安徽省霍山县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖1525刑初188号 公诉机关霍山县人民检察院。 被告人马某某，男，汉族，1988年5月11日出生于安徽省霍山县，初中文化，住霍山县。因涉嫌非法经营罪，于2019年4月25日被霍山县公安局取保候审，2020年4月24日经霍山县人民检察院决定取保候审。本院于同年11月2日决定对其取保候审。现在其居住地。 辩护人刘洁，安徽戴文祥律师事务所律师。 被告人王某某，男，汉族，1995年10月5日出生于安徽省肥东县，初中文化，公司员工，住安徽省肥东县。因涉嫌非法经营罪，于2019年4月25日被霍山县公安局取保候审，2020年4月24日经霍山县人民检察院决定取保候审。本院于同年11月2日决定对其取保候审。现在其居住地。 辩护人江东，安徽自智律师事务所律师。 被告人钟某某，男，汉族，1986年7月25日出生于安徽省肥东县，初中文化，油漆工，住安徽省肥东县。因涉嫌非法经营罪，于2019年4月18日被霍山县公安局刑事拘留，同年4月25日被该局取保候审，2020年4月24日经霍山县人民检察院决定取保候审。本院于同年11月2日决定对其取保候审。现在其居住地。 辩护人赵凌云，安徽盛华达律师事务所律师。 霍山县人民检察院以霍山检刑诉[2020]187号起诉书指控被告人马某某、王某某、钟某某犯非法经营罪，于2020年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员虞宝出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人刘洁、被告人王某某及其辩护人江东、被告人钟某某及其辩护人赵凌云（以上辩护人均系霍山县法律援助中心接本院通知指派的辩护人）均到庭参加诉讼。现已审理终结。 霍山县人民检察院指控：2018年10月20日至2019年4月17日，被告人马某某购买一辆经改装的载有储油、加油设备的皖Ａ×××××厢式货车，伙同被告人王某某，在没有取得《成品油经营许可证》和《危险化学品经营许可证》的情况下，在霍山县经济开发区，由王某某和被告人钟某某以低于市场价向不特定人员兜售汽油。非法销售汽油金额至少74.8万余元，非法获利14万余元。 公诉机关以相关物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查笔录、辨认笔录等证据证明指控，认为被告人马某某、王某某、钟某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。三被告人均自愿认罪认罚，建议对马某某判处有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金二十万元；对王某某判处有期徒刑二年零九个月，可以适用缓刑，并处罚金十万元；对钟某某判处有期徒刑二年，可以适用缓刑，并处罚金三万元。提请本院依法判处。 被告人马某某对指控的罪名及事实没有异议，当庭自愿认罪。辩护人对指控亦无异议，提出马某某构成自首，积极退缴违法所得，没有造成严重危害社会的后果，系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人王某某对指控的罪名及事实没有异议，当庭自愿认罪。辩护人对指控亦无异议，提出王某某具有自首、退赃、自愿认罪认罚等从轻处罚情节，且王某某前期占股20%，后期占股40%，实际获利较少，应属从犯，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人钟某某对指控的罪名及事实没有异议，当庭自愿认罪。辩护人对指控亦无异议，提出钟某某具有从犯、坦白、自愿认罪认罚等从轻处罚情节，且系初犯、偶犯，主观恶性及社会危害性较小，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2018年10月20日至2019年4月17日，被告人马某某购买一辆经改装的载有储油、加油设备的皖Ａ×××××厢式货车，伙同被告人王某某，在没有取得《成品油经营许可证》和《危险化学品经营许可证》的情况下，在霍山县经济开发区，由王某某和被告人钟某某以低于市场价向不特定人员兜售汽油。非法销售汽油金额至少74.8万余元，非法获利14万余元。 另查明：2019年4月17日，被告人钟某某被当场抓获，同年4月23日，被告人马某某、王某某到公安机关投案。被告人马某某、王某某、钟某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，在审查起诉阶段自愿认罪认罚。案发后，被告人马某某、王某某退缴全部违法所得。 上述事实，被告人马某某、王某某、钟某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证照片，受案登记表、立案决定书、六安市常住人口信息管理系统下载件、情况说明、扣押决定书、现金交款单、记帐本及收款二维码、到案经过、前科查询证明等书证，证人刘某、毛某某、戚某等人的证言，被告人马某某、王某某、钟某某的供述与辩解，检查笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人马某某、王某某、钟某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人马某某、王某某主动投案，到案后能如实供述自己的犯罪事实，其行为均构成自首；主动退出全部违法所得；自愿认罪认罚，综合以上情节，依法均予以减轻处罚。被告人钟某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；到案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白；在审查起诉阶段自愿认罪认罚，依法对其予以减轻处罚。结合三被告人所在社区对其平时表现评估情况，可对其适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。各辩护人相关上述从轻、减轻处罚的辩护意见，予以采纳。关于王某某的辩护人提出王某某在共同犯罪中作用较小，系从犯的辩护意见，经查，被告人王某某在共同犯罪中负责运输、销售汽油，参与分成，起主要作用，系主犯，故辩护人此节辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。被告人王某某相对于被告人马某某作用较小，在量刑时酌情予以考虑。 根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，对被告人马某某、王某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人钟某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人马某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金二十万元； 二、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零九个月，宣告缓刑三年零六个月，并处罚金十万元； 三、被告人钟某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金三万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金均已缴纳。） 四、作案工具厢式货车一辆、油罐一个、加油机一台、电瓶一个予以没收，由扣押机关依法处置。违法所得十四万元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  李 琴 审 判 员  詹辉荣 人民陪审员  彭 敏 二〇二〇年十二月四日 书 记 员  俞晓其 附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。