文书内容江西省分宜县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0521民初808号原告（反诉被告）：敖小珍，女，1976年6月18日出生，汉族，住江西省分宜县，现住江西省分宜县。委托诉讼代理人：钟小平，江西钤阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：敖青艳，女，1976年2月24日出生，汉族，住江西省分宜县。委托诉讼代理人：李潜，江西弘道律师事务所律师。原告敖小珍与被告敖青艳合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序进行审理。被告敖青艳于2020年5月6日向本院提出反诉，本院受理后，于2020年10月16日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）敖小珍（以下统称原告）及其委托诉讼代理人钟小平、被告（反诉原告）敖青艳（以下统称被告）及其委托诉讼代理人李潜到庭参加诉讼。诉讼中，原告于2020年5月17日向本院提出鉴定申请，本院依法委托江西金山资产评估有限公司进行鉴定，该公司于2020年9月4日向本院出具了鉴定意见。庭审后，原、被告于2020年10月17日分别向本院申请30天庭外和解时间，本院予以准许。终因双方分歧较大，经本院调解未果。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．判令解除原、被告之间的幼儿园合伙经营协议及其补充协议并进行结算，被告支付原告合伙财产补偿款35万元（暂估价，以鉴定为准）；2．判令被告支付原告违约金5万元；3．判令被告支付原告2019年7月至2020年8月期间的合伙财产使用费2万元；4．本案诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审中，原告依据鉴定意见变更其第一项诉讼请求的金额为195,532.66元[（钢结构教室原值281,204元-钢结构教室净值239,023.04元+资产评估总值348,884.72元）÷2]。事实和理由：2012年6月18日，原、被告签订幼儿园合伙经营协议，合伙经营分宜县阳光幼儿园（以下简称阳光幼儿园）。协议约定合作期限为7年，自2012年7月1日起至2019年6月30日止。此后，双方还签订了补充协议，约定7年租赁期后再续增3年合作年限。2019年7月，被告以原告侵占阳光幼儿园财产为由，单方解除协议，禁止原告进入、管理阳光幼儿园，并对外发出通告撤销原告的法定代表人（园长）权利。被告解除协议后，重新在原址设立分宜县金某某幼儿园，至今仍在使用原、被告合伙期间的财产，一直不与原告进行结算。为维护原告的合法权益，请求法院依法判决。被告辩称，1.同意解除幼儿园合伙经营协议及其补充协议，依法依约处理合伙财产。除按协议约定的实际投资金额折旧条件下被告可以受让的财产外，原告要求被告接受其他合伙财产并支付对价没有法律依据，故原告要求被告支付其合伙财产补偿款195,532.66元依据不足；2.本案纠纷系原告违约所致，原告要求被告支付违约金没有事实和法律依据；3.被告并未重新设立分宜县金某某幼儿园，也没有使用合伙财产，原告无权要求被告向其支付合伙财产使用费；4.本案诉讼费及鉴定费系原告无理诉讼所致，应由原告自行承担。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：1．判令原告支付被告违约金5万元；2．判令原告将阳光幼儿园所得奖补资金的50%即10万元支付给被告；3.反诉诉讼费由原告承担。反诉的事实和理由：原、被告合伙经营阳光幼儿园期间，原告屡屡违反协议约定，不仅长期私自占有分宜县财政局、教育体育局向阳光幼儿园发放的奖补资金，还擅自向分宜县教育体育局申请终止阳光幼儿园办学。原告的上述行为已经构成根本违约，给被告造成了重大经济损失，原告应当承担违约责任。请求法院支持被告的反诉请求。原告对被告的反诉辩称，1.解除合伙协议是被告先提出的，被告禁止原告入园、向法院提起诉讼要求解除合伙协议等行为充分证实被告违约在先；2.奖补资金是分宜县财政局、教育体育局奖补给阳光幼儿园的，主要用于添置幼儿园设施和支付工程款，并没有进原告账户，被告主张分得10万元奖补资金没有事实依据。请求法院驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：民事起诉状、照片、收条、变更登记材料（含办学许可证、变更申请书、变更登记表、房屋所有权证、土地使用权证以及原告所签房屋租赁合同等）、微信聊天记录（2019年7月24日）、被告微信朋友圈发文（2019年8月22日）、结算业务申请书（收款人周某某、金额4万元）、阳光幼儿园终止办学申请书、原告朋友圈声明、举报信、分教体字[2019]163号文件、原告在教育群内发布的微信、原告微信聊天记录截图（2019年7月25日）、鉴定费发票等，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的幼儿园合伙经营协议及补充协议，被告对其真实性、合法性及关联性无异议，本院予以认定，但双方对其中关于合伙财产的处理和分配条款存在不同认识。2.原告提交的回单（2015年5月13日，金额为4.99万元）、汇款收据（2016年3月16日，金额为10万元），以证明原告对阳光幼儿园进行投资。被告对其真实性无异议，对其关联性有异议，认为上述两笔款项是原、被告之间的其他资金往来，并非原告对阳光幼儿园的出资。本院经审查认为，双方签订的合伙经营协议及补充协议约定出资、收支按月结算，并未对出资金额、出资时间进行约定，且该证据中并未注明出资，不足以证明该款项系原告对阳光幼儿园的出资，本院对其证明目的不予认定。3.原告提交的财政专户资金拨款申请单、何某清银行账户明细、阳光幼儿园与何某清签订的工程承包协议书、工程预（结）算书，分宜县财政专户拨款凭证2份、建筑业统一发票2份，以证明分宜县财政局、教育体育局根据该协议直接向何某清支付阳光幼儿园工程款11万元。经质证，双方对原告丈夫何某清分别于2014年9月30日、2016年4月13日、2016年6月22日领取了分宜县财政局、教育体育局拨付给阳光幼儿园的奖补资金3万元、6万元、2万元的事实无异议，但被告对其证明目的不予认可。本院经审查认为，该11万元奖补资金是否为原告丈夫何某清应得工程款，涉及另一法律关系及案外人何某清的利益，本案对此不宜作出认定。4.被告提交的原告于2019年8月21日发布在阳光幼儿园小班微信群的微信聊天记录，原告质证其不记得是否发布过该微信。本院经审查认为，该微信聊天记录显示原告头像与原告朋友圈头像相同，且内容与其朋友圈发布的声明基本一致，本院对该证据的真实性予以认定。5.被告提交的学生名单及阳光幼儿园、某蕊幼儿园学生儿童保险清单，以证明原告在合伙协议有效期内即以某蕊幼儿园名义招生，挖走阳光幼儿园生源。原告对该证据的真实性有异议。本院认为，该证据不能反映出哪些学生是从阳光幼儿园转至某蕊幼儿园，本院对被告的证明目的不予认定。6.被告提交的分财教[2018]10号文件、分财教[2017]3号文件、分财教[2016]1号文件、分教体[2015]187号文件、分财教[2014]9号文件、分财教[2013]6号文件，原告对上述文件的真实性无异议，本院予以认定。该组证据可以证实：（1）分财教[2018]10号文件中拨付给阳光幼儿园的奖补资金4万元，已由被告丈夫周某华胞姐周某某以支付工程款名义于2019年1月25日领取；（2）分财教[2017]3号文件中拨付给阳光幼儿园的保教设备投入4万元为实物，已发放到位并实际使用；（3）分财教[2016]1号文件中拨付给阳光幼儿园的农村学前教育专项资金6万元，已由何某清以支付工程款名义于2016年4月13日领取；（4）分教体[2015]187号文件中拨付给阳光幼儿园的民办学前教育政府补助经费2万元，已由何某清以支付工程款名义于2016年6月22日领取；（5）分财教[2014]9号文件中拨付给阳光幼儿园的综合奖补民办园发展功能改造资金3万元，已由何某清以支付工程款名义于2014年9月30日领取，拨付的保教设备2万元为实物，已发放到位并实际使用。