甘肃省徽县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1227民初1128号 原告:王某某，男，汉族。 委托诉讼代理人：史永丰，甘肃兴陇律师事务所律师。特别代理。 委托诉讼代理人：马蛟，甘肃兴陇律师事务所（实习）律师。 被告：某公司，住所地：甘肃省陇南市徽县水阳泰湖工业园区。 负责人：田某某，女，汉族。 原告王某某诉被告某公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年12月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人史永丰、马蛟，被告某公司负责人田某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王某某向本院提起诉讼请求：1.请求判令被告某公司归还原告借款360万元，并以360万元为基数自2018年10月30日起按一年期贷款市场报价利率四倍计算并支付利息至实际清偿之日；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2007年7月27日向宝鸡市南方工贸有限责任公司（以下简称南方工贸公司）投资300万元专项款用于矿产品流通业务，依据双方约定，南方工贸公司应于2013年7月26日前将该笔投资款全额返还给原告，后南方工贸公司于约定的返还期限内向原告返还100万元投资款。经原告与南方工贸公司协商一致，剩余200万元以承兑汇票的方式返还。2015年6月20日，原告收到南方工贸公司用于返还原告投资款的200万元银行承兑汇票(其中:十五张10万元、十张5万元)。原告于2015年7月27日找到被告公司法定代表人马某某，委托被告代为解付，被告当天出具收条一张，收条中明确表示:收到王某某拿来出票人为宝鸡市庞丰科技有限公司，收款人为南方工贸公司的承兑汇票二十五张，共计金额200万元，并在收条上加盖公司印章和法定代表人私章。但被告将汇票解付资金擅自用于公司经营，并未支付给原告。几经协商，双方于2018年9月15日达成一致，即将该200万元作为借款由被告使用，此前以200万元为基数自2015年7月27日起按照每月2分计算利息至2018年9月15日总共计息160万元;以出具借条之日为结算节点将200万元本金及160万元利息合并计入本金，重新开始计息。被告法定代表人马某某向原告出具借条一张，以结算后360万元为本金约定借款期限45天即于2018年10月30日前归还，逾期按银行4倍贷款利率计算利息。然而借款期限届满后被告并未按照约定归还借款。综上，原告基于对被告的信任委托其代为解付汇票，被告将解付后的汇票擅自用于公司经营，后经被告公司法定代表人与原告协商一致将被告擅自使用承兑汇票资金变更为借贷关系，并约定还款期限及利息，被告再次违约，对原告造成重大经济损失，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定提起诉讼，望查明事实后,依法支持原告诉讼请求。 委托诉讼代理人的代理意见：一、原、被告双方借款事实清楚，借贷关系合法有效。二、本案债务人应为某公司。本案承兑汇票交付被告时，被告出具了收条，加盖了公司和法定代表人印章，而承兑汇票个人不能解付只能由公司进行解付，且借款实际用途是用于被告公司运营，马某某作为某公司法定代表人，其向原告出具收条和借条时均代表公司，因此不能认定马某某出具借条的行为属于个人行为，而应该认定为其代表某公司的职务行为，且龙建材公司两名股东系夫妻关系，属于家族企业，马某某个人财产与公司财产高度混同，其对外负债是用于公司运营。某公司应承担还款义务。三、双方将前期利息计入借款本金的行为符合法律规定，借款金额应为360万元。原告给予被告的承兑汇票总价值200万元，2018年9月15日双方结算时按照月息2分计算利息共计160万元，并未超过年利率24％的限制，前期本息合计360万元，被告据此出具借条，所以双方后期借款本金应为360万元。四、被告未履行到期债务，应按照双方约定承担相应的利息。双方约定的借款期限为2018年10月30日前归还，逾期则按照银行四倍贷款利率计算利息，被告至今仍未归还分文，已逾期两年有余，应当按照双方约定以借款本金360万元为基数自2018年10月30日起按一年期贷款市场报价利率四倍承担逾期利息至实际清偿之日止。 被告某公司负责人田某某辩称：借款当时我不知道，后来在2017年、2018年，原告来家里要款时我才知道这个事情的。具体怎样借钱，这个事情我不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据（原告身份证复印件、内资企业基本信息），本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析认定如下： 原告向本院提交的证据： 1.收条复印件1份：欲以此证明其于2007年7月27日向南方工贸公司投资300万元的事实。经质证，被告某公司认为不清楚这个事情，不发表意见。本院认为，该证据证明了原告于2007年7月27日向南方工贸公司投资300万元的事实，印证了承兑汇票的来源，与本案具有关联性，应予采信。 2.投资款返还协议1份、承兑汇票复印件25张：欲以此证明南方工贸公司以承兑汇票向其返还原告投资款。经质证，被告某公司认为不知道这个事情，没有意见。本院认为，该组证据证明了南方工贸公司出具承兑汇票向原告返还原告投资款200万元的事实，也印证了原、被告之间民间借贷的资金来源，与本案具有关联性，应予采信。 3.收条1份、承兑汇票复印件25张、证人任善利书面证言1份:欲以此证明其将25张总金额200万元的承兑汇票委托被告代为解付。经质证，被告某公司对证据本身没有意见，认为任善利是某公司的会计，说过这个事情，怎么办理的不清楚，也不知道。本院认为，该组证据证明了被告受原告委托代为解付金额200万元的承兑汇票的事实，与本案具有关联性，应予采信。 被告某公司未向本院提交证据。 结合以上对证据的分析与认定，本院经审理查明的案件基本事实如下： 原告王某某系个体业主，于2007年7月27日向南方工贸公司投资300万元专项款用于矿产品流通业务。依据双方的约定，南方工贸公司应于2013年7月26日前将该笔投资款全额返还给原告。后南方工贸公司按约定向原告返还了投资款100万元，剩余款项因资金周转困难未能及时返还。2014年7月1日，原告与南方工贸公司签订了《投资款返还协议》，约定剩余200万元投资款以承兑汇票的方式返还。2015年6月20日，原告收到出票人为宝鸡市庞丰科技有限公司，收款人为南方工贸公司的银行承兑汇票25张，总金额200万元（其中金额10万元的15张，金额5万元的10张）。