贵州省贞丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2325民初2272号原告：义龙新区龙广镇张记肉铺店，住所地：贵州省安龙县龙广镇合兴村龙永路**。经营者：张庭杰，男，1992年1月2日生，汉族，初中文化，住贵州省安龙县。委托诉讼代理人：贺立芳，贵州集法律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：贵州省世纪阳光管理有限公司，，住所地：贵州省贞丰县珉谷街道轻工业园区法定代表人：王怡文，系该公司执行董事。被告：贵州世纪阳光管理有限公司义龙分公司，，住所地：贵州省兴义市郑屯镇龙井村**法定代表人：王涵，系该公司总经理。被告：贵州世纪阳光管理有限公司望谟分公司，，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州望谟县平洞大道纳汉村法定代表人：王涵，系该公司总经理。原告义龙新区龙广镇张记肉铺店（以下简称张记肉铺店）与被告贵州世纪阳光管理有限公司（以下简称世纪阳光公司）、被告贵州世纪阳光管理有限公司义龙分公司（以下简称义龙分公司）、贵州世纪阳光管理有限公司望谟分公司（以下简称望谟分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张记肉铺店的经营者张庭杰及其委托诉讼代理人贺立芳到庭参加诉讼，被告世纪阳光公司、义龙分公司、望谟分公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出以下诉求：1、判令被告支付原告货款3,922,762.90元；2、判令被告返还保证金100,000元；3、判令被告支付自欠款之日起按约定每日0.35‰支付逾期付款违约金至款项付清之日止（暂计算至2020年7月12日为1,041,686.95元）4、诉讼费、保全费、差旅费、保险费、律师费由被告负担。事实及理由：原告张记肉铺店于2017年、2018年和2019年分别与被告签订《生鲜类采购合同》，由原告为被告供应肉类及蔬菜类等生鲜类物品。合同约定，张记肉铺店按被告前一日16:00-18:00书面下单于第二日6:00-11:00供应肉类及生鲜类物品到被告世纪阳光公司及义龙分公司、望谟分公司，每月对账，确认之后原告向被告提交税务发票，被告收到发票后于当月18-22日以转账形式结清上月应付货款。合同订立后，原告依约向被告提供肉类及生鲜类物品，按时提交了相应的税务发票，但被告并未按时足额支付原告货款，自2017年2月起至2019年5月20日，被告总计欠原告货款9,719,834.59元，导致原告资金链断裂，无法继续供货。原告为避免损失，于2019年6月18日向贞丰县人民法院申请诉前财产保全，因被告于2019年6月18日与原告达成付款协议而撤回保全申请。原告申请法院解除保全申请后，被告仍未按照协议付款，又要求原告继续供货。至2020年3月26日，尚欠原告货款4,172,762.90元，之后，被告分别于2020年4月2日、5月21日分别打款100,000元，2020年6月12日打款50,000元，现尚欠3,922,762.90元。综上，被告的行为已经违反合同约定，为维护原告合法权益，特诉请法院支持原告诉讼请求。被告世纪阳光公司、义龙分公司、望谟分公司未向本院提交书面答辩状及证据。原告对其主张提交如下证据：1、原告营业执照、生猪定点屠宰证、动物防疫合格证复印件各一份，拟证明原告的个体工商户身份信息，登记的经营者张启加已故的事实。2、义龙新区龙广镇合心村村委会及火化证明各一份，拟证明登记的经营者张启加已故。3、户口簿复印件3页、身份证复印件1页，拟证明张庭杰为张启加之子，系义龙新区龙广镇张记肉铺店实际经营者。4、贵州省世纪阳光管理有限公司肉类采购合同复印件、生鲜类采购合同原件各一份，拟证明原告与被告义龙分公司及世纪阳光公司签订肉类采购合同，原告向被告出售肉类等生鲜食品，被告应按期支付货款以及双方的权利、义务及违约责任。5、收款收据原件一张，拟证明原告于2017年5月16日向被告交付质量保证金10万元。6、付款计划原件一页，拟证明三被告至2019年6月18日前欠原告货款总计9,719,834.59元的事实，三被告欠款构成违约，且三个被告公司的款项系结算在一起，无法区分那个被告货款多少。