江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终2093号上诉人（原审被告）：铅山县人民医院，住所地江西省铅山县河口镇胜利南路**，统一社会信用代码1236092449232019X9。法定代表人：杨志平，该医院院长。委托诉讼代理人：林知兵，该院法律顾问，特别授权代理。委托诉讼代理人：孙志明，该院员工，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：陈翠云，女，1987年3月25日出生，汉族，住江西省铅山县。委托诉讼代理人：艾惟俊，铅山县法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人铅山县人民医院因与被上诉人陈翠云劳动争议一案，不服江西省铅山县人民法院（2020）赣1124民初768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人铅山县人民医院上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人所有诉请；2.改判被上诉人负担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、适用法律错误。第一，《社会保险法》于2011年7月1日开始施行，本案被上诉人起诉理由系2010年7月前未为其办理社会保险登记手续，因此，一审判决适用《社会保险法》属于适用法律错误。第二，本案系因未办理社会保险登记手续而提起的支付经济补偿诉讼，并未涉及拖欠劳动报酬问题，因此，原审判决适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定当属适用法律错误。第三，《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的是“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的情形，而上诉人并不存在该种情形，故一审判决适用法律错误。二、认定事实错误。第一，原审判决认定被上诉人月平均工资为5878.98元错误。一方面，被上诉人提供的2019年1月到12月工资收入明细中第一栏交易金额16262元的性质为绩效补发，而绩效工资系用人单位对劳动者在上一年度的工作情况进行考核而发放的工资，是不可能在2019年还没开始就对被上诉人进行考核而于2019年1月份就发放2019年绩效工资，且上诉人提供的第三组证据中的2019年被上诉人绩效工资表与被上诉人提供的2019年1月到12月工资收入明细中的每月绩效工资数额是一致的，因此，原审判决将该笔绩效工资计入被上诉人2019年全年工资的总额属认定事实错误。另一方面，上诉人的第三组证据中的被上诉人2019年工资表属上诉人掌握管理的证据已依法提供，而依据工资表发放工资众所周知的事实，但一审判决并未采信上诉人的该份证据而认定被上诉人的月平均工资为5878.98元是事实依据不足。第二，原审判决“……被告提供的证据4与本案无关，……”系错误的事实认定。上诉人在一审中提供的证据4充分证明了在2010年7月至2020年1月期间上诉人代扣代缴了被上诉人基本医疗保险个人应缴部分，而根据《社会保险法》规定，基本医疗保险是社会保险5个险种之一，因此，被上诉人至少在2010年期间就应当知道其之前的有关参加社会保险权利是否被侵害，因此，上诉人在一审中提供证据4直接关联到劳动争议仲裁的时效问题，因而一审判决“……被告提供的证据4与本案无关，……”系错误的认定。三、本案已超过仲裁时效。从2010年7月开始，因被上诉人的工资就被扣除了基本医疗保险费，因此，被上诉人就应当知道上诉人为其缴纳了社会保险，且2015年12月10日原告在上诉人处领取了《江西省社会保障卡》，在此被上诉人更应当知道上诉人为其缴纳了社会保险，而被上诉人对于其2010年7月前的缴纳社会保险问题，在此后近10年的时间或4年多时间内并未行使向有关部门请求权利救济，也未依法提起劳动争议仲裁申请，故被上诉人提起劳动争议仲裁申请时已超过法定仲裁时效。综上，原审认定事实错误，适用法律错误，且本案已超过仲裁时效，恳请二审法院支持上诉人的诉请。被上诉人陈翠云辩称，应维持原判。陈翠云向一审法院起诉请求：1.请求人民法院撤销铅山县劳动人事争议仲裁委员会会作出的【2020】铅劳人仲字第13号裁决书；2.请求人民法院判决被告向原告支付经济补偿金人民币72,792元（6,066元/月X12个月）；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明事实：2007年原告陈翠云与被告铅山县人民医院签订《聘用合同书》，期限为2007年10月10日至2008年9月。此后，原告开始在被告处工作，担任护士一职。2009年1月1日，原告与被告重新签订《聘用合同书》，期限为2009年1月1日至2009年12月31日。期间，原告在被告单位不间断地工作，直到2019年12月16日以被告未按规定为其办理社保为由提出辞职，并要求支付经济补偿金。从2007年10月原告上岗至2010年6月，被告一直未为原告缴纳社会保险，被告于2010年7月为原告办理了社会保险登记，缴纳了社会保险，持续至2020年1月。2015年12月10日原告在被告处领取了社会保障卡。原告2019年在被告处的总收入为70547.72元，月平均工资为5878.98元。