山东省潍坊滨海经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0792民初726号原告：岳慧武，女，1944年11月12日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：时福茂，北京市致诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭学亮，北京市致诚律师事务所实习律师。被告：山东万众房地产开发有限公司，住所地：潍坊滨海经济技术开发区新海大街**渤海湾金色海岸**商业楼610。法定代表人：何巧民，总经理。被告：北京万博投资集团有限公司，，住所地：北京市通州区通州经济开发区星湖科技园区兰格加华****601-602法定代表人：何巧民，总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：高延昌，山东潍滨律师事务所律师。原告岳慧武诉被告山东万众房地产开发有限公司（以下简称万众房地产公司）、北京万博投资集团有限公司（以下简称北京万博投资公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳慧武的委托诉讼代理人时福茂、郭学亮、被告万众房地产公司、北京万博投资公司共同委托诉讼代理人高延昌岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳慧武向本院提出诉讼请求：１.判令被告万众房地产公司按照合同约定，偿还原告本金及利息1035000元；2.判令被告万众房地产公司以1035000元为基数，支付原告自2020年7月11日起至实际支付日止的利息，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计付；3.判令被告北京万博投资公司对被告万众房地产公司的上述债务承担连带责任；4.本案诉讼费和律师费(40000元)由二被告承担。原告在庭审过程中变更第二项诉讼请求为：判令被告万众房地产公司以1035000元为基数，支付原告自2020年7月11日起至实际支付日止的利息，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)四倍计付。事实与理由：2018年6月28日，原告岳慧武和被告万众房地产公司、被告北京万博投资公司共同签署了《山东潍坊万博广场项目合作协议书》(以下简称《项目合作协议书》)，根据约定原告和被告万众房地产公司双方共同投资开发山东省潍坊市万博广场，其中原告投资750000元，合作期为2018年6月29日至2020年6月28日，期满后，被告万众房地产公司在10个工作日内，按照约定的38%收益，支付原告本金和收益共计1035000元人民币；被告北京万博投资公司为被告万众房地产公司吸收的投资提供担保，如被告万众房地产公司未能依约支付原告本金和收益，将由被告北京万博投资公司自合作到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回原告应收所得。2018年6月29日，原告通过银行向协议约定的被告万众房地产公司账户转账750000元，交付了投资款，履行了约定义务，被告一出据了加盖公司公章的收据。2020年6月28日，合同约定的合作期满后，被告万众房地产公司未按合同约定偿还本金和收益，后原告多次催促被告万众房地产公司履行该义务，但被告万众房地产公司一直借口资金困难，拒绝支付本金及收益。原告认为，与二被告签定的虽然是《项目合作协议书》，并将原告向被告万众房地产公司支付的750000元约定为投资款，但该协议的真实目的是通过签定协议的形式，保障原告向被告万众房地产公司出借的资金及收益安全，实际上双方并无投资的真实意思表示。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条有关规定，原告认为，与被告万众房地产公司之间的法律关系为以投资协议表现的借贷纠纷。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。但由于二被告拒绝履行协议约定的义务，给原告造成了严重的经济损失。原告为了维护自身利益，向贵院提起诉讼。被告万众房地产公司、北京万博投资公司辩称，原、被告是合伙投资关系，并非是原告主张的借贷关系，而由于市场原因万博广场尚未盈利，原告主张的利润分配尚不具备条件，投资风险应由其个人承担，原告主张的律师代理费无事实及法律依据，原告主张的利息过高，超过法律限制，原告是职业放贷人，其是以盈利为目的的不特定人的放贷行为依法应该认定无效，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年6月28日，原告（乙方）与被告万众房地产公司（甲方）、被告北京万博投资公司（丙方）签订编号为CUF2018W263的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》及《回购协议》。其中，《山东潍坊万博广场项目合同协议书》约定，“万博广场”项目以甲方为主体，乙方以投资人的身份参与投资合作，合作期限为2018年6月29日至2020年6月28日，乙方投资收益为38%；乙方自愿为参与投资开发“万博广场”项目投入人民币750000元，并取得“万博广场”项目酒店式公寓房屋1套（房间号302），甲方同意自合作期限到期后10个工作日内，以回购乙方取得的“万博广场”项目酒店式公寓房屋的方式，按乙方投资数额的138%向乙方支付回购款人民币1035000元；甲方向乙方支付“万博广场”项目酒店式公寓房屋回购款后，甲方收回乙方取得的房屋，本协议合作项目即时终止；如甲方未能依约定向乙方回购“万博广场”项目酒店式公寓房屋（房间号302），乙方有权处置该房产；如仍未能足额满足乙方应得之本金和收益，将由丙方自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。