7、欠条原件一张，拟证明2020年3月20日前被告尚欠原告货款4,172,762.9元。8、保单保函一份，拟证明原告为维护权益购买保险做担保申请财产保全，支付的保险费22,500元的事实。9、民事裁定书三份，拟证明原告因申请财产保全支出保全费用10,000元的事实。10、保险费发票2张、保全费发票2张、诉讼费收据1张，拟证明第8、9组证据证明的内容，证明原告支付保险费22,500元以及保全费10,000元，诉讼费47,251元的事实。11、黔西南州律师服务行业收费指导标准，原告与律师事务所签订的代理合同及补充协议、代理费的发票及转账凭证各一份，拟证明原告与贵州集法律师事务所签订委托代理合同约定原告已实际支付代理费122,000元的事实。12、贵阳银行、农村商业银行和中国建设银行活期账户明细共计17页，拟证明被告方向原告方支付货款的情况。13、大地保险公司的保单一份，拟证明第一次保全时的费用是30,000元，退了15,000元，所以加上7,500元总计为22,500元。上述原告提交的证据，因被告未到庭不能组织质证，上述证据经审查，1-7号证据客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信作为定案依据；8号、13号证据虽客观真实，但与本案不具有关联性，不属于履行担保必须的方式，本院不予采信；9、10号证据显示原告诉前保全两次，对本案诉讼的诉前保全裁定书及收费票据予以采信，2019年诉前保全的裁定书及收费票据与本案不具有关联性，不予采信；11号证据客观真实，与本案相关联，本院予以采信；12号证据不能达到原告证明目的，不予采信。根据采信的证据及庭审查明事实，认定本案法律事实如下：原告张记肉铺店系经营猪肉的个体户。2017年4月10日，义龙分公司（甲方）与张记肉铺店的原经营者张启加（乙方）签订《肉类采购合同》，由甲方向乙方采购肉类食品，合同约定：参与中标方中标后需缴纳壹拾万元整（100,000.00元）人民币的保证金；结算方式为月结，即一月结算一次，乙方于当月供货期满后在次月10日或25日提交送货单及入库单到财务对账，付款时间为对完账后10-15日付款；合同还对其他事项进行约定。2019年2月20日，原告义龙新区张记肉铺店（乙方）与被告世纪阳光公司（甲方）签订《生鲜类采购合同》，合同约定：乙方按照甲方要求的规格供货，提供数量完整、质量合格的货品；规格标准由双方共同确定，乙方提供货品样本，经甲方同意后拍照存档；价格每月26日至30日由甲乙双方协商定价，并签署《贵州省世纪阳光管理有限公司生鲜品次月定价表》；甲方订单日下单时间为16:00-18:00，下单是指甲方以书面方式通知乙方下批次供货的种类和数量，结算货物的种类与数量以甲方签收的送货单为准，乙方负责运输到甲方指定旗下分公司，甲方验收物品合格后，应在乙方的供货单上签字，供货单一式三份，甲、乙双方各留一份，甲方出具正式验收入库单作为乙方供货结算凭证；每月10日或25日双方负责对账，将上月甲方应付乙方的供货款核对无误；乙方在本合同签订后向甲方缴纳质量保证金拾伍万元整，作为对其供货合格质量物品的担保，合同终止后如无后续遗留问题，三个月内退还；乙方在本合同签订后向甲方缴纳履约保证金拾伍万元整，作为对其按时足额供应物品的担保，合同终止后如无后续遗留问题，三个月内退还；其质量保证金与履约保证金，甲方于乙方供货第一批货款后进行货款抵扣，乙方缴纳的保证金不计付利息；甲方违反本合同约定逾期付款的，应按照同期银行贷款利率0.35‰每天向乙方支付违约金。2019年6月18日，义龙分公司向原告出具《付款计划》，载明：世纪阳光公司（甲方）共欠张记肉铺店猪肉款人民币玖佰柒拾壹万玖仟捌佰叁拾肆元五角玖分整（￥9719834.59），甲方分计划五个月内付清，付款条件为乙方撤诉；6月18日，乙方撤诉后，提交撤诉成功证明材料，甲方撤诉当天向乙方指定账户打入壹佰万元整（￥1000000.00）；2019年6月30日前，甲方向乙方支付￥2,000,000.00元整；2019年7月30日前，甲方再向乙方支付￥2,000,000.00元整；2019年10月30日前付清乙方剩余款项；义龙分公司在付款计划上盖章，张记肉铺店原经营者张启加在付款协议上签名按印。付款协议书签订后，被告按照协议约定履行部分付款义务。