江苏省扬中市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1182民初2193号原告：陆其如，男，1964年7月1日生，汉族，住江苏省涟水县。被告：奚彩忠，男，1975年12月27日生，汉族，住江苏省扬中市。委托诉讼代理人：孙睿，江苏唯悦律师事务所律师。被告：江苏镇江四建建设集团有限公司（原镇江四建建设有限公司），统一社会信用代码91321112743915156Q，住所地江苏省镇江市丹徒区谷阳镇。法定代表人：朱远平，该公司董事长。委托诉讼代理人：王新磊，江苏金荣恒顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永燕，江苏金荣恒顺律师事务所律师。第三人：何更亮，男，1969年1月19日生，汉族，住江苏省涟水县。原告陆其如与被告奚彩忠、江苏镇江四建建设集团有限公司（以下简称镇江四建公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年9月23日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月9日公开开庭进行了审理。审理中，根据被告奚彩忠的申请，本院依法通知何更亮作为第三人参加诉讼，于2020年12月17日再次公开开庭进行了审理。原告陆其如，被告奚彩忠的委托诉讼代理人孙睿两次均到庭参加了庭审。被告镇江四建公司的委托诉讼代理人王新磊到庭参加了第一次庭审。第三人何更亮经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆其如向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带赔偿陆其如2020年4月13日至2025年4月13日止，计5年的护理费用153300元（120元/日×365日×5×70%），后5年另行主张；2.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告陆其如明确其诉讼请求第一项主张的护理费的期限为2020年8月25日至2025年8月24日。事实和理由：2015年4月13日10时30分左右，陆其如在被告工地立模板搭建脚手架过程中，脚踩空，从第四层脚手架滑落到第二层脚手架的钢管上致腰部损伤，于2015年4月23日在中国人民解放军三五九医院治疗，后转入第二军医大学第二附属医院、上海开元骨科医院等医院治疗，于2015年8月25日出院，诊断：胸4椎体压缩性骨折伴截瘫、右侧多发性肋骨骨折、两肺挫伤、右侧少量血气胸、肾挫伤等。陆其如出院后，因与被告就赔偿事宜协商无果，遂将被告诉至法院并在法院主持下对陆其如伤残等级及“三期”等进行了鉴定。2016年6月28日，南京金陵司法鉴定所出具鉴定意见：构成人体损伤四级伤残，误工期430天、营养期180天、护理期为长期。法院审理认定，被告就陆其如受伤承担70%赔偿责任，陆其如承担30%赔偿责任。2018年2月7日，法院判令两被告连带赔偿陆其如551308.48元，被告履行了生效判决。现陆其如诉请两被告共同赔付5年的护理费153300元。被告奚彩忠辩称：1.镇江市中级人民法院作出的（2018）苏11民终1370号民事判决书认定奚彩忠对陆其如损失所应承担的系连带责任，其依据是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，但根据该条司法解释规定，何更亮作为雇主才是赔偿主体，奚彩忠承担的只是选任失误的连带赔偿责任，该条是对伤者赔偿的程序性保障而非是对雇主何更亮、发包人奚彩忠、镇江四建公司的责任分配。本案奚彩忠及镇江四建公司对于何更亮应向陆其如所负的赔偿责任并没有责任份额，换言之，两被告承担连带赔偿责任后，依法有权向何更亮追偿全部代偿款。因此，请求法院依法追加何更亮参加诉讼并依法判决何更亮赔偿原告的护理费，奚彩忠对此承担连带责任。2.陆其如诉请的护理费标准超过生效判决认定的60元/日标准，请求法庭酌定处理。被告镇江四建公司辩称：根据镇江市中级人民法院作出的（2018）苏11民终1370号民事判决书，何更亮系陆其如雇主，奚彩忠系案涉工程承包人，不承担雇主责任，承担连带责任，镇江四建公司作为总承包人承担连带赔偿责任，最终认定陆其如自担30%民事责任，何更亮承担70%责任，奚彩忠和镇江四建公司对此承担连带责任。