辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14569号上诉人（原审原告）：王玉平，女，1967年10月23日出生，汉族，住所新民市。法定代理人：贺韵航，系王玉平女儿、王玉平监护人。委托诉讼代理人：迟璟，辽宁观策律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳市新民福源食品有限公司，住所新民市南郊路**。法定代表人：蔡金垵，系董事长。委托诉讼代理人：刘爱民，辽宁振新律师事务所律师。上诉人王玉平因与上诉人沈阳市新民福源食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服新民市人民法院（2019）辽0181民初7597号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王玉平上诉请求：撤销一审判决，改判沈阳市新民福源食品有限公司支付我经济补偿金23200元（2900元×8个月），失业金损失23526元（1309元×18个月），社会养老保险25，032.00元及医疗保险费6，930.00元；补发我6个月的工资4530元（755元×6个月）。事实及理由：1.一审认定双方劳动关系解除日期有误，2016年11月23日沈阳市新民福源食品有限公司向我方发出了《催促员工上班通知书》，故双方解除劳动关系至少也应该是在上诉人接到这个通知书之后，而不是一审判决认定的2016年5月。2.一审认定以病假期工资作为经济补偿金计算基数有误，应当以劳动者正常提供劳动情况下获得的工资为计算基数。3.既然双方解除劳动关系时间为2016年11月下旬，所以沈阳市新民福源食品有限公司应当返还我方垫付的2016年5月至2016年11之间的养老保险和医疗保险。4.应当按照2019年标准判决失业金损失。沈阳市新民福源食品有限公司答辩称：王玉平上诉请求没有事实和法律依据，请求法院支持我方上诉人请求。沈阳市新民福源食品有限公司上诉请求：1.一审判决超出王玉平诉请，原一审中王玉平并没有要过解除劳动合同的代通知金；2。本案系发回重审案件，我双方代理人均已明确否认存在协商一致的情形，实际情况是王玉平收到我方的通知书后未到岗也未提供康复证明，故属于王玉平自动离职，不是双方协商一致这一原因，所以王玉平不符合取得经济补偿金的情形。3.王玉平系自动离职，不符合领取失业金的相关条件。王玉平答辩称：1.本案系发回重审，我方诉请可以重新确定，不存在超诉请问题；2.我方本意认为单位未给我放调岗即解除劳动合同属于违法解除；3.我符合非本人原因离职，单位断缴了社会保险且没有出具相关手续，导致我无法领取失业金。王玉平向一审法院起诉请求：1、被告支付原告社会养老保险22406.87元（已经补缴2016年5月至2018年3月养老保险的费用）；2、被告支付原告补交医疗保险6930元；3、被告支付原告病假期间工资29040元（22个月×1320元，每月按照当地最低工资标准1320元）；4、被告支付原告经济补偿金24000元（原告医疗期满，不能从事原工作，被告也没有另外给原告安排其他工作，被告单方解除与原告的劳动合同，因此原告主张该项经济补偿金，每月按照3000元，工作时间为8年，所以索要24000元。原告入职时间是2008年8月20日）；5、被告支付原告失业保险金23664元（1320元×18个月）；6、由被告承担本案的诉讼费用。一审法院查明：2008年8月20日原告应聘到被告单位任打蛋员工作，双方签订了无固定期限劳动合同。2015年5月7日因出现多打蛋液责任不清问题，被告让原告回家反省。原告回家后患病，2015年5月20日，经沈阳市精神卫生中心门诊诊断为精神分裂症，2016年4月8日，沈阳市残疾人联合会为原告发放了《残疾人证》，原告的残疾类别为精神，残疾等级为贰级，监护人为原告女儿贺韵航。2015年5月至2015年12月，被告按照每月1，050.00元的最低工资标准为原告发放患病休息期间的工资，在扣除原告个人应承担的社会保险部分后，将剩余部分的工资全部支付给原告，其中2015年6月、7月每月支付763.00元，2015年8月至12月每月支付755.00元。因单位规章制度中无职工患病及非因工负伤期间生活费发放标准的规定，被告实际履行是按照新民市最低工资标准支付原告上述期间的工资。原告在岗期间被告一直为其缴纳社会保险，原告2015年5月因病离岗至2016年5月期间，被告一直为原告缴纳社会保险，2016年5月11日，沈阳市社会养老和工伤保险管理局新民分局以“中止合同”为由为原告办理了停保手续。