山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13866号 上诉人(原审原告)：赵xx，女，1972年10月26日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王钰祺，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟食品有限公司，住所地青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xx45。 法定代表人：孙吉正，总经理。 委托诉讼代理人：朱秀萍，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高佳丽，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人赵xx与上诉人青岛天地荟食品有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初15226号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 赵xx上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判，支持赵xx关于加班费的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由天地荟公司负担。事实和理由：赵xx提交的原始工资表中明确记载了赵xx的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出赵xx存在加班事实，赵xx已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付赵xx加班费，一审未支持赵xx的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持赵xx的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回赵xx的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求：1、确认天地荟公司与赵xx于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为赵xx办理档案转移手续；2、判令天地荟公司不予支付赵xx2013年至2019年期间高温补贴2720元、经济补偿金40333、38元、2018年及2019年带薪休假工资7359元；3、案件受理费由赵xx承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实与理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1、关于解除劳动合同时间和档案转移。赵xx曾在仲裁申请书中主张于11月15日要求解除劳动合同，且其自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。虽然天地荟公司于11月19日网上备案解除劳动合同，但是不能否认双方已经于11月1日解除劳动合同的事实。此外，天地荟公司已经为赵xx办理了档案转移手续。2、关于2018年至2019年未休带薪假工资7359元。首先，2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。3、关于2013年至2019年防暑降温费2720元。2018年之前的防暑降温费已过诉讼时效，且2018年至2019年的防暑降温费均已经发放，天地荟公司无需再支付。4、关于经济补偿金40333.38元。判决判令天地荟公司支付经济补偿金的理由是未及时为赵xx缴纳社会保险，但合同约定乙方自愿并要求甲方自2009年1月起缴纳社会保险，甲方予以认可，乙方承诺由此产生的法律责任自负，天地荟公司的行为符合合同约定，因此无需支付经济补偿金。 赵xx辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 赵xx向一审法院起诉请求：1、判令由天地荟公司向赵xx办理解除劳动合同及档案转移手续，并由天地荟公司向赵xx支付解除劳动合同经济补偿金51750元；2、判令天地荟公司向赵xx支付2008年9月1日至2019年11月15日带薪年休假工资63448.28元、高温补贴18400元、加班费600000元；3、判令天地荟公司向赵xx支付2018年12月15日至2019年11月15日未签劳动合同双倍工资49500元；支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资12000元；4、本案诉讼费由天地荟公司承担。赵xx在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资的诉讼请求。 天地荟公司向一审法院起诉请求：1、确认天地荟公司与赵xx于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为赵xx办理档案转移手续；2、判令天地荟公司不予支付赵xx2018年1月至2019年4月期间的休息日加班工资差额6298元、带薪年休假工资7359元（2018年1月1日至2019年11月19日）、防暑降温费1120元（2018年6月至2018年9月及2019年6月至2019年9月）、经济补偿金31438元；3、案件受理费由赵xx承担。 一审法院认定事实：赵xx系天地荟公司职工，天地荟公司于2009年1月起开始为赵xx缴纳社会保险。赵xx工作期间，天地荟公司每月通过银行转账形式支付赵xx上月工资，并已支付至2019年8月。2019年11月15日，赵xx以天地荟公司存在拖欠2019年9月至2019年11月工资等违法行为为由，通过邮政特快专递方式向天地荟公司寄送《解除劳动合同告知书》提出解除劳动合同，天地荟公司于2019年12月13日为赵xx办理了解除劳动合同手续，解除日期为2019年11月19日。 另查明，赵xx累计工作年限已满20年。