河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初7479号原告：付金鹏，男，1982年4月3日出生，汉族，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：王自豪，河南良承律师事务所律师。委托诉讼代理人：张敏，河南良承律师事务所律师。被告：胡圣刚，男，1967年7月4日出生，汉族，住河南省潢川县。被告：祁志远，男，1969年12月20日出生，汉族，住河南省固始县。被告：河南圣刚建筑劳务有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）寿丰街与中兴南路交叉口凯利国际中心****，统一社会信用代码91410100MA47ALKT70。法定代表人：胡圣刚。被告：河南风云建筑工程有限公司，住，住所地郑州经济技术开发区航海东路与朝凤路交叉口亚太时代广场****一社会信用代码91410100790642085。法定代表人：胡桂锋，总经理。委托诉讼代理人：李雷，公司员工。原告付金鹏诉被告胡圣刚、祁志远、河南圣刚建筑劳务有限公司（以下简称“圣刚公司”）、河南风云建筑工程有限公司（以下简称“风云公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月22日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告付金鹏的委托诉讼代理人王自豪、张敏，胡圣刚及代表圣刚公司，被告祁志远、被告风云公司的委托诉讼代理人李雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告付金鹏向本院提出诉讼请求，请求判令：（以变更后的诉讼请求为准）1、被告胡圣刚、祁志远、圣刚公司支付原告工程款126422.97元及资金占用期间的利息损失（自2019年12月30日起至付清之日止，按年利率6%计算）；2、被告胡圣刚、祁志远、圣刚公司支付原告鉴定费18800元；3、被告风云公司在欠付工程款范围内对诉讼请求第一、二项承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费由被告负担。事实与理由：原告付金鹏承包了位于“新郑市孟庄镇双湖大道旁”的民航国际馨苑10#楼、22#楼的二次结构施工项目，分别于2017年8月17日、2019年10月31日签订了《二次结构劳务施工分包合同》及《补充协议》。其中《补充协议》将《二次结构劳务施工分包合同》的乙方签订主体“付元”变更为付金鹏，且由付金鹏作为承包方实际履行了合同乙方的施工义务。被告方陆续多次向付金鹏支付工程款共计1146440元，2020年7月2日之后被告方未再付款。被告风云公司作为总承包方，应当在欠付工程款的范围内承担相应的清偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告胡圣刚、圣刚公司辩称，胡圣刚、圣刚公司不应该支付原告所说的工程款，2020年7月2日，原告拿最后一笔款后被告多次通知原告来工地复工但原告不来，按照分包合同和补充协议约定，被告已经超额支付原告工程款，不存在欠付的情况。被告祁志远辩称，原、被告于2017年8月17日签订合同，原告私自修改原合同第三页第4条，原告实际承包的范围至今未施工完毕，被告按合同已超额支付原告已完成的工程，不存在欠付情况。另，2017年8月17日合同第6页第三条合同的解约约定“因班组自身原因造成合同解除的，项目部只按班组所有工程量的60%进行结算”，结合第5页第4项，原告并没有按合同约定完成工程量，原告不具备与被告进行决算的条件。根据补充协议，地坪是，地坪是否属于合同范围内工程庭查明。10号楼、22号楼，原告未完成工程有：门庭、楼周边挡土墙、提升机公共部位等，原告未完成的工程被告不应支付工程款。