苏州市姑苏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0508民初573号 原告:罗爱明，男，1969年3月16日出生，汉族，住苏州市工业园区。 委托诉讼代理人：阙华，苏州市姑苏区府前法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：包再名，苏州市姑苏区府前法律服务所法律工作者。 被告：苏州市姑苏危旧房建设有限公司，住所地苏州市姑苏区解放东路**。 法定代表人：周冰，总经理。 委托诉讼代理人：施春兰，江苏凡创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：华屹东，江苏凡创律师事务所实习律师。 原告罗爱明与被告苏州市姑苏危旧房建设有限公司（以下简称姑苏危旧房建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月20日立案受理，适用简易程序开庭，于2020年5月22日适用简易程序公开开庭审理，后变更为普通程序，于2020年11月24日公开开庭审理。原告罗爱明及其委托诉讼代理人包再名到庭参加诉讼，被告姑苏危旧房建设公司的委托诉讼代理人施春兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗爱明向本院提出诉讼请求：判令被告支付拖欠的工程款4050万元，并承担相应的损失(按拖欠的4050万元工程款为计算基础，被告应承担自2019年2月1日起至实际支付之日止的同档银行贷款的利息，窝工损失原告另行主张)。审理过程中，原告变更诉讼请求，要求判令被告支付：1.根据审计报告计算拖欠的工程款21689551元；2.因延误开工形成的材料差价9488959.6元；3.二次结构植筋工程款1274291.34元；4.16+1国际会议期间造成的停工损失85万元；5.因迟延竣工验收导致的窝工损失4456000元，设备窝工100万元；6.省级文明工程奖励费1004211元；7.10%质保金的利息2526100元（以1877万元为基数，自2017年12月27日起按照中国人民银行同期贷款利率4.75%计算34个月，应计算至实际支付之日止）；8.成品保护费228万元（建筑面积95000平方米，按照1元/平方米/月计算，自2018年10月28日起算，暂计算2年）。事实和理由：被告投资建设的位于姑苏区，通里路北“苏地2013—G—83号”地;地块天赐庄片区保护及利用项目定销土建及安装工程系原告实际承包施工完成工程款纠纷，2017年10月8日，罗爱明以南通英雄建设集团有限公司（以下简称南通英雄公司）、南通英雄建设集团有限公司苏州分公司（以下简称南通英雄苏州分公司）、姑苏危旧房建设公司为被告在姑苏区人民法院提起诉讼，三方达成苏州市姑苏区人民法院(2017)苏0508民初6898号民事调解书。调解书明确：南通英雄公司及苏州分公司应在2017年12月22日向原告支付工程款5050万元，姑苏危旧房建设公司应按合同约定的付款节点在欠付工程款范围内(以工程审计为准)承担连带清偿责任。 调解书生效后，原告罗爱明向姑苏区人民法院申请执行[执行案号:(2018)0508执1195号]，在执行中，三方在2018年4月6日达成执行和解协议，约定，被告同意将应付工程款项(以审计为准)汇入执行法院账号，再由执行法院支付罗爱明。 为履行《执行和解协议》，2018年4月25日，原、被告双方及南通英雄公司形成一个《会议纪要》，规定，被告应在收到原告提交的决算资料后，半年内出具审计报告。原、被告双方在2018年10月，四部门共同完成并出具单位工程竣工验收证明书。原告在2018年10月22日将决算资料提交被告。被告于2019年1月30日，将工程款1000万元付至姑苏区法院执行局，余款至今未能支付。 本案诉讼过程中，苏州市群益工程顾问有限责任公司（以下简称群益顾问公司）作出审计报告，审定工程款为186525670.37元，扣除被告已付164836119.41元，被告尚应支付原告21689551元。该审计报告将材料差价9488959.6元扣除不当，未计算二次植筋费用1274291.34元，未对因发包方原因导致的延期竣工给承包人造成的损失进行审定，未对16+1会议期间的停工损失进行审定，原告根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，特向法院提出诉讼，望判如所请。 