甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初2910号原告：甘肃奥润电力建设有限公司，住所地兰州市七里河区西津西路**兰石商务中心****。法定代表人：闫天峰，系该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：陈志刚，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：晏静，系甘肃正天合律师事务所律师。被告：刘彬，男，1976年10月4日出生，汉族，住甘肃省天水市秦州区。原告甘肃奥润电力建设有限公司（以下简称甘肃奥润电力）诉被告刘彬劳动争议一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃奥润电力的法定代表人闫天峰及委托诉讼代理人陈志刚、被告刘彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃奥润电力向本院提出诉讼请求：1．请求依法判决原告不支付被告劳动报酬5,271元；2．依法判决原告不支付被告销售提成158,225.91元；3．依法判决原告不支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资36,260元；4．依法判决本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告不应当支付被告劳动报酬5,271元。首先，原告按照劳动合同的约定已向被告在内的所有员工按时结清了全部应支付的工资；其次，自2020年3月份，被告未到公司上班，这也可以从其向天水市仲裁委提起的仲裁申请相关材料中得到印证，被告在2020年3月26日向天水市仲裁委提起仲裁时双倍工资赔偿计算至2020年2月，也未要求补发3月份上班期间的工资。被告在2019年3月27日从原告处领用指纹打卡机一台和同事高文霞共同保管使用，二人对打卡机具有更改权限，制作打卡记录轻而易举。刘彬要求支付2020年2月暂扣的未完成的疫情物资销售业绩1,271元、3月份并未上班，要求支付当月工资4,000元，共计5,271元不应当被支持。二、原告不应当支付被告销售业绩提成158,225.91元。对于业绩提成制度或方案，需要由被告来举证证明；原告公司没有有效提成制度或者政策，即使按照被告提交的关于提成的证据来进行认定，原告也不应当向被告支付业绩提成。被告以截图方式取得的原告公司在向员工做“2019年奥润史泰博营销工作计划”时的几张PPT图片，认为公司应当向支付发销售提成，原告认为该培训只是公司所做的一种销售计划或销售目标，并非成文规定的销售提成制度，不能将该计划作为计算提成的依据。即使要按照该计划来认定，也应当按照公司在2019年制作的《2019年奥润史泰博营销工作计划》、《2019前三季工作总结暨第四季度工作计划》、《公司年终工作总结》进行全面、客观、完整的认定，而不能断章取义只以对被告有利的几页讲稿来计算销售提成。三、原告不应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资34,180元。首先被告要求支付双倍工资赔偿金的诉讼时效已过，不应被支持。被告自2019年3月份入职，在2020年4月28日才向仲栽委提起仲裁申请要求支付未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿46,343元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告从2019年4月份就知道未签合同的事实，最迟应在2020年3月底之前提起申请，在2020年4月28日才提起仲裁申请要求支付双倍工资赔偿金的诉讼时效已过，不应被支持；其次，由于被告拒绝签署劳动合同，才导致未签署，责任在被告；原告与被告之间形成的《甘肃奥润电力建设-员工聘用函》、《试用期评估表》具有劳动合同主要条款，应当视为已签订劳动合同。2019年3月1日，原告向被告下发了《甘肃奥润电力建设员工聘用函》，明确被告已经被正式录用，岗位为行业客户代表。2019年5月22日，原告与被告签订《试用期评估表》，对被告培训内容、考核结果、岗位薪资、转正日期等明确进行约定，且原告法定代表人闫天峰在该表上签字确认。故双方之间签订的《甘肃奥润电力建设一员工聘用函》、《试用期评估表》应被视为双方已经签订劳动合同。综上，被告要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资没有事实和法律依据。现认为兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月22日作出《裁决书》事实认定不清，法律依据不足，特提起诉讼。刘彬辩称，一、原告应当向被告支付劳动报酬5,271元，原告拖欠被告2020年2月份工资1,271元。原告于2020年2月要求公司全体销售员销售疫情物资，因疫情物资进货渠道不明，产品质量不合格，加之销售疫情物资超出了公司的经营范围，致使被告无法销售。原告以被告未售出规定数量的疫情物资为由，扣发被告2020年2月的工资1,271元。被告在2020年3月确实在原告公司上班，原告应当支付被告当月工资4,000元。被告并不具有打卡机的更改权限。二、原告应当根据其公示的薪酬办法向被告支付销售提成158,225.91元。被告入职原告公司的时间是2019年3月6日。当时，原告公司法人安排公司各个部门对被告做了入职培训。培训后期，原告公司法人采用PPT的形式讲解了2019年年度营销计划，内含详细的提成制度。原告公司法人明确说明2019年的提成制度按照PPT中的方案执行，并将PPT源文件拷贝与销售人员存档。被告提供的PPT源文件与被告所拍照片内容一致，足以证明此业绩提成制度是真实存在的；原告公司有明确的提成制度，原告应当向被告支付业绩提成158,225.91元。三、原告应当向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资36,260元。被告于2019年3月6日入职原告公司后，原告未与被告签订劳动合同；被告于2020年3月26日向天水市劳动仲裁委员会提出了仲裁申请，天水市劳动仲裁委员会已受理。后因原告提出管辖权异议，转向兰州市七里河区劳动仲裁委员会申请，这一点原告在诉讼请求中有提到。所以不存在诉讼时效已过之说；原告与被告之间所形成的《甘肃奥润电力建设一员工聘用函》、《试用期评估表》，其形式不具备劳动合同法规定签订劳动合同应当具备的条款及合同内容的相关要素，不能视为已签订劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，原告向被告支付二倍工资合理合法。