江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0311民初2890号 原告：江苏国汇置业集团有限公司，住所地徐州市苏堤北路**苏堤大厦**。 法定代表人：李辉，董事长。 委托诉讼代理人：吕建连，江苏立尚律师事务所律师。 被告：成汇建设集团有限公司，住所地，住所地徐州市新生街社区综合服务楼**iv> 法定代表人：王某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢星民，男，1983年2月24日生，汉族，住徐州市泉山区。 被告：孙广学，男，1955年9月1日生，汉族，住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：朱运峰，男，1970年4月20日生，住江苏省沛县。 被告：屈在良，男，1959年8月5日生，汉族，住江苏省沛县。 原告江苏国汇置业集团有限公司与被告成汇建设集团有限公司、孙广学、屈在良建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月2日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月3日公开开庭进行了审理。后依法转为普通程序，于2020年12月28日公开开庭进行了审理。原告江苏国汇置业集团有限公司的委托诉讼代理人吕建连，被告成汇建设集团有限公司委托诉讼代理人卢星民，被告孙广学的委托诉讼代理人朱云峰，被告屈在良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告江苏国汇置业集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一月内连带履行开具1453766.5元建筑税发票的附随义务;2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2005年3月31日，原告的前身—徐州市金安房地产开发有限公司与江苏飞翔建筑有限公司(现为成汇建设集团有限公司)签订苏堤大厦人防工程建设工程施工合同，合同约定发包人为徐州市金安房地产开发有限公司，承包人为江苏飞翔建筑有限责任公司。(2013)泉民初字第3267号民事判决书，特别是(2015)徐民终字第05339号民事判决书认定，孙广学挂靠成汇建设集团有限公司，并以该公司的名义承包原告的苏堤大厦人防工程，又将工程分包给屈在良，屈在良是该工程的实际施工人。判决孙广学支付屈在良工程款及利息，成汇建设集团有限公司承担连带责任，原告在欠付成汇建设集团有限公司工程款的范围内承担给付责任。(2016)苏民申6608号民事裁定书认为“(二)关于屈在良未向江苏国汇置业公司开具正规发票的问题。屈在良在收取工程款后应当向江苏国汇置业公司开具发票，江苏国汇置业公司可以向税务部门申请处理。”一审中，屈在良称“关于税金，到最后结算的时候按照3.3%扣除。”《第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》第34条规定“承包人不履行配合工程档案备案、开具发票等协作义务的，人民法院视违约情节，可以依据合同法第六十条、第一百零七条规定，判令承包人限期履行、赔偿损失等。”故原告起诉至法院。 被告成汇建设集团有限公司辩称，原告所述不属实。一、涉案工程并非原告发包给我方，而是原告挂靠我方，并不是孙广学挂靠。原告并未付我方任何工程款，故不应当承担建筑税发票的义务。二、开发票的义务，应当由履行义务的主体。根据税收的法律法规相关规定，由税务机关管理和监督。开具工程款发票是当事人应当承担的法定纳税义务，而非民事义务，属于行政法律关系，而非民事法律关系，不属于法院受理的诉讼范围。对原告的诉请不认可，请求驳回原告诉请。 被告孙广学辩称，我方不承担开票义务。 被告屈在良辩称，1、我和孙广学签订的协议，没有说明让我开税票，我是个体，也无权开税票。我和国汇公司间无合同关系。2、我认为诉讼时效已超期。 本院经审理认定事实如下： 2005年3月18日，发包人徐州市金安房地产开发有限公司（现更名为江苏国汇置业集团有限公司）与承包人江苏飞翔建筑有限责任公司（现更名为成汇建设集团有限公司）签订《建设工程施工合同》（中标备案合同），约定由江苏飞翔建筑有限责任公司承包苏堤北路3号苏堤大厦人防工程，承包范围：土建、安装、包工包料，开工日期2005年3月20日，竣工日期2005年4月20日。合同价款850000元。 2005年3月31日，发包人徐州市金安房地产开发有限公司与承包人江苏飞翔建筑有限责任公司签订《建设工程施工合同》（江苏飞翔建筑有限责任公司委托代理人处为孙广学签字），约定由江苏飞翔建筑有限责任公司承包苏堤北路3号苏堤大厦人防工程，工程内容与承包范围见工程量清单，开工日期2005年5月11日，竣工日期2005年6月10日，双方还对其他事项进行了约定。 