江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0831民初2228号原告：常州市神州园林建设有限公司，住所地常州市武进区湟里镇桃园路**。法定代表人：朱锡荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：金加国，该公司工作人员。委托诉讼代理人：柏玉潭，江苏柏玉潭律师事务所律师。被告：江苏百隆置业有限公司，，住所地金湖县建设路**法定代表人：蒋华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李东仁，江苏金胜来律师事务所律师。原告常州市神州园林建设有限公司（以下至判决主文前简称神州公司）与被告江苏百隆置业有限公司（以下至判决主文前简称百隆置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月5日、2020年10月12日两次公开开庭进行了审理。原告神州公司的委托诉讼代理人金加国、柏玉潭，被告百隆置业的法定代表人蒋华、委托诉讼代理人李东仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。神州公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除双方之间的建设工程施工合同；2、要求被告向原告支付工程款600万元，并承担逾期付款利息及停工材料损失，并在工程拍卖款或折价款中优先受偿；3.被告承担本案诉讼费用。审理中，神州公司将其诉讼请求变更为：要求被告赔偿原告方建造工程的赔偿款5366977.69元，对工程的折价拍卖款享有优先受偿权；并从2012年8月1日起至实际还款之日以5366977.69元为基数按照月息0.75%支付逾期付款利息损失。并由被告承担诉讼费及鉴定费用。事实和理由：2011年1月1日，原被告签订了关于金湖县白马湖风景区酒店AB区及办公楼土建工程施工合同一份，被告将工程发包给原告，总工程款20118648元。2011年9月18日，双方签订补充协议，对原合同进行调整，对付款节点作出重新约定。合同订立后，原告积极履行，但被告因自身原因无法履行合同，也未能按约定及时付款。工程已停工多年，工程款及损失一直未结算。故起诉，请求依法判决。百隆置业辩称：1、双方之间存在建设工程施工合同事实，但在施工过程中由于原告违约，导致工程停工，相关损失除应付工程款不应由被告支付。2、涉案工程因原告原因早已停工，相关工程量双方未结算，原告主张的工程款没有事实和法律依据，被告不予认可。3、至2014年被告已经支付170余万元，根据被告的测算，已不欠原告工程款。4、原告主张的上述工程款、利息等已超过诉讼时效，不应予以支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月1日，原、被告订立金湖县白马湖风景区项目酒店AB区及办公楼土建工程施工合同一份；同年9月18日，双方又订立补充协议一份。根据施工合同及补充协议，百隆置业将金湖县白马湖风景区酒店AB区工程发包给神州公司施工，其中补充协议对付款节点调整为：酒店B区地下室到正负零，酒店A区一层结平浇制结束后甲方（即百隆置业）付给乙方（即神州公司）200万元；第二次结算点，A区2层、B区一层主体结平浇制结束付150万元；第三次结算点，A区三层、B区二层主体结平浇制结束付150万元；第四次结算点，A区四层封顶（即A区主体全部结束）、B区三层主体结平浇制结束付150万元。其余工程的B区第四层主体结平浇制结束付150万元；第五层主体结平浇制结束付100万元。总计甲方付乙方950万元。整个土建项目完工并经质检部门检验通过后十二个月整时再付工程总价的40%，两年整时付清所有工程款。如甲方延期付款，每延误一日，按合同总价的万分之二点五向乙方支付违约金。如甲方延期付款超过10日，乙方有权停工。合同订立后，神州公司组织施工，2012年7月29日停工，未再复工。百隆置业因土地出让合同纠纷于2018年11月2日向本院起诉金湖县前锋镇人民政府，本院于2019年12月30日作出(2018)苏0831民初3284号民事判决；百隆置业不服一审判决，提起上诉，淮安市中级人民法院于2020年10月30日作出（2020）苏08民终840号民事判决。根据（2020）苏08民终840号民事判决书认定的事实，百隆置业与金湖县人民政府发生项目投资关系，百隆置业在约定地块实施投资项目规定的内容；2013年2月5日百隆置业与金湖县国土资源局解除土地使用权出让合同，项目使用的土地使用权被依法收回，此后百隆置业涉案项目陷入停滞状态，直至2013年年底全部停工；生效判决认定百隆置业与金湖县人民政府之间的四份协议均为无效协议，本案所涉工程项目包括在百隆置业与金湖县人民政府项目合同内。审理中，本院委托江苏中科信工程项目管理有限公司对神州公司施工内容进行鉴定，结论为：1、无争议部分鉴定价款5420656.70元。2、有争议部分造价为：（1）临时设施费81206.37元；（2）2011年期间的停工损失482045.87元；（3）2012年期间的停工损失445121.35元；（4）宾馆地下室外墙面防水160163.50元；（5）宾馆地下室外墙面防水保护墙31233.90元。百隆置业认为上述鉴定结论高于(2018)苏0831民初3284号民事案件中鉴定机构作出的结论，应以另案即本院（2018）苏0831民初3284号案件中的鉴定结论为定案依据。