甘肃省敦煌市人民法院   民事判决书   （2020）甘0982民初995号   原告：李某，住甘肃省天水市。   委托诉讼代理人：邸某，甘肃飞天律师事务所律师。   被告：敦煌商邦商贸有限责任公司，统一社会信用代码916209825113660XG。   法定代表人：刘某。   被告：陆某，住上海市嘉定区。   原告李某与被告敦煌商邦商贸有限责任公司（以下简称商邦商贸公司）、陆某承揽合同纠纷一案，本院于2020年5月28日受理后，于2020年7月10日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人邸某到庭参加了诉讼，被告商邦商贸公司、陆某经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。在诉讼过程中，李某申请鉴定，本院依法委托酒泉市中级人民法院进行鉴定，酒泉市中级人民法院委托酒泉市信海评估有限公司鉴定，酒泉市信海评估有限公司于2020年10月15日作出关于敦煌沙雕馆喷泉设施及售货亭装修工程价格评估报告书。2020年12月17日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告李某的委托诉讼代理人邸某到庭参加了诉讼，被告商邦商贸公司、陆某经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。   李某向本院提出诉讼请求：1、要求解除李某与商邦商贸公司、陆某于2019年4月22日、2019年5月16日签订的喷泉工程合同；2、要求商邦商贸公司、陆某支付违约损失赔偿金789530元（其中定作费、报酬、材料费、人工费等628445元；可得利益损失141555元；签证项目费19530元）；3、要求商邦商贸公司、陆某支付逾期付款违约金、利息70000元；4、要求商邦商贸公司、陆某自提定作成果，支付保管费24000元。以上合计883530元，减去已支付50000元，还剩833530元。事实与理由：2019年4月22日，李某与商邦商贸公司、陆某签订喷泉工程合同，约定商邦商贸公司、陆某在李某处定作直径为6.8米的圆形单管喷泉7个，材料由李某提供并垫付资金，制作完成后由李某负责安装调试，总合同价款为330000元（其中增加配电箱15000元），工期为土建完工后7日内安装、调试完成，付款方式为2019年6月30日一次性结清，商邦商贸公司加盖公章、陆某签字。2019年5月16日，双方再次签订喷泉工程合同，约定商邦商贸公司、陆某在李某处定作两个月牙形喷泉，材料由李某提供并垫付资金，制作完成后由李某负责安装调试，总合同价款为400000元，付款方式为2019年7月31日一次性结清，商邦商贸公司加盖公章、陆某签字。2019年6月20日，陆某与李某口头约定李某对商邦商贸公司园区内的经营性沙雕馆集装箱进行装修，陆某对规格、效果及价款（不得超过23000元）等事项进行了明确约定，李某依约完成，价款核算为19530元并现场交付。2019年6月4日，陆某通过微信转账预付工程款50000元，李某垫付工人工资、材料费制作好喷泉、购买了辅材之后要求安装，但是陆某作为商邦商贸公司的实际负责人拒绝安装，李某无奈每月支付租金2000元租赁场地保管工作成果。陆某代表商邦商贸公司向李某发出要约，李某接受要约，在合同签订、履行过程中，陆某签订合同、提供方案、支付报酬，陆某应为商邦商贸公司的实际控制人、共同经营人以及共同定作人，故李某要求商邦商贸公司、陆某共同承担责任。商邦商贸公司、陆某现拒绝安装以及付款，以自己的行为表明不履行合同主要义务，合同应当解除，李某依据有效合同信赖垫付费用进行制作，除未安装之外已全部履约，合同解除后，商邦商贸公司、陆某应当赔偿合同履行后的可获得利益141555元，逾期付款违约金、利息70000元。李某加工制作的喷泉、购买的材料等均是按照合同约定定制，形状、规格、功能具有特殊性质，商邦商贸公司、陆某在赔偿李某的损失后，仍可自提上述工作成果进行保管、自行安装。在诉讼过程中，李某要求总起诉标的不变，增加可得利益损失为168411元，要求保管费按照鉴定报告中的标准计算至商邦商贸公司、陆某自提之日。   