河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1324民初4705号原告（反诉被告）：余庆来，男，生于1962年11月15日，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：杨建明，河南宛平律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：赵立鹏，河南宛平律师事务所律师。特别授权。被告（反诉原告）：赵东，男，生于1983年5月6日，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：王芬杓，河南荣祥律师事务所律师。特别授权。原告余庆来与被告王永东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月21日受理后，依法适用简易程序于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告余庆来及其委托诉讼代理人杨建明，被告赵东及其委托诉讼代理人王芬杓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余庆来向本院提出如下诉讼请求：1、要求判令被告赔付继续治疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计137777.1元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：原告跟随被告赵东在郑州国际物流园区锦祥花园一期棚户区改造项目务工。2019年9月12日上午11时30分许，原告与工友许某在地下室安装管道时，脚手架突然滑动，原告及许某从架子上坠地受伤。原告受伤后被工友送到郑州市经开区九龙医院检查，因伤情严重，后转入郑州大学第一附属医院住院治疗17天。2019年9月30日出院后在家继续康复治疗。住院期间，被告赵东支付了医疗费用，但误工费、护理费等费用至今未付。综上，原告在工作过程中受伤，被告赵东作为雇主应当承担赔偿责任。被告赵东辩称，1、本案原告自身存在重大过错，导致本次事故的发生，应当承担主要责任，理由：原告在上岗前，被告已经对其进行了安全教育，且每次上岗时，场地的保安再次对上岗的工人进行检查和警示。原告在接受多次安全教育后，仍故意不佩戴安全绳进行施工；2、原告的残疾赔偿金、被抚养人生活费应该按照农村居民标准计算；3、原告在住院期间，被告已经为其垫付医疗费、护理费、伙食费、营养费共计12万余元，清单已提交法庭，被告就该部分费用提出反诉，要求原告返还；4、原告请求的赔偿项目中，护理费、营养费没有医嘱，不应支持；原告起诉的误工费计算不符合法律规定，依照公安部人身损害误工期、护理期计算规范，本案原告的误工期不能超过180天。原告未提供持续误工的证明，误工期限不应计算至前一日。原告要求每天按190元计算不合适，应当按照农林牧渔业的标准计算；二次手术费没有依据。原告在病历中陈述常年饮酒，病例显示原告因长期饮酒导致骨质疏松，不宜进行二次手术。二次手术费应当在实际发生后另行主张；精神抚慰金要求过高。被告赵东向本院提出反诉请求：1、判令原告返还垫付款125209.42元；2、反诉费由原告负担。事实与理由与被告答辩意见一致。原告针对被告反诉辩称：被告反诉125209.42元，部分不属实。实际情况为住院期间的医疗费、护理费、伙食费及营养费均由被告支付，具体数额原告不清楚；该部分费用也是被告应当赔偿原告的费用，请求法庭在处理时一并计算，作为预支费用予以扣减，而不是要求原告返还；原告在起诉时已将该部分费用予以扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交并在庭审中出示了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，经本院审查予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的住院病历、出院证明书的证明目的提出异议，认为不能证实原告出院后护理期为3个月以及加强营养的事实，依据出院医嘱，仅仅显示三个月内不能活动，并未显示需要护理及加强营养，故该异议理由成立。2、对原告提交的鉴定结论，被告对二次手术费9000元提出异议，认为与原告的体质不相符，但该鉴定结论系有资质的鉴定机构和人员作出，且被告未提供不适宜作二次手术的依据，故该辩解理由不能成立，本院对该鉴定结论予以采信。3、对被告提交的违规操作证明，原告提出异议认为部分内容不属实，未注明承办人签名，且与被告提供的证人出庭证言不一致，本院对该证据不予采信。