云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0111民初14764号原告：高贵能，女，1972年6月6日出生，汉族，云南省昆明市人，住云南省昆明市五华区。被告：昆明及时雨快运服务有限公司。住所：云南省昆明市官渡区东聚小车汽配城******。法定代表人：王绪勇。被告：王双雨，男，1975年4月6日出生，汉族，河北省邢台市人，住，住河北省邢台市清河县住昆明市官渡区。原告高贵能（以下简称原告）诉被告昆明及时雨快运服务有限公司（以下简称及时雨公司）、被告王双雨新增资本认购纠纷一案，本院于2020年9月28日立案受理后，依法适用简易程序于2020年12月18日公开开庭进行了审理。原告及被告王双雨到庭参加诉讼，被告及时雨公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除高贵能与昆明及时雨快运服务有限公司签订的《股权协议书》。2、由被告昆明及时雨快运服务有限公司及王双雨共同退还60000元及按月息0.875%算至清偿之日的利息。截止到4月合计6825元。3、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告和被告同为东聚汽配城市场的经营户，在行业协会举办的活动中认识。此后被告多次邀约原告介绍物流项目并相邀所谓的投资被告昆明及时雨快运服务有限公司做同城服务项目。且编造行业内某某某人已入股投资的谎言，到后来才知道被告口中投资人未投资，从未有投资资金到账。原告于2019年6月13日签订所谓《股权协议书》，未看见过未签过公司章程，并约定原告汇款至王双雨个人帐户。原告于2019年6月18日完成汇款。至2019年11月，原告发现被告经营不善时，查看被告企业，经核实，原告的股东身份并没有在公司信息公示系统中出现，被告完全没有正规的财务来证实公司的运营财务状况，完全处于混乱且不公开的情况。原告立即要求被告退还款项，而被告却说公司亏损，并口头承诺等苦到钱了再归还原告。至2020年4月，被告仍无还款迹象，经行业协会调解无果。原告诉至法院请求维护原告的合法权益。被告及时雨公司未做答辩。被告王双雨辩称：原告在营业执照上没有成为股东，是因为不可能每一个股东在营业执照上呈现。要是赚钱了，原告是可以解除合同的，但是我们的生意做亏了就不能退股，原告作为成年人应该知道的，我不同意解除合同。因为现在也亏本了，我也没有贪污任何的钱，我也尽力了。诉讼费我不予承担。原告就其主张向本院举证如下：1、《股权协议书》1份，以证明和被告之间签订的协议。2、银行汇款凭证、收据各1份，明细分类账1份（复印件），以证明按照协议约定打钱给被告，但是被告王双雨并没有把钱入到公司的账户上。3、微信截屏1份，以证明和被告王双雨沟通要求退股，且被告王双雨也答应待好转再退钱。4、企业信用信息公示报告，以证明被告及时雨公司的信息已经进行了变更。经质证，被告王双雨对原告提交的证据1、2、4无异议；对证据3的真实性无异议，但是处于对原告的信任，自己没有达到原告的预期效果，处于自责的情况下才答应原告的，现在不存在了，不予认可。被告及时雨公司、被告王双雨未提交证据。本院认为，原告提交的证据到庭被告无异议，本院予以确认。综上所述，本院确认本案如下法律事实：被告及时雨公司系2018年7月成立的自然人投资或控股的有限责任公司，2020年3月25日，被告及时雨公司的法定代表人由被告王双雨变更为案外人王绪勇。2019年6月13日，原告作为乙方与被告及时雨公司（王双雨签字并落身份证号码）作为甲方签订《股权协议书》，约定乙方自愿入股甲方投入同城服务+新零售产业。公司注册资本为100万元，本次将公司增资扩股增加至1000万元；增资扩股分为A、B股，A股股东以资金及职位入股，B股股东以现金方式入股；本次增加A股股东的出资额不得超出50万元人民币，出资方式为现金；甲方占公司增资扩股的153‰，乙方出资额60000元，占公司增资扩股的6‰。根据公司法的规定组成股东大会及董事会，投资各方承诺公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代表人的担任和财务会计按照《公司法》等国家相关法律规定制定。投资各方的责任以其投入资金比例为限，各方的责任以各自对注册资本的出资为限。公司的税后利润按各方对注册资本出资的比例由各方分享。