江苏省沛县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0322民初85号 原告（反诉被告）:上海亿颖空调设备工程有限公司,住所地上海市嘉定区南翔镇德力西路********。 法定代表人：吴亚君，执行董事。 委托诉讼代理人：张金铭，上海市光明律师事务所律师。 被告（反诉原告）:徐州华恒昌文化旅游发展有限公司,住所,住所地沛县大屯镇龙湖大道**div> 法定代表人：董华，董事长。 委托诉讼代理人：亓红，沛县沛城法律服务所法律工作者。 原告上海亿颖空调设备工程有限公司（以下简称亿颖公司）与被告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司（以下简称华恒昌公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告亿颖公司的委托诉讼代理人张金铭、被告华恒昌公司的委托诉讼代理人亓红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 亿颖公司向本院提出诉讼请求：1.判令华恒昌公司支付亿颖公司工程款253327元；2.判令华恒昌公司支付亿颖公司逾期付款违约金，以253327元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，从起诉之日起计算至上述款项付清之日止；3.本案诉讼费用由被告承担。后变更诉讼请求为：1.判令华恒昌公司支付亿颖公司工程款208228元；2.判令华恒昌公司支付亿颖公司逾期付款违约金，以208228元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，从起诉之日起计算至上述款项付清之日止；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年3月，亿颖公司根据华恒昌公司“徐州华恒昌住宿船空调安装工程”招标文件制作并提交投标书。中标后，双方于2013年4月15日签订《建设工程施工合同》，约定由亿颖公司承包华恒昌公司位于沛县千岛湿地“徐州华恒昌住宿船空调安装工程”。工程开工日期为2013年4月15日，竣工日期为2013年6月15日，质保期两年。合同价格为930000元，华恒昌公司已付780000元，尚欠150000元。施工过程中，由于图纸设计存在问题，华恒昌公司要求更换配件，因此新增工程款259127元，华恒昌公司已付155800元，尚欠103327元，华恒昌公司负责人唐军于2015年11月23日签字确认。现案涉工程已竣工验收并交付使用，且质保期已满，华恒昌公司尚欠工程款253327元未付。 华恒昌公司辩称，亿颖公司主张的工程款及违约金无事实和法律依据。1.合同签订后，亿颖公司进行了施工，华恒昌公司已付清工程款，且由于财务人员的疏忽，多支付了15800元，共计945800元。但案涉工程尚未竣工验收且无法使用，华恒昌公司多次催告无果，现已超过合同约定的竣工日期四年半之久，亿颖公司构成根本违约，华恒昌公司已提起反诉。2.亿颖公司主张的因设计存在问题增加工程款208228元无事实依据。其一，根据双方合同通用条款6.1条第三款以及专用条款第八条的约定，该追加事项的实质是设计变更和价款变更，因该追加事项不是设计方提交的设计变更通知单，唐军既不是华恒昌公司的法定代表人，也不是发包方派驻的工程师，其无权签字确认；且唐军只是对数量、型号进行审核，并非对价格认可，亦非确认该追加事项价款由华恒昌公司承担。因此，亿颖公司提交的追加事项单为无效证据。其二，该追加事项载明“因天气寒冷，造成FP全部冻裂”的事实足以证明亿颖公司在施工中使用了劣质材料，因此造成的相关损失应由亿颖公司承担。其三，因该追加事项载明华恒昌公司负责给亿颖公司差价补贴，即使该追加事项真实有效，也只证明华恒昌公司应补贴相关差价，而确认的差价只有28678元。综上，请求法院驳回亿颖公司的诉讼请求。 华恒昌公司向本院提出反诉请求：1.判令亿颖公司返还华恒昌公司安装设备款945800元、赔偿住宿船房间装修维修费用30000元、购置空调费用127000元、违约金1000000元、代理费130000元，合计2232800元；2.驳回亿颖公司对华恒昌公司的诉讼请求。