云南省昆明市西山区人民法院行 政 裁 定 书(2020)云0112行初88号原告:昆明牙膏有限责任公司。注册号：530100100120809。住所：昆明市青年路节孝巷**。委托代理人：阮兴文，云南法闻律师事务所律师，特别授权代理。被告:昆明市市场监督管理局。统一社会信用代码：1153010001511342XJ。住所：云南省昆明市西山区滇池路**法定代表人：潘开平。原告昆明牙膏有限责任公司（简称：牙膏公司）诉被告昆明市市场监督管理局（简称：昆明市市场监管局）工商行政登记一案，本院于2020年11月30日受理后，依法进行了审理。原告牙膏公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的除名股东沈洋变更登记申请进行及时变更登记；2、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的除名股东刘洁变更登记申请进行及时变更登记；3、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的法定代表人变更登记申请进行及时变更登记；4、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的董事会变更登记申请进行及时变更登记；5、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的监事会变更登记申请进行及时变更登记；6、判令被告昆明市市场监管局依法对原告提交的公司经营期限变更登记申请进行及时变更登记；7、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年8月8日，原告牙膏公司的山亮光、潘少华、聂跃雄、刘玉萍、王彦、毛永达、张洪、谈昆生、李树仁、王庭斌、罗宏芳、李利辉、刘志卫、李崇云14名代表十分之一以上表决权的股东，因沈洋（2014年5月13日因无故半年不上班被牙膏公司开除）和刘洁（2014年5月22日因无故半年不上班被牙膏公司开除）侵占和抽逃公司资金（含出资）、非法授权他人使用公司“三七”和“三七药物牙膏”注册商标获利占为己有、发布虚假信息扰乱公司正常生产经营秩序等原因，提议公司和董事会召开临时股东会，及时对公司相关重大事宜作出处理。2019年8月12日，公司董事会依法向全体股东发出会议通知，定于2019年8月15日上午9时，在公司二楼会议室召开公司股东会。通知内容有三项：1、审议关于解除沈洋和刘洁的股东资格的议案；2、审议关于修改公司章程，选举公司董事（四名）、监事（三名）的议案；3、审议关于延长公司经营期限为长期的议案。2019年8月15日9时，山亮光、潘少华、聂跃雄、刘玉萍、王彦、毛永达、张洪、谈昆生、李树仁、王庭斌、罗宏芳、李利辉、刘志卫、李崇云、沈洋、刘洁20位股东及相关授权代表签到参会。其中李崇明由李崇云（李安）代行表决权；施和才和李财红由王庭斌代行表决权；毛蕾经公证邮寄送达但拒收；王立波签收但未参会，亦未委托代理人参会；赵世华、李琼、翟宏伟参会但弃权。沈洋、刘洁系除名对象，无权表决。牙膏公司应到会股东22人，实到会20人，符合股东会召开法定人数。首先，公司股东会讨论表决了关于解除沈洋、刘洁股东资格的议案。享有表决权的参会股东通过查阅公司财务资料、审计报告等，以86.2%的有效表决权投票表决作出股东会决议：同意解除沈洋和刘洁牙膏公司的股东资格。然后，股东会继续讨论、表决关于修改公司章程和延长公司经营期限为长期的议案。经参会享有表决权的股东投票表决，会议以92%的有效表决权作出股东会决议：同意修改牙膏公司章程，主要内容涉及沈洋和刘洁原持股份由公司工会购买持有；选举李崇云、罗宏芳、王庭斌、山亮光四位股东为董事，组成公司新的董事会，并选举罗宏芳为公司董事长，出任公司法定代表人；选举李利辉、谈昆生、张洪三位股东为监事，组成公司新的监事会，推举李利辉为公司监事会主席；延长公司经营期限为长期；通过公司章程修订稿等，并全权委托公司工作人员杨艳芬向被告登记窗口申请办理变更登记事宜。2019年8月21日，牙膏公司授权代理人杨艳芬前往被告在昆明市呈贡区的变更登记窗口申请变更登记，并依法提交了变更登记所需的全部材料：1、申请；2、罗宏芳、杨艳芬身份证、授权委托书、指定代表/代理人（必填项）；3、罗宏芳签署的公司登记（备案）申请书、变更表格及附表1法定代表人信息、附表2董事、监事、经理信息，附表4联络员信息；4、牙膏公司股东会决议（解除股东资格）、股东会决议（修改章程）、董事会决议和监事会决议；5、牙膏公司章程（修订稿）；6、委派书等。另外，根据被告履行审慎合理审查义务要求，原告进一步提供了非变更登记所需的其他相关文件材料供审查。主要有：1、国内标准快递、云南经济日报刊登催告返还抽逃出资函；2、关于召开临时股东会的提议；3、公证临时股东会通知、国内标准快递及签收回执；4、2019年8月15日沈洋、刘洁参加股东会签到；5、牙膏公司临时股东会会议记录（解除刘洋和刘洁股东资格）、临时股东会会议记录（修改公司章程）；6、云南经济日报关于依法解除沈洋和刘洁牙膏公司股东资格的公告及EMS送达回执；7、昆牙政发（2014）08号文件、云南省用人单位终止（解除）劳动合同通知书、协议书、证明书、办理情况登记表、劳动合同登记表、生活新报公告；8、昆牙政发（2014）09号文件、云南省用人单位终止（解除）劳动合同通知书、协议书、证明书、办理情况登记表、劳动合同登记表、生活新报公告；9、昆明天虹会计师事务所有限公司天虹专审字（2014）第101号牙膏公司第一届董事会任期工作情况专项审计报告；10、昆明旭坤司法鉴定所昆旭司[2017]会鉴字第026号关于对牙膏公司前法定代表人（董事长）沈洋相关财务事实的司法鉴定意见书；11、昆明旭坤会计师事务所昆旭会事专审字（2017）215号关于牙膏公司前法定代表人（董事长）沈洋、刘洁履职期间相关经济责任进行审计的意见书；12、昆明市公安局五华分局鉴定聘请书、云南汇通司法鉴定所云汇司鉴字[2014]第028号司法会计鉴定意见书；13、云南旭坤会计师事务所昆旭会事专审字（2017）226号关于牙膏公司前法定代表人（董事长）刘洁履职期间相关经济责任进行审计的意见书；14、昆体改[2004]72号文件、关于认定购买国有资产资格的通知、会议纪要；15、备案印章报废证明及晚报公告等。