重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0237民初3133号原告：谭余香，女，1957年7月14日出生，汉族，户籍地重庆市巫山县，现住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：刘世林（系原告谭余香之子，特别授权），男，1978年2月26日出生，汉族，户籍地重庆市巫山县龙溪镇，现住重庆市巫溪县。委托诉讼代理人：张晏平（特别授权），重庆岱林律师事务所律师。被告：中国电信股份有限公司巫山分公司，住所地重庆市巫山县高唐街道广东中路，统一社会信用代码9150023775621405XT。负责人：龚璞，经理。委托诉讼代理人：任连辉（特别授权），重庆昊源律师事务所律师。委托诉讼代理人：冉术籼（一般授权），重庆昊源律师事务所律师。被告：中国电信股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市北部新区星光五路**，统一社会信用代码915000007530714446。负责人：李秀林，总经理。委托诉讼代理人：崔昀芳（特别授权），女，1975年4月15日出生，汉族，中国电信股份有限公司巫山分公司职工，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：冉术籼（一般授权），重庆昊源律师事务所律师。被告：贺司洲，男，1991年12月8日出生，汉族，个体工商户，住重庆市巫山县。原告谭余香与被告中国电信股份有限公司巫山分公司（以下简称“电信巫山公司”）、贺司洲义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，被告电信巫山公司于2020年9月29日提出申请，要求对原告谭余香的伤残等级、后续治疗费、康复费用、护理时限进行重新鉴定，原告谭余香于同年10月10日提出申请，要求追加中国电信股份有限公司重庆分公司（以下简称“电信重庆公司”）为本案被告，本院经审查后均予准许。鉴定结束后，依法适用简易程序并于2020年12月1日公开开庭进行了审理。原告谭余香的委托诉讼代理人刘世林、张晏平，被告电信巫山公司和电信重庆公司的委托诉讼代理人冉术籼、电信重庆公司的委托诉讼代理人崔昀芳，被告贺司洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭余香向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费45513.53元、住院护理费5040元、出院后的护理费3600元、住院伙食补助费2520元、误工费11000元、营养费2000元、残疾赔偿金148341.49元、后续治疗费12000元、后续治疗期间的护理费2520元、住院伙食补助费1260元、误工费5100元、康复费5000元、轮椅费780元、交通费500元、鉴定费3500元、精神损害赔偿金4000元，合计252675.02元；2.本案诉讼费由被告承担。审理过程中，原告谭余香变更第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费45513.53元、住院护理费5040元、出院后的护理费3600元、住院伙食补助费2520元、营养费2000元、轮椅费780元、鉴定费3500元、精神损害赔偿金4000元、误工费21200元、残疾赔偿金128992.60元、后续治疗费10000元、后续治疗期间的护理费1680元、住院伙食补助费840元、误工费7400元、康复费4000元、交通费1000元，合计242066.13元。事实及理由：今年因疫情影响，学生不能到校上课，于是原告的孙子就到巫山县龙溪镇下安村一组的老家玩耍。2020年4月2日，电信巫山公司工作人员下乡宣传电信宽带，原告为了给孙子上网课就办理了电信宽带业务。2020年4月16日下午，被告电信巫山公司派工作人员贺司洲到原告老家安装宽带，由于接线盒距离原告家比较远，需要跨过邻居谢某的房屋，被告贺司洲就叫原告帮忙拉线。当原告在谢某的房屋顶拉线时，由于线的拉力较大，就将原告拽下屋顶，导致原告多处骨折。原告的儿子请龙溪镇卫生院120救护车将原告送到巫溪县人民医院住院治疗。