上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终12608号上诉人（原审被告）：赵士芳，男，1954年9月22日出生，汉族，住上海市浦东新区。被上诉人（原审原告）：张玉飞，女，1951年10月31日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：汪俊，上海市罗顿律师事务所律师。上诉人赵士芳因与被上诉人张玉飞健康权纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2020）沪0115民初176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。赵士芳上诉请求：请求本院依法撤销一审判决，改判赵士芳承担60%责任，张玉飞承担40%责任，并对用药合理性进行鉴定。事实和理由：第一，一审判决对赔偿责任的承担比例认定显示公平。交通事故责任认定是处理交通事故的重要证据，但不是民事责任的划分标准。赵士芳驾驶的涉案车辆是非机动车，没有车辆保险，所有费用都需其自行承担，负担实在太重。且涉案事故发生时，张玉飞并未在人行道上行走，综合事故情况，赵士芳应当仅承担60%的赔偿责任。第二，一审判决医疗费133,345.89元显失公平。张玉飞及其家属在未告知赵士芳的情况下，手术中全部使用进口钢板、螺钉等自费材料。目前国内的医疗水平已与国际接轨，国内相关器械材料已与进口器械差距不大，而且张玉飞年事已高，没有必要全部使用进口材料。张玉飞辩称，第一，浦东新区交警支队经调查后出具了道路交通事故认定书，认定赵士芳承担事故主要责任，赵士芳也在该认定书上签字确认。赵士芳未能提供相反证据证明张玉飞应对事故承担更大的责任，一审法院据此认定的责任比例合法、合理，应予维持。第二，本案中张玉飞所受的伤经医院诊断为双下肢粉碎性骨折，伤情较重，且张玉飞及其家属均非专业人员，对于治疗只能接受医疗机构的安排或建议。为了降低因事故造成的损失、减轻赵士芳赔偿的负担，张玉飞主动使用自己的医保进行治疗，为此减少了六万余元的医疗费用。赵士芳仅因医疗费金额较高，从而认定医疗费支出缺乏合理性和必要性显然依据不足。故不同意赵士芳的上诉请求，一审判决公平公正，请求本院驳回上诉，维持原判。张玉飞向一审法院起诉请求：判令赵士芳赔偿张玉飞医疗费133,345.89元、外购药医疗费786元、残疾赔偿金83,330.40元、住院伙食补助费770元、住院期间生活用品费161元、护理费7,090元、营养费3,600元、精神损失费5,000元、鉴定费1,950元、交通费500元、残疾辅助器具费1,180元、衣物损失费200元、律师代理费5,000元，合计242,913.29元，除律师代理费外，其他部分要求赵士芳承担70%的赔偿责任。一审审理中，张玉飞放弃住院期间生活用品费161元的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年7月9日7时25分，赵士芳骑电动自行车后载案外人金某沿高青路由东向西行驶至高青路灵岩南路路口遇绿灯过路口时，适遇张玉飞先遇绿灯由南向北未在人行横道内行走至此，车辆和行人相碰后致张玉飞受伤。7月11日，上海市公安局浦东公安分局交通警察支队出具道路交通事故认定书（简易程序），认定赵士芳对该起事故负主要责任，张玉飞负次要责任。赵士芳本人及张玉飞代理人汤莺在上述事故认定书上签字确认。事故发生后，张玉飞当即被送往上海交通大学附属仁济医院就诊，经诊断为多发性双下肢骨折，当天急诊入院，于2019年7月17日行左胫腓骨骨折切开复位内固定术，于2019年8月2日出院，医嘱建议转入康复医院继续治疗。当天，张玉飞转入上海长航医院继续治疗，于2019年8月17日出院。诉讼中，一审法院依张玉飞的申请依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对张玉飞伤情进行伤残等级及三期评定。2020年3月30日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张玉飞因交通事故致左胫骨远端粉碎性骨折，累及踝关节面，左腓骨下段骨折，遗留左踝关节功能丧失50%以上（未达75%），构成十级伤残；张玉飞伤后可予以休息240日、营养90日、护理120日，张玉飞为此支付了鉴定费1,950元。因双方对赔偿意见不一，遂张玉飞起诉来院。另查明，张玉飞系本市城镇居民，张玉飞为此次诉讼支付律师费5,000元。赵士芳垫付医疗费65,000元，要求在本案中一并处理。审理中，张玉飞坚持诉讼请求，赵士芳对鉴定意见书中确定的护理期、营养期、休息期三期时间无异议，但认为张玉飞伤情未构成十级伤残，且张玉飞对本次交通事故存在过错，赵士芳只同意承担50%的赔偿责任。在赔偿金额方面：赵士芳对住院伙食补助费770元、营养费3,600元、鉴定费1,950元及衣物损失200元无异议；对外购药无处方笺不予认可；对医疗费中使用进口钢板的费用不予认可，认为应按国产钢板的价格进行计算，且应扣除医保费用3,738.95元、综合减负费用10,221.48元及住院发票中的伙食费及护理费；残疾赔偿金应以69,442元为基数计算11年并乘以伤残系数0.1，张玉飞已超过68周岁，应按69周岁计算；护理费应按40元/天标准计算120天为4,800元；对精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、律师费均不予认可；同意在本案中处理赵士芳已垫付的65,000元。