被告姑苏危旧房建设公司辩称，1.对于审计报告作出的结论无异议，认可未支付的工程款为21689551元，但根据合同约定，质保金尚未达到支付条件。2.关于材料差价9488959.6元，审计机构扣除无异议，不应该支持。3.对于二次植筋工程款金额无异议，但签证资料不完善，是否支持由法院认定。4.工期增加应该在施工中办理签证，不认可16+1会议期间的工期损失。5.根据双方会议纪要的精神，工期损失双方互不追究，故因轻轨施工导致工程延期的工期损失不应支持。6.根据合同约定，文明奖励费不应该支持。7.质保金尚未达到支付条件，所以不存在利息损失。8.成品保护费属于工期延长的损失，双方互不追究，原告在审计时也没有提交相应的材料。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，罗爱明依法提交了(2017)苏0508民初6898号民事调解书、执行和解协议书、会议纪要、工程审计资料交接单、单位竣工验收证明书、(2018)苏0508执1195号民事裁定书、中国农业银行银行账户交易流水、《建设工程施工合同》及房屋建筑工程质量保证书、安全责任书、承包协议书、单项工程竣工结算单初步汇总表截图打印件、2017年9月27日补充协议、工程造价咨询报告书、苏州市工程造价处（2010）11号文件网上打印件、苏州市建设工程安全文明措施费核定单、江苏省文明工地奖励证书、天赐庄文明工地奖励费核定单、天赐庄工地停工期间现场管理人员名单、16+1国际会议停工损失计算表、工程签证单、单位工程招投标报价汇总表、措施项目清单与计价表、其他项目清单与计价汇总表、规费税金清单计价表、第九次工地会议纪要、编标单位会议纪要、钢材购买合同复印件、天赐庄现场钢材进货清单、二次植筋图纸会审记录复印件、结算争议问题及意见的会议纪要等证据，被告姑苏危旧房建设公司提交了建设工程施工合同、工作联系单、结算审核初步结果造价咨询报告复印件等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2014年12月12日，姑苏危旧房建设公司（发包人）与南通英雄公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定：姑苏危旧房建设公司将苏州市姑苏区苏地2013—G—83号地块天赐庄片区保护及利用项目定销土建及安装工程发包给南通英雄公司施工，采用“固定单价”形式，合同价205212720.88元，计划开工时间2015年1月1日，计划竣工时间2015年12月26日。合同约定内容包括（以下摘录条款均为专用合同条款）： 第9.1款第（6）项已完工程成品保护的特殊要求及费用承担：已竣工工程未交付发包人前，承包人负责保护，保护期间发生损坏，承包人自费予以维修。 第13条工期延误非因承包人原因引起的工期延误，发包方应给予顺延工期。因承包人引起的工期延误，应扣除报价中的赶工措施费，并按每延误一天处以合同总价的0.04%承担违约金，以延误天数累计，违约金总额不得超过合同总价的1%。 23.3款合同价款的其他调整因素第（8）、（9）项人工、材料、机械等要素的市场价格波动产生的差价调整方法，可调价要素为：钢材、预拌混凝土、预拌砂浆，以及价值占单位专业工程分部分项工程费5%以上的其他要素者。施工期间可调价要素价格的涨、跌幅度以招标控制价所采用的月份价格为基础，涨跌幅度在5%以内（含5%）时，其差价由承包人承担或受益，涨跌幅度超过5%时，其超出部分的差价由发包人承担或受益，计算公式：（1）上涨超过5%时，差价（正值）=（施工期间可调价要素加权平均价-招标控制价所采用的月份价格×1.05）×（1-该要素单价让利幅度），（2）下跌超过5%时，差价（负值）=（施工期间可调价要素加权平均价-招标控制价所采用的月份价格×0.95）×（1-该要素单价让利幅度）。施工期间可调价要素加权平均价=∑（每月实际使用量×当月价格）÷该要素使用总量。当每月实际使用量无法确定时，可以根据当月完成的工作量分析出数量的计算，当某要素单价让利幅度无法确定时，可以采用中标让利幅度。因发包方或承包人原因造成工期延误的，延误期间遇价格波动造成的差价损失由责任方承担。 第26条工程款（进度款）支付按照进度支付工程款，按每月监理批准的月计量的60%于次月25日前支付工程进度款，验收合格并档案资料提交齐备后支付到应付工程款的70%（不含招标人部分的其他项目费），等验收合格且经结算审计结束后，工程款支付到结算金额的90%，剩余部分作为质量保修金支付，按质量保证金返还程序处理，应付工程款=合同价款+经审计后的变更款。 