安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终3283号 上诉人（原审被告）：中安华力建设集团有限公司（原名：安徽华力建设集团有限公司），住所地安徽省合肥市庐阳区潜山北路**，统一社会信用代码913401001531448657。 法定代表人：王坤，该公司董事。 委托诉讼代理人：杨子，安徽徽商律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈远好，男，1976年5月7日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 被上诉人（原审被告）：陈军，男，1977年10月30日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 上诉人中安华力建设集团有限公司（以下简称华力公司）因与被上诉人陈远好、陈军建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初5147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 华力公司上诉请求：1.撤销原判，将该案发回重审或改判陈军承担支付责任；2.一、二审诉讼费用由陈远好、陈军负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，华力公司中标承建六安市南门塔四期安置房工程后，由朱必才负责组织施工，陈军并非项目现场负责人。二、多份判决均确认陈军与彭兴灵合伙承包7、8、9、10、11、12栋楼的事实，华力公司付款给陈远好系陈军申请委托付款，陈军不是华力公司员工，不存在履职行为。三、李山并非华力公司员工，其在计算人处签字的确认单对华力公司不发生效力。四、一审法院适用法律错误，在建设工程施工合同案件中，应严格坚持合同相对性，并非六安市裕安区南门塔四期安置房工程由华力公司承建，华力公司就必须向无合同关系的实际施工人承担付款责任。五、陈远好并非无过失相对方，陈军的行为不构成表见代理。 陈远好辩称，合同是和陈军签订的，但华力公司的所有付款单据其都有。一审时，陈军承认决算单上签字的李山是其雇佣的。华力公司应当承担付款责任，因为陈军是公司的工作人员，工程是华力公司的工程。 陈军未作答辩。 陈远好向一审法院起诉请求：1.判令华力公司、陈军支付工程款71624元，并承担逾期利息15399.16元（自2017年2月3日至2020年9月3日按年利率6%计算），合计87023.16元，本清息止;2.本案的诉讼费用由华力公司、陈军承担。 一审法院认定事实：华力公司中标承建六安市南门塔四期安置房工程后，由陈军等现场负责组织施工。2014年11月26日，陈军以该工程项目部名义与陈远好就六安市裕安区南门塔四期安置房工程9#楼签订了《内外墙节能分项工程分包合同》，合同上加盖安徽华力六安市南门塔安置小区四期工程资料专用章，并由该项目部负责人陈军签字和陈远好签字。该合同约定了分包工作内容、双方的权利义务、劳动报酬、付款时间及方式、违约责任等。陈远好完成施工后，2016年7月2日由项目部施工员、工程量计算员李山进行审核，李山在“南门塔四期工程量确认单”上签字，确认陈远好所负责的保温工程量为:一、9#楼保温6325*47=297275元，二、9#外墙粉刷547*10=5470元，线条1366*6.5=8879元，综上合计311624元。陈远好当庭承认2016年7月2日前收到汪鹏（彭兴灵）支付的120000元、2017年2月3日收到华力公司转账80000元、2018年2月22日收到华力公司转账40000元，合计收到华力公司给付的保温工程款项240000元。现尚欠工程款71624元。另查明：陈军系六安市南门塔**安置房工程现场负责人。 一审法院认为，陈军以该工程项目部名义将工程9#楼内外墙节能分项工程分包给陈远好施工，陈远好按约完成了工程量，并由该工程项目现场施工员、工程量计算员进行确认，华力公司已实际支付部分工程款，下欠陈远好的工程款应及时履行付款义务。陈军是项目现场负责人，陈远好有理由相信其能代表华力公司，且华力公司向陈远好支付工程款12万元，也是经陈军签字确认后华力公司支付的，这也说明华力公司认可陈军履职行为，另外，之前多份生效判决均认定陈军是履职行为，故陈远好要求陈军承担责任，于法无据，不予支持。华力公司未提交证据证明首部和尾部盖的资料专用章是假章，且六安市裕安区南门塔四期安置房工程由华力公司全部承建，故对华力公司辩称华力公司不是责任主体的抗辩理由，不予采信。陈远好未提交证据证明华力公司未按约定支付工程进度款，且双方结算时未约定下欠款项给付时间，因此利息应从起诉之日即2020年9月1日起开始计算。关于陈军提出涉案工程维修、楼层卫生等费用的扣除问题，可另行主张。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告中安华力建设集团有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈远好下欠工程款71624元及利息（利息以本金71624元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年9月1日起计算至实际付清之日止）；二、驳回原告陈远好的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元，减半收取990元，由被告中安华力建设集团有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 除当事人争议的事实外，本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为华力公司应否承担付款责任，其关键在于判断陈军的行为应否认定为职务行为或构成表见代理。从查明的事实情况看，陈军并非华力公司员工，故其行为不应认定为职务行为。关于是否构成表见代理，从陈远好二审时陈述“活是与陈军关系比较好的一个材料商找我做的”“合同是和陈军签订的”“陈军也承认李山是他自己雇佣的”的情况看，陈远好对于陈军的身份应有认知；而“安徽华力六安市南门塔安置小区四期工程资料专用章”具有特定用途，在案涉合同上加盖此印章明显超出该枚印章的使用范围，应不具有代表华力公司意思表示的外观表象。因此，本案不能确认陈军在签订合同时具有代表华力公司的权利外观表象，且陈远好为善意无过失的相对人。故，本案不构成表见代理。华力公司虽系六安市南门塔安置小区**工程的承包人，但其与陈远好之间并无直接的合同关系，华力公司向陈远好付款亦系根据陈军的指示所为，故一审判令华力公司承担付款责任不当。陈军作为六安市南门塔安置小区**工程的实际施工人，在案涉合同上签字，应依法向陈远好承担付款责任。 综上所述，华力公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初5147号民事判决第二项，即驳回原告陈远好的其他诉讼请求； 二、变更安徽省六安市裕安区人民法院（2020）皖1503民初5147号民事判决第一项为：陈军于本判决生效之日起五日内给付陈远好下欠工程款71624元及利息（利息以本金71624元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年9月1日起计算至实际付清之日止）； 三、驳回陈远好其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1980元，减半收取990元，由陈军负担；二审案件受理费1980元，由陈军承担。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 魏晶晶 审判员 王 丽 二〇二〇年十二月十日 法官助理陈坤柱 书记员熊贤茹 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。