新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新27民初17号   原告（反诉被告）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县海安镇中坝南路**。   法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。   委托诉讼代理人：靳琳琳，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张新萍，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   被告（反诉原告）：博乐市百盛家园置业有限公司，，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市北京路（帝王商城****）   法定代表人：龚志勇，该公司总经理。   委托诉讼代理人：吴东曙，新疆新天律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王晓凯，新疆爱博律师事务所律师。   原告江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中公司）与被告博乐市百盛家园置业有限公司（以下简称百盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月30日作出（2019）新27民初4号民事判决。判决后，苏中公司和百盛公司均不服向新疆维吾尔自治区高级人民法院提起上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2020年5月30日作出（2020）新民终132号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审。本院于2020年7月2日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月22日开庭进行了审理，苏中公司的委托诉讼代理人张新萍、靳琳琳，百盛公司的委托诉讼代理人吴东曙、王晓凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   苏中公司向本院提出诉讼请求：1.确认苏中公司对本案所涉工程价款在法律规定范围内享有优先受偿权；2.判令百盛公司向苏中公司支付工程款本金24442237.08元；3.判令百盛公司向苏中公司支付工程欠款违约金15138078.34元（计算时间自2014年10月1日起至2019年8月19日未按约定支付工程款的违约金，计算方式依据双方合同约定，按照银行同期同类贷款基准利率的三倍计算）；4.判令百盛公司向苏中公司支付自2019年8月20日起至实际给付之日期间的工程欠款违约金（计算方式依据双方合同约定，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LRP）的三倍计算）；5.判令百盛公司支付因违约给苏中公司造成的损失3000000元；6.判令百盛公司承担本案邮寄费、保全费、保全担保费等合理费用。事实和理由：2014年，双方签订《博乐市百盛家园小区建设项目建筑工程、装饰装修工程和安装工程施工合同》（以下简称《建设工程施工合同》），该合同约定百盛公司将位于博乐市沿河路6号的博乐市百盛家园建设项目建筑工程、装饰装修工程和安装工程发包给苏中公司承包施工。合同签订后，苏中公司按照合同约定及百盛公司要求完全履行了合同义务，并将合格工程交付给了百盛公司，百盛公司早已将工程投入使用并受益。经双方结算，工程价款为57925663.82元（含390501.09元安全文明施工费），百盛公司已支付工程款为33483426.74元。尚欠工程款本金为24442237.08元。在合同履行中，百盛公司存在拖欠工程款、不按照双方约定支付工程款，不按时进行竣工验收、拖延工程结算等诸多严重违约行为，导致农民工上访及材料商、租赁商诉讼等事件不断发生，给苏中公司造成了巨大经济损失及不良影响。对于百盛公司的违约行为，虽经苏中公司多次向百盛公司主张，但百盛公司均拖延不予履行，严重损害了苏中公司的合法权益。   百盛公司辩称，苏中公司的诉讼请求均没有事实根据及法律依据，应当不予支持。一、苏中公司并不享有对工程价款在折价拍卖后的价款中享有优先受偿权，也不具备享有优先受偿权的条件，优先受偿权的时间已过，实际投入使用是在2017年10月，应当此时开始计算优先受偿权的时间；二、苏中公司主张拖欠本金24442237.08元没有事实依据，百盛公司认可工程结算后应给付的工程结算尾款为5558077.96元，计算方案是双方认可的价款57535162.73元减去对方已认可的支付工程款33483426.74元，再减去对方没有认可但却已支付的工程款18148447.05元，等于总未付款5903288.94元，应减去3%的质保金1726053.88元中的20%即345210.98元，最终应支付5558077.96元。苏中公司所主张的工程款中包含了安全文明施工费390501.09元，但双方结算安全文明施工费付款条件尚未成就，因此苏中公司无权主张该项费用；三、苏中公司的第三项、第四项诉讼请求没有事实及法律依据。苏中公司计算违约金以及按照LPR计算利息及违约金均错误，根据《建设工程施工合同》第50页关于计算利息的条款是按照银行贷款利息，而苏中公司主张的利息是按照月息15%计算，不符合合同约定，并且远远超过法定利息，其该主张不应得到支持。四、苏中公司第五项要求赔偿损失的诉讼请求没有事实及法律依据。五、2014年双方签订《建设工程施工合同》后，苏中公司就将该工程以内部承包名义违法转包给了王某进行施工，王某被任命为该工程项目部经理，工程总负责人，因此该违法发包行为不仅是无效的，而且证明王某的一切行为都属于表见代理。   百盛公司向本院提出反诉请求：一、判令苏中公司承担将涉案工程全部违法转包给他人施工的违约损失10000元；二、判令苏中公司承担逾期竣工的违约金1726054.8819元；三、判令苏中公司承担至今拒不提交完整竣工验收的工程资料造成百盛公司逾期交房及无法办理项目产权登记手续增加管理成本等违约损失6318957.88元；四、判令苏中公司向百盛公司开具44535162.73元已收工程款建筑业统一发票；五、判令苏中公司承担项目经理及项目技术负责人不到施工现场违约金1467000元；六、判令苏中公司承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2014年7月5日，百盛公司与苏中公司签订《建设工程施工合同》并于2014年10月19日补办招投标手续由苏中公司中标，双方签订该工程的第一标段、第二标段、第三标段等三份《建设工程施工合同》。后苏中公司和王某于2015年4月21日签订一份《工程项目内部承包管理协议书》，苏中公司以内部承包协议的合法形式掩盖其非法转包的目的，将全部工程项目转包给王某施工。因苏中公司在履行与百盛公司签订的《建设工程施工合同》（BF1999-0201合同编号：SZBL003）过程中存在诸多重大违约行为，给百盛公司造成严重的经济损失，具体违约行为及相应损失如下：一、该《建设工程施工合同》第一部分协议书，第十条2项（2）中明确规定：“承包人将其承包的全部工程转包给他人或者肢解以后以分包的名义分别转包给他人的”百盛公司有权解除合同，该合同第二部分通用条款的38.2条明文规定“承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义转包给他人”，第38.3条规定：“分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损失或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任”，该合同专用条款第26条1项规定该工程主体由苏中公司垫资施工，及“首次付款为：独栋别墅、花园洋房（整体）主体结构封顶及沿河路商业裙房结构完成至主体二层支付实际已完工程量70%”，因苏中公司严重违反上述规定，将工程非法转包给王某施工，且拒不履行垫资义务，造成百盛公司提前已付款的利息损失，应当依法承担该项损失2364219.9元。二、该《建设工程施工合同》第一部分协议书、第三条规定：“竣工日期为2015年9月10日”，第十条（2）项规定：“就任何一个单位工程超过15日承包人仍不能按约定的工期开工或竣工”百盛公司有权解除合同，该合同第二部分通用条款第14.2条规定：“因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延工期竣工的，承包人承担违约责任”，第三部分专用条款第47条1项规定：“工程进度按合同双方约定的时间，进度滞后一天罚款10000元（壹万元整），最高限额为合同价的3%”，苏中公司转包工程后严重违反上述合同工期及自己在投标文件、施工组织设计中承诺和保证的项目工程施工进度计划，造成该工程逾期1062天才竣工验收，故应承担逾期违约金1726054.8819元。三、该《建设工程施工合同》的通用条款第32.1条规定：“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工验收资料及竣工验收报告，双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供日期和份数”。第33.5条规定：“工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付”，该合同专用条款第32.1条明文规定：“承包人提供竣工图和完整的工程资料肆套及一份完整电子图（CAD图）”，由于苏中公司严重违反上述合同规定及国家《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》中相关承包人必须提交的竣工完整验收资料的规定，造成百盛公司至今无法完成工程规划、消防、环保的验收，无法为购房业主办理房屋产权手续给百盛公司造成重大的经济损失，故苏中公司应依法承担违约责任，另外该合同的专用条款第47条4项约定：“承包人向发包人递交的工程结算报告含结算书、竣工图及相关结算资料（含原件）各肆套及电子文档，资料不齐全的不予签收、受理”，也证明造成本工程未能及时结算的责任完全在苏中公司。四、根据《中华人民共和国税收征收管理法》及《中华人民共和国发票管理办法》相关规定，苏中公司应当对百盛公司已向其支付的51631873.79元工程款出具全额的建筑业统一发票，本案中苏中公司仅向百盛公司出具13000000元的税务发票，至今尚欠百盛公司的38631873.79元建筑业统一发票。五、该《建设工程施工合同》的专用条款第47条16项明文规定：“合同文件中项目经理必须是项目实际施工时的现场项目经理。合同文件中项目技术负责人必须是项目实际施工时的现场项目技术负责人。现场项目经理、项目技术负责人不得同时请假，其中一人离开施工现场三天以上，必须以书面形式经发包人批准同意，未经发包方批准同意擅自离开的，每人每天擅自离开一天，扣罚承包人工程款500元人民币”。因为苏中公司在该合同专用条款第7项规定的项目经理为何某某，在中标通知书（三份）上确认的项目经理分别是朱某某、韩某某、曹某某，在其《项目现场管理班子配备情况表》中确认的技术负责人为常某某、王某，但上述项目经理及技术负责人在实际施工过程中没有一个人到过工地现场，直接造成该项目施工管理混乱、不按施工规范施工、工程质量问题不断，苏中公司多次被责令停工整改，至今竣工资料不全，影响竣工验收及竣工结算，造成工程延迟交工1062天的后果，故苏中公司应当承担该项违约金。   苏中公司辩称，一、百盛公司称因苏中公司违法转包给他人造成其损失不能成立，本案所涉工程从招投标签订合同到履行合同均由苏中公司完成，不存在违法转包事实。首先本案所涉工程项目经理现场技术质量等主要负责人，均是苏中公司委派。其次，本案所涉工程的主材、采购、供应机械设备的租赁等均由苏中公司组织完成，并承担相关费用。再者，本案所涉工程的财务管理、竣工结算也由苏中公司完成。二、百盛公司称苏中公司逾期竣工应当承担违约金不成立。本案所涉工程逾期竣工的责任不在苏中公司，百盛公司在合同履行中一再拖欠工程款，截止到目前尚欠苏中公司工程款未支付完毕。对于百盛公司的以上违约行为，百盛公司在2015年2月5日的《协议书》中予以确认，并承诺承担违约责任。因此，百盛公司作为发包方拖欠工程款是违反了《建设工程施工合同》的主要义务，构成严重违约，导致苏中公司无法正常施工，工期延误。三、百盛公司在施工中对工程多次进行重大设计变更导致工期延误。四、百盛公司自行分包项目截止到目前尚有部分工程未完成竣工验收，导致整体工程竣工工作无法完成导致工期延误。本案所涉工程逾期竣工的违约责任在于百盛公司，而苏中公司依据事实和双方合同约定，工期应当顺延。五、百盛公司称因苏中公司不提交完整竣工资料，造成其损失不能成立。因百盛公司欠付监理公司、设计公司等单位相关费用，至今以上单位拒绝在竣工报告上签字盖章，苏中公司无法提交相关竣工资料。