$法院名称$ 陕西省西安市中级人民法院 刑事附带民事裁定书                             （2020）陕01刑终552号原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）苌某某，曾用名苌晓辉，男，1975年12月27日出生，汉族，高中文化，自由职业，住西安市长安区，系本案被害人。诉讼代理人张星，陕西克利律师事务所律师。上诉人（原审被告人）朱欣峰，男，1977年10月4日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，无业，户籍地陕西省西安市长安区，捕前住西安市长安区，2018年9月26日因本案被抓获，同月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于西安市看守所。指定辩护人宁泽，陕西德伦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）每旬敬，男，1979年11月6日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，无业，户籍地陕西省西安市长安区，捕前住西安市长安区，2000年1月26日因犯盗窃罪被陕西省长安县人民法院判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金一万元，2002年1月14日刑满释放，2002年10月9日因犯盗窃罪被陕西省蓝田县人民法院判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金五千元，2018年12月3日因本案被抓获，同月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月28日被逮捕，现羁押于西安市看守所。指定辩护人袁伟、吴琼，陕西济维律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李狄，男，1989年5月19日出生于陕西省西安市，汉族，高中文化，无业，户籍地陕西省西安市长安区，捕前住西安市长安区，2018年9月26日因本案被抓获，同月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于西安市看守所。指定辩护人刘金柱、朱维侠，（实习），陕西方新律师事务所律师。西安市雁塔区人民法院审理西安市雁塔区人民检察院指控原审被告人朱欣峰、每旬敬、李狄犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人苌某某提起的附带民事诉讼一案，于2020年8月19日作出（2019）陕0113刑初1048号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人朱欣峰、每旬敬、李狄及原审附带民事诉讼原告人苌某某均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问了上诉人苌某某、讯问了上诉人朱欣峰、每旬敬、李狄，听取了西安市人民检察院检察员及辩护人、诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。在本院审理过程中，上诉人朱欣峰、每旬敬、李狄申请撤回上诉。现已审理终结。原审判决认定，被告人朱欣峰因争抢道路工程对被害人苌某某产生怨愤，遂于2015年10月12日17时许纠集被告人每旬敬、李狄、“小韩”、“东子”（均另案处理）驾车追赶苌某某所驾车辆至西安市高新区XX路XX店内，持刀将苌某某砍伤后逃离。经鉴定，苌某某受外力致左手损伤（左手食指、中指近节远端以远缺失等）、全身多处皮肤裂伤遗留瘢痕、颈6棘突骨折，损伤程度属轻伤一级，伤残等级属七级。2018年9月26日被告人朱欣峰、李狄被抓获，2018年12月3日被告人每旬敬被抓获。另查明，附带民事诉讼原告人苌某某所受损失为118088.44元，其中医疗费78352.44元、误工费20546元、护理费5550元、营养费2960元、住院伙食补助费3700元、交通费2000元、鉴定费4980元。依据上述事实，原审法院认为，被告人朱欣峰、每旬敬、李狄结伙在公共场所持凶器殴打他人，致一人轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪。西安市雁塔区人民检察院指控三被告人所犯罪名成立。诉讼代理人提出三被告人的行为构成故意杀人罪的意见，经查，现有证据无法证实三被告人有非法剥夺被害人苌某某生命权利的主观故意，故对该意见不予采纳。被告人李狄辩称其行为构成故意伤害罪的意见，经查，案发当日被害人苌某某与三被告人事先并未发生任何冲突，被告人朱欣峰因之前争抢道路工程问题对苌某某心存怨愤，案发当日为发泄情绪，无事生非，纠集被告人每旬敬、李狄等人在公共场所持凶器随意殴打苌某某，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，应构成寻衅滋事罪，故对该辩护意见不予采纳。