广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终7791号上诉人（原审被告）：四川欣荣达建筑工程有限责任公司，住所地：四川省成都市高新区天府大道北段**********。法定代表人：黄帮锡。委托诉讼代理人：夏洪元，男，汉族，1972年9月5日出生，住址：四川省遂宁市，系公司员工。委托诉讼代理人：刘登伦，系重庆润隆律师事务所律师。上诉人（原审原告）：张家文，男，汉族，1974年10月18日出生，住址：四川省万源市。委托诉讼代理人：林家声，系广东林德律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡志明，系广东林德律师事务所律师。上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司因与上诉人张家文劳动争议纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初454号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司上诉请求：要求依法撤销一审判决第二、三、四、五、六、七、八项并改判其公司支付上诉人张家文一次性伤残补助金34980元、一次性工伤医疗补助金12720元、一次性就业补助金47700元、停工留薪期待遇23850元、鉴定费元300元，合计119550元。理由：张家文受伤前的工资应为每月3180元，停工留薪期待遇应计算至劳动关系解除之日（2018年12月11日）。上诉人张家文上诉请求：要求依法撤销一审判决第二、三、四、七、九项并改判四川欣荣达建筑工程有限责任公司支付一次性伤残补助金110200元、一次性工伤医疗补助金40080元、一次性伤残就业补助金150300元、停工留薪期间工资121910元、交通费1488元、医药费和辅助器具费1007.7元、后续治疗费33000元，本案全部诉讼费由四川欣荣达建筑工程有限责任公司承担。理由：其受伤前的工资应为每月10020元，后续治疗费是必然产生的费用。上诉人（原审原告）张家文一审诉讼请求：1、请求确认原告与被告于2018年12月11日解除劳动关系；2、请求判令被告向原告支付一次性伤残补助金110200元（10020元/月×11个月）；3、请求判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金40080元（10020元/月×4个月）；4、请求判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金150300元（10020元/月×15个月）；5、请求判令被告向原告支付护理费34709元（5690元/月÷30天×住院183天，分别为：2018年4月25日至2018年7月31日住院97天；2018年8月6日至2018年10月31日住院86天）；6、请求判令被告向原告支付住院期间的伙食补助费12810元（70元/天×住院183天，住院时间同上）；7、请求判令被告向原告支付停工留薪期间的工资121910元（10020元/月÷30天×365天，停工留薪期为2018年4月25日至2019年4月25日共365天）；8、请求判令被告向原告支付交通费1488元；9、请求判令被告向原告支付购买帆布床的费用120元；10、请求判令被告向原告支付劳动能力鉴定费300元、司法鉴定费2000元；11、请求判令被告向原告支付后续治疗费50000元；12、本案诉讼费由被告承担。庭审时，原告的诉讼请求部分变更为：第9项变更为请求判令被告向原告支付医药费、辅助器具费1007.7元。第10项变更为司法鉴定费1000元、劳动鉴定费300元。第11项后续治疗费33000元。一审认定事实：原告于2018年4月9日入职被告处工作，从事杂工工作。被告未为原告办理社会保险。2018年4月25日上午7时左右，原告在被告承建的惠城区中海凯旋城七期工程项目工地施工时，由于电梯意外开放，不慎被电梯挤压导致全身多处受伤，当即被单位送至惠州市第三人民医院治疗。2018年7月31日被诊断为“1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、腰5椎体压缩性骨折；3、右胫骨中下段开放性骨折；4、右外踝骨折；5、腰2-4棘突骨折；6、腰1右侧横突骨折；7、腰5左侧模突骨折；8、左侧多根肋骨骨折并肺挫伤；9、右小腿皮肤挫裂伤；10、胸壁挫伤；11、创伤性休克（早期）；12、肺炎；13、轻度贫血；14、低蛋白血症”。原告在惠州市第三人民医院住院治疗的时间为：（1）、2018年4月25日至2018年7月31日，住院97天；（2）、2018年8月6日至2018年10月31日，住院86天，被告已经承担了原告的全部医疗费用，并向原告支付护理费15000元和生活费4000元。原告提交的《劳动合同》加盖了“四川欣荣达建筑工程有限责任公司中海凯旋城七期工程项目部”印章，合同内须填写的必备条款基本为空白，只是在“最终结算工资”条款中的“期间固定工资”上填写了“10020元／月”的内容，但有涂改。原告提交的“工资表”显示，原告自行核算的14天工资中，每天的工价在296元至350元之间，并非固定，总额为4386元。按惠州市惠城区人力资源和社会保障局工伤认定决定书，认定原告这次伤害为工伤。按惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论，原告被鉴定为劳动功能障碍等级捌级，生活自理障碍达不到等级，停工留薪期为2018年4月25日至2019年4月25日。广东省劳动能力鉴定委员会未改变惠州市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论。按医疗机构出具的诊断书，原告在受伤后先后两次住院治疗，共计183天。原告发生工伤后未返回被告处上班。原告以被告未按法律规定向原告支付停工留薪期间的工资等为由，向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月9日，惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会作出了惠城劳人仲案字[2018]1643号《仲裁裁决书》，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人（即本案被告）一次性向申请人（即本案原告）支付一次性伤残补助金64988元、一次性工伤医疗补助金23632元、一次性伤残就业补助金88620元，以上合计177240元；二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付2018年4月25日至2019年4月25日期间的停工留薪期工资70896元；三、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付鉴定费及司法鉴定费2300元；四、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付护理费差额3300元；五、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性向申请人支付住院伙食费差额8810元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。