另查明，2016年7月22日，原告向新民市人民法院起诉，诉讼请求为：1.被告给付原告拖欠的工资差额19，350.00元；2.被告给原告缴纳社会保险；3.被告继续履行劳动合同；4.诉讼费由被告承担。新民市人民法院于2016年9月20日做出（2016）辽0181民初3496号民事判决书。宣判后，原告不服，上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院以（2017）辽01民终2562号民事裁定书将此案发回本院重审。重审后，新民市人民法院于2018年1月15日作出（2017）辽0181民初4171号民事判决书，内容为：“本院认为……关于应否继续履行劳动合同的问题……本案中原告患病后休息，根据相关规定其医疗期应为12个月，但原告在持续休息12个月后仍未上班，故被告有权在原告医疗期满后与原告解除劳动关系，结合被告2016年11月23日向原告发出的《催促员工上班通知书》的内容……被告在原告医疗期满后已经向原告作出了如原告不到岗提供证明，将解除劳动合同的意思表示，故原、被告双方的劳动关系在被告作出前述意思表示后已经解除，原告的该项请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（一）项……判决如下：一、被告新民市福源食品有限公司于本判决书生效后5日内向原告王玉平支付病休期间工资5，583.85元[2016年1月1日至2016年5月7日按每月1，320.00元计算，1，320.00元×4个月＋60.77元/天×5天（扣除2天休息日）]；二、驳回原告王玉平的其他诉讼请求。”该判决现已生效并履行完毕。据此，原告王玉平在2015年6月至12月每月应发工资均为1050元，在2016年1月至5月每月应发工资均为1320元，此期间月平均工资为1162.5元。再查明，2018年4月11日，原告以被告为被申请人向新民市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于同日作出不予受理通知书。原告不服遂向法院提起诉讼，引发本案。一审法院认为：用人单位与劳动者应得按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。根据已生效民事判决书，原告在规定的医疗期满后因病不再上班，被告在原告医疗期到期后即停止为原告缴纳社会保险，故自2016年5月开始，双方均不再履行任何劳动关系项下的权利义务，双方劳动关系已经实际解除。关于原告主张被告支付其解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求。原告在12个月医疗期后并未康复，不能从事原工作或者被告另行安排的工作，被告提前三十日书面通知或者额外支付一个月工资后，可以解除劳动关系。原告符合获得解除劳动关系经济不长久的调解，被告应向其支付解除劳动关系经济补偿金。关于被告应支付的经济补偿金的数额。经济补偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。在原、被告解除劳动关系以前12个月的月平均工资为1162.5元，原告主张其工作时间为8年，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金9300元（1162.5元/月×8个月）。关于原告主张的被告支付不能领取失业金的损失的诉讼请求。劳动者非因本人意愿中断就业的，可以到当地劳动保障部门设立的经办失业保险业务的社会保险经办机构申请领取失业金。因原被告之间解除劳动关系，并非因原告主观意愿，故原告符合领取失业金的条件。现被告未依据相关法律法规的规定及时为原告出具解除劳动关系证据以及至社会保险经办部门备案，致使原告无法领取失业金，故被告应向原告支付不能领取失业金的损失。关于被告应支付原告不能领取失业金损失的具体数额问题。根据原、被告之间劳动关系存续的时间，原告可领取失业金的标准为每月986元，领取18个月，共计17748元，故被告应据此标准向原告支付不能领取失业金的损失。关于原告主张被告支付其2016年5月至2018年3月期间22个月工资的诉讼请求。根据原、被告双方劳动关系解除的时间及解除的原因，被告并未在双方解除劳动关系前三十日书面通知原告，故被告应额外支付原告一个月工资，原告主张的其余期间的工资，该院不予支持。关于被告应支付工资的数额，原告主张按照当地月最低工资1320元的标准支付，符合相关法律法规的规定，故被告应额外支付原告一个月的工资1320元。