四川省武胜县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1622民初3155号 原告：卿有兵，男，1955年3月6日出生，汉族，住四川省武胜县。 委托诉讼代理人：李康，武胜县星月法律服务所法律工作者。 被告：李武，男，1977年4月28日出生，汉族，住四川省武胜县。 原告卿有兵与被告李武、四川好福家志启装饰装修工程有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，原告卿有兵于2020年12月17日向本院提出撤诉申请，申请撤回对四川好福家志启装饰装修工程有限公司的起诉，本院经审查后作出(2020)川1622民初3155号民事裁定予以准许，于2020年12月22日公开开庭进行了审理。原告卿有兵及其委托诉讼代理人李康、被告李武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告卿有兵向本院提出诉讼请求：判令被告李武向原告支付解除合同的违约金7万元和损失费3万元。事实和理由：2016年4月20日，四川好福家志启装饰装修工程有限公司委托代理人即被告李武与原告卿有兵签订《房屋改建工程承包合同书》，约定被告对原告卿有兵所有的位于武胜县鸣钟乡（现鸣钟镇）场镇房屋予以拆除修建，合同中还约定了开工时间、改建后房屋交付时间及违约损失赔偿等。合同签订后，原告卿有兵自行拆除了旧房交由被告李武。2016年，被告李武动工修建，但仅做了清淤、平场、打坑，地基未修建，一直停工至今，至今也未办理房屋规划及审批手续。原告卿有兵于2019年1月起诉至法院要求解除合同，贵院于2019年4月22日作出（2019）川1622民初169号民事判决，判决解除原、被告双方签订的《房屋改建工程承包合同书》，该判决已发生法律效力。原告卿有兵将房屋自行拆除后交给被告李武，但被告方迟迟不予履行合同义务，没有完成房屋改建工程，原告卿有兵旧房拆除后，居无定所、投靠亲友，给原告卿有兵带来重大损失。被告李武至今未履行合同约定的改建和交付义务，其行为严重侵害了原告合法利益。现《房屋改建工程承包合同书》已被依法解除，被告李武作为合同实际签订人和受益人、负责人，应当对原告卿有兵的损失承担违约责任，并赔偿损失。 被告李武辩称，1.《房屋改建工程承包合同书》已被依法解除，原告卿有兵再次起诉要求违约金与损失没有依据；2.被告李武是挂靠四川好福家志启装饰装修工程有限公司，借用四川好福家志启装饰装修工程有限公司资质与原告卿有兵签订合同，实际施工人是被告李武，工商信息载明的一般经营项目显示四川好福家志启装饰装修工程有限公司具有房屋建筑工程资质；3.房屋审批手续未及时办理是导致案涉房屋未及时修建完工的重要原因，办理审批规划手续的义务人应当是原告卿有兵，被告李武只是协助办理，原告卿有兵也存在违约，故被告李武不应当承担违约责任。且旧房拆除系原告卿有兵自行拆除，不是被告李武拆除，不应当赔偿该笔损失；4.合同约定在房屋修建后返还一部分房屋给原告卿有兵后，剩余房屋由原告卿有兵委托被告李武销售，销售所得价款冲抵房屋修建工程款，原告卿有兵未出资，被告李武垫付前期清淤、平场、打桩等费用，被告李武也存在损失。之后没有资金继续修建房屋，原告卿有兵不愿意出资，该工程停工。综上，请求法院驳回原告卿有兵对被告李武的全部诉讼请求。 本案原告卿有兵围绕诉讼请求依法提交了原告的身份证复印件、本院（2019）川1622民初169号民事判决书、《房屋改建工程承包合同书》、原告被拆除房屋所有权证和土地使用权证、照片、企业登记情况表、证明等证据，经审查，上述证据具有真实性、合法性，并与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年4月20日，被告李武挂靠四川好福家志启装饰装修工程有限公司，借用四川好福家志启装饰装修工程有限公司资质，以四川好福家志启装饰装修工程有限公司的委托代理人身份（乙方）与原告卿有兵（甲方）签订《房屋改建工程承包合同书》一份，该合同约定：“1、甲方将其位于武胜县鸣钟乡场镇的自有房屋承包给乙方改建；2、关于工程内容约定，乙方按图纸施工，水、电、气主线路安装至改建门市和改建住房门口；3.