甘肃省定西市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）甘11刑终250号 原公诉机关定西市安定区人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖金龙，男，生于1977年5月10日，公民身份证号码×××，回族，甘肃省定西市安定区人，小学文化，家住定西市安定区，农民。曾因犯贩卖毒品罪于2018年8月8日被定西市安定区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2018年10月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月9日被定西市公安局安定分局刑事拘留，2020年1月10日经定西市安定区人民检察院批准被定西市公安局安定分局执行逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。 指派辩护人张翰梅，甘肃在诚律师事务所律师。 原审被告人马志海，男，生于1967年8月11日，公民身份证号码×××，回族，甘肃省定西市安定区人，不识字，户籍地定西市安定区，家住兰州市城关区，农民。曾因犯贩卖毒品罪于2001年9月13日被陇西县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金3000元；因犯贩卖毒品罪于2016年11月7日被陇西县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2017年5月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月6日被定西市公安局安定分局刑事拘留，同年1月16日经定西市安定区人民检察院批准被定西市公安局安定分局执行逮捕，现羁押于定西市安定区看守所。 定西市安定区人民法院审理定西市安定区人民检察院指控原审被告人肖金龙、马志海犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月26日作出(2020)甘1102刑初84号刑事判决。宣判后，原审被告人肖金龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年12月8日，被告人马志海以微信转账收款的方式收取被告人肖金龙的500元毒资，将0.30克毒品海洛因埋放在省道S228线30公里路牌处，并给肖金龙提供了埋放毒品的地点，肖金龙根据马志海提供的埋放毒品的地点取得毒品海洛因0.30克，并于当天将该毒品海洛因以600元贩卖给喜某。 2019年8月7至12月8日期间，被告人肖金龙与吸毒人员喜某通过电话联系，肖金龙通过微信转账收款，先后二十八次收取喜某通过微信转账付款支付的毒资27599元，其中，收取599元一次，收取600元九次，收取1200元十八次，以0.30克毒品海洛因售价600元，给喜某贩卖毒品海洛因二十八次，贩卖毒品海洛因的数量合计13.80克。 2019年12月8日22时许，定西市公安局安定分局在定西市安定区润鑫蔬菜保鲜有限责任公司门房将肖金龙抓获归案。2020年1月6日18时许，定西市公安局安定分局在兰州市城关区将被告人马志海抓获归案。在公诉机关审查起诉阶段，2020年4月2日，被告人马志海听取值班律师的意见后，自愿签署了认罪认罚具结书，对公诉机关指控的贩卖毒品罪及量刑建议无异议，自愿认罪认罚。 原判认定上述事实的主要证据有： 1、立案材料，证明2019年12月8日，定西市公安局安定分局在工作中发现，被告人肖金龙有贩卖毒品的嫌疑，于2019年12月8日立案侦查。 2、查获经过说明，扣押决定书及扣押清单，称量笔录及照片，送检报告，检验报告，证明2019年12月8日22时许，定西市公安局安定分局在定西市安定区润鑫蔬菜保鲜有限责任公司门房将肖金龙抓获，从该公司XX房间（肖金龙宿舍）的床垫下面查获外用金箔纸包装的毒品疑似物一小包，从该房间的床头柜内查获黑色电子秤一个，从肖金龙身上查获电话号码为173XX****XX的白色OPPO手机一部，并依法扣押，经称量，查获的一小包毒品疑似物净重0.10克，经定西市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品疑似物中检出海洛因。2019年12月8日22时许，定西市公安局安定分局在定西市安定区润鑫蔬菜保鲜有限责任公司门房将吸毒人员喜某抓获，从喜某身上查获外用一元人民币包装的毒品疑似物一小包，同时查获电话号码为180XX******的黑色华为手机一部，并依法扣押，经称量，查获的一小包毒品疑似物净重0.07克，经定西市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品疑似物中检出海洛因。2020年1月6日18时许，定西市公安局安定分局在兰州市城关区石榴园住宅区1号楼2单元1812号将被告人马志海抓获，从马志海身上查获电话号码为150XX******的黑色OPPO手机一部，并依法扣押。 3、现场检测报告，证明经公安机关对被告人肖金龙、马志海及吸毒人员喜某的尿液进行吗啡、冰毒联合检测试剂检测，肖金龙、马志海、喜某的吗啡检测均呈阳性。 4、提取笔录及从马志海的电话号码为150XX******的黑色OPPO手机中提取的微信截屏，提取笔录及从肖金龙的电话号码为173XX****XX的白色OPPO手机提取的微信截屏，肖金龙的微信支付交易明细，肖金龙辨认马志海的辨认笔录及照片，马志海辨认肖金龙的辨认笔录及照片，马志海与肖金龙的通话记录，证人喜某的证言，被告人马志海、肖金龙的供述，证明2019年12月8日，被告人马志海以微信转账收款的方式收取被告人肖金龙的500元毒资，将0.30克毒品海洛因埋放在省道S228线30公里路牌处，并给肖金龙提供了埋放毒品的地点，肖金龙根据马志海提供的埋放毒品的地点取得毒品海洛因0.30克，并于当天将该毒品海洛因以600元贩卖给喜某。 