西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初14852号 原告：刘某某。委托诉讼代理人：王继坤，西安市未央区三桥法律服务所法律工作者。被告：冯某某。被告：张某某。被告：某某有限公司陕西分公司。负责人：任龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：涂仕佳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：胡明，男，该公司员工。被告：中国某某财产保险股份有限公司北京分公司。负责人：武博，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李晨楠，男，该公司员工。被告：中国某乙财产保险股份有限公司陕西省分公司。负责人：高振虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小平，陕西丰东律师事务所律师。委托诉讼代理人：李博阳，陕西丰东律师事务所律师。原告刘某某与被告冯某某、张某某、某某有限公司陕西分公司（以下简称某某公司）、中国某某财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称某某财险）、被告中国某乙财产保险股份有限公司陕西省分公司(以下简称某乙财险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某某的委托诉讼代理人王继坤，被告某某公司的委托诉讼代理人胡明、被告某某财险的委托诉讼代理人李晨楠、被告某乙财险的委托诉讼代理人王小平、李博阳到庭参加诉讼。被告冯某某、张某某经本院合法送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某向本院提出诉讼请求：1、判令共同被告承担和赔偿原告垫付医疗费、复查费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、购买轮椅费、鉴定费等合计172757.15元 ；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年6月26日12时10分许，冯某某驾驶XX大道XX园西门内由东向西驶出进入阳光大道非机动车道时，与沿阳光大道路东非机动车道由北向南逆向行驶的张某某驾驶的车上载有乘客王鑫、刘某某的无号牌两轮电动车发生碰撞，致王鑫、刘某某受伤，车辆受损，造成交通事故。事故经西安市公安局交XX队XX大队出具道路交通事故认定书，认定被告冯某某、张某某负事故同等责任，原告无事故责任。事故发生后，原告先被送往凤城医院抢救治疗，后因伤情严重由转院至富平县朱老二骨伤科医院抢救治疗，诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折、气滞血瘀症等严重伤情。事故发生后双方就赔偿未能达成一致，原告遂诉至法院。被告冯某某未到庭答辩。被告张某某未到庭答辩。被告某某公司辩称，本次交通事故系由被告冯某某、张某某侵权造成，对于因交通事故造成的损害应先由保险公司在保险范围内赔偿，不足部分，由被告冯某某、张某某予以赔偿。被告冯某某驾驶的陕AXXXXX小型轿车虽然属于其公司所有，但事故发生时，其公司并非车辆的实际使用人，车辆出租给被告冯某某使用。依据《侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由机动车使用人承担赔偿责任”，因西安市公安局交XX队XX大队出具的道路交通事故认定书认定被告冯某某、张某某负事故同等责任，基于以上法律规定及责任认定，原告的合理、合法损失，应首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任，交强险赔偿不足部分，由保险公司在商业第三者保险限额内承担赔偿责任，仍有不足部分，应当由被告冯某某和张某某在其责任范围内承担赔偿责任。其次，《摩范出行用车服务协议》第4.7条规定：会员在使用“摩范出行”车辆时应当严格遵守交通规则，独立承担因交通事故产生的相关责任；第8.7条规定：在会员有责任的情况下，会员承担一切超出保险公司理赔部分的费用和保险公司拒绝理赔部分的费用。因其公司对事故发生并无过错，故不应承担赔偿责任。被告某某财险辩称，事故发生属实，肇事车辆在其公司投保交强险，其公司同意在交强险范围内予以赔偿。被告某乙财险辩称，交通事故发生属实，被告某某公司在其公司投保商业险，商业三者险限额20万元，并有不计免赔，原告的损失先由承保交强险的保险公司进行赔偿，不足部分其公司按照商业险保险合同约定进行赔偿，并扣除20%的非医保用药。经审理，本院认定事实如下：2020年6月26日12时10分许，被告冯某某驾驶XX大道XX园西门内由东向西驶出进入阳光大道非机动车道时，与沿阳光大道路东非机动车道由北向南逆向行驶的被告张某某驾驶的车上载有乘客王鑫、刘某某的无号牌两轮电动车发生碰撞，致王鑫、刘某某受伤，车辆受损，造成交通事故。事故经西安市公安局交XX队XX大队出具道路交通事故认定书，认定被告冯某某、张某某负事故同等责任，原告无事故责任。事故发生后，原告被送往西安凤城医院急诊，后在该院住院治疗，2020年6月30日出院，共计住院4天，出院诊断为：左胫骨平台粉碎性骨折。出院医嘱：继续住院治疗。2020年6月30日至至2020年7月16日，原告在富平朱老二骨伤医院住院治疗16天，出院诊断：中医诊断：骨折病（气滞血瘀症）；西医诊断：左胫骨平台粉碎性骨折。嘱出院后：1、继续卧床休息，床上加强行左膝关节主动功能锻炼，禁止剧烈活动。2、口服接骨药物，促进骨折愈合。3、门诊定期复查，2-3周1次。4、病情变化及时来院就诊。原告在西安凤城医院、富平县朱老二骨伤科医院急诊、住院共花费23391.65元.原告自认被告冯某某垫付7000元,但1723.15元未提供相关凭证。