河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终5682号 上诉人（原审原告）：斯宝特体育产业发展有限公司，住所地沧州市运河区北京路北侧。 法定代表人：李淑明，执行董事。 委托诉讼代理人：马永金，沧州市运河区市场法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：杨蓓蓓，女，汉族，1983年10月27日出生，住沧州市开元大道万泰丽景**。 委托诉讼代理人：万成刚，沧州市弘正法律服务所法律工作者。 上诉人斯宝特体育发展有限公司因与被上诉人杨蓓蓓劳动争议纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2020）冀0903民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 斯宝特体育发展有限公司上诉请求：1、请求改判上诉人不向被上诉人支付工资4666.6元、停工留薪期工资56000元、住院期间护理费25048.6元、停工留新期内出院期间的护理费 —2— 40619元。2、诉讼费等由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定被上诉人月工资7000元认定错误。1、被上诉人提供的劳动合同不具有真实性、合法性。首先，被上诉人在上诉人处工作期间的职务便利，有条件在上诉人不知情的情况下使用公章。其次,上诉人与被上诉人在2018年4月1日签订了劳动合同并在沧州市运河区人力资源和社会保障局进行备案（以下简称“备案合同”）。被上诉人签订备案合同时是完全民事行为能力人，应对其签名行为负责。再次，备案合同形成时间晚于被上诉人提交的劳动合同时间。根据《合同法》相关规定，合同内容发生了实质性变更的，以后签订的合同为准。因此不论被上诉人提交的劳动合同是如何取得的，上诉人提供的备案合同效力高于被上诉人提交的劳动合同效力，应作为上诉人缴纳社会保障的依据，也应作为认定被上诉人月工资的依据。2、被上诉人提供的误工证明不具有真实性、合法性、关联性。被上诉人提供的工资证据，从证据内容及形式上看，系被上诉人用于交通事故侵权案件时使用，但此证据并非上诉人提供。当时的工作人员已辞职，现已无处查证，上诉人认为其不可作为本案认定被上诉人工资标准的证据。3、被上诉人提供的银行流水不具有关联性。被上诉人提供的银行流水，并非上诉人的银行帐户，与本案不具体关联性。也不能作为本案认定被上诉人月工资的证据使用。二、一审没有审查被上诉人交通事故与工伤赔偿竞合部分。被上诉人因交通事故导致工伤，从本质上 —3— 讲，案外人侵权是造成被上诉人伤害的直接原因，应当由案外人对被上诉人的损失进行赔偿。一审法院未审查被上诉人交通事故相关赔偿情况，便判令上诉人承担工资、停工留薪期工资、住院期间护理费、停工留薪期内出院期间的护理费，系认定不清。有可能造成赔偿数额大于工伤职工实际损失，违背了“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”的准则。三、一审法院程序违法。二审法院应纠正后予以改判。综上，一审法院认定事实错误、程序违法，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。 杨蓓蓓答辩称：一、一审判决认定被上诉人月工资7000元，认定正确。1、被上诉人于2018年3月19日与上诉人签订劳动合同，合同约定：合同期限一年，自2018年3月19日至2019年3月18日止，任人资经理，月工资7000元。结合被上诉人提交的中国工商银行沧州建北支行借记卡账户历史明细清单、上诉人2018年11月25日出具的工资证明可以证实，上诉人与被上诉人实际履行的是2018年3月19日上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定的工作岗位及工资待遇，被上诉人月实际工资为7000元。一审中上诉人只提交了劳动合同和社会保险缴费记录，缺乏公司发放这一关键环节的相关证据，因此一审法院认定被上诉人杨蓓蓓的实际月工资为7000元，认定事实清楚。2、根据劳动合同的规定，由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。 —4— 故此劳动合同备案不是必经程序。上诉人所提交的2018年4月1日的劳动合同，签订时，并没有和被上诉人说明签订该合同的真实用意，根据工伤保险缴费记录可以证实，签订该合同的目的是为了少支付社会保险费，故此该合同违背法律、法规规定，不具有真实性、合法性。二、综上，原审人民法院程序合法、认定事实清楚，判决正确，请求二审人民法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。 斯宝特体育发展有限公司向一审法院起诉请求：1、请求判令不向被告支付工资4666.6元、停工留薪期工资56000元、住院期间护理费25048.6元、停工留薪期内出院期间护理费40619.4元。2、诉讼费等由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告分别提交了月工资数额不同的两份劳动合同，月工资分别写明2850元和7000元，因此，本案的焦点在于被告的实际工资数额，一审法院认为被告提交的证据能够形成完整的证据链条，证实被告月实际工资为7000元，而原告只提交了劳动合同和社会保险缴费记录，缺乏工资发放这一关键环节的相关证据，因此一审法院认为被告杨蓓蓓的实际月工资为7000元。被告主张的原告支付被告2018年11月份工资4666.6元，按照被告当月出勤天数及月工资，被告主张的4666.6元不违反法律规定，本院予以支持。被告主张的原告支付被告停工留薪期工资56000元，被告月工资7000元，停工留薪期8个月，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款， —5— 本院对该主张予以支持。被告主张的被告两次住院期间（共计95天）的护理费47183.33元。