吉林省白山市浑江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0602民初2166号 原告：吉林省百旺金赋科技有限公司。 统一社会信用代码：91220101066429766R。 法定代表人：周某。 住所：经济开发区自由大路**北方大厦**。 委托诉讼代理人：郭某，住吉林省，住吉林省白山市浑江区v> 委托诉讼代理人：宫某，吉林中证（吉林）律师事务所律师。 被告：李某1，系被告姐姐，住吉林省，住吉林省白山市浑江区v> 委托诉讼代理人：李某2，住吉林省，住吉林省白山市浑江区v> 原告吉林省百旺金赋科技有限公司（以下简称百旺公司）与被告李某1劳动争议一案，本院于2020年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告百旺公司委托诉讼代理人宫某及郭某、被告李某1及委托诉讼代理人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百旺公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告解除劳动关系的赔偿金26632元；2.由被告承担本案的诉讼费用及仲裁费用。事实和理由：原告因劳动争议一案，不服白山市浑江区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月23日作出的（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书，现提起诉讼。一、（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书认定事实错误。原告与被告签订的劳动合同在履行期限内，原告并没有与被告签订任何解除劳动关系的协议或合同。在合同履行期间内，原告采取了考核，而被告的考核成绩不符合原告要求。原告是以微信的方式与被告协商解除合同，而被告未同意。在此种情况下，原告没有与被告签订解除劳动关系的协议，并允许被告一直在公司工作。根据双方签订的劳动合同的期限自2017年10月1日至2020年9月30日止，被告的服务期限即将届满，原告没有必要强行与被告解除劳动关系，故仲裁委认定的事实是错误的。另外，原告也并未拖欠过被告的工资，原告是当月的工资在下月中旬发放，故8月工资已在9月中旬向被告正常发放完毕；二、（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书认定原告违法解除劳动合同没有法律依据。在仲裁裁决过程中，被告提供的证明原告违法解除劳动合同的证据，均不能证明原告强行与被告解除劳动关系，更不存在违法解除劳动关系的事实。只能证明双方曾因此事协商过，但协商未成。事实上被告从未离开本职工作，原告也继续为被告发放工资。事实证明双方尚存劳动关系，直至劳动合同期满。被告没有直接的证据证明原告强迫被告签订过任何解除劳动关系的协议或有违被告意愿的任何签字。故原裁决认定原告违法解除劳动合同的证据不足，裁决原告支付双倍赔偿金没有法律依据。综上所述，（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。依据《劳动法》《民事诉讼法》及相关法律法规，及为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，诉至法院。 李某1辩称：一、原告违法实行末位淘汰制度，以此名义以微信通知、面谈告之等方式，正式向被告提出解除劳动合同的要求，并胁迫被告主动办理离职手续，根据《民法总则》第137条，以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时才生效。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效，原告8月份违法解除劳动关系已经成立生效；二、原告在仲裁庭自认被告工作表现一贯良好，末位淘汰考核是分公司经理个人行为。但原告在诉状中又提出解除被告劳动合同系因被告考核成绩不符合要求，前后矛盾；三、原告所称“劳动合同即将届满，没有必要强行与被告解除劳动关系”的说法和实际情况相反。原告于2020年8月10日下达解除劳动合同通知，多次要求被告签主动离职书，立即办理工作交接，没收生产工具。被告不同意原告提出的主动离职方式解除劳动关系，2020年8月14日申请劳动仲裁，8月18日仲裁立案。仲裁前和仲裁期间，原告不仅不依法为被告办理离职手续，还多次以旷工开除进行威胁，被告坚持到岗打卡属于自保，但因原告不再为被告提供正常工作条件，被告不能正常履职，双方的劳动关系实际处于终止状态；四、原告在仲裁庭明确表示同意办理解除劳动合同手续，但在劳动仲裁后仍然拒不办理，并且按照工资额度向被告银行卡内打入所谓的9月份6天的工资163.17元，单方强行继续履行已经终止的劳动合同，借此逃避仲裁庭判定的赔偿责任，不属于正常支付劳动报酬行为，也不属于执行和解，被告不认可。原告长期违法侵害劳动者合法权益。据我们所知，仅白山分公司就有多名员工被原告用不法手段解除了劳动关系。由于劳动者长期对企业不法行为的软弱退让，助长了违法用工的嚣张气焰，破坏了社会主义法治环境。