湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂0982民初1095号原告：湖北安陆农村商业银行股份有限公司（以下简称安陆农商银行），住所地：湖北省安陆市碧涢路**，统一社会信用代码：914209003260432467。法定代表人：游汉清，公司董事长。委托诉讼代理人：吴明涛，该行职工。委托诉讼代理人：丁德源，湖北才济律师事务所律师。被告：安陆市士飞五金有限公司（以下简称安陆士飞五金公司），，住所地：安陆市陈店乡陈店街安花大道西街**统一社会信用代码：914209823164136027。法定代表人：黄飞，公司执行董事。委托诉讼代理人：尹鹃，该公司职工。被告：湖北祥源房地产开发有限公司（以下简称湖北祥源房地产公司），住所：湖北省红安县城关镇胜利街**，统一社会信用代码：914211227606596763。法定代表人：李述厚，公司执行董事。被告：黄飞，男，1980年5月14日出生，汉族，湖北省应城市人，，住湖北省应城市被告：唐爱贵，女，1962年6月13日出生，汉族，湖北省天门市人，，住湖北省天门市被告：湖北长江伟业房地产开发集团有限公司（以下简称湖北长江伟业公司），，住所：武昌区公正路**安顺家园**楼（平安国际金融大厦）**统一社会信用代码：91420106562309835W。法定代表人：唐伟民，公司执行董事。被告：唐伟民，男，1978年6月10日出生，汉族，湖北省武汉市人，住武汉市，住武汉市江岸区v>被告：黄一鸣，男，1964年5月14日出生，汉族，福建省南安市人，住福建省，住福建省南安市v>委托诉讼代理人：陈晨星，湖北精以相天律师事务所律师。原告安陆农商银行与被告安陆士飞五金公司、湖北祥源房地产公司、黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业公司、唐伟民、黄一鸣金融借款合同纠纷一案,本院于2020年7月10日立案后，原告于2020年11月3日提出财产保全申请，请求：1.立即查封被申请人唐伟民位于武汉市东湖新技术开发区马湖路2号保利?心语五期0栋1-3层06号房产，房地产（房权证号：湖**，建筑面积273.11㎡），期限三年；2、查封被申请人唐伟民位于武汉市武昌区小洪山特1号银海华庭2、3栋4层22室的房产，房地产（房权证号：市2012012：市**26㎡），期限三年；3、查封被申请人唐伟民位于武汉市银海华庭2栋/单元4层20号的房产，（合同备案编号：市100053891号，建筑面积90.87㎡），期限三年；4、查封被申请人唐伟民位于武汉市银海华庭2栋/单元4层21号的房产，（合同备案编号：市100053892号，建筑面积114.56㎡），期限三年；5、保全费用由被申请人承担。被告湖北安陆农商银行向本院提交担保承诺函,承诺以其名下财产作为保全担保。本院于2020年11月4日作出（2020）鄂0982民初1095号民事裁定书，依法裁定：一、查封被申请人唐伟民位于武汉市东湖新技术开发区马湖路2号保利?心语五期0栋1-3层06号的房产(房权证号：湖2012008544号，建筑面积：湖**为三年；二、查封被申请人唐伟民位于武汉市武昌区小洪山特1号银海华庭2,3栋4层22室的房产(房权证号：市2012012821号，建筑面积149.26㎡)，：市**申请人唐伟民位于武汉市银海华庭2栋/单元4层20号的房产(合同备案编号：市100053891号，建筑面积90.87㎡)，查封期限为三年；四、查封被申请人唐伟民位于武汉市银海华庭2栋/单元4层21号的房产(合同备案编号：市100053892号，建筑面积114.56㎡)，查封期限为三年。本院对裁定一、二项已采取了财产保全措施，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安陆农商银行的委托诉讼代理人吴明涛、丁德源，被告安陆士飞五金公司的委托诉讼代理人尹鹃，被告黄一鸣的委托诉讼代理人陈晨星到庭参加了诉讼，被告湖北祥源房地产公司、黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业公司、唐伟民经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安陆农商银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告安陆士飞五金公司向原告偿还借款本金27484745.49元及利息（利息截止到2019年10月21日止为374582.20元；自2019年10月22日起以本金27484745.49元为基数按年利率9.00%计算至实际清偿之日止)；并在年利率9.00%基础上加收50%向原告支付逾期还款期间罚息（罚息自2019年8月5日起以本金27484745.49元为基数计算至实际清偿之日止）。