被告工伤住院，原告未派人护理，且未向一审法庭提交证据证实单位职工平均工资数额，故一审法院酌定护理费计算标准比照河北省上年职工平均工资，河北省2017年度社会平均工资月均5438.3元。2018年社会平均工资月均5969.4元。原告2018年住院42天，护理费为5438.8/21.75*42为10502.5元。2019年住院53天。护理费为5969.4/21.75*53为14546.1元，合计25048.6元。关于杨蓓蓓主张的出院期间护理费48180元，被告经鉴定为大部分护理依赖，依照《工伤保险条例》第三十三条第三款，工伤职工在停工留薪期内仍需护理的，由所在单位负责，但原告未派人护理，故仍应比照上一年度河北省社会平均工资标准支付护理费，被告停工留薪期至2019年7月20日，此期间内未住院天数共计148天（2019年2月1日至4月3日、2019年4月26日至7月20日），护理费为5969.4/21.75*148为40619.4元。被告主张的原告支付被告住院期间的伙食及交通补助9500元，依照《工伤保险条例》第三十条第四款规定，原告为工伤参保单位，住院伙食补助田工伤保险基金支付，不属仲裁处理范围，被告在统筹地区内就医，没有交通补助。被告主张的原告按时足额为被告缴纳社会保险直至退休，因被告被认定为二级伤残，依法与原告单位仍保留劳动关系，其此后的各项社会保险应由工伤保险经办机构处理。根据《劳动争议调解仲裁法》 —6— 第二条、第四十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，一审法院判决如下：一、原告斯宝特体育发展有限公司支付被告杨蓓蓓2018年11月份工资4666.6元。限判决生效后十日内履行完毕。二、原告斯宝特体育发展有限公司支付被告杨蓓蓓停工留薪期工资56000元。限判决生效后十日内履行完毕。三、原告斯宝特体育发展有限公司支付被告杨蓓蓓住院期间护理费25048.6元。限判决生效后十日内履行完毕。四、原告斯宝特体育发展有限公司支付被告杨蓓蓓停工留薪期内出院期间的护理费40619元。限判决生效后十日内履行完毕。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告斯宝特体育发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告负担。 本院二审期间，经上诉人申请，本院向河北省沧州市运河区人民法院调取了（2019）冀0903民初3402号民事判决，（2020）冀0903民初435号民事判决,该两份判决已经发生法律效力并进入执行。（2019）冀0903民初3402号民事判决支持了被上诉人的误工费52172.8元的80%即41738.24元，护理费70555.9元的80%即56444.72元。上诉人质证意见：对两份判决的真实性、合法性、关联性均认可。被上诉人质证意见：对两份判决的真实性认可。 —7— 二审其余事实与一审查明一致。 本院认为：被上诉人月工资数额的认定问题。本案中，上诉人主张其月工资7000元，并出具了劳动合同、工资流水与上诉人盖章的证明相印证，可以认定上诉人的工资为7000元，被上诉人辩称上诉人工资为2850元，但只提供了劳动合同和社保缴费基数，却未提交作为用人单位容易掌握的工资发放明细等证据加以证实，证据不足，故一审法院判决并无不当，本院予以支持。 关于被上诉人交通事故与工伤赔偿竞合部分是否应予支持的问题。被上诉人请求的护理费、工资、停工留薪期工资在侵权赔偿中已获得支持，在工伤保险责任中能否重复获得赔偿，在目前无法律明文规定的情况下，基于公平原则，本院认为护理费和误工费系事故造成的直接损失，属于可确定的财产性损失项目，不宜在侵权和工伤赔偿中兼得，应由上诉人在应承担的工伤赔偿标准内，对被上诉人在侵权赔偿中未取得的护理费及误工费进行补偿为宜。被上诉人主张的工资与停工留薪期工资存在重复，停工留薪期工资包含了被上诉人的2018年11月份工资4666.6元。被上诉人的停工留薪期工资为56000元，交通事故判决支持了被上诉人的误工费52172.8元的80%即41738.24元。上诉人还应支付被上诉人停工留薪期工资数额为：56000元-41738.24元=14261.76元。被上诉人主张的本案中的护理费共计：25048.6+40619=65667.6元。交通事故判决 —8— 支持了被上诉人的护理费为70555.9元，其中住院期间护理费33660元，出院期间至定残日前一天护理费为36895.9元，因定残日为2019年8月30日，停工留薪期满日为2019年7月20日。对于交通事故支持的2019年7月20日至2019年8月30日期间的护理费不应参与工伤赔偿中的护理费的冲抵，该部分金额为7850元。故交通事故支持了被上诉人护理费为：33660元的80%即26928元+（36895.9元-7850元）的80%即23236.72元=50164.72元，与被上诉人停工留薪期间的护理费25048.6元+40619元=65667.6元存在竞合。上诉人还应支付被上诉人护理费数额为：65667.6元-50164.72元=15502.88元。 综上所述，斯宝特体育发展有限公司的上诉请求部分成立。依照《劳动争议调解仲裁法》第二条、第四十二条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省沧州市运河区人民法院（2020）冀0903民初829号民事判决第一项； 二、变更河北省沧州市运河区人民法院（2020）冀0903民初829号民事判决第二项为：斯宝特体育发展有限公司支付杨蓓蓓停工留薪期工资14261.76元； 三、变更河北省沧州市运河区人民法院（2020）冀0903民初829号民事判决第三项、第四项为：斯宝特体育发展有限公 —9— 司支付杨蓓蓓停工留薪期间护理费15502.88元。 四、驳回斯宝特体育发展有限公司其他诉讼请求。 以上履行内容均于本判决生效后十日内履行完毕。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由斯宝特体育发展有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 张 梅 审判员 余志刚 审判员 李悦萍 二〇二〇年十二月二十三日 书记员 郭洪宇 —1—