河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6198号上诉人（原审原告）：侯登元，男，生于1960年6月26日，汉族，原住桐柏县，现住云南省昆明市官渡区。被上诉人（原审被告）：桐柏银矿有限责任公司。住所地：桐柏县朱庄乡。统一信用代码：91411330794261703K。法定代表人：钟思源，任该公司董事长。委托诉讼代理人：张宏伟，系该公司员工。委托诉讼代理人：唐俊，河南兴淮律师事务所律师。上诉人侯登元因与被上诉人桐柏银矿有限责任公司为劳动争议纠纷一案，不服桐柏县人民法院（2020）豫1330民初135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。侯登元上诉请求：请求改判支持我一审的全部诉讼请求。事实和理由：1、桐柏银矿有限责任公司不与我签订无固定期限劳动合同，应当自2011年11月15日起支付二倍工资支付至2015年12月11日，一审仅判令桐柏银矿有限责任公司支付因未签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资26719.99元错误；2、我要求桐柏银矿有限责任公司将办理特殊工种退休申请手续及档案材料申报、转移至河南省基本养老保险管理有关行政部门行政审核，属于人民法院审理范围；3、一审判令桐柏银矿有限责任公司按照南阳市最低生活费标准向我支付自2016年1月1日至退休的劳动报酬不当，应当判令桐柏银矿有限责任公司自2016年1月起每月赔偿我（2015年）原工资收入损失3283.42元，并加付25%赔偿金820.85元；4、应当判令桐柏银矿有限责任公司支付我2009年6月1日至2012年12月20日其间175天双休日加班费34144元；5、应当判令桐柏银矿有限责任公司应向我支付2012年12月21日至2015年12月11日期间的延长工作时间加班劳动报酬146885元；6、一审未支持我寻求法律援助产生的交通费、住宿费、文印费等损失不当。桐柏银矿有限责任公司辩称：1、一审判令桐柏银矿有限责任公司支付因未签订固定期限劳动合同11个月的双倍工资正确；2、侯登元要求桐柏银矿有限责任公司将办理特殊工种退休申请手续及档案材料申报、转移至河南省基本养老保险管理有关行政部门行政审核，不属于人民法院审理范围；3、一审判令桐柏银矿有限责任公司按照南阳市最低生活费标准向侯登元支付自2016年1月1日至退休的劳动报酬正确；4、不存在应支付侯登元2009年6月1日至2012年12月20日其间175天双休日加班费34144元的事实；5、不存在应支付侯登元2012年12月21日至2015年12月11日期间的延长工作时间加班劳动报酬146885元的事实；6、一审未支持侯登元寻求法律援助产生的交通费、住宿费、文印费等损失费正确。侯登元向一审法院起诉请求：1、请求判决被告在国企改制后自2011年11月15日后与原告所签订的劳动合同为无效劳动合同，请求依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定判令被告自2011年11月15日至2015年12月不与原告依法订立无固定期限劳动合同每月支付原告二倍工资50%差额128783元；2、请求判决被告在2015年1月8日已经认定原告满55周岁时达到法定特殊工种提前退休条件，判令被告将原告办理特殊工种退休申请手续及档案材料申报、转移至河南省基本养老保险管理有关行政部门行政审核；3、请求判决被告在2015年12月11日是违法解除原告的劳动合同。请求依据劳办发【（1995）223号】关于发布《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知规定判决被告自2016年1月起每月赔偿原告（2015年）原工资收入损失3283.42元，加付25%赔偿金820.85元，并按3283.42元工资收入标准为原告办理恢复企业职工（养老、医疗、失业、住房）社会保险待遇至原告享受退休待遇为止；4、请求判决被告支付无故拖欠原告2015年（年终奖2500元，取暖费450元，12月份工资2429.09元）三项劳动报酬5379.09元，加付25%的赔偿金1344元；5、请求判决被告支付原告2009年6月1日至2012年12月20日其间175天双休日加班费34144元；6、请求判决被告在2012年12月21日至2015年12月11日要求原告在本职工作岗位执行两班倒平均每周连续84小时工作制违反《劳动法》第三十九条的规定，是变相强迫劳动者加班，被告支付原告延长工作时间加班劳动报酬146885元；7、请求判决被告赔偿原告本案寻求法律援助产生的交通费、住宿费、文印费、证人出庭作证等损失费38980元；8、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告侯登元原系桐柏矿业有限责任公司职工，2006年该公司经政策性改制后成立了被告桐柏银矿有限责任公司。