吉林省白山市浑江区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）吉0602行初44号 原告：邢某1，住白山市浑江区。 委托诉讼代理人：邢某2（原告女儿），住白山市浑江区。 被告：白山市人民政府。统一社会信用代码：1122060072648660D。 法定代表人：马某。 出庭负责人：汪某。 委托诉讼代理人：周某，白山市法律援助中心律师。 被告：白山市城市管理行政执法局。统一社会信用代码11220600MB1646145Y。 法定代表人：杨某。 出庭负责人：房某。 委托诉讼代理人：齐某，1975年2月16日生，该局法规科科长，住白山市浑江区。 原告邢某1不服被告白山市城市管理行政执法局（以下简称白山市城管执法局）于2020年7月30日作出的白山城管拆字〔2020〕97号《限期拆除决定书》及被告白山市人民政府（以下简称白山市政府）于2020年9月29日作出的白山行复决字〔2020〕26号《行政复议决定书》，向本院提起行政诉讼。本院于2020年11月5日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告邢某1及其委托诉讼代理人邢某2，被告白山市政府出庭负责人汪某及委托诉讼代理人周某，被告白山市城管执法局出庭负责人房某及委托诉讼代理人齐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告白山市城管执法局于2020年7月30日作出白山城管拆字〔2020〕97号《限期拆除决定书》，主要载明：经查，当事人邢某1在未取得《建设工程规划许可证》的情况下，在白山市长白山花园3号楼2单元1802室楼顶私自建设房屋一处，长7米、宽6米，有一处长3米，宽2米的拐角未进行建设，面积为38平方米。以上事实有自然资源局（函）、现场检查笔录、询问笔录、现场照片等证据为证。当事人邢某1在白山市长白山花园3号楼2单元1802室楼顶违法建设一处房屋的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，本行政机关决定：限当事人邢某1自接到本决定书之日7日内自行拆除上述违法建设，恢复原状、并接受复查。逾期不拆除的，本行政机关将依法予以强制拆除。原告邢某1不服，向被告白山市政府申请行政复议，被告白山市政府于2020年9月29日作出白山行复决字〔2020〕26号《行政复议决定书》，决定：依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，维持白山市城市管理行政执法局作出的《限期拆除决定书》（白山城管拆字〔2020〕97号）。 原告邢某1诉称，1、撤销白山市人民政府作出的白山行复决字〔2020〕第26号复议决定书；2、撤销白山市城市管理行政执法局作出的白山城管拆字〔2020〕第97号限期拆除决定书；3.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系白山市信鸽协会会员，原告在2005年入会参赛，2019年在信鸽协会备案后盖建赛鸽鸽棚，鸽棚号为07F-00009。2020年7月30日，白山市城管执法局作出了《限期拆除决定书》，要求原告拆除该鸽棚，原告对该决定不服向白山市政府申请复议，2020年9月29日，被告作出了白山市行复决字〔2020〕第26号复议决定书。依据中国信鸽协会文件的规定“鸽舍是体育设施，应受到法律保护”，按照《中华人民共和国体育法》和《信鸽活动管理办法》的规定，原告盖建鸽棚的行为合法，被告的行政行为是错误的，原告的鸽舍不属于违法建筑，请法院支持原告的诉讼请求。 原告邢某1向本院提交了以下证据、依据： 1、营业执照1份， 2、房屋购买合同1份， 3、中国信鸽协会保障各部分正常发展函1份， 4、体育局下发的关于信鸽协会鸽舍说明的体育局下发的文件1份， 5、鸽棚的棚证号复印件1份， 6、会员证复印件1份。 以上证明原告的鸽舍是有手续齐全的养殖基地，2019年由于政府征用，我们搬至这里，所以，我们是各项手续都齐全的。我们在物业签了一个防水自行解决的手续，我们搬迁没有向政府申请补助，如果当时不允许我们搭建我们也不会搭建。 被告白山市城管执法局辩称，应驳回原告诉讼请求。事实和理由：一、我单位对原告作出限期拆除决定主体适格。根据《白山市城市管理行政执法局职能配置、内设机构和人员编制规定》的规定，我单位负责行使城市、镇建成区内城乡规划管理方面的行政处罚权。