安徽省宣城市宣州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1802民初6466号 原告：罗俊峰，男，1976年12月15日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：邹可雨，宣城市宣州市澄江法律服务所法律工作者。 被告：范宏祥，男，1970年2月24日出生，汉族，住安徽省芜湖市芜湖县。 委托诉讼代理人：余利民，安徽振宣律师事务所律师。 被告：汪德鳌，男，1965年12月25日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区。 委托诉讼代理人：刘育萌，安徽明泉律师事务所律师。 原告罗俊峰诉被告范宏祥、汪德鳌合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗俊峰，被告范宏祥、汪德鳌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗俊峰向本院提出诉讼请求1、依法判令两被告立即给付原告合伙分配款1083441.96元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确1083441.96元是根据原、被告签订的股东协议按照股份比例计算出来的，写字楼是841613元，砂石198000元，码头房子300000元，昆山场里面的设备120000元加固定资产420000元，被告范宏祥向公司借款利息按照月利率1%计算是2720000元，共计4179613元，减去342800元，剩余650219元，按照34%的股份计算。事实与理由:2014年,原、被告成立庐山市泡石墩建筑材料有限公司(已变更转让)经营沙石料生意。2014年一2018年11月,被告范宏祥向公司累计借款的利息为2720000元。2019年5月10日,经原、被告股东决议及2019年10月10日报销凭证结算,两被告共欠原告分配款1093441.96元。后经原告多次催要,两被告都以各种理由拖延。 范宏祥辩称：1、被告没有管理合伙期间的资金。根据三方于2019年3月28日制作确认的现金收入明细表记载，账面余额为33641170元，由被告汪德鳌保管。2019年10月10日三方最终结算，扣除被告汪德鳌报销的费用和应该分得款项后，剩余的资金为1208637元在被告汪德鳌处保管，被告应当的分配款255054元将另行主张；2、2019年10月10日三方结算时，资产负债表上记载“未分配利润负439556.08元”应当由三方按照股份承担，原告应当承担149449.06元，被告汪德鳌应当承担48351.17元。2019年4月8日，被告垫付会记王蓉的工资65000元，在结算时未予结算，应由三方按照比例分担，原告应承担22100元，被告汪德鳌应承担7150元，原告共计承担171549.06元与被告汪德鳌共计承担55501.17元应都给付被告；3、根据原告与被告于2019年7月22日在芜湖县人民法院签订的协议，原告承诺不找被告主张任何款项，该协议系双方真实意思表示，合法有效应得到支持。原告主张被告向公司累计借款利息没有事实和法律依据不应得到支持，也不应该计算到三合伙人的利润分配中，应予驳回。 汪德鳌辩称：1、原告与被告合伙经营的情况属实，被告不掌管合伙人账目，同意原告向被告范宏祥主张借款利息的诉请，但被告不应承担给付义务，且被告还应分得被告范宏祥应给付的利息款项，可以在本案一并处理，或另行主张；2、2019年初，被告的父亲生病被告就离开了，但合伙经营仍一直持续，被告应当参与分配。另外，原告的父亲在被告处有600000元的经济往来。请求法院依法裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，被告范宏祥、汪德鳌对原告提交的原告身份证复印件、证据目录复印件、2019年5月10日的股东会议复印件、报销凭证，原告、被告汪德鳌对被告范宏祥提交的2019年元月份公司现金收支明细表、资产负责表、费用报销单，原告、被告范宏祥对被告汪德鳌提交的股东合伙协议的真实性、合法性、关联性均无异议。本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下： 一、原告提交的2019年8月22日会计出具的证明一份，证明被告范宏祥在公司借款的事实以及计算利息为2720000元。被告范宏祥的质证意见为：对“三性”均有异议。首先被告范宏祥并没有委托清算，会计王荣是原告聘请也是原告的好友，与原告具有利害关系，出具的证明显然不公正，还有证明中利息2700000元没有任何依据。被告汪德鳌的质证意见为：对证据的“三性”无异议，王荣系公司会计也是按照惯例计算被告范宏祥欠公司利息款项的事实。经审查，2020年6月16日，会计王荣到法院，称对该证明系其书写的事实无异议，但该份证明是原告的父亲让自己照着一份与这张内容一样的字稿抄写的，对被告范宏祥借款的事情不清楚，账目都是被告汪德鳌他们自己记账。对该份证明，本院不予采信。 二、原告提交的会计制作的借款明细，证明被告范宏祥在公司借款的数额。