安徽省休宁县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖1022刑初147号 公诉机关安徽省休宁县人民检察院。 被告人吴倩倩,女,1990年8月18日出生,汉族,初中文化,务工,安徽省黄山市屯溪区人,户籍地:安徽省黄山市屯溪区,住安徽省黄山市屯溪区。被告人吴倩倩因涉嫌犯诈骗罪,于2020年6月4日被休宁县公安局刑事拘留,同年6月18日被休宁县公安局取保候审。同年12月3日经本院决定逮捕，同日由休宁县公安局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 辩护人汪永新，安徽齐峰律师事务所律师。 被告人徐宝玉,女,1953年7月16日出生,汉族,不识字,无业,安徽省黄山市屯溪区人,住安徽省黄山市屯溪区。被告人徐宝玉因涉嫌犯诈骗罪于2020年6月18日被休宁县公安局取保候审。 被告人徐金仙,女,1969年8月14日出生,汉族,初中文化,务农,安徽省黄山市屯溪区人,住安徽省黄山市屯溪区。被告人徐金仙因涉嫌犯诈骗罪,于2020年6月18日被休宁县公安局取保候审。 休宁县人民检察院以休检一部刑诉（2020）155号起诉书指控被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙犯诈骗罪,于2020年10月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。休宁县人民检察院指派检察官吴莺燕出庭支持公诉,被告人吴倩倩及其辩护人汪永新（休宁县法律援助中心指派）、被告人徐宝玉、徐金仙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 休宁县人民检察院指控：2018年10月至2020年4月间,被告人吴倩倩雇请被告人徐宝玉、徐金仙,将从网上以每斤十余元的价格购买的“酸角”谎称为“人参果”,虚构夸大其医学功效,以100元／斤的高价多次在黄山市屯溪区、休宁县歙县出售,骗取孙某、凌某、汪某等九名被害人7200元，吴倩倩、徐宝玉参与诈骗9起,数额7200元,徐金仙参与诈骗8起,数额6600元。公诉机关认为被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。吴倩倩、徐宝玉、徐金仙多次诈骗老年人，酌情从重处罚；吴倩倩有坦白情节，自愿认罪认罚，已全额退赔被害人损失；徐宝玉、徐金仙有自首情节，自愿认罪认罚，建议法庭判处被告人吴倩倩拘役六个月，并处罚金二千元；判处被告人徐宝玉拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金一千元；判处被告人徐金仙拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金一千元。为支持指控，向本院移送了相关的证据材料。 被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙均供述起诉书指控犯罪属实，当庭表示自愿认罪认罚。吴倩倩的辩护人发表如下辩护意见：1.吴倩倩系初犯、偶犯，诈骗被害人的钱财数额不高，犯罪情节较轻；2.吴倩倩到案后能如实供述自己的罪行是坦白，依法可以从轻处罚；3.吴倩倩自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；4.吴倩倩已全额退赔九名被害人损失，可以酌情从轻处罚，请求法庭对其从轻处罚。 经审理查明：2018年10月至2020年4月间,被告人吴倩倩先以每斤十余元的价格从网购平台购买“酸角”，然后雇请被告人徐宝玉、徐金仙假装陌生人进行帮腔或虚假购买,将“酸角”谎称为“人参果”,虚构夸大其医学功效，以每斤100-200元的高价出售的手段进行诈骗。被告人吴倩倩先后多次纠集徐宝玉、徐金仙在黄山市的屯溪区、休宁县歙县等地的医院附近、人员聚集的市场边进行诈骗作案，吴倩倩负责摆摊销售，徐宝玉、徐金仙负责帮腔或虚假购买，徐宝玉有时还利用搭讪的方式寻找作案目标。吴倩倩诈骗作案9起,骗得7200元；徐宝玉参与9起，诈骗数额7200元；徐金仙参与8起，诈骗数额6600元。具体犯罪事实如下： 1、2018年10月9日,吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市五三二医院门口的路边,采用上述手段,骗被害人孙某以100元每斤的价格购买10斤，骗得人民币1000元。 2、2018年11月23日,吴倩倩、徐宝玉在歙县新安菜市场附近,采用上述手段,骗被害人凌某（1952年7月4日出生）以100元每斤的价格购买6斤，骗得人民币600元。 3、2018年11月26日,吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市经济开发区的黄山市首康医院门口的路边,采用上述手段,骗被害人汪某以100元每斤的价格购买13斤，骗得人民币1300元。 4、2019年4月9日,吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市人民医院门口对面的路边，采用上述手段,骗取被害人苏某以200元每斤的价格购买2斤，骗得人民币400元。 5、2019年10月28日，吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市屯溪区人民医院对面的公交站台边，采用上述手段,骗取被害人程某1（1948年12月18日出生）以100元每斤的价格购买3斤，骗得人民币300元。 6、2019年11月的一天，吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市经济开发区芙蓉路附近的路边，采用上述手段,骗取被害人方某（1950年3月27日出生）以100元每斤的价格购买10斤，骗得人民币1000元。 