内蒙古自治区根河市人民法院   刑事判决书   （2020）内0785刑初20号   公诉机关内蒙古自治区根河市人民检察院。   被告人魏某1，男，户籍所在地河北省秦皇岛市，现住河北省秦皇岛市。   辩护人王剑波，河北权智律师事务所律师。   根河市人民检察院以根检一部刑诉〔2020〕14号起诉书，指控被告人魏某1犯职务侵占罪，于2020年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。根河市人民检察院指派检察员胡靖波出庭支持公诉，被告人魏某1及其辩护人王剑波到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2016年6月12日，被告人魏某1以冷极圈投资公司购买其子魏某2的三辆车(宝马X5、奔驰商务、雷克萨斯轿车)交付冷极国际酒店使用为由，将叁兴公司借给冷极国际酒店一千万元建设资金中的110万元，通过财务转账至秦皇岛冷极圈投资公司账户，当天公司财务人员刘某1又将该笔钱转入魏某1个人名下卡号为×××的银行卡内。同日魏某1通过POS机支付九十四万余元给秦皇岛市金屋房地产集团公司，并签订商品房买卖合同，以96万多元的价格购买秦皇岛市秦皇半岛二期47-1-1903号住宅，登记在自己名下，剩余钱款由魏某1个人使用。2017年6月魏某1因冷极国际酒店资金不足向戴某借款，并以奔驰商务车（车牌号×××）作抵押签订了40万元的借款合同，该笔借款于2017年6月22日、8月21日分两笔交付并计入冷极国际酒店账户，冷极国际酒店将之用于支付工人工资。后因冷极国际酒店无法偿还，2018年4月26日经根河市人民法院判决，将该奔驰车判给债权人戴某，用于偿还冷极国际酒店的欠款。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人魏某1的供述与辩解、鉴定意见等证据。   公诉机关认为，被告人魏某1利用职务上的便利，非法占有公司财物70万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；建议判处被告人魏某1有期徒刑三年。   被告人魏某1对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结、在开庭审理过程中亦无异议。其辩解称，涉案楼房是刘某2授意我买的，刘某2与刘某3都知道该楼房是办公用房，该楼房登记在我的名下。   其辩护人提出的辩护意见是，一、本案认定的魏某1涉案金额应为50万元而不是70万元。本案除魏某1用奔驰商务车作价40万元为冷极国际酒店抵债外，还有一辆作价20万元的雷克萨斯轿车抵给酒店使用至今，一直由酒店的副总经理计某驾驶为公司跑项目（详见计某和会计刘某1的证言）。所以，该20万元也应从110万元的总额中扣除。二、魏某1适用公司110万元资金购买秦皇半岛二期47-1-1903号住宅，目的是公司办公用房，公司的实际控制人刘某2知情（详见王某1诉魏某1的民事卷宗），并出具书面证词。三、魏某1欲用该房置换三辆车，因刘某2不同意没有换成，即房屋没有办理交接，该房屋的购房合同、发票、钥匙均由刘某2控制，并将房屋让其侄女居住，故应认定魏某1的行为属于犯罪未遂。四、魏某1有如下从轻、从宽情节，对其应适用三年以下的缓刑：1.犯罪未遂。2.认罪认罚。3.没有造成任何经济损失。   经审理查明，2016年6月12日，被告人魏某1以冷极圈投资公司购买其子魏某2的宝马X5、奔驰商务、雷克萨斯轿车交付冷极国际酒店使用为由，将叁兴公司出借给冷极国际酒店1000万元建设资金中的110万元，通过财务转账至秦皇岛冷极圈投资公司账户，当天公司财务人员刘某1又将该笔钱转入魏某1个人名下卡号为×××的银行卡内。当日魏某1通过POS机支付九十四万余元给秦皇岛市金屋房地产集团公司，用以九十六万多元的价格购买秦皇岛市秦皇半岛二期47-1-1903号住宅，签订了商品房买卖合同，并登记在自己名下，剩余钱款由魏某1个人使用。   2017年6月，被告人魏某1因冷极国际酒店资金短缺向自然人戴某借款40万元，以奔驰商务车（车牌号×××）作抵押签订了40万元的借款合同。该笔借款于2017年6月22日、8月21日分两笔交付进入冷极国际酒店账户，冷极国际酒店将此款用于支付工人工资。该笔借款到期后，因冷极国际酒店未如期偿还，戴某将冷极国际酒店起诉至根河市法院。2018年4月26日经根河市法院审理并作出生效判决后，法院通过执行程序将该奔驰车执行给戴某，用于偿还冷极国际酒店的欠款。   2019年4月29日，被告人魏某1被河北省秦皇岛市公安局抚宁分局在秦皇岛市海港区港发大厦门口抓获归案。   另查明，2019年5月23日公安机关调取的机动车登记信息显示，车牌号为×××宝马X5小型汽车的所有权人是李喜梅；车牌号为×××凌志（雷克萨斯）小型汽车的所有权人是天津市滨涛混凝土有限公司。   上述事实有经庭审质证、确认的被告人户籍信息；受案登记表、立案决定书；被告人归案情况说明；协助查询通知书及涉案资金110万元银行交易流水记录、被告人魏某1的尾号为7764银行卡流水交易记录、被告人魏某1名下秦皇半岛小区二区47-1-1903购房合同、交纳凭证及户型房屋的相关信息、协助查询及对秦皇半岛小区二区47-1-1903楼房查封决定书、机动车信息查询登记；证人李某1、王某1、戴某、魏某2、计某、李某2、张某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4、刘某5、艾某、刘某6、宁某、王某2等人的证言；鉴定意见；被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人魏某1利用职务上的便利，将公司财物70万元非法据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人魏某1在审查起诉过程中如实供述了犯罪事实，依法可对其从轻处罚；当庭自愿认罪、悔罪，可以酌情从轻处罚；认罪认罚，依法可对其从宽处理。   关于辩护人提出作价20万元的雷克萨斯轿车抵给酒店使用至今，应当从涉案款70万元中扣除的辩护意见，经查，雷克萨斯轿车汽车的所有权人是天津市滨涛混凝土有限公司，并未登记在被告人公司或冷极国际酒店名下，该辩护意见与本院查证事实不符，本院不予采纳。   关于被告人魏某1及辩护人提出的魏某1使用公司110万元资金购买秦皇半岛二期47-1-1903号住宅，目的是公司办公用房，公司的实际控制人刘某2知情，并出具书面证词的辩护意见，经查，该楼房权属是登记在被告人魏某1名下，该被告人魏某1的辩解及辩护人的辩护意见与物权法规定相悖，本院不予采纳。   关于辩护人提出的魏某1欲用该房置换三辆车，因了刘某2不同意没有换成，即房屋没有办理交接，该房屋的购房合同、发票、钥匙均由刘某2控制，并将房屋让其侄女居住，故应认定魏某1的行为属于犯罪未遂辩护意见与本院查证的事实不符，本院不予采纳。   关于辩护人提出的魏某1具有认罪认罚的辩护意见本院予以采纳；对魏某1没有任何经济损失的辩护意见，与本案查证事实不符，本院不予采纳；对魏某1应适用三年以下的缓刑的辩护意见，不符合罪刑法定原则，且未提供证据予以证明，本院不予采纳。   本院根据被告人魏某1犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   被告人魏某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月29日起至2022年4月28日止。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审判长 李明军   审判员 马世磊   人民陪审员 张文霞   二〇二〇年十二月十五日   书记员 顾翰峰   附：本案判决所依据的相关法律   《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。   第六十一条对于犯罪分子决定刑法的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。