浙江省玉环市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1021民初6526号 原告：吴黎鸣，女，1964年10月15日出生，汉族，住浙江省玉环市。 委托诉讼代理人：王林江，浙江多联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖文荣，浙江多联律师事务所律师。 被告：曲倍平（曾用名曲忠杰），男，1987年10月18日出生，汉族，住辽宁省沈阳市铁**。 原告吴黎鸣与被告曲倍平装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年12月3日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年1月15日、11月13日公开开庭进行了审理，原告吴黎鸣及其委托诉讼代理人王林江、被告曲倍平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴黎鸣向本院提出变更后的诉讼请求：1、确认原、被告签订的“装饰装修合同”于2019年11月13日解除；2、判令被告退还原告多支付的装修款217998.50元，并支付自2019年10月3日起至被告实际退还之日止按中国人民银行规定的同期同档次贷款基准利率计算的利息损失；3、判令被告支付逾期装修违约金27574.50元（自2019年9月12日起计算至2019年11月13日止以689362.50元为基数按月2%计算）。事实与理由：原、被告于2018年12月7日签订“装饰装修合同”，被告以包工包料的方式对原告的房屋进行装修，工期2018年12月26日至2019年9月11日，合同总价75万元，每延误一日，被告应当向原告支付合同总价2‰作为违约金。被告自2018年12月26日进场装修后至2019年10月上旬油漆完工后，涉案房屋的装饰装修彻底停滞，至今未在复工。2019年11月13日，原告通过微信向被告发送解除装饰装修合同，被告收到后表示打官司处理。自2018年12月7日起至2019年10月3日止，原告按照合同约定向被告支付装饰装修款566962.50元，经鉴定，被告已完成装饰装修工程量折算348964元。故原告诉请被告返还多支付的差额217998.50元及支付相应的利息损失，并要求赔偿被告赔偿逾期装修违约金27574.50元。 被告曲倍平答辩，原告违约造成的工期顺延加以双方认同的工期顺延，被告根本不存在任何违约行为，要求继续履行合同。自2018年12月26日开工之后，被告要求经原告同意施工工人小年放假，于正月20复工，工期顺延21日；原告要求经被告同意，工期顺延15日；原告自采瓷砖要求经被告同意，工期顺延10日；原告自采理石要求经被告同意，工期顺延7日；遇台风工期顺延7日。自2019年6月2日起原告开始违约支付工程款项，违约支付长达61日，并且违约金、增项款及停工前次笔工程款至今未付。2018年12月8日按时足额支付我方签订合同款3万元；12月26日按时足额支付水电进场款2万元；2019年1月24日按时足额支付水电完工款5万元；3月9日按时足额支付木工进场款5万元；4月17日按时足额支付吊顶完工款5万元；5月3日支付瓦工进场3万元（应付5万元，但双方约定原告自行采买瓷砖，瓷砖款项应从本次应付款中扣除2万元。本次付款未违约）；6月6日支付厨卫铺贴完工款2万元（应付5万元，违约支付。6月1日曾在施工现场见面告知原告需支付厨卫铺贴完工款进度款项。6月2日再次在微信内催促原告支付工程进度款。原告在6月6日支付2万元。6月7日继续催促原告补齐，但未支付）；6月9日支付厨卫铺贴完工款2万元（应付5万元，减掉上次付款2万元，实际应付款3万元。原告再次违约支付。6月12日再次催促再交1万元补齐进度款项后无果，继续违约）；6月15日支付背景墙完工款4万元（应付5万元。在6月12日通知原告支付背景墙完工款5万元，继续违约）；6月29日支付木工完工款4万元（应付5万元。在6月23日通知原告的女婿支付木工完工进度款，在6月25日再次催促原告支付木工完工进度款，在6月28日再次催促原告支付木工完工进度款，继续违约）；7月17日支付客餐厅铺贴完工款、瓦工完工款、剩余违约支付款项8万元（应付110362.50元。违约支付。7月12日开始催促原告支付款项，原告在8月1日才支付完本次应付款项）。被告告知原告违约事实并主张违约金。2019年8月4日，被告给原告发送具体违约内容，明确告知原告违约责任及主张合同效力，原告也认同违约责任。 经本院审理查明，原告吴黎鸣需对坐落玉环市××街道××号的房屋进行装修，在2018年12月7日与被告曲倍平签订装饰装修合同，约定： 第一条1.3工程承包（1）曲倍平包工、包全部材料。1.4工程期限185日（以正式开工之日起算）。 