百盛公司提交的五方竣工验收盖章的签字页系于2020年加盖。六、依据双方《建设工程施工合同》约定，百盛公司分包工程项目的竣工资料也要并入苏中公司施工竣工资料中。但截止到目前，百盛公司分包项目的竣工资料都未向苏中公司提交，因此整体竣工资料无法提交。因此未提交完整竣工资料的责任在于百盛公司，其不利后果也应当由其自行承担。七、百盛公司诉请向其开具44535162.7元发票的主张不能成立。按照财务付款规定和惯例，自付款方付款时收款方才应开具相应收款发票。本案中，百盛公司仅向苏中公司支付了工程款33483426.74元，其中部分款项还是以房抵债，剩余工程款还未支付，应当再支付剩余工程款时，苏中公司才有义务向其开具相应的收款发票，因此发票的开具条件未成就。八、百盛公司称苏中公司项目经理及项目技术负责人，不到施工现场，应承担违约金的主张不能成立。苏中公司委派的项目经理及项目技术负责人按合同约定自始至终在施工现场工作认真负责，完全履行工作职责，不存在百盛公司所诉事实。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。苏中公司针对本诉部分提交以下证据：   证据一组（合同类）、《建设工程施工合同》《建筑工程施工补充协议》，拟证实：1.苏中公司与百盛公司存在建设工程施工合同法律关系。2.双方实际履行合同为编号SZBL003《建设工程施工合同》。3.该合同通用条款13.1.2、26.4、29.1.4、35.1，专用条款26、35.1、47（17）明确约定了工程款的支付方式、时间及违约条款。经质证百盛公司认为：1.对《建设工程施工合同》的真实性、合法性、关联性均认可，但用合同相关条款证明的问题均不认可，通用条款13.1、26.4条涉及到工程是否能停工、是否付款，未涉及支付工程款的节点，专用条款第26条第一条明确规定双方支付款项及首次付款的时间，不到首次付款的节点不付款不属于违约，本案主体之前的施工是由苏中公司垫资施工，付款程序被苏中公司破坏，先违约方是苏中公司。合同第29条的1.4条，百盛公司承认工程变更，但变更对工程总量有增有减，该工程竣工日期苏中公司拖延了三年，工程没有顺延，系苏中公司违约。35.1条是发包人的违约不存在，专用条款26条应当从第一条开始举证。第47页（17）条，必须要有优先受偿权的体现才能享有工程款优先受偿权。百盛公司发包其他施工的部分资料全部齐全，而是苏中公司作为总承包单位，在工程全部竣工验收后不盖章。2.对《建筑工程施工补充协议》的真实性、合法性均予以认可，但是和本案争议焦点无关联。本院认证意见：百盛公司对该组证据的真实性均无异议，本院对证据的真实性予以确认，对所要证明的问题结合其他证据综合予以认定。   证据二组（竣工验收类）、《竣工验收意见表》36张、《竣工验收报告》3份、《建筑工程回访调查表》3张、百盛公司2016年10月2日投入使用的《工作联系单》，拟证实：1.在质检站的监督下，对百盛家园项目工程进行五方竣工验收且验收合格的事实。但由于发包人不予组织及拖欠设计、监理、勘察部门相关费用，导致竣工验收单上设计、监理、勘察等单位未予盖章。2.百盛家园小区项目最早已于2016年10月投入使用，并且发包人承诺由于没有进行竣工验收，投入使用的不利后果均由其承担。经质证，百盛公司对《竣工验收意见表》不认可，因遗留问题未整改，苏中公司提供表格时，其他设计单位不同意验收。百盛公司认可竣工验收时间是2018年8月9日，整改完的时间是2018年9月15日，验收合格日期为2018年9月16日。工程不存在擅自使用的情况，工程在2015年竣工，2015年底开始预售，2017年百盛公司为减少损失，允许业主先入住，但同意入住不等于竣工验收。《竣工验收报告》的质证意见与对《竣工验收意见表》的质证意见一致。对《建筑工程回访调查表》的真实性、合法性、关联性均不认可，该笔系苏中公司自行调查，施工单位不对购买方承担责任。因《工作联系单》盖有百盛公司的公章，对《工作联系单》真实性认可，但与本案的争议焦点无关。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对苏中公司提供的36份《竣工验收意见表》不认可，但36份《竣工验收意见表》、3份《竣工验收报告》中均加盖了百盛公司及苏中公司的印章，本院对36份《竣工验收意见表》、3份《竣工验收报告》的真实性予以确认。百盛公司对《工作联系单》的真实性认可，本院对《工作联系单》的真实性予以确认。3份《建筑工程回访调查表》系苏中公司自行制作，对3份《建筑工程回访调查表》本院不予采信。   证据三组（结算类）、《博乐市百盛家园建设项目工程造价定案表》《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》3张，拟证实：1.百盛家园项目双方工程结算价为57535162.73元，其中不包含安全文明施工费390501.09元。2.双方确认支付工程款33483426.74元，至今仍欠付苏中公司工程款本金24442237.08元的事实。3.工程结算款应付款时间应当自双方确认结算价之后的2019年11月15日起算，未超过苏中公司主张工程价款优先受偿权的法定时间。经质证，百盛公司对《博乐市百盛家园建设项目工程造价定案表》的真实性、合法性及关联性均认可，但证明的问题不予认可，安全文明施工费是独立于工程款之外独立考核考评的规费。对《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》真实性、合法性及关联性均认可，但对证明的问题不认可。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对《博乐市百盛家园建设项目工程造价定案表》《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》的真实性、合法性及关联性均认可，本院对该组证据的予以采信。   证据四组（安全文明施工费）、关于主张安全文明施工费的2020年1月20日及2020年5月14日《联系函》2份及邮寄、百盛公司签收凭证单、录音光盘1张及录音内容整理书面材料、《百盛家园结算争议确认表》4张，拟证实：1.由于百盛公司自行分包工程资料未完善及将公章带到湖北疫区无法取回，导致苏中公司无法向质监站提交《建设工程施工安全监督评价报告》相关申请资料，苏中公司两次向其书面致函要求解决，但百盛公司未予解决，因此，因百盛公司原因导致的未支付的390501.09元安全文明施工费应当予以支付。2.录音对象吴某某为百盛公司涉案工程负责人，其陈述代表百盛公司。经质证，百盛公司对两份2020年1月20日及2020年5月14日《联系函》、邮寄、百盛公司签收凭证单、录音光盘及录音内容整理书面材料的真实性、合法性及关联性认可，对证明的问题不认可，苏中公司至今都没有完成当地的监督评价。对《百盛家园结算争议确认表》的真实性认可，吴某某是百盛公司的员工，主要负责材料整理归档及账目管理，但不是现场负责人。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对该组证据的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。   证据五组（工程款违约金）、《建设工程施工合同》、2015年2月5日苏中公司与百盛公司签订的《协议书》《以房抵工程款协议》、工程付款申请表及8份附件、工程项目总造价表1份、工程款违约金计算表及说明、工程款催款函件2份，拟证实：1．双方合同中对发包人违约支付工程款违约责任进行了明确约定：可以停工；违约金按照银行同期贷款利率的三倍计算。2.百盛公司在2015年2月5日双方签订的协议书中明确认可自己存在违约行为并愿意承担相应违约责任。3.依据双方协议约定违约金的计算基数不包含以房抵债的金额。4.违约金计算的时间起点和基数的依据。5.违约金计算方式。6.虽经苏中公司不断催要，但百盛公司拒不履行支付工程款义务，构成严重违约。经质证，百盛公司对《建设工程施工合同》的真实性、合法性及关联性均认可，但是个别单体苏中公司无证据证明，本案的27栋别墅、4栋花园洋房、5栋高层，没有开工时间延期的证据；对2015年2月5日《协议书》的真实性认可，但合法性和证明的问题不认可。苏中公司通过中标签订《建设工程施工合同》后，便与没有施工资质的王某签订了内部承包协议，由王某挂靠苏中公司，王某没有足够资金施工不久后便停工，该协议虽有加盖公章，但非百盛公司真实意思表示，是在被迫无奈的情况下形成，不能以该协议作为结算的依据，协议书中也没有说明原合同变更；对《以房抵工程款协议》的真实性、合法性及关联性均认可；对工程付款申请表、附件、工程项目总造价表及工程进度表的真实性、合法性及关联性均不认可，未加盖监理的印章，且未经百盛公司认可，但对第7、第8、第9份工程支付申请表的真实性认可，关联性和证明的问题均不认可；对工程款违约金计算表及说明的真实性不认可，印章均由苏中公司自己加盖的，双方并未签订协议，计算的数据亦不正确，其中预售工程款明细表中的总造价没有依据，70%的应付款8300000元和欠付工程款8300000元是相互矛盾的。对利率本身不认可，合同约定的条款过高，违反法律规定；对工程款催款函件不清楚是否有收到，但是确实催过款。本院对该组证据的认证意见：1.百盛公司对《协议书》的真实性认可，本院对《协议书》的真实性予以确认，百盛公司辩称《协议书》系被迫签订，并非其真实意思表示，但未提供证据加以证实，对该项辩称不予采信。2.百盛公司对《以房抵工程款协议》的真实性、合法性及关联性均认可，本院对《以房抵工程款协议》予以采信。3.苏中公司于2014年11月25日出具的《工程付款申请表》，但未提供是已向百盛公司送达或者百盛公司回复确认的证据，本院对该证据不予采信；《工程项目总造价表》（2015年5月报表）、2份《工程进度申报表》《工程签证》、5份《工程支付申请表》均加盖苏中公司、百盛公司以及监理部的公章，本院对该组证据予以采信；《工程项目总造价表》（2015.4.15-2015.6.23、2016.4月进度）、2015年7月23日前进度申报表、2015年6月24日-2015年7月23日百盛家园安装工程进度、2016年4月1日-4月30日前进度申报表、2016年5月1日-5月31日前进度申报表、2016年6月1日-6月30日百盛家园安装工程进度、2016年6月1日-6月16日前进度申报表均未加盖公章，本院对以上证据不予采信；《工程项目总造价表》（2016.6.15交工进度）未加盖百盛公司印章，《单项工程汇总表》未加盖苏中公司及百盛公司的印章，本院对该组证据不予采信。4.工程款违约金计算表及说明系苏中公司自行制作，百盛公司亦不予认可，本院对该证据不予采信。5.苏中公司未提供载有百盛公司签收该律师函的邮政回执，不能证明百盛公司已收到，对该证据不予采信。   证据六组（经济损失类）、《工作签证单》30份、《工作联系单》4份；停工期间汇总表1张、管理人员和劳务人员工资表分配表（含考勤）28张、租赁物租金损失计算表2张、施工组织设计（3份方案审批表）、博乐市百盛家园项目施工组织设计；《建筑器材租赁合同》2份、《脚手架租赁合同》1份、《塔吊租赁合同》1份、《钢管材料租赁合同》1份、付款凭证5份、民事判决书1份、民事调解书1份，拟证实：因发包方多次进行重大设计变更的原因，导致工程量增加及施工停止，而给施工方因工期延误所造成巨大经济损失的事实。包括管理人员、劳务人员的工资损失、租赁费、材料损失等巨大经济损失。经质证：1.百盛公司对有三方单位盖章《工作签证单》《工作联系单》的真实性认可。签证单上均未表明减少几天或者增加几天工程量，涉及到重大变更的内容没有体现，对3栋洋房的延误天数和停工天数不认可。2.对停工期间汇总表、管理人员和劳务人员工资表分配表、租赁物租金损失计算表的真实性均不认可，均系苏中公司单方制作的。3.对施工组织设计（方案）审批表、博乐市百盛家园项目施工组织设计的真实性认可，证明的问题不认可，施工组织设计虽然进行审批，但是没有履行，项目负责人和编制人及安全负责人都没有到现场组织施工，施工计划均没有落实，应当提供相应的凭证，审批表上的会审签名均不是本人所签，因此该审批表不能作为苏中公司的赔偿依据。4.对《建筑器材租赁合同》《脚手架租赁合同》《塔吊租赁合同》《钢管材料租赁合同》、付款凭证、民事判决书及民事调解书的真实性认可，但关联性和证明的问题均不认可，王某签订的合同证明实际施工人是王某。本院对该组证据的认证意见：1.百盛公司对《工作签证单》《工作联系单》的真实性认可，本院对该两份证据的真实性予以确认。2.停工期间汇总表、管理人员和劳务人员工资表分配表（含考勤）、租赁物租金损失计算表均由百盛公司自行制作，本院对该组证据不予采信。3.百盛公司对施工组织设计（方案）审批表、博乐市百盛家园项目施工组织设计的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。4.百盛公司对《建筑器材租赁合同》《脚手架租赁合同》《塔吊租赁合同》《钢管材料租赁合同》、付款凭证、民事判决书及民事调解书的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。   