四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初4574号 原告：四川元天建设工程有限公司，住所地苍溪县陵江镇九曲溪北街**，统一社会信用代码91510824206103814A。 法定代表人：陈继伟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：唐军，苍溪县歧坪法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：黄富，该公司员工。 被告：广元驰天房地产开发有限公司，，住所地广元经济开发区川浙园服务中心****统一社会信用代码91510800MA6250P499。 法定代表人：李晓辉，公司执行董事。 委托诉讼代理人：梁文康，四川通慧律师事务所律师。 原告四川元天建设工程有限公司诉被告广元驰天房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告四川元天建设工程有限公司的委托诉讼代理人唐军、黄富，被告广元驰天房地产开发有限公司委托诉讼代理人梁文康到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告四川元天建设工程有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院依法判令解除原、被告双方于2012年7月23日签订的《建设工程施工合同》；2、请求人民法院依法判令被告支付违约金为该工程总价款的5%；3、请求人民法院依法判令被告立即返还原告交纳的保证金180万元，及从2012年7月13日起至2015年12月16日止按照银行同期贷款利率的3倍支付保证金利息，2016年1月1日至2020年7月1日止按照银行贷款利率3倍支付保证金利息并赔偿逾期利益；4、本案案件受理费、律师费等诉讼费用由被告承担。事实及理由：2012年7月，被告拟将其所开发的广元经济开发区下西棚户区改造工程2＃地块一期还建房（4＃楼）交于原告（原苍溪县福泉建筑安装工程有限责任公司，现变更为四川元天建设工程有限公司）承建，根据原被告双方的约定，原告于2012年7月13日通过转账的方式向被告广元驰天房地产开发有限公司账户（账号：2721××××4661）转入保证金壹佰捌拾万元整（小写:1800000.00元）。为了明确双方的权利义务，2012年7月23日原被告双方签订了《建设工程施工合同》，合同内容包括对工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、违约责任等相关内容进行了明确的约定。《建设工程施工合同》专用条款第46条约定，乙方应向甲方缴纳180万元人民币履约保证金。第48条约定“乙方缴纳履约保证金后，甲方向乙方保证30日以内项目开工建设，如30日内甲方未能满足开工条件。届时乙方可选择放弃或解除本协议，甲方全额退还乙方所缴纳的履约保证金，并同时按银行同期贷款利息的3倍予以赔偿给乙方……”。根据《建设工程施工合同》的约定，被告致迟应在2012年8月13日前满足开工条件，但被告并未满足开工条件。因被告自身原因，该工程一直未开工。2015年7月10日被告致函原告，称：‘因开发区拆迁问题，导致下西棚户区安置房4＃楼未能如约进场，经在拟定进场时间未能进场，另行商议、约定原施工合同相关事宜。为巩固我们双方的合作，我公司正在积极协调，并按《建筑工程施工合同》履行我公司职责。’但被告仍未在拟定进场时间满足开工条件。为了确保自身合法权益，原告于2015年12月17日向被告送达了书面《报告》一份，内容为“关于四川苍溪县福泉建筑安装工程有限责任公司于2012年7月23日与广元市驰天房地产开发有限公司签订的下西坝开发区棚户区还建房4＃楼改造项目工程”。按照双方约定已经缴纳履约保证金1800000.00元，该项目至今未开工，截止2015年12月16日，根据合同约定，应支付利息154.98万元”。此报告既未向原告返还履约保证金和按照合同约定支付违约金，也未提出任何异议。从2017年至今，原告多次联系被告，被告在2018年明确表示该工程会尽快动工，仍由原告按原合同承建。2019年12月份，被告明确表示该工程由其他公司负责承建，原被告双方就退还保证金及支付违约金等事宜可协商解决。2020年原被告双方多次就退还保证金及支付违约金等事宜协商解决，无果。综上所述，原被告于2012年7月23日签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规相关规定，合法有效，对双方具有约束力。原告按约履行了缴纳保证金的相关义务，被告自身原因，一直未满足开工条件，从而致使原被告双方签订的合同目的无法实现，被告其行为构成了根本性的违约，并给原告造成了巨大的经济损失，为维护当事人的合法权益故诉至法院，请求依法作出公正裁决。 被告广元驰天房地产开发有限公司辩称：一、原告诉请第一项不能成立，本案涉及合同明确约定，由本案原告承建被告为政府代建的安置还建房，该项目是3000余万元项目涉及到公众利益和公共利益，根据发改委3号令2000年第三条、第五条规定，涉及到公众利益和公共利益必须经过招投标，案涉项目未经招投标，按合同法第52条第5项规定应当认定为无效合同，故原告请求解除合同缺乏事实依据；二、请求支付违约金缺乏事实和法律依据，违约金的支付缺乏法律保护；三、原告交付的180万元履约保证金被告应当返还，我方同意返还，但其利息的计算方式错误，合同约定3倍利息属于惩罚性的违约条款，且双方约定同期贷款利率不是信用社贷款利率；四、本案受理费由败诉方承担，我方没有异议，但不是被告承担，律师费应由当事人自行承担。