天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终4348号上诉人（原审原告）：苏存，男，1973年7月14日出生，汉族，住天津市滨海新区。上诉人（原审被告）：天津荣仕祥物业管理有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽海安里**。法定代表人：王全歧，总经理。委托诉讼代理人：王桂刚，男，该公司经理。委托诉讼代理人：夏勇升，男，该公司员工。上诉人苏存因与上诉人天津荣仕祥物业管理有限公司（以下简称荣仕祥公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初37666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。苏存上诉请求：撤销一审判决第7项，改判支持周六日公休日加班费49210元。事实和理由及针对荣仕祥公司的答辩意见：苏存周六日加班，所以要求给付加班费。苏存在职23个月期间，确实存在周六日公休加班的事实，荣仕祥公司隐瞒上诉人工休加班的事实，拒绝向法院提供足以查清本案公休、加班事实的考勤签字表，在荣仕祥公司没有充分有效证据证明已向苏存足额支付了公休加班费的情况下，应当支持苏存的请求。荣仕祥公司上诉请求：1.撤销一审判决第六项，改判荣仕祥公司不向苏存支付解除劳动合同赔偿金8700元；2.一、二审诉讼费由苏存承担。事实和理由及针对苏存的答辩意见：荣仕祥公司与苏存签订的兼职合同，合同到期为2019年10月1日。在合同将要到期的2019年9月中下旬，苏存找茬不来上班旷工，上诉人并没有与其解除合同，合同到期终止，因此一审判决荣仕祥公司给付苏存违法解除劳动合同赔偿金8700元与事实不符，于法无据。苏存向一审法院起诉请求：1.判决苏存与荣仕祥公司于2017年10月12日至2019年9月20日存在劳动关系；2.判决荣仕祥公司支付给苏存法定假日回家带薪工资2018年2月至10月、2019年1月至2月，工资1333元；3.判决荣仕祥公司支付给苏存法定假日加班费：2018年1月至5月、2019年4月至9月2390元；4.判决荣仕祥公司支付给苏存夜白连班加班费2018年1月至11月、2019年3月3391元；5.判决荣仕祥公司支付给苏存周六周日公休加班费2017年10月12日至2019年9月20日：49210元；6.判决荣仕祥公司支付给苏存年休假工资：2017年10月12日至2019年9月20日3990元；7.判决荣仕祥公司支付给苏存防暑降温费和取暖费，2017年10月12日至2019年9月20日2000元；8.判决荣仕祥公司支付给苏存违法解除劳动合同赔偿金8700元。一审法院认定事实：2017年10月，苏存入职荣仕祥公司处从事秩序维护岗位工作。合同期满后，双方于2018年10月1日续签了自2018年10月1日至2019年10月1日的劳动合同，苏存仍从事秩序维护岗位工作，工作地点为开发区白玉兰酒店，双方约定的工资为2050元/月。在苏存工作期间的2019年9月19日，双方因待遇发生纠纷，荣仕祥公司告知苏存不必再来上班，荣仕祥公司从此未再给苏存安排工作，苏存也未再为荣仕祥公司提供劳动。2019年10月8日苏存申请劳动仲裁，2019年11月26日，天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出津滨劳人仲定字［2019］第40900号决定书，“因超过45天未作出裁决，申请人为向人民法院提起诉讼，自愿向本委提出案件终止审理申请，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，决定终止”。后苏存诉至一审法院。在审理中，荣仕祥公司对苏存主张的2017年10月12日至2019年9月20日存在劳动关系的事实无异议，荣仕祥公司对苏存离职前12个月月平均工资为2900元予以确认。另，荣仕祥公司对苏存的工资发放至2019年9月。一审法院认为，本案苏存与荣仕祥公司签有劳动合同，且苏存实际亦为荣仕祥公司工作并取得相应劳动报酬，审理中，荣仕祥公司对双方存在的劳动关系予以认可，故一审法院对苏存主张的双方2017年10月12日至2019年9月20日存在劳动关系，一审法院予以确认。依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案苏存主张的法定假日工资1333元，审理中荣仕祥公司认可扣除了该部分工资，依据规定，苏存在休法定假日期间，荣仕祥公司不应扣除苏存的工资，荣仕祥公司应当对扣发部分予以补发，苏存的主张不违反法律规定，一审法院予以支持。