贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0201民初4980号原告：周顺奎，男，1975年12月16日生，穿青人。委托诉讼代理人：陈顺，系贵州黔成起智律师事务所律师。被告：六盘水市建筑安装工程总公司，住所地；贵州省六盘水市钟山区钟山西路99号。法定代表人：付强，系该公司经理。委托诉讼代理人：周克智，系贵州长空律师事务所律师。原告周顺奎与被告六盘水市建筑安装工程总公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月24日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周顺奎及其委托诉讼代理人陈顺，被告六盘水市建筑安装工程总公司的委托诉讼代理人周克智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周顺奎向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告之间的劳动关系于起诉之日解除；2、判决被告支付原告各项工伤保险待遇共计203711元（其中一次性伤残补助金6526元/月×9个月=58734元，一次性工伤医疗补助金6526元/月×6个月=39156元，一次性伤残就业补助金6526元/月×6个月=39156元，停工留薪期工资6526元/月×6个月=39156元，护理费150元/天×80天=12000元，交通费1000元，住院期间伙食补助费150元/天×40天=6000元，工伤医疗费用7989元，鉴定费用520元）。事实与理由：2018年5月27日，原告经工友罗喜德介绍，到被告六盘水市建筑安装工程总公司承建的六盘水严家寨鱼塘异地扶贫搬迁安置项目房工作，具体从事水电安装，2018年6月3日8时30分左右，原告在人字梯上安装线缆时因梯子顶端松动，厚告摔落地面致右足裸肿痛，后原告被送往首钢水钢总医院住院治疗，共住院26天，出院诊断；l、右跟骨骨折（粉碎性）；2、右裸和足损伤；3、腿部软组织损伤；4、凝血时间延长。2019年12月18日，六盘水市人力资源和社会保障局作出六盘水工认字（2019）0300500号工伤决定书，对原告上述所受伤害决定认定为工伤。2020年4月15日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定，并作出六盘水市鉴字DJ202000222《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，原告上述所受伤害经鉴定为：伤残九级，停工留薪期评定为6个月。2020年7月31日，经六盘水市劳动人事争议仲裁委员会审理并作出黔六市劳人仲案字（2020）第23号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付各项工伤保险待遇共计132372.83元。综上，因黔六市劳人仲案字（2020）第23号仲裁裁决书适用法律错误，导致原告停工留薪期工资、一次性伤残补助金及护理费计算错误，损害了原告合法权益，现原告为维护其权益，特诉至贵院，恳请贵院依法裁决支持原告诉讼请求。原告2020年6月29日在水钢总医院取出右跟骨骨折手术内固定装置，住院15天，共花费医疗费7989元。被告六盘水市建筑安装工程总公司辩称，针对原告第一项诉讼请求，因原告与被告不存在劳动关系，解除劳动关系不成立，原告的该项诉讼请求无法律依据，应予驳回。对于原告的第二项的诉讼请求，各项工伤保险待遇的请求，待质证和辩论阶段一并陈述。本案双方当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的，身份证复印件1份，能原告的身份情况，予以确认；诊断证明书2份，住院病案首页1份、发票1张，属于工伤的后续治疗，如双方存在劳动关系，仍由用人单位支付，如双方解除劳动关系，用人单位支付一次性工伤医疗补助金，即是考虑后续治疗、生活护理等给予一定的赔偿，原、被告之间不存在劳动关系，原告主张了一次性工伤医疗补助金，后续治疗费不是本案的赔偿范围，对关联性不予确认；认定工伤决定书，能证明原告2018年6月3日所受伤被认定为工伤的事实，予以确认；劳动能力初次（复查）鉴定结论书，能证明原告所受伤经劳动能力鉴定为伤残九级的事实，予以确认；停工留薪期（含延长期）初次确认通知书，能证明原告因受工伤停工留薪期确认为180天的事实，予以确认；发票一张，能证明产生鉴定费的事实，予以确认；仲裁裁决书、送达证明，能证明本案已经过仲裁前置程序的事实，予以确认；鉴定意见书，本案非人身损害赔偿纠纷，以侵权案件标准作出的鉴定意见不作为本案定案依据，不予采信。对被告提交的（2018）黔0201民初4900号民事判决书，能证明原、被告之间不存在劳动关系，予以确认；对罗喜德、宋德光的证人证言，因原、被告方之间无劳动关系，亦未就工资情况进行过约定，故达不到被告的证明目的，但可证明原告认可其每天工资为150元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告在被告承包的工地处进行水电安装时从架子上摔下来导致受伤，住院治疗25天，被告指派人员进行了5天的护理。原告请求确认与被告之间存在事实劳动关系，本院于2019年3月17日作出（2018）黔0201民初4900号民事判决书，判决原、被告之间不存在事实劳动关系。