河南省郑州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫01刑终1102号原公诉机关河南省巩义市人民检察院。上诉人（原审被告人）孙新卫，男，1975年11月7日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。上诉人（原审被告人）邵文娟，曾用名邵新香，女，1977年3月2日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省中牟县，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。上诉人（原审被告人）詹晓辉，男，1991年1月14日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯强奸罪于2009年6月26日被巩义市人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。上诉人（原审被告人）周阳光，男，1992年1月28日出生，汉族，中专文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。上诉人（原审被告人）周治业，男，1981年7月16日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯寻衅滋事罪于2008年1月17日被巩义市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪于2008年7月23日被巩义市人民法院判处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2012年3月22日被巩义市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。原审被告人孙延辉，绰号推子，男，1980年11月14日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯强奸罪、寻衅滋事罪于2001年5月22日被巩义市人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年；因犯开设赌场罪于2013年12月5日被巩义市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元，2014年1月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。原审被告人邵琳涛，男，1981年4月13日出生，汉族，初中文化程度，河南鑫泰铝业有限公司职工，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。原审被告人周阳，男，1986年11月20日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，2020年10月12日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人魏琳斐，男，1988年1月4日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地河南省巩义市，居住地河南省洛阳市。因犯盗窃罪于2009年11月5日被巩义市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；因阻碍执行职务于2016年11月15日被巩义市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕。原审被告人魏钢钢，男，1983年11月30日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯盗窃罪于2018年10月22日被巩义市人民法院判处罚金人民币四千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，2020年8月12日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人贺帅奇，男，1994年10月21日出生，汉族，初中文化程度，个体户，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯开设赌场罪于2018年7月9日被巩义市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被逮捕，2020年11月21日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人仇洁琼，曾用名仇欠迪，小名贝贝，女，1988年12月19日出生，汉族，高中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人崔乐乐，男，1986年12月22日出生，汉族，中专文化程度，个体户，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人孙朋辉，男，1978年3月8日出生，汉族，初中文化程度，原巩义市回郭镇北罗村治保主任，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯盗窃罪于2008年9月8日被巩义市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；因犯危险驾驶罪于2017年3月22日被巩义市人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月14日被逮捕。原审被告人王江涛，男，1982年11月8日出生，汉族，初中文化程度，原巩义市回郭镇政府城管办公室临时人员，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人曹小侠，女，1972年10月12日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因赌博于2013年6月16日被洛阳市偃师市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人刘金凤，女，1987年6月6日出生，汉族，中专文化程度，洛阳普利恒汽车配件厂会计，户籍所在地河南省巩义市，居住地河南省洛阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人孙孟楼，男，1974年7月8日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪于2011年4月7日被巩义市人民法院判处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月13日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人赵建利，男，1968年11月11日出生，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审。因涉嫌犯强制猥亵罪于2020年9月11日被巩义市公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕。原审被告人赵振国，男，1964年5月28日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人张鑫，曾用名张龙辉，男，1995年2月17日出生，汉族，初中文化程度，巩义亚飞商贸有限公司业务员，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。原审被告人张迪，男，1994年2月1日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，居住地巩义市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月22日被巩义市公安局刑事拘留，同年11月20日被巩义市公安局取保候审，2020年7月17日被巩义市人民法院取保候审。河南省巩义市人民法院审理河南省巩义市人民检察院指控原审被告人孙延辉、孙新卫、邵文娟、詹晓辉、邵琳涛、周阳光、周治业、周阳、魏琳斐、魏钢钢、贺帅奇、仇洁琼、崔乐乐、孙朋辉、王江涛、曹小侠、刘金凤、孙孟楼、赵建利、赵振国、张鑫、张迪犯开设赌场罪，于2020年10月15日作出（2020）豫0181刑初214号刑事判决。原审被告人孙新卫、邵文娟、詹晓辉、周阳光、周治业不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年5月至2019年10月12日，被告人孙延辉伙同孙新卫、邵文娟、詹晓辉、魏琳斐、周阳光、周治业等人，在巩义市回郭镇北罗村养牛场、回郭镇东庙村石榴园、回郭镇东庙村农场等地开设赌场，以“推饼”的方式组织他人赌博。该赌场的经营以孙延辉、孙新卫为首，邵文娟负责管理赌场资金、发放工资，邵琳涛、周治业、周阳光为固定“应门”，詹晓辉、崔乐乐负责“帮锅”，邵文娟、詹晓辉、魏琳斐、刘金凤、孙朋辉放账，贺帅奇、张迪、张鑫、曹小侠、孙孟楼、崔乐乐多次在赌场中“应门”，仇洁琼负责发牌，魏钢钢为赌场介绍赌客，周阳为赌场接送赌客，王江涛、邵武昌（另案处理）、李帅军（另案处理）、杨建平（另案处理）等人负责放哨，仇洁琼、孙孟楼、赵建利、赵振国明知孙延辉等人开设赌场仍提供场地。