河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终8341号上诉人（原审原告）：王爱珍，女，1964年1月4日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：杨涛渠，河南渝海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王灿其，男，1955年8月14日出生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：宋海涛，男，1976年1月9日出生，汉族，住河南省伊川县，现羁押于重庆市永川监狱。上诉人王爱珍与被上诉人王灿其、原审被告宋海涛民间借贷纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初4738号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后依法对本案进行了审理，本案现已审理终结。王爱珍上诉请求：1、撤销本案一审判决第一项；2、判令被上诉人王灿其对本案债务承担连带清偿责任；3、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一审认定事实错误宋海涛到期没有还款、付息，上诉人就要求王灿其承担担保责任，王灿其也多次找宋海涛追讨欠款及利息。当宋海涛资不抵债时，上诉人又要求王灿其履行担保责任，协助实现案涉合同第四条的约定。为此上诉人又出资接收宋海涛的厂房厂地从事经营，被上诉人也作为宋海涛厂房厂地接管经营人之一和上诉人及其他合作人达成书面合作协议，这些都是上诉人要求被上诉人履行担保义务的证据。在一审庭审中，被上诉人也承认为了追讨上诉人的借款，被上诉人到山东帮宋海涛追要欠款，追回200万元，给上诉人分了28.5万元。并且上诉人也接管了厂房，因为最后没有进行变更，导致厂房被法院拍卖，这些事实证明上诉人在追讨借款以及接管厂房厂地折抵借款时都向担保人王灿其主张过权利，因此一审法院认定2015年1月4日投资协议到期后半年内上诉人未向王灿其主张权利属于认定事实错误。本案上诉人一直向宋海涛及王灿其主张权利，直到一审人民法院对上诉人执行异议作出裁定后，上诉人才向人民法院提起诉讼。王灿其作为本案的担保人按照《投资协议》第二条、第三条、第四条的规定，不但担保本金及利息的支付，并且还要担保对宋海涛厂房厂地的接管。伊川县人民法院执行异议裁定证实厂房厂地已经被人民法院查封，上诉人的厂房厂地接管使用权没有实现，在担保期限内向人民法院提起了诉讼，王灿其应该承担担保责任。一审适用法律错误。一审适用《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定免除了王灿其的担保责任，属于适用法律错误。这主要是因为一审认定事实错误，王灿其在合同担保人的位置签字后就应该承担担保责任，担保的时间不仅仅是2015年1月4日以后的6个月，还应该包含保证上诉人按照投资协议第四条“逾期不付红利，甲方向乙方加付滞纳金15%，超过8个月不付红利，乙方可接管甲方厂房厂地”。因此担保期限应该在不能接受厂房厂地这个法定事实确认后的六个月内。上诉人一直向借款人宋海涛和担保人王灿其主张权利，因此根本没有违背担保法第二十六条的规定。一审人民法院适用担保法第二十六条免除王灿其的担保责任，属于适用法律不当。综上所述，一审法院认定事实及适用法律均存在错误，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。王灿其辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求二审依法驳回上诉，维持原判。宋海涛未到庭、未提交答辩状。王爱珍向一审法院起诉请求：1．判令二被告连带归还原告借款（出资款）30万元，并从2012年8月4日起按月息2分支付利息到还款之日止（到2016年8月止利息为288,000元）；2、判令二被告连带承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告王爱珍通过他人介绍认识被告宋海涛。被告王灿其开办有企业，与原告王爱珍系亲戚关系，与被告宋海涛因办理纳税事宜相识。2010年1月，宋海涛因建厂需要流动资金，向王爱珍借款。2010年1月4日，王爱珍（甲方）与宋海涛（乙方）签订《投资协议》，载明：甲方因生产需扩大规模，需要流动资金。现有乙方注入资金叁拾万元。甲方每年给乙方提取红利人民币玖万元。经双方协商达成如下协议：一、乙方不参与甲方企业内部的一切管理，不担任何风险。二、每四个月甲方向乙方支付红利人民币叁万元。三、甲乙双方不能以任何理由中途退出，或抽出所注资金。时间2010年至2015年。四、逾期不付红利，甲方向乙方加付滞纳金15%，超过8个月不付红利，乙方可接管甲方厂房厂地。五、如果更换企业法人，不给乙方红利，甲方在更换法人前必须无条件退回乙方所有投资。六、本协议从2010年1月4日起生效。七、本协议一式三份，甲乙双方各一份，公证处一份。甲方签字：宋海涛（签名按手印、加盖伊川县中兴耐火材料厂公章）乙方签字：王爱珍（签名）担保人签名：王灿其（签名）二〇一〇年元月四日。同日，被告宋海涛向原告出具《收到条》，载明：今收到王爱珍投资款叁拾万元整（300,000.00）。宋海涛（签名按手印）2010年元月4日。之后，被告宋海涛按协议约定向原告支付分红款（利息）至2012年8月4日。之后未再支付。2015年1月4日，王灿其、王爱珍（乙方）分别与东高屯四组村民王建西、高定、高会民、王建堂、王玉坤、王建东、高社堂、签订《租地协议》，分别租赁上列7人土地0.519亩、0.88亩、0.5亩、0.519亩、1.1亩、1.212亩、1.1亩，共5.8亩土地，租期2015年2月15日至2035年2月15日。