河南省开封市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫02执复111号复议申请人(申请执行人)：湖北宏盛水利水电工程有限公司。住所地：武汉市武昌都府堤**。法定代表人：胡海鹰，董事长。委托代理人：曾建红，湖北建弘律师事务所律师，代理权限特别授权。被执行人：开封旭日商砼有限公司。住。住所地：开封市祥符区黄龙园区太平岗村经二路南/div>法定代表人：李群山，总经理。委托代理人：贾鸿昌，公司法律顾问，代理权限特别授权。复议申请人湖北宏盛水利水电工程有限公司（下称宏盛公司）不服开封市祥符区人民法院（下称祥符法院）（2020）豫0212执异51号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在祥符法院办理宏盛公司申请执行开封旭日商砼有限公司（下称旭日公司）一案中，旭日公司对宏盛公司的强制执行，向该院提出执行异议称，宏盛公司依据（2020）豫0212民初108号民事调解书对异议人强制执行，执行依据不足，理由如下：一、宏盛公司依据祥符法院作出的（2020）豫0212民初108号民事调解书对申请人强制执行，执行依据不足；宏盛公司并不是权利承受人，其依据本案的调解书，其应是具有给付义务的当事人，其在案件审理中是被告。在一个调解书中，在其没有经过法院审理后，其无权要求执行原告。并且，同一个调解书也不能原告申请执行，被告同时也申请执行。二、假若允许被告直接申请执行，这样会剥夺他人的诉讼权利，在诉讼权利中，它主要是一种抗辩权。也就是说被告权利的行使有待于通过诉讼程序才能予以确认。就本案而言，宏盛公司所执行的标的并不是法院通过裁判取得有效的判决书所确认。而旭日公司所执行的标的是经过法院通过审理，旭日公司取得有效法律文书为依据。三、旭日公司提出的执行申请时，宏盛公司已经超过期限向旭日公司付款。并且其向旭日公司付款后，旭日公司才能向其给付发票。旭日公司在领取调解书当日，就向法院提交了解封宏盛公司的账户，也不存在任何的违约。综上，贵院依据（2020）豫0212民初108号民事调解书对旭日公司强制执行，执行依据不足，故依法提出异议。请求法院依法裁定驳回宏盛公司的执行申请，解封异议人的账户。旭日公司向该院提交证据有：祥符法院（2020）豫0212民初108号民事调解书、（2020）豫0212执1194号执行裁定书、撤回部分保全申请书、撤回部分保全申请书提交时间证明、民事调解书送达回证、旭日公司申请执行书、宏盛公司申请执行书。证明依据祥符法院作出的（2020）豫0212民初108号民事调解书对异议人强制执行，执行依据不足。祥符法院查明，原告旭日公司诉被告宏盛公司（2020）豫0212民初108号租赁合同纠纷一案，经法院调解双方达成调解协议：一、上述款项于法院对被告账户解封500000元之日，被告宏盛公司向原告旭日公司支付500000元，下余450000元，被告宏盛公司于2020年8月22日前向原告旭日公司结清。另在付清全部款项前，原告旭日公司须提供95万元增值税专用发票给宏盛公司。二、原告旭日公司自收到本案调解书之日向法院申请对被告宏盛公司的账户予以解封500000元；剩余查封的500000元，自原告收到被告的第一笔500000元款项后，3日内向法院申请对被告的账户予以解封；三、如被告宏盛公司未在上述期间内向原告支付上述款项，原告有权就本案的所有款项向法院申请强制执行，被告需另行向旭日公司支付违约金100000元，如原告旭日公司未在上述期间内向法院申请解封被告宏盛公司的账户，且原告旭日公司须提供95万元增值税专用发票给宏盛公司。按以上分批付款事项在到账之日起三日内提供对应金额的增值税专用发票，需另行向被告支付违约金100000元。2020年7月16日，该院作出（2020）豫0212民初108号民事调解书。2020年7月24日，旭日公司收到该院作出的调解书，同日，旭日公司向该院提交撤回部分保全申请书。2020年9月9日，旭日公司向祥符法院申请强制执行，同日该院立案受理。该院向宏盛公司作出（2020）豫0212执1082号执行通知书。2020年9月14日，宏盛公司向祥符法院申请强制执行。2020年10月15日，该院作出（2020）豫0212执1194号执行裁定书，冻结、划拨被执行人旭日公司名下101400元的存款或查封、扣押、拍卖、变卖被执行人相应价值的财产，提取其应当履行义务部分的收入。2020年10月26日，旭日公司向祥符法院提出书面执行异议。祥符法院认为，根据,《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第十八条规定，人民法院受理执行案件应当符合下列条件：……（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务。