贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0381民初3025号原告：赤水市创力万家商砼有限责任公司，住所地贵州省赤水市文华办建设村沟口组，统一社会信用代码：91520381MA6DNYXB8W。法定代表人：陈治安，总经理。委托诉讼代理人：钱智勇，四川远智律师事务所律师。被告：赤水市宏达建筑工程有限责任公司，住所地贵州省遵义市赤水市市中办红军大道红星小区**楼**，统一社会信用代码：91520381709520791Y。法定代表人：古明恕，总经理。委托诉讼代理人：朱玓，公司员工。原告赤水市创力万家商砼有限责任公司（简称创力万家公司）诉被告赤水市宏达建筑工程有限责任公司（简称宏达建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告创力万家公司的委托诉讼代理人钱智勇，被告宏达建筑公司的委托诉讼代理人朱玓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创力万家公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付商品混凝土欠款539427.5元、合同违约金从2019年11月25日起按照欠款总金额的2%/月，暂时计算至2020年9月8日，其中4#楼121635元、5#楼71661元，暂时合计193296元，违约金支付直至欠款付清为止；2、判令被告因违约行为给原告造成聘请律师费用5万元的经济损失；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年8月14日正式签订《预拌混凝土供应合同》，约定原告向被告承建的赤水印象国际一期工程4#、5#楼项目供应商品混凝土，并在合同中明确各标号的混凝土的单价和各项其他费用的规格、单价以及双方的权利和义务。在原告每个当月向被告供应完该项目的商品混凝土后，随即与被告现场负责人朱元刚、朱玓、卢家彬确认签订了《混凝土结算清单》，在该《混凝土结算清单》中双方明确的确认了供货单价、数量及当月应付款数额和本工程的剩余欠款总额。按合同约定，被告本应根据合同的约定先款后货，并且预付款的额度最低应50万元起付，但是被告仅在签订合同当月分别对两栋楼各预付了50万元的预付款后，后期就没有按照合同的约定预付打款。期间都是在原告的多次催促下才断断续续的向原告支付已经供货的混凝土部分欠款。现今，该工程混凝土的供应已经结束，被告都还是迟迟没有将所欠的539427.5元的混凝土款支付给原告，已经严重的违反了合同的约定，所以原告因索要欠款所聘请律师代理诉讼造成的经济损失和本合同的违约责任理应由被告承担。被告宏达建筑公司辩称：对原告起诉的混凝土数量及单价和欠款金额需要公司核实；对原告起诉的违约金过高，请法院予以调整，且合同没有约定何时付款，怎样付款，如何判定违约没有明确界限；对律师诉讼费明显高于行情和市场价，愿意承担部分律师费，请法院酌情考虑。本院经审理认定事实如下：2018年8月14日，原告创力万家公司（乙方）与宏达建筑公司（甲方）签订《预拌混凝土供应合同》，约定由原告向被告承建的赤水印象国际一期工程4#、5#楼项目供应预拌混凝土。合同主要内容：本合同价款经双方议定为可调价款合同；本工程预拌混凝土计量原则按实际运送票单量进行结算；若甲方收到乙方结算资料后3日内，未书面提出异议，则视为默认报送数据；付款方式为预付款，最低50万起付；甲、乙双方因合同发生争议时，应及时协商，协商不成时，则任何一方有权向供方所在地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师等费用由败诉方承担；甲方违反本合同中规定的付款方法或有其他违约行为，甲方应从违约之日起按欠付价款额支付每月百分之五的违约金。合同签订后，原告按照合同约定向被告指定涉案项目供应混凝土，由被告的项目人员与原告共同结算货款并签署混凝土结算清单。原、被告最后一次签署混凝土结算清单的日期为2019年9月27日，其中涉案工程4号楼项目的结算清单上载明：结算起止时间为2019年8月26日至2019年9月25日，截止本月日累计欠款720155元；涉案工程5号楼项目的结算清单上载明：结算起止时间为2019年8月26日至2019年9月25日，截止本月日累计欠款506137元。结算后，原告又于2019年10月向被告涉案工程5号楼项目供应价值13135元的混凝土。2020年4月23日，被告向原告支付涉案工程4号楼货款400000元、5号楼货款300000元，共计700000元。另查明：2020年9月11日，原告创力万家公司与四川远智律师事务所签订委托代理合同，约定四川远智律师事务所接受原告委托指派钱智勇律师担任本案一审诉讼代理人，原告应根据《律师服务收费项目及标准》向四川远智律师事务所缴纳代理费50000元。案件审理中，原告向本院提出财产保全申请，经审查符合法律规定，本院下发了（2020）黔0381民初3025号民事裁定书，对被告的银行存款539427.5元予以冻结、扣押，如其存款不足则查封、扣押其等值其他财产。