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2019年3月1日，甘肃奥润电力向刘彬颁发《甘肃奥润电力建设一员工聘用函》，聘任刘彬为其公司行业客户代表，于2019年3月6日入职报到，并注明该《聘用函》将作为公司与员工个人签订劳动合同的附件之一。2019年6月19日，甘肃奥润电力对刘彬试用期予以评估后按期转正，职位为T2，岗位薪资确定为3,900元，其中底薪2,480元、月度绩效620元。管理驻天水办事处销售工作，但双方未签订劳动合同。2.2020年4月，刘彬向兰州市七里河区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请：（一）请求依法裁决被申请人支付申请人双倍工资赔偿合计46,343元；（二）裁决被申请人支付申请人2019年销售业绩提成158,225.91元；（三）裁决被申请人向申请人补发工资5,271元；（四）裁决被申请人向申请人补发各种社会保险费合计28,873.8元。2020年6月22日，兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会作出七劳人仲裁字（2020）第081号裁决书，裁决：被申请人向申请人支付未支付的劳动报酬5,271元；被申请人向申请人支付未支付的销售提成158,225.91元；被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工作3,626元/月×10=36,260元；驳回申请人的其他仲裁请求。裁决作出后，甘肃奥润电力不服，提起诉讼。刘彬就其的第四项仲裁申请已向有关部门提请处理。3．刘彬指出其离职的时间是2020年4月3日，有原告公司杨正邦短信通知为证。甘肃奥润电力认为是2020年3月初解除的，但对2020年4月3日杨正邦短信通知承认属于公司的意思，双方对已经解除劳动合同的事实均无异议。刘彬月平均工资为3,626元，2020年2月的工资扣发1,271元，之后的工资再未发放。4．关于被告在仲裁请求中主张的绩效提成，甘肃奥润电力《2019年奥润史泰博营销工作计划》（2019年3月）中提出，甘肃奥润电力的销售目标为3,800万元，利润目标力争30%，其中陇东区销售目标1,200万元（被告所在区域）。对销售业绩的指标要求为：（1）销售目标行业比例要求，国电占比不低于50%，移动不低于20%，其他行业占比不低于8%。（2）利润指标要求力争大于30%；确保25%。（3）订单要求，报备归属、比例达标。提成的计划为：销售额2100%，利润率230%，则提成比例（销售额占比）为销售部门占6%（其中客服部门占30%）……。2019年10月11日，原告制作了《2019年前三季工作总结暨第四季度工作计划》，明确截止2019年9月30日，公司完成的销售总额为1,176万元，被告所在的陇东区完成的销售总额为472万元。同时，为了全公司整体完成销售目标，此次培训全公司的营销业绩目标调整为3000万，最低考核目标为2,200万元，利润率确保25%，整个陇东区（天水、院南、平凉、庆阳）的销售目标为实现950万元，最低必须完成700万元。业绩调整提成的底线为销售额＞100%，利润率230%，则提成比例（销售额占比）为销售部门占6%（其中客服部门占30%）……除《2019年奥润史泰博营销工作计划》、《2019年前三季工作总结暨第四季度工作计划》之外，甘肃奥润电力与公司的员工之间未签订目标责任，无提成细则或方案。《2019年奥润史泰博营销工作计划》、《2019年前三季工作总结暨第四季度工作计划》只是工作计划，不是实施方案。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，但是法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议的焦点一是刘彬的劳动报酬5,271元是否支付的问题。本院认为，用人单位不得克扣劳动者的工资。甘肃奥润电力对扣发刘彬2020年2月工资1,271元的事实予以认可，对2020年3月的工资，刘彬提供有考勤打卡证明，甘肃奥润电力虽指出刘彬有考勤打卡机的更改权限，但未提交证据佐证，即便刘彬确有更改权限，亦属甘肃奥润电力内部管理不善，加之甘肃奥润电力对2020年4月3日解除劳动合同的时间予以追认，故刘彬2020年3月的工资应予发放，金额以3,626元为准；焦点二关于刘彬主张的销售提成问题。本院认为，销售提成应以当事人的合意为前提。本案中，刘彬依据的证据为甘肃奥润电力制作的PPT-《2019年奥润史泰博营销工作计划》、《2019年前三季工作总结暨第四季度工作计划》等，上述证据显示的标志是工作计划，与实施细则等类文件有着本质的区别，除工作计划之外，甘肃奥润电力与刘彬之间再无其他与销售提成有关的书面约定或承诺，仅凭工作计划主张销售提成，显然缺乏事实依据，故对刘彬的该项主张本院不予支持。焦点三未签订书面劳动合同的二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍工资。本案中，甘肃奥润电力虽出具《甘肃奥润电力建设一员工聘用函》、《试用期评估表》，指出《甘肃奥润电力建设一员工聘用函》是以后订立劳动合同的附件之一，但自始至终未与刘彬订立书面劳动合同，关于甘肃奥润电力所持“被告拒不签订劳动合同”的理由，不是用人单位不签合同的法定事由。故甘肃奥润电力应向刘彬每月支付二倍工资3,626元/月×11个月=39,886元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十条第一款、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、甘肃奥润电力建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘彬2020年2月至2020年3月的工资4,897元；二、甘肃奥润电力建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘彬未签订书面劳动合同的二倍工资39,886元；三、甘肃奥润电力建设有限公司不向刘彬支付销售提成158225.91元。案件受理费10元，由甘肃奥润电力建设有限公司、刘彬各负担5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王素芳审 判 员  张 芮人民陪审员  王雯霞二〇二〇年十二月十六日法官 助理  白 鑫书 记 员  臧千雅