本院认为江苏中科信工程项目管理有限公司作出的鉴定意见是因本案审理需要由本院委托作出，原、被告均提供鉴定资料并一直参与其中，且该鉴定意见较为专业的回应了双方提出的问题；而另案的鉴定意见是因审理另案的需要而作出，依据该案原、被告提交的资料鉴定，本案原告神州公司并未参与，故只对该案具有效力；因此本案的鉴定意见对本案具有更直接的关联性，应当作为本案的定案依据。审理中双方对百隆置业已给付工程款1253450元没有争议，本院予以确认。百隆置业主张还为神州公司垫付三木公司货款，另有100000元（2012年10月15日5万元、2012年11月7日5万元）付款差额神州公司不予认可，百隆置业未提交证据证实，故本院对该项主张不予采信，百隆置业可在取得相应证据后另行主张。审理中，原、被告均未提交本案所涉工程土地使用权证、规划许可证、施工许可证等进行工程建设应办理的行政许可证明资料。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，原、被告在相关工程未办理土地权属转移、规划许可、施工许可的情况下订立建设工程施工合同并进行相应的施工，直至目前仍未能补办相关审批手续，违反了法律、行政法规的强制性规定，该施工合同是无效合同，应依照《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定处理因无效合同造成的损失。根据生效判决，百隆置业在未取得土地使用权的情况下盲目投资且资金投入不足，致行政审批手续不能补办，导致施工合同无效，应负合同无效的主要责任；神州公司作为建筑施工企业，对工程施工需要办理的行政许可是清楚的，在未取得土地权属和规划许可、施工许可的情况下与百隆置业订立建设工程施工合同并进行施工，对合同的无效及损失的形成也应承担一定的责任。关于案涉工程损失的认定，本院委托江苏中科信工程项目管理有限公司对神州公司的工程量进行了鉴定，鉴定意见符合工程实际情况，本院依据该意见认定案涉工程的损失为6620427.69元，即本院认定的鉴定意见中无争议部分鉴定价款与有争议部分造价之和。百隆置业对有争议部分提出意见，但临时设施费系进行工程建设必须支出的费用，鉴定意见作出结论的依据是工程规范，故该结论符合认定程序，本院予以确认；关于停工损失，鉴定意见已充分考虑百隆置业的签字情况、现场情况及租赁信息价，并依据计算规范予以计算，本院予以确认；外墙面防水及防水保护墙虽无图纸及具体做法，但神州公司已实际施工，本院予以认定。上述损失，应由百隆置业承担4965320.77元，扣除百隆置业已付的1253450元，还应支付3711870.77元。神州公司按照月息0.75%主张逾期付款利息，因施工合同无效，违约金条款亦无效，故该计算方式本院不予采信。本院根据神州公司施工量及停工时间，确定自2012年8月1日起按照利息损失计算规则计算相关资金占用损失，即自2012年8月1日至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算、自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至还款之日，由百隆置业承担75%。百隆置业在审理和鉴定过程中对工程量及神州公司的违约行为形成损失提出意见。除鉴定机构的专业意见外，本院认为因施工合同无效，工程量应以实际状况为准，早日停工有助于减少损失，故百隆置业的相关意见本院不予采纳。关于诉讼时效，因案涉工程一直未完工，处于烂尾状态，未经验收、交付等双方确认程序，付款节点不确定；且案涉施工合同无效，双方关于支付工程款的约定客观上无法履行，在此期间百隆置业也在寻求救济，双方的权利义务处于不确定状态，故本院认为原告的权利没有超过法定诉讼时效。关于神州公司主张的建设工程价款优先权，因案涉工程施工合同及百隆置业与金湖县人民政府订立的系列合同均无效，土地使用权已被政府收回，百隆置业的投资损失已在另案中处理，百隆置业对案涉工程已没有权利，故神州公司该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，原告神州公司的诉讼请求本院部分予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条的规定,判决如下：一、被告江苏百隆置业有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告常州市神州园林建设有限公司损失3711870.77元及利息损失的75%（利息计算以3711870.77元为基数，自2012年8月1日至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至还款之日）；二、驳回原告常州市神州园林建设有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53800元，诉讼保全费5000元，鉴定费70000元，合计128800元，由原告常州市神州园林建设有限公司负担49119元，被告江苏百隆置业有限公司负担79681元（案件受理费及诉讼保全费原告已预交，鉴定费已由原告支付给鉴定机构，双方在履行时具体结算）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国银行股份有限公司清江浦支行，账号：62×××33）预交上诉案件受理费。审 判 长  高长玉人民陪审员  朱建华人民陪审员  王治民二〇二〇年十二月十五日书 记 员  汤金琳附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。