山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终6688号上诉人（原审原告）：田洪山，男，1960年7月14日出生，住吉林省龙井市。委托诉讼代理人：宋晓，山东劳德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙腾翔，男，1979年10月26日出生，汉族，住烟台市芝罘区。上诉人田洪山因与被上诉人孙腾翔健康权、身体权纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2020）鲁0602民初139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。田洪山上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人诉讼请求，或者将案件发回重审。2、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、上诉人主张护理费每天是280元，合情合理，事实是全天候24小时护理费，一审法院参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元，计算护理费为2319.38元，每天是115.97元，显然与事实不符。二、上诉人无法回烟台市做公安机关的伤情鉴定文书，是被被上诉人造成了身体伤害，失去工作能力，没有任何经济收入，诉讼期间在老家龙井市养伤，没钱回烟台市做鉴定，上诉人多次向一审法院申请延期举证时间，一审法院不予采纳，上诉人不承担法律责任，更不承担不利的法律后果。综上所述，一审法院依未提交公安机关的伤情鉴定文书为由，不支持上诉人的合理诉求，主要原因是不准上诉人申请延期举证时间，是适用法律错误。庭审补充要求对于上诉人误工时间及护理时间伤残等级进行鉴定。被上诉人孙腾翔辩称，上诉人属于过度医疗，其主张护理费显然没有必要性，并且数额过高，即使护理也不必要住院19天期间天天护理，而且根本就没有护理，我去解放军九七零医院调查过。但主治大夫说属于个人隐私不方便出面作证，但是法院可以去医院实地调查，包括医院监控都可以调出来看。我提供的光盘证据中第二段视频是田洪山住院一周内拍摄，视频中田洪山在房间内自由走动、行动自如，并且谈笑风生，其身体状态和精神状态与病人大相径庭，明显不需要护理，不应支付护理费用，上诉人属于过度医疗，诬告讹人行为。上诉人田洪山提供的护理人是田灿照，两人都姓田，而且拒不提供护理人田灿照的身份信息。因此我怀疑田灿照可能是孙文选或是上诉人的亲戚朋友，自导自演骗取护理费。上诉人提供的护理发票是2017年和2018年作废的定额发票，此类发票早已停止使用，0037、8730，8731、8869、8870号的发票，要么没有公章，要么加盖康桥物业牟平玉林店镇的公章，与其所提供的芝罘区惠平家务服务部毫无关系。由此可见上诉人提供的定额发票是东拼西凑缺乏真实性，是虚假护理。护理证明上没有负责人的签字，上诉人也提供不出与护理单位签订的护理服务协议，更无法提供护理单位的营业执照以及经营状态，因此缺乏合法性。原审原告向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费13,513.26元、护理费5320元、交通费200元、住院伙食补助费1000元、误工费26,366元、后续治疗费15,000元，合计61,399.26元。一审法院认定事实：2019年5月4日，原、被告在烟台市芝罘区化工路与珠玑中路路口西50米路南的装饰材料仓库院内，因清扫垃圾问题发生争执并厮打，厮打过程中致原告左侧面部肿了一个包。原告于受伤后当日至中国人民解放军联勤保障部队第九七O医院治疗，住院20日，支付医疗费12061.80元，出院后产生医疗费1451.46元。2019年5月4日，烟台市公安局芝罘分局作出行政处罚决定书，给予被告行政拘留7日并处罚款200元的行政处罚。原告因赔偿事宜与被告协商未果，遂状诉至一审法院。