陕西省大荔县人民法院   民 事 判 决 书     (2020)陕0523民初4056号     原告：黄金善，男，1959年5月11日出生，汉族，住所陕西省商洛市商州区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：常长锁，系陕西谏言律师事务所律师。   委托诉讼代理人：朱红娥，系陕西谏言律师事务所律师。   被告：史志军，男，1970年7月6日出生，汉族，住所大荔县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   被告：吝军海，男，1950年7月14日出生，汉族，住所渭南市临渭区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人，马国胜，系陕西高得律师事务所律师。   被告：王小仓，男，1961年5月21日出生，汉族，住所大荔县，公民身份号码：61212XXXX105210513。   委托诉讼代理人：李文升，系陕西唯成律师事务所律师。   原告黄金善与被告史志军、吝军海、王小仓提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月15日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，本院追加王小仓为共同被告。原告的委托诉讼代理人朱红娥、被告吝军海及其委托诉讼代理人马国胜、被告史志军、被告王小仓及其委托诉讼代理人李文升到庭参加诉讼。原告黄金善及其委托诉讼代理人常长锁经本院传票传唤均未到庭。本案现已审理终结。   原告黄金善向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令三被告赔偿原告医疗费43915.73元、住院伙食补助费570元（19天×30元）、后续治疗费20000元、误工费18000元（180天×100元）、护理费12000元（120天×100元）、营养费1800元（60天×30元）、交通费1000元、鉴定费2800元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金82303.44元，共计182389.17元，被告垫付40000元，剩余损失142389.17元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告受雇于被告史志军，从事安装水泥瓦工作。2020年4月23日，原告在给被告吝军海家安装水泥瓦时，由于水泥瓦从中断裂，原告从房上摔下受伤，随后送至大荔县中医医院治疗，住院19天，被告垫付医疗费40000元，其余损失未赔付，故依据侵权责任法》第34条和《人身损害赔偿司法解释》第11条之规定，请求法院依法支持原告诉请。   被告史志军辩称，他受雇于被告王小仓，不应承担责任，且本次事故是因为水泥瓦断裂致使原告摔下受伤，不是因为他的失误。   被告吝军海辩称，原告系给被告史志军提供劳务，其雇主系被告史志军。他将搭建水泥瓦的工作交付给了红星瓦厂，红星瓦厂的负责人王小仓又将搭瓦的工作交给被告史志军和原告等四人完成，被告吝军海并不认识包括原告和被告史志军在内搭瓦的任何一人，因此，被告吝军海和红星瓦厂之间系承揽关系，与原告等四人之间不存在雇佣关系，吝军海在本案中也无任何过错，故原告的损失应按照其自身和史志军各自的过错承担相应的责任，被告吝军海不承担赔偿责任。同时，涉及到水泥瓦质量原因或者有瓦厂其他责任致使原告受伤，应由提供方红星瓦厂承担责任，原告未起诉水泥瓦厂视为原告对该部分的放弃。原告自行委托鉴定产生的鉴定意见书系单方委托，不符合司法鉴定的程序，故对该鉴定意见不认可。对原告首次入院医疗费票据中涉及原告支付胆囊炎、胆总管结石、胆囊结石部分的费用与本案无关联性，应予扣除，原告第二次入院的收费票据与本案无关联性，也应予以扣除；关于后续医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金不能以其单方委托鉴定出具的书面意见作为计算的依据。其中，原告的损失不应计算误工费；鉴定费应由原告自行承担该部分费用；原告主张的精神抚慰金无法律依据，不应支持。   被告王小仓辩称，他不是本案适格被告，不应承担责任，案涉红星瓦厂全名大荔县红星水泥制品厂，经营者为王建武，系他儿子。本案涉及的搭建水泥瓦，系大荔县红星水泥制品厂通过王小仓承揽给史志军，与他个人没有关系。原告受雇于史志军，与大荔县红星水泥制品厂、王小仓之间均不存在任何法律关系。原告未提供证据证明本次事故系因水泥瓦断裂，原告如何受伤的，他并不清楚，原告主张的精神抚慰金无法律依据，不应支持。本案涉及的是提供劳务者受害责任问题，不涉及用工单位责任问题，原告依据《侵权责任法》第34条和《人身损害赔偿司法解释》第11条主张赔偿明显不当。   