原告出院后，经重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所鉴定，原告的伤残等级为两个九级一个十级伤残。原告认为，被告电信巫山公司交给原告的格式合同《中国电信用户入网协议》第三条第6款规定“乙方负责网络接入保障，提供相关设备的安装、调试和维护服务”，根据该约定，网络安装是被告电信巫山公司的义务。该公司安排被告贺司洲安装时，请原告帮忙拉线，原、被告之间形成了帮工关系，原告作为帮工人在帮工活动中遭受人身损害，电信巫山公司作为被帮工人应当承担赔偿责任。虽然为原告办理电信宽带业务的是被告电信巫山公司，但《中国电信用户入网协议》后面加盖的是电信重庆公司的公章，为查明案件事实，原告申请了追加电信重庆公司为本案被告。由于被告拒绝赔偿，原告为维护自身合法权益提起诉讼，恳请判决支持原告的诉讼请求。被告电信巫山公司辩称，一、原告诉称的受伤事实我公司不清楚，经我公司事后向被告贺司洲了解，其并没有叫原告帮忙拉线。对于原告诉称被告贺司洲让其帮忙拉线、在拉线过程中由于线的拉力较大，将其拽下屋顶摔伤的事实，原告应继续举证证明，否则应自行承担举证不能的不利后果。二、电信宽带的安装具有一定专业技术性，被告贺司洲是经过专业培训、具有相应安装资质的专业技术人员，完全能够独立完成安装工作，不需要原告提供帮工，被告贺司洲也没有表示需要原告帮工。原告所称的帮工行为系其自行到房顶上看电缆线的牵引情况，当时电缆线并不存在牵引不当的情况，即便需要稍加调整，被告贺司洲就在现场，可自行调整，不具有需要原告进行帮工的现实必要性、紧迫性，我公司不会因原告实施的行为而获益。因此，原告与我公司之间不构成帮工关系。三、被告贺司洲系经巫山县市场监督管理局依法登记并领取了营业执照的个体工商户，其具备网络设备安装及维护的资质，其与我公司签订了《委托维护合同》，独立承揽巫山县龙溪镇范围内的电信代维业务，主要包括代理装、拆、移机，代理客户外线障碍的查修，我公司根据审定无误的代维业务向被告贺司洲结算并支付佣金。因此，被告贺司洲与我公司之间系承揽关系，我公司作为定作人不应承担赔偿责任。四、原告作为完全民事行为能力人，具有相当的社会经验和认知，具有完全的识别、判断和预见自己行为后果的能力。事故地点与原告居住地相邻，位于原告经常活动的范围内，对于该房屋楼顶的建筑物情况，原告应当十分清楚；同时原告本身已上了年纪、行动不便，应当清楚认识到自己实施行为的危险性，但原告疏忽大意导致不慎摔伤，原告自身具有重大过错，应自行承担主要责任。综上，原告不构成义务帮工，其所受伤害的损害后果不应由我公司承担，且原告自身具有重大过错，应自行承担主要责任，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。五、对于原告诉讼请求主张的各项赔偿项目及标准：（1）医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证为准，且与此次受伤有关联性。（2）原告所受伤害的伤残等级，应以重庆市万州司法鉴定所鉴定意见为准；原告已达法定退休年龄，其未举证证明有固定收入来源，则残疾赔偿应当按照农村居民人均可支配收入计算。（3）住院伙食补助费、护理费应以原告实际住院天数41天计算。（4）后续护理费参照重庆市万州司法鉴定所鉴定意见为部分护理。（5）残疾辅助器具费以原告提供的正式票据为准，且应与此次受伤具有关联性。（6）交通费应以正式票据为凭；且与就医地点、时间、人数、次数相符合。（7）营养费参照医疗机构的意见确定，原告出院医嘱中并无加强营养，营养费不应支持。（8）原告既主张后续护理费、后续治疗费、营养费，又主张康复费，属于重复主张，不应支持，即便需要康复费也应待实际发生后另行主张。（9）后续医疗费应待实际发生后另行主张。（10）经我公司申请重新鉴定，重庆市万州司法鉴定所出具的鉴定意见中，原告的伤残等级、后续医疗费、康复费等鉴定结论都发生了改变，相应的鉴定费用应由原告自行承担。（11）本次受伤系因原告自己疏忽大意造成，原告具有重大过错，精神损害抚慰金不应支持。（12）原告已达法定退休年龄，未举证证明有固定收入来源，也未举证证明有其他误工损失，误工费不应支持。（13）后续治疗期间是否需要护理尚不确定，故原告主张后续治疗期间的护理费、住院伙食补助费、误工费尚未实际发生，其主张赔偿缺乏事实依据。请求依法驳回原告对我公司的起诉。被告贺司洲辩称，我不应承担赔偿责任，因为我和电信巫山公司签的合同不是独立承揽龙溪所有安装维护业务，是由电信巫山公司统一调度。