2020年3月26日，义龙分公司再次向原告出具《欠条》，载明：兹有猪肉供应商龙广张记肉铺店给贵州省世纪阳光管理有限公司供猪肉，猪肉货款贵州省世纪阳光管理有限公司还欠龙广张记肉铺店合计4,172,762.90元（肆佰壹拾柒万贰仟柒佰陆拾贰元玖角整），龙广张记肉铺店欠贵州省世纪阳光管理有限公司发票110,456.90元、欠贵州省世纪阳光管理有限公司义龙分公司发票174,924.43元。欠条加盖世纪阳光管理义龙分公司公章。被告向原告出具欠条后，于2020年4月2日、5月21日分别支付货款100,000元，于2020年6月12日支付货款50,000元，尚欠货款3,922,762.90元未支付，经原告多次催要未果，故原告诉至本院请求依法判决。另查明，原告张记肉铺店原经营者为张启加，其因病于2019年10月25日死亡，至原告起诉时，张记肉铺店未作经营者变更登记，现经营者为张启加之子张庭杰。被告义龙分公司、望谟分公司系被告世纪阳光公司的下设分公司。本院认为：依法成立的合同受法律保护，本案原告张记肉铺店原经营者张启加与被告义龙分公司签订《肉类采购合同》，之后又以张记肉铺店的名义与世纪阳光公司签订《生鲜类采购合同》，上述两份合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合同依法成立，合法有效，双方均应恪守合同约定。原告依合同约定向被告世纪阳光公司及义龙分公司提供了货物，二被告应按约定支付货款。被告义龙分公司在与张记肉铺店结算后向原告出具《付款计划》，但之后未按照付款计划履行全部付款义务，之后又向原告出具《欠条》，出具欠条后仍未履行付款义务，被告的行为已经构成违约，故本院对原告要求被告义龙分公司支付货款3,922,762.90元的诉求予以支持。对被告世纪阳光公司、望谟分公司应否承担责任问题。首先，世纪阳光公司为义龙分公司、望谟分公司的总公司，其在义龙分公司与张启加签订《肉类采购合同》之后，又与张记肉铺店签订《生鲜类采购合同》，合同明确约定由张记肉铺店向世纪阳光公司下设分公司供货，《付款计划》及《欠条》虽是义龙分公司出具，但根据世纪阳光公司与张记肉铺店签订的合同，付款计划及欠条载明的货款内容应包含原告向世纪阳光公司、望谟分公司的供货。其次，望谟分公司系世纪阳光公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，世纪阳光公司及望谟分公司应对本案债务承担连带清偿责任。对于质保金应否返还问题。原告在庭审中提交收据证实其在2017年5月16日向被告义龙分公司支付质保金100,000元，在张启加与义龙分公司签订的合同中，亦约定中标方需缴纳100,000元保证金，保证金在合同履行期间，若乙方没有任何违规、违法行为发生，甲方全额退还保证金。综合本案中，被告并未提出原告在合同期间存在违规、违法行为的答辩以及证据，反而是被告违反合同约定逾期付款，故对于收取的保证金100,000元应退还原告。对于违约金问题。在原告原经营者张启加与义龙分公司签订的合同中并未进行约定，但原告与世纪阳光公司签订的《生鲜类采购合同》中约定：“甲方违反合同约定逾期付款的，应按照同期银行贷款利率0.35‰每天向乙方支付违约金”，合同虽约定具体的计算标准，但未约定起算的基数以及起算时间。由于原、被告双方系多次供货后统一结算，且在结算后于2019年6月18日签订《付款计划》，对付款时间和方式进行约定，但被告未按照付款计划支付全部货款，对未履行部分货款，被告义龙分公司又于2020年3月26日向原告出具《欠条》，欠条载明了具体的付款金额。故至被告义龙分公司向原告出具欠条后，本案才能确定违约金的起算时间、金额及基数，故对于本案违约金，本院确定从2020年3月26日起计算。出具欠条后，被告于2020年4月2日支付100,000元，故2020年3月26日-2020年4月1日期间的违约金为：4172762.90×0.35‰×7天=10,223.27元；2020年4月2日-2020年5月20日期间的违约金为：4072762.90×0.35‰×49天=69,847.88元；2020年5月21日，被告又支付了100,000元，故2020年5月21日-2020年6月11日期间的违约金为：3972762.90×0.35‰×22天=30,590.27元；2020年6月12日，被告再次支付50,000元，故2020年6月12日至2020年7月12日期间的违约金为：3922762.90×0.35‰×31天=42,561.98元；以上暂计算至2020年7月12日期间的违约金共计153,223.40元。