第47.12款专用合同条款补充条款内调整增加：工程竣工验收通过后（以竣工验收报告日期为准），承包人应在45天内向市财政局委托的工程造价咨询机构移交全部结算资料，资料移交后不得再行增补结算资料，因结算资料不全引起的结算造价误差，由承包人负责承担。 第47.19款因发包人或承包人原因造成工期延误的，延误期间遇价格波动造成的差价损失由责任方承担。如果延误是发包人造成的，上涨则予以调增，下跌则不予调减；如果延误原因是承包人造成的，上涨则不予调增，下跌则予以调减；该差价应考虑投标时的总价让利幅度[具体计算办法见苏工价（2010）11号文]。苏工价（2010）11号文第十四条差价调整规定：在推迟开工期间，遇价格上涨或下跌造成的差价，按推迟前后的公布价的差额计算，例如，某工程合同约定开工日期为2009年1月，假设钢筋公布价为4000元/吨，由于某种原因，推迟到2009年3月开工，假设钢筋公布价为4500元/吨，钢筋差价为500元/吨，如果推迟原因是发包人造成的，则予以调增，如果推迟原因是承包人造成的，则不予调增。假设钢筋公布价为3800元/吨，钢筋差价为200元/吨，如果推迟原因是发包人造成的，则不予调减，如果推迟原因是承包人造成的，则予以调减。该差价应考虑投标时总价的让利幅度。在施工期间，遇价格上涨或下跌造成的差价，按照合同约定的方法计算。 第47.23款本工程不要求达到市级文明或省级文明工地，如达到，发包方不支付奖励费；本工程质量要求合格，如承包方争创市优、省优、国优工程，发包方不增加费用。 姑苏危旧房建设公司与南通英雄公司签订《房屋建筑工程质量保修书》第五条约定质量保修金返还条件为：质量保修金分3年返还，在审计结束满一年后返还5%，在审计结束两年返还3%，在审计结束满三年后返还2%，无利息，每笔保修金的支付承包人需全面履行合同保修义务，并经发包人确认合格后方可支付。 二、南通英雄苏州分公司与罗爱明签订承包协议书，将案涉工程转包给罗爱明实际施工。本案双方当事人确认，工程开工时间为2015年5月28日，姑苏危旧房建设公司认可迟延开工的原因是施工许可证未领取。2017年9月27日，南通英雄公司与姑苏危旧房建设公司签订《补充协议》一份，约定：承包人已按原合同工期完成相应的工程量，由于轻轨5号线莫邪路站施工导致本工程无法竣工验收，发包人视为承包人已按合同完工，发包人先行同意支付合同总价80%的工程款（扣除预留金），由于发包人引起的工期延长及由工期延长引起的其他事项，双方互不进行索赔，其他事项按照原合同履行。罗爱明作为南通英雄公司的授权代表人在补充协议上签名。 三、罗爱明于2017年10月16日将南通英雄公司、南通英雄苏州分公司、姑苏危旧房建设公司诉至本院，本院组织当事人调解，达成如下调解协议，并作出(2017)苏0508民初6898号民事调解书予以确认：一、南通英雄公司、南通英雄苏州分公司于2017年12月22日前向原告罗爱明支付工程款5050万元；二、姑苏危旧房建设公司按照与南通英雄公司签订《建设工程施工合同》约定的付款节点，在欠付被告南通英雄公司工程款的范围内对原告罗爱明承担连带清偿责任；三、案件受理费294300元，减半收取147150元、财产保全费5000元，合计152150元，由原告罗爱明负担。 因(2017)苏0508民初6898号民事调解书未获履行，罗爱明向本院申请强制执行，执行过程中，2018年4月6日，各方达成执行和解协议书，约定主要内容为：1）涉案工程项目由罗爱明实际承包施工完成。姑苏危旧房建设公司在未付工程款的范围内直接向涉案工程项目的实际施工人罗爱明支付工程款(工程款以审计为准)，南通英雄公司及苏州分公司均无异议。2）本执行和解协议生效后，对(2017)苏0508民初6898号调解书确定的权利义务与南通英雄公司及苏州分公司无任何关系。罗爱明撤回对南通英雄公司及苏州分公司的执行申请请求。3）对上述涉案应收工程款，苏州市姑苏区人民法院已作出(2017)苏0508民初6898号民事裁定书，(2017)苏0508执保878号协助执行通知书已经冻结。姑苏危旧房建设公司同意按工程审定价的金额，按合同约定的节点支付罗爱明。在未全部履行之前应继续冻结。4）根据最高人民法院《关于执行和解若干问题的规定》第七条规定，对给付金钱义务的，债务人可以向执行法院申请提存。