安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3771号 上诉人（原审被告）：蒙城广运物流有限责任公司，住所地安徽省蒙城县经济开发区庄子大道西侧。 法定代表人：董文进，该公司董事长。 上诉人（原审被告）：董文进，男，1963年8月6日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 以上两上诉人共同委托诉讼代理人：白井波，谯城区薛阁法律服务所法律工作者。 以上两上诉人共同委托诉讼代理人：莫爱华，天津融诺律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司，住所地安徽省亳州市蒙城县庄子大道**。 法定代表人：陈杰，公司董事长。 委托诉讼代理人：李慧，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：丁春阳，男，该公司员工。 原审被告：张清华，男，1960年2月11日出生，汉族，住天津市北辰区。 原审被告：董国栋，男，1971年12月8日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 原审被告：吴奎，男，1965年9月9日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 上诉人蒙城广运物流有限责任公司（以下简称广运物流公司）、董文进被上诉人蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司（以下简称鲲鹏金融公司）及原审被告张清华、董国栋、吴奎民间借贷纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广运物流公司、董文进共同委托诉讼代理人白井波、莫爱华，被上诉人鲲鹏金融公司的委托诉讼代理人李慧、丁春阳，原审被告吴奎到庭参加了诉讼。原审被告张清华、董国栋经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 广运物流公司、董文进上诉请求：1.撤销安徽省蒙城县人民法院（2020)0完1622民初4964号民事判决书第一项、第二项、第三项，依法改判1、广运物流公司偿还被上诉人借款本金合计1602万元及逾期利息（自2018年8月16日至实际给付之日止的逾期利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算)2、董文进对上述借款本金中的850万元及逾期利息承担连带清偿责任或发回重审；（上诉金额为借款本金150万元及逾期利息2870250元，合计4370250元）；2.一二审诉讼费、保全费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清，应当依法改判或发回重审。2018年3月16日，广运物流公司与被上诉人签订签订《借款合同》（编号20180316JQ-1),2018年3月17日，广运物流公司与被上诉人签订签订《商品房买卖合同》，2018年3月22日，被上诉人向广运物流公司支付出借款和购房款合计2000万元，2018年4月25,广运物流公司偿还被上诉人248万元。但2018年3月22日广运物流公司法定代表 人董文进个人账户偿还被上诉人150万元，一审判决对该还款事 实认定不清。二、原判决适用法律错误，依法应当改判。2020年8月20日生效的最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。一审判决仍然按照年利率24%的标准计算逾期利息，属适用法律错误。综上所述,一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法査明事实，公正裁决，切实维护上诉人的合法权益。 鲲鹏金融公司答辩称，上诉人所说的150万元是偿还之前的借款利息。本案一审于2020年7月6日受理，不适用新司法解释，一审判决逾期利率24%每年计算适用法律正确。 董国栋提交书面答辩称，一、原审关于对董国栋在涉案中的事实认定是清楚的，适用法律是正确的；董文进以董国栋的名义与上诉人签订的编号20180316BG-4《保证合同》，董国栋在《股东授权委托书》中明确约定：受托人董文进代表委托人行使股东权利、签署相关文件，由公司承担由此产生的相应的法律责任，而授权委托书没有原件不能认定是董国栋所签，即便认定是董国栋签字，其授权委托书并没有授权可以签订保证合同，故董文进以董国栋名义签订的编号20180316BG-4《保证合同》对董国栋个人不产生法律效力，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、鉴于原审法院判决董国栋未承担法律责任，而被上诉人也未对原审法院关于对董国栋的判决提出上诉，上诉人广运公司和董文进也未对原审法院关于董国栋部分的判决提出异议及意见，所以对此，董国栋没有意见；三、关于上诉人提出对借款本金和利息的意见，鉴于董国栋对此借贷没有参与也不了解有关情况，请二审法院查明案件事实做出合理判决。 吴奎答辩称，他们用钱的经过其参与了，上诉人的上诉理由是成立的。 鲲鹏金融公司向一审法院起诉请求：1.依法判令广运物流公司立即偿还鲲鹏金融公司借款本金1752万元以及逾期罚息，罚息计算方式为自逾期事项发生之日起至债权完全清偿之日止，其中《借款合同》的借款本金1000万元，罚息利率为2%/月，752万的房屋备案款罚息利率按15‰/月计算。罚息暂自从2018年8月16日起至2020年7月2日止计算686天的逾期罚息为7152693.33元，暂计本息合计24672693.33元；2.依法判令广运物流公司向鲲鹏金融公司支付违约金，违约金为鲲鹏金融公司实际支付购房款的15‰/月违约金，暂自从2018年8月16日起至2020年7月2日止计算686天的违约金为3430000元，以上本金、逾期利息、违约金合计28102693.33元；3.