镇江市润州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1111民初1940号 原告（并案被告）许平，男，汉族，1964年10月17日生，住镇江市。 委托诉讼代理人余见微，江苏中坚汇律师事务所律师。 被告（并案原告）健康元药业集团股份有限公司，住所地深圳市南山区高新区**朗山路**健康元药业集团大厦。 法定代表人朱保国，该公司董事长。 委托诉讼代理人李元祥，广东大同律师事务所律师。 原告（并案被告）许平与被告（并案原告）健康元药业集团股份有限公司（以下简称健康元公司）劳动争议一案，本院于2020年6月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。许平及其委托诉讼代理人余见微，健康元公司委托诉讼代理人李元祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许平诉称，许平于2008年9月入职被告健康元公司，从事销售岗位，工作地点在镇江市。在入职签订的固定期限劳动合同到期后，未再签订劳动合同，以无固定期限劳动合同工作至2019年7月，工作年限11年。2019年7月，被告通知原告因单位人员调整，与原告解除劳动关系。被告无故解除劳动关系属于违法解除，应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。被告在原告工作期间从未为原告缴纳社会保险，应当支付该部分费用。由于被告未为原告缴纳社会保险造成原告无法领取失业保险金，被告应当予以赔偿。被告未安排原告2018年、2019年年休假，应当支付未休年休假工资。原告对仲裁裁决的社会保险费用、年休假工资部分不服，故提起诉讼，请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金190696元；2、支付2008年9月至2019年7月社会保险费129938.16元（养老7500元/年、医疗4312.56元/年）；3、支付失业保险损失44440元；4、支付2018年年休假工资12542元（9093元/月÷21.75×10天×3）、2019年年休假工资7216元（12542元×210/365）；5、出具解除劳动关系证明。 被告健康元公司辩称，1、原、被告已于2013年11月1日解除劳动关系并签订解除劳动关系协议，双方确认有关劳动关系的权利义务已履行完毕，其后双方按经营管理权责任合同履行委托代理关系。原告所取得的报酬是基于委托代理而获得，因此被告才会向原告出具授权委托之类文书，故原、被告间不符合劳动关系特征；2、因双方不存在劳动关系，故解除的是民事合同关系且双方协商一致；3、因双方不存在劳动关系，故原告主张的社保待遇、年休假工资等没有事实和法律依据且社保费用不属于劳动争议案件受理范围、2018年年休假工资已超过仲裁时效。因此，应驳回原告的诉讼请求。 并案原告健康元公司诉称，健康元公司与许平间系基于经营管理权责任合同而发生的经营管理权责任关系，不存在劳动关系。健康元公司没有对许平进行劳动管理，各项劳动规章制度没有适用于其，其所开展的销售业务是基于经营管理权责任合同而产生，其并没有从事健康元公司安排的有报酬的劳动，双方建立的并非具有人身依附性的管理与被管理关系。仲裁裁决认定双方存在劳动关系是错误的，故现起诉请求：1、无需支付许平违法解除劳动关系赔偿金190696元、失业保险待遇损失44440元；2、无需向许平出具解除劳动关系证明。 并案被告许平辩称，仲裁裁决认定双方存在劳动关系正确，因此支持违法解除劳动合同经济赔偿金及失业保险待遇，认定事实、适用法律正确，应当维持仲裁裁决此项内容，驳回并案原告的诉讼请求。 经审理查明，健康元公司（甲方）分别于2012年6月1日、2013年6月1日、2014年1月1日与许平（乙方）签订了《健康元药业集团股份有限公司经营管理权责任合同》，最后一份合同期限至2014年12月31日止，合同载明：经营管理权：指本合同指定区域内就市场开发、产品促销以及销售人员管理等全部事宜的管理权限。指定经营管理权的区域：乙方自愿并经甲方同意，对镇江区域内等行政地区的经营管理权负责，并按本合同完成甲方对该区域制定的目标任务。双方的权利义务：乙方的权利义务：……6.乙方自行安排本合同规定区域的人员配置、市场开发、促销活动以及其他投资费用，具体为：（1）对于乙方所管辖区域里的正式员工，乙方须保证其与甲方签订劳动合同，并依据《劳动法》及相关法律法规的规定负责管理，承担其工资和承担社保金等相关人事费用……销售费用的管理：1.乙方核准的员工工资、社保由人力资源部代为发放，其余费用每月由甲方客账部直接拨付给乙方账上，自主使用……3.乙方可拨付费用=各品规月累计回款完成情况的对应费用率-已拨推广费及经费-代垫工资-保证金-考核奖罚。2017年12月30日，健康元公司向许平出具授权委托书，许平职务为南京省公司扬州办城市经理，委托许平在扬州、镇江泰州地区负责公司产品的商务管理工作，具体包括：辖区内商业客户的产品、价格、回款（仅承兑或电汇）、发货、合同签定、流向、库存管理以及协助省销售经理完成商业渠道梳理、整合的管理工作。有效期从2018年1月1日起至2018年12月31日止。并载有：在此期间如果委托人与受托人解除劳动关系，则本授权书效力同时终止。2019年1月1日，健康元公司向许平出具授权委托书，委托许平在扬州、镇江泰州地区销售委托人产品，并负责委托人意可贴、太太系列、静心系列、鹰牌系列、血乐系列、喜悦系列产品在该地区的推广、咨询、客户联系及售后服务有关事宜。有效期从2019年1月1日起至2019年12月31日止。并载有：在此期间如果委托人与受托人解除合同关系，则本授权书效力同时终止。 2013年11月1日，双方签订《解除劳动关系协议》一份，约定自2013年11月1日起双方解除劳动关系。 