山东省沂水县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1323民初3790号 原告：公理，男，汉族，居民，住山东省蒙阴县。 委托诉讼代理人：高瑞花，沂水沂城法律服务所法律工作者。 被告：徐丽，女，汉族，居民，住山东省新泰市。 被告：杨志星，男，汉族，居民，住山东省新泰市。 二被告共同委托诉讼代理人：王士波，山东公允律师事务所律师。 被告：山东英速健身有限公司，住所地山东省沂水县小沂河北路。 法定代表人：刘淑圆，经理。 原告公理与被告徐丽、杨志星、山东英速健身有限公司（以下简称英速健身公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年7月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告公理的委托诉讼代理人高瑞花、被告徐丽、杨志星的共同委托诉讼代理人王士波到庭参加诉讼，被告英速健身公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公理向本院提出诉讼请求：1.依法调解或判令被告退还原告会员费1788元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年7月11日，原告在山东明星健身服务有限公司（已注销，法定代表人为徐丽，以下简称明星健身公司）填写入会申请表并交纳会员费1788元。后健身房转让给沂水县嘉豪健身房（已注销，经营者为杨志星，以下简称嘉豪健身房），并在短时间内再次转让给英速健身公司，且该公司自2019年12月份停业至今。原告持明星健身公司发放的会员卡，在三被告处都成功消费。但三被告在经营期间长期无故停业，致使原告无法正常消费，严重违反合同的服务条款，构成根本违约。请求法院依法判决，维护原告合法权益。 徐丽、杨志星辩称，原告的主张无事实及法律依据，应依法驳回其对被告徐丽、杨志星的诉讼请求。 一、原告主张的会员费已消费完毕，其起诉二被告于法无据，应依法驳回其对二被告的诉讼请求。 原告主张其在2018年7月11日与明星健身公司填写入会申请表并交纳会员费1788元，按照该1788元会费标准，会员消费有效期为两年，截止原告起诉之日即2020年7月30日，原告的会员资格已达到两年有效期限，其交纳的1788元会员费已全部消费完毕，被告徐丽、杨志星无需退还原告会员费。 二、原告起诉被告徐丽、杨志星主体不适格，应依法驳回其对被告徐丽、杨志星的诉讼请求。 1.明星健身公司已于2018年12月18日注销，嘉豪健身房已于2019年11月5日注销。2019年9月16日，被告徐丽、杨志星与被告英速健身公司法定代表人刘淑圆签订转让协议，被告徐丽、杨志星将嘉豪健身房一次性全部转让给了被告英速健身公司，转让其中包含会员资格、会费、会员服务、私教、场地及设施设备等，投资三百多万元的健身公司转让费只有三十多万元，足以证明会员的会费、服务已经全部转让给了被告英速健身公司。 2.原告在诉状中明确承认其知道转让行为亦明确认可其在被告英速健身公司处成功消费，此点可以说明原告对被告徐丽、杨志星与被告英速健身公司的转让是明知亦是认可接受的，而且有部分会员在2020年曾以退还会员费为由向贵院起诉过被告英速健身公司，案号分别为(2020)鲁1323民初372号、402号和841号，这足以说明即便退费，也应由被告英速健身公司负责退还。 3.被告徐丽、杨志星经营期间根本不存在无故不向会员提供服务的情况，原告也没有证据证实自己的主张。只有在被告英速健身公司经营期间才出现此种状况，从而导致会员退费并且起诉被告英速健身公司(有上述三个案件为证)。所以，导致会员退费的过错在于被告英速健身公司，被告英速健身公司应该承担责任。 英速健身公司未到庭亦未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交的入会申请表一份，拟证明原告与明星健身公司拟订立服务合同的事实。 2.原告提交的健身卡两张，拟证明原告与明星健身公司存在服务合同关系。原告办理家庭董事卡，本卡有效期三年，送运动包儿童卡一张，主卡限本人使用，到店可带一人，三年期限为2018年8月1日到2021年7月31日，原告仅去消费过10多次，因被告转让、停业无法继续消费。 3.原告提交的银行交易明细一份，拟证明明星健身公司收取原告会费1588元的事实。原告通过POS机直接刷卡支付给明星健身公司，另外支付现金200元，在入会申请表上注明1788元。 经质证，被告徐丽、杨志星对证据1、2真实性、合法性、关联性均有异议。二被告认为，首先该入会申请表并非协议，并没有加盖相应的公章，按照原告主张的1788元会员费标准，此类卡有效期为两年，并非三年，原告主张的三年是公司为了促销赠送的一年，也就是说1788元消费期已满，并且，从原告办卡之日至今已经超过两年时间，其已经丧失会员资格，不存在退费问题；其次健身卡无法显示属于原告所有。