广西壮族自治区昭平县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1121刑初114号 公诉机关广西壮族自治区昭平县人民检察院。 被告人邱桂奇，男，1976年11月19日出生于广西壮族自治区昭平县，汉族，初中文化，无业，住昭平县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕，同年10月16日经昭平县人民检察院决定取保候审，同年10月20日经本院决定取保候审。 广西壮族自治区昭平县人民检察院以昭检刑诉〔2020〕102号起诉书指控被告人邱桂奇犯非法经营罪，于2020年10月19日以简易程序向本院提起公诉，因案情复杂，不宜适用简易程序审理，本院于2020年11月9日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区昭平县人民检察院指派检察官陈**修、检察官助理刘海梅出庭支持公诉，被告人邱桂奇到庭参加了诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区昭平县人民检察院指控，自2017年底开始至2020年6月，被告人邱桂奇先后在“百度贴吧”里找到做香烟批发的微信“厂家批发”、“薇”、“未来”（南宁老板）、“海纳百川”微信号，分别用自己的微信“迷茫的青春”、“静候缘来”、“醉美昨天”添加他们为微信好友，从他们手中批发香烟，包括硬盒芙蓉王香烟、出口装芙蓉王香烟、硬盒中华香烟、软盒中华香烟、出口装中华香烟、海纳百川香烟、牡丹等香烟，并通过自己的微信售卖。2020年6月23日下午，昭平县公安局经侦大队在昭平县交通警察大队恒祥机动车服务部将邱桂奇抓获归案，并在昭平县畜牧局其姑姑家一楼车库当场查获非法卷烟48条。经查证，邱桂奇在网上无任何许可手续销售卷烟给黄某1、邱某、黄明聪、江某、杨某、黄某3、黄某4、周某等人，销售香烟金额达到89929元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站鉴定，送检的中华（硬出口）为真品卷烟，送检的芙蓉王（硬）、熊猫（硬时代版）、中华（软）、中华（硬）是假冒注册商标且伪劣卷烟。2020年10月14日，邱桂奇退出其非法销售卷烟获利的人民币30000元。 为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人邱桂奇，宣读、出示了相关证据，认为被告人邱桂奇非法经营卷烟，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人邱桂奇能如实供述罪行，积极退出赃款，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚，建议判处邱桂奇有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人邱桂奇对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提出的量刑建议没有异议，提出其有立功表现的辩护意见。 经审理查明，2017年底开始至2020年6月，被告人邱桂奇先后在“百度贴吧”里找到做香烟批发的微信名为“厂家批发”、“薇”、“未来”、“海纳百川”的人，用自己的微信号添加他们为微信好友，从他们手中批发卷烟，包括硬盒芙蓉王卷烟、出口装芙蓉王卷烟、硬盒中华卷烟、软盒中华卷烟、出口装中华卷烟、牡丹等卷烟，并通过自己的微信售卖。2020年6月23日下午，公安民警在昭平县交通管理大队旁的恒祥机动车服务部将邱桂奇抓获归案，后在邱桂奇的指引下在昭平县畜牧局其姑姑家一楼车库当场查获卷烟48条。经查证，邱桂奇在网上无任何许可手续销售卷烟给黄某1、邱某、黄某2、江某、杨某、黄某3、黄某4、周某等人，销售金额达到89929元。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站鉴定，送检的中华（硬出口）卷烟为真品卷烟，送检的芙蓉王（硬）卷烟、熊猫（硬时代版）卷烟、中华（软）卷烟、中华（硬）卷烟是假冒注册商标且伪劣卷烟。2020年10月14日，邱桂奇退出其销售卷烟的违法所得人民币30000元。 上述事实，被告人邱桂奇在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某1、邱某、黄某2、江某、杨某、黄某3、黄某4、周某、李某、魏某的证言，昭平县烟草专卖局《关于提请对利用微信销售伪劣卷烟行为立案调查的函》，邱桂奇所使用微信发布的朋友圈截图，微信聊天截图，微信账单截图，搜查笔录，扣押笔录，扣押清单，人员基本信息，到案经过，违法犯罪记录证明，电子证据检查工作记录，身份辨认笔录及照片，现场指认照片，广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，被告人邱桂奇的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人邱桂奇违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法销售卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。归案后，被告人能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人提出其有立功表现的辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人邱桂奇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人邱桂奇退出的违法所得人民币三万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  雷玉萍 人民陪审员  李雪萍 人民陪审员  陆冬莲 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  唐 燕 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; …………………… 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；