新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新0109刑初110号   公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。   被告人马兵，男，1976年12月5日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，回族，小学文化程度，捕前住乌鲁木齐市米东区。2001年3月19日，因犯盗窃罪被五家渠垦区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金3,000元。2001年8月15日，因犯盗窃罪被原米泉市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金10,000元；犯破坏电力设备罪，判处有期徒刑五年，加上原判刑罚有期徒刑五年，并处罚金3,000元，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金13,000元；2010年8月20日刑满释放。因本案于2020年1月4日被刑事拘留，同年1月16日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。   辩护人徐海鹏，新疆天地合律师事务所律师。   乌鲁木齐市米东区人民检察院以乌米检一部刑诉［2020］126号起诉书指控被告人马兵犯贩卖毒品罪，于2020年6月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序进行审理。后本院决定将本案变更为普通程序进行审理，依法组成合议庭，于2020年10月29日、12月5日公开开庭进行审理。乌鲁木齐市米东区人民检察院指派检察员何琪、书记员靳田洋子出庭支持公诉，被告人马兵及其辩护人徐海鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   乌鲁木齐市米东区人民检察院指控，2018年12月20日17时许，马兵在乌鲁木齐市××区的马某1家中以200元的价格向王某贩卖毒品海洛因一包。经米东区公安分局禁毒大队称重，马兵向王某贩卖的一包疑似毒品白色粉末共计0.38克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，马兵贩卖的一包白色粉末中检测出海洛因成分。另在房间内搜缴的疑似毒品黄色晶体一包、白色片状物一袋、白色块状物一袋、白色粉末两瓶、白色粉末七包，经称重共计337.98克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，检出海洛因、甲基苯丙胺成分，海洛因共计56.82克，甲基苯丙胺共计0.07克，未检出毒品共计281.09克。   2019年6月5日18时许，马兵在乌鲁木齐市××区边以600元的价格向丁某贩卖毒品海洛因三包。经米东区公安分局羊毛工派出所称重，马兵向丁某贩卖的三包疑似毒品的白色粉末共计0.78克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，马兵贩卖的三包白色粉末中均检测出海洛因成分。另在马兵身上搜缴到五包疑似毒品的白色粉末，经称重共计1.26克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，在马兵身上搜缴到的五包白色粉末中均检测出海洛因成分。   2018年12月20日公安机关在侦办案件时，被告人马兵当场逃跑；马兵于2019年4月14日到乌鲁木齐市公安局米东区分局投案自首。2019年6月5日，民警在米东区民主路附近当场抓获正在贩卖毒品的马兵，并在马兵身上收缴五小包白色粉末物。   公诉机关认为，被告人马兵无视国家法律，贩卖毒品海洛因59.24克、甲基苯丙胺0.07克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马兵有前科劣迹，酌情从重处罚。建议判处被告人马兵十五年以上有期徒刑，并处没收财产。提请本院依法判处。   被告人马兵辩称：我承认向王某贩卖毒品0.38克，向丁某贩卖毒品0.78克，还有当时从我身上搜缴的毒品1.26克。对以上毒品我认罪认罚，其余毒品都不是我的。我吸食毒品多年，确实没有钱购买这么多毒品。我自首的时候，糊里糊涂认多了。马某1家我是当天去的，房间中其余的四人都有吸毒史，并且其中两人还有前科，其余毒品应该是他们放的。希望法院给我一个公正的判决。   辩护人徐海鹏提出的辩护意见是：一、被告人马兵构成贩卖毒品罪，但是针对起诉书指控马兵贩卖毒品的数量，被告人认可给王某出售的0.38克和给丁国栋贩卖的0.78克海洛因及被告人身上搜出的毒品1.26克。在马兵哥哥家搜缴的疑似毒品和在马兵上衣内搜出的疑似毒品，指控为马兵贩卖，事实不清，证据不足。在场人员均有多年吸毒史、戒毒史，当时房间内有五个人坐在茶几周围。现场搜缴毒品的位置，茶几上有，茶几外侧的抽屉内，还有沙发坐垫下面，茶几里侧，现场人员坐的位置和毒品查获的位置是一致的。侦查人员追捕马兵的时候，不能排除有人将随身携带的毒品放到茶几、马兵的上衣或者其他地方。马兵在公安机关笔录中虽然承认上衣口袋有海洛因及冰毒，但是庭审中马兵予以否认。公诉机关出示的证据只能证明被检验物品是毒品，不能证明为马兵所有。房屋是马兵的哥哥马某1所有，马兵很少在此房间居住，没有证据证明马兵事先在房屋内存放毒品。