被告风云公司辩称，风云公司从未在新郑市民航国际馨苑项目工地施工，也没有与圣刚公司签订任何协议，与付金鹏、胡圣刚、祁志远没有任何事实及合同关系，关于该项目也没有任何资金往来，更不存在拖欠工程款的情况，没有收到任何关于催告该项目工程款的通知，原告起诉风云公司没有事实和法律依据，请求依法处理。本院认定事实如下：2017年8月17日，（发包方、甲方）付元与（承包方、乙方）胡圣刚签订《二次结构劳务施工分包合同》一份，主要内容为：一、工程概况、工程名称：民航国际馨苑10#楼、22#楼二次结构施工，工程地点：新郑市孟庄镇双湖大道旁，工程结构：框剪结构。1、承包方具体承包工程施工内容：包扎丝、铁丝、胶水、发泡胶、焊条。切割片等铺材、包手动工具施工电梯专职人员、施工电梯防护棚搭拆所用机械设备（搅拌机等）。按封闭式防护棚搭拆，包施工电梯设备基础施工，水池砌筑与拆除，水泥库房的搭拆。包括施工中所用的所有机械设备等。施工电梯甲方提供并安装调试使用。2、本工程二次结构填充墙砌筑，混凝土构件（含植筋、厨房卫生间上翻止口、压顶、圈梁、主体结构未做或在施工中遗漏的造型檐、装饰柱、构造柱、门窗口预制混凝土块、屋面盖板）的钢筋制作绑扎及模板制作安拆，混凝土制作运输浇筑养护及现场场地清理。3、本工程内粉包括所有室内墙面及地坪、楼梯、地下室、地下室等所有工程工程外粉包括打泡沫胶、螺杆预埋筋切割及清理、外墙拉毛、压光、做屋面保温找平层、室外台阶、散水、屋面砖、粉屋面需要用碎加砌块、钉沉降缝钢板、施工电梯口的封堵。5、开工日期：以甲方发出的开工日期为准，进场日期为甲方进场指令为准；交工日期：以建设单位、监理、甲方组织的验收日期为准。乙方完成后弹好所有对角线、分户验收线、打扫卫生后验收交给业主。二、工程承包单价：1、按甲方与建筑公司决算建筑面积计算平方米为准：承包价格按建筑面积108元/㎡单价计算，其中砌体工程为42元/㎡，内外粉、屋面工程为58元/㎡，打地坪为8元/㎡，如果建设单位不需要打地坪，按承包地坪价格扣除。……四、工程结算、支付工程款以及保修期：1、按照乙方已完成工程量：按2008建筑面积规范结算面积。2、乙方砌体工程完成并经甲方、监理等部门验收合格后，甲方向乙方支付砌体工程已完成量的80%的工程款，乙方内外粉、屋面工程完成并经甲方、监理等部门验收合格后，甲方向乙方支付内外粉、屋面工程已完成量80%的工程款，交工后付到总款的95%，剩余工程款5%为保修金到一年后全部付清。3、结算方式：现金或转账。项目部单位按进度拨给甲方工程款后甲方必须向乙方支付工程款。2019年10月31日，（甲方）胡圣刚与（乙方）付金鹏签订《补充协议》一份，主要内容为：甲乙双方于2017年8月17日签订了民航国际馨苑10#、22#楼的二次结构施工合同（以下简称原合同）。原合同第1条、建筑面积108元一平方米。第2条、砌体达到粉刷条件后付款每平方米42元的80%。第3条、外粉、内粉完成后付款每平方米58元的80%。第4条、地坪浇、地坪浇筑完成后付款每平方米8元的80%前建筑市场人工费上涨，价格变动。经甲乙双方友好协商并一致同意，对原合同作出相应调整：至2019年9月1日起价格调整为：第1条、建筑面积达到120元一平方米。第2条、砌体达到粉刷条件后付款每平方米46元的90%第3条、外粉、内粉完成后付款每平方米64元的90%。第4条、地坪浇、地坪浇筑完成后付款每平方米10元的90%刷完成后砌体余款全部付完。内外粉、地坪剩、地坪剩下余款经开发商验收合格后一个月内全部付完iv>付金鹏申请对其已完工程造价进行鉴定，鉴定事项为：对位于“新郑市孟庄镇双胡大道旁”的民航国际馨苑10#楼、22#楼付金鹏已施工砌体、加气块施工（钢筋植筋，楼上运加气块，打灰等与加气块相关的施工项目）、混凝土构件（含植筋、厨房卫生间上翻止口、空调板、飘窗板预制、阳台造型檐、压顶、圈梁、主体结构未做或在施工中遗漏的造型檐、装饰柱、构造柱、门窗口预制混凝土块）、混凝土构件的钢筋植筋、钢筋制作绑扎、木工支模与模板制作安拆，混凝土制作运输浇筑、搅拌混凝土浇灰、养护及现场场地清理等与混凝土构件相关的施工项目的造价进行鉴定。