双方对分财教[2013]6号文件中拨付给阳光幼儿园的扶持城市学前教育奖补资金4万元存在异议，原告认为该4万元中有2万元资金，已由何某清领取，另2万元为实物，已投入使用，且该文件所对应的是分宜县财政局下发的2012年奖补资金，此时原、被告还未合伙，与被告无关；被告认为该文件对应的4万元均为资金，由原告一方领取，应当作为合伙财产分割。本院经审查认为，分财教[2013]6号文件中已经注明该4万元为扶持城市学前教育奖补资金，原告未提交其他证据证明其中有2万元为实物拨付，本院不予认定，同时，双方于2012年6月18日签订幼儿园合伙经营协议，约定的合伙期间自2012年7月1日起，该文件系分宜县财政局2013年4月22日发布，载明的奖补项目是2012年学前教育综合奖补类项目资金，对该扶持资金4万元系拨付给原、被告合伙前的阳光幼儿园还是合伙期间的阳光幼儿园，各方均未提供证据加以证实，本院因此无法认定。7.被告提交的周某华（被告丈夫）与黄某某签订的租赁合同，原告对其真实性不予认可。本院经审查认为，该证据来源合法，因原告对其异议未提出反驳证据，本院对其真实性予以认定，该证据可以证实黄某某与被告丈夫周某华于2019年9月16日签订合同，租赁原阳光幼儿园场地的事实。8.被告提交的账本，以证明2013年双方购置幼儿园的床、桌、椅开支1.7万元，鉴定意见评估的价格过高与事实不符。原告对该证据的真实性无异议，但认为账本中记载的桌椅已被更新，并非本案鉴定对象，价格不具有可比性。本院经审查认为，该账本中未写明床、桌、椅的单价和具体数量，在未确定数量的情况下其记载的总价与鉴定意见明确数量的前提下做出的总价认定不具有可比性，本院对被告的证明目的不予认定。9.被告提交的幼儿园费用清单及票据，以证明幼儿园钢结构教室棚及房屋改造总投资约19万元，相关建设费用在建设期间已经付清。原告对票据中有何某清签名的部分予以认可，对无何某清签名的部分不予认可，且认为上述票据并不齐全，不能反映工程的总造价。本院经审查认为，上述幼儿园费用清单系被告自行单方制作，无原告及相关经手人员确认，本院不予采信，对有何某清签名的票据（票据显示材料费、运费、过路费、装卸车费、电费、餐费、人工工资等约11万余元），因原告无异议本院对其真实性予以认定，其他无何某清签名的票据，本院不予认定。因双方均未提供工程结算单，被告亦不能证明其提供的票据为上述工程总投资的全部票据，本院对其证明目的不予认定。10.本院依据原告的申请依法委托江西金山资产评估有限公司对阳光幼儿园原、被告的合伙财产进行成本价及折旧价（基准日为2019年8月23日）鉴定，原告对鉴定意见无异议，被告对其真实性无异议，但对其合法性及关联性有异议，认为该鉴定意见选定市场价值作为评估结论的价值类型，违背了申请人的申请和法院的委托，同时引用定额直接费等数据没有法律依据，属无效鉴定，不能作为本案认定事实的依据。本院经审查认为，双方对该鉴定意见真实性无异议，本院予以认定，至于其选取的价值类型、评估方法是否符合程序及最终确定的评估价格应否采用，本院将在下文予以阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月18日，原、被告双方签订幼儿园合伙经营协议，约定双方合伙经营分宜县阳光幼儿园。协议第二条约定合作年限7年，自2012年7月1日起至2019年6月30日止；房屋租金每年6万元，办学许可证每年被告补贴原告1万元，补贴时间为期5年；第三条利润分享和亏损分担条款约定，出资额及利润分配原、被告各占50%，共担风险及亏损，按月结算，合伙人出资形成的股份及共同投资人的共有财产，共同投资人各按50%股份持有；第四条事务执行条款约定，双方执行共同投资事务所产生的收益归共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；协议第五条投资的转让及禁止事项约定，严禁挪用幼儿园资金或借贷给他人或进行其他营利活动，严禁利用职务收支提取回扣、虚报支出、少报收入等贪污行为；协议第六条解散和清算条款约定，幼儿园因本协议约定办园期届满、股东退股或者其余股东不愿意继续办园、国家政策变化不让办园或其他不可抗拒的因素、经全体股东一致同意解散合作等情形解散，幼儿园解散后，依国家有关法律法规对幼儿园清算；协议第七条违约责任条款约定，为保证本协议的实际履行，各位共同投资人承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以个人财产向其他共同投资人承担违约责任，违约金为5万元；协议第八条约定，合同期内，股东退股或其余股东不愿意继续办园的按违约处罚；协议第九条约定投资新建的教室或者其他设施，按投资的股份折旧分配；协议第十条约定，本协议未尽事宜由共同投资人协商一致后，另行签订补充协议，补充和修改的内容与本合同具有同等效力。同年7月10日，原告向被告交纳合伙办园款5万元。同年8月2日，原、被告签订补充协议，约定：（一）7年租赁到期后，如政策允许开办，再续增3年合作年限；（二）续增的年限房租按周边市场适量调整；（三）办学许可证也随市场适量调整补贴；（四）约定办园期限届满后，如双方不愿继续合作办园或其他原因不能续办，园内共同投资钢结构教室棚和封闭式窗户，原告转让给被告（房子持有人），按实际投资价值计算（详见清单）。双方签订合伙经营协议及补充协议之后，即开始对合伙幼儿园进行施工、改造，并将其中新建钢结构教室棚、主楼阳台窗户改造、平整地面及绿化等工程交由原告丈夫何某清施工，相关票据显示被告陆续支付材料费、运费、过路费、装卸车费、电费、餐费、人工工资等约11万余元。工程完工后，合伙幼儿园于2013年9月1日正式开学。另查明，2012年5月2日，原告与被告丈夫周某华签订房屋租赁合同，约定原告承租周某华位于的临街店面三层楼房，共1560平方米（包括后院场地），年度租金6万元，租赁期限自2012年5月2日起至2022年7月2日止，租金按年结算，原告在每年开学后一个月时间前一次性交付周某华。合同第四条原告方职责第五项约定，合同到期时用于房屋内外的装修及固定设施由周某华处理。之后，原告于2012年6月28日以原址教学场所少、室外场地活动偏小为由，向分宜县教育体育局申请变更阳光幼儿园的办学场地，变更后的地址为分宜县，即上述租赁地点。2014年5月6日，分宜县财政局、教育体育局联合下发分财教[2014]9号文件，向阳光幼儿园拨付综合奖补民办园发展资金合计5万元，其中功能改造资金3万元，由何某清于2014年9月30日领取，保教设备价值2万元，已投入阳光幼儿园使用；2015年12月8日，分宜县教育体育局下发分教体字[2015]187号文件，向阳光幼儿园拨付民办学前教育政府补助经费2万元，由何某清于2016年6月22日领取；2016年1月6日，分宜县财政局、教育体育局联合下发分财教[2016]1号文件，向阳光幼儿园拨付2015年农村学前教育专项资金6万元，由何某清于2016年4月13日领取；2017年4月6日，分宜县财政局、教育体育局联合下发分财教[2017]3号文件，向阳光幼儿园拨付2017年扩充学前教育资源保教设备投入价值4万元，已投入阳光幼儿园使用；2018年7月5日，分宜县财政局、教育体育局联合下发分财教[2018]10号文件，向阳光幼儿园拨付扩大学前教育资源奖补资金4万元，该款项由被告丈夫周某华的胞姐周某某于2019年1月25日领取。上述文件中奖补给阳光幼儿园的资金及实物共计21万元，其中资金15万元，原告丈夫何某清以支付工程款名义领取了11万元，被告丈夫周某华胞姐周某某以支付工程款名义领取了4万元，该4万元原、被告已进行了分配，实物6万元已全部投入阳光幼儿园使用。2019年7月24日，被告向原告发出微信，表示“是老公不让我开了，事业和教育孩子不能兼得……想休息了，好聚好散”。