山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1002民初6916号 原告：威海华夏城房地产开发有限公司，住所地：威海市。 法定代表人：夏春亭，董事长。 委托诉讼代理人：马晓营，男，系公司副总裁。 委托诉讼代理人：柴佳鹤，男，系公司职员。 被告：漆某霞，女，1989年2月8日出生，汉族，住甘肃省。 原告威海华夏城房地产开发有限公司与被告漆某霞商品房预售合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告威海华夏城房地产开发有限公司委托诉讼代理人马晓营、柴佳鹤被告漆某霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 威海华夏城房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告双方签订的编号为：201600043915号的《商品房买卖合同(预售)》及《补充协议》。2、判令被告协助办理201600043915号的《商品房买卖合同(预售)》撤销预售备案和预告登记；3.判令被告将威海华夏山海城玉兰花园-4号-304室交还给原告；4.判令被告偿还垫付的费用共计：562190.58元，并自原告代偿之日起以原告代偿数额为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)向原告支付利息；5.判令被告支付违约金208000.2元；6.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年10月10日，原告与被告签订编号为201600043915号的《商品房买卖合同(预售)》及《补充协议》。约定被告购买原告开发的坐落于威海华夏山海城玉兰花园-4号-304室，约定购房总房款为69334元，实际支付总房款580000元(包含银行贷款)；另约定被告如采取银行按揭方式付款的，如因被告原因导致了原告向贷款银行承担保证责任的，原告有权要求乙方退还所购商品房(已装修的，装修款不另计价，不作任何补偿)，并按照商品房总价款的30%承担违约责任。由此造成的经济损失(包含银行利息、罚息及所有银行费用、甲方律师费、处理商品房的有关费用和损失)均由乙方自行承担。合同签订后，被告采取了按揭方式付款，但被告没有按照合同约定偿还贷款，贷款银行起诉要求被告提前偿还贷款，原告承担连带保证责任。2020年6月18日，威海经区法院经审理作出(2020)鲁1092民初1421号判决书，现已生效，但被告并未按照判决书的判决事项履行义务，贷款银行申请执行，威海经济技术开发区人民法院从原告账户扣划562190.58元，原告已承担了连带清偿责任。根据原被告双方签订的《威海市商品房(预售)合同》及《补充协议》约定，原告有权要求解除合同，并要求被告承担违约责任。原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求贵院依法支持原告诉讼请求。 漆某霞辩称，第一，如果解除合同原告不赔钱的话，否则我不同意解除。要求按照我交纳的首付款60000元和银行贷款每个月2800元交了三年多，将这些钱给我，我才同意解除。第二、房子我要，原告垫付的钱我分期给付原告，具体时间确定不了，希望能与原告协商一下。第三、不同意支付违约金，且违约金数额过高。房款我都拿不出来，违约金更拿不出来。被告觉得不构成违约，银行起诉被告并未告知被告。原告称房产证在2018年时可以办，交房没有告知我，办房产证也没有告知我。 本院经审理认定事实如下：2016年10月10日，原告与被告签订合同编号为201600043915号商品房买卖合同（预售）一份，合同约定被告购买原告开发的位于威海市华夏山海城玉兰花园-4号-304室房屋一套，建筑面积104.27平方米，储藏室1个，房产总价款为693334元，定金50000元、首付款173334元，余款520000元向银行申请贷款支付，原告应于2020年12月31日前交付房产。合同签订当日，原、被告签订《华夏城房地产补充协议》，补充协议第十四条第四款约定，被告采取银行按揭贷款方式付款的，如因被告的原因导致原告向贷款银行承担担保责任的，原告有权要求被告退还所购商品房，并按商品房总价款的30%承担违约责任。补充协议还对关于通知及送达的方式和效力等问题进行了约定。 合同签订后，原、被告签订补充协议，约定因买受人资金紧张，首付款达不到银行要求的最低首付金额，应买受人申请，将预售合同房款总额约定为693334元，实际总房价580000元，双方按照实际总房价履行预售合同。被告按约定支付了首付款60000元，并与中国建设银行股份有限公司威海分行签订了520000元的按揭贷款合同，原告为上述借款提供了连带责任保证。 2020年5月22日，威海经济技术开发区人民法院受理原告中国银行股份有限公司威海分行与被告漆某霞、威海华夏城房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案。于2020年6月18日作出(2020)鲁1092民初1421号判决书，判决如下：判决如下：一、被告漆某霞偿还原告中国银行股份有限公司威海分行截止2020年4月10日的借款本息共计500005.75元；二、被告漆某霞支付原告中国银行股份有限公司威海分行自2020年4月11日起至实际还款之日止的借款利息、罚息（按合同约定方式计算）；三、被告漆某霞赔偿原告中国银行股份有限公司威海分行律师费35100元；四、威海华夏城房地产开发有限公司对漆某霞上述付款义务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向漆某霞追偿。案件受理费减半收取4576元、保全费3270元，由被告漆某霞、威海华夏城房地产开发有限公司负担并直接向原告支付。 2020年9月24日，原告向威海经济技术开发区人民法院履行上述判决的给付义务，共计支付562190.58元。 另查明，涉案房产现未交付被告使用。 本院认为，因被告未按期偿还银行借款并履行生效的民事判决书，致使原告承担保证责任。原、被告之间的法律关系实质为原告承担担保责任进行追偿的法律关系。本案的诉争房屋因仅在房管部门办理网签手续，并未办理房屋过户手续，作为购房者的原告享有房屋的居住权，现房屋已经被本案依法查封，原告通过追偿权可保护其垫付的费用（该垫付款项为债权），虽在原、被告签订补充协议约定原告享有约定的合同解除权，但根据公平原则保护被告的居住权的角度，原告行使追偿权均保护双方的权利和义务，故本院对于原告主张解除《商品房买卖合同(预售)》及《补充协议》和主张被告协助原告撤销预告备案和预告登记手续不予支持。关于原告主张的返还诉争房产的诉讼请求。因诉争房产并未办理交付手续，原告的该项诉讼请求，理由不当，本院予以驳回。 关于原告主张返还垫付费用、利息和支付违约金的问题。因经生效的法律文书及该法律文书的执行，原告代被告垫付562190.58元，该款项应由被告进行偿还。关于原告主张的利息和违约金的问题。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者支付违约金、赔偿经济损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。原、被告之间的补充协议中约定违约金商品房总价款的30%，显失公平，根据公平原则及本案具体案情，本院酌定利息和违约金以垫付款为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。 综上所述，原告诉讼请求合理部分，理由正当，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第一款、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告漆某霞于本判决生效后十日内支付原告威海华夏城房地产开发有限公司垫付款562190.58元并支付违约金和利息（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5751元、保全申请费5000元，由被告漆某霞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  王佃晓 二〇二〇年十二月二十五日 书记员  刘彩萍