智远工程管理有限公司接受本院委托，于2020年12月25日作出该公司[2020]建造鉴字第022号建筑工程造价司法鉴定意见书，鉴定结果为：10#楼已完工造价为750319.87元，22#楼已完工工程造价为522543.1元。付金鹏支付鉴定费18800元。上述鉴定结果依据的资料为：2020年10月19日庭审笔录中记载的双方共同确认的已完工内容，及2020年11月16日胡圣刚提交的《十号楼二十二号楼付金鹏二次结构未完成计量补充》（付金鹏、胡圣刚、祁志远均予认可），并结合实地勘验。付金鹏认可其已收到10#楼、22#楼的转账款1146440元，胡圣刚、祁志远对转账1146440元无异议，但认为除此之外另向付金鹏劳务班组的其他工人也有付款，收款人、收款金额以2020年10月19日庭审笔录第5页中记载内容为准（2020年7月2日向付巍巍转账5670元，2020年7月2日向高记转账4510元，2020年8月23日向曹俊辉转账12180元，2020年5月1日、5月11日向胡社社、申风叶付现金1000元、2000元，2020年6月16日向付巍巍支付现金2000元，2020年7月向原告支付维修费以微信及现金支付共25510元，2020年8月代原告支付维修费29308元，2020年9月代原告支付维修费21008元，2020年7月23日向朱**军转账1575元维修费，2020年8月5日10#、22#楼未砌完工的墙由王强代砌、向王强支付17450元，以上共计122211元（上述款项系因付金鹏未按合同约定施工而由被告代付的款项）。付金鹏只认可直接向其转账的金额，向其他人的转账及现金给付，因不能证明是付金鹏劳务队的人员，付金鹏不予认可。胡圣刚、圣刚公司也提交2017年8月17日《二次结构劳务施工分包合同》一份，与付金鹏提交的合同区别在于合同第3页第三、4条中的“施工电梯司机乙方自备，注（司机必须持证上岗，服从甲方管理）”付金鹏提交的合同中被删除，而胡圣刚、圣刚公司提交的合同中没有被删除。胡圣刚、圣刚公司认为付金鹏属于私自更改合同，施工电梯司机工资应由付金鹏自行承担，让胡圣刚、圣刚公司承担违背了合同约定。在2020年10月19日庭审中，祁志远陈述：其于2015年从河南亚翔建设集团有限公司（以下简称“亚翔公司”）处承包民航国际馨苑8#、9#、10#、22#、27#楼的全部劳务施工，祁志远与亚翔公司签订有劳务分包合同，胡圣刚为其项目负责人（管理人员），后以胡圣刚的名义将10#、22#楼的二次结构施工分包给付元。胡圣刚陈述：付元又让付金鹏进行了施工。在2020年12月26日庭审中，胡圣刚陈述祁志远为了从银行贷款便利、与空港城项目结算付工程款方便才让胡圣刚作为法人成立了圣刚公司。以上事实，有当事人的陈述、《二次结构劳务施工分包合同》、《补充协议》、智远工程管理有限公司[2020]建造鉴字第022号建筑工程造价司法鉴定意见书、转账记录、本案庭审笔录等证据足以证实。本院认为，根据2020年10月19日庭审、2020年12月26日庭审中胡圣刚、祁志远的当庭陈述，能够证实位于新郑市孟庄镇双湖大道旁的民航国际馨苑10#楼、22#楼二次结构工程被多次违法转包，祁志远、胡圣刚、付金鹏均不具备相关的建设工程施工资质，付金鹏进行了实际施工，违反了法律的强制性规定，故涉案合同均为无效。祁志远陈述其承包了民航国际馨苑8#、9#、10#、22#、27#楼的全部劳务施工，后胡圣刚与付金鹏签订《补充协议》，故胡圣刚、祁志远就涉案工程款应向实际施工人付金鹏承担共同付款责任。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。