山东省济南市历下区人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁0102行初503号 原告济南英月商贸有限公司，住所地济南市。 法定代表人亓科芹，总经理。 委托代理人王玉臣、马斌，均系北京金诉律师事务所律师。 被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处，住所地济南市。 负责人田欣辉，主任。 出庭负责人巩锐，济南市历下区人民政府龙洞街道办事处党工委副书记。 委托代理人方志伟，山东众英律师事务所律师。 原告济南英月商贸有限公司（以下简称英月商贸公司）诉被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处（以下简称龙洞街道办）行政强制一案，本院于2020年9月7日立案后，依法向被告龙洞街道办送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月4日公开开庭审理了本案。原告英月商贸公司的委托代理人王玉臣、马斌,被告龙洞街道办的出庭负责人巩锐、委托代理人方志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告英月商贸公司诉称：2020年4月14日，被告等三部门针对原告位于济南市，转山山顶北侧房屋作出了《通告》，并于2020年4月15日现场向原告送达。《通告》中认定原告部分建筑属于违法建设，要求原告于2020年4月19日24时前自行拆除，逾期未自行拆除的，将依法拆除，并承担相应法律责任。通告作出后，被告即进入现场对原告部分建筑进行强制拆除。原告认为，原告房屋大部分建于2004年之前，且部分房已经取得相关政府批文，属于历史遗留问题，被告没有考虑当时的政策法规、历史因素和原告对政府行为的信赖等因素，在前期排查统计测绘时，测绘图纸内容没有向原告公开，没有对原告下达正式的限期拆违的决定，并未履行强制拆违的催告及公告程序，剥夺了原告申辩、行政复议或提起行政诉讼的权利，被告并无强制拆除的权利，在未向人民法院申请强制执行，未经原告同意的情况下实施的拆除行为明显属于违法行为。请求：1.依法确认被告对原告部分建筑实施的强制拆除行为违法；2.本案诉讼费用由被告承担。 被告龙洞街道办辩称，中共济南市委办公厅、济南市人民政府办公厅2017年1月24日发布的《关于全面拆除违法建设的通知》第五条规定，要建立联动共管长效机制。各县区为本辖区拆除违法建设的责任主体，其城管（城管执法）、国土资源部门应建立拆除违法建设执法机制，镇（街道）应建立拆除违法建设工作机制。济南市人民政府办公厅于2019年3月25日发布《关于印发济南市2019年全面深化拆违拆临建绿透绿工作实施方案的通知》（济政办字【2019】19号），《实施方案》第三条基本原则第（一）项规定，行业牵头，属地实施。相关行业主管部门按照各自职责，指导协调区县政府（含代管镇、街道的功能区管理机构，下同）牵头推进本部门管理区域拆违拆临工作；各区县政府、街道办事处（镇政府）为责任主体，具体负责辖区拆违拆临建绿透绿工作的组织实施。根据上述文件精神及规定，“行业牵头、属地实施”是拆违拆临工作的基本原则之一。本案中，英月商贸公司案涉房屋位于济南市，转山山顶北侧，属于龙洞街道办所管辖的范围。龙洞街道办是本辖区内拆违拆临工作的责任主体，在相关行业主管部门指导下具体负责拆违拆临工作的组织实施。对有权部门已认定的违法建筑，本机关行使属地管理职权，在与原告多次沟通，且其自认的部分违法建筑依据济南市委市政府文件规定组织实施拆违拆临工作，依法进行拆除，并无不当，请求依法驳回原告的起诉。 为此，原告向本院提交如下证据：证据1.《营业执照》，证明原告诉讼主体适格。证据2.《国有土地使用证》（历下国用（2002）字第*****号）。证据3.《建设工程建筑许可证》（济历姚规管（97）第***）。证据4.