江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0981民初5463号原告：仲海燕，女，1975年4月14日出生，汉族，住东台市。委托诉讼代理人：钱春萍，江苏东亭律师事务所律师。被告：东台市市场管理监督局，住所地东台市金海中路**。负责人：罗进东，该局局长。委托诉讼代理人：杜明旺，江苏月朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅宁，女，1979年11月3日出生，汉族，住东台市，系该局人事教育科科长。原告仲海燕与被告东台市市场管理监督局（以下简称东台市监局）劳动合同纠纷一案，本院于2020年12月1日受理后，依法适用简易程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告仲海燕及其委托诉讼代理人钱春萍，被告东台市监局的委托诉讼代理人杜明旺、梅宁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。仲海燕向本院提出诉讼请求：依法判决东台市监局支付仲海燕解除劳动合同赔偿金43930元；本案诉讼费用由东台市监局承担。事实与理由：仲海燕于2007年10月份进入东台市监局从事厨师工作。2020年2月份疫情期间，仲海燕因生病未能到东台市监局工作，东台市监局却违法解除双方之间的合同，2020年8月份仲海燕向东台市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求东台市监局支付违法解除劳动合同赔偿金，但仲裁裁决认为仲海燕以自己的实际行动解除了双方的劳动合同，没有支持其仲裁申请。仲海燕认为，其进入东台市监局工作已十多年时间，在2020年疫情期间未到班并不是自动离职，而是被东台市监局违法辞退，东台市监局应当支付赔偿金，仲海燕的仲裁请求依法应当得到支持。综上，仲海燕为维护自身的合法权益，诉至法院，恳请判决支持如前所请。东台市监局辩称：1.仲海燕在疫情期间有班不上，自行离职，而后又自己书面提交解除劳动合同通知书，东台市监局无过错。2020年1月初新冠××疫情发生，2020年1月20日国家卫生健康委员会发布公告，将其纳入法定乙类××，采取甲类××预防，启动重大突发公共卫生事件一级响应。1月27日唐某分局全体工作人员到岗，1月26日分局负责人赵某通知仲海燕上班（仲海燕从事食堂饮食及清洁工作），而后分局后勤负责人董某也多次电话通知仲海燕，仲海燕均不予理睬。2020年1月30日仲海燕主动联系负责人赵某，声明不再上班，并要求财务结账。2020年2月7日财务人员董某又联系仲海燕恳请上班，因为全体同志要吃饭，仲海燕仍不理睬。2020年3月6日又通知，仍不予理睬。仲海燕却在2020年3月20日向东台市监局书面提交解除劳动合同通知书，因此，是仲海燕在2020年1月份主动离开单位而拒不上班解除劳动合同,单位无过错。2.仲海燕要求支付解除劳动合同赔偿金没有法律依据。根据《劳动合同法》第87条的规定，用人单位违法解除劳动合同的情形包括两种情况：第一，用人单位违反《劳动合同法》第42条的规定解除或终止了处于特定情形下劳动者的劳动合同；第二，用人单位没有遵守法定的程序，违反《劳动合同法》第40条的规定，解除了劳动者的劳动合同。而本案从上述事实看，东台市监局并无过错，是仲海燕自己提出解除劳动合同，并且在防疫期间提出。东台市监局无需支付经济补偿金，更不存在支付赔偿金的法定条件。综上，请求人民法院驳回仲海燕的诉讼请求。经审理查明：仲海燕称2007年10月进入东台市监局唐某分局工作，但没有提交证据予以证明。2018年，东台市私营个体经济协会与仲海燕签订了《劳动合同》，合同期限为2018年5月1日至2019年4月30日，合同约定仲海燕从事炊事员工作，基本工资为1720元。但东台市监局2010年3月1日发给东台市企业注册代理事务所的函中载明：“请补发唐某新聘用服务员仲海燕自2009年6月1日至12月31日试用期工资4900元”。2010年7月起至2020年6月，东台市监局为仲海燕参加了养老和医疗保险。仲海燕为东台市监局提供劳动至2020年1月21日。工资发放至2020年1月。仲海燕称2020年1月因感冒向东台市监局唐某分局赵局（赵某）请假，赵局没有同意，且口头非法解除劳动合同。其提供了：1、2020年1月22日在药房购买蒲地蓝消炎口服液等药品的销售凭证打印件，证明感冒的事实；2、仲海燕与唐某分局赵局通话信息详情，已接两次（2020年1月26日、2020年1月27日），呼出一次（2020年1月30日9时27分），证明感冒请假以及赵局口头违法解除劳动合同的事实。东台市监局认为是仲海燕主动离开单位并提供了：1、“唐某分局2020(10）”微信聊天记录，仲海燕当时在该微信群里，微信聊天记录显示，2020年1月26日，东台市监局唐某分局赵局在微信群中通知：“分局各位同志，按通知要求，明日全体到岗，结束假期，外地同志及时回程”。