赌场从赌局中“抽水”盈利，并在成员之间分配利润，赌资数额累计共104.51万元，其中邵文娟中国银行卡上的赌资为26.85万元、詹晓辉及曹杏轲支付宝账户赌资为68.68万元、魏琳斐建设银行账户赌资为5.72万元、刘金凤处扣押赌资1.5万元、詹晓辉处扣押赌资1.76万元。案发后，被告人贺帅奇、张迪、张鑫主动到公安机关投案。原判认定上述事实的证据，有被告人及同案人供述与辩解，证人证言，物证（现金、赌具、POS机、银行卡），电子数据（詹晓辉支付宝交易记录光盘），书证（户籍证明、前科证明、到案经过、支付宝转账记录、微信转账记录、微粒贷贷款记录、扣押及发还清单、行政处罚决定书，银行交易流水）等。根据上述事实和证据，原判认定：一、被告人孙延辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。二、被告人孙新卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人邵文娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。四、被告人詹晓辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元。五、被告人邵琳涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。六、被告人周阳光犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零一个月，并处罚金人民币四万元。七、被告人周治业犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。八、被告人周阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。九、被告人魏琳斐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。十、被告人魏钢钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。十一、被告人贺帅奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币一万元。十二、被告人仇洁琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。十三、被告人崔乐乐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。十四、被告人孙朋辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。十五、被告人王江涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。十六、被告人曹小侠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。十七、被告人刘金凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。十八、被告人孙孟楼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。十九、被告人赵建利犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。二十、被告人赵振国犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。二十一、被告人张鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。二十二、被告人张迪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。二十三、被告人孙延辉违法所得人民币二万元、被告人詹晓辉违法所得人民币三万元、被告人邵琳涛违法所得人民币一万元、被告人周阳光违法所得人民币一万一千元、被告人周阳违法所得人民币三千元、被告人魏琳斐和刘金凤违法所得人民币二万元、被告人魏钢钢违法所得人民币三百元、被告人王江涛违法所得人民币五百元、被告人曹小侠违法所得人民币八百元、被告人孙孟楼违法所得人民币六千元、被告人赵建利违法所得人民币二千八百元、被告人赵振国违法所得人民币六百元，予以追缴，上缴国库。二十四、随案移送赌具一套、POS机二台、银行卡四张，予以没收；从被告人刘金凤、詹晓辉处共扣押赌资人民币二万五千七百六十元，予以没收，上缴国库；从被告人孙延辉处扣押现金人民币一万零八百元、从被告人孙新卫处扣押现金人民币三百元从被告人周治业处扣押现金人民币四千一百五十八元、从被告人邵琳涛处扣押现金人民币一千五百元、从被告人邵文娟处扣押现金人民币一千四百五十元、从被告人魏琳斐处扣押现金人民币一百元、从被告人周阳光处扣押现金人民币一万四千六百五十元，共计人民币三万二千九百五十八元，在执行没收违法所得、罚金刑后，不足部分，继续予以追缴。上诉人孙新卫上诉称，本案属于聚众赌博，不应认定为开设赌场罪。不能以邵文娟、詹晓辉、魏琳斐、孙朋辉的银行卡、支付宝交易流水为标准认定赌资，因为他们之间存在相互借钱还钱现象，还有的钱是其他用途，不能据此认定情节严重。孙新卫只参与了赌博，不构成开设赌场罪，不是主犯。一审量刑过重。请求二审法院依法予以改判。上诉人邵文娟上诉称，其不懂法，不知道自己的行为属于开设赌场犯罪，其不是主犯，其卡里的钱不都是赌场挣的，还有其他钱。一审量刑过重。请求二审法院依法予以改判。上诉人詹晓辉上诉称，其在赌场只是“帮庄”，挣的是工资，不构成开设赌场罪。其应当认定为从犯。一审量刑过重。请求二审法院依法予以改判。上诉人周阳光上诉称，其仅是参与赌博，不构成开设赌场罪。其应为从犯，一审认定赌资数额与其无关。一审量刑过重。一审未通知证人出庭作证，程序违法。请求二审法院依法予以改判。上诉人周治业上诉称，其不是五月份去的赌场，是九月份左右去的。一审认定的邵文娟、詹晓辉、魏琳斐等人银行卡、支付宝交易流水赌资与其无关。其是从犯。一审量刑过重。请求二审法院依法予以改判。经二审审理，查明的事实和证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院经审核无误，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）孙新卫、邵文娟、詹晓辉、周阳光、周治业与原审被告人孙延辉、邵琳涛、周阳、魏琳斐、魏钢钢、贺帅奇、仇洁琼、崔乐乐、孙朋辉、王江涛、曹小侠、刘金凤、孙孟楼、赵建利、赵振国、张鑫、张迪以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为已经构成开设赌场罪。关于各上诉人的上诉理由，本院综合评判如下：1、关于本案定性及各上诉人在本案犯罪中的地位、作用。孙廷辉、孙新卫等人以营利为目的在巩义市回郭镇北罗村养牛场、东庙村石榴园等地通过提供场地、赌具、服务等方式组织他人赌博，情节严重，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成。在该犯罪中，孙新卫和孙廷辉系赌场开设者。邵文娟负责在赌场负责管钱，发工资，买烟买水，放账等，招呼赌客。詹晓辉在赌场放账，“帮庄”。周阳光、周治业在赌场当“应门”。五上诉人在该开设赌场犯罪中各有分工，构成共同犯罪，且均起主要作用，均系主犯。2、关于赌资及犯罪情节认定。邵文娟、詹晓辉、魏琳斐、孙朋辉分别在赌场管账、放账，一审根据各被告人的供述，涉案银行卡、支付宝交易流水及扣押现金按照有利于被告人原则综合认定赌资数额为104.51万元证据确实充分。参照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》及《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》认定本案属于情节严重符合罪责刑相适应原则。3、关于本案程序。本案证人证言均经当庭质证，程序合法。上述事实有各被告人的供述、证人证言、银行交易流水、支付宝转账记录、微信转账记录、微粒贷贷款记录、扣押及发还清单等证据相互印证，一审据此认定的事实证据确实充分。且孙新卫、邵文娟、詹晓辉、周治业在一审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪认罚。各上诉人在本案共同犯罪中均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。一审根据各被告人在本案中的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，量刑适当。上诉人孙新卫、邵文娟、詹晓辉、周阳光、周治业的上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人孙新卫、邵文娟、詹晓辉、周阳光、周治业的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 宁伟审判员王新茹审判员黄跃敏二〇二〇年十二月十四日书记员 侯      志      鹏