长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0191民初1375号 原告：汤之国，男，汉族，1971年8月28日生，住：长春市宽城区。 委托代理人：李在福，吉林常春律师事务所律师。 被告：吉林大学中日联谊医院，住所地:长春市仙台大街**。 法定代表人：崔树森，该医院院长。 委托代理人：赵超，吉林衡丰律师事务所律师 委托代理人：沈可欣，该医院医生。 原告汤之国与被告吉林大学中日联谊医院（以下简称中日联谊医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日受理后，于2020年7月13日、2020年12月7日公开开庭进行了审理。原告汤之国及其委托代理人李在福、被告中日联谊医院的委托代理人赵超、沈可欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤之国向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院依法判令被告支付医药费72863.16元，精神损害赔偿金20000元，律师费7000元,残疾赔偿金25839.20元，住院伙食补助费3780元，误工费22669.60元，护理费6801.06元，营养费4040元，鉴定费9600元，交通费2100元等共计174693.02元。2．请求判令被告承担诉讼费用。事实和理由：汤之国因直肠癌于2018年12月30日入住中日联谊医院胃结直肠外科，入院后该院经过检查后诊断为:“直肠癌、直肠癌肝转移、直肠癌肾上腺转移”。患者家属多次和医生反映以前曾诊断过“肝血管瘤，肾上腺腺瘤”,该院医生仍然坚持此前诊断，并给予相应检查，告诉家属患者为直肠癌晚期，只能进行化疗。汤之国先后在该院进行四次化疗，没有任何效果，原告在家属陪同下去吉林大学第一医院（以下简称吉大一院）就诊，经过PET/CT检查后，考虑肝脏良性血管瘤、肾上腺腺瘤，于2019年5月6日入住吉大一院，并于5月15日“直肠癌根治术”，因化疗会导致吻合口不愈合不能一起吻合所以只能进行“肠造瘘术”，并于11月4日再次入院行“回肠造口还纳术”，11月10日出院。纵观整个治疗过程，家属认为中日联谊医院在治疗过程中严重不负责任，错误诊断直肠癌肝转移、直肠癌肾上腺转移，导致原告经历4次化疗，并且手术无法一期吻合。使原告支付巨额医药费，延长误工、护理、营养，构成伤残。为维护合法权益，根据《侵权责任法》《民法总则》《人身损害赔偿若干问题司法解释》《民事诉讼法》等相关规定，请求人民法院判如所请。 被告中日联谊医院辩称：1.原告在我院就诊，我院诊断为直肠癌是正确的，治疗也是正确的，没有医疗过错；2.原告在吉大一院治疗疾病是原发期直肠癌，住院费用和其他费用均是治疗癌症所产生的，并不是我院产生的，所以我院不承担责任；3.鉴定所的鉴定虽然是法院委托的，但鉴定书中事实认定、分析说明及结论均出现严重错误。鉴定人所说的，由于我院的行为导致吉大一院的未为患者行一期吻合，这一点是鉴定人认为我院错误的基础，但是吉大一院为原告实际进行的是一期吻合，有吉大一院的病历为证，鉴定所的依据明显不足且错误，我方要求重新鉴定，查清现实，分清责任，原告的各项主张是通过鉴定所的鉴定得出的结论，我方不予承认。 经审理查明：原告汤之国因直肠肿物，于2018年12月30日到被告中日联谊医院处就医，入院诊断：直肠癌、结肠多发息肉、高血压等。入院后经影像学检查，考虑直肠癌肝转移、左侧肾上腺转移。2019年1月4日于局麻下行静脉输液港植入术，术后予以术前新辅助化疗及靶向治疗。原告住院14天后，于2019年1月13日出院。其后，原告分别于2019年1月29日至2月2日、2019年2月20日至2月25日、3月13日至3月22日在中日联谊医院住院，又进行了新辅助化疗及靶向治疗三次。此三次治疗，原告累计住院18天。2019年4月9日，原告在吉大一院行PET/CT检查，诊断意见为：1.直肠中下段及直肠乙状结肠交界处多发高代谢灶，考虑结直肠癌；2.肝脏右叶稍低密度灶，代谢未见异常增高，考虑良性，血管瘤不除外；3.左侧肾上腺结节代谢增高，密度较低，考虑腺瘤。2019年5月6日原告前往吉大一院住院，入院诊断：直肠癌，肝血管瘤，肾上腺腺瘤。住院期间，原告于2019年5月15日行腹腔镜下直肠癌根治、肠造瘘等手术。原告住院16天后，于2019年5月22日出院。