新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新0103刑初204号 公诉机关乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院。 被告人沈连生，男，1979年6月15日出生于湖北省英山县，汉族，初中文化程度，“甘华诊所”承包人，住乌鲁木齐市。2019年8月31日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年10月2日被逮捕。2020年12月28日被本院取保候审。 辩护人管忠，新疆翔瑞律师事务所律师。 辩护人江文新，新疆翔瑞律师事务所律师。 被告人田玉行，男，1991年9月15日出生于湖北省武汉市，汉族，大学本科文化程度，无固定职业。2019年9月24日因涉嫌非法经营罪被取保候审。 辩护人马金玉，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。 辩护人刘占成，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。 被告人万艳武，男，1987年11月29日出生于湖南省临湘市，汉族，小学文化程度，新疆九州通医药有限公司销售代表，住湖南省临湘市。2019年8月31日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年10月2日被逮捕。2020年5月18日被乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院取保候审。 乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院以乌沙检二部刑诉（2020）161号起诉书指控被告人沈连生、田玉行、万艳武犯非法经营罪，于2020年6月15日向本院提起公诉。2020年6月16日至2020年12月1日，因新冠肺炎防控的不可抗拒原因，本案中止审理。恢复审理后，本院依法适用简易程序，组成合议庭，通过远程提讯的方式，公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市沙依巴克区人民检察院指派检察员左鑫出庭支持公诉，被告人沈连生及其辩护人管忠、江文新，被告人田玉行及其辩护人马金玉、刘占成及被告人万艳武均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 1.2019年3月至8月期间，被告人沈连生在未取得药品经营许可证的情况下，从武某（另案处理）、万艳武处购进处方药复方地芬诺脂片，共支付货款66.15万元，后在本市进行销售。 2.2019年7月至8月期间，被告人田玉行在未取得药品经营许可证的情况下，借用新疆东方迪康药业有限公司的名义，从广西河丰药业有限责任公司工作人员李某（另案处理）处购进处方药复方地芬诺脂片，并支付货款40万元，后向万艳武、刘某、陈某等人进行销售。 3.2019年8月，被告人万艳武在未取得药品经营许可证的情况下，从田玉行处购进处方药复方地芬诺脂片后向沈连生、任某（另案处理）进行销售，销售数额共计12.3万元。 公诉机关认为，被告人沈连生在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营处方药复方地芬诺脂片，情节特别严重，被告人万艳武、田玉行在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营处方药复方地芬诺脂片，情节严重；三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。鉴于三被告人分别自愿认罪认罚，且被告人田玉行系自首，被告人沈连生有立功表现，建议对被告人万艳武判处有期徒刑一年，并处罚金；对被告人田玉行判处有期徒刑二年，并处罚金，对被告人沈连生判处有期徒刑三年，并处罚金，均可适用缓刑，同时禁止三被告人在缓刑考验期内从事药品相关职业。 被告人沈连生、田玉行、万艳武对公诉机关指控的事实及罪名无异议，且无辩解意见，均当庭表示自愿认罪认罚。 被告人沈连生辩护人管忠、江文新的辩护意见是，对被告人沈连生构成非法经营罪的事实及罪名不持异议，但被告人沈连生具有以下从轻、减轻处罚的情节：1.被告人沈连生当庭表示自愿认罪认罚，有悔罪表现；2.被告人沈连生有立功表现；3.被告人沈连生系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现；4.被告人沈连生愿意积极筹措款项缴纳罚金；5.被告人沈连生非法经营的数额应当扣减被公安机关查扣的330瓶未销售部分价值。综上，希望法庭对被告人沈连生减轻处罚。 被告人田玉行辩护人马金玉、刘占成的辩护意见是，对被告人田玉行构成非法经营罪的事实及罪名不持异议，被告人田玉行具有以下从轻、减轻处罚的情节：1.被告人田玉行主动到案，如实供述犯罪事实，系自首；2.对被告人田玉行非法经营数额的40万元无异议，但其中被查扣的10箱药品因其意志以外的原因未能销售，应认定为犯罪未遂；3.被告人田玉行在非法经营过程中并未实际获利，无违法所得；4.被告人田玉行系初犯、偶犯，未造成严重危害后果。综上，请法庭对被告人田玉行在有期徒刑一至二年内量刑，同时宣告缓刑。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控相一致。 另查明，2019年8月26日，新疆维吾尔自治区阿瓦提县公安局刑侦大队民警在乌鲁木齐市××区甘华诊所内将被告人沈连生抓获，当场查扣复方地芬诺脂片330瓶，被告人沈连生主动供述该药品系从被告人万艳武处进货，并于同日协助公安人员在新疆九州通药业有限公司将被告人万艳武抓获。二被告人到案后分别如实供述了本案的犯罪事实。同年8月30日，阿瓦提县公安局“8.02”专案组将被告人万艳武、沈连生移交乌鲁木齐市森林公安局。2019年12月30日，公安机关从被告人万艳武账户扣划其非法经营款2.55万元。 2019年8月29日，公安人员在乌鲁木齐市××区乌鲁木齐精准德邦物流有限公司地窝堡分公司库房依法对被告人田玉行购买的10箱复方地芬诺脂片进行扣押。2019年9月22日，被告人田玉行在湖北省武汉市向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，有证人李某、任某、武某等人的证言，现场照片，提取笔录，微信聊天记录，银行交易明细，扣押决定书，账本复印件，德邦物流运单，辨认笔录，到案经过，被告人沈连生、田玉行、万艳武在侦查机关的供述等证据在卷为证，予以证实，足以认定。 本院认为，被告人沈连生、田玉行、万艳武以营利为目的，违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，被告人沈连生涉案价值达66.15万元人民币，情节特别严重；被告人田玉行、万艳武涉案价值分别达40万元、12.3万元人民币，情节严重，三被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人沈连生、田玉行、万艳武犯非法经营罪的事实及罪名成立，本院予以支持。关于被告人田玉行的辩护人提出有10箱药品因被查扣而未能销售，属未遂的辩护意见成立，本院予以采纳。同理，被告人沈连生的辩护人提出被扣押的330瓶药品应认定为未遂部分，而非扣减其非法经营数额。被告人沈连生被抓获后协助公安机关抓获被告人万艳武，应当认定为有立功表现。被告人田玉行主动向公安机关投案，并如实供述本案的犯罪事实，系自首。二辩护人提出被告人沈连生具有立功表现、被告人田玉行系自首的辩护意见成立，本院予以采纳。关于量刑，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定：违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。该解释第七条第三款规定：实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”，非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。被告人沈连生的犯罪行为属情节特别严重，鉴于其有立功表现，可减轻处罚。另考虑三被告人均系初犯，均当庭表示自愿认罪认罚，有悔罪表现，可从轻处罚。综上，公诉机关提出对三被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。本案系共同犯罪，但不区分主从犯。为维护市场经济秩序及国家对药品专卖的管理，对被告人沈连生适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第六十四条，对被告人田玉行适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条，对被告人田玉行适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人沈连生犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人田玉行犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人万艳武犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、禁止被告人沈连生、田玉行、万艳武在缓刑考验期内从事药品销售等相关职业。 五、缴获非法经营的复方地芬诺脂片10箱、330瓶及扣押的被告人万艳武非法经营款2.55万元人民币予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 路淼审判员武惠军人民陪审员陈梅 二〇二〇年十二月三十日 书记员 李      云      砚