陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终1301号 上诉人（一审被告）：西北舜天建设有限公司。住所陕西省榆林市。 法定代表人：张子明，执行董事。 委托诉讼代理人：王林，湖南智嵘律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：姜显成，男，1970年2月3日出生，汉族，住陕西省紫阳县。 委托诉讼代理人：李维军，陕西省紫阳县148法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（一审被告）：陈群，男，1987年10月15日出生，汉族，住陕西省紫阳县。 上诉人西北舜天建设有限公司（以下简称“舜天公司”）因与被上诉人姜显成、陈群买卖合同纠纷一案，不服陕西省紫阳县人民法院（2020）陕0924民初734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月16日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人舜天公司的委托诉讼代理人王林，被上诉人姜显成及其委托诉讼代理人李维军均到庭参加诉讼。被上诉人陈群经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。 舜天公司上诉请求：1.依法将本案发回重审或在查明案件事实后改判；2.本案一、二审诉讼费由姜显成、陈群承担。事实和理由：一、一审认定事实有误。陈群在姜显成处购买货物系由其个人名义进行，并无任何代理表象，亦未实施代理行为，实际欠付货款应由陈群个人承担。1.欠条系陈群以个人名义出具，买卖合同发生在陈群与姜显成之间，根据合同相对性原则，陈群作为买受人应承担支付货款的义务，与舜天公司无关。2.陈群并非以舜天公司的名义出具欠条，其买卖行为舜天公司既未授权亦未追认，舜天公司对陈群与姜显成之间的买卖合同并不知情，代理关系不成立。3.舜天公司认可案涉工程系由舜天公司进行施工，但就本案争议而言，舜天公司并未参与到买卖合同关系之中。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条之规定，代理行为的成立需以代理人以被代理人的名义实施民事法律行为为前提要件。本案中，陈群并未以舜天公司的名义向姜显成采购货物，所有行为均由陈群个人实施，整个交易过程并非代理行为，陈群在交易过程中并非代理人，舜天公司亦非被代理人。 姜显成辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。陈群在姜显成处购买河沙，虽以个人名义购买结算并出具欠条，但其行为已构成表见代理，应当承担欠款支付责任，理由如下：1.姜显成与陈群之间的买卖合同合法有效。2.舜天公司于2018年4月15日授权陈群全权负责公司中标项目相关事宜。姜显成知晓舜天公司中标后委托陈群具体施工，姜显成便开始向陈群供应河沙，并不知晓舜天公司的授权委托期限仅为5个月，且期限届满后，陈群继续在姜显成处购买河沙，造成始终具有代理权的假象，构成表见代理。另，XX镇政府按照工程款进度将工程款拨付给舜天公司，说明XX镇政府也认为陈群系舜天公司的委托代理人，舜天公司收取了陈群施工的工程进度款，视为对陈群代理行为的追认。3.在表见代理成立的情况下，舜天公司作为被代理人，应当承担合同中约定的支付义务。4.舜天公司作为被代理人，明知陈群无施工资质，出借资质和转包行为是违法行为，但舜天公司未作反对，理应与代理人陈群对欠付姜显成的购沙款承担连带责任。 陈群未提交答辩意见。 姜显成向一审法院起诉请求：1.判令陈群、舜天公司支付姜显成购沙款203248元，并按照其中货款177000元和月息2%计算支付逾期利息49560元；2.诉讼费由陈群、舜天公司负担。 一审法院认定事实：舜天公司于2017年11月22日中标紫阳县XX镇2018年及以后年度脱贫攻坚通村水泥路硬化工程，陈群借用舜天公司资质并转包了该中标工程。舜天公司于2018年4月15日出具授权委托书授权陈群全权负责该中标工程项目事宜。2018年至2019年2月28日期间，陈群在承建XX镇2018年及以后年度交通脱贫攻坚通村公路硬化工程施工时向姜显成购买河沙。经双方于2019年3月13日结算欠付姜显成购沙款177000元，陈群出具欠条和承诺书，承诺在2019年3月29日前支付，逾期按照月息5%承担利息。2019年4月后，陈群继续向姜显成购买河沙，经双方于2020年3月16日结算，欠付姜显成沙款26248元，陈群出具欠条。后经姜显成多次催要，该款项拖欠至今未付。 一审法院认为，姜显成与陈群之间订立的买卖合同成立、有效，陈群承认姜显成的货款部分诉讼请求，不违反法律规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，对姜显成要求陈群支付欠付货款的诉讼请求应予以支持。关于姜显成主张的违约金，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，双方约定的违约金已经超出了欠付货款贷款利息损失的30%，所以该辩解理由成立，法院对姜显成主张的违约金应予以调整，按照2020年8月贷款市场报价利率年息3.85%的2倍计算和支持，超出部分不予支持。本案的争议焦点是：舜天公司是否应对姜显成起诉的买卖合同货款承担责任？