河南省平顶山市新华区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0402刑初478号公诉机关平顶山市新华区人民检察院。被告人樊兵洋，男，1991年12月6日出生，汉族，小学文化。辩护人杨皓菡，平顶山市新华区法律援助中心指派律师。平顶山市新华区人民检察院以平新检一部刑诉［2020］283号起诉书指控被告人樊兵洋犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市新华区人民检察院指派检察员张瑞、崔世佳出庭支持公诉，被告人樊兵洋及其辩护人杨皓菡到庭参加诉讼。现已审理终结。平顶山市新华区人民检察院指控：盗窃罪：2020年1月份，被告人樊兵洋通过陌陌交友的方式与被害人张某2相识，在张某2不知情的情况下，用张某2手机支付宝借呗、花呗、微信共转走10000余元，并从张某2处要走一个金镯子。2020年1月份，被告人樊兵洋通过陌陌交友的方式与被害人谢某相识，在谢某不知情的情况下，用谢某手机支付宝及支付宝借呗共转走12000元。2020年3月份，被告人樊兵洋在平顶山市宝丰县大唐足浴洗脚时，以朋友要给其转账，自己没有手机为由，需要使用被害人杨某的手机，并向对方要了支付宝账号和密码，在杨某不知情的情况下，用杨某支付宝借呗、花呗共转走13000余元用于个人消费。2020年4月中旬的一天晚上，被告人樊兵洋在平顶山市卫东区帝景花园南门缔造者理发店内，以用电话为由，将被害人李某2的一部黑色小米8手机拿走后卖掉。经平顶山市新华区价格认证中心认定，手机价值900元。2020年5月3日凌晨2时30分许，被告人樊兵洋在平顶山市新华区凌云路武警支队附近，趁被害人霍某停在路边的一辆豫Ｑ×××**白色北京现代名图车副驾驶车窗未关闭之机，将车内现金10元盗走。2020年5月24日下午16时许，被告人樊兵洋在平顶山市凌云路集贤网吧内，趁无人之机，将电脑桌上一部正充电的三星C9手机盗走。2020年5月25日晚上，被告人樊兵洋在平顶山市鹰城广场，趁一名男子喝醉之机，将该男子停放在旁边的一辆森地牌电动车盗走。现电动车已追回。诈骗罪：2020年3月份，被告人樊兵洋经朋友介绍到南阳市方城县被害人黄某的工地帮忙，樊兵洋以翻新工地上一辆脱审的灰色本田奥德赛汽车（车牌号：豫Ａ×××**）为由，将车开走。后樊兵洋经他人介绍，以废铁的价格3500元将车卖给郭某某。现赃物已追归被害人。经平顶山市新华区价格认证中心认定，本田奥德赛汽车价值8000元。2020年5月27日，侦查人员在平顶山市湛北路与劳动路交叉口原上岛咖啡一拆迁楼内，将被告人樊兵洋抓获。为证明上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读了被告人樊兵洋的供述，被害人霍某、李某2、黄某、杨某、谢某、张某2的陈述，证人张某1、郭某、李某1的证言，被告人户籍证明、抓获经过、刑事判决书、河南省新郑监狱罪犯档案资料、黄某提供的豫Ａ×××**奥德赛轿车的登记信息、发还清单、接受证据清单、樊兵洋指认盗窃照片1张、张某2提供的转账记录显示、情况说明、受案登记表、立案决定书、价格认定结论书，辨认笔录、视听资料等证据。据此，公诉机关认为，被告人樊兵洋以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人樊兵洋以非法占有为目的，秘密盗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人樊兵洋犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚；被告人樊兵洋在前罪有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属于累犯，应当从重处罚；被告人樊兵洋认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议盗窃罪判处被告人有期徒刑二年至二年零六个月，并处罚金；诈骗罪判处被告人有期徒刑八个月，并处罚金；数罪并罚，判处被告人有期徒刑二年零六个月至三年，并处罚金。被告人樊兵洋对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人辩称，本案被告人的诈骗事实是被告人主动供述，应当认定为立功，被告人认罪认罚应该从轻处理。经审理查明：（一）盗窃罪2020年1月份，被告人樊兵洋通过陌陌交友的方式与被害人张某2相识，在张某2不知情的情况下，用张某2手机支付宝借呗、花呗、微信共转走10000余元，并从张某2处要走一个金镯子。2020年1月份，被告人樊兵洋通过陌陌交友的方式与被害人谢某相识，在谢某不知情的情况下，用谢某手机支付宝及支付宝借呗共转走12000元。