二、我单位对原告作出限期拆除决定证据确凿。经查，原告邢某1在未取得《建设工程规划许可证》且未通过建设工程设计方案审查的情况下，擅自在长白山花园小区3号楼2单元楼顶接建彩钢房屋，属违法建设。以上事实有《白山市城市管理行政执法局案件协查函》〔白山城管协函字（2020）142号〕、《案件协查回复函》（白山自然资源〔2020〕第044号）、《勘验检查笔录》、《询问笔录》为证。三、我单位对原告作出限期拆除决定适用法律、法规正确。原告邢某1违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，我单位依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》（建法〔2012）99号）第八条第二项的规定，依法对原告邢某1下达《限期拆除决定书》（白山城管拆字〔2020）97号)。四、我单位对原告作出限期拆除决定符合法定程序。（一）根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、三十二条的规定，我单位于2020年6月30日向原告下达《陈述、申辩告知书》，告知其可在收到本告知书之日起三日内到本行政机关进行陈述和申辩。原告邢某1在规定的期限内未申请陈述、申辩。（二）根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条第三款的规定，我单位法制审核机构于2020年7月9日对该案进行法制审核并通过。（三）根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十八条第二款的规定,我单位案件审理委员会于2020年7月21日对该案进行审议并通过。五、关于原告在起诉状中提出的几个问题。原告诉称，信鸽为社会体育活动，鸽舍是体育设施，但依据《中华人民共和国体育法》第四十五条“县级以上地方各级人民政府应当按照国家对城市公共体育设施用地定额指标的规定，将城市公共体育设施建设纳入城市建设规划和土地利用总体规划，合理布局，统一安排。”《信鸽活动管理办法》第三十八条“搭建鸽舍、鸽棚要按照市政规划和信鸽协会的规定。”因此，搭建鸽舍不仅要符合信鸽协会的规定，也要符合市政规划的要求，办理规划审批手续。 被告白山市城管执法局向本院提交了证明原行政行为合法性的以下证据、依据： 1、《白山市城市管理行政执法局职能配置、内设机构和人员编制规定》1份，证明我局依职权立案查处，主体适格。 2、现场检查记录1份， 3、询问笔录1份， 4、案件协查函1份， 5、案件协查复函1份， 证据2-5证明行政行为证据确凿。 6、《中华人民共和国城乡规划法》1份， 7、《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》（建法【2012】99号）， 证据6、7证明行政行为适用法律正确。 8、立案审批表1份， 9、陈述、申辩告知书1份 10、重大执法决定法制审核意见书1份， 11、集体讨论会议记录1份， 证据8-11证明行政行为符合法定程序。 被告白山市政府辩称，一、行政复议决定结论和依据正确。邢某1系吉林省信鸽协会会员，于2009年6月30日注册成立白山市浑江区树伶信鸽培训养殖基地，并取得《营业执照》。2006年12月19日，其驯养的信鸽曾经在吉林省第十二届运动会中获得非奥项目组信鸽幼鸽赛团体第四名的成绩。2020年6月24日，白山市城管执法局接到《舆情专报》事项转办单，有网民反映在长白山花园3号楼2单元1802室楼顶接建鸽子房存在安全隐患问题。白山市城管执法局将此案转第一网格大队处理。2020年6月29日，白山市城管执法局对在长白山花园3号楼2单元1802室楼顶接建鸽子房涉嫌违法建设立案调查。同日，白山市城管执法局工作人员进行现场检查，并对邢某1进行询问。该建筑为彩钢结构，长7m、宽6m，有长3米，宽2米的拐角，面积38㎡，用途是养殖信鸽。2020年6月29日，白山市城管执法局向白山市自然资源局发送《案件协查函》（白山城管协函字〔2020〕142号)，请求市自然资源局协助调查该建筑是否取得《建设工程规划许可证》，是否通过建设工程设计方案审查。2020年7月10日，白山市自然资源局作出《案件协查复函》，答复为：经查该项目未取得《建设工程规划许可证》，未通过建设工程设计方案审查。