江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏1012民初1049号原告（反诉被告）：扬州天业混凝土有限公司，住所地江苏省仪征经济开发区滨江东路**。法定代表人：花青，该公司总经理。委托诉讼代理人：索明瑜，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：马文通，国浩律师（南京）事务所律师。被告（反诉原告）：江苏省江建集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区引江路**。法定代表人：鲍玉龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：张长奎，江苏诚盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雯，江苏诚盟律师事务所律师。原告扬州天业混凝土有限公司（以下简称天业公司）与被告江苏省江建集团有限公司（以下简称江建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂，本院裁定将本案转为普通程序，被告江建公司在诉讼过程中提出反诉，本院决定合并审理，并公开开庭进行了审理。原告天业公司委托诉讼代理人索明瑜、马文通及被告江建公司委托诉讼代理人张长奎、张雯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天业公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付混凝土货款580340.64元；2.判令被告向原告支付截止2020年3月23日的违约金63718元，并支付自2020年3月24日起至货款付清之日止的后续违约金（按银行同期贷款利率的三倍计算）；3.判令被告向原告支付律师代理费90000元，保全担保费1740元；4.判令被告承担本案诉讼费用。审理中，原告变更诉讼请求1、2为：1.判令被告向原告支付混凝土货款1080340.64元；2.判令被告向原告支付截止2020年3月23日的利息73089元，并支付自2020年3月24日起至货款付清之日止的后续违约金（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算）。事实和理由：被告江建公司因承建“蜀岗玫瑰三期、四期工程”项目需要，与原告签订《扬州市预拌混凝土供应合同》，合同约定了价款、付款条件、违约责任等。合同签订后，原告严格按合同约定供货，被告却未按合同约定支付货款，截止2020年3月23日，被告尚欠原告货款580340.64元。被告拖欠货款的行为已构成严重违约，应当向原告支付违约金及原告为实现债权支付的律师费和诉讼担保费等。因原告多次催要未果，故诉至法院。被告江建公司辩称，1.被告不存在任何逾期支付货款的违约行为。根据合同约定，双方约定的最后付款时间为2020年6月底前，原告起诉时尚未到最后付款时间节点，原告要求被告承担违约责任没有任何依据；2.被告在履行合同过程中，向原告支付商业承兑汇票，但原告拒绝接受，被告已经履行了付款义务，不应承担违约责任，同时，原告诉请的利息中未明确相应的起算点和计算方式，对其主张的利息应当不予支持；3.合同履行中，原告多次延期供货，提供的货物存在质量问题，根据合同约定，被告有权扣减相应款项。综上，请求驳回要求被告承担违约金、利息及律师代理费等费用的诉讼请求。被告（反诉原告）江建公司向本院提起反诉诉讼请求：1.依法判决反诉被告天业公司向反诉原告支付违约金716068元（计算方式：按原告在本案中提供的对账确认明细表中载明的货款总额3580340.64元的20%计算）；2.判决反诉被告承担本案的反诉费用。事实与理由：反诉原告与反诉被告签订《扬州市预拌混凝土供应合同》一份，约定由反诉被告为反诉原告承建的蜀岗玫瑰园三期55#楼及地下车库、28#楼等提供所需的预拌混凝土，同时约定反诉被告应当根据反诉原告的书面供货通知要求，及时、保质、保量供应预拌混凝土，否则应当按照协议中第九条约定承担相应的违约责任，即除按照本协议约定赔偿反诉原告的损失，还应当承担混凝土总价款20%的违约金。反诉原告在扣减反诉被告的货款后，如不足，反诉被告应当补足。2019年6月16日，反诉原告将所需混凝土告知反诉被告，反诉被告却告知无法供应，且多次表示反诉人所需混凝土无法供应，被反诉人不按时供应混凝土的行为给反诉人造成了严重的损失。