江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1081民初3123号原告：周某，男，2012年6月18日出生，汉族，住扬州市开发区。法定代理人：耿某（系周某母亲），女，1978年4月19日出生，汉族，住扬州市开发区。委托诉讼代理人：张乐，北京策略（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余仁祥，北京策略（南京）律师事务所实习律师。被告：仪征市人民医院，住所地仪征市东园南路**。法定代表人：殷仕宝，院长。委托诉讼代理人：赵金星，该单位法律顾问。原告周某与被告仪征市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周某的法定代理人耿某、委托诉讼代理人张乐、余仁祥，被告仪征市人民医院的委托诉讼代理人赵金星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计123601.72元；2.诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年5月18日上午，原告因手臂受伤被送往被告处就医诊治，因被告未能发现骨折病情，导致原告未能被及时采取合理的治疗。数月后，原告因手臂疼痛，前往南京市儿童医院就诊，经检查发现，原告手臂已于受伤当日发生骨折，但被告未能诊断出，贻误治疗时机，并对该损害进行手术治疗。原告认为，因被告错误诊断，原告丧失治疗的黄金时间，导致受伤部位受到不可逆的损害，根据《侵权责任法》第五十七条规定，被告作为医疗机构，存在重大过错，应当承担赔偿责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法裁判。被告仪征市人民医院辩称，原告的原发伤是由于其在校期间和第三人之间发生冲突所导致，并非被告的诊疗行为所导致。原告受伤后，仅在被告处就诊两次，第一次是2018年5月18日，当日就诊医生要求其随诊，但原告并未就此伤情再次复诊，直至2019年4月1日第二次到被告处复查。小儿孟氏骨折在医学判断上本身就具有一定的难度，骨折也具有滞后性，原告仅在受伤后就诊一次，故被告未能在首诊时发现骨折，具有客观因素。退一步说，即便被告首诊之日及时发现骨折现象，原告依旧要进行手术治疗，换言之，手术治疗是必要的治疗方法，故而被告认为原告的损失应当由侵权人予以承担。被告对鉴定报告不予认可。原告要求被告承担80%的责任比例没有事实和法律依据。原告周某围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、仪征市人民医院、南京市儿童医院、苏北人民医院就诊及病案资料，医疗费票据；2、江苏大学司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据；3、交通费票据。被告仪征市人民医院围绕其辩称主张提供的证据有：国家卫生和计划生育委员会公告2018年第1号文件。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院在对诉讼请求、辩称主张予以评判时一并认定。本院经审理认定事实如下：2018年5月18日，原告因左肘外伤后疼痛半小时至被告处就诊，查体：左肘肿胀，压痛（+），活动受限。当日行左肘X线和CT检查，影像诊断：未见明显骨折。门诊诊断：左肘部软组织损伤，医嘱：冰敷、消肿，门诊复查，不适随诊。当日，原告支付医疗费120元。2019年4月1日，原告因感左肘部不适至被告处复查，X线检查印象：较右侧肘关节对比，左侧桡骨小头与二次化骨中心距离缩短；左侧二次化骨中心处小条状高密度影；请结合临床，必要时进一步检查。门诊病历记载：左肘外伤一年，现发现左肘关节外翻畸形。2019年4月22日至30日，原告因“外伤后左肘部畸形11月余，左肩部外伤4天余”入住南京市儿童医院治疗，入院诊断：左侧陈旧性蒙特贾骨折脱位（孟氏骨折），左侧锁骨骨折。于2019年4月24日行“左尺骨截骨+桡骨切开复位内固定术”治疗。并于2019年4月30日出院。2019年6月5日，原告再次到南京市儿童医院行“内固定取出术”等治疗。2020年7月，原告向法院提起诉讼，要求被告赔偿其损失。经原告申请，本院委托江苏大学司法鉴定所对被告在为原告于2018年5月18日的诊疗行为是否存在过错；若存在过错，则被告的诊疗行为与原告的损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小；原告的伤残等级及三期进行鉴定。2020年10月30日，江苏大学司法鉴定所作出江大司鉴所[2020]医鉴字第7号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.仪征市人民医院在对周某于2018年5月18日的诊疗行为存在过错。仪征市人民医院诊疗行为的过错与周某11个月后需行手术治疗以及左前臂旋前功能受限的损害后果之间存在因果关系，医疗行为的过错在其损害后果中的原因力大小建议为主要因素。2.被鉴定人周某目前遗留左前臂旋前功能受限评定为十级伤残。3.护理期为60天，营养期为90天。原告支付江苏大学司法鉴定所鉴定费13100元。本院认为，公民生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，根据江苏大学司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，仪征市人民医院在对周某于2018年5月18日的诊疗行为存在对儿童肘部外伤的认识不足以及漏诊“左孟氏骨折”的医疗风险注意义务的过错，上述诊疗过错行为与周某11个月后需行手术治疗以及左前臂旋前功能受限的损害后果之间存在因果关系，被告应对原告的损害后果承担相应的民事赔偿责任。关于被告责任的大小，根据该司法鉴定意见书的分析意见，仪征市人民医院诊疗过错行为在周某损害后果中的原因力大小建议为主要因素。本院综合被告的过错程度，原告自身因素等酌情确定被告对原告的损失承担70%的赔偿责任为宜。被告对鉴定意见持有异议，本院认为，司法鉴定意见书系本院委托有鉴定资质的机构和人员作出，鉴定意见分析说明与周某病情和诊疗情况相吻合，鉴定程序合法，鉴定依据充分，被告虽对鉴定意见提出异议，但未能提供充足证据予以反驳，且经本院释明后也未申请鉴定人出庭作证，对其异议本院不予采信。具体的赔偿数额，应按照最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定。关于原告的各项损失，本院根据双方当事人的举证、质证、辩论做如下认定：1、医疗费：原告手臂受伤非被告诊疗行为所致，故其于当日检查治疗所支付的医疗费不应由被告承担。南京市儿童医院出具的医疗费票据中含伙食费150元，该费用应予扣减，故本院认定医疗费为12569.35元；2、住院伙食补助费：根据原告提供的病案资料及医疗费票据记载，原告住院治疗共计9天，故本院确认住院伙食补助费为450元（50元/天×9天）；3、营养费：2700元（30元/天×90天）；4、护理费：3960元【住院（100元/天×9天）+出院（60元/天×51天）】；5、残疾赔偿金:104920元；6、精神抚慰金:5000元;7、交通费:根据原告及其必要的陪护人员因就医及转院治疗的实际情况，结合部分交通费票据，本院酌定交通费为2500元；8、鉴定费:13100元；以上损失合计145199.35元，依法应由被告仪征市人民医院赔偿原告周某101639.5元（145199.35元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、仪征市人民医院于本判决生效后10日内赔偿周某101639.5元；二、驳回周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1018元，由仪征市人民医院负担。此款周某已垫付，由仪征市人民医院于本判决生效之日起10日内给付周某。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长 李 虹人民陪审员 陈 萍人民陪审员 张玉艳二〇二〇年十二月二十日书 记 员 文 敏