在仲裁委处理期间，天地荟公司于2019年12月支付了赵xx2019年9月工资，于2020年1月支付了赵xx2019年10月、11月工资。赵xx于2019年11月19日向仲裁委递交了仲裁申请。 赵xx和天地荟公司分别依据其工资表核算，赵xx解除劳动合同前12个月应发平均工资为3507.25元、3084.98元。赵xx和天地荟公司对仲裁裁决的双方于2019年11月19日解除劳动合同、2018年和2019年的带薪年休假工资和高温补贴项目和数额均无异议。 2019年11月19日，赵xx向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认与天地荟公司于2019年11月15日解除，并由天地荟公司为赵xx办理解除劳动合同及档案转移手续，天地荟公司支付赵xx解除劳动合同经济补偿金、带薪年休假工资、高温补贴、加班费、2019年9月1日至2019年11月15日期间拖欠的工资、未签订劳动合同的二倍工资。2020年1月20日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2019]第13365、13437号裁决书，裁决：1、确认赵xx与天地荟公司于2019年11月19日解除劳动合同，天地荟公司自裁决生效之日起15日内向赵xx出具解除劳动合同证明，并为赵xx办理档案转移手续；2、天地荟公司自裁决生效之日起10日内支付赵xx2018年1月1日至2019年4月期间休息日加班工资差额6298元；3、天地荟公司自裁决生效之日起10日内支付赵xx2018年1月1日至2019年11月19日期间的带薪年休假工资7359元；4、天地荟公司自裁决生效之日起10日内支付赵xx2018年6月至2018年9月及2019年6月至2019年9月期间的高温补贴1120元；5、天地荟公司自裁决生效之日起10日内支付赵xx经济补偿金31438元；6、驳回赵xx的其他仲裁请求。赵xx和天地荟公司对该裁决书均不服，分别诉至一审法院。 天地荟公司向一审法院提交员工考勤表，主张安排赵xx在2018年休年休假15天，2019年休年休假13天。赵xx对天地荟公司提交的考勤表真实性不予认可，提交樊彦军、于雪等职工从单位带出的2018年至2019年员工考勤表，主张与天地荟公司提交的考勤表相互矛盾，天地荟公司若主张赵xx已休年休假，应当提交赵xx书写的年休假申请单。 天地荟公司提交2018年、2019年期间工资表，上面记载了高温补贴项目，主张已向赵xx发放高温补贴。赵xx对该工资表不认可，称系打印件，且没有任何人签字，与其提交的工资表不相符。根据民诉法司法解释第115条规定，天地荟公司提交的工资表、考勤表应由制作人员、单位负责人签名，否则不应作为证据采信。赵xx提交2013年至2019年4月期间的工资表，上面有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，工资表上没有高温补贴项目。 天地荟公司主张赵xx要求支付的2018年之前的带薪年休假工资和高温补贴已经超过仲裁时效。 赵xx提交的“普德2019年1月份投保职工工资汇总资表”记载：入厂时间，2008.9，出勤天数29，工时283.5，技能工资2550.4，满勤奖100，生活补贴203，工龄补贴300，加班及夜班费330，周日补贴120，应付工资3603.4。赵xx主张加班，天地荟公司未足额支付加班费。天地荟公司称，赵xx是计件工资，计件工资的计算方式:每天完成一定的量之后，多余的属于加班工资。 天地荟公司主张未及时缴纳社会保险的原因是赵xx在签订的劳动合同第二十一条约定“乙方（赵xx）自愿并要求甲方(天地荟公司)自2009年1月起缴纳社会保险，甲方予以认可，乙方承诺由此产生的法律责任自负”，天地荟公司不缴纳社会保险是赵xx自愿要求的，责任不在于天地荟公司，因此，天地荟公司不承担经济补偿金。 天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。赵xx主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。 一审法院认为，赵xx在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资1800元的诉讼请求，系对自己权利的处分，一审法院准许。 虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排赵xx休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表赵xx不认可，天地荟公司未提交由赵xx书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排赵xx休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和赵xx对仲裁裁决书裁决的2018年1月1日至2019年11月19日期间的带薪年休假工资7359元均无异议，对该数额一审法院予以确认。对赵xx主张带薪年休假工资的过高部分，一审法院不予支持。赵xx主张2018年之前的带薪年休假工资，未向一审法院提交天地荟公司未予发放的证据，对赵xx主张2018年之前带薪年休假工资的请求，一审法院不予支持。 天地荟公司提交的2018年、2019年工资表在6月至9月分别列支了“高温补贴”项目，证明赵xx2018年和2019年7月至9月高温补贴已发放，但该工资表与赵xx提交的工资表记载的内容不相符，赵xx提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，赵xx提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，一审法院不予确认，对天地荟公司主张已支付赵xx2018年、2019年高温补贴的意见，一审法院不予采纳。赵xx提交的2013年至2019年4月期间的工资表上均未有高温补贴项目，因此，天地荟公司应向赵xx支付2013年6月至2019年9月期间的防暑降温费2720元（80元×4个月×5年+1120元），对赵xx主张防暑降温费的过高部分，一审法院不予支持。 赵xx系计件工资，赵xx提交的工资表上虽然记载赵xx加班，但赵xx主张未足额支付，应就其主张向一审法院提交证据，故，对赵xx主张加班费的请求，一审法院不予支持。 