4、对被告提供的证人万某、赵某、许某出庭证言，能够相互印证的部分，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告跟随被告在郑州国际物流园区锦祥花园一期棚户区改造项目提供劳务。项目施工前，公司项目部组织施工人员进行岗前安全培训。2019年9月12日上午11时30分许，原告与工友许某（佩戴有安全帽，但未佩戴安全绳）在地下室安装管道时，因脚手架突然滑动（事故发生前，原告及许某已发现两个脚手架轮子刹不死），原告及许某从架子上坠地受伤。原告受伤后被工友送到郑州市经开区九龙医院检查、治疗，花费医疗费1646.18元。后转至郑州大学第一附属医院住院治疗17天，花费医疗费96152.69元。原告的伤情被诊断为：多发伤：1、腰1椎体压缩骨折；2、左腕外伤；3、左足外伤；4、多发软组织挫伤。依原告申请，本院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对对原告伤残等级及后续二次手术医疗费进行鉴定、评估，该鉴定所出具鉴定意见：评定余庆来伤残程度符合十级伤残；评估余庆来后续二次手术医疗费9000元。原告余庆来母亲姜显，生于1934年5月25日，共生育子女六人。另查明，河南省2019年度农村居民人均纯收入为11545.75元。河南省2019年度居民服务业、修理和其他服务业平均工资为125.1元/天。河南省2019年度农、林、牧、渔业就业人员平均工资为121.4元/天。河南省2019年度农村居民人居消费支出11545.99元。事故造成原告的实际损失为：1、医疗费（含二次手术医疗费），106798.87元，2、护理费，125.1×90天=11259元；3、误工费，按照河南省2019年度农、林、牧、渔业就业人员平均工资为121.4元/天计算至定残日前一天，即121.4×315天=38241元；4、残疾赔偿金，11545.75×20年×15%=23091.5元；5、被扶养人原告母亲姜显的生活费，11545.99×5年×10%÷6人=962.17元；6、精神抚慰金、原告请求5000元，本院予以支持；7、住院伙食补助费，计算住院期间17天×50元=850元；8、营养费，17天×20=340元；以上共计186542.54元。原告全部住院医疗费用97798.87元已由被告垫付。2019年10月2日，原告向被告借支现金20000元。本院认为，原告向被告提供劳务，原、被告之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，双方对形成劳务关系的事实均予以认可，双方的争议焦点为：一、原告在施工时是否存在过错？责任承担比例应如何划分？二、原告的残疾赔偿金的赔偿标准应如何适用、计算，即按城镇赔偿标准还是按农村赔偿标准计算？本案中，从开庭查明的事实可以看出，1、工程项目施工前虽然进行了培训，但监督落实不力。（1）施工工人在进入施工区域时，场地保安仅仅检查是否佩戴安全帽；（2）事故发生时，同场的施工工人许某也未佩戴安全绳；（3）工程承包人未能及时检查施工设备是否安全。2、被告自身也存在一定的过错。（1）未能熟知培训知识内容，未能按要求施工；（2）在发现两个脚手架轮子刹不死时，作为成年人，应当预见可能存在一定的危险，但仍继续施工。综上，结合双方存在的过错、监督防护措施的执行程度、风险可预见程度及可能获得的利益大小等因素，本院确定原告应承担20%的责任，被告承担80%的赔偿责任，被告应赔偿原告149234.03元。原告全部住院医疗费用被告已经支付。2019年10月2日，原告向被告借支现金20000元。以上两笔应予以扣除。原告请求其误工费按照190元每日计算，伤残赔偿金及抚养人生活费按照城镇居民标准计算，但未提交证据证实其请求的依据，超出部分本院不予支持。被告反诉请求原告返还垫付款125209.42元，但依照本院查明认定的事实，被告垫付金额不足以赔偿其应承担的赔偿责任。故被告的反诉请求本院不予支持。本案原告的诉讼请求部分得到支持，被告的反诉请求未得到支持，本案诉讼费、反诉费应由原、被告合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、限被告赵东于判决生效后十五日内赔偿原告余庆来各项损失31435.16元；二、驳回原告余庆来的其他诉讼请求；三、驳回被告赵东的反诉请求。案件受理费3055元，减半收取1528元，反诉费减半收取1402元，共计2930元，由原告负担1150元，被告负担1780元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  王彦伟二〇二〇年十二月十七日书记员  张文龙