因个人不能解付汇票，原告遂于2015年7月27找到被告某公司原法定代表人马某某，请其帮忙解付汇票。当天，马某某收到汇票后向原告出具收条一份，载明“今收到王某某拿来出票人为宝鸡市庞丰科技有限公司，收款人为宝鸡市南方工贸有限责任公司银行承兑汇票二十五张，金额贰佰万元整，其中壹拾万元面值壹拾伍张：票号20933676、20933678、20933679、20933680、20933681、20933682、20933683、20933684、20933685、20933686、20933687、20933688、20933689、20933690、20933684；伍万元面值壹拾张：票号：20933670、20933671、20933672、20933673、20933674、20933675、20933676、20933691、20933692、20933693、20933695。落款时间2015年7月27日”，借条落款加盖了被告证章和马某某的印章。后马某某前往兰州，到农村商业银行兑付了汇票，但将该款项用于公司经营，并未向原告支付。后经原告多次催要，马某某于2018年9月15日向原告出具借条一份，载明：“借到王某某现金人民币3600000元整，大写：叁佰陆拾万元整，约定于2018年10月30日前归还，逾期按银行4倍贷款利息计息，借款人马某某，身份证号622630************，电话18919******，2018年9月15日”。即借条所载金额中包含了从2015年7月27日至2018年9月15日期间的利息160万元。约定期限届满后，马某某仍未能归还。2020年7月30日，马某某因病去世，原告向被告催要借款未果，故而成讼。 另查明，被告某公司是由马某某、田某某夫妇二人出资注册成立的从事防盗门、实木门、欧式护栏生产、销售等业务的有限责任公司，原法定代表人为马某某，任执行董事兼总经理，监事为被告田某某，股东为马某某、田某某夫妇二人，因经营不善，现已停业。马某某去世后，被告某公司至今未任命新的法定代表人。 本院认为，本案原、被告双方争议的焦点为：一、被告原法定代表人马某某向原告出具借条的行为是否是职务行为？二、原告要求由被告向其归还借款360万元，并从2018年10月30日起按一年期贷款市场报价利率的四倍计算利息至实际清偿之日止的诉讼请求有无法律依据，应否予以支持？本院分别评述如下： 一、被告原法定代表人马某某向原告出具借条的行为是否是职务行为？ 《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人；法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。本案中，被告原法定代表人马某某受原告委托以公司的名义代为解付银行承兑汇票，在收到原告交付的银行承兑汇票后，以公司的名义出具了收条，后将解付汇票所得款项实际用于公司的生产经营。因此，双方协商将欠款本息变更为借款后，被告原法定代表人马某某向原告出具借条的行为，是履行职务行为，由此而产生的法律后果均应由被告承担。 二、原告要求由被告向其归还借款360万元，并从2018年10月30日起按一年期贷款市场报价利率的四倍计算利息至实际清偿之日止的诉讼请求有无法律依据，应否予以支持？ 《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，被告原法定代表人马某某受原告委托代为解付银行承兑汇票后，擅自将款项用于公司的生产经营，未能及时向原告归还，后协商将该款项本息变更为借款，是双方真实意思的表示，不违反相关法律的规定，故双方之间的民间借贷关系已经成立，应受法律的保护。合同法第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。故被告未按照约定期限向原告偿还借款的行为，属于违约行为，应承担继续履行的义务，故原告要求由被告向其归还借款本息的诉讼请求，于法有据，依法应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息，不应认定为后期借款本金。本案中，原、被告双方计算并计入后期借款本金的利息160万元，已超出了当时法律规定的民间借贷利率的上限（即年利率24%），故原告主张借款本金为360万元，不符合相关法律规定。因此，在减除已超出上限不应计入本金的利息7.2万元后，本金认定为352.8万元，由被告予以偿还。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息；自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限；未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，被告出具的借条虽然载明“借款于2018年10月30日前归还，逾期按银行4倍贷款利息计息”，但双方对逾期利率的约定并不明确具体，应视为没有约定利息，故原告要求由被告从2018年10月30日起按一年期贷款市场报价利率的四倍计算利息至实际清偿之日止的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。鉴于被告长期拖欠原告金额巨大款项未能支付，已给原告造成了一定的经济损失（即资金占用期间的利息损失），故应由被告从实际逾期之日（2018年10月31日）起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（或原中国人民银行同期短期贷款基准利率）支付利息至实际清偿之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百三十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决如下： 一、由被告某公司在本判决生效后三十日内向原告王某某偿还借款352.8万元，并从2018年10月31日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（或原中国人民银行同期短期贷款基准利率）支付利息至实际清偿之日止； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35600元，减半收取17800元，由原告负担400元,由被告负担17400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 员 杨波林 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 田亚亚 书 记 员 高 雯