对于苏存主张的法定假日加班费，由于苏存考勤由荣仕祥公司保存，荣仕祥公司未能提供苏存原始考勤记录，故荣仕祥公司应承担举证不能的法律后果，苏存该项主张一审法院予以支持，但苏存计算方式有误，一审法院将依法予以调整。对于苏存主张的夜白连班加班费、公休日加班费，苏存未能提供证据证实，一审法院不予支持。对于苏存主张的年休假工资，苏存在2017年10月入职荣仕祥公司处工作，依据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，其2018年、2019年年休假应当依法进行折算，折算后，苏存2018年、2019年年休假的天数分别为1天、3天，荣仕祥公司应当按折算后的天数向苏存支付年假工资。对于苏存主张的防暑降温费和冬季取暖补助，荣仕祥公司自认未向苏存发放，但依照规定，冬季取暖补助需要在用人单位工作满一年才有权主张，故苏存对2017年的冬季取暖补助的请求一审法院不予支持，苏存其他各项的主张及总金额不违反法律规定，一审法院予以支持。对于苏存主张的违法解除劳动合同赔偿金，由于荣仕祥公司未能提供任何证据，用以证实与苏存解除劳动合同的情形，故荣仕祥公司解除与苏存的劳动关系属违法解除，荣仕祥公司应当按劳动合同法的规定对苏存给予赔偿金，苏存的主张不违反法律规定，一审法院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：“一、原告苏存与被告天津荣仕祥物业管理有限公司于2017年10月12日至2019年9月20日间存在劳动关系；二、被告天津荣仕祥物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告苏存支付2018年至2019年法定节假日工资1333元；三、被告天津荣仕祥物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告苏存支付2018年至2019年法定节假日加班费1066.67元；四、被告天津荣仕祥物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告苏存支付2018年至2019年未休年休假工资1066.67元；五、被告天津荣仕祥物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告苏存支付2018年至2019年防暑降温费和冬季取暖补助2000元；六、被告天津荣仕祥物业管理有限公司于本判决生效后十日内向原告苏存违法解除劳动合同赔偿金8700元；七、驳回原告苏存其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（苏存已交纳），由被告天津荣仕祥物业管理有限公司负担（于本判决生效后十日内由荣仕祥公司直接给付苏存）。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：第一，荣仕祥公司是否应向苏存支付节假日加班费49210元；第二，荣仕祥公司是否应当向苏存支付违法解除劳动合同赔偿金8700元。关于荣仕祥公司是否应向苏存支付节假日加班费49210元的问题。当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。本案中，苏存虽主张其存在夜白连班加班费、公休日加班的问题，但其未就此主张提交充分证据予以证明，一审法院未予支持苏存的该项请求符合法律规定。关于荣仕祥公司是否应当向苏存支付违法解除劳动合同赔偿金8700元的问题。苏存与荣仕祥公司签有劳动合同，荣仕祥公司认可与苏存存在劳动关系，并向其发放劳动报酬，故一审判决确认双方2017年10月12日至2019年9月20日存在劳动关系。荣仕祥公司未能举证证明其与苏存解除劳动合同的具体原因，荣仕祥公司应当承担举证不能的法律后果。一审判决认定荣仕祥公司解除与苏存的劳动关系属违法解除，并向苏存支付违法解除劳动合同赔偿金均符合法律规定，本院予以维持。综上，苏存、荣仕祥公司上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人苏存负担10元；由天津荣仕祥物业管理有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘俊审判员  闫萍审判员  武伟二〇二〇年十二月七日法官助理王帅书记员马冉