关于原告主张被告应支付其补缴养老保险、医疗保险费用的诉讼请求，根据原、被告双方解除劳动关系的时间，被告并未欠缴原告在职期间的社会保险，故该院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：“一、被告新民市福源食品有限公司于本判决生效后15日内支付原告王玉平解除劳动关系经济补偿金9300元；二、被告新民市福源食品有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告王玉平不能领取失业金的损失17748元；三、被告新民市福源食品有限公司于本判决生效之日起15日内额外支付原告王玉平一个月工资1320元；四、驳回原告王玉平的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市新民福源食品有限公司负担”。二审中，双方当事人均没有提交足以影响本案事实认定之新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于双方劳动关系解除时间、用人单位是否应当支付经济补偿金及经济补偿金的计算基数问题。本案中，双方当事人均认可2016年5月沈阳市新民福源食品有限公司停止了王玉平的社会保险，且王玉平自2015年5月回家后一直未到单位上班。庭审中单位表明系因为王玉平经过了一年的治疗期没有特殊说明视为其自动离职所以于2016年5月停了王玉平社会保险。同时单位也表示有口头和书面通知王玉平上班得有康复手续，但关于口头和书面通知方面的相关证据单位提交不了。王玉平于(2019)辽01民终8990号民事案件庭审中自认其患病后的病假休息医嘱只有2015年5月16日到2015年9月18日期间的，之后没有休息的医嘱，一直在家继续休养，到2016年7、9月份间歇发病到医院，只有诊断没有休息的医嘱。另，王玉平庭审中陈述曾多次到单位提交假条单位没有见她，且单位管事的不知道怎么把王玉平的假条弄丢了还说王玉平一天假条都不递，但该陈述王玉平无法向法庭提交证据。综上，在双方证据都不充分的情况下，结合本案实际情况，可视为王玉平医疗期满后2016年5月劳动关系由单位提出双方协商一致解除，此种情况符合用人单位应当支付劳动者经济补偿金的法定条件，故一审判令单位支付经济补偿金并无不当，应当予以维持。关于经济补偿金的计算基数问题。劳动者在患有精神疾病休养期间确实存在数月无病假医嘱且未到岗上班的情况，在这种情况下单位依然为其发放半年的工资体现了用人单位的人道精神。故一审按照其医疗期工资暨已生效的（2017）辽0181民初4171号民事判决认定的离职前12个月工资标准判定单位支付劳动者经济补偿金亦符合公平原则，亦应当予以维持。关于是否应当支付失业金及失业金的计算基数问题。如前所述，本案系由单位提出双方协商一致解除劳动关系，符合《实施若干规定》第十三条关于“非因本人意愿中断就业”之情形。另，失业金是为了保证失业人员失业期间的基本生活，其失业金损失应当自双方劳动关系解除后且王玉平未能领取失业金之日起算，如前所述，双方劳动关系于2016年解除。综上所述，王玉平主张按照2019年的新民市失业金标准判定失业金损失缺乏依据，本院不予支持。关于代通知金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，只有在符合该条规定的三种情况下劳动者被单位无过失性辞退的，用人单位才有义务支付代通知金。如前所述，本案系由单位提出双方协商一致解除劳动关系，单位无需支付代通知金。且一审关于代通知金的判决系超诉请判决，确有不当。本院予以纠正。关于2016年5月之后的工资、养老保险和医疗保险问题。如前所述，2016年5月双方劳动关系已经解除，故单位没有义务继续为劳动者缴纳该时间之后的社会保险并支付工资，该项上诉请求并无事实依据，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新民市人民法院（2019）辽0181民初7597号民事判决第一项、第二项、；二、撤销新民市人民法院（2019）辽0181民初7597号民事判决第三项、第四项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。若沈阳市新民福源食品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳市新民福源食品有限公司负担；二审案件受理费20元，由王玉平、沈阳市新民福源食品有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年十二月三十一日法官助理刘畅书记员唐娜