诉讼中，原告申请对其误工期限、护理期限、护理人数、治疗合理性、后续治疗费进行司法鉴定，但经法院释明后，未在法院指定期限内提交公安机关的伤情鉴定文书，致使无法进行司法鉴定。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.原告主张其住院期间由烟台市芝罘惠平家务服务部田灿照护理19天，产生护理费5320元。被告则主张原告伤情不需要护理，不应支付护理费。为证明其上述主张，原告提交了护理证明一份、护理费发票59张。护理证明载明：田灿照是本单位职工，前去107医院照顾田洪山，自2009年5月4日至5月23日共计19天，每天280元，合计5320元。落款处加盖有“烟台市芝罘惠平家务服务部”印章，落款时间为2019年5月24日。护理费发票为通用定额发票，其中四张加盖有康桥物业有限公司烟台牟平玉林店分公司公章，一张没有加盖公章。被告质证称，对护理证明及发票的真实性及证明内容均有异议，护理证明上没有负责人签字，按照惯例，原告应当提交护理证明及本人与护理单位签订的护理服务协议，还需提供护理单位的营业执照；原告提交的定额发票均为2017年、2018年作废的定额发票，此类发票早已停止使用，尾号为0037、8730、8731、8869、8870号的发票，要么没有公章，要么是物业费发票。一审法院认为，原告仅提交了护理证明和护理费发票，未能提交护理单位营业执照、护理人身份证明、护理费支付凭证，无法证实护理单位真实存在、护理人的身份信息及护理费已实际支付，且其提交的护理费发票中的五张有明显瑕疵，原告亦不能作出合理解释，故原告仅凭护理证明和护理费发票无法证实其护理费损失为5320元，法院对此不予采纳。原告住院20天，其主张住院期间的护理费于理相合、于法有据，法院予以采纳，参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算护理费为2319.38元（42329元÷365天×20天）。2.原告主张按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算7.5个月的误工费损失26366元（42329元÷12个月×7.5个月）。被告对此不予认可，称原告没有产生误工费，并且原告应当提供误工时间的司法鉴定证明、误工导致收入减少的相关证明。因原告不能提供公安机关的伤情鉴定文书，致使无法对其误工期限进行司法鉴定，原告主张7.5个月的误工期限证据不足，法院不予采纳，但原告因伤住院20天，法院对其误工期限酌情认定为20天，参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算误工费为2319.38元（42329元÷365天×20天）。3.原告主张按照50元/天计算20天的住院伙食补助费为1000元。被告对此不予认可，原告住院属于过度医疗，不应当产生该费用，并且与被告无关。原告主张住院伙食补助费1000元符合法律规定，法院予以支持。4.原告主张后续治疗费15000元、交通费200元，但未提交相关证据。原告主张后续治疗费15000元、交通费200元，证据不足，法院不予采纳，如原告确有后续治疗费用，可待实际发生后另案主张。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原、被告因琐事发生争执并厮打，厮打过程中致原告受伤的事实清楚。被告对原告受伤结果的发生存在过错，应对原告的经济损失承担赔偿责任。原告没有证据证实其出院后产生的医疗费1451.46元与本次受伤有关联性，原告要求被告赔偿该部分医疗费于法无据，法院不予支持。经审查，原告因本次受伤产生的经济损失为医疗费12061.80元、护理费2319.38元、误工费2319.38元、住院伙食补助费1000元，共计17700.56元，被告应予赔偿。原告过高要求于法无据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，一审法院于2020年10月10日判决：一、限被告孙腾翔于判决生效之日起10日内赔偿原告田洪山经济损失17700.56元。