被告范宏祥的质证意见为：对证据的“三性”均有异议，提供的系复印件不是原件，且是单方制作，没有任何股东签字，被告范宏祥也没有签字确认，该表上应付利息是空白也没有约定利息，所以不应当应付利息，即使使用也不存在支付利息。被告汪德鳌对证据的“三性”无异议，王荣系公司会计，按照惯例计算被告范宏祥欠付公司利息款项事实。经审查，2020年5月18日，被告范宏祥本人核对了王荣制作的范宏祥借款明细账目，对账本上记录借款金额、时间没有意见，但款项已全部还清，当时是临时周转借款的时间都不长，没有讲过要利息。对借款明细账目的真实性，本院予以确认，对于证明目的以本院确认的事实为准。 三、被告范宏祥提交的2019年7月22日的协议一份，证明原告与被告之间无债务关系，承诺不找被告主张款项的事实。原告的质证意见为：对证据的“三性”均有异议，该1700000元是被告范宏祥与汪德鳌在芜湖县人民法院产生的债务与原告无关，即使是原告签字并非原告真实意思表示也可能是原告误解，因三个人合伙产生利润未分配，原告不可能放弃。被告汪德鳌的质证意见为：对证据的“三性”、证明目的有异议，通过原告与被告范宏祥的协商内容来看，与本案陈述不一致，协议中陈述的是1700000元，本案陈述是1208637元。经审查，庭审中，原告对2019年10月10日达成的协议没有异议，对2019年5月10日的股东协议中被告范宏祥借公款的利息没有进行结算，对该协议，本院不予采信。 四、被告汪德鳌提交的借条及转账记录，证明原告以其父亲的名义在被告处借款的事实。原告的质证意见为：对300000元的借条没有提交原件，转账凭证中记载的300000元没有意见，但均与本案无关联性。被告范宏祥的质证意见为：对证据的“三性”均有异议，借条没有原件核对，且罗传贵并非合伙人。经审查，该借条及转账记录均是发生在被告汪德鳌与罗传贵之间的款项，与本案无关联性，本院不予采信。 2020年6月16日，本院依法向证明人王荣制作谈话笔录，谈话笔录中，王荣对其出具的证明系其书写没有异议，但该证明系罗俊峰的父亲让其照着一份字稿抄写的，对原告与两被告之间的借款不清楚。2020年8月25日，本院依法对证明人王荣制作第二次谈话笔录，谈话笔录中，王荣在第一次到法院说明情况后，回家之后想起来了，先是汪德鳌他们自己先把范宏祥借款的利息算一遍，之后要王荣核对一遍，核算利息的时候范宏祥不在现场，核算之后，范宏祥打个电话给自己询问利息是多少，当时回答是2720000元。在法庭再次询问利息是否为2720000元，王荣称是的。2020年8月4日，原、被告对王荣第一次谈话笔录均无异议。2020年9月8日，原、被告对王荣第二次谈话笔录发表质证意见。原告与被告汪德鳌对该谈话笔录无异议。被告范宏祥的质证意见为：对算利息的事情不知情，也没有委托王荣办理该事情，从来没有算过利息，也不存在利息一事。经审查，被告范宏祥没有委托会计王荣清算2014年至2018年期间5年间的利息,对王荣第二次谈话笔录，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2012年1月1日，原告罗俊峰、被告范宏祥、汪德鳌及黄健平入股共同经营都昌县诚信建材有限公司（后变更为庐山市泡石墩建筑材料有限公司）供应国产实业（苏州）混凝土有限公司生产砼所需的黄砂、石子供应业务。其中，原告罗俊峰出资3060000元，占34%的股份；被告范宏祥出资4050000元，占45%的股份，被告汪德鳌出资990000元，占11%的股份，黄健平出资900000元，占10%的股份。合伙期间，黄健平将其持有的股份转让给被告范宏祥。2018年8月份之前，合伙期间的资金由汪德鳌保管，之后由范宏祥保管。2019年1月31日，会计对合伙期间的账目制作了《资产负债表》,该表中记载：应付利息588000元，应付利润21880000元，实收资本27780000元。2020年5月18日的谈话笔录中，罗俊峰、范宏祥称应付利息是最初合伙时，公司向各个合伙人借款，公司应付给各个合伙人的利息。截止2019年3月31日，公司账面余额共为33737251元，其中在汪德鳌处的现金账目余额为33641170元，在会计王荣处的现金目余额为96081元。罗俊峰、范宏祥、汪德鳌根据《资产负债表》中应付利润21880000元和实收资本27780000元，共计49660000元，按照各自的投资比例，在合伙期间，罗俊峰应分得16884400元，汪德鳌应分得5462600元。罗俊峰、范宏祥、汪德鳌按照各自的投资比例先行分配在汪德鳌处的公司账面款项33737251元中的30000000元，罗俊峰分得11333333元，汪德鳌分得3666667元。 在原、被告合伙期间，被告范宏祥从合伙资产中借用款项。其中：2014年3月30日止借款额为2900000元，2014年4月30日止借款额为1900000元，2014年5月30日止借款额为2400000元，2014年6月30日止借款额为3200000元，2014年7月30日止借款额为10200000元，2014年8月30日止借款额为10200000元，2014年9月30日止借款额为7900000元，2014年10月30日止借款额为7000000元，2014年11月30日至借款额为5700000元，2014年12月30日止借款额为6300000元。