江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0923民初6292号原告：许某，男，1979年7月12日出生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。原告：刘某，男，1984年3月19日出生，汉族，居民，住盐城市盐都区。二原告共同委托诉讼代理人：刘文法（系原告刘某之父），男，1957年5月15日出生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。上述两原告共同委托诉讼代理人：刘辉，江苏择善律师事务所律师。被告：姜某，男，1969年10月5日出生，汉族，居民，住阜宁县。委托诉讼代理人：周留成，江苏鑫诚律师事务所律师。原告许某、刘某与被告姜某合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许某及其与刘某的共同委托诉讼代理人刘文法、刘辉、被告姜某及其委托诉讼代理人周留成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许某、刘某共同向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告刘某支付红利分配款182400元及利息（自2014年2月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；2.判令被告向原告许某支付红利分配款45600元及利息（自2014年2月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年5月8日，原、被告三人签订了合作协议书，协议约定：原、被告以投入资产（钢管、扣件）的形式拟成立“盐城市同胜建筑设备租赁有限公司”，被告占股50%、原告许某占股10%、刘某占股40%。2012年5月31日，原、被告三人召开了股东会并形成了决议，决议确认了原、被告投入的资产情况。因三人合作拟设立的盐城市同胜建筑设备租赁有限公司一直未能设立，考虑到被告是阜宁本县城人，便于经营，原、被告及胡某、孙某于2013年3月8日召开会议形成会办纪要，纪要商定：两原告退出合作，被告与胡某、孙某合作；自2012年6月1日起至2013年2月28日止经营的利润由被告姜某负责按期分配。2013年3月18日，原、被告及胡某、孙某再次协商形成红利分配方案，商定红利由被告负责按期分配给两原告。但是，被告对尚欠两原告的分配款22.8万元至今未能支付，原告多次催要无果，故诉至法院，请求依法处理。被告姜某辩称，1.从2016年年度左右，两原告从未向被告姜某主张过任何权利，故该案已经超过诉讼时效；2.被告姜某不是直接债务人。根据2013年3月8日会办纪要，姜某仅仅是代表现任股东（姜某、胡某、孙某）按期分配案外人承租人差欠的租金，该行为属于代表行为、职务行为，故原告将姜某列为被告主体不适格；3.截至目前，仍有59.211434万元的租金未有收回。因无法收回该债权，才导致原告没有实现债权，而非被告原因。被告姜某同意将等额债权给予原告自行索要。综上所述，请求驳回原告诉讼请求或裁定驳回原告起诉。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月8日，许某、姜某、刘某签订《合作协议书》，约定：许某、姜某、刘某决定在阜宁县设立“盐城市同胜建筑设备租赁有限公司”，许某投资5万元，占比例的10%；姜某投资25万元，占比例的50%；刘某投资20万元，占比例的40%。第一期各自投入资金或资产的处置方案可分为三个步骤来完成。第一步，时间截止2012年6月30日，三方按各自的股额分配比例，可以现有设备作为投入资本投股，或对之前原已租赁在工程商的设备（折合股金）办理手续转为新公司资产（即许某：钢管60000米、扣件40000只；姜某钢管300000米、扣件200000只；刘某钢管240000米、扣件160000只。对截止2012年6月30日前原各自租赁所发生的额租金款归个人催款往来。三方按各自亦交接平局为实际到位数，以2012年6月30日时间的统计数量表为基准日期，经三方签证。第二步，时间为1个月，即从2012年6月1日起至2012年6月30日止，许某、姜某、刘某按各自的股额比例还缺少的股金（或资产），在一个月内按各自逐次到位的股金或资产数额的记录，2012年6月30日止按实结算租金，分配各自所得。从2012年7月31日起，有限公司进入正常运行，年终按故而比例分配各自所得红利。第三步，融资工作，截止2012年6月30日，对已经完成股额的股东，从截止2012年7月1日起，实行全员动员融资工作（数额暂不限）：1.资金，按年息12%结算；2.物资：按年租金210天计算，钢管0.01元/m天，扣件0.005元/只天。工作分工：1.许某负责公司的日常工作，贯彻公司的方针、政策、计划和工作目标。2.姜某负责公司业务指导及业务往来的审核工作，协助并实施公司工作目标。3.刘某主持公司的全面工作，拟定公司总体发展目标、工作计划、实施方案。权益分配：实行按股分配的原则，红利每年度分配一次，即利润+租金收入-直接费（工资、融资利息、转租费等）。2012年5月31日，许某、姜某、刘某形成股东会决议，内容如下：截止2012年5月31日，许某投入资产钢管60000m，扣件40000只；姜某钢管300000m，扣件200000只；刘某钢管58468.1m，扣件102660只。