二、驳回原告田洪山的其他诉讼请求。如果被告孙腾翔未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1335元，由原告田洪山负担950元，被告孙腾翔负担385元。二审中，上诉人提供以下证据：1、田洪山本人持身份证拄拐的视频资料（光盘一份），证明田洪山本人目前的身体状况不佳，需要拄拐走路。2、2020年10月9日中国人民解放军970医院门诊收费票据，原件2张。证明2020年10月9日上诉人到中国人民解放军970医院进行门诊，花费门诊查体费用5元，开具药花费160.1元，两者共计165.1元。3、2020年10月28日中国人民解放军970医院门诊收费票据，原件2张。证明2020年10月28日上诉人到中国人民解放军970医院进行门诊，花费门诊查体费用10元，开具药花费119元，两者共计129元。4、上诉人在鸡东县中医院的门诊病历，原件一份。证明2020年1月2日上诉人到医院检查由于腰部受损仍需要休息并吃药治疗。2020年1月17日上诉人到医院检查需要吃药治疗。2020年4月5日上诉人到医院检查需要继续治疗并吃药。5、2020年4月5日由鸡东县中医院出具出具的诊断书，原件一份。证明上诉人腰部至今未痊愈，需要继续治疗。6、2020年4月16日鸡东县人民医院开具的诊断证明书，原件一份。证明上诉人伤情需要住院治疗。7、2020年4月21日鸡东县人民医院门诊医疗手册，原件一份。证明上诉人身体尚未恢复，仍需治疗。8、龙井市中医医院住院病案首页，原件，一份一页。证明上诉人2020年7月22日至7月31期间在龙井市中医院住院9天。9、龙井市中医院出院诊断书。证明上诉人病情状况。10、2020年7月17日龙井市中医医院门诊病历。证明上诉人病情，结合证据11可知，上诉人患有脑梗塞。11、2020年7月17日龙井市中医院入院通知书。证明上诉人诊断病情为脑梗塞。12、护理费发票59张。证明上诉人住院期间雇佣雇工花费护理费5600元。13、加盖烟台市芝罘区惠平家务服务部公章，并具有该公司法定代表人签字的证明一份。该公司营业执照复印件一份。证明上诉人住院期间使用该公司雇员田灿照24小时护理，护理天数20天，共计费用5600元。14、上诉人与案外人芝罘区晟钧建材经营部签署的用工合同原件一份。上诉人收到社保费用收条一张原件。上诉人与案外人芝罘区晟钧建材经营部签署的《交社保医保双方协议书》原件一份。加盖龙井市社会保障局章的上诉人中国邮政储蓄银行社保账户缴纳社保的社会保险缴费凭证。证明芝罘区晟钧建材经营部已给上诉人缴纳社会保险费，上诉人系芝罘区晟钧建材经营部员工，月工资4300元。15、上诉人签字的芝罘区晟钧建材经营部工资表原件一张。证明上诉人2019年1月到5月发放的工资数额，结合前4个月可知，上诉人的月工资数额为4300元。上诉人称2020年11月14日给田洪山拍摄的视频是在吉林省延边州龙井市申通快递点由申通快递员拍的，该快递员通过微信先将视频资料发送给孙文选，而后通过该快递点将该视频资料刻制光盘邮寄给孙文选，孙文选进行签收。被上诉人对该视频的真实性没有异议。对上诉人提交的其他证据真实性有异议，其提供的2020年10月9日之后到解放军九七零医院看病的费用与本次事件无关，于法无据，其提供的证据不能说明与本案有直接关系。2020年1月2日、2020年1月17日和2020年4月5日在鸡东县中医医院门诊病历诊断结果是腰部劳损，骨质增生，也与本次事件无关。鸡东县人民医院2020年4月16日对田洪山腿肿的诊断是腰椎间盘突出症、血尿、排尿不畅、腰肿加重。龙井市中医医院入院时间是2020年7月22日的住院病历显示腔系性脑梗死、肝肾阴虚症、高血压，诊断结果与本案毫不相关。2020年9月17日龙井市中医医院门诊诊断脑梗死也与本次事件无关。对方提供的所有门诊病历、住院病历、住院诊断部分没有加盖相应医院单位的公章，其真实性存疑。我质疑护理单位惠平家政所提供的证明是后拍的，因为一审的时候对方并没有提供这个证明，而是提供另外一个证明，这个证明是对方主张全天候护理费280元后才提供的。对护理单位的营业执照注册时间存疑，无法证明护理单位营业执照有无年审以及经营状态。