因此，就案涉的70%责任承担是有先后顺序的，应当先由何更亮承担，如何更亮无力承担，才由两被告承担，且两被告对于自己承担的部分可以向何更亮追偿。2.原审判决已经明确护理费为60元/天，陆其如主张120元/天缺乏事实和法律依据。第三人何更亮未作陈述，亦未向本院提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，即原告陆其如提供的身份证复印件、法医临床司法鉴定意见书、民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江苏省扬中市高级中学老校区教学楼及门面楼改建工程（以下简称案涉工程）由镇江四建公司总承包，镇江四建公司将土建工程分包给奚彩忠施工，包含门楼的改建。奚彩忠将改建门楼的脚手架工程承包给何更亮及陆其如等二十几个工友。2015年4月13日，陆其如在立模板搭建脚手架过程中踩空滑落致腰部损伤，于2015年4月13日入住中国人民解放军三五九医院治疗，后又先后入住第二军医大学第二附属医院和上海开元骨科医院治疗，于2015年8月25日出院，共计住院134天。陆其如出院后，因就赔偿事宜与奚彩忠、镇江四建公司等协商未果，于2016年4月8日将奚彩忠和镇江四建公司诉至本院，后又于2016年7月22日向本院申请撤诉。该案审理过程中，根据陆其如的申请，本院委托南京金陵司法鉴定所对陆其如的伤残等级及“三期”进行了鉴定，该所于2016年6月28日出具了宁金司[2016]临鉴字第Z197号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人截瘫（双下肢肌力3级）构成四级伤残。构成三级护理依赖，护理期限以长期为宜。2016年8月8日，陆其如以奚彩忠和镇江四建公司为被告再次提起诉讼，诉讼中，本院根据奚彩忠的申请追加何更亮为第三人参加诉讼。2018年2月7日，本院就该案作出（2016）苏1182民初2820号之二民事判决书，认为奚彩忠与陆其如之间存在劳务关系。陆其如在搭建脚手架的过程中，疏忽大意踩空，未注意安全导致事故的发生，具有重大过失，应当承担事故的次要责任，酌定陆其如承担30%的民事责任，奚彩忠承担70%的民事责任。镇江四建将土建工程分包给没有资质的奚彩忠施工，应当对奚彩忠赔偿陆其如的损失承担连带赔偿责任。陆其如在扬中从事建筑工地的木工工作，主要收入来源于非农业收入。陆其如主张在第二军医大学第二附属医院治疗期间8天，按80元/天共支付护理费640元，有陆其如提供的支付护理费的凭证为据，依法认定，陆其如住院期间的护理费也应当参照80元/天的标准计算。经计算陆其如住院期间的护理费为10720元（640元+80元/天×126天）。陆其如的护理期经鉴定虽为长期，但陆其如出院后的护理费应当先主张5年较妥，5年后仍有护理费发生，陆其如可另主张权利。陆其如出院后的护理标准本院酌定60元/天，陆其如出院后5年的护理费为109500元（60元/天×1825天）。综上，陆其如在本次诉讼中所主张的损失项目，确认其合理部分为：护理费120220元（住院期间10720元+出院后109500元）。合计1185486.59元，由奚彩忠赔付陆其如829840.61元（1185486.59元×70%），扣减奚彩忠已赔付的278532.13元（253532.13元+25000元），奚彩忠还应当赔付陆其如551308.48元。余款355645.98元由陆其如自行负担。判决：“一、奚彩忠赔付陆其如551308.48元。二、镇江四建对奚彩忠赔偿陆其如551308.48元承担连带赔偿责任。”该案判决作出后，奚彩忠不服，上诉至镇江市中级人民法院，镇江市中级人民法院经审理于2018年7月27日作出（2018）苏11民终1370号民事判决，认为综合全案证据来看，何更亮同奚彩忠就案涉工程进行了商谈，与奚彩忠进行结算，召集人员施工，故案涉工程依法应认定系奚彩忠分包给何更亮，何更亮系陆其如的雇主。奚彩忠系案涉工程承包人，虽不承担雇主责任，但应对陆其如的损害后果承担连带赔偿责任，镇江四建作为工程总承包人，亦应承担连带赔偿责任。