河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终701号 原公诉机关邯郸市复兴区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨丙芹，女，1972年7月26日出生于黑龙江省宁安市，汉族，高中文化，住邯郸市复兴区，户籍所在地黑龙江省宁安市。因吸毒，2018年6月8日被邯郸市公安局复兴区分局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年10月11日被刑事拘留，2019年10月25日被逮捕。现羁押于邯郸市第三看守所。 辩护人史鹤，河北盈帮律师事务所律师。 辩护人赵启吟，河北久恒律师事务所律师。 河北省邯郸市复兴区人民法院审理河北省邯郸市复兴区人民检察院指控原审被告人杨丙芹犯贩卖毒品罪一案，于2020年9月30日作出（2020）冀0404刑初35号刑事判决。原审被告人杨丙芹不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2019年6、7月份，在邯郸市复兴区门口，被告人杨丙芹将冰毒贩卖给郑某，后公安机关从郑某租住处邯郸市天兆小区2号楼2单元2503室内查获冰毒9.05克。2019年10月10日16时许，在邯郸市复兴区被告人杨丙芹家中，被告人杨丙芹将冰毒贩卖给郑某，郑某欲离开时，被公安机关当场抓获，现场从郑某手中查获冰毒9.56克。经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定：从上述冰毒中均检出甲基苯丙胺成份。 认定上述事实的证据有： 1、被告人杨丙芹供述，其从山西购买冰毒都卖给了郑某。其和郑某共进行两次冰毒交易。第一次是在2019年6月份，其卖给了郑某8克左右，每克600元，在箭岭小区6号楼2单元其家楼下交易的，将冰毒给了郑某。2019年5月份，其借了郑某5000元钱，郑某从其这里购买毒品的时候，毒品价格在4800元，其直接让他顶账了，郑某知道此事。第二次，其和郑某在其家交易时被公安机关抓住的，当场查获的9.56克冰毒。2018年3月13日，郑某向其微信转账7500元和5000元，是其借的郑某的钱，其用来偿还高利贷和赌博输的钱。 经组织辨认，杨丙芹指认微信名称为“菲戈”的男子就是郑某，指认准确。 2、证人郑某证言证明，其经朋友介绍认识杨丙芹。2019年6、7月份左右，杨丙芹给其发微信，说她有货了，问其要不要。其告诉她去看看。过了一两天，其乘出租车到了箭岭小区门口的时候，给杨丙芹发了一条微信说其到了，杨丙芹在微信里让其在楼下等着。等了一会儿，杨丙芹在楼下把冰毒给其了，冰毒是在一个透明的塑料袋子里装着，杨丙芹说了个钱数，让其把钱改天给她就行了，其就走了。购买毒品用于自己吸食。2019年5月份左右，其通过微信转账借给了杨丙芹5000元，这次买的冰毒，杨丙芹说用上次的5000元抵账了。其对外没有卖过冰毒。2019年10月9日，公安机关在其家中查获了冰毒。冰毒称重的结果是9.05克在冰毒在天兆家园25楼03号其家中卧室的床头柜的抽屉里被查获的。其为了争取宽大处理，主动在微信上与杨丙芹谈了一次毒品交易，其到箭岭小区杨丙芹家中与杨丙芹现场交易，杨丙芹将毒品给了其，这时，公安机关进到杨丙芹家中了。其从杨丙芹处买冰毒，从来不称重，杨丙芹己也不称重，她就是把冰毒放在一个小塑料袋里，直接给其，她说这是多少钱的，其就给她多少钱。2018年3月，其向杨丙芹分别转账7500元和5000元，这是杨丙芹向其借的钱。过了没多长时间，杨丙芹就用现金还给其了。 经组织辨认，郑某指认杨丙芹就是贩卖冰毒的女子并对其吸毒位置及吸毒工具、冰毒克数进行了指认，指认准确。 3、证人吕某证言证明，其介绍过卖淫女到客人家里提供卖淫活动，次数很多了，也记不清是哪位客人是哪一次的了。而且有的客人是微信给其联系的，有的客人是别人给其介绍的，也很少见客人的面，其不认识郑某、杨丙芹。 4、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所民警制作的现场勘验笔录、图、照片证明，该案案发中心现场位于箭岭小区6号楼2单元304号杨丙芹家中。 5、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所民警制作的称重笔录记载，民警该所讯问室，在见证人房某的见证下，对杨丙芹涉嫌贩卖的毒品进行称重，经称重，杨丙芹贩卖的毒品冰毒的数量为9.56克。 