青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终626号 上诉人(原审原告)：时洪庆，男，1964年9月26日出生，汉族，住格尔木市。 委托诉讼代理人：荣成安，青海盐湖律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈芝荣，男，1975年11月7日出生，汉族，住格尔木市。 上诉人时洪庆因与被上诉人陈芝荣民间借贷纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2020）青2801民初1611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人时洪庆及其委托诉讼代理人荣成安，被上诉人陈芝荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 时洪庆上诉请求：一、依法撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。1.本案中，被上诉人向上诉人借款40000元的事实清楚。2016年7月15日、2018年1月26日及2018年腊月分三次向上诉人借款40000元。上诉人支付了部分款项，被上诉人也向上诉人出具了《借条》，对此事实被上诉人也予以认可。2.被上诉人并未向上诉人偿还该部分借款。因双方当事人系亲属关系，上诉人曾在被上诉人工地上管理后勤保障及做饭，代被上诉人发放工人工资、买米、面、油、菜，代买工地材料等，而且被上诉人多次向上诉人借款，上诉人支付现金后，其以微信转账的方式还款。双方之间存在财务往来，且在一审质证过程中上诉人已经对被上诉人向上诉人转款的事项一一说明，证实被上诉人并未向上诉人还款。根据谁主张谁举证的原则，被上诉人也应举证证实其已还款的事实。另，如果被上诉人已经全部偿还借款，为何不将借条要回，该行为不符合常理。综上所述，一审判决程序违法，判决结果错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 陈芝荣辩称，向上诉人借款40000元的事实存在，且欠条也是自己亲自出具，但关于上诉人主张的其在工地上垫付的款项及案涉40000元借款已全部通过微信偿还了127000元。案涉款项包含在127000元中，因为是通过微信进行支付的，所以没有将欠条收回。 时洪庆向一审法院起诉请求：1.判令被告立即偿还借款40000元；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告系亲朋关系，双方之间除存在案涉借贷关系外，还存在劳务关系。2016年7月15日，被告出具一份《借条》，内容为：“今借到时洪庆现金贰万元整（￥20000.00），今借人：陈芝荣”。2018年1月26日，被告出具一份《借条》，内容为：“今借时洪庆现金壹万柒仟元整（17000.00），今借人：陈芝荣”。后原告在该《借条》中载明：18年腊月，母亲看病3000元。被告通过其微信分别于2018年4月30日向原告合计转账20000元、2018年6月16日向原告合计转账30000元、2019年1月27日向原告合计转账30000元、2019年5月12日向原告转账2000元、2019年6月26日向原告转账1000元、2019年8月2日向原告转账5000元、2019年8月6日向原告转账1000元、2019年8月13日向原告转账20000元、2019年8月14日向原告转账10000元、2019年10月12日向原告转账1000元。被告通过中国农业银行分别于2017年1月26日向原告支付700元、2017年4月15日向原告支付4000元、2017年4月25日向原告支付2000元、2017年5月9日向原告支付500元。原告认可已收到被告支付的上述合计金额127200元。 一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。被告向原告借款共计40000元，对此有被告向原告出具的《借条》予以证实，且被告亦认可，故双方之间存在合法的借贷关系。原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。原告以被告未向其偿还案涉4万元借款为由提起本案诉讼，被告主张已向原告偿还该借款，并提交了合计金额为127200元的转款凭据，原告认可已收到上述款项，但认为该款项系被告支付的其他费用，不包含案涉借款，对此原告并未举证证实该主张，应承担举证不能的后果，故被告以该127200元中包含偿还给原告案涉借款4万元的理由成立，一审予以支持。结合原、被告均认可双方对于劳务费用未结算的事实，对上述127200元中包含的其他费用双方可另行解决。综上，被告已向原告偿还案涉借款，故原告以《借条》仍由其持有并要求被告偿还借款的主张无事实依据，一审不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百三十四条第一款、第一百四十二条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告时洪庆的诉讼请求。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人当庭进行了质证。 上诉人时洪庆提交证据材料：证据1.2019年5月29日微信聊天记录、转账记录、炼油厂工地清单，工地买东西、吃饭等费用清单及工人工资表、收条三份。拟证明被上诉人支付给上诉人的钱是用于发放工人工资的，被上诉人支付给上诉人的127000元与借款40000元无任何关系。陈芝荣质证认为，该证据与我无关，对此不予认可。证据2.2018年1月16日对账单、2018年12月14日、2019月4月23日、2019年7月19日微信聊天记录及2019年10月2日录音。拟证明2018年12月14日上诉人向被上诉人催要40000元借款，被上诉人以各种理由推脱未还的事实。陈芝荣质证认为，对微信聊天记录予以认可，但对于上诉人主张的40000元借款已经还清。对以上二组证据材料经审查,本院认为不足以证明上诉人主张的事实,不予采信。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，2016年7月15日被上诉人陈芝荣向上诉人时洪庆借款20000元、2018年1月26日借款17000元及2018年腊月借款3000元，合计40000元。后上诉人时洪庆陆续收到被上诉人陈芝荣127200元，双方当事人对以上事实均无异议，对此本院予以确认。现本案争议的焦点问题是被上诉人陈芝荣支付给上诉人时洪庆的127200元是否包含借款40000元。本案中，上诉人时洪庆主张被上诉人陈芝荣支付的127200元中未包含借款40000元，对其借款40000元应当予以偿还。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本案上诉人时洪庆向法庭提交的证据仅能证明双方之间存在借款、相互支付款项的事实，但不能证明被上诉人陈芝荣已支付的127200元中并不包含借款40000元的事实，上诉人时洪庆主张127200元系个人工资、生活费及工地垫付的钱，但并未提交证据予以证明该款与案涉40000元借款无关，应承担举证不能的不利后果。故上诉人时洪庆主张被上诉人陈芝荣应偿还借款40000元的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，时洪庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人时洪庆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 萍 审 判 员  吴培青 审 判 员  邢 昌 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理  田雪梅 书 记 员  司风明