甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0103民初2399号原告：王顺德，男，1983年1月18日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：梁斌，甘肃熙和律师事务所律师。被告：兰州格赛克设备租赁有限公司，住所地兰州市七里河区彭家坪镇彭家坪****。法定代表人：寇明英，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马小兵，男。委托诉讼代理人：司诺，甘肃合睿律师事务所律师。原告王顺德与被告兰州格赛克设备租赁有限公司（以下简称格赛克公司）劳动争议一案，本院于2020年6月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王顺德及其委托诉讼代理人梁斌、被告格赛克公司委托诉讼代理人马小兵和司诺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王顺德向本院提出诉讼请求：1．请求法院对兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会七劳人仲裁字（2020）第048号裁决书的错误裁决进行纠正，依法判定被告向原告支付经济补偿金43,572元，并支付2020年拖欠的工资12,487.32元；2．依法判令被告向原告支付加班费13,370元；3．判令被告向原告出具离职证明并办理档案及社保转出手续；4．本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实与理由：原告于2013年4月1日起在格赛克公司客服部担任建筑电工。2020年4月8日，原告因被告拖欠工资与被告解除劳动关系，并于2020年4月9日向兰州市七里河去劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。兰州市七里河去劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月28日作出七劳人仲裁字（2020）第048号裁决书。原告对裁决不服，第一，原被告双方实际劳动关系存续期间应从2013年4月1日起开始计算，至劳动关系解除已超过七年，被告依法应当向原告支付7个半月经济补偿金；第二，根据税务系统数据显示，原告在扣缴税费、五险一金等费用前的月平均工资应为5,809.6元。第三，原告至今未休过年休假及探亲假，被告应当向原告支付加班工资13,370元；综上原告认为该裁决书认定原告月均工资金额及工作年限等事实错误，裁决结果显失公平，故依法起诉至法院。格赛克公司辩称，第一，被告已经按原告的工资结构发放了工资。根据双方约定，原告工资组成为基本工资和绩效工资两部分，其中基本工资已经超过了兰州市最低工资标准，绩效工资计件发放。自2019年原告入职以来一直按该标准发放工资，原告未提出异议，故原告认可该工资结构及发放标准。2020年2月期间的工资被告也是按约定发放，期间因新冠疫情的影响迟延复工，在此期间原告未向被告提供劳动，故原告要求被告按2019年平均工资向其发放2020年2月工资于法无据；第二，被告不应当支付经济补偿金。2020年2月开始由于受到疫情影响被告无法获得经济收入，没有足够的资金发放工资，被告工资延迟发放并非针对原告，属于不可抗力因素影响，并不存在主观过错。被告是全民所有制企业，目前已经依靠临时贷款发放工资，如果因为延误需要向原告支付高额补偿金，势必使其经济状况进一步恶化，对现任在职的员工明显不公平；第三，被告不应当支付加班工资。被告的工资构成中的绩效工资采用计件工资制，不存在坐班的要求，被告亦未要求原告在计件之外加班。且根据被告的相关制度，原告如提出年休假的要求，经过审批即可休假，但原告从未提出过休假申请；第四，被告与原告的劳动关系自2019年2月20日起建立，之前原告的劳动关系是在甘肃建投装备制造有限公司（以下简称建投装备公司）。虽然被告曾为建投装备公司代管部分业务及代发工资，但原告之前的用人单位是建投装备公司而非被告，原告2019年之前的社保缴费及转出凭证可以证明这一点；第五，被告为原告缴纳的社会保险费用应当自补发工资中扣除。在原告提出辞职后被告仍然为其缴纳了2020年4至6月的社保，原告已经不再为被告提供劳动，社保费用应当自行承担，故被告承诺原告的社保费用无法律依据，已缴纳费用应当在发放的工资中予以扣除。本院审理认定的事实如下：原告王顺德于2013年7月1日至2019年2月19日期间在建投装备公司处工作，双方签订书面劳动合同，建投装备公司为其缴纳社会保险，但其由被告格赛克公司负责管理并发放工资。2019年2月20日原告王顺德与被告格赛克公司签订《劳动合同》，工作场所与工作内容未发生变化，工资由被告格赛克公司负责发放，社会保险关系转由被告格赛克公司缴纳。格赛克公司系建投装备公司的子公司。2020年4月8日王顺德以格赛克公司未能按时支付劳动报酬为由提出辞职申请，2020年6月24日被告格赛克公司作出《关于解除与王顺德同志劳动关系的通知》。王顺德自2013年7月入职建投装备公司至2020年4月从格赛克公司离职，期间工资构成均为基本工资+绩效工资，2020年度基本工资部分为2,460元，绩效工资部分采用计件制。王顺德2013年入职后至2016年底工资基本为当月工资次月发放，自2017年起工资发放出现1-2个月的迟延。按王顺德2019年度应发月平均工资为5,809.6元。格赛克公司于2020年4月29日向王顺德支付2020年1月工资2,548.96元，2月工资1,437.96元，于2020年5月21日向原告王顺德支付2020年3月工资2,501.96元。王顺德作为申请人以格赛克公司作为被申请人向兰州市七里河区人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：“1．裁决被申请人支付申请人2020年1月1日至2020年4月8日工资18,976.2元；2．裁决被申请人支付申请人经济补偿金43,572元；3．裁决被申请人支付申请人高温补贴6,720元；4．裁决被申请人补交申请人2020年1月1日至4月8日期间的社保。”兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月28日作出七劳人仲裁字（2020）第408号裁决书，裁决：“一、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金5,405.92元/月×1.5月=8,108.88元；二、被申请人支付申请人未发放工资2,501.96元+875.96元-1,838.46元=1,539.46元；三、申请人其他仲裁请求不予支持。”