四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川07民终3343号 上诉人（原审被告）：魏依成，男，1965年5月10日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：何金华，四川天启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨尚志，四川天启律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：深圳益龙广告装饰工程有限公司，住所地：深圳市龙华新区民治街道民治大道横岭****101A。 法定代表人：陈**龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄色永，北川县永正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：北川云盘药业有限公司，住所地：四川省北川羌族自治县永昌镇云盘南路**。 法定代表人：刘军。 原审被告：杨思翠，女，1974年9月22日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：何金华，四川天启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨尚志，四川天启律师事务所律师。 上诉人魏依成因与被上诉人深圳益龙广告装饰工程有限公司(以下简称益龙广告装饰公司)、北川云盘药业有限公司（以下简称云盘药业公司）、原审被告杨思翠建设工程施工合同纠纷一案，不服北川羌族自治县人民法院（2020）川0726民初第949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 魏依成上诉请求：1.请求依法判决魏依成不承担20万保证金的还款责任；2.本案诉讼费用全部由益龙广告装饰公司及云盘药业公司承担。事实和理由：一、魏依成支取、转支保证金系职务行为，受到陈统泽安排。2019年4月12日魏依成将云盘公司公章、私章交给陈统泽，并共同与益龙广告装饰公司签订了合同。2019年4月15日陈统泽告知魏依成款项已打到涉案账户，其中6.7万元偿还中联云发公司项目融资及融资差旅费用的支借款，另外13.3万元被陈统泽转到安利琼银行账户。在一审中魏依成提交了陈统泽作为云盘药业公司实际控制人的证据，但并未提出申请证人出庭作证。希望法院可以依职权通知其开庭作证，并在二审中找寻陈统泽作为云盘药业公司实际控制人的新证据。二、云盘药业公司应独自履行退还益龙广告装饰公司保证金的责任，若益龙广告装饰公司放弃向其追索的权利，本案应当撤诉处理。本案一审中，益龙广告装饰公司表示不要求云盘药业公司证承担责任不代表该由魏依成承担。魏依成在职期间病情加重而无法管理公司事务，便与云盘药业公司法人刘军在2019年11月4日签订了股权转让合同,其中49%的股份全部转让，并于2019年12月3日在辖区工商局完成变更登记，银行资金也基本按照陈统泽安排支取、转支完毕，魏依成与云盘药业公司再无关联，并对陈统泽签订承诺书一事毫不知情。云盘药业公司由中联鸿发集团控股：云盘药业公司已属空壳公司，人员安排、项目洽谈以及实施全由中联鸿发集团公司掌控，若益龙广告装饰公司放弃向其追索权利，本案应当撤诉处理。综上所述，魏依成不是本案适格被告，不应承担退还保证金的责任。 益龙广告装饰公司辩称，一、魏依成称其支取保证金是职务行为的说法不成立，从2015年成立云盘药业公司，魏依成担任该公司经理，后魏依成就以公司的名义招揽重复工程并收取保证金，且大部分保证金均未转入公司账户。案涉保证金亦未转入公司账户，且未用于公司，故魏依成的该主张不能成立；二、魏依成称其收取了保证金后由实际控制人陈统泽在安排使用，但该主张无事实依据；三、追究云盘药业公司法定代表人的责任和追究公司的责任是一致的，虽然云盘药业公司的法人进行了变更，但至今未交接，且交接以前的责任仍应由魏依成承担。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 云盘药业公司未作答辩。 杨思翠辩称，杨思翠不是案涉保证金的使用人，不应当承担退还责任。 益龙广告装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令魏依成、杨思翠退还益龙广告装饰公司履约保证金200000元，并支付以200000元为基数自2019年4月12始至清偿之日止，按年利率6%计算的利息；2.判令赔偿益龙广告装饰公司因此案造成的各项损失52371.60元；3.本案诉讼费由魏依成、杨思翠承担。 一审法院经审理认定事实如下：2019年4月12日，益龙广告装饰公司与云盘药业公司签订《建设装饰装修工程承包施工合同》约定，云盘药业公司将其技改工程双包（包工包料）承包给益龙广告装饰公司施工；承包范围：修建、绿化、装修、给排水、围墙、强弱电等；合同价款暂定叁仟万元正；益龙广告装饰公司向云盘药业公司提供履约保证金200000元，益龙广告装饰公司进场后第三个月底一次性退还等内容，合同尾部云盘药业公司留有杨思翠的开户银行及账号。