刘某待投入数，从姜某与“亚中租赁”2012年5月31日结存的账面中扣减作为刘某的投入数，但从2012年6月1日起，该数所发生的租金等费用由刘某承担并归还数量。2013年3月8日，许某、姜某、刘某、胡某、孙某等人形成关于“阜宁同胜公司”股权调整、利润分配等相关问题会办纪要，内容为：原股东投入资产情况：许某钢管60000m、扣件40000只，姜某钢管300000m、扣件200000只；刘某钢管240000m、扣件160000只。调整后股东投入资产情况：姜某、胡某、孙某投入钢管600000m、扣件400000只。许某、刘某退出股东，由许某代表办理移交的相关手续。现股东姜某、胡某、孙某接受许某、刘某的原资产，由姜某代表办理接受的相关手续。五、2013年02月28日之前经营利润（毛利）分配（时间范围：2012年06月01日2013年02月28日）（一）利润=总租金-直接费用（工资费，维修保养费，运输、装、卸费，新投入扣件5000只、套管1500只、顶托200只费，办公、生活用品费1/3，场地租赁费9/12，开办、业务招待费等。）（二）利润分配：1.已到位资金分配：已到位资金减去直接费用后，按股额比例分配，即许某10%，姜某50%，刘某40%。（按2012年06月01日至2013年02月28日止租金总额*96%的70%作为已到位资金分配数）。2、未到位资金分配：按股额比例分配，由现股东负责，姜某代表现任股东负责按期分配给许某、姜某、刘某。可分为三期分配：即2013年08月31日之前分配30万元；2014年度春节前分配50万元；2014年08月31日前分配完全部资金款。六、股东声名：许某、刘某从2013年03月01日退出股东关系起，凡是“阜宁同胜公司”所发生一切往来业务的权利、义务及责任都由现任股东承担，与退出股东无任何关联。同年3月18日，姜某、许某、胡某、孙某形成红利分配方案（截止2013年2月28日）。内容为：红利分配总额为：2111555.70元，由现任股东：姜某、胡某、孙某负责承担兑现，姜某代表现任股东负责按期分配红利给原股东。红利分配可分为二期兑现：第一期为2012年05月31日之前红利分配。第二期为2012年06月1日〜2013年02月28日期间的红利分配，但第二期可分为三次分配兑现。一、第一期应分配红利：2012年05月31日之前（姜某与刘某己兑现）：196454.79元，其中:1.姜某：51648.85元，刘某：144805.94元（其中：租金126185.84元，补运费、保养18624.1元）。二、第二期应分配红利：1915100.91元，其中：（一）第一次应分配红利：84.0万元（在2013年03月18日兑现），其中：许某8.4万元，姜某42.0万元，刘某33.6万元。（二）第二次应分配红利：30.0万元（在2013年08月31日兑现），其中：许某3.0万元，姜某15.0万元，刘某12.0万元。（三）第三次应分配红利：77.5万元（在2014年度春节前兑现），其中：许某7.75万元，姜某38.75万元，刘某31.00万元。后姜某向二原告给付部分红利，截至目前尚欠刘某分配红利18.24万元，尚欠许某分配红利4.56万元。另案件审理过程中，被告姜某对差欠二原告红利分配金额无异议，但认为其与胡某、孙某三人合伙尚有50余万元租金尚未追回，故目前尚不具备给付条件。本院认为，原告许某、刘某与被告姜某就设立“盐城市同胜建筑设备租赁有限公司”签订《合作协议书》，约定了出资比例、权利义务以及利润分配等事宜，应视为双方成立合伙关系。后双方并未实际成立相应公司，在合伙过程中，原告许某、刘某退出合伙，由后合伙人即被告姜某及案外人胡某、孙某共同接收原告设备，并形成利润分配方案，该利润分配方案系各合伙人之间的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法有效，各合伙人应当按照该约定履行各自的义务。根据约定被告姜某代表胡某、孙某负责原告许某、刘某进行红利分配，现原告许某、刘某仅向被告姜某主张权利，本院认为，被告姜某与案外人胡某、孙某系合伙关系，合伙人对合伙的债务承担连带责任，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。现二原告仅要求被告姜某承担款项给付责任，符合法律规定，本院予以支持，同时被告姜某应承担迟延支付期间的资金占用利息损失。对被告姜某提出认为尚有租金未有收回，故拒付分配利润的辩解，与双方约定不符，本院不予采纳。对被告姜某提出超过诉讼时效的辩解，经查，被告的相应辩解亦与事实不符，相应辩解，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告姜某于本判决生效之日起十五之日内向原告刘某支付红利分配款182400元及利息（自2014年2月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；二、被告姜某于本判决生效之日起十五日内向原告许某支付红利分配款45600元及利息（自2014年2月1日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际还款之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5966元，减半收取2983元(原告已预交)，由被告姜某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 曹礼坤二〇二〇年十二月十四日法官助理 张 慧书 记 员 江洪鹏