江苏省太仓市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0585民初6570号 原告：周学忠，男，1969年9月5日生，汉族，住所地浙江省嘉善县。 委托诉讼代理人：王健民，浙江潮乡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱梦佳，浙江潮乡律师事务所律师。 被告：中明嘉业（上海）信息科技有限公司，住所地上海市宝山区双城路803弄11号1602A-1620室，统一社会信用代码91310116596487381Y。 法定代表人：肖坦。 被告：肖坦，男，1987年5月7日生，汉族，住所地江苏省太仓市。 原告周学忠与被告中明嘉业（上海）信息科技有限公司(以下简称中明公司)、肖坦民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法由审判员杨利刚适用简易程序于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告周学忠的委托诉讼代理人王健民到庭参加诉讼。被告中明公司、肖坦经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告中明公司支付原告股权转让款738893元(自2017年7月21日暂计算至2020年9月30日为738893元，股权转让款为560000元加上按560000元以年利率10%计算至判决生效之日的收益)；2、判决被告肖坦对被告中明公司的付款义务承担连带责任；3、本案案件受理费、财产保全申请费由两被告承担。审理中，原告明确第1项诉讼请求为：判决被告中明公司支付原告股权转让款560000元，并支付以该款为基数自2017年7月21日起至本判决生效之日止按年利率10%计算的利息。事实与理由：2017年7月24日，原告与被告中明公司、肖坦签订《中明公司增资扩股协议书》，约定原告认购被告中明公司定向增发的20万股，价款560000元，该股权由被告中明公司代持。协议签订前，同年7月21日，原告已经支付被告中明公司560000元，被告中明公司于同年8月10日出具收据。同日，双方签订《回购协议》一份，约定2018年12月31日前完成创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让，如未完成对应指标的，由被告中明公司或大股东回购乙方的股份，被告肖坦承担回购的连带责任。 原告认为，被告在收到原告股权款后，于其未能实现约定的在证券交易所挂牌并公开转让的情形下，应回购原告的股份、按本金及增值(10%/年)支付原告股权转让款，但被告至今未履行支付股权回购款的义务，故应承担继续履行的民事责任。为维护自身的合法权益，原告向人民法院提出诉讼，请求依法支持其主张。 被告中明公司、肖坦未作答辩。 经审理查明：2017年7月21日，原告两次向被告中明公司汇款合计56万元。2017年7月24日，原告（乙方）、被告中明公司（甲方）与被告肖坦（丙方）签订《增资扩股协议书》1份，在鉴于部分载明：……。(3)丙方系作为连带责任人，实际控制人在丙方之内；（4）甲方于2017年6月12日召开股东大会，会议审议通过了《公司以定增的方式增加注册资金及补充流动资金、收购兼并资产的议案》，拟采用定向增发方式扩充股本。……。(6)乙方已详细了解了甲方的增资方案，同意按本协议约定的条件、金额及价格，认购甲方本次定向增发的股份。第一条定义与释义：1、“标的股份”系指甲方按照本协议规定以定向募集方式向乙方增发约定数量的股份。2、“此次定向募集结束”系指按本协议规定进行的定向募集的股份在工商登记(或股份托管登记机关)登记于乙方名下之日。第二条协议标的：1、甲方本次拟定定向募集发行股份为800万股，乙方认购本次定向募集股份20万股为协议标的。第三条认购价格、方式和认购价款：1、认购价格，甲乙双方同意本次定向募集股份的价格是2.8元/份注册资本。2、认购价款，乙方认购本次定向增发股份20万股整，认购价款总金额=认购价格×认购股数，即人民币￥56万元。第四条股数的支付时间、支付方式于股份交割：1、乙方不可撤销地同意按照第三条的约定认购本次甲方定向募集的股份，以现金方式一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户。……。2、对于投资40万股以上(含本数)的投资者，甲方承诺在上报创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让申报前办理完成乙方为甲方股东的工商登记工作。3、对于投资100万股以上(含本数)的投资者，甲方承诺在上报创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让申报前办理完成乙方为甲方股东的工商登记工作并纳入企业董事席位。4、对于投资40万股以下的投资者，乙方同意将持有的甲方股份暂由甲方指定的中明嘉业(上海)信息科技有限公司代为持有，待甲方在完成创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让后，协助乙方办理股票的登记和过户备案手续。乙方在支付认股款后，甲方应根据乙方的要求向乙方开具认股款收据，同时出具企业签发备案的股权证为未来股权依据。协议还约定了限售期与承诺、陈述与保证、双方的义务和责任、保密条款、违约责任及不可抗力等内容。 同日，被告肖坦（甲方）、原告（乙方）与被告中明公司（丙方）签订《回购协议》1份，在鉴于部分载明：1、甲方为丙方的实际控制人。2、乙方系具有完全民事权利能力和行为能力的中国公民，愿意参与丙方的定向增发并详细了解丙方本次定向增发的全部信息和风险。3、丙方是一家依法设立并有效存续的股份公司，拟在创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让。丙方本次决定定向增发的股份已获得丙方董事会和股东大会批准。4、乙方、丙方已经与2017年7月24日签署了《中明嘉业（上海）信息科技有限公司增资扩股认购合同》(以下简称“定增认购合同”)。