安徽省阜阳市颍泉区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1204民初4772号 原告：李帅帅，男，1986年6月2日出生，汉族，住太和县。 委托诉讼代理人：张得利，安徽恒言律师事务所律师。 被告：安徽鑫聚婴母婴用品有限公司，住所地阜阳市颍泉区顶大路**，统一社会信用代码91340100057046392X。 法定代表人：张风波，系公司的董事长。 委托诉讼代理人：张鹏，安徽笃尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙奇，男，汉族，系公司的区域经理。 原告李帅帅诉被告安徽鑫聚婴母婴用品有限公司（以下简称鑫聚婴公司）买卖合同纠纷一案，本院2020年8月3日作出（2020）皖1204民初2426号民事裁定书。宣判后，被告不服本院裁定向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。2020年9月29日安徽省阜阳市中级人民法院作出（2020）皖12民终4006号民事裁定书，撤销本院裁定并发回本院重审。2020年11月11日本院重新受理后，依法适用普通程序另行组成合议庭，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张得利，被告委托诉讼代理人张鹏、孙奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院请求：1、请依法判令被告支付违约金50万元；2、本案的诉讼费用由被告承担；事实及理由：2016年7月24日原告与被告在河南省平顶山市签订鑫聚婴母婴用品特许经营合同及买卖合同,合同约定原告在河南省南阳市方城县独家经营鑫聚婴母婴用品,双方合作期限为5年,自2016年7月24日至2021年7月23日止,合同签订后原告严格按照合同的要求经营店铺,但在2019年9月7日突然收到被告邮寄的终止合同终止书,以原告违反合同约定经营鑫聚婴品牌以外的产品为由,要求解除合同而且被告当时又与独树镇另外一家签订了鑫聚婴产品特许经营合同。原告在经营期间于“2019年4月11日捣货是应平顶山漯河片区,经理张某1要求,为了提升门店竞争力度。每个经营店都要捣货,不得少于25个品牌,每个段位2听。不得缺少段位,明码标价,且每听不得高于进价20元,本项工作月底必须完成,”所以原告的倒货货是受鑫聚婴平顶山漯河片区经理张某1要求进行的,而不是原告私自行为,被告据此单方面与原告解除合同属于违约。按照双方签订的买卖合同第七条规定:甲乙双方任何一方违约,违约方须向守约方支付50万元违约金。为此《根据中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定,特依法向贵院提起诉讼,请依法判决,判如所请。 被告辩称，一、原告主体资格不适格。特许经营合同及买卖合同中一方均为鑫聚婴奶粉专卖店独树店，而原告仅为独树店的代表，不是适格的主体。二、答辩人单方面解除合同，是依据双方签订的特许经营合同和买卖合同的约定，被答辩人李帅帅存在合同约定的违约情形而解除的，答辩人没有违约行为，答辩人依法不应当承担违约责任。恳请法庭依法查明案件事实，驳回被答辩人的诉讼请求。首先，李帅帅销售答辩人代理品牌以外的商品欧能多、欧格等奶粉，没有得到答辩人的书面同意。依据双方签订的合同约定特许经营合同第53条第5款“未经特许人事先书面同意擅自销售非特许产品”的规定，答辩人享有单方面解除合同的权利。其次，答辩人在合同终止声明发出前，答辩人的区域经理和市场部经理巡查市场时发现被答辩人违反约定，录制了的视频资料。这能充分证明被答辩人的违约情况。最后，答辩人于2019年9月7日向被答辩人李帅帅发出书面合同终止声明。要求被答辩人不得再使用原告授予的全部标志，但被答辩人收到合同终止声明后，拆除答辩人授予使用的所有标志，更换了门头。但是，被答辩人欠50000元的铺货款至今没有支付。依据双方签订的合同约定特许经营合同第53条、63条和买卖合同第4条、7条的约定被答辩人应当承担违约责任。