对用工合同质疑，烟台市公安局芝罘分局行政处罚决定书刑罚决字（2019）1805号明确注明田洪山工作单位无业，此结果是派出所经过调查结果得出的，因此用工合同属于造假。上诉人田洪山的社保医保都与本次事件无关，上诉人先动手打人犯错在先，我是不得已正当防卫，上诉人应当承担所有的责任和后果，公安机关对双方都做出行政拘留的处罚，从法律上来说打架双方都是有责任的，先动手打人应当承担更重的法律责任。一审法院判定上诉人田洪山所有的损失都由我来承担，显然事实认定不清，适用法律错误。上诉人出院后躲起来，一个多月以后才被公安行政机关拘留，拘留时公安机关对上诉人进行了严格的体检，假如体检不合格公安机关也不会对其拘留，烟台市芝罘区行政拘留所也不会收留他，因此上诉人主张的后续治疗根本不合理。一审判决书明确注明上诉人没有证据证实其出院后产生的医疗费用，与本次受伤也无关系。在双方打架过程中我的眼镜被上诉人摔碎价值3000元，有部门票据为证，头皮、胳膊、膝盖等多处受伤，此类损失应由上诉人承担，而且我保留进一步对上诉人起诉的权利。2020年12月9日上诉人的委托诉讼代理人提交2020年12月8日烟台市公安局芝罘分局出具的鉴定意见为被鉴定人田洪山面部所受伤评为轻微伤的烟公芝（只）行鉴通字【2020】534号鉴定意见通知书及“田洪山本人对该鉴定通知书有异议，认为该鉴定部分没有涵盖脑部、腰部、腿部等部位，该鉴定并不全面，因此当日要求烟台市公安局芝罘分局只楚派出所重新鉴定。望贵院后期依据新的鉴定意见通知书指定相关司法鉴定机构，对于上诉人的误工时间、护理时间、伤残等级、后续治疗费进行鉴定”的情况说明。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人在烟台市芝罘区化工路与珠玑中路路口西50米路南的装饰材料仓库院内因清扫垃圾问题发生争执并厮打，厮打过程中致上诉人左侧面部肿了一个包。上诉人于受伤后当日至中国人民解放军联勤保障部队第九七〇医院治疗，住院20日，支付医疗费12061.80元，出院后产生医疗费1451.46元。2019年5月4日烟台市公安局芝罘分局作出给予被上诉人行政拘留7日并处罚款200元的行政处罚决定书。一审诉讼中，上诉人申请对其误工期限、护理期限、护理人数、治疗合理性、后续治疗费进行司法鉴定，但经一审法院释明后，未在法院指定期限内提交公安机关的伤情鉴定文书，致使无法进行司法鉴定。一审判决根据上诉人提供的证据结合本案实际情况对其住院期间的医疗费、护理费、误工费等损失予以确认。现上诉人对一审判决认定其的护理费、误工费等费用不认可，并主张一审未对其请求延期举证的申请予以准许系适用法律错误。因上诉人表示其未在合理期限内提供公安机关的伤情鉴定文书的理由为在老家养伤，没钱回烟台市做鉴定，该理由并非申请延期举证的法定事由。二审中上诉人虽提交了伤情鉴定书，但其对伤情鉴定书不服提出重新鉴定，且对上诉人提出的误工时间、护理时间、伤残等级、后续治疗费的鉴定不能直接在二审中进行，故上诉人怠于行使权利的行为不能作为申请延期举证的合法理由，其在二审中要求延期举证审理，于法无据，本院不予准许。上诉人对一审判决认定其护理费的标准不认可，对此所提供的证据不足以证实其主张，本院不予采信，对上诉人的该上诉主张不予支持。对上诉人主张的其出院后的相关费用，因需上诉人提供伤情鉴定后，再申请对上诉人的休治时间进行司法鉴定后才能予以确认，且上诉人二审庭审中提出补充鉴定的申请属二审新增加的诉讼请求，本院不予审理。上诉人可待条件允许后另行主张权利。因一审法院对本案上诉人住院期间的医疗费、护理费、误工费等损失作出判决后，被上诉人未在法定期限内提起上诉，应视为对一审判决的认可，二审中被上诉人对上述费用提出异议，本院依法不予审理。综上所述，上诉人田洪山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1335元，由上诉人田洪山负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  尹鹏亮审判员  王天松二〇二〇年十二月九日书记员  王亚男