关于甲方权利义务约定，甲方有责任提供土地并确保土地使用权无争议，并在签订合同时将《国有土地使用权证》、《房屋所有权证》交给乙方保管。在建房手续办理过程中，甲方应当协助办理相关建房手续，甲方改建房产权证由乙方负责办理，相关办证费用由乙方承担。如甲方要求过户，由甲方自行负责费用；4、乙方权利义务约定，受甲方委托，乙方必须将在还给甲方后的剩余房屋销售出去，其销售款项全由乙方全权自行处理，充抵乙方修建款，乙方所有款项与甲方无关；5、赔付方式及修建款支付方式，参照土地实际丈量或土地使用证面积壹比壹的原则，根据规划要求，甲方改建后的门市两个，面积约80平方米，住房两套，面积约每套110平方米。每套房屋面积按图纸设计为准，在归还甲方后剩余房屋全部由乙方进行销售，所得款项作为房屋修建款全部归乙方所有；6、关于工程期限约定，自甲乙双方签订合同日期起，甲方应搬迁撤离所有自认为必要的物品，乙方在甲方搬迁完毕两个月后定为工程开工之日；门市建设工期为壹年，住房工期工作日为一年半，乙方若逾期交房，给甲方造成的经济损失按人民币200元／天计算；如遇连续下雨超过七天、停水停电超过两天或因其他不可抗力因素导致停工的，则工期相应顺延；7、改建房或产权证的交付建设工期届满后，乙方将本协议第四条约定的房屋交付给甲方，房屋的产权证的交接时间为工程竣工综合验收合格后五年内。如乙方未能如期交房产权证给甲方视为违约，本条违约金特别约定为人民币2万元；8、如一方违反本合同的任何条款视为违约，由违约方向守约方支付违约金10万元整并赔偿相关损失（特别约定的除外）；9、甲方在合同签订后十日内搬完，拆迁完安全风险自负，乙方进场为开工日期，乙方退还甲方的门市及住宿，若由多的不补钱，若未按时交房，甲方租金由乙方负责承担。”合同签订后，原告卿有兵于2016年4月25日自行拆除旧房后土地交由被告李武。2016年，被告李武动工修建，但仅做了清淤、平场、打坑等基础工程。现案涉房屋至今未修建亦未办理房屋修建的规划及审批手续。原告卿有兵于2019年1月起诉至本院要求解除与四川好福家志启装饰装修工程有限公司签订的《房屋改建工程承包合同书》，本院于2019年4月22日作出（2019）川1622民初169号民事判决，依法解除了原告卿有兵与四川好福家志启装饰装修工程有限公司签订的《房屋改建工程承包合同书》，该判决经公告送达已于2019年7月10日发生法律效力。 另查明，原告卿有兵位于武胜县鸣钟镇场镇的房屋为砖木结构，系购买原农村供销合作社的房屋，房屋所有权证为武房权证2003字第0**-5号（面积共287.41平方米），国有土地使用权证为武胜国用2003字第2767号（使用权面积为206平方米）。土地使用权类型出让，用途商住用地。房屋改建未办理用地及规划审批手续。因旧房需要拆除，原告租赁柴小林门市用于经营五金生意，租金为每年5000元，已租赁6年。原告在农村老家有石瓦房居住，现居住在武胜县××镇××村××村××社。 再查明，国家企业信用信息公示系统显示，四川好福家志启装饰装修工程有限公司已被吊销，但未注销。经营范围：一般经营项目（以下范围不含前置许可项目，后置许可项目凭证许可或审批文件经营）：建筑装修装饰工程、房屋建筑工程、建筑防水工程……。经武胜县住建局查证，四川好福家志启装饰装修工程有限公司在四川省××房××平台无搜索结果，即被告好福家公司无房屋建筑工程资质。 本院认为，合法的合同关系受法律保护，本案《房屋改建工程承包合同书》签订主体虽然是原告卿有兵与四川好福家志启装饰装修工程有限公司，但被告李武是案涉房屋的实际施工人，应受合同相关内容约束，现本院已判决认定双方签订合同有效，并被依法解除。关于合同解除后能否主张违约金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”、第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清算条款的效力。”和《最高人民法院》第八条“合同解除后，当事人主张违约金条款继续有效的，人民法院可以根据合同法第九十八条的规定处理”的规定，虽然《房屋改建工程承包合同书》已被本院生效判决依法解除，但是原告卿有兵根据合同约定的违约金条款要求被告李武承担违约责任并赔偿损失，符合法律规定。 关于被告李武是否构成违约的问题。