原告（反诉被告）天业公司针对反诉原告江建公司提出的反诉辩称，1.2019年6月15日反诉原告有先付款的合同义务，但其未能履行，反诉被告有权不按合同履行义务。2019年6月17日延期供货符合双方交易惯例，之前出现类似情况，也出现过反诉原告要求延期供货的情况；2.反诉原告要求反诉被告承担合同总货款20%的违约金没有事实和法律依据，且明显过高。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江建公司作为甲方与天业公司作为乙方签订《扬州市建设工程预拌混凝土供应合同》一份，约定由天业公司向江建公司供应预拌混凝土供江建公司承建的扬州市邗江北路蜀岗玫瑰园三、四期工程项目55#楼及地下车库、28#楼、29#楼、30#楼、35#楼、36#楼、37#楼部分二次结构、楼地面、部分地下室地面使用，供货起止时间为2019年2月10日至工程竣工。合同第四条“预拌混凝土的方量结算和资金支付条款”约定：“4.1.D.每月5日前，甲方须确认上月砼供应总金额，供货数量以甲、乙双方一致确认的为准”，“4.2预拌混凝土的方量结算方式：货款支付方式：主体封顶后支付截止4月底的所供混凝土工程量的60%（具体付款时间约定在6月15日之前），余款在主体封顶后一年内平均分两次付清（2020年5月底或6月底前）”；合同第七条“乙方的责任和义务”约定：“7.3乙方收到甲方提供的要求供货的通知后，不得以任何理由和借口停止供应混凝土，否则甲方有权从其他途径购买混凝土，给甲方造成的一切损失由乙方承担”，“7.5因乙方供应了不合格的预拌混凝土或供应不及时导致中断连续浇筑及其他因乙方原因而造成的质量问题由乙方承担，乙方除应承担给甲方所造成的经济损失，还应承担相应的违约责任”；合同第九条“违约责任”约定：“9.1甲方未按本合同约定给付价款的，自应付价款之日起按银行同期贷款利率的三倍向乙方支付所欠价款利息，并承担实现债权的相关费用（包括但不限于律师费）。9.2乙方违反本合同第七条中约定的其应当承担的相应义务，甲方既有权要求乙方继续履行本协议也有权解除本合同，乙方除按本协议约定赔偿甲方的损失，还应当承担混凝土总价款20%的违约金，甲方在扣减乙方货款后，如不足，乙方应予补足，如有剩余，甲方有权在本合同约定的付款时间内支付给乙方。”合同第十条“争议解决条款”约定：“10.3甲方支付货款均应汇入乙方指定开户银行和账号，承兑汇票支付必须持有乙方财务部出具的加盖财务章的收据并且电话通知乙方财务负责人，否则乙方不予认可，由此产生的一切后果均由甲方承担”；合同第十一条“合同解除的条件”约定：“11.1如甲方任何一笔应付款项逾期超过一个月的，乙方有权解除合同，并有权要求甲方支付所有已到期和尚未到期的货款”。合同同时约定了不同标号的混凝土价格以及其他权利义务。合同签订后，天业公司自2019年3月2日开始向被告江建公司供应混凝土，2019年4月18日，经核对双方确认2019年3月供应混凝土价款为1082868.16元；2019年5月18日确认4月为价款为1177547.9元，2019年6月17日确认5月为737691.14元,2019年7月17日确认6月为501109.28元，2019年8月19日确认7月为74040.96元，2019年9月17日确认8月为2518.4元，2019年10月12日确认9月为4564.8元，上述价款合计3580340.64元。审理中，天业公司自认于2019年6月21日收款500000元，2019年7月18日收款1000000元，2020年3月17日收款500000元，2020年3月23日收款500000元，以上合计2500000元。经本院核对，确认被告2020年3月17日支付的50万元系另一合同款项，被告于2020年3月26日支付100万元。2019年10月16日，天业公司员工梁清波与江建公司员工柏金华微信聊天记录中，梁清波发送的对话框显示：“好的，第一个合同从开始至2019年2月底，供货总金频1608368.88元，至春节前要付清，第二份合同从2019年3月至9月底，供货总金额3580340.64元，至春节前要付至百分之八十，等于2864272.5元，加上1608368.88元，等于4472641.3元（此为春节前的总应付款）减去已付款265万元，应付180万。代打部分另算，付过110万元，尚欠6万。”“尚欠尾款73万至明年六月结清即可。”另查明，江建公司与天业公司除本案签订的合同外，还签订了其他合同。