陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终1443号上诉人（原审原告）：朱琳，女，1982年2月2日出生，汉族，住陕西省汉中市南郑区。委托诉讼代理人：朱银佬，男，1954年5月17日出生，汉族，住陕西省汉中市南郑区，系朱琳之父。被上诉人（原审被告）：中航飞机股份有限公司汉中飞机分公司，住所地：陕西省汉中市城固县。法定代表人：韩一楚，该公司总经理。委托诉讼代理人：弓党社，该公司法律事务室主任。上诉人朱琳因与被上诉人中航飞机股份有限公司汉中飞机分公司（以下简称中航公司）劳动争议纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。朱琳上诉请求：请求纠正一审判决，改判中航公司违法解除与朱琳之间的劳动合同，并支付赔偿金94848元（3952×12×2），精神抚慰金100000元。事实和理由：中航公司违法解除与朱琳的劳动合同，一审法院错误认定朱琳医疗期内严重违反劳动纪律。本案事实是朱琳于2019年9月经3201医院骨科主任明确诊断为：腰椎间盘突出症，并开具诊断证明，后经城固县航空新城骨科耿主任续开病假条（2019年10月8日到2019年12月27日，已交陕飞动力厂考勤）。此后，根据人力资源部的要求上报了腰椎间盘突出症病休申请及3201医院诊断证明，经城固县航空新城医院院长和骨科主任确认和陕飞动力厂陈总同意病休。根据《企业职工患病和非因公负伤医疗期规定》，10年以上15年以下应给予12个月的医疗期，所以朱琳完全有理由认定解除劳动合同是违法。中航公司辩称，1.朱琳的病假申请经中航公司批准后，已经休假完毕，2020年之后朱琳未提出过任何病假申请，因此不存在医疗期内解除劳动合同的问题。朱琳从2019年8月19日起至9月30日就擅自离岗，所在单位按旷工予以考勤，于是中航公司对其做出了停薪的决定。从10月18日至12月27日期间，朱琳因腰椎间盘突出症连续申请病休，而且每次申请病休的期限都是5天，中航公司按照考勤管理规定批准后，朱琳就从10月8日开始，直到12月27日一直在休病假，并没有上班。12月30日朱琳病休期限届满，理应回厂上班，但其并没有回厂上班。2020年1月17日，中航公司向朱琳发出了《返厂通知单》，限朱琳在2月3日前返厂上班，否则公司将按照有关规定解除劳动合同。但朱琳从12月30日起对中航公司的通知置若罔闻，既不返厂上班，又不办理请假手续，擅自不来上班，一直持续到2020年4月8日。该行为按照规定属于旷工，中航公司按照规定在2020年4月9日解除了劳动合同。可见，从2019年12月30日开始，直到2020年4月9日，这段时间并不是朱琳所说的医疗期内，而是朱琳的旷工期间。在此期间，中航公司依法依规解除了与朱琳的签订的劳动合同并不属于在职工医疗期内解除劳动合同的情形。2.中航公司是依法解除了与朱琳签订的劳动合同，不存在违法解除的情形。由于朱琳从2019年12月30日起，直至2020年4月8日，在既未办理请假手续，又未得到中航公司批准的情况下，擅自不回厂上班，属于典型的旷工行为，而且连续旷工超过60天，按照中航公司“职工连续旷工满10天或年度累计旷工满20天的，公司解除劳动合同”的规定，朱琳的行为已经属于《劳动合同法》规定的“严重违反用人单位的规章制度”情形，中航公司据此在征得工会意见后，依据《劳动合同法》第三十九条第二款的相关规定，依法解除与朱琳签订的劳动合同，完全符合法律规定，不存在违法解除劳动合同的情形。朱琳向一审法院起诉请求：判令中航公司违法解除与朱琳的劳动合同，并向朱琳支付病假工资9484.8元，支付赔偿金94848元、精神抚慰金100000元。一审法院认定事实：朱琳于2008年到中航公司技术室工作。2016年9月，朱琳与中航公司签订了为期72个月固定期限劳动合同，岗位为动力厂技术员。朱琳2019年7月工资：岗位工资2496元，基础工资946元，合计3442元。朱琳经汉中3201医院诊断患有腰椎间盘突出症，于2019年10月至2019年12月经中航公司批准休病假。病假届满后，朱琳未回中航公司上班。朱琳2020年1月份旷工18天，2020年2月份旷工18天，2020年3月份旷工26天。2020年4月9日，中航公司以“朱琳自2020年1月2日起连续旷工，其行为严重违反公司劳动纪律相关规定，致使劳动合同无法正常履行”为由，解除与朱琳的劳动合同。朱琳向城固县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.裁决中航公司向朱琳支付3个月病假工资3000元；2.裁决朱琳病休申请通过；3.裁决中航公司违法解除与朱琳的劳动合同；4.裁决中航公司支付违法解除劳动合同赔偿金94848元；5.裁决中航公司支付朱琳精神抚慰金100000元。2020年5月19日，城固县劳动人事争议仲裁委员会作出城劳人仲案字【2020】第73号《仲裁裁决书》裁决：1.中航公司于本裁决书生效后15日内支付朱琳病假工资3000元；2.驳回朱琳的其他各项仲裁请求。朱琳不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益依法应当受到保护。