1月27日，东台市监局唐某分局后勤负责人董某微信问：“赵局叫我问啥时来上班啊”，“我们好安排吃饭”。当日仲海燕没有回复。2020年1月30日上午9时29分（9：29），仲海燕发微信给董某：“新年好”，“厨房帐你帮我终结一下”，“我退钱给你”。9：41董某回复：“新年好，好的”。10：15仲海燕微信转账722.50元已被领取，仲海燕：“你们本来有1000元在我这儿的”，“现在退给你这么多，对吗？”。11：20董某回复：“对的”。证明仲海燕要求结算厨房账目，明确不再上班；2、2020年3月20日，仲海燕邮寄《解除劳动合同的通知书》给东台市监局，载明：“我与贵单位于2009年6月份签订了劳动合同，贵单位在今年二月份疫情期间，另找别人顶替了我的岗位，至今仍不安排我的岗位，连最基本的生活费也没发放，故本人依据《劳动合同法》第三十八条的规定，从2020年3月20日起与贵单位解除劳动合同，并依据相关法律规定要求你单位补发本人工资及支付经济补偿金，同时我个人保留向相关部门提请劳动仲裁及法律诉讼等权利。”东台市监局已收到该通知书。本案审理中，仲海燕提供了新的证据：1.东台市社会劳动保险管理处和东台市医疗保险基金管理中心出具的养老保险缴纳基数和医疗保险缴纳基数缴纳情况，东台市监局为仲海燕缴纳养老金和医疗保险费至2020年6月份，证明东台市监局属于违法解除劳动合同；2.账户户名为仲海燕的中国农业银行交易明细清单一份，证明仲海燕的工资发放到2019年12月份；3.2020年10月26日仲海燕与东台市监局唐某分局后勤负责人董某的通话录音、光盘及文字打印件各一份，证明董某认可其没有打电话通知仲海燕上班，其只是发了微信给仲海燕，其向仲裁委提交的证据只是微信截图和仲海燕打给董某的通话记录两份，从而证明仲裁裁决依据的事实错误。另，关于仲海燕陈述东台市监局唐某分局找人顶替了其工作岗位，东台市监局不予认可，仲海燕亦未提供证据证明。仲海燕申请劳动仲裁的请求为：支付违法解除劳动合同的赔偿金。2020年10月22日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字（2020）第344号仲裁裁决书，对仲海燕要求支付解除劳动合同赔偿金的仲裁请求不予支持。仲海燕不服该仲裁裁决，向本院起诉。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于东台市监局是否应当支付仲海燕违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案争议的焦点是：东台市监局是否存在违法解除与仲海燕劳动合同的情形。1、东台市监局至今未作出与仲海燕解除劳动合同的通知。关于仲海燕称赵局在电话中口头提出与其解除劳动合同的问题。第一，仲海燕提供的与赵局通话详情中记载了与赵局共通话三次，2020年1月26号、1月27日是赵局打电话给仲海燕的，应当是通知仲海燕上班，2020年1月30日仲海燕主动打电话给赵局，仲海燕陈述是向赵局请假，赵局不批，口头提出解除劳动合同，但对赵局口头提出解除劳动合同的意思表示，仲海燕没有提供证据证明；第二，即便赵局在电话中个人口头表示解除与仲海燕的劳动合同，但个人意见不能代表单位集体意见，仲海燕应当在假期结束后到班接受单位的处理意见。故仲海燕诉称是东台市监局提出解除劳动合同的证据不足。2、2020年3月20日仲海燕向东台市监局发出《解除劳动合同通知书》。首先，疫情爆发期间，东台市监局通知全员到岗，仲海燕作为厨师是保证全体人员维持正常工作生活的必要条件，仲海燕在特殊时期不但未到岗，而且在法定节假日过后亦未到岗。其次，仲海燕称其患有感冒，但未提供就诊的病历，亦没有医院出具的休息证明，购买感冒药的行为并不能证明其患有感冒的事实；再次，董某的微信“赵局叫我问啥时来上班啊”，仲海燕并没有回复，反而于2020年1月30日要求董某“厨房账你帮我终结一下”，“我退钱给你”，后实际退款722.50元，此间并没有向董某说明其患有感冒或请假的情况。最后，在疫情严重期间，如若感冒发热，单位根据规定会安排合理休息或隔离时间。上述事实均佐证了仲海燕以自己的行为和书面意见提出与单位解除劳动合同。综上，仲海燕诉称东台市监局违法解除劳动合同的证据不足，其主张东台市监局支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告仲海燕的全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由仲海燕负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员 刘美萍二〇二〇年十二月二十五日法官助理 黄佳民书 记 员 周媛媛