河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初6170号原告：郑州普提心汽车服务有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区(经开）经南三路168号院4号楼1楼西户。诉讼代表人：瞿成，监事。委托代理人：张宇，上海格联律师事务所律师。委托代理人：余小路，上海格联律师事务所实习律师。被告：买永静，女，1982年7月30日出生，回族，住河南省。委托代理人：王金榜，河南文良律师事务所律师。委托代理人：贺志华，河南文良律师事务所实习律师。原告郑州普提心汽车服务有限公司（以下简称普提心公司）与被告买永静损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告普提心公司的委托代理人张宇、余小路，被告买永静的委托代理人王金榜、贺志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告停止侵害，辞去第三方郑州豫道汽车服务有限公司执行董事、总经理及法定代表人职务；2、判令被告归还原告营业执照正副本、公章、合同章、财务章、法人章等公司证照和章印；3、判令被告赔偿贴膜材料损失144371.62元；4、判令被告赔偿挪用原告的账款金额3238.24元；5、判令被告赔偿装修损失344930元（含软装159930元、硬装185000）；6、判令被告赔偿原告2019年11月-2020年3月经营损失，共计5万元；7、判令将被告在2019年11月-2020年3月期间在原告处获得的酬劳及房租报销金额46900元、以及在豫道公司的收入及相应的股权收益归原告所有；8、判令被告支付原告为解决本案争议事项所支付的合理维权费用，包括公证费、差旅费等共计26772元；9、判令本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告成立于2019年5月6日，注册地址和实际经营地址为河南自贸试验区郑州片区（经开）经南三路168号院4号楼1楼西户，主要从事“易安友”品牌的汽车贴膜业务。被告系原告的自然人股东，持有原告30％股权。原告的另一股东为河南省攀雀企业管理咨询有限公司（以下简称攀雀公司），持有原告70％股权。被告自2019年起担任原告执行董事和总经理，同时也是原告的法定代表人，负责原告在河南郑州的全部汽车贴膜业务和门店管理工作。原告公司运营半年左右发现存在异常情况，后经调查发现被告与案外人刘沛在2019年11月26日设立了一家公司，名为郑州豫道汽车服务有限公司（以下简称豫道公司），被告在豫道公司持有60％股权，同时亦是豫道公司的法定代表人、执行董事和总经理。豫道公司从事的是和原告完全相同类型的汽车贴膜业务。经攀雀公司调查发现，被告完全套用原告公司的业务模式，甚至将原告门店员工直接调派至豫道公司进行经营活动，将原告的客户引流至豫道公司，致使原告的经营停滞不前。2020年4月，经攀雀公司查看，发现被告在未经股东会批准的情况下，擅自解除了原房屋租赁合同，致使原告门店直接停止经营，原门店招牌改换成豫道公司从事的贴膜品牌，原告的设备和原材料亦被他人控制，无法取回。被告在担任原告高级管理人员期间与他人共同设立豫道公司，同时担任该公司的法定代表人、执行董事兼总经理，经营与原告完全相同类型的业务，将大量原属于原告的业务导入豫道公司，导致原告遭受重大经营损失。原告为维护其合法权益，诉至本院。被告买永静辩称：被告虽为普提心公司的法定代表人，因被告仅占股30％，实际控制人是大股东，被告不负责公司的经营、财务和仓库，仅负责单据的制定及外围联系，被告没有侵权行为。被告不是公司的高管，并且被告名下的豫道公司，不是被告注册，被告发现后向工商局进行投诉，工商局已将该公司予以注销。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：普提心公司系于2019年5月6日成立的有限责任公司，股东为买永静及攀雀公司。注册资本为60万元，买永静认缴出资18万元，攀雀公司认缴出资42万元。买永静为普提心公司的法定代表人，担任执行董事兼总经理一职；瞿成任监事。普提心公司经营范围为汽车租赁；保洁服务；机械设备安装、维修；汽车技术开发、技术咨询、技术转让、技术服务；销售：汽车配件、汽车用品、塑料制品、工艺品、五金交电、电气设备、金属材料及制品、润滑油、机械设备、机电设备、电子产品、电线电缆、仪器仪表、汽车。公司住所地位于河南自贸试验区郑州片区(经开）经南三路168号院4号楼1楼西户。豫道公司系于2019年11月26日成立的有限责任公司，股东为买永静及刘沛。公司的注册资本80万元，买永静认缴出资额为48万元，刘沛认缴出资额为32万元，均以货币方式出资。买永静为豫道公司的法定代表人，担任执行董事兼总经理一职，经营范围为汽车维修服务；保洁服务；汽车租赁；机械设备安装及维修；销售：汽车配件、汽车装饰用品、塑料制品、工艺品、五金交电、电器设备、金属材料、小包装润滑油、机械设备、机电设备、电子产品、电线电缆、仪器仪表。公司住所地位于河南省郑州市××区××大道××号豫海综合楼****商铺。2020年7月1日，该公司注销。2020年，攀雀公司向原告普提心公司监事出具《通知函》，内容为：攀雀公司系普提心公司大股东（持股70％），现要求公司监事对行为人买永静提起诉讼，追究行为人的法律责任；行为人：买永静，职务：普提心公司法定代表人、执行董事、总经理；相关违法行为说明：1、担任公司执行董事及总经理期间，挪用公司资金；2、担任公司执行董事及总经理期间，侵占公司财产；3、未经股东会同意，自营与所任职公司同类的业务；4、违反对公司的忠实义务。