四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终856号 原公诉机关四川省成都市锦江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）卢跃勇，男，1985年3月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省乐山市马边彝族自治县。2016年10月26日因犯非法持有毒品罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；2018年3月29日因犯贩卖毒品罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2018年8月25日刑满释放。2019年11月3日因吸毒被成都市公安局温江区分局决定行政拘留十四日，2019年11月12日因吸毒成瘾被成都市公安局温江区分局决定强制隔离戒毒二年。2019年11月20日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于四川省大邑县看守所。 指定辩护人戢爱平，四川法锐律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖伟，男，1981年10月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省成都市双流区。2016年11月8日因犯寻衅滋事罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2017年2月25日刑满释放。2019年11月2日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于四川省大邑县看守所。 指定辩护人徐晓冬，四川明炬律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李兴杰，男，1990年5月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省乐山市马边彝族自治县。2019年11月3日因吸毒严重成瘾被成都市公安局温江区分局决定强制隔离戒毒二年。2019年11月20日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于四川省大邑县看守所。 指定辩护人王建蓉，四川淳明律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）罗实贵，男，1973年11月29日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省成都市金堂县。2019年11月2日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于四川省大邑县看守所。 辩护人唐贵宣，北京市中盾（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈东平，男，1986年2月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省遂宁市安居区。2019年11月2日因涉嫌犯制造毒品罪、非法持有枪支罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于四川省大邑县看守所。 辩护人文林，四川文林律师事务所律师。 原审被告人唐龙，男，1990年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省德阳市中江县。2016年2月3日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被成都市新都区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元，2017年5月28日刑满释放。2019年11月2日因涉嫌犯非法持有枪支罪被成都市公安局温江区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。2020年11月1日由成都市锦江区人民法院决定取保候审。 四川省成都市锦江区人民法院审理四川省成都市锦江区人民检察院指控原审被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰、罗实贵、陈东平犯制造毒品罪，卢跃勇犯容留他人吸毒罪，陈东平、唐龙犯非法持有枪支罪一案，于2020年10月27日作出（2020）川0104刑初393号刑事判决。宣判后，原审被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰、罗实贵、陈东平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年10月由被告人廖伟出资，被告人卢跃勇具体负责实施制造甲基苯丙胺晶体（俗称冰毒）。被告人卢跃勇和被告人李兴杰联系技师、购买麻黄素和制毒工具及辅料。10月下旬被告人卢跃勇联系所谓的制造毒品技师在成都市双流区永兴镇附近制毒未果。2019年10月31日，被告人卢跃勇租赁成都市锦江区水杉街558号海桐小区706号和被告人李兴杰继续制造毒品。后被告人廖伟赶到被告人卢跃勇租赁的706号房。被告人李兴杰联系被告人陈东平、罗实贵帮忙制毒。2019年10月31日被告人陈东平、罗实贵等人驾车从成都市金堂县赶到被告人卢跃勇租赁的706号房，并在该房间内对含有甲基苯丙胺的液体进行进一步制造，意图让其结晶未果。同年11月1日中午被告人陈东平、罗实贵等人驾车离开，当日晚上被告人陈东平、罗实贵再次驾车来到该房内帮忙制毒。当日23时许，民警根据线索到该房，挡获被告人卢跃勇、李兴杰、陈东平、罗实贵、廖伟，当场在该房内客厅的电视柜上搜查出一个装有黄色刺激性液体的黄色搪瓷盆，从客厅茶几上搜查出一个装有黄色液体的透明玻璃容器、一个装有透明液体的吸毒工具。当日9时许民警从被告人陈东平驾驶的川Ａ8××××车辆内查获一瓶装有黄色液体的矿泉水瓶及其它大量制毒工具、材料。上述毒品、制毒工具等物品现已扣押在案。经称量，从被告人卢跃勇房内查获的两瓶黄色液体、从被告人陈东平车内查获的一瓶黄色液体分别净重522.26克、24.97克、83.25克；经鉴定，上述三瓶黄色液体及吸毒工具中的透明液体中均含有甲基苯丙胺成分；经鉴定，上述三瓶黄色液体的甲基苯丙胺成分含量分别为6.3%、9.6%、1.0%。另查，在2019年10月31日至2019年11月1日期间，被告人卢跃勇、李兴杰、陈东平、罗实贵、廖伟相继在该房内使用自制吸毒工具吸食毒品冰毒。经检测，被告人唐龙、陈东平、罗实贵、廖伟、李兴杰、卢跃勇的冰毒尿检结果均呈阳性。 2019年初，被告人陈东平将自己用射钉枪改制的一支使用火药作为动力发射弹丸的黑色枪支借给被告人唐龙使用，被告人唐龙将枪支存放在自己位于成都市金堂县××镇××村××组××号的住所内。2019年11月2日0时35分许，民警在成都市金堂县××镇××村××组××号被告人唐龙的住所处挡获唐龙后，在该住所进门右手边靠墙处搜查出一把黑色枪支。该枪支已扣押在案。经鉴定，从被告人唐龙处查获的枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定枪支。 另查明，被告人廖伟2016年11月8日因犯寻衅滋事罪被判有期徒刑一年六个月，2017年2月25日刑满释放。被告人卢跃勇2016年10月26日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十个月；2018年3月29日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，2018年8月25日刑满释放。被告人唐龙2016年2月3日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年四个月，因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年，数罪并罚决定执行有期徒刑一年十个月，2017年5月28日刑满释放。 