同年8月7日，被告向分宜县人民法院提起诉讼，要求撤销原、被告之间的幼儿园合伙经营协议及补充协议、本案原告支付其违约金5万元并返还其政府补助款4.5万元。同年8月22日，被告在微信朋友圈发布声明称“阳光幼儿园的法人代表敖小珍在合伙人经营期间违规违法，现将撤销其法人权利，本园一切正常开学，家长朋友们无须任何担心！阳光幼儿园声明。”同年9月6日，被告向分宜县人民法院申请撤诉，分宜县人民法院予以准许。2019年8月21日，原告在阳光幼儿园小班微信群及朋友圈中声明称其与房东意见不合，现从原址撤出，任何其他人以阳光幼儿园名义招生均属无证经营，其概不负责并将追究相关责任。同年8月23日，原告以阳光幼儿园名义向分宜县教育体育局申请终止办学，并于9月1日向该局举报被告强行用阳光幼儿园名义无证招生，该局于9月10日批复同意阳光幼儿园终止办学。此后，原告在分宜县教育微信群内发布微信称其已申请停办阳光幼儿园，现已新接手某蕊幼儿园。2019年9月16日，被告丈夫周某华与案外人黄某某签订房屋租赁合同，将原阳光幼儿园场地（幼儿园整体）出租给黄某某使用，约定房屋租金6万元/年，因黄某某租赁场所仓促，家长要求正常开学，周某华同意减免第一年租金6万元。现该场所已挂牌开办分宜县金某某幼儿园。诉讼中，原告向本院申请对双方合伙经营阳光幼儿园期间的合伙财产分别进行成本价及折旧价（基准日为2019年8月23日）鉴定，本院会同双方当事人于2020年5月31日进行现场勘验，经清点，双方确认的合伙财产有：1.新建钢化棚结构教室（房屋4间、厕所2个，系无证建筑）；2.地面硬化；3.园大门口新建遮阳棚；4.厨房改造（新砌两扇墙面、搭建屋顶、贴瓷板砖、水池、案板）；5.主楼一楼临街面窗户，主楼二、三层铝合金窗户封闭阳台；6.教室、走廊、楼梯的PVC地板垫；7.全园教室PVC地板垫下的瓷砖铺设（主楼二层除外）；8.全园内外墙粉刷及外墙的防水美化工程；9.全园绿化工程（原有4颗桂花树、3颗枫树、3颗含笑树、西面2块灌木丛、1颗枇杷树除外）；10.塑料草坪；11.操场地面下水道铺设；12.新建厕所6个、改造厕所（地面、门、蹲便池）；13.主楼水电改造工程（主要为厕所通水、教室空调通电、安装相应开关、插座）；14.主楼改造成教室破墙、安装门窗工程（4间窗户改造成推拉门）；15.空调14台；16.电视7台；17.电子钢琴5台、脚踏风琴1台；18.壁扇29台、落地扇1台、工业电风扇1台；19.监控设备1套；20.DVD机3台；21.塑料桌子40张、塑料凳子200条；22.木桌39张、木凳100条；23.单层床190张、双层床23张；24.书柜6个、书架1个；25.水杯架6个、毛巾架6个；26.旗杆台1套、大型滑滑梯1套、大型攀岩1套、海洋球池1套、跷跷板1套；27.小型玩具若干（小马车6个、手推车6个、脚踏车7个、电子秤1台、蘑菇垃圾桶2个、篮球11个、轮胎3个）；28.广播系统1套；29.投影仪1套；30.台式电脑1台、手提电脑1台、打印复印一体机1台；31.文件柜1个；32.办公桌椅10套；33.蒸饭柜1台、冰柜1台、换气扇1台；34.锅1个、灶（煤球炉）1个、盆10个、桶14个、碗150个、餐盘150个、勺子150个；35.安保用品1套；36.消防设施及相应用品；37.广告栏2个；38.规章制度牌35块（小型33块、大型2块）。此后，本院依法委托江西金山资产评估有限公司对上述合伙财产进行鉴定，该鉴定机构于2020年9月4日向本院出具鉴定意见，原告为此支付鉴定费3,451元。鉴定意见结论为：在评估基准日（2019年8月23日），阳光幼儿园资产评估值为348,884.72元，其中低值易耗品54,017.82元，房屋建筑物及构筑物294,866.9元（此评估值不含操场地面下水道铺设、主楼水电改造工程），详细情况见本判决书的附件一和附件二。本院认为，本案为合伙协议纠纷。本案争议焦点为：1.幼儿园合伙经营协议及其补充协议终止履行，原、被告是否存在违约，违约方应否向对方支付违约金5万元；2.原告是否私自占有幼儿园合伙经营期间所获得的奖补资金，应否承担返还并支付违约金的责任；3.新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修、其他设施等合伙财产如何处理、分配；4.合伙终止后，合伙财产是否由被告占有、处分、收益，被告应否向原告支付合伙财产使用费2万元；5.鉴定意见是否有效，鉴定费3,451元应由谁承担。一、幼儿园合伙经营协议及其补充协议终止履行，原、被告是否存在违约，违约方应否向对方支付违约金5万元。本院认为，原、被告签订的幼儿园合伙经营协议及其补充协议系双方的真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有法律约束力，应遵照履行，双方因此形成个人合伙法律关系。幼儿园合伙经营协议约定的合伙终止期限为2019年6月30日，此后，原、被告因出现矛盾各方均不愿按补充协议约定续增三年合作经营期限，双方的合伙关系事实上在2019年6月30日已经终止、解散。因补充协议并未约定双方必须续增三年合作办园期限，也未约定未续增三年应承担支付违约金的违约责任，因此，幼儿园合伙经营协议及其补充协议终止，原、被告各方均不存在违约行为，各方就此主张对方支付违约金5万元依据不足，本院均不予支持。至于被告同时主张原告存在私自占有幼儿园合伙经营期间所获得的奖补资金的违约行为，将在下文阐述。二、原告是否私自占有幼儿园合伙经营期间所获得的奖补资金，应否承担返还并支付违约金的责任。本院认为，虽然原告丈夫何某清在合伙期间领取了分宜县财政局、教育体育局拨付给阳光幼儿园的奖补资金11万元，但因何某清承包了该幼儿园的建设装修工程，该幼儿园应向其支付工程款，何某清以支付工程款名义向分宜县财政局、教育体育局领取奖补资金并无不当，况且被告丈夫周某华的胞姐周某某亦以支付工程款名义领取了一笔奖补资金。被告虽辩称何某清的工程款在此之前已经结清，但不足以证明已全部结清，因工程承包协议与本案非同一法律关系，且工程款是否结清以及奖补资金的领取均涉及到案外人何某清的利益，故本院对此不作评判和处理，被告可另行主张。据此，在何某清领取奖补资金前，其工程款未被依法认定已经结清的情形下，尚无法认定原告是否私自占有幼儿园合伙经营期间所获得的奖补资金。被告据此要求原告承担返还并支付违约金的责任，本院不予支持。三、新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修、其他设施等合伙财产如何处理、分配。本院认为，对新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修、其他设施等合伙财产如何处理、分配，应依据房屋租赁合同、幼儿园合伙经营协议和补充协议相关约定。原、被告在签订幼儿园合伙经营协议之前，原告与被告丈夫周某华签订了房屋租赁合同，约定原告承租周某华涉诉楼房及后院场地，年度租金6万元，租赁期限自2012年5月2日起至2022年7月2日止，租金按年结算，原告在每年开学后一个月内一次性交付周某华，合同到期时用于房屋内外的装修及固定设施由周某华处理。该租赁合同虽由原告与周某华签订，但被告因与原告属合伙经营幼儿园并实际共同行使了租赁合同的权利义务，故该合同的承租方实为原、被告双方，被告应受租赁合同约束。根据该租赁合同约定，新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修是否由周某华处理以及如何处理，涉及周某华的权益，在周某华未明确处理意见并已另行出租的情形下，即使幼儿园合伙经营协议和补充协议对新建教室和封闭式窗户在合伙终止后如何分配进行了约定，但因涉及另一法律关系和案外人周某华利益，在上述租赁合同有关新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修处理解决前，新建教室等固定设施、封闭窗户等房屋装修不宜在原、被告之间进行分配。