5、提取笔录及从肖金龙的电话号码为173XX****XX的白色OPPO手机提取的微信截屏，提取笔录及从喜某的电话号码为180XX******的黑色华为手机提取的微信截屏，肖金龙的微信支付交易明细，喜某的微信支付交易明细，通话清单，证人喜某的证言，证明2019年8月7至12月8日期间，被告人肖金龙与吸毒人员喜某通过电话联系，肖金龙通过微信转账收款，先后二十八次收取喜某通过微信转账付款支付的毒资27599元，其中，收取599元一次，收取600元九次，收取1200元18次，以0.30克毒品海洛因售价600元，给喜某贩卖毒品海洛因二十八次，贩卖毒品海洛因的数量合计13.80克。 6、抓获经过说明，证明2020年1月6日18时许，定西市公安局安定分局在兰州市城关区XX号将被告人马志海抓获归案。 7、自愿认罪认罚具结书，证明在公诉机关审查起诉阶段，2020年4月2日，被告人马志海听取值班律师的意见后，自愿签署了认罪认罚具结书，对公诉机关指控的贩卖毒品罪及量刑建议无异议，自愿认罪认罚。 8、随案移送物品清单，证明公诉机关将被告人肖金龙的白色OPPO手机一部，被告人马志海的黑色OPPO手机一部，从肖金龙处查获的电子秤一个，均随案移送。 9、刑事判决书，释放证明，证明被告人肖金龙曾因犯贩卖毒品罪于2018年8月8日被定西市安定区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2018年10月14日刑满释放。被告人马志海曾因犯贩卖毒品罪于2001年9月13日被陇西县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金3000元；因犯贩卖毒品罪于2016年11月7日被陇西县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2017年5月11日刑满释放。 10、户籍证明，证明被告人肖金龙、马志海的姓名、性别、出生日期、公民身份证号码、民族**籍地、住址等。 原审法院认为，被告人肖金龙、马志海违反法律，肖金龙多次向他人贩卖毒品海洛因13.80克，马志海向肖金龙贩卖毒品海洛因0.30克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。肖金龙、马志海曾因故意犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，均系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。马志海自愿认罪认罚，应当从轻处罚。公诉机关指控被告人肖金龙、马志海犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认；公诉机关关于肖金龙、马志海系累犯、毒品再犯，应当从重处罚，马志海自愿认罪认罚，可以从轻处罚，建议对肖金龙在七年以上有期徒刑的刑罚范围内量刑，对马志海在有期徒刑八个月至一年的刑罚范围内量刑的意见成立，本院予以采纳。被告人肖金龙辩称其于2019年12月8日从马志海处购买毒品海洛因0.30克，贩卖给吸毒人员喜某，其行为构成贩卖毒品罪的辩护意见成立，本院予以采纳；肖金龙的其他辩护意见，与本案证据证明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。被告人马志海的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人李月婷的辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人董璇关于马志海自愿认罪认罚，建议从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决：一、被告人肖金龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。被告人马志海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。二、随案移送的被告人肖金龙的白色OPPO手机一部，被告人马志海的黑色OPPO手机一部，从肖金龙处查获的电子秤一个，均依法没收。 上诉人的上诉理由：原审法院认定事实不清，对其量刑过重，请求予以改判。 辩护人的辩护意见：对肖金龙犯贩卖毒品罪的定性不持异议，证明上诉人贩卖毒品海洛因达13.8克的证据不足。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。原审判决所列证据已经原审开庭审理时予以出示、宣读并质证、认证，具有合法性、关联性、客观性，并能相互印证，本院审查属实，予以确认。 本院认为，原判认定上诉人肖金龙、原审被告人马志海犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，处刑适当，适用法律正确，审判程序合法。关于上诉人肖金龙及辩护人提出原判对其量刑过重及原判认定事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据足以证实上诉人的犯罪事实，原判已综合考虑上诉人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，进行了规范化量刑，故对该上诉理由和辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  何世全 审判员  吴青彩 审判员  姚新平 二〇二〇年十二月三十日 书记员  安作明