新疆维吾尔自治区乌什县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2927民初256号   原告（反诉被告）：王立平，男，1975年8月21日出生，汉族，务工，住四川省阆中市。   委托诉讼代理人：李仁彪（系原告王立平的妹夫），男，个体工商户，住新疆维吾尔自治区拜城县。   被告（反诉原告）：张天林，男，1962年9月12日出生，乌什县华康实业有限公司监事，汉族，住浙江省永康市。   被告（反诉原告）：乌什县华康实业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌什县阿合雅镇产业园区。   法定代表人：张帆，该公司总经理。   委托诉讼代理人：朱俊宇，男，该公司法务办主任，住新疆维吾尔自治区沙湾县。   原告王立平与被告张天林、乌什县华康实业有限公司（以下简称乌什县华康公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后适用普通程序公开开庭进行了审理，于2019年6月24日作出了由被告乌什县华康公司给付原告王立平劳务费38,721元的判决。原告不服该判决，向新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院提起上诉，新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院于2020年3月20日以原判违反法定程序为由发回我院重审，我院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告王立平的委托诉讼代理人李仁彪，被告乌什县华康公司的委托诉讼代理人朱俊宇到庭参加诉讼，被告张天林经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。   原告王立平向本院提出诉讼请求：1．要求法院判令由被告及被告公司承担支付60,000元拖欠工资。2．要求法院判令由被告公司承担原告在催款过程中误工费及交通费有3,000元。事实和理由：在2017年9月4日，本案原告与被告张天林协商一致签订一份书面工程承包协议，被告张天林是被告公司乌什县华康公司法定代表人张帆的父亲。协议签完后，被告张天林把原告安排到被告公司在阿合雅镇厂区做围墙建筑工程的施工。双方在协议中约定了工程造价并付款期限及方式。原告承包后按协议约定进行施工，干了一部分工程后应被告公司的要求而停工。原来工程总造价是216,600元，因被告要求停工，原告已经干了80,000元的活，其余的活没有完成。此已经干完的80,000元活中被告单位在开工的时候支付了20,000元，其余的60,000元一直没有付清，工程也一直不允许再继续做。时至今日，原告向被告公司索要拖欠工资，被告方拒绝支付。原告系残疾人，被告严重侵害了原告的合法权益，原告无奈之下诉至法院。   被告张天林、乌什县华康公司辩称，请求法庭驳回原告对被告及被告公司的诉讼请求。理由：1．原告未按被告要求完成工作，未交付工作成果，已构成违约。2017年9月4日，原告与被告签订了一份《协议》，由原告承揽被告厂区的围墙建筑工程，工程地址坐落于乌什县阿合镇产业园区，工程分两部分：上部为铁艺棚栏，下部分为土建工程，合同约定了具体的制作技术要求和铁棚栏要求，并附施工图纸。在原告开始施工后，原告以找不到工人为由罢工，一直也没有再施工过，直到现在，原告施工的烂摊子还废弃在原地。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。原告未按被告要求完成工作，未交付合同约定的工作成果，已构成违约。以上事实有协议书、施工图及视频资料予以证明。2．原告不履行合同义务造成被告重大的损失，原告应赔偿被告141,000元。2017年8月27日，被告与靖江市开发区康隆纸管机械厂签订了一份买卖合同，合同约定由靖江市开发区康隆纸管机械厂提供机器设备给被告，被告已支付设备定金141,000元，机器设备送货至被告所在工厂。由于被告工厂没有空余位置安置这批机器设备，故之后被告与原告签订了工厂围墙承揽合同，待围墙工程完工后，被告便可安置机器设备。但由于原告未完成围墙工程工作，导致被告支付的设备定金141,000元被靖江市开发区康隆纸管机械厂予以没收，造成被告重大损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于违约责任的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。由于原告不履行合同义务造成被告定金被没收，原告应赔偿被告141,000元的损失。以上事实有视频资料、合同、转账凭证予以证明。3．原告应先按照合同约定将需要整改的工程整改完毕并继续完成剩余的全部工作，经被告验收确认合格后，被告再按约支付剩余款项。原被告双方签订的承揽合同约定付款方式是按进度付款，水泥垫层完工，被告支付40,000元，土建完工后，被告支付70,000元，余款待工程完工验收合格后付清。但原告只施工了一部分水泥垫层，之后就一直未施工。