补充条款约定，在甲乙双方合作期限内，如乙方有意购买“万博广场”项目酒店式公寓房屋，甲、乙双方应签订正式房屋买卖合同，投资合作即时终止，乙方于房屋买卖合同签订之日后不再享有投资收益（投资合作期限未满一年的，乙方收益为年化17%；投资合作期限满一年及以上，乙方收益为年化20%）。乙方可按当时市场价的97折优惠优先购买“万博广场”项目酒店式公寓房屋。《回购协议》约定，甲乙丙三方签订了《“万博广场”项目合作协议书》，乙方认购了甲方开发的山东省潍坊滨海经济技术开发区万博广场酒店式公寓第302号（以下简称该商品房），面积为120平方米（具体户型面积以最终审图为准）；甲乙双方约定甲方于2020年6月28日以溢价38%回购302商品房，回购总金额1035000元；如甲方未能依约定回购乙方认购的房屋，将由丙方北京万博投资公司自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。2018年6月28日，原告通过银行转账的方式向被告万众房地产公司支付1200000元，其中包括涉案投资款750000元。2018年6月29日，被告万众房地产公司向原告出具收款收据和收款确认书，其中收款确认书上载明：“山东万众房地产开发有限公司确认已收到有限合伙人交付款金额壹佰贰拾万元整”。上述协议约定的合作期限到期后，被告万众房地产公司未向原告支付回购款。现原告要求被告万众房地产公司支付原告应回收投资款1035000元、相应逾期利息及因违约给原告造成的直接经济损失律师费40000元，同时要求被告北京万博投资公司承担连带清偿责任。以上事实，有原告提交的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》、《回购协议》、收款收据、收款确认书、委托诉讼代理合同、律师费发票及当事人的陈述在卷佐证。本院认为，原、被告双方签订的《山东潍坊万博广场项目合同协议书》、《回购协议》，约定了固定投资期限和固定收益，而未约定投资风险，名为投资，实为借贷，应以借贷关系来认定双方的权利义务关系。《回购协议》、《山东潍坊万博广场项目合同协议书》系当事人双方真实意思表示，并未违反法律法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方均应全面履行各自义务。原告按约定向被告万众房地产公司交付的750000元，应为借款本金，双方上述协议中关于按原告投资数额的138%向原告支付回购款1035000元的约定，其中的差额285000元（1035000元-750000元）应视为双方约定的借期内利息，按照协议约定的两年期限计算，换算为年利率为19%，双方约定的合作期限应视为借款期限。现借款期限已经届满，被告万众房地产公司却未向原告支付借款本金及利息，原告要求被告偿还借款本金及利息，被告万众房地产公司应予偿还。关于原告主张的逾期利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。原告主张自2020年7月11日起至实际付清之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算逾期利息，不违反法律规定，本院予以认可，但应以借款本金750000元为基数计算为宜，同时逾期利息的利率最高不超19%。关于被告万博投资公司承担何种责任的问题，结合双方在《山东潍坊万博广场项目合同协议书》中“如仍未能足额满足乙方应得之本金和收益，将由丙方自合作期限到期后10个工作日内兜底偿付，直至收回乙方应收所得。”的约定以及《附属协议》中：“如甲方未能退还乙方投资款，由丙方负责向乙方退还投资款”的约定，可认定被告万博投资公司就被告万众房地产公司向原告负有的偿付义务提供保证担保的意思表示，上述条款即为保证条款，而上述约定符合《中华人民共和国担保法》第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”的规定，故双方约定的担保方式应为一般保证，即在被告万众房地产公司向原告不能履行或者不能完全履行债务时，被告北京万博投资公司应承担保证责任。对于原告要求被告北京万博投资公司承担连带清偿责任的主张，依据不足，本院不予支持。关于原告主张的直接经济损失律师费40000元，因双方对该费用没有进行约定，被告亦不予认可，故本院对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、被告山东万众房地产开发有限公司偿还原告岳慧武借款本金750000元及利息285000元（此息计算至2020年6月28日，之后利息以750000元为基数，自2020年7月11日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，但最高不超过19%），于本判决生效之日起十日内付清；二、被告山东万众房地产开发有限公司不能履行上述清偿义务时，被告北京万博投资集团有限公司承担保证责任；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14475元，由被告山东万众房地产开发有限公司、北京万博投资集团有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  赵洪磊人民陪审员  蔡花安人民陪审员  秦素娟二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  袁田田