原判认定上述事实，并经庭审质证、认证的证据有受案登记表、到案经过、被告人户籍材料及辨认说明、前科材料、释放证明、现场勘验笔录、搜查笔录、检查笔录、称量笔录、抽样笔录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、检验报告、手机微信聊天记录及通话记录、租房订单、现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、汽车登记信息、证人刘某的证言，被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰、罗实贵、陈东平、唐龙的供述、辩解及辨认笔录等。 原判认为，被告人卢跃勇、李兴杰、罗实贵、陈东平、廖伟违反毒品管理法规，制造毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成制造毒品罪。被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰参与制造甲基苯丙胺605.51克，被告人罗实贵、陈东平参与制造甲基苯丙胺522.26克。现有证据不能排除茶几上含有甲基苯丙胺的液体（24.97克）系被告人吸食毒品过程中过滤毒品所得，对该部分数量不予认定为被告人制造毒品的数量。从陈东平汽车上查获的液体，其存放的纸箱，卢跃勇、李兴杰当庭指认系卢跃勇车上搬过去的，同时该纸箱内查获有相应的制毒工具等物品，故对该纸箱内的液体应当认定为被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰所有，三被告人对该液体承担刑事责任。现无证据证实被告人罗实贵、陈东平知道纸箱内存在液体毒品，二被告人不对该液体承担刑事责任。被告人卢跃勇容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人陈东平、唐龙非法持有枪支，二被告人的行为均已构成非法持有枪支罪。被告人卢跃勇自愿认罪，被告人李兴杰、罗实贵、唐龙虽不具有自首情节，但归案后如实进行供述，依法可以从轻处罚。在制造毒品的共同犯罪中，被告人卢跃勇、廖伟，是主犯，按照其参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人李兴杰、罗实贵、陈东平是从犯，应当从轻、减轻处罚。在非法持有枪支的共同犯罪中，不宜区分主从，按罪责自负的原则定罪处罚。被告人卢跃勇因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚的制造毒品罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人廖伟、唐龙被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人卢跃勇、陈东平一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人制造的毒品甲基苯丙胺系液体，量刑时综合予以考虑。原判遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，认定：一、被告人卢跃勇犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年二个月，并处没收财产人民币十万元，罚金人民币五千元；二、被告人廖伟犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元；三、被告人李兴杰犯制造毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人罗实贵犯制造毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币四万元；五、被告人陈东平犯制造毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元。犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币五万元；六、被告人唐龙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；七、扣押在案的毒品、枪支及作案工具手机四部、汽车一辆，予以没收。上述财物未随案移送，由扣押机关负责处理。 宣判后，原审被告人卢跃勇、廖伟、李兴杰、罗实贵、陈东平不服，提出上诉。 上诉人卢跃勇提出其未参与出资，只是负责联系技师和购买材料，应为从犯；其自愿认罪认罚，但原判量刑过重；在被捕押解过程中，在高速路上发生严重车祸，其帮助办案人员顺利脱险，属立功表现，应予以减轻处罚的上诉理由。其辩护人提出卢跃勇制造的毒品甲基苯丙胺含量较低，且如实供述犯罪事实、自愿认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见。 上诉人廖伟及其辩护人提出在案证据不足以证实廖伟出资并参与制毒的上诉理由和辩护意见。 上诉人李兴杰及其辩护人提出李兴杰系从犯，参与程度较低，且有如实供述等情节，但原判未予充分考虑致量刑过重的上诉理由和辩护意见。 上诉人罗实贵及其辩护人提出罗实贵未参与共谋，仅临时参与犯罪，原判量刑过重的上诉理由和辩护意见。 上诉人陈东平及其辩护人提出原判认定陈东平参与制毒的事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见。 经二审审理查明的事实和采信的证据与原判一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）卢跃勇、廖伟伙同李兴杰、罗实贵、陈东平制造毒品甲基苯丙胺，且毒品数量大，其行为均已构成制造毒品罪。卢跃勇容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；陈东平、原审被告人唐龙非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。卢跃勇、陈东平一人犯数罪，依法应数罪并罚。在制造毒品的共同犯罪中，卢跃勇组织、实施制毒活动，廖伟出资制毒，二人均起主要作用，系主犯；李兴杰、罗实贵、陈东平受邀约或安排帮助制毒，起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。卢跃勇系累犯、毒品再犯，廖伟、唐龙系累犯，依法应当从重处罚。卢跃勇自愿认罪，李兴杰、罗实贵、唐龙归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。 针对上诉人卢跃勇所提其未参与出资，只负责联系技师和购买制毒材料，应系从犯的上诉理由，本院认为，卢跃勇组织并主要负责实施制毒活动，起主要作用，应系主犯，该上诉理由与审理查明事实不符，本院不予采纳；所提其在被押解过程中发生严重车祸，其协助办案人员脱险，属立功表现，应予减轻处罚的上诉理由，经查，其在发生车祸后的自救和协助行为不属于有利于国家和社会的突出表现，不构成立功，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 针对上诉人廖伟、陈东平及其辩护人所提在案证据不足以证实廖伟、陈东平参与制毒的上诉理由和辩护意见，本院认为，在案卢跃勇、李兴杰、罗实贵等人的供述与手机聊天记录、查获物证等证据相互印证，足以证实廖伟、陈东平参与制毒的犯罪事实，该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 针对上诉人卢跃勇、李兴杰、罗实贵及辩护人所提原判量刑过重、请求从轻处罚等上诉理由和辩护意见，本院认为，原判综合考虑各被告人的犯罪事实、地位、作用和情节，已在法定刑幅度内予以从轻处罚，该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原审法院审判程序合法，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  伍晓峰 审判员  徐 飏 审判员  陈 娜 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  杨瑶函