诉讼中，原告黄金善为支持其主张，向本院提交证据：第一组：录音一份，证明原告受伤是因水泥瓦断裂所致，其受雇于王小仓；第二组：诊断证明、病历、医疗费票据，证明原告的损失情况；第三组：鉴定报告、鉴定费票据，证明原告的伤残等级及后续治疗费、误工期、护理期、营养期以及鉴定费数额。   庭审中，对于原告黄金善提交的证据，被告史志军未发表质证意见。   被告吝军海的质证意见为：第一组证据，因原告未在一审举证期限届满前提出，故证据失权，不予质证；第二组证据中第一次住院的诊断证明无异议，出院诊断中的胆囊炎、胆总管结石、胆囊结石部分的病历不能证明是由于本次事故引起的，与本案亦无因果关系，故该部分证据无关联性，达不到原告的证明目的，涉及的该部分费用应予扣除。第二次住院病历及费用清单均与本案无关联性，达不到其证明目的，相应费用亦不认可。原告的病历足以证明原告的职业是农民，原告的损失应按农村居民标准计算；第三组证据，鉴定意见书和鉴定费票据，因鉴定系原告单方委托，均不予认可。   被告王小仓的质证意见为：第一组证据，因原告未在一审举证期限届满前提出，故证据失权，不予质证；对第二、三组证据的真实性认可，关联性、合法性的质证意见同吝军海质证意见一致。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                          诉讼中，被告吝军海为支持其辩称，向本院提交证据：第一组：证人证言，证明被告吝军海家房屋安装水泥瓦是由红星瓦厂完成工作，被告吝军海与红星瓦厂之间系承揽关系，原告所受伤害不应由被告吝军海承担；第二组，证明一份、村委会证明一份，证明2020年5月5日被告吝军海通过其儿子吝小亮向红星瓦厂付清了全部搭瓦款。   庭审中，对被告吝军海提交的证据，原告的质证意见为：第一组证据，证人联系的王小仓和吝军海达成承揽协议，二人系承揽关系，与原告没有关系；XX组XX村委会出具的证明真实性认可，但与本案无关联性。   被告史志军对上述证据未发表质证意见。   被告王小仓的质证意见为：第一组证据，认可证人出庭陈述的证言，不认可其庭前提交的书面证言，与当庭不符，关联性和证明目的均不认可；第二组证据无异议。   诉讼中，被告王小仓为支持其辩称，向本院提交证据：第一组：王小仓身份证复印件及家庭户口本复印件一份，证明被告王小仓的身份信息、王小仓与王建武系父子关系；第二组：大荔县红星水泥制品厂营业执照复印件及大荔县环境保护局文件复印件，证明1、大荔县红星水泥制品厂的经营信息，2、大荔县红星水泥制品厂的经营范围；第三组：吝军海家安装水泥瓦安装费结算清单，证明被告史志军与大荔县红星水泥制品厂之间系承揽关系；第四组：借条复印件一份，证明被告史志军垫付的医疗费4万元是从大荔县红星水泥制品厂借的款。   庭审中，对于被告王小仓提交的证据，原告的质证意见为：对第一组证据真实性无异议，达不到证明目的；对第二组证据无异议；对第三组证据的真实性不认可；对第四组证据不发表质证意见，与本案没有关系，真实性无法确认。   被告史志军的质证意见为：对第一、二组证据无异议；对第三组证据的真实性不认可，结算数字属实，但他没有见到钱，因为这个事故钱被瓦厂扣了；对第四组证据无异议。   被告吝军海的质证意见为：对第一、二、三组证据无异议，第四组证据达不到证明目的。   诉讼中，被告史志军在举证期限内未向本院提交证据。     本院对原告黄金善提交的证据认定如下：第一组证据，系原告女儿与被告史志军间的录音资料，原告未在举证期限内提出，且该录音在诉讼过程中形成，对话双方均与本案有利害关系，故该证据的证明力本院不予认定；第二组证据，来源合法，客观真实，与本案相关联，故可作为认定案件事实的依据；第三组证据鉴定意见书，被告吝军海、王小仓对原告单方委托的鉴定意见书不认可，但经本院释明，双方均未申请司法鉴定，亦未提供能够推翻该鉴定意见书的证据，故本院对该鉴定意见书的证明力予以认定。   本院对被告吝军海、王小仓提交的证据认定如下：被告吝军海、王小仓提交的证据来源合法，客观真实，与本案相关联，可作为认定案件事实的依据。      根据当事人的陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2020年4月，被告吝军海因建设其位于渭南市临渭区XX镇XX村的家需要搭瓦，经案外人郭满清介绍由被告王小仓承揽搭瓦事项，价格为一平米70元，结束后以实际测量的面积结算。被告王小仓提供水泥瓦，并联系被告史志军负责搭瓦，王小仓以一块搭瓦8元，一块边瓦1元的价格给史志军支付报酬。被告史志军联系原告与其他两名案外人一起去吝军海家搭瓦，以小工一天120元，大工一天150-180元的价格给原告及其他工人支付报酬。2020年4月23日早上，原告与被告史志军和其他两名工人共同在被告吝军海家房顶搭瓦时，原告不慎从房顶摔下，被送至大荔县中医医院，经诊断为左侧多发髋臼骨折、左侧持桡骨骨折、左侧三角骨骨折、腰1椎体压缩性骨折、腰4椎体滑脱、胆囊炎、胆总结石、胆囊结石，住院7天。