证据七组（诉讼损失类）、财产保全费及保全担保费相关票据，拟证实：因发包方违约给苏中公司造成诉讼相关费用损失的事实。经质证：百盛公司对保全费、保全担保费因系复印件不予以认可，核对后有原件则对真实性认可，但是百盛公司不应承担担保费。本院对该组证据的认证意见：经与原件核对，保全费、保全担保费票据复印件与原件一致，本院对该组证据的真实性予以确认。   百盛公司针对苏中公司提出的本诉部分提供以下反驳证据：   证据一、《建设工程施工合同》，拟证实：1.合同第26条明确规定了该工程进度款（工程款）的支付方式和时间问题。2．合同属于承包人垫款施工完“主体工程”然后由发包方开始首付进度款，工程进度款支付时间为完成该主体时间截点后7日内，支付金额为实际已完成主体工程的75%。3.苏中公司未全面履行该合同条款及垫资施工到主体的义务，属于违约行为。苏中公司违背垫资承诺，将工程转包给王某然后借机停工，逼迫百盛公司签订的《协议书》，《协议书》与备案的合同实质性内容不一致，故《协议书》不能作为判决标准。4.该合同第47页第26条4项明确规定20%质保金五年后支付。经质证，苏中公司对该证据的真实性无异议，对证明的问题不认可：1.合同约定首次付款的条件在实际履行中由于百盛公司的违约（沿河路商业群房叠加基础改成洋房，导致工期延误），故依据本条约定，因百盛公司原因造成个别单体延期开工将不作为第一次付款考核依据。2.百盛公司以实际履行的行为证明首次付款条件已经变更且是由于其违约拖欠工程款导致。3.百盛公司称2015年2月5日签订的《协议书》系被迫所签没有任何证据予以证明。百盛公司也未在法律规定期限内行使撤销权。在《协议书》中百盛公司认可其违约，并愿意承担违约责任。4.《协议书》并未与备案合同实质性不一致，该《协议书》是就欠付进度工程款如何承担责任进行了约定，并未对工程价款、工程质量等实质性内容进行变更，该合同不是备案合同只是双方实际履行的合同。5.质量保证金在编号SZBL003合同中约定有两处，约定的质量保证金返还的具体内容与之前不一致，属于约定不明，就应当按照法律规定，在工程质量缺陷期24个月之后全部予以返还。即使是按照不同的质量保修期，截至目前只有屋面防水5年保修期未满，其他的保修期全部届满，应当予以返还。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对《建设工程施工合同》真实性予以认可，本院予以确认。   证据二组、《工期时间确认单》，拟证实：1.由建设单位、监理单位、施工单位三方认证的本案工程的主体完工的最后时间节点为2015年11月11日，因此按《建设工程施工合同》约定的首付工程款（进度款）的时间应为2015年11月11日后的七日之内，苏中公司垫资完成主体的垫资金额应不低于合同价款的45%即24300000元。2.苏中公司承包工程后，在2015年11月11日之前根本没有完成垫资施工到主体的义务，而是逼迫百盛公司不断为王某及苏中公司提前付款，因此系苏中公司违约在先，造成本工程已无法履行合同约定的下一条工程款按月支付的规定。经质证：苏中公司对该证据的真实性、合法性及关联性均不认可，加盖的公章系资料章，真实性无法确认，标注的别墅主体封顶时间不能代表发包方应当首次付款的时间。在双方合同实际履行中，百盛公司违约在先，截止到2015年2月5日，已欠付苏中公司8300000元工程款，《协议书》证实百盛公司存在违约。百盛公司于2014年10月向苏中公司支付了100000元，以其实际履行行为变更了首次付款时间，同时在工程中苏中公司也垫付了资金进行施工。本院对该组证据的认证意见：《工期时间确认单》加盖建设单位、监理单位以及施工单位资料章，本院对该证据的真实性予以确认。   证据三组、《博乐市百盛家园小区建设项目工程造价定案表》及附件《工程项目造价表》4张，拟证实：1.涉案工程审定结算金额为57535162.73元。2.该工程价款中不包括安全文明施工费，合同价款中亦不包括安全文明施工费，该项费用系独立单列的项目，最终根据建筑工程安全防护措施、文明施工措施、环境保护措施等由当地建设主管部门进行监督评价审定后方可计取，由建设单位在工程款之外另行支付。3.该安全文明施工费不属于工程款范畴，苏中公司的民事起诉状中没有单列该项诉讼请求。经质证：苏中公司对该组证据的真实性予以认可，对证明的问题不予认可。安全文明施工费是为了保障施工单位在施工过程中的安全及文明施工等行为设定的专门施工费，按照相关法律法规的规定，其属于工程款的一部分且应当同工程进度款一并支付。在本案施工过程中，百盛公司并没有按规定予以支付，但是在双方的工程定案造价表中予以列明，说明该费用是应当随工程结算款支付，只是百盛公司对该笔施工费的支付设定了条件，并没有表示不予支付。苏中公司起诉标的中包含了安全文明施工费，此费用不需要单项诉求。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对该组证据的真实性均予以认可，本院对该组证据的真实性予以确认。   证据四组、《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》，拟证实：1.苏中公司违反合同约定的垫资施工义务，将工程转包给王某后百盛公司被迫从2014年10月就开始付款，到2017年底共为主体施工支付33483426.74元，该付款双方已确认。2.上述付款截止2015年11月11日主体完工，苏中公司应垫资的主体施工都由百盛公司付款至25310000元。3.在上述苏中公司认可的工程款支付中就包含直接支付给其项目负责人（实际施工人）王某、江某某的工程款，用于工程的借款。经质证：苏中公司对该证据的真实性认可，关联性及证明的问题不予认可。1.付款工程明细表中无法体现2014年10月百盛公司开始付款是被迫的，其也未提供其他证据证明系被迫，但证明百盛公司首次付款时间其已经进行了变更。2.对百盛公司所述的已支付款项金额苏中公司不予认可，截止到2015年11月11日，苏中公司已完成的工程量价款不止25310000元。3.本案所涉工程，王某、江某某并不是该案所涉工程的实际施工人，明细表中支付给王某和江某某的款项也是经过苏中公司授权或者事后追认的，超过此范围的苏中公司既没有授权也没有进行事后追认，均不予认可。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对百盛公司提供的《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。   证据五组、代付款委托书5份、关于苏中公司工地用电情况说明3份（工作联系单），拟证实：1.上述款项中包含实际施工人代委托支付各民工班组的劳务费及工资等。2.上述款项中还包括苏中公司施工中应承担的电费250000余元。3.苏中公司没有任何证据证明该工程未发生上述工程开支。经质证：1.付款委托书中无苏中公司的盖章或授权人员签字，对该证据的真实性、合法性及关联性均不认可。欠条盖章单位也是百盛公司自行盖章，与苏中公司无关，同时欠款事实和本案工程是否有关，百盛公司也无证据证明。2.电费由哪一方承担没有体现，对工地用电情况说明的真实性、合法性及关联性均不认可。对工作联系单的真实性、合法性及关联性均不认可，加盖的章子系资料章，体现的是百盛公司自己发包、分包产生的电费。本院对该组证据的认证意见：1.代付款委托书的真实性及证明的问题，综合其他证据后予以认定。2.2016年12月23日的2份《用电说明》以及2016年12月9日的《工作联系单》中均加盖了苏中公司的资料章，本院对2份《用电说明》以及2016年12月9日的《工作联系单》的真实性予以确认，苏中公司对加盖其公司的资料章不予认可，但未提供证据加以证明，对苏中公司的辩称不予采信。   证据六组、2018年8月9日《监理通知单》、2018年8月15日《整改回执单》《五方竣工验收意见表》36张、关于百盛家园小区监督评价报告和文档资料的联系函，拟证实：1.该工程2018年8月9日竣工验收合格后存在8项质量问题，监理要求在7日内整改完毕。2.苏中公司承认8项问题并进行整改于2018年8月15日完成，故该36个单位工程的竣工验收合格之日为2018年8月16日起算保修期。3.苏中公司自己承认该工程2018年8月9日进行的验收。经质证：1.苏中公司对《监理通知单》的真实性认可，对《整改回执单》的真实性、合法性及关联性均不予认可。监理整改通知书所述问题是在所有工程施工过程中普遍存在的，不是工程质量的根本性问题，是工程质量的小瑕疵，不能证明2018年8月9日该工程通过了竣工验收。2.对《五方竣工验收意见表》中独栋别墅5号楼未加盖苏中公司的公章，对真实性不认可，其余的真实性均认可，但是对证明的问题不予认可，最后完成“五方”竣工验收的时间是在2020年，而不是2018年，2018年是苏中公司和百盛公司盖章的时间，其中独栋别墅5号楼苏中公司没有加盖公章，截止目前，案涉工程没有完成整体工程的竣工验收，百盛公司主张的2018年8月9日的竣工验收时间不能成立。3.对联系函的真实性认可，对证明的问题不予认可，因为函中表述的2018年8月9日“五方”竣工验收合格并不是指“五方”竣工验收文件上监理、设计、勘查三方的盖章确认时间，应当以“五方”竣工验收表填写的竣工验收时间为准，同时联系函恰恰证明了苏中公司向百盛公司要求进行安全文明施工费材料的盖章确认工作，但百盛公司不予配合，导致安全文明施工费取得的条件不能成就，另外该联系函还证明竣工验收资料交付过程中，由于百盛公司分包项目材料不完备，导致苏中公司整体竣工资料无法整理提交。本院对该组证据的认证意见：1.苏中公司对《监理通知单》《联系函》的真实性认可，本院对《监理通知单》《联系函》的真实性予以确认；2.《整改回执单》加盖苏中公司资料章、百盛公司的公章以及监理单位的公章，并有相关人员的签字，本院对《整改回执单》真实性予以确认；3.36张《五方竣工验收意见表》中除独栋别墅5号楼未加盖苏中公司的公章外，均加盖了建设、勘查、设计、监理及施工单位的公章，本院除对独栋别墅5号楼的《五方竣工验收意见表》外，对其余35份《五方竣工验收意见表》的真实性予以确认。   证据七组、《工程项目内部承包管理协议书》、王某写的《情况说明》原始底稿及2017年7月19日现场照片、王某的《证人证言》、（2015）乌中民二初字第110号民事调解书、（2016）新27民终23号民事调解书、《建筑器材租赁合同》《商品混凝土供销合同》、3张王某经办的《收款收据》《代付款委托书》，拟证实：1.苏中公司将本案工程以内部承包的义务违法转包给王某，除收取3%的管理费外，全部合同义务包括工期、技术、质量、安全、施工队伍、成本（盈亏）经济效益全部由王某负责，王某是实际施工人，王某与百盛公司发生的一切代理行为均为表见代理。2.王某系该项目部经理，是工程负责人，对工程经营总负责，王某的领款、收款、支配资金行为均是苏中公司同意的。3.人民法院、社会经营主体、民工队伍都认可王某是项目负责人，因此王某认可的所有工程开支费用均应确认为已付的工程款。经质证：1.对《工程项目内部承包管理协议书》的真实性认可，对证明的问题均不认可。该协议书的名称及内容体现出苏中公司和王某之间是工程项目内部承包管理的法律关系，协议书中对案涉项目的基础管理到质量安全、材料设备、财务等内容均有约定，苏中公司承担的是监督管理和全程监控的作用，同时在该协议书第15条、第16条补充条款中可以体现出只有内部承包法律关系才存在对承包人进行奖励和惩罚，同时补充条款中约定王某项目部的主要管理人员均必须与苏中公司签订劳动合同。本协议中对王某的管理权限进行了明确规定，根据协议第10条第3款中约定，百盛公司擅自向王某等第三人支付工程款属于恶意串通，因此对其擅自向王某及其他第三方支付的款项，不构成表见代理的法律要件。2.对王某写的《情况说明》真实性、合法性及关联性均不认可，依据民事诉讼证据的相关司法解释，出具书面证据的个人除法律规定的特殊情况外都必须亲自出庭接受法庭及双方当事人的询问和质证，因此该说明不具备法律规定的合法有效条件。3.对王某在一审时的《证人证言》和庭审笔录的真实性认可，对证明的问题不予认可，王某与百盛公司存在利害关系，其共同目的是将苏中公司擅自支付给王某的款项计入已付苏中公司工程款中，损害苏中公司合法权利，故与百盛公司存在利害关系的证人证言苏中公司不予认可。4.对原始底稿及现场照片的真实性无法确认，不能作为证据使用。5.对（2015）乌中民二初字第110号民事调解书的真实性认可，但证明的问题不予认可，实际施工人应被列为单独被告，而不是代表苏中公司出庭，王某只是承包负责人，不是项目负责人。6.对（2016）新27民终23号民事调解书的真实性、合法性及关联性均不认可，未体现王某实际施工人的身份。7.对《建筑器材租赁合同》《商品混凝土供销合同》的真实性无法确认，证明的问题不予认可，合同并不是和王某签订的，王某只是代理人的身份。8.对王某经办的《收款收据》的真实性无法确认，本案款项的支付均是苏中公司支付，王某只是经办人。9.对《代付款委托书》的真实性、合法性及关联性均不认可，系百盛公司单方制作的。本院对该组证据的认证意见：1.