2、判决原告与被告湖北祥源房地产公司签订的《抵押合同》（编号：安陆农商行营业部DY2016年089号）合法有效；原告对被告湖北祥源房地产公司抵押房地产房权证号：红房权证城关字第**、土地证号：红安国用（2015）第42212**：红房房权证城关字第**房证号：红房房权证城关字第**、地、地证号安国用（2015）第4221230：红房权房权证城关字第**；证号：红房权证房权证城关字第**、号：红安国用（2015）第4221230：红房权证城房权证城关字第**，0万元借款本金、利息、罚息等全部债务范围内享有合法抵押权，可通过对上述抵押房地产进行拍卖、变卖后以所得价款优先受偿或折价受偿，或直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产受偿。3、判决原告与被告黄飞、唐爱贵，湖北长江伟业公司，唐伟民、黄一鸣分别签订的《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-1、2、3号）合法有效；判令被告黄飞、唐爱贵，湖北长江伟业公司，唐伟民、黄一鸣分别在3000万元借款本金、利息、罚息等全部债务范围内共同向原告承担连带清偿责任。4、判决本案诉讼费、财产保全费、律师服务费等由诸被告承担。事实和理由：2016年8月3日，被告安陆士飞五金公司以购买库存商品为由与原告签订《流动资金借款合同》（编号：安陆农商行营业部LD2016年089号），向原告借款3000万元。双方约定借款年利率9.00%(随基准利率调整之日起自动调整)，借款期限36个月，每月21日按月结息，本金分六期偿还，如借款人未按期还款（含提前到期借款），在上述约定利率基础上加收50%罚息。借款人同时承诺承担借款合同项下其他有关费用的支出，包括但不限于用于鉴定、评估、拍卖、律师服务等事项的费用。同日，被告湖北祥源房地产公司与原告签订《抵押合同》（编号：安陆农商行营业部DY2016年089号），以其所有房地产为被告安陆士飞五金公司上述借款向原告提供抵押担保，担保范围为借款主合同项下全部债务本金、利息、罚息、违约金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费等），并依法办理了抵押物他项权证登记。同日，被告黄飞、唐爱贵，湖北长江伟业公司，唐伟民、黄一鸣分别与原告签订《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-1、2、3号），为被告安陆士飞五金公司上述借款分别向原告提供保证担保，保证范围为借款主合同项下全部债务本金、利息、罚息、违约金及实现债权的其他费用（包括但不限于律师费、诉讼费），保证期间为借款期限届满或原告宣布借款提前到期通知借款人还款之次日起两年，保证方式为连带责任保证。2016年8月5日，根据被告安陆士飞五金公司的提款申请和《委托支付协议》，原告向其交易对手安陆市晟龙实业有限公司支付放贷3000万元。借款到期后，被告安陆士飞五金公司未依约还本付息。截止到2019年10月21日，未偿还借款本金共计27484745.49元，累计欠息共计374582.20元。为维护自身合法权益，原告特具文起诉，请人民法院判决支持原告的上列诉讼请求。安陆士飞五金公司辩称，本案涉案借款发生于2016年8月份，而公司于2017年9月14日发生了股东的变更，士飞五金改变贷款用途将借款转入其他公司，士飞五金公司与该公司并没有实际的业务往来和交易，我们怀疑是原股东故意的贷款欺诈，已经涉嫌了刑事犯罪，原股东黄飞及其他的保证人都涉嫌犯罪，需要进一步核实。