该所民警在邯郸市，在见证人见证下，对郑某家中现场查获的毒品进行称重：经称重，郑某家中现场查获的毒品数量为9.05克。 6、邯郸市公安局物证鉴定所出具的检验报告证明，2019年10月10日，在杨丙芹家中查获可疑物品白色晶体一包，编号为20190082-1。检验结果：从所送检材20190082-1中检出甲基苯丙胺成分。 2019年10月9日，在郑某家中提取白色晶体1小包，编号为20190083-1。检验结果：从所送检材20190083-1中检出甲基苯丙胺成分。 7、邯郸市公安局复兴局复兴区分局北李庄派出所扣押物品、文件清单记载，名称1：苹果平板电脑，数量：壹部；2：华为手机，数量：壹部，3：oppo手机，数量：壹部；持有人：杨丙芹；2019年10月11日。 名称：其他，数量：玖点伍陆克，特征：物品名称：冰毒；方式：袋装；数量：9.56克，物品特征：白色颗粒状；持有人：杨丙芹；2019年10月11日。 8、邯郸市公安局复兴局复兴区分局北李庄派证据保全清单记载。1、名称：冰壶；数量：贰个；特征：一个圆柱形玻璃冰壶，外层包裹着银灰色金属材质的花纹；另一个呈喇叭形状的粉红色冰壶。 2、名称：冰毒；数量：玖点零伍克，特征：白色发粉红色，颗粒状和粉末；持有人：郑某；2019年10月11日。 9、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所出具的尿检报告证明，被检验人杨丙芹、郑某的尿样经检验均呈阳性。 10、邯郸市公安局物证鉴定所出具的情况说明证明，该所出具的邯公物鉴（化）字［2019］82、83号检验报告中检材和样本编号20190082-1、20190083-1为实验室案件检材编号，分别为白色晶体一包和一小包，为复兴分局北李庄派出所送检的杨丙芹和郑某案件检材样本。 11、邯郸市公安局复兴区分局民警出具的关于冰毒称重的情况说明，2019年10月9日23时许，该局在邯郸市复兴区郑某家中查获冰毒，将从郑某家中查获的小密封袋包装的冰毒放在称重仪器上进行了称重，并让郑某手指称重冰毒对现场进行拍照，该段称重视频同步录音录像，在“查获郑某冰毒录像”里23时27分许可见，后该冰毒保管在，由专人看管。2019年10月12日14时许，侦查人员在邯郸市对郑某进行询问，并用具备称重资质的电子天平对该冰毒再次称重。本次称重同步录音录像，内容在“杨丙芹贩卖安毒品第三次询问郑某1”录像中14时30分许可见，将塑料袋中病毒倒在Ａ4纸上进行称重，称重完毕后将冰毒倒入密封袋进行封装，再次将冰毒存放于由专人看管。郑某对本次称重过程无异议，本次称重准确有效。第二次在拘留所称重合理合规，应以第二次称重为准，并制作了称重笔录，本案中所有涉及到该郑某家中查获冰毒的重量均记录为9.05克。 2019年10月10日17时许，该局在邯郸市复兴区芹家中查获冰毒，在杨丙芹家客厅对当场查获的冰毒进行称重，该段称重视频同步录音录像，在“杨丙芹家现堪、查获录像”里17时10分许可见，后侦查人员根据现场情况制作勘验笔录，并将该冰毒进行封装后放置于，由专人看管。然后联系具有称重资质的单位到公安机关进行再次称重。2019年10月11日9时许，邯郸市计量测试所的工作人员带着专业的称重仪器来到北李庄派出所，在执法场所对本案中在杨丙芹家中查获的冰毒进行称重，称重前让杨丙芹对被查获毒品检查，本次称重在场人员有杨丙芹，杨丙芹对本次称重结果无异议，本次称重准确有效，称重视频在“杨丙芹尿液检测和冰毒称重”录像中10时可见，两次称重过程，第二次在派出所的称重过程合理合规，称重过程以本次为准，并制作了称重笔录，记录本次称重结果，后将该冰毒保管于。本案涉及到该杨丙芹家中查获冰毒的重量数据都采用本次称重结果9.56克。 12、邯郸市公安局复兴区分局出具的关于办案主体权限的证明，2019年10月10日，该局在工作中发现杨丙芹参与贩毒一案，该局成立专案组办理该案，安排了办案经验丰富的民警马永宽、刘满、常金兴共同办理杨丙芹贩毒一案，由于该专案组没有公章及对应网上办案系统，所以该专案组的审批手续全部是通过北李庄派出所网上办案系统进行，但是该案侦查主体是复兴区公安分局。 13、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所调取腾讯公司杨丙芹（与郑某）微信转账记录记载，2018年3月13日，郑某向杨丙芹微信转账分别为5000元、7500元。 