天地荟公司在赵xx入职后未及时给赵xx缴纳社会保险，应向赵xx支付解除劳动合同经济补偿金。因对天地荟公司提交的工资表真实性不认可，因此，对天地荟公司依据其工资表核算的赵xx解除劳动合同前12个月的应发平均工资数额，一审法院不予采信，一审法院采纳赵xx主张的3507.25元。赵xx2008年9月入职，2019年11月19日解除劳动合同，经济补偿金为40333.38元（3507.25元×11.5个月），对赵xx主张经济补偿金过高部分，一审法院不予支持。职工缴纳社会保险系用人单位的法定义务，天地荟公司以与赵xx签订的劳动合同中约定赵xx自愿要求不缴纳社会保险为由，主张不承担经济补偿金，与法律规定相悖，一审法院不予采纳。 天地荟公司已与赵xx签订期限2008年9月1日至2010年9月1日、2010年9月1日至2020年9月1日期间的劳动合同，对赵xx要求支付2018年12月15日至2019年11月15日期间未签劳动合同双倍工资的请求，一审法院不予支持。 天地荟公司和赵xx对解除劳动合同日期均认可，一审法院予以确认。 赵xx要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，一审法院予以支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，参照《关于调整企业防暑降温费标准的通知》第一条，《最高人民法院三》第九条之规定，判决：一、确认天地荟公司与赵xx于2019年11月19日解除劳动合同，天地荟公司于判决生效之日起15日内为赵xx办理档案关系转移手续；二、天地荟公司于判决生效之日起10日内向赵xx支付解除劳动合同经济补偿金40333.38元；三、天地荟公司于判决生效之日起10日内向赵xx支付2018年和2019年的带薪年休假工资共计7359元；四、天地荟公司于判决生效之日起10日内向赵xx支付2013年至2019年高温补贴共计2720元；五、驳回赵xx和天地荟公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，（2020）鲁0211民初15270号案件受理费5元，均由青岛天地荟公司有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 经审理查明，与赵xx同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于xx、李xx、樊xx等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回确认劳动合同解除时间和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、赵xx在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；2、天地荟公司应否支付赵xx加班费；3、天地荟公司应否支付赵xx解除劳动合同经济补偿；4、天地荟公司应否支付赵xx带薪年休假工资。 关于第一个焦点问题，本院经审查认为，赵xx在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，赵xx亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，赵xx均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于赵xx在一审期间提交的考勤表和工资表，本院不予采信。 关于第二个焦点问题，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，赵xx主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，赵xx提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载，故，本院认为，赵xx提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为赵xx缴纳2009年1月之前的社会保险，事实清楚，赵xx以此为由提出解除劳动合同并要求天地荟公司支付经济补偿，符合法律规定，一审根据赵xx的工作年限判令天地荟公司支付赵xx11.5个月工资的经济补偿并无不当，本院予以确认。天地荟公司上诉主张其未依法为赵xx缴纳社会保险系因赵xx自愿在书面劳动合同中同意迟延缴纳，本院经审查认为，书面劳动合同中关于迟延缴纳社会保险的约定系手写加入，该笔迹与劳动合同的其他手写内容明显存在差异，且该手写内容部分无双方当事人的盖章或签字确认，综合以上分析，本院认为，社会保险系书面劳动合同应当具备的基本条款，事关劳动者的基本劳动权益保障，劳动者自愿放弃社会保险的约定应当具体明确，因天地荟公司无法提供其他有效证据予以佐证，其仅以单方提供的书面劳动合同上诉主张赵xx自愿要求延迟缴纳社会保险，依据不足，本院无法采信。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无赵xx的签字确认，因赵xx不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明赵xx已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 天地荟公司未举证证明其已经为赵xx办理档案转移手续，其上诉主张不应为赵xx办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。 关于一审判决的其他判项，双方当事人均未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，上诉人赵xx、上诉人天地荟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人赵xx、上诉人青岛天地荟食品有限公司均担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  马 喆 二〇二〇年十二月四日 法官助理王莉莉 书记员胡荣华 书记员于国英