依法判令董文进、张清华、董国栋、吴奎对鲲鹏金融公司与广运物流公司签订的《借款合同》的借款本金1000万元及逾期罚息承担连带清偿责任；4、依法判令鲲鹏金融公司对登记备案的房屋享有优先受偿权；5、本案诉讼费用全部由被告承担。 一审法院查明事实：（1）2018年3月16日鲲鹏金融公司与广运物流公司签订《借款合同》（编号20180316JQ-1），合同约定：借款人蒙城广运物流有限责任公司，出借人鲲鹏金融公司，借款人向出借人借款1000万元，借款期限2018年3月16日至2018年8月16日，借款利率为年利率18%，逾期罚息利率在借款利率基础上上浮33.4%，同日董文进与原告签订编号20180316BG-1《保证合同》，吴奎与原告签订编号20180316BG-2《保证合同》，董文进以张清华、董国栋的名义分别与原告签订了20180316BG-3、编号20180316BG-4《保证合同》，上述《保证合同》分别为广运物流公司向原告借款1000万元提供连带责任保证担保，担保期间为约定的债务履行期届满之次日起三年。（2）2018年3月17日原告与被告广运物流公司签订《商品房买卖合同》，同时签订了《蒙城县商品房预售补充协议》，协议书中约定，广运物流公司以预售商品房出售给原告，原告支付被告广运物流公司1000万元，《商品房买卖合同》签订之日起5个月内，被告广运物流公司具有该商品房的优先赎回权，赎回金额不得低于原告实际支付的购房款本金及相应的资金成本每月15‰的总和，同时约定，如违约，应按实际支付购房款支付每月15‰违约金。（3）在合同履行过程中，被告广运物流公司将《蒙城县商品房预售补充协议》约定的预售商品房网上备案在原告名下，原告于2018年3月22日向被告广运物流公司支付出借款和购房款合计2000万元，2018年4月25日被告广运物流公司偿还原告248万元。一审法院认为，（1）鲲鹏金融公司与广运物流公司双方借款关系有《借款合同》为凭，未违反法律规定，合法有效，债务应当清偿。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，被告广运物流公司取得借款后，应按合同约定及时偿还原告借款本金及利息，故本院对原告要求被告广运物流公司偿还借款1000万元及按月利率2%支付逾期利息的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”之规定，被告董文进、吴奎与原告签订《保证合同》对被告向借款1000万元提供连带责任保证担保，原告有权要求被告董文进、吴奎承担连带保证责任。（2）原告和被告广运物流公司对双方之间以签订《商品房买卖合同》为名发生1000万元借款的事实均予认可，《最高人民法院关于审理借款合同案件适用法律若干问题的规定》第二十四条“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。”故原告与被告广运物流公司之间的《商品房买卖合同》应当认定双方之间形成的是一种民间借贷关系。借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。双方约定的支付借款月利率15‰的利息和支付每月15‰违约金，违反法律规定，不予全部支持。（3）2020年8月20日起施行的最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干委托的规定》第三十二条规定，本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。本案立案受理时间系2020年7月6日，故本案应适用2015年6月23日最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干委托的规定》进行审理。（4）董文进以张清华、董国栋的名义分别与原告签订了20180316BG-3、编号20180316BG-4《保证合同》，因张清华、董国栋在《股东授权委托书》中明确约定：受托人董文进代表委托人行使股东权利、签署相关文件，由公司承担由此产生的相应的法律责任。故董文进以张清华、董国栋名义签订的20180316BG-3、编号20180316BG-4《保证合同》，对张清华、董国栋个人不产生法律效力，原告主张张清华、董国栋对被告广运物流公司借款1000万元偿还承担连带责任，本院不予支持。被告吴奎主张其与原告签订的《保证合同》，因其系具有完全民事行为能力，对其实施的民事行为法律后果，应承担法律责任，对其主张《保证合同》无效，一审法院不予采信，综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、2015年6月23日最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干委托的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、蒙城广运物流有限责任公司于本判决生效后十日内偿还蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司借款1000万元及逾期利息（自2018年8月16日至实际给付之日止的逾期利率按年利率24%计算）；二、董文进、吴奎对蒙城广运物流有限责任公司上述给付义务承担连带清偿责任。三、蒙城广运物流有限责任公司于本判决生效后十日内偿还蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司借款752万元及逾期利息（自2018年8月16日至实际给付之日止的逾期利率按年利率24%计算）；四、蒙城广运物流有限责任公司如不履行生效判决确定的金钱债务，蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司可以申请拍卖买卖合同标的物（蒙城县商品房网上已备案确认给蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司的商品房），以偿还债务。