安徽省蚌埠市蚌山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0303刑初529号公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。被告人乔华奎，男，1977年2月23日出生于安徽省蚌埠市，汉族，本科文化，安徽汇丰投资集团有限公司负责人，住蚌埠市蚌山区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年7月23日被蚌埠市公安局经开区分局刑事拘留，2020年8月26日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局经开区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人向欣，安徽华扬律师事务所律师。被告人马长兵，男，1975年1月1日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，蚌埠市银瑞高智能有限公司员工，住蚌埠市龙子湖区，曾因犯抢劫罪于1991年被蚌埠市东市区人民法院判处有期徒刑四年，因犯寻衅滋事罪于2002年被蚌埠市东市区人民法院判处有期徒刑十一个月，因犯开设赌场罪于2011年9月28日被蚌埠市蚌山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月28日被蚌埠市公安局经开区分局刑事拘留，2020年10月26日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，当日被蚌埠市公安局经开区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人孔繁昌，安徽淮河律师事务所律师。被告人田伟，男，1976年10月10日出生于安徽省蚌埠市，汉族，初中文化，安徽汇丰投资集团有限公司员工，住蚌埠市禹会区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年6月15日被蚌埠市公安局经开区分局刑事拘留，2020年7月20日经蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，次日被蚌埠市公安局经开区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人乔烈武，安徽国梦律师事务所律师。蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检一部刑诉〔2020〕Z549号起诉书指控被告人乔华奎、马长兵、田伟犯开设赌场罪，向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于2020年12月11日立案受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年12月28日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派检察官王厚峰出庭支持公诉，被告人乔华奎及其辩护人向欣、被告人马长兵及其辩护人孔繁昌、被告人田伟及其辩护人乔烈武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2020年4月份至2020年6月14日，被告人乔华奎、马长兵、田伟在蚌埠市经开区沁雅锦绣城乔华奎的安徽汇丰投资集团有限公司一楼开设赌场，被告人乔华奎、马长兵邀约其他赌博人用打扑克掼蛋的方式赌博，安排马某（另案处理）专门给赌博人员做饭，被告人田伟负责从中每局抽水人民币1000元，共抽头渔利数额累计15万元。2020年6月14日22许，蚌埠市公安局经开区分局治安大队在安徽汇丰投资集团有限公司内现场抓获负责抽水的被告人田伟、为赌博人员做饭的马某以及赌博人员孙某、孟某、梁某、王某、秦某。现场扣押被告人田伟涉赌资金2700元、扣押马某涉赌资金600元、扣押孟某赌博款29600元、扣押梁某赌博款44500元、扣押王某赌博款24600元、扣押秦某赌博款4400元。合计扣押涉赌资金人民币106400元。2020年7月23日10时，被告人乔华奎主动到蚌埠市公安局航华派出所投案，2020年9月28日9时，被告人马长兵主动到蚌埠市公安局航华派出所投案。公诉机关认为：被告人乔华奎、马长兵、田伟开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人乔华奎、马长兵系自首，被告人田伟系坦白，均可以从轻处罚。被告人乔华奎、马长兵退出违法所得，可酌情予以从轻处罚。三被告人自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人乔华奎有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金人民币二万元，判处被告人马长兵有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金人民币二万元，判处被告人田伟有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金一万元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、归案经过、现场照片及扣押清单、行政处罚告知笔录及行政处罚告知书、刑事判决书、企业基本信息注册查询单、田伟的微信记录，证人孙某、孟某、梁某、王某、秦某、马某的证言，被告人乔华奎、马长兵、田伟的供述与辩解等证据证实。三被告人对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人乔华奎的辩护人认为本案应以赌博罪定罪处罚较为恰当，公诉机关指控开设赌场罪情节严重，指控不当。被告人乔华奎没有指使别人赌博的行为，在共同犯罪中起的作用较小，不应列为第一被告。被告人有自首情节，系初犯，且退出赃款，建议对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人马长兵的辩护人对公诉机关指控的罪名及事实无异议，认为被告人有自首情节，积极退赃，认罪认罚，认罪态度较好，社会危害性较小，建议对其从轻处罚。被告人田伟的辩护人认为本案被告人的行为应构成聚众赌博罪。本案抽头渔利数额认定15万元证据不足，不属于情节严重。被告人田伟应认定为从犯，且系初犯，社会危害性较小，建议对其适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，在本院审理过程中，被告人乔华奎、马长兵各退出违法所得七万五千元，乔华奎主动缴纳罚金人民币二万元。本院认为：被告人乔华奎、马长兵、田伟的行为均构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。本案系共同犯罪，三被告人分工不同，作用相当，不宜区分主从。被告人乔华奎的辩护人认为乔华奎在共同犯罪中作用较小及被告人田伟的辩护人认为田伟系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人乔华奎、田伟的辩护人认为本案应定赌博罪。赌博罪一般是指以赌博为业，一贯赌博，以赌博所得为其生活来源，开设赌场罪是指为赌博提供场所及用具，供他人赌博，从中抽头渔利。本案三被告人并不是以赌博为业，而是为赌博提供场所及用具，供他人赌博，从中抽头渔利，三被告人的行为符合开设赌场罪的犯罪特征，应定开设赌场罪，两辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。该两被告人的辩护人还认为本案不属于情节严重，抽头渔利数额认定15万元证据不足。经查，抽头渔利数额达到15万元，不仅有被告人田伟的供述，证人秦某的证言亦能证实，另二位被告人的供述及其他证人证言亦能予以佐证，两辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。被告人乔华奎的辩护人认为乔华奎具有自首情节，系初犯，退出赃款，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人马长兵的辩护人认为马长兵具有自首情节，积极退赃，认罪认罚，建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。本案具有一定的社会影响，不宜判处缓刑，被告人乔华奎、田伟的辩护人建议判处缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人乔华奎、马长兵主动到案，如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人田伟到案后，如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人乔华奎、马长兵退出违法所得，酌情对三被告人予以从轻处罚。被告人马长兵有前科，酌情予以从重处罚。三被告人自愿认罪认罚，依法予以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人乔华奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年7月23日起至2023年9月22日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人马长兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月28日起至2023年12月27日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人田伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月15日起至2023年8月14日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。）四、公安机关扣押涉赌资金人民币106400元及作案工具VoVi蓝色手机一部、扑克牌108张，予以没收，上缴国库。被告人乔华奎、马长兵退出的违法所得人民币15万元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 勇审 判 员  郭德峰人民陪审员  任庆喜二〇二〇年十二月三十日书 记 员  杨柳倩附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉书指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。