《关于同意济南英月商贸有限公司占用转山北侧国有荒山石坑地的批复》（济城管发（1998）***）。证据5.《建设工程规划许可证》（编号*****）。证据6.《关于同意的批复》（济历下国土资字［2007］**）。证据7.历下区机动车停车场备案审批表。证据4—7共同证明原告房屋来源合法，部分建筑取得了相关政府部门的批文，不应被认定为违法建筑。90年代建设时取得了部分手续。证据8.《通知》，证明被告违法作出原告房屋属于违法建筑的认定，应依法予以撤销。证据9.房屋所有权证，证明原告当时取得了部分房屋所有权证，房屋所有权人系原告法定代表人的配偶和股东。证据10.关于济南英月商贸有限公司改建水上世界技术改造项目的批复，该批复是1998年原告当时建房的批复。证据11.转山山顶北侧建设情况认定（复印件），证明该证据与被告提交的证据4内容不一致，该证据将2004年之前建造的房屋也认定为违建。证据12.政府信息公开告知书，证明涉案土地所在区域属于城市建设用地。证据13.济南市人民政府官网上公开的中央环保督察组向山东转办群众信访举报件及边督边改公开情况涉及济南市的一览表，证明涉案土地不属于违建。证据14.现场照片，证明被告实施了违法拆除行为。龙洞街道办向本院提交如下证据：证据1.《关于济南英月商贸有限公司未取得规划许可证违法建设向济南市自然资源和规划局征求规划意见的请示》（济综执历下征规字[2020]第**），证明历下城市管理局通过济南市城市管理局向济南市自然资源和规划局请示济南英月商贸有限公司转山北侧国有建设用地上建筑物规划意见。证据2.《关于再次征求济南英月商贸有限公司违法建设规划意见的函的复函》（济自然规划函[2020]204号），证明济南市自然资源和规划局对济南市城市管理局的复函，案涉国有建设用地上建筑物未办理建设工程规划审批手续，属于违法建设。证据3.《通告》，证明龙洞街道办与济南市历下区自然资源局、历下区城市管理局于2020年4月14日联合向原告发出限期拆除的《通告》。证据4.《关于转山山顶北侧建设情况认定报告》，证明济南市历下区自然资源局、济南市历下区发展和改革局、济南市历下区市场监督管理局、济南市历下区住房和城市建设局、济南市历下区城市管理局及济南市生态环境局历下分局六部门联合作出对英月商贸公司案涉建筑的违建认定。证据1-4共同证明被告所拆除的部分建筑为已被相关职权部门认定的违法建筑。 经庭审质证，原告对龙洞街道办提交的证据1、2合法性、证明目的不认可，认为被告对涉案土地的性质认定错误，涉案土地没有办理相关建设工程规划相关手续不等于就属于违法建设，不应适用现行法律来处罚十几年或二十年前的建设行为。证据3原告已提起相关诉讼，通告本身内容不明确。证据4认定报告的作出时间在证据3通告作出之后，不应当作为作出行政行为的依据。龙洞街道办对原告提交的证据真实性无异议，对证据2、3、4、5、6、10关联性有异议，认为仅有土地使用权证，无建筑工程规划许可，不能证明案涉建筑合法，建筑许可手续显示不出与通告中的建筑一致，批复仅是同意原告整治破损山体、占有荒山石坑地，要求原告整治后，按照城市规划利用场地，不得乱建乱盖。证据7、11、12、13与本机关职权无关，本机关不清楚。 经审理查明，2020年2月28日，济南市历下区综合行政执法局通过济南市城市管理局向济南市自然资源和规划局请示，并作出《关于济南英月商贸有限公司未取得规划许可证违法建设向济南市自然资源和规划局征求规划意见的请示》，载明：转山山顶土地性质复杂，国有建设用地、荒滩地、集体土地等不同性质的土地互相交叉，转山山顶部分土地已取得国有土地使用证（地号*****），证载占地面积8954.9平方米，土地使用权人济南英月商贸有限公司。根据济南市勘察测绘研究院测绘数据，在国有土地使用证证载范围内共有建筑面积15238.42平方米。依据《济南市城乡规划条例》第九十条之规定，现将上述建筑的有关情况上报贵局，通过贵局向济南市自然资源和规划局发函落实上述建设工程规划审批手续办理情况，并征求规划处置意见。 