安徽省泾县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖1823民初1711号 原告：卫某，男，2017年11月27日生，汉族，居民，户籍地安徽省泾县，经常居住地安徽省泾县。 法定代理人：朱某（系原告父亲），户籍地安徽省泾县，经常居住地安徽省泾县。 委托诉讼代理人：何朝芳，安徽杰灵律师事务所律师。 被告:泾县指南针儿童乐园，住所地安徽省泾县泾川镇泾川大道与谢园路交叉口新世界购物中心内。 经营者：陈正瑶，男，1982年8月17日生，汉族，居民，住安徽省郎溪县。 委托诉讼代理人：汪茹珠，安徽皖盛律师事务所律师。 第三人：吴春花，女，1994年3月16日生，汉族，居民，户籍地安徽省泾县，经常居住地安徽省泾县。 原告卫某与被告泾县指南针儿童乐园（以下简称指南针乐园）、吴春花侵权责任纠纷一案，本院于2020年9月15日立案后，并因指南针乐园的请求，追加吴春花作为第三人参加诉讼，依法适用简易程序，于2020年10月14日第一次公开开庭进行了审理。原告卫某的法定代理人朱某及其委托诉讼代理人何朝芳，被告指南针乐园的委托诉讼代理人汪茹珠，第三人吴春花到庭参加诉讼。审理过程中，因被告指南针乐园申请重新鉴定，本案自2020年10月15日起至2020年12月7日止暂停了审理。于2020年12月17日第二次公开开庭进行了审理。原告卫某的委托诉讼代理人何朝芳，被告指南针乐园的委托诉讼代理人汪茹珠，第三人吴春花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卫某向本院提出诉讼请求：1要求指南针乐园赔偿医疗费10806.33元、住院伙食补助费500元（100元／天×5天）、营养费2700元（30元／天×90天）、监护人误工费36585元（135.50元／天×270天）、护理费12195元（135.50元／天×90天）、残疾赔偿金150160元（37540元／年×20年×20%）、鉴定费1430元、精神损害抚慰金10000元、交通费2000元，合计226376.33元；2、诉讼费用由指南针乐园负担。审理过程中，卫某变更第一项诉讼请求为要求吴春花赔偿各项经济损失226376.33元；要求指南针乐园在未尽安保义务范围内承担20%的补充责任；诉讼费用由吴春花、指南针乐园负担。事实和理由：2020年6月7日,卫某由妈妈陪同在指南针乐园玩耍。玩耍过程中，吴春花拉了与卫某靠在一起的红衣小孩一下,致卫某摔倒受伤。卫某受伤后被送往泾县中医院和南京儿童医院治疗,诊断为右肱骨髁上骨折。卫某的伤情经鉴定,构成九级伤残,误工、护理、营养期限分别为270日、90日、90日。吴春花系实际侵权人，应承担侵权责任；指南针乐园未在游乐场配有专职安全员，应在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。 指南针乐园辩称，第一，卫某的母亲卫菲未陪同卫某进行游戏，其未尽到监护责任，其对卫某受伤应承担主要责任。指南针乐园对可能危及人身安全的游玩方式作了说明与警示，在收费台设置了两处醒目的“温馨提示”，提醒家长儿童在入园后家长应全程陪同，不要让孩子离开视线；在收费台和收费台正对面的柱子上设置了两处醒目的“指南针乐园须知”，告知家长入园禁止携带的危险物品以及禁止的行为等，并强调儿童必须在家长陪同下进行游戏，否则出现意外自行负责。卫某的母亲卫菲是小学教师，从今年三月份办理会员卡后，卫菲在周末时会带卫某到指南针乐园玩。监护人应保护被监护人的身体健康，作为一名视力正常且受过高等教育的成年家长，多次游玩后，卫菲不可能没有看到指南针乐园设置的警示提示内容。被监护人年龄越小，监护人越应对被监护人悉心照顾、谨慎看护。身为小学教师的卫菲对于儿童安全问题应格外敏感，其却让年仅两岁半的卫某脱离视线独自玩游戏，自己却坐在距离卫某数米的凳子上看手机。根据监控视频，与卫某年龄相仿的幼儿在玩游戏时，家长都紧跟陪同，不让孩子脱离视线。两相对比，更显卫菲不尽责。如果事发时卫菲陪同在原告身边，可能拉住原告防止其跌落，至少卫某不会二次摔倒导致右手着地造成二次伤害。因此，卫菲应该对卫某受伤承担主要责任。第二、吴春花对卫某受伤应承担次要责任。吴春花在陪同儿子玩游戏时，没有观察到儿子身旁正在攀爬玩具车的卫某，没有尽到注意义务，摁儿子头，在儿子低头弯腰时导致紧靠其儿的卫某跌落受伤。第三、指南针乐园在合理限度范围内已经尽到安全保障义务，无需承担补充赔偿责任。事发前，指南针乐园积极防止损害发生。设置了四处标志已经尽到警示告知义务。卫某所认为的必须配备专职安全员才算尽到安全保障义务明显不合理。