湖南省永顺县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘3127民初545号 原告龚平，男，1987年10月24日出生，土家族，住湖南省慈利县。 委托代理人徐勇军，湖南慈姑律师事务所律师。 被告向永龙，男，1976年10月22日出生，土家族，住湖南省永顺县。 被告向波，男，1982年1月15日出生，土家族，住湖南省永顺县。 以上两被告共同委托代理人程柳泉，湖南共盛律师事务所律师。 以上两被告共同委托代理人陈姚有，湖南共盛律师事务所实习律师。 被告何祥，男，1975年11月28日，汉族，住贵州省安顺市西秀区。 委托代理人王遗彪，湖南共盛律师事务所律师。 原告龚平与被告何祥、向波提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年4月2日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序公开庭进行了审理，后该案需重新鉴定，本案依法转入普通程序审理。原告龚平及其委托代理人徐勇军、被告向永龙、被告向波及两人共同委托代理人程柳泉、被告何祥及其委托代理人王遗彪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告龚平向本院提出诉讼请求：1、判令三被告承担原告的伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、法医鉴定费、后续治疗费（骨折愈合后取出内固定物住院、手术、康复期间等）等各项损失共计人民币138483.41元（明细附后）；2、判令三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2019年7月1日到位于永顺县××镇××村的被告人处上班,主要从事工厂机械设备维修工作。2019年9月2日上午10时左右,原告正在工区内进行喂料机维修时突被他方飞来横石砸伤（左脚踝骨、左手腕部、左腰部等处）。原告随即被多名工友用车送往张家界市人民医院进行紧急救治,经张家界市人民医院诊断确定,构成左脚踝骨骨折、多处擦伤等。2020年3月2日经张家界市维民司法鉴定所司法鉴定评定为十级伤残（详见《张家界市维民司法鉴定所司法鉴定意见书》）。在此人身伤害事故发生后,被告方除给张家界市人民医院交了住院治疗期间的医疗费外就再没理会原告。后原告多次找被告方联系、沟通,希望能协商解决相关损失费用问题,但至今未果。原告认为,依据相关法律规定,三被告作为原告的雇主,应该对原告在劳动过程中受到的人身损害结果承担相应的损害赔偿责任。 被告向永龙、向波辩称，向永龙、向波不是本案适格主体，无需承担责任。两被告与原告不存在劳动关系或劳务关系。被告将工程承包给何祥，原告受伤不是因劳务致害，而是中铁项目部陈达华所致，本案遗漏当事人，本案应追加所致害的第三人参与诉讼。原告提供的鉴定意见书是原告单方面委托，鉴定材料未经双方认可，鉴定结论不具有合法性。 被告何祥辩称，原告龚平在被告何祥处做事，砸伤原告的石头是陈达华所带领的施工队卸石头所致。砸伤后何祥把原告送往张家界人民医院治疗，治疗费用是何祥垫付的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对当事人均无异议的证据即原告提供证据1原、被告身份信息、证据2劳动合作协议、证据5张家界人民医院病历资料、证据6张家界人民医院住院费用票据及被告何祥提供的微信转账记录，本院予以认定，作为有效证据予以使用。对于当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据3事实陈述、证据4证人证言符合本院查实的情况予以认定，其他部分不予认定。原告提供的证据7张家界市维民司法鉴定所的鉴定意见书及收费发票，真实性予以认定。证据8护理证明、出院车费证明，因证人未出庭，无法查实真实性，本院不予认定。湖南省人民医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，因各方当事人均无异议，本院予以认定，作为有效证据予以使用。 根据双方当事人的当庭陈述及认定的证据，本院查明如下事实：2019年4月1日，被告向永龙将在永顺县××镇××村的永龙砂石厂的碎石生产劳务承包给被告何祥。2019年7月1日，原告龚平受雇于被告何祥，在永龙砂石厂从事工厂机械设备维修工作。2019年9月2日上午10时许，原告龚平正在工区内维修喂料机时突然被上方滚落的石头砸伤。原告随即被送至张家界市人民医院救治，于2019年10月2日出院，共计30日。出院医嘱为1、术后3个月扶双拐患肢不负重活动功能锻炼；……4、骨折愈合后须再次内固定拆除术；此次住院共花费医疗费26003.9元，门诊检查费1795.32元。