山西省晋中市太谷区人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0703民初1830号原告：岳转秀，女，1976年12月19日出生，汉族，高中文化，晋中市太谷区人，住。委托诉讼代理人：刘宝文，男，晋中市太谷区明星镇第二法律服务所法律工作者。被告：北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司，住所地：晋中市太谷区新建路**办公楼**。法定代表人：智利芬，女，该公司经理。委托诉讼代理人：吴世俊，女，1977年9月7日出生，汉族，该公司人事专员。委托诉讼代理人：俞雪菁，女，1973年12月10日出生，汉族，该公司人事专员。原告岳转秀与被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司（以下简称：莱威智德公司）劳动争议一案，本院于2020年11月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告岳转秀委托诉讼代理人刘宝文，被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司委托诉讼代理人吴世俊、俞雪菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳转秀向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原、被告之间的劳动关系。2、依法判决被告支付原告护理费1560元、营养费650元、停工留薪工资60094元、一次性伤残就业补助金60094元，合计122398元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由:原告在2020年8月向晋中市太谷区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请书，晋中市太谷区劳动人事争议仲裁委员会经过审理，于2020年11月16日作出太劳仲裁字（2020）第40号仲裁裁决书。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定,有失公平、公正。理由如下：护理费、营养费、停工留薪工资依法可以兼得，被告应当支付原告。1.依据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》([2006]行他字第12号，2006年12月28日)规定:“根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定,因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(法释〔2014〕9号，2014年6月18日)第八条规定:“职工因第三人的原因受到伤害,社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由,作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿,起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤,社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”的规定，明确“第三人已经支付的医疗费用除外”的其余赔偿项目:误工费、护理费、交通费、护理人员住宿费等均可以兼得。因之,原告诉讼请求的护理费1560元、营养费650元、停工留薪工资60094元，依法应当得到支持。显而易见，仲裁委员会不予支持原告的上述三项诉讼请求是不正确的,请贵院予以纠正。2.依据2017年6月1日起施行的《山西省实施《工伤保险条例》办法》的规定,明确2004年1月19日山西省人民政府公布的《山西省实施〈工伤保险条例〉试行办法》(山西省人民政府令第170号)同时废止。亦即，工伤保险待遇差额补偿规定废止。明显仲裁委员会适用已经废止的法规规定，裁决补足停工留薪工资的差额5478元是错误的。请贵院予以纠正。综上所述,原告的请求合法有据,请求贵院予以支持,判如所请。被告莱威智德公司辩称，原告岳转秀诉求第一条:要求依法解除与我公司劳动合同,我公司无异议，在提出书面请求期限内办理离职手续，解除劳动合同；原告岳转秀诉求第二条:1.要求我公司支付其护理费、营养费，在交通事故中已经获得赔偿，且获赔数额不低于《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的标准数计算数额，所以我公司拒绝支付此款项。2.原告要求支付停工留薪期工资60094元，我公司不能认可这一项的数额，依据《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十七条，我公司对停工留薪期的确认有权要求原告提供由市劳动能力鉴定委员会确认并出具的书面停工留薪期通知书(山西省工伤职工停工留薪期管理办法)。我公司出于对员工的人性化管理，愿意支付合理数额的停工期工资，根据本公司员工手册中规定，在本公司连续工作不满两年的员工，按工资的50%发放。原告与本公司2019年2月26日签定劳动合同，工伤发生时间为2019年3月13日，在用工单位工作实际天数为16天，符合员工手册相关规定，故停工期工资按合同中载明的工资1800元/月的50%发放，又依据《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇,原告2019年9月11日由晋中市劳动能力鉴定委员会作出了八级伤残的鉴定结论,所以本公司愿意支付原告6个月停工留薪期工资5400元。3.原告诉求中的一次性伤残就业补助金60094元的数额缺乏法律依据，依据《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第二款规定，一次性伤残就业补助金的计算基数是解除劳动关系前12个月的本人平均月缴费工资，原告鉴定为八级伤残，对应的计算标准是12个月的本人工资，2019年缴费工资2739元，12个月的本人工资为32868元。两项合计38286元，我公司按用人用工单位协议规定中的相关条文支付。3.我公司自愿承担本案诉讼费。综上，请求法院依法驳回其诉讼请求。