2019年5月3日，郑某向杨丙芹微信转账5000元。 14、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所民警出具的关于“龙卷风”情况说明的补充、关于郑某辨认杨丙芹的情况说明、关于郑某辨认杨丙芹的情况说明、关于杨丙芹银行转账的情况说明、关于核实杨丙芹与他人毒品交易的情况说明、关于核实郑某与他人毒品交易的情况说明和情况说明在卷。 15、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所民警出具的处警经过证明，2019年10月10日下午16时许，该所在工作中侦查到，在邯郸市复兴区有毒品交易。当日16时54分许，该所民警进入到304室内，现场有一男一女，侦查人员当即对二人进行了控制，询问后得知该二人为郑某与杨丙芹，现场从郑某手中查获冰毒一小袋，杨丙芹、郑某供述该毒品是杨丙芹交易给郑某的。案发现场侦查人员对该住所进行检查，并未发现其余冰毒。侦查人员在现场对该冰毒进行称量，冰毒净重9.56克。后侦查人员把杨丙芹、郑某带回北李庄派出所进行进一步讯问，至此处警结束。 16、邯郸市公安局复兴区分局北李庄派出所民警出具的到案经过证明，2019年10月10日15时，在邯郸市复兴区，杨丙芹与郑某进行毒品交易，现场被民警查获。经现场询问户主杨丙芹，杨丙芹对自己贩卖冰毒（甲基苯丙胺）的行为供认不讳。该所民警将杨丙芹带回该所接受询问。 原审法院认为，被告人杨丙芹贩买毒品18.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。杨丙芹的辩护人提出该案事实不清、证据不足，杨丙芹的行为已构成非法持有毒品罪，但未达到立案标准，应宣告杨丙芹无罪，经查，被告人供述，证人证言，微信转账记录、扣押清单及称重笔录能够证明被告人杨丙芹分二次将毒品贩卖给郑某共计18.61克，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故对辩护人的辩护意见不予采信。被告人杨丙芹的辩护人还提出公安办案机关邯郸市公安局分局北李庄派出所无权办理贩卖毒品案件及称重不具合法性，经查，公安机关出具的关于冰毒称重的情况说明及关于办案主体权限的证明等相关证据能够证明该案侦查程序、侦查主体合法，故对辩护人的辩护意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决被告人杨丙芹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年又七个月。 上诉人（原审被告人）杨丙芹及辩护人提出，派出所无权办理贩卖毒品的案件，不具有取证资格。侦查机关调取物证时程序违法；在郑某家中查获的毒品不是上诉人贩卖的；2019年10月10日在杨丙芹家中发生的贩卖毒品案件不能作为犯罪处理。 经二审审理查明的事实、证据与原判决认定的一致。认定事实的相关证据已经一审庭审质证，本院予以确认。 对于上诉人（原审被告人）杨丙芹及其辩护人提出，派出所无权办理贩卖毒品的案件，不具有取证资格。侦查机关调取物证时程序违法的理由和意见，经查，邯郸市复兴区公安分局针对上诉人及辩护人所提，已出具相关情况说明并作出合理解释；对于杨丙芹及辩护人提出，在郑某家中查获的毒品不是上诉人贩卖的理由和意见，经查，根据郑某供述，其在杨丙芹处购买过毒品，没有从别处购买过毒品与杨丙芹供述，卖给过郑某毒品的情节相互印证，所提出在郑某家中查获的毒品不是上诉人贩卖的只有其自己的辩解无证据证明予以印证；对于杨丙芹及其辩护人还提出，2019年10月10日在杨丙芹家中发生的贩卖毒品案件不能作为犯罪处理的理由和意见，经查，杨丙芹向他人购买毒品，并在贩卖过程中被抓获，其行为已构成贩卖毒品罪。综上，以上理由和意见，均不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨丙芹贩买毒品18.61克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王晓鹏 审 判 员 闫 艳 审 判 员 张耀旗 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 李现海 书 记 员 索珊珊