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十二条关于质量不符合约定的责任规定：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”。原告应先将需要整改的工程整改完毕并继续完成剩余的全部围墙工作，经被告验收确认合格后，被告再按约支付剩余款项。4．原告只完成了水泥垫层的一半工程，被告已支付原告20,000元款项。综上所述，原告对被告的诉请，证据不够充分，请求人民法院保护被告的合法权益，驳回原告全部的诉讼请求。并当庭提起反诉：1．判令解除反诉人与被反诉人于2017年9月4日所签订的《协议书》；2．判令被反诉人赔偿反诉人损失141,000元。   反诉被告王立平辩称，要求驳回反诉原告的诉讼请求。理由：1．因为对于反诉原告提出的损失赔偿机械损失，被告公司因资金链断裂，在建的厂房先停工，原告承建的围墙铁棚后停工，机械设备是安装在厂房里的并非安装在围墙铁棚里；2．是反诉原告提出让反诉被告的施工暂停，让后面等信息，中间电话联系，但是反诉被告一直没有等到继续施工的消息；3．当时张天林向王立平说过厂房的建设资金由乌什县经贸委拨付，但是后期经贸委给张天林下发通知第二批资金拨付不到位由其自筹资金建设；4．承建厂房的新疆盛豪建筑安装工程有限公司的项目经理杨同峰起诉过被告，2019年乌什县经贸委收回该项目，项目名称也改了，名称不清楚，但现在已经建设完毕。   双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。   原告王立平为证明其主张，提交证据如下：2017年9月4日，原告与被告签订的《协议书》，证明2017年9月4日，原告与被告签订了厂区围墙建筑工程协议。被告乌什县华康公司认可该组证据的真实性、合法性，但不认可与本案的关联性，认为被告公司已经支付了20,000元的劳务费给原告，不欠原告劳务费。   被告张天林无证据提交。   被告乌什县华康公司为证明其主张，提交证据如下：   1．劳务合同协议书及施工草图，证明付款方式是水泥垫层完工支付40,000元，土建完工支付70,000元，但原告没有按照协议约定完工。原告对该组证据真实性认可，但提出停工是被告通知原告的，并不是原告自愿停工。本院对该组证据真实性予以确认，对于被告的证明观点不予采信。   2．2018年12月27日拍摄的视频资料。证明原告施工的部分没有按约完工，只在南边和西边砌了一点砖，北边和东边没有动工。原告认可视频内的现场是其施工的现场，提出张天林在图纸以外土建又提高了40-50公分的高度，当时是被告通知让其停工。本院对该组证据真实性予以确认，对于被告的证明观点不予采信。   3．2017年8月27日反诉原告乌什县华康公司与靖江市开发区康隆纸管机械厂签订的加工承揽合同及付设备定金款凭证付款141,000元，证明合同生效交付30%的定金发货到乌什县华康公司再付60%的货款，产品的交货时间合同生效后65日交货；要求反诉被告赔偿反诉原告损失141,000元的事实。反诉被告王立平认为该合同与付款凭证与本案无关不认可。本院对该组证据真实性予以确认，对于被告的证明观点不予采信。   本院依职权出示证据如下：   本院委托阿克苏新疆发展价格评估有限公司对王立平承建的围墙已完工部分所作的价格评估报告。原告王立平对该证据认可；被告乌什县华康公司对该证据的真实性不认可，认为是由单方进行评估的，被告方没有到场指认原告方具体的施工量，评估的造价也不认可，原告方只施工南边和东边的围墙，对于西边和北边的围墙原告没有施工，被告公司前期已经付了20,000元，不可能再给原告付50,000多元。   本院经审理认定事实如下：2017年9月4日，原告与被告签订了《协议书》，约定：工程名称：乌什县华康公司厂区围墙建筑工程。工程分两部分：上部为铁艺棚栏，下部分为土建工程，本工程为包工包料工程，总计570米，每米单价380元（含税），工程造价按实际丈量计算。付款方式：甲方（即被告）按进度付款，乙方（即原告）水泥垫层完工，甲方付40,000元，土建完工付70,000元。双方签订协议后，被告按协议内容先行向原告支付了20,000元，在施工期间因被告自筹资金不到位，被告公司厂房整体建设停工，之后原告再未施工。双方之间就已施工的工程量未进行结算或评估。庭后，根据原告的申请，我院委托新疆发展价格评估有限公司对原告已施工的工程量进行评估，评估价值为58,721元。2019年3月27日，我院司法辅助工作人员通知被告公司的特别授权代理人朱俊宇关于选取评估机构等相关事宜；鉴定当日，被告及其委托诉讼代理人均未到场。   另查，2017年8月27日被告乌什县华康公司与靖江市开发区康隆纸管机械厂签订加工承揽合同，预定机械设备六台，约定合同生效后65天发货，并付设备定金款141,000元。   2017年5月13日，乌什县人民政府与浙江永康市天麟塑料包装厂签订《合作协议书》，项目名称为：乌什县华康实业有限公司年产5000万支纱轴筒，年产8000万条编织袋生产建设项目，地点在乌什县阿合雅镇产业园。   