辽宁省黑山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0726民初2389号 原告：金万成，男，1951年12月20日生，汉族，现住黑山县。 原告：刘国栋，男，1955年3月20日生，满族，现住北镇市。 原告：郑淑霞，女，1955年7月19日生，汉族，现住黑山县。 原告：张博，男，1962年2月7日生，汉族，现住黑山县。 四原告委托诉讼代理人：夏桂君，辽宁智源律师事务所律师。 被告：邱凤良，男，1974年4月26日生，满族，个体，住北镇市。 委托诉讼代理人：李宏玲，黑山县法律援助中心律师。 原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博与被告邱凤良合同纠纷一案，本院于2020年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博及四原告委托诉讼代理人夏桂君，被告邱凤良及其其委托诉讼代理人李宏玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金万成、刘国栋、郑淑霞、张博向本院提出诉讼请求：一、要求被告立即给付承包费每月40379元*11=444169元；二、要求与被告立即解除合同，并支付违约金40万元；三、案件受理费及各项费用由被告承担。事实和理由：原告、被告等六人共同投资黑山至新立屯线路，并约定在六人中产生承包人。2016年10月，被告为承包人。2017年11月6日，原、被告签订黑山至新立屯线路承包协议书，协议约定承包期为五年即从2016年10月7日至2021年10月6日，承包费每年90万元，每月7.5万元，具体见协议书。2019年9月7日，经双方协商，签订一份补充协议，将承包费由原来的每年90万元降到每年75万见补充协议，协议继续履行。但是，自今年1月7日至今，被告已有11个月未给付承包费，剔除因疫情影响的一个月。 原告向本院提交如下证据：1、承包合同及补充协议，证明1.承包费每月7日给付，不允许借故拖欠，否则视为违约；2.约定违约金40万元，违约一条违约金也是40万元；3.被告在承包期间，要保证18台车运营；2、客运公司经理董志询问笔录一份，证明被告在2020年1—12月足额缴纳客运站的各项费用（剔除1月26日—2月26日）；3、辽宁省新型冠状病毒感染的××疫情防控指挥部令第6号、锦州市新型冠状病毒感染的××疫情防控指挥部令第8号，辽宁省市场监督管理局发布“关于有序恢复书店等服务业场所运营的通告”，证明1.自2月19日省指挥部令，有序恢复生产；2.自2月22日9时起，锦州市调整三级应急响应；3.自2月23日起，全省全面恢复正常生产、正常生活；4.黑山县公路客运总站财务人员王秀环对其出具的新宁公司黑山县公路客运总站2019年和2020年各月结算票款明细表的说明；5.黑山县运输公司出具的邱凤良黑山-新立屯（不包括新立屯-黑山及往返路上上车人数）2019年和2020年（截止到11月）的客运人数及金额。 被告邱凤良辩称，被告不同意给付承包费，被告同意解除合同，但是被告不存在违约，合同约定有红利才分承包金，我现在赔钱。 被告向本院提交如下证据：1、承包合同及补充协议，证明承包协议明确注明6个人是合伙投资，第3条的租金明确写明是分红资金，且原、被告是合伙投资的新宁公司，所以只能在有盈利的情况下才分红；2、微信截图两份，证明2020年2月18日疫情发生后被告及时通知原告郑淑霞，并向其发送难以履行合同的申请，并要求各原告拿出解决方案。为此自2020年2月18日已经不再执行原承包协议。也同时向原告郑淑霞传递黑山客运站的营运照片及经营期间收入状况，也是因为由于疫情无法履行合同；3、光盘3张，分别是被告邱凤良与原告刘国栋、郑淑霞、金万成的通话记录，三原告均表示疫情期间不要租金，疫情取消完再议，现在仍然是疫情期间，所以各原告无权主张。张博也有电话录音（未提供）；4、新宁公司黑山县公路客运总站2019年和2020年各月结算票款明细表及账目表，证明2020年2月疫情发生后一直到2020年10月没有盈利，不可能存在分红，所以原告所举的董志的笔录所说的被告足额缴纳费用不能证明被告是盈利的。 经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4均予以认可，对证据5认为需要法院核实。原告对被告提供的证据1真实性予以认可，但对被告所要证明的目的有意见，合同中明确约定了是在6人当中产生承包人的资格，承包期为五年承包人每年向投资人上缴租金90万元，实际上也就是承包金，用他们来说的是分红资金，但是新宁公司并没有实际在客运站以及在黑山县工商局注册，只是他们为了方便起见，不再总说新立屯至黑山、黑山至新立屯往返。不存在是否盈利按照企业的经营与否来上缴承包费。双方约定的是按月向其他人支付承包费，这个事实原、被告是没有异议的，而且在2017年双方也因为承包费发生纠纷诉至法院的时候，被告也没有这样提出过。自协议签订之日，被告一直按月支付承包费。也就是说合同实际履行。这不是集体经营，是被告自己经营自负盈亏，只是在写合同时用词不当的问题。对证据2认为：截图真的有这事，申请书发过来了，但双方没有协商；截图客运大厅的状况无法证明现在的经营状况，被告18台车已经得到辽宁省政府的补助每台2000元，共计36000元。对证据3认为被告与之通话属实，被告说了承包疫情期间不挣钱要求商量，但没人同意不要承包费。对证据4认为被告的账本系单方记载，不具有客观性、合法性、关联性；新宁公司黑山县公路客运总站2019年和2020年各月结算票款明细表有意见，不具证据真实性，但无论被告是否盈利均与原告无关。被告在2016年取得的承包经营权是通过竞标取得，取得后其经营权归被告自主经营，自负盈亏，所以在恢复营运后就应依据合同履行支付承包费。 经庭审质证，本院对原告提交的证据1、2、3、4予以认可，对证据5，因被告没提出反驳的证据，无需再核实，也予以认可。