文书内容湖北省京山市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0821民初1292号原告：董朝云，男，1964年3月15日出生，汉族，住湖北省京山市。委托诉讼代理人：陈剑华,湖北元申律师事务所律师(特别授权)。被告：周德禄，男，1974年4月7日出生，汉族，住湖北省京山市。被告：中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司，住所地重庆市巫溪县马镇坝春申大道，统一社会信用代码9150023858804859XL。负责人：王宇，该公司经理。委托诉讼代理人：高超，湖北法之星律师事务所律师（一般代理）。原告董朝云与被告周德禄、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。经审核，肇事车辆承保公司为被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司（以下简称平安保险巫溪支公司），本院释明后，原告对保险公司进行了变更。原告董朝云及其委托诉讼代理人陈剑华，被告平安保险巫溪支公司的委托诉讼代理人高超到庭参加诉讼。被告周德禄经本院依法传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告周德禄赔偿原告各项损失共计236157.55元，在庭审中原告将诉请变更为237679.85元，被告平安保险巫溪支公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，为此原告支出费用196.45元，原告请求在本案中一并处理，诉请变更为237876.30元；2、判令被告平安保险巫溪支公司在保险范围内承担责任，不足部分由被告周德禄承担；3、本案诉讼费由被告承担。经审理查明，2019年9月30日6时18分许，原告董朝云驾驶鄂Ｈ×××**豪爵125型摩托车，由京山宋河镇村村通冯家冲一组由东往西进入240国道左转弯时，与沿240国道由南往北行驶的被告周德禄驾驶的渝Ａ×××**长安牌小型客车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。此事故经交警部门认定，原告董朝云与被告周德禄承担此事故的同等责任。原告受伤后，在京山市人民医院住院14天，后转武汉协和医院住院治疗28天，支出住院及检查费用118088.73元（24631.25+91028.25+138.30+1400+521.50+123.13+246.30）。有医嘱外购人血白蛋白4瓶，共计支付1669.90元。2020年6月19日原告的伤情经武汉福田爱民司法鉴定中心鉴定，评定其伤残等级为九级；后续治疗费18000元；误工时间为180日、护理时间为90日、营养时间为90日。原告支付鉴定费2300元。庭审中，被告平安保险巫溪支公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，本院准许。经双方协商共同选定鉴定机构，2020年11月24日，武汉平安法医司法鉴定所对原告的伤情进行了重新鉴定，原告的伤残程度构成九级。另查明，肇事车辆渝Ａ×××**长安牌小型客车登记车主为被告周德禄，该车在被告平安保险巫溪支公司投保了交强险及100万元的商业三者险且不计免赔，事故发生在保险有效期间内。被告周德禄的驾驶证及肇事车辆的行驶证均属合法有效证件。事故发生后，被告平安保险巫溪支公司已支付原告费用59000元。被告周德禄垫付原告费用10000元。本案争议的主要焦点：1、原告的医疗费是否应扣除非医保用药；2、误工费的计算标准。本院认为，1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，被告对原告的用药不合理或者没有必要的，应当承担举证责任。原告因本次交通事故受伤，双方没有异议，原告在医院治疗过程中，用药的选择权是医生根据病人的病情所需。保险合同的约定，不能对抗善意第三人。故被告平安保险巫溪支公司认为原告医疗费应扣除非医保用药的辩解意见，本院不予支持。2、误工费的计算标准，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，结合本案查明的事实综合认定。经庭审查明，原告受伤前一直在京山李和顺机械有限公司上班，有劳动合同、工资发放表等资料在卷证实。原告因本次交通事故受伤，致其无法从事相应劳动，其因无法从事劳动而丧失的劳动收益应得到赔偿。原告主张误工费按每月4850元计算，本院予以支持。本院认定原告的损失共计341242.13元（损失明细详见附件）。关于民事责任的承担。本案中，被告周德禄驾驶的车辆在被告平安保险巫溪支公司投保了交强险，被告平安保险巫溪支公司在交强险医疗项下赔偿原告10000元；伤残项下赔偿原告110000元。原告的余下损失221242.13元（341242.13-10000-110000），因肇事车辆在被告平安保险巫溪支公司投保了100万元的商业三者险，根据事故责任比例，由被告平安保险巫溪支公司在商业三者保险责任限额内承担50%的赔偿责任，即110621.07元（221242.13×50%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司在交强险保险责任范围内赔偿原告董朝云损失61800元【（10000+110000+800）-59000（已支付）】；二、被告中国平安财产保险股份有限公司巫溪支公司在商业三者险责任范围内赔偿原告董朝云损失110621.07元；三、原告董朝云在得到保险公司的赔偿款后返还被告周德禄垫付款10000元；四、驳回原告董朝云的其他诉讼请求。上列给付义务限于本判决生效之日起十日内付清。上列给付款直接汇至京山市人民法院案款账号。户名：京山市人民法院；账号：18×××51；开户行：中国工商银行股份有限公司京山支行。如果未按本判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4869元，减半收取2434.50元。由原告董朝云负担670.50元，由被告周德禄负担1764元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  黄艳华二〇二〇年十二月十日书记员  董 雯附件：原告损失认定明细            赔偿项目              原告起诉金额              法院认定金额                  医疗费              119582.10+322.30+156.40=120060.80              118088.73+1169.90+156.40=119415.03                  后续治疗费              18000              18000                  营养费              100×90=9000              30×90=2700                  伙食补助费              100×42=4200              50×14+100×28=3500                  残疾赔偿金              37601×20×20%=150404              150404                  护理费              117×90=10530              42677÷365×90=10523.10                  误工费              4850÷30×180=29100              29100                  交通费              2100+40=2140              1500                  精神抚慰金              6000              3000                  财产损失              1099+1200=2299              800                  鉴定费              2300              2300                  合计              354033.80              341242.13