陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2020)陕06民终2099号 上诉人（原审原告）：师小平，男，1975年12月23日出生，汉族，陕西省渭南市白水县。被上诉人（原审被告）：洛川琦泉生物质发电有限公司，住所地:陕西省延安市洛川县。法定代表人：赵传宏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：成千马，男，1990年2月19日出生，汉族。委托诉讼代理人：樊刚，陕西捷声律师事务所律师。上诉人师小平因与被上诉人洛川琦泉生物质发电有限公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省洛川县人民法院（2020）陕0629民初1809号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。  上诉人师小平的上诉请求：要求被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金24000元；支付无合同期间双倍工资32000元；支付2020年5月1日到11月工资3000元，退还扣发的6月份工资5000元，合计8000元，支付2019年高温补贴3000元；支付2019年节假日加班费27000元；支付夜班加班费14700元，补交上班期间的住房公积金、社保、和失业保险，并出具离职证明；返还上诉人证件；扣押证件3个月期间赔偿金24000元；带薪年假工资5500元，合计138300元。事实与理由：上诉人于2019年2月15日在上诉人处上班，签订一年劳动合同，约定月工资8000元。2020年2月14日合同到期后，双方未续签合同，但是上诉人仍在被上诉人处工作，被告继续发放工资，2020年5月1日，被上诉人提出辞退上诉人，经园区调解，被上诉人同意同工同酬，最后还是不续签合同将上诉人打发。该行为属于违法解除劳动合同，一审判令2020年2月到5月属于第二个固定期限劳动合同，合同结束应签订无限期劳动合同，被告不愿签订也属于违法解除劳动合同，请求二审支持其上诉请求。被上诉人洛川琦泉生物质发电有限公司辩称，一、一审判决驳回师小平请求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求正确。2020年7月2日，师小平主动离职并办理了工作交接手续。因此，答辩人不存在违法解除劳动合同的事实，不应支付赔偿金。二、一审判决驳回师小平请求支付双倍工资的诉讼请求正确。首先，双方为期一年的劳动合同期满后，因受新冠肺炎疫情影响，导致双方无法及时续签劳动合同，根据新冠肺炎疫情属于不可抗力的规定，答辩人享有免责权利；其次，双方未续签劳动合同的另一原因，是师小平单方要求上调工资标准，并非答辩人不按原合同约定的条件续签劳动合同。因此，要求答辩人支付双倍工资没有法律依据。三、一审判决驳回师小平请求支付高温补贴的诉讼请求正确。《陕西省人力资源和社会保障厅、陕省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发[2015]55号）规定：“用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴。”师小平的工作场所位于室内，不符合领取高温补贴的条件，故该项上诉请求不能成立。四、一审判决驳回师小平请求办理社会保险的诉讼请求正确。除因师小平的原因未能办理养老保险外，答辩人已经为师小平办理了医疗、工伤、生育、失业保险，不存在违法之处。至于住房公积金，因不属于社会保险范畴，且师小平在仲裁程序和一审程序中并未主张该项权利，属于二审新增加的诉讼请求，依法不应审理。五、一审判决驳回师小平请求返还证件的诉讼请求正确。答辩人没有扣押师小平的证件，师小平也未提供答辩人扣押证件的证据，所以该项上诉请求不能成立。六、师小平要求答辩人支付3个月不能找到工作的赔偿金和带薪年假工资的上诉请求不能成立。首先，该项赔偿金请求没有法律依据，不应支持；其次，师小平未在仲裁程序和一审程序中主张该两项权利，属于二审新增加的诉讼请求，依法不应审理。七、师小平要求答辩人支付节假日和夜班加班费的上诉请求，一审判决已经支持。一审已经判决答辩人支付节假日加班费4572.38元，而夜班加班费在答辩人发放的工资中已经包含，且师小平未能提供证据证明其存在其他加班事实，所以该两项上诉请求不能成立。上诉人师小平向一审法院起诉请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金24000元；2.判令被告支付无合同期间双倍工资32000元；3.判令被告支付2020年5月1日至11日工资3000元，退还扣发的6月份工资5000元，共计8000元；4.判令被告支付2019年高温补贴3000元；5.