山东省鄄城县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1726民初3048号 原告：菏泽联合混凝土有限公司鄄城分公司,住所地山东省鄄城县。 负责人：陈强，总经理。 委托诉讼代理人：王景亮（特别授权代理），鄄城诚诺法律服务所法律工作者。 被告：成龙建设集团有限公司，住所地浙江省义乌市义乌经济开发区。 法定代表人：方汝腾，董事长。 被告：刘加龙，男，住菏泽市牡丹区。 以上二被告的委托诉讼代理人：张德清（特别授权代理）,山东都君律师事务所律师。 原告菏泽联合混凝土有限公司鄄城分公司（以下简称联合公司鄄城分公司）与被告成龙建设集团有限公司（以下简称成龙公司）、刘加龙买卖合同纠纷一案，本院于2020年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告联合公司鄄城分公司的委托诉讼代理人王景亮，被告成龙公司、刘加龙的委托诉讼代理人张德清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告联合公司鄄城分公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令成龙公司、刘加龙向原告支付混凝土货款667207.5元及逾期付款损失250000元（以667207.5元为基数，自2020年5月22日起算，在三十日内按日利率0.5‰计算，三十日以后至付清之日，按20%计算）；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2020年3月31日，被告刘加龙以被告成龙公司名义与原告签订的《预拌混凝土买卖合同》约定：被告成龙公司在承包鄄城工业园菏泽铁投道嘉电梯产业园建设施工过程中购买原告的混凝土，每供应1500立方米时结算结清一次混凝土货款，逾期付款的，每逾期一日按应付款金额的0.5‰支付违约金，逾期30日以上的，并按应付款金额的20%支付违约金等。此后，原告按约定供应混凝土，可被告却违约拖欠货款。2020年5月22日，被告刘加龙分别在原告出具的《对账明细表》和《对账确认书》上签字确认共拖欠混凝土货款667207.5元。后经原告多次索要，被告至今没再支付混凝土货款，被告的上述行为，严重损害原告合法权益，根据《合同法》等有关法律规定，原告提起此诉，望判如所请。 被告成龙公司、刘加龙辩称，1.原告起诉欠款数额不实，原、被告双方买卖合同总金额为667207.5元，成龙公司于2020年5月28日以张明勇账户，向原告转账150000元，目前成龙公司欠原告517207.5元；2.双方买卖合同并未约定违约金，及违约金计算方式，请求驳回原告对成龙公司违约金250000元的诉讼请求；3.刘加龙履行的是成龙公司的职务行为，其履行的职务行为由成龙公司承担相应责任，请求驳回原告对刘加龙的诉讼请求。 原告联合公司鄄城分公司向本院提交了下列证据材料：庭审中提供：第一组证据，预拌混凝土买卖合同一份、成龙公司营业执照一份、授权委托书一份、刘加龙的身份证复印件一份、对账确认书三份、对账明细表三份，拟证明：原、被告在2020年3月31日签订了预拌混凝土买卖合同，约定被告成龙公司在承包鄄城工业园和菏泽铁投道嘉电梯产业园建设施工中购买原告混凝土，每供应1500立方米时结算结清一次混凝土款，每逾期一日按应付金额千分之零点五支付违约金，逾期三十日以上的，按应付款金额的20%支付违约金，在2020年5月22日，被告刘加龙分别在原告出具的对账明细表、对账确认书上签字确认，拖欠货款667207.5元，此后未再支付；庭后提供：第二组证据，光盘一份、微信聊天记录截图8页，拟证明：被告成龙公司、刘加龙提交的签订时间为2020年3月30日的《产品购销合同书》，是被告刘加龙于2020年9月25日至28日以需要和被告成龙公司报账对账需要为由，制作并向刘永钦微信传送了《产品购销合同书》，欺骗刘永钦加盖本公司销售业务印章后，由被告刘永钦取走，再填写时间、加盖被告成龙公司印章和法定代表人的签字形成的。该《产品购销合同书》不是2020年3月30日原被告双方签订的，更不是双方履行的合同，而是二被告串通合谋制作的伪证，其目的是骗取法庭采信、当做有效证据使用，以逃避承担逾期付款的违约金责任，所以，请法庭不予采信，并依法追究二被告的伪证责任。 被告成龙公司、刘加龙对原告联合公司鄄城分公司提交的证据发表如下质证意见：对预拌混凝土买卖合同真实性有异议，成龙公司对外签订合同加盖合同专用章或公章，该合同显示加盖的是成龙建设集团项目专用章，成龙公司对该合同真实性不予认可。成龙公司也并未授权刘加龙使用上述项目专用章与原告签订合同。原告提交的对账单、确认书的真实性无异议。