安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初4581号 原告（反诉被告）：安徽龙汇置业有限公司，住所地安徽省宿州市银河三路与通济六路交叉口。 法定代表人：蒋秀龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁园，女，该公司职工。 委托诉讼代理人：胡建强，安徽三联律师事务所律师。 被告（反诉原告）：合肥市紫蓬园林工程有限公司，住所地安徽省合肥市东流路******。 法定代表人：唐照平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕兴跃，安徽蓝雁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王宏芹，安徽蓝雁律师事务所律师。 原告（反诉被告）安徽龙汇置业有限公司（以下简称：龙汇公司）与被告（反诉原告）合肥市紫蓬园林工程有限公司（以下简称：紫蓬园林公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）龙汇公司的委托诉讼代理人袁园、胡建强与被告（反诉原告）紫蓬园林公司的委托诉讼代理人吕兴跃、王宏芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龙汇公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除《施工合同》、被告支付延误工期违约金83万元；2.判令被告支付代工费用、赔偿原告损失、支付借用材料款、养护费用等327万元；3.本案的律师费、诉讼费用由被告承担。事实和理由：龙汇公司系宿州市宿州院子小区的开发企业。2016年8月8日，紫蓬园林公司与龙汇公司签订了《宿州院子售楼部及样板区景观绿化工程建筑工程施工合同》，约定：紫蓬园林公司承包宿州院子售楼部及样板区景观绿化工程，合同工期为70天，合同价款为830万元。在专用条款部分，双方约定承包人根据投标时的图纸进行深度设计、安排施工、种植、购买苗木等，苗木养护期一年，水电费由承包人承担。合同价款为固定价格，明确约定本工程采用固定总价包干形式，即固定总价包死；承包人对施工中可能发生的措施项目及费用考虑不足问题，发包人不予调整，还对施工图纸以外的变更签证做了约定。每月25日承包人提交当月完成工程量报告，自合同签订之日起，第30日内付至合同价款的20%，60日内付至合同价款的50%，90日内付至合同价款的90%，工程完工通过竣工验收合格后60日内，且竣工图及相关资料齐全，付至审计价款的95%，余款作为质保金，在竣工日期两年后通过验收无质量问题一次性无息付清。承包人工期每延误一天支付发包人3000元，工期延误超过5天，从第六天按每天5000元支付违约金。最高不超过合同价款10%。被告还承诺绿化部分无条件免费再养护两年。紫蓬园林公司签订合同时与龙汇公司签订《质量保修书》，紫蓬园林公司承诺质量保修期自竣工验收合格之日起计算，硬质景观、景观水电工程为两年，有防水要求的部位为五年，绿化工程为两年。紫蓬园林公司承诺乔灌木成活率100%，质保期内设专人负责保修事宜，并设专人负责本工程的绿化养护管理工作。实际施工中，无论是工期还是质量，紫蓬园林公司均不能按照其承诺履行义务，后期更是放弃施工，撤离现场。不得已情况下，部分工程由第三方代替被告施工。2017年10月3日，龙汇公司向紫蓬园林公司发函提出整改要求，立即整改修复，承诺在2017年10月10日前完成整改修复，否则，愿意接受龙汇公司所有处罚。但是，紫蓬园林公司至今既没有出具整改方案，也未完成修复，也没有主动承担代工费用和违约责任。 紫蓬园林公司辩称，应当驳回龙汇公司的诉讼请求，理由如下：原告的诉讼请求无事实与法律依据，本案在诉讼过程中，被告提出反诉，并申请鉴定，现该鉴定结论已经得出，应当以造价鉴定意见书结论及相应的陈述为准；延误工期在鉴定意见书中已经载明是由于原告方原因导致的；原告所谓各项费用，包括各项损失、养护费、材料款等，在鉴定意见书分项部分已经作出相应分析，进行了相应的扣除。 