第五条工期延误5.1对以下原因造成竣工的日期延误，工期应当顺延（3）吴黎鸣同意工期顺延的其他情况。5.2对以下原因造成竣工的日期延误，工期应当顺延（1）吴黎鸣未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的（2）吴黎鸣未按合同约定支付工程款影响正常施工的（3）因吴黎鸣责任造成工期延误的其他情况。5.4判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。 第六条工程验收6.2工程完工后，曲倍平应通知吴黎鸣验收，吴黎鸣自接到竣工验收通知后三日内组织验收。逾期视为吴黎鸣自动放弃权利并视为验收合格。 第七条工程款支付方式7.1合同签字生效后，吴黎鸣按下列表中的约定向曲倍平支付工程款：                            支付次数                       支付时间                       工程款支付比例                       应支付金额                               第一次                       签订合同                                             3万元                               第二次                       水电进场                                             2万元                               第三次                                                                                                 第四次                       水电路完工                                             5万元                               第五次                       木工进场                                             5万元                               第六次                       吊顶完成                                             5万元                               第七次                       背景墙完工                                             5万元                               第八次                       木工完工                                             5万元                               第九次                       楼梯下单                                             5万元                               第十次                       瓦工进场                                             5万元                               第十一次                       厨卫铺贴完工                                             5万元                               第十二次                       客餐厅铺贴完工                                             5万元                               第十三次                       瓦工完工                                             5万元                               第十四次                       主材下单                                             10万元                               