甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初2577号原告：榆中鑫征塑料颗粒加工厂，住所地甘肃省兰州市榆中县城关镇城关村三社（原榆中玻璃厂）。统一社会信用代码：92620123MA727NTR8F。法定代表人：李新征，系该厂厂长。委托诉讼代理人：张利刚，甘肃韬合律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：姚维强，男，汉族，1998年1月6日出生，甘肃省榆中县人，住甘肃省榆中县，无业。委托诉讼代理人：张龙，甘肃中寰律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：姚鑫，男，汉族，1967年6月19日出生，甘肃省榆中县人，住甘肃省榆中县，农民，系被告姚维强父亲。代理权限为特别授权。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂（以下简称鑫征加工厂）与被告姚维强劳动争议一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的法定代表人李新征及其委托诉讼代理人张利刚、被告姚维强的委托诉讼代理人张龙、姚鑫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告无需支付被告各项工伤待遇；2.本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原、被告之间不存在劳动关系，属于临时雇用关系，不应当按照工伤赔偿。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂与被告姚维强之间不存在劳动关系，应当属于雇佣关系，两者之间的主体地位是平等的，它们之间是一种“劳务”与“报酬”之间的交换，被告姚维强无需遵守原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的内部规定，当然也不享受原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的福利待遇，有活的时候来原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂干活，没活的时候去其他的地方干活，根本不受原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的管理，被告姚维强可能同时为两家以上的雇佣方提供劳务。而劳动关系的主体双方具有行政上的隶属关系，同时劳动者也是用人单位的内部成员，应当遵守其内部的规章制度，服从单位的领导与安排，当然也享受单位的社保、医保等福利待遇，用人单位只允许劳动者在其一家单位上班，也要遵守用人单位制定的规章制度和奖励惩罚措施。而本案中原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂与被告姚维强之间不存在隶属关系，被告姚维强只需要按照雇佣契约完成工作任务，无需接受原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的其他指示。工资也是按天计算，干一天就有一天的工资，不干活就没有工资，这与劳动法及劳动合同法规定的工资支付方式是完全不一样的。所以原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂与被告姚维强之间不属于劳动关系，而属于雇佣关系。所以被告姚维强所受的伤害不属于工伤，应属于一般的人身损害，不能按照工伤赔偿。二、被告姚维强所受的伤害达不到伤残等级，不应当赔偿一次性医疗补助金、一次性就业补助金、一次性伤残补助金。经医院诊断，被告姚维强的左手掌、背侧神经、血管、肌腱损伤、关节囊破裂，左手第二掌骨骨质缺损。根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级GB/T16180—2014》中“5.9.2”的规定：15）一拇指末节部分1/2缺失；16）一手食指2—3节缺失；17）一拇指指间关节僵直于功能位；18）除拇趾外，余3—4指末节缺失；19）一足拇趾末节缺失；20）除拇趾外其他二趾缺失或瘢痕畸形，功能不全；达到上述条件才能达到九级伤残。《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级GB/T16180—2014》中“5.10.2”规定：5）一手指除拇指外，任何一指远侧指间关节离断或功能丧失；6）指端植皮术后（增生性瘢痕1cm2以上）；7）手背植皮面积＞50cm2，并有明显瘢痕；8）手掌、足掌植皮面积＞30%者；9）除拇趾外，任何一趾末节缺失；达到上述条件才能达到十级伤残。从被告姚维强的受伤情况来看，根本达不到伤残标准。所以兰州市劳动能力鉴定委员会办公室出具的兰劳因工鉴字[2020]114号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》存在错误，不能以此结论来认定案件事实。2020年2月5日，兰州市劳动能力鉴定委员会办公室出具了兰劳因工鉴字[2020]114号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，但未按法定的程序给原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂送达，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂要求再次鉴定，但遭到兰州市劳动能力鉴定委员会的无理拒绝，致使原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂丧失救济途径，最终导致榆中县劳动人事争议仲裁委员会依据该错误的鉴定结论作出错误的裁决。综上所述，榆劳人仲裁字[2020]第23号《仲裁裁决书》认定事实不清，裁决错误，原告特提起诉讼，请求依法公正判决。被告姚维强辩称，第一，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂认为被告姚维强与原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂之间不属于劳动关系，而属于临时雇用关系，是没有法律依据的。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂认为不存在劳动关系的理由是被告姚维强没有享受任何的福利待遇，同时不受原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的管理，这完全是颠倒黑白的言论，而且并未提出任何法律依据与证据。其次，榆中县仲裁委于2019年9月17日作出确认劳动关系的仲裁裁决书，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂在法律规定的十五日内并没有起诉，仲裁裁决已然生效，视为原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂已然认可劳动关系，因此双方是否属于劳动关系已经不属于本案的争议点。第二，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂不予认可兰劳因工鉴字[2020]114号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》不具有法律依据与证据。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂认为该劳动能力鉴定未按照法定的程序送达没有法律依据，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂认为兰州市劳动能力鉴定委员会拒绝再次鉴定是无理拒绝纯属强词夺理，事实上原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂收到劳动能力鉴定结论通知书之后十五日内并未向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，因此被告姚维强在维权期限内是认可劳动能力鉴定的结果的，现已过维权期限，因此，兰劳因工鉴字[2020]114号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》是否有效，已经不具有争议。综上，被告姚维强认为，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂没有任何法律依据与证据起诉至人民法院，纯属浪费司法资源，应依法驳回原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的起诉。本院经审理，认定事实如下：1.原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的法定代表人李新征与被告姚维强的父亲姚鑫2018年2月通过收交废品相识。