湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2826民初2336号原告：何省春，男，1990年1月9日出生，土家族，住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人：熊刚，重庆纵深律师事务所律师。被告：胡元友，男，1982年4月7日出生，汉族，住重庆市南川区。被告：艾治华，男，1981年3月10日出生，汉族，住重庆市渝**。被告：王怡，女，1995年6月1日出生，土家族，住湖北省咸丰县。三被告共同委托诉讼代理人：李文国，湖北楚屏律师事务所律师。被告：杨强，男，1991年9月22日出生，土家族，住重庆市九龙坡区。原告何省春与被告胡元友、艾治华、王怡、杨强合伙协议纠纷一案。本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何省春向本院提出诉讼请求：依法确认胡元友、艾治华、王怡、杨强擅自对咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆的散伙清算行为无效；胡元友、艾治华、王怡、杨强赔偿何省春从散伙清算之日起至恢复正常营业之日止每月的经济损失50000元。事实和理由：2016年7月21日，咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆在咸丰县工商局注册登记，经营者为何省春。2019年10月28日，何省春吸收胡元友、艾治华、王怡、杨强为合伙人，何省春投资40万元，占合伙份额50%；杨强投资8万元，占合伙份额10%；胡元友投资16万元，占合伙份额20%；艾治华投资8万元，占合伙份额10%；王怡投资8万元，占合伙份额10%。五人签订《合伙协议书》，对合伙项目、期限、合伙事务的管理、亏损和盈利、散伙和退伙、违约责任等内容作了明确约定。火锅店开业至今，每月均有盈利。2020年8月28日，胡元友、艾治华、王怡、杨强在没有经过何省春同意的情况下，擅自进行散伙清算，并于2020年8月26日将咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆以不合常理的价格转让给案外人廖春雷。《合伙协议书》和《补充协议书》明确约定了散伙清算需全体合伙人共同执行，以及不交房租的违约责任，并未约定不交房租即可解除合伙协议并进行清算。胡元友、艾治华、王怡、杨强的散伙清算行为违反了合同约定，恶意串通，严重损害了何省春的合法权益，该散伙清算行为应为无效。四被告应当以散伙前何省春每月盈利5万元的损失进行赔偿。胡元友、艾治华、王怡辩称，1、散伙清算行为有效。本案属于普通民间合伙，不同于商事合伙，不受企业合伙法调整，其解散、清算行为依照合伙协议进行。由于何省春不按时交纳房租，房东拒绝出租房屋导致咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆无法继续经营，各合伙人在股东群讨论房租问题时均同意散伙。即使何省春有证据证明其在微信聊天中的承诺是受到威胁、恐吓，依照合伙协议第七条第5项的规定经三名以上合伙人同意，也可以进行散伙清算。艾治华发出召开散伙清算会议通知后，何省春放弃参加散伙清算会议是其权利。案涉散伙清算行为符合《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、《中华人民共和国民法通则》第五十五条之规定，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的情形。何省春因未得到折价为4500元的设备，而对清算行为持有异议，不能否定清算行为的效力。2、何省春要求按每月5万元赔偿其损失，三被告对此不认可，因为咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆无法继续经营是何省春违约导致。请求法院驳回何省春的诉讼请求。杨强辩称，其至今不知道是如何清算的，也没有得到清算的款项。散伙协议是其受到欺骗才签的字，签完字后其就离开了，并没有进行清算。咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆尚在经营，房东并未告知不将房屋租赁给咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆，现在的房屋租赁合同还是原来的合同。应按合同约定进行散伙清算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，双方当事人对对方提交的证据无异议的，本院予以采纳并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何省春于2016年7月21日登记注册了咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆（以下简称咸丰一六八老火锅），之后，其与他人开始合伙经营，随着部分合伙人退伙，其他合伙人又陆续入伙，最终在2019年6月19日，由何省春、艾治华、胡元友、王怡、杨强共同合伙经营。由于何省春财务混乱，长期拖欠各种费用，五人于2019年10月23日就合伙事务协商达成一致意见，并于2019年10月28日共同签订了《合伙协议书》。各合伙人对各自的合伙份额、出资金额进行了确认，其中何省春投入40万元，占50%的合伙份额；杨强投入8万元，占10%的合伙份额；胡元友投入16万元，占20%的合伙份额；艾治华投入8万元，占10%的合伙份额；王怡投入8万元，占10%的合伙份额。协议约定：二、合伙项目咸丰一六八老火锅。住所地：咸丰县高乐山××花园××楼××、1-Ａ-09。企业类型：个体工商户。经营者：何省春。总计投入资金80万元。三、合伙期限经全体合伙人协商，合伙期限定3年，从2019年9月24日起至2022年9月23日止。四、合伙事务的管理1、推选艾治华为合伙事务的管理人、资金管理人，执行咸丰一六八老火锅的经营事务；2、推选胡元友为咸丰一六八老火锅的前厅和采购管理人；3、推选王怡为咸丰一六八老火锅的账目管理人；4、其他合伙人不得直接参与、干涉咸丰一六八老火锅的内部管理事务，且可建议和协助。七、散伙和退伙1、合伙期限届满，应当进行散伙清算，并按照出资份额分享合伙财产、负担合伙债务。2、散伙清算，由全体合伙人共同执行。4、不能在经营不善时强行退伙。若强行退伙，不予退还合伙份额所享有的财产，强行退伙人对合伙债务继续承担无限连带责任。5、若合伙项目无法继续经营，经三名以上合伙人（含）同意散伙的，方可散伙，进行散伙清算。八、禁止事项5、在合伙期间，合伙项目无偿使用巴渝一六八老火锅商标。按照市场价格购买火锅底料、锅底调料品、香油。九、违约责任本协议订立后，对全体合伙人均有约束力，不得违反。若有违反，除赔偿守约人的损失（包括但不限于履约后的经济利益、直接经济损失、维权费用如律师服务费等）外，并按个人出资额的20%支付违约金。同日，由于何省春在此之前个人债务较多，并拖欠其他合伙人红利未支付，各合伙人又另行签订《补充协议书》。协议约定：一、在《合伙协议书》签订前，合伙项目负责人何省春分别与艾治华、杨强、胡元友、王怡订立合伙经营合同，约定了合伙投入和合伙份额，故《合伙协议书》中合伙人杨强、胡元友、艾治华、王怡的合伙份额保持不变。二、在《合伙协议书》签订前，合伙项目由何省春一人负责管理，其他合伙人均不知情，故全体合伙人经过协商，达成以下共识：（1）若何省春在《合伙协议书》签订前与其他人员订立的与咸丰一六八老火锅相关的所有合同均由何省春一人负责处理，与合伙项目无关。（2）《合伙协议书》签订前（约定时间2019年10月24日）咸丰一六八老火锅的所有债务均由何省春一人负责清偿，与合伙项目无关。（3）《合伙协议书》签订前，何省春欠合伙人的红利款项为：艾治华55347元，杨强55347元，胡元友66237元，王怡38013元。该款项由何省春负责支付，若何省春不能支付，合伙人有权从本协议订立后何省春应当分得的红利中直接扣除，直至抵扣完毕为止。在抵扣何省春应当分得的红利时，债权人按照合伙份额的比例进行分配，何省春有权要求取得抵扣明细清单。（4）咸丰一六八老火锅欠2020年8月31日前的门面房租费156303元，员工房租费8000元、水电费1280元，由何省春一人负责支付。（5）若因何省春欠经营项目的房租费、水电费、供货商货款等其他因素导致合伙项目不能正常经营造成损失的，由何省春负责按《合伙协议书》第九条的规定承担违约责任。