江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0104民初12535号原告：马玉萍，女，1953年3月24日出生，汉族，住南京市秦淮区。委托诉讼代理人：赵霄飞，江苏永润律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玲，江苏永润律师事务所律师。被告：刘鸣瑞，男，1981年8月31日出生，汉族，住南京市秦淮区。原告马玉萍与被告刘鸣瑞合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马玉萍的委托诉讼代理人赵霄飞，被告刘鸣瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马玉萍向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告返还原告营业及收益款11万元及利息（自起诉之日起至实际给付之日止，按照年利率6%的标准支付）；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年1月，被告经亲戚介绍与原告认识，经协商双方同意共同承包他人餐厅，2019年1月28日，双方签订协议，共同承包南京市栖霞区泰盛饭店，投资总额为40万元，原、被告双方各出资20万，各占50%股份。由被告与他人签订承包协议，原告的50%股权由被告代持，代持股份产生的所有益归原告所有。由于被告经济条件有限，双方另行约定，被告所有出资款全部先由原告垫付，被告需在半年内将投资款归还给原告。如在2019年6月31日前未将出资款补齐，将视为被告自动放弃该50%股权，实际100%股权及收益归原告所有。协议签订后，双方以被告名义承包了案涉餐厅，被告并收取了餐厅的全部营业款，期间原告女儿多次要求被告进行对账，但被告总以各种原因和理由拖延。2019年4月底，被告联系原告女儿称账户只有五万多元，5月1号前要交房租给商场。为餐厅经营，原告女儿转给被告117000元用于缴纳下一季度房租，同时再次提出要求被告提供相应的账目明细和银行对账单，但被告始终无法提供支付明细，也不愿归还原告垫付的出资款，原告与被告协商收回经营权。基于此，被告于2019年5月20号出具委托书及更改账户的声明，明确自己不再负责餐厅的经营，由原告全权处理关于餐厅的所有事宜，并将所有营业款改为进入原告女儿账户。但在此之后，被告再次以承包人身份从他人处收取共计135522.11元营业款，经统计，在整个被告负责经营期间，被告共收取营业款1165097.05元，在退出经营后，未将收取的营业款及原告应得收益交付原告，导致争议发生，原告认为，双方协议对于各方权利义务有明确约定，被告在经营中未实际出资，相关经营收益均应归原告所有，现被告退出经营后拒不将收取的营业款及收益交付原告的行为，损害了原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。被告刘鸣瑞辩称，被告至泰盛轩饭店结账收取了11万元，该款项用于支付工人工资以及原料费用。之前对了几次账，被告目前工作忙，将尽快对账。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2019年1月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《代持股协议》，约定：甲、乙双方于2019年1月共同出资承包南京市栖霞区泰盛轩饭店（栖霞区万古慧生活广场4F—104），该承包合同由乙方与南京市栖霞区泰盛轩饭店签订；投资总额为人民币40万元，甲、乙双方各出资20万，各占50%股份；甲方的50%股权由乙方代持；乙方在此申明，代持股份的投资款由甲方全部支付，只是由乙方代为持有，故该股权的实际所有人为甲方；由代持股份产生的所有益归甲方所有；由于乙方未出资，乙方的出资款为甲方垫付，乙方需在半年内将投资款归还给甲方，如乙方未在2019年6月31日前将出资款补齐，将视为乙方自动放弃该50%股权，则实际100%股权为甲方所有。2019年1月30日，被告出具《声明》，刘鸣瑞为马玉萍代持南京栖霞区泰盛轩饭店作承包协议的所有股权，并以刘鸣瑞名义与南京栖霞区泰盛轩饭店法人宗志刚签订承包协议，该饭店实际全额出资承包人为马玉萍。后由被告经营泰盛轩饭店。2019年3月19日，被告刘鸣瑞与案外人签订《店铺承包协议》，约定被告自2019年2月1日起承包案外人所经营的饭店，每月支付案外人承包费30000元；被告有门店自主经营权，鱼无双的营业款现账号保持不变，支付宝支付、微信支付、美团点评支付等账号暂不变更，营业款进甲方账户（袁青账户），案外人每周定期汇款至被告刘鸣瑞建行账户，鲍鱼鸡营业款进刘鸣瑞建行账户。2019年5月20日，被告出具《授权委托书》，载明：2019年1月，马玉萍与刘鸣瑞签订了代持股协议，由于个人原因，从2019年5月20日起，本人将不能亲自出面办理与该承包协议相关和经营的一切手续和事宜，特委托马玉萍代为办理一切事宜。同日，被告出具《营业款打款账户更改声明》，载明：由于本人个人原因，现不能参与南京泰盛轩饭店的实际经营，故将万古慧生活广场4楼鱼无双营业款转入马玉萍女顾晓芸账户。2019年5月20日至2019年7月8日，被告收取袁青账户支付的110000元，被告认为该款项系案外人不同意更改鱼无双账户，故将钱款还和原来一样打入被告账户。被告刘鸣瑞主张110000元收到后支付116250元，具体为工人工资63860元、龙虾款1150元，鱼钱10000元，调料费8000元，公司6月承包费30000元，余料税金3240元。2019年5月29日，顾晓芸向被告出具《承诺》，内容为：顾晓芸今天承诺因账目明细不清楚，顾晓芸和刘鸣瑞于2019年6月3日将所有账目对清后将刘鸣瑞垫付的40000元归还给刘鸣瑞，并且付清5月14日前的供货商欠款。原告提供被告收款的统计清单、明细清单证明在被告负责经营双方合作店铺期限，被告累计收取营业额1165097.05元。经质证，被告对于这个数字是认可，但由于被告工作忙，账没有理清，表示尽快将账对出来。后法院多次通过电话、传票等方式要求被告进行举证，但被告均表示工作忙，没有时间。店铺的经营管理由被告负责，工人工资由被告负责发放，原料采购由被告负责。原告认为双方系合伙关系，被告认为不是，一上来是打工，后来讲好挣到钱以后合伙。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《协议》约定被告若未在2019年6月31日前将出资款补齐，将视为被告自动放弃该50%股权，则实际100%股权为原告所有，目前被告并未出资，结合被告出具的声明均表明涉案饭店实际全额出资承包人为马玉萍。被告出具5月20日的《授权委托书》、《营业款打款账户更改声明》表明被告没有权利再收取款项，被告应按照上述协议全面履行自己的义务。被告之后又收取110000元，明显违反双方的约定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方均认可营业收入为1165097.05元，饭店具体支出比如人员工资、原料采购均由被告负责，被告应承担举证证明支出款项的义务。庭审中，被告也知晓需要进行对账，但经法院多次电话、传票等方式通知被告对账，被告均表示工作忙，没有时间，在此情况下，被告应承担举证不能的法律后果。故对于原告要求被告返还110000元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息的问题，双方对于利息标准没有约定，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告刘鸣瑞于本判决生效之日起十日内返还原告马玉萍110000元及利息（自2019年11月6日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）。二、驳回原告马玉萍的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由被告刘鸣瑞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  凌沙沙人民陪审员  尚加杭人民陪审员  朱 斌二〇二〇年十二月十六日见习书记员  徐雪涵