江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1202民初3580号原告：季鹏，男，1988年7月14日出生，汉族，住江苏省泰州市医药高新区。委托诉讼代理人：沈昕，江苏法德东恒（泰州）律师事务所律师。被告：冯宏基，男，1958年5月28日出生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。委托代理人：窦建梅，江苏碧泓律师事务所律师。委托代理人：杨留泉，江苏碧泓律师事务所实习律师。原告季鹏与被告冯宏基执行异议之诉纠纷一案，本院于2020年8月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告季鹏及其委托诉讼代理人沈昕，被告冯宏基及其委托诉讼代理人窦建梅、杨留泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。季鹏向本院提出诉讼请求：判决不得变更、追加季鹏为江苏省泰州市海陵区人民法院制作的（2019）苏1202民初339号《民事调解书》所确定债务的被执行人；本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：江苏省泰州市海陵区人民法院于2020年7月20日作出（2020）苏1202执异76号执行裁定，追加季鹏为（2019）苏1202民初339号《民事调解书》所确定债务的被执行人，认定季鹏应在唐树春未履行出资义务的2000万元范围内承担连带责任。季鹏认为上述裁定错误，其并未按认缴的出资额转让股权，且合同权利义务己合法转让，其不应当继续承担认缴出资的义务以及派生出来的股东义务等民事责任。为维护自身合法权益，请求法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一项之规定，“被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；”判决支持季鹏的全部诉讼请求。季鹏为证明诉讼主张，向本院提供下列证据：1.季鹏父亲季剑与季鹏母亲的离婚证及离婚协议书、季鹏的户口本，证明季鹏父母于1996年9月28日、季鹏8岁时离婚，季鹏自己在成年后单独落户，与父亲季剑关系较为疏远；2.泰州盛世天骄科技有限公司（以下简称盛世公司）设立时的公章登记信息，该信息所有季鹏的签字均非季鹏本人所签，身份证复印件也系他人签字，季鹏对该公司设立并不知情，公司章程中对于季鹏设立的出资义务不应对其产生法律效力。被告冯宏基辩称，一、季鹏的诉讼请求没有法律依据。1.盛世公司作为债务人已有生效的法律文书确认，且到期未清偿。在冯宏基就（2019）苏1202民初339号《民事调解书》，申请强制执行过程中，季剑只给付5万元，剩余款项季剑、盛世公司一直未付，执行中虽达成调解及由案外人王志浩进行担保，仍未清偿；2.季鹏作为盛世公司曾经的股东负有缴纳出资的义务。盛世公司于2016年9月21日成立，注册资本为5000万元，注册地为数据大厦**，原股东为季剑、季鹏两父子，认缴资本分别为3000万元、2000万元，出资期限为2036年9月30日。2019年7月25日，季剑与徐杰、季鹏与唐树春分别签订股权转让协议，承认实缴资本为0,并以0元价格将各自的股权转让给对方。同日，徐杰、唐树春又修改公司章程，将出资期限延长至2046年8月30日。上述股权转让、修改公司章程恶意延长出资期限的行为侵犯了冯宏基的合法权益，亦违背诚信原则。二、季鹏以履行完股权转让的权利和义务为由拒绝承担盛世公司债务于法无据。季鹏与他人的股权转让协议只是公司股东变化的协议，协议一方面未涉及到公司的债务清偿安排，另一方面也没有对股权的价格达成协议，即使达成股权价格，因为是资本认缴制，同样不能确保公司的债务能按时清偿。资本认缴制下，公司的债务清偿是公司未实际出资股东的法定义务。前者是合同的权利义务，后者是法定义务，两者有本质区别及不同法律后果。三、季鹏以盛世公司成立未经其签字因而拒绝承担公司债务的理由不能成立。1.同一办公地点成立了两家公司，经营场所混同、股东交叉。2018年12月，数据大厦1106房间作为注册地成立了江苏盛联医疗科技有限公司（以下简称盛联公司），该公司注册资本2000万元，亦实行认缴制，股东季鹏认缴1422万元（占股71.1%）、盛世公司认缴378(占股18.9%)、中联医疗科技江苏有限公司认缴200万元（占股10%）。季鹏曾为两公司的股东，现有证据显示，两公司在经营期间对数据大厦1106、1107房间的使用并没有严格的区分，因而季鹏称盛世公司注册时签字系季剑所为，其与季剑没有任何关系，不能成立，季鹏与季剑之间在盛世公司成立前后有大额的资金往来。