付金鹏虽未按合同内容全部施工完毕，但就已施工部分已向胡圣刚、祁志远交付，付金鹏可就已施工工程向胡圣刚、祁志远主张工程款。胡圣刚、祁志远质证中称存在工程质量问题，因其未在一审辩论终结前提出反诉，可另行主张权利，本案不予处理。关于工程款金额，付金鹏申请对其已完工工程造价进行司法鉴定，智远工程管理有限公司接受本院委托作出[2020]建造鉴字第022号建筑工程造价司法鉴定意见书，鉴定结果为：10#楼已完工造价为750319.87元，22#楼已完工工程造价为522543.1元。上述鉴定结果依据的资料为：2020年10月19日庭审笔录中记载的双方共同确认的已完工内容，及2020年11月16日胡圣刚提交的《十号楼二十二号楼付金鹏二次结构未完成计量补充》（付金鹏、胡圣刚、祁志远均予认可），并结合实地勘验。本院认为，本案进行鉴定是双方共同选定鉴定机构，鉴定人员具备合法的鉴定资格，现场勘验时原、被告均到场参与，鉴定所依据的证据材料经过庭审质证，后续补充材料也经过双方共同确认；同时鉴定机构在出具最终的鉴定结论前出具有鉴定征求意见稿，对于胡圣刚、祁志远提出的异议内容鉴定机构已给予答复，故对于本院对该鉴定意见予以采信。依据鉴定结果：10#楼已完工造价为750319.87元，22#楼已完工工程造价为522543.1元，共计1272862.97元。付金鹏认可其已收到涉案工程款1146440元（转账），故胡圣刚、祁志远应向付金鹏支付下余工程款126422.97元。胡圣刚、祁志远未付清工程款势必给付金鹏造成有经济损失，故付金鹏要求资金占用期间利息损失的诉讼请求本院予以支持，因根据现有证据无法查明工程的具体交付日期，故本院认为胡圣刚、祁志远支付的利息应当自本案起诉之日（即2020年9月22日）起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算。因鉴定支付的鉴定费18800元，胡圣刚、祁志远亦应一并向付金鹏支付。圣刚公司并未在《二次结构劳务施工分包合同》和《补充协议》加盖印章，故付金鹏要求圣刚公司承担付款责任的诉讼请求，本院不予支持。风云公司不是本案合同当事人，付金鹏未提交合法有效的证据证实风云公司系涉案工程的总承包方及参与项目的分包或与原告有资金往来等，故付金鹏要求风云公司在欠付工程款范围内承担清偿责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于胡圣刚、祁志远辩称，其除向付金鹏转账支付工程款1146440元外，另向付金鹏劳务班组的其他工人转账或现金支付款项122211元。本院认为，胡圣刚、祁志远提交的转账明细不能证实收款人是付金鹏劳务队的劳务人员，其也未提交其他证据相佐证，故对其二人的上述辩称意见本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告胡圣刚、祁志远应于本判决生效之日起十日内向原告付金鹏支付下欠工程款126422.97元，并支付利息（以126422.97元为基数，自2020年9月22日起至付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算）；二、被告胡圣刚、祁志远应于本判决生效之日起十日内向原告付金鹏支付鉴定费18800元；三、驳回原告付金鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5098元，由原告付金鹏负担1960元，由被告胡圣刚、祁志远负担3138元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  徐亚磊人民陪审员  黄英敏人民陪审员  李彩霞二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  张 豪