江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0902民初4716号原告：邹宝林，男，1981年9月6日出生，汉族，袁州区人，住江西省宜春市袁州区。委托诉讼代理人：邹维，江西鸿韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗绍辉，江西鸿韵律师事务所律师。被告：晏运明，男，1975年10月3日出生，汉族，袁州区人，住江西省宜春市袁州区。委托诉讼代理人：陈瑜，袁州区赣西法律服务所法律工作者。被告：万载县建筑工程有限责任公司，住所地：江西省宜春市万载县三兴镇人民政府旁，统一社会信用代码：91360922756778429G。法定代表人：钟世平，公司执行董事。委托诉讼代理人：辛洪斌，江西求理律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋艺根，男，1957年7月4日出生，汉族，该公司员工，住江西省宜春市万载县。被告：宜春壹伍捌实业发展有限公司，住所地：万载县株潭镇前进路**，统一社会信用代码：91360922327687115J。法定代表人：龙旋，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：黄发林，男，1984年12月20日出生，汉族，南昌县人，公司员工，住江西省南昌市南昌县。被告：徐斯良，男，1974年9月29日出生，汉族，袁州区人，务工，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：徐建军，江西同茂律师事务所律师。被告：宜春市袁州区鸿安机械租赁部，住所地：宜春市袁州区翰林世家**，统一社会信用代码：92360902L4685352XJ。经营者：孙建生，男，1964年9月21日出生，汉族，袁州区人，系租赁部负责人，住宜春市袁州区翰林世家**。原告邹宝林（以下简称原告）与被告晏运明、万载县建筑工程有限责任公司、宜春壹伍捌实业发展有限公司、徐斯良、宜春市袁州区鸿安机械租赁部提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依原告邹宝林申请追加徐斯良、宜春市袁州区鸿安机械租赁部为被告参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹宝林及其委托诉讼代理人罗绍辉，被告晏运明委托诉讼代理人陈瑜，被告宜春壹伍捌实业发展有限公司委托诉讼代理人黄发林、被告徐斯良及委托诉讼代理人徐建军、被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部经营者孙建生到庭参加诉讼，被告万载县建筑工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令五被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费等188836.76元（详见赔偿清单）；2、本案的诉讼费用由五被告承担。事实和理由：2019年7月18日上午7时许，原告邹宝林按照包工头被告晏运明的安排，与工友王红、曾容庆到万载县株潭镇财富广场拆卸施工塔吊。施工过程中，由于塔吊未按照安全要求安装自锁器，导致发生塔吊拉杆掉落的安全事故。原告邹宝林也被坠落的塔吊拉杆砸到脚部。事故发生后，原告邹宝林立即被送往宜春欧阳骨科医院治疗，在住院19天后，于2019年8月6日出院。2020年5月23日，江西宜春司法鉴定中心出具[2020]临鉴字第0453号《司法鉴定意见书》，认定原告邹宝林“右足第1、2、3、4跖骨骨折”，构成十级伤残，并评定原告邹宝林的护理期60日、营养期90日、后续治疗费2000元。原告认为，万载县株潭镇财富广场项目由被告宜春壹伍捌实业发展有限公司开发，建设方为被告万载县建筑工程有限责任公司，被告晏运明负责实际劳务施工。被告晏运明作为包工头，应当向原告邹宝林提供必备的安全设施和安全生产环境，原告邹宝林因劳务受伤，被告晏运明应承担民事赔偿责任。被告晏运明作为包工头，受被告徐斯良聘请，而被告徐斯良又挂靠在被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部名下。被告宜春壹伍捌实业发展有限公司、万载县建筑工程有限公司将劳务分包给无资质的个人被告晏运明，亦未尽到现场安全管理职责，应当承担连带赔偿责任。原告与各被告协商未果，故诉至本院。附赔偿清单：1、医疗费：97元；2、后续治疗费2000元；3、残疾赔偿金：36546元/年*20年*10%=73092元；4、误工费：220元/天*310天=68200元；5、护理费：41444元/年÷12÷21.75×60天=9527.36；6、住院伙食补助费：50元/天*19天=950元；7、营养费：30元/天*90天=2700元；8、交通费：15元/天*19天=285元；9、鉴定费：2000元；10、精神抚慰金：5000元；11、被抚养人生活费：合计24985.4元。