山东省枣庄市山亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0406民初1283号原告（反诉被告）：山东同达石化有限公司，住所地：枣庄市山亭区山城街道桃山社区南侧，统一社会信用代码：91370400334618089F。法定代表人：秦红建，执行董事。委托诉讼代理人：马军，山东泰开律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东东明石化集团枣庄能源有限公司，住所地：枣庄高新区光明路**浙商大厦**，统一社会信用代码：91370400MA3DPGND76。法定代表人：蔡广森，总经理。委托诉讼代理人：崔常松，山东德衡（枣庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张民强，山东德衡（济南）律师事务所律师。原告（反诉被告）山东同达石化有限公司（以下简称同达公司）与被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司（以下简称东明公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）同达公司的委托诉讼代理人马军，被告（反诉原告）东明公司的委托诉讼代理人崔常松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）同达公司向本院提出诉讼请求：一、判令解除原被告2018年4月26日签订的加油加气站合作合同；二、判令被告向原告支付违约金2000000元；三、判令被告赔偿原告1000000元；四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告2018年4月26日签订加油加气站合作合同，约定原被告对原告兴建的枣庄市山亭区北环加油加气站进行合作经营，以被告经营、原告监督经营为运营模式。合作期限5年，自2018年5月1日起至2023年4月30日止，利润分成为原告70%，被告30%。同时约定被告有权在合作经营的加油加气站内外设立自己的形象标识，有权以加油加气站及其附属设施作为发布广告的载体。对违约责任及违约救济措施进行了约定，其中，约定由于被告的原因终止合同，被告应支付原告违约金贰佰万元。原被告双方在合同上签字盖章，合同已经生效。合同生效后，原告向被告交付加油加气站，被告对加油加气站进行双层罐改造、设立自己的形象标识等，由于相关改造未经消防审核及进行城管备案，被山亭区相关行政部门予以行政处罚。2018年7目23日被告向原告提出解约请求，在双方未达成一致意见的情况下擅自退出加油加气站的经营。2019年1月5日原告为避免经济损失扩大，不得已接管加油加气站继续营业。被告擅自退出加油加气站的经营，造成双方签订的加油加气站合作合同无法继续履行，故原告要求解除双方签订的加油加气站合作合同；因系被告原因造成合同终止，根据双方在合同中的约定，被告应当向原告支付违约金2000000元；被告擅自退出加油加气站的经营，造成2018年7月23日至2019年1月4日停产，给原告造成重大经济损失，被告依法应予以赔偿。依据上述事实与理由，特具此状，诉至贵院，请求依法判如所请。被告东明公司辩称，原告同达公司的诉请及事实与理由与事实不符，本案被告东明公司不存在违约，相反系原告同达公司不履行合同义务，恶意强占经营，损害了东明公司的利益，为此特提出反诉，同达公司应向东明公司承担违约责任，赔偿损失，具体答辩如下：1、同达公司与东明公司经营合作模式系合作经营，加油加气站双层灌改及装饰装修系双方共同行为，不是东明公司单方行为，且合同经营期间，改造现有经营设施、形象，同达公司提方案，双方认可；合作期间，改造费用东明公司先投入，在整个合同期内进行分摊计提。2、合同签订后，同达公司拒不将危险化学品许可证（危经字）、成品油零售经营批准证书变更到东明公司名下，原告在诉状中仅仅交付了加油站资产，但是未交付合同约定经营加油站的相关证照，拒不将包括但不限于经营应具备的各种材料，证件原件清点交付给东明公司，且经东明公司多次催告后，同达公司拒不交付，拒不变更登记，致使东明公司无法正常营业，同达公司存在根本违约。3、同达公司违反合同约定，未经批准擅自在《加油加气站合作合同》签订前，设置大型户外广告牌，被枣庄市山亭区综合行政执法局行政处罚，系违约行为。其在诉状中陈述“被山亭区相关行政部门予以行政处罚”，系同达公司违建并被处罚，与东明公司无关。