对证据3真实性无异议，但对证明对象有异议。认为该证据中交易明细显示的交易时间为2018年5月18日，而原告提交的入会申请表日期为2018年7月11日，因此被告对转款用途有异议。另外原告主张的200元现金应提供相应的证据证实，因此不能证实原告的主张成立。 本院经审查认为，证据1、2、3真实合法，证据1中载明的卡号05322、081671分别与证据2儿童游泳卡、成人卡号、类型（家庭董事卡）相对应，可以证明原告系该健身卡合法持有人，并且卡背面印有电话和地址，地址为沂水龙岗开元大酒店北侧**，信息均与证据1相互印证。证据3转账时间为2018年5月18日，转账金额1588元，交易说明为POS消费山东明星健身服务有限公司，与证据1相互印证，说明原告向明星健身公司转账的事实，能证明双方之间建立预付卡消费服务合同关系。证据1、2、3与本案具有关联性，对待证事实具有证明力，本院予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月11日，原告公理在明星健身公司（已注销，法定代表人为被告徐丽）填写《入会申请表》与其订立服务合同，约定原告成为明星健身公司的会员，享受健身服务，入会费1788元（原告于2018年5月18日POS支付1588元，现金200元），期限三年。入会申请表载明：本人自愿申请成为山东明星游泳健身会所会员，并郑重申明一旦获接纳成为贵会所的客户，我愿遵守贵会所相关之会章及规则，并同意接受其约束。同时声明上述各项资料全部属实。我亦明白缴付于贵会所之一切款项将不获退还。卡种类型为家庭董事卡，送运动包儿童卡一张。成人卡号081671、儿童卡号05322，入会费1788元，起始日期为2018年8月1日，并备注限本人使用，到店可带1人，有效期三年；限12周岁以下儿童使用，需成人陪同入场，成人会员卡号081671。同日，明星健身公司交付原告健身卡二张。后因健身房在此期间内转让、停业，致使原告无法按照协议约定享受健身服务内容，形成诉讼。 另查明，明星健身公司于2018年1月15日成立，2018年12月18日注销，系有限责任公司，公司法定代表人为被告徐丽，股东为徐丽和赵红，经营者为被告杨志星；嘉豪健身房于2018年10月17日成立，2019年11月5日注销，系个体工商户，经营者为被告杨志星。被告英速健身公司于2019年9月23日成立，系自然人独资，法定代表人为刘淑圆。 再查明，2019年9月16日，被告杨志星（甲方）与被告英速健身公司的法定代表人刘淑圆（乙方）签订《转让协议》，转让期限自2019年9月16日至2023年4月30日，转让内容为：“1、转让包含会员，及私教。2、甲方现有嘉豪健身房一套（含泳池）面积约3800平方米，现一次性转让给乙方，转让费35万元，元旦之前付清。……4、转让前债权债务由甲方负责，转让后由乙方负责。……”协议底部被告杨志星在甲方签字并捺印，刘淑圆在乙方签字并捺印。2019年11月13日左右，被告英速健身公司停业至今。 另外，原告公理明确表示不追加赵红为本案被告，放弃向赵红主张权利。 本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。原告作为服务接受方依约向明星健身公司预付健身服务费，明星健身公司作为服务提供方依约为原告提供健身服务，双方之间成立预付卡消费合同关系。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为声明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。” 《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条规定：“经营者以预收款方式提供商品或服务的，应当按照约定提供。未按照约定提供的，应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款，并应当承担预付款利息、消费者必须支付的合理费用。” 因《入会申请表》中约定的服务内容是健身，具有很强的人身依附性，服务对象需要自愿接受服务，现因被告原因致使原告无法正常接受健身服务，原告要求被告退还服务费系主张解除合同的权利，原告作为消费者有权随时解除合同。本院结合原告举证，综合考量服务协议的履行程度、当事人过错，依照公平原则和诚实信用原则，综合认定原告与被告解除合同的期限为被告英速健身公司停止营业时间既2019年11月13日，被告应自2019年11月13日起计算退付原告未消费的会员费共计1022.88元【1788元×（1096天-469天）÷1096天】。 关于退费责任承担主体问题。被告徐丽、被告杨志星抗辩其已将会员及会员费全部转让给被告英速健身公司，本院另案（2020）鲁1323民初3921号法庭笔录中被告英速健身公司抗辩双方转让的仅是1000多人的会员服务，而非债权债务。