没有强制性的管理规范规定指南针乐园这种规模的儿童乐园必须配备专职安全员，国家仅规定有特种游乐设备的游乐场需要配备持特种设备操作证的安全员。指南针乐园每班安排两名员工，其中一名负责场内卫生清洁和设备的安全隐患排查及维护，员工们也受过基础的安全培训和应急处理，这样的配置足以满足指南针乐园安全保障需求。事发后，指南针乐园积极制止损害扩大。事发后，指南针乐园员工积极查看卫某伤情、调取监控视频、提供纸巾、配合民警调查，并通过多种途径找到了直接侵权人。第四、卫某诉请的交通费过高。 吴春花辩称，与卫某靠在一起的是吴春花的大儿子。当时，吴春花不知道卫某靠在大儿子身上，只是拍了一下大儿子的头，就转身去照顾也在指南针乐园玩的小儿子。卫某那么小，应该有家长在边上监护。吴春花对卫某没有监护义务，也没有推卫某。卫某摔下来，是一种意外。吴春花不应承担责任。 卫某、指南针乐园围绕诉讼请求依法提举的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1、卫某提举的朱某、卫菲的2020年7月9月的核酸检测费用票据4张，虽不是卫某本人的医疗费用票据，但朱胜伟、卫菲作为卫某的监护人陪同卫某就医，因新冠脑炎疫情防控需要而支出的检测费用，与本案具有关联性，该组证据的效力本院予以认定；其提举的安徽宣正司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费用票据各1份，系有资质的鉴定机构所出具，该组证据的效力本院予以认定。2、指南针乐园申请，由本院委托的安徽中衡司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及鉴定费用票据各1份，系本院依法定程序委托有资质的鉴定机构作出的重新鉴定结论，该组证据的效力本院予以认定。 本院经审理认定事实如下：2020年6月7日14时许,卫菲陪同其子卫某、吴春花陪同其长子（约6岁）及次子在指南针乐园游乐。卫某游乐时，卫菲则坐在指南针乐园内工作人员附近的长凳上等候。吴春花长子进入类似火车头驾驶室内游乐时，卫某攀爬至该驾驶室边侧，站在驾驶室边侧上继续攀爬，其身体右侧紧靠驾驶室内站立的吴春花长子。此时，吴春花欲带其长子及次子回家，遂在该驾驶室另一侧将其长子头部摁了一下，其长子弯腰躲让时致靠在其身边的卫某重心失衡、自驾驶室边侧跌落驾驶室内。卫某自驾驶室内爬起后，捂着右肘出来寻找母亲卫菲，在该游玩设施转角处，又被绊倒，被吴春花扶起。卫某一人找到坐在长凳等候的卫菲。卫菲遂召唤指南针乐园工作人员帮忙照料卫某并拨打120急救电话。卫某随即被送往泾县中医院后，立即转赴南京市儿童医院住院治疗,入院诊断为右肱骨髁上骨折，于2020年6月9日行“右肱骨闭合复位内固定术”，于2020年6月11日出院，医嘱继续石膏固定、定期复查，支付医疗费用8637.29元。2020年6月28日、7月9日至7月10日，卫某两次至南京儿童医院复查，支付医疗费用474.34元（其中含2020年7月9日支付的陪同人员朱某、卫菲的核酸检测费用240元）。2020年7月14日，卫某至南京市儿童医院住院治疗，行“内固定取出术”，当日出院，医嘱出院两周后骨科专科门诊复查，支付医疗费用1474.36元。2020年9月11日，卫某至南京市儿童医院复查，支付医疗费用100.34元。2020年8月28日,卫某的伤势经安徽宣正司法鉴定中心鉴定,其因意外致右肱骨骨骺粉碎性骨折，评定为九级伤残；其误工、护理、营养期限分别为270日、90日、90日，支付鉴定费用1430元。审理过程中，指南针乐园对卫某的伤残等级及误工、护理、营养期限申请重新鉴定。本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心认为卫某因意外致右肱骨远端粉碎性骨折、骨折线累及骨骺始发部位，评定为九级伤残；其护理、营养期限综合评定建议分别为90日、90日。指南针乐园支付重新鉴定费用2000元。 另查明，卫某的母亲卫菲系小学教师，2020年4月办理了指南针乐园游乐卡，一般每星期去指南针乐园游乐一次。指南针乐园于2016年9月26日办理注册登记，经营场所为泾县泾川镇泾川大道与谢园路交叉口新世界购物中心内。指南针乐园在其入口处分别张贴了两张“儿童乐园游乐须知”、两张“温馨提示”。“儿童乐园游乐须知”提示“儿童必须在家长陪同下进行游戏，否则出现意外自行负责”，“温馨提示”提示“监护人必须是成年人并全程陪同”。指南针乐园营业时有两位工作人员，一位工作人员负责卫生，一位工作人员负责办卡。 本院认为：卫某在指南针乐园游乐时不慎跌落受伤，陪同其游乐的监护人卫菲远离卫某，未关注卫某的游乐行为，存在未尽监护职责的过错。