三、被答辩人提交的阜阳市颍泉区人民法院民事判决书（2019）皖1204民初5184号，该判决书记载审理查明李帅帅收到答辩人铺货款50000元的事实，李帅帅主张答辩人违约的证据不力，不予支持被答辩人的主张，充分证明了答辩人不存在违约的情况。四、被答辩人主张答辩人支付违约金50万元，没有事实依据和法律依据。被答辩人提供的证据不能证明答辩人存在违约情形，被答辩人也没有证据证明其损失的金额。退一步讲，即使被答辩人有损失，违约金50万元过高。根据最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》法〔2019〕254号第50条【违约金过高标准及举证责任】认定约定违约金是否过高，一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任。因此，被答辩人主张50万元违约金没有事实依据和法律依据。综上所述，答辩人没有违约情形，答辩人单方面解除合同是由于被答辩人违反合同的约定。被答辩人提供的证据不能证明答辩人存在违约情形，被答辩人主张50万元的违约金没有事实依据和法律依据。希望贵院查明案件事实，维护答辩人的合法权益，依法驳回被答辩人的诉讼请求。 原告为证明其主张向本院提供如下证据： 证据一：原告身份证复印件 证明目的：原告主体适格； 证据二：特许经营合同一份 证明目的：原被告合作经营的事实； 证据三：买卖合同 证明目的：原、被告任何一方违约，须向守约方支付50万元违约金的事实，买卖合同第七条明确规定双方任何一方违约，违约方需向守约方支付违约金50万元； 证据四：微信截图 证明目的：原告倒货是被告公司漯河平顶山片区经理张某1微信通知要求为提升门店竞争力而发生的事实，并不是原告的私自捣货行为； 证据五：阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初5184号民事判决书 证明目的：1，原告在经营期间，被告单方面停止供货，要求解除经营合同属违约行为,2,2019年9月7日被告通知终止合同是单方面的违约行为； 证据六：安徽省阜阳市中级人民法院的问话笔录 证明目的：原告在经营期间倒货行为是被告区域经理张某1安排的是合法行为，不存在违约行为，且该事实已经在二审期间依法查明，认定李帅帅倒货是受被告方的安排，没有违约行为； 证据七：原告经营期间的转款记录，转款1657258元 证明目的：被告停止供货行为导致原告损失是客观存在的，按照年经营店面利润为2019年损失不低于20万元，至合同解除损失近50万元； 证据八：李帅帅对被告公司逾期收益损失的鉴定报告、鉴定费发票3000元 证明目的：由于被告单方面停止供货，导致原告店面损失188289元。 被告对原告所举证据质证意见 对证据一真实性无异议，对证明目的有异议，原告诉讼主体不适格，无论是哪个合同显示的一方都是独树镇鑫聚婴母婴店，但是原告仅仅是代理人；原告经营的店注销后，又以其他店名经营奶粉； 对证据二无异议； 对证据三无异议，但不能证明被告存在违约情形，相反原告存在违约情形，被告已经向省高院提交再审申请； 对证据四证明目的有异议，合同约定必须经过公司的书面同意才能销售，内容显示是区域经理发的信息并没有得到公司的同意和认可； 对证据五真实性无异议，对证明目的有异议，该判决书认定不应支持原告的主张，不能够证明被告存在违约的行为或者情况； 对证据六仅仅是张某1的个人行为，没有得到公司的书面认可和同意，事后也没有追认，不能证明是公司行为；张某1是区域经理，付某作为市场部经理可以充分证明原告违约行为； 对证据七银行流水的真实无异议，但是没有见到原告向被告公司的转账记录，转账均显示不是被告公司，银行流水只能反映出经济往来，不能证明被告的违约行为，也不能证明原告的经济损失； 对证据八真实性有异议，鉴定是原告个人委托，鉴定材料没要经过双方签字确认，不具有客观真实性，且素材明细不是被告公司经营的产品；鉴定费发票超过举证期限，且发票日期是2020年12月21日才开的。 