2020年1月21日，江建公司通过电子汇票向天业公司支付250万元，天业公司拒收；2020年2月20日，江建公司通过电子汇票向天业公司支付250万元，天业公司拒收。再查明，2019年6月16日，江建公司工作人员与天业公司员工梁清波通过微信要求天业公司次日供货C30细石砼100方、C20细石砼35方时，梁清波回复“明天停产，一家不发”，经核对混凝土浇筑确认单，2019年6月17日天业公司未供货；2019年7月1日，江建公司工作人员与天业公司梁清波通过微信要求天业公司次日上午供C30细石砼115方、下午12：30供C30细石砼15方时，梁清波回复“早上的肯定发，中午直接发不出来，向别人要一下”，经核对混凝土浇筑确认单，2019年7月2日实际供C30细石砼15方；2019年7月2日，江建公司工作人员与天业公司梁清波通过微信要求天业公司次日供C30细石砼145方，经核对混凝土浇筑确认单，2019年7月3日天业公司未供货；2019年7月3日，江建公司工作人员与天业公司梁清波通过微信要求天业公司次日供C30细石砼115方，梁清波回复“玩不起来啊，还不知道怎么弄呃”、“从方正要一下”、“以后你们全部用他们的都行，就是你们公司里不同意，我倒是希望能用他们的，我们这段时间会比较忙”，经核对混凝土浇筑确认单，2019年7月4日未能供货；2019年7月5日江建公司工作人员与天业公司梁清波通过微信要求天业公司次日供货C30细石砼45方，经核对混凝土浇筑确认单，2019年7月6日天业公司未能供货。2019年6月20日，江建公司项目部通过微信向天业公司员工梁清波发送《工程质量联系单》及部分照片，联系单载明“贵单位对我公司地库混凝土的供应，现地库顶板已于2019年5月初全部浇筑结束。我项目部在对地下室巡查中，发现顶板有严重裂纹渗漏现象，针对此事，望贵公司实验室等技术部门，给出一个合理的关于混凝土质量的相关报告。（以下是局部顶板渗漏的照片。望贵公司技术人员来现场查验）”。2019年10月30日，江建公司项目部通过微信向天业公司员工梁清波发送《工程质量联系单》及部分照片，联系单载明：“针对贵单位对我公司蜀岗玫瑰园三期工程地库和楼面混凝土的供应，经项目部现场巡查发现如下问题：1、C-1（35#楼至38#楼、36#楼至39#楼、37#楼至40#楼之间的地库））地库顶板存在多处开裂渗漏情况，贵单位已安排相关人员进行处理，现仍存在细微问题需要对接处理。2、C-1（35#楼至38#楼、36#楼至39#楼、37#楼至40#楼之间的地库））地库筏板我公司在地库金刚砂地坪浇筑结束（并已做固化），现出现多处开裂并伴有筏板开裂渗水情况。3、38#、39#、43#、44#楼四栋楼楼地面均出现龟裂现象，为了工期及验收，我公司已安排相关人员进行处理。”本院认为，原、被告签订的《扬州市建设工程预拌混凝土供应合同》，系双方真实意思表示，亦不违反法律、法规的禁止性效力规定，应认定为合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。审理中，原、被告对总价款、已支付的价款及未支付价款数额均无异议，本院予以确认，因此，原告天业公司要求被告江建公司给付货款本金1080340.64元的诉讼请求，本院依法予以支持。原告天业公司主张被告江建公司逾期付款构成违约，被告江建公司辩称其按合同约定以电子汇票方式支付后遭天业公司拒收，故不存在违约行为，对此，本院认为，合同中约定的支付方式为银行转账和承兑汇票支付，其中以承兑汇票支付需持有天业公司财务部出具的加盖财务章的收据并且电话通知天业公司财务负责人，被告江建公司在未提供证据证明其符合合同约定的以承兑汇票支付货款的情况下，以承兑汇票方式付款遭拒后，未能及时按约定的其他方式支付款项，应当承担逾期付款的违约责任。合同中约定主体封顶后支付截止4月底的所供混凝土工程量的60%（具体付款时间约定在6月15日前），但之后天业公司员工梁清波在微信中要求江建公司春节前就该工程支付80%即2864272.5元，江建公司予以认可，应当视为对合同约定的付款期限及金额的变更，剩余20%款项的付款截止期限，根据合同约定，本院确定为2020年6月30日。因此，原告要求自2020年1月24日以应付未付部分即1364272.51元为基数计算违约的诉讼请求，本院依法予以支持，但在江建公司于2020年3月26日偿还100元后，基数应当调整为364272.51元；关于计算标准，合同约定按银行同期贷款利率三倍计算，鉴于2019年8月20日后中国人民银行不再公布贷款基准利率，故本院依法将2019年8月20日后的违约金计算标准调整为按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算。