一审法院酌定陆其如承担30%的民事责任，并无不当，关于损失数额的认定亦无不当，故何更亮应承担70%的民事责任，即何更亮应当赔付陆其如829840.61元，扣减奚彩忠已赔付的278532.13元，何更亮还应赔付陆其如551308.48元。奚彩忠、镇江四建应在551308.48元范围内承担连带赔偿责任，实际承担赔偿责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。判决：“一、撤销江苏省扬中市人民法院（2016）苏1182民初2820号之二民事判决；二、何更亮应于本判决生效之日后十日内赔偿陆其如551308.48元；三、奚彩忠对何更亮赔偿陆其如551308.48元承担连带赔偿责任；四、镇江四建建设有限公司对何更亮赔偿陆其如551308.48元承担连带赔偿责任。”生效判决作出后，各被告已履行了判决。本案中，原告主张的系2020年8月25日至2025年8月24日的护理费。原告陈述，其为重度残疾，属于弱势群体，且由于物价和人力成本的上涨，生效判决认定的60元/天的标准，已不能满足需要，故主张按120元/天的标准支付护理费。诉讼中，原告陈述其两次开庭都是亲戚租车接送，故增加诉讼请求要求两被告承担其两次开庭来回的交通费2600元。本院认为，根据南京金陵司法鉴定所出具的宁金司[2016]临鉴字第Z197号法医临床司法鉴定意见书，原告构成三级护理依赖，护理期限以长期为宜。本院（2016）苏1182民初2820号之二民事判决虽由镇江市中级人民法院（2018）苏11民终1370号民事判决予以撤销，但该判决明确说明“一审法院酌定陆其如承担30%的民事责任，并无不当，关于损失数额的认定亦无不当，故何更亮应承担70%的民事责任”。因（2016）苏1182民初2820号之二民事判决书暂处理了原告出院后五年的护理费,故根据原告的年龄、健康状况、护理依赖程度等因素，其在本次诉讼中主张后续五年（2020年8月25日至2025年8月24日）的护理费合法合理，本院予以支持。关于护理费标准，原告主张未来五年的护理费按照120元/天的标准来计算,但无证据证明，故结合原告伤情并参照本地同级别护工一般工资水平和前次判决标准，本院酌定为90元/天，原告可主张的五年护理费总额为114975元（90元/日×365日×5×70%）。就原告遭受的损失，生效判决已认定何更亮应承担雇主责任，奚彩忠和镇江四建公司作为承包人和总承包人应承担连带赔偿责任，故就本案原告可主张的114975元护理费，应由何更亮承担赔付责任，奚彩忠和镇江四建公司承担连带赔偿责任，实际承担赔偿责任超过自己份额的连带责任人，有权向其他责任人追偿。关于原告主张的交通费2600元，原告受伤后行动不便，两次开庭也确由专人陪护前来，结合其居住地至扬中的距离，本院酌定按1000元予以支持。何更亮经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对自身诉讼权利的放弃，不影响本院在查明事实的基础上依法判决。此外，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款之规定，何更亮作为判决承担民事责任的第三人，依法享有当事人的诉讼权利义务。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十一条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人何更亮限于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆其如护理费114975元（2020年8月25日至2025年8月24日）、交通费1000元，合计115975元；二、被告奚彩忠对第三人何更亮赔偿原告陆其如的上述115975元费用承担连带赔偿责任；三、被告江苏镇江四建建设集团有限公司对第三人何更亮赔偿原告陆其如的上述115975元费用承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3366元，由原告陆其如负担842元，由第三人何更亮、被告奚彩忠、镇江四建公司负担2524元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  姚圣羽人民陪审员  奚 洁人民陪审员  许 霞二〇二〇年十二月二十二日法官 助理  王双磊书 记 员  李佩红