被告为证明其主张提供如下证据： 证据一：营业执照、法定代表人身份证明 证明目的：被告的诉讼主体资格，企业的基本信息、被告的法定代表人是张风波，职务董事长； 证据二：（2019）皖1204民初5184号和（2020）皖12民终1476号民事判决书两份 证明目的：李帅帅收到被告铺货款50000元的事实，李帅帅主张被告违约的证据不力，被告不存在违约的情况； 证据三：录像和照片 证明目的：原告严重违约不按照合同约定义务，依法依照合同应当承担违约责任； 证据四：证人，张某1（张某2），付某的证言 证明目的：原告严重违约不按照合同约定履行自己的义务，私自销售被告代理以外的商品，不服从被告的指导与管理； 证据五：合同终止声明一份、门头照片一份 证明目的：原告严重违约不按照合同约定履行自己的义务，被告于2019年9月7日向原告发出合同终止声明通知，原告收到后，仅将门头鑫聚婴奶粉专卖店更换为金聚婴奶粉专卖店，欠公司的5万元至今未付； 证据六：公证书和结婚登记审查处理表 证明目的：李帅帅及其妻子李宁严重违约不按照合同约定履行自己的义务，在微信朋友圈大量宣传销售被告代理品牌以外的商品、不服从被告的指导与管理，依法、依合同约定应当承担违约责任； 证据七：民事再审申请书 证明目的：（2019）皖1204民初5184号和（2020）皖12民终1476号民事判决书两份，被告诉原告的合同纠纷案，被告已经将该案提交到省高院，申请再审，本案应当以再审裁决情况，作为定案依据。 原告对被告举证质证意见： 对证据一无异议； 对证据二真实性没有异议，证明目的有异议，两份判决书均能证实于2019年9月7日被告向原告发送解除合同通知书系单方面停止供货行为也是违约行为，有两份判决书证实被告单方违约的事实； 对证据三有异议，拍摄的时间不清楚，及拍摄人不明确，同时该行为也无法证明原告存在违约行为，2019年4月份及3月份大区的张某1统一安排，让各个经营店统一倒货，且品牌不少于25个，到4月份底如不完成公司的要求，将按照规定进行处罚，所以原告接到通知后，进行倒货行为也是履行合同的行为不存在严重的违约行为，且张某1在另一案件开庭时作证证实其在微信朋友圈所发内容均为属实且个门店是按照其要求进行的； 对证据四证人，张某1（张某2），付某的证言真实性已经经二审法院进行核实，对其安排经营店进行串货且25个品牌行为事实没有异议，对其证明原告严重违约的证言有异议，且违约证言与实际情况相矛盾，法院应当采信其通知各门店进行串货的证言，作为本案被告违约的依据； 对证据五真实性无异议，但充分证明被告单方面停止供货，是被告违约证据，不能证明原告违约行为； 对证据六有异议，该公证书所公证的内容均是被告大区经理安排各门店进行串货在不少于25个品牌时，缺一个品牌直接处罚500元，在这情况下，被告方又去拍摄照片搜集证据，显然与实际情况不相符，公证内容不合法，其所取证均是在2019年5月份之后，是在公司下达各门店串货之后，该份证据无论从形式上及客观上均不符合法律规定，依法不予采信； 对证据七有异议，再审申请书是被告单方面行为，该案是否再审及审判结果没有出现，且被告的行为是否引起再审都是未知的，不能证明原告违约。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院综合分析认定如下： 对原告举证的身份证复印件真实性被告无异议，本院对真实性予以认定。对原告举证的特许经营合同及附件买卖合同是双方签订的合同，内容合法，意思真实，具有证据的三性，予以认定；原告举证的微信截图及安徽省阜阳市中级人民法院的问话笔录中张某1的证言，被告对证明目的有异议，其理由是合同约定必须经过公司的书面同意才能销售，内容显示是区域经理发的信息并没有得到公司的同意和认可。本院认为被告辩解不符合生活交易习惯，被告不能否认区域经理的行为不能代表公司行为，辩解理由本院不予采纳。证据五本院（2019）皖1204民初5184号民事判决书，被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。对原告举证据七银行流水的真实性无异议，本院对真实性予以认定。认为显示的不是被告公司，但被告没有举证原被告经营期间的交易明细，予以推翻原告所举证据的真实性，故，对该证据予以认定。对证据八价格评估报告的真实性有异议，认为鉴定是原告个人委托，鉴定材料没要经过双方签字确认，不具有客观真实性，且素材明细不是被告公司经营的产品；鉴定费发票超过举证期限，且发票日期是2020年12月21日才开的。本院认为，被告对鉴定报告有异议，未提供证据证明且未申请重新鉴定，本院对该评估报告予以认定。