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，朱琳病假届满后，未回中航公司上班，连续旷工及累计旷工天数均超过了《中航飞机汉中飞机分公司考勤管理办法》（Q/10A-GL2731-2017）第6.3.3条“职工连续旷工满10天或年度内累计旷工满20天的，公司解除或报请中航飞机解除其劳动合同。”规定的旷工天数，中航公司解除与朱琳的劳动合同符合法律规定，不存在违法解除的情形，朱琳主张的违法解除劳动合同赔偿金及精神抚慰金的请求缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。对朱琳主张的其患病治疗期间的工资支付请求，根据《陕西省企业工资支付条例》第三十条规定，朱琳患病治疗期间，中航公司应当支付朱琳病假工资。朱琳在岗期间的岗位工资为2496元，基础工资为946元，根据相关规定朱琳在中航公司工作10年以上，按其本人基本工资的85%计发医疗期工资，则中航公司应向朱琳支付2019年10月至2019年12月期间病假工资6949.17元｛［（2496元＋946元）×85%-（281.76元＋10.57元＋176.10元＋70.44元＋70.44元）］×3｝，故朱琳要求中航公司支付病假工资的合法请求，一审法院予以支持。对朱琳诉称的2019年12月30日朱琳已将病休申请交于中航公司，履行了请假手续，但中航公司予以否认，因朱琳未提供证据证明，一审法院不予采信。故依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项，《陕西省企业工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由中航飞机股份有限公司汉中飞机分公司于判决生效后15日内向朱琳支付病假期间工资6949.17元。二、驳回朱琳的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由朱琳负担。本院二审期间，朱琳一方申请本院调取其病休申请的相关材料，经本院要求，中航公司首先提交了朱琳的请病假手续、中航公司2020年1月-3月的考勤签到表、中航公司拟办理职工朱琳劳动合同解除意见会签表、工会成员选举结果文件，送达及通知的说明，朱琳一方称，其主要问的是病休申请的材料。根据本院的要求，中航公司又补充提交了关于朱琳病休有关情况说明、学生登记表、朱琳2019年10月27日的病休申请及所附病历、劳动能力鉴定申请表、劳动鉴定通知单、中航公司2019年12月15日劳动鉴定委员会的会议记录、2019年12月16日中航公司告知朱琳公司不同意其病休的电话录音及2020年1月17日向朱琳送达返厂通知单，告知朱琳回厂上班的视频录像，以及2020年1月13日中航公司告知朱琳，公司不同意其病休要求其回厂上班的情况说明一份。朱琳一方质证称，对其交给中航公司的病休申请、病历等资料予以认可，但其他材料应在仲裁时提交，故均不予认可。经审查，中航公司提交的朱琳病假、申请病休的材料以及中航公司不同意朱琳病休、告知返厂上班的材料能够相互印证，本院予以采信。根据二审证据情况，本院查明以下事实，按中航公司制度，职工病假超过6个月仍不能坚持工作的，需向公司劳动鉴定委员会申请鉴定，鉴定通过的，签订为期1年的病休协议。2019年10月27日，朱琳父亲朱银佬据此向中航公司提交了朱琳的病休申请，所附病历诊断证明书上载明，其诊断为腰椎间盘突出症，建议：1.对症治疗，门诊复查；2.行患肢功能锻炼；3.休息一周。后经该公司内设劳动鉴定委员会鉴定，于2019年12月25日出具意见为：经研究决定，不同意其病休。2019年12月26日，朱琳所在的动力厂厂长电话告知了朱琳的父亲朱银佬相关情况，要求朱琳回厂上班，并提出，如果朱琳精神上受了打击，办理有关手续，或者需见到朱琳本人。2020年1月13日，中航公司多人到汉中寻找朱琳，未见到朱琳，但再次告知了朱琳父亲朱银佬，不同意朱琳的病休申请，按考勤管理制度必须回厂上班。一审认定其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，依照《企业职工患病和非因公负伤医疗期规定》，企业职工享有一定的患病停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限的权利，但停止工作治病休息应有相关的事实依据。本案朱琳虽患病被诊断为腰椎间盘突出症，但其在2019年10月、11月请假所依据的加盖有城固县航空新城医院诊断证明章的假条上，载明需休息的时间或7天，或5天，朱琳父亲朱银佬按中航公司病休制度提交的病休申请所附的2019年10月22日三二〇一医院诊断证明书，亦仅建议休息一周。2019年12月25日，中航公司经研究未再同意其病休申请，并无不当。后经中航公司反复告知，朱琳无证据表明其有正当理由而未再上班，系严重违反中航公司相关管理制度情形，2020年4月9日，中航公司据此作出解除劳动合同的决定并不违反相关法律规定。综上，朱琳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱琳负担。本判决为终审判决。审 判 长 王永吉审 判 员 曹建祥审 判 员 李俊霞二〇二〇年十二月二十八日法官助理 王建芬书 记 员 胡 阳1