紫蓬园林公司向本院提出反诉的诉讼请求：1.判令龙汇公司支付紫蓬园林公司工程款166.1292万元（其中合同内欠124万元，合同外增项122.1292万元，扣除绿化整改提升费用56万元，绿化养护15万元、广场及零星费用9万）；2.判令龙汇公司赔偿紫蓬园林公司损失合计158万元（其中延误工期窝工损失48万元，因工期延误材料上涨损失110万）；3.本案诉讼费用、保全费、鉴定费用由龙汇公司承担。事实和理由：2016年8月8日，紫蓬园林公司与龙汇公司签订了《宿州院子售楼部及样板区景观绿化工程建筑施工合同》，合同约定由紫蓬园林公司承接龙汇公司开发建设的宿州院子售楼部以及样板区的景观绿化工程，合同范围内双方采取固定总价包死形式结算，固定合同价格为830万元，合同工期为总日历天数70天，开工日期以龙汇公司开工令为准，但龙汇公司应按照约定提供图纸及开工条件，做到开工前施工场地具备三通一平，施工许可证应于开工前七天内提供【详见合同专用条款8.1（一）、（五）项规定及通用条款13.1条规定】。合同还约定了工程量清单、工程量清单报价书或预算书、双方有关工程的洽商、变更等书面协议书或文件均为本合同的组成部分，以及自合同签订之日起，龙汇公司应支付紫蓬园林公司合同价款为：第30日内付至合同价款的20%（即2016年9月8日前支付至166万元），60日内付至合同价款的50%（即2019年10月8日前支付至415万元），90日内付至合同价款的90%（即2016年11月8日前支付至747万元），工程完工通过竣工验收合格后60日内，且竣工图及相关资料齐全，付至审计价款的95%，余款作为质保金在竣工日期两年后通过验收无质量问题一次性无息付清。合同亦对双方其他的权利和义务进行了约定。合同签订后，紫蓬园林公司为履行合同，垫付材料款购买了建材和苗木，积极组织各班组人员进场施工，但龙汇公司却不能按照约定及时交付紫蓬园林公司施工场地和满足其他施工要求的作业面，导致紫蓬园林公司无法正常施工和按期完工，造成紫蓬园林公司大量窝工损失。且在施工过程中，龙汇公司不断强令提升设计要求，强行按其意图施工，既不签证更改图纸，又不办理设计变更；既要多项目同时施工，又没有协调好不同施工单位交叉工程的先后顺序等等。导致紫蓬园林公司已经施工完成的景观和绿化不断被破坏，紫蓬园林公司不得不多次返工，修复和整改，给其造成了极大的经济损失和工期延误。由于龙汇公司的原因导致工程拖延一年之久，期间原材料价格和人工成本急剧上涨，也给紫蓬园林公司带来了大量的经济损失。同时，龙汇公司严重拖延支付合同价款，也造成紫蓬园林公司不能进行正常施工。 龙汇公司辩称，反诉诉求没有事实与法律依据，理由如下：根据双方提供的证据显示，在双方履行合同过程中，由于反诉原告的原因导致工程的工期与质量不合格，反诉人认可绿化需要整改及施工未按时完成；反诉人提供的书面承诺作为证明，反诉人承认绿化部分需要整改，广场及其他零星工程有未施工部分，以上证据足以证明以上涉及的工程质量及工期存在问题，工期及材料上涨是反诉人原因造成，窝工及相应损失不应由反诉被告承担；反诉人陈述的事实，与本案合同履行过程中发生的争议严重不符，合同约定开工日期及天数，与本案工程实际施工过程有重大差异，涉案工程严重超期，反诉人的陈述事实与本案实际情况不符。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年8月8日，紫蓬园林公司与龙汇公司签订了《宿州院子售楼部及样板区景观绿化工程建筑施工合同》，合同约定由紫蓬园林公司承接龙汇公司开发建设的宿州院子售楼部以及样板区的景观绿化工程，合同范围内双方采取固定总价包死形式结算，固定合同价格为830万元，合同工期为总日历天数70天，开工日期以龙汇公司开工令为准。