对被告提交的证据1、2、3予以认可，对证据4其中的被告方自记的账本与本案无关联，不予认可，本院庭审后对提供新宁公司黑山县公路客运总站2019年和2020年各月结算票款明细表的王秀环进行了核实，王秀环证实了被告邱凤良2019年在黑山客运站的收入为457047.89元，2020年截止到11月25日收入为179794.43元（黑山客运站票款结算周期为上月的26日至本月的25日），法院调查核实的王秀环的笔录，予以认可。 经审理查明：原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博与被告邱凤良于2017年11月6日签订了《黑山-新立屯线路承包协议书》，协议主要内容：新宁公司是经营黑山一新立屯的客运线路，挂靠黑山县运输公司的客运合伙投资公司，现总投资890万元，客车18-台，分别由刘淑君、郑淑霞、张博、金万成、刘国栋、邱凤良以人民币方式投资。根据实际情况，全体投资人研究同意实行承包经营。具体办法如下：1、承包人资格：在投资人六人中产生。2、承包期为五年，2016年10月7日至2021年10月6日止。3、承包人每年向投资人上缴租金90万元，每月7.5万元(承包金即分红资金)，每月7日缴纳完毕，此款不允许借故拖欠，否则视为违约。4、承包人要保证18台车运营。……15、此协议风险违约金40万元，如违约一条风险违约金也是40万元，同时终止协议。2019年9月7日双方又达成补充协议，主要内容：1、因形式需要，由原来每年承包租金九十万改为每年七十五万元整，更改日期为2019年7月7日至2021年10月6日止和原协议同步到期。2、本协议继续保证十八台车运营，如果没上级强制更换新车命令，可以不更换新车、保证十八台车油补，承包到期时交还完整无损十八台车，保证正常运营。3、保证每月7号按七十五万给各股东分红，不可以任何理由拖欠开资。4、2017年11月6日签定的合同继续生效。5、如果因国家政策有大的改变，或有不可抗拒的自然灾害，如战争，地震等，按国家政策为准，发生灾害后再议。协议履行到2020年1月7日（给付2019年12月7日-2020年1月6日的承包金），在2020年1月26日，因发生了新型冠状病毒感染的××疫情，客车停运。停运期间，被告与原告进行了电话沟通，表示履行合同有困难，需要重新商量，但双方没有达成新的协议。自此被告就没再按月给付原告承包金。 另查，被告在黑山县客运站票款2019年数额为457047.89元，2020年截止到11月25日，数额为179794.43元。因疫情期间，旅客有不进客运站买票的情况，据黑山县客运站东站记载的客流量来看，2019年（截止到11月）客流量为141883人次，2020年（截止11月）的客流量为82346人次。 本院认为，原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博与被告邱凤良于2017年11月6日、2019年9月7日签订的《黑山-新立屯线路承包协议书》及《补充协议》，是双方真实的意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方当事人应依约履行。鉴于2020年1月26日起发生新型冠状病毒感染的××疫情，疫情属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，且具有持续性，应视为不可抗力的情形，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。第一百一十八条：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。被告在疫情期间不能履行合同，且及时与原告沟通，不应视为违约，原告要求被告支付违约金的诉讼请求，不予支持。双方约定年租金75万，是在能够正常经营的情况下的约定，且双方的《补充协议》中约定：如果因国家政策有大的改变，或有不可抗拒的自然灾害，如战争，地震等，按国家政策为准，发生灾害后再议。鉴于双方在灾害发生后没有“再议”达成协议，如果仍然按照之前约定的租金“每年75万元”，显失公平。被告在2019年有据可查的年收入为457047.89元的情况下依约履行了协议，那么2020年有据可查的截止到11月25日收入为179794.43元，被告应该按照2019年的给付比例给付原告的承包金。但因疫情原因多数旅客不进站购票，据黑山县运输公司东站的客流量记载的情况比客运站内的票款更接近真实的客运情况，故本案应以客流量的比例为参照，更接近公平。原告要求剔除同期2月的客流量，本院予以支持。因为2020年2月政府统一停运且给予了一定的补助。承包金75万是六个人总共所得，被告以75为比例所支付的承包金，应由六个人进行分配。被告的“六人系合伙关系，盈亏共担”的观点，本院不予采纳。因六人合伙后，在内部又形成承包关系，双方应按照合同的约定履行。原告要求与被告解除合同，被告同意，依法予以解除。 依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条一款、第一百一十七条、第一百一十八条、第九十三条一款规定，判决如下： 一、解除原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博与邱凤良的《黑山-新立屯线路承包协议书》及《补充协议》。 二、被告邱凤良于本判决生效后十日内一次性给付原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博2020年的承包金48万元（计算方法82346人次/127743人次*75万）（此款由合伙人自行按比例进行分配）。 三、驳回原告金万成、刘国栋、郑淑霞、张博的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10626元，由被告邱凤良承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。 审 判 长  周红娟 审 判 员  刘学良 人民陪审员  刘德宽 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  王 浩