对被告举证的证据二认证意见同对原告举证证据五的认证意见。对被告举证的的证据三录像和照片拍摄的时间不清楚，原告有异议，本院对真实性不予认定。对被告举证的证据四证人张某1（张某2）、付某的证言、被告举证的证据五合同终止声明一份、门头照片一份及证据六，原告对证明目的有异议，本院将综合分析认定。对被告举证的证据七，对证明目的本院不予认定。 通过对上述证据的认定，结合庭审中当事人陈述，审理查明的事实为： 本院经审理查明认定事实如下，2016年7月24日，鑫聚婴公司与李帅帅签订《特许经营权合同》，鑫聚婴公司授权李帅帅在河南省南阳市方城区经营“鑫聚婴奶粉专卖店独树店”，由王林作为担保人签名。同日，双方签订《买卖合同》，约定，李帅帅加盟店必须购买鑫聚婴品牌产品，期限5年，至2021年7月23日终止。鑫聚婴公司给李帅帅价值5万元的产品铺货，李帅帅出具收到鑫聚婴公司铺货款伍万元收条，约定于合同解除之日起3日内一次性支付给鑫聚婴公司。2019年4月11日，鑫聚婴公司平顶山漯河片区经理张某1通过微信要求各专卖店，必须大量倒货，每个门店不能少于25个品牌（缺一个品牌处罚直管经理500元，每个）。每个段位2听，不得缺少段位，明码标价且每听不得高于进价20元，本项工作月底必须完成。据此，李帅帅安排倒货。同年9月7日，鑫聚婴公司以李帅帅没有遵守合同约定，出售非鑫聚婴公司提供的产品，向李帅帅发出合同终止声明。2019年10月16日安徽鑫聚婴母婴用品有限公司提起诉讼要求解除与李帅帅签订的合同；判令李帅帅支付安徽鑫聚婴母婴用品有限公司铺货款50000元并支付违约金30000元。李帅帅主张鑫聚婴公司违约，应承担违约责任50万元。案经本院审理，2019年11月18日作出（2019）皖1204民初5184号民事判决书，认为鑫聚婴公司与李帅帅签订“特许经营合同”及《买卖合同》，是双方真实意思表示，内容真实合法，具有效力，双方应如约履行，鑫聚婴公司主张李帅帅违反合同约定，销售鑫聚婴品牌以外的产品构成违约，要求解除合同，结合查明事实，李帅帅倒货是应平顶山漯河片区经理王磊要求，提升门店竞争力度，其提供的证据不能证明李帅帅倒货的不合理性，亦未提交李帅帅超出许可范围倒货具体品牌、数量的证据，故对其诉讼请求，本院不予支持；李帅帅主张鑫聚婴公司违约，应承担违约责任50万元，证据不力，不予采信。因而判决驳回安徽鑫聚婴母婴用品有限公司的诉讼请求。宣判后，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司不服本院判决，向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。该院审理认为，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司认为李帅帅违约应当解除合同并支付铺货款及违约金，但未提供充分的证据予以证明李帅帅的行为达到了合同解除的条件。一审判决驳回鑫聚婴公司的诉讼请求并无不当。2020年6月5日作出（2020）皖12民终1476号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年7月1日，李帅帅以安徽鑫聚婴母婴用品有限公司违约向本院提起诉讼。本案诉讼期间，原告李帅帅委托安徽凯华价格评估有限公司对河南省方城县李帅帅所有的“鑫聚婴奶粉专营店”因合同违约造成的预期收益损失价值进行评估，该评估公司出具皖凯价评字﹝2020﹞070号价格评估报书，2019年09月07目由安徽鑫聚婴母婴用品有限公司提前解除合同，未完成约定的合同时间2019年09月07日至2021年07月23日，计22.5个月。价格评估标的在价格评估基准日的预期收益损失费用为188289元。另查明，方城县独树金聚婴奶粉店于2020年6月11日核准由方城县独树李帅鑫聚婴奶粉店变更，2020年9月23日方城县独树金聚婴奶粉店注销。 本院认为：本案的争议焦点：一，关于原告李帅帅的诉讼主体资格是否适格问题 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。