故请求人民法院依法判决。 原、被告双方围绕其主张的观点依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。针对没有异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。经审理查明如下事实：2001年9月27日，四川省广元市苍溪县福泉建筑安装工程有限责任登记成立，2015年6月30日，由原名称更名为四川元天建设工程有限公司。2008年6月23日，被告广元驰天公司登记成立。2012年7月13日，原告向被告缴纳履约保证金180万元。2012年7月23日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，工程名称：广元市经济开发区下西棚户区改造工程2#地块一期还建房（4#楼）；工程地点：广元经济开发区下西坝；工程内容：除桩基（仅限于打桩本身工作内容，但包括至桩顶土石方工作），以外的其它涉及图工作内容；资金来源：建设单位自筹。合同还对工程承包范围、合同工期、质量标准、双方权利义务等作了约定。合同48.补充条款约定：“乙方缴纳履约保证金后，甲方向乙方保证30日以内项目开工建设，如30日内甲方未能满足乙方开工条件。届时乙方可选择放弃或解除本协议，甲方全额退取乙方所缴纳的履约保证金，并同时按银行同期贷款利息的3倍予以赔偿乙方。乙方若同意再次约定开工时间，甲方不得将乙方所承建工程另行发包，同时应支付逾期开工的履约保证金同期银行贷款利息的经济补偿。” 2015年7月10日，被告向原告发出《关于下西棚户区安置房4#楼的函》：“由于开发区政府的拆迁问题，导致下西棚户区安置房4#楼未能如约进场，按照2015年7月7日对于下西棚户区改造项目安置房4#楼施工合同的洽商，并根据我公司于开发区就安置房建设时序商议，安置房4#楼拟定进场时间为8月25日。如在拟定进场时间内未能进场，另行商议、约定原施工合同相关事宜。为巩固我们双方的合作，我公司正在积极协调，并按《建筑工程施工合同》履行我公司职责。”后因工程未进行施工，原告向本院提起诉讼。 本院认为：建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，合同无效。在本案中，原、被告之间签订的《建设工程施工合同》所涉及的工程内容为：广元市经济开发区下西棚户区改造工程2#地块一期还建房（4#楼），案涉工程涉及公用事业，关系社会公共利益、公众安全的项目，加之单项施工合同估算金额巨大，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。”及国务院批准国家发展计划委员会2000年5月1日发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条：“本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：“（一）施工单项合同估算价的200万元人民币以上的；（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”的规定，本案案涉工程应当招投标而未招投标，违反法律强制性规定，且原、被告对此事实并未举证证明案涉工程已经经过招投标，故原、被告双方签订的协议应当无效。 关于原告主张由被告支付违约金为该工程总价款的5%的诉讼请求，由于合同无效，本院不予支持。关于原告主张由被告返还缴纳的保证金180万元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，被告应当返还原告所缴纳的保证金，对于该请求，本院予以支持。在审理过程中，被告自愿对原告资金占用按照同期贷款利率支付利息，系被告意思自治，本院予以确认。关于原告主张由被告赔偿逾期利益的诉讼请求，因原、被告签订的合同无效，原告主张的损失应为其实际损失，但在庭审中并未举证证明因合同无效导致的实际损失。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”的规定，原告的该项请求，本院不予支持。关于原告主张由被告支付律师费的请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国招标投标法》第三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，国务院批准国家发展计划委员会2000年5月1日发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条之规定，判决如下： 一、由被告广元驰天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告四川元天建设工程有限公司履约保证金180万元及支付利息（利息以180万元为基数自2012年7月13日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。） 二、驳回原告四川元天建设工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费21000.00元，由被告广元驰天房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广元市中级人民法院。 审 判 长  王晓玉 人民陪审员  杨 蓉 人民陪审员  杨兴荣 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  许 敏