广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0203民初5910号 原告：陈日清，女，1986年10月11日出生，汉族，无固定职业，住广东省遂溪县。 委托诉讼代理人：万洋，广西比谦律师事务所律师。 被告：柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司，住所：广西壮族自治区柳州市水湾路2号柳东标准厂房B区B-1栋1、2层东4跨，统一社会信用代码：91450200682136780K。 法定代理人：谢钦攀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄涛涛，广西银正（柳江）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨兆辉，广西辩维律师事务所律师。 原告陈日清与被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月25日立案，依法适用普通程序，于2020年11月19日、12月10日二次公开开庭进行审理。原告陈日清的委托诉讼代理人万洋，被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司的委托诉讼代理人黄涛涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈日清向本院提出诉讼请求：一、请求法院确认原告与 -2- 被告2018年9月4日至2020年3月14日期间存在劳动关系；二、请求法院判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿13000元（3250元/月×2个月×2倍）；三、请求法院判决被告向原告支付失业保险损失4525元；四、请求法院判决被告向原告支付2020年3月工资943.47元（3250元/月÷31天×9天=943.47元）；五、请求法院判决被告向原告补发2019年3月至2020年1月期间约定的劳动报酬差额6837.32元；六、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告于2018年11月28日进入被告公司工作，试用期期间，被告以现金方式发放原告工资，转正后被告先后通过会计黄群、被告名下银行账户以银行转账方式向原告发放工资。入职后，被告一直未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险，导致原告失业后无法获得失业保险。2020年3月4日，被告公司开员工遣散会，由被告公司高管戴曙新主持，会议内容大致是到2020年3月31日前将解除所有员工的劳动合同。微信聊天记录显示，戴曙新承认多位员工3月份工资未发。因此，原告诉至法院，请求维护劳动者合法权益，盼判如所请。 被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司辩称，不认可劳动仲裁确认的双方劳动关系存续期间，因为原告是承揽被告的工作在家完成，被告是按计件的标准向原告发放工资，被告认为双方自2019年12月1日至2020年3月14日期间存在劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在 -3- 卷佐证。对于当事人有争议的证据，本院结合全案证据再予认定。对于当事人所举证的证据能否支持其主张的证明目的，本院结合全案事实予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告系于2009年1月5日经工商行政管理部门登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股）。原告与被告未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险费。原告的工资被告于次月发放。在原告举证的银行交易流水中显示原告的工资记录：2018年11月28日收到2461.27元、2018年12月28日收到2900元、2019年1月30日收到3009.41元、2019年3月11日收到3326.44元、2019年3月20日收到2621.03元、2019年4月30日收到2394.23元、2019年6月18日收到2277.15元、2019年7月18日收到2556.13元、2019年7月18日另收到1865.87元、2019年9月3日收到2973.8元、2019年9月29日收到2594.13元、2019年11月1日收到3117.7元、2019年11月1日另收到472.3元、2019年12月3日收到2425.64元、2019年12月31日收到3553.65元、2019年12月31日另收到100元、2020年1月18日收到2861.32元、2020年3月13日收到2812.31元、2020年3月30日收到1680元。 原告举证有一份系照片打印件的《员工求职申请表》，该表中载明原告于2018年9月3日填写被告提供的该申请表，该表中亦有被告的招聘人员签名“戴曙新”。 原告举证的2020年3月13日时的微信群名称系“恒运公司1” -4- 的微信对话截图中显示：原告询问：“二三月工资什么时候发？”昵称为“戴”的人员回复：“这几天为了大家的工资，谢总到处筹钱，所以今天才把大家1月份的工资发了，二三月份的工资大家放心，只要钱一到，立马就发给大家，以前那个月我们都是等五菱回款才发工次，五菱那个月都是20号到30号回款，所以跟大家说一声，这个月底就把大家二三月的工资发了，绝不拖欠大家的，谢总亲自交代我，跟大家说一声，目前公司的的确确没钱了，请大家多多理解，多多包涵。” 原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提出以下仲裁请求：1、确认原告与被告于2018年9月4日至2020年3月14日期间存在劳动关系；2、确认原告与被告在2020年3月14日劳动关系解除；3、被告向原告加付2019年4月至2020年3月期间未签订劳动合同11个月一倍工资35750元；4、被告向原告支付2020年3月份工资3250元；5、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金13000元；6、被告向原告支付失业保险损失赔偿4525元；7、被告向原告补发2019年3月至2020年1月期间约定的劳动报酬差额6837.32元。