原告购买轮椅、拐杖花费1220元。诉讼中，原告申请对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，本院委托陕西佰美法医司法鉴定所对上述事项进行鉴定。该鉴定中心于2020年11月17日作出鉴定意见：“1、被鉴定人刘某某的伤残等级属十级。2、被鉴定人刘某某的误工期150日，护理期为90日，营养期为60日。3、被鉴定人刘某某的后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000.00元）左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。原告支付鉴定费2280元。另查明，原告系陕西省咸阳市三原县XX镇XX村人，其母亲井爱侠出生于1949年，生育有子女三人。原告于2000年结婚，婚后育有子女两名，其中大女儿刘欣雨出生于2001年8月，二女儿刘欣妍出生于2013年7月。被告冯某某驾驶的陕AXXXXX号小型轿车登记所有人为被告某某公司，该车在被告某某财险投保有交强险，在某乙财险投保有商业险，其中商业三者险限额20万元，并有不计免赔，事故发生在保险期内。以上事实，有道路交通认定书、急诊病历、诊断证明、住院病案、费用清单、住院医疗费票据、增值税发票、证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据、机动车驾驶证、机动车行驶证、交强险保单、商业险保单、摩范出行用车服务协议及当事人陈述在卷予以佐证。本院认为，同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由保险公司再根据保险合同予以赔偿。因租用、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，被告冯某某驾驶陕AXXXXX小型客车与张某某发生交通事故，致原告受伤，被告冯某某、张某某负事故同等责任，对原告损失，首先由被告某某财险在交强险限额内予以赔偿，超出部分按照责任比例由被告某乙财险在商业三者险限额内负担60%，被告张某某负担40%。关于原告的损失，医疗费23391.6元，根据原告提交证据，本院予以确认；后续治疗费1万元，依照鉴定意见，本院予以支持；住院伙食补助费，原告两次住院20天，按照每天80元计算；营养费，鉴定意见的营养期为60天，按照每天30元计算；护理费，鉴定意见的护理期为90天，家属护理按照每天100元计算；误工费，鉴定意见的误工期为150天，原告提交的证据不足以证明其误工收入为4900元/月，本院按照2019年陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资43477元计算；残疾赔偿金，原告构成十级伤残，本院按照城镇标准予以计算；被抚养人生活费，按照城镇标准计算；精神损害抚慰金，原告主张5000元，本院予以支持；交通费，原告住院20天，本院按照每天20元计算；残疾辅助器具费，原告购买轮椅、拐杖花费1220元，本院予以支持；鉴定费2280元，有相应票据，本院予以支持。经核，原告各项损失为：医疗23391.675元，后续治疗费1万元，住院伙食补助费1600元（80元/天×20天），营养费1800元（30元/天×60天），护理费9000元（100元×90天），误工费17867.26元（43477元/年÷365天×150天），残疾赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%），被扶养人生活费20770.7元{23514元/年×[20年-（70岁-60岁）]×10%÷3人+ [23514元/年×（18岁-7岁）×10%÷2人]}，精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费1220元，交通费400元（20元/天×20天），鉴定费2280元，以上合计165525.56元，其中医疗项下36791.6元，伤残项下128733.96元。上述损失中，首先由被告某某财险在交强险限额内赔偿原告12万元，某乙财险在商业三者险限额内赔偿原告27315.33元 （45525.56元×60%），被告张某某赔偿原告18210.22。虽原告自认冯某某垫付医疗费7000元，但其提交的证据仅能证明冯某某垫付4976.85元，未避免诉累，该款项应由某乙财险支付冯某某并在支付原告的款项中予以扣减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、中国某某财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某某各项损失共计12万元；二、被告中国某乙财产保险股份有限公司陕西省分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某某各项损失共计22338.48元；三、被告张某某于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘某某各项损失共计18210.22元；四、被告中国某乙财产保险股份有限公司陕西省分公司于本判决生效之日起十五日内赔付被告冯某某垫付医疗费4976.85元；五、驳回原告刘某某其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1363元（原告已预交），由原告负担40元，被告冯某某负担794元，被告张某某负担529元，二被告负担的诉讼费于本判决生效之日起十五日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  员        方  圆   二〇二〇年十二月二十二日  法 官助 理        陈  召书  记  员        张美琪  1