二、公安机关办理案件程序违法。对搜缴物品取样、称重未让马兵当面确认，也没有让马兵指认现场。只是在马兵自首后通过手机让马兵指认，对马兵的指认没有全程录音录像。程序违法，无法认定在房间内及衣物中搜缴的疑似毒品为马兵所有。公安机关2018年12月23日立案，侦查、搜查、扣押、取样、称重均在立案之前，属于程序违法。以上文书及笔录上未注明见证人的身份，马兵的签名均为自首后补签。按规定以上文件均应单独向马兵出示告知并由马兵签字确认。三、马兵自动投案，有自首情节；到案后如实供述自己的罪行，应当按坦白情节处理，可以从轻处罚。本案中被告人马兵贩卖海洛因共计2.42克，结合自首及坦白情节，建议判处一年有期徒刑。   经审理查明：   1.2018年12月20日17时许，被告人马兵在乌鲁木齐市××区的马某1家中以200元的价格向王某贩卖毒品海洛因1包。公安机关民警到场进行抓捕，抓捕过程中，被告人马兵拒捕逃跑。公安机关民警在该房间的茶几上搜缴到用黑色塑料袋包装的白色粉末1包和马兵贩卖的用白色塑料袋包装的白色粉末1包、黑色vivo牌Y66型手机1部，在客厅的沙发垫下搜缴1包白色粉末，在茶几外侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的白色块状物1包、用白色塑料袋包装的白色粉末1包、用白色药瓶包装的白色粉末2瓶，在茶几里侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的白色片状物1袋，在马兵遗留的上衣内侧口袋搜缴到用透明自封袋包装的黄色晶体1袋、用白色塑料袋包装的白色粉末2包、用黑色塑料袋包装的白色粉末2包及NOKIA牌5130型手机1部，在整个搜查过程中无物品损坏，被告人马兵的侄子马某2能够配合公安机关的搜查。乌鲁木齐市公安局米东区分局禁毒大队民警在见证人李峰的见证下，当着王某、被告人马兵的哥哥马某1的面，对上述搜缴扣押的物品称重、取样后进行了封装。经称重，被告人马兵向王某贩卖的1包白色粉末净重0.38克；茶几上搜缴到用黑色塑料袋包装的1包白色粉末净重9.84克；茶几外侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的1袋白色块状物净重39.3克；茶几外侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的1袋白色粉末净重15.1克，用白色药瓶包装的2瓶白色粉末净重24.81克、4.28克；沙发垫下搜缴1包白色粉末净重0.41克；在马兵上衣内侧口袋搜缴到用透明自封袋包装的1袋黄色晶体净重0.07克，用白色塑料袋包装的2包白色粉末净重0.27克、6.03克，用黑色塑料袋包装的2包白色粉末净重0.51克、0.46克；在茶几里侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的1袋白色片状物净重236.9克。   经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，马兵贩卖的净重0.38克白色粉末，茶几上搜缴到用黑色塑料袋包装的净重9.84克白色粉末，茶几外侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的净重39.3克白色块状物，沙发垫下搜缴的净重0.41克白色粉末，马兵上衣内侧口袋搜缴到用白色塑料袋包装的净重0.27克、6.03克的白色粉末，马兵上衣内侧口袋搜缴到用黑色塑料袋包装的0.51克、0.46克白色粉末，均检出海洛因成分；马兵上衣内侧口袋搜缴到用透明自封袋包装的净重0.07克黄色晶体，检出甲基苯丙胺成分；茶几外侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的净重15.1克白色粉末，用白色药瓶包装的净重24.81克、4.28克白色粉末，在茶几里侧的抽屉内搜缴到用白色塑料袋包装的净重236.9克白色片状物，均未检出海洛因和甲基苯丙胺成分。   公安机关依法扣押被告人马兵vivo牌Y66型手机1部、NOKIA牌5130型手机1部。   2019年4月14日11时许，被告人马兵主动投案。2019年4月15日，公安机关决定对其取保候审。   2.2019年6月5日18时许，被告人马兵在乌鲁木齐市××区边以600元的价格向丁某贩卖毒品海洛因3包，被公安机关侦查人员当场抓获。经乌鲁木齐市米东区公安分局羊毛工派出所称重，被告人马兵向丁某贩卖的3包疑似毒品的白色粉末共计0.78克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，马兵贩卖的3包白色粉末中均检测出海洛因成分。另在被告人马兵身上搜缴到5包疑似毒品的白色粉末，经称重共计1.26克，经乌鲁木齐市公安局毒品检测中心检测，在马兵身上搜缴到的5包白色粉末中均检测出海洛因成分。毒资600元系公安机关提供。   公安机关依法扣押被告人马兵vivo牌X7Plus型手机1部。   2014年3月4日，被告人马兵因吸毒被行政拘留十五日，同日决定社区戒毒三年；2014年9月3日，因吸毒被行政拘留十五日，同日决定强制隔离戒毒二年；2019年11月20日，因吸毒被行政拘留十五日，同日决定强制隔离戒毒二年。   