贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔05民终8827号上诉人（原审原告）：毕节市倾贸商业管理有限公司（统一社会信用代码：9152010075539655XF）。住所地：贵州省毕节市七星关区洪山街道公园路****27。负责人：陈烈芳，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王会强，系贵州锐驰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵鑫，系贵州锐驰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张天伦，男，1953年12月10日出生，汉族，住贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权）：丁鹏志，贵州中创联律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚松，贵州中创联律师事务所实习律师。原审第三人：李娟，女，1964年8月4日出生，汉族，住所地：贵州省毕节市。上诉人毕节市倾贸商业管理有限公司（以下称倾贸公司）因与被上诉人张天伦及原审第三人李娟债权转让合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初11391号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人倾贸公司上诉请求：撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初11391号民事裁定，指令贵州省毕节市七星关区人民法院审理本案。由被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：1、对于被上诉人是否构成侵权、是否需要承担责任、是否需要其他司法裁判予以确认问题。根据一审各方当事人提供的证据及法庭调查情况，被上诉人未经倾城小区一、二层全体商铺业主的同意，擅自收取及占有倾城小区商铺区域共有店面、广告位租金的行为，当然构成侵权，依法应承担侵权赔偿法律责任，应当在本案中依法作出裁判，且本案亦不属于需以另一裁判结果为前提才能作出裁判的案件。2、一审裁定认为“债权转让的标的尚未形成，倾城小区一、二层全体商铺业主与倾贸公司债权转让协议尚未成立。”实属错误。本案债权转让的标的自被上诉人违法出租案涉店面、广告位时至被上诉人归还违法收取的租金收益期间自始存在，债权转让协议自倾城小区一、二层商铺业主（债权人）与上诉人（受让人）达成债权转让的合意时即成立生效，自被上诉人（债务人）收到告知债权转让的律师函或至迟至一审法院送达起诉状时即对被上诉人发生法律效力。3、在债权转让协议成立并生效的情况下，上诉人依法有权以原告主体身份提起本案诉讼，上诉人的一审诉求有理有据，而被上诉人的抗辩无相应证据支撑，一审法院裁定驳回原告的起诉实属错误，应予纠正。综上所述，一审中上诉人提供了充分有效的证据证明被上诉人侵权行为客观存在，债权让与协议成立并生效，被上诉人应当依法向上诉人归还违法收取的租金收益及赔偿资金占用损失；而被上诉人抗辩其系履行职务行为的主张无任何有效证据印证。一审法院作出“驳回原告倾贸公司的起诉”的裁定，既不符合本案客观事实亦无法律依据，与法律“定纷止争”的目的背道而驰，实属错误。上诉人为维护自身及倾城小区广大商铺业主的合法权益，唯有依法提起上诉，望二审法院支持上诉人的上诉请求为谢！被上诉人张天伦未作书面答辩。原审第三人李娟未作书面陈述。上诉人倾贸公司向一审法院起诉请求：一、判令被告将其无权收取的倾城小区一、二层商铺共用部位租金、广告等收益款共计人民币1024680元立即返还给原告，并以该款为基数，按年利率6%向原告计付自2017年1月起至前述款项还清之日止的资金占用利息（暂计20000元）。二、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：毕节市七星关区倾城小区业主委员会，是在首届业委会（倾城·HOME小区业主委员会）成员出现空缺，未及时补足，成员已不足备案人数二分之一，亦未召开业主大会临时会议，重新选举业主委员会，未经法定程序变更业委会成员、也未向原备案机关书面报告、已不能正常开展工作的情况下，在相关部门指导下选举产生的新一届业委会（以被告张天伦为主任的毕节市七星关区倾城小区业主委员会，业委会成员13名，分别为张天伦、张宏、张金辉、朱丽兰、彭明、王建、徐平、李昌瑜、杨长英、何庆兰、左朝良、尹森金、吴昊），该业委会已于2016年7月27日、2016年8月15日分别在洪山办事处桂花社区和毕节市七星关区房产事业局备案登记。