海南省高级人民法院   民事裁定书   （2020）琼民申1420号   再审申请人（一审被告、二审上诉人）:深圳市信德建筑实业有限公司。住所地：深圳市龙华区观澜街道牛湖社区高尔夫比佩亚大宅**2408，统一社会信用代码：91440300745191104N。   法定代表人：张介南，总经理。   委托诉讼代理人：张旭宾，公司职员。   委托诉讼代理人：彭超暄，广东诚挚律师事务所律师。   被申请人（一审原告、二审被上诉人）：海口和鑫达工程设备有限公司。住所地：海口市美兰区灵山镇东和村委会东村二队**，统一社会信用代码：91460100075711608M。   法定代表人：王萌，总经理。   再审申请人深圳市信德建筑实业有限公司（以下简称信德公司）因与被申请人海口和鑫达工程设备有限公司（以下简称和鑫达公司）买卖合同纠纷一案，不服海南省海口市中级人民法院（2020）琼01民终814号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。   信德公司申请再审称，(一)一、二审法院认定和鑫达公司应信德公司要求进行备货，是认定事实错误。双方签订的《厨房电器购销合同》第一条约定“以上所有设备及型号需经业主确认后方能发货”，第二条约定“对于批量供货，购买方应制定详细的订货计划，包括要求送货日期、型号及数量并以传真或电子邮件形式向卖方提交订单”。合同条款对和鑫达公司备货的流程是非常严谨的：业主确认→购买方制定订货计划→以传真或电子邮件方式提交订单。在没有经业主确认的情况下，一、二审法院仅凭和鑫达公司提交的微信聊天记录来认定和鑫达公司按照合同约定备货，显然不当。和鑫达公司提供的聊天记录载明“但是我们已经订货了的，你们还说12月底到货”，但是与其聊天的人员，并没有对聊天内容进行回应。没有回应是因为不清楚，并不代表默认。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十条第二款规定：沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示。而且微信中所指的“你们”究竟是谁无法确认，更无法表明“你们”有权代表信德公司以口头的方式对合同核心条款进行重大变更。（二）一、二审法院认定和鑫达公司已经进行备货，是认定事实错误。和鑫达公司提交的订货、调货邮件往来为电子邮件。电子邮件的相对方是否为供货商博西公司。电子邮件内容是否真实，因供货方博西公司没有参加诉讼，客观上无法确认其真实性。另外，和鑫达公司提交的《银行业务回单》没有任何备注说明，无法判断是否与本案合同相关联。和鑫达公司与博西公司存在大量的与本案无关的其他交易，故《银行业务回单》不能证明和鑫达公司已经支付了货款。（三）2017年12月6日和鑫达公司向信德公司出具《催款函》声称其已经订货并承担巨大的压力，但是，和鑫达公司于2018年8月16日才向博西公司支付18288.1元的定金，2018年9月6日和鑫达公司支付347473.9元。由此可知，和鑫达公司实际上是2018年8月才订货，9月付款，其在2017年12月6日向信德公司出具的《催款函》时，还没有订货，显然，其做了虚假陈述，以牵制信德公司，使得信德公司不敢解除购销合同。和鑫达公司明知建设方工地处于停工状态，且在信德公司没有发出订货指令，也没有支付定金的情况下，自行订货，造成的损失应由其自行承担。（四）即使和鑫达公司存在备货行为，一、二审判决信德公司承担的违约金过高，亦存在适用法律错误。和鑫达公司备货的货款金额至多为365762元，其可得利益远低于36576元至80467元之间，且其所备货亦可流转至其他项目，并不会造成任何损失。但一、二审判决信德公司支付违约金709297.4元显然远远超过和鑫达公司的经济损失。一、二审判决应根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定以及《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的规定，对违约金进行调整。综上，二审判决认定基本事实缺乏证据证明，适用法律错误，信德公司依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定申请再审。   和鑫达公司未提交意见。   本院经审查认为，（一）和鑫达公司在一审中提交的2017年12月7日微信聊天记录显示其工作人员称“但是我们已经订货了的，你们还说12月底到货”，信德公司对该证据的真实性予以认可。可见，虽然《厨房电器购销合同》约定了交货时间为收到信德公司签字确认的供货令60个工作日内，但是信德公司以微信的方式催促和鑫达公司要于2017年12月底前到货，信德公司已经以自己的行为变更了合同约定的订货流程及交货时间。故一、二审法院认定和鑫达公司应信德公司要求备货有事实根据。信德公司关于未接到书面供货令和鑫达公司自行备货损失自担的抗辩理由不成立。（二）和鑫达公司提交的送货清单、订货、调货邮件往来、银行业务回单形成证据链，足以证实和鑫达公司为履约已向厂家订货。（三）《厨房电器购销合同》第六条约定，信德公司应在签订合同五个工作日内（即2017年11月20日前）支付30%定金，但信德公司未依约向和鑫达公司支付任何款项，已违反合同约定，构成违约，依法应承担违约责任。信德公司要求和鑫达公司于2017年12月底到货，但直到和鑫达公司于2017年12月6日向信德公司发送《催款函》后，信德公司才于2018年11月14日函复告知建设方项目施工设计方案变更导致工程暂停施工，此时距离要求和鑫达公司备货及和鑫达实施订货备货已有一年之久。鉴于信德公司在一审庭审中明确表示同意解除合同，依据《厨房电器购销合同》第八条“买方未按合同约定支付货款的，每延迟一天，则按逾期付款金额的千分之一支付延期付款违约金，但最高不超过合同金额的百分之十；若买方取消数量大于5%的合同项下货物，买方按取消订货金额的20%向销售方支付违约金”的规定，信德公司解除合同取消订单，一、二审判决信德公司向和鑫达公司支付合同总金额20%的解约违约金709297.4元并无不当。（四）关于违约金是否过高问题。信德公司在一、二审阶段并未对违约金提出调整的意思表示，故一、二审判决对此不予审查并无不当，不存在适用法律错误情形。而且，考虑到和鑫达公司并无违约行为，结合本案案情及信德公司的违约情形，一、二审判决信德公司支付解约违约金709297.4元并不过高。综上，信德公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的再审事由。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：   驳回深圳市信德建筑实业有限公司的再审申请。   审判长 苏堆玉   审判员 石 磊   审判员 杜成鑫     二〇二〇年十二月二十九日   法官助理 何小瑜   书记员 符晓红   附相关法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：   （一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；   （二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；   （三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；   （四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；   （五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；   （六）原判决、裁定适用法律确有错误的；   （七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；   （八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；   （九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；   （十）未经传票传唤，缺席判决的；   （十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；   （十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；   （十三）审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。   第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。   因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。   当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。