对于原告的受伤，原告上楼的时候我确实不知情，只是原告摔下来后我才知道，我也没有要求原告上楼去帮我拉线，所以我不应该承担责任。其余意见与被告电信巫山公司的答辩意见一致。请求驳回原告对我的起诉。被告电信重庆公司辩称，以被告电信巫山公司的答辩意见为准。另外，我公司在本案中不应承担赔偿责任，因为我公司只是给电信巫山公司提供业务受理单，业务受理由电信巫山公司全权负责。请求驳回原告对我公司的起诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告贺司洲于2016年8月1日注册成立巫山县贺司洲百货店，经营者为贺司洲，类型为个体工商户，经营范围为报刊征订、集邮品销售，会展票务销售，百货零售，网络设备安装及维护。2015年5月25日，贺司洲取得登高架设作业证，有效期自该日起至2021年5月25日止；2019年4月24日取得低压电工作业证，有效期自该日起至2025年4月24日止。2019年12月31日，被告电信巫山公司（甲方）与贺司洲（乙方）签订《委托维护合同》，约定“第一条双方关系1.1甲方依据《中华人民共和国合同法》有关委托合同的相关规定，将甲方的部分线路、设备委托给乙方维护；双方确认：因甲方委托乙方维护线路、设备而产生的权利、义务及可能出现的争议均应按照委托代理法律关系处理，双方并不形成任何合同上或者事实上的合资、合伙、劳动等其他法律关系。第二条委托代维电信设施的范围：2.1代理装、拆、移机。2.2代理客户外线障碍的查修。（1）代理修理、更换出现故障的客户引入线。（2）代理调用空闲（主杆、配线）线对，恢复正常通信。第三条委托代理人的地域范围和客户范围3.1甲方委托乙方在[龙溪]范围内代维电信设施。第四条委托代理的期限4.1甲方委托乙方的代维期限自2020年1月1日至2020年12月31日……第八条甲方的权利和义务8.1甲方的权利（1）甲方有权根据本合同的约定，对乙方履行本合同的情况进行监督、检查……”原告谭余香自2016年起与其子刘世林一家居住在重庆市巫溪县宁河街道先锋路元亨国际，后因疫情原因回到巫山县龙溪镇下安村居住。2020年4月2日，原告谭余香到电信巫山公司办理宽带业务并签订《中国电信股份有限公司巫山分公司业务受理单》，除载明客户信息、产品信息、套餐信息等内容外，另附有《中国电信用户入网协议》，载明“乙方：中国电信股份有限公司重庆分公司……三、乙方的权利义务6、乙方负责网络接入保障、提供相关设备的安装、调测和维护服务，具体服务内容及费用等详见相关业务说明……”该业务受理单由被告电信重庆公司统一制定后提供给电信巫山公司，故乙方处加盖了重庆电信公司公章，电信重庆公司与电信巫山公司类型均为分公司。2020年4月16日下午，被告贺司洲给原告谭余香的邻居王某打电话，请王某通知原告指定路线。原告指定路线后表示可以帮忙拉线，并爬上邻居谢某家平房屋顶，后不慎掉落受伤。原告受伤后被送往巫山县龙溪镇卫生院救治，自行支付了医疗费549.54元。同日，原告被送往巫溪县人民医院住院治疗，住院42天后于同年5月28日治疗好转出院，出院诊断：1.左股骨下段开放性粉碎性骨折2、左右桡骨远端骨折3、多处皮肤裂伤4、全身多处软组织伤5、创伤性贫血6、低蛋白血症。出院医嘱：1、院外继续口服药物对症治疗；左右腕制动8周；2、术后1.2.3.6月，以后每半年复片，了解骨质愈合情况、决定左下肢下地活动时间、决定左下肢完全负重时间、决定取出内固定时间；3、加强左膝、腕关节功能锻炼；4、不适我科随访。原告支付了门诊医疗费1539.60元、住院医疗费40626.62元。2020年6月24日，原告谭余香到巫溪县人民医院复查，支付医疗费248.90元。此后，原告多次到巫溪县张坤中医骨科诊所治疗，共支付医药费2288.66元。2020年7月20日，原告自行委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对其伤残程度、后期医疗费、康复费、护理时限和营养时限进行评估鉴定，该所于2020年8月4日作出渝东司鉴中心巫山分所[2020]临鉴字第135号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、被鉴定人谭余香左腕关节运动功能受限的伤残程度系九级伤残；右腕关节运动功能受限的伤残程度系九级伤残；左膝关节运动功能受限的伤残程度系十级伤残。