姑苏危旧房建设公司同意将应付工程款项(以审计为准)汇入执行法院账号，再由执行法院支付罗爱明。5）工程价款的10%质量保证金，按《建设工程施工合同》质量保修金条款，在保修期满后由姑苏危旧房建设公司直接返回实际施工人罗爱明。工程保修期间的保修责任也由罗爱明承担。姑苏危旧房建设公司按审计确定的工程价款支付至法院账上，无论最终罗爱明收到工程价款的多少，均视为对苏州市姑苏区人民法院(2017)苏0508民初第6898号调解书全部履行完毕，罗爱明表示同意。上述和解协议签订后，罗爱明申请撤回对(2017)苏0508民初6898号民事调解书的执行申请，本院于2018年5月9日作出(2018)苏0508执1195号民事裁定书终结执行程序。 和解协议签订后，姑苏危旧房建设公司（甲方）、南通英雄公司、南通英雄苏州分公司（乙方）、罗爱明（丙方）于2018年4月25日签署会议纪要一份，该会议纪要主要内容包括以下几点：1）因该工程项目毗邻规划新增轻轨五号线莫邪路站的施工项目的原因，南通英雄公司(实际施工人罗爱明)承建的施工项目后期不能按期正式竣工验收交房(正式验收须具备通水通电条件)，就工程进度延期问题，各方互不追究，已经达成共识。工程款问题参照民事调解书、执行和解协议履行。2）姑苏危旧房建设公司提出：根据法院的调解书，甲方应在未付工程款范围内承担支付丙方工程款的连带清偿责任，但工程余款的支付，必须待竣工验收和决算审计完成后，才符合甲方在工程款项欠付范围内支付给丙方(即实际施工人罗爱明)工程款的付款程序规定。3）罗爱明提出：项目施工过程中，有设计变更及按甲方指令单完成的合同外工作该部分内容编入竣工决算。由于甲方审批环节手续多，甲方存在未能及时跟进完善审批手续的问题，包括工程变更签证达到会办要求未能及时会办的工程量(目前监理、甲方、跟踪审计对该部分工作内容已审核完毕)。对此部分工程量由甲方负责与会办各部门进行沟通协调进行会办，施工方应把该部分内容编入竣工结算。如在审计过程中由于甲方的会办手续未完成，造成审计单位提出疑义或不予处理的，则该部分工程量，实际施工人罗爱明有权提起诉讼，主张权利，进行司法审计，予以明确。4）建设方缪总（代表姑苏危旧房建设公司）：丙方讲的外部影响因素确实存在。我们也十分重视。我方表示，正常应该在2018年9月份通水通电，待正式通水通电后由施工方质监分户验收，分户验收通过后视同竣工验收，由施工方送达符合竣工决算审计条件要求且完整的决算资料交建设方报送姑苏区审计局，我司在姑苏区审计局所安排的审计单位确认决算资料符合审计要求和完整齐全的前提下协调半年内出具审计报告，后续欠付工程款根据施工合同的约定进行付款。 四、2018年9月30日，案涉工程通过了建设单位、施工单位、监理单位（苏州市晨阳工程监理咨询有限公司）、设计单位（苏州科技大学设计研究院有限公司）四方验收。2018年10月22日，罗爱明将工程审计相关资料移交姑苏危旧房建设公司，姑苏危旧房建设公司将相应材料移交苏州市姑苏区审计局指定的群益顾问公司进行审计。2019年1月，姑苏危旧房建设公司向本院转账支付10128100元，本院于2019年1月31日支付给罗爱明。 五、本案审理过程中，群益顾问公司于2020年9月29日作出“苏地2013—G—83号”地;地块天赐庄片区保护及利用项目定销商品房工程结算审核造价咨询报告书计结果为，原送审造价214225226.7元，经建设单位同意后增补送审金额为2321263.67元，调整后送审金额为216546490.37元，结算审定造价为186525670元，平均核减率13.86%。材料差价，施工方报审-5668644.16元，审计结果认定-9488959.6元。该报告中载明：1）材料调差根据合同中的专用条款按照-9488989.5元计入，根据造价处意见，如无损失，按照专用条款执行，实际发生确有损失的，经发包人确认后按实际发生损失计，工期延误期间的材料损失本次审定结算金额未考虑，此部分金额甲乙双方另行协商。2）关于施工单位提出的二次结构化学植筋事宜，不包含在本次结算审定金额内，此部分金额甲乙双方另行协商。审计过程中，各方当事人曾与苏州市工程造价管理处（以下简称苏州市造价处）就争议问题开会协调，并形成2020年8月18日“关于天赐庄片区改造及利用项目结算争议问题及意见”的会议纪要（以下简称2020年8月18日会议纪要）。罗爱明与姑苏危旧房建设公司对造价咨询报告无异议，并确认姑苏危旧房建设公司已付工程款合计164836119.41元。 