贵州省黔西县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0522民初3786号 原告：黄忠群，女，1968年3月14日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。 委托代理人：李纪衡，系贵州霄逸律师事务所律师，委托权限为特别授权。 委托代理人：卢斌，系贵州霄逸律师事务所实习律师，委托权限为一般代理。 被告：贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院，住所地：贵州省黔西县莲城大道**（中段），统一社会信用代码：12522400MB1D8525Y。 负责人：罗信权，系该医院负责人。 委托代理人：廖进，系贵州宗庭律师事务所律师，委托权限为特别授权。 委托代理人：王洪琴，系贵州宗庭律师事务所实习律师，委托权限为一般代理。 原告黄忠群诉被告：贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院（以下简称：林东医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年6月7日立案受理后，依法由审判员熊廷虎适用简易程序于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告黄忠群及其委托代理人李纪衡、被告林东医院委托代理人廖进到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄忠群诉称：2016年4月6日，原告因外伤入院到被告处就诊，经被告初步诊断为左股骨上段骨折。在原告医疗期间，被告于同年4月26日对原告行内固定术，同年5月13日在被告处出院。出院后半年，原告仍需扶双拐助力行走，后到被告处检查，被告称原告骨折处断端骨痂未形成且对位不佳，需待骨痂连接后复查方可拆除固定术。2018年原告再次到被告处医治，经照DR片，该片的结论为：“内固定部分松脱并骨折不愈合”。被告仍然叮嘱须继续保养待骨痂生长。2019年，原告经与被告交涉，被告于2019年6月21日收原告入院治疗，并于2019年6月27日在全麻下行“左股骨骨折内固定取出术”，术后于2019年7月17日出院，出院诊断为：“左股骨骨折固定术骨折不愈合”。出院医嘱“1、1个月、2个月、4个月后复查DR片，2、禁忌下地……”。前述事实证明，2016年4月6日，被告予原告手术后，由于“内固定术松动”，导致骨痂无法形成连接，骨折处“无法愈合”，造成原告持续误工到2019年6月27日，共计1176天。因被告医疗行为存在过错，该过错经黔西县人民法院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所鉴定，该所作出（2019）临医鉴字第038号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“被告对原告的医疗行为存在过错，过错参与度为50%-60%”。原告的伤残等级、“三期”也经该鉴定所鉴定为“原告的伤残为七级、误工期为365日、护理期为180日、营养期为180日”。为维护原告合法权益，故具状诉至法院请求判决：1、判决被告按60%的赔偿比例赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金、残疾辅助器具费共计752223.1元，即：（1）、残疾赔偿金275232元（34404元／年÷20年×40%日＝275232元），（2）误工费385631.96元（62684元／年÷250日／年×1538日＝385631.96元），（3）、护理费817654（86763元／年÷250日／年×2356日＝817654元）,4、营养费117800元（50元／日×2356日＝117800元）,5、住院伙食补助费6400元（100元／日×64日＝6400元，6、医疗费20101.65元，7、鉴定费6400元，8、被扶养人生活费（原告之母亲）34243.2元（21402元／年×12年×40%÷3＝34243.2元），9、交通费32000元，10、精神抚慰金30000元，11、残疾辅助器具费6461.4元，十一项共计1253705.17元，按被告承担60%为752223.1元；2、判决被告承担本案的诉讼费用。 