2、被鉴定人谭余香后期手术取出骨折内固定物的住院手术治疗费用按经治医院实际收费情况评估，约需人民币壹万贰仟元，住院时间约需三周，出院后尚需休息一月。3、被鉴定人谭余香本次外伤后的康复费用预估人民币伍仟元。4、被鉴定人谭余香本次外伤出院后的部分护理时限评定为贰个月为宜。5、被鉴定人谭余香本次外伤出院后的营养时限评定为肆个月为宜”。原告支付了鉴定费3500元。2020年8月24日，原告谭余香购买轮椅一台，支付780元。本案审理过程中，被告电信巫山公司向本院提出申请，要求对前述《法医临床司法鉴定意见书》中第1-4项鉴定结论进行重新鉴定，本院予以准许并组织双方随机选定重庆市万州司法鉴定所进行鉴定。2020年11月13日，重庆市万州司法鉴定所作出万司鉴[2020]法医临字第524号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人谭余香左上肢损伤致腕关节活动功能受限的伤残程度属九级。2、谭余香左股骨粉碎性骨折内固定物取出的后续医疗费约需人民币壹万（10000.00）元左右（含定期复查X片），住院时间贰周左右，出院休息贰月。3、谭余香损伤后康复费约需人民币肆仟（4000.00）元左右。4、谭余香损伤出院后的护理期（部分护理）评定为60天”。被告电信巫山公司支付了鉴定费3700元，并要求在本案中一并处理。本院认为，公民合法的人身权益和财产权益受法律保护。原告谭余香在被告电信巫山公司办理电信宽带业务，签订业务受理单并附《中国电信用户入网协议》，约定网络接入保障、相关设备的安装、调测和维护服务由乙方完成。虽然《中国电信用户入网协议》载明乙方为电信重庆公司，但电信重庆公司并非原告安装宽带业务的合同相对方，也未实际参与和履行该合同，只是统一制定业务受理单后提供给电信巫山公司，故根据合同相对性原则，此处的乙方应为被告电信巫山公司。被告电信巫山公司与被告贺司洲签订《委托维护合同》，明确约定“因甲方委托乙方维护线路、设备而产生的权利、义务及可能出现的争议均应按照委托代理法律关系处理，双方并不形成任何合同上或者事实上的合资、合伙、劳动等其他法律关系”。被告贺司洲在为原告安装宽带时因一人无法完成，通知原告指定路线并自述由原告的丈夫协助完成，期间原告作出帮忙拉线的意思表示，被告贺司洲未能证明其明确表示拒绝，则原告与被告贺司洲成立义务帮工关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，“帮工人因为帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿”。原告谭余香因为帮工活动遭受人身损害，应由被帮工人承担赔偿责任。被告贺司洲作为电信巫山公司代理人，在代理期限和代理权限内从事代理活动，不存在授权不明、无权代理或越权代理等情形，由此发生的人身损害应由被代理人即被告电信巫山公司承担民事责任，被告贺司洲不承担责任。被告电信重庆公司与原告没有合同关系，也非原告帮工行为的受益方，不应承担责任。被告电信巫山公司辩称其与贺司洲系承揽关系、贺司洲能独立完成安装工作、原告的帮工行为不具有现实必要性和紧迫性，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告谭余香作为完全民事行为能力人，在帮工过程中没有考虑到自己的年纪和身体状况，没有充分意识到爬上屋顶的危险性，也没有尽到足够的安全注意义务，其自身存在重大过错，应减轻被帮工人的责任。根据审理查明情况，结合事故起因、救治经过、过错程度等，本院酌定原告谭余香所受损失由其自行承担30%的责任，被帮工人电信巫山公司承担70%的赔偿责任。经被告电信巫山公司申请和本院委托，重庆市万州司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定结论：谭余香左上肢损伤致腕关节活动功能受限的伤残程度属九级，左股骨粉碎性骨折内固定物取出的后续医疗费约需10000.00元、住院时间贰周左右、出院休息贰月，康复费约需4000.00元，出院后的护理期（部分护理）评定为60天。该鉴定结论所依据的事实清楚，证据确实充分，程序合法，且与本案具有关联性，本院予以采信并作为认定事实及当事人赔偿责任的依据。虽然原告尚未行内固定物取出术，但结合其出院医嘱、恢复现状可知，原告后期行内固定物取出术存在必然性，由此产生医疗费、康复费、住院时长具有合理性，为减少当事人诉累，相应费用在本案中一并处理为宜。