2006年11月15日，原被告双方签订了《劳动合同书》，约定合同期限为固定期限五年劳动合同，即自2006年11月15日至2011年11月14日，根据原告的工作岗位由被告安排相应工作任务，工作时间和休息、产假执行桐银字第（2006）03号文规定的工作制；支付劳动报酬的标准和方法为按照桐银字（2006）年08号文规定的工资分配制度执行。合同到期后，2011年11月15日，原被告双方又签订了第二份《劳动合同书》，合同约定：劳动期限为有固定期限（两年）的劳动合同，即自2011年11月15日至2013年11月14日，工作内容为：岗位冶炼厂机电工段长，工作要求为：达到公司安排的年工作任务及日常工作标准，执行每周40小时工时制度，工资标准为1890元，非因原告原因造成原告停工待工的，被告按照每月500元支付原告生活费或者按照南阳市最低生活费标准向原告支付。合同到期后，2013年11月15日，原被告双方签订第三份《劳动合同书》，约定劳动期限为两年劳动合同，自2013年11月15日至2015年11月14日，工作内容为冶炼厂机电工段长，工作要求为被告安排的各项生产任务及安全生产标准，工作时间为40小时每周，工资标准为每月1890元，非因原告原因造成停工待工的，被告按照南阳市最低生活费向原告支付劳动报酬。2015年11月15日，原被告再次签订有固定期限的《劳动合同书》，约定劳动期限为2015年11月15日至2017年11月14日，非因原告原因造成原告停工待工的，按照南阳市最低生活费向原告支付劳动报酬，对工作内容和要求、工资标准均未作约定。原告的工作岗位实行轮岗制。2015年1月8日，原告向被告提交了退休申请书。2015年12月11日，被告安排原告到职工培训公司工作。原告对被告的上述决定不能接受，于2015年12月24日，向被告公司领导请假，离开被告公司。2015年12月16日，原告向桐柏县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决被告补发原告工资（2011年11月15日至2012年12月20日）加班工资9669元，补发2012年12月21日至2015年12月11日加班连班工资107580元，请求裁决被告为原告办理法定退休，补发退休工资，恢复原告工资，享受原工资及待遇。桐柏县劳动人事争议仲裁委员会做出不予受理通知书。2010年11月29日，被告作出《关于印发的通知》，即桐银字（2010）38号文件，该文件第二十二条第5项规定，“有下列情形之一者，予以解除劳动合同：……（2）员工连续旷工超过15天者，一年累计旷工30天者；……”被告未提供证据证明该文件经过职代会通过。2016年3月31日，被告下发桐银字（2016）08号“关于解除刘建林等三人劳动合同的决定”，认为刘建林、侯登元、刘佳讯三人连续旷工超过15天，累计旷工超过30天，违反了《劳动合同法》及公司规章制度，解除被告与其的劳动合同。2016年11月7日，原告向桐柏县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定被告单方终止和解除与原告劳动合同的行为违反法律规定，被告向原告自2016年1月起逐月支付工资损失2362.5元，支付2015年12月31日之前的劳动报酬10110元，裁决被告为原告提起办理退休手续申请；自2015年7月起至领取退休工资之前，每月支付原告工资损失3000元，一次性赔偿49536元，自2009年6月至2012年12月20日起延长工作时间劳动报酬56256元，2012年12月21日至2015年12月11日延长工作时间劳动报酬105480元，因签订无效劳动合同给原告赔偿25256元，为原告重新计算连续工龄，向原告赔偿交通费、住宿费、资料打印费等费用，将本案按照紧急情形处理。桐柏县劳动人事争议仲裁委员会同日做出桐劳人仲字（2016）28号不予受理通知书。一审法院认为，2006年11月15日，原被告双方签订了《劳动合同》，约定合同期为有固定期限五年劳动合同，合同到期后，2011年11月15日，原被告双方又签订了第二份《劳动合同书》，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条对“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”应当订立无固定期限劳动合同的规定，原被告第三次、第四次订立的固定期限劳动合同违反了法律规定，被告未与原告订立无固定期限劳动合同，但原告一直在被告处工作，双方仍为劳动关系，均应按照双方第二次订立的劳动合同履行。被告违反法律规定未与原告订立无固定期限劳动合同，应支付原告11个月的双倍工资，原告在被告处工作最后一个月工资为2429.09元，即2429.09元/月×11月，计26719.99元。被告与原告签订第四次劳动合同后，无故将原告调离原岗位，且该决定做出时，距离原告的法定退休年龄不足五年，被告依据的桐银字（2010）38号文件没有证据证明经职工代表大会讨论通过，被告没有举出相关证据证实原告旷工，对原告作出解除劳动合同的决定，无事实和法律依据，应为无效。