重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0106民初20841号 原告：韦会乔，男，1973年9月14日出生，汉族，住重庆市南川区。 委托诉讼代理人：李凯，重庆长隆律师事务所律师。 被告:北海渝川劳务服务有限公司，住所地北海市茶亭路**阳光海岸******，注册号4505000001167231-1。 法定代表人：林卓虎，北海渝川劳务服务有限公司总经理。 委托诉讼代理人：熊先奎，重庆星全律师事务所律师。 原告韦会乔与被告北海渝川劳务服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韦会乔的委托诉讼代理人李凯，被告北海渝川劳务服务有限公司的委托诉讼代理人熊先奎到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令依法解除原告与被告的劳动关系；二、判令被告支付原告一次性伤残补助金90000元、一次性伤残就业补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、停工留薪期待遇40000元、鉴定期间生活津贴7000元、医疗费1460.52元、护理费300元、住院伙食补助费24元、交通费500元、鉴定费400元、鉴定检查费92元，共计228358.52元。事实和理由：2017年11月，原告在被告分包的沙坪坝区大学城恒大未来城从事木工工作，月工资为10000元。2018年6月25日18:30分左右，原告在该工地7号楼27层做内架时不慎摔伤，经重庆市沙坪坝区陈家桥医院治疗，诊断为：右侧肋骨骨折。2018年11月20日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定原告受伤为工伤。2019年1月4日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定结论书，鉴定原告受伤为伤残九级。现原告为维护自身权益，起诉至法院。 被告北海渝川劳务服务有限公司辩称，第一，原告是其公司的员工，从事木工杂工工作，与公司口头约定月工资为4500元；第二，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书和重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论书没有向被告送达，没有法律效力；第三，原告于2018年6月25日受伤，后原、被告在2018年7月26日达成了一次性最终解决方案，被告在2018年7月28日将30000元最终补偿款支付给原告韦会乔，履行完毕了方案项下所有义务。该解决方案是双方真实意思的表示，没有任何强迫、欺诈等可撤销因素。即使存在撤销事宜，已超过一年的除斥期间，原告丧失撤销权。 本院认定事实如下：2017年11月起，原告在被告分包的沙坪坝区大学城恒大未来城从事木工工作。2018年6月25日18:30左右，原告在该工地7号楼27层做内架时不慎摔伤，经重庆市沙坪坝区陈家桥医院治疗，诊断为：右侧肋骨骨折。后原告在重庆市南川区大观中心卫生院住院治疗3天，诊断为：肋骨骨折。产生医疗费1460.52元，由原告支付。 2018年11月20日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局出具沙坪坝人社伤险字（2018）2003号《认定工伤决定书》，认定原告受伤为工伤。2018年12月3日，原告申请劳动能力鉴定。2019年1月4日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会出具沙坪坝劳初鉴字(2018)907号《初次鉴定结论书》，鉴定原告受伤为伤残九级。原告为维护自身权益，起诉至法院。 另查明，被告北海渝川劳务服务有限公司认为重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局于2018年11月20日作出的认定工伤决定书没有依法向其送达，也未向其送达举证、质证通知书等，于2019年5月5日向本院提起行政诉讼，请求法院依法撤销认定工伤决定书。本院经审理，于2019年6月19日作出（2019）渝0106行初141号行政判决书：确认被告重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出沙坪坝人社伤险字（2018）2003号《认定工伤决定书》的行政行为违法。同时，该判决亦认定重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局在法定期限内做出了认定工伤决定书，但未依法向北海渝川劳务服务有限公司送达，属于程序违法，但该违法行为并不对北海渝川劳务服务有限公司权利义务产生实际影响。判决作出后，原、被告双方均未上诉。 审理中，被告北海渝川劳务服务有限公司认可原告韦会乔是其公司的员工，从事木工杂工工作；亦认可未为原告购买工伤保险以及原告于2018年6月25日18:30左右在工地受伤的事实。原、被告一致同意双方劳动关系已于2019年1月24日解除。 被告北海渝川劳务服务有限公司表示，原、被告曾在2018年7月26日达成一次性最终解决方案，并向本院举示了原告于2018年7月26日出具的承诺书。承诺书载明:本人韦会乔，身份证号码5123231973********，于2018年6月25日在魏勇项目工地发生高空坠落事故，后经医院检查诊断为肋骨骨折，本着和睦相处的原则，经与魏勇协商，达成共识，本次事故一次性解决30000元整作为事故的最终解决结果，其他任何事项，魏勇付款后一切与其无关。