商邦商贸公司、陆某未到庭，亦未进行答辩。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院认定如下：   1、李某提交的喷泉工程合同原件两份、喷泉效果图，用以证实双方达成喷泉制作安装协议、付款条件已经成就以及陆某与商邦商贸公司为共同定作人的事实，对该证据，本院予以采信，对于证明目的，本院结合其他证据综合认定。   2、李某提交的建设银行个人账户收入交易明细表，用以证实陆某支付了50000元报酬的事实，也用以证实陆某为共同定作人和共同经营人，对该证据，本院予以采信，对于证明目的，本院结合其他证据综合认定。   3、李某提交的收条，用以证实李某制作好喷泉后商邦商贸公司、陆某不接受工作成果，也拒绝安装，李某租赁场地存放产生的租赁损失24000元的事实，对该证据，本院结合其他证据综合认定。   4、李某提交的微信聊天记录截图以及通话记录，用以证实李某多次向陆某提出接受定作物以及支付报酬的事实，对该证据，本院结合其他证据综合认定。   5、李某提交的职业资格证书，用以证实李某具有制作加工喷泉设施等焊接资格，本院予以采信。   6、李某提交的沙雕馆喷泉工程清单、集装箱装修材料清单，用以证实李某为制作喷泉、集装箱装修支出、垫付的各项费用，因该证据系自行制作，无对方人员确认，本院不予采信。   7、李某提交的执行和解协议、承诺函、陆某身份证复印件各一份，用以证实在其他类似案件中，陆某为商邦商贸公司实际控制人，履行给付工程款的责任，在本案中应当承担共同给付责任，因该证据为复印件，无法确定真实性，本院不予采信。   经审理查明：2019年4月22日，商邦商贸公司与李某签订喷泉工程合同，约定李某按照商邦商贸公司的要求制作直径为6.8米圆形单管喷泉7个，材料、配制如下：主管为50镀锌管，副管为25镀锌管，喷泉花头为25冰塔，配3千瓦国际防水潜水泵，国际铜阀门及辅材。李某负责喷泉设备制造、安装、调试，在商邦商贸公司土建工程完成后，具备安装条件的情况下，李某完成安装、调试并投入使用。喷泉合同固定包干总价为315000元，前期李某垫资，在商邦商贸公司验收签字后由商邦商贸公司负责保护，商邦商贸公司承诺在2019年6月30日前一次性结清。商邦商贸公司应按时将约定款项付给李某，如验收签字后未付工程款，延期一日支付违约金300元。合同加盖商邦商贸公司公章，陆某在合同甲方处签字，并在合同尾部备注增加15000元配电箱款。2019年5月16日，商邦商贸公司与李某再次签订喷泉工程合同一份，约定李某按照商邦商贸公司的要求制作大约30左右的月牙形喷泉，配制6个主喷，4个和平鸽喷头，外围做6米高水喷墙，内围做水喷墙，配3千瓦国际防水潜水泵，80镀锌管主管，副管25、20镀锌管，制定控制配电柜。喷泉合同固定包干总价为人民币400000元，前期李某垫资，在商邦商贸公司验收签字后由商邦商贸公司负责保护，商邦商贸公司承诺在2019年7月31日前一次性结清，如验收签字后未付工程款，延期一日支付违约金300元，商邦商贸公司如在15日内还未向李某支付工程款，商邦商贸公司应向李某支付总工程款50%的违约金。合同加盖商邦商贸公司公章，陆某在合同甲方处签字。合同签订后，李某联系工人制作喷泉，购买辅材，并安装了配电箱。2019年6月4日，陆某通过银行转账向李某支付喷泉款50000元。李某完成制作后，商邦商贸公司一直未安排安装，李某多次电话、微信催促陆某要求安装和付款，但是商邦商贸公司及陆某再未付款，也未允许李某进行安装，后李某自行联系场地存放上述物品。2020年1月14日，李某向本院提起诉讼，要求商邦商贸公司、陆某共同支付喷泉款、保管费、违约金合计76万元。2020年5月11日，本院作出（2020）甘0982民初210号民事裁定书，认定李某还未进行安装，双方未在合同中约定加工的费用和安装的费用分别是多少，且未约定按工程进度付款的内容，李某要求商邦商贸公司、陆某支付工程款、保管费和违约金等费用，无法确定具体数额，驳回李某的起诉。2020年5月28日，李某向本院起诉，提出本案的诉讼请求。   另查明，李某还为商邦商贸公司装修售货亭一个，费用未结算，现售货亭在商邦商贸公司沙雕馆院内。   