2016年1月至退休，根据双方劳动合同约定，非因原告原因造成原告停工待工的，被告应当按照南阳市最低生活费标准向原告支付生活费，被告亦应当按标准为原告缴纳社会保险费，原告要求被告自2016年1月起赔偿每月工资收入损失，加付赔偿金的请求，没有法律依据，不予支持。被告向原告提交了侯登元工资结算表，显示2015年12月原告侯登元应得工资为2429.09元，年终奖2500元，取暖费450元，该部分劳动报酬被告应向原告支付。关于原告请求判令被告将原告办理特殊工种退休申请手续及档案材料申报、转移至河南省基本养老保险管理有关行政部门行政审核的诉讼请求，因该诉请不属民法调整范围，本案不予处理。原告要求判令被告向其支付2009年6月至2012年12月20日其间双休日加班费34144元，2012年12月21日至2015年12月11日延长工作时间的劳动报酬146885元，依据不足，一审法院不予支持。原告要求被告向其支付交通费、住宿费、资料打印费等费用，没有法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第二十条、第四十八条第二款、第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第十条、第十四条、第三十条、第四十二条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告桐柏银矿有限责任公司于2016年3月31日对原告侯登元作出的解除劳动合同决定无效。二、被告桐柏银矿有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告侯登元支付2015年12月工资2429.09元，年终奖2500元，取暖费450元，并按标准为原告侯登元缴纳社会保险费。三、被告桐柏银矿有限责任公司于本判决生效之日起十日内按照南阳市最低生活费标准向原告侯登元支付自2016年1月1日至退休的劳动报酬。四、被告桐柏银矿有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告侯登元支付因未签订无固定期限劳动合同11个月的双倍工资26719.99元。五、驳回原告侯登元的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。依据上述法律规定未订立无固定期限劳动合同向劳动者每月支付二倍工资的最长支付期限为11个月，一审判令桐柏银矿有限责任公司向侯登元支付11个月的双倍工资并无不当，侯登元关于应自2011年11月15日至2015年12月11日期间每月支付二倍工资的主张，与上述法律规定不符，本院不予支持；侯登元关于要求桐柏银矿有限责任公司将其办理特殊工种退休申请手续及档案材料申报、转移至河南省基本养老保险管理有关行政部门行政审核的主张，不属于人民法院受理民事案件的范围，一审对此不予处理并无不当，侯登元关于该项请求属于人民法院受理民事案件范围的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；2015年1月8日，侯登元向桐柏银矿有限责任公司提交了退休申请书，在未得到批准的情况下，侯登元于2015年12月24日向桐柏银矿有限责任公司领导请假后即离开公司，此后一直没有回到公司上班，桐柏银矿有限责任公司虽然于2016年3月31日对侯登元作出解除劳动合同的决定，但该决定缺乏事实依据，不符合法律规定，已经被认定无效，现双方之间的劳动关系继续存在，且庭审中桐柏银矿有限责任公司明确认可正在为侯登元申请办理退休手续，侯登元在没有回到公司上班期间失去工资收入，为保障其正常生活，一审判令桐柏银矿有限责任公司按照南阳市最低生活费标准向侯登元支付自2016年1月1日至退休的生活费并无不当，侯登元关于应判令桐柏银矿有限责任公司自2016年1月起按照其工资标准赔偿其工资收入损失的主张，与侯登元于2015年12月24日向公司领导请假后即离开公司，此后一直没有回公司上班，未向公司提供任何劳动的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。侯登元并未提供扎实有效的证据证明其在桐柏银矿有限责任公司上班期间存在加班事实及桐柏银矿有限责任公司欠付加班费，侯登元关于桐柏银矿有限责任公司应向其支付加班费34144元、延长工作时间加班劳动报酬146885元的主张，缺乏事实依据，本院不予支持；侯登元关于应当判令桐柏银矿有限责任公司向其支付寻求法律援助产生的交通费、住宿费、文印费等损失的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，侯登元的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由侯登元负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年十二月二十二日书记员  孙上兰