苏中公司对《工程项目内部承包管理协议书》、庭审笔录、（2015）乌中民二初字第110号民事调解书及（2016）新27民终23号民事调解书的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认；2.王某出具的《情况说明》属于证人证言，因王某未出庭作证，本院对2份《情况说明》不予采信；3.《建筑器材租赁合同》《商品混凝土供销合同》及3份《收款收据》均加盖了苏中公司的公章，且有王某的签字，本院对《建筑器材租赁合同》《商品混凝土供销合同》及3份《收款收据》真实性予以确认；4.《代付款委托书》有王某的签字，结合百盛公司提供的其他证据，本院对该份委托书的真实性予以确认。   证据八组、关于苏中公司停工整改的《监理通知单/通知书》《停工通知书》《工作联系单》等共19份，拟证实：1.造成工程停工、整改的原因是苏中公司违法转包，疏于管理，严重违反施工规范，不遵守安全质量要求等原因造成的。2.该工程被停工、整改多次必然影响工程进度，造成工期拖延。3.工程停工的原因还与苏中公司转包工程给王某后，人员、资金短缺，材料供应不及时，民工无工资自行停工有关。经质证：苏中公司对该组证据的真实性无法确认，对证明的问题亦不予认可。即使存在这些问题也是小问题，不会造成工程质量的根本性问题，亦不会导致延期。其中建设工程质量安全停工通知书（2016停16号）里项目负责人吴某某，证明吴某某不是员工，是项目负责人。本院对该组证据的认证意见：1.《监理通知书》加盖监理单位的公章，且有监理工程师的签字，本院对《监理通知书》真实性予以确认；2.编号003、0016、2份0017的《工作联系单》加盖百盛公司、监理公司的公章以及苏中公司的资料章，本院对编号003、0016、2份0017的《工作联系单》真实性予以确认；3.3份《建设工程质量安全停工通知书》均加盖了博州建设工程质量安全监督站的公章，本院对该证据真实性予以确认。   证据九组、百盛公司支付给苏中公司工程款挂账（王某）明细（共计242笔款项）及付款凭证，拟证实：百盛公司为王某、江某某等实际施工人已挂账支付的工程款及借款为18148447.05元（经核算应为18055266.05元）。经质证：苏中公司将该部分款项分为四类：第一类为王某借款类合计2500000元，第二类为百盛公司向第三方支付的款项共计5189865.2元，第三类为支付第三方无百盛公司人员签字的共计3529045.15元，第四类为直接支付给王某、江某某的合计为6836355.7元。第一类：1.苏中公司称借款并未写明工程用途，领款单中没有指明是本案涉及的工地，只有一笔写明了是百盛公司的，应当认定为王某与龚志勇个人的借贷关系，与本案无关。且王某是否归还了该笔借款苏中公司不清楚，对王某与龚志勇之间的2500000元真实性、合法性及关联性均不认可；2.苏中公司多次复函，明确2015年5月16日之后的工程款要打入苏中公司的账户，在这种情况下百盛公司将工程款打入苏中公司未认可的第三方，王某、江某某与百盛公司构成恶意串通，王某和江某某的签字不构成表见代理。第二类：真实性无法确认。1.序号26，5184元的是用铅笔写的，结合二字和前面的字体明显不一致，是之后加上去的。关于2016年6月2日的借条不是现金支付而是借材料，对真实性无法确认。材料的借取应当有出、入库单相互对应，苏中公司是借用，是否收回苏中公司不清楚。2.序号38，2016年6月22日支付给第三方的500000元资金支付申请单并未实际支付，即使实际支付也是支付给何某某1，并未支付给苏中公司，对该笔苏中公司不认可。3.序号56，2016年7月9日的收条，支付给第三方447896元真实性无法确认，以房抵款的人与本案是否有关联性无法体现，以房抵款没有相关的协议、过户以及交付的手续，无法看出是否实际支付，序号61、67与序号56的质证意见一致。4.序号127支付给王某的款项没有消防单位的处罚单，苏中公司不认可。序号131没有原件，苏中公司不认可。序号147-148只有柜员机单子，没有任何盖章和签名，苏中公司不认可。序号150杨某某劳务费没有王某签字。序号115实际支付50000元，但是票据实际140000元，苏中公司不认可。序号152-161有王某签字。序号172收条上的收款人和实际收款人不一致，苏中公司不认可。序号113-116、125、145、169、171、173、176-178、196、198、200、201、217、234支付给第三方的付款人大部分都是龚某某个人付款，不是百盛公司支付款项，根据合同相对性原则，个人付款无法开具发票，苏中公司不予认可。第三类：没有苏中公司任何人员，包括王某和江某某的签字，对此类款项真实性、合法性及关联性均不认可，同时本案在原一审开庭时王某作证过程中陈述，支付款项没有王某和江某某签字确认的均不认可。第四类：其中序号63金额150000元，序号95金额30000元，序号106金额200000元，序号163金额100000元，没有打收条，苏中公司不认可；序号11、12两笔收款人是江某某不是王某；序号41-118中间除了序号46、53、65、66后面标注有王某签字外，其他都没有王某的签字，只有江某某的签字；序号76、89、98都是由百盛公司取的现金，取现金之后支付给谁了不清楚。综合质证意见：1.对百盛公司直接支付给王某和江某某的款项苏中公司均不予以认可，苏中公司并没有给王某或江某某收取款项的授权。2.双方于2015年5月16日的会议纪要第一条明确约定，2015年5月16日之后百盛公司的工程款必须打入苏中公司的账户，并且所有发生的费用以苏中公司的公章为准，办事人员冯某某和潘某某，其他人签字无效。协议签订之后苏中公司四次致函百盛公司，再次强调会议纪要内容，同时告知百盛公司如违反函告约定，苏中公司一律不认可付款责任。直接支付给王某和江某某的费用均发生在2015年5月16日之后，依据双方约定，应当视为对苏中公司无效付款。3.支付给王某和江某某的款项大部分只有王某和江某某打的收条和直接支付给王某和江某某的支付凭证，但是没有证据证明王某和江某某收取款项用于了案涉工程，王某和江某某收到的款项属于王某和江某某的个人行为，与苏中公司无关。4.在这几笔款项中有多笔生活费、工人孩子学费、车辆保险费，这些费用均与案涉工程款无关，更不能作为应付款相关支付事实的证据。5.这几笔款项中有五笔没有王某和江某某收取的款项，更不能证明款项性质，我们认为有可能是百盛公司给王某和江某某的还款，不能证明是工程款。6.关于76、89、98三笔款项只有百盛公司支取现金的凭证，不能证明百盛公司将取款金额支付给了王某和江某某。本院对该组证据认证意见：本院结合双方当事人的其他证据综合予以认定。   百盛公司针对反诉提供以下证据：   证据一组、《建设工程施工合同》；1.合同约定不得违法转包【P3、P33】；2.合同关于工期的规定【P2、P3、P17、P47、P49、P52】；3.合同中关于技术负责人的约定【P54】；4.《发票管理办法》的规定，拟证实：1.苏中公司违法转包工程给王某属违法行为，应当承担违约金10000元。2.苏中公司逾期竣工，按合同约定应承担工程造价的3%的违约金即1726054.88元。3.苏中公司违反项目经理、技术负责人到现场的规定，应按合同规定承担二人未到现场1467天，共计应支付违约金1467000元。经质证：苏中公司对该组证据的真实性认可，对证明的问题不认可。1.苏中公司不存在违法转包的事实，不应当承担违约责任，百盛公司也从未主张过合同解除权。涉案工程从工程的人、材、机、料各方面均是由苏中公司签订合同实施，不存在非法转包事实。2.关于工期的约定，涉案工程工期延误是由于百盛公司拖延支付工程款及多次变更工程所导致，苏中公司不应当承担工期延误的违约责任。3.对《发票管理办法》证明的问题不认可。项目施工负责人均在现场，并没有擅自离开过现场，百盛公司主张苏中公司项目负责人及有关人员不在现场，但未提供证据加以佐证，应当承担不能举证的不利后果。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对该组证据的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认，对证明的问题，本院结合双方当事人提交的其他证据综合予以认定。   证据二组、博乐市汇福物业服务有限公司明细单13张、237份入户确认单、237份补充协议、暖气费赔偿明细、暖气费支付明细、缴费凭证8张、百盛公司2018年-2019年工资表、情况说明、协议、购买装修材料等各类票据凭证、公证书、借款打款凭证2张、还款打款凭证21张，拟证实：因苏中公司原因百盛公司延期交房，百盛公司赔偿业主的物业费、车位费、垃圾清运费等3338915.987元、赔偿业主的暖气费246258.68元、产生额外的人员管理费677282.94元、赔偿给业主陈某封阳台损失12000元、赔偿给业主武某、武某1装修费100000元、处理赔偿事宜的融资利息损失1942500元。经质证：苏中公司对该组证据的真实性、合法性及关联性均不认可。1.导致涉案工程的工期延误原因在于百盛公司，故工期延误所导致的相关法律责任也应当由其承担。2.百盛公司与第三方购房人之间的房屋买卖合同属于本案之外的另一法律关系，与本案没有关联性，除非百盛公司在与苏中公司合同中有明确约定，故由房屋买卖所产生的不利的后果应当由百盛公司自行承担。3.该组证据中的协议均是由百盛公司与第三方签订，对真实性不予认可，是否发生了其主张的费用，苏中公司也不予认可。4.从百盛公司提交的入住确认单等证据，可以证明百盛公司通知户主入住的时间是2019年12月3日，同时告知从入住通知书之日起才收取该房的物业暖气相关费用，但是百盛公司自称给住户补贴了相应的物业暖气费与其提交的证据存在严重矛盾，不能成立。5.在实践中，出卖人不能按期交房的原因很多，本案中即使存在延期交房的事实，也与苏中公司无关。本院对该组证据的认证意见：该组证据相对人均非苏中公司，真实性无法确认，苏中公司亦对该组证据的真实性均不予认可，本院对该组证据的真实性不予确认。   证据三组、《资格审查申请书》《工程主要施工管理人员表》《中标通知书》《旁站监理记录》，拟证实：1.苏中公司承诺的向该工地派到现场的项目经理朱某某、韩某某、曹某某没有一方到达驻留现场。2.苏中公司承诺的技术负责人章某某、王某、严某没有一方到达驻留现场，因此该项目管理混乱、工程延期。3.按合同约定应承担违约金共计1467000元。4.苏中公司的项目经理、技术负责人应当于2014年7月5日到场。于该工程作出《工程造价定案表》的2019年11月14日离场，共计应驻现场日期为1467天。按合同规定二人不到场承担违约金共计1467000元（500元/天×2×1467=1467000元）。经质证：苏中公司认为《资格审查申请表》加盖苏中公司印章，对该申请表的真实性予以认可。但对苏中公司的人员不在现场的陈述不予认可。《中标通知书》属于招投标文件，应该以变更后的人员为主。对《旁站监理记录》的真实性不予认可。苏中公司也不知道项目经理部经理是谁填写的。对该组证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，亦不能够证明《中标通知书》或者苏中公司确定的现场负责人或者是项目经理、施工人员不在现场。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对《资格审查申请书》《工程主要施工管理人员表》《中标通知书》的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。《旁站监理记录》有监理人员的签字，本院对该证据真实性予以确认。   证据四组、《建设工程文件归档规范》，拟证实：1.苏中公司至今没有按合同约定及国家对竣工资料的要求内容向百盛公司提交竣工资料、竣工图等。2.由于苏中公司拒不移交竣工资料，造成工程无法进行竣工备案，无法向业主办理交房、办证等手续，对购房业主的违约赔偿是苏中公司给百盛公司造成的。经质证：苏中公司对该证据不予认可，苏中公司并未违反《建设工程施工合同》的约定。百盛公司称因苏中公司未交竣工资料导致无法竣工备案，无法向业主办理交房办证手续、办理房产证，和苏中公司没有关系，苏中公司跟业主签合同的时候应当预测的风险，另外不能按期交房并非苏中公司原因，苏中公司不应当承担责任。本院对该组证据的认证意见：苏中公司对百盛公司提交《建设工程文件归档规范》的真实性予以认可，本院亦予以确认。   苏中公司针对反诉提交以下证据：   证据一组、《中标通知书》3张、《项目经理变更申请》1张、《项目管理人员变更申请》1张、曹某某、沈某、冯某、杨某某涉案工程主要管理人员与苏中公司签订的4份《劳动合同》及3份苏中公司缴纳社保证明、张某社保明细表1张、企业信用报告3张、任命书（张某）1张、说明1张，拟证实：1.涉案项目从招投标到合同的签订、履行均是苏中公司完成。2.招标文件约定的项目经理并不是王某。3.涉案工程施工主要负责人员曹某某、张某、沈某、冯某、杨某某等也是苏中公司内部人员，由苏中公司委派。经质证：百盛公司对《中标通知书》的真实性、合法性予以认可，但对关联性及证明的问题不予认可。《中标通知书》上明确记载的一标段项目经理朱某某，二标段项目经理韩某某，三标段项目经理曹某某。