四川省马边彝族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1133民初523号 原告：乐山田野来了电子商务有限公司，住所地：四川省乐山市，统一社会信用代码：91511100MA6280DU1Y。 法定代表人：王建峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨力，四川印诺律师事务所律师。 被告：马边金凉山农业开发有限公司，住所地：四川省马边彝族自治县，统一社会信用代码：91511133694820766Q。 法定代表人：沈静，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李波，四川三江汇律师事务所律师。 原告乐山田野来了电子商务有限公司（以下简称田野公司）与被告马边金凉山农业开发有限公司（以下简称金凉山公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田野公司的委托诉讼代理人杨力、被告金凉山公司的委托诉讼代理人李波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告田野公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告基础服务费及市场营销费用等（品迭后）共计219万元。事实与理由：2015年10月20日，原告与被告签订《合作营销协议》，并根据《合作营销协议》第2.5项之规定，签订了《采购协议》。《合作营销协议》约定：“一、合作方式1.1甲方与乙方结成战略合作伙伴关系，资源共享、合作发展。1.2甲方负责农产品的生产、其产品符合质量标准。甲方全权委托乙方对外开拓市场，对其所有产品（不包括种猪、种苗等）进行市场营销推广和销售，以及开展相关业务。甲方授权乙方使用其品牌（商标）进行市场营销推广和销售，甲方不再单独进行市场营销和销售。1.8乙方负责对甲方产品品牌提升，包括市场调研、产品定位、品牌打造、营销策划、包装设计、联系并确定设计相关业务的第三方……二、费用及结算2.1基础服务费甲方需每年支付乙方基础服务费用80万元，合作前三年共支付240万元；第四年和第五年的基础服务费用的数量根据当时的情况，提前半年进行协商，协商不成按照原标准执行。2.2市场营销费第一年度，甲方需向乙方支付50万元市场营销费，五年合约期内，第二三四五年度的市场营销费，在上一个年度的最后1月内，由甲乙双方协商确定下一年度市场营销费计算方法及额度，并签订补充协议。2.5结算方式五年合约期内，第一二三年度结算方式为：乙方采购甲方产品，以采购价结算，结算时间为每月25日双方对账确认，由乙方按期足额转款到甲方账户……第四、五年，甲乙双方另行协商制定结算办法。五、利润分成办法5.2甲乙双方合作营销期间，以一个年度为报表周期，其经营纯利润（扣除各项费用），实行分成共享，甲方占纯利润分成30%，乙方占纯利润分成70%……九、协议有效期本协议有效期为5年，自2015年10月20日起至2020年10月20日。 《合作营销协议》、《采购协议》签订后，原告即进行了线上线下的营销推广，全面履行了合同义务，被告在协议签订后，虽积极履行《采购协议》，但未按《合作营销协议》向原告支付基础服务费和市场营销费用。2015年12月4日，被告向原告转账支付20万元基础服务费用。至2020年1月11日，原告未支付被告货款1311392.16元，被告未付原告基础服务费用和市场营销费用各项共计350万元（只包括前四年基础服务费和第一年度的市场营销费用，第二三四五年度的市场营销费用未计），各项正负品迭后，被告尚欠原告基础服务费用和市场营销费219万元，为此，特诉至法院，请求判如所请。 被告金凉山公司辩称：原告与被告合作营销关系属实，但是双方合作营销的实际履行期间不足半年。双方对合作营销所产生的相应款项口头上已经协商一致即被告前期已经支付的20万元和支付的10万元租金，双方互不主张任何权利。双方合作营销终止的原因是原告没有按照约定达到业绩要求。 经审理认定案件事实如下：2015年10月20日，原告田野公司与被告金凉山公司签订《合作营销协议》，该协议约定：“一、合作方式1.1甲方（金凉山公司）与乙方（田野公司）结成战略合作伙伴关系，资源共享，合作发展。1.2甲方负责农产品生产，甲方全权委托乙方对外开拓市场，对其所有产品（不包括种猪、种苗等）进行市场营销推广和销售，以及开展相关业务（包括互联网、电商平台和传统市场等渠道）。