2.2018年2月26日，被告姚维强到原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂上班，被告姚维强在原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂吃、住、干活，每日工资120元，工资按月发放，被告姚维强的具体工作是将粉碎的废品放在机器里加工，上班期间由原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的法定代表人李新征负责管理，由李新征在笔记本中记录被告姚维强干活多少，且原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂于2018年给被告姚维强发过一次工作服，原、被告双方之间未签订劳动合同，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂亦未给被告姚维强购买工伤保险。2019年3月30日，被告姚维强在上料时左手被机器齿轮夹伤，被告姚维强被送往医院治疗38天，医院诊断为左手开放性损伤，住院期间的医疗费38035.89元由原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付了，出院后原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂又向被告支付了12600元的护理费及未支付的工资。2019年11月8日，经兰州市人力资源和社会保障局兰人社工伤字[2019]1450号《兰州市职工工伤认定决定书》认定被告姚维强为工伤。2020年2月5日，经兰州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告姚维强为伤残玖级。庭审时原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂以鉴定结论通知书由被告姚维强的父亲姚鑫代送违反程序为由，申请再次鉴定，后甘肃省劳动能力鉴定委员会受理了原告鑫征加工厂的再次鉴定申请，于2020年10月14日作出甘劳鉴再鉴通字[2020]54号《职工因工伤残劳动能力再次鉴定结论通知书》，被告姚维强达到致残等级十级。3.被告姚维强申请仲裁，榆中县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出榆劳人仲裁字[2020]第23号《仲裁裁决书》，仲裁裁决：一、榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付姚维强一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助和一次性伤残补助金共计97200元；二、榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付姚维强停工留薪期间的工资7200元；三、榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付姚维强伙食补助费941元；四、榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付姚维强鉴定费515元，合计105856元。上述事实，有原、被告双方当事人的陈述、《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》、《职工因工伤残劳动能力再次鉴定结论通知书》、《兰州市职工工伤认定决定书》、《仲裁裁决书》等证据证实，足以证明属实。本院认为：劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。实践中，用人单位没有与劳动者签订劳动合同，但双方已经实际履行了劳动法规定的权利义务关系，则双方之间形成事实上的劳动关系。本案中被告姚维强通过其父姚鑫介绍，在原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂从事机器上料加工工作，双方未签订用工合同，被告姚维强自2018年2月26日至2019年3月30日期间为原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂提供劳动，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付报酬并发放工作服，被告姚维强接受原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的管理，被告从事工作系原告企业经营的组成部分，是以完成一定工作任务为期限的劳动合同，双方之间形成事实劳动关系。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂认为被告姚维强不构成工伤，但未提交相应的证据证实，且工伤认定的当事人可提起行政复议或行政诉讼，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂并未主张，故对其该项主张，不予支持，因此原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂要求确认原告与被告姚维强之间不存在劳动关系的诉讼请求，无相应的证据证实，本院不予支持；被告姚维强辩称原、被告双方形成劳动关系的意见，经查，与事实相符，予以采信。原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂在本案审理过程中对被告姚维强的因工伤残劳动能力重新鉴定为十级伤残无异议，被告姚维强无异议，故本院应以十级伤残计算。被告姚维强所受的伤害被认定为工伤，且其劳动能力被鉴定为伤残十级，依照《工伤保险条例》第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第三十条的规定，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂应支付被告姚维强7个月的本人工资的工伤待遇，被告姚维强的月工资为3600元，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂无异议，故原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂应支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共75600元（3600元／月×7个月×3=75600元）；依照《甘肃省工伤保险实施办法》第二十五条的规定及榆中县劳动人事争议仲裁委员会榆劳人仲裁字[2020]第23号《仲裁裁决书》中的计算方式，被告姚维强受伤住院38天，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂应支付被告姚维强住院期间的伙食补助费941元；依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告姚维强的停工留薪期为4个月，停工留薪期工资参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》的规定及甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录的规定及被告姚维强所受伤的疾病编码，被告姚维强的停工留薪期为4个月，原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂应支付停工留薪期的工资14400元（3600元／月×4个月=14400元），其中原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付给被告姚维强的工资为12600元（其中2019年3月实际工作31天，工资为3720元，护理费4000元、额外支付4880元），剩余的工资5800元（除护理费4000元之外，额外支付的4880元计算为工资）未付。依照《甘肃省工伤保险实施办法》第二十五条的规定，被告姚维强的工伤鉴定费515元，应由原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂承担。庭审中被告姚维强主张交通费338元由原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付，本院酌情支持200元。综上所述，原、被告之间形成事实劳动关系，故对原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的诉讼请求，不予支持；对被告姚维强的辩解意见中合理的部分予以采信。依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，参照《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第十五条、第二十三条、第二十五条、第三十条之规定，判决如下：一、驳回原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂的诉讼请求。二、原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂支付被告姚维强一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共75600元、停工留薪期间的工资5800元、工伤住院期间的伙食补助费941元、鉴定费515元、交通费200元，合计83056元，于判决生效后五日内履行完毕。案件受理费10元，由原告榆中鑫征塑料颗粒加工厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  陆建民人民陪审员  赵之贤人民陪审员  周 燕二〇二〇年十二月三十一日法官 助理  强 瑞书 记 员  米馨豌