被告人朱欣峰的辩护人辩称朱欣峰系从犯的意见，经查，被告人朱欣峰本人虽未持凶器，但系本案的纠集、指使者，对案件发生起主要作用，系主犯，故对该辩护意见不予采纳；被告人每旬敬、李狄的辩护人的辩护意见及被告人朱欣峰的辩护人的其他辩护意见，经查属实，予以采纳，对三被告人依法可从轻处罚。被告人朱欣峰、每旬敬、李狄对因其寻衅滋事行为致被害人苌某某产生的经济损失依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人苌某某关于医疗费、鉴定费的诉讼请求，根据相关票据分别确定为78352.44元、4980元；关于护理费的诉讼请求，根据病历及医嘱记录，被害人苌某某共计住院37日，该院按照常规护理等级、陪护人数为1人、每日150元计算为5550元；关于住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，根据医嘱，被害人苌某某的饮食为普通饮食、加强营养，分别按照每日100元、80元计算为3700元、2960元；关于交通费的诉讼请求，结合案件具体情况，酌情认定为2000元；关于误工费的诉讼请求，根据2018年度陕西省在岗职工平均工资标准74993元乘以误工时间计算，结合被害人苌某某的伤情及其伤残等级鉴定时间，确定其误工期限为100日（计算至定残日的前一日），故其误工费计算为74993÷365×100≈20546元；关于残疾赔偿金及被扶养人生活费的诉讼请求，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；关于残疾辅助器具费的诉讼请求，因缺乏证据，不予支持；关于康复训练费的诉讼请求，可在实际产生该项费用之后另行提起民事诉讼。为了保障正常的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人朱欣峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；二、被告人每旬敬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；三、被告人李狄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；四、被告人朱欣峰、每旬敬、李某某于判决生效后三十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人苌某某物质损失118088.44元。原审附带民事诉讼原告人苌某某及其诉讼代理人提出：1.对朱欣峰、每旬敬、李某某以故意杀人罪定罪处罚；2.一审判决对朱欣峰量刑畸轻；3.朱欣峰等人与兰某某等人持械聚众斗殴应当追究刑事责任；4.苌某某诉请的残疾赔偿金266552元和被扶养人生活费184514.4元应予支持。经审理查明，原审判决认定原审被告人朱欣峰、每旬敬、李狄犯寻衅滋事罪及附带民事赔偿的事实清楚、正确，有经原审法院庭审质证、认证的报案材料、受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明；被害人苌某某的陈述；鉴定意见；视听资料；证人证言；被告人朱欣峰、每旬敬、李狄的供述；辨认、指认笔录及照片；病历、医疗票据、鉴定票据等证据予以证明。本院认为，原审判决认定上诉人朱欣峰、每旬敬、李狄犯寻衅滋事罪及附带民事诉讼赔偿事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱欣峰、每旬敬、李狄撤回上诉的申请符合法律规定，应予准许。对上诉人苌某某及其诉讼代理人所提上诉意见，经审查认为：1（1）结合案件起因、案发经过及在案证据分析，现有证据不足以证明朱欣峰、每旬敬、李狄主观上有杀害被害人的故意，原审判决综合全案事实、证据以寻衅滋事罪对朱欣峰、每旬敬、李狄定罪处罚，符合法律规定；2（2）本案一审宣判后，在法定抗诉期限内检察机关未提起抗诉，二审法院不得加重朱欣峰、每旬敬、李狄的刑罚；3（3）朱欣峰等人与兰某某等人斗殴是否应当追究刑事责任不是本案的审理范围，此问题可通过其他法律程序处理；4（4）残疾赔偿金、被扶养人生活费不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，依法不予支持。综上，上诉人苌某某及其诉讼代理人所提上诉意见不予采纳。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人朱欣峰、每旬敬、李狄撤回上诉；二、驳回上诉人苌某某的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                      审  判  长   骆  成  兴                      审  判  员   许      楠                      审  判  员   袁      兵                 二○二○年十二月二十九日                         书  记  员   李  燕  清  1