黄一鸣辩称，1、被告黄一鸣出具的委托授权书是行使股东权利，是股东行使表决权，而不是个人签订保证合同的授权，如果他人代黄一鸣签定保证合同都是无权代理，我们不承担责任；2、担保合同中被告唐伟民的签名只能代表其个人，不能代表其他人；3、保证合同中约定的保证期间为借款到期后2年，借款中有2000万本金及2018年之前的利息到期后，原告没有向保证人主张保证责任，已经过了保证期间，保证人不承担这部分的责任。被告湖北祥源房地产公司、黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业公司、唐伟民在法定期间未向本院提交答辩状亦未提交证据。针对原、被告提交的证据（见附录一），经庭审质证，被告安陆士飞五金公司对原告提交的证据内容无异议，请求对证据原件进行核实，经本院核实与原件无异。被告黄一鸣对原告提交的证据七异议，认为授权委托书只能证明黄一鸣授权唐伟民行使股东权利，黄一鸣未在保证合同上签名，被告唐伟民签字只能表明系其个人行为，对保证合同真实性无异议，但对证明目的要求黄一鸣承担保证责任不认可，对原告其他证据请求核实原件。原告对被告安陆士飞五金公司提交证据的真实性无异议，但认为不能达到其证明目的。对原、被告无异议的证据，本院予以采信。对原告提交的证据七，本院认为，被告黄一鸣虽与被告唐伟民签订了授权委托书，但结合委托书内容理解，黄一鸣作为湖北长江伟业公司的股东，只是授权唐伟民行使其作为公司股东对公司对外发生的业务具有代理权，而不代表黄一鸣个人在外的贷款或担保行为，且原告提交担保合同上没有黄一鸣的亲笔签名，唐伟民也未在保证合同中特别注明系代理黄一鸣签名，而只是注明系代表其个人签名，故对原告提交的证据七真实性予以认可，但对要求被告黄一鸣承担保证责任的证明目的本院不予支持。本院经审理认定事实如下：2016年8月3日，被告安陆士飞五金公司以购买库存商品为由与原告签订《流动资金借款合同》（编号：安陆农商行营业部LD2016年089号），向原告借款3000万元。双方约定借款年利率9.00%(随基准利率调整之日起自动调整)，借款期限36个月，每月21日按月结息，本金分六期偿还，如借款人未按期还款（含提前到期借款），在上述约定利率基础上加收50%罚息。借款人同时承诺承担借款合同项下其他有关费用的支出，包括但不限于用于鉴定、评估、拍卖、律师服务等事项的费用。同日，被告湖北祥源房地产公司经公司股东会决议后与原告签订《抵押合同》（编号：安陆农商行营业部DY2016年089号），以其所有的位于红安县××××大道（红安天下城市广场1、2、3号楼商铺裙楼）商业楼（房屋所有权证号：红房权证城关房权证城关字第××、1、12××57）总建筑面积3186.98平方米，总土地使用权面积627.03平方米（土地权证号：红安国用（2015）第422123010401019-2、422123010401019-11、422123010401019-16号）的房地产为被告安陆士飞五金公司上述借款向原告提供抵押担保，担保范围为借款主合同项下全部债务本金、利息、罚息、违约金及实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费等），并于2016年8月4日在红安县房管部门依法办理了抵押物他项权证登记（他项权证号：红房他证城关字第××号）。同日，被告黄飞、唐爱贵，湖北长江伟业公司，唐伟民分别与原告签订《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-1、2、3号），为被告安陆士飞五金公司上述借款分别向原告提供保证担保，保证范围为借款主合同项下全部债务本金、利息、罚息、违约金及实现债权的其他费用（包括但不限于律师费、诉讼费），保证期间为借款期限届满或原告宣布借款提前到期通知借款人还款之次日起两年，保证方式为连带责任保证。2016年8月5日，根据被告安陆士飞五金公司的提款申请和《委托支付协议》，原告向其交易对手安陆市晟龙实业有限公司支付贷款3000万元，由被告安陆士飞五金公司与原告办理借款凭证，并由被告黄飞在借款凭证上签名盖章，约定借款到期日为2019年8月4日。借款到期后，被告安陆士飞五金公司未依约还本付息。截止到2019年10月21日，未偿还借款本金共计：27484745.49元，累计欠息共计：374582.20元。为维护自身合法权益，原告诉至本院，请人民法院判决支持原告的诉讼请求。