2020年4月30日，原告在大荔县中医医院办理了出院手续，随即又办理了入院手续，从该院的骨一科转至外二科，经诊断为梗阻性黄疸、胆总管结石、胆囊结石、左髋骨骨折+左桡骨骨折切开复位内固定术后、双侧胸腔积液、双肺坠积性肺炎、左侧坐骨骨折、腰1椎体压缩性骨折、腰4椎体滑脱，住院12天。原告住院期间，被告史志军垫付40000元。   2020年7月30日，原告的委托代理方陕西谏言律师事务所委托陕西公正司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，鉴定意见为：1、黄金善脊椎损伤属十级伤残；左腕部损伤属十级伤残；骨盆损伤属十级伤残；2、黄金善取除内固定后续治疗费预计为20000元；3、黄金善误工期为 180日，护理期为120日，营养期为60日。   另查明，事故发生后，吝军海与水泥厂的王锴结算了吝军海家搭瓦的工程总价款为15700元，王小仓与史志军结算了吝军海家搭瓦的活应付给史志军的报酬为2645元。   本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于原告与第一被告史志军存在何种法律关系。原告主张其受雇于第一被告史志军，被告史志军对此无异议，结合本院在诉讼中查明的事实，史志军以瓦的数量、单价揽活，以每天固定工资给原告支付报酬，且本次工作结束后，第一被告史志军亦是以每天150元的价格给其他工人结算了工资，由此可认定原告与第一被告史志军间形成个人劳务关系，故对原告主张其受雇于被告史志军的意见，本院予以支持。被告史志军作为接受劳务一方，应对原告的损失承担相应的赔偿责任。原告黄金善作为一个完全民事行为能力人，且常年从事该工作，在工作过程中没有尽到谨慎的安全注意义务，造成摔伤，自身也应承担相应的过错责任。综合本案案情，被告史志军与原告黄金善应按照8:2的比例承担责任为宜。原告与被告史志军均认为原告受伤系瓦片断裂所致，但诉讼中双方均未提交相应的证据支持其主张，故对该意见本院不予采纳。   承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。关于三被告之间存在何种法律关系。本案中，被告吝军海经人介绍将其家中搭瓦的活以一平方70元的价格包给王小仓，按其交付的劳动成果支付报酬，王小仓负责提供水泥瓦并联系搭瓦的工人。之后王小仓联系史志军负责搭瓦，史志军在工作过程中，独立完成工作，不受王小仓的指挥、管理和监督。因此，吝军海与王小仓、王小仓与史志军之间分别形成法律上的承揽关系。原告主张被告吝军海与被告王小仓均应承担赔偿责任，但未提交证据证明二被告在定作、指示或者选任中存在过失，故该主张本院不予支持。被告王小仓辩称其不是本案的适格被告，水泥厂是实际承揽方，但本次诉讼中，其未提交证据证明在与吝军海、史志军沟通过程中，已向双方出具水泥厂的授权委托手续，或已释明自己的行为系职务行为，代表的是水泥厂，故对该辩称意见本院不予采纳。     根据陕西省统计部门公布的相应数据以及本案的实际情况，本院确定原告的损失为：一、医疗费：根据医疗费票据确认为43915.73元；二、营养费：1800元（30元/天×60天）；三、住院伙食补助费：5700元（30元/天×19天）；四、护理费：12000元（100元/天×120天）；五、误工费：根据陕西省2019年度私营单位农、林、牧、渔业平均工资确认为15300元（85元/天×180天）；六、残疾赔偿金：根据原告事故发生前的收入及居住情况，应按农村居民标准确定为29582.4元（12326元×20年×12%）；七、后续治疗费：20000元；八、精神抚慰金：酌定2000元；九、鉴定费：非正式票据，不予支持；十、交通费：酌定300元。以上损失共计130598.13元，被告史志军应在其责任范围内承担104478.5元（130598.13元×80%），其垫付的40000元，应予扣减，剩余应承担的赔偿数额为64478.5元。依照《中华人民共和国侵权法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、由被告史志军自本判决生效之日起三十日内赔偿原告损失64478.5元（已扣减垫付费用40000元）；   二、驳回原告的其他诉讼请求。   案件受理费3148元，减半收取计1574元，由被告史志军负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。           审  判  员    王亚维                                       二〇二〇年十二月二十八日     法官助理    曹媛媛   书   记 员   张帅            1