山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终13404号上诉人(原审被告)：山东百胜企业管理咨询有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370112MA3MCUD615。法定代表人：李大江，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张立新，山东诺邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丁宏顺，男，1981年7月29日出生，汉族，住潍坊市，山东温纳律师事务所律师。上诉人山东百胜企业管理咨询有限公司（以下简称百胜咨询公司）因与被上诉人丁宏顺合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院(2020)鲁0112民初5817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。百胜咨询公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案的一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。2020年1月12日，双方签订了《创业指导服务协议》，约定百胜咨询公司为丁宏顺拟实施的“饮朵拉大杯茶”项目提供商务咨询、指导服务。丁宏顺于签订合同当日向百胜咨询公司支付了12000元，包括2000元品牌管理费、10000元的项目品牌保证金。2020年4月14日，丁宏顺向百胜咨询公司支付了10000元的设备款。丁宏顺未实际经营，后丁宏顺向上诉人提出解除《创业指导服务协议》，2020年5月12日上诉人没有同意解除《创业指导服务协议》并退还保证金及品牌管理费。上诉人一开始同意退还10000元的设备款，但上诉人根据被上诉人的意思表示与设备厂家订立了设备买卖合同，因违约问题设备的厂家扣除了2500元的违约金，故上诉人只同意退还设备款7500元（已经实际退还完毕）。依据双方签订的《创业指导服务协议》第二条第四项，第九条第七项，被上诉人交纳的2000元品牌管理费、10000元的项目品牌保证金不予退还。因此，一审法院判决上诉人向被上诉人退还品牌保证金10000元、品牌管理费2000元并支付利息损失的诉讼请求是错误的。综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律错误，请求撤销一审判决，发回重审或者依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。丁宏顺辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。丁宏顺向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《创业指导服务协议》；2.依法判令百胜咨询公司向丁宏顺退还保证金、设备款、品牌管理费共计14500元及利息（自起诉之日起至实际给付之日止，以14500元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.本案一切诉讼费用由百胜咨询公司负担。一审法院认定事实：1.合同签订：2020年1月12日，丁宏顺与百胜咨询公司签订《创业服务协议》一份，约定百胜咨询公司为丁宏顺提供创业指导服务，丁宏顺委托百胜咨询公司就丁宏顺拟实施的饮朵拉大杯茶项目提供商务咨询、指导服务。该协议下方加盖有百胜咨询公司的公章。2.咨询、指导事项主要包括：饮朵拉大杯茶技术培训、饮朵拉大杯茶店面选址调研、饮朵拉大杯茶开业指导咨询。3.合同有效期：自2020年1月12日起至2021年1月12日止。4.服务费用：品牌管理费2000元；支付方式微信支付；5.保证金：丁宏顺开店后运营饮朵拉大杯茶，可以无偿使用百胜咨询公司拥有的该项目品牌，应缴纳合法使用项目品牌的保证金10000元。如果丁宏顺停止使用百胜咨询公司该项目品牌，则应通知百胜咨询公司并与百胜咨询公司签订解除品牌使用协议，百胜咨询公司于解除协议生效后5日内，将保证金全额退还给丁宏顺。6.百胜咨询公司的义务：百胜咨询公司为丁宏顺提供协助开店选址服务，向丁宏顺提供不少于3个店面的选址方案，并由丁宏顺最终选择确定；但因丁宏顺资金及经营等原因不同意选址或虽开业却不能实现预期盈利的，所有损失由丁宏顺自行承担，并不得以此为由要求退款。7.费用支付情况：合同签订当日，丁宏顺通过微信转账的形式向“我心永恒”的账户转款12000元（包括10000元品牌保证金和2000元的品牌管理费）；2020年4月14日，丁宏顺通过中国银行转账的形式向账户名为“李大江”的银行卡转款10000元（设备款）。8.丁宏顺与李大江于2020年5月12日的通话记录：通话内容主要为协商退保证金与设备款，李大江同意15日内将品牌保证金10000元及设备款8000元退还给丁宏顺，丁宏顺表示同意。后李大江通过微信“我心永恒”的账户以转账的形式向丁宏顺退还7500元的设备款。9.其他：丁宏顺述称因百胜咨询公司挑选的三处门店地址没有进行调研，也没有具体的选址方案，丁宏顺去百胜咨询公司挑选的地址查看后，发现位置不合适，故丁宏顺协商与百胜咨询公司解除《创业服务协议》。该微信名为“我心永恒”的人系李大江，李大江的手机号为1835312****，在微信上搜索手机号1835312****正是“我心永恒”的微信账号，为此提交李大江电话缴费单一份。一审法院认为，丁宏顺与百胜咨询公司签订的《创业服务协议》系双方的真实意思表示，内容不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照协议约定行使权利和履行义务。在该协议签订后，因百胜咨询公司挑选的门店地址不符合丁宏顺的要求，双方通过电话的方式协商解除协议，百胜咨询公司的法定代表人李大江在电话中同意将品牌保证金10000元及设备款8000元退还给丁宏顺，可见双方均有解除涉案《创业服务协议》的意愿，故一审法院认定丁宏顺与百胜咨询公司签订的《创业服务协议》于2020年5月12日解除。协议中明确约定百胜咨询公司于解除协议生效后5日需将品牌保证金10000元退还给丁宏顺，现该协议已解除，故百胜咨询公司应将该品牌保证金10000元退还给丁宏顺。双方签订该《创业服务协议》后，并未实际履行该协议，丁宏顺并未实际开店，亦未使用百胜咨询公司的品牌进行经营，故百胜咨询公司应将该品牌管理费2000元退还给丁宏顺。丁宏顺在与李大江的通话中同意百胜咨询公司退还设备款8000元，现百胜咨询公司已退还设备款7500元，综合考虑到百胜咨询公司确实为丁宏顺进行挑选店址及设备测量等，亦有成本投入，故一审法院酌情认定百胜咨询公司不再将剩余设备款500元退还给丁宏顺。因百胜咨询公司在协议解除后一直未退还上述款项，给丁宏顺造成资金占有损失，故丁宏顺主张的利息损失，一审法院予以支持。百胜咨询公司经一审法院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃自己举证质证的权利，应承担对其不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、限山东百胜企业管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内向丁宏顺退还品牌保证金10000元、品牌管理费2000元，共计12000元；二、限山东百胜企业管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内向丁宏顺支付利息损失（以本金12000元为基数，自2020年9月16日起至山东百胜企业管理咨询有限公司实际付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回丁宏顺的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81元，由山东百胜企业管理咨询有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，虽然丁宏顺与百胜咨询公司于2020年1月12日签订了《创业服务协议》，但丁宏顺并未实际开店，亦未使用百胜咨询公司的品牌进行经营，一审中丁宏顺提交的其与百胜咨询公司法定代表人李大江的通话录音可以证实双方协商一致解除了《创业服务协议》，且在该通话录音中百胜咨询公司的法定代表人李大江同意将品牌保证金10000元及设备款8000元退还给丁宏顺。因此，一审法院据此判决丁宏顺与百胜咨询公司签订的《创业服务协议》于2020年5月12日解除、百胜咨询公司退还丁宏顺品牌保证金和管理费12000元及相应利息并无不当，本院予以支持。综上所述，百胜咨询公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费163元，由上诉人山东百胜企业管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 刘永刚二〇二〇年十二月十四日法官助理 秦长葳书 记 员 张 艺