新疆维吾尔自治区布尔津县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4321民初1000号 原告：王飞龙，男，1972年2月16日出生，汉族，无固定职业，住布尔津县。委托诉讼代理人：王东继，新疆新津律师事务所律师。被告：马书武，男，1968年8月25日出生，汉族，无固定职业，住布尔津县。委托诉讼代理人：马帅（被告马书武之子），男，1988年9月25日出生，汉族，无固定职业，住布尔津县。被告：布尔津县文化体育广播电视和旅游局，住所地：布尔津县友谊峰路。法定代表人：武雷，该局局长。委托诉讼代理人：杨艳，新疆新津律师事务所律师。原告王飞龙与被告马书武、布尔津县文化体育广播电视和旅游局（以下简称布尔津县文旅局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王东继、被告马书武的委托诉讼代理人马帅、被告布尔津县文旅局的委托诉讼代理人杨艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王飞龙向本院提出诉讼请求：1、依法责令二被告共同向原告赔偿住院医疗费173,309.09元、住院伙食补助费21,120元、营养费4,050元、误工费92,764.34元、护理费1,641,040元、假肢费和后续按照普通适用型截瘫行走矫正器81,000元、后续内固定取出术费用10,000元、司法鉴定费4,680元、精神抚慰金30,000元、伤残补助金346,440元、交通费1,000元，以上合计2,389,403.43元；2、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年5月，布尔津县文旅局将其平房屋顶彩钢制作和安装工程发包给马书武，马书武雇用王飞龙为其承包屋顶彩钢工程从事劳务活动。2019年5月19日，王飞龙从事马书武安排的劳务过程中，从高处摔下受伤，经自治区人民医院诊断为腰椎骨折、腰脊椎损伤、双下肢截瘫等伤。王飞龙受伤程度经司法鉴定为六级伤残并大部分劳动能力丧失。马书武没有为王飞龙从事雇用劳务提供必要的安全施工防范措施，导致王飞龙在从事雇用活动过程中遭受人身损害存在完全过错责任，布尔津县文旅局将本案所涉工程发包给没有相应资质，也没有安全生产条件的马书武存在过错责任，应当向王飞龙承担完全的赔偿责任。马书武向王飞龙赔偿了16,000元。被告马书武辩称，马书武与王飞龙之间系承揽关系，不是雇佣关系，请求驳回原告的诉讼请求。被告布尔津县文旅局辩称，对于王飞龙要求布尔津县文旅局承担赔偿责任不予认可。马书武与布尔津县文旅局之间为承揽关系，定作人没有过失，依法不承担赔偿责任。本案所涉工程不属于建筑工程，合同的性质为承揽合同，即使是建筑活动，也依法不需要取得资质，因此布尔津县文旅局没有过失。本院经审理认定事实如下：2019年4月，布尔津县文旅局将其库房维修及库房垃圾清理工程以包工包料方式承包给马书武。马书武将其中的库房做彩钢屋项目交由王飞龙完成，马书武提供材料，王飞龙准备安装工具，双方口头约定了单价，最后以王飞龙实际完成的彩钢顶面积结算劳动报酬。2019年5月19日，王飞龙在屋顶安装彩钢过程中因未采取防护措施，导致其不慎从2米以上高处坠落受伤。事故发生后，王飞龙被急救120送至布尔津县人民医院进行住院检查治疗，2020年5月20日出院，出院诊断为腰1椎体爆裂性骨折合并截瘫、骶椎远端骨折、腰2、腰3、腰5椎体不稳、腰2/3、腰3/4、腰4/5及腰5骶1椎间盘变性、膨出，住院1天，个人支付医疗费2,409.28元；2020年5月20日王飞龙急就诊新疆维吾尔自治区人民医院，2020年7月15日出院，出院诊断为腰椎骨折（爆裂骨折）、腰脊髓损伤（ASIAC级）、双下肢截瘫、神经源性膀胱、神经源性肠、右下肢下肢静脉肌间血栓形成（肌间隙）、继发腰椎椎管狭窄、腰椎骨质增生、胸腰段椎体脊椎退行性病变、双侧腰部挫伤、胸腰部脊柱侧弯，共计住院56天，个人支付医疗费53,519.25元；2019年7月16日王飞龙入住新疆生产建设兵团北屯医院，2019年8月2日出院，住院治疗17天，个人支付医疗费2,342.51元；2020年5月26日王飞龙入住新疆生产建设兵团北屯医院，2020年6月17日出院，住院治疗22天，个人支付医疗费947.58元。