2015年元月30日至借款额为4900000元，2015年2月29日止借款额为7200000元，2015年3月30日止借款额为5100000元，2015年4月30日止借款额为5350000元，2015年5月30日止借款额为1350000元，2015年6月30日止借款额为2650000元，2015年7月30日止借款额为2950000元，2015年8月30日止借款额为2950000元，2015年9月30日止借款额为2950000元，2015年10月30日止借款额为2950000元，2015年11月30日至借款额为3170000元，2015年12月30日止借款额为3170000元。2016年元月30日借款额为3270000元，2016年2月29日止借款额为5270000元，2016年3月30日止借款额为5270000元，2016年4月30日止借款额为5270000元，2016年5月30日止借款额为5870000元，2016年6月30日止借款额为5870000元，2016年7月30日止借款额为5870000元，2016年8月30日止借款额为5870000元，2016年9月30日止借款额为6070000元，2016年10月30日止借款额为6070000元，2016年11月30日至借款额为6070000元，2016年12月30日止借款额为5070000元。2017年元月30日借款额为6070000元，2017年2月28日止借款额为6070000元，2017年3月30日止借款额为5070000元，2017年4月30日止借款额为5270000元，2017年5月30日止借款额为5070000元，2016年6月30日止借款额为5070000元，2016年7月30日止借款额为5070000元，2017年8月30日止借款额为5070000元，2017年9月30日止借款额为5070000元，2017年10月30日止借款额为4070000元，2017年11月30日止借款额为4070000元，2017年12月30日止借款额为4070000元。2018年元月30日借款额为4070000元，2018年2月28日止借款额为5070000元，2018年3月30日止借款额为5070000元，2018年4月30日止借款额为4070000元，2018年5月30日止借款额为4070000元，2018年6月30日止借款额为4070000元，2018年7月30日止借款额为4070000元，2018年8月30日止借款额为4070000元，2018年9月30日止借款额为4070000元，2018年10月30日止借款额为4070000元，2018年11月30日止借款额为4070000元。2018年12月3日，被告范宏祥还清借款4070000元。 2019年5月10日，罗俊峰、范宏祥、汪德鳌三人签订一份《股东决议》，该内容为：“一、写字楼一间按时价出售；二、库存沙石料协商价处理；三、固定资产评估出售；四、范宏祥借用公款按1%月息计算,以上4项变卖结算总金额按股份一次性结清，本人就放弃分割黄健平的10%股份。范宏祥百分之五十五，罗俊峰百分之三十四，汪德鳌百分之十一次决议股东三人签字生效。股东人签字：范宏祥2019.5.10罗俊峰2019.5.10汪德鳌2019.5.10”。后，罗俊峰、范宏祥、汪德鳌对股东决议中的第一、二、三项资产自行进行估计，写字楼价格为841613元，砂石的价格为198000元，码头的房屋的价格为300000元，昆山厂内的设备价格为120000元，共计1459613元。扣除汪德鳌应报销的342800元，范宏祥应报销的650219元，剩余466594元，罗俊峰、范宏祥、汪德按照470000元进行分配，罗俊峰应分得159800 元，汪德鳌应分得51700元，范宏祥应分得258500元。 2019年10月10日，罗俊峰、范宏祥、汪德鳌进行结算。罗俊峰应分得16884400元，减去已分得的11333333元，及已支付的5021284元，加上应付利息264000元，加上固定资产159800元，应再给付罗俊峰953583元。汪德鳌应分得5462600元，减去已分得的3666667元，加上应付利息180000元，应再给付汪德鳌1975933元。汪德鳌所得的款项直接从在在汪德鳌处的合伙款项3641170元中给付后，对于剩余的1665237元，再扣除应给付汪德鳌的报销费用342800元、范宏祥银行等存款113800元，余款1208637元目前款在被告汪德鳌处。 2020年8月14日，被告范宏祥称2019年10月10日结算后，在被告汪德鳌处的1665237元不是三人合伙的资产是其个人的资产，所以应给付汪德鳌的报销费用342800元是从自己的资产中扣除，被告汪德鳌应将剩余的1208637元归还。原告罗俊峰对此无异议。被告汪德鳌未到庭，其代理人称对此不清楚。 诉讼中，因被告范宏祥的借款账目均系被告汪德鳌记账，被告汪德鳌的委托代理人对账目的事情不清楚，为查明事实，本院电话通知被告汪德鳌到庭，被告汪德鳌称自己在外地。之后，本院再无法打通被告汪德鳌的电话。承办法官让其代理人多次通知被告汪德鳌到庭，被告仍拒不到庭。因被告汪德鳌在外地，本院无法拘传。 本院认为：2019年3月28日，2019年5月10日、2019年10月10日，原、被告双方对合伙期间的《资产负债表》中资产类、负债及权益类的账目、股东决议中决议事项、资产的分配计算账目均签字认可，本院对该事实予以确认。