毕节市七星关区倾城小区业主委员会成立后，分别于2017年8月16日与章雪梅签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区面对爱民广场中段（店铺名称：贵州青旅）出租给章雪梅使用，租赁期为叁年，2017年元月1日至2019年12月31日，年租金25000元；于2017年元月6日与王燕签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区倾城小区商区大通道一楼入口左侧B区（店铺名称：本色）出租给王燕使用，租赁期为叁年，2016年12月1日至2020年11月30日，年租金50000元；于2018年3月22日与王科碧签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区面向爱民广场大通道上二楼处（店铺名称：爱尚女子坊）出租给王科碧使用，租赁期为一年，2018年3月10日至2019年3月9日，年租金18000元；于2019年3月12日与喻凤签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区面向爱民广场大通道上二楼处（店铺名称：烟酒便利店）出租给喻凤使用，租赁期为一年，2019年4月1日至2020年3月31日，年租金18000元；于2017年6月6日与黎剑英签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区一楼大通道A栋下（店铺名称：梦之屋）出租给黎剑英使用，租赁期为一年，2017年7月1日至2018年6月30日，年租金35000元；于2017年8月16日与罗敏签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区一楼大通道中段（店铺名称：可米）出租给罗敏使用，租赁期为一年，2017年6月5日至2018年6月4日，年租金35000元；于2019年元月6日与陈爽签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区一楼大通道中段（店铺名称：韩童小铺）出租给陈爽使用，租赁期为叁年，2019年6月5日至2022年6月4日，年租金35000元；于2017年11月15日与夏爱民签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区一层大通道面向人民公园左侧（店铺名称：棉花入堂）出租给陈爽使用，租赁期为伍年，2017年10月1日至2022年9月30日，年租金60000元；于2018年3月22日与钱倩签订《倾城小区租赁合同》，将涉案小区一楼大通道路口处（店铺名称：美甲店）出租给陈爽使用，租赁期为叁年，2018年2月1日至2021年1月31日，第一年租金10000元，租金每年递增10%。毕节市七星关区倾城小区业主委员会因纠纷涉及诉讼，贵州省中级人民法院于2019年10月23日作出（2018）黔05民终2834号民事裁定书，认定该业委会在选举过程中，业主代表选举上程序不合法。2020年4月7日，倾城小区一、二层商铺202户业主与原告倾贸公司签订《毕节市七星关区倾城HOME小区一、二层商铺共有区域承包经营管理协议》，将商铺业主共同所有的商铺公共区域（包括但不限于广告位、商业通道、公共卫生间等）发包给原告进行商业经营管理，并约定了“2．甲方确认，甲方将乙方承包经营之前及承包经营期间因第三方无权租赁行为侵犯甲方商铺公共区域物权而产生的债权让与乙方，由乙方行使相应诉权；同时，乙方承包期内，因第三方侵犯乙方对商铺公共区域的承包管理权等权利，乙方基于本协议享有以乙方名义启动诉讼等程序依法维权，．．．．．．”合同签订后，贵州锐驰律师事务所受原告倾贸公司的委托，向被告张天伦送达律师函，告知了上述债权让与事项。原告认为，2019年10月23日，毕节市中级人民法院2018黔05民终2834号《民事裁定书》在本院认为部分已明确该业主委员会未取得业主大会的授权。该业委会的行为属于无权租赁行为，侵犯了倾城小区一、二层全体商铺业主的合法权益。该业委会未取得业主大会的授权，不具备民事主体资格，故上述租赁合同实质为张天伦的个人行为。原告与倾城商铺业主签订的《毕节市七星关区倾城HOME小区一、二层商铺共有区域承包经营管理协议》中已明确：倾城小区商铺业主将原告承包经营之前及承包经营期间因第三方无权租赁行为侵犯商铺公共区域物权而产生的债权让与原告，由原告行使诉权。且原告已履行了通知义务，故原告有权提起本案诉讼，要求被告张天伦返还租金。一审法院认为，在案证据显示，倾城小区一、二层全体商铺业主与倾贸公司签订《毕节市七星关区倾城HOME小区一、二层商铺共有区域承包经营管理协议》，将第三方无权租赁行为侵犯商铺公共区域物权而产生的债权让与倾贸公司。即将侵权之债的债权转让给倾贸公司。而被告张天伦认为自己系履行职务行为，非责任承担主体。被告张天伦是否构成侵权，是否需要承担责任，尚需经过一个有效的司法裁判予以确认，此时作为债权转让的标的尚未形成，倾城小区一、二层全体商铺业主与倾贸公司债权转让协议尚未成立。即倾城小区一、二层全体商铺业主对张天伦的债权请求权尚未确定，倾贸公司无权以原告主体资格要求张天伦承担责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十三条之规定，裁定：驳回原告毕节市倾贸商业管理有限公司的起诉。案件受理费7101元，退回原告毕节市倾贸商业管理有限公司。二审中，当事人未提供新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，倾城小区一、二层全体商铺业主与倾贸公司签订《毕节市七星关区倾城HOME小区一、二层商铺共有区域承包经营管理协议》，约定将第三方无权租赁行为侵犯商铺公共区域物权而产生的债权让与倾贸公司。即将侵权之债的债权转让给倾贸公司。而被上诉人张天伦认为自己系履行职务行为，非责任承担主体。张天伦是否构成侵权，是否需要承担责任，没有足够证据证实，即倾城小区一、二层全体商铺业主对张天伦的债权请求权尚未确定，债权转让协议因无确定的转让标的而未成立。倾贸公司与本案无直接利害关系，无权以原告主体资格要求张天伦承担责任，其起诉依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  陈红梅审判员  李厚军审判员  张 伟二〇二〇年十二月十五日书记员  王宏宏