2019年11月4日，原告再次入住吉大一院，并于11月6日行回肠造口还纳术、输液港取出术，并在住院6天后，于11月10日出院。至此，原告汤之国六次住院累计为54天，自费支付的门诊费、住院费总计104090.23元（其中，在中日联谊医院治疗期间支付的门诊、住院费合计56564.11元，在吉大一院治疗期间支付的检查、住院费用合计47526.12元）。2020年5月14日，应原告汤之国诉前申请，本院委托吉林津科司法鉴定中心对中日联谊医院在汤之国的治疗过程中是否存在过错、过错与损害后果是否存在因果关系、过错参与度、伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限等项目进行鉴定。该鉴定中心于同年6月19日出具鉴定意见：1.中日联谊医院在汤之国的治疗过程中存在医疗过错；2.医方的治疗过错与汤之国的损害后果存在因果关系；3.医方的过错参与度为主要；4.汤之国的回肠造瘘术后行回肠部分切除的损害后果，已构成九级伤残，伤病关系为同等作用；5.误工期限评定为120日；6.护理期限评定为60日；7、营养期限评定为90日。原告为本次鉴定垫付鉴定费9600元。因被告中日联谊医院对该鉴定结论提出异议，本院委托吉林常春司法鉴定中心就中日联谊医院对汤之国的诊疗过程是否存在过错；若存在过错则进行因果关系及责任程度的司法鉴定；如果存在过错，与过错有关的伤残等级；与过错有关的营养期和误工期等项目进行司法鉴定。2020年11月16日，该鉴定中心出具鉴定意见认为：1.中日联谊医院在对汤之国的诊疗过程中存在错误；2.中日联谊医院医疗过错存在以下两个方面：过错一，其检查不全面，未明确肿瘤分期即给与术前新辅助化疗及靶向治疗的过错与汤之国营养期限及误工期限延长的后果存在因果关系，责任程度为主要责任；过错二，其术前新辅助化疗及靶向治疗与汤之国直肠癌根治术中行预防性肠造口的后果存在一定因果关系，责任程度为轻微责任；3、与吉林大学中日联谊医院过错一有关的营养期为32日，误工期为127日，与吉林大学中日联谊医院过错二有关的伤残等级为九级伤残，有关的营养期为90日，误工期为180日。 另查明：原告为本次诉讼聘请了代理人，支付律师代理费7000元。根据原告工作单位出具的证明，原告2019年4月至11月期间，因未正常上班工资收入减少每月为2816元；2019年12月当月减少工资收入1281元；原告所在单位实际职工年终奖金制度，相较2018年年终奖金标准，原告在2019年因未正常上班导致的年终奖金减少折合至每月为1132元。 以上事实，有原告在中日联谊医院、吉林大学第一医院的住院病历及住院费发票、吉林津科司法鉴定中心出具的鉴定意见书及鉴定费发票、吉林常春司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、代理费发票、白山绿能新能源有限公司出具的《工资发放证明》、原、被告及代理人当庭陈述等证据在卷为凭，并经当事人充分质证，足资认定属实。 本院认为：根据司法鉴定结论，中日联谊医院在对原告未进行全面检查、未确定肿瘤分期情况下，误诊原告存在直肠癌肝转移、直肠癌肾转移，并盲目对原告采取术前新辅助化疗及靶向治疗措施，最终导致在直肠癌根治手术时不得以实施预防性肠造口、后期肠还纳时切除部分肠管的后果。被告的诊疗行为存在过错，已构成侵犯原告的健康权，依法应承担侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被告中日联谊医院应对原告汤之国的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、代理费等各项直接和间接损失，承担相应的民事赔偿责任。 关于医疗费。原告多次住院期间实际自费支出的门诊、住院费共计104090.23元，附有医疗收费凭据予以证实，并有相关医疗材料予以佐证，故应视为原告的医疗费损失。 关于住院伙食补助费。原告共住院54天，按照我省现行的补助费标准（每日100元），原告住院伙食补助费损失为5400元（100元/天×54天）。 关于护理费损失。根据司法鉴定结论，原告损害后果的护理期限为60日（合两个月），参照我省2019年度居民服务业职工平均工资标准（3358.08元/月），原告的护理费损失数额为3358.08元/月×2个月＝6716.16元。 关于误工费。原告身体受损后无法正常参加生产劳动，已形成误工。