第十五次                       油工进场                                             5万元                               第十六次                       主材进场安装                                             3万元                               第十七次                       油工完工                                             2万元                               合计                                                                   75万元                7.2工程竣工验收合格之日起二日内如无异议，即视为吴黎鸣同意支付曲倍平工程尾款。 第八条8.3吴黎鸣无正当理由未按合同约定期限支付阶段工程款，每延误一日，吴黎鸣应当向曲倍平支付本合同工程造价金额的2‰作为违约金。8.4由于曲倍平责任延误工期的，每延误一日，曲倍平应当向吴黎鸣支付本合同工程造价金额的2‰作为违约金。 原告吴黎鸣通过台州银行玉环支行（尾号200075）分别向被告曲倍平（账户尾号020178）支付560462.50元：2018年12月8日3万元、26日2万元，2019年1月24日5万元、3月9日5万元、4月17日5万元、5月3日3万元、6月6日2万元、9日2万元、15日4万元、29日4万元、7月17日3万元、5万元、8月1日31462.50元、16日5万元、9月9日2.9万元、10月3日2万元。 2019年8月14日支付李向阳铺设室内楼梯瓦工款0.65万元， 另查明，原告吴黎鸣按约支付被告曲倍平工程款：2018年12月8日3万元，12月26日水电进场款2万元，2019年1月24日水电完工款5万元，3月9日木工进场款5万元，4月17日吊顶完工款5万元，5月3日瓦工进场3万元（已核减吴黎鸣自行购买瓷砖款2万元）。 2019年6月1日，被告曲倍平告知原告吴黎鸣需支付厨卫铺贴完工款5万元。原告吴黎鸣在6月6日、9日各支付2万元。 2019年6月12日被告曲倍平通知原告吴黎鸣支付背景墙完工款5万元。原告吴黎鸣在6月15日支付4万元。 2019年6月25日被告曲倍平催促原告吴黎鸣支付木工完工5万元。原告吴黎鸣在6月29日支付4万元。 2019年7月12日被告曲倍平催促原告吴黎鸣支付客餐厅铺贴完工款、瓦工完工款、剩余违约支付款项110362.50元。原告吴黎鸣在7月17日支付8万元、8月1日支付31462.50元。 2019年11月13日，原告吴黎鸣向被告曲倍平发送“关于要求解除合同并返还多支付的装修款的函”：工程期限为185日（以正式开工2018年12月26日起到2019年6月30日）。截止2019年10月上旬油漆完工后，该工程一直停滞至今，工期严重延误。本人多次与贵方电话、微信联系，希望抓紧时间完成工程进度，但贵方总处于失联状态。鉴于贵方在11月3日向我方明确表示对后续工程不再继续施工，其行为严重违反了合同约定，故我方正式向贵方提出如下要求：1、解除双方于2018年12月7日签订的《装修装饰合同》；2、贵方在见函之日起3日内返还我方多支付的306894.50元装修款。若贵方及时付款，本人将免除贵方的违约责任及装修款占用期间的利息；否则由此产生的一切责任，均由贵方承担。 再查明，经原告吴黎鸣申请，台州市建工造价咨询有限公司于2020年10月20日作出台建工鉴字（2020）1003号工程造价咨询报告书，原告吴黎鸣的坐落于玉环市××街道××号房屋的装饰装修工程鉴定意见：已装修完成造价为338494元。原告吴黎鸣支付评估费7600元。 原告吴黎鸣与被告曲倍平在庭审中对以上工程造价咨询报告书的争议项达成一致意见：被告曲倍平已装修完成争议项的造价为1.05万元。 1、客厅750㎜×1500㎜墙面砖主材费、门洞修正费用。确认墙面砖系被告曲倍平采购。确定该两项金额合计1.05万元为曲倍平所完成。 2、地下室地砖及墙面砖主材费。系原告吴黎鸣自行采购瓷砖，相应核减合同价39637.50元。原告吴黎鸣在2019年5月2日微信支付郑晨梦1000元、银行转账玉环市发达建材陶瓷有限公司1.9万元、10月29日支付郑达法（账户尾号064193）5.5万元，合计支付瓷砖款7.5万元。 3、楼梯梯段面贴大理石及大理石踢脚线。合同约定楼梯下单5万元，系原告吴黎鸣自行采购大理石，相应核减合同价2.1万元。原告吴黎鸣在2019年9月9日支付被告曲倍平2.9万元，在10月22日支付冯以迪（账户尾号537201）大理石货款36304元。 