本院认为，李某与商邦商贸公司签订的加工承揽合同合法有效，双方应当合同的约定履行相应的义务，李某在加工完毕后，商邦商贸公司一直未安排安装，亦不支付报酬，商邦商贸公司以自己的行为表明不履行合同主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行，李某要求解除合同符合合同法的规定，本院予以支持。根据合同法规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据鉴定评估报告载明，月牙形喷泉工程费用为340640.92元，圆形喷泉工程费用为193283.08元，保管费用为14418元（截止2020年7月10日），商邦商贸公司应当承担上述赔偿责任。同时，商邦商贸公司的上述行为构成违约，双方合同约定的违约责任过高，李某要求的违约金、利息合计为70000元，按照总合同价款730000元的比例计算利率为9.58%，该利率与一般商业银行的贷款利率相当，本院予以支持违约金70000元，利息不予支持。李某要求支付保管费至自提之日，因该费用不明确，本院对2020年7月11日至2020年12月17日（开庭之日）的保管费予以支持，具体的计算方式为：鉴定报告中保管费按照厂院内占用及库房占用分别计算，按照12.3个月计算为14418元，平均每月1172元，每天39元，上述期限内保管费为6201元，后续保管费用本院不予支持。李某为商邦商贸公司装修的集装箱售货亭，商邦商贸公司未付款，双方虽未结算，但是装修工作已经完成或者部分完成，商邦商贸公司应当按照装修现状的价值给付费用。根据鉴定评估报告中载明，集装箱售货亭的装修工程价格为16846.94元，本院予以支持。李某要求可得利益损失168411元，根据合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，根据鉴定结论，两份合同的中所涉定作成果的价值为533924元，合同约定的总价款为730000元，如果按约履行，李某有一定获利，因两份承揽合同均包括安装调试，安装调试均未完成，本院酌定李某的可得利益损失为总价款与直接损失之间差价的50%即84205元[730000元-561589元=168411元╳50%=84205元]。李某要求陆某与商邦商贸公司承担共同支付责任，李某提交的证据不能证实陆某与商邦商贸公司为共同定作人，李某要求陆某承担责任的诉讼请求，本院不予支持。李某同意陆某、商邦商贸公司自提工作成果，本院予以准许。商邦商贸公司已支付的50000元报酬应当从中扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、解除李某与敦煌商邦商贸有限责任公司于2019年4月22日、2019年5月16日签订的喷泉工程合同；   二、敦煌商邦商贸有限责任公司赔偿李某喷泉定作损失533924元、保管费用20619元、可得利益损失84205元，合计638748元；   三、敦煌商邦商贸有限责任公司支付李某违约金70000元；   四、敦煌商邦商贸有限责任公司支付李某集装箱售货亭装修款16846.94元；   以上二至四项合计725594.94元，减去已支付50000元，剩余675594.94元，限于本判决生效后30日内履行；   五、敦煌商邦商贸有限责任公司自提2019年4月22日、2019年5月16日签订的两份喷泉工程合同中的加工成果，限于本判决生效后60日内提取，逾期不提取的后果由敦煌商邦商贸有限责任公司承担。   六、驳回李某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费12136元（李某已预交），由李某负担2300元，由敦煌商邦商贸有限责任公司负担9836元。鉴定费24600元（李某已预交），由敦煌商邦商贸有限责任公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。   审判长 任玉娜   审判员 伏 鸿   人民陪审员 张为明     二Ο二〇年十二月二十二日   法官助理 马艳霞   书记员 巩晓婕