成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0115民初4681号 原告（被告）：鞠某某，男，1964年8月10日出生，汉族，住成都市成华区。 委托诉讼代理人：邹代忠，四川腾誉律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：仲姝帆，四川腾誉律师事务所律师，一般授权代理。 被告（原告）：成都鑫天禹物业管理有限公司，住所地：成都市高新区新义路**。 法定代表人：任明，职务不详。 委托诉讼代理人：杨帆，四川贞固律师事务所律师，特别授权代理。 鞠某某与成都鑫天禹物业管理有限公司（以下简称鑫天禹公司）劳动争议一案，本院于2019年10月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。鞠怀成及委托诉讼代理人仲姝帆，鑫天禹公司委托诉讼代理人扬帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鞠某某向本院提出诉讼请求：1．请求依法判决被告支付原告未发放的2020年3月的工资差额700元；2．请求依法判决被告支付原告2020年1月至3月未发放的绩效工资600元；3．请求依法判决被告支付原告加班费106，963元；4．请求依法判决因被告无故开除原告，被告应支付原告经济赔偿金21，360元；5．请求依法判决因被告无故解除劳动关系未提前30日通知，被告应支付原告一个月工资1，780元；6．请求依法判决被告退还原告工作服押金500元；7．请求依法判决由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告于2014年6月11日入职被告处工作，工作岗位为保安，双方签订了书面劳动合同，但是被告在仲裁时出具的书面劳动合同系伪造。原告的工作时间基本上超出了规定的正常上班时间，被告并未按照相关法律规定支付原告加班工资。2020年3月2日，因原告劝阻同事间（罗纪全与田俊超）打架，引发保安队长田俊超对原告的不满，在随后的工作中处处刁难原告并发生肢体拉扯，随后保安队长告知原告不用来上班。于2020年3月11日被告向原告出具《成都鑫天禹物业管理有限公司除名公告》解除双方之间的劳动合同关系，原告认为被告此种的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七的规定，属于违法解除劳动合同应支付原告经济赔偿金。 鑫天禹公司辩称，鞠怀成向仲裁委员会申请仲裁时，主张的加班费有部分超过仲裁时效，在仲裁时效内的2019年8月13日至2020年3月2日期间加班费公司方已支付。鞠怀成工作时间为2020年3月1日至3月11日，公司方对鞠怀成三月份的工资已足额支付支付1,116.58元。绩效工资没有合同约定。公司方与劳动者解除劳动合同并不是违法解除，而是依据合同以及公司规章制，故不应支付其经济赔偿金。公司方未收取工作服押金，劳动者解除合同的情形不符合额外支付一个月工资的情形。 鑫天禹公司诉称，1．依法判令鑫天禹公司不支付鞠某某赔偿金21,360元；2．依法判令本案的诉讼费由鞠怀成承担。事实与理由：鑫天禹公司是合法解除与鞠某某的劳动关系。首先，鑫天禹公司对于解除与员工的劳动关系有明确规定。鑫天禹公司《员工处罚制度》：“第二条第1节：在岗饮酒、赌博、打架；第2节：组织及煽动怠工，聚众闹事；第9节：在突发时间和紧急情况下，坐视不管或临阵脱逃”，公司可以解除与员工的劳动关系。其次，鑫天禹公司的各项规章制度已经向鞠怀成送达。鞠某某在入职公司后，已经学习了公司的以上规章制度，并签字确认收到以上规章制度。最后，鞠怀成在明知违反公司规章制度的情况下，仍然不服从工作安排。鞠某某在2020年3月3日因工作原因将公司的保安队长田俊超打伤，导致田俊超受伤住院。鞠某某在明知公司规章制度和全国防疫工作的情况下，依然不服从公司安排，多次违反公司《员工处罚制度》之规定，鞠某某的行为已经严重违反了公司的规章制度，鑫天禹公司依据相关法律及公司规章制度合法解除与鞠某某的劳动关系，不应向鞠某某支付赔偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2020年8月13日，鞠某某向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1．裁决鑫天禹公司支付鞠某某延时加班费10，693元；2．裁决鑫天禹公司支付鞠某某未提前通知无故辞退的一个月工资1，780元；3．裁决鑫天禹公司退还鞠某某工作服押金500元；4．裁决裁决鑫天禹公司支付鞠某某2020年3月工资差额700元；5．裁决裁决鑫天禹公司支付鞠某某无故辞退的赔偿金21,360元；6．裁决裁决鑫天禹公司支付鞠某某2020年1月至3月的绩效600元；7．裁决鑫天禹公司支付鞠怀成2020年3月至2020年8月因停社保导致的赔偿17，800；8．请求鑫天禹公司解决6年失业保险。