《项目经理变更申请书》上也承认三个项目经理，因朱某某和韩某某的工作变动原因，百盛家园项目经理统一变更成了曹某某，但是实际施工人是王某。对于4份《劳动合同》如有原件则对真实性认可。但4份劳动合同不能证明苏中公司没有违法转包，恰恰证明苏中公司违法转包，因为这些人都未在工地上。《任命书》的时间早于《建设工程施工合同》签订时间两年之久，对《任命书》的真实性、合法性、关联性均不认可。本院对该组证据的认证意见：1.百盛公司对《中标通知书》的真实性认可，本院对3份《中标通知书》的真实性予以确认；2.2份《项目经理变更申请》均加盖了苏中公司及百盛公司的公章，本院对该证据真实性予以确认；3.结合《中标通知书》及2份《项目经理变更申请》，本院对4份《劳动合同》及3份苏中公司缴纳社保证明的真实性予以确认；4.结合苏中公司提供的证据，本院对3张企业信用报告、1张任命书（张某）、1张说明的真实性予以确认。   证据二组、《施工单位进场通知书》，拟证实：百盛公司通知苏中公司进场时间是2014年6月1日，张某的任命时间是2014年的5月1日，合情合理合法。经质证：对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可。即便是有原件，也不具有合法性，签订合同的时间2014年7月5日，中标通知书2014年10月19日，按法律规定，不可能既不招标又没有合同。本院对该组证据的认证意见：苏中公司提供的《施工单位进场通知书》系复印件，本院对该证据不予采信。   证据三组、《工程项目内部承包管理协议书》《钢材供货合同》及相应付款凭证、民事调解书、执行裁定书、4张付款凭证（××公司）、1份《商品混凝土买卖合同》及1张付款凭证（××公司）、13份《结账说明》及17份中国建设银行单位客户专用回单，拟证实：1.协议书内容是内部承包合同而不是违法分包合同，王某系涉案项目的责任人，不是违法转包实际施工人。协议第十条第三款明确规定，王某收取的工程款项必须汇入苏中公司指定账户，不得私设账户领取工程款。对此事实百盛公司是明知的，但百盛公司仍然擅自将17000000多元的款项支付给王某等其他第三方，存在明显恶意，因此其支付的款项不应当视为已付工程款。2.工程主材全部由苏中公司采购和支付货款外，由此给苏中公司造成违约损失。3.本案所涉工程分包项目的材料款、劳务费等都是由苏中公司结算和支付。经质证：百盛公司对《工程项目内部承包管理协议书》证明的问题不予认可。该协议内容表明苏中公司收取管理费即上缴结算总结的2%-3%利润。所有工程的质量安全、劳务施工、队伍、设备、材料、经济、核算、成本、盈亏、全部是王某的责任，可以证实苏中公司非法转包的事实。苏中公司自认王某可以收17000000元，但是必须汇入苏中公司的账户，不能个人挪用，恰恰证明王某有权收取工程款。《钢材供货合同》证明了项目负责人所有的行为不是表见代理，苏中公司的钢材合同、混凝土合同签订的人都是王某。对《结账说明》不认可，结账说明都是2018年以后，王某已经不在现场了，所以由苏中公司结账。本院对该组证据的认证意见：1.百盛公司对苏中公司提供的《工程项目内部承包管理协议书》《钢材供货合同》及相应付款凭证、民事调解书、执行裁定书、4张付款凭证（博强公司）、1份《商品混凝土买卖合同》及付款凭证（华通公司）的真实性无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。2.经核对，本院对13份《结账说明》及17份中国建设银行单位客户专用回单的真实性予以确认。   证据四组、《施工进度表》5张、《主体验收意见表》5张，拟证实：1.百盛公司存在重大设计变更及工程量增大，导致工期延长；2.百盛公司对工程进度表时间顺延予以认可，未提出异议；3.苏中公司承包的主体工程在2015年7月就全部验收合格，但由于百盛公司自行分包工程竣工时间延误导致苏中公司整体工程竣工时间延误。经质证：百盛公司对《施工进度表》的真实性认可，但是进度表是进度计划表，并不是实际进度，按照苏中公司的进度表可以看出2015年10月到11月仍没有完成主体。对《主体验收意见表》的真实性认可，但是百盛公司一共有36栋楼，苏中公司仅提供了6份。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对苏中公司提供的5张《施工进度表》、5张《主体验收意见表》的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。   证据五组、《关于百盛公司竣工验收及结算问题会谈纪要》《关于综合验收补充协议》；2019年6月29日、2019年9月29日律师函的复函；2020年1月20日、2020年5月14日联系函；2020年7月19日、2020年8月9日的复函及快件邮寄、百盛公司签收凭证单，拟证实：1.百盛公司要求将其分包项目的工程竣工资料并入苏中公司施工竣工资料中进行整体提交竣工资料。但百盛公司至今未向苏中公司提交分包项目竣工资料，导致苏中无法提交整体竣工资料。2.因百盛公司拖欠设计、勘查、监理三方的相关费用，三方单位拒绝在五方竣工验收资料上未加盖三方印章，导致不能提交完整竣工验收工程资料。3.百盛公司分包项目至今部分未竣工验收，也是导致苏中无法提交完整竣工验收资料的原因之一。4.对百盛公司出现的以上违约行为，苏中公司多次致函要求予以解决，但百盛公司不予理睬。5.百盛公司要求在消防验收资料上盖章，因为消防工程合同签订履行过程中，苏中公司未参与，苏中公司要求百盛公司提供消防单位的合法资质的复印件，同时要百盛公司说明由于消防工程出现的质量问题与苏中公司无关，但是百盛公司拒绝提供，故苏中公司没有盖章。6.百盛公司拒绝在苏中公司提供的相关竣工资料包括安全文明施工费的资料上盖章的主要理由是百盛公司的公章被法定代表人带到了湖北，该理由既不合法也不合乎情理，完全是为了规避责任。经质证：百盛公司对会议纪要的真实性认可，会议纪要第一条所载明的内容，本身已经协调了设计、监理、勘验的相关验收单位、组织验收，但是由于苏中公司没有提供验收资料，导致无法验收。对《关于综合验收补充协议》的真实性认可，证明问题不认可。补充协议第二条，苏中公司称和《建设工程施工合同》是一样的，有甩项工程存在，比如说外墙、门窗、地、暖、消防确实甩项出去了，百盛公司除了消防之外的其他竣工验收材料一并均交给了苏中公司。按照双方合同的约定，消防虽然是分包给第三方单位施工，也应当通过总包方来签字确认盖章，所有的材料已经向苏中公司提供了，但是苏中公司以百盛公司没有支付安全文明施工费为由，不加盖公章，导致消防至今迟迟没有办理相关的验收结算。对2019年9月29日的律师函的真实性认可，百盛公司确实签收了，但是所证明的问题不予认可，律师函的实质性目的就是为了要安全文明施工费。本院对该组证据的认证意见：1.百盛公司对苏中公司提供的《关于百盛公司竣工验收及结算问题会谈纪要》《关于综合验收补充协议》的真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。2.百盛公司对2019年9月29日的律师函的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。   证据六组、《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》，拟证实：1.百盛公司计算应开发票金额有误。苏中公司应开具发票的计算方式应是：双方已确认的已支付工程款金额减去已开发票金额，同时应当减去条件未成就的以房抵债的金额。2.百盛公司未支付剩余工程款，苏中公司开具发票的条件未成就。经质证：百盛公司对该证据的真实性无异议，对证明的问题不认可。苏中公司承认已收到百盛公司的工程款为33483426.74元，百盛公司收到的发票只有13000000元。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。   证据七组、苏中公司项目施工现场人员考勤表，拟证实：1.项目经理、技术负责人的授权、更换均合法并经过百盛公司同意。2.以上人员全程参与了工程施工活动，尽职履责。经质证：百盛公司对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，电子考勤表是苏中公司自行制作。本院对该组证据的认证意见：考勤表系苏中公司自行制作，本院对该证据不予采信。   证据八组、2015年5月16日《会议纪要》；2015年11月6日函及邮寄单、送达短信；2017年1月15日律师函及邮寄单，拟证实：1.双方以会议纪要的形式明确自2015年5月16日以后所有工程款项必须打入苏中公司指定账户，除授权人员外，其他人员签字无效。2.苏中公司2次书面致函百盛公司，要求其将所有工程款打入苏中公司指定账户，否则不予认可，视为无效付款。依据以上事实和证据，百盛公司未打入苏中公司账户款项不应当认定为已付工程款。3.在百盛公司向第三方打款的过程中存在明显故意和恶意，收款人的收款行为不符合表见代理的法律要件。经质证：百盛公司对该组证据真实性认可，双方对已付款在2016年5月10日做了工程款明细的对账，双方签字盖章确认百盛公司已付款为33483426.74元。2019年5月15日对账3000多万元中就有大量给王某、江某某等人的付款，苏中公司工人一停工，需要发工资或者紧急的买材料、交各种费用等都要找百盛公司要钱，百盛公司分期分批给王某继续付款，就形成了后面的1800多万元。本院对该组证据的认证意见：百盛公司对该组证据真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。   本院认定事实如下：1.2014年7月5日，百盛公司作为发包人与承包人苏中公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称为博乐市百盛家园小区建设项目；工程开工日期为2014年7月5日，竣工日期为2015年9月10日，合同工期总天数为430天；签约合同价为54000000元。第二部分通用条款13.工期延误，第131.1条：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行。14.工程竣工，第14.1条：承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；14.2条：因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。26．工程款（进度款）支付，第26.1条：在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结；26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付；26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息；26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。29.工程设计变更，第29.1条：施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部分和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更。（1）更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸；（2）增减合同中约定的工程量；（3）改变有关工程的施工时间和顺序；（4）其他有关工程变更需要的附加工作。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应的顺延。35违约，第35.1条：发包人违约，当发生下列情况时：（1）本适用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；（3）本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期，双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付的违约金的数额或计算方法。38.工程分包，第38.1条：承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包单位签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包；38.2承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人；38.3工程分包不能解除承包人任何责任与义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员，保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任；38.4分包工程价款由承包人与分包单位结算。发包人未经承包人同意不得以任何形式向分包单位支付各种工程款项。