广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0502民初5799号 原告：某桂梅，女，汉族，1972年3月12日生，住北海市海城区。 委托诉讼代理人：某柳芸，女，么佬族，1964年11月15日出生，住北海市海城区。 被告：北海某医院（普通合伙），住所地：北海市北部湾西路某，统一社会信用代码：914505某90890F。 法定代表人：某。 委托诉讼代理人：陈俏倩，广西海城律师事务所律师。 第三人：某美兰，女，汉族，1976年8月21日出生，住北海市海城区。 委托诉讼代理人：张恩会，广西海城律师事务所律师。 原告某桂梅与被告北海某医院（普通合伙）（以下简称“某亚医院”）、第三人某美兰劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告某桂梅及其委托诉讼代理人某柳芸和被告的委托诉讼代理人陈俏倩、第三人 -2- 的委托诉讼代理人张恩会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某桂梅向本院提出诉讼请求：1、被告某亚医院向原告某桂梅支付解除劳动合同经济补偿金人民币23700元(1975元/月×11.5个月)；2、被告某亚医院依法给付原告某桂梅未提前30日书面通知解除劳动关系的一个月额外工资1800元；3、被告某亚医院赔偿因未依法缴纳失业保险导致原告某桂梅无法领取失业保险金损失人民币68418元（1629元/月×21个月×2倍）；4、确认原告某桂梅与被告某亚医院2008年9月1日至2020年2月29日存在劳动关系。事实和理由：原告于2008年9月1日进入被告医院从事广告投放员工作，双方断断续续签订有劳动合同，但被告从未依法将合同文本交由原告自存，原告实际接受被告的管理和约束，双方存在劳动关系。离职前原告的月平均工资为1975元，以部分现金、部分银行转账的形式发放。2020年2月29日，被告以医院经营状况受新冠疫情影响效益欠佳，不再设置广告投放员职位为由，未经协商单方宣布终止（解除）与原告的劳动关系，并随即停止原告工作。期间未依法额外支付原告一个月工资，亦未依法支付原告解除劳动关系的经济赔偿金。此外，在原告与被告劳动关系存续期间，被告未依照我国《劳动法》、《劳动合同法》、《社会保险费征缴暂行条例》的规定为原告办理和缴交社会保险费。鉴此，2020年7月13日，原告向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求如诉讼请求。10月20日，该委作出北劳人仲字（2020)第413号仲裁裁决书，认定：“申请人与被申请人之间不存在劳动关系，申请人基于与被申请人存在劳动关系提出的全部仲裁请求亦缺乏依据”，驳回原告的全部仲裁请求。原告认为，北劳人仲字（2020)第413号仲裁裁决认定事实错误，裁决结果显失公正。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”关于原告入职时间的事实应该由被告举证证明。此外，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发(2005〕12号）第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等”。某桂梅举证的《中国建设银行个人账户收入交易明细》及证人证言等证据，足以证明原 -3- 被告之间存在劳动关系的客观事实。综上所述，北劳人仲字(2020)第413号仲裁裁决认定事实错误，裁决结果不符合法律规定。原告所提出的各项仲裁（诉讼)请求有充分的事实和法律依据，合情、合理、合法。为维护原告的合法权益，特依法向法院提起诉讼，恳请依法判决，支持原告的诉求。 被告某亚医院、第三人某美兰辩称：被答辩人与答辩人之间不存在劳动关系，被答辩人的全部诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。理由如下：1、被答辩人在起诉状中陈述其入职时间是2008年9月1日，答辩人公司成立的日期是2014年9月19日，其入职时并未成立，不可能存在劳动关系。2、根据《关于确认劳动关系有关事项通知》，被答辩人并没有相应证据证实双方存在劳动关系，请求依法驳回被答辩人的诉讼请求。 经审理查明：被告某亚医院于2014年9月19日成立，属于普通合伙企业，经营范围为新生儿专业；内科；妇科专业；产科专业、计划生育专业；妇女保健科；急诊医学科；麻醉科；临床体液；血液专业；临床微生物专业；临床化学检验专业；临床免疫；血清专业；X线诊断专业、超声诊断专业、心电诊断专业；中医科（门诊）。原告述称其于2008年9月1日到被告处工作，担任广告投放员一职，双方签订有《劳动合同》，但合同在被告处保管，工作期间被告未为原告缴纳社会保险费，工资构成由底薪+提成+全勤奖，底薪1700元/月，工资通过现金和银行转账发放，于2020年2月29日被告以医院经营状况受新冠疫情影响效益欠佳，不再设置广告投放员职位为由未经协商单方口头终止解除与原告的劳动关系，并随即停止原告工作。被告某亚医院对原告以上陈述均不认可，其认为某亚医院于2014年9月19日成立，与原告之间不存在劳动关系，故双方没有签订《劳动合同》，也没有向原告发放工资。第三人某美兰称是其自己临时雇请原告发放传单，不定期将发传单的报酬转账给原告，和原告存在劳务关系。 