《房屋改建工程承包合同书》约定乙方在甲方搬迁完毕两个月后定为工程开工之日，门市建设工期为一年，住房工期工作日为一年半，甲方应当协助办理相关建房手续，甲方改建房产权证由乙方负责办理，相关办证费用由乙方承担。原告卿有兵自行将旧房拆除，但被告李武未按照合同约定履行改建和交房义务。被告李武辩称因原告卿有兵未及时办理房屋改建审批规划手续而致使其未按约定完成房屋改建及交付。本院认为，本案一方出土地，另一方出资金修建房屋，视为是原告卿有兵将国有土地使用权转让给被告李武，被告李武以返还部分改建房屋的方式折抵转让价款，且《房屋改建工程承包合同书》约定房屋改建审批手续由乙方办理，即由实际施工人李武办理，原告卿有兵负有协助义务，办理改建房屋审批规划手续的义务人是被告李武，故针对被告李武的该抗辩理由不予采纳。《房屋改建工程承包合同书》主体虽然是原告卿有兵与四川好福家志启装饰装修工程有限公司，但是实际施工人是被告李武，其借用四川好福家志启装饰装修工程有限公司资质与原告卿有兵签订《房屋改建工程承包合同书》，应当是履行合同义务的一方主体，解除合同时，原判决也认定被告李武构成根本违约，故被告李武未按照约定履行改建和交房义务，已构成违约，应当承担违约责任。 关于违约金与赔偿损失数额问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”和第一百一十四条第一、二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，违约金的性质为“补偿性为主、惩罚性为辅”，违约金责任的主要功能在于补偿因违约行为造成的损失，违约金及损失赔偿的范围应当以实际损失为基础。虽然经本院多次释明被告李武有权请求对违约金数额过高予以调减，但被告李武均以其不应当承担违约责任、不应当支付违约金予以抗辩。本案审理中原告卿有兵为证明其损失，仅向本院提交了因旧房拆除而另行租赁门市产生租赁费3万元的证据予以证明，无其他损失证据。房屋拆除之日至《房屋改建工程承包合同书》依法解除之日期间产生的门市租赁费应当认定为原告卿有兵的实际损失之一，故实际损失范围内的门市租赁费应当按照以下方式计算：以年租金5000元为基础，从2016年4月25日起计算至2019年7月10日止，即5000元÷365天×1171天=16041元。《房屋改建工程承包合同书》约定，逾期交房造成的经济损失按人民币200元／天计算，逾期交付房屋产权证违约金2万元，一方违反本合同的任何条款由违约方向守约方支付违约金10万元整并赔偿相关损失（特别约定的除外），该合同约定的违约金数额明显高于原告卿有兵提供证据的实际损失，有违公平原则。但是，因被告李武的违约行为不仅给原告卿有兵造成门市租赁费损失，还包含旧房拆除费用、房屋灭失损失以及其他可能获得的利益损失，本院综合考虑原告卿有兵的各项实际损失情况，酌定被告李武向原告卿有兵支付违约金13959元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因原告卿有兵未提供其他证据证明因合同违约造成的实际损失，应承担举证不能的法律后果，故其他请求本院不予支持。 综上所述，原告卿有兵要求被告李武支付违约金13959元和赔偿损失费16041元的诉讼请求，应予支持。超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告李武于本判决生效之日起十日内向原告卿有兵支付违约金和赔偿损失费共计30000元； 二、驳回原告卿有兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决生效后在规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 案件受理费2300元，减半收取计1150元，由原告卿有兵负担875元、被告李武负担275元（原告卿有兵已垫付275元，待本判决生效执行时由被告李武一并支付给原告卿有兵）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 刘 斌 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 李奇伟