陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初3995号原告：王某1，女，汉族。委托诉讼代理人：黄某某（系原告之夫），男，汉族。委托诉讼代理人：宋某某，陕西培爱律师事务所律师。被告：泾阳县某医院1（以下简称某医院1），住所地泾阳县云阳镇。法定代表人：王某2，系该院院长。委托诉讼代理人：张某1，男，系该院办公室主任。委托诉讼代理人：韩某某，男，系该院医生。被告：泾阳县某医院2，住所地泾阳县北极宫法定代表人：连某某，系该院院长。委托诉讼代理人：姚某某，男，系该院医生。委托诉讼代理人：冯某某，系该院法律顾问。被告：咸阳某医院，住所地咸阳市人民东路。法定代表人：乔某某，系该院院长。委托诉讼代理人：郑某某，男，系该院医生。委托诉讼代理人：张某2，系该院法律顾问。原告王某1与被告泾阳县某医院1等医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年10月17日立案受理后，依法组成合议庭审理。原告王某1于2020年5月5日申请追加被告咸阳某医院，又于2020年8月6日向本院申请撤回对被告咸阳某医院的起诉，原告的撤诉申请不违反相关法律规定，本院以口头裁定方式依法予以准许，并记入笔录。本案于2020年9月28日公开开庭进行了审理，本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王某1提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告各项损失的95%（损失合计170660.45元），由某医院1承担50%即90000元，由泾阳县某医院2承担45%即80660.45元；2、诉讼费2300元、鉴定费14084元由二被告承担。事实和理由：2019年7月1日，原告摔伤胳膊，第二日前往泾阳县某医院1医治，在该院拍片诊断为未骨折，但该院韩医生让护士杨某某为原告打石膏，还开具了外敷药，医生并未告知任何注意事项，只建议去泾阳县某医院2拍个CT。2019年7月3日，原告前往泾阳县某医院2拍CT，但由于原告血压过低当日就办理了住院手续，到了3日晚上因患处持续疼痛难忍，就让医生将石膏拆除，石膏拆除后发现溃疡，医生进行了消毒和包扎。2019年7月4日，原告血压非常低，医生建议转上级医院，原告被送往咸阳某医院进行救治，入院时已经昏迷，进入ICU抢救，后来又做了几次手术后才出院。原告目前胳膊大面积肿胀，不能干活。鉴定意见作出后，原告丈夫偶然得知某医院1打石膏的护士杨某某根本没有护士证，并且打石膏完全由杨某某操作，韩医生并未参与和指导，更何况某医院1开具的外敷药水也没有药监局的认证，石膏如果打的不合适会出现压迫性溃疡，某医院1对原告损害具有最大过错，甚至可能构成医疗事故，故某医院1应承担50%的赔偿责任。根据司法鉴定书，泾阳县某医院2拆除石膏不及时也具有次要过错，应承担45%的赔偿责任。被告泾阳县某医院1辩称，某医院1对原告进行医治属实，但某医院1治疗中没有任何过错，护士杨某某虽然没有护士资格证件，但她的操作是在医生的指导下完成的，医生交代了操作要领并观察、检查了完成效果。液体外敷用药是消肿止痛液，是由韩医生开具的协定处方，属于单人单方，不需要进行药品质检和备案，即使根据司法鉴定意见，医方过错原因力为轻微原因，与消肿止痛液和杨某某操作关系也不大。某医院1认为不应对原告进行赔偿，但出于人道主义可以支付少量费用。被告泾阳县某医院2辩称，泾阳县某医院2对原告进行医治属实，医院认为医生治疗均合乎规则，但司法鉴定意见认定为次要责任，泾阳县某医院2也尊重鉴定意见，次要责任应在30%以下的赔偿比例进行赔偿。另外，原告计算的护理费、误工费等过高。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方对原告提供的证据医疗费票据、病历及住院病案、司法鉴定意见书，被告某医院1提供的药监局准许骨伤外敷散使用的报告并无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年7月2日，原告前往某医院1就医，某医院1经诊疗后作出右肘部骨质未见异常、右肘部软组织损伤的诊断，并由某医院1职工杨某某为原告进行了石膏外固定术，还开具了内服及外敷药品，外敷药品为“骨伤外敷散”及“消肿止痛液”。2019年7月3日11时左右，原告以“头痛头昏”“右肘部疼痛3天”为主诉前往泾阳县某医院2就医，经泾阳县某医院2为原告进行头颅CT等检查后诊断为颅内损伤、头部软组织损伤、右肘部软组织损伤等，并让原告于当日入住神经外科病区治疗，2019年7月3日晚，原告称胳膊疼的受不了要求医生拆除石膏，医生为其拆除石膏后消毒清创、包扎创面。2019年7月4日9时41分左右，会诊后原告出现血压过低情况，泾阳县某医院2向家属告知病危并建议转监护室治疗，原告家属要求转上级医院治疗，泾阳县某医院2同意转院。原告随后转至咸阳某医院进行治疗，因原告发生休克，入院后就进入重症监护室治疗，并多次行右上肢清创VSD封闭负压引流术及给予扩创游离股前外侧皮瓣修复术。2019年8月17日，原告从咸阳某医院出院，出院诊断为右上肢软组织损伤并感染，皮肤坏死等。原告后续在咸阳某医院门诊继续治疗，并于2019年9月24日在咸阳某医院康复医学科继续住院治疗11天。另查明，本案诉讼中原告提出医疗鉴定申请，经咸阳市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2020年3月19日出具的鉴定意见称：1、某医院1给予患者中药外敷、石膏托外固定制动等治疗，医方诊断正确，给予的治疗符合诊疗规范，但实施石膏托外固定后未告知患者注意事项，仅口头告知转县医院继续治疗，无书面告知文件，某医院1对患者王某1的诊疗行为存在过错，过错与患者损害结果（右上肢皮肤感染、坏死）存在因果关系，医方过错原因力为轻微原因；2、泾阳县某医院2诊断患者为右肘部软组织损伤，医方拆除石膏托外固定，诊断基本正确，给予的治疗基本符合诊疗规范，但患者以右肘部疼痛3天入院后，医方未及时拆除石膏托外固定，予以观察右肘部损伤情况，存在过错，且拆除时发现局部皮肤擦伤及少量渗出，医方未引起重视、未及时诊断及给予处理，致右上肢血肿区皮肤感染、坏死，泾阳县某医院2对患者王某1的诊疗行为存在过错，过错与患者损害结果（右上肢皮肤感染、坏死）存在因果关系，医方过错原因力为次要原因；3、王某1后续需定期复查、择期行臃肿皮瓣修整术，后续治疗费约需15000元。