原告主张被告逾期一个月支付应付款项，故自2020年1月25日起要求被告就全部未付款项承担逾期违约责任，但合同中该款约定在合同解除条款中，因原告在合同履行中并未行使合同解除权并依据该条款要求被告支付全部款项，故本院对原告该诉讼主张不予支持。关于原告天业公司主张的律师费，因原告仅提供代理合同，未提供证据证明该费用实际发生，故本院不予支持。原告天业公司主张要求被告江建公司承担保全担保费1740元，无法律依据，本院亦不予支持。关于江建公司反诉诉讼请求，本院认为，江建公司提供的证据能够证明天业公司在合同履行中，存在部分日期断供的情形，天业公司的断供行为违反了合同义务，应当承担违约责任。天业公司辩称因江建公司未按约付款履行先履行抗辩权，但根据天业公司工作人员梁清波的微信回复，天业公司断供的原因并非履行先履行抗辩权，故本院对此辩称不予采纳。关于违约金数额，合同约定为混凝土总价款的20%，根据双方结算单，可以确认具体数额为716068.13元，天业公司主张违约金过高，应当对违约金过高承担举证责任，但天业公司未能提供相应证据加以证明，故本院对天业公司该辩称不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）江苏省江建集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）扬州天业混凝土有限公司货款1080340.64元，并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金计算方式：以1364272.51元为基数，自2020年1月24日起至2020年3月26日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算；以364272.51元为基数，自2020年3月27日起至2020年6月30日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算；以1080340.64元为基数，自2020年7月1日起至余款全部清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算。）二、原告（反诉被告）扬州天业混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）江苏省江建集团有限公司违约金716068.13元；三、驳回原告扬州天业混凝土有限公司的其他诉讼请求；四、本判决第一、二项相抵后，被告（反诉原告）江苏省江建集团有限公司尚需给付原告（反诉被告）扬州天业混凝土有限公司货款364272.51元及逾期付款违约金（逾期付款违约金计算方式：以1364272.51元为基数，自2020年1月24日起至2020年3月26日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算；以364272.51元为基数，自2020年3月27日起至2020年6月30日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算；以1080340.64元为基数，自2020年7月1日起至本判决确定的付款期限届满之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算；以364272.51元为基数，自本判决确定的给付之日届满次日起至实际清偿之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的三倍计算），于判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费14023元，诉讼保全费4270元，合计18293元，由被告江苏省江建集团有限公司负担；反诉案件受理费减半收取为5480元，保全费3600元，合计9080元，由原告（反诉被告）扬州天业混凝土有限公司负担。本诉、反诉案件受理费相抵后，被告江苏省江建集团有限公司于履行本判决确定的金钱给付义务时，一并向原告扬州天业混凝土有限公司给付诉讼费差额9213元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  武兰荣人民陪审员  吴 艳人民陪审员  董 雯二〇二〇年十二月二十四日法官 助理  田 兵书 记 员  朱 丹