判令被告支付2019年节假日加班费29.5天×308元/天×300%=27000元；6.判令被告支付夜班加班费48天×308元/天=14700元；7.判令被告补交原告工作期间的社会保险；8.判令被告返还原告毕业证、结业证、工程师证；9.判令被告支付原告误工费、交通费20000元，以上合计128700元。一审法院认定事实：2019年2月15日，原告与被告签订《琦泉集团薪资协议》，2019年2月21日，双方又签订《劳动合同》，约定：原告在被告单位从事锅炉专工岗位工作（兼任生产办副主任），期限一年，自2019年2月15日起至2020年2月14日止，月工资8000元。工作期间，每个月休假四天，法定节假日正常休息。劳动合同到期后，受疫情影响，被告通知单位职工将劳动合同的续签事宜推迟到5月份。2020年7月1日，原、被告双方解除劳动关系，7月2日，原告办理了离职手续，双方未续签劳动合同。原告在职期间，除养老保险因原告没有将参保手续转至被告处而未办理外，其他社会保险被告均已办理。又查明，2019年10月1日至6日，原告未休假。被告给原告支付2020年2月工资8000元、3月工资8040元（含夜班工资40元）、4月工资8000元、5月工资5004元（含夜班工资24元）、6月工资3724元（含夜班工资40元、高温补贴750元）。2020年2月被告给单位职工均支付了全额工资。2020年5月1日至5月11日，原、被告因薪资问题协商未果，被告未给原告安排工作。再查明，2020年7月13日，原告以申请人身份向洛川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告继续履行劳动合同、支付原告2020年5月1日至11日工资3000元、退还扣发的6月份工资5500元、支付2019年高温补贴3000元、支付仲裁期间的工资8000元/月、支付2019年节假日加班费29.5天27000元。2020年8月21日，洛川县劳动人事争议仲裁委员会作出洛劳人仲案字[2020]第008-1号、第008-2号仲裁裁决书，[2020]第008-1号仲裁裁决书裁决：一、驳回申请人请求裁决被申请人继续履行劳动合同、签订书面劳动合同的仲裁请求；二、驳回申请人请求裁决被申请人支付仲裁期间工资的仲裁请求；三、驳回申请人请求裁决被申请人支付2019年高温补贴3000元的仲裁请求。[2020]第008-2号仲裁裁决书裁决：一、被申请人支付申请人2020年5月与2020年6月工资7272元；二、被申请人支付申请人2019年加班费6252.8元。该仲裁裁决作出后，原告不服，于法定期限内诉至本院，被告未就该仲裁裁决提起诉讼。一审法院认为，劳动争议发生后，除法律另有规定的情形外，当事人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，原告因对仲裁裁决不服而向本院起诉，符合法律规定，但其部分诉讼请求超出仲裁范围，属于新增加的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告起诉时主张的违法解除劳动合同赔偿金、无合同期间双倍工资、夜班加班费、补交社会保险、返还证件及误工费、交通费在仲裁申请时均未提出，但违法解除劳动合同赔偿金、无合同期间双倍工资、夜班加班费、补交社会保险、与本案讼争的劳动争议具有不可分性，应合并审理；返还证件及误工费、交通费与仲裁的事项并非基于同一事实或法律关系，原告应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题。《劳动合同法》第八十七条规定, 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的行为主要包括以下两种：一是用人单位违反本法第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同。具体包括以下情形：（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（3）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（5）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。二是用人单位在解除劳动合同时，没有遵守法定的程序。劳动合同法第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，原告称被告将其辞退，属违法解除劳动合同，未提供证据证明，原告亦填写了离职交接单，并不存在用人单位应当向劳动者支付赔偿金的情形,对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告签订的劳动合同于2020年2月14日到期，到期后，原告仍在被告公司工作，被告单位未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，但受疫情影响双方未就新的劳动关系签订书面劳动合同，被告公司将合同续签日期顺延至5月，故不应承担在此期间的双倍工资。