河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5678号上诉人（原审被告）：谢运道，男，汉族，1966年3月3日出生，住固始县。上诉人（原审被告）：郭莉，女，汉族，1981年12月21日出生，住固始县。二上诉人委托诉讼代理人：丁中亚，河南振蓼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）魏昌银，男，汉族，1971年10月1日出生，住固始县。上诉人谢运道、郭莉因与被上诉人魏昌银民间借贷纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初6224号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年12月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢运道、郭莉的委托诉讼代理人丁中亚，被上诉人魏昌银到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。谢运道、郭莉事实请求：1、改判固始县人民法院（2020）豫1525民初6224号民事判决第一项为498680.79元，不服金额3387.21元，改判第二项为不承担连带责任；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：上诉人与被上诉人因民间借贷纠纷一案，不服固始县人民法院于2020年11月24日作出的（2020）豫1525民初6224号民事判决第一项、第二项，提起上诉，主要理由如下：一、一审判决谢运道偿还借款本金502068元是错误的，依法应当是498680.79元；借款利息已经支付到2020年3月28日，而不是3月26日。根据（2020）豫1525民初6224号民事判决第3页倒数第3行认定本金应为527906元，2019年8月3日，支付利息36000元，实际应付利息为6774.79元（527906×15.4%/12），多付29225.21元，抵付本金后，本金应为498680.79元。一审判决认定本金502068元的错误在于2019年8月3日，支付利息36000元，利息计算没有按照借条约定的“每一个月偿还利息一次”方法进行计算，而是按照提前半个月付息的方式进行计算即527906×15.4%/12×1.5，正确计算应是527906×15.4%/12×1。鉴于借款利息不能按照提前半个月付息的方法进行计算，该半个月的借款利息应当抵付本金。一审判决第4页第1自然段认定此后月利息为6443元是错误的，应当是6399.74元；认定支付利息为7个月23天是错误的，应当是7个月25天。二、一审判决郭莉承担连带清偿责任是错误的，依法应当免除郭莉保证责任。根据借条载明内容：“借款期限自2018年12月15日至2019年6月14日”，借条没有约定保证方式及保证期间。依照《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”、第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”的规定，鉴于被上诉人魏昌银自2019年6月14日还款期满至2020年9月22日起诉时从未要求保证人承担保证责任，所以，保证人免除保证责任。对此，被上诉人魏昌银当庭辩解说“不好意思找郭莉，所以一直没有找郭莉要钱”。同时，上诉人谢运道鉴于自己系固始县人民法院执行局办理多个案件的被执行人，故谢运道自2018年12月15日借款后一直、连续地使用郭莉银行卡进行的正常支付利息活动。一审认为谢运道使用郭莉银行卡所进行的正常支付利息行为，开始计算保证合同的诉讼时效，不但缺乏依据，而且没有说明从哪一次使用郭莉银行卡支付利息时开始计算保证合同的诉讼时效及其理由。根据担保法司法解释规定，保证期间是除斥期间。所以，保证期间不因上诉人谢运道实施正常支付利息活动而改变。综上所述，魏昌银没有在保证期间要求郭莉承担保证责任，依法应免除郭莉的保证责任。一审判决假设前提条件并适用担保法司法解释第三十四规定是完全错误；同时，计算借款本金及后期借款利息的数额是错误的。所以，上诉人提起上诉，请予支持。魏昌银答辩称，一审判决正确，上诉理由不能成立。魏昌银向一审法院起诉请求：1、请求法院判令两被告立即偿还原告600000元借款；2、请求法院判令被告承担本案的诉讼费及合理支出。一审法院认定事实：被告谢运道于2018年12月15日向原告借款600000元，并向原告出具借条一份，该借条载明：“借条借款人谢运道于2018年12月15日向出借人魏昌银借款人民币大写陆拾万元整元，小写￥600000.00元，支付方式，当面支付现金/银行转账，借款期限6个月，即从2018年12月15日至2019年6月14日，利息为月息3分，即每月利息18000元，借款人每一个月偿还利息一次，否则出借人有权提前收回全部借款本息。如借款人到期不能偿还借款，出借人可依法起诉，由此产生的诉讼费、财产保全费、交通住宿费等全部由借款人承担。