经查李帅帅为个体工商户，营业执照名称为方城县独树金聚婴奶粉店,统一社会信用代码：92411322MA45PX3X4Y,李帅帅为经营者，根据上述规定，原告起诉应以营业执照上登记的字号为当事人，即应以方城县独树金聚婴奶粉店作为当事人。但方城县独树金聚婴奶粉店于2020年6月11日核准由方城县独树李帅鑫聚婴奶粉店变更，2020年9月23日方城县独树金聚婴奶粉店注销。本院认为，李帅帅作为经营者可以提起诉讼。 二、关于本案违约主体的确定问题 首先，鑫聚婴公司诉李帅帅买卖合同纠纷一案，本院2019年11月18日作出（2019）皖1204民初5184号民事判决书及2020年6月5日安徽省阜阳市中级人民法院作出（2020）皖12民终1476号民事判决书已生效。生效判决认定，安徽鑫聚婴母婴用品有限公司认为李帅帅违约应当解除合同并支付铺货款及违约金未提供证据证明，驳回了安徽鑫聚婴母婴用品有限公司的诉讼请求。本案鑫聚婴公司作为被告，辩称李帅帅履行其签订的合同时存在违约，提供的证据除本院（2019）皖1204民初5184号民事判决案所提供的证据外，未提供证据新的证据。据此，亦不能认定李帅帅存在违约的情形。其次，鑫聚婴公司在原被告签订的合同履行期间，即2019年9月7日，以李帅帅没有遵守合同约定，出售非鑫聚婴公司提供的产品，向李帅帅发出合同终止声明，违反了双方签订的合同约定期限，应认定鑫聚婴公司存在违约情形。 三、本案违约金的确定问题 本案原告李帅帅在鑫聚婴公司发出合同终止声明后，客观上鑫聚婴公司不可能向原告李帅帅再供货，李帅帅的预期收益损失经李帅帅委托安徽凯华价格评估有限公司评估，预期收益损失价值188289元。李帅帅与鑫聚婴公司签订的合同期限尚未届满（尚有22.5个月），《中华人民共和国共和国合同法》第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。因此，李帅帅要求鑫聚婴公司支付违约金的诉讼请求，符合上述法律规定，应予支持。 该法第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。原被告签订的买卖合同第七条约定，任何一方违约，违约方向守约方支付50万元违约金。即对违约方支付违约金的数额作出了明确约定。根据李帅帅提供的评估报告，李帅帅的预期收益损失与违约金的约定数额存在较大的差异，鑫聚婴公司认为违约金约定过高。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。鑫聚婴公司对原告举证的评估报告中的经营产品认为非全部是公司经营的产品，对鉴定报告有异议，但未申请重新鉴定。据此，结合李帅帅提供的评估报告，鑫聚婴公司认为李帅帅请求支付违约金50万元过高，鑫聚婴公司请求减少符合法律规定，本院予以支持。根据本案的合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌情确定，被告安徽鑫聚婴母婴用品有限公司支付原告李帅帅违约金，按9个月计算（2019年9月7日被告向李帅帅发出合同终止声明起至2020年6月11日李帅鑫聚婴奶粉店变更为金聚婴奶粉店止）75315.6元（188289元÷22.5个月×9个月）。 综上，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告安徽鑫聚婴母婴用品有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告李帅帅违约金75315.6元。 案件受理费8800元，由原告李帅帅7117负担，被告安徽鑫聚婴母婴用品有限公司负担1683元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长  于付春 审 判 员  王志勇 人民陪审员  宋 玲 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  于偌楠 附：本案适用的法条 《中华人民共和国共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增 加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。