2.2019年7月25日，季鹏与唐树春签订股权转让协议时承认实缴资本为0，并以0元价格将股权转让，该协议系季鹏本人所签，应视为季鹏对盛世公司股东资格的认可；对比季鹏在盛联公司股东股权名册、盛联公司与泰州通泰投资有限公司签订的房屋租赁合同以及不动产转让协议上的签名，具有高度相似性，并非季剑一人所为。四、为逃避债务季鹏与妻子刘文然离婚并将个人婚前房屋无偿转让给刘文然，且已办理房屋过户手续。综上，盛世公司原股东季鹏应在公司财产不足以清偿到期债务时，作为尚未缴足出资的股东，在未依法出资的2000万元范围内承担责任，请求法院驳回季鹏的诉讼请求。被告冯宏基为证明诉讼主张，向本院提供下列证据：1.《民事调解书》，证明追加季鹏为被执行人所依据的生效法律文书；2.盛世公司章程、股东名册、签字页等，调取自医药高新区行政服务中心档案室，证明盛世公司设立详情及公司法定代表人、股东变更详情；3.股权转让协议，证明季鹏未缴纳出资并以0元价格转让股权，协议为季鹏本人所签，同时证明其认可自己的盛世公司股东资格，亦证明季剑、季鹏为逃避债务在未履行出资义务的情况转让公司股权；4.盛联公司章程、股东名册、签字页，证明盛联公司股东为季鹏，盛世公司、中联医疗科技江苏有限公司，证明季鹏对自己系盛世公司股东身份的认可；5.租赁合同两份，证明两份合同分别由盛世公司、盛联公司与泰州通泰投资有限公司签订，地点，地点为高新区数据大厦****证明两家公司在此地址注册、运营；6.数据大厦B幢1107、1106房间照片，证明两家公司经营场所混同，盛联公司现股东季鹏对自己曾作为盛世公司股东身份的认可；7.不动产买卖协议，证明季鹏签字转让个人名下房产时的签字笔迹与在盛世公司进行股权转让协议中的签字具有同一性；8.季剑工行、农行银行流水，证明季剑与季鹏在盛世公司成立前后相互间有大额资金往来；9.查询反馈表、离婚协议、房屋登记表，证明季剑及盛世公司无财产可供执行，同时证明季鹏有逃避债务的行为。对原告季鹏提交的证据，被告冯宏基质证认为，证据1具有真实性合法性，但该证据与本案没有关联性；对证据2三性无异议，但认为该证据不完整。对被告冯宏基提交的证据，原告季鹏认可证据1、2的三性，但认为季鹏直至作为被执行人时方知证据1的存在，该案所涉债务原系季剑的个人债务，不知何故将盛世公司作为共同被告；认为证据2中所有涉及公司设立过程中的签字，均非季鹏本人所签，季剑承认上述签字系其所为，且工商登记资料中也未看出新股东徐杰、唐树春有通过公司章程恶意延长出资期限的情形；对证据3真实性无异议，但该股权转让协议中季鹏的签名与盛世公司设立时季鹏的签字明显不一致，季鹏在2018年发现季剑以其名义设立盛世公司后一直要求将该股权转让，在季剑找到新的合作人后，由季鹏与唐树春签署股权转让协议，因季鹏并未实际出资，故以0元转让，出资义务由受让人继续履行；证据4不能证明季鹏对其系盛世公司股东的认可，且季剑以成立盛联公司作为同意季鹏退出盛世公司的条件，成立盛联公司时季鹏本人到场；对证据5中季鹏签订的租赁合同无异议，对季剑所签合同三性无法确认；对证据6真实性无法确认；对证据7真实性无异议；证据8系季剑偿还季鹏母亲、姨母款项的往来；对证据9无异议，但季鹏离婚时并不知晓季剑与冯宏基之间存在债务。本院对原、被告提交的证据审查后认为，原告所举证据及被告所举第1-8项证据具有真实性、合法性，且符合证据形式要求，且与本案有关联，可以作为本案认定事实的依据；其他证据与本案待证事实并无直接关联，故本院不予确认。经审理查明：盛世公司成立于2016年9月30日，住所地：泰州市（数据大，住所地：泰州市（数据大厦****），公司类型：有限责任公司，法定代表人：季剑，经营范围：计算机软硬件、计算机信息技术开发、技术转让、技术咨询，信息系统集成服务，通信设备、文具用品销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。公司章程确认股东季剑认缴3000万元，季鹏认缴2000万元，出资时间为2036年9月30日前（季剑、季鹏系父子关系，季剑与季鹏之母已于1996年离婚）。2017年4月10日，公司经营范围进行变更，增加自营和代理各类商品及技术的进出口业务等内容。2019年7月25日，季剑、季鹏分别与徐杰、唐树春签订股权转让协议，约定季剑、季鹏分别将其在盛世公司持有60%、40%的股权（已实际出资0万元）转让给徐杰、唐树春，转让金为0万元。同日，徐杰、唐树春修正公司章程，将出资时间变更为2046年8月30日。2019年7月30日，盛世公司办理相应法定代表人、投资人变更登记，法定代表人由季剑变更为徐杰，原股东由季剑、季鹏变更为徐杰、唐树春。