被告杨志星提交其与被告英速健身公司法定代表人刘淑圆2019年9月16日签订的《转让协议》，双方约定被告杨志星将健身房一套（含泳池）以35万元价格转让给刘淑圆，转让包含会员、私教。根据转让内容、涉诉会员数目，在当事人意思表示不明时，应斟酌具体情事综合考量，本院认为，刘淑圆的行为构成债务加入，被告英速健身公司与被告杨志星、徐丽构成并存的债务承担。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”本案中，案涉《转让协议》虽系被告杨志星与刘淑圆二人签订，刘淑圆作为被告英速健身公司发起人，签订协议的目的即为设立被告英速健身公司，刘淑圆依据转让协议将健身设施予以投资，被告英速健身公司成立后，继续向原告提供健身服务，作出了愿意继续承继合同义务的意思表示，其行为系对该协议的实际履行，因此，被告英速健身公司应承担合同责任。 根据《转让协议》内容的表述，转让包含会员及私教，原告公理作为消费者持卡在被告英速健身公司能成功消费，原告作为消费者根据交易习惯有理由相信被告英速健身公司承担继续向其提供健身服务的义务，其提供服务的行为能为被告英速健身公司带来直接和实际利益，可以认定为债务加入；其次，被告杨志星抗辩会员债务全部转让，但仅凭《转让协议》无法证明其主张，同时债务转让也未经债权人同意，即使构成免责的债务承担也因其未经债权人同意而对债权人不发生法律效力，因此被告杨志星抗辩理由不能成立。被告英速健身公司抗辩《转让协议》不包含会员费，但被告英速健身公司对自己的主张未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果；最后，被告杨志星与被告英速健身公司之间就该《转让协议》履行有关纠纷，双方可另案处理，但不能以此对抗债权人。因此，被告英速健身公司对原告公理承担退费责任。 原告公理与明星健身公司签订健身服务合同，基于合同相对性，原告解除合同，明星健身公司应当向原告承担退费责任。因明星健身公司和嘉豪健身房营业场所相同，且均由杨志星实际经营，明星健身公司注销后，原告公理持健身卡在两处均成功消费，本院认为，明星健身公司与嘉豪健身房二者构成并存债务承担。首先，明星健身公司与嘉豪健身房实际经营人均为被告杨志星，二者存在人员、资产的混同，其介入合同的原因与原债务有关联，在约定不明时，应认定构成并存的债务承担。其次，被告徐丽与杨志星均未提交证据证明明星健身公司与嘉豪健身房双方就明星健身公司作为原债务人是否脱离债权债务关系作出过明确约定，在原告作为债权人向债务人主张责任时，二者应构成并存的债务承担。再次，《合同法》第八十四条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”免责的债务承担需要事先通知债权人，债权人明确作出同意的意思表示后方能生效，并存的债务承担中第三人向债权人作出承担债务的意思表示且债权人没有作出反对的意思表示即成立，即并存的债务承担中第三人承担债务的行为可以按照债权人默示的形式成立。故本院认为明星健身公司与嘉豪健身房构成并存的债务承担。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第一款规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；……”。因明星健身公司已注销登记，法人资格终止，但其债务并未清算，债务并未消灭，被告徐丽既为明星健身公司法定代表人，亦为股东之一，被告徐丽应向原告公理承担退费责任。被告杨志星作为明星健身公司的实际控制人、嘉豪健身房又系被告杨志星个人经营，因此被告杨志星应向原告公理承担退费责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条，《中华人民共和国合同法》第六条、第四十条、第六十条、第八十四条、第九十四条、第一百零七条、第一百二十一条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十三条之规定，判决如下： 一、被告徐丽、杨志星、山东英速健身有限公司退还原告公理会员费1022.88元； 二、上述款项于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告公理的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，由被告徐丽、杨志星、山东英速健身有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  焦 利 人民陪审员  相刘峰 人民陪审员  王守涛 二〇二〇年十二月二十二日 法官 助理  周美玲 书 记 员  武 欣