四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 民 事 判 决 书 (2020)川0411刑初183号 公诉机关攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人何维强，男，1984年6月24日出生，汉族，高中文化，户籍地：四川省高县，住四川省攀枝花市仁和区。因嫖娼，2011年8月15日被攀枝花市公安局东区分局行政拘留15日。因涉嫌非法利用信息网络犯罪，2020年3月23日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。 指定辩护人李时春，四川民慷律师事务所律师，执业证号：15104201511315824。 被告人郭天敏，女，1989年8月4日出生，汉族，初中文化，户籍地：四川省攀枝花市仁和区，住攀枝花市仁和区。因涉嫌非法利用信息网络犯罪，2020年3月23日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。 委托辩护人牟妍菁，四川渡攀律师事务所律师，执业证号：15104201111109482。 被告人龙玉清，男，1985年3月11日出生，苗族，大专文化，户籍地：四川省攀枝花市**，住四川省攀枝花市**。因犯盗窃罪，2004年10月29日被攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌非法利用信息网络犯罪，2020年4月14日被攀枝花市公安局仁和区分局取保候审。 指定辩护人伍军，四川攀法律师事务所律师，执业证号：15104201420501725。 攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检刑诉［2020］177号起诉书指控被告人何维强、郭天敏、龙玉清犯开设赌场罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年12月11日公开开庭进行了审理，攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员朱加丽出庭支持公诉，被告人何维强、郭天敏、龙玉清及辩护人李时春、牟妍菁、伍军到庭参加了诉讼。现已审理终结。 攀枝花市仁和区人民检察院指控，2019年4月至2019年12月，被告人何维强、郭天敏用手机在“闲聊”APP上注册账号并建立ID为90001258799的聊天群，二人交替作为群主或者群管理员。2019年9月增设龙玉清为群管理员。其通过微信等邀约他人注册使用“闲聊”APP并加入该聊天群，组织群成员在“攀枝花棋牌”APP上进行赌博，赌博规则为5元底160元封顶，单局赢钱金额超50元，个人需交5元“房间费”，若赢者为两人，每人各交2.5元“房间费”。大部分“房间费”标注有“房”“茶”“F”“f”“fang”等字样。经对电子数据统计，参与赌博人数为164人，其中2019年10月1日之后参与赌博人数为134人。公诉机关举出了相应的证据予以证明。认为被告人何维强、郭天敏以营利为目的，开设赌场，情节严重，被告人龙玉清明知何维强、郭天敏开设赌场，为其提供管理服务，情节严重，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。同时认为本案系共同犯罪，被告人何维强、郭天敏系主犯，有坦白情节，被告人龙玉清系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，有犯罪前科等情节。 被告人何维强、郭天敏、龙玉清及辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人何维强、郭天敏均辩称自己法律意识淡薄，请求给予改过自新机会，适用缓刑。二被告人的辩护人均辩称二被告人有自首情节，认罪悔罪态度好，愿意退赃，主观恶性不大，被告人郭天敏的辩护人同时辩称被告人郭天敏系初犯，二辩护人均请求对二被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。被告人龙玉清的辩护人辩称，被告人龙玉清有自首情节，系从犯，自愿认罪认罚，主观恶性小，参与犯罪时间较短，请求对其从轻处罚。 经审理查明，2019年4月，被告人何维强、郭天敏用手机在“闲聊”APP上注册账号并建立ID为90001258799、昵称为“情缘等足一辈子”的聊天群，二人交替作为群主或者群管理员，然后通过微信等方式邀约他人注册使用“闲聊”APP、加入其建立的聊天群，组织群成员在“攀枝花棋牌”APP上进行赌博。赌博方式为打麻将，规则为5元底160元封顶，赌客每局（8盘）赌博结束后，在“闲聊”APP聊天群进行赌资支付，在单局赌博中赢家金额超过50元的，向群主或者群管理员支付5元“房间费”，若赢者为两人，每人各支付2.5元“房间费”。大部分“房间费”标注有“房”“茶”“F”“f”“fang”等字样。被告人龙玉清为了自己打牌方便、免交房间费，于2019年9月成为该聊天群管理员参与赌博管理。“房间费”由被告人何维强、郭天敏二人收取。经对电子数据统计，2019年4月至2019年12月，参与上述网络赌博人数达164人，其中2019年10月1日至2019年12月参与赌博人数为134人；被告人何维强收取“房间费”79160元，转给郭天敏至少二万元；被告人郭天敏单独收取“房间费”11705元，合计至少收取“房间费”31705元。同时，二被告人在“攀枝花棋牌”APP上每开设一个“房间”需支付0.6元的开房费，其实际获利为收取“房间费”的88%，即被告人何维强实际获利52061元，郭天敏实际获利27900元。 