再查明，为原告王某1进行石膏托外固定的某医院1职工杨某某并无护士资质，某医院1开具的外敷药“骨伤外敷散”系富平县八里店骨伤医院申报陕西省食品药品监督管理局在其他分院使用，已经药监局审批同意。某医院1开具的外敷药“消肿止痛液”系某医院1自行调配。本院认为，本案系医院诊疗过程中产生的纠纷，医方的过错以及原因力大小是本案的争议焦点问题。根据鉴定机构出具的鉴定意见并综合分析，泾阳县某医院2在诊疗过程中，未及时为患者拆除石膏托外固定，并且拆除时对已经发现的局部皮肤擦伤及少量渗出情况未予重视、未及时诊断给予处理，故对于泾阳县某医院2医疗责任问题，本院采纳鉴定机构意见，泾阳县某医院2对患者王某1的诊疗行为应认定为存在过错，医方过错原因力为次要原因，泾阳县某医院2对患者王某1的损失应承担35%的次要赔偿责任。而某医院1除了鉴定意见列明的未告知患者注意事项、未书面告知转县医院继续治疗的诊疗过错之外，还存在以下过错：首先石膏固定术属于手术范畴，理应由职业医师进行操作，但某医院1医生仅是口头指导“肘关节功能位石膏固定”后就安排不具有护士执业资格的杨某某独立操作，上述操作违反了医疗操作规范；其次，某医院1向原告开具的外敷药品“消肿止痛液”，某医院1虽辩称该药是单人单方，由医生根据患者病情开具，但某医院1开具药品的系统中“消肿止痛液”本身就是一个可以直接选择的药品项目，并且为原告开具外敷药的主治医生也不能准确说出“消肿止痛液”的几味药品成分，以上足以证明该药水并非由医生针对原告病情单独开具，而是由某医院1统一调配，广泛使用，该配剂应由药品监督管理部门经质量检验、批准后才能广泛适用于患者，某医院1向患者开具未经审批的配剂也属于医方过错。因鉴定机构进行听证出具鉴定意见召开听诊会时，某医院1隐瞒了石膏固定术由不具有护士执业资格的人员操作的事实，且某医院1也未留存关于石膏固定的医疗资料，故对于某医院1医疗责任问题，本院仅采纳鉴定机构部分意见，对医方过错原因力为轻微原因的判断不予采纳，某医院1对患者王某1的诊疗行为基于上述过错，医方过错原因力应认定为主要原因力，某医院1对患者王某1的损失应承担60%的主要赔偿责任。原告各项损失应以本院核实为准：1、医疗费，以医疗票据为凭证，原告医疗费用为131763.43元，原告仅诉请131685.44元，可能基于计算错误，但应以原告诉请金额为限；后续治疗费采纳鉴定意见确定为15000元；2、伙食补助费，根据住院天数确定为1680元（30元/天×56天）；3、营养费，根据原告伤情酌情确定为1800元（30元/天×60天）；4、护理费，根据原告伤情,参照陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资，护理费计算为6000元（100元/天×60天）；5、误工费，原告未提供证据证明收入状况，故结合原告的年龄、身份、职业技能等因素，参考本地相同或者相近行业平均收入，并根据原告就医情况及伤情确定误工期限，误工费酌情确定为12000元（100元/天×120天）；6、交通费，根据原告就医及住所情况酌定为1000元；7、鉴定费，鉴定机构收取原告鉴定费、会诊费共计14084元。综上，原告的损失总额为183249.44元，应由被告泾阳县某医院1承担109949.66元，由被告泾阳县某医院2承担64137.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十八条，《中华人民共和国药品管理法》第七十四条、第七十六条，《医疗机构管理条例》第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，判决如下：一、被告泾阳县某医院1于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某1109949.66元；二、被告泾阳县某医院2于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某164137.3元；三、驳回原告王某1的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2300元（原告已全部预交），由被告泾阳县某医院1负担1500元（径行支付原告），由被告泾阳县某医院2负担750元（径行支付原告），原告王某1负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  周 莉人民陪审员  赵志明人民陪审员  樊小民二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  谯青青法条索引：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。《中华人民共和国药品管理法》第七十四条医疗机构配制制剂，应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准，取得医疗机构制剂许可证。无医疗机构制剂许可证的，不得配制制剂。医疗机构制剂许可证应当标明有效期，到期重新审查发证。第七十六条医疗机构配制的制剂，应当是本单位临床需要而市场上没有供应的品种，并应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准；但是，法律对配制中药制剂另有规定的除外。医疗机构配制的制剂应当按照规定进行质量检验；合格的，凭医师处方在本单位使用。经国务院药品监督管理部门或者省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准，医疗机构配制的制剂可以在指定的医疗机构之间调剂使用。医疗机构配制的制剂不得在市场上销售。《医疗机构管理条例》第二十八条医疗机构不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。1