2020年6月原告继续在被告公司工作，被告虽没有与原告签订劳动合同，但双方于7月1日就解除了劳动关系，被告自用工之日起并未超过一个月，不应承担双倍工资。原告主张的未签订劳动合同的双倍工资不予支持。关于原告主张退还扣发的2020年5月1日至11日及6月份的工资问题。2020年5月1日至11日，因原、被告双方就薪资问题未达成一致，原告一直待在被告单位宿舍等待工作安排，此时双方的劳动关系尚未解除，被告又未提供证据证明原告无正当理由不履行劳动义务，故应向原告支付这期间的工资。被告辩称2020年6月份扣除的是原告同年2、3月份未上班期间的工资，但并未提供证据证明，且原告6月份是全勤，故被告应退还扣发原告6月份的工资5000元。关于原告主张的2019年的高温补贴。根据《关于调整陕西省夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发[2015]55号）通知规定，原告的工作岗位为锅炉专工兼任生产办副主任，工作场所位于室内，不符合领取高温补贴的条件，故对原告主张的高温补贴不予支持。关于原告主张的2019年法定节假日加班费和夜班加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”，因此，劳动者应就加班事实提供证据。本案中,原告提供的证据证明2019年10月1日至6日存在法定节假日加班的情形，故认定原告在2019年10月1日至6日加班的事实，被告应支付原告法定休假日加班费2726.23元（8000÷26×300%×3）、法定休息日加班费1846.15元（8000÷26×200%×3）。原告主张的夜班加班费其未提供证据证明，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，且从被告提供的工资表中可以显示已向原告支付了夜班费，故对原告主张的夜班加班费不予支持。关于补交社会保险的问题。庭审中查明，除养老保险因原告未将关系转入被告公司而未缴纳外，其他社会保险被告均已交纳。故原告主张补交社会保险的主张不予支持。综上所述，对原告的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第八十二条、第八十七条,《中华人民共和国劳动法》第四十四条, 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下：一、被告洛川琦泉生物质发电有限公司退还扣发原告师小平2020年5月1日至11日工资3000元、6月工资5000元；二、被告洛川琦泉生物质发电有限公司支付原告师小平法定节假日加班费4572.38元；三、驳回原告师小平其他诉讼请求。上述款项共计12572.38元，于本判决生效后五日内给付。案件受理费10元，由原告师小平负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人师小平主张的补交住房公积金、支付不提供离职证件导致上诉人3个月失业的赔偿金24000元、支付带薪年假工资5500元问题，因师小平在一审中并未提出该项诉讼请求，属于在二审期间增加的新的诉讼请求。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉请求进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”之规定，因洛川琦泉生物质发电有限公司不认可该项诉求也不同意调解，故师小平就该项诉求可另行起诉。关于上诉人主张违法解除劳动合同赔偿金、未签订合同双倍工资问题、退还2020年5月1日至11日及6月份的工资问题、2019年高温补贴、2019年法定节假日加班费和夜班加班费的问题、补交社会保险、返还上诉人证件等问题，一审法院根据双方诉辩意见、提交的证据进行综合认定，在此基础上依法作出判决，合理合法，且理由阐述充分。同时，本院在审理期间，上诉人也未提交新的证据予以证明自己的主张，故本院予以确认，不在赘述。故上诉人师小平的上诉理由不能成立。综上，上诉人师小平的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人师小平负担。      本判决为终审判决。  审  判  长   周 海 龙审  判  员   李 欣 南审  判  员   樊    宁 二〇二〇年十二月二十四日 法 官 助 理   郝 帅 帅书   记  员  刘    静  2020062099197512230496121301975122300129161062963202006291809202011241