许平提供的健康元信息管理系统查询信息截图显示：2008年9月3日许平入职镇江办事处，职务为办事处经理，2019年7月31日状态为离职；提供2019年8月8日健康元信息管理系统中《关于南京省公司办事处经理劝退报备》截图，内容为：……2.南京省公司扬州办事处经理许平于2019年7月31日劝退离职。特此向公司报备处理！发送方是南京省公司，接受方是健康品事业部；提供2019年7月31日显示单位为健康元药业集团的钉钉上下班考勤记录。许平确认其在家办公，通过钉钉软件进行考勤。 许平提供其银行账户历史明细显示：2008年10月17日起，每月有摘要为“工资”的收入，未显示付款单位；2016年1月至2017年11月期间每月有健康元公司的汇款记录，摘要显示为“报销”；2017年12月起，南京市江宁区海德坞商务信息咨询部以“费用”、“奖金”等名义按月向许平汇款；2019年6月至2019年8月，南京市秦淮区黄明娟商务信息咨询中心以“他行汇入”的名义按月向许平汇款，经核算2018年8月至2019年7月期间，许平从南京市江宁区海德坞商务信息咨询部、南京市秦淮区黄明娟商务信息咨询中心获得款项，平均为8668元/月。另查，健康元公司南京省公司经理于晟以其配偶黄明娟名义设立南京市江宁区海德坞商务信息咨询部、南京市秦淮区黄明娟商务信息咨询中心两家个体工商户，健康元公司又与这两家个体工商户签订管理咨询服务合同，该两家个体工商户的资金来源于健康元公司，账户信息也由其掌握。许平提供的于晟情况说明称：2017年11月根据健康元公司要求在南京成立南京市江宁区海德坞商务信息咨询部，用于接收健康元公司汇款，再转发员工的工资、奖金，支付相关销售费用等。2019年3月，因开票原因重新成立了南京市秦淮区黄明娟商务信息咨询中心，行使原单位功能。 经查询，2019年镇江市最低工资标准为2020元/月。 许平就本案纠纷于2020年1月9日向镇江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求健康元公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金200049元；2、支付2008年9月至2019年7年社会保险费129938.16元；3、支付失业保险损失98204元；4、支付2018年年休假工资12542元、2019年年休假工资7216元；5、出具解除劳动关系证明。该仲裁委于2020年6月9日作出镇劳人仲案字﹝2020﹞第45号仲裁裁决：一、自裁决书生效之日起七日内，健康元公司支付许平违法解除劳动关系赔偿金190696元，失业保险金待遇损失44440元，合计235136元；二、自裁决书生效之日起十五日内，健康元公司向许平出具解除劳动关系证明；三、对许平的其他请求不予支持。许平、健康元公司均不服，提起诉讼。 本院认为，许平与健康元公司签订《解除劳动关系协议》后，许平仍然接受健康元公司的管理，从事其安排的有报酬的劳动，且从事的工作内容系健康元公司业务的组成部分；同时，健康元公司2017年12月30日、2019年1月1日向许平出具的《授权委托书》也明确表明“在此期间如果委托人与受托人解除劳动关系（合同关系），则本授权书效力同时终止”，故健康元公司主张双方通过签署《健康元药业集团股份有限公司经营管理权责任合同》而建立委托代理关系的意见，本院难以采信。健康元公司信息管理系统显示，许平2008年9月3日入职、2019年7月31日离职，健康元公司支付其工资到2019年7月，故本院确认双方于2008年9月3日至2019年7月31日期间存在劳动关系。无证据证明双方劳动关系解除系许平原因造成，结合健康元公司信息管理系统中有关对许平劝退的记录，本院认定健康元公司作出了与许平解除劳动关系的决定，且无正当理由，系违法解除劳动关系，应支付违法解除劳动关系赔偿金。许平离职前十二个月平均工资为8668元，在健康元公司工作11年，健康元公司应支付违法解除劳动关系赔偿金190696元（8668元/月×11月×2）。因双方劳动关系已解除，健康元公司应当向许平出具解除劳动关系证明。 缴纳社会保险费系劳动者和用人单位须共同承担的强制性义务，许平要求健康元公司向其支付社会保险费，没有法律依据，本院不予支持。许平在健康元公司处工作年限超过十年，现健康元公司违法解除劳动关系，而因未为其缴纳失业保险，而无法享受失业保险金待遇，应当由健康元公司承担相应的损失。根据相关规定，许平享受的失业保险金标准不能超过当地最低工资标准，年限不超过24个月，经计算健康元公司应支付许平失业保险待遇损失44440元（2020元/月×22月）。 许平主要的工作职责是负责健康元公司产品推广而进行联系接洽,并以完成业绩获取费用提成，其也确认系居家办公，其工作时间及工作完成量,难以通过一般的标准工时制予以衡量计算且无证据证明健康元公司对许平作息时间有所要求，从而无法证明许平存在应休未休年休假的情况，故对许平要求支付带薪年休假工资的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、健康元药业集团股份有限公司于本判决生效后十日内支付许平违法解除劳动关系赔偿金190696元、失业保险金待遇损失44440元，合计235136元； 二、健康元药业集团股份有限公司于本判决生效后十日内向许平出具解除劳动关系证明； 三、驳回许平其他诉讼请求； 四、驳回健康元药业集团股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由许平承担；并案案件受理费10元，由健康元药业集团股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。（附上诉须知） 审 判 长  潘丁亮 人民陪审员  史曙光 人民陪审员  钟雪银 二〇二〇年十二月二十七日 书 记 员  周 艳