第三部分专用条款26工程款（进度款）支付约定：1.首次付款为：独栋别墅、花园洋房（整体）主体结构封顶及沿河路商业裙房结构完成至主体二层支付实际已完成工程量的70%。（因甲方原因及不可预见性阻碍造成的个别单体延期开工，将不做为第一次付款考核依据），工程进度款支付时间为完成该节点后7日内。2.首次支付工程款后每月按进度支付当月实际已完成工程量的70%工程款。支付时间节点为次月10日前。3.单位工程竣工经相关职能部门验收合格后付至经双方审定后的进度款的90%。支付时间节点为竣工验收合格后7日内。4.单位工程竣工验收合格后7天内，乙方递交工程结算资料，甲方在60天内完成审核及委托造价咨询公司的审计。竣工决算经双方签字确认后30天内付至工程审计价的97%。5.工程结算价格的3%作为质量保修金。工程竣工之日起满贰年后14日内支付质量保修金的80%，工程竣工之日起满伍年后14日内支付剩余质量保证金。35违约，第35.1约定：1.因发包人原因未能按合同约定支付工程进度款及工程结算价款的违约责任：承担未付款额（包括工程进度款、结算价款）叁倍银行贷款利息的违约金。2.以商品房抵工程款及违约金，具体以建筑施工成本价抵商品房款。3.因发包人原因引起的工程延期，所造成的损失由发包人承担。合同约定了其他各自的权利义务。百盛公司与苏中公司在合同上分别加盖公司印章，并由双方法定代表人龚某、笪某签字。   2.2014年6月1日，百盛公司进场进行施工。在施工期间，双方于2014年7月、2015年4月、2015年5月对商住楼和别墅进行了设计变更。   3.2015年2月5日，苏中公司（甲方）与百盛公司（乙方）就百盛公司所欠工程进度款支付达成如下协议：一、双方确认截止至2015年2月1日乙方拖欠甲方工程进度款830万元，对上述所欠工程进度款乙方承诺在2015年8月1日前付清。二、乙方同意承担拖欠甲方工程进度款830万元的违约损失，自2015年2月1日至2015年8月1日期间，乙方按照月5%的利率标准支付甲方违约金，该违约金在乙方支付拖欠工程款时一并付清，如乙方提前支付，按实际支付时间计算支付违约金。三、如果乙方至2015年8月1日前不能付清拖欠甲方工程进度款830万元及违约金，乙方自愿将博乐百盛家园小区建设项目工程已建成商铺39-103、39-104、39-105、39-106、39-201、39-204、39-205号，共计7间2852.329平方米，按照3000元每平方米折价抵偿给甲方，甲乙双方共同办理产权手续。在乙方付清拖欠工程款及违约金或者办理完毕以房抵欠款产权手续之前，乙方仍须承担本协议约定欠款违约金，欠款违约金计算标准为月利率5%。四、本协议自双方签字并加盖公章后生效，如有与此协议签订之前相冲突的协议、会议纪要以此协议为准。该《协议书》由苏中公司、百盛公司加盖公章予以确认。   4.2015年4月21日，苏中公司新疆分公司作为甲方，江苏省苏中建设集团股份有限公司60033项目管理部作为乙方签订《工程项目内部承包管理协议书》，约定：苏中公司承接了博乐市百盛家园小区建设项目（38#-41#楼，23栋别墅）工程。经研究决定，甲方同意由乙方经理王某（本工程内部承包管理责任人）负责组建本工程项目部。协议还约定了各自的权利和义务。甲方落款处苏中公司新疆分公司加盖印章，乙方落款处王某签字。   5.2015年4月27日，苏中公司向百盛公司出具《项目经理变更申请》，载明：由我公司承建的百盛家园小区项目，一标段项目经理朱某某，二级建造师，职业证号苏2**×××553；二标段项目经理韩某某，二级建造师，职业证号苏2**×××933；三标段项目经理曹某某，二级建造师，职业证号苏1**×××947。因朱某某和韩某某工作变动的原因，百盛家园小区项目经理统一变更为曹某某，一级建造师，职业证号苏1**×××947，百盛家园小区总建筑面积约45000㎡；项目经理曹某某资质满足施工条件；以上妥否，请批示。   6.2015年4月27日，苏中公司向百盛公司出具《项目管理人员变更申请》，该申请书载明：由我公司承建的百盛家园小区项目，共分三个标段，现申请三个标段合为一个标段，公司任命技术负责人员为张某、施工员为刘某某、质检员为沈某、安全隐患为杨某某、朱某、资料员为沈某某。百盛家园小区总建筑面积约45000㎡，以上管理人员资质满足施工条件。以上妥否，请批示。该申请下方有百盛公司公章并注明同意以上人员为该项目各岗位管理人员。   7.2015年5月16日，苏中公司与百盛公司就涉案工程施工过程中相关事宜达成如下纪要：1.财务管理方面：2015年5月16日以后，所有工程款必须过我公司指定账户，前期未进苏中公司的款项双方对账清晰后，由苏中公司自行处理账务事宜。所有发生的财务费用以我公司财务公章为准，办事人员委托冯某某、潘某某，其他人员签字等无效。2.生产管理方面：公司将委托侯某、王某某为现场生产负责人，负责所有现场生产事宜的安排，进度督促，与甲方对接、工程签证变更洽商、进度款申报等相关事宜。3.进度款申报：由苏中公司将已完成节点进度按程序进行申报，百盛公司必须按合同约定按期进行工程款支付。苏中公司必须保证所付的工程款用于百盛家园项目，不得挪用。4.其他约定：5月8日双方在百盛公司会议室商定的5月11日拨付200万工程款，必须在5月18日前支付到位，另按进度申报的工程款按合同约定须按期支付。参会人员龚某、代某、张某、冯某某、王某在该《会议纪要》中签字，并由苏中公司、百盛公司加盖公章予以确认。   8.苏中公司分别于2015年7月23日、2015年8月17日、2015年10月11日与百盛公司签订了3份《以房抵工程款协议》。   9.2015年7月28日，苏中公司出具授权委托书，该委托书载明：委托王某全权处理为公司与百盛公司于2015年7月23日签订的《以房抵工程款协议》中的抵债房，即博乐市百盛家园小区3号楼（面积385.47平方米）。王某的委托权限为：用百盛家园小区3号楼别墅，处置为公司在百盛家园项目施工过程中所产生债务，并与债权人签订以房低债务协议。受委托人王某没有转委托权。委托期限为：王某负责清理、消除百盛家园项目欠款、借款2698290元的债务完成。   10.2015年11月7日，苏中公司通过EMS邮政快递向百盛公司发函，内容为“1.我司承建的百盛家园项目工程款及对账事宜由我司财务人员冯某某或潘某某负责办理，其他任何人员不得代为办理；2.百盛家园项目工程款请贵公司务必按照函告约定汇入我公司对公指定账户（户名：江苏省苏中建设集团股份有限公司，账号：×××，开户行：建设银行新疆伊犁州分行营业部，开户银行行号：×××）。贵公司不得将工程款项转入非我公司以外的第三账户及其他个人账户中，如特殊情况急需贵公司支付现金，须由我公司指定上述财务人员之一办理相关手续给贵公司，作为支付依据后贵公司方可办理现金付款事宜。所有付款事项贵公司如违反函告约定、财务制度及国家法律、法规，我公司一律不予认可。”2015年11月8日，百盛公司法定代表人龚某签收该快递。   11.2016年4月8日，王某出具委托书，载明：本人王某系江苏省苏中建设集团股份有限公司承建博乐市百盛家园工程责任负责人，现委托江某某全权与发包方对接和处理相关的付款手续，有江某某出具的付款凭证本人皆认可。   12.2018年，苏中公司与百盛公司在建设、勘察、设计、监理、施工单位竣工验收意见表及竣工验收报告上加盖公章，但勘察、设计、监理部门均未签字盖章。   13.2018年5月20日，苏中公司与百盛公司签订《关于综合验收补充协议》，就百盛家园综合验收达成如下协议：一、甲方委派吴某某；乙方委派王某、陈某某1为双方验收小组具体负责人，由上述人员具体负责本项目验收事宜在5月25日前完成各资料报送质监站，5月31日竣工验收资料完善，6月10日前质监站到现场复验。二、甲方单独分包的专项工程包括外墙工程、门窗工程、地暖工、地暖工程程，含所有甲方分包的工程统一纳入到苏中公司的口径进行统一综合竣工验收，其分包单项工程的相关竣工资料由甲方进行协调组织到位，消防工程由甲方组织进行单项验收后并入到项目综合验收资料中。三、双方协商同意，由甲方单独分包的所有分项工程在竣工验收过程中，甲方支付乙方上述分包工程的相关配套费合计叁万陆仟（36000元），乙方不再对相关分包工程竣工验收收取其他费用。四、为切实优先解决农民工工资支付事宜，双方同意上述款项优先用于解决劳务分包班组王成的工人工资款（见相关附件），并由苏中财务办理相关代付手续后可由甲方直接支付给工人。五、双方指定的工程验收小组负责人对验收进度直接负责，并相互监督双方积极主动办理竣工验收手续。六、由甲方直接分包的分项工程，其后续质量保修责任和形成的任何不良影响与乙方无关，由甲方自行负责（或指定分包商负责），甲方收集各专业分包方的质量及维保承诺书交付一份给乙方存档。该补充协议由苏中公司、百盛公司加盖公章予以确认。   14.2018年8月9日，涉案工程项目监理机构新疆工程建设项目管理有限公司向苏中公司出具《监理通知单》。载明：工程名称：博乐市百盛家园小区建设项目。致：江苏省苏中建设集团股份有限公司。事由：关于竣工验收整改项目。内容：施工现场存在的问题。1.花园洋房与商业住宅屋面防水材料出现粘贴不牢。2.花园洋房与商业住宅屋面保温出现破损。3.花园洋房与商业住宅公共部位疏散指示灯，应急灯，脱落。4.商业住宅屋面排气管盖子未加。5.花园洋房与商业住宅公共部位开启扇大部分开启不了。6.花园洋房与商业住宅公共部位窗户围护不规范。7.商业住宅屋面给水管道井门洞未做保温处理。8.别墅配电箱需查系统图核实。要求：以上问题均在7日内整改完毕。   15.2018年11月8日，苏中公司与百盛公司在百盛家园售楼部就百盛家园竣工验收、结算问题商谈达成如下意见：一、为了保证工程竣工资料尽快完善交档案馆，百盛公司负责协调设计、监理、地勘，、地勘底前完成签字、盖章等竣工验收资料完善事宜，苏中公司由王某全力配合，双方共同推进。二、是否采用《新疆维吾尔自治区建筑安装工程补充消耗量定额》，双方意见按照合同约定。三、“16栋增加地下室的别墅人工费40万元，花园洋房基础变更的人工费20万元”之事。由百盛公司提供当时与专业劳务班组结账单，在百盛公司与苏中公司双方结算中扣除相应内容所含人工。四、本纪要内容百盛公司3天内出具相应书面资料给新疆××建设工程项目管理咨询有限责任公司。苏中公司配合新疆××建设工程项目管理咨询有限责任公司尽快结算完毕。五、未尽事宜双方再行协商。百盛公司参会人员龚某某1、吴某某，苏中公司参会人员陆某、崔某某、王某在会议纪要中签字。   16.2019年5月15日，苏中公司、百盛公司出具《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》，确认百盛公司已支付工程款为33483426.74元，并加盖苏中公司、百盛公司财务专用章。   17.百盛公司委托新疆××建设工程项目管理咨询有限责任公司审定工程造价，该公司于2019年11月14日出具博乐市百盛家园小区建设项目工程造价定案表，确定审定结算金额为57535162.73元，审定结算金额不包含安全文明施工费390501.09元，安全文明施工费待质监站出具《建设工程施工安全监督评价报告》给予计取，《建设工程施工安全监督评价报告》需在本定案表签字盖章之日起六个月内提供，逾期提供不予计取。该工程造价定案表由苏中公司、百盛公司加盖公章予以确认。   18.2016年12月11日，王某向百盛公司出具《代付款委托书》，载明：“我项目部（博乐市百盛家园小区）现委托贵公司向潘某某1身份证号：×××支付款项合计人民币小写：366600元，大写叁拾陆万陆仟陆佰元整，收款人开户行：工商银行；账户：×××，以上款项有收款方同意由百盛公司代为直接支付款项，从苏中公司项目工程款中扣除。”王某、江某某、潘某某1及百盛公司赵某某在该委托书中签字。2016年12月12日，百盛公司向潘某某1出具了366600元的《欠条》。2016年12月15日，王某向百盛公司出具《代付款委托书》，载明：“我项目部（博乐市百盛家园小区）现委托贵公司向马某某身份证号：×××支付款项合计人民币小写：300000元，大写叁拾万元整，收款人开户行：建设银行；账户：×××，以上款项有收款方同意由百盛公司代为直接支付款项，从苏中公司项目工程款中扣除。”王某、江某某、马某某在该委托书中签字。2016年12月17日，百盛公司向马某某出具了300000元的《欠条》。   19.2019年1月31日，苏中公司向本院提出财产保全申请，本院于2019年3月4日作出（2019）新27民初4号民事裁定书，裁定：查封、扣押、冻结百盛公司名下的46523173元的财产。苏中公司预缴保全申请费为5000元。苏中公司针对保全的财产向××财产保险股份有限公司投保，保险期限为365天，自2019年2月28日零时起至2020年2月27日二十四时止，保险费缴纳46523元。   20.本院（2019）新27民初4号苏中公司与百盛公司建设工程合同纠纷一案（本案原一审）庭审中，王某作为证人出庭作证，其陈述，双方争议的1700多万元中有王某和江某某签订确认的均认可。