一审法院认为，首先，原告要求撤销劳动仲裁裁决书，因仲裁后原告已向本院起诉，故该裁决书自然不生效。被告认为本案属社会保险法调整范围，不属劳动争议案件内容。本院认为，原告并未要求被告补缴社会保险费，而《中华人民共和国劳动合同法》已经明确了用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，也可以要求用人单位支付经济补偿金，故本案应属劳动争议受案范围，不应认为涉及社会保险法就不是劳动争议受案范围。其次，本案未过仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，可知仲裁时效并非除斥期间，社会保障卡并无明示具体的社保缴纳信息，需查询才能得知，原告领取社会保障卡不足以证明原告于2019年12月之前知道2007年11月至2010年6月被告未为其缴纳社保。原告一直在被告处工作到2019年12月，认定本案未过仲裁时效与《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的立法意思一致。况且，被告对该事实自始至终都是明知的，在长达十年的时间内，被告也未积极主动地与原告协商处理。再次，被告应当支付原告经济补偿金。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”本案被告依法应在2007年10月10日原告开始在被告处工作之日起三十日内，为原告申请办理社保登记，但被告直到2010年才为原告办理社保登记，故被告的行为应当认定为“未依法为劳动者缴纳社会保险费”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”，以及第四十六条第一款的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”，本案被告应当向原告支付经济补偿。最后，被告应当按照月工资5878.98元支付原告12个月工资的经济补偿金共计70547.72元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应按照2019年1月至2019年12月的月平均工资支付原告12个月工资的经济补偿金（2007年10月至2019年12月，被告应支付12.5个月的经济补偿金，原告只要求12个月，未超出法律规定，本院予以支持）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，“经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，原告提供的在被告处2019年整年收入明细表，可以反映其2019年月平均工资为5878.98元，故原告要求被告支付72,792元经济补偿金的诉请，本院支持70547.72元。综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、四十六条第一款第一项、四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，判决：一、被告铅山县人民医院支付原告陈翠云经济补偿金70547.72元，该款限本判决生效后五日内付清；二、驳回原告第一项诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告铅山县人民医院负担。二审中，上诉人铅山县人民医院提交交办函一份，证明被上诉人陈翠云于2018年10月通过市长热线平台反映自己2010年前未缴纳社保的问题，从而证明本案已过仲裁时效。本院认为，该组证据既无被上诉人陈翠云的身份信息也无交办单位的签字盖章，不符合证据的形式要件，同时也不属于二审新的证据，本院依法不予采信。本院二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，关于《社会保险法》适用的问题。根据《社会保险法》第四条、第八十六条规定，用人单位有义务为劳动者缴纳社会保险。本案中，上诉人铅山县人民医院与被上诉人陈翠云自2007年起签订《聘用合同书》，自合同生效之日起，上诉人就有义务为被上诉人缴纳社会保险。故一审法院判决适用《社会保险法》并无不当，本院予以维持。关于本案是否已过仲裁时效及上诉人铅山县人民医院是否应当支付经济补偿金的问题。一审判决已经详细阐明理由，本院不再赘述。关于被上诉人陈翠云月平均工资认定的问题。首先，被上诉人陈翠云的建行账户2019年工资收入明细第一栏备注“16262元，2019绩效补发”字样，可知16262元系2019年的绩效组成部分。其次，上诉人铅山县人民医院并未提供证据证明16262元系对上年度绩效的补发。另外，根据该明细第四栏“1232元，2018年终奖励”字样，可知上诉人铅山县人民医院对工资发放的年份有着充分的注意与区分。故一审法院认定被上诉人陈翠云月平均工资5878.98元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人铅山县人民医院的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人铅山县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 周富华审判员 杜依霖二〇二〇年十二月二十五日法官助理童嘉琪书记员徐海莹