广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初5624号原告：徐*旭，男，汉族，1974年6月3日出生，身份证住址：广东省博罗县*******，公民身份号码：441************81X。委托诉讼代理人：黄志海，广东深德瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽萍，广东深德瑞律师事务所律师。被告：深圳市**餐饮配送有限公司，住所地：深圳市龙岗区**********，统一社会信用代码：91440*F513L0T。法定代表人：温某1。被告：温某1，男，汉族，1987年11月10日出生，身份证住址：广东省惠来县**************，公民身份号码：445************234。被告：邱**，男，汉族，1984年1月26日出生，身份证住址：广东省汕头市潮阳区*************，公民身份号码：440************436。原告徐*旭诉被告深圳市**餐饮配送有限公司（以下简称“**公司”）、温某1、邱**买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月4日立案后，依法适用简易程序并于2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告徐*旭及其委托诉讼代理人王丽萍，被告邱**到庭参加诉讼，被告**公司、温某1未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐*旭向本院提出诉讼请求：1.被告**公司向原告支付货款45万元；2.被告**公司向原告双倍返还定金10万元；3.被告**公司承担原告提起诉讼所产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、担保费、保全费、交通费等必要支出）；4.被告温某1、邱**对原告以上请求承担连带责任。庭审中，原告变更第2项诉讼请求为被告**公司支付违约金10万元。事实和理由：2020年4月19日，原告与被告**公司签订《口罩销售协议》，双方在合同中约定：1、被告**公司向原告销售10万片型号为KN95白版的口罩，单价为5.7元，总金额57万元；2、原告在协议签订之日支付给被告**公司10万元定金，余下货款在被告出货时支付至被告**公司指定账户；3、若被告**公司交付的口罩不符合合同标准的，视为违约，原告可书面通知解除协议，并要求被告**公司退还原告所支付的货款，并支付违约金10万元。合同签订当日，原告按照合同约定通过银行转账的方式向被告温某1支付了定金10万元。2020年4月21日，原告通过银行转账的方式向被告温某1先后支付28.5万元、18.5万元。至此，原告已经将购买口罩的全部货款57万元支付完毕。被告温某1作为被告**公司的法定代表人及负责人，接收了原告支付的案涉货款，但是在合同签订后，并未能依约履行交付口罩的合同义务，后提出归还案涉货款，对此原告予以认可。被告在2020年4月23日偿还了10万元，但随后又告知原告口罩可以发货，原告遂再次转给被告10万元。因被告后续仍旧无法履行发货义务，故被告于2020年4月25日向原告偿还了货款7万元，于2020年5月9日向原告偿还了货款5万元，并于2020年5月19日偿还了1万元作为欠款利息。被告共计向原告偿还了货款12万元，剩余货款45万元被告仍未偿还。本案中，原、被告双方建立了购销合同法律关系，原告作为买受人，严格按照合同约定支付了定金，并及时支付了全部货款。被告**公司未按照合同的约定履行交付货物的义务，后又未能偿还货款，已经构成根本违约。被告温某1作为案涉货款的收款人与还款人，其个人财产与被告**公司财产混同，构成股东与公司人格混同的情形，根据《公司法》第20条第1款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”及第3款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，理应与被告**公司承担连带还款责任。被告邱**作为被告**公司的股东，未实际履行出资义务，根据《公司法司法解释三》第13条“……公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，因此，被告邱**理应对被告**公司的上述债务承担补充赔偿责任。原告徐*旭为其主张向本院提供如下证据：1.口罩销售协议。证明原告与被告**公司于2020年4月19日签订《口罩销售协议》，双方对具体事宜进行了约定。2.中国银行转账截图、中国银行交易流水明细。证明原告委托肖*于2020年4月19日向被告温某1转账支付定金10万元，于2020年4月21日向被告温某1转账支付货款18.5万元。3.中国建设银行个人活期账户交易明细。证明原告于2020年4月21日向被告温某1转账支付货款28.5万元。4.中国银行动账通知截图。证明被告因未履行交付口罩的义务，委托温*淇于2020年4月23日向原告返还货款10万元。5.中国建设银行交易截图。证明被告告知原告口罩可以发货，原告遂于2020年4月24日再次委托肖*将10万元货款转入被告温某1的账户。6.微信个人信息截图、肖*与温某1的微信聊天记录截图。证明被告因后续仍无法履行发货义务，故于2020年4月25日向原告返还货款7万元，于2020年5月9日向原告返还货款5万元，并于2020年5月19日支付1万元作为欠款利息。7.工商登记信息。证明被告温某1是被告**公司的法定代表人、实际控股股东，被告邱**为公司的登记股东之一。被告邱**辩称，其于2018年4月在被告**公司处上班，负责开车配送货物以及跑业务，当时**公司尚未登记成立。因公司登记成立时差一个股东，温某1让其挂名登记入股，占1%的干股，邱**同意，且未作任何出资。两个月后，**公司一直处于亏损状态，也没有向邱**发放任何工资，故从公司离职。此后邱**曾要求温某1变更公司股东登记，并向其发送了相应资料，温某1口头答应，但至今未变更登记。