为此，原、被告分别于2020年1月6日、1月13日诉至本院。一审认为及判决：本案系劳动争议纠纷。用人单位及劳动者均应遵守法律的规定及劳动合同的约定行使权利和履行义务。中海凯旋城七期工程项目部是被告成立的，项目部专用章在原告受伤前就已经存在并且使用，自项目部成立以来被告都是以项目部名义对外行使权利及履行义务，项目部专用章是被告授权项目部使用，对外具有法律效力，项目部使用项目部专用章所产生的法律后果均应被告承担。被告并未提供相应证据证明其与原告不存在劳动关系，故此，依法认定原、被告双方为劳动关系。因原告提交的劳动合同中关于工资的内容有涂改，且数额与原告自行核算的工价不能吻合，故本院不按该合同内容确认原告的工资标准。在当事人双方对于工资约定均无提交有效证据的情况下，本院根据《广东省工资支付条例》第八条的规定，按原告受伤时上年度本地区平均工资5908元／月的标准，确认原告的工资为5908元／月。原告请求确认与被告于2018年12月11日解除劳动关系，被告予以认可，故此，本院予以采信。被告主张原告的停工留薪期待遇只应计算至双方关系解除之月即2018年12月11日，根据《广东省工伤保险条例》第25条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤陕疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认”的规定，停工留薪期应当是由劳动能力鉴定委员会确认，因此，本案原告的停工留薪期应当以劳动能力鉴定委员会确定的为准即2018年4月25日至2019年4月25日期间。原告的工伤，被鉴定为劳动功能障碍等级捌级，依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第四十九条的规定，本院确认被告应向原告支付一次性伤残补助金64988元（5908元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金23632元（5908元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金88620元（5908元／月×l5个月）、停工留薪期间工资70896元（5908元／月×12个月）。原告住院共计183天，被告向原告支付了护理费15000元和生活费4000元，依法须向原告支付护理费差额12450元（150元／天×183天-已支付15000元）及住院期间的伙食补助费差额8810元【70元／天（原告仲裁申请）×183天-已支付4000元】。原告请求被告支付司法鉴定费1000元、劳动鉴定费300元的诉求，有理有据，本院予以支持；原告请求被告支付交通费1488元、医药费和辅助器具费1007.7元、后续治疗费33000元的诉求，没有事实或法律依据，本院不予支持。判决：一、确认原告张家文与被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司于2018年12月11日解除劳动关系。二、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付一次性伤残补助金64988元。三、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付一次性工伤医疗补助金23632元。四、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付一次性伤残就业补助金88620元。五、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付护理费差额12450元。六、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付住院伙食费差额8810元。七、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付2018年4月25日至2019年4月25日期间的停工留薪期工资70896元；八、被告四川欣荣达建筑工程有限责任公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告张家文支付司法鉴定费1000元、劳动鉴定费300元。九、驳回原告的其它诉讼请求。本案是劳动合同纠纷，本院免收案件受理费。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。本院认为,本案系劳动争议纠纷，二审争议焦点如下：一、上诉人张家文受伤前的工资应为上诉人张家文主张的每月10020元或者上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司主张的每月3180元。上诉人张家文提交的《劳动合同》在“最终结算工资”条款中的“期间固定工资”上填写了“10020元／月”的内容，但有涂改；而上诉人张家文提交的“工资表”显示，上诉人张家文自行核算的14天工资（总额为4386元）中，每天的工价在296元至350元之间，并非固定，两个证据之间是自相矛盾的，且根据常识，建筑工地的杂工都是根据实际付出的工作量计付工资的，不可能采取固定工资的形式，因此，对上诉人张家文关于其受伤前的工资应为每月10020元的主张，本院不予采纳。上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司主张上诉人张家文受伤前的工资应为每月3180元，因无证据予以支持，本院同样不予采纳。在当事人双方对于工资约定均无提交有效证据的情况下，一审法院根据《广东省工资支付条例》第八条的规定，按上诉人张家文受伤时上年度本地区平均工资5908元／月的标准，确认上诉人张家文的工资为5908元／月正确。二、上诉人张家文停工留薪期待遇是否应计算至劳动关系解除之日（2018年12月11日）。根据《广东省工伤保险条例》第25条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤陕疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认”的规定，停工留薪期应当是由劳动能力鉴定委员会确认，因此，本案上诉人张家文的停工留薪期应当以劳动能力鉴定委员会确定的为准即2018年4月25日至2019年4月25日期间。即使劳动关系解除了仍不能对抗此支付义务，因为支付工伤停工留薪期工资是最高准则，属强制性规定。三、上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司是否应支付上诉人张家文后续治疗费。上诉人张家文请求上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司支付交通费1488元、医药费和辅助器具费1007.7元、后续治疗费33000元的诉求，因没有事实或法律依据，一审法院不予支持并无不妥。综上所述，上诉人四川欣荣达建筑工程有限责任公司的上诉请求和上诉人张家文的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年十二月二十一日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