上述事实，被告人马兵在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，被告人马兵常住人口信息，被告人马兵的供述及辩解，证人王某、丁某、马某3、马某2、马某1、陈某、冯某的证言，搜查笔录，扣押笔录，称重笔录，鉴定样品提取笔录，扣押/称量/取样告知书，电子天平检定证书，（乌）公（禁）检字［2018］386号检验报告，（乌）公（禁）检字［2019］151号检验报告，鉴定意见通知书，乌鲁木齐市公安局毒品移交清单，扣押决定书，扣押清单，随案移送清单，作案工具手机，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书等证据证实，足以认定。   另查明，在被告人马兵的上衣内侧口袋搜缴到用透明自封袋包装的0.07克黄色晶体，用白色塑料袋包装的0.27克、6.03克的白色粉末，用黑色塑料袋包装的白色粉末0.51克、0.46克白色粉末均为马兵所有。   上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的以下证据予以证实：   1．证人证言   （1）证人王某的证言证实：2018年12月20日17左右，王某（嘎子）问马兵有没有海洛因，马兵说有，在大庄子村让我过去，在马兵哥哥家以200元价格向马兵购买1包白色透明塑料袋包装的毒品海洛因，用锡纸烫吸，之后警察就进来了，马兵逃跑了。我进房间时马兵穿了外套，民警在抓他的时候，他把外套挣脱逃跑了。马兵外套口袋内搜出来的海洛因是马兵的。马兵的哥哥不吸毒，我去过几次马兵哥哥的房子，他哥哥从来不跟我们说话，他就是干自己的活，当天去派出所，马兵的哥哥也尿检了，没有吸毒。   （2）证人马某3的证言证实：2018年12月20日17时左右，马某3乘坐冯某的车到马兵哥哥家中去，马某3以300元的价格向马兵购买1包海洛因。马兵把钱拿上装起来，然后马兵就从上衣口袋掏出1包海洛因给马某3。马某3当时就坐在沙发上以烫吸的方式吸食海洛因，这时民警就进来了，马兵跑了。   2．被告人马兵的供述与辩解   被告人马兵的供述证实：2018年12月20日17时左右，米东区羊毛工一个叫嘎子（王某）男子给我打电话问有没有海洛因，我说有。半小时后嘎子来我哥家找我，给了我200元，我给他一包白色塑料袋包装的海洛因。警察抓我的时候，我身上有11-12克海洛因，还有一袋用白色自封袋包装的冰毒，我害怕所以跑了。民警抓我的衣服，我挣脱开，把衣服脱掉以后跑。当时陈某坐在单人沙发上，我和马某3、冯某在长条沙发上坐着，嘎子坐在冯某的对面，茶几旁边的凳子上。陈某是我叫来谈买车的价钱，马某3坐冯某的车来我哥家，侄子马某2在厨房。我当时身上的毒品是从冯某处购买。当时现场茶几上黑色塑料袋的白色粉末是海洛因，是我的。在茶几外侧的抽屉内搜查出的白色块状物不是我的，在沙发坐垫下透明塑料袋包装的白色粉末不是我的，我也不知道是谁的。茶几里侧抽屉内搜查出的白色片状物是泡成水给牛羊身上撒的药，去除蚊虫的。   本院认为，被告人马兵被抓获后，在马某1住所查获的毒品，在本案中没有确实、充分的证据证实为马兵所有，不能认定为其贩卖的毒品。抓获现场在被告人马兵的上衣内侧口袋搜缴到的0.07克甲基苯丙胺、7.27克海洛因，其向王某贩卖的0.38克海洛因，向丁某贩卖的0.78克海洛因以及当时从其身上搜缴的1.26克海洛因，均应认定为其贩卖的毒品。被告人马兵明知是毒品而故意贩卖海洛因9.69克、甲基苯丙胺0.07克，其行为触犯了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人马兵第一次贩卖毒品逃脱后自动投案，其如实供述自己的罪行后又翻供，不能认定为自首。对被告人马兵的辩护人提出马兵系自首应从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人马兵第二次贩卖毒品时被抓获，归案后能如实供述自己此次犯罪的罪行，对此次犯罪构成坦白，可以从轻处罚。对被告人马兵的辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院结合被告人马兵坦白的情节予以考虑。被告人马兵为长期吸毒人员，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人马兵吸食毒品的情节，酌情处理。被告人马兵之前因故意犯罪被判处刑罚，属前科劣迹，量刑时酌情对其从重处罚。被告人马兵贩卖毒品的违法所得200元，依法予以追缴。结合被告人马兵的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：   一、被告人马兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三千元；   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月4日至2022年7月3日止；罚金自判决生效后十日内向本院缴纳。）   二、公安机关收缴的毒品海洛因59.24克、甲基苯丙胺0.07克，依法予以销毁；   三、作案工具vivo牌Y66型手机一部、NOKIA牌5130型手机一部、vivo牌X7Plus型手机一部，依法予以没收并上缴国库；   四、被告人马兵的违法所得200元，依法予以追缴并上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长乔军人民陪审员张吉萍人民陪审员孙义成   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 六 日   书  记  员   胡丽丽