……2019年11月15日，艾治华（乙方）代表咸丰一六八老火锅与湖北帅丰房地产开发有限公司（甲方）签订《租赁合同》，租赁内容为：咸丰县帅丰新城花园1楼1-A-08、1-A-09（属咸丰房权证高乐山镇字第**房产证之部分），建筑面积为256㎡。租赁期限为2年，即自2019年12月1日起至2021年11月30日止。每年租金为156303元。约定租金收取标准为第1期2019.12.01至2020.11.30，当期应支付租金156303元；第2期2020.12.01至2021.11.30，当期应支付租金156303元。按年度交纳，实行先交费，后使用的原则。第一年租金分两次交清（签合同当天付39076元，2020年1月31日前交首年租金尾款117227元，若逾期未交，则视为乙方放弃合同，甲方不予退还保证金），以后每期应在租赁起始日一个月前全额支付下一期的租金，未提前交租金，可视为当期租赁合同无效，甲方收回房屋，双方互不赔偿。合同还约定：第七条合同的变更和解除1、任何一方单方面提出解除合同，应至少提前2个月通知对方。2、乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：（1）未按约定期限交付租金，超过20天以上的。……4、在租赁期限内，有下列情形之一的，双方均可变更或解除合同：（1）甲乙双方协商一致，书面变更或解除本合同。第八条、违约责任及赔偿1、符合本合同第七条第1款的约定，任何一方单方面提出解除合同，应至少提前2个月通知对方，双方可以解除合同，但提出方应按当年租金的50%向对方支付违约金，违约金不足以弥补经济损失的，还应赔偿对方的经济损失。3、乙方应按时交付租金，如乙方逾期交付，甲方有权要求乙方按当年租金总额的千分之三按日计算支付违约金，累计计算，还应承担甲方催收租金的费用和赔偿因逾期行为给甲方造成的其他经济损失。5、上述第八条第3、4款约定的违约行为超过20天的，甲方除按相应条款处理外，还有权要求乙方停止经营，造成的一切损失由乙方自行承担。按照各合伙人于2019年10月28日签订的《补充协议书》约定，2020年8月30日前的租金由何省春个人负担。由于何省春资金困难，未能在约定期间内支付该部分租金，出租方与本案当事人口头约定变更支付方式为按季度缴纳，在每季度前10日内付清。之后，何省春按季度支付租金至2020年8月31日，共计117300元。2020年8月23日店面出租方通知咸丰一六八老火锅于2020年8月25日前交纳下季度的房租，否则将收回店面，不再续租。按照各合伙人签订的补充协议，应由何省春个人负担的2019年9月至11月的店面租金系由餐馆的营业收入垫付，因此何省春个人尚欠39003元房租（一个季度）的支付义务，其他合伙人要求何省春在2020年8月25日前支付2020年9月至11月的租金。因何省春个人债务较多，无法筹齐该款，在双方协商过程中，何省春同意用他按月应领取的分红款进行支付，之后其在一个月内补齐，但其他合伙人不同意此方案。2020年8月25日，艾治华在合伙人的微信聊天群里提出：由于经常为何省春个人处理其债务问题，现在其又没有按时缴房租，胡元友也表示不打算做了，特通知大家25号最后营业一天，26号上午9点开始清算并结账。何省春当即表示：正在筹款，给最后一次机会，与房东沟通，在30号交清房租。其他各合伙人未作出表示。次日，艾治华在微信群里发送消息，告知已将店面关闭，要求大家进行散伙清算。之后，何省春表示，既然大家都不同意做，那么则进行清算。2020年8月28日，艾治华、杨强、胡元友、王怡共同签订了《解除合伙协议书》。协议书中载明解除合伙原因为：何省春因个人原因，未遵守合伙协议书补充协议约定，按时缴纳经营店面（2020年9月1日至11月30日）租金，导致合伙项目无法继续经营，并约定在8月31日前进行清算。同日，艾治华、杨强、胡元友、王怡签订《财产清算单》，载明“1、店内所有固定资产（硬件、锅碗瓢盆、灯线），清算作价4500元（详见附件）2、冰箱内全部冻货作价600元3、长安面包车（1X028）因没有户主大本，无法过户，又无人接手和回复处理方案，作价为0，暂时闲置在咸丰大坝。清算完毕”。当天，王怡、艾治华、胡元友等在微信群里对清算方案及作价、处理等提出意见，何省春与杨强在群里表示不同意。