山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终4055号上诉人（原审原告）：李根全，男，1980年9月1日出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。委托诉讼代理人：张姗，山东舜翔（滨州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱花梅，山东舜翔（滨州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：博兴兴福手足外科医院，住所地：山东省博兴县博城五路**。负责人：张岩亮，院长。委托诉讼代理人：刘洪伟，山东畅达律师事务所律师。上诉人李根全因与被上诉人博兴兴福手足外科医院物权保护纠纷一案，不服博兴县人民法院（2020）鲁1625民初1727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李根全上诉请求：1.撤销一审判决依法改判，支持上诉人的诉讼请求；2.一审、二审及其他诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院对本案侵权事实未按照山东省高级人民法院作出得再审裁定书进行实体审查错误。李根全与被上诉人物权保护纠纷，李根全第一次起诉是2017年7月份，经历一审、二审法院认定本案属于强制执行未结情形，驳回起诉。李根全申请再审，最终山东省高级人民法院于2019年10月24日作出民事裁定，认定一审、二审法院关于本案属于执行未结情形驳回起诉的认定是错误的，指令博兴法院依法对侵权实体问题进行审理。但是博兴法院这次又以2017年一审的理由——本案属于执行未结情况，未对侵权实体问题进行审查。2.一审法院认定大部分事实错误。一审法院认定手足医院现在占用涉案房屋即属于执行法院尚未执行完毕的事项错误，不符合法律规定，而且关于这一点山东省高级人民法院已经作出不成立认定，博兴法院是枉法裁判。一审认定李根全转让债权导致涉案房产所有权处于待定状态缺乏证据证明，完全没有法律和事实依据，没有基本的证据支持。李根全转让给顾雪飞的债权是2019年4月3日后涉案房产的所涉及的权益，而且截至一审法院作出判决之日债权转让协议仍未生效，所有权是绝对、排他性的权利，所以该债权转让根本不产生所有权变更的效力，更谈不上导致李根全所有权处于待定状态。退一万步讲，即使该债权转让完成，但是法定不动产所有权变更仅存在于不动产变更登记和生效法律文书的确权，债权转让并不当然的造成所有权的变化，所以在没有证据证实李根全丧失涉案房产所有权的情况下，径自作出所有权人李根全行使权利明显不当的认定完全是无证据的凭空臆断，没有基本的法律和事实依据。3.一审法院对上诉人提出的司法鉴定申请未予处理，遗漏必要的申请事项。李根全对涉案房产拥有合法的所有权，手足医院对侵占涉案房产的事实没有异议，而且根据手足医院提交的租赁合同可以确认，手足医院在李根全取得涉案房产所有权之日开始即侵占使用房产。一审中李根全申请证人出庭作证，证实手足医院在入驻涉案房产之初即对房产的三层楼进行了装修，所以关于手足医院侵占涉案房产的起始时间和使用的大体面积是可以确定的。为了明确手足医院侵权的具体房产面积和赔偿金计算标准，李根全向一审法院提出书面的司法鉴定申请，该申请合法有据，一审法院应当予以准许。被上诉人博兴兴福手足外科医院辩称，1.《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条规定：“人民法院裁定拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，除有依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖的财产移交买受人或者承受人。被执行人或者第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行。”（2013）冠指执字第2-8号裁定书裁定将涉案房屋所有权转移李根全。同时，本案在山东省高级人民法院再审时，省高院调取了（2013）冠指执字第2号执行卷宗，卷宗中没有涉案房产移交李根全的相关材料，冠县人民法院没有履行房屋交付的职责。故李根全请求“判令被告停止侵权、限期内腾空原告所有的位于博兴县××路××号房××恢复原状、返还原告”的诉请内容，仍属于（2013）冠指执字第2-8号案件尚未完成的内容。一审法院认为不应对执行法院尚未执行完毕的事项作出与其执行事项相同的裁判结果完全正确。2.一审法院不存在未对本案实体问题进行审查的情形。2019年4月3日，李根全将涉案债权转让给了案外人顾雪飞，且顾雪飞已履行了转让协议大部分内容，李根全对涉案房屋享有的所有权处于待定状态，在李根全与顾雪飞签订的《债权转让协议书》效力未得到否定的情况下，李根全以涉案房屋所有人及被侵害人身份行使涉案权利明显不当。李根全向一审法院起诉请求：1.依法判令被告停止侵权，限期内腾空其侵占原告所有的位于博兴县博城五路173号房产，恢复原状，返还原物，并赔偿原告400000元的损失（计算自2015年6月11日至2017年3月15日）及全部腾空之日前的损失；2.诉讼费等所有费用由被告承担。