本案中，原告主张的分配款1083441.96元，由两部分组成，根据2019年5月10日《股东决议》中一是中对合伙期间的写字楼价格为841613元，砂石的价格为198000元，码头的房屋的价格为300000元，昆山厂内的设备价格为120000元，共计1459613元。二是被告范宏祥向合伙期间的借款利息2700000元。两者合计4179613，再扣除993019元（汪德鳌处应报销的342800元，范宏祥处应报销的650219元），剩余的3186594元，按照股份比例，原告应分得1083441.96元。 2019年10月10日，原、被告双方对合伙期间的财产一间写字楼、库存沙石料、设备等固定资产评估均同意按照实际固定资产净值470000元进行分配，本院对该事实予以确认，按照原、被告双方的股份比例，原告应分得159800元，故对罗俊峰主张给付固定资产的分配款159800元的诉讼请求，本院予以支持。 关于被告范宏祥在合伙期间所借的合伙资金是否需要给付利息。2020年5月18日，被告范宏祥对原告提交的其在合伙期间2014年至2018年期间借款的明细无异议，对被告范宏祥的借款金额、借款时间，本院予以确认。2019年5月10日，原、被告双方签订《股东决议》，该决议内容约定“一、写字楼一间按时价出售；二、库存砂石料协商价处理；三、固定资产评估出售；四、范宏祥借用公款按1%月息计算。以上4项变卖结算总金额按股份一次性结清，本人就放弃分割黄健平的10%股份。……”。被告范宏祥辩称，第四项借用公款按1%月息计算，是对写字楼、库存砂石料、固定资产，被告不可能一次性处理完成，被告如果使用该款项就会产生利息，就要给付利息，但实际被告没有使用，也没有产生利息。结合本案结算情况来看，2019年10月10日，原、被告三人对写字楼、码头房屋、库存沙石、设备自行进行估计，三人均同意折价为1460000元，然后扣除两被告应报销的993019元（汪德鳌处应报销的342800元，范宏祥处应报销的650219元），固定资产净值为466981元（1460000元-993019元），原、被告均同意按照470000元进行分配。2019年10月10日，原、被告双方才对《股东决议》中约定的合伙期间的财产进行估价进行分配，在2019年5月10日合伙期间的财产并未变现，被告范宏祥所辩称的合伙期间财产自己处理期间，自己借用才支付利息与结算的事实不符，对被告范宏祥的辩解，本院不予采纳，《股东决议》中约定的“范宏祥借用公款按1%月息计算”应是对被告范宏祥2014年至2018年期间借用合伙期间款项应支付利息的约定。对原告主张被告范宏祥支付借款利息的诉讼请求，本院予以支持。被告范宏祥应按照2014年至2018年借款明细账目上记载的借款时间、借款金额，按照月利息1%支付利息。经计算（详见后附的利息计算表），利息共计为2748400元。原告主张2700000元，本院予以确认。按照股份比例34%计算，应为918000元，两项合计为1077800元（159800元+918000元）。关于原、被告结算后，在被告汪德鳌处的款项系其与被告范宏祥之间的纠纷，可另行主张。据此，依据《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第55条之规定，判决如下：    一、被告范宏祥于本判决生效之日起十五日内支付给原告罗俊峰合伙分配款1077800元； 二、驳回原告罗俊峰其他诉讼请求。 本案受理费14551元，由原告罗俊峰负担50元，被告范宏祥负担14501元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审 判 长 徐 琛 人民陪审员 童 俊 人民陪审员 徐成虎 二〇二〇年十二月一日 书 记 员 臧凯利 附相关的法律条文 《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》 第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但 要保护其他合伙人的利益。                            范宏祥2014年3月份至2018年11月借用合伙期间资金的利息计算表                               借款时间                       每月借款余额                       月利率（%））                       应支付的利息                               2014年3月30日止                       290000                       1%                       29000                               2014年4月30日止                       1900000                       1%                       19000                               2014年5月30日止                       2400000                       1%                       24000                               2014年6月30日止                       3200000                       1%                       32000                               2014年7月30日止                       10200000                       1%                       102000                               2014年8月30日止                       10200000                       1%                       102000                               2014年9月30日止                       7900000                       1%                       79000                               2014年10月30日止                       7000000                       1%                       70000                               2014年11月30日止                       5700000                       1%                       57000                               2014年12月30日止                       6300000                       1%                       63000                               2015年1月30日止                       4900000                       1%                       49000                               2015年2月29日止               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       5870000                       1%                       58700                               2016年6月30日止                       5870000                       1%                       58700                               2016年7月30日止                       5870000                       1%                       58700                               2016年8月30日止                       5870000                       1%                       58700                               2016年9月30日止                       6070000                       1%                       60700                               2016年10月30日止                       6070000                       1%                       60700                               2016年11月30日止                       6070000                       1%                       60700                               2016年12月30日止                       5070000                       1%                       50700                               2017年1月30日止              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