但被告窗口工作人员告知原告去找被告注册登记处。当天，原告将全套变更登记资料以及其他非变更登记必备材料一并提交给了被告注册登记处，申请变更登记。2019年9月2日、11月12日、12月2日等，原告代理人杨艳芬多次前往被告变更登记窗口、以及被告注册登记处，申请变更登记，但均遭拒绝和不予变更登记。根据《公司登记管理条例》第27条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。国家工商总局《企业登记程序规定》第3条规定：企业登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法进行核实。本案中，原告已向被告提供了由法定代表人罗宏芳签名的关于股东变更登记申请书、由到会全体股东签名并加盖公司印章的股东会会议记录和股东会决议，变更登记申请和股东会议决议形式和签名完整，变更事项文意表述准确清楚，符合《公司登记管理条例》规定的公司变更登记申请材料形式要件和一般实质要件要求。因此被告不予接收变更登记申请材料，不予变更登记是完全错误的，是故意不履行法定职责的行政不作为违法行政行为。之后被告工作人员口头告知原告，其未办理过“股东除名”引起的股东变更登记，故不宜接受申请人的“股东除名”变更登记申请，要求原告提供法院的“股东除名”判决书后才能进行变更登记等。原告认为：其一，“股东除名”是引起股东变更的原因，“股东除名”与股东变更是原因与结果的位阶关系。股东变更为公司变更登记事项，因此工商部门办理股东变更登记属于其履行法定职责行为，但“股东除名”效力不应成为公司登记机关变更登记审查权限范围。其二，被告要求原告提交法院裁判文书作为变更依据，明显不当增加原告负担，不符合法律法规规定，明显超越行政权力边界，不当介入和主动干涉了公司的法定自治权限，属于滥用职权，不应成为被告拒绝履行其法定职责的法定理由。其三，被告应坚持合理行政原则确定审查标准。根据《公司法》第32条第3款规定，公司应当将股东的姓名向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经变更登记的，不得对抗第三人。可见，股东变更登记是对股东变更事实的确认，具有公示公信效力，但不具解除普遍禁止的行政许可行为性质。《公司登记管理条例》第53条第2款和最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第2条，都有“登记机关进一步核实申请材料”的规定。因此工商部门在履行审慎合理的审查义务后，相关人员对实体仍存在争议的，对于符合条件的股东变更申请仍应依法予以变更登记，而不能以相关人员对实体有争议而怠于履行法定职责，也不能将人民法院生效的裁判文书作为变更登记的必备申请材料。目前，在《优化营商环境条例》出台、大力优化法治营商环境、加速“放管服”改革和全面提升依法行政能力和水平的背景下，“股东除名”变更登记己经十分普遍，但被告却以自己能力不足作为不依法行政的理由，实属令人震惊。原告属国企改制企业，承担着260多名职工生老病死等经济责任和社会责任。自2014年以来，公司已扭亏为盈，为全体职工交纳基本医疗保险、大病补充、失业保险、基本养老保险等各种法定强制保险，不断改善职工收入和福利待遇。累计缴纳1500多万元税费，属昆明市A级纳税企业，在全国牙膏行业排名第10位，实现国企改制保值增值目标，明显属于社会公共利益范畴。被告不予变更登记行政不作为，严重影响了原告的正常生产经营活动，为沈洋、刘洁等人为所欲为，继续侵犯公司商标权、制假售假、损害公司股东和广大职工切身利益创造了有利条件。如刘洁使用昆明市公安局五华分局作废的公章（编号为：5301002024164），欺骗国家商标总局，遗失作废原告全部12枚注册商标，骗取补办了8枚商标注册证由刘洁个人持有，违法许可他人使用，私自收取非法使用费中饱私囊，假冒“三七”牙膏产品价值高达3000多万元。又如刘洁使用伪造的公章大搞虚假诉讼，到广东高院当庭表示，放弃原告打赢官司获得的300万元赔款等等。因此被告的不担当、不作为和滥用职权，不但严重损害了原告的根本利益，而且导致了非常严重的社会后果，根本背离了国企改制的初心，忘记了市场监管的使命，依然成为沈洋、刘洁等少数违法人员的帮凶，法治的权威和公平正义荡然不存，进而破坏了营商环境。至此，为维护公司、股东及全体改制职工的合法权益和社会公共利益，根据《行政诉讼法》及其司法解释等规定，依法提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的全部诉讼请求。本院经审查认为，本案中，原告将涉及多个不同登记行为的六项诉讼请求列在一个案件中，不符合法定起诉的条件。《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款：有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。第六十九条第三款规定：人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。故按照以上法律规定，对原告的起诉，本院予以驳回。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（十）项、第六十九条第三款之规定，裁定如下：驳回原告昆明牙膏有限责任公司的起诉。本案诉讼费50元（已由原告昆明牙膏有限责任公司预交）退还原告昆明牙膏有限责任公司。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  王静波人民陪审员  王 肖人民陪审员  石敏云二〇二〇年十二月三十日书 记 员  吴 维