一审法院认定事实：2006年，中国长城资产管理公司济南办事处因抵押借款合同纠纷将山东省博兴县工艺美术公司诉至滨州中院，滨州中院做出（2006）滨中民二初字第18号民事判决，判令被告山东省博兴县工艺美术公司于该判决生效后十日内，归还原告中国长城资产管理公司济南办事处人民币277万元。后根据中国长城资产管理公司济南办事处的申请，滨州中院立案执行。滨州中院在执行过程中因山东省博兴县工艺美术公司处于全面停产状态且负债严重，故于2007年3月27日裁定中止执行。2012年4月26日，长城资产公司济南办事处将上述债权依法转让给李根全。根据李根全申请，滨州中院于2012年6月1日以（2006）滨中法执字第92-1号裁定书将申请执行人变更为李根全。2013年1月5日，山东省高级人民法院裁定将该案指定由冠县人民法院执行。2014年12月30日，冠县人民法院作出（2013）冠指执第2-6号裁定，拍卖被执行人山东省博兴县工艺美术公司所有并已抵押给申请执行人李根全的办公楼，用以偿还抵押权人李根全的欠款。涉案办公楼经三次拍卖均因无人报名竞买最终以6382071元流拍，后李根全同意接受该流拍财产，并将流拍价与其享有债权之间的差价交至冠县人民法院，2015年6月11日，冠县人民法院作出（2013）冠指执字第2-8号执行裁定书，裁定：一、将登记在山东省博兴县××楼的所有权转移归李根全所有；自裁定送达李根全时起该办公楼的所有权即发生转移；二、申请人李根全应持本裁定书到有关部门办理相关资产产权变更登记手续。2015年6月11日，李根全收到上述裁定书，但至今未办理相关手续。2015年4月17日，博兴兴福手足外科医院与山东省博兴县工艺美术公司签订《房屋租赁合同书》，并向山东省博兴县工艺美术公司支付了5年的租赁费合计25万元。2019年4月4日，李根全与案外人顾雪飞签订《债权转让协议书》，约定将其拥有的山东省博兴县工艺美术公司的债权以400万元的价格转让给案外人顾雪飞，截至2020年4月8日，顾雪飞已支付转让款300万元，双方约定2020年10月4日前支付剩余100万。双方约定的债权转让生效时间为：李根全收到顾雪飞汇款400万后立即生效。一审法院认为，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行拍卖、变卖财产的规定》第二十九条：动产拍卖成交或抵债后，其所有权自该动产交付时起转移给买受人或承受人，不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖成交或者抵债裁定送达承受人时起转移。第三十条：人民法院裁定拍卖成交或者以流拍的财产抵债后，除依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖的财产移交买受人或者承受人。被执行人或者第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行。山东省冠县人民法院做出（2013）冠指执字第2-8号裁定书，且该裁定已送达李根全，现博兴兴福手足外科医院占有使用该房屋，根据上述规定，李根全的停止侵权、限期内腾空其侵占原告所有的位于博兴县博城五路173号房产，恢复原状、返还原物的诉讼请求，应属于山东省冠县人民法院（2013）冠指执字第2-8号裁定书执行事项，故本案审理中不应对执行法院尚未执行完毕的事项做出与其执行事项相同的裁判结果。再者，李根全于2019年4月3日，又将涉案债权转让给了案外人顾雪飞，且已履行了转让协议的大部分内容，从而导致李根全所享有的财产所有权处于待定状态，具有不确定性，李根全享有的权利受到限制，故李根全继续行使涉案权利明显不当。一审法院依照《中华人民共和国物权法》第二条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于人民法院民事执行拍卖、变卖财产的规定》第二十九条、第三十条规定判决：驳回李根全的诉讼请求。案件受理费7300元，由李根全负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据山东省冠县人民法院做出（2013）冠指执字第2-8号裁定书，上诉人李根全依法取得涉案房屋的所有权，但按照法律规定，上诉人李根全应当到有关部门办理产权变更登记手续，以取得公示效力。上诉人李根全既未办理相关产权登记手续，也没有办理房产交付，而被上诉人在租用涉案房屋时，签订了房屋租赁协议，查看了产权登记证书，尽到了合理审查义务，其行为是善意的，不能以此证实向上诉人实施了侵权行为。上诉人李根全本案诉讼请求已经上述生效法律文书作出认定，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行拍卖、变卖财产的规定》第二十九条、第三十条规定，李根全应当向人民法院申请强制执行，其主张由被上诉人腾空房屋，恢复原状、返还原物于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人李根全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7300元，由上诉人李根全负担。本判决为终审判决。审判长  赵海永审判员  吴 琦审判员  张 雷二〇二〇年十二月三十一日书记员  韩昊宇