另查明，2020年3月20日，被告人何维强等人被公安机关以非法利用信息网络案立案侦查。2020年3月21日，办案民警分别到被告人何维强、郭天敏的住处将二被告人传唤到案，二被告人到案后均如实供述了上述案件事实。2020年3月31日，被告人龙玉清接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了上述案件事实。案发后，公安机关扣押了被告人何维强用于组织网络赌博的手机一部（黑色苹果XSMAX手机，串号为：357325094236908），扣押了被告人郭天敏用于组织网络赌博的手机一部（白色苹果8P手机，串号为：356748083018246），扣押了被告人龙玉清参与组织网络赌博的手机一部（土豪金色苹果6手机，串号为：359253068148339）；被告人何维强主动退交赃款52061元（其中公安机关扣押其主动退赃6000元、收取其取保候审保证金3万元全部转为退交赃款，向本院退交赃款16061元），被告人郭天敏主动退交赃款27900元（其中公安机关扣押其主动退赃3000元、收取其取保候审保证金3万元中的24900元转为退交赃款）。公安机关扣押了被告人龙玉清5000元，被告人龙玉清在审查起诉阶段自愿签署了《认罪认罚具结书》。 上述事实，有公诉机关举出，经被告人何维强、郭天敏、龙玉清及各辩护人质证无异议的受案登记表，立案决定书，到案经过，户籍证明，强制措施法律文书，人像辨认笔录及照片，扣押决定书及清单，电子证据及情况说明，核算笔录及情况说明，前科材料，证人李某1、周某、丁某、李某2、谢某的证言笔录，被告人何维强、郭天敏、龙玉清在侦查阶段的供述笔录等证据以及被告人何维强、郭天敏退交赃款凭据等证据证明。上述证据来源合法，相互印证，具有客观真实性和关联性，本院予以采纳，其证明力予以确认。 本院认为，被告人何维强、郭天敏以营利为目的，利用手机移动通讯终端和网络开设赌场，组织赌博，情节严重，二被告人的行为构成开设赌场罪。被告人龙玉清明知被告人何维强、郭天敏利用网络开设赌场而为其提供赌场管理帮助，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本案系共同犯罪，其中被告人何维强、郭天敏起主要作用，系主犯，依法对全部犯罪事实承担责任；被告人龙玉清起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人何维强、郭天敏均系公安机关到其住处传唤到案，其到案后如实供述了犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人何维强、郭天敏系初犯，积极退赃，量刑时予以考虑。由于被告人何维强、郭天敏不具有自动到案情节，辩护人关于二被告人系自首的辩护意见，与审理查明的事实和法律规定不符，不予采纳。辩护人关于二被告人有其他量刑情节的辩护意见，与审理查明的事实和法律规定相符，予以采纳。被告人龙玉清接公安机关电话通知后自行到案，如实供述了犯罪事实，系自首，自愿认罪认罚，依法可以从轻从宽处罚，其有犯罪前科，量刑时予以考虑，其辩护人的辩护意见与审理查明的事实和法律规定相符，予以采纳。被告人何维强退交的赃款52061元、被告人郭天敏退交的赃款27900元，系违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库。扣押的被告人龙玉清的5000元用于抵扣罚金。扣押的被告人何维强、郭天敏、龙玉清的手机系各被告人用于作案的本人的财物，依法应当予以没收，上缴国库。综合考虑三被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，以及社会危害程度，可以适用缓刑。辩护人关于适用缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下： 一、被告人何维强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金11000元（限本判决生效后一个月内缴清）； 二、被告人郭天敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金10000元（已缴4900元，余5100元由其公安机关收取的取保候审保证金折抵）； 三、被告人龙玉清犯开设赌场罪，减轻判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金5000元（由公安机关扣押的5000元折抵）； 四、对被告人何维强的违法所得52061元、被告人郭天敏的违法所得27900元予以追缴，上缴国库； 五、对扣押的被告人何维强的手机一部（黑色苹果XSMAX手机，串号为：357325094236908）、扣押的被告人郭天敏的手机一部（白色苹果8P手机，串号为：356748083018246）、扣押的被告人龙玉清的手机一部（土豪金色苹果6手机，串号为：359253068148339）予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  向兴国 人民陪审员  刘文元 人民陪审员  闫 涛 二〇二〇年十二月二十三日 书 记 员  钟恒轶 附：法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于 社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为: （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。