2020年6月30日，白山市城管执法局拟对邢某1作出限期拆除决定，对邢某1作出《陈述、申辩告知书》。同日，白山市信鸽协会作出《关于信鸽建设证明》，长白山花园小区不属于禁飞区域，邢某1建设的鸽棚结构牢固、整齐，在主体建筑以内，不影响主体美观，卫生清洁，根据国家体育局颁布的《信鸽体育事业管理办法》有关内容，符合信鸽驯养标准。2020年7月30日，白山市城管执法局对邢某1作出《限期拆除决定书》（白山城管拆字〔2020〕97号)，邢某1不服提出行政复议申请。申请人邢某1在长白山花园3号楼2单元1802室楼顶建设的鸽舍没有取得《建设工程规划许可证》，也未取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件。违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”的规定。国家体育总局颁布的《信鸽活动管理办法》也规定搭建鸽舍、鸽棚要按照市政规划和所在地区信鸽协会规定。根据住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第四条、第七条、第八条第（二）项之规定，该违法建设属无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。被申请人依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”之规定作出的《限期拆除决定书)》（白山城管拆字〔2020〕97号）认定事实清楚、证据确凿、程序合法、适用法律依据正确、内容适当。白山市政府依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，作出白山行复决字〔2020〕26号行政复议决定书，决定维持白山市城管执法局于2020年7月30日作出的《限期拆除决定书》（白山城管拆字〔2020〕97号)。二、行政复议决定程序合法。白山市政府作为复议机关严格按照《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政复议法实施条例》规定的受理、审理、决定和送达等规定办理此案，程序合法。综上所述，白山市政府作出的白山行复决字〔2020〕26号《白山市人民政府行政复议决定书》认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，请白山市浑江区人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告白山市政府向本院提交了证明复议程序合法性的以下证据、依据： 1、行政复议申请书及证据材料， 2、行政复议答复书及证据材料， 证据1、2证明复议机关认定事实清楚，适用法律正确。 3、行政复议案件询问笔录一份， 4、行政复议立案审批表一份， 5、受理通知书及送达回证一份， 6、提出答复通知书及送达回证， 7、行政复议决定书签批单， 8、行政复议决定书送达回证。 证据3-8证明复议机关复议程序合法。 经庭审质证，原、被告质证意见如下： 对于原告所举的证据，被告白山市城管执法局质证为，对证据1-6真实性无异议，但我局认为证据1-6不是案涉的违法建设，由规划主管部门核发的相关规划手续。被告白山市政府质证为，对证据1-6真实性无异议，但是上述证据并非原告擅自建设行为具有合法性的法律依据。 对于被告白山市城管执法局所举的证据，原告质证为，对证据1-11真实性无异议，但是我所建的鸽棚没有安全隐患。被告白山市政府质证为，对证据1-11无异议。 对于被告白山市政府所举的证据，原告质证为，对证据1-8真实性无异议，但我方认为程序不合法，在复议期间没有让我们听证，直接通知我们结果，没有听证的过程。被告白山市城管执法局质证为，对证据1-8无异议。 本院对上述证据认证如下：对于原告所举的证据1-6、被告白山市城管执法局的证据1-11和被告白山市政府所举的证据1-8，因具有真实性、合法性并与本案具有关联性，故本院均予以确认。 经审理查明，原告邢某1系吉林省信鸽协会会员。原告与白山市凯厦房地产开发有限责任公司于2019年7月13日签订《商品房买卖合同》，购买了长白山花园小区3幢2单元1802号房。2020年6月24日有网民反映在长白山花园3号楼2单元18楼楼顶建鸽子房存在安全隐患问题，被告白山城管执法局接到该事项的《舆情专报》事项转办单，并将该案转第一网格大队调查处理。