2020年11月13日，经龙汇公司和紫蓬园林公司申请，安徽方正工程咨询有限公司接受法院委托，作出如下鉴定意见，关于涉案工程造价合同内造价830万元，紫蓬园林公司对绿化栽植工程合同内未完工程同意扣减56万元，紫蓬园林公司未按合同约定完成绿化二年养护义务按照安徽省计价定额重新组价应当扣减448697.05元，紫蓬园林公司对东门广场标内未完成土建部分，包括东门三角带部分、23#楼南侧入户铺装、东门消防通道面层、东门景墙装饰字等合计扣减合同价130318.04元，对龙汇公司提出的紫蓬园林公司样板房施工过程中存在的质量问题应当扣除123615.72元，紫蓬园林公司因龙汇公司造成工期延误导致的窝工工期11个月，窝工费用115500元，因龙汇公司导致工期延误造成黄砂、砂石、混凝土等主要材料上涨费用82458.43元。此次鉴定花费30万元。龙汇公司向紫蓬园林公司支付工程款706万元。 本院认为，龙汇公司以紫蓬园林公司延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行为由要求解除合同，由于鉴定意见书显示系龙汇公司未提供施工条件造成延期，龙汇公司不享有解除权，对该诉讼请求，本院不予支持。龙汇公司要求紫蓬园林公司支付延误工期违约金83万元，由于未举证证明系因为紫蓬园林公司原因误工，对该诉讼请求，本院不予支持。龙汇公司要求紫蓬园林公司支付代工费用、赔偿损失、支付借用材料款、养护费用327万元的诉讼请求，根据鉴定意见书显示，对不超过1262630.81元（560000+448697.05+130318.04+123615.72）的部分，本院予以支持。龙汇公司主张律师费由紫蓬园林公司承担，但未举证证明双方有关于诉讼中律师费谁来承担的约定及花费的律师费数额，对该诉讼请求，本院不予支持。 紫蓬园林公司要求龙汇公司支付工程款1661292元，根据鉴定意见书鉴定的实际施工工程量及龙汇公司支付情况，对不超过1240000元的部分，本院予以支持。紫蓬园林公司要求龙汇公司赔偿损失158万元（其中延误工期窝工损失48万元，因工期延误材料上涨110万），根据鉴定意见书，对不超过197958.43元的部分，本院予以支持。 关于鉴定费30万元，根据双方申请鉴定的标的额、各自应当承担的举证责任及鉴定意见，本院酌定龙汇公司承担174710元，紫蓬园林公司承担125290元。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）合肥市紫蓬园林工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告（反诉被告）安徽龙汇置业有限公司支付代工费用并赔偿损失共计1262630.81元； 二、原告（反诉被告）安徽龙汇置业有限公司于本判决生效后十五日内向被告（反诉原告）合肥市紫蓬园林工程有限公司支付工程款124万元并赔偿损失197958.43元； 三、原告（反诉被告）安徽龙汇置业有限公司于本判决生效后十五日内向被告（反诉原告）合肥市紫蓬园林工程有限公司支付鉴定费24710元； 四、驳回原告（反诉被告）安徽龙汇置业有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）合肥市紫蓬园林工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费39600元，由原告安徽龙汇置业有限公司承担27405元，由被告合肥市紫蓬园林工程有限公司承担12195元，本诉案件保全费5000元，由被告合肥市紫蓬园林工程有限公司承担，反诉案件受理费16365元，由反诉原告合肥市紫蓬园林工程有限公司承担9105元，反诉被告安徽龙汇置业有限公司承担7260元，反诉案件保全费5000元，由反诉被告安徽龙汇置业有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  李 培 人民陪审员  宁金陵 人民陪审员  曹来宇 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  陈春丽