甲方授权乙方使用其品牌（商标）进行市场营销推广和销售，甲方不再单独进行市场营销和销售……1.8乙方负责对甲方产品品牌提升，包括市场调研、产品定位、品牌打造、营销策划、包装设计、联系并确定设计相关业务的第三方……二、费用及结算2.1基础服务费甲方需每年支付乙方基础服务费用80万元，合作前三年共支付240万元；第四年和第五年的基础服务费用的数量根据当时情况，提前半年进行协商，协商不成按照原标准执行。基础服务费包括但不限于以下项目：人工费用65万元（含保险、协调、接待等费用）；办公运营费用5万元；物料费用3万元；培训费用2万元；车辆维修保险燃油费用5万元。以上基础服务费各项目的支出额是计划支出，乙方可根据当时基础服务费的具体需要，在基础服务费总费用不变的情况下调整各项目支出。第一年度基础服务费的支付时间为，从本协议签订之日起一个月支付40万元到乙方账户，剩余40万元在协议签订后的第七个月内一次性支付到乙方账户；第二年度和第三年度的基础服务费按照第一年度的支付时间和办法执行。2.2市场营销费第一年度，甲方须向乙方支付50万元市场营销推广费用。自本协议签订之日起，一年内分四次向乙方支付市场营销费，每次支付12.5万元，每连续3个月的第一个月内支付到乙方账户。乙方收到甲方支付的市场营销费后应开具收款收据。市场营销费用为甲方预先支付的费用，乙方应在甲方支付费用后按计划进行市场营销推广，每次营销推广计划执行后，乙方须向甲方书面通报费用的使用情况，并附支付明细，视情提供报销票据，交由甲方抵扣相应费用的支出，每三个月通报一次。第一年度市场营销费包括但不限于以下项目：（1）活动费用20万元。（2）网络推广费用14万元。（3）传统媒体广告费用5万元。（4）线下地推费用11万元。以上市场营销费各项目的支出额是计划支出，乙方可根据当时市场营销推广的需要，在市场营销总费用不变的情况下调整各项目的支出。5年合约期内，第二三四五年度的市场营销费，在上一个年度的最后1月内，由甲乙双方协商确定下一年度市场营销费计算方法及额度，并签订补充协议。2.5结算方式五年合约期内，第一二三年度结算方式为：乙方采购甲方产品，以采购价结算，结算时间为每月25日双方对账确认，由乙方按期足额转款到甲方账户……第四、五年，甲乙双方另行协商制定结算办法。三、年度计划3.1第一年度，乙方完成由甲方提供产品货值500万元，并按计划完成相应的市场营销推广计划。产品货值为乙方采购甲方的产品年度总价值为准。3.2奖惩第一年度，乙方完成500万元的产品货值后，超额部分实行提成奖励，按超额完成部分的10%计提。第一年度，若乙方未完成500万元的产品货值后，乙方须向甲方支付未完成销售额部分的5%惩罚金……五、利润分成办法5.2甲乙双方合作营销期间，以一个年度为报表周期，其经营纯利润（扣除各项费用），实行分成共享，甲方占纯利润分成30%，乙方占纯利润分成70%……九、协议有效期本协议有效期为5年，自2015年10月20日起至2020年10月20日。 《合作营销协议》签订后，2015年12月至2016年2月间，原告田野公司对被告金凉山公司的农产品进行营销推广，包括营销活动（年货采购节、摆展活动等）、网络推广（乐山新闻网信息发布、宣传图片等）、传统媒体推广（乐山广播电视台广告、乐山新视觉媒体广告等）、线下地推（社区推广、商品代销、加盟连锁专卖店、委托加工、分销合作等）。2016年11月17日，田野公司向被告金凉山公司提交《田野公司运营情况》，载明“截止2016年10月25日，田野公司订购金凉山公司货物款项为2389861.4元，目前已支付货款1594356.2元，剩余未支付货款795505.2元。付款计划分两步走……”。该函件提出了向被告金凉山支付货款计划，并未向被告金凉山主张营销费。2017年7月17日，田野公司向被告金凉山公司提交《田野公司2017年下半年计划》，载明“田野公司一直处于亏损状态，目前累计所欠金凉山公司货款89万余元……近期开始计划铺设菜市场档口，和所需营销推广费用，大约需要10万元的投入，该笔资金我们也在自筹当中，将自筹5万元，贷款10万元……第一，货款优先原则，做到批次结清，即一批货一批款，款到货到。第二，对于尚欠货款，计划分批还款……”。该函件提出了向被告金凉山支付货款计划及自凑营销费计划，亦未向被告金凉山主张营销费。 2020年1月16日，原告田野公司与被告金凉山签订1份《协议》，载明“田野公司与金凉山公司进行货款对账，最后确认田野公司未付金凉山公司货款1311392.16元，田野公司制定付款计划如下……”。