海南省文昌市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9005刑初327号     公诉机关文昌市人民检察院。   被告人陈如尝，男，1995年12月20日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化程度，装修工人，户籍所在地海南省儋州市，捕前住儋州市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年7月19日被抓获，同年7月21日被文昌市公安局刑事拘留，同年8月20日经文昌市人民检察院批准，于次日被文昌市公安局执行逮捕。现羁押于文昌市看守所。   辩护人聂宇，海南佐宸律师事务所律师，由文昌市司法局法律援助室指派。   文昌市人民检察院以文检一刑诉〔2020〕Z255号起诉书指控被告人陈如尝犯贩卖毒品罪，于2020年11月6日向本院提起公诉，本院根据海南省高级人民法院（2020）琼刑辖234号指定管辖决定书立案受理，依法组成合议庭并适用普通程序，于2020年12月8日公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院指派检察官吴斌出庭支持公诉，被告人陈如尝及其辩护人聂宇到庭参加诉讼。现已审理终结。   经审理查明：   2020年7月17日晚上，被告人陈如尝通过手机上的陌陌交友认识了购毒人员谢某，并成为微信好友。随后，购毒人员谢某向被告人陈如尝求购毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），被告人陈如尝表示同意。2020年7月19日17时许，被告人陈如尝得知微信昵称叫“孤独先生”（身份未查清）的人有甲基苯丙胺出售，并约定好一小包甲基苯丙胺的交易价格为人民币2000元。随后，被告人陈如尝将毒品交易信息告知购毒人员谢某，并与“孤独先生”约定在海南大学儋州校区外的一间海南农村信用社营业厅前面的路边交易。在约定交易地点，购毒人员谢某通过微信转账的形式向被告人陈如尝支付毒资人民币2200元，被告人陈如尝通过微信扫二维码付款和转账的形式向“孤独先生”支付毒资人民币1900元。   毒品交易完成后，被告人陈如尝和购毒人员谢某来到儋州市城市花园精品酒店7楼6703房。随后，在该房间内，文昌市公安局民警将两人当场抓获，从购毒人员谢某身上扣押甲基苯丙胺疑似物1包、黑色vivo手机1部（已发还）；从被告人陈如尝身上扣押作案黑色vivo手机1部，随案移送本院。   经称量，从购毒人员谢某身上扣押甲基苯丙胺疑似物净重0.77克。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从该毒品疑似物中未检出甲基苯丙胺成份。   另查明，2020年10月29日，文昌市人民检察院作出一份《认罪认罚具结书》，相关权利告知了被告人陈如尝，并建议：对被告人陈如尝犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。被告人陈如尝在《认罪认罚具结书》上签名确认知悉事项，并表示无异议。   上述事实，被告人陈如尝及其辩护人均无异议，且有经查证属实的：毒品疑似物1包、手机1部、指定管辖决定书、人口信息基本项查询、到案经过、扣押决定书、扣押清单、证据保全清单、涉案物品发还清单、微信转账截图、现场检测报告书、证人谢某的证言、被告人陈如尝的供述和辩解、理化检验报告、现场勘验笔录、现场图及现场照片、扣押笔录、取样笔录、称量笔录、检查笔录等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人陈如尝误将假毒品当作是毒品甲基苯丙胺而非法贩卖，净重0.77克，其行为已构成贩卖毒品罪（未遂），公诉机关指控被告人陈如尝犯贩卖毒品罪（未遂）的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人陈如尝已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人陈如尝到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈如尝自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。其辩护人聂宇提出“被告人陈如尝并未从中获利，系从犯，属于居间介绍不构成贩卖毒品罪的辩护意见”。经查，被告人陈如尝具有完全刑事责任能力，贩卖毒品罪并不要求以获利作为标准，本案中毒品交易系上下家关系，并非属毒品交易的共同犯罪。故辩护人的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。   随案移送被告人陈如尝vivo黑色手机一部，系被告人陈如尝实施贩卖毒品犯罪的作案工具，依法应当予以没收，上缴国库。扣押在案的假甲基苯丙胺违禁品，依法予以没收。   根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，以及公诉机关的量刑意见，为严明国法，打击涉毒犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：   一、被告人陈如尝犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年七月十九日起至二0二一年四月十八日止；罚金限于本判决生效之日起二十日内缴纳）。   二、随案移送被告人陈如尝vivo黑色手机一部，依法予以没收，上缴国库。扣押在案的假甲基苯丙胺违禁品，依法予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 华运摄   人民陪审员 林明干   人民陪审员 王 用     二○二○年十二月十四日   法官助理 陈雨晴   书记员 胡诗萍   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。