以上事实有原告吴黎鸣提供的原、被告身份证明、浙（2018）玉环市不动产权第0008333不动产权证、装饰装修合同、与被告催工的微信截图及“关于要求解除合同并返还多支付的装修款的函”、现场照片、银行付款（转账）回单、收条、台建工鉴字（2020）1003号工程造价咨询报告书；被告曲倍平提供的吴姐＠189××××0007-20190606150004通话录音00：10:00-00：12:16,2019年6月2日微信聊天记录截图，吴姐＠189××××0007-20190607164808通话录音00：00：10、00：01：28,20190612-134829手机录音01：05：46，20190612-134829手机录音01：04：33,2019年6月23日与案外人杨晔微信聊天记录截图，2019年6月25日、28日与原告吴黎鸣微信聊天记录截图，2019年7月12日至8月1日与原告吴黎鸣微信聊天记录截图，吴姐＠189××××0007-20190801182553通话录音，2019年8月4日吴姐＠189××××0007-20190804144937通话录音，2019年8月2日至8月4日与原告吴黎鸣微信聊天记录截图，吴姐＠189××××0007-20190804145254通话录00：03：14-00：03：35，吴姐＠189××××0007-20191111213424通话录音00：02：48-00：03：10，吴姐＠189××××0007-20191121234321通话录音，吴姐＠189××××0007-201911,11213424通话录音00：08：08-00：08：45；以及原、被告的当庭陈述等证据予以为证实。 本院认为，原告吴黎鸣与被告曲倍平装饰装修合同关系，因双方签订而成立，双方当事人主体适格，意思表示真实，内容并无违反法律、行政法规强制性规定和违背公序良俗，故该合同应为有效。在合同履行过程中，被告曲倍平以原告吴黎鸣未按约支付工程款为由而停止施工，原告吴黎鸣因被告曲倍平没有按约定工期完成施工而通知曲倍平解除合同，双方遂致讼争。根据审理查明的事实，双方的合同价为689362.50元（即原合同价75万元-核减原告自行采购瓷砖合同价39637.50元-核减原告自行采购大理石合同价2.1万元）；原告吴黎鸣已向被告曲倍平支付566962.50元（即560462.50元+李向阳0.65万元），被告曲倍平已装修完成造价348964元（即338464元+10500元），原告吴黎鸣超额支付被告曲倍平217998.50元（即566962.50元-348964元）。 原告吴黎鸣诉请确认与被告曲倍平签订的“装饰装修合同”于2019年11月13日解除。被告曲倍平辩称要求继续履行合同，经本院释明，其在指定的期限内没有提起反诉。本院认为，合同约定工期为185日，自双方认可的2018年12月26日原告吴黎鸣支付水电进场款2万元起算，讼争工期按约在2019年6月30日前完工，即便按被告曲倍平辩称顺延60日（小年放假工期顺延21日+原告要求梅雨顺延15日+原告自采瓷砖要求顺延10日+原告自采理石要求顺延7日+遇台风顺延7日），亦应在2019年8月30日前完成，而本案讼争于2019年12月3日立案。显然被告曲倍平未按约定工期完工，构成违约。且原告吴黎鸣在2019年11月13日18：55通过微信发给被告曲倍平，要求解除合同，返还多付装修款。曲倍平于当日19：11回复“那就打官司吧”。本院认为，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。被告曲倍平辩称停工是由于原告未按约定支付工程款所致，但根据审理查明的事实，被告曲倍平在2019年7月12日催促支付工程款后，原告吴黎鸣在7月17日、8月1日分别予以支付，又在8月16日、9月9日、10月3日再予支付，而被告曲倍平却并未继续施工。更何况，根据已知的事实和日常生活经验法则，原告吴黎鸣在合理期限内完成迟延付款，其可能要承担相应的违约责任，但不能构成被告曲倍平停工的依据。故原告吴黎鸣主张确认与被告曲倍平签订的“装饰装修合同”于2019年11月13日解除的诉请，与法有据，本院予以支持。 原告吴黎鸣诉请判令被告退还原告多支付的装修款217998.50元，并支付自2019年10月3日起至被告实际退还之日止按中国人民银行规定的同期同档次贷款基准利率计算的利息损失。本院认为，根据审理查明的事实，原告吴黎鸣已向被告曲倍平支付566962.50元，被告曲倍平已装修完成造价348964元，故原告吴黎鸣超额支付被告曲倍平工程款217998.50元。基于双方合同的解除，被告曲倍平应当返还原告吴黎鸣超额支付的工程款217998.50元。