借款人（签名并盖指印）：谢运道身份证号：xxxxxxxx手机号：138××××****担保人（签名并盖指印）：郭莉身份证号：xxxxxxx手机号：135××××****备注：1、提供借款人、担保人身份证复印件附后；2、诉讼送达地借款人：谢运道担保人：郭莉”。原告同时扣除预付利息18000元，实际借款本金为582000元。被告于2019年1月15日支付利息18000元、2019年3月29日支付利息36000元、5月17日支付利息18000元、2019年6月17日支付利息18000元、2019年8月3日支付利息36000元、2020年又通过他人支付利息50000元。按照民间借贷利率最高不得超过全国银行间同业拆借一年期贷款市场报价利率的四倍即年利率15.4%计算，利息超过的部分应计算为偿还本金。因此，原、被告间的借款本金及利息应认定：①2019年1月15日，支付利息18000元，实际应付利息为7469元（582000×15.4%÷12），多付10531元，抵付本金后，本金应为571469元；②2019年3月29日，支付利息36000元，实际应付利息为11000元（571469×15.4%÷12×1.5），多付25000元，抵付本金后，本金应为546469元；③2019年5月17日，支付利息18000元，实际应付利息为10520元（546469×15.4%÷12×1.5），多付7480元，抵付本金后，本金应为538989元；④2019年6月17日，支付利息18000元，实际应付利息为6719元（538989×15.4%÷12），多付11083元，抵付本金后，本金应为527906元；⑤2019年8月3日，支付利息36000元，实际应付利息为10162元（527906×15.4%÷12×1.5），多付25838元，抵付本金后，本金应为502068元；⑥此后月利息应为6443元（502068×15.4%÷12）。双方认可在2020年度支付利息50000元，被告另支付利息7.76个月（50000元÷6443），即7个月零23天，支付利息时间应计算至2020年3月26日止。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告谢运道向原告魏昌银借款600000元应当按约定还本付息。谢运道扣除借款预付利息部分实欠原告借款本金582000元，后被告陆续向原告偿还借款利息，对超过年利率15.4%的部分应作为偿还本金。因此，截止2020年3月3日被告谢运道仍欠原告借款本金498893.97元，依法予以确认。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条规定：连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。担保人郭莉于2019年8月3日通过其本人账户向原告还款36000元，应广义理解为原告向担保人主张了权利，自2019年8月3日后，保证期间转化为诉讼时效，原告于2020年9月22日起诉，在保证合同的诉讼时效期间内，因此，郭莉的担保责任没有免除，应承担连带责任。综上所述，原告的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告谢运道于本判决生效后三十日内偿还原告魏昌银借款本金502068元及利息（利息以本金502068元为基数，按全国银行间同业拆中心2020年10月发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算，从2020年3月26日起计算至借款实际付清之日止）；二、被告郭莉对上述借款本息，承担连带清偿责任；三、驳回原告魏昌银的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费9800元，减半收取计4900元，由被告谢运道负担。二审期间，当事人未提交新的证据。二审经审理对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，案涉借款发生于2018年12月15日，借款期限为六个月，利息每个月支付一次。在借款到期后，二上诉人未能按照约定足额支付借款本金及利息，已属违约。上诉人于2019年6月17日支付18000元，2019年8月3日支付36000元，中间7月份未支付利息，在此情形下，一审法院按照实际支付款项的时间计算利息及扣减本金数额，并不侵害上诉人的合法权利，应予支持。上诉人郭莉作为保证人，以其名下银行卡向被上诉人还款的行为，应视为被上诉人向其主张了保证责任，自第一次还款行为开始，保证期间转化为诉讼时效期间，被上诉人在诉讼时效期间向上诉人郭莉主张权利，依法应予支持。综上所述，上诉人谢运道、郭莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人谢运道、郭莉负担。本判决为终审判决。审判长  买戈良审判员  周振力审判员  付 巍二〇二〇年十二月二十八日法官助理李艺璇书记员余露