其误工期限根据司法鉴定结论，应以原告2019年5月在吉大一院首次住院为分界点，此分界点之前因过错行为所致的误工期为127日（合4个月零5个工作日），参照原告在2019年4月所损失的固定收入数额（当月工资及年终奖损失为2816元+1132元＝3948元，折合工作日为每日损失3948元÷21.75天＝181.52元/天），原告在该阶段的误工费损失为3948元/月×4个月+181.52元/天×5天＝16699.60元；原告在2019年5月之后因侵权行为所致误工期限为180日（合6个月），即其误工期延续致2019年11月份，此阶段原告所损失的固定收入为同期减少的工资及年终奖金，总额为3948元/月×6个月＝23688元。 关于交通费。原告因住院、鉴定等活动，多次往返于其住地及长春之间，发生交通费实属必然。根据本案实际情况，本院酌定原告的交通费损失为1500元。 关于营养费。根据司法鉴定结论，原告遭受侵权后身体恢复需加强营养，以原告2019年5月到吉大一院治疗为分界点，分界点之前的营养期为32天，分界点之后的营养期为90日。参照现行住院伙食补助费的标准，原告的营养费损失在分界点前后的数额分别为3200元、9000元。 关于残疾赔偿金。原告因侵权行为所致的损害后果，经吉林常春司法鉴定中心鉴定已达伤残九级。按照九级伤残对应20%的比例，并参照我省2019年度城镇居民人均可支配收入水平（32,299元）,原告的残疾赔偿金数额应为32299元/年×20年×20%=129196元。 关于原告支出的代理费、鉴定费等经济损失问题。原告支出的7000元代理费、9600元鉴定费，系原告以追偿侵权债务为目的而作出的支出，该两项支出客观上虽非被告侵权行为直接造成，但在法律意义上二者却具有不可分割的联系，且金额未超出合理范围，故应确认为原告方的实际损失。 关于被告中日联谊医院的赔偿责任比例问题。本案系在治疗汤之国自身固有疾病的过程中发生的过失性医疗侵权案件，其特殊性在于损害结果的发生，既有医方过失行为的作用，同时也掺杂了患者自身病理特征的特异性等因素。简言之，本案在侵权责任构成的因果关系层面，构成“多因一果”；与之相应，在确定被告中日联谊医院赔偿责任范围时，应充分考虑各方因素在后果发生的原因力方面的影响。依据吉林常春司法鉴定中心的鉴定意见，被告的过错行为与原告的损害结果存在因果关系，责任程度就身体损害后果而言为轻微责任，落实到具体赔偿比例本院酌定为20%；责任程度就经济损失而言为主要责任，落实到赔偿比例本院酌定为70%。依照这一赔偿比例处理方式，原告前述各项损失中，在医大一院治疗期间花费的医疗费、全部住院伙食补助费、护理费、分界点之后的误工费、分界点之后的营养费、交通费、残疾赔偿金、代理费、鉴定费总额的20%，即（47526.12元+5400元+6716.16元+23688元+9000元+1500元+129196元+7000元+9600元）×20%＝47925.26元，应由被告中日联谊医院赔偿；原告前述损失中，中日联谊治疗期间的医疗费、分界点前的误工费、分界点前的营养费总额的70%，即（56564.11元+16699.60元+3200元）×70%＝53524.60元，亦应由被告中日联谊医院承担赔偿义务。 关于原告主张的精神损害抚慰金。原告损害后果已达残疾程度，其所遭受的精神创伤显而易见；同时，被告误诊行为、不当治疗行为，亦会给原告及家人造成巨大的心理压力和精神痛苦，因此，侵权人依法应对原告上述精神损害予以赔偿。根据本案实际损害后果、侵权人的过错程度、本地实际生活水平及赔偿义务人的经济承受能力，本院确定原告应获得的精神损害抚慰金数额为20000元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告吉林大学中日联谊医院赔偿原告汤之国医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失总计101449.86元（47925.26元+53524.60元），并于判决生效后五日内付清； 二、被告吉林大学中日联谊医院赔偿原告汤之国精神损害抚慰金20000元，并于判决生效后五日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2180元（原告汤之国已垫付），由被告吉林大学中日联谊医院负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审判员  林乐泉 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  赵婉晴