法院认为，舜天公司作为被代理人，明确知道陈群作为自然人并无建筑施工资质，出借资质和转包工程等行为是违反《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十八条等规定的行为，但舜天公司未作反对表示，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条的规定，舜天公司作为被代理人，应当与代理人陈群对欠付姜显成的货款承担连带责任。关于舜天公司辩称其在姜显成与陈群买卖合同中并无代理表象和不应承担责任的意见，法院认为，舜天公司中标承建XX镇脱贫攻坚通村水泥路硬化工程在施工地当地属于周知事实，且陈群是否披露被代理人并不影响被代理人知道代理人行为违法未作反对表示这一违反法律规定行为的成立，所以舜天公司该辩解理由缺乏法律依据支持，法院不予采纳。 综上所述，陈群应支付姜显成欠付货款和违约金，舜天公司明确知道代理人代理行为违法未作反对表示，应对代理人违约行为承担连带责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决：一、陈群于判决书生效后五日内支付姜显成货款203248元，并按照其中货款177000元和年息7.7%计算支付姜显成违约金16,468元（从2019年3月30日计算至2020年6月15日）。舜天公司对前述陈群应支付的货款203248元和违约金16468元承担连带责任。二、驳回姜显成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5092元,减半收取2546元，由陈群、舜天公司各负担1273元。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。姜显成向本院提交两份证据。第一份：XX镇人民政府出具的《关于西北舜天建设有限公司、陈群承建工程的说明》，拟证明舜天公司中标案涉工程后，将工程交给陈群个人施工，陈群施工的工程进度款由XX镇政府直接拨付给舜天公司。第二份：XX镇人民政府出具的《关于西北舜天建设有限公司陈群使用姜显成砂石料的情况说明，拟证明姜显成供应的材料全部用于舜天公司中标工程。舜天公司质证认为：1.对证据一的真实性、合法性无异议，但对关联项性和证明目的不予认可。XX镇政府并非项目的施工人，出具该文件没有证据支持。2.对证据二的真实性、合法性、关联性均不认可。XX镇政府不应当知晓陈群购买材料的事实。本院经审查认为，上述两份说明仅有政府的公章，没有材料形成过程及经办人签字，不符合证明材料的证据形式要件，故对以上两份证据均不予采信。 经二审审理查明：舜天公司中标紫阳县XX镇2018年及以后年度交通脱贫攻坚通村水泥路硬化工程，陈群负责该工程项目的施工。2018年4月15日，舜天公司向紫阳县XX镇人民政府出具法定代表人授权委托书，授权陈群为舜天公司唯一法定授权代理人，全权负责紫阳县XX镇2018年及以后年度交通脱贫攻坚通村水泥路硬化工程投标相关事宜。授权委托书加盖舜天公司印章，并加盖法定代表人张子明印章。2018年至2019年期间，陈群在承建XX镇2018年及以后年度交通脱贫攻坚通村公路硬化工程施工时向姜显成购买河沙，经双方于2019年3月13日结算，陈群欠付姜显成购沙款177000元，陈群出具177000元欠条和承诺书，承诺在2019年3月29日前支付，逾期按照月息5%承担利息。2019年4月后，陈群继续向姜显成购买河沙，经双方于2020年3月16日结算，陈群欠付姜显成沙款26248元，陈群出具26248元欠条一张。 本院认为，根据舜天公司的上诉意见及姜显成的答辩意见，本案二审的争议焦点为：舜天公司应否对姜显成主张的货款承担偿付责任。 舜天公司中标案涉XX镇脱贫攻坚水泥路硬化工程后，将工程交由陈群负责施工。施工过程中，陈群向姜显成采购河沙并就应付河沙款项与姜显成结算后出具欠条确认。姜显成持确认书及欠条起诉请求支付货款，陈群在一审时对买沙的事实及金额予以认可，舜天公司亦认可中标工程且由陈群施工的事实，则姜显成的请求应予支持。舜天公司上诉主张陈群系以个人名义向姜显成购买材料，并无任何代理表象，舜天公司对陈群与姜显成之间的买卖合同并不知情。经查，虽然陈群是以个人名义向姜显成出具确认书及欠条，但舜天公司中标承建XX镇脱贫攻坚通村水泥路硬化工程，陈群接受舜天公司的委托，组织工程实际施工。舜天公司虽对姜显成提供的河沙是否全部用于案涉工程存在质疑，但并无证据证明陈群在XX镇还有其他在建工程且陈群所购河沙并非用于案涉工程。尽管舜天公司未明确授权陈群进行工程材料的买卖，但陈群向姜显成购买河沙的行为系为完成舜天公司中标工程项目之必要行为，且作为供货方的姜显成完全有理由相信其所供应的河沙用于案涉工程。庭审中，舜天公司亦表示陈群购买的其他部分沙石料款已经由公司支付。因此，结合姜显成向陈群供应河沙的时间、本案现有证据及当事人双方的法庭陈述，舜天公司作为案涉工程项目承包方，工程进度款的收取方，应承担支付工程材料款的义务。 综上所述，舜天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5092元，由西北舜天建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 佳 审判员 张 燕 审判员 刘慧琴 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 马晓敏