双方可在该财产确定权利归属后另行解决，本案不予处理。至于其他设施等合伙财产，具体有：空调14台、幼儿单层床190张、幼儿双层床23张、壁扇29台、电视7台、塑料桌40张、塑料凳200条、塑料水杯架6个、不锈钢毛巾架6个、书柜6个、木桌39张、木凳100条、攀岩1套、旗杆及底座1套、滑滑梯1架、跷跷板1套、海洋球池6块、脚踏车7个、手推车6个、小马车6个、电子秤1台、蘑菇状垃圾桶2个、小篮球11个、废弃轮胎3个、台式电脑1台、手提电脑1台、打印复印机1台、工业落地扇1台、冰箱1台、蒸饭柜1台、换气扇1个、铁锅1个、煤球炉1个、桶14个、盆10个、碗150个、餐盘150个、勺子150个、广播系统1套、电子钢琴5台、脚踏风琴1台、落地扇1台、监控设备1套、DVD机3台、书架1个、投影仪1套、文件柜1个、办公桌椅10套、安保用品1套、蹲便器2个、灭火器12个、不锈钢广告栏2块、规章制度牌（小）33块、规章制度牌（大）2块、仿草皮585.26平方米，应按照合伙经营协议第九条的约定在原、被告之间按各50%比例进行分配。因双方均明确表示不同意接收实物向对方支付对价，根据幼儿园合伙经营协议约定，应由原、被告双方对该合伙财产对半分配。因该合伙财产在被告掌控下，若被告不能交付，应向原告依法折价补偿。因此，原告主张被告向其支付该合伙财产的对价，本院不予支持。四、合伙终止后，合伙财产是否由被告占有、处分、收益，被告是否应向原告支付合伙设施使用费2万元。原、被告合伙关系终止后，根据本院现场勘验的情况，上述合伙财产中的低值易耗品均存放于原阳光幼儿园内，即分宜县，该址房屋归被告及其丈夫周某华共有，故被告实际占有了上述合伙财产。周某华于2019年9月16日将上述场地出租给黄某某使用，主要租赁标的物是房屋、场地，原告未提交证据证明被告及其丈夫周某华处分了低值易耗品并取得收益，对新建教室等固定设施的使用，前面已经论述原告应另行解决。故原告要求被告向其支付合伙设施使用费2万元依据不足，本院不予支持。五、鉴定意见是否有效，鉴定费3,451元应当由谁承担。本院根据原告的申请委托江西金山资产评估有限公司对双方合伙经营阳光幼儿园期间的合伙财产分别进行成本价及折旧价（基准日为2019年8月23日）鉴定，为此原告预交鉴定费3,451元。由于其中房屋建筑物及构筑物可能存在权利归属争议，尚不宜处理、分配，故该部分鉴定对本案而言无实际意义，相应鉴定费应由原告自行承担。关于低值易耗品的鉴定，被告认为鉴定报告选定市场价值作为评估结论的价值类型违背了申请人的申请和法院的委托，引用定额直接费等数据没有法律依据，该鉴定意见无效。本院认为，虽然本院委托的事项是对合伙财产进行成本价和折旧价鉴定，但在双方均未提交上述低值易耗品的有效购置价格凭证的情况下，将成本价理解为纯粹的“原物购置价”显然不切实际，鉴定机构选取市场价值、采用成本法对其进行评估符合本案实际，并不违背本院的委托要求，可以作为本案认定低值易耗品价值的依据，其效力可予认定。因上述低值易耗品由被告实际占有，被告应向原告交付其中50%的原物，如不能交付，则应按照鉴定意见中列明的评估金额折价补偿，对该部分的鉴定费用双方应各承担50%。综上，本院酌定鉴定费3,451元，由原告负担3,200元，被告负担251元。综上所述，原、被告之间的幼儿园合伙经营协议及其补充协议因合伙期限届满且双方不愿继续合伙而终止，已不存在判决解除或者确认解除的问题。幼儿园合伙经营协议及其补充协议终止，原、被告各方均不存在违约行为，各方就此主张对方支付违约金5万元依据不足，本院均不予支持。现有证据不足以证实原告是否私自占有幼儿园合伙经营期间所获得的奖补资金，被告据此要求原告承担返还并支付违约金的请求，本院亦不予支持。原告主张被告接收全部合伙财产并支付其对价195,532.66元依据不足，本院不予支持，适宜分配的合伙财产应在双方当事人之间进行实物分配。原告要求被告向其支付合伙设施使用费2万元亦依据不足，本院不予支持。鉴定费根据鉴定报告的采纳部分由原、被告按比例承担，原、被告关于鉴定费由对方承担的请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条第二款、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）敖青艳于本判决生效之日起30日内将以下合伙财产中的一半交付给原告（反诉被告）敖小珍：空调14台、幼儿单层床190张、幼儿双层床23张、壁扇29台、电视7台、塑料桌40张、塑料凳200条、塑料水杯架6个、不锈钢毛巾架6个、书柜6个、木桌39张、木凳100条、攀岩1套、旗杆及底座1套、滑滑梯1架、跷跷板1套、海洋球池6块、脚踏车7个、手推车6个、小马车6个、电子秤1台、蘑菇状垃圾桶2个、小篮球11个、废弃轮胎3个、台式电脑1台、手提电脑1台、打印复印机1台、工业落地扇1台、冰箱1台、蒸饭柜1台、换气扇1个、铁锅1个、煤球炉1个、桶14个、盆10个、碗150个、餐盘150个、勺子150个、广播系统1套、电子钢琴5台、脚踏风琴1台、落地扇1台、监控设备1套、DVD机3台、书架1个、投影仪1套、文件柜1个、办公桌椅10套、安保用品1套、蹲便器2个、灭火器12个、不锈钢广告栏2块、规章制度牌（小）33块、规章制度牌（大）2块、仿草皮585.26平方米，若不能交付或者不宜分割的物品，则按鉴定意见列明的评估金额折价补偿；二、驳回原告（反诉被告）敖小珍的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）敖青艳的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,283元，减半收取计2,642元（原告敖小珍已预交3,800元，其变更诉讼请求金额，本院将退还其1,158元），由原告（反诉被告）敖小珍负担2,372元，被告（反诉原告）敖青艳负担270元；反诉案件受理费3300元，减半收取计1,650元，由被告（反诉原告）敖青艳负担；鉴定费3,451元，由原告（反诉被告）敖小珍负担3,200元，被告（反诉原告）敖青艳负担251元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审判员  张冬根二〇二〇年十二月八日法官助理汪玥书记员张红玉附：附件一、二。附件一：在用低值易耗品清查评估明细表（金额单位：人民币元）            序号              名称              规格      型号              计量单位              实际      数量              投入      使用      时间              评估价值                  重置单价              重置成本              成新率              评估金额                  1              空调      （格力）              1.5P              台              14              2013.9              2599              36386              25%              9096.5                  2              幼儿床              0.57*1.2 （单层）              张              190              2013.9              200              38000              35%              13300                  3              幼儿床              0.57*1.2      （双层）              张              