被告白山城管执法局于2020年6月29日对在长白山花园3号楼2单元1802室楼顶接建鸽子房涉嫌违法建设一案立案调查。当日，被告白山城管执法局对现场进行勘验、拍照，对原告进行询问，确定上述建筑为彩钢结构，长7米、宽6米，有长3米、宽2米的拐角未建设，总面积为38平方米，用途是养殖信鸽。同日，被告白山城管执法局向白山市自然资源局发出白山城管协函字〔2020〕142号《案件协查函》，请白山市自然资源局调查上述建设是否通过建设工程设计方案审查，是否取得《建设工程规划许可证》。白山市自然资源局于2020年7月10日作出白山自然资源〔2020〕第044号《案件协查回复函》，确定上述建筑未取得《建设工程规划许可证》，未通过建设工程设计方案审查。被告拟对原告作出限期拆除上述违法建设的决定，于2020年6月30日对原告作出《陈述、申辩告知书》，同日原告作出准许建设鸽舍的申请，白山市信鸽协会作出《关于鸽棚建设证明》，请求通过原告建设鸽舍。被告经过单位内部法制审核和集体讨论，于2020年7月30日作出白山城管拆字〔2020〕97号《限期拆除决定书》。原告于2020年8月3日向被告白山市政府申请行政复议并提交证据材料，被告白山市城管执法局提交《行政复议答辩书》及证据材料。被告白山市政府于2020年8月4日对原告的代理人邢某2进行询问。同日，被告白山市政府受理该行政复议案件，并于2020年9月29日作出白山行复决字〔2020〕26号《行政复议决定书》。 本院认为，根据《白山市城市管理行政执法局职能配置、内设机构和人员编制规定》第三条的规定，被告白山市城管执法局具有作出案涉行政行为的职权。虽然鸽舍属于体育设施，应当予以保护，但是根据《中华人民共和国体育法》第四十四条第一款“县级以上地方各级人民政府应当按照国家对城市公共体育设施用地定额指标的规定，将城市公共体育设施建设纳入城市建设规划和土地利用总体规划，合理布局，统一安排。”、《信鸽协会管理办法》第三十八条“搭建鸽舍、鸽棚要按照市政规划和所在地区信鸽协会规定。”和《中华人民共和国城乡规划法》第四十条“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”的规定，搭建鸽舍应当符合城市规划的要求，应当取得《建设工程规划许可证》。依据被告白山市城管执法局调查、现场勘查等，确定原告在楼顶建设鸽舍并未取得《建设工程规划许可证》，未通过建设工程设计方案审查，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”和《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第四条“违法建设行为有下列情形之一的，属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形：（一）取得建设工程规划许可证，但未按建设工程规划许可证的规定进行建设，在限期内采取局部拆除等整改措施，能够使建设工程符合建设工程规划许可证要求的。（二）未取得建设工程规划许可证即开工建设，但已取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件，且建设内容符合或采取局部拆除等整改措施后能够符合审查文件要求的。”第七条“除第四条规定以外的违法建设行为，均为无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。”的规定，被告白山市城管执法局对原告作出《限期拆除决定书》符合法律规定。举行听证并非复议机关审查行政复议案件的法定程序，故被告白山市政府作出的《行政复议决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。综上，对于原告要求撤销上述《限期拆除决定书》和《行政复议决定书》的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”之规定，判决如下： 驳回原告邢某1的诉讼请求。 案件受理费50元由原告邢某1负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白山市中级人民法院。 审 判 长  于青平 人民陪审员  刘艳波 人民陪审员  李志杰 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  牛晓牧