为支持其诉讼请求，原告黄忠群于举证期限内向法庭提交了下列证据： 1、原告身份证，证明原告身份信息、诉讼主体适格； 2、贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见书（2020年7月21日已质证），证明原告在本次医疗事故中被告存在过错，过错参与度为50%-60%； 3、贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所法医临床鉴定意见书（2020年7月21日已质证），证明原告因本次医疗事故导致七级伤残，产生误工期365日，护理期180日，营养期180日，且原告2019年6月20日入院治疗，2019年7月17日出院，故原告三期应以2019年7月17日为基准日开始计算，原告的住院总天数为64日（37日+27日）； 4、（2019）黔0522民初5128号民事裁定书，证明原告曾于2019年向法院起诉被告医疗损害责任纠纷。 5、医疗费发票4张（被告处2张，黔西县人民医院2张）、鉴定费发票2张、检查费发票1张，被告出具《证明》一份，CT片，证明原告在被告处就医自支医疗费20101.05元，自支鉴定费8400元，在鉴定过程中自支检查费用550.5元，19780.5元是原告全部支付，不应按照过错比例分摊，原告提供给被告农合报销，被告应承担25841.5元。 被告林东医院辩称：1.原告所计算的误工期1538日无事实依据，期误工期应按照鉴定结论的365天进行计算，且原告适用的行业标准错误，原告的误工费标准应按居民服务行业标准进行计算，原告以计算基数除以250日无事实依据，应除以365日；2.原告主张的护理期2356日也无事实依据，应按照鉴定结论的180日作为标准进行计算，且其计算标准不符合法律规定，应按照居民服务行业标准进行计算；且应除以365日，而不是原告计算的除250日；3.营养期应按照鉴定结论的180日进行计算；4.交通费应当以实际产生且有正规发票予以计算；5.精神抚慰金过高，我方认为5000元左右较为合理；6.医疗鉴定意见我院过错参与度50%-60%，故我院应按照50%参与度较为合理；7.医疗费、鉴定费、被抚养人生活费等在质证时再提出意见；8、原告主张的医疗辅助器械不符合法律规定，不应当得到支持，因在2020年7月21日本案质证中，原告申请做医疗辅助器械的鉴定，当时法院进行了告知，该鉴定是否应当配备医疗辅助器械为原则，鉴定意见并未认定原告应该配备，而是直接说明拐杖的价格问题，与鉴定初衷不符；原告在我院住院治疗期间，尚有979.43元医疗费未结算，我院将原告送到林东总医院治疗尚有11283.15元医疗费尚未结算，前述共计12262.58元，请法院在本次诉讼中一并处理，判决我院应当支付原告的赔偿金额中予以扣减。 为支持其抗辨主张，被告林东医院在举证期限内向法庭提交了下列证据： 1、医疗机构执业许可证、统一社会信用代码、法人身份证复印件、证明书，证明被告执业资格及登记信息； 2、原告在被告处的费用清单共2页，证明原告在被告处尚有979.43元医疗费尚未结清。 本院经原告申请对其受伤后是否有必要使用医疗辅助器械及需要何种辅助器械及该辅助器械的费用进行的鉴定：贵州省肢体康复中心矫形器司法鉴定意见书黔肢康[2020]矫司鉴字第007号司法鉴定意见书，该鉴定意见书的鉴定结论为：“原告需辅助器具配置（不锈钢拐杖）普通型，现行价格为220元每只，一年更换一只，更换年限为至我国女性人口平均寿命年限”，原告受伤时年龄为48岁，按中国妇女平均寿命77.37年，故原告需配置29.37年的医疗辅助器械，原告需要29.37年的医疗辅助器械年限，每年220元，结果为6461.40元。 经庭审质证，被告对原告提交的对第1、第2组证据无异议，对第3组证据的真实性无异议，对其证明目的有异议：我方认为原告的伤残等级及三期期限应以鉴定结论为准，对第4组证据无异议，对第五组证据中医疗及检查发票均不在住院治疗期间，也不能体现原告是治疗与本次医疗事故有关的疾病，故与本案无关，对于鉴定费发票中贵阳市第一人民医院无异议，对贵州省肢体康复中心发票有异议，我方认为原告不符合配备医疗辅助器械的条件，故该笔鉴定费用应由其自行承担，对我院出具的《证明》无异议，但对原告的证明目的有异议，因为本次医疗事故我院的过错参与度50%-60%，因此原告主张我院承担25841.5元无事实依据。对于被告提供的证据原告对第1组证据无异议，对第2组证据三性及证明目的均有异议：该份证据为被告自书，未经原告确认，达不到被告的证明目的。 经审查，本院对原、被告无异议的证据因符合证据的“三性”予以采信，可作为本案的定案依据。