23              2013.9              450              10350              35%              3622.5                  4              壁扇              华生      （旧）              台              29              2013.9              119              3451              35%              1207.85                  5              电视      （液晶）              TCL      32寸              台              7              2013.9              999              6993              25%              1748.25                  6              塑料桌              0.6*1.2              张              40              2013.9              129              5160              25%              1290                  7              塑料      水杯架              60*90CM  48个/块              个              6              2013.9              100              600              25%              150                  8              不锈钢毛巾架                            个              6              2013.9              130              780              65%              507                  9              书柜              75*120              个              6              2013.9              120              720              25%              180                  10              木桌              1.2*0.6              张              39              2013.9              129              5031              25%              1257.75                  11              攀岩              大型      （三面）              套              1              2013.9              9800              9800              35%              3430                  12              旗杆、      底坐                            套              1              2013.9              3050              3050              70%              2135                  13              滑滑梯                            架              1              2013.9              6400              6400              35%              2240                  14              跷跷板                            套              1              2013.9              610              610              25%              152.5                  15              海洋      球池              高0.65米，长6米              块              6              2013.9              60              360              25%              90                  16              脚踏车              铁架              个              7              2013.9              100              700              35%              245                  17              手推车              塑料              个              6              2013.9              65              390              25%              97.5                  18              小马车              塑料              个              6              2013.9              85              510              25%              127.5                  19              电子称                            台              1              2013.9              130              130              50%              65                  20              垃圾桶              磨菇形状              个              2              2013.9              50              100              25%              25                  21              小篮球                            个              11              2013.9              30              330              25%              82.5                  22              废弃      轮胎              直径50CM              个              3              