另查明，根据《中国建设银行个人账户收入交易明细》显示：2019年8月26日、10月8日、10月22日、12月27日分别转入2500元、2500元、1778元、1800元，2020年2月24日、3月19日分别转入1800元、1800元。以上转账存入均由户名第三人某美兰个人账号转账支付。 根据《工资单》显示：某桂梅，出勤27天，底薪1700元，提成285 -4- 元,2019年10月工资合计1845元。 还查明，原告某桂梅向本院提交姚某、孙某、张某《证人证言》。庭审中，被告对该份证据质证意见认为根据2020年5月证据新规第68条第3款，无正当理由未出庭的证人以书面等方面提供的证言不得作为认定案件事实的依据。三位证人身份存疑，未出庭作证，也不能证实其与被告之间的关系，证言不应被采纳。其中证人姚某与被告的另案是调解结案，未确认任何事实，另外两位证人孙某和张某不是被告员工，其证人证言不能证明原告是否在被告处工作及工作时间。 再查明，某桂梅与某亚医院因劳动争议纠纷引起的案件，某桂梅向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年10月20日，该委作出北劳人仲字[2020]第413号仲裁裁决书，裁决：驳回某桂梅的全部仲裁请求。现本案原告某桂梅不服该仲裁裁决书，以致涉诉。 以上事实，有《证人证言》、《中国建设银行个人账户收入交易明细》、《工资单》、《仲裁裁决书》及庭审笔录在卷证实，本院予以确认。 本院认为：劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者之间依法形成的劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位成员，从用人单位领取劳动报酬并受劳动法保护的法律关系。依照《劳动和社会保障部》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，该通知对事实劳动关系成立的法律特征作出明确规定，即同时具备主体资格符合法律法规规定、劳动者与用人单位之间存在隶属关系、接受用人单位的管理、从用人单位领取劳动报酬、从事的劳动是用人单位业务组成部分。本案中，被告某亚医院于2014年9月19日成立，原告主张2008年9月1日为其与被告某亚医院建立劳动关系的时间，但被告此时属于不适格的用人单位，原告也未能证实其在被告某亚医院成立后双方存在事实劳动关系的直接凭证，也没有证据证明其接受被告劳动规章制度的管理，且原告的工资均是由第三人某美兰个人账户发放，其并未从被告某亚医院领取劳动报酬以及原告提供的劳动不属于被告业务组成部分。根据《最高人民法院关于适用 -5- 和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，原告主张与被告存在劳动关系，但其所提交的证据不能直接证实其与被告有建立劳动关系的直接凭证，其向本院提交的《中国建设银行个人账户收入交易明细》显示由对方户名为第三人某美兰向其汇入报酬，且该银行转账记录仅显示部分时间，并不是每月支付。庭审中，第三人某美兰亦认可是其自己临时雇请原告发放传单，并不定期将发放传单的报酬转账给原告，其和原告存在劳务关系。因此，原告针对其主张的诉请未能提交直接充分的证据证明其是某医院工作人员的身份信息（如工作证等），对其入职时间和解除劳动关系的时间均未能提供直接证据予以证实，对此原告应承担举证不能的不利后果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款规定：“无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据”。本案原告向本院提交姚某等三位证人的《证人证言》，但三位证人并未出庭作证，原告也没有证据证明孙某、张某两位证人是某医院的员工，且庭审中被告抗辩证人姚某与其的另案是调解结案，未确认任何事实，而原告也没有证据证明另两位证人孙某、张某是被告员工。同时，原告向本院提交《工资单》属于复印件，其未能向本院提供原件进行核对，且该工资单不完整，故不能作为本案定案的依据。综上，结合本案实际情况分析不足以认定原、被告建立事实劳动关系，原告也没有充分确凿的证据证明其与被告之间存在事实劳动关系，因而原、被告之间不符合建立劳动关系的法律特征，故本院确认原、被告之间不存在劳动关系。因此，原告主张被告支付其解除劳动关系经济补偿金、解除劳动关系额外一个月工资、失业保险赔偿的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院全部不予支持。 综上所述，依照《劳动和社会保障部》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条第三款之规定，判决如下： 驳回原告某桂梅的全部诉讼请求。 案件受理费5元，由原告某桂梅负担（该费用原告已向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人 -6- 民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后7日内预交上诉案件受理费10元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院，账号：45×××16，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 郑喜成 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 周重佑 书 记 员 陈海燕