2020年7月2日，新疆明正（双语）司法鉴定所受王飞龙委托，作出新明正法临鉴字［2020］第137号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、王飞龙的损伤构成六级伤残；2、上述损伤与2019年5月19日的外伤有直接因果关系；3、属于大部分劳动能力丧失程度；4、属于部分护理依赖，建议长期设置陪护人员1人；5、后续安装普通适用型截瘫行走矫形器，相关费用大致预算人民币柒万柒仟元整（77,000元）；6、后续行内固定物取出术，大致预算人民币壹万元整（10,000元）；7、误工期限以计算至定残前一日为宜，营养期限以90日为宜。王飞龙支出鉴定费4,680元。另查明，事故发生后，马书武向王飞龙支付16,000元。以上事实有当事人的陈述及原告王飞龙出示的布尔津县人民医院0032207559号门诊收费票据、0000552534号住院收费票据、新疆维吾尔自治区人民医院0004492375号住院收费票据、新疆生产建设兵团北屯医院0000276120号住院收费票据、0001000739号住院收费票据、布尔津县人民医院出院诊断证明书、新疆维吾尔自治区基本医疗保险异地就医转诊转院备案表、新疆维吾尔自治区人民医院病例1份、新疆生产建设兵团北屯医院病例2份、乌鲁木齐德信康诚假肢有限公司出具伤残患者装配辅助器具（假肢）说明、新疆明正（双语）司法鉴定所新明正法临鉴字［2020］第137号司法鉴定意见书以及43505257号电子发票、证人蒙仕明证言；被告布尔津县文旅局出具的2020年11月23日拍摄的照片1张足以认定。原告王飞龙出示的布尔津县张新斌诊所注射单以及7221172号收据均不是正式发票，且张新斌未到庭作证，本院不予认定；王飞龙出示的布尔津县德康中医院12629297号、12629317号电子发票，其未提供其他证据印证以上费用与本案的关联性，本院不予确认；王飞龙出示的2020年7月5日2份证明，出具证明人未到庭作证，住院治疗费应以正式发票为依据，且王飞龙未提供相应的住院病历予以佐证，与本案缺乏关联性，本院不予确认；王飞龙出示的乌鲁木齐德信康诚假肢有限公司6058813号收款收据不是正式发票，本院对该收款收据不予采信。被告布尔津县文旅局出示的其与被告马书武于2019年4月25日签订的《施工合同》复印件，无法与原件核对，因合同相对方马书武对合同中的工程名称以及22项工程内容认可，故本院仅对工程名称及22项工程内容予以确认。原告王飞龙提供的鉴定意见，被告马书武虽不予认可，但其与被告布尔津县文旅局均表示不申请重新鉴定，对王飞龙提供的鉴定意见，本院予以采信。本案的争议焦点为，1、原告王飞龙主张的各项损失有无事实及法律依据，是否准确；2、被告马书武与被告布尔津县文旅局应否承担赔偿责任以及如何承担。本院认为，公民的健康权受法律保护，对公民人身权利造成损害的，应依法承担赔偿责任。关于争议焦点1，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿……”的规定，本院对原告王飞龙的各项损失认定如下：（1）住院医疗费：根据侵权损害赔偿的填平原则及王飞龙提交的正式发票报销情况，其住院医疗费按个人实际支付59,218.62元计算；（2）住院伙食补助费：王飞龙共计住院96天，住院伙食补助费为120元×96天＝11,520元；（3）营养费：25元×90天＝2,250元；（4）误工费：鉴定意见关于误工期限以计算至定残前一日，原告王飞龙主张407天未超过该期限，根据王飞龙的委托诉讼代理人陈述，王飞龙系自由职业，无固定职业，亦未举证证明王飞龙最近三年的平均收入状况，王飞龙主张按照上一年度在岗职工平均工资82,052元计算误工费，没有事实及法律依据，不予支持，本院根据王飞龙在本案因从事安装作业导致受损，故参照建筑业安装工计算其误工费，参照《阿勒泰地区部分行业、部分工种（岗位）2017年度劳动力市场工资指导价位表》，建筑业安装工月工资高位数为3,826元，王飞龙误工费为3,826元÷30天×407天＝51,906元；（5）护理费：王飞龙未提供陪护人员收入的相关证明，参照《阿勒泰地区部分行业、部分工种（岗位）2017年度劳动力市场工资指导价位表》，