事实和理由：2013年4月15日，华恒昌公司与亿颖公司签订《建设工程施工合同》，约定由亿颖公司承包华恒昌公司住宿船空调安装工程，开工日期为2013年4月15日，竣工日期为2013年6月15日，合同价格为930000元，质保期自工程竣工备案合格之日起两年。合同签订后，亿颖公司进行了施工，华恒昌公司已付清工程款，且由于财务人员的疏忽，多支付了15800元，共计945800元。因亿颖公司在施工过程中使用劣质材料，致使安装的设备冻裂漏水，造成已装修好的住宿船房间损坏，华恒昌公司为修复房间支付装修费30000元，该笔款项应由亿颖公司赔偿。由于亿颖公司一再拖延工期，对华恒昌公司住宿船的营业造成严重影响，华恒昌公司为维持营业另行购买分体空调40个，货款127000元，该笔款项应由亿颖公司赔偿。案涉工程至今尚未竣工验收且无法使用，根据双方合同专用条款第47.3条约定，亿颖公司应支付违约金6000000余元，华恒昌公司现主张违约金1000000元。亿颖公司未按约履行合同义务，华恒昌公司依法提起反诉，并与沛县沛城法律服务所签订了诉讼代理合同，支付代理费130000元，根据双方合同专用条款第35.2条约定，该笔款项最终应由亿颖公司承担。亿颖公司没有能力履行合同义务，构成根本违约，双方之间签订的《建设工程施工合同》依法应予解除，亿颖公司收取的安装设备款945800元应予返还，并赔偿华恒昌公司相关损失。 亿颖公司针对反诉请求辩称，1.华恒昌公司要求返还安装设备款945800元不符合双方合同约定，无事实及法律依据；2.关于装修费30000元，华恒昌公司未提供证据证明；3.关于空调购置费，华恒昌公司未提供证据证明购置了空调并用于案涉工程项目；4.关于违约金，不符合双方合同约定，没有事实和法律依据；5.关于代理费，不符合法律规定；6.华恒昌公司请求驳回亿颖公司对华恒昌公司的诉讼请求，不符合法律规定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 华恒昌公司将位于沛县千岛湿地的徐州华恒昌住宿船空调安装工程发包给亿颖公司施工。2013年4月15日，华恒昌公司作为甲方、亿颖公司作为乙方签订建设工程施工合同，双方约定由亿颖公司承包华恒昌公司住宿船空调安装及空调机房设备安装全部施工内容（另行约定除外）；合同工期为总日历天数60天；开工日期为2013年4月15日，竣工日期为2013年6月15日；工程质量标准：承包人在确保发包人及本合同明确的质量标准的基础上，工程质量必须达到“合格”标准，如果本合同工程因承包人原因未能达到“合格”要求，由承包人承担达到合格标准所发生的一切费用；合同价款为固定价930000元；合同价款调整方法：1.本工程采用的是固定总价合同，工程变更造成合同价款调整原则是：（1）投标文件中有相应综合单价的，按照相应的综合单价计取相应费用；（2）投标文件中有类似综合单价的，参照类似综合单价计算相应费用；（3）投标文件中没有类似综合单价，由施工方根据《江苏省安装工程计价表》（2004）、《江苏省建设工程费用定额》（2009）、苏建价【2011】812号文件及相关造价文件计算出相应合理的综合单价，报经甲方批准后作为工程计算依据；付款方式：合同签订后按工程形象进度支付工程进度款，以乙方月报、经甲方工地出场代表签字为准，第一次付款为室内主管道工程施工完成后一周内支付整个空调系统标底总价的10%作为第一次进度款；设备主机定货时甲方向乙方支付主机总价的30%，设备主机进场后三天内付清余款，专款专用；室内工程施工完成并经调试合格后再支付室内空调系统标底总价的40%作为第三次工程进度款；工程竣工验收后，甲方收到乙方报送的完整、合格的工程结算资料后在60日内完成工程审计工作，审计完成后一周内凭乙方全额发票支付至审计值的95%，剩余5%作为质保金，质量保证期（竣工验收合格后2年）满后一个月内一次付清（无息）。若在乙方提交满足结算审计要求的结算资料后，甲方不在合同规定时间内完成审计工作，则以乙方报送的工程结算为准；工程变更价格按照承诺书中优惠比例计算，设计变更须有设计方的设计变更通知单，并经发包人盖章后认可，现场签证须有监理方和发包人签字盖章后方为有效；竣工结算价=固定总价+设计变更引起的价款增减+现场签证费用+奖罚款-甲供材-水电费-其他；工程质量未达到甲方要求的质量等级标准，甲方可要求乙方返工，直到达到合同约定条件，并由乙方承担返工费用。