原告围绕其诉讼请求向本院提交了劳动仲裁裁决书、原、被告双方的劳动合同书、太谷县人力资源和社会保障局工伤认定书、晋中市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论、太谷县公安局交通警察大队出具的道路事故认定书等，被告向本院提交了其与北洸乡卫生院签订的《劳务派遣合同》、与岳转秀签订的劳动合同、该公司2020年11月工资费用表、员工手册，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告莱威智德公司与晋中市太谷区北洸乡卫生院之间签订有2018年1月1日起至2022年12月31日止为期五年的劳务派遣服务合同。2019年2月26日，原告岳转秀与莱威智德公司签订《劳动合同书》，由该公司派遣原告至北洸乡卫生院从事临床医士工作。2019年3月13日17时40分许，原告驾驶电动自行车沿108国道由西向东行驶至108国道672KM+200m路段时发生交通事故，造成岳转秀受伤。2019年3月18日，山西省太谷县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告承担本次事故同等责任。2019年5月21日，太谷县人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告岳转秀为工伤。2019年9月11日，晋中市劳动能力鉴定委员会作出初次（复查）鉴定结论书，认定岳转秀的伤情符合八级伤残、一般医疗依赖、无护理依赖。事故发生后，原告将事故相对方、保险公司等诉至法院，经审理，本院于2020年8月4日作出（2020）晋0726民初855号民事判决书，判决保险公司承担营养费2500元、护理费6000元、误工费12000元等各项共计11万余元。后岳转秀向晋中市太谷区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除其与莱威智德公司之间的劳动合同，并要求公司承担医疗费、伙食补助费、护理费、停工留薪工资及一次性伤残就业补助金等共计312916.30元。晋中市太谷区劳动人事争议仲裁委员会经审理于2020年11月16日作出太劳仲裁字（2020）第40号仲裁裁决书，认为陪护费、停工留薪工资在交通事故中已经获得赔偿，且陪护费的标准不低于《山西省实施办法》规定的标准，不再支持；停工留薪工资按标准应补足差额，故裁决：1.解除岳转秀与莱威智德公司的劳动关系；2.莱威智德公司支付岳转秀停工留薪期工资5478元；3.莱威智德公司支付岳转秀一次性伤残就业补助金32868元；4.驳回岳转秀的其他仲裁请求。岳转秀对该裁决不服诉至本院，要求解除其与莱威智德公司的劳动关系，并要求公司支付其护理费1560元、营养费650元、停工留薪工资60094元、一次性伤残就业补助金60094元。被告公司对解除双方之间的劳动关系无异议，但认为护理费、营养费、停工留薪工资不能兼得，也仅认可32868元的一次性伤残就业补助金。本院认为，本案的争议焦点为原告应得的赔偿项目及工资标准问题。关于原告主张的护理费及营养费，被告不予认可，且原告也未提交相关的事实及法律依据，故本院对原告的该项主张不予支持。关于原告主张的停工留薪期工资，被告对此有异议，认为原告已经获得第三人支付的误工费，不应重复赔偿。关于二者发生竞合时劳动者能否获得双重赔偿的问题，本院认为，社会保险的宗旨为社会保障，但侵权责任系行为人因侵害他人权益应承担的责任，二者在立法目的、价值取向、保护范围、适用条件等方面均有明显不同，应属不同法律关系。且根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持。但第三人已经支付的医疗费用除外”之规定，原告在第三人已经赔偿的情形下仍有权请求除医疗费用以外的其他工伤保险待遇，因此被告公司拒绝全额支付停工留薪工资只补足差额的主张不符合法律规定，本院不予支持。原告诉请被告支付12个月停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪一般不超过12个月……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”之规定，原告未提交证据证明停工留薪期为12个月，故该期间应计算至原告评定伤残等级后共计6个月。关于一次性伤残就业补助金，原告因工伤构成八级伤残，自愿解除与被告的劳动合同，应当享受12个月的本人工资标准的一次性伤残就业补助金。关于原告的工资标准问题，被告称其员工手册上载明员工入职不满两年的，停工留薪期工资按照900元计算；又称工资表上载明原告工资为2739元，故主张一次性伤残就业补助金基数应按2739元计算，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”及六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，2018年晋中市职工月平均工资的60%为3077元，被告要求按照其所述标准支付停工留薪工资及一次性伤残补助金的主张不符合相关规定，本院难以支持，但原告的诉请也明显高于上述标准。综上，依据本院查明的事实及《工伤保险条例》的规定，原告各项费用确认为：1.停工留薪期工资：3077元/月×6个月=18462元；2.一次性伤残就业补助金：3077元/月×12个月=36924元，上述共计55386元，由被告公司予以支付。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条规定，判决如下：一、解除原告岳转秀与被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司的劳动关系。二、被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司于本判决生效后十日内支付原告岳转秀停工留薪期工资18462元。三、被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司于本判决生效后十日内支付原告岳转秀一次性伤残就业补助金36924元。四、驳回原告岳转秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告北京莱威智德人力资源顾问有限公司太谷分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审 判 长  房本权人民陪审员  杜维勇人民陪审员  刘晓芳二〇二〇年十二月十四日书 记 员  吕 欣