山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1902号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司，住所地宁武县滨河北大街****。负责人：徐彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁某，中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司职工。被上诉人(原审原告)：邵某1，男，1955年10月13日生，汉族，宁武县人，宁武县城内凤凰街吉星小区物业职工，现住宁武县。委托诉讼代理人：邵某2，女，1986年7月18日生，汉族，宁武县人，同煤忻州有限公司神池塘涧公司职工，现住朔州市，系邵某1之女。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司因与被上诉人邵某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院（2020）晋0925民初404号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司的委托诉讼代理人梁某、被上诉人邵某1的委托诉讼代理人邵某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司的上诉请求：1、改判上诉人不赔偿伙食补助费、营养费、误工费、护理费等各项费用合计9840元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定伙食补助费2100元错误，根据被上诉人在一审庭审中提供的住院病历及费用清单可以确定，被上诉人在2019年11月2日至2019年11月11日期间无任何用药记录，这段时间应属于挂床，计算伙食补助费时应剔除挂床的费用，故伙食补助费用应核减1000元；二、一审判决认定误工费不合理，根据被上诉人在一审庭审中提供的住院病历及日费用清单可以确定，被上诉人实际住院天数应为11天。被上诉人未做任何的司法鉴定，一审法院仅凭出院医嘱患肢6周内避免完全负重，就认定误工时长63天不合理，且原告已达65周岁，已超过法定的男性退休年龄，一审法院判决误工费不合理，故误工费应核减5040元；三、一审判决认定护理费2520元不合理，根据被上诉人在一审庭审中提供的住院病历及日费用清单可以确定，被上诉人实际住院天数应为11天，护理时长应按照实际住院天数进行计算。故一审判决护理费过高，护理费应核减1200元（2520元-11天×120元/天）；四、一审判决认定营养时长63天不合理，根据被上诉人在一审庭审中提供的住院病历及日费用清单可以确定，被上诉人实际住院天数应为11天。被上诉人未做任何的司法鉴定，一审法院仅凭出院医嘱患肢6周内避免完全负重，就认定营养时长63天不合理，上诉人认为营养时长不应该超过实际住院天数，相应核减2600元（3150元-50元×11天）；五、本案系侵权损害赔偿责任纠纷，故诉讼费应由侵权人承担，且根据保险合同约定，诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，应予以核减。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院查明事实，正确适用法律，依法对本案作出公正的判决。被上诉人邵某1辩称：一、上诉人指答辩人存在挂床行为，既没有证据，也不合常理。上诉人提出的按11天赔偿住院伙食补助费、护理费和营养费，没有合法依据，不能成立。上诉人提出答辩人在2019年11月2日至2019年11月11日期间无任何用药记录，这段时间应属于挂床。上诉人认为病人不用药就是病好了，就可以出院了，不出院就是挂床。这种说法显然不合理，能不能出院那得以医院诊断来确定，不能以保险公司来确定。依据宁武县人民医院出具的答辩人住院病历，一审法院认定答辩人住院天数为21天，是合理合法的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据宁武县人民医院出院医嘱：1、适当休息，加强营养；2、患肢近6周避免完全负重；3、不适随诊。依据医嘱，一审法院确定营养费按63天计算，也是合情合理的；二、上诉人提出不赔偿误工费，没有合法依据，不能成立，上诉人提出答辩人已达65周岁，已超过法定的男性退休年龄，不应该赔偿误工费。根据《民法通则》第一百一十九条规定：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”。这里的“公民”应理解为包括离退休人员在内的自然人；“误工”中的“工”应理解为社会劳动，既包含了未退休人员在岗在职时从事的本职工作，也包含了无固定职业人员从事的临时性有偿社会劳动，以及退休退职人员所从事合法的有偿服务的社会劳动；“因误工减少的收入”应视为耽误一切劳动或工作而减少的收入，包括耽误退休人员所从事的正常有偿劳动而减少的收入。因此，退休人员受伤后造成退休费用之外的其他劳动收入减少，属于“因误工减少的收入”，负赔偿义务的责任者应比照行业人员的收入标准予以赔偿。何况答辩人没有办理过退休手续，不享受退休待遇，全靠从事物业劳动收入生活。一审法院依据医院病历和医嘱确定误工费，是合理合法的。上诉人在没有任何证据的情况下，妄加猜测，随意推断，不负责任地断定答辩人存在挂床现象，于法于理不能成立，故上诉人提出的一审法院多判决9840元不能成立。综上所述，答辩人认为山西省宁武县人民法院的原判决是正确的，合法而又合情合理，应予维持。邵某1向一审法院起诉请求：中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司在第三者责任险限额内赔偿邵某1二次手术费用5452.78元、营养费3150元、误工费5040元、护理费2940元、伙补费2100元，共计18682.78元。一审法院认定事实：2018年3月30日9时50分许，张欣燕驾驶本人自养×××小型轿车，从杨庄村到南门，行至宁武县西门街路段，将行人邵某1撞倒，致邵某1受伤住院，造成道路交通事故。宁武县公安局交通警察大队第（182037）号交通事故认定书认定：张欣燕应负此次事故全部责任，邵某1无责任。