刘加龙在对账单、确认书上签字，是履行的被告成龙建设集团有限公司的职务行为。对原告提交的微信聊天记录真实性部分有异议，对原告证明目的有异议，首先，该微信聊天记录不完整，应当提供从双方开始交易开始时间2020年3月30日至9月28日的完整聊天记录；其次，聊天记录显示有语音电话记录，该聊天记录未能显语音电话的内容；最后，双方开始交易时，当时并没有签订买卖合同，原告自2020年3月31日起向被告公司提供混凝土。直到9月份原告要求对账、开发票，双方才补签了2020年3月30日的《产品购销合同书》，合同书上的日期仍按照供货前的日期，即2020年3月30日。先供货后签合同，或者只供货，结算、不签合同都是商业惯例，根本不存在骗取刘永钦签订合同等问题。对刘永钦的询问笔录真实性有异议，首先刘永钦陈述内容不实，其对法庭的陈述系虚假陈述，严重与事实不符，被告公司与原告之间除了2020年3月30日《产品购销合同书》外，双方之间没有签订过任何合同书。 被告成龙公司、刘加龙向本院提交了下列证据材料：1.《产品购销合同》一份，拟证明：原告于2020年3月30日，就被告购买原告混凝土事项进行了约定，该合同并未约定违约金，其中第十一条，成龙建设集团有限公司明确提醒需要补充或变更或履行过程中产生的书面材料，必须加盖成龙公司合同专用章或公章方为有效，个人签字或项目部章、技术资料章等其他印章加盖均无效。2.工商银行转账单一份，拟证明：在2020年5月28日，成龙公司以张明勇向原告支付货款150000元。 联合公司鄄城分公司对被告成龙公司、刘加龙原告提交的证据发表如下质证意见：联合公司鄄城分公司认为原告提交的合同附有被告成龙公司出具的委托书以及营业执照复印件及受托人的身份证复印件，并且该受托人实际参与了合同的履行，在对账明细书和对账明细表上签字确认，是有效的，被告提交的产品购销合同不真实，与本案无关。支付货款是真实的。 经本院庭审审查和质证，原告提交的成龙公司营业执照一份、刘加龙的身份证复印件一份、对账确认书三份、对账明细表三份以及被告提交的工商银行转账单一份，对上述证据双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。原、被告双方均不认可对方所提交的《预拌混凝土买卖合同》和《产品销售合同》，成龙公司不认可《预拌混凝土买卖合同》上其单位的公章，并称成龙公司签订合同都是用合同专用章，不用项目专用章，并又提交了《产品销售合同》一份，称应以该份合同为准。针对一起买卖出现两份合同的情况，本院结合原告提交的光盘和聊天记录的内容，并且根据混凝土行业可以使用项目章签订合同的交易惯例，可以认定案涉买卖应以原告提交的《预拌混凝土买卖合同》作为双方履行合同的标准，故本院对原告提交的《预拌混凝土买卖合同》予以认定，对被告提交的《产品销售合同》不予采信。《授权委托书》中成龙公司授权刘加龙办理混凝土合同的签订及结算等事宜，与被告在庭审中作出认可刘加龙在对账单、结算单签字的行为以及刘加龙的上述行为均为职务行为的表述相符，亦与买卖合同、对账单、结算单等证据形成证据链条，相互印证，故本院对该证据予以采信。原告提交的光盘一份、微信聊天截图8页，被告虽均不予认可，但没有提交足以反驳的相反证据，亦能对上述证据起到补充印证作用，证明原告的主张，故本院对该证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年3月31日，原告联合公司鄄城分公司（出卖人）与被告成龙公司（买受人）签订了合同编号为HZJCSH20200331S的《预拌混凝土买卖合同》一份，约定：工程名称为菏泽铁投道嘉电梯产业园，工程地点位于鄄城县工业园区，施工单位为成龙公司，混凝土规格及单价规定如下：C15规格405元/立方米，C20规格415元/立方米，C25规格425元/立方米，C30规格435元/立方米，C35规格450元/立方米，C40规格465元/立方米，C45规格485元/立方米。具体说明内容（略）；买受人指定以下人员名单：李玉鹏、胡杰、刘加龙作为现场负责收货人和结算对账（确认）人，并向出卖人提供收货人和对账人的身份证复印件，买受人应在身份证复印件上盖章。现场负责收货人在出卖人的混凝土送货单上签名，买受人按照实际签收的混凝土方量与出卖人进行结算；出卖人提供的预拌混凝土质量应符合《预拌混凝土》（GB/T14902-2012）及《混凝土强度检验评定标准》（GB/T50107-2010）的要求。结算方式为混凝土供应至1500立方结算结清一次，以此类推；买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的0.5‰支付违约金。逾期三十日以上的，出卖人有权解除合同，并按应付款金额的20%要求买受人支付违约金。