返工后仍达不到的，乙方应承担违约责任，支付合同价3%的违约金，并返工至合格为止；承包方应在合同约定的工期内保证本标段工程全部竣工，如果不能如期竣工，每迟后一天竣工，承包方应向发包方支付违约金2000元/天；迟后竣工天数超过7天，从第8天起，承包方应向发包方支付违约金4000元/天。承包人承包的工程质量必须符合国家质量验收标准，如不符合国家验收标准所发生的一切返工费用及由此给发包人造成的经济损失均由承包人承担，此项赔偿不能解除承包人完成工程的责任和合同规定的其他责任，如因施工质量导致安全隐患或工程质量通病留下后患，承包人承担事故处理的一切费用、工程恢复的费用及因此而造成后续工程延误费用。发包方华恒昌公司派驻的工程师为夏登兵，职务为工程部经理，职权：代表发包人行使权力和履行义务，主持开展施工现场的全面管理工作。合同落款发包人处加盖“徐州华恒昌文化旅游发展有限公司”印章，承包人由张益勇签字并加盖“上海亿颖空调设备工程有限公司合同专用章”。 2015年11月18日，亿颖公司向华恒昌公司住宿船项目部出具住宿船空调更换FP追加事项清单，“致华恒昌发展旅游有限公司住宿船项目部由于住宿船空调工程在原有的图纸设计中存在着FP设备功率太小，与住宿船现场使用性发生差距冲突，因工期拖延及天气寒冷原因，造成FP全部冻裂，经双方洽谈，在更换原FP的同时，甲方要求对原FP功率进行加大，要求我方给予合理报价，甲方负责给与乙方差价补贴。现我方对此工程进行报价，请贵方给予签字确认。具体报价如下…”FP设备更换后最终报价为103327元，其中更换部分为28678元，其余部分为新增。清单下方甲方处由“唐军”签字，并注明“数量、型号、已审核”。 2015年12月5日，亿颖公司向华恒昌公司出具《致关于立即安装完毕并调试的回复函》，载明：“徐州华恒昌文化旅游发展有限公司贵公司发出的函本公司已收到。至于贵公司要求本公司在2015年12月16号前完成最后的安装及调试工作，并且说：经多次电话联系我公司一直未安排人员上门。本公司现来函并给予回复。我公司一直有人员在现场，至于我公司人员离开的时间是贵公司自己在安排加装加热泵的过程中离开的，要求再次上门的时间，我公司人员于接到通知第二天下午到达现场的，至于贵公司要求本月16号前需完成最后的调试工作，本公司回复是，在贵公司条件不充足的条件下，本公司不认可此项决定，也不承担违约责任与赔偿损失，造成工期延误至今，我们会遵守原始合同的相关案例。因为我们只有原始合同一份。” 2018年8月10日，亿颖公司就涉案工程造价问题向本院提交鉴定申请书，本院依法委托江苏华兴工程造价咨询有限公司（以下简称华兴公司）进行鉴定。期间，因申请人亿颖公司未及时交纳鉴定费，华兴公司于2019年3月11日向本院发出《提请委托人催促鉴定申请人缴付鉴定费的函》。本院收到该函后，及时与申请人亿颖公司联系并催促其交纳鉴定费，但亿颖公司至今未交纳。2019年4月4日，华兴公司向本院发出《终止鉴定退案函》，载明“……我方自2019年1月14日接受委托至今已两次电话（几次短信通知）通知申请方代理人缴付鉴定费10414元，并于2019年3月11日向法院提交了‘提请委托人催促鉴定申请人缴付鉴定费的函’至今未交，致使鉴定工作无法继续进行，我方要求终止鉴定，并退还所有鉴定材料”。 双方一致认可，华恒昌公司已经支付亿颖公司工程款935800元，返还保证金10000元。华恒昌公司主张华恒昌公司为维持住宿船正常营业、减少损失，另行购买空调并支付价款124154元。 本院认为，亿颖公司具备施工资质，其与华恒昌公司之间签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，对双方均有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。双方合同于2013年4月签订并施工，时至今日仍未竣工验收，《中华人民共和国》合同法第九十四条规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案在审理过程中，2018年4月26日庭审中华恒昌公司主张解除合同，符合《中华人民共和国》合同法第九十六条关于通知解除的情形，本院予以支持，本院确认双方合同已经于2018年4月26日解除。《中华人民共和国》合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”第九十八条规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”根据双方现有证据可以看出，涉案安装工程至今没有竣工验收的原因是多方面的，主要原因在于设计本身，双方在施工过程中一直在协商变更，至今双方也未能形成一致意见。 