山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终7060号 上诉人(原审被告、反诉原告)：临沂中采国际贸易有限公司，住所地山东省临沂市兰山区沂蒙路新华书店**。 法定代表人：闫飞，执行董事。 委托诉讼代理人：李夫岳，山东诚杰律师事务所律师。 被上诉人(原审原告、反诉被告)：临沂荣康国际货运代理有限公司，，住所地山东省临沂市兰山区沂州路与金坛路交汇御园金顶****** 法定代表人：王欣荣，总经理。 委托诉讼代理人：陈雪田，临沂兰山正翰法律服务所法律工作者。 上诉人临沂中采国际贸易有限公司（以下简称中采公司）因与被上诉人临沂荣康国际货运代理有限公司（以下简称荣康公司）合同纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初1492号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中采公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判被上诉人向上诉人偿还欠款3196.69元及利息；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当。上诉人认为，对本案事实的认定应综合审查全案事实，并非仅仅依据被上诉人提供的出口结算单本身。首先，上诉人与被上诉人代理本案胶合板出口业务中，因临沂市经济开发区国家税务局稽查局下发《税务检查通知书》，税务局停办了该笔涉案业务的退税申报，上诉人并未收到业务退税款，上诉人没有为被上诉人预付退税费用的义务。其次，根据上诉人与被上诉人双方签订的《一般贸易出口代理协议》第四款第十条约定，遇到税务部门核查时，由被上诉人承担全部风险和责任，包括退税费用的缓办。最后，涉案业务被上诉人应付上诉人代理费2797元、承担杂费399.59元，合计3196.69元，被上诉人未付上述费用，未履行合同义务。一审法院仅仅依据被上诉人提供的出口结算单本身，判令上诉人支付被上诉人退税款，认定事实不清，适用法律不当。庭审中补充上诉理由：上诉人对出口结算单与催款通知书真实性有异议。上诉人公司已经停办全部业务，该证据是先加盖印章后添加文字内容，上诉人依法向法院提起鉴定。鉴定章是先盖上去的，其他的文字是后打印上的。 被上诉人荣康公司辩称：一、一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。二、上诉人在一审法院审理过程中并未提出鉴定申请，根据法律规定，视为上诉人放弃该权利。 原审原告荣康公司向一审法院起诉请求：1.请依法判决被告偿还欠款29255元及利息（自2019年3月9日起至全部偿还之日止，按照月息5%计算）；2.诉讼费用由被告承担。 反诉原告中采公司反诉请求：1.判令荣康公司向中采公司支付代理费2797元、杂费399.59元，合计3196.69元及利息（自2018年3月9日起至实际给付之日止，按月息5%计算）；2.反诉费由荣康公司承担。 一审法院认定事实：2016年12月14日，原告荣康公司作为甲方、被告中采公司作为乙方，签订临沂中采国际贸易有限公司《一般贸易出口代理协议》。原告委托被告代理出口胶合板，其中协议第五项、乙方权利和义务，第7款：“全部外汇回笼，单笔业务结束，在扣除下列支出后三个工作日内将结余款支付给甲方指定的账户。（1）货款（2）代理费，甲方须承担外销金额0.7%的代理费（如以人民币结算外汇以每月的第一个工作日的中行中间折算价汇率为准）。垫税之日自乙方收到完整退税单据之日起。（3）运费、报关港杂费、办证费、认证费、保险费、退税/核销费用、快件费、银行费用等据实收取。”2017年11月21日，原告委托被告出口胶合板，报关单号为421320170000117141，结汇金额400186元，报关金额399586元。2018年3月8日，经结算，上述业务的退税款应为30783.54元，原告应支付被告代理费2797.10元、杂费399.59元，扣除后，被告应支付原告退税款27586元，被告为原告出具结算单一份，并加盖被告公司公章。2018年3月9日，原告向被告发出《催款通知书》，告知被告应退还原告公司退税款27586元，加上之前拖欠的1669元，被告共应支付原告29255元，原告公司已将发票交付被告公司，原、被告均盖章确认。上述款项，经原告催要，被告未付，原告诉至一审法院。被告对代理出口结算单及催款通知书的真实性有异议，主张该事件其公司已停办全部业务，是先加盖印章后添加文字内容，主张被告公司无垫付退税款的义务。 一审法院认为，被告欠原告退税款30783.54元、之前拖欠的款项1669元，共计32452.54元，有原告提交的出口结算单、催款通知书及原告陈述予以证实，一审法院予以确认。