重庆市巫溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0238民初3053号 原告：谭雪莲，女，1986年7月7日出生，住重庆市巫溪县。 委托诉讼代理人：邹运军，重庆浩志律师事务所律师。 被告：巫溪县通城中心卫生院，住所地巫溪县通城镇通城街道，统一社会信用代码125002384519064428。 法定代表人：王**，系该院院长。 委托诉讼代理人（特别授权）：颜强，重庆峡郡律师事务所律师。 原告谭雪莲与被告巫溪县通城中心卫生院劳动争议一案，本院于2020年10月13日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭雪莲及其委托诉讼代理人邹运军，被告巫溪县通城中心卫生院的委托诉讼代理人颜强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谭雪莲向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告谭雪莲与被告巫溪县通城中心卫生院的劳动关系；2、依法判决被告巫溪县通城中心卫生院支付原告谭雪莲产假期间工资、失业保险待遇、违规开除职工赔偿等费用共计143416.7元。事实和理由：2011年8月份开始，原告谭雪莲在被告巫溪县通城中心卫生院上班，职务护士。2017年，原告怀孕，在分娩前数日，向被告请假，并递交书面请假条。2017年6月9日，原告住院生育孩子。三个月后，原告到被告处报到，被告的负责人不作出任何意思，不安排原告上班，亦不开除原告，以不理不睬的态度对待原告，不给原告一个肯定的信息。经查，原告工作期间，被告未按照法律和政策的规定购买社会保险。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”及《女职工劳动保护特别规定》的规定，向人民法院提起诉讼。 被告巫溪县通城中心卫生院辩称，原告于2011年8月至2017年5月在被告处从事护士工作及与被告建立劳动关系的事实尚不确定。原告称其2017年6月因怀孕向被告请假的事实不属实，且被告从未收到过原告所述的书面请假条。原告称分娩后三个月及产假结束后要求到被告处上班，以及被告单位负责人对其不予理睬的事实无据可查。假设原告所称的产假结束后到被告处申请上班，被告的负责人对其不予理睬，及不给明确的意思表述，原告应当知道其劳动关系处于中止或者解除的情况，应该意识到其权利受到侵害，根据劳动争议仲裁法第二十七条的规定，原告应在权利受到侵害时一年内主张权利，否则就超出了该法规定的时效。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求进行举证质证。原告提交的工资表及银行交易记录复印件、工作证、慰问信、参保证明、工作服装照片，被告虽对真实性提出异议，但原告提交的证据能够证实其在被告处从事护士工作并领取工资，被告为其购买社会保险的事实，被告也未按本院通知的日期及时提交考勤记录予以核实，故本院对原告提交的该部分证据予以认定，对双方具有劳动关系的事实亦予以认定。原告提交仲裁裁决书、庭审记录、送达回执单复印件，被告对其真实性无异议，能够证实原告就双方劳动争议向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会主张权利的事实，本院予以认定。 本案经审理认定如下事实：原告谭雪莲从2011年8月开始在被告巫溪县通城中心卫生院及下属丛树门诊上班，从事护士工作。被告巫溪县通城中心卫生院向其配发了工作证和工作服，并于2012年5月12日向原告谭雪莲发出护士节慰问信。2014年12月前，原告的工资由他人代为签名和领取；2015年1月开始，原告的工资以转账汇款方式按月发放，直至2017年4月24日。因怀孕生子，原告于2017年6月向被告请假未果。原告在产假结束后上班，未得被告安排工作。2018年2月9日，被告又以转账汇款方式向原告支付工资2916元。 经查询，被告巫溪县通城中心卫生院自2013年5月至2019年1月为原告参加职工医疗保险，未参加其他社会保险。 原告于2020年8月7日向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方的劳动关系并支付产假期间工资、解除劳动关系赔偿、失业保险金、补缴养老保险费等共计125472元。被告于2020年8月7日收到该仲裁申请书。