第一条上市时间、净利润、股价：如无不可抗力，丙方保证在2018年12月31日前完成在创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让。1、2017年净利润不低于1000万元。2、2018年12月31号挂牌新三板且挂牌后股价不低于8元/股，全年净利润不低于1800万元。3、2019年净利润不低于2700万元、启动IPO上市计划。第二条股票登记过户：在乙方投资完成后，对于投资40万股以上(含本数)的投资者，丙方承诺在上报创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让申报前办理完成乙方为丙方股东的工商登记工作；对于投资40万股以下的投资者，乙方持有的丙方股份暂由丙方指定的中明嘉业(上海)信息科技有限公司代为持有，待丙方在完成创业板、全国中小企业股份转让系统或同类型证券交易所挂牌并公开转让后，协助乙方办理股票的登记和过户备案手续。第三条回购触发条约：1、2017年若净利润不足1000万，由大股东补足2、2018年若企业未完成对应指标，前三大股东不参与利润分配，大股东只发一元年薪，其余股东享受100%盈利分配。或者大股东按照此次增资扩股结束后每年增值10%回购乙方持有的股份。3、2019年若企业未完成对应指标，大股东按照此次增资扩股结束后，按照10%年化利率支付本金利息。4、以上回购条款，甲方法定代表人与实际控制人：肖坦自愿承担乙方回购全部连带责任。协议还约定了双方的义务和责任、保密、协议终止与解除等内容。 2017年8月10日，被告中明公司向原告出具收款收据1份，载明：收到周学忠股权投资款20万股，金额56万元。后原告认为被告未能实现约定的在证券交易所挂牌并公开转让的情形而应回购原告的股份向本院提起诉讼。 另查明，上海尚晶展览策划有限公司于2012年5月31日登记设立，2016年7月18日名称变更为中明公司。2017年4月26日，股东由肖剑峰、钟浩变更为肖剑峰、钟浩、上海铭武投资咨询事务所、朱伟、徐晓峰、金崇雪，注册资本由50万元变更为1599.8万元（出资时间为2022年5月29日）。2017年6月30日，股东变更为肖剑峰、上海铭武投资咨询事务所、朱伟、徐晓峰、金崇雪、顶商投资控股集团有限公司、王振国、叶振民、韩晓光、贾小萍、黄苏苹，注册资本由1599.8万元变更为4599.8万元（出资时间为2022年5月29日）。2017年9月11日，股东变更为上海铭武投资咨询事务所、朱伟、徐晓峰、金崇雪、顶商投资控股集团有限公司、王振国、叶振民、韩晓光、贾小萍、黄苏苹、肖坦，法定代表人由肖剑峰变更为肖坦。2017年10月23日，股东变更为叶振民、上海铭武投资咨询事务所、肖坦、顶商投资控股集团有限公司、上海简云资产管理合伙企业（有限合伙）、上海叠巨资产管理合伙企业（有限合伙）、上海钰熠投资咨询事务所、上海瑞渤企业管理咨询有限公司、王中一。 以上事实，有原告提供的《增资扩股协议书》、《回购协议》、转账凭证、收据、工商登记信息及原告的陈述等证据予以证实。 本院认为：讼争《增资扩股协议书》、《回购协议》约定，被告中明公司在该次定向募集800万元股过程中原告认购20万股即56万元，之后被告中明公司存在“2018年若企业未完成对应指标（即2018年12月31号挂牌新三板且挂牌后股价不低于8元/股，全年净利润不低于1800万元），前三大股东不参与利润分配，大股东只发一元年薪，其余股东享受100%盈利分配。或者大股东按照此次增资扩股结束后每年增值10%回购乙方持有的股份；2019年若企业未完成对应指标，大股东按照此次增资扩股结束后，按照10%年化利率支付本金利息”的情形，则由大股东进行回购股权，回购价格以投资额56万元加上按10%年化利率计算的利息，这与股权投资估值调整协议即实践中俗称的“对赌协议”不同。股权投资估值调整协议是投融资双方因对融资企业估值不确定而产生的一种调整机制,是根据企业未来的实际经营情况对当前企业估值及投资价格所进行的调整或修正,表现为:如果该协定中约定的条件(通常为业绩或利润增长目标)得以实现,则投资方需要向融资方转让部分股权或其他权益,以弥补融资方因企业估值过低而承受的损失;如果目标企业未达到协议约定的条件,则融资方需要向投资方作出相应的补偿以弥补因企业估值过高而导致投资方支付的额外投资成本。而本案原告所认购的股权由被告中明公司代为持有，根据我国公司法规定的资本维持原则，公司一般情况下不得持有自己的股份，而从被告中明公司的工商登记情况看，被告中明公司也未持有自己的股份，因此，本案原告根据《增资扩股协议书》所认购的股权实际并不存在，所以原告对被告中明公司的投资的目的则是为了获得固定利息回报,符合借贷的本质,原告也实际向被告中明公司汇款了56万元，故涉案《增资扩股协议书》、《回购协议》各方之间的法律关系应属借贷关系,协议内容不违反法律、行政法规禁止性规定,应为合法有效,在触发回购股权条款时应当认定被告中明公司应向原告归还借款56万元及支付相应利息，被告肖坦自愿承担连带责任。而双方约定的以年利率10%计算相应的利息，符合相关法律规定，本院予以支持，而计算利息期限应自2017年7月21日起至本判决生效之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中明嘉业（上海）信息科技有限公司归还原告周学忠借款56万元，并偿付利息（以56万元为基数自2017年7月21日起按年利率10%计算至本判决生效之日止）。该款由被告中明嘉业（上海）信息科技有限公司于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。 二、被告肖坦对被告中明嘉业（上海）信息科技有限公司上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11268，减半收取5634元，财产保全费4270元，合计9904元，由被告中明嘉业（上海）信息科技有限公司、肖坦负担。两被告负担的诉讼费由两被告在本判决生效后10日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 员  杨利刚 二〇二〇年十二月三十一日   法官助理严晓波  书 记 员于东琨