原告根据协议约定，扣除应支付给被告公司的代理费2797.10元及杂费399.59元后，要求被告支付29255元，一审法院予以支持。原告要求被告按照月息5%计算利息，该利率过高，一审法院酌情予以支持。被告虽不认可，但未提交证据推翻原告的证据，故对被告的该主张，一审法院不予采信。反诉原告主张反诉被告应支付其公司代理费2797.10元及杂费399.59元，反诉被告认可数额，但该费用已于本诉的应还款中扣除，故对反诉原告的主张，一审法院不予支持。 综上所述，原告诉求中的合理部分，一审法院予以支持。反诉原告的反诉请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告临沂中采国际贸易有限公司于判决发生法律效力之日起十日内偿还原告临沂荣康国际货运代理有限公司29255元及利息（以29255元为基数，自2019年3月9日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回反诉原告临沂中采国际贸易有限公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费266元，由临沂中采国际贸易有限公司负担，反诉费25元，由临沂中采国际贸易有限公司负担。 本院二审中，上诉人中采公司围绕上诉请求提交证据如下：证据一、（2019）鲁1392刑初288号判决书复印件一份，证明：涉案退税费用正在临沂市税务局核实侦查，上诉人没有为被上诉人垫付退税款的义务。证据二、临沂中采国际贸易有限公司中英文章使用登记簿一份，证实：上诉人并没有在催款通知书及结算单上加盖印章。 本院依法组织当事人进行了证据交换与质证。 被上诉人荣康公司的质证意见是：1.对证据的关联性有异议。该证据不能证实上诉人的主张，上诉人与被上诉人之间签订的一般贸易出口代理协议是双方真实意思表示，该协议中对垫付退税款等事项都有约定，上诉人应该按该协议向被上诉人支付退税款共计29255元。2.证据二系上诉人单方制作，对“三性”均有异议，不能证实其主张。 对当事人二审争议的事实和证据，本院认定如下：1.对上诉人提交的（2019）鲁1392刑初288号刑事判决书真实性被上诉人不持异议，对此本院予以采信。但该刑事判决书查明的事实未涉及本案合同纠纷，与本案无关联性。2.上诉人提交的登记簿系其自行制作，被上诉人不予认可，对此本院不予采信。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人中采公司的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 当事人二审争议的焦点为：上诉人中采公司是否应支付被上诉人荣康公司欠款29055元及利息。 依据双方签订的《一般贸易出口代理协议》第五项第7条的约定，上诉人应在扣除该条约定的货款、代理费及据实收取的运费、报关港杂费、办证费、认证费、保险费、退税/核销费用、快件费、银行费用等费用后，将余款在三个工作日内支付给被上诉人。现双方在一、二审中对于双方之间的单笔业务系2017年发生，以及上诉人已经收到被上诉人交付的增值税专用发票等事实均无异议，故该条款约定的付款期限已经届满，上诉人应按合同约定向被上诉人支付款项。上诉人主张依据该协议第四款第十条的约定，其不应承担支付退税款的责任。但该条款约定为，“遇到税务局核查甲方时，甲方有义务和责任办理一切协查手续”，即税务局核查被上诉人的账目，而本案上诉人提交的证据显示系上诉人自身账务资料被税务部门核查，不符合该条约定的情形，对上诉人以此要求不支付欠款的上诉理由本院不予支持。 被上诉人为证实欠款数额，在一审中提交了加盖上诉人公章的催款通知书及结算单证实其主张。上诉人虽在一审中主张该两份证据系先盖章、后形成文字内容，但并未申请法院对证据的形成时间进行鉴定，系对其自身民事权利的行使，其在二审中申请鉴定，不符合法律规定；且，上诉人在一、二审中对该两份证据载明的欠款数额均予以认可，仅以其不负有垫付义务为由拒绝支付，故对上诉人在二审中又主张对该两份证据形成时间进行鉴定的申请本院不予准许。一审法院依据上诉人自认的事实作出认定并无不当。 一审判决在确定上诉人应当支付给被上诉人的款项时，已经扣除被上诉人应支付给上诉人的代理费及杂费共计3196.69元，对上诉人另行要求被上诉人支付的上诉理由不予支持。 综上所述，上诉人临沂中采国际贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费582元，由上诉人临沂中采国际贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  万法宝 审判员  田开玉 审判员  姚玉蕊 二〇二〇年十二月十二日 书记员  王 雨