2013.9              15              45              25%              11.25                  23              台式      电脑              DELL              台              1              2013.9              3699              3699              15%              554.85                  24              手提      电脑              DELL              台              1              2013.9              4200              4200              15%              630                  25              打印      复印机              惠普              台              1              2013.9              529              529              15%              79.35                  26              工业      落地扇              FS65              台              1              2013.9              168              168              35%              58.8                  27              冰箱              海信              台              1              2013.9              900              900              35%              315                  28              蒸饭柜              0.66*1.5*      0.5              台              1              2013.9              2200              2200              25%              550                  29              换气扇                            个              1              2013.9              100              100              15%              15                  30              铁锅              直径80CM              个              1              2013.9              150              150              15%              22.5                  31              煤球炉              三个煤球              个              1              2013.9              260              260              25%              65                  32              桶              不锈钢              个              14              2013.9              20              280              25%              70                  33              碗              不锈钢              个              150              2013.9              5              750              25%              187.5                  34              餐盘              不锈钢，      圆三角形              个              150              2013.9              8              1200              25%              300                  35              勺子              不锈钢              个              150              2013.9              1              150              25%              37.5                  36              广播      系统              BL-8827A 智能音乐      播放器              套              1              2013.9              1500              1500              25%              375                  37              电子      钢琴                            台              5              2013.9              200              1000              25%              250                  38              脚踏      风琴                            台              1              2013.9              3500              3500              25%              875                  39              落地扇                            台              1              2013.9              120              120              35%              42                  40              监控      设备              四个探头      一台录相机              套              1              2013.9              4000              4000              15%              600                  41              DVD                            台              3              