旭日公司作为民事案件的原告，依据生效的民事调解书申请执行宏盛公司有法律依据，宏盛公司在此执行过程中，对旭日公司在民事调解书中确定应履行的义务，可以提出抗辩、主张，但其作为申请执行人直接申请强制执行旭日公司，无法律依据。旭日公司提出的执行异议，符合法律规定，该院予以支持。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，裁定驳回宏盛公司的执行申请。宏盛公司向本院申请复议，复议申请人与复议被申请人买卖合同纠纷一案，经祥符法院开庭审理，作出(2020)豫0212民初108号调解书。现该法文书已生效，但复议被申请人未履行文书中确定的法律义务，调解书中第二条、原告旭日公司自收到本案调解书之日向法院申请对被告宏盛公司的账户予以解封500000元；剩余查封的500000元，自原告收到被告的第一笔500000元款项后，3日内向法院申请对被告的账户予以解封;被申请人旭日公司迟迟不向祥符法院申请解封冻结帐户，至2020年8月24日才将冻结帐户解封，调解书中第三条；如原告旭日公司未在上述期限内向法院申请解封被告宏盛公司的账户；需另行向被告支付违约金100000元；向法院申请执行本案的执行依据为(2020)豫0212民初108号调解书，该调解书确定了复议申请人与复议被申请人的先后履行义务。因此复议申请人有权要求祥符法院作为申请执行人申请强制执行该调解书中复议被申请人应承担的违约金100000元，并责令开封旭日商砼有限司提供95万元增值税专用发给申请人宏盛公司。祥符法院驳回复议申请人的执行申请无事实和法律依据。1.请求本院依法撤销祥符法院(2020)豫0212执异51号裁定书，采取强制执行措施，责令复议被申请人履行祥符法院作出的(2020)豫0212民初108号调解书中确定的义务，支付申请人违约金10000元。并责令旭日公司提供95万元增值税专用发给申请人宏盛公司。本院查明，根据祥符法院（2020）豫0212民初108号民事案件中的送达回证记载，旭日公司2020年7月24日收到该民事调解书。祥符法院何晓梅团队（民事案件承办团队）刘欣欣书面证明：“旭日公司2020年7月24日向祥符法院书面提交撤回部分保全申请”。2020年8月24日祥符法院将此前诉讼阶段保全的宏盛公司案涉账户予以解封。2020年9月9日旭日公司申请执行宏盛公司，执行案号为（2020）豫0212执1082号。2020年9月10日祥符法院向宏盛公司邮寄执行通知书未投妥。2020年10月28日祥符法院扣划宏盛公司1062900元。2020年10月29日旭日公司领款1050000元。2020年11月5日祥符法院向宏盛公司代理人曾建红邮寄增值税发票及该案的结案通知书，曾建红签收。2020年10月14日祥符法院立案执行宏盛公司申请执行旭日公司一案，执行案号为（2020）豫0212执1194号，要求旭日公司承担违约金100000元及出具95万元的增值税专用发票。2020年11月6日祥符法院裁定驳回宏盛公司的执行申请，宏盛宏盛不服该裁定向本院申请复议。本院查明的其他案件事实与祥符法院一致。本院认为，本执行复议案件的审查范围是祥符法院驳回宏盛公司的执行申请是否正确。根据该案执行依据即祥符法院(2020)豫0212民初108号民事调解书所确定的各自义务，旭日公司在收到该民事调解书的同时，即向祥符法院提交了解封案涉账户的申请，因祥符法院的原因未及时到案涉账户所在地（武汉市）及时解封该账户，对此旭日公司并未违反民事调解书约定义务。旭日公司在收到执行款后及时出具95万元增值税发票并交付祥符法院亦无不当。故宏盛公司以旭日公司未履行祥符法院(2020)豫0212民初108号民事调解书义务为由，申请对其强制执行，缺乏执行依据，其复议理由不成立，本院不予支持。祥符法院（2020）豫0212执异51号执行裁定，适用法律不当，但裁决结果正确，应予维持。参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条、依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第463条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条之规定，裁定如下：驳回湖北宏盛水利水电工程有限公司的复议申请，维持开封市祥符区人民法院（2020）豫0212执异51号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  任晓飞审判员  胡云鹏审判员  杨玉松二〇二〇年十二月十九日书记员  申鹏飞