女儿：6岁22714元/年*12年*10%÷2人=13628.4元；儿子：8岁22714元/年*10年*10%÷2人=11357元被告晏运明辩称：一、答辩人不是适格的被告。答辩人只是一个带队做事的工头，答辩人也是受人雇请去安装和拆卸施工塔吊的工人，与被答辩人只是工友关系，在做工中只当领头人，也叫工头，在法律关系中不是适格的被告，真正的雇主是“宜春市袁州区鸿安机械租赁部”，答辩人是从该单位受雇做工，再邀请被答辩人等工友一块做工。二、被答辩人未尽到安全注意义务，应承担相应的责任。高空作业，作业者自身也应尽到安全注意义务，应承担相应的责任，工地现场以及拆卸工作，被答辩人在拆卸过程中应当检查什么部位有安全隐患，如发现有隐患，可停止拆卸或采取有效的防患措施，被答辩人未尽到该义务，自身责任重大。三、答辩人为被答辩人支付了部分费用。被答辩人出事后，答辩人为被答辩人垫付了部分医药费，该垫付医药费应当计算在内，按责任人责任大小的比例承担。综上所述，答辩人不是适格的被告，答辩人不承担责任，请求法院查清事实，依法驳回对答辩人的起诉。被告万载县建筑工程有限责任公司辩称：1、答辩人不是本案的适格被告。答辩人既没有雇请原告，也与原告没有其他法律关系，如果原告确实受伤了，系从事其他雇佣活动遭受的，其责任主体是雇主，也就是塔吊的所有人或出租人；2、被告万载县建筑工程有限责任公司与晏运明之间也没有合同关系，同样被告万载县建筑工程有限公司从来没有分包任何工程给被告晏运明，被告晏运明与其他人发生了承包或者承揽关系，后果应该由合同相对人承担法律责任。3、财富广场工程早已经竣工验收合格。同时，以答辩人名义分包给实际施工人名下的全部工程款已经按合同支付给其他施工方，答辩人不存在任何拖欠工程款的事实。4、实际塔吊的承租人是在工程验收之后才进行施工，与答辩人与其他施工人的合同没有任何关系。综上，请求法院依法驳回对答辩人的诉讼请求。被告宜春壹伍捌实业发展有限公司辩称：1.我公司塔式起重机租赁工程出租人为江西宏祥工程机械设备有限公司，联系人为李纪良，租赁合同注明出租人负责组织人员及设备进场、安装调试拆卸、出场。我公司早在2019.7月份已经结清此工程所有的余款，与江西宏祥工程机械设备有限公司结束了合同。2.塔吊拆卸时我方总工施工员还有承建方的总工施工员还有监理方施工员都在现场组织，各方收到法院传票前都未收到过任何相关的事故信息，综上，我公司不应当承担连带责任。被告徐斯良辩称：1.原告是受雇于被告晏运明，双方之间构成了雇佣劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定应当由雇主承担赔偿责任，与徐斯良没有关联性，徐斯良不是适格主体；2.被告徐斯良与被告晏运明之间存在合法有效的承揽合同关系，根据合同法第二百五十一条、二百五十三条的规定及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定应由承揽人承担从事承揽过程中发生的人身损害赔偿责任，与徐斯良无关；3.原告诉状中称涉案的塔机没有安装自锁器不符合事实，事故塔机符合相关法律规定；4.原告在从事拆卸塔机的过程中，未尽到安全注意义务，其自身存在明显过错，应当承担相应的过错责任，且事故的发生与塔机安全装置没有任何直接关联性，故被告徐斯良对原告的损害不应当承担赔偿责任；5.原告的诉求是基于提供劳务者受害责任纠纷的合同关系，原告追加徐斯良及宜春市袁州区鸿安机械租赁部是属于另外一个法律关系，不应当混淆共同主张赔偿责任，更不符合无限连带责任的侵权责任法的规定。综上，请求法庭查明事实驳回对被告徐斯良的诉请。被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部辩称：我不知道原告发生事故的这回事，徐斯良是个人挂靠到我的租赁部从事机械租赁，直到法院发传票给我才知道。我不应当承担赔偿责任，我也没有收取任何管理费。本院经审理认定本案事实如下：万载县株潭镇建中财富广场项目由被告宜春壹伍捌实业发展有限公司开发，被告万载县建筑工程有限责任公司承建。被告宜春壹伍捌实业发展有限公司在开发该项目过程中，另向案外人江西宏祥工程机械设备有限公司租赁塔式起重机，双方对承租人及出租人的相关权利义务均进行了约定，并明确由出租人负责组织人员及设备进场、安装调试拆卸和出场。案外人江西宏祥工程机械设备有限公司承接塔机出租业务后，将该项业务全部转包给被告徐斯良承接，被告徐斯良因没有资质，故以被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部名义承接上述业务。其后，被告徐斯良将塔机拆卸业务交由被告晏运明承揽，被告晏运明雇请了原告及案外人王红、曾容庆在万载县株潭镇建中财富广场拆卸施工塔机，被告晏运明支付原告邹宝林的工资为220元/天。2019年7月18日，原告邹宝林在拆除施工塔机时，塔机拉杆掉落砸中原告脚部。事故发生后，原告被送往宜春欧阳骨科医院住院治疗，经医院诊断为：右足多发性跖骨骨折。原告自2019年7月18日至2019年8月6日期间共住院19天，其中产生住院费用4117.39元，被告徐斯良支付2000元，被告晏运明支付2117.39元，原告另外支付门诊费用97元。