2013.9              90              270              15%              40.5                  42              书架                            个              1              2013.9              120              120              25%              30                  43              投影仪                            套              1              2013.9              699              699              25%              174.75                  44              文件柜                            个              1              2013.9              480              480              55%              264                  45              办公      桌椅                            套              10              2013.9              550              5500              25%              1375                  46              盆              不锈钢              个              10              2013.9              7              70              25%              17.5                  47              安保      用品                            套              1              2013.9              600              600              25%              150                  48              蹲便器                                          2              2013.9              200              400              70%              280                  49              灭火器                            个              12              2013.9              50              600              35%              210                  50              不锈钢广告栏              1.2*2.5              块              2              2013.9              450              900              35%              315                  51              规章      制度牌              小              块              33              2013.9              36              1188              35%              415.8                  52              规章制度牌              大              块              2              2013.9              390              780              35%              273                  53              仿草皮                            m2              585.26              2013.9              30              17557.8              15%              2633.67                  54              塑料      凳子                            只              200              2013.9              20              4000              25%              1000                  55              木凳                            只              100              2013.9              30              3000              25%              750                  合        计                                                                                    183,766.80                            54017.82      附件二：房屋建筑物及构筑物清查评估明细表（金额单位：人民币元）            序号              建筑物名称              结构              建成    年月              建筑面积(m3/m2/m）              数量               成本      单价      (元/m2)              评估价值                  原值              成新率%              净值                  1              钢化棚教室（一层）              砖混结构      （钢棚顶）              2013.9              200.86                             1400              281,204.00               85%              239,023.40                   2              厕所              简易装修              2013.9              8.2                             300              2,460.00               85%              2,091.00                   3              地面硬化（操场）              水泥地面              