原告谭余香因帮工行为受伤，其主张的各项费用，应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿标准进行计算。具体如下：1.原告主张医疗费45513.53元，其中45253.32元有相应证据佐证，且与原告受伤后的治疗、复查、康复具有关联性，应纳入赔偿范围。超过部分，不予支持。2.原告主张护理费10320元，其中，住院期间护理费120元/天×42天=5040元、出院后护理费60元/天×60天=3600元、后续治疗期间护理费120元/天×14天=1680元，有病历资料、《司法鉴定意见书》佐证，符合法律规定，应纳入赔偿范围。3.原告主张住院伙食补助费3360元，其中，住院期间伙食补助费60元/天×42天=2520元、后续治疗期间伙食补助费60元/天×14天=840元，符合法律规定，应纳入赔偿范围。4.原告主张营养费2000元，但未提供医嘱等证据证明需要加强营养及营养费金额，本院综合考虑原告的伤情、年龄、本地消费水平、被告的答辩意见等，酌定营养费500元纳入赔偿范围。超出部分，缺乏事实依据，不予支持。5.原告主张轮椅费780元，提供了相应票据佐证，且具有必要性和合理性，应纳入赔偿范围。6.原告主张鉴定费3500元，并提交了正规鉴定费票据佐证，但因二次鉴定改变了原告单方委托鉴定的部分结论，则该费用应由原告自行承担。被告电信巫山公司主张其垫付的二次鉴定费3700元在本案中一并处理，本院予以准许。因二次鉴定结论与本案处理结果有关，且有正规票据佐证，应纳入赔偿范围。7.原告主张精神抚慰金4000元，虽然原告对事故发生具有重大过错，但其受伤致九级伤残以致身心受到损害是客观事实，本院结合事故发生经过、本地生活水平、双方过错程度等，酌定精神抚慰金2000元纳入赔偿。超出部分，不予支持。8.原告主张误工费100/天×（212天+14天+60天）=28600元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，原告谭余香受伤时已年满六十周岁，且未提供证据证明其受伤前有固定收入来源和所从事的行业，则其该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。9.原告谭余香主张残疾赔偿金37939元/年×17年×20%=128992.60元。本院认为，原告提交的证据能证明其受伤前在城镇连续居住生活一年以上，其生活来源已与农村和农业相分离。因此，虽然其户籍地仍为巫山县龙溪镇下安村，但从有利于受害人角度考虑，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金的主张，符合法律规定，相应费用纳入赔偿范围。10.原告主张后续医疗费10000元、康复费4000元，有病历资料、《司法鉴定意见书》等佐证，应纳入赔偿范围。11.原告主张交通费1000元，但未提供证据证明交通费发生的时间、地、地点数、次数、金额等，应承担举证不能的法律后果。因原告受伤后到巫溪县人民医院治疗、到万州鉴定，必然会发生交通费，即其主张交通费具有必要性及合理性，本院酌定交通费500元纳入赔偿范围。超过部分，不予支持。上述赔偿费用除精神抚慰金外合计207405.92元，被告电信巫山公司垫付了鉴定费3700元，还应承担207405.92元×70%+2000元-3700元=143484.14元，其余由原告自行承担。综上所述,原告谭余香的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告中国电信股份有限公司巫山分公司于本判决生效后十日内，赔偿原告谭余香医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计143484.14元。二、驳回原告谭余香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1664元，减半交纳832元，由原告谭余香负担300元，被告中国电信股份有限公司巫山分公司负担532元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行的最后一日起计算。审判员  周琳二〇二〇年十二月二十一日书记员  兰洋