鉴于双方合同于2019年11月13日解除而由此产生各自返还款物，故被告曲倍平应当承担自2019年11月14日至实际履行时止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付资金占用费。被告曲倍平辩称，应当按超额122400元（即合同价689362.50元-566962.50元）计算。本院认为，合同价是基于施工方履行完毕的商业价款洽谈，而本案系在履行过程中解除合同，故应当按被告曲倍平的已装修完成的造价为基准予以计算。被告曲倍平的辩称，依据不足，本院不予采纳。 原告吴黎鸣诉请判令被告支付逾期装修违约金27574.50元（自2019年9月12日起计算至2019年11月13日止以689362.50元为基数按月2%计算）。本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。原告吴黎鸣主张工期至2019年9月12日止，要求自次日起至合同解除时的逾期装修违约金，又鉴于约定“由于曲倍平责任延误工期的，每延误一日，曲倍平应当向吴黎鸣支付本合同工程造价金额的2‰作为违约金”过高，自愿调整以689362.50为基数按月利率2%计算违约金。并无明显不当，本院予以支持。 至于被告曲倍平辩称，按约“吴黎鸣无正当理由未按合同约定期限支付阶段工程款，每延误一日，吴黎鸣应当向曲倍平支付本合同工程造价金额的2‰作为违约金”。2019年6月1日告知原告需支付厨卫铺贴完工款5万元，原告吴黎鸣在6月6日、9日各支付2万元；6月12日通知原告支付背景墙完工款5万元，原告吴黎鸣在6月15日支付4万元；6月25日催促原告支付木工完工5万元，原告吴黎鸣在6月29日支付4万元；7月12日催促原告支付客餐厅铺贴完工款、瓦工完工款、剩余违约支付款项110362.50元，原告吴黎鸣在7月17日支付8万元、8月1日支付31462.50元。原告吴黎鸣逾期付款构成违约，应当承担违约金。原告吴黎鸣辩驳，被告曲倍平通知其完工付款，而实际并未按约定完成施工，且事实又是超额付款，故不承担逾期付款的违约金。本院认为，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。根据案涉合同约定“第六条工程验收6.2工程完工后，曲倍平应通知吴黎鸣验收，吴黎鸣自接到竣工验收通知后三日内组织验收。逾期视为吴黎鸣自动放弃权利并视为验收合格。”“第七条工程款支付方式7.2工程竣工验收合格之日起二日内如无异议，即视为吴黎鸣同意支付曲倍平工程尾款。”故在一般情况下，原告吴黎鸣应当自接到被告曲倍平竣工验收通知后的五日内按约支付工程款。即原告吴黎鸣应当在2019年6月6日前支付厨卫铺贴完工款5万元，6月17日前支付背景墙完工款5万元，6月30日前支付木工完工5万元，7月17日前支付客餐厅铺贴完工款、瓦工完工款、剩余违约支付款项。但原告在6月6日、9日各支付2万元，6月15日支付4万元，6月29日支付4万元，7月17日支付8万元，8月1日支付31462.50元，而后又在8月16日、9月9日、10月3日分别再予支付5万元、2.9万元、2万元。故原告吴黎鸣构成逾期付款54日（即6月6日～15日、6月17日～29日、6月30日～7月17日、7月17日～8月1日）。鉴于案涉合同违约责任2‰/日过高，故结合司法实践调整为2%/月。根据案涉合同违约责任约定对等，故予以抵销。被告曲倍平尚需承担逾期装修违约金3217元[2%/月×7日（即61日-54日）×689362.50元]。对于原告吴黎鸣的辩驳意见，其在本院指定的期限内没有提供相应证据，故因依据不足，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条、第一百一十四条、第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、确认原吴黎鸣与被告曲倍平在2018年12月7日签订的“装饰装修合同”，于2019年11月13日解除。 二、限被告曲倍平在本判决生效之日起十日内返还原告吴黎鸣装修装饰工程款217998.50元，并支付资金占用费（以未付钱款为基数，自2019年11月14日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付至实际履行时止）。 三、限被告曲倍平在本判决生效之日起十日内赔偿原告吴黎鸣逾期装修装饰工程违约金3217元。 四、限被告曲倍平在本判决生效之日起十日内支付原告吴黎鸣装修装饰工程评估费3800元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4675元，减半收取2337.50元，由被告曲倍平负担（该款项于本判决生效后七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员 王剑锋 二〇二〇年十二月十一日 代书记员 王丹华