每亩每年租金为1,400斤小麦。2015年1月20日，王灿其、王爱珍（乙方）与伊川县彭婆镇东高屯四组组长高会强（甲方）签订了《租地协议》，载明：甲方土地一块坐落于东高屯，东邻四组地，西邻公路，南邻许尖，北邻许文军。长77，宽50.5，5.8亩。约定：一、每亩每年租金柒仟肆佰斤小麦，在每年元月份前交清当年租金，乙方如不按时交租金甲方有权收回土地，一切后果由乙方负责。二、占地时间从2015年元月20日起到2035年元月20日止。租用到期后，若继续租用双方协商，在同等条件下乙方有优先权租用，另签协议；如到期不占土地时，土地恢复原貌由乙方自行解决。地上附属物乙方有权作价处理。三、在租赁期间乙方无权转让他人，必须通过甲方同意。四、合同一式两份双方各持一份，双方签字后生效。甲方：高会强（签名按手印）群众代表：高兴堂、高大民、张社占、高恩店、高社卿、许辉利、许文军、王建东、高海强（九人分别签名按手印），乙方：王灿其、王爱珍（分别签名按手印）。2015年1月30日，许文军、丁万申、王灿其、王爱珍签订《合作协议》，载明：承包伊川县彭坡镇东高屯四组地一块12亩。一、合伙人为四股四人，协议立下之日不管以后效益如何不得退股添股；二、为使本协议圆满执行到期，如作出损害合伙人利益的现象或事件，由合伙人商定给予一定的经济处罚或清除合伙人资格。三、王灿其为负责人，凡有支出报销凭证，必须有实物或票据为准，负责人签字可报销。（注：丁万申、王爱珍两人借给宋海涛80万元一事，归合伙人所有，如有收益，先还两人30万元）。2015年2月15日，高定向王灿其、王爱珍出具《收到条》，载明：今收到王灿奇、王爱珍地租金贰万玖仟五百玖拾肆元正（29,594.00）注：从2013年2月15号至2015年2月15号（此款属前租地人送（宋）海涛所欠地租）。收款人高定，经手人：许文军王灿其（分别签名）。之后，四人合伙体接管宋海涛控股的洛阳光炜耐火材料有限公司进行经营，直至厂房、机器设备及其他地面附属物被该院拍卖。一审法院另查明，伊川县中兴耐火材料厂（个体工商户），于2004年2月25日设立，注册资本5万元，注册地址为伊川县彭婆镇南衙村，经营者为宋海涛。2013年7月3日被吊销营业执照。洛阳光纬耐火材料有限公司（以下简称光纬公司）于2008年4月8日设立，注册资本500万元，股东为宋海涛（持股比例66%）、张国强（持股比例34%），认缴出资日期均为2012年11月12日，法定代表人为张国强，现状为存续。2010年2月25日，光纬公司（乙方）与伊川县彭婆镇东高屯委（甲方）签订《占地合同书》，租赁该村土地4.6亩土地，租期30年。约定到期不交款，甲方有权终止合同。一审法院还查明，2013年，该院就另案原告杨平卫与被告光纬公司、宋海涛民间借贷纠纷一案，作出（2013）伊三民初字37号民事调解书。2014年5月17日，杨平卫申请强制执行，执行标的165万元。该院于2014年10月8日立案，依法查封了光纬公司的厂房、机器设备及地面附属物，并进行了拍卖。2020年2月28日，本案执行完毕。一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。原告王爱珍向被告宋海涛借款30万元事实清楚。有双方签订的《投资协议》及宋海涛出具的《收到条》在卷关资证，宋海涛应当还本付息。宋海涛辩称，其已向原告归还本金10万元，剩余借款本金应为20万元，未提交证据证明，原告亦未认可，故对其辩解不予采纳。被告王灿其在《投资协议》担保人签字处签名，双方未签定担保合同，应为连带责任保证。王爱珍与宋海涛签订的《投资协议》约定期限为五年，2015年1月4日《投资协议》到期后半年内，原告未向被告王灿其主张权利，而是按《投资协议》约定，和被告王灿其一同与光纬公司所占土地的承包方伊川县彭婆镇东高屯四组组长及村民代表签订租地协议，接管洛阳光纬耐火材料有限公司进行生产经营。后因该公司厂房、设备及地面附属物被依法拍卖，原告才提起诉讼，故被告王灿其依法免除保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决：一、被告宋海涛于判决生效后十日内向原告王爱珍清偿借款300,000元及利息（按年利率24%，自2012年8月5日起，支付至本判决确定的履行期限届满之日止，执行时扣除原告王爱珍接管厂房期间的利息）；二、驳回原告王爱珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9680元，减半收取计4840元，保全申请费3470元，两项共计14520元，由被告宋海涛负担。二审中，当事人未提交证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,王灿其在《投资协议》担保人签字处签名，但未对保证方式及保证期限进行明确约定，王灿其的保证方式应为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”王爱珍与宋海涛签订的《投资协议》约定期限为五年，故王爱珍应当在2015年1月4日《投资协议》到期后六个月内向王灿其主张权利。但王爱珍并未要求王灿其还款，而是按《投资协议》约定和王灿其一同与光纬公司所占土地的承包方伊川县彭婆镇东高屯四组组长及村民代表签订租地协议，接管洛阳光纬耐火材料有限公司进行生产经营。后因该公司厂房、设备及地面附属物被依法拍卖，王爱珍提起本案诉讼。王爱珍提供的证据不足以证明其在保证期间内向王灿其主张过权利，故一审法院对于王爱珍要求王灿其承担连带还款责任的诉讼请求未予支持并无不当。综上所述，王爱珍的上诉理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9680元，由上诉人王爱珍负担。本判决为终审判决。审判员 王 鹏二〇二〇年十二月二十八日书记员 黄思维