承诺人，韦会乔，2018年7月26日。被告北海渝川劳务服务有限公司进一步表示，已于2018年7月28日将30000元最终补偿款支付给原告韦会乔，履行完毕了方案项下所有义务。该解决方案是双方真实意思的表示，没有任何强迫、欺诈等可撤销因素。即使存在撤销事宜，已超过一年的除斥期间，原告丧失撤销权。原告表示上述协议是与魏勇达成的，与被告无关，其确实收到了魏勇支付的30000元，同意在本案应赔偿的款项中予以抵扣。 本院认为,职工因工作遭受事故伤害的，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，中华人民共和国境内的企业应当依法参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告作为用人单位未为原告参加工伤保险，依法应当对原告所受工伤承担赔偿责任。本院作出的行政判决书认定重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局在法定期限内做出了认定工伤决定书，但未依法向北海渝川劳务服务有限公司送达，属于程序违法，但该违法行为并不对北海渝川劳务服务有限公司的权利义务产生实际影响。被告仍应承担赔偿责任。至于原告按一次性最终解决方案已经获得的赔偿款30000元的问题，现无证据证明魏勇是代表被告与原告订立的上述协议。况且，以该协议约定的金额一次性解决原、被告案涉纠纷，也有失公平。因此，被告声称已经解决案涉纠纷的辩解主张不能成立。原告自愿在本案赔偿款中抵扣该30000元，系其真实意思表示，本院予以确认。 关于医疗费，凭票计算为1460.52元。 关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，被告未举证证明原告工资的情况下，本院按照2018年重庆市社会平均工资6814元/月计算。根据上述规定，一次性伤残补助金为61326元（6814元/月×9个月）。 关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日上年度职工月平均工资为基数计发，九级工伤分别计发4个月和9个月，故被告所能享受的一次性工伤医疗补助金为27256元（6814元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金为61326元（6814元/月×9个月）。 关于停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S32项的规定，原告可享受4个月的停工留薪期。故原告应享受的停工留薪期待遇为27256元（6814元/月×4个月）。 关于鉴定期间生活津贴，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。同时，根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条规定“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：(一)连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……”。原告于2018年12月3日申请劳动能力鉴定，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会于2019年1月4日作出鉴定，原告请求鉴定期间生活津贴4769.80元（6814元/月×70%×1个月），本院予以支持。 关于住院伙食补助费，根据《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条的规定，按每人每天8元标准执行，故此项费用计算为24元（8元/天×3天）。 关于护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。按每人每天80元标准执行，故此项费用计算为240元（80元/天×3天）。 关于鉴定费，本院据实主张400元。 关于检查费，本院据实主张92元。 关于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，工伤职工到统筹地区以外就医才予支付。原告未发生到统筹地区以外就医的事实，且原告也未举示票据予以证明，该项诉讼请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告韦会乔与被告北海渝川劳务服务有限公司的劳动关系于2019年1月24日解除。 二、由被告北海渝川劳务服务有限公司赔偿原告韦会乔医疗费1460.52元，一次性伤残补助金61326元、一次性伤残就业补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元、鉴定期间生活津贴4769.80元、停工留薪期工资27256元、住院伙食补助费24元、住院护理费240元、鉴定费400元、检查费92元，合计184150.32元，扣除已支付的30000元，还应支付154150.32元，此款限被告北海渝川劳务服务有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告韦会乔。 三、驳回原告韦会乔的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告北海渝川劳务服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判长 王 梁 审判员 刘 淇 审判员 任 璐 二〇二〇年十二月二日 书记员 朱小辉