对于原告提供的第3、4、5组证据因被告质证时对真实性无异议，而只是对证明目的有异议，经本院审查该三组证据均符合证据的“三性”，故本院也予以采信，可作为本案定案依据；对于被告提供的第2组证据，虽然原告质证有异议，但经本院审查该组证据系原告在被告处医疗的原始费用记录清册，能证明原告在被告处住院治疗的相应医疗费，客观真实，故本院予以采信可作为本案定案依据。 综合双方当事人对本案事实的分歧意见，双方争议的焦点为：原告在本次医疗过错责任纠纷中损失如何计算、是多少？2、该损失由谁承担？怎样承担？ 经审理查明：2016年4月6日，原告因外伤入院到被告处就诊，经被告初步诊断为左股骨上段骨折。在原告医疗期间，被告于同年4月26日对原告行内固定术，同年5月13日在被告处出院。出院后半年，后到被告处检查，被告称原告骨折处断端骨痂未形成且对位不佳，需待骨痂连接后复查方可拆除固定术。2018年原告再次到被告处医治，经照DR片，该片的结论为：“内固定部分松脱并骨折不愈合”。被告仍然叮嘱须继续保养待骨痂生长。2019年，原告经与被告交涉，被告于2019年6月21日收原告入院治疗，并于2019年6月27日在全麻下行“左股骨骨折内固定取出术”，术后于2019年7月17日出院，出院诊断为：“左股骨骨折固定术骨折不愈合”。出院医嘱“1、1个月、2个月、4个月后复查DR片，2、禁忌下地……”。2019年6月20日因原告左股骨骨折固定术骨折不愈合，被告将其转院至贵州林东矿业集团有限公总医院住院治疗至2019年7月17日出院，出院诊断“陈旧性股骨骨折（左股骨骨折内固定术后骨折不愈合）”。在原告医疗过程中，原告在被告处治疗的医疗费为43069.16元，其中新农合报销23289.11元，原告个人自支19780.05元，原告在黔西县人民医院检查治疗共计自支321元，原告实际自支医疗费20101.05元。而被告将原告转至贵州林东矿业集团有限公总医院住院治疗的医疗费至今尚未结算。2019年8月22日原告以被告为其医疗存在过错诉来本院要求被告赔偿其相应损失，在诉讼过程中，原告申请对被告为其治疗是否存在医疗过错，如存在，参与度是多少，同时申请其伤残情况及“三期”鉴定，本院依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对原告所申请内容作出鉴定，该所作出（2019）临医鉴字第038号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“被告对原告的医疗行为存在过错，过错参与度为50%-60%”。及（2019）临司鉴字第367号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“原告的伤残为七级、误工期为365日、护理期为180日、营养期为180日”。原告为此支付鉴定费6400元。2019年12月27日原告自愿申请撤诉，本院作出（2019）黔0522民初5128号民事裁定书准予原告撤回起诉。2020年6月17日原告又以同样理由诉至本院要求判决支持其诉讼请求，在诉讼中其申请鉴定其是否有必要使用残疾辅助器，如有必要，就评估残疾辅助器具的费用是多少。经本院委托贵州省肢体康复中心鉴定，该中心作出黔肢康（2020）矫司鉴字第007号司法鉴定意见书，鉴定结论为“辅助器具配置（不锈钢拐杖）普通型，现行价格为220元每只，一年更换一只，更换年限为至我国女性人口平均寿命年限”。原告为此支付鉴定费2000元。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，原、被告双方的权利义务，应适用《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》调整。本案中，原告在被告处就医，经被告为原告行固定术后，导致原告左股骨骨折固定术骨折不愈合，后经贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所作出（2019）临医鉴字第038号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“被告对原告的医疗行为存在过错，过错参与度为50%-60%”。且原告因被告的医疗过错经该所作出（2019）临司鉴字第367号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：“原告的伤残为七级、误工期为365日、护理期为180日、营养期为180日”。