2020年3月份，被告人樊兵洋在平顶山市宝丰县大唐足浴洗脚时，以朋友要给其转账，自己没有手机为由，需要使用被害人杨某的手机，并向对方要了支付宝账号和密码，在杨某不知情的情况下，用杨某支付宝借呗、花呗共转走13000余元用于个人消费。2020年4月中旬的一天晚上，被告人樊兵洋在平顶山市卫东区帝景花园南门缔造者理发店内，以用电话为由，趁被害人李某2不注意，将李某2的一部黑色小米8手机拿走后卖掉。经平顶山市新华区价格认证中心认定，手机价值900元。2020年5月3日凌晨2时30分许，被告人樊兵洋在平顶山市新华区凌云路武警支队附近，趁被害人霍某停在路边的一辆豫Ｑ×××**白色北京现代名图车副驾驶车窗未关闭之机，将车内现金10元盗走。2020年5月24日下午16时许，被告人樊兵洋在平顶山市凌云路集贤网吧内，趁无人之机，将电脑桌上一部正充电的三星C9手机盗走。2020年5月25日晚上，被告人樊兵洋在平顶山市鹰城广场，趁一名男子喝醉之机，将该男子停放在旁边的一辆森地牌电动车盗走。现电动车已追回。（二）诈骗罪2020年3月份，被告人樊兵洋经朋友介绍到南阳市方城县被害人黄某的工地帮忙，樊兵洋以翻新工地上一辆脱审的灰色本田奥德赛汽车（车牌号：豫Ａ×××**）为由，将车开走。后樊兵洋经他人介绍，以废铁的价格3500元将车卖给郭某某，现赃物已追归被害人。经平顶山市新华区价格认证中心认定，本田奥德赛汽车价值8000元。2020年5月27日，侦查人员在平顶山市湛北路与劳动路交叉口原上岛咖啡一拆迁楼内，将被告人樊兵洋抓获。上述事实有经庭审质证、确认的被告人樊兵洋的供述，被害人霍某、李某2、黄某、杨某、谢某、张某2的陈述，证人张某1、郭某、李某1的证言，被告人户籍证明、抓获经过、刑事判决书、河南省新郑监狱罪犯档案资料、黄某提供的豫Ａ×××**奥德赛轿车的登记信息、发还清单、接受证据清单、樊兵洋指认盗窃照片1张、张某2提供的转账记录显示、张某2提供的金手镯购买凭证、情况说明、受案登记表、立案决定书、价格认定结论书、辨认笔录、视听资料等证据证实，足以认定。本院认为，被告人樊兵洋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人樊兵洋以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人樊兵洋犯盗窃罪诈骗罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人樊兵洋及辩护人对公诉机关指控樊兵洋犯盗窃罪、诈骗罪的罪名及事实无异议。对辩护人辩称被告人的诈骗事实是被告人主动供述，应当认定为立功的辩护意见，根据法律规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人如实供述司法机关未掌握的不同罪行的，以自首论，故对该辩护意见不予采纳。对辩称被告人认罪认罚应当从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人樊兵洋在前罪有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，属于累犯，应当从重处罚；被告人樊兵洋因盗窃被害人霍某车内物品被抓获后，主动供述其他犯罪事实，对如实供述的其他盗窃事实属于如实供述同种罪行较重的，依法对其从轻处罚。对如实供述的诈骗罪，以自首论，可依法对其从轻处罚。被告人樊兵洋认罪认罚，依法对其从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人樊兵洋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金7000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月27日起至2022年11月26日止。罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）二、责令被告人樊兵洋退赔被害人张某某损失10000元；退赔被害人谢某某损失12000元；退赔被害人杨某某损失13000元；退赔被害人李某某损失900元；退赔被害人霍某某损失10元。对被告人樊兵洋违法所得3500元予以追缴，追缴后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李俊生审 判 员  闫筱玉人民陪审员  董先莉二〇二〇年十二月二十二日书 记 员  徐 尧附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。