2020年3月5日，原告的伤情经张家界市维民司法鉴定所鉴定，原告伤后遗留左踝关节功能丧失50%，构成十级伤残。后期取内固定约需人民币10000元至12000元。伤后骨折愈合约需误工期180日，护理期60日，营养期90日。取内固定物住院期间尚需误工期30日，护理期20日，营养期20日。三被告对原告该鉴定意见书不予认可，向本院申请重新鉴定。2020年8月17日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具鉴定意见，原告龚平受伤经治疗后遗留左踝关节功能部分丧失，构成十级伤残，后续取内固定费用约需10000元至12000元，或以实际发生费用为准。建议误工期180日，护理期80日，营养期90日（含后期取内固定手术时间）。 另查明，原告住院期间所花费的医疗费等费用均是被告何祥支付。何祥共给原告支付了42600元的费用（其中包含医疗费等费用）。另外，被告何祥承包向永龙的砂石厂无相关劳务承包资质。被告向波为向永龙聘请的永龙砂石厂的管理人员。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。故在本案中，向永龙将碎石劳务发包给无任何资质的何祥，应与何祥承担连带赔偿责任，两人应根据各自责任大小对原告龚平的损失承担赔偿责任。本院综合本案事实认为，被告何祥作为原告直接雇主应对原告的损失承担70%的责任，向永龙将工程发包给无资质的何祥应承担30%的责任。被告向波作为永龙砂石厂的管理人员，即不是雇主也不是工程发包人或承包人，无需对原告的损失承担责任。至于被告向永龙、向波辩称的，原告受伤是第三人所致，本案遗漏当事人的主张，依照《最高人民法院》第十一条关于“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，原告可选择起诉雇主或第三人，故本案未遗漏当事人，故对两被告的该主张，本院不予支持。 依照《最高人民法院》的规定，原告的损失应计算如下：1、医疗费、门诊检查等费用共计27799.22元，有发票予以佐证，本院予以认定；2、误工费，因原告未向本院提供其误工收入标准，本院参照湖南省上一年度相同行业职工平均工资,再结合本地一般消费水平，酌情认定每天150元。再结合原告的误工期，应为：150元×180日=27000元；3、护理费，原告亦未向本院提供护理人员的工作标准，本院参照湖南省上一年度相同行业人员工资收入标准，酌情认定每天150元，在结合原告的护理期，应为：150元×80日=12000元；4、营养费，本院结合原告伤情酌情认定每天100元，在结合原告营养期，应为：100元×90日=9000元；5、住院伙食补助费，本院酌情认定每天100元，再结合原告住院时间，应为100元×30日=3000元；6、交通费，原告主张200元，本院予以支持；7、残疾赔偿金，原告为农村户籍，故残疾赔偿金应为：15395元×20年×10%=30790元；8、精神抚慰金，结合原告的残疾等级，本院酌情认定5000元；9、后续治疗费，依据鉴定意见，本院依法支持12000元。原告以上损失共计126789.22元。被告向永龙承担30%为38036.76元，被告何祥承担70%为88752.45元。扣除被告何祥已支付的42600元，被告何祥还应向原告支付46152.45元。至于原告主张的何祥已给其支付的费用中除去医疗费等其他剩余费用又按何祥的指示购买了板材等建筑材料，及被告何祥辩称的除原告已认可的42600元外另外又支付了原告5000元的主张，因双方均未提供证据予以证实，本院均不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院》第一十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条、第十条、《最高人民法院关于适用》第九十条之规定，判决如下： 一、被告何祥于本判决生效后十日内向原告龚平支付赔偿金46152.45元； 二、被告向永龙于本判决生效后十日内向原告龚平支付赔偿金38036.76元； 三、驳回原告龚平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费992元，被告何祥负担694元，被告向永龙负担298元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  李继春 人民陪审员  周俞平 人民陪审员  黄 静 二〇二〇年十二月五日 法官助理洪志芳 书记员高红梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院》 第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。