被告成龙公司在买受人处加盖其公司项目专用章，被告刘加龙在买受方授权代表人处签字，联合公司鄄城分公司在出卖方盖章。 2020年3月31日，成龙公司向联合公司鄄城分公司出具授权委托书一份，载明：兹委托刘加龙（身份证号码372901198309××××）为代理人，全权代表我公司前去贵处办理混凝土合同签订、结算等事宜。我公司对代理人依规定办理的有关事宜均承担法律责任。成龙公司在委托人处盖章，刘加龙在代理人处签字并盖成龙公司公章。 2020年3月31日至2020年5月22日期间，原告向成龙公司分批供应混凝土，其中2020年3月31日至2020年5月2日共计供应混凝土946立方（具体型号见对账确认书），金额共计411540元；2020年5月2日至2020年5月17日共计供应混凝土281立方，金额共计124765元；2020年5月18日至2020年5月22日共计供应混凝土299.5立方，金额共计130902.5元。三次供应混凝土金额共计为411540+124765+130902.5=667207.5元，三份对账确认书及对账明细表均有成龙公司的委托人代理人刘加龙签字确认。 另查明，2020年5月28日被告成龙公司通过张明勇的银行账户向原告支付150000元混凝土货款，截止至2020年5月8日，被告成龙公司仍下欠原告联合公司鄄城分公司混凝土货款517207.5元。 以上事实有《预拌混凝土买卖合同》、授权委托书、刘加龙身份证复印件、联合公司鄄城分公司对账确认书、发货对账明细表及工商银行转账单为证。 本院认为，原告联合公司鄄城分公司与被告成龙公司签订的《预拌混凝土买卖合同》是在双方自愿的基础上签订的，系双方真实意思表示，且内容不违背法律规定，合法有效。虽然合同落款处的公章为成龙公司项目专用章，但合同已实际履行，并且根据混凝土行业交易惯例并不影响合同的成立，原告按照合同约定向成龙公司供应混凝土，成龙公司没有按照约定支付货款，构成违约，对此应当承担相应的民事责任。故原告请求成龙公司支付下欠的混凝土货款有事实和法律依据，本院予以支持，但应以最终确认的金额517207.5元为准。 原、被告双方签订的《预拌混凝土买卖合同》中明确约定：“结算方式为混凝土供应至1500立方结算结清一次，以此类推。买受人逾期付款的，每逾期一日，按应付款金额的0.5‰支付违约金。逾期三十日以上的，出卖人有权解除合同，并按应付款金额的20%要求买受人支付违约金。”从原告提供的证据来看，本案中，原告和成龙公司最后对账时间为2020年5月22日，合计供应方量为1526.5立方，按照合同约定，成龙公司应在2020年5月22日前付清货款，违约金的起算日期应为2020年5月23日。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定“过分高于造成的损失”。判断约定的违约金是否过分高于造成的损失，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素。本案中，合同约定的自应付款之日起三十日内利率符合法律规定，三十日外利率约定过高，故参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，本庭将违约金计算标准予以调整。具体调整违约金计算为以517207.5元货款为基数，自2020年5月23日起计算至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算为宜。原告请求支付违约金250000元无事实及法律依据，本院不予支持。 被告刘加龙在《预拌混凝土买卖合同》中代理人处签字，并且成龙公司认可刘加龙代表成龙公司签订买卖合同、对账单、结算单等事宜，且原告无证据证明刘加龙签字的行为系个人行为，故本院认为刘加龙在买卖合同及结算单中签字的行为系代表公司的职务行为，故刘加龙在本案不应承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告成龙建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告菏泽联合混凝土有限公司鄄城分公司支付货款517207.5元及违约金（以517207.5元为基数，自2020年5月23日起计算至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）； 二、驳回原告菏泽联合混凝土有限公司鄄城分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12972元，减半收取6486元，由被告成龙建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  刘媛媛 二〇二〇年十二月九日 书记员  陈素娟