六、针对罗爱明的各项诉讼请求，本院列明双方主要争议事项如下： 1.材料差价。 罗爱明认为，根据合同约定，案涉工程计划于2015年1月1日开工，由于发包方的土地规划调整等原因迟延至2015年5月28日开工，在此间主要材料钢筋、混凝土等主材价格下跌，按照合同条款，延误期间的价格波动应该由发包方承担，所以材料差异不应该调减。其在2014年12月28日已经签订钢材买卖合同锁定了钢材的价格，混凝土等虽未先行购进，但按照合同约定，材料差异也不应该调减。罗爱明提供以下证据：1.钢材购买合同复印件，证明罗爱明于2014年12月28日以南通英雄公司项目部的名义与供货商签订钢材购买合同，约定钢材价格，且价格固定，不论市场价格涨跌，均按合同价格计算。2.天赐庄现场钢材进货明细表，证明钢材进场时间，其中开工前进场的钢材数量为：2014年12月3250.65吨、2015年1月1745.26吨、2015年3月225.75吨。该进货明细表有监理公司“苏州市晨阳工程监理咨询有限公司项目监理部”印章。 姑苏危旧房建设公司认为，其已经向罗爱明支付预付款，延迟开工没有给罗爱明造成损失，施工期间发生的工程延期，原因是多方面的，就工程进度延期问题，各方互不追究，材料差异应该按照审计报告进行扣减。对罗爱明举证的钢材购买合同不认可，对天赐庄现场钢材进货明细表，因有监理签字，无异议。 2020年8月18日会议纪要中，群益顾问公司认为，根据苏工价[2013]16号文及计价解释四规定，由于发包人原因造成推迟开工或延迟竣工的，价格上涨或下跌产生的差价计价原则是，期间造成的差价均应调整，承包人有损失的，经发包人确认后由发包人承担，且5%的差额概念仅针对施工期，不针对开工前，故推迟开工阶段均应按实调整差价，然后施工期间按合同约定条款计算此阶段的差价，另外承包人确有损失的部分，经发包人确认后按实际发生损失计。苏州市造价处认为，对于迟延开工期间材料下跌造成的承包方损失，应根据实际发生的损失计。 本院与罗爱明、姑苏危旧房建设公司共同至群益顾问公司，就材料差异问题向其咨询，群益顾问公司坚持以上意见，但表示根据天赐庄现场钢材进货明细表，可以测算出开工前进场钢材产生的材料差价，罗爱明、姑苏危旧房建设公司当场同意由群益顾问公司测算进场前部分的钢材产生的材料差价。群益顾问公司以天赐庄现场钢材进货明细表为依据，测算钢材因提前进场（2014年12月3250.65吨、2015年1月1745.26吨、2015年3月225.75吨）后钢材价格下跌导致施工方损失3077943.05元。双方对群益顾问公司所作的测算无异议。 2.二次化学植筋费用。 罗爱明提供2015年5月25日图纸会审记录一份，证明当时施工、监理、建设、设计四方确认二次结构施工构造柱及梁钢筋采用化学胶植筋工艺。对二次化学植筋的工程款数额，罗爱明送审金额为1693404.24元，群益顾问公司初步审核时认定该工程款为1274291.34元，但造价咨询报告最终未认定该部分工程款。 姑苏危旧房建设公司对图纸会审记录、初审结果认定的金额均无异议，但认为施工方未完成签证手续，是否支付由法院确定。 2020年8月18日会议纪要中，群益顾问公司认为，根据2014年11月份苏州市发布的计价解释二第8条，墙体拉结筋采用预埋还是植筋，应在招标时明确提出，如不提出，实际施工不论采用何种方式，结算时不予调整。苏州市造价处认为，计价解释二是2014年11月份发布的，本工程开标时间是2014年10月份，故此费用按照图纸会审内容确认的实际做法结算，需要经过建设单位确认并增补送审。 3.16+1国际会议期间产生的停工损失。 罗爱明主张，2015年11月份苏州市召开16+1会议，根据安监部门通知，工程停工17天。罗爱明提供以下证据：1.工程签证单，载明2015年10月25日起至11月27日市区涉及扬尘污染的施工工地一律停工，造成施工方工作停工等待，该签证单列明涉及的人工及机械数量，由施工单位、监理单位签名、盖章，但审计单位、建设单位未盖章。2.罗爱明制作的单位投标报价汇总表，证明停工期间损失85万元。 姑苏危旧房建设公司认为，根据2018年4月25日会议纪要，就工程进度延期问题，各方互不追究，罗爱明无权主张相关费用。 2020年8月18日会议纪要中，苏州市造价处认为，关于16+1国际会议在苏州市召开期间损失由建设单位与施工方协商考虑。 4.轻轨5号线施工导致的停工损失。 罗爱明认为，因轻轨5号线施工，导致案涉工程延期竣工，而且在完工后无法撤场，姑苏危旧房建设公司应该支付停工期间的人工、设备损失。