另根据维吾尔自治区乌什县企业投资项目登记备案证（备案证编号：2017A11）显示，申请备案单位：乌什县华康实业有限公司，建设规模及主要建设内容：总建筑面积8564平方米，包括办公楼、食堂、宿舍楼、值班室及室外附属设施建设、设备购置等。项目总投资及资金来源：总投资为50,000,000元，所需资金全部由企业自筹解决。   2018年10月16日，乌什县人民政府向浙江永康市天麟塑料包装厂发出通知书（文号为乌政发〔2018〕81号），以浙江永康市天麟塑料包装厂未按照《合作协议书》中投资项目内容进行投资建设，未如期完工并缴纳项目履约保证金，已造成违约，通知该单位于2018年10月25日前到乌什县商信委处理相关事宜，逾期将视为主动放弃。乌什县人民政府将根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国土地管理法》等相关法律法规及《协议书》规定依法收回该项目使用权，造成一切后果由浙江永康市天麟塑料包装厂负责承担。但浙江永康市天麟塑料包装厂无人来处理该项目的相关事宜，2019年4月1日，原该项目的承建商向乌什县商务和工业信息化局承诺续建该项目并达成续建协议。   另查，永康市天麟塑料包装厂于2007年7月16日成立，系个人独资企业，注册资本200,000元，企业股东为张天林，法定代表人于2018年4月17日由张天林变更为张帆。该厂作为（2019）浙0784执3397号案件的被执行人，因全部未履行生效法律文书确定的义务，已被列入失信被执行人名单。   乌什县华康公司成立于2017年5月23日，股东为张天林（投资比例60%）、张帆（投资比例40%），因2019、2020年度未依照规定的期限公示年度报告被列入经营异常名录。该公司为（2019）新2927执352号案件的被执行人，因未履行生效法律文书确定的义务，其法定代表人张帆被依法限制高消费。   本院认为，本案的争议焦点是：一、原告承建围墙工程停工的原因？二、新疆发展价格评估有限公司的评估报告能否作为本案的定案依据；原告王立平的诉讼请求应否支持？三、反诉原告乌什县华康公司是否有权要求反诉被告王立平赔偿损失141,000元。   关于争议焦点一，经查，被告公司申请新建阿合雅镇产业园项目，修建厂房，王立平承揽厂房外的围墙修建工程。从乌什县人民政府发出的通知以及本院查明事实情况看，因被告自筹资金不到位导致整个建设项目停工，后续也一直未解决资金问题，故原告王立平诉称系因被告资金不到位通知停工的意见本院予以采纳。现被告公司已放弃整个厂房建设项目，被告公司辩称系王立平未按要求完成工作的答辩意见与事实不符，于理无据，本院不予采纳。   关于争议焦点二，经查，被告公司在鉴定当天经本院合法传唤拒不到现场，视为其放弃诉讼权利。新疆发展价格评估有限公司出具的评估报告程序合法，本院予以采信。《中华人民共和国合同法》第二百六十八条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”。第二百六十三条规定：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”故本院对于反诉原告乌什县华康公司要求解除承揽合同的主张予以支持。根据鉴定，王立平所做工程量合计为58,721元，鉴于被告公司已付20,000元，还应付原告38,721元。关于原告王立平的误工费及交通费损失3,000元，因未提交相关的证据加以证明，其应承担因举证不能而导致对其不利的法律后果，故对该项主张本院不予支持。   关于争议焦点三，乌什县华康公司支付的定金141,000元系其与第三方公司签订加工承揽合同所支出，其最后未与第三方公司完成设备交割系其自身原因导致，与本案的承揽人王立平无关。其要求王立平承担损失于法无据，故对其反诉请求本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百六十八条、第九十七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、解除原告王立平与被告乌什县华康实业有限公司于2017年9月4日签订的《协议书》；   二、被告乌什县华康实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王立平工程欠款38,721元；   三、驳回原告王立平的其他诉讼请求；   四、驳回被告（反诉原告）乌什县华康实业有限公司的其他反诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费1,375元，由原告王立平负担550元，由被告乌什县华康实业有限公司负担825元。反诉案件受理费3,120元，减半收取计1,560元，由反诉原告乌什县华康实业有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  长   宋   兰    兰   审  判  员   吴   超    群   人民 陪 审员   古丽巴哈尔·麦麦提明   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 三 日   书  记  员   牛   文    利