百盛公司提供的双方有争议的工程款18055266.05元的明细表及相关凭证，大致可分为四类：第一类系向王某借款的金额2500000元、第二类系向第三方支付的有王某或江某某签订的金额5189865.2元、第三类系向第三方支付无王某或江某某签订，亦无苏中公司人员签字的金额为3529045.15元、第四类系直接支付给王某、江某某款项金额为6836355.7元。其中：第一类系王某与龚某个人以及王某与百盛公司的个人借款行为。第二类序号为26凭证中的金额为铅笔书写；序号38、150代苏中公司支付劳务费共计600000元，百盛公司未提供委托付款的协议，亦未提供王某或者苏中公司工作人员签字的收条。序号56、61、77、234为2016年7月、2016年8月、2016年9月、2017年12月以房抵款项目均有王某和江某某的签字，金额为1527171.03元；第四类，其中序号63、95的付款，收款人王某、江某某均并未出具收条。   以上事实由苏中公司提供的《竣工验收意见表》《竣工验收报告》《工作签证单》《工作联系单》《协议书》《项目经理变更申请》《项目管理人员变更申请》《会议纪要》《以房抵工程款协议》《函》《关于综合验收补充协议》、苏中公司出具的《委托书》，百盛公司提供的王某出具的《监理通知单》《委托书》《代付款委托书》、百盛公司支付给苏中公司工程款挂账（王某）明细（共计242笔款项）及付款凭证、王某证人证言，双方共同提供的《建设工程施工合同》《工程项目内部承包管理协议书》《博乐市百盛家园建设项目工程造价定案表》《支付2014年-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》等证据及双方当事人的当庭陈述予以证实。   本院认为，本案的争议焦点为：1.2014年7月5日的《建设工程施工合同》以及2015年4月21日的《工程项目内部承包管理协议书》效力如何认定；2.苏中公司要求百盛公司向其支付工程欠款本金24442237.08元（包括安全文明施工费390501.09元）的请求有无事实及法律依据；3.苏中公司要求确认对本案所涉工程价款在法律规定范围内享有优先受偿权的请求有无事实及法律依据；4.苏中公司要求百盛公司向其支付工程欠款违约金15114678.34元的请求有无事实及法律依据；5.苏中公司要求百盛公司支付因违约给苏中公司造成的损失3000000元的请求有无事实及法律依据；6.苏中公司要求百盛公司承担本案邮寄费、保全费、保全担保费的请求有无事实及法律依据；7.百盛公司要求苏中公司承担将涉案工程全部违法转包给他人施工的违约损失10000元的请求有无事实及法律依据；8.百盛公司要求苏中公司承担逾期竣工的违约金1726054.8819元的请求有无事实及法律依据；9.百盛公司要求苏中公司承担至今拒不提交完整竣工验收的工程资料造成反诉原告逾期交房及无法办理项目产权登记手续增加管理成本等违约损失6318957.88元的请求有无事实及法律依据；10.百盛公司要求苏中公司承担开具44535162.73元已收工程款建筑业统一发票的请求有无事实及法律依据；11．百盛公司要求苏中公司承担项目经理及项目技术负责人不到施工现场违约金1467000元的请求有无事实及法律依据。   争议焦点1、关于2014年7月5日的《建设工程施工合同》以及2015年4月21日的《工程项目内部承包管理协议书》效力如何认定的问题。   2014年7月5日，苏中公司与百盛公司签订的《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应当按照合同约定履行各自的义务。2015年4月21日的《工程项目内部承包管理协议书》中虽然载明乙方为苏中公司60033项目管理部，但在乙方处签字是王某，根据《工程项目内部承包管理协议书》的内容，该协议双方主体系苏中公司新疆分公司与王某，苏中公司新疆分公司不具有独立的法人地位，故，该协议主体实质上是苏中公司与王某。苏中公司称其与王某系内部承包关系，但未提供其与王某之间签订劳动合同以及王某向苏中公司提供劳务、苏中公司向王某支付劳动报酬、为王某缴纳社会保险的证据，其没有提供充分有效的证据证明王某是其内部职工及双方存在合法的劳动合同关系的事实。从《工程项目内部承包管理协议书》内容看：1.王某负责涉案工程所有材料的采购、设备租赁，负责工程的全面管理工作，并承担全部责任；2.苏中公司除国家、地方政、地方政府规定上缴的费用及其他约定扣留费用代收代缴费用外，结算时其余工程款项全部支付给王某，王某向苏中公司新疆分公司上缴结算总价的2%-3%的利润。从实际履行来看，王某以苏中公司的名义与案外人签订了《商品混凝土供销合同》《钢材供销合同》《建筑器材租赁合同》，结合王某在《工程联系单》《工程签证单》《代付款委托书》的签字以及2014年-2017年工程款明细表、收据、付款凭证，王某履行了材料采购、设备租赁，工程全面管理工作以及工程款收取及结算义务。综上，苏中公司与王某不具备构成内部承包关系的法律要件，王某属于个体建筑从业人员，不具备建筑施工企业资质。苏中公司将工程转包给王某，不具有合法性。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项的规定，该《工程项目内部承包管理协议书》为无效合同。   争议焦点2、关于苏中公司要求百盛公司向其支付工程欠款本金24442237.08元（包括安全文明施工费390501.09元）的请求有无事实及法律依据的问题。   百盛公司认可2017年10月涉案工程已经交付使用，苏中公司认为2016年10月交付使用，但是提供的证据不足以证实交付使用的时间，本院认定工程交付使用的时间为2017年10月。2019年11月14日，新疆××建设工程项目管理咨询有限责任公司出具博乐市百盛家园小区建设项目工程造价定案表，审定涉案工程结算金额为57535162.73元，苏中公司、百盛公司对该审定结算金额均无异议，并加盖公章予以确认。根据《建设工程施工合同》专用条款第26条第四项约定，竣工决算经双方签字确认后30天内付至工程审计价的97%。故百盛公司应于2019年11月14日以后30天即2019年12月14日内付至工程审计价97%的工程款，截止2019年12月14日前，百盛公司应支付工程款为55809107.85元（57535162.73元×97%）。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，涉案工程已于2017年10月交付使用，视为涉案工程竣工之日期。涉案工程于2017年10月竣工至今已满2年，根据《建设工程施工合同》专用条款第26条第五项约定，百盛公司应当支付扣留质量保修金1726054.88（57535162.73元×3%）的80%，即1380843.9元（1726054.88元×80%）。综上，百盛公司应支付工程款为57189951.75元（55809107.85元＋1380843.9元）。双方经过对账，于2019年5月15日形成《2014-2017年苏中建设集团（新疆博乐市百盛家园小区）工程款明细》，对百盛公司已向苏中公司支付工程款33483426.74元均予以认可。百盛公司辩称除双方认可已付的上述工程外，还向苏中公司支付工程款18055266.05元，应当在未付工程款中予以扣除。庭审中，百盛公司提供了支付工程款18055266.05元的明细表及相关凭证，苏中公司认为根据其与百盛公司于2015年5月16日签订的《会议纪要》，双方约定2015年5月16日以后，所有工程款必须过苏中公司指定账户，并且多次函告百盛公司指定付款，百盛公司在明知的情况下于依然向王某、江某某以及第三方支付工程款，产生的后果应当由百盛公司自行承担，该部分工程款均发生在2015年5月16日以后，不应计入已支付的工程款。因本案百盛公司支付的工程款项均未以协议约定的方式支付，根据苏中公司认可已付工程款中，亦存在百盛公司在2015年5月16日后向第三方或者向王某、江某某直接支付款项的情形，且王某系实际施工人，百盛公司向其支付的工程款即可认定为系支付给苏中公司的工程款，故本院对苏中公司的该项辩称不予采信。该部分款项大致分为四类，第一类系向王某借款的金额2500000元、第二类系向第三方支付的有王某或江某某签订确认的金额5189865.2元、第三类系向第三方支付无王某确认和苏中公司人员确认的金额为3529045.15元、第四类系直接支付给王某、江某某的款项金额为6836355.7元。其中第一类系王某与龚某个人以及王某与百盛公司的个人借款行为，与本案系不同的法律关系，对该笔款项本院不予支持。第二类中序号为26凭证中的金额为铅笔书写，本院对序号26的5184元不予认可；序号38、150代苏中公司支付劳务费共计600000元，百盛公司未提供委托付款的协议，亦未提供王某或者苏中公司工作人员签字的收条，本院对序号38、150的600000元不予认可；序号56的支付凭证有王某的签字，序号61、77支付凭证有王某及江某某的签字，本院对序号56、61、77以房抵款的款项予以认可；序号115、127的支付凭证有江某某的签字，结合2016年4月8日王某出具的《委托书》，江某某出具的付款凭证王某均认可，本院对序号115、127的款项予以认可；序号131支付凭证系复印件，本院对该笔245519.17元的款项不予认可；序号147、148，有王某及江某某于2016年12月11日、2016年12月15日签字出具的《代付款委托书》，序号147、148的两笔款项包含在《代付款委托书》中，故百盛公司依据《代付款委托书》支付该两笔款项应当认定为已支付的工程款，本院对序号147、148的款项予以认可。苏中公司辩称第二类款项的支付大部分为龚某某个人，苏中公司不予认可，但百盛公司认可龚某某付款系代表其公司，且王某亦认可龚某某付款行为，对苏中公司的该项辩称不予采信。故，对第二类付款，本院对4339162.03元（5189865.2元－5184元－600000元－245519.17元）予以认可。对于第三类付款，结合2016年12月11日、2016年12月15日，王某及江某某向百盛公司出具了2份《代付款委托书》，百盛公司依据《代付款委托书》向潘某某1支付的21440元及向马某某支付的290000元的劳务费应当视为向苏中公司支付的工程款。对除上述款项之外，其他款项既无王某、江某某签字，亦无苏中公司人员签字的各类凭证，王某对此亦不认可，该部分款项不应视为百盛公司向苏中公司支付的工程款。故对第三类支付款项中，本院对311440元予以认可。对于第四类付款，其中序号63、95的付款，收款人王某、江某某均并未出具收条，无法确定款项是否系支付的工程款，本院对序号63、95的180000元不予认可；序号106、163均有江某某签字出具的收条，本院对序号106、163的款项予认可；序号11、12收款人系江某某，江某某系王某的委托代理人，本院对序号11、12的款项予以认可；序号41-45、47-52、54-64、67-118付款凭证，虽然没有王某的签字，但均有江某某的签字，本院对该部分的款项予以认可；序号76、89、98元均有江某某签字出具的收条，本院对该部分的款项予以认可。故对第四类支付款项中，本院对6656355.7元（6836355.7元－180000元）予以认可。安全文明施工费是按照国家现行的建筑施工安全、施工现场环境与卫生标准和有关规定，购置和更新施工安全防护用具及设施、改善安全生产条件和资源环境所需要的费用。该项费用如何计取、实际发生金额及如何支付，应当根据当事人的约定以及施工过程中采用的具体安全文明施工措施等实际情况而定。本案中，双方未在《建设工程施工合同》中对安全文明施工费作出约定，苏中公司依据《博乐市百盛家园小区建设项目工程造价定案表》要求百盛公司支付安全文明施工费390501.09元，但未提供该定案表约定的《建设工程施工安全监督评价报告》，苏中公司辩称未提交《建设工程施工安全监督评价报告》的原因在于百盛公司，但未提供证据加以佐证。苏中公司亦未提供施工过程中经过签证认可的安全文明施工收方资料、涉案工地达到文明施工和文明工地标准以及百盛公司对该项费用认可的其他证据，故对苏中公司的该项诉讼请求不予支持。综上，百盛公司欠付工程款金额为12399567.28元（57189951.75元－33483426.74元－4339162.03元－311440元－6656355.7元）。   争议焦点3、关于苏中公司要求确认对本案所涉工程价款在法律规定范围内享有优先受偿权的请求有无事实及法律依据的问题。   根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”的规定，双方签订的《建设工程施工合同》约定竣工决算经双方签字确认后30天内付至工程审计价的97%。2019年11月14日确定审定结算金额，之后的30天百盛公司应付至审计价的97%工程款，工程价款优先受偿权应从2019年12月14日开始起算。苏中公司起诉时间为2019年2月11日，其主张工程价款优先受偿权的期限并未超过六个月，对苏中公司的该项诉讼请求，本院予以支持。   争议焦点4、苏中公司要求百盛公司向其支付工程欠款违约金15114678.34元的请求有无事实及法律依据的问题。   2015年2月5日，苏中公司与百盛公司签订的《协议书》确认了2015年2月1日前百盛公司拖欠苏中公司工程进度款为8300000元，并约定了该款项的支付期限、违约金以及以房抵债，百盛公司应当按照《协议书》的约定履行自己的义务。