同时查明，被告安陆士飞五金公司支付贷款利息至2019年8月21日。被告安陆士飞五金公司2017年9月14日在安陆市工商行政管理部门将原公司类型有限责任公司变更为：其他有限责任公司，将原股东黄飞、唐爱贵变更为：武汉东合智展商贸有限公司、武汉天智享商务服务有限公司。在原告与被告唐伟民、黄一鸣两人签订的（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-3号）保证合同中，被告黄一鸣未到场亲笔签名，被告唐伟民到场在保证合同上亲笔签名，在签名同时备注“本人只限对此笔贷款的承诺”，但未代理被告黄一鸣签名。本院认为，本案系金融借款合同纠纷，涉案的《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》均系合同各方当事人自愿签订的，系各方的真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力，合同当事人均应按合同履行各自的义务。原告安陆农商银行按照《委托支付协议》的约定向被告安陆士飞五金公司指定账户付款，应认定原告履行了给付贷款的义务。被告未按约定的还款期限履行还款义务已构成违约，且被告安陆士飞五金公司对借款事实亦无异议，故原告要求偿还借款本息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。至于被告安陆士飞五金公司是否使用该贷款及股东是否变更、贷款手续是否涉嫌诈骗，应属被告内部行为，可另案处理，不影响本借款合同效力，故被告安陆士飞五金公司辩称未使用该款项及认为该公司原股东涉嫌贷款诈骗的辩称理由，本院不予采信。被告黄飞、唐爱贵，湖北长江伟业公司，唐伟民、分别与原告签订《保证合同》，自愿为被告安陆士飞五金公司的贷款提供连带保证，应依合同约定承担连带保证责任。被告湖北祥源房地产公司经股东会决议自愿与原告签订了《抵押合同》，为涉案贷款以其位于红安县××××大道（红安天下城市广场1、2、3号楼商铺裙楼）商业楼的房地产作抵押担保，并已在房管部门办理合法有效的抵押他项权证，原告享有抵押物的优先受偿权。关于被告黄一鸣是否承担连带保证责任的问题，本院认为，被告唐伟民与被告黄一鸣在借款前双方虽签订了一份授权委托书，但结合委托书内容理解，黄一鸣作为湖北长江伟业公司的股东，只是授权唐伟民行使其作为公司股东对公司对外发生的业务具有代理权，而不代表黄一鸣个人在外的贷款或担保行为，对授权委托书中载明的“其他借款人”约定不明，且原告提交的担保合同上没有黄一鸣的亲笔签名，唐伟民也未在保证合同中特别注明系代理黄一鸣签名，两被告间虽有授权，但被告唐伟民没有实施授权，故被告黄一鸣在本案中不应承担保证责任，被告黄一鸣要求免除保证责任的辩称理由，本院予以采纳。关于被告黄一鸣辩称是否超过担保期限的问题，本院认为，原告与被告安陆士飞五金公司自愿签订的《流动资金贷款合同》，约定的还款期限是三年，即2019年8月4日，担保期限约定是合同到期后两年，而被告将借款合同中约定分期付款的期限作为全部借款到期的理由不符合合同约定，亦无法律依据，对该辩称理由本院不予采信。原告为诉讼缴纳的诉讼费及保全费已实际支出，并有合同约定，被告应予承担，但未向本院提交了其与委托诉讼代理人签订的委托代理协议和正式缴费发票，不能证明原告律师费的实际支出，故原告请求被告支付律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。被告湖北祥源房地产公司、黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业公司、唐伟民经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利，由此产生的法律后果由其自行承担。