邵某1受伤后入住朔州市人民医院，诊断为：第二、三、四跖骨骨折（左足)，于2018年7月13日出院，共计住院105天，支付医疗费29171.16元。张欣燕在邵某1住院期间赔偿邵某19000元，平安财产保险股份有限公司宁武支公司在邵某1受伤后赔偿邵某110000元。×××小型轿车在平安财产保险股份有限公司宁武支公司投保交强险，机动车第三者责任商业保险责任险，责任限额分别为122000元、100000元。保险期限自2017年10月22日至2018年10月22日，事故发生在保险期内。2018年12月3日宁武县人民法院作出（2018）晋0925民初509号民事判决书，判决中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿邵某1误工费、护理费、交通费共计20269.3元；中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司在第三者责任保险内赔偿邵某1医疗费、住院伙食补助费、营养费29321.16元；判决邵某1二次手术费及期间误工费、护理费、伙食补助费、营养费因无法确定二次手术期间且尚未实际发生，法院不予受理，邵某1可以另案处理。2019年10月21日，邵某1因二次手术入住宁武县人民医院，入院诊断为：左足第二、三、四跖骨骨折术后骨愈合。诊疗经过：完善各项入院检查。2、完善术前检查、行内固定装置取出手术。术后预防感染等对症治疗。出院诊断：左足第二、三、四跖骨骨折术后骨愈合（内固定取出术）。出院医嘱：1、适当休息，加强营养。2、患肢近6周避免完全负重。3、不适随诊。医疗费票据一支计5232.28元，门诊票据四支计220.5元，医疗费支出共计5452.78元。2019年11月11日出院，住院21天。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。机动车发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任险限额范围内予以赔偿，交强险不足以赔偿的部分，按照责任比例承担。×××小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内和第三者责任商业保险限额范围内赔偿邵某1医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计59590.46元。二次手术费及期间住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等因无法确定且尚未实际发生，未予支持。2019年10月21日，邵某1入宁武县人民医院住院进行二次手术治疗，2019年11月11日出院，住院21天，支出医疗费等共计5452.78元；住院伙食补助费按照100元/天，邵某1实际住院天数21天计算，100元/天×21天=2100元；营养费按照50元/天及原告实际住院天数21天加出院医嘱确定的6周计算，即50元/天×63天=3150元；误工费按照《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》确定的80元/天标准及原告实际住院天数21天加出院医嘱确定6周计算，即80元/天×63天=5040元；护理费按照《山西省高级人民法院关于人身损害赔偿标准的办案指引》确定的120元/天及邵某1实际住院天数21天计算，即120元/天×21天=2520元，共计18262.78元，中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司应在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿邵某1误工费、护理费等7560元，在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿邵某1二次手术费、住院伙食补助费、营养费等10702.78元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿邵某1误工费、护理费等7560元，在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告邵某1二次手术费、住院伙食补助费、营养费等10702.78元。驳回邵某1其他诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：（一）被告中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司于判决生效后10日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告邵某1误工费、护理费等7560元；（二）被告中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司于判决生效后10日内在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告邵某1二次手术费、住院伙食补助费、营养费等10702.78元。（三）驳回原告邵某1其他诉讼请求。案件受理费131元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的挂床、住院伙食补助费、护理费的上诉主张，一审中被上诉人提供了事故发生后在宁武县人民医院接受治疗的病例、票据，长期医嘱等相关证据，以上证据反映出被上诉人实际住院天数为21天，不存在挂床治疗的情形，住院期间产生的相应的住院伙食补助费、护理费为客观实际的支出，上诉人主张的按照11天计算上述费用的上诉主张不能成立。关于误工费、营养费的认定，误工费以受害人实际减少的收入计算，被上诉人从事门卫工作，因治疗存在误工情形，上诉人主张的被上诉人年满65周岁，已超过法定的男性退休年龄不应计算误工费的上诉主张，缺乏法律依据，本院不予支持。营养费系为辅助治疗或使身体尽快康复而支出的费用，一审法院结合医嘱及住院天数，对此认定并无不当，诉讼费依据《诉讼费用交纳办法》的规定，由上诉人承担，符合法律规定。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁武支公司负担。本判决为终审判决。审判长 樊永生审判员 李小荣审判员 刘 勇 二○二○年十二月九日书记员 黄立飞