后原告自行委托江西宜春司法鉴定中心作出江西YC司鉴中心[2020]临鉴字第453号鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人邹宝林“右足第1、2、3、4跖骨骨折”构成十级伤残。2、被鉴定人邹宝林的误工期120日、护理期60日、营养期90日。3、被鉴定人邹宝林的后续治疗费在贰仟（2000）元酌定（如与实际情况有出入，建议以实际发生为准）。原告为此花费鉴定费2000元。另查明：原告在本院指定期限内未提供建筑施工特种作业操作资格证书原件。再查明：原告为失地农民，且育有一儿和一女，分别于2010年8月23日和2012年7月30日出生。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告晏运明聘请原告为其拆卸塔吊，并支付原告报酬，双方形成劳务关系，故原告受到损害后，应当按照各自的过错确定相应的责任。一、关于过错责任比例问题。原告在本案中从事的是拆卸塔吊高空作业，根据《建筑起重机械安全监督管理规定》第十条规定，从事建筑起重机械安装、拆卸活动的单位应当依法取得建设主管部门颁发的相应资质和建筑施工企业安全生产许可证，并在其资质许可范围内承揽建筑起重机械安装、拆卸工程。第二十五条规定：建筑起重机械安装拆卸工、起重信号工、起重司机、司索工等特种作业人员应当经建设主管部门考核合格，并取得特种作业操作资格证书后，方可上岗作业。本案原告在法庭指定期限内并未提供特种作业操作资格证原件，应承担举证不能的法律后果。原告在没有安装拆卸资质的情况下，亦未对相关风险有所预见及预防，存在一定过错，本院酌情认定原告承担20%的过错责任。被告晏运明抗辩与被告徐斯良系雇佣关系，但本院综合证据关联性认定被告晏运明与被告徐斯良存在承揽合同关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过错中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告晏运明不具备《建筑起重机械安全监督管理规定》第十条规定的安装、拆卸工程资质，故被告徐斯良在选任承揽人方面存在过失，本院酌情认定被告徐斯良应承担20%的过错责任。关于被告万载县建筑工程有限责任公司、被告宜春壹伍捌实业发展有限公司、被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部是否应承担赔偿责任的问题，因原告与上述三被告不存在直接的法律关系，因此被告万载县建筑工程有限责任公司、被告宜春壹伍捌实业发展有限公司、被告宜春市袁州区鸿安机械租赁部在本案中不承担责任。据此，被告晏运明作为接受劳务一方应承担的责任比例为60%。二、原告的损失认定。1、医疗费：原告共产生医疗费4214.39元，均有医疗票据为凭，本院予以采纳；2、后续治疗费2000元；3、残疾赔偿金：36546元/年*20年*10%=73092元；4、误工费：220元/天*120天=26400元；5、护理费：原告按158元/天标准计算过高，本院酌定按115元/天×60天=6900元；6、住院伙食补助费：50元/天*19天=950元；7、营养费：30元/天*90天=2700元；8、交通费：原告因本次事故受伤住院就医，客观上确有该项费用支出，结合本案实际情况，本院酌定交通费为285元；9、鉴定费：2000元；10、精神抚慰金：5000元；11、被抚养人生活费：合计24985.4元。女儿：6岁22714元/年*12年*10%÷2人=13628.4元；儿子：8岁22714元/年*10年*10%÷2人=11357元以上损失合计148526.79元。被告晏运明负担60%计89116.07元，被告晏运明已支付2117.39元，还应承担86998.68元；被告徐斯良负担20%计29705.36元，被告徐斯良已支付2000元，还应承担27705.36元；剩余损失29705.36元，由原告邹宝林自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《建筑起重机械安全监督管理规定》第十条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告晏运明于本判决生效后十日内赔偿原告邹宝林各项损失共计86998.68元；二、限被告徐斯良于本判决生效后十日内赔偿原告邹宝林各项损失共计27705.36元；三、驳回原告邹宝林的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4077元，减半收取计2038.5元，由原告邹宝林负担800.4元，被告晏运明负担939.1元，被告徐斯良负担299元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，开户行：中国农业银行宜春经济开发区支行，账号：14×××07。如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。审 判 员 周小燕二〇二〇年十二月七日法官助理冯凯代书记员 黄 娟