随后，王怡、艾治华、胡元友将除长安面包车以外的财产进行了转让处理，2020年8月31日，何省春与杨强知道财产已经处理之后，双方为此发生争执。另查明：1、本案各合伙人经营的咸丰一六八老火锅在2019年5月盈利38446.55元、6月盈利60182.18元、7月盈利107411.22元、8月盈利103784.44元、9月盈利97805.59元、12月盈利60302.3元、2020年1月至3月盈利108730.29元、4月盈利66525.4元、6月盈利86671.17元、7月盈利116072.86元、8月盈利72907.67元。散伙之后，艾治华、胡元友、王怡对2020年7月、8月的利润以及散伙清算的款项进行了分配，未向何省春分配，由于杨强不同意清算内容，也未予分配。2、案涉店面现仍以原牌匾名称在对外营业，营业执照字号为咸丰县艾师兄火锅店，经营者为廖春雷，于2020年8月26日登记注册，经营地址登记为咸丰县高乐山镇帅丰新城花园****。廖春雷并未与案涉店面的出租方另行签订租赁合同。廖春雷陈述从2020年8月29日开始营业，其向王怡、艾治华、胡元友支付4500元受让了“财产清算单”中的财产（除长安面包车），王怡、艾治华、胡元友在该店内帮忙管理，并享有股份。本院认为，本案各方当事人于2019年10月28日共同签订的《合伙协议书》及《补充协议书》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，对其效力本院予以确认。关于杨强、艾治华、胡元友、王怡的散伙及清算行为是否无效的问题。本院认为，个人合伙是由两个以上的自然人组成，以合伙人的意思表示一致为基础。各合伙人基于共同的目的和利益集合，形成一个较为稳定的联合体。合伙人的意思表示一致构成合伙成立和存在的基础。本案中，各合伙人在经营过程中多次发生争执，多名合伙人均提出退伙和散伙的意愿，之后，何省春对杨强、艾治华、胡元友、王怡的散伙行为未明确表示反对，该散伙行为未违反双方签订的《合伙协议书》第七条第5项“若合伙项目无法继续经营，经三名以上合伙人（含）同意散伙的，方可散伙，进行散伙清算”的约定，系双方真实意思表示。而且现在本案当事人在《解除合伙协议书》签订后，再无合伙的意愿，无法再合伙经营。对何省春主张散伙无效的请求，本院不予支持。对于清算的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有”及第三十四条“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利”的规定以及双方签订的《合伙协议书》第七条第2项“散伙清算，由全体合伙人共同执行”的约定，本案中，所合伙经营的事务投入的财产及经营积累的财产应为各合伙人共有，终止合伙关系后的财产清算处理也应由各合伙人共同执行，而在何省春对艾治华、胡元友、王怡的清算行为提出异议以及杨强在签订财产清算单后对财产处理提出异议时，该三人未能给其他合伙人一个合理的期间而强行将财产处置。艾治华、胡元友、王怡的清算行为不符合合同约定，存在恶意串通的情形，艾治华、胡元友、王怡、杨强所签订的财产清算单损害了何省春的利益，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，该清算应为无效。艾治华、胡元友、王怡擅自处分合伙财产的行为违反了合同约定，对其他合伙人造成了损失。各方当事人均对案涉店面已实际转让给廖春雷的事实无异议，对于何省春主张的要求赔偿从散伙清算之日起至恢复正常营业之日期间的经济损失，因合伙事项已不再具有恢复正常营业的事实基础，对该主张在本案中不作处理，关于该损失，何省春可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十四条之规定，判决如下：一、确认杨强、艾治华、胡元友、王怡所进行的清算无效；二、驳回何省春要求确认散伙无效的诉讼请求。案件受理费2500元，减半收取计1250元，由何省春负担625元，由杨强、胡元友、艾治华、王怡负担625元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  田甜二〇二〇年十二月二十五日书记员  谢璐