因双方意见不一，致调解不成。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，因过错造成他人人身损害的，应承担赔偿责任，受害一方亦有过错的，可减轻赔偿义务人的赔偿责任。道路交通事故认定书认定赵士芳对本次事故负主要责任，张玉飞负次要责任。赵士芳虽对该事故责任认定有异议，但未提出相关证据予以反驳，事发后，赵士芳亦对道路交通事故认定书签字确认，故对上述事故认定书认定的二人之间的主、次责任，予以确认。至于责任比例，事发时，赵士芳骑电动自行车载客，通行时导致张玉飞摔倒受伤，赵士芳依法应当承担侵权赔偿责任；张玉飞未在人行横道上行走，未对道路通行状况尽到必要注意义务，亦应分担责任；根据双方的过错承担，酌情确定张玉飞承担30％的责任，赵士芳承担70％的责任。关于张玉飞主张的赔偿项目和金额，对于双方无异议的住院伙食补助费770元、营养费3,600元、鉴定费1,950元及衣物损失200元，予以确认，其余有争议项目认定如下：1.医疗费，赵士芳虽辩称根据张玉飞的伤情其在手术中使用国产钢板材料即可满足治疗需求，但未提供相应证据予以证明，医生综合考虑张玉飞的病情及康复需求在手术中使用该进口钢板材料并无不妥，予以支持。赵士芳另辩称张玉飞的相关医疗费应当优先向社保中心申请综合减负减免部分费用，但张玉飞支出的医疗费系其因交通事故产生的损失，应由侵权人承担，赵士芳该辩称意见，于法无据，不予采纳；至于外购药费用786元，因张玉飞未提供医生相关处方笺及医嘱，对此难以支持；至于住院发票上记载的护理费系张玉飞住院治疗产生的费用，应计入医疗费中；根据张玉飞提供的医疗费票据、病历等材料，对张玉飞主张的医疗费133,345.89元予以确认；2.残疾赔偿金，赵士芳虽对张玉飞受伤部位伤残等级鉴定结论提出异议，但未提供证据予以反驳，故对于张玉飞因本次交通事故构成十级伤残予以确认。张玉飞为非农家庭户口，根据业已发布的本市城镇居民残疾赔偿金的计算标准，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于张玉飞定残时已满68周岁未满69周岁，故计算12年，张玉飞构成十级伤残，现张玉飞主张按69,442元/年计算伤残赔偿金，予以准许，该项金额为83,330.40元；3.精神损害抚慰金，张玉飞因本次交通事故受伤，构成十级伤残，根据张玉飞的伤残程度支持5,000元；4.护理费，根据张玉飞的受伤情况，确认该费用为50元/天，结合司法鉴定结论以及住院期间的护工费用，该费用确认为7,040元；5.残疾辅助器具费（护理床），根据张玉飞伤情，其所主张费用尚属合理，确认1,180元；6.交通费，该费用应当以正式票据为证，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相结合，张玉飞未提供与其诉请相对应的票据，根据张玉飞的实际就医情况，交通费酌定为300元；7.律师费，张玉飞为维护自身权益而委托律师处理双方争议，故其主张律师费并无不当，但主张金额过高，基于案情酌定为3,000元。至于赵士芳已垫付的65,000元,应在赵士芳承担赔偿责任的范围内进行抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，一审法院判决如下：一、赵士芳赔偿张玉飞医疗费133,345.89元、残疾赔偿金83,330.40元、住院伙食补助费770元、护理费7,040元、营养费3,600元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元、交通费300元、残疾辅助器具费（护理床）1,180元、衣物损失费200元，合计236,716.29元中的70%，计165,701.40元，扣除已支付的65,000元，余款100,701.40元于判决生效之日起十日内支付；二、赵士芳于判决生效之日起十日内赔偿张玉飞律师代理费3,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,941.30元，减半收取计2,470.65元，由张玉飞负担741.15元,由赵士芳负担1,729.50元。本院二审期间，双方当事人均未依法提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据交警部门出具的道路交通事故认定书，赵士芳对涉案事故的发生负主要责任，张玉飞负次要责任。一审法院据此并结合事故发生情况、综合在案证据认定赵士芳承担70%的赔偿责任，并无不当，本院予以确认。关于医疗费中使用进口器材所花费的费用，本院认为，张玉飞及其家属并非专业医疗人员，其治疗过程均是在遵从医嘱的情况下进行，医生在综合考虑其病情及康复需求的前提下，在治疗中使用进口材料并无不当。赵士芳虽上诉称国内相关器材可代替张玉飞治疗中所用到的进口器材，但并未提供充分有效证据加以证明，故本院对其该项上诉理由不予采信。综上所述，赵士芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,941.30元，由上诉人赵士芳负担。本判决为终审判决。审判员  韩朝炜二〇二〇年十二月二十八日书记员  陆 薇附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。