4、根据《建设工程消防监督管理规定》第十四条的规定，消防责任主体系建设单位，即在本案中同达公司应当向公安机关消防机构申请消防设计审核。同达公司在向消防部门申请报告中表明：本次改造不改变罐容、不改变布局、不存在改扩建，工程已经委托具有项目工程资质的山东智能建设有限公司负责施工。不存在同达公司诉状中“相关改造未经消防审核”问题，且该相关改造均是在合作经营的前提下，由同达公司找到相关施工单位，改造施工方案、施工报价等在同达公司同意的情况下，改造才进行。5、双层灌改施工单位出具山东同达加油站施工情况的说明表明：消防检查与双层油罐改造项目无关，主要是罩棚更改问题。不存在未经消防审核问题。该双层灌该施工按照施工合同的约定，顺利完成了施工内容，根据合同约定被告按合同约定进行结算。该改造情况说明施工单位于2018年5月13日进人施工现场进行施工，根据城管部门的要求进行施工，期间消防部门进行问询调查后确认，调查原因是改造的项目的罩棚更改问题，与消防审核备案无关。于6月25日完工，7月11日，将竣工上报，7月16日验收。该施工情况说明施工罐改并非受消防审核的影响且原告在2019年1月5日后，使用了该改造工程。6、东明公司一直履行合同，在双层灌改及装饰工程完成后，2018年6月22日，东明公司部分人员经培训后达到加油站现场，为开业做准备。2018年7月19日东明公司委托江苏天安防雷工程有限责任公司对该加油站进行防雷装置项目进行检测，进行开业前准备，该系列的开业的准备及施工的行为，表明了东明公司在签订合同后一直履行合同，作出了大量的工作，不存在同达公司在诉讼状中说陈述的7月23日向同达公司提出解约的请求。7、东明公司从未向同达公司提出解约要求，从未退出加油站的经营，相反因同达公司拒不交付经营证照，拒不变更经营手续，经东明公司多次催促，同达公司拒不履行，导致东明公司无法正常经营。8、同达公司无视东明公司的利益，恶意接管加油站强行经营，系同达公司原因导致合同无法履行，其应向东明公司承担违约责任并赔偿损失。综上，请求法院依法查清事实，驳回对东明公司的诉请。反诉原告东明公司提起反诉请求：一、判令被反诉人向反诉人支付违约金2000000元；二、判令被反诉人向反诉人赔偿经济损失322797.20元；三、判令被反诉人向反诉人支付经营损失500000元；四、反诉诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：2018年4月26日，反诉人与被反诉人签订了加油加气站合作合同，约定合作经营被反诉人兴建的枣庄市山亭区北环加油加气站，合作以反诉人经营，被反诉人监督运营的合作模式进行，并约定了双方的权利义务、违约责任等条款。合同第六条第3项被反诉人承诺事项：本合同载明的其附属设施系合法建筑，符合市容、消防等方面的规定；第八条第5项：被反诉人应当为反诉人提供加油加气站经营管理所需要的各种正常手续，被反诉人有义务将危险化学品经营许可证、成品油零售经营批准证书等变更至反诉人名下。合同第十一条：本合同签订后10日内进行证照交接。合同签订后，反诉人依约对加油站进行了营业前的改造、职工上岗前的培训工作，共花费322797.20元，以上均实施完毕。但由于经营需要相关证件，经反诉人多次催要，被反诉人拒不交付，更无法变更至反诉人名下，导致反诉人无法继续经营，合同无法继续履行。被反诉人又强行霸占经营站点，自行经营，严重损害了反诉人的合法权益，根据合同第十四条违约责任的约定，被反诉人以其行为解除合同，构成根本违约。反诉人向其多次沟通未果，为维护反诉人的合法利益，现依法提起反诉，请求法院依法判如所请。反诉被告同达公司辩称，1、反诉被告不具有任何的违约行为，不应当向反诉原告支付违约金及损失。合同约定的违约金的支付条件为由于甲方原因终止合同，甲方支付乙方违约金2000000元。本案不符合支付违约金的条件，是由于反诉原告擅自撤离加油加气站并提出解约，造成加油加气站长期经营停顿。是由于反诉原告的原因终止合同。2、由于上述原因反诉原告以自己的行为放弃了合作经营，即便存在损失也是其自身原因造成的，依法不应予以支持，请求驳回反诉原告的请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年4月26日同达公司作为甲方、东明公司作为乙方双方签订了加油加气站合作合同，约定甲、乙双方对甲方兴建的枣庄市山亭区北环加油加气站进行合作经营，该加油加气站占地9.1亩，房屋26间，该站有加油机3台，加油枪12支，油罐75立方，加气机2台，加气枪4支，储气瓶组1.44立方。