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二项、第三项、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第二十四条，第三十三条,《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十六条、第一百七十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告安陆市士飞五金有限公司于本判决生效后10日内偿还原告湖北安陆农村商业银行股份有限公司贷款本金27，484，745.49元及利息374，582.20元（利息算至2019年10月21日，之后的借款利息及逾期罚息按借款合同约定计算至借款本金全部还清之日止）；二、被告黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业房地产开发集团有限公司、唐伟民对本判决第一项承担连带清偿责任；三、被告安陆市士飞五金有限公司如未履行还款义务，则原告湖北安陆农村商业银行股份有限公司有权以被告湖北祥源房地产开发有限公司所有的位于红安县城关镇红坪大道（红安天下城市广场1、2、3号楼商铺裙楼）商业楼（房屋所有权证号：红房权证城关房权证城关字第××、1、12××57）总建筑面积3186.98平方米，总土地使用权面积627.03平方米［土地使用权证号：红安国用（2015）第422123010401019-2、422123010401019-11、422123010401019-16号］的房地产折价或者以拍卖、变卖该房屋、土地的价款优先受偿；四、驳回原告湖北安陆农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费179，224元，诉讼保全费5000元、由被告安陆市士飞五金有限公司、湖北祥源房地产开发有限公司、黄飞、唐爱贵、湖北长江伟业房地产开发集团有限公司、唐伟民负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  沈 杰审 判 员  黎清楚人民陪审员  刘务忠二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  张 婷附录一：原告提交的证据：证据一：原告营业执照、法定代表人证明等。拟证明原告诉讼主体身份。证据二：各被告身份证复印件及法人代表身份证复印件、公司营业执照复印件。拟证明被告诉讼主体身份。证据三：流动资金借款申请表、申请书、承诺书、公司章程、股东会决议等、《流动资金借款合同》，拟证明被告安陆市士飞五金有限公司自愿与原告签订3000万元借款合同事实。证据四：《抵押合同》（编号：安陆农商行营业部DY2016年089号）、抵押物清单、公司章程、股东会决议、变更登记房权证、土地证、房他证、抵押承诺书等。拟证明被告湖北祥源房地产开发有限公司与原告签订《抵押合同》，为借款人3000万元金融借款自愿向原告提供抵押担保以及依法办理他项权证登记的事实。证据五：《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-1号），拟证明被告黄飞、唐爱贵与原告签订《保证合同》，自愿为借款人3000万元金融借款向原告承担连带责任保证担保事实。证据六：《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-2号）、股东会决议。拟证明被告湖北长江伟业房地产开发集团有限公司与原告签订《保证合同》，自愿为借款人3000万元金融借款向原告承担连带责任保证担保事实。证据七：《保证合同》（编号：安陆农商行营业部BZ2016年089-3号）、授权委托书，拟证明被告唐伟民、黄一鸣与原告签订《保证合同》，自愿为借款人3000万元金融借款向原告承担连带责任保证担保事实。证据八：提款申请书、委托支付协议、支付放贷通知书、借款凭证、购销合同、营业执照、委托书，拟证明被告原告受托向借款人交易对手安陆市晟龙实业有限公司实际支付放贷3000万元的事实。证据九：利息计算表（截止2019年11月21日），拟证明被告拖欠原告借款本金及利息结算明细和具体金额的事实。被告安陆士飞五金公司提交的证据：证据一：士飞五金股权变更证明，拟证明士飞五金公司在2017年9月14日进行了股东变更。证据二：借款协议书，拟证明安陆士飞五金公司2016年8月29日与湖北天下新城镇投资有限公司签订借款协议，安陆士飞五金公司将贷款用途改变了。附录二，相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。