2020年10月10日，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会作出成温劳人仲委裁字［2020］第297号《仲裁裁决书》，裁决1．鑫天禹公司支付鞠某某赔偿金21，360元；2．驳回申请人鞠某某的其他仲裁请求。鞠某某与鑫天禹公司均不服该仲裁裁决，均向本院提起诉讼，各自诉请如前。经查，本案鞠某某起诉在前，本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，就鞠某某、鑫天禹公司双方的诉讼请求予以并案审理。 2014年6月11日，鑫天禹公司与鞠某某签订劳动合同，合同约定期限自2014年6月11日起至2022年6月10日止，从事保安岗位，执行综合计算工时。劳动报酬约定工资标准工资1，100元，延长工作时间工资750元。鑫天禹公司为鞠怀成购买了2014年8月至2020年3月期间的社会保险。鞠怀成所在的保安岗位实行两班制即7：30-19：00-隔日7：20。2020年3月2日，鞠怀成与保安队长发生争执，2020年3月11日起鞠怀成未向鑫天禹公司提供劳动。鑫天禹公司于2020年3月11日发出《鑫天禹公司除名公告》载明：“中铁丽景书香物业服务中心：你项目公共秩序维护队队员鞠怀成在疫情期间，对值班班长安排工作不予执行，当面顶撞值班班长，辱骂同事，煽动其他员工拒绝为因疫情被隔离在家的业主及住户送生活用品等物资，并大张旗鼓传播送物资的人员很容易被病毒传染等言论。为此，值班班长田俊超对他进行批评教育。于是在2020年3月3日19点51份，鞠怀成以诬陷田俊超曾经打过他为由，煽动并伙同他人在物业服务中心殴打田俊超，导致田俊超入院治疗。鞠怀成以上严重违反公司制度的行为，符合公司《员工处罚制度》第二条第1节、第2节、第9节的规定……自2020年3月11日起解除（终止）与鞠怀成之间的劳动合同关系……。” 鑫天禹公司与鞠怀成均认可解除劳动合同前12个月月平均工资为2，050元。 以上事实有当事人当庭陈述、身份信息、仲裁裁决书、工资流水、除名公告、劳动合同、成都市城镇职工养老保险缴费信息等证据入卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是鑫天禹公司是否违法解除与鞠怀成的劳动关系。对此，本院评析如下： 一、鑫天禹公司规章制度是否合法，能否作为法院裁判依据 依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条之规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”本案中，鑫天禹公司解除劳动合同的主要依据是《员工处罚制度》第二条第1节、第2节、第9节的相关规定，首先从制定程序上看，该项制度仅经鑫天禹行政部门内部制定，无其他部门代表参加，未通过民主协商或讨论通过，不具备民主协商程序要件。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，鑫天禹公司单方面解除与劳动者劳动关系的制度依据制订程序不合法。其次从制度内容上看，鑫天禹公司的《员工处罚制度》第（二）项为停职停薪或辞退、除名处罚，未规定除名所适用的条件，即针对鞠怀成与其他员工发生争执是否达到了解除劳动合同的成就条件，该处罚制度未作规定。再次从查明的事实及鑫天禹公司所提交的证据看，本案中，截止法庭辩论终结前，鑫天禹公司未提交证据证明鞠怀成存在组织煽动怠工，聚众闹事及在突发事件等情况下临阵脱逃，造成严重后果的事实。复次，根据本案出庭证人证言及原被告双方陈述，鞠怀成确存在和案外人田某的肢体冲突，但是在双方提交的视频监控前一天，双方就起过冲突，而前一天的冲突原因、冲突情况并没有相关证据证明，本院亦无法了解田某与鞠怀成打架情况是否符合“除名”的标准。最后，鞠怀成作为劳动者在处理工作争执、同事冲突的时候采取动手的方式实为不当，应予处罚；作为管理者的田某，与属下的工作冲突上升到动手解决，亦为不当；作为用人单位的鑫天禹公司针对鞠怀成与其他员工发生争执一事，可按其制度采取批评教育、停职学习等方式，逐级合理解决，况按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者在严重违反用人单位规章制度时，用人单位可依法单方解除双方劳动关系，本案从鑫天禹公司提交的证据来看，无法证明鞠怀成与田某的打架行为存在“严重”违章的程度。综上，本院认定鑫天禹公司单方面解除与劳动者劳动关系的事实依据不足。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故本院对鞠怀成要求鑫天禹公司支付赔偿金的主张予以支持。结合查明的鞠怀成的工作年限及月平均工资标准，鑫天禹公司应支付鞠怀成违法解除劳动关系赔偿金24，600元（2，050元/月×6个月×2倍）。 二、关于加班工资之诉请 依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。