上述事实，有相关证据和当事人陈述在卷佐证，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，根据双方的诉讼请求及答辩意见，本案的争议焦点一为格赛克公司是否应当向王顺德支付解除劳动合同的经济补偿金；二是若支付解除劳动合同的经济补偿金王顺德的工作年限应当如何认定；三为格赛克公司是否拖欠王顺德工资及其工资的发放标准该如何确定。关于格赛克公司是否应当向王顺德支付解除劳动合同的经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”被告格赛克公司向原告王顺德支付劳动报酬自2017年开始经常延迟1-2个月发放的行为，属于未及时支付劳动报酬，原告王顺德可以要求解除劳动合同。被告格赛克公司辩称：“2020年2月开始由于受到疫情影响被告无法获得经济收入，没有足够的资金发放工资，被告工资延迟发放并非针对原告，属于不可抗力因素影响，并不存在主观过错。”从王顺德提供的其工资账户银行交易明细可看出，格赛克公司自2017年开始就未能及时支付劳动报酬，工资发放经常性延迟1-2个月，并非仅出现在2020年疫情期间，故对格赛克公司的该答辩主张本院不予采信。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”格赛克公司与王顺德解除劳动合同的行为属于支付经济补偿金范围。故王顺德要求格赛克公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。关于王顺德的工作年限应当如何认定的问题。王顺德虽于2013年7月1日与建投装备公司签订《劳动合同》，但其工作的安排管理均是由格赛克公司负责，后又于2019年2月与格赛克公司签订《劳动合同》，其工作内容与工作场所并未发生变化，重新签订合同也是按格赛克公司的安排完成。而格赛克公司系建投装备公司的子公司，格赛克公司在审理时也认可“因为业务需要将一部分人的劳动关系（从建投装备公司）转到了格赛克公司”，同时，王顺德自2013年入职建投装备公司至2020年4月从格赛克公司离职期间，其工资均由格赛克公司支付。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。……”，及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作、劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；”。王顺德要求将其在建投装备公司和格赛克公司的工作年限连续计算解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，王顺德的工作年限应当自2013年7月计算至2020年4月，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，格赛克公司应当向王顺德支付按7个月的工资标准计算的解除劳动合同补偿金。王顺德离职前一年度的应发月平均工资为5,809.6元，故格赛克公司应当支付的解除劳动合同经济补偿金为40,667.2元。关于格赛克公司是否拖欠王顺德工资及其工资的发放标准该如何确定的问题。王顺德工资构成为基本工资＋绩效工资，绩效工资为按件计算，其入职以来一直按该标准发放。故格赛克工资2020年继续按该标准发放工资符合双方劳动合同的规定。格赛克公司于2020年4月29日向王顺德支付2020年1月工资2,548.96元，2月工资1,437.96元，于2020年5月21日向王顺德支付2020年3月工资2,501.96元。格赛克公司称“2020年2月开始，由于受到疫情影响，工地不能开工，被告因此无法获得经济收入”，故降低了工资发放标准。2020年1月、3月期间王顺德因为“工程数量少绩效工资部分较低”。王顺德虽不认可格赛克公司绩效工资的计算数额但未提供其从事其他应计件工作的证据。根据2020年1月24日发布的《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条中的规定：“企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”及甘肃省人力资源和社会保障厅于2020年1月27日发布的《妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》【甘人社明电（2020）14号】，第三条：“……职工没有提供正常劳动的，企业应当按照不低于当地最低工资标准。……”。格赛克公司2020年2月期间未实际开展工作，其向王顺德支付工资1,437.96元符合规定。同时结合原告所处工程施工单位，天气寒冷期间工程量较少的工作特点，本院认为格赛克公司已经向王顺德足额发放了2020年1-3月的工资。王顺德于2020年4月8日离职，4月份到岗工作7天，按期基本工资部分数额计算，4月应发未发工资为574元。关于王顺德要求格赛克公司支付加班费13,370元及向其出具离职证明并办理档案及社保转出手续的诉讼请求，王顺德未向仲裁委提出仲裁请求，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，劳动争议案件以仲裁为前置程序，故对于王顺德的未经仲裁的诉讼请求本院不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，判决如下：一、被告兰州格赛克设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王顺德支付解除劳动合同的经济补偿金40,667.2元；二、被告兰州格赛克设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王顺德支付2020年4月（7天）工资574元；三、驳回原告王顺德的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告兰州格赛克设备租赁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  王素芳审 判 员  豆丽娟人民陪审员  王 岚二〇二〇年十二月二十一日法官 助理  白 鑫书 记 员  臧千雅