原告普提心公司于2020年5月1日收到该《通知函》。2020年4月10日，攀雀公司向买永静出具《告知函》，载明双方曾于2020年1月份开始就普提心公司后续经营计划进行过初次沟通，双方均认可后续将由一方进行单方经营，然双方对于由哪一方经营存在分歧。由于普提心公司自开业后一直处于亏损状态，因此在未明确后续经营方案前，其司决定暂时不再投入资金运营，并建议暂停营业。为尽快明确普提心公司的后续经营方案，请买永静于2020年4月15日前以书面方式告知其司是否愿意接手普提心公司，单方进行后续的经营。2020年4月20日，被告向张芝君发送信息，称因为闭店和疫情原因，普提心公司员工已遣散，3月4月份工资已发放。门店房租4月10日到期，房东要涨租并短信通知催缴。2020年4月24日，张芝君向被告发送信息，通知被告参加普提心公司临时股东会，讨论成立清算组对公司资产盘点、清算和注销等问题。2020年4月29日，攀雀公司发出关于普提心公司临时股东会会议通知，载明审议议题为：1、审议并表决撤销买永静执行董事兼总经理职务；2、提名通过执行董事及总经理人选；3、变更普提心公司法定代表人；4、讨论有关买永静侵害公司利益并要求买永静对普提心公司进行赔偿等相关事宜；5、审议并表决修改公司章程。2020年5月9日，上海市卢湾公证处出具（2020）沪卢证经字第766号公证书，载明：申请人为上海谷福实业发展有限公司（以下简称谷福公司），公证事项为保全证据，该处公证员刘某和工作人员陈悦会同申请人谷福公司的委托代理人余小路于2020年4月28日一同前往位于河南省××楼的“赛瑞思贴膜体验中心（经开授权店）”，现场监督了余小路查看该店招牌、前台、设备等情况的全过程。在公证员刘某和工作人员陈悦对有关情况进行录像、拍照，共得视频二段、照片26张。2020年5月9日，上海市卢湾公证处出具（2020）沪卢证经字第767号公证书，载明：申请人为谷福公司，公证事项为保全证据，申请人谷福公司的委托代理人余小路于2020年4月27日向该处申请办理保全证据公证。该处公证员刘某和工作人员陈悦于2020年5月6日在该处，现场监督了谷福公司的委托代理人张芝君使用其提供的手机进行如下操作，1、查看上述手机中的“关于手机”信息；2、打开、登录“抖音”APP，搜索“339238701”，并关注搜索结果中的用户“Jess”（抖音号：339238701），随后查看该用户发布的视频内容；3、登录“微信”App，查看与备注名称为“买永静”（微信号：×××）的交谈记录，随后查看群聊“郑州店财务沟通群”的交谈记录；4、先后使用两个账号登录“钉钉”App，并查看与“买永静”的工作记录；5、打开“高德地图”App，搜索“易安友汽车贴膜中心（经开店）”（经开区经南三路168号院4号楼），随后查看该店上传的照片；6、查看拍摄于“2020年4月28日”的照片和视频，随后播放录制于“2020年4月28日”的音频；7、查看与“买永静”（手机号码：180××××****）的短信记录；8、查看群聊“易安友执行管理委员会”的交谈记录；9、同时对部分页面进行截屏，共得截屏二百五十一张。该处公证员刘某对上述全部操作进行录像，共得视频三段，该处工作人员陈悦将上述有关截屏、照片、视频刻录至光盘。2020年6月5日，买永静从郑州米蝶财务咨询有限公司接收普提心公司财务账册。另查明，谷福公司系攀雀公司股东。本院认为：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规及公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务；董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有；董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告买永静未经股东会允许在普提心公司任职期间经营与普提心公司业务相似的其他公司显属不当，但因豫道公司已经注销，该不当行为已经停止，故对于原告要求被告停止侵害，辞去第三方豫道公司执行董事、总经理及法定代表人职务的请求，本院不予支持。对于被告买永静辩称的其从未注册豫道公司的意见，证据不足，本院不予采纳。被告买永静在经营普提心公司的过程中，与普提心公司的另一股东攀雀公司就由谁经营产生分歧，本案争议实为由普提心公司股东间的经营权之争引起。被告买永静作为普提心公司法定代表人，担任执行董事兼总经理一职，其有权代表公司处理公司事务。原告未提供证据证明已经召开股东会形成公司决议免除被告买永静的相应职务便直接要求被告买永静返还营业执照正副本、公章、合同章、财务章、法人章等公司证照和章印无相应的法律依据，故对于原告的该项诉讼请求本院不予支持。虽然豫道公司与普提心公司的经营业务类似，但其主要业务均需以相应的店面空间为依托才得以开展。而两公司的办公地址不同，相距近20公里，如此的距离会对其所面临的客户产生较大的影响，现有证据不足以证明两公司的客户相同。原告所提供证据不足以证明其资产被买永静侵占，亦不足以证明被告买永静利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，故对于原告要求被告买永静赔偿、返还、支付其各项费用及被告买永静相应收入、报销款等归其所有的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告郑州普提心汽车服务有限公司的诉讼请求。案件受理费9962元，减半收取计4981元，由原告郑州普提心汽车服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  张振红二〇二〇年十二月二十三日书记员  杜 生