原告现需要辅助器具，该辅助器具费经贵州省肢体康复中心鉴定，该中心作出黔肢康（2020）矫司鉴字第007号司法鉴定意见书，鉴定结论为“辅助器具配置（不锈钢拐杖）普通型，现行价格为220元每只，一年更换一只，更换年限为至我国女性人口平均寿命年限”。根据相关法律及参照2019年度贵州省公布的相关统计数据和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告的各项损失应为：1、残疾赔偿金275232元（34404元／年×8年＝275232元），根据鉴定结论原告的伤残等级为七级，按照贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入34404元/年计算认定；2、误工费188843.9元（50757元／年÷365日／年×1358日＝188843.9元），虽然原告的误工期经医疗鉴定机构鉴定为360日，但根据原告实际误工的情况，该鉴定误工期远远达不到原告实际误工时间，因原告自2016年4月26日被告为其行“固定术”后，被告的医疗过错导致原告左股骨骨折固定术骨折不愈合之鉴定之日，从生活常识可知原告自到被告处就医治至其左股骨骨折固定术骨折不愈合期间均不能劳动，故其误工费应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受伤法院所在地相同或者相近行业上年度职工的平均工资计算”之规定，原告的误工期应从其就医之日即2016年4月6日起至定残之日的前一日即2019年12月29日共计1358日，根据其从事的职业农业，参照2019年度农业平均职工每年50757元的标准计算认定；（3）、护理费23089.8元（46821元／年÷365日／年×180日＝23089元）,根据鉴定结论其护理期为180日，参照贵州省上一年度居民服务修理和其他服务业平均工资46821元/年，按一人护理计算认定；4、营养费9000元（50元／日×180日＝9000元）,根据鉴定结论其营养期为180日，按每日50月标准计算认定。5、住院伙食补助费6400元（100元／日×64日＝6400元），根据其住院治疗时间共计64日，按贵州省上一年度国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/日计算认定；6、医疗费20101.65元，根据其在医疗过程中其自支医疗费金额认定；7、鉴定费6400元，根据其提供的鉴定费发票金额据实认定；8、精神抚慰金10000元，此次医疗损害造成原告伤残七级，给原告精神上造成严重伤害，本院酌情支持原告精神抚慰金10000元。9、残疾辅助器具费6461.4元，根据鉴定结论“辅助器具配置（不锈钢拐杖）普通型，现行价格为220元每只，一年更换一只，更换年限为至我国女性人口平均寿命年限”。原告受伤时年龄为48岁，按中国妇女平均寿命77.37年，故原告需配置29.37年的医疗辅助器械，原告需要29.37年的医疗辅助器械年限，每年220元，结果为6461.40元。九项共计545528.75元。原告诉求的被扶养人生活费及交通费因在诉讼中其未能提供相应证据予以证明，故本院依法不予认定。根据被告的医疗过错对原告伤害的参与度鉴定结论50%-60%，结合其医疗的实际情况，按被告承担60%较为适宜，故被告应承担327317.25元（545528.75元×60%＝327317.25元）据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院于判决生效后十日内赔偿原告黄忠群因医疗损害造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、伤残等级及“三期”鉴定费、精神抚慰金、残疾辅助器具费共计327317.25元； 二、驳回原告黄忠群的其他诉讼请求。 案件受理费11322元，已减半收取5661元，鉴定费（本次诉讼）2000元，共计7661元，由原告黄忠群负担3198元，被告贵州省林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院负担4463元。 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状（附电子光盘），并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决书生效后两年之内向本院申请强制执行。 审判员  熊廷虎 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  郭 建