综上，（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书关于原告违法解除劳动合同的认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。 经审理查明：李某1于2017年6月19日至百旺公司从事技术工程师工作，双方签订劳动合同期限为2017年10月1日至2020年9月30日，主要条款约定：单位有绩效考核制度，若百旺公司违反和解除、终止与李某1的劳动合同，应按国家和当地法律法规向李某1支付法定经济补偿、赔偿。2019年8月至2020年7月李某1月平均应发工资为3809元。后李某1因与百旺公司解除劳动合同等发生争议，于2020年8月18日至白山市浑江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并要求：1.申请解除劳动关系，百旺公司15日内为申请人办理档案和社会保险关系等转移手续，并正常支付8月份工资；2.请求支付非法解除劳动合同赔偿金32679.64元；3.请求支付代通知金4679.95元；4.请求支付2017年7月至2020年7月间加班费14810.59元；5.请求百旺公司一次性支付上述请求共计52170.18元。该委员会受理此案后于2020年9月23日作出（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书，裁决如下：“1.申请人与被申请人于裁决书生效之日起解除劳动合同，被申请人15日内为申请人办理档案和社会保险关系等转移手续；2.被申请人支付申请人2020年8月份工资；3.被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金26632.00元；4.驳回申请人的其他诉讼请求。”百旺公司不服该裁决，诉至本院。 以上案件事实，有经过庭审质证的（2020）浑劳人仲裁字31号裁决书、劳动合同书、工资表、当事人陈述及庭审笔录在卷为凭，足资认定。 本院认为，劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不能胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，用人单位不能据此单方解除劳动合同。本案中，李某1提供的证据6中其与百旺公司白山分公司经理郭某谈话录音可知，郭某已经向李某1明确表明百旺公司依据2020年6月份业绩考核结果以末位淘汰的方式单方解除与李某1的劳动合同的意思表示，故致发生本案诉争，因此百旺公司系违法解除其与李某1的劳动合同，应依法向李某1支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，百旺公司应赔偿李某1违法解除劳动合同赔偿金26635元（3805×3.5×2）。 李某1主张解除与百旺公司的劳动合同，要求百旺公司15日内为李某1办理档案和社会保险关系等转移手续，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（四）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”、第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接，用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存2年备查。”的规定，本院予以支持。 李某1主张百旺公司支付2020年8月份工资，其自认百旺公司已支付，本案中不再评判。 李某1主张百旺公司支付代通知金4679.95元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，因本案中百旺公司系违法解除劳动合同，不适用前述法律规定，李某1该项主张于法无据，本院不予支持。 李某1主张百旺公司应支付2017年7月至2020年7月间加班费14810.59元，但其所举微信截图无法确认加班的地点、年份及是否系百旺公司安排加班，故其该项主张证据不足，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（四）项、第四十条、第四十七条、第五十条、第八十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，判决如下： 一、李某1与吉林省百旺金赋科技有限公司于本判决发生法律效力之日起解除劳动关系； 二、吉林省百旺金赋科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内为李某1办理档案和社会保险关系等转移手续； 三、吉林省百旺金赋科技有限公司于本判决发生法律效力后立即向李某1给付违法解除劳动合同赔偿金26635元； 四、驳回吉林省百旺金赋科技有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。 案件受理费10元，减半收取计5元，由吉林省百旺金赋科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。 审判员  张建军 二〇二〇年十二月十一日 书记员  潘 坛