一、关于本诉请求。 （一）关于工程款数额的确定。 亿颖公司要求华恒昌公司支付工程款208228元及逾期付款违约金，亿颖公司于庭审中自认已收到华恒昌公司支付的工程款935800元，该笔款项包含合同项下780000元与增项155800元，被告华恒昌公司抗辩华恒昌公司已向亿颖公司支付工程款945800元，工程款已付清，并多支付了15800元，华恒昌公司在追加事项确认前即2015年11月18日前已向亿颖公司支付945800元工程款，并非亿颖公司所主张的合同项下780000元与增项155800元。 本院认为，1、双方于2013年4月15日签订的建设工程施工合同中约定的工程价款为固定价930000元；2、2015年11月18日，亿颖公司向华恒昌公司住宿船项目部出具住宿船空调更换FP追加事项清单中载明“…经双方洽谈，在更换原FP的同时，甲方要求对原FP功率进行加大，要求我方给予合理报价，甲方负责给与乙方差价补贴。现我方对此工程进行报价，请贵方给予签字确认。具体报价如下…”报价总额为103327元，亿颖公司报价后，华恒昌公司职工唐军签字确认“数量、型号、已审核”，该追加事项单上的103327元作为增加的工程款，根据双方的合同约定应有华恒昌公司承担。因此，总工程款为1033327元（930000元+103327元）。 双方一致确认华恒昌公司已支付945800元，其中工程款935800元，返还保证金10000元，因此，华恒昌公司已支付工程款935800元，尚欠工程款97527元（1033327元-935800元）。因双方合同已经解除，亿颖公司已经履行完毕部分的价值，已物化为涉案工程的一部分，剩余工程款华恒昌公司应当支付。因双方合同已经解除，工程至今未竣工验收，亿颖公司主张工程款利息不予支持。 二、关于反诉请求。 关于华恒昌公司主张的购置空调的损失127000元，根据华恒昌公司提供的购买空调的合同，华恒昌公司为维持经营，购买五强空调支出124154元，对空调的品牌、数量本院也实地进行核实，与华恒昌公司的合同可以相互印证，对华恒昌公司购买空调支出124154元本院予以确认。本院认为，从2015年12月5日亿颖公司向华恒昌公司出具《致关于立即安装完毕并调试的回复函》载明的内容可以看出，华恒昌公司要求亿颖公司在2015年12月16号前完成最后的安装及调试工作，而亿颖公司并未按照时间要求进行由于亿颖公司最后的安装及调试工作，华恒昌公司如果未进行最后的安装及调试而使用即会陷入擅自使用而承担责任的困境，不使用对华恒昌公司住宿船的营业又会造成严重影响，华恒昌公司为维持正常营业另行购买分体空调支付货款124154元，该笔款项应由亿颖公司赔偿，华恒昌公司主张超过的部分本院不予支持。华恒昌公司反诉要求亿颖公司返还华恒昌公司安装设备款945800元、赔偿住宿船房间装修维修费用30000元、违约金1000000元、代理费130000元均无事实或者法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海亿颖空调设备工程有限公司工程款97527元； 二、反诉被告上海亿颖空调设备工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿反诉原告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司购买空调损失124154元； 三、驳回原告上海亿颖空调设备工程有限公司、反诉原告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费5130元，由原告上海亿颖空调设备工程有限公司负担3155元，由被告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司负担1975元；反诉案件受理费24662元，由反诉原告徐州华恒昌文化旅游发展有限公司负担23291元，反诉被告上海亿颖空调设备工程有限公司负担1371元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长 刘 伟 人民陪审员 滕 娟 人民陪审员 郝凤兰 二〇二〇年十二月八日 书 记 员 张 琦