2020年4月2日，济南市自然资源和规划局作出《关于再次征求济南英月商贸有限公司违法建设规划意见的函的复函》，载明：经落实，我局未办理过相关建设工程规划审批手续，根据《山东省城乡规划条例》（2018年9月修改版）第七十二条第二款规定，该建设行为属于无法采取改正措施消除影响的情形。 2020年4月14日，历下自然资源局、龙洞街道办、历下城市管理局作出通告，内容为“济南英月商贸有限公司：根据《土地管理法》《城乡规划法》等法律法规及济厅【2017】**文件通知，未依法取得《建设工程规划许可证》（《乡村建设规划许可证》）或未按照规划许可证规定建设的建筑物、构筑物、临时建筑物均属违法建设。请于2020年4月19日24时前对所建违法建设自行拆除，逾期未自行拆除的，将依法拆除，并承担相应法律责任。对阻碍依法执行违法建设拆除等公务，或因违法建设被拆除而无理取闹、缠访滋事的，由公安机关依法处理，构成犯罪的，依法追究刑事责任”。后龙洞街道办对英月商贸公司的部分建筑进行了拆除。 另查明，1997年8月，英月商贸公司办理了工程位置姚家庄村东济王路南侧济历姚规管（97）第***建设工程建筑许可证，批准建设工程项目：室内游泳池1幢2层混合结构、综合楼1幢4层混合结构，施工期限：开工日期1997年8月8日，竣工日期1998年8月9日。 1998年8月24日，济南市历下区经济计划委员会作出《关于济南英月商贸有限公司改建水上世界技术改造项目的批复》，载明：项目自1998年9月开工，1999年8月竣工投入使用。 1998年9月8日，济南市城市建设管理局作出《关于同意济南英月商贸有限公司占用转山北侧国有荒山石坑地的批复》，载明：济南英月商贸有限公司：你公司于1998年7月20日申请占用转山北侧国有荒山石坑地的申请报告收悉。同意你公司占用转山北侧国有荒山石坑地一段（见附图）；严格按照划定的区域使用，并留有相应的绿化用地，未经批准不得超越范围界线、不得随意改变占用用途。其他事项按照规定办理有关手续。 2000年8月，英月商贸公司补办建设项目名称二层综合楼编号*****建设工程规划许可证，建设位置济王公路东首，建设规模370㎡。 2002年9月，济南市人民政府办理历下国用（2002）字第*****号国有土地使用证，载明“土地使用者济南英月商贸有限公司，坐落历下区经十东路76号，地号*****，用途商业，使用权类型划拨。使用权面积8954.9㎡”。 2007年济南市国土资源局历下区分局作出《关于同意的批复》，载明：济南英月商贸有限公司，你单位上报的《整治转山东北坡破损山体申请书》业已收悉，转山东北坡破损山体北邻经十东路，东靠奥体中心，工棚破旧、渣石成堆，严重影响周边环境，你单位要认真组织施工，美化、绿化山体，接受市、区国土资源局组织的竣工验收，破损山体得以整治后，要按照城市规划利用场地，不得乱建乱盖。 本院认为：《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。对违法建筑物、构筑物、设施等强制拆除，行政机关应当予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，除被告于2020年4月14向原告作出限期拆除通告外，被告未能提供其他证据证明其依照前述规定履行相应法定程序后对涉案建筑实施强制拆除，故其拆除行为违反法定程序，依法应确认为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决如下： 确认被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处对原告济南英月商贸有限公司建筑实施的强制拆除行为违法。 案件受理费50元，由被告济南市历下区人民政府龙洞街道办事处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  王海燕 人民陪审员  王延英 人民陪审员  马跃进 二〇二〇年十二月十一日 法官 助理  徐丽娜 书 记 员  孙 诺