同年4月15日，益龙广告装饰公司分4次向杨思翠账户上打款200000元，用于向云盘药业公司提供履约保证金。益龙广告装饰公司未能进场施工，云盘药业公司、魏依成与杨思翠未向益龙广告装饰公司退还履约保证金200000元。另，魏依成与杨思翠系夫妻关系。益龙广告装饰公司打入杨思翠账户上的200000元，均由魏依成支取。云盘药业公司自成立后至今未进行财务核算、公司账户未启用。益龙广告装饰公司曾起诉云盘药业公司，后申请撤诉，一审法院以涉嫌合同诈骗将相关证据材料移送公安机关，北川羌族自治县公安局于2019年12月13日作出不予立案通知书。在公安机关审查期间，云盘药业公司向益龙广告装饰公司承诺分期向益龙广告装饰公司退还履约保证金200000元，并得到益龙广告装饰公司的谅解。 一审法院认为，本案的争议焦点是，云盘药业公司、魏依成与杨思翠中由谁承担向益龙广告装饰公司退还保证金200000元的责任。根据已查明的事实，在益龙广告装饰公司与云盘药业公司签订合同后，益龙广告装饰公司向杨思翠账户上打款保证金200000元，但案涉合同并未实际履行，该200000元保证金也未进入云盘药业公司的账户，而由魏依成支取，且云盘药业公司自成立后至今未进行财务核算、公司账户未启用，魏依成所举证据不能充分证明，该200000元用于云盘药业公司，故魏依成应承担向益龙广告装饰公司退还保证金200000元的责任。云盘药业公司向益龙广告装饰公司承诺分期退还保证金，益龙广告装饰公司也将云盘药业公司列为被告，但在本案中，益龙广告装饰公司不要求云盘药业公司承担责任，视为自行放弃权利。虽案涉的保证金200000元进入了杨思翠账户，杨思翠与魏依成系夫妻关系，但益龙广告装饰公司所举证据不能证明，杨思翠有收取保证金的意思，并实际使用了该笔保证金以及魏依成应退还的该笔保证金属于夫妻共同债务，故杨思翠不应承担向益龙广告装饰公司退还保证金的责任。案涉合同未实际履行后，魏依成应按约定向益龙广告装饰公司退还保证金，但至今未履行退还义务，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，益龙广告装饰公司要求魏依成退还保证金200000元，不违反法律规定，一审法院予以支持。益龙广告装饰公司要求魏依成支付利息，应予以支持，该利息的计算应自2020年8月3日（本案立案之日）始至200000元付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算。益龙广告装饰公司要求魏依成、杨思翠赔偿因此案造成的各项损失52371.60元，无事实依据，一审法院不予支持。益龙广告装饰公司要求杨思翠退还保证金200000元，无事实依据，一审法院不予支持。魏依成辩解，其不是适格被告，不应承担退还履约保证金的责任，与查明的事实不符，一审法院不予采信。杨思翠辩解，无需承担责任，一审法院予以采信。遂判决：一、被告魏依成于本判决生效之日起15日内向原告深圳益龙广告装饰工程有限公司退还保证金200000元，并支付利息，利息的计算方法为：以200000元为基数，自2020年8月3日始至200000元付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准进行计算；二、驳回原告深圳益龙广告装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。魏依成提交了如下证据：1.股权转让协议、承诺书、营业执照、拟证明魏依成不是本案适格的被告；2.魏依成的病例资料，拟证明魏依成于2019年4月21日住院后，后续的交接事项均是第三人安排完成的。对上述证据在本院认为中予以评判。本院经二审审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点为魏依成主张其不应当向益龙广告装饰公司退还保证金200000元的理由是否成立。经查，益龙广告装饰公司与云盘药业公司签订《建设装饰装修工程承包施工合同》后，益龙广告装饰公司向该合同指定的杨思翠账户上转入保证金200000元。由于该合同并未实际履行，故保证金应当予以退还。由于该200000元保证金未进入云盘药业公司的账户，且云盘药业公司自成立后至今未进行财务核算、公司账户未启用，魏依成所提交的证据不能充分证明该保证金200000元用于云盘药业公司或受云盘药业公司的指令转入他人账户，故魏依成应当承担向益龙广告装饰公司退还保证金200000元的责任。 综上所述，魏依成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4300元，由上诉人魏依成负担。 本判决为终审判决。 本判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法将对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 周 坚 审判员 马红科 审判员 严 炎 二〇二〇年十二月二十三日 书记员 李宏琳