罗爱明提供工程项目施工人员名单及工资作为证据。 姑苏危旧房建设公司认为，根据2018年4月25日会议纪要，就工程进度延期问题，各方互不追究，罗爱明无权主张相关费用。 2020年8月18日会议纪要中，苏州市造价处认为，关于轻轨5号线施工导致的停工损失由建设单位与施工方协商考虑。 5.省级文明工地奖励费。 案涉工程获评2016年年度第一批江苏省建筑施工标准化文明示范工地。罗爱明认为姑苏危旧房建设公司应该支付文明奖励费，并提供“苏州市建设工程安全文明措施费核定单”作为证据，该核定单显示案涉工程评为省级文明工地，土建基本费2.2%（考评费1.1%、奖励费0.7%），安装0.8%（考评费0.4%、奖励费0.4%），该核定单由群益顾问公司作为审核单位加盖印章。 姑苏危旧房建设公司认为，根据合同约定，文明奖励费不应该支付。 2020年8月18日会议纪要中，苏州市造价处认为，根据合同约定，明确不计。 6.质保金返还及相应的利息。 罗爱明认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第三项规定“因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年”，双方约定视为竣工验收时间为2017年9月27日，90天后即视为质保期届满，即2017年12月27日，故姑苏危旧房建设公司应该自2017年12月27日返还质保金，并自该日起按照银行同期同档贷款利率计算利息。 姑苏危旧房建设公司认为，应该按照合同约定，审计报告出具后，分三年返还质保金。 7.成品保护费。 案涉工程尚未移交给姑苏危旧房建设公司。罗爱明认为，案涉工程于2017年9月27日，罗爱明之后一直对成品进行保护，姑苏危旧房建设公司应支付成品保护费。 姑苏危旧房建设公司认为，成品保护费属于延期损失的一种，罗爱明无权主张，罗爱明在送审时未提交该部分工程款，不应认可，案涉工程未能移交的原因是工程款未支付，罗爱明不配合移交。 本院认为，姑苏危旧房建设公司与南通英雄公司之间形成建设工程合同关系，罗爱明作为实际施工人有权主张工程款。(2017)苏0508民初6898号民事调解书经本院确认已生效，罗爱明与姑苏危旧房公司达成执行和解。根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。罗爱明现因执行和解协议书未能履行，双方发生争议，其根据该条规定有权提起诉讼。根据双方签订的和解协议的约定，姑苏危旧房建设公司同意按工程审定价的金额，按合同约定的节点支付罗爱明，现群益顾问公司已经就工程款作出造价咨询报告书，双方对造价咨询意见确认的金额无异议，本院予以确认。对于审计未能确定的事项，双方在2018年4月25日会议纪要中表示可通过司法途径解决，本院逐一认定如下： 1.材料差价。 根据合同47.19款约定，因发包人或承包人原因造成工期延误的，延误期间遇价格波动造成的差价损失由责任方承担。本案工程工期迟延开工系因发包方领取施工许可证迟延导致的，因迟延开工导致材料差价损失应该由发包方承担。根据监理确定的钢材进场明细表，罗爱明确实在开工前购买了部分钢材，群益顾问公司据此计算出因该部分钢材提前购进导致的差价损失为3077943.05元，应该由姑苏危旧房建设公司承担。罗爱明提供的钢材购买合同为复印件，姑苏危旧房建设公司对真实性不认可，本院难以采信，罗爱明未进一步举证因开工迟延导致其他材料差价损失，故对群益顾问公司根据合同专用条款计算的材料差价，本院不予以调整。 2.二次化学植筋费用。 双方对二次结构施工构造柱及梁钢筋采用化学胶植筋工艺无异议，姑苏危旧房建设公司仅以签证手续不完善为由拒付该部分工程款1274291.34元，于法无据，该部分工程款应予以认定。 3.16+1国际会议期间产生的停工损失。 双方在2017年9月27日补充协议、2018年4月25日会议纪要中均明确因工期迟延导致的责任，互不追究对双方均有约束力，16+1会议引起的停工并非发包方的原因，停工时间较短，施工方对类似政府管制措施应该能够预料，并在施工期内合理消化上述不利因素，罗爱明主张该部分停工损失，本院不予支持。 4.轻轨5号线施工导致的停工损失。 相比于16+1国际会议，轻轨施工对施工期影响较大，然罗爱明并未充分举证其在合同约定的合同工期内完成了工程，导致案涉工程迟延竣工是否均为轻轨5号线施工的原因不能确定，轻轨施工并非姑苏危旧房建设公司的责任，双方在2017年9月27日补充协议、2018年4月25日会议纪要中均明确因工期迟延导致的责任，互不追究对双方均有约束力，罗爱明主张该部分停工损失，本院不予支持。 