另查明，冯宏基与季剑、盛世公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月23日作出（2019）苏1202民初339号《民事调解书》，内容为：“一、被告季剑、泰州盛世天骄科技有限公司尚欠原告冯宏基借款本息合计人民币450000元，该款由被告于2019年5月30日前还款20000元；于2019年8月30日前还款20000元；于2020年1月20日前还款60000元；于2020年8月30日前还款50000元；于2020年10月30日前还款100000元；于2021年1月30日前还款200000元。如被告有一期未按上述期限履行给付义务，则被告需支付按本金300000元从2016年2月3日起，按年利率24%为标准计算（按照先抵充利息后抵扣本金的规则扣减已付本金部分）的利息，原告可就剩余未偿还本金及利息一并申请强制执行。二、余无争议。三、本案受理费人民币8050元，本院减半收取4025元，由被告负担（原告已预交，被告负担部分于2021年1月30日前一并迳交原告）。保全费2770元，由原告负担。”因被执行人季剑、盛世公司未履行给付义务，冯宏基向本院申请强制执行，执行过程中，冯宏基与季剑、盛世公司签订和解协议，约定：“双方确定本案执行总标的以人民币480000元结账还款。被执行人已于2019年7月25日给付50000元，余款保证在2019年10月15日给付50000元，2019年12月15日前给付100000元，2020年6月15日前给付180000元，同年12月15日前给付100000元。和解协议履行期间，本案终结执行。如逾期不履行，申请执行人可恢复对原法律文书的执行（扣除已履行部分）。本案执行费7840元，由被执行人承担。”上述和解协议亦未能履行。后冯宏基申请追加季鹏为被执行人，要求季鹏对盛世公司的债务承担连带清偿责任。本院经审查，于2020年7月20日作出（2020）苏1202执异76号执行裁定，追加季鹏为该案被执行人，季鹏应在唐树春未履行出资义务的2000万元范围内承担连带责任。现季鹏以申请执行人冯宏基为被告，向本院提起诉讼。又查明，盛联公司成立于2018年12月17日，住所地：泰州市（数据大厦**，住所地：泰州市（数据大厦****）类型：有限责任公司，法定代表人：季剑，经营范围：医疗科技领域内的技术研发、技术咨询、技术推广服务;医用激光胶片、软件的批发、零售;医疗器械、计算机软硬件的技术开发、技术服务；网络系统集成;以服务外包的方式从事信息技术服务;营养健康咨询:经营性互联网信息服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。公司章程确认股东季鹏认缴1422万元、盛世公司认缴378万元、中联医疗科技江苏有限公司认缴200万元，出资时间均为2048年12月11日前。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。原告季鹏认为盛世公司出资并非其真实意思表示且其已依法转让其公司股权。被告冯宏章则认为本案应适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条的规定。该条第一款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持;第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持;第三款规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。我国公司注册资本制度采用认缴制，即股东负有按公司章程规定的期限足额缴纳认缴出资额的义务。本案中，盛世公司股份由季鹏认缴出资2000万元，认缴期限为2036年9月30日前，而季鹏在2019年7月25日将全部股权转让给唐树春，并于2019年7月30日办理了工商变更登记。因季鹏在认缴期限前将股权转让他人的行为并不违法，其在认缴期前将股权转让他人，该出资义务亦相应转移给股权受让方，故季鹏在出资义务尚未到期的情况下转让股权，不构成前述司法解释规定的“未履行或者未全面履行出资义务”即转让股权的情形。此外，盛世公司章程规定了季鹏认缴股份的出资期限为2036年9月30日，季鹏转让股权时其出资期限尚未到期，季鹏并非现被执行人盛世公司的股东，注册资本未到期的原公司股东亦不应承担加速出资的义务，故季鹏不应作为被执行人承担相应的连带赔偿责任。综上，冯宏基要求追加季鹏为被执行人并承担责任的主张无法律依据。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下：不得追加季鹏为被执行人。本案受理费9240元，由被告冯宏基负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内迳交原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  环 震人民陪审员  窦虎英人民陪审员  陆琴桂二〇二〇年十二月十五日书 记 员  孙梦雅