吴春花在招呼其长子离开指南针乐园、摁其头部时，疏于观察其行为可能对紧靠其长子的卫某的安全产生危害，其对卫某的损害亦存在过错。比较卫菲与吴春花之间的过错，本院认为卫菲负有主要过错，应承担60%的责任；吴春花负有次要过错，应承担40%的责任。吴春花在其过错范围内对卫某的损害承担赔偿责任，本院对卫某要求吴春花承担与其过错相应的赔偿责任的请求予以支持，对其超出部分的请求不予支持。指南针乐园作为儿童游乐场所管理人，虽然对监护人的职责作出了提示，但并不因此完全免除其安全保障义务。其在儿童游乐过程中，未对儿童的游乐安全进行巡查、提醒，亦存在一定过错，在本案中存在吴春花侵权的情况下，本院对卫某要求指南针乐园承担20%的补充赔偿责任的请求予以支持。卫某要求赔偿监护人的误工费，首先误工损失系指受害人的误工损失，而卫某系未成年人，不存在该损失；其次，该损失实质上为护理费，在其已主张护理费的情形下，又主张监护人的误工费没有法律依据，本院对其该项损失赔偿请求不予支持。卫某自游乐设施上跌落爬起后，即手捂右肘，可见此时其右肘已经受伤，本院对指南针乐园认为卫某右肘受伤可能系其第二次跌倒所致的意见不予采信。由于重新鉴定结论与卫某提交的鉴定结论基本一致，故重新鉴定费用由申请人指南针乐园自行承担。 结合卫某的诉讼请求，本院确认卫某的经济损失为1、医疗费10686.33元（其中陪同就医人员的核酸检测费用240元，系新冠骨××疫情防控的需要而产生的损失，应计入医疗费用），2、住院伙食补助费150元（30元／天×5天），3、营养费2700元（30元／天×90天），4、护理费12195元（135.50元／天×90天），5、残疾赔偿金150160元（37540元／年×20年×20%），6、鉴定费1430元，7、精神损害抚慰金10000元，8、交通费1500元，合计188821.33元。该损失由吴春花赔偿其中的40%即75528.53元。若吴春花无力赔偿，则由指南针乐园对75528.53元赔偿款中的20%即15105.71元承担补充赔偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、第十一条规定，判决如下： 一、第三人吴春花于本判决生效后十五日内赔偿原告卫某经济损失75528.53元，该款汇入原告卫某的法定代理人朱某的中国邮政储蓄银行股份有限公司泾县云岭分行账号62×××03； 二、被告泾县指南针儿童乐园在15105.71元范围内承担补充赔偿责任； 三、驳回原告卫某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4696元，减半收取2348元（原告卫某预交2348元），由原告卫某负担1503元，第三人吴春花负担845元（该款于本判决生效后十五日内向本院缴纳，汇入泾县人民法院账号，户名泾县人民法院执行款，开户行中国邮政储蓄银行股份有限公司泾县支行，账号10×××01）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。 审判长  查红武 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  翟淑鸿 附:相关法律条文 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 …… 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 …… 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 …… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 …… 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 …… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 …… 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 …… 3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条…… 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 …… 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。