重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝04民终1632号上诉人（原审原告）：石柱土家族自治县金硕建材有限公司，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾街道双庆社区人民小区（****5-3），统一社会信用代码91500240MA5U6U6L86。法定代表人：陈飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洪利，该公司员工。被上诉人（原审被告）：石柱土家族自治县千鼎建材有限公司，住，住所地重庆市石柱土家族自治县南宾镇万寿大道书香庭苑1-2-15-4一社会信用代码91500240MA5U6L361E。法定代表人：阮连娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：游长江，重庆舒义律师事务所律师。上诉人石柱土家族自治县金硕建材有限公司（以下简称金硕公司）因与被上诉人石柱土家族自治县千鼎建材有限公司（以下简称千鼎公司）侵权损害赔偿纠纷一案，不服石柱土家族自治县人民法院（2020）渝0240民初2854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。审理中，本院于2020年12月15日对上诉人金硕公司的委托诉讼代理人刘洪利、被上诉人千鼎公司的委托诉讼代理人游长江进行了询问调查。本案现已审理终结。金硕公司上诉请求：一、撤销石柱土家族自治县人民法院（2020）渝0240民初2854号民事判决；二、改判千鼎公司赔偿金硕公司10万元；三、判令由千鼎公司承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认为《柴油买卖合同》效力不及于千鼎公司错误。金硕公司购买柴油是为了履行法院的生效判决，偿还千鼎公司柴油。执行局在执行还油案件中明确告知，金硕公司必须经过千鼎公司同意才能运油，否则不能运油。千鼎公司辩称，法院的生效判决已执行完毕，金硕公司的上诉请求不成立，请求维持原判。金硕公司与鸿德公司签订的《柴油买卖合同》效力不涉及千鼎公司，法院的执行记录明确记载了千鼎公司已积极办理接油手续，没有证据证明千鼎公司没有柴油存放地点，也没有证据证明金硕公司存在实际损失。金硕公司向一审法院起诉请求：判决千鼎公司赔偿金硕公司损失10万元，由千鼎公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年7月16日，千鼎公司向一审法院起诉金硕公司归还柴油24233.70升，一审法院于2018年11月26日作出（2018）渝0240民初3395号民事判决，判决金硕公司归还千鼎公司柴油24233.70升。金硕公司不服，上诉至重庆市第四中级人民法院，本院于2019年6月12日作出（2019）渝04民终477号民事判决，驳回上诉、维持原判。至此，千鼎公司就该案向一审法院申请强制执行。2020年5月27日，在一审法院执行法官的主持下，双方就柴油完成了交付，该案执行兑现完毕。2019年9月10日，金硕公司（甲方）与大连鸿德石油化工有限公司（乙方，以下简称鸿德公司）签订《柴油买卖合同》，就买卖柴油事宜达成协议：1.乙方为合法的柴油销售公司，包括运输等资质；……4.本合同甲方向乙方支付定金人民币100000.00元整（大写拾万元整）；如定金大于油款，乙方应退换甲方多支付甲方定金；5.本合同签订后，于2019年10月13日前甲方需以转账形式向乙方支付定金；定金支付后，甲方应在2019年10月15日内提货，如甲方不按时提货，本合同终止；双方不再履行，乙方收取甲方定金乙方不予退还；……7.乙方向甲方卸油，应在石柱县县城内任何一个合法设立的加油站及石柱土家族自治县千鼎建材有限公司营业场所……合同签订后，2019年10月11日，金硕公司向鸿德公司转账100000.00元，用途：购买柴油定金款。2020年4月17日，金硕公司向鸿德公司邮寄了《第二次催发货通知》，载明：“大连鸿德石油化工有限公司：贵公司与我司于2019年7月13日签订《柴油买卖合同》，我司为履行法院判决文书而向贵公司购买柴油，我司已向贵公司于11月发过发货通知，贵公司以我司违约为由，要求重新支付货款。我司收到后，经研究要求贵公司继续发货，我司没有提货原因是由于柴油接收单位（石柱土家族自治县千鼎建材有限公司）没有找到储油基地。我司实属无奈。敬请贵公司谅解。”另查明，《柴油买卖合同》签订前的2019年7月29日，金硕公司的员工刘洪利向千鼎公司的委托诉讼代理人游长江发送短信“游律师，金硕的购油销售公司名称，大连鸿德石油化工有限公司。