019年1月22日签订的《合作协议》于2020年12月30日解除；三、被告广州珀纳酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还款项171472.8元给原告中山市最会玩旅行社有限公司；四、被告广州珀纳酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付利息（以171472.8元为本金，从起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）给原告中山市最会玩旅行社有限公司；五、驳回原告中山市最会玩旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1865元（原告已预交），由被告广州珀纳酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 吴 建二〇二〇年十二月三十一日书记员 罗芳华