河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初4903号原告：刘红敏（被告），女，1977年10月14日生，汉族，住登封市。委托诉讼代理人：梁红杰，河南群达律师事务所律师。被告:登封市市区丽晶红酒庄（原告），住所地：登封市市区(嵩溪园居委会)，统一社会信用代码：92410185MA41LHEH4A。法定代表人：徐晓丽，系该酒庄经理。委托诉讼代理人：梁鹏举，登封市天中法律服务所法律工作者。刘红敏与登封市市区丽晶红酒庄（以下简称丽晶酒庄）劳动争议纠纷一案，2020年11月11日登封市人事劳动仲裁委员会作出登人劳仲裁字[2020]91号仲裁裁决书，刘红敏与丽晶酒庄均对裁决书不服，分别于2020年12月1日、2020年12月7日以对方为被告向本院起诉。本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。刘红敏及其委托诉讼代理人梁红杰，丽晶酒庄的委托诉讼代理人梁鹏举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘红敏向本院提出诉讼请求：1、依法解除刘红敏与丽晶酒庄之间的劳动关系。2、依法判决丽晶酒庄向刘红敏支付2010年至今的经济补偿金6万元。3、依法判决丽晶酒庄向刘红敏支付未办理并缴纳基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、住房公积金的损失共计20万元。4、依法判决丽晶酒庄向刘红敏支付加班工资3万元。5、判令丽晶酒庄向刘红敏支付带薪年休假工资1万元、法定节假日工资1万元。事实和理由：2010年10月刘红敏到丽晶酒庄上班，主要从事保洁工作，后上升为服务员、行政店长，最后升为店长职务。工作后，丽晶酒庄一直未与刘红敏签订书面劳动合同，也未给原告缴纳各种社会保险费用。为维护刘红敏的合法权益，刘红敏提出仲裁请求，望依法支持刘红敏的诉请。丽晶酒庄辩称：对仲裁裁决书第一项13147.13万认为赔偿数额较高，请本院审查后酌情减少。刘红敏在丽晶酒庄处工作的时间不是2010年。第二项确认的应休假未休假报酬过高，缴纳基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、住房公积金的损失共计20万元没有法律依据，且数额过高。要求加班费3万元和支付带薪年休假工资1万元、法定节假日工资1万元，丽晶酒庄已随工资一并支付。综上，该案已经经过仲裁委员会仲裁，只是数额过高，丽晶酒庄请求本院审查后，酌情降低费用。丽晶酒庄向本院提出诉讼请求：1、判令丽晶酒庄不予支付刘红敏13147.13元。2、判令丽晶酒庄不予支付刘红敏经济补偿金和年休假报酬。3、本案诉讼费由刘红敏承担。事实与理由：刘红敏在丽晶酒庄上班，仲裁委作出登人劳仲裁字[2020]91号仲裁裁决书，仲裁确认丽晶酒庄支付刘红敏经济补偿金11400元和和年休假报酬1747.13元，丽晶酒庄认为支付标准过高。请求本院查明事实，支持丽晶酒庄的诉请。刘红敏辩称：2010年10日，刘红敏到丽晶酒庄处上班，主要从事保洁工作，后上升为服务员、行政店长，最后升为店长职务。工作后，丽晶酒庄一直未与刘红敏签订书面劳动合同，也未给刘红敏缴纳各种社会保险费用。因此，丽晶酒庄应当向答辩人支付2010年至今的经济补偿金6万元，应当支付未办理并缴纳基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、住房公积金的损失共计10万元，应当支付加班工资3万元，应当支付带薪年休假工资1万元、法定节假日工资1万元。请依法驳回丽晶酒庄的诉讼请求，并向刘红敏支付各项损失322524元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：对刘红敏提交的照片，丽晶酒庄有异议，且刘红敏无法证明与本案具有关联性，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年1月至2019年7月刘红敏在丽晶酒庄工作。工作期间丽晶酒庄未与刘红敏签订书面劳动合同，未向刘红敏缴纳社会保险。2018年9月12日刘红敏与丽晶酒庄签订一份《业绩达标奖励合同》，约定：聘用合同期限为自2018年9月1日至2019年8月31日止，期限暂定为一年，刘红敏的岗位工资为3800月/元。2019年7月以后，刘红敏未再向丽晶酒庄提供劳动。刘红敏提出解除劳动合同前12个月的月平均工资为3800元。另查明，丽晶酒庄系个体工商户，2011年4月11日注册登记，经营范围：餐饮服务、预包装食品等。再查明，2019年7月29日郑州市社会保险个人未参保证明（城镇职工），内容为：“经核，截止2019年7月29日止，刘红敏（身份证号：）未在登封市登记和缴纳社会保险”。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同；用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准的经济补偿金，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月工资的经济补偿。本案中，刘红敏于2019年7月解除了劳动合同，因此，刘红敏要求丽晶酒庄支付经济补偿金的请求本院予以支持。刘红敏2017年1月至2019年7月在丽晶酒庄工作，工作年限为2年零六个月，故经济补偿金为11400元（3800元×3个月）。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：劳动者主张加班费用的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据“谁主张、谁举证”的原则，本案中，刘红敏就加班事实未向本院提供证据，且丽晶酒庄也不认可，刘红敏应就不能举证证明承担不利后果。故刘红敏要求丽晶酒庄支付加班工资3万元、法定节假日工资1万元于法无据，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，根据公平原则和诚实信用原则，丽晶酒庄应对2018年8月至2020年7月刘红敏已休年休假承担举证责任，且刘红敏在丽晶酒庄处的工作期限为2017年1月至2019年7月，本案中，刘红敏与丽晶酒庄均未提供相应证据，因此，丽晶酒庄应当向刘红敏支付2018年8月至2019年7月期间的应休未休年休假报酬：[（3800元÷21.75天）×（300%-100%）×5天]=1747.13元。刘红敏请求数额与本院认定的数额不符，多余部分本院不予支持。刘红敏辩称其是2010年在丽晶酒庄上班，由于没有证据证明，本院不予支持。庭审后，丽晶酒庄向本院提出异议，认为刘红敏在起诉时把丽晶酒庄的名字写为“丽景酒庄”，与单位的名字不符，请求驳回刘红敏的起诉。因本院从送达起诉状到开庭审理阶段，丽晶酒庄均未提出异议，均进行了述称、答辩，刘红敏起诉时明显存在误写，故丽晶酒庄提出的异议不能成立，本院不予采纳。刘红敏主张丽晶酒庄支付未办理并缴纳基本养老保险、基本医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险、住房公积金的损失共计20万元的诉请，由于证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除刘红敏与登封市市区丽晶红酒庄的劳动关系；二、登封市市区丽晶红酒庄应于本判决生效之日起十日内支付刘红敏13147.13元；三、驳回登封市市区丽晶红酒庄的诉讼请求；四、驳回刘红敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由登封市市区丽晶红酒庄负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  杨菊凤二〇二〇年十二月二十一日书记员  曾伟丽