对原告起诉要求按照每一期逾期来计算违约金的诉求，原告在庭审中自愿变更为要求按照付款计划、欠条所欠金额来计算违约金，但付款计划出具之日起至欠条出具之日期间的违约金，原告仅提交银行明细来证实被告的付款情况，但原告提交的银行明细仅显示“时间”、“借方发生金额”、“贷方发生金额”，无法看出具体的打款方，无法确定哪些金额为被告履行付款计划中的金额，导致本院难以确定该期间内的违约金计算方式，故本院对该期间内的违约金不予支持。对保全费、保险费、差旅费、律师费问题。首先，对于保全费及保险费，原告提交（2019）黔2325财保28号民事裁定书及票据、（2020）黔2325财保69号民事裁定书及票据证实其在2020年7月9日交纳两次诉前财产保全的保全费各5,000元，但对于（2019）黔2325财保28号民事裁定书确定的保全费5,000元，因原告在申请财产保全后与被告私下达成《付款计划》，并在签订付款计划当天向本院申请解除保全，2019年诉前保全的案件原告已经申请解除保全，且并未在申请保全后提起诉讼，故原告要求被告支付2019年诉前保全的保全费5,000元的诉求于法无据，本院不予支持；同理，对原告主张在2019年申请诉前保全产生的保险费30,000元不予支持。对2020年申请诉前保全产生的保全费及保险费，保全费5,000元系因被告违约导致原告提起诉讼产生的费用，应予以支持；但对于保险费，系原告申请诉前财产保全时选择的一种担保方式，对于担保方式，原告可选择除购买保险以外的其余方式担保，保险费不属于主张债权而产生的必要费用，故对保险费不予支持。其次，对于差旅费，原告在起诉时仅提出差旅费的诉求，但未明确具体的金额，经本院庭审中询问，其表示为10,000元，但未提交证据证实，故本院对差旅费10,000元不予支持。最后，对于律师费，世纪阳光公司与张记肉铺店签订的《生鲜类采购合同》第十三条“因一方违反本合同约定，守约方进行维护权利时，产生的律师费、仲裁费、检测费、差旅费由违约方承担”的约定，同时结合原告提交黔西南律师服务收费指导标准、发票及转账凭证证实本案律师费为122,000元，故对原告要求被告支付律师费122,000元的诉求予以支持。被告世纪阳光管理公司、义龙分公司、望谟分公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州省世纪阳光管理有限公司、贵州省世纪阳光管理有限公司义龙分公司、贵州省世纪阳光管理有限公司望谟分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告义龙新区龙广镇张记肉铺店货款人民币3922762.90元及逾期付款违约金153223.40元，合计4075986.30元（违约金暂计算至2020年7月12日，之后的违约金以未支付的货款本金为基数，每日按0.35‰计付至货款全部付清完毕日止）；二、被告贵州省世纪阳光管理有限公司、贵州省世纪阳光管理有限公司义龙分公司、贵州省世纪阳光管理有限公司望谟分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告义龙新区龙广镇张记肉铺店保全费5000元；三、被告贵州省世纪阳光管理有限公司、贵州省世纪阳光管理有限公司义龙分公司、贵州省世纪阳光管理有限公司望谟分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告义龙新区龙广镇张记肉铺店律师费122000元；四、驳回原告义龙新区龙广镇张记肉铺店在本案中的其余诉讼请求。案件受理费47251元，由被告贵州省世纪阳光管理有限公司、贵州省世纪阳光管理有限公司义龙分公司、贵州省世纪阳光管理有限公司望谟分公司负担。上列判决确定的权利义务，义务人应在判决确定的履行期内履行，逾期不履行，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在指定履行期限届满后二年内向本院申请执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长 石成兵审 判 员 何 丽审 判 员 林青霞二〇二〇年十二月十八日法官助理 袁 颖书 记 员 张 青