2019年12月18日，周顺奎所受伤害经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，用工主体责任单位为六盘水市建筑安装工程总公司。2020年4月15日周顺奎所受工伤伤害经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级九级。2020年5月29日，周顺奎所受工伤伤害经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期为180天。原告产生鉴定费520元。原告在（2018）黔0201民初4900号案件中主张其每日工作报酬为150元。双方因工伤待遇发生纠纷，原告周顺奎向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年7月31日做出黔六市劳人仲案字（2020）第23号仲裁裁决书，原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，原、被告之间不存在事实劳动关系，已有生效的裁判文书在案为凭，故对原告请求确认原、被告之间劳动关系于起诉之日解除的诉请，不予支持。对原告主张的各项工伤待遇赔偿，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，故虽然原、被告之间不存在劳动关系，被告仍应按照《工伤保险条例》的规定承担相应的赔偿责任。周顺奎因未与被告约定过工资标准，其在（2018）黔0201民初4900号案件中主张每天为150元，故本院按照4500元/月作为原告工资计算标准。原告的工作性质是工作一天有一天的报酬，并非按月发放，故不应按照月计薪天数21.75天计算。对原告周顺奎主张的一次性伤残补助金58734元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，周顺奎被鉴定为九级伤残，享受9个月本人工资，故本院予以支持40500元（4500元×9个月），超出部分不予支持。对原告主张的一次性工伤医疗补助金39156元，根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，因双方不存在劳动关系，本院按照一审法庭辩论的上一年度即2019年职工月平均工资6009.42元（72113元/年÷12个月）为基数，九级伤残计算6个月，本院予以支持36056.5元（6009.42元/月×6个月）。对原告主张的一次性伤残就业补助金36056.5元，根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，被告应支付的一次性伤残就业补助金，因原告离法定退休年龄超过6个月，九级伤残最高为6个月，本院予以支持36056.5元（6009.42元/月×6个月）。对原告请求被告支付停工留薪期待遇39156元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告应当向原告按月支付停工留薪期内的工资福利，原告的停工留薪期经确认为180天，计算为27000元（150元/天×180天）予以支持，超出部分不予支持。对原告主张的住院期间的护理费12000元，本院酌情按照受伤前上年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准38568元/年予以计算，住院期间25天，扣减被告指派人员护理的5天，计算护理费为2113元（38568元/年÷365天×20天），超出部分不予支持。伙食补助费根据《工伤保险条例》第三十条，参照《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，每天伙食补助费按22元予以计算住院天数25天为550元，予以支持，超出部分不予支持。对原告主张的鉴定费520元有票据在案为凭，本院予以支持。对原告主张的工伤医疗费用7989元，因该费用属于工伤的后续治疗费用，如双方在劳动关系存续期间，仍由用人单位支付，如双方已解除劳动关系，用人单位应向劳动者支付一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金即是考虑后续治疗、生活护理等给予一定的赔偿，因原、被告之间不存在劳动关系，原告主张了一次性工伤医疗补助金，故后续治疗费不是本案的赔偿范围，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，判决如下：一、被告六盘水市建筑安装工程总公司于本判决生效之日起十日内支付原告周顺奎一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金36056.5元、一次性伤残就业补助金36056.5元、停工留薪期待遇27000元、住院期间护理费2113元、住院伙食补助费550元、鉴定费520元，合计142796元；如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告周顺奎的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告六盘水市建筑安装工程总公司负担（原告已预交，由被告连同上述款项一并返还）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。审 判 长  曹思思人民陪审员  王淑玲人民陪审员  路绍萍二〇二〇年十二月三十日书 记 员  黄 珊