上述法条表明拖欠劳动报酬的争议属于特殊情形，不受一年仲裁时效的限制，但加班费不等同于劳动报酬，安排加班未支付或未足额支付加班费不属于拖欠劳动报酬的情形，故劳动者主张加班费的请求应受一年仲裁时效的约束。本案中，鞠怀成于2020年8月13日申请劳动仲裁，仲裁时效应以劳动者主张之日起倒推一年计算，超过一年仲裁时效期间的部分不再支持，即，鞠怀成关于加班费之主张期间于2019年8月13日之前的部分已超过一年仲裁时效，本院不予支持。 未超过仲裁时效部分的加班费，本院认为，依据《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十三条之规定：用人单位在劳动者完成定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资……。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。本案中，从查明的事实可见，鞠怀成所从事的工作岗位为保安岗位，实行两班倒班制，鞠怀成为夜班，除夜间巡逻外可在值班室休息，其夜班工作的时间为6个小时，同时，鑫天禹公司向成都市人力资源和社会保障局申请部分工作岗位实行特殊工作制，经劳动行政部门批准公共秩序维护岗位（保安）自2017年10月20日起至2019年10月19日、2020年3月5日起至2020年3月4日止实行不定时工作制，虽2019年10月20日至2020年3月4日期间不定时工作制的审批没有成连贯性，但结合鞠怀成保安岗位的工作性质、工作内容、工作时间，可以认定鑫天禹公司的公共秩序维护岗位（保安）在2019年10月20日至2020年3月4日期间为不定时工作制，故本院对鞠怀成所主张的加班工资不予支持。 三、关于未足额发放工资的问题 本院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。上述法条可见，用人单位负有及时足额向劳动者支付劳动报酬的义务，且应对其减少劳动者劳动报酬的行为承担举证责任。庭审中，双方对鞠怀成月工资标准发生争议，鞠怀成认为基本工资为1，850元/月，鑫天禹公司认为2，200元/月，鑫天禹公司未提交证据证明鞠怀成工资标准及组成部分，同时鑫天禹公司认可的工资标准高于劳动者，本院对月工资2，200元/月予以采纳。经计算，鞠怀成2020年3月1日至3月11日的工资为806元（2，200元/月÷30×11），故本院对鑫天禹公司已经足额发放3月份工资的抗辩意见予以采信。 四、关于支付代通知金之诉请 依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。上述法条可见，用人单位向劳动者支付代通知金的情形应为用人单位因劳动者符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定的情形而进行辞退且未提前三十日以书面形式通知劳动者本人的情形，而本案系鑫天禹公司违法解除与鞠怀成的劳动关系，不符合上述法条所规定的应当支付代通知金的情形，故本院对鞠怀成的该项主张不予支持。 五、关于绩效工资及工作服押金之诉请 本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”之规定，依照上述法律规定，鑫天禹公司作为用人单位与鞠怀成签订的劳动合同中未约定绩效的类别及发放条件，同时鑫天禹公司与鞠怀成均未提交公司相关绩效的政策规定，鞠怀成亦未提交证据作证绩效工资的类别及发放条件，鑫天禹公司对鞠怀成绩效工资的主张不予认可，故，本院对鞠怀成绩效工资的主张不予支持。 同时，关于鞠怀成于诉讼请求中所提出的要求退还工作服押金500元的主张，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，鞠怀成未提交证据证明存在工作服押金这一事实，另在庭审中，对法庭询问的“工作押金证据？”回答“押金在工资条上有记载”，而在回答法庭询问的上一个法庭调查问题“工资条上记载的有关工资构成事项”时，鞠怀成回答“工资条字太小看不清”，基于鞠怀成的前后陈述完全不一致及证据提交情况，本院对鞠怀成诉请返还工资服押金的主张不予支持。 综上所述，《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都鑫天禹物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付鞠怀成赔偿金24，600元； 二、驳回鞠怀成其他诉讼请求； 三、驳回成都鑫天禹物业管理有限公司全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由鞠怀成负担5元，由成都鑫天禹物业管理有限公司负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行，逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  林艺 二〇二〇年十二月十八日 书记员  李瑞