本院认为：原、被告共同协商，自愿签订《预拌混凝土供应合同》，是双方的真实意思表示，合同内容和形式没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的，受法律保护”和第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，双方均应按合同约定履行自己的义务。合同签订后，原告按约定向被告供应混凝土，被告公司项目人员与原告共同结算货款并签署混凝土结算清单，双方于2019年9月27日最后一次签署混凝土结算清单确认，涉案工程4号、5号楼项目累计欠款为720155元、506137元。结算后原告又向被告供应价值13135元的混凝土，被告于2020年4月23日向原告支付涉案工程4号、5号楼货款共计700000元，尚欠原告货款539427元（720155元+506137元+13135元-700000元）。庭审中，被告表示对尚欠货款金额需公司核实，若有异议于2020年11月30日书面答复，但被告并未在该日期向本院提交书面答复，视为对尚欠货款金额无异议。现原告要求被告支付尚欠混凝土款539427元的诉讼请求，符合合同法第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定和合同约定，本院予以支持。关于原告要求被告从2019年11月25日起，按照欠款总金额2%每月计算支付违约金的诉讼请求：被告未按合同约定支付货款，已经构成违约，应当按照合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定承担违约责任。虽然合同中约定按欠付价款额支付每月百分之五的违约金，现原告也自愿调整为按2%每月计算，但被告给原告造成的实际损失并未达到前述标准。根据合同法第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少其请求过分过于造成的损失”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，原告关于违约金的请求过分高于造成的损失，且被告对原告的该项诉讼请求提出抗辩，故被告支付违约金的标准应予调整。被告未按照约定支付原告货款，违约给原告造成的损失应为资金占用利息，结合本案合同履行的实际情况，违约金的计算方式可以以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，本院确认被告应以尚欠货款539427元为基数，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金给付原告。由于中国人民银行不再发布同期同类贷款利率，根据最高人民法院相关规定，利息标准应调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的(2020年11月)贷款市场报价利率计算。对于违约金的起算时间：原、被告双方于2019年9月27日最后一次结算货款，原告又于2019年10月向被告供应混凝土，此后未再继续混凝土，根据双方合同约定：付款方式为预付款，最低50万起付。即货款支付方式为先款后货，故原告要求从2019年11月25日起计算违约金的诉请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。关于原告要求被告承担律师代理费50000元的诉讼请求，合同中约定：双方因合同发生争议时，协调不成时发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担。原告与四川远智律师事务所签订委托代理合同，约定委派钱智勇律师处理本案事宜，钱智勇律师依约出庭，与事实相符。但原告并未向本院提交支付代理费的依据，四川远智律师事务所也未开具收取诉讼费的发票，为了维护正常的法律服务市场秩序，避免造成法律服务市场收费混乱，并遵循公平原则，本院酌情支持由被告承担10000元律师代理费，对原告超过部分的请求不予支持。为此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告赤水市宏达建筑工程有限责任公司在本判决生效后三十日内支付尚欠原告赤水市创力万家商砼有限责任公司的预拌混凝土款539427元，并从2019年11月25日起，以尚欠539427元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的(2020年11月)贷款市场报价利率计算违约金支付给原告赤水市创力万家商砼有限责任公司，直至全部款项付清止；二、被告赤水市宏达建筑工程有限责任公司在本判决生效后三十日内支付原告赤水市创力万家商砼有限责任公司因本次诉讼产生的律师代理费10000元；三、驳回原告赤水市创力万家商砼有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费5814元、保全费3217元，共计9031元，由原告赤水市创力万家商砼有限责任公司承担2031元，被告赤水市望达房地产开发有限公司承担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  何政江二〇二〇年十二月十七日书记员  李兆文