百盛公司辩称系因胁迫而签订该《协议书》，该协议并非其真实意思表示，但未提供证据证实其主张，亦未在法律规定的期限行使撤销权，本院对百盛公司的辩称不予采信。百盛公司未按《协议书》约定的期限2015年8月1日前付清8300000元，但按照《协议书》约定与苏中公司分别于2015年7月23日、2015年8月17日、2015年10月11日签订了《以房抵工程款协议》。根据《协议书》第三条“在乙方付清拖欠工程款及违约金或者办理完毕以房抵欠款产权手续之前，乙方仍须承担本协议约定欠款违约金，欠款违约金计算标准为月利率5%”的约定，百盛公司仍须承担自2015年2月1日至2015年8月1日期间拖欠苏中公司工程进度款8300000元的违约金。百盛公司主张约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，苏中公司主张的工程欠款违约金实质上系苏中公司未支付工程款产生的利息损失，以中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%为标准计算利息能够弥补百盛公司未支付工程款给苏中公司造成的实际损失。本院对苏中公司要求百盛公司支付该部分款项违约金的诉讼请求部分予以支持。以2015年2月至8月的中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%为标准，欠付工程进度款为8300000元，期限从2015年2月1日至2015年8月1日，分段计算百盛公司应支付违约金为279682.71元。（后附表一）2017年10月工程实际交付，按《建设工程施工合同》专用条款第26条约定工程竣工验收合格支付总工程款的90%，竣工决算经双方签字确认后30天内付至工程审计价的97%。故应分段计算支付自2017年11月1日至2019年12月14日应付总工程款90%、自2019年12月15日至实际付款之日应付总工程款97%的利息。因2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，改为中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率（LPR）。故，以2017年中国人民银行同期同类贷款基准年利率4.75%上浮30%为标准，期限自2017年11月1日至2019年8月19日，欠付工程款为6991261.99元（57535162.73元×90%－33483426.74元－4339162.03元－311440元－6656355.7元），百盛公司应支付利息397137.2元（6991261.99元×4.75%÷365天×291天×1.5倍）。以全国银行间同业拆借中心公布的2019年8月-12月贷款市场报价利率（LPR），分段计算百盛公司自2019年8月20日至2019年12月14日应支付违约金为118276.84元。（后附表二）综上，百盛公司应支付违约金为795096.75元（279682.71元＋397137.2元＋118276.84元）。苏中公司要求百盛公司按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）的1.3倍支付至百盛公司全额给付工程款为止期间的违约金并未违反法律规定，本院予以支持。2019年11月14日，双方确认工程价款为57535162.73元，2019年12月14日，应支付工程审计价的97%，故，至2019年12月14日欠付工程款数额为11018723.38元（57535162.73元×97%－33483426.74元－4339162.03元－311440元－6656355.7元）。按照合同约定，工程结算价格的3%作为质量保修金，工程竣工之日起满贰年后14日内支付质量保修金的80%，工程竣工之日起满伍年后14日内支付剩余质量保修金，涉案工程于2017年10月竣工，2019年11月应当返还保修金的80%为1380843.9元（57535162.73元×3%×80%）。但是2019年12月14日支付总价款的97%，故保修金的80%应予2019年12月14日返还。故，自2019年12月15日起至实际付清之日止的利息，本院以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率（LPR）的1.3倍为标准，以12399567.28元（11018723.38元+1380843.9元）为基数予以支持。   争议焦点5、关于苏中公司要求百盛公司支付因违约给苏中公司造成的损失3000000元的请求有无事实及法律依据的问题。   苏中公司提供的停工期间汇总表、管理人员和劳务人员工资分配表均不能证实停工是由于发包方百盛公司单方原因导致，结合百盛公司提供的《监理通知书》及《工作联系单》等证据可以证实停工的原因有工程重大设计变更、苏中公司施工的工程质量不合格、天气原因等，故进度款的支付结点因为停工而变得不确定。苏中公司主张百盛公司未按约定支付进度款存在违约行为，应支付损失3000000元的请求缺乏相应的证据予以证实，本院不予支持。   争议焦点6、关于苏中公司要求百盛公司承担本案邮寄费、保全费、保全担保费的请求有无事实及法律依据的问题。   因百盛公司未按约定支付工程款引起本案诉讼，苏中公司为此向本院交纳的保全费5000元系合理必要费用，应由百盛公司负担，苏中公司该项请求应予支持。向××财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司交纳的诉讼财产保全责任保险费46523元不属于必要支出的费用，苏中公司的该项请求本院不予支持。苏中公司主张的邮寄费未提供相应证据，本院不予支持。   争议焦点7、关于百盛公司要求苏中公司承担将涉案工程全部违法转包给他人施工的违约损失10000元的请求有无事实及法律依据问题。   百盛公司的该项诉讼请求无合同依据及法律依据，本院不予支持。   争议焦点8、关于百盛公司要求苏中公司承担逾期竣工的违约金1726054.8819元的请求有无事实及法律依据的问题。   双方于2015年2月5日签订的《协议书》证明了百盛公司存在拖欠支付进度款的事实，苏中公司提供的《工作签证单》及《工作联系单》亦可证实发包方百盛公司对涉案工程进行了工程设计变更。根据《建设工程施工合同》13.1条、29.1条的约定，百盛公司未按约定支付进度款以及对工程进行设计变更，工期均可相应的顺延，《建设工程施工合同》约定的竣工时间已顺延，且百盛公司至今尚欠苏中公司工程款已构成违约，百盛公司提供的证据不足以证实未按期竣工的原因系苏中公司导致，对百盛公司要求苏中公司承担逾期竣工的违约金的请求，本院不予支持。   争议焦点9、百盛公司要求苏中公司承担至今拒不提交完整竣工验收的工程资料造成其逾期交房及无法办理项目产权登记手续增加管理成本等违约损失6318957.88元的请求有无事实及法律依据的问题。   苏中公司提交的《关于百盛家园竣工验收及结算问题会谈纪要》及《关于综合验收补充协议》，约定由百盛公司负责协调设计、监理、地勘的、地勘的签字盖章等竣工验收资料完善事宜定百盛公司单独分包的专项工程统一纳入到苏中公司统一进行综合竣工验收，消防工程由百盛公司组织进行单项验收后并入到项目综合验收资料中。百盛公司提供的证据不足以证实苏中公司至今提交完整竣工验收资料的原因系由苏中公司导致，应当承担举证不能的后果。百盛公司该项诉讼请示无事实及法律依据，本院不予支持。   争议焦点10、关于百盛公司要求苏中公司承担开具已收工程款44535162.73元建筑业统一发票的请求有无事实及法律依据问题。   苏中公司在收取百盛公司支付的工程款后应当开具相应的工程款发票，亦符合《中华人民共和国发票管理办法》的相关规定，百盛公司已支付工程款数额为44790384.47元，百盛公司亦认可苏中公司已出具13000000元的工程款发票，故苏中公司应当向百盛公司提供31790384.47元（44790384.47元－13000000元）的工程款发票，百盛公司尚欠苏中公司12399567.28元工程款未付，苏中公司应当于收到该部分欠款的同时开具符合税法规定的等额工程款发票，对百盛公司的该项诉讼请求，本院部分予以支持。   争议焦点11、关于百盛公司要求苏中公司承担项目经理及项目技术负责人不到施工现场违约金1467000元的请求有无事实及法律依据的问题。   虽然双方于2014年7月5日在《建设工程施工合同》中约定的项目经理为何某某，但双方于2014年10月19日在《中标通知书》中约定百盛家园项目三个标段项目经理分别为朱某某、韩某某、曹某某，对此双方均无异议。2015年4月24日，苏中公司向百盛出具了2份《项目经理变更申请》，申请将百盛家园小区项目经理统一变更为曹某某，并任命技术负责人员为张某、施工员为刘某某、质检员为沈某、安全隐患为杨某某、朱某、资料员为沈某某。博州建设工程招标办公室、监理公司及百盛公司在《项目经理变更申请》中盖章，百盛公司于2015年5月5日在《项目管理人员申请》中盖章，并写明“同意以上人员为该项目各岗位管理人员”，监理公司亦在该表中盖章，可以认定百盛公司同意以上人员的变更。结合苏中公司提供的《五方竣工验收意见表》《工程进度申报表》《工程签证单》《协议书》等证据中曹某某及张某的签字，可以证实苏中公司的项目经理曹某某、技术负责人张某均在施工现场，百盛公司提供的证据不足以证实苏中公司项目经理及项目技术负责人未到施工现场的事实，应当承担举证不能的后果。故百盛公司该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。   综上，苏中公司诉讼请求、百盛公司的反诉请求均部分成立，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第二款、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司支付工程款12399567.28元；   二、原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司对本案所承建的工程项目施工完成的工程折价或拍卖的价款在12399567.28元范围内享有优先受偿权；   三、被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司支付违约金795096.75元（自2019年12月15日之后至实际还清止的违约金，以12399567.28元为基数，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率（LPR）的1.3倍计算）；   四、被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司支付案件保全申请费5000元；   五、原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力后十日内向被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司开具符合税法规定的已支付工程款31790384.47元的发票；剩余12399567.28元工程款发票于被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司向原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司付款的同时，由原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司向被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司开具符合税法规定的等额发票；   六、驳回原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司的其他诉讼请求；   七、驳回被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司的其他反诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费254701.58元（原告江苏省苏中建设集团股份有限公司预交306679.75元），由原告（反诉被告）江苏省苏中建设集团股份有限公司负担175746.64元，由被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司负担78954.94元，多收的51978.17元予以退回。反诉案件受理费39220.04元，由被告（反诉原告）博乐市百盛家园置业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。     审判长 赵鑫   审判员 杜娟   人民陪审员 邹秀兰     二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 五 日     法官助理 朱娟娟   书记员 王菁汝