2005年5月20日，甲方江苏飞翔建筑有限责任公司苏堤大厦人防工程项目部与乙方屈在良签订《协议书》，约定由屈在良承包苏堤大厦后人防地下室、化粪池、砼道路、绿化、室外给排水、围墙等相关工程项目；人防地下室约1150平方米，化粪池3座、砼地坪2000余平方米等相关工程量，工程总造价约2000000元；结算方式：人防地下室按实际工程量结算下浮13%，其它工程项目按实际结算；工程付款：人防地下室工程主体完成付款，竣工付至总款的90%，余款半年内付清（但扣除5%的保修金），保修金三年内付清，保修期间按比例预付；甲方所介绍的工程项目，按竣工实际造价的5%提取，业务费应按建设单位付款分批分期支付。《协议书》签订后，屈在良组织工人进行了施工。人防地下室工程于2006年年底经竣工验收。2007年1月16日，苏堤大厦人防地下室工程《单位工程竣工验收证明书》显示，建设单位：徐州市金安房地产开发公司，施工单位：江苏飞翔建筑有限公司，建筑面积1152㎡，工程造价：约1200000元，结构层次：框剪地下一层，开工日期：2005年5月18日，竣工日期：2006年12月26日。 因就工程款问题屈在良与本案其他原、被告未能达成一致，工程款未能结算，屈在良遂向本院提起民事诉讼。 本院经审理作出（2013）泉民初字第3267号民事判决：“一、本判决生效后十日内，被告孙广学支付原告工程款205487.3元，并赔偿原告自2007年元月17日起至实际给付之日止的利息损失（参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。 二、被告盛亚建设集团有限公司对孙广学承担的上述工程款及利息承担连带责任。三、被告江苏国汇置业集团有限公司在欠付盛亚建设集团有限公司工程款范围内对原告的上述工程款及利息承担给付责任。四、驳回原告屈在良的其他诉讼请求。”在该判决中，本院认为“因原告系实际施工人，工程款尚未结算完毕，故被告江苏国汇置业公司主张从原告主张工程款中抵扣税金依据不足，本院不予采信。”该判决中认定江苏国汇置业集团有限公司已付工程款1233582.14元。 后该案当事人均不服判决，上诉至徐州市中级人民法院。2016年3月10日，徐州市中级人民法院作出（2015）徐民终字第05339号民事判决：“一、撤销徐州市泉山区人民法院（2013）泉民初字第3267号民事判决第(一)、（四）项；二、本判决生效后十日内，孙广学支付屈在良工程款169403元，并赔偿屈在良自2007年元月17日起至实际给付之日止的利息损失（参照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。三、维持徐州市泉山区人民法院（2013）泉民初字第3267号民事判决第(二)、（三）项；四、驳回屈在良其他诉讼请求。” 江苏国汇置业集团有限公司不服（2015）徐民终字第05339号民事判决，向江苏省高级人民法院申请再审。江苏省高级人民法院于2018年1月24日作出（2016）苏民申6608号民事裁定书，裁定驳回江苏国汇置业集团有限公司的再审申请。该裁定对于屈在良未向江苏国汇置业集团有限公司开具发票问题认为：“屈在良在收取工程款后应当向江苏国汇置业公司开具发票，江苏国汇置业公司可以向税务部门申请处理。” 另查，2004年12月24日，江苏飞翔建筑有限责任公司变更名称为江苏中庆建设有限公司。2005年11月24日，江苏中庆建设有限公司变更名称为江苏盛元建设有限公司。2006年6月7日，江苏盛元建设有限公司变更名称为江苏盛亚建设有限公司。2009年3月9日，江苏盛亚建设有限公司变更名称为江苏盛亚建设集团有限公司。2010年8月18日，江苏盛亚建设集团有限公司变更名称为盛亚建设集团有限公司。2016年10月11日，盛亚建设集团有限公司变更名称为成汇建设集团有限公司。2010年8月6日，徐州市金安房地产开发有限公司变更名称为江苏国汇置业集团有限公司。 本院认为，连带责任的承担需法律规定或当事人明确约定。开具发票是合同的一项附随义务，也是法定义务。原告江苏国汇置业集团有限公司与被告成汇建设集团有限公司之间存在建设工程施工合同关系，成汇建设集团有限公司应在收到江苏国汇置业集团有限公司工程款后开具相应的建筑业专用发票。因江苏国汇集团有限公司已支付工程款1233582.14元，其主张的开具发票的数额应以实际支付数额为准，对于未支付部分，本院不予确认。 另案中，屈在良作为实际施工人，系基于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，向江苏国汇置业集团有限公司主张权利。在法律没有明确规定的情形下，江苏国汇置业集团有限公司并不能据此直接突破合同相对性原则向孙广学及屈在良主张开票权利。若原告认为屈在良及孙广学有开具发票（缴纳税费）的义务为法定义务，则属于行政法律关系，原告可向税务机关进行反映处理。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告成汇建设集团有限公司于本判决生效后30日内就涉案工程向原告江苏国汇置业集团有限公司开具合计金额为1233582.14元建筑业专用发票； 二、驳回原告江苏国汇置业集团有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费80元，由被告成汇建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  丁 贺 人民陪审员  陈俞舟 人民陪审员  拾玉玲 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  宋海梅