2013.9              399.5                             60              23,970.00               60%              14,382.00                   4              遮阳棚                             2013.9              36                             75              2,700.00               25%              675.00                   5              外墙涂料              教学楼      三层              2013.9              305                             25              7,625.00               25%              1,906.25                   6              围墙涂料                             2013.9              96.8                             25              2,420.00               25%              605.00                   7              绿化池      （贴瓷砖）              包含绿化              2013.9              27.24                             400              10,896.00               60%              6,537.60                   8              推拉塑钢      移门                             2013.9              6.4                             170              1,088.00               60%              652.80                   9              楼梯厕所      改造                             2013.9                             2              750              1,500.00               80%              1,200.00                   10              阳台厕所      改造                             2013.9                             4              800              3,200.00               80%              2,560.00                   11              主楼过道      地胶              主楼过道              2013.9              168.62                             110              18,548.20               25%              4,637.05                   12              主楼改造成教室工程              铝合金窗              2013.9              12.87                             170              2,187.90               80%              1,750.32                   13              不锈钢      防盗网              2013.9              12.87                             85              1,093.95               85%              929.86                   14              封闭阳台铝合金窗加2根防盗网              2013.9              68                             200              13,600.00               80%              10,880.00                   15              推拉塑钢移门              2013.9              6.4                             170              1,088.00               60%              652.80                   16              厨房改造              厨房砌墙              2013.9              18.36                             110              2,019.60               85%              1,716.66                  17              厨房地砖              2013.9              16.2                             80              1,296.00               83%              1,075.68                   18              厨房墙砖              2013.9              40.8                             70              2,856.00               83%              2,370.48                   19              房顶搭建              2013.9              10.8                             100              1,080.00               80%              864.00                   20              水池/案板              2013.9              3.5                             120              420.00               85%              357.00                   合                  计                                                                      381,252.65                            294,866.90