巫溪县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月17日作出溪劳人仲案字（2020）第18号仲裁裁决书，驳回申请人的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，并于2020年9月30日向法院提交民事诉状。 本院认为，原告谭雪莲与被告巫溪县通城中心卫生院未订立书面劳动合同，但原告陈述自2011年8月在被告处从事护士工作，被告为原告提供工作证件和服装，向原告发放工资，也为原告参加医疗保险，故对本院认定原、被告自2011年8月起即具有事实劳动关系。原告自2017年6月怀孕请假后未能继续上班，但被告一直为原告参加医疗保险至2019年1月，且双方未能协商解除劳动关系或单方提出解除劳动关系，故双方的劳动关系一直存续至原告申请仲裁时，即被告收到仲裁申请书的2020年8月7日，即双方的劳动关系于2020年8月7日解除。原告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十九条的规定申请劳动争议仲裁，主张权利。原告向本院主张产假期间工资、劳动合同解除后赔偿和失业保险待遇。按国务院《女职工劳动特别保护规定》第七条和第八条的规定，女职工生育享受98天产假。产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。故原告于2017年6月9日生育小孩，原告的产假最迟于2017年9月15日结束，被告未向原告支付产假期间的生育津贴，该项劳动争议即已产生，原告最迟应于2018年9月15日前申请仲裁或向被告主张权利，但原告并未及时申请仲裁，也无证据证明其向被告主张权利，故原告就生育津贴待遇的请求已过1年的仲裁时效，故对原告要求被告支付生育津贴的诉讼请求，本院不予支持。原告主张的经济补偿和失业保险待遇，以劳动合同的终止或解除为前提，故对被告辩称该两项诉讼请求亦已过仲裁时效的意见，本院不予采纳。被告自原告2017年生育请假后未给原告安排工作，已有解除劳动合同的意向，但被告并未通知原告解除合同，被告亦无证据证明原告在履行劳动合同中存在过错并可解除合同，现原告主张解除劳动合同并无过错。被告以不安排工作和发放工资的形式致原告解除合同，存在过错，应当按《中华人民共和国劳合同法》第四十七条和第四十八条的规定，支付经济补偿和赔偿金。被告在最近一年未向原告发放工资，原告主张经济补偿参照2019年城镇非私营单位就业人员平均工资7476元/月计算，因该计算标准远高于原告2017年实际工资收入，本院不予采纳。鉴于原告在劳动合同解除前，被告未为原告安排工作，本院参照2016年5月25日至2017年4月24日发放的工资（12次）总额38252元，即每月3187.67元确定经济补偿计算标准。自2011年8月至2017年5月，原告在被告处实际工作年限为5年零9月，原告应享有6个月的双倍经济补偿38252.04元（3187.67元×6月×2）。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满1年的；非因本人意愿中断就业的；已经进行失业登记，并有求职要求的。被告未为原告参加失业保险，导致原告无法享受失业保险待遇；原告亦非自动离职，故被告应当进行赔偿。自原告在被告处工作至劳动合同解除，原告应享受18个月的失业保险金。按重庆市人力资源和社会保障局“渝人社发[2018]206号”文件，失业保险金标准按全市最低工资标准最高档的90%执行。按“渝人社发[2018]229号”文件规定，2019年1月1日起，巫溪县职工最低月工资标准1700元。故原告应享受失业保险金27540元（1700元/月×90%×18月）。对社会保险费的征缴系行政管理范围，原告亦当庭撤回该项诉讼请求，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一、三项、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、二条之规定，判决如下： 一、原告谭雪莲与被告巫溪县通城中心卫生院之间的劳动关系于2020年8月7日解除； 二、被告巫溪县通城中心卫生院于判决生效后十日内给付原告谭雪莲经济补偿和赔偿金38252.04元、失业保险金27540元，共计65792.04元； 三、驳回原告谭雪莲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由被告巫溪县通城中心卫生院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审判员  胥仲伦 二〇二〇年十二月三十日 书记员  贺 琴