护理员月工资高位数为3,594元，根据鉴定意见，护理费为3,594元×12个月×20年×50%＝431,280元；（6）假肢费和后续按照普通适用型截瘫行走矫正器费用：关于假肢费，王飞龙未提供正式发票予以证明，对其主张假肢费4,000元不予支持；后续安装普通适用型截瘫行走矫形器的费用：77,000元；（7）后续行内固定物取出术费用：10,000元；（8）司法鉴定费：4,680元；（9）精神抚慰金：本院根据案情，结合王飞龙的伤残程度，对其主张的精神抚慰金30,000元，予以支持；（10）残疾赔偿金：34,664元×20年×50%＝346,640元，王飞龙主张346,440元，予以支持；（11）交通费：王飞龙未能提供交通票据，本院根据其就医的地点、次数酌定交通费1,000元。以上各项费用合计1,025,294.62元。关于争议焦点2，被告布尔津县文旅局将其库房维修及库房垃圾清理工程承包给被告马书武进行施工，就工程内容中的库房做彩钢屋项目，马书武通过向布尔津县文旅局交付工作成果获得相应的报酬，本案没有证据可以证明双方之间存在控制、支配及从属的劳务关系，故二被告之间系承揽关系。被告马书武将库房做彩钢屋项目交由原告王飞龙完成，双方口头协商了单价，并约定最终以王飞龙实际完成的面积计算劳动报酬，根据当事人的陈述，可以认定马书武与王飞龙之间亦系承揽关系，对王飞龙认为其与马书武之间系雇佣关系的主张未提供证据加以证明，不予支持。参照《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》第五条“特种作业人员必须经专门的安全技术培训并考核合格，取得《中华人民共和国特种作业操作证》后，方可上岗作业”，以及该《规定》的特种作业目录第3条“高处作业指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业”的规定，在高处作业从业人员应当取得《特种作业操作证》方可上岗作业。被告布尔津县文旅局将2米以上库房做彩钢屋的高处作业承包给没有取得国家要求的特种作业操作证的人员进行作业，具有承揽者选任过失责任，应当对造成的人员伤害承担相应的赔偿责任。被告马书武将高处作业的工程交由没有取得特种作业操作证的原告王飞龙完成，同样存在选任过失的责任，应当承担相应的赔偿责任。原告王飞龙在高处作业时应当注意安全，提高警惕，其操作时未采取防护措施，亦未尽到相应的安全防范义务，导致严重的伤害后果，且其未取得特种作业操作证上岗作业，自身存在过错，应当承担主要责任。本院根据具体案情，结合原、被告的过错程度，确定原告王飞龙承担70%的责任；被告马书武将屋顶彩钢安装交由王飞龙完成，对于本事故的发生，马书武承担的责任大于布尔津县文旅局，故马书武承担20%的赔偿责任，被告布尔津县文旅局承担10%的赔偿责任。综上，被告马书武承担1,025,294.62元×20%＝205,058.92元，其称向原告王飞龙支付了17,000元，但未举证证明，对其辩称不予采信，根据王飞龙自认马书武向其支付16,000元，马书武还应向王飞龙支付各项费用189,058.92元；被告布尔津县文旅局承担1,025,294.62元×10%＝102,529.46元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告马书武于本判决生效之日起十五日内向原告王飞龙支付各项费用合计189,058.92元；二、被告布尔津县文化体育广播电视和旅游局于本判决生效之日起十五日内向原告王飞龙支付各项费用合计102,529.46元；三、驳回原告王飞龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,915.22元，减半收取为12,957.61元，由原告王飞龙负担9,070.33元，被告马书武负担2,591.52元，被告布尔津县文化体育广播电视和旅游局负担1,295.76元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿勒泰地区中级人民法院。审  判  员   王鹏二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 四 日书  记  员   马萌