嗣后，原告田野公司未按协议约定支付货款，被告金凉山遂于2020年7月21日诉至本院，本院于2020年10月20日作出（2020）川1133民初398号民事判决，由原告向被告金凉山支付前述货款及利息。2020年10月19日，原告田野公司诉至本院，请求判令前列诉讼请求。 另查明，原告田野公司第一年度完成被告金凉山公司的产品货值为259万元，未达到营销协议约定的500万元产品货值。现有证据无法证实案涉营销协议约定的第二年度原告田野公司对被告金凉山公司的农产品进行了营销推广等情况。 又查明，2015年11月3日，被告金凉山公司支付乐山门店房租费用10万元，于2015年12月4日支付原告田野公司营销费20万元。双方陈述项目处于亏损状态，没有利润可分成。 再查明，原、被告于2015年10月20日签订《采购协议》，约定了原告田野公司向被告金凉山公司采购农产品的权利义务。 上述事实，有《合作营销协议》、《采购协议》、《计划书》、《回复》、《银行转账凭证》、《商铺租赁合同》、《委托加工合同》、《分销合作协议》、《代理配送协议》、《广告协议》、《宣传图片》、《（2020）川1133民初398号民事判决书》双方当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。 本院认为，本案争议焦点为：一是案涉营销合同是否实际履行完毕；二是被告应否向原告支付基础服务费及营销费。根据审理认定的案件事实和结合有效证据，围绕争议焦点，本院评判如下： 本院认为，原告田野公司与被告金凉山公司签订的《合作营销协议》，未违反法律、行政法规的强制性规定，系双方当事人的真实意思表示，应当认定合法有效。双方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。本案中，原告田野公司仅在案涉合同签订后第一年度按协议约定对被告金凉山公司的农产品进行了营销推广，根据现有证据从第二年度起除原告田野公司自行销售外，并未反映其对被告金凉山公司的农产品进行营销推广，且双方的往来信函的核心内容均系货款支付情况或方式，信函中从未主张或要求被告金凉山公司支付或冲抵营销费用，最后一次即于2020年1月16日签订的协议也未涉及营销费。而原告田野公司2017年7月提交的下半年计划中不仅未主张营销费还明确营销费用自筹，故案涉营销合作协议实际已终止。因此，案涉营销合作协议实际仅履行了第一年度，此后双方按采购协议的约定履行各自的义务。 本院认为，虽然原告田野公司未按营销合作协议约定全面履行义务，但其按约定在第一年度内对被告金凉山公司的农产品进行了相应的线上线下营销推广，理应获得相应的费用，被告金凉山公司的农产品因原告田野公司的营销行为，产品竞争力得到了提升，理应支付相应的费用。故被告金凉山公司应向原告田野公司支付基础服务费80万元。按营销协议约定，被告金凉山公司应支付第一年度50万元营销费用，但因原告田野公司未按约完成500万元的货值，应向被告支付未完成目标业绩扣款12.05万元=（500万元-259万元）×5%，故被告金凉山公司应向原告田野公司支付营销费7.95万元=50万元-20万元（已支付营销费）-10万元（商铺租金）-12.05万元（协议约定扣款）。因此，被告金凉山公司应向原告田野公司支付基础服务费及营销费87.95万元=80万元+7.95万元。 关于原告田野公司主张将诉争基础服务费、营销费与货款品迭的诉请。本院认为，二者系不同的法律关系，宜在执行程序品迭较妥，在本案中不予处理品迭。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下： 一、被告马边金凉山农业开发有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告乐山田野来了电子商务有限公司支付基础服务费、营销费87.95万元； 二、驳回原告乐山田野来了电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件减半收取计受理费12160元，由原告乐山田野来了电子商务有限公司负担5863元，由马边金凉山农业开发有限公司负担6297元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 员 马海阿希 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 曾 凡 洁 书 记 员 潘 志 琴