在仲裁庭审中，被告的代理人系戴曙新，其对于《员工求职申请表》的质证意见系“真实性不认可，不懂照片从哪里来的，对照片来源不认可，被申请人的入职申请表是有专人专管，而且不能用入职申请表来证明申2在被申请人处上班，这只是一个申请表，申2要达到被申请人的要求以后才能在被申请人处上班，如果合格后还有合格表，所以对这个照片里的内容不认可。”戴曙 -5- 新认可被告公司有出纳人员黄群。 劳动仲裁委于2020年7月31日作出柳劳人仲字【2020】第833-1号仲裁裁决书（非终局裁决），裁决如下：一、确认原告与被告2018年12月1日至2020年3月14日期间双方存在劳动关系；二、原告提出要求确认其与被告在2020年3月14日劳动关系解除不属于仲裁委处理范围，仲裁委不予处理；三、原告要求被告支付其2020年3月份工资缺乏依据，不予支持；四、原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金缺乏依据，不予支持；五、原告要求被告支付其失业保险损失赔偿缺乏依据，不予支持；六、原告要求被告补发其2019年3月至2020年1月期间约定的劳动报酬差额缺乏依据，不予支持。原告不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉，提出前述请求。 本案第一次庭审中，原、被告均认可双方劳动关系于2020年3月14日解除。关于双方劳动关系解除的方式，原告称系被告于2020年3月4日通过开现场员工遣散会的方式，被告称系原告自行离职。本案第二次庭审中，原告认为其为被告提供劳动的时间至2020年3月14日，被告认为原告提供劳动至2020年2月29日。被告认可存在2020年3月13日时的微信群名称系“恒运公司1”的微信群，但不认可原告所举证的微信对话内容系被告作出解除劳动合同的意思表示。被告称2020年3月公司无法正常经营，但对原告有工作安排。 另查明，被告举证的考勤日期分别为“2020年2月1日至2月29日”、“2020年3月1日至3月31日”的《刷卡记录表》中均无原告的 -6- 姓名，有员工黄群的姓名。 原告持有《广东省就业失业手册》、江门市社会保障卡。原告于2020年12月15日在本院制作的谈话笔录中陈述，其在广东省开立社保账户后，原单位系新会沛邦发展制衣有限公司，原告于2016年底因怀孕主动从该公司辞职，未领取失业保险金。 自2020年3月1日起，柳州市最低工资标准为1810元/月。 再查明，关于原告向劳动仲裁委提出的以上仲裁请求，劳动仲裁委于2020年7月31日作出柳劳人仲字【2020】第833-2号仲裁裁决书（终局裁决），裁决如下：被告应在本裁决生效之日起五日内加付原告2019年5月14日至11月30日期间未签订劳动合同的一倍工资18176.09元；原告要求被告加付其2019年4月1日至5月13日期间未签订劳动合同一倍工资已超过法定申请仲裁时效1年，不予支持；原告要求被告加付其2019年12月1日至2020年3月未签订书面劳动合同一倍工资的请求缺乏依据，不予支持。原告不服该仲裁裁决，向本院起诉，本院对该项请求在（2020）桂0203民初7805号案中审理。 本院认为，结合原、被告双方的意见分歧，本案争议焦点确定为：1、原告与被告的劳动关系存续期间。2、被告是否应向原告支付2020年3月工资943.47元？3、被告是否存在欠发原告2019年3月至2020年1月期间工资的情形？4、被告是否存在违法解除与原告的劳动合同的情形？5、被告是否应向原告支付失业保险待遇损失4525元？ -7- 针对争议焦点1，关于原告与被告的劳动关系存续期间问题，本院认为，结合原告所举证的银行交易流水、《员工求职申请表》、被告代理人在仲裁庭审中所作陈述以及被告举证的刷卡记录所显示有员工姓名黄群，足以认定，被告通过其名下银行账户或其员工黄群名下银行账户向原告发放工资，原告已举证证明被告于2018年11月28日向原告发放工资2461.27元，由于《员工求职申请表》原件系应由用人单位持有，故原告仅提供该证据照片打印件，被告怠于举证其与原告建立劳动关系时间的证据，本院对原告主张其与被告于2018年9月4日建立劳动关系予以采纳，又由于原、被告均认可双方劳动关系于2020年3月14日解除，故本院对原告与被告自2018年9月4日至2020年3月14日存在劳动关系予以确认。 针对争议焦点2，关于2020年3月工资问题，本院认为，结合原告举证的银行交易明细，足以认定，被告分别于2020年3月13日、2020年3月30日向原告各支付2812.31元、1680元，系原告2020年1月、2月的工资。结合被告向原告支付的2020年2月工资数额，以及原告举证的微信对话截图，足以认定被告所举证的《刷卡记录表》并未包含所有员工姓名，故该证据不能认定系原告旷工，又由于2020年2月、3月尚处于新型冠状病毒肺炎疫情期间，且被告未能举证证明对原告有工作安排，因此，参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》{桂劳社发[2003]142号}第二十四条的规定，用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或者劳动合同约定 -8- 的工资标准支付工资；超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。因此，结合原告与被告的劳动关系解除的时间，被告应向原告支付2020年3月工资665.74元（1810元/月÷21.75天×10天×80%），对于原告诉请超过的部分，本院不予支持； 针对争议焦点3，关于2019年3月至2020年1月期间劳动报酬差额的问题，本院认为，根据原告所举证的银行交易明细，表明被告已向原告发放除2020年3月工资外的其他劳动关系存续期间的工资，由于原、被告并未签订劳动合同，对于工资数额并未明确约定，原告所举证的《员工求职申请表》仅系其求职意向，并不能证明被告对原告工资的承诺，原告在双方劳动关系存续期间未对被告已实际发放的工资提出异议，现主张被告存在欠付以上期间工资差额的问题，显然有违常理，亦缺乏双方对工资约定数额的证据支持，本院对原告该项请求不予支持。 针对争议焦点4，关于违法解除劳动关系赔偿金问题，本院认为，关于劳动关系解除的方式，原告称系被告于2020年3月4日通过开现场员工遣散会的方式，被告称系原告自行离职，由于本案中系原告主张被告违法解除双方劳动关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”由于原告并未能提供任何有效证据证明被告存在违法解除双方劳动关系的情形，因此，对于原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，缺乏依据，本院不予 -9- 支持。