5.省级文明工地奖励费。 根据合同约定，案涉工程获得政府部门奖励，发包方不承担文明工地奖励费，罗爱明主张省级文明工地奖励费，本院不予支持。 6.质量保证金返还及相应的利息。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第三项规定的“自承包人提交工程竣工验收报告九十日”系质量保证期的起算时间，罗爱明以该条为依据认为质保金应在视为竣工之日起90日返还，与该条款的规定不符，该意见本院不予采纳。建设部、财政部2005年《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条规定，缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发、承包双方在合同中约定。住房城乡建设部、财政部2017年《建设工程质量保证金管理办法》的规定，缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，缺陷责任期从工程通过竣工验收之日起计。根据以上规定，双方自行约定质量保证期的，最长为两年，自竣工之日起计算。本案双方约定质量保证金自审计报告作出之日起分三年返还，然因审计报告迟迟未能作出，造价咨询报告书作出之日已超出竣工之日起两年，如根据该条款返还质量保证金对施工方不公平。双方约定审计报告作为结算的依据，在审计报告作出之后结算工程余款，群益顾问公司于2020年9月29日出具造价咨询报告书，应认为质量保证金的返还期限在审计报告作出之日届满，姑苏危旧房建设公司应该支付包含质保金在内的全部剩余工程款，计21689551元，质保金的返还不影响罗爱明应承担的质保责任。姑苏危旧房建设公司迟延支付工程款，罗爱明有权主张利息损失，其仅主张计算质保金1877万元[即（审定价186525670元+二次植筋费用127万元）的10%]的利息损失，应予以支持，但本院调整为自审计报告作出的次日2020年9月30日起算，利息标准按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 7.成品保护费。 罗爱明根据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定提起诉讼，本案应对双方签订的和解协议进行审查，成品保护费在和解协议中未体现，罗爱明在审计时未送审，该部分费用大部分发生于和解协议签订以后，罗爱明未举证具体费用的发生，其在本案中提起诉讼，本案不予理涉。根据合同约定，成品保护属于承包方的责任，然本案工程在完工后迟迟未能移交，超出合理的期限，如果罗爱明确实另有损失发生，且迟延移交的责任在发包方，其可在工程移交以后，另案主张权利。 综上，姑苏危旧房建设公司应支付罗爱明工程款合计26041785.39元（21689551元+3077943.05元+1274291.34元）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条之规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第一项之规定，判决如下： 一、被告苏州市姑苏危旧房建设有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告罗爱明工程款26041785.39元，并支付原告罗爱明利息损失（以1877万元为基数，自2020年9月30日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）。 二、驳回原告罗爱明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费244300元，由原告罗爱明负担87213元，被告苏州市姑苏危旧房建设有限公司负担157087元，被告负担部分于本判决生效之日起10日内直接支付给原告。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  凌 晨 审 判 员  宁晓鹏 人民陪审员  郁 明 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  朱琰华