离职后邱**与朋友合伙经营一家手机店，由于经营不善，2019年之后就离开了深圳。案涉交易邱**从未参与，也并不知情，直到收到法院送达的相关材料才得知此事，所以邱**认为无需在本案中承担责任，也无力承担。被告邱**为其辩称向本院提交其与温某1的微信聊天记录，拟证明其对本案的交易不清楚，也没有参与。被告**公司、温某1经本院依法送达传票传唤后，既未向本院提供书面答辩和相关证据，亦未到庭参加诉讼。经开庭质证，原告徐*旭对被告邱**提交的证据真实性确认，证明目的不予确认，被告邱**在原告与被告**公司签订口罩销售协议至今仍系**公司的登记股东，且其没有实缴出资，应当承担补充赔偿责任。被告邱**称对原告提供的证据不清楚，其没有参与本案的交易。本院经审理查明，2020年4月19日，原告徐*旭（甲方、需方）与被告**公司（乙方、供方）签订《口罩销售协议》，约定乙方向甲方销售KN95白版口罩10万个，单价5.7元，总金额为57万元；签订协议之日甲方支付乙方10万元定金，余下货款于乙方出货时支付。合同第四条违约条款约定：乙方交付给甲方的口罩不符合质量要求及样板的标准达到3%的，视为乙方根本违约，甲方可以书面通知方式解除协议，乙方收到甲方书面通知后2天内将甲方所付的货款退还，乙方仍需向甲方支付10万元的违约金；甲方应当按照协议约定的时间支付货款，逾期支付，乙方可没收定金。该协议还约定了其他事项，签约栏乙方处加盖有**公司的印章及温某1手写体签名。原告提交的款项支付凭证显示肖*（原告称系其本次交易的另一合伙人）于2020年4月19日向温某1转账支付10万元，2020年4月21日向温某1转账支付18.5万元，2020年4月24日向温某1转账支付10万元；原告于2020年4月21日向被告温某1转账支付28.5万元。原告的账户于2020年4月23日由温*淇转入10万元。原告陈述其付清案涉货款57万元后，温某1告知无法交货，提出退款，原告同意，故温某1委托温*淇于2020年4月23日返还了原告10万元。后温某1又称可继续履行，原告委托肖*于2020年4月24日向温某1转账支付10万元。原告提交肖*与被告温某1的聊天记录显示，温某1于2020年4月25日分两笔共向肖*转账7万元，2020年5月9日分两笔共向肖*转账5万元，2020年5月19日转账1万元，并备注该1万元系利息，并表示剩余45万元希望给予一星期时间处理。被告邱**辩称其未参与案涉交易，对此毫不知情，并提交其与温某1的微信聊天记录佐证。该证据显示邱**向温某1发送诉讼材料照片，并询问此事，温某1回复与邱**无关，其已让律师处理。另查，被告**公司系于2018年5月18日登记成立的有限责任公司（自然人投资或控股），认缴注册资本100万元，登记股东为温某1（出资比例99%）、邱**（出资比例1%）。本院认为，原告徐*旭与被告**公司签订的《口罩销售协议》系双方真实意思表示,不违反法律强制性规定,合法有效，双方应恪守履行。合同约定被告**公司向原告供应价值57万元的口罩，原告主张共向被告**公司支付了57万元货款，但被告未能履行交付口罩的义务，后仅退还12万元货款，仍余45万元未予退还。原告为此提供在案证据佐证，业经本院当庭审核。被告**公司、温某1经本院依法传票传唤未到庭应诉，视为其放弃抗辩的权利，由此而产生的不利法律后果，理应由其自负。故本院对原告的证据予以采信，认定被告**公司已收取原告支付的货款57万元，已返还12万元，尚欠原告45万元货款未返还的事实。被告向原告返还部分货款，视为双方不再履行案涉合同，现原告要求被告**公司返还，本院予以支持。关于违约金问题。原告主张被告**公司未按约定交付口罩，已经构成违约，应承担违约责任，向原告支付10万元违约金。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。但案涉协议仅约定被告**公司交付的口罩不符合质量要求，需承担支付10万元违约金的违约责任，并未就其他违约情形及违约责任作明确约定。另外，被告温某1于2020年5月19日向原告支付1万元作为利息，原告的损失已得到一定程度的补偿，故本院对原告该项请求不予支持。关于被告温某1、邱**的责任承担问题。被告温某1作为被告**公司的自然人股东、法定代表人，其以个人账户收取款项，并返还部分货款，且其亦在微信中表示剩余未还款项要求原告给予一定的时间。被告温某1未抗辩其在合同履行过程中的收付款行为系履行法定代表人的职务行为，应视为其同意共同承担债务，构成债的加入，因此被告温某1应对被告**公司上述债务共同承担清偿责任。邱**系**公司的登记股东之一，采用认缴制出资方式。虽原告主张被告邱**未实际履行出资义务，但其未提供证据证明股东邱**的认缴期限已届满。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定的“未履行或者未全面履行出资义务”应指股东的出资期限已经届满而股东未足额出资的情形。股东对于出资享有期限利益,在出资期限未届满的情况下,债权人不得主张股东对公司提前出资。据此,原告要求被告邱**在未出资本息范围内对**公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，于法无据,本院不予支持。被告**公司、温某1经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，本院缺席判决如下：一、被告深圳市**餐饮配送有限公司、温某1于本判决发生法律效力之日起七日内向原告徐*旭一次性返还货款450000元。二、驳回原告徐*旭的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4650元（适用简易程序，已减半收取），由原告徐*旭负担625元，由被告深圳市**餐饮配送有限公司、温某1共同负担4025元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 黄利仁二〇二〇年十二月十二日法官助理 胡灏玲书 记 员 陈琼好