又因被告作为用人单位，对员工负有管理职责，被告对于其所述原告自行离职未能提供任何证据证明，且结合原、被告均认可双方劳动关系已经解除的意见，故应推定为被告提出解除劳动关系且经原告同意，视为双方协商一致解除劳动关系，由于经济补偿亦为劳动关系解除后所产生的待遇问题，本院在本案中一并处理，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。关于原、被告劳动关系解除前十二个月原告的月平均工资数额，结合本案所查明被告向原告转账支付工资的银行交易金额及被告未为原告缴纳社会保险费不存在代扣代缴情形，应以被告转账工资数额予以认定，因此，原、被告劳动关系解除前十二个月原告的月平均工资数额为2640.35元【（2394.23元+2277.15元+2556.13元+1865.87元+2973.8元+2594.13元+3117.7元+472.3元+2425.64元+3553.65元+100元+2861.32元+2812.31元+1680元）÷12个月】，又由于原告与被告自2018年9月4日至2020年3月14日存在劳动关系，故被告应向原告支付经济补偿5280.7元（2640.35元/月×2个月）。 针对争议焦点5，关于失业保险待遇损失问题，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位和职工都应当参加社会保险，用人单位和职工应按照国家规定共同缴纳社会保险费，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。因此， -10- 参加社会保险、按时足额缴纳社会保险费是用人单位和职工的法定义务，由于被告在与原告的劳动关系存续期间从未为原告缴纳社会保险导致其失业保险待遇损失，被告亦未能举证证明原告于双方劳动关系解除后已重新就业，原告与被告建立劳动关系前已由其他单位缴纳过社会保险费，结合原告与被告自2018年9月4日至2020年3月14日存在劳动关系的情形，故被告本应向原告赔偿失业保险待遇损失8688元（1810元/月×80%×3个月×2倍）,原告就该部分损失主张4525元，系其对民事权利的自行处分，对于原告主张被告赔偿失业保险待遇损失4525元的请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《失业保险条例》第十四条，并参照人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十四条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号}第一条第一项之规定，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》{桂劳社发[2003]142号}第二十四条之规定，判决如下： 一、确认原告陈日清与被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司自2018年9月4日至2020年3月14日期间存在劳动关系； 二、被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈日清支付2020年3月工资832.18元； -11- 三、被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈日清支付经济补偿5280.7元； 四、被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈日清赔偿失业保险待遇损失4525元； 五、驳回原告陈日清的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告陈日清已向本院预交），由被告柳州市恒运汽车塑胶部件有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长 黄 爽 人民陪审员 汤 藻 人民陪审员 曹业林 二〇二〇年十二月二十八日 书 记 员 岑芳华 -12- 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条【劳动关系的建立】用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十六条【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合 -13- 同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》 第十三条失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的， -14- 可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形： （一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的； （二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的； （三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的； （五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的； （六）法律、法规、规章规定的其他情形。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员 -15- 失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第二十四条农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。 进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号} -16- 一、失业保险金发放标准 （一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。 《广西壮族自治区工资支付暂行规定》{桂劳社发[2003]142号} 第二十四条用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资。 超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。