经营模式和期限：以乙方经营、甲方监督经营为运营模式。合作期间，改造现有经营设施、形象和启动经营的费用（甲提方案，甲乙双方认可），先有乙方投入(不计息)。乙方用于设施升级或改造的相关资金投入，在整个合同期内进行分摊计提，如合同提前终止，在终止前一次性计提剩余摊销。合作期限5年，自2018年5月1日起至2023年4月30日止，利润分成为甲方取得营业利润70%，乙方取得营业利润的30%。甲方有按照合同取得分成的权利，除因不可抗力致使合同无法继续履行外，甲方变更或解除合同的应当承担违约金，如果因此而给乙方造成损失的，甲方还应当负责赔偿。甲方应当为乙方提供加油加气站经营管理所需要的各种正常手续，甲方有义务配合乙方将下列证照变更至乙方名下，变更证照产生的相关费用计入办公费用支出。甲方予以变更的手续有：（1）危险化学品经营许可证（危经字）（2）成品油零售经营批准证书。乙方有权在合作经营的加油加气站内外设立自己的形象标识，有权以加油加气站及其附属设施作为发布广告的载体。合同签订后10日内，双方对该加油加气站进行交接，交接包括财产交接和证照交接，交接中形成的财产交接单和交接纪要等文件属于本合同的附件。对违约责任及违约救济措施进行了约定，其中，约定下列行为构成本合同项下的违约行为：（1）甲方未按合同规定向乙方交付符合合同约定的加油加气财产和证照，或未按照合同规定的时间向乙方交付加油加气站。（2）乙方未按合同规定及时足额支付利润分成。（3）甲方未按合同规定履行证照的完善，致使乙方不能正常使用加油加气站的。（4）双方违反合同其他规定的。违约救济措施：（1）一方违约的，另一方有权要求违约方停止违约行为并采取补救措施。（2）故意违约且不采取补救措施的违约方向另一方支付违约金。（3）一方根本违约，造成另一方履行合同对自己重大不利的，另一方可解除合同。（4）一方违约给另一方造成损失的，违约方应当向另一方赔偿因此而受到的实际损失。（5）违约方承担违约责任后，仍应当继续履行合同。（6）双方特殊约定的违约责任和违约金。由于甲方的原因终止合同，甲方应支付乙方违约金200万元。由于乙方的原因终止合同，乙方应支付甲方违约金200万元。在合同实施过程中，合同双方一切联系以书面通知为准，特殊情况可先口头通知并立即补书面通知。合作期间，未经甲方同意，乙方擅自完全改造或拆除加油加气站设施设备，甲方可以单方解除合同；甲方未按合同规定向乙方交付符合合同约定的加油加气财产和证照，或未按照合同规定的时间向乙方交付加油加气站乙方可以单方解除合同；甲方未按合同规定履行证照的完善，致使乙方不能正常使用加油加气站的，乙方可以单方解除合同。同达公司、东明公司双方在合同上签字盖章，合同已经生效。合同生效后，同达公司向东明公司交付加油加气站，同达公司未将加油加气站经营证照危险化学品经营许可证、成品油零售经营批准证书变更至东明公司名下，2018年5月10日东明公司与山东智能建设有限公司签订合同对加油加气站进行双层罐、双层管线改造，造价222655元，7月16日该工程竣工验收。2018年5月10日东明公司与济宁黑马装饰安装工程有限公司签订加油站形象装饰工程合同，合同造价900084元，工期15天，已竣工验收。在工程款结算时济宁黑马装饰安装工程有限公司因开具税票不符合约定同意在工程款中剔除4286元。2018年5月初东明公司在世纪大道西侧设置了大型户外广告牌，枣庄市山亭区综合行政执法局对同达公司下达了责令限期改正通知书，同年6月16日同达公司山亭加油加气站因在世纪大道西侧未经批准擅自设置大型户外广告牌，枣庄市山亭区综合行政执法局对同达公司山亭加油加气站下达了行政处罚决定书，给予同达公司山亭加油加气站罚款2万元。同达公司交付了2万元罚款。2018年7月23日东明公司职工张传平与同达公司执行董事秦红建微信聊天言明：山亭站解约吧，这个站没法干，内部复杂，外部环境恶劣。合作难度大，我们的投资收回就行，双层罐改造、檐西等改造，我们都有造价合同，谁接着干抵给谁。这是山东公司老总的意见，他前天给我发的微信。2018年7月下旬东明公司自行退出了加油加气站的经营，7月间东明公司支付职工工资10058.20元。2019年1月5日至今加油加气站由同达公司进行经营。2019年7月22日同达公司申请对加油加气站停产期间的日常损失进行司法鉴定，2020年6月10日撤回了鉴定申请，同达公司认可东明公司对加油加气站的日常营业损失数额的意见，即每天加油加气站纯利润加油约1660元，加气130元，计1790元。本院认为，本案争议焦点：1、同达公司与东明公司签订的加油加气站合作合同是否应当解除。