7、2020年4月10日，吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在黄山市人民医院对面的巷子里，采用上述手段,骗取被害人汤某（1954年3月10日出生）以100元每斤的价格购买10斤，骗得人民币1000元。 8、2020年4月13日，吴倩倩、徐宝玉、徐金仙在休宁县人民医院门口的路边，采用上述手段,骗取被害人俞某（1952年5月19日出生）以100元每斤的价格购买8斤，骗得人民币800元。随后三被告人来到休宁县，以同样的手段骗取被害人程某2（1950年6月19日出生）以100元每斤的价格购买8斤，骗得人民币800元。 被告人吴倩倩按行骗的次数及成功与否先后支付被告人徐宝玉、徐金仙报酬各1000余元。 案发后，被告人吴倩倩被民警书面传唤到案，被告人徐宝玉、徐金仙被电话通知到案，到案后，如实供述上述犯罪事实，被告人吴倩倩已退赔孙某等九名被害人损失7200元，被告人徐宝玉、徐金仙主动向本院退缴非法所得各1000元。 上述事实有经庭审举证、质证、认证的下列证据证明: 一、物证：酸角，由被害人俞某、程某2报案时交付公安，经三被告人辨认，系她们诈骗时所称的“人参果”。 二、书证：黄山市公安局黎阳派出所出具的户籍证明，休宁县公安局出具的到案经过、违法犯罪经历查询证明，证明三被告人的身份情况，具有完全刑事责任能力，吴倩倩由民警书面传唤到案，徐宝玉、徐金仙经民警电话通知后主动投案，三被告人均无违法犯罪前科劣迹;被害人出具的收条，证明被告人退赔情况；社区影响调查评估意见书，三被告人均基本具备社区矫正条件。 三、证人程某3的证言，证明吴倩倩网购酸果到市场上销售，开始是一个人，后来找了徐宝玉、徐金仙一起去卖，具体怎么卖的，获利情况不清楚。 四、被害人孙某、倪某夫妻、凌某、苏某、程某1等十人的陈述，证明吴倩倩把“酸角”说是“人参果”向他们销售，说这东西好，可以治病。徐宝玉、徐金仙在边上帮腔，有的时候还买，他们就相信并购买“人参果”，发现上当后回来找这些人时，她们已经离开。被害人孙某、凌某、汪某、苏某、程某1、方某陈述其系徐宝玉首先搭讪并带到吴倩倩处，被害人汤某陈述其系徐金仙首先搭讪并带到吴倩倩处，然后三人一唱一和，诱骗他们购买。 五、被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙的供述和辩解，与庭审查明事实基本一致。 七、休宁县公安局制作的现场勘验、检查、辨认等笔录，证明被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙各自指认她们实施诈骗的现场情况；吴倩倩还辨认出被害人苏某、程某1、汤某;孙某等被害人各自辨认出对他们诈骗的吴倩倩、徐宝玉、徐金仙。 八、吴倩倩“阿里巴巴”账户信息等电子数据，证明吴倩倩在该网购平台有实名认证的账户，经查询，该网站上出售的酸角价格在7.8元—9.8元之间。 本院认为,被告人吴倩倩、徐宝玉、徐金仙以非法占有为目的,虚构事实,隐瞒真相,骗取他人财物,数额较大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人吴倩倩在诈骗共同犯罪中首起犯意，雇请被告人徐宝玉、徐金仙在其诈骗时帮腔或作虚假购买，以获取信任，根据诈骗得手情况支付徐宝玉、徐金仙报酬，起主要作用，应予认定主犯；被告人徐宝玉、徐金仙属于从犯，应当从轻或减轻处罚。三被告人多次实施诈骗，诈骗对象大都是老年人、病人，酌情从重处罚。辩护人关于吴倩倩是初犯、偶犯，犯罪情节较轻的辩护观点，与庭审查明事实不符，不予采信。被告人吴倩倩系公安书面传唤到案，被告人徐宝玉、徐金仙经电话通知后主动投案，到案后均能如实供述自己的罪行，吴倩倩是坦白，依法从轻处罚；徐宝玉、徐金仙是自首，依法可以从轻或减轻处罚。三被告人自愿认罪认罚,依法可以从宽处理。尽管三被告人均基本具备社区矫正条件，但结合案件具体情况，对被告人吴倩倩不宜适用缓刑。公诉机关调整后的量刑建议适当，本院予以采信。综上，本院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪态度、悔罪表现、退赃情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一、三款，第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人吴倩倩犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人吴倩倩自2020年6月4日至6月18日被羁押十五日，予以折抵，即刑期从2020年12月3日起至2021年5月18日止，罚金二千元于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人徐宝玉犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金一千元于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人徐金仙犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金一千元于本判决生效后十日内缴纳。） 四、追缴被告人徐宝玉、徐金仙非法所得人民币各一千元，上缴国库。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。 审 判 长  朱利力 审 判 员  祝丽红 人民陪审员  杨 利 二〇二〇年十二月三日 法官助理胡洁 书记员程菲菲 附：《中华人民共和国刑法》条文： 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。