油都有合格证书”，游长江回复“知道了”。一审法院认为，根据合同的相对性原则，金硕公司与鸿德公司签订的《柴油买卖合同》中约定的所有内容只对签订合同的双方当事人即金硕公司和鸿德公司具有约束力，千鼎公司不是合同当事人，该合同对千鼎公司没有约束力，不能依据《柴油买卖合同》和双方委托代理人2019年7月29日的短信内容认定该合同的签订与千鼎公司还油一事之间存在必然联系。千鼎公司依据生效法律文书申请执行金硕公司，金硕公司主张在执行兑现过程中与鸿德公司签订的《柴油买卖合同》违约是因千鼎公司未提供储油地存放导致的，其损失10万元应由千鼎公司承担。一审法院认为，一是该合同效力不涉及千鼎公司；二是金硕公司并没有证据证明千鼎公司无卸油地点；三是鸿德公司的柴油并未运到石柱进行交付被拒收；四是金硕公司举示的《柴油买卖合同》、银行打款记录回单、第二次催发货通知等证据，不足以认定损失已经实际产生，不足以认定是由千鼎公司造成的，理应承担举证不力的法律后果。反之，千鼎公司举示的《执行记录》能够证明千鼎公司已经接收了柴油。为此，对金硕公司的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回金硕公司的诉讼请求。案件受理费2300元，由金硕公司负担。二审中，金硕公司举示了录音一份，拟证明金硕公司多次与石柱土家族自治县人民法院执行局联系协商交油，千鼎公司回复必须要有卸油的地方才能交易。千鼎公司经质证认为，不属于新证据；录音地点是石柱土家族自治县人民法院执行局办公室，未经过法院许可偷录，来源不合法；录音内容显示千鼎公司提出油要有合格证且运油过来要提前告知，金硕公司没有说不运油会造成损失，达不到证明目的。本院经审查认为，录音内容不能证明千鼎公司拒绝提供柴油存放地点，不能达到金硕公司的证明目的，其关联性本院不予采信。二审中，千鼎公司未举示新证据。二审查明：鸿德公司未曾运输柴油到重庆。本院二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，金硕公司在本案中请求千鼎公司赔偿其损失10万元，经查阅其一审中向人民法院提交的起诉状，其起诉的事实基础是基于认为金硕公司为履行人民法院生效判决，与鸿德公司签订《柴油买卖合同》，因千鼎公司拒绝接收柴油导致金硕公司已支付给鸿德公司的10万元定金无法收回。由此，金硕公司提起的是侵权损害赔偿之诉，一审将本案案由定性为买卖合同纠纷有误，本院予以纠正。本案二审争议的焦点是：千鼎公司应否赔偿金硕公司10万元。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”一般侵权责任成立必须具备以下要件：有加害行为、行为人主观上有过错、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系。根据查明的事实，本案不符合一般侵权责任构成的要件，金硕公司不应承担侵权责任，理由如下：首先，金硕公司仅是于2019年7月29日告知千鼎公司柴油供货方为鸿德公司，千鼎公司并不知晓《柴油买卖合同》的具体内容，并且金硕公司与千鼎公司未就接收鸿德公司供应柴油的时间、地、地点等达成过协议实上鸿德公司未曾运输柴油到重庆，金硕公司主张千鼎公司拒绝提供柴油存放地点的事实无从谈起。因此，千鼎公司不知晓金硕公司与鸿德公司签订的《柴油买卖合同》关于10万元定金罚则的内容，主观上没有过错；客观上亦没有拒绝接收柴油的行为。其次，鸿德公司未曾运输柴油到重庆，根据现有的事实和证据，鸿德公司没有产生实际损失。因鸿德公司不是本案当事人，本院虽对《柴油买卖合同》的真实性、合法性未能进行全面审查，但至少可以确定金硕公司与鸿德公司之间就《柴油买卖合同》未解除或清算，金硕公司是否最终要承担10万元定金或更少的违约损失仍是不确定的事实。况且，即便最终适用10万元定金罚则，因其完全可以采取有效措施避免定金损失，也是金硕公司自身扩大损失所致，与千鼎公司不具有法律上的因果关系。《柴油买卖合同》约定，金硕公司若未在2019年10月15日之前提货，则10万元定金不予退还。为避免定金损失,金硕公司可以在约定的时间内自行提货再交付给千鼎公司，若千鼎公司拒绝接收，也可以与执行法官沟通采取法定的提存方式代替实际交付，甚至将所购柴油转卖以减少损失。综上，金硕公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由石柱土家族自治县金硕建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 何庆华审 判 员 黄 飞审 判 员 刘文玉二〇二〇年十二月二十一日法官助理 周 余书 记 员 杜晓杰