2、如果案涉合同解除同达公司、东明公司在履行合同过程是否违约。违约责任如何承担及损失的数额。3、案涉合同约定的违约金200万是否约定过高，是否应予调整及违约金的承担。关于争议焦点一同达公司与东明公司签订的加油加气站合作合同是否应当解除，双方虽然没有书面的解除合同通知，但从东明公司职工张传平与同达公司执行董事秦红建微信聊天及合同履行过程中东明公司退出加油加气站的经营行为，综合同达公司的解除合同的诉求和东明公司反诉要求支付50万经营损失的诉求。案涉合同已无法履行，双方对解除合同已认可，因此该合同应予解除。关于争议焦点二案涉合同解除同达公司、东明公司在履行合同过程是否违约。违约责任如何承担及损失的数额。在合同履行过程中双方都没有按照合同第十条约定没有履行通知义务双方违约，双方未按照约定对加油加气站经营证照进行变更，东明公司未提交证据证明同达公司对加油加气站强行接管经营。因此应视为东明公司自行退出加油加气站的经营，致使同达公司对加油加气站接管。案涉合同无法履行东明公司应负主要责任，同达公司应负次要责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此按照案涉合同情况同达公司的损失应为加油加气站在2018年7月23日至2019年1月4日正常经营利润的70%。东明公司在履行合同期间，东明公司的投资加油加气站双层罐、双层管线改造，造价222655元，该款项应予返还；形象装饰工程合同造价90084元剔除4286元应扣税款，该形象装饰工程，同达公司接管加油加气站后无法使用，需重新设计，该投资不应返还。东明公司支付工人工资10058.2元，同达公司应负担70%。关于争执焦点三案涉合同约定的违约金200万是否约定过高，是否应予调整及违约金如何承担。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“过分高于造成的损失”，庭审中双方当事人同意对违约金约定过高予以调整。按照双方认可的经营加油加气站每日的利润1790元从2018年7月23日至2019年1月4日计算，同达公司的损失为1790元×165×70%=206745元，违约金不应超过206745元×30%=62023.5元，东明公司在合同履行过程中存在根本违约，应承担违约责任，同达公司也应当承担一定的违约责任。综上所述，同达公司的诉讼请求，大部分有事实和法律依据，本院部分予以支持；东明公司的反诉请求，部分有事实和法律依据，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）山东同达石化有限公司与被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司于2018年4月26日签订的加油加气站合作合同。二、被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司于本判决发生效力后十日内向原告（反诉被告）山东同达石化有限公司支付违约金43416.45元(62023.5元×70%=43416.45元)。三、被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司于本判决发生效力后十日内赔偿原告（反诉被告）山东同达石化有限公司损失206745元。四、原告（反诉被告）山东同达石化有限公司于本判决发生效力后十日内给付被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司改造加油加气站工程投资款及工人工资229695.74元（222655元+10058.2元×70%=229695.74元）。五、驳回原告（反诉被告）山东同达石化有限公司的其他诉讼请求。六、驳回被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由原告（反诉被告）山东同达石化有限公司承担25747.58元，被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司承担5052.42元。反诉费14691.19元，由原告（反诉被告）山东同达石化有限公司承担2372.72元，被告（反诉原告）山东东明石化集团枣庄能源有限公司承担12318.47元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审 判 长  丛晓新审 判 员  苏 建人民陪审员  崔其炎二〇二〇年十二月三十日书 记 员  潘姿宇