若任何一方未能履行其在本协议项下的义务或保证，除非依照法律规定可以免责，违约方应向协议方支付投资比例百分之二十的违约金。公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司经营期间，不得擅自抽回出资。前述《股权协议书》首部甲方处加盖被告及时雨公司的印章，尾部甲方签名处（法定代表人）有被告王双雨签名并加盖了被告及时雨公司的印章。协议签订后，原告于当年6月18日将60000元转入被告王双雨个人账户，被告及时雨公司出具了收据。协议履行期间，原告任人事经理并参与了经营、管理，经营的资金往来并未通过被告及时雨公司账户，均通过被告王双雨的个人账户。2019年11月，原告向被告王双雨要求退款，被告王双雨表示赚钱后退款。2019年12月31日，原告向被告王双雨催要退款，被告王双雨表示公司负债多。本案在审理过程中，原告及被告王双雨确认，除本案的协议，还与他人签过类似协议。本院认为：公司成立后，可以通过在公司增资扩股时购买公司股份成为新的股东，公司增资扩股需召开股东会形成股东会决议，出资验资，并经工商变更登记。本案中，从协议约定及原告实际支付款项且被告及时雨公司出具收据来看，原告确实有出资入股的真实意思表示，因此实为新增资本认购，本案案由调整为新增资本认购纠纷，但案由的变更不影响案件的实体审理。原告与被告及时雨公司签订的《股权协议书》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律法规的强制性、禁止性规定，合法有效。根据《中华人民共和国公司法》的规定看，公司增资并吸纳新股东的法定程序包括但不限于召开股东会议、增资款项进入公司账户、出具出资证明书、修改股东名册、进行工商变更登记等。此后还需进行公司章程变更等法定程序，这些程序都是公司股东重要事项的实质变更，应结合这些程序的履行情况综合分析是否依法完成了增资行为，并使得新股东就股权或股份的取得自此发生法律效力。在原告支付出资后，至法庭辩论结束时已一年半有余，被告及时雨公司无证据证实已经召开股东会议确认原告的股东身份，或者出具出资证明，或者对工商登记中的注册资本、股东情况进行变更登记等。即被告及时雨公司无证据证实已就增资及确认新股东身份依法完成法定变更手续，尚未完成吸纳原告成为股东的实质要件，故至此尚未发生原告取得被告及时雨公司股权的法律效力。被告及时雨公司没有履行约定及法定义务，致使原告出资的目的无法实现，其行为构成根本违约。原告据此主张解除与被告及时雨公司签订的《股权协议书》有事实和法律依据，本院予以支持。合同既已解除，被告及时雨公司应向原告返还已实际收取的投资款60000元。关于原告主张的利息问题，庭审时被告王双雨认为原告所投资金已用于公司正常开支，故被告及时雨公司实际占用原告的资金较长期间。结合原告提交的微信聊天记录看，原告至2019年12月31日向时任被告及时雨公司的法定代表人的王双雨催要退款未果，故本院酌情确认逾期利息按照年6%的利率标准从2020年1月1日起算至款项实际还清之日止为妥。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。被告王双雨虽为实际收款方，但从原告的出资依据和目的看，应为履行合同义务支付公司增资扩股的出资款而为，故原告要求被告王双雨承担共同还款责任的请求本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条、第四十三条、第一百七十八条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告高贵能与被告昆明及时雨快运服务有限公司于2019年6月13日签订的《股权协议书》；二、被告昆明及时雨快运服务有限公司返还原告高贵能款项60000元，并支付该款自2020年1月1日起至实际还清之日止按照年利率6%计算的利息；三、驳回原告高贵能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1470元，减半收取735元由被告昆明及时雨快运服务有限公司承担，余款735元退还原告高贵能。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  张红昆二〇二〇年十二月二十四日书记员  郭 璐