五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费182313元，减半收取91157元，保全费5000元，由蒙城广运物流有限责任公司、董文进、吴奎承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 广运物流公司、董文进二审提供证据一，中国农业银行交易明细清单，证明广运物流公司通过董文进的个人账户于2018年3月22日（借款当日）向被上诉人偿还150万元。证据二，微信聊天截图两张及被上诉人企业信息登记截图，证明被上诉人控股集团公司系蒙城县城市发展投资控股集团有限公司独资控股的，历史高管有杨宁，微信截图里与广运物流公司会计聊天的相对方就是杨宁，其代表的就是被上诉人。 二审查明的事实基本同一审。另查明，广运物流公司通过董文进的个人账户于2018年3月22日向被上诉人支付150万元。 本院认为，根据双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：一、2018年3月22日上诉人是否偿还鲲鹏金融公司150万元；二、一审认定的利息计算标准是否正确。 关于焦点一，2018年3月22日广运物流公司、董文进是否偿还鲲鹏金融公司150万元问题。2018年3月16日鲲鹏金融公司与广运物流公司签订《借款合同》（编号20180316JQ-1），合同约定：借款人蒙城广运物流有限责任公司，出借人鲲鹏金融公司，借款人向出借人借款1000万元，借款期限2018年3月16日至2018年8月16日；2018年3月17日鲲鹏金融公司与广运物流公司签订《商品房买卖合同》，同时签订了《蒙城县商品房预售补充协议》，协议书中约定，广运物流公司以预售商品房出售给原告，鲲鹏金融公司支付广运物流公司1000万元，《商品房买卖合同》签订之日起5个月内，广运物流公司具有该商品房的优先赎回权，赎回金额不得低于原告实际支付的购房款本金及相应的资金成本每月15‰的总和，同时约定，如违约，应按实际支付购房款支付每月15‰违约金。2018年3月17日鲲鹏金融公司与广运物流公司签订的《商品房买卖合同》，实为广运物流公司向鲲鹏金融公司借款1000万元提供的担保，该担保未进行抵押登记，鲲鹏金融公司请求对登记备案的房屋享有优先受偿权无法律依据，本院不予支持。鲲鹏金融公司于2018年3月22日向广运物流公司支付出借款2000万元，广运物流公司于收到2000万元借款当日通过董文进中国农业银行账户向鲲鹏金融公司转款150万元，鲲鹏金融公司认为该150万元偿还的是2000万约定的期限利息；该150万元符合砍头息的特征，应从借款本金中予以扣除，因该150万元系支付的2000万元砍头息，因此，本案两笔借款本金总额为18500万元，每笔借款本金应为925万元。 关于焦二，一审认定的利息计算标准是否正确。最高人民法院《关于修改关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的决定第三十二条第一款规定：本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。本规定自2020年8月20日起实施。本案受理时间为2020年7月6日，因此本案不适用上述规定。一审适用2015年6月23日最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》并无不妥；因此，以年利率18%的标准，以本金1850万元为基数，计算2018年3月22日至2018年4月25日的借款利息为32.375万元，2018年4月25日广运物流公司偿还鲲鹏金融公司248万元，扣除支付的利息，还剩余215.625万元，应从本金中扣除，截止2018年4月25日本案剩余本金为1634.375万元。从2018年4月26日至2018年8月16日借期内利息以1634.375万元为基数按年利率18%计算；从2018年8月17日至还清之日止利息以1634.375万元为基数按年利率24%计算。 综上，广运物流公司、董文进的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4964号民事判决； 二、蒙城广运物流有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司借款本金1634.375万元及利息（以1634.375万元为基数从2018年4月26日至2018年8月16日借期内利息按年利率18%计算；从2018年8月17日至还清之日止按年利率24%计算）； 三、董文进、吴奎对蒙城广运物流有限责任公司本案应偿还借款本金817.1875万元及相应利息（以817.1875万元为基数从2018年4月26日至2018年8月16日借期内利息按年利率18%计算；从2018年8月17日至还清之日止按年利率24%计算）承担连带清偿责任。 四、驳回蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费182313元，减半收取91157元，保全费5000元，由蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司负担6507元，由蒙城广运物流有限责任公司负担89650元；二审案件受理费41762元，由蒙城鲲鹏金融控股集团有限公司负担38936元，由蒙城广运物流有限责任公司、董文进负担2826元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 胜 审判员 王肖红 审判员 周甜甜 二〇二〇年十二月三十一日 法官助理郭肖冰 书记员王琪