陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3795号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：山西省运城市。负责人：刘彦星，该公司经理。委托诉讼代理人:刘炬屹，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杨壮壮，男，该公司法务。被上诉人（原审原告）：陈彦罗，男，1980年10月4日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆林市。被上诉人（原审被告）：张金金，男，1980年10月11日出生，汉族，陕西省佳县人，住榆林市。被上诉人（原审被告）：史晋平，男，1972年7月14日出生，汉族，山西省平陆县人，住平陆县。被上诉人（原审被告）：平陆县晨宇汽车运输有限公司，住所地：山西省平陆县。法定代表人：卫牡丹，该公司经理。上诉人天安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称天安财险运城公司）因与被上诉人陈彦罗、张金金、史晋平、平陆县晨宇汽车运输有限公司（以下简称晨宇运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初784号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财险运城公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人少承担43594元的赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本次事故致陈彦罗十级伤残，其被抚养人生活费应为（23514×16+23514×4×1/2）×10%=42325.2元，一审判决认定被抚养人生活费为82299元，计算错误。2、鉴定费、诉讼费不属于上诉人的保险理赔范围，应由被上诉人承担。3、上诉人向被上诉人陈彦罗垫付1万元。陈彦罗辩称，一审判决认定的被抚养人生活费正确，并未超出法律规定的限额。鉴定费、诉讼费应由上诉人承担。上诉人向其垫付1万元医疗费属实。张金金、史晋平、晨宇运输公司未作答辩。陈彦罗向一审法院起诉请求：1.判令天安财险运城公司、张金金、史晋平、晨宇运输公司向陈彦罗赔偿医疗费114245.35元、误工费33522元、被扶养人生活费60周岁23514元、被抚养人生活费残疾人23514元，被扶养人生活费64周岁18811.2元、被扶养人生活费儿子14108.4元、被扶养人生活费女儿2351.4元、护理费7500元、住院伙食补助费2150元、营养费2700元、伤残赔偿金72196元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2700元，共计334312.35元；2.由天安财险运城公司、张金金、史晋平、晨宇运输公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年10月27日2时5分左右，史晋平受晨宇运输公司雇佣驾驶运输公司所有的xx、xx挂号“解放”牌重型半挂牵引车沿G337国道由西向东行驶至888KM+700M处时，在超车过程中车辆甩尾与相对方向由东向西行驶的陈彦罗驾驶的属于张金金所有的zz、zz挂号“欧曼牌重型半挂牵引车相撞于路北车道内，致陈彦罗受伤，两车不同程度受损。事故发生后，陈彦罗即被送往医院治疗，经诊断为：1、颈骨髓损伤；2、颈3.4,4.5,5.6椎肩盘突出并椎管狭窄；3、多处软组织损伤；4、胸部损伤。陈彦罗共计住院治疗43天，共计花费医疗费114245.35元。2019年11月4日，神木市公安局交通管理大队作出第435号道路交通事故认定书，认定史晋平负此事故的全部责任，陈彦罗无责任。肇事车辆xx、xx挂号“解放”牌重型半挂牵引车在保险公司处投保有交强险和第三者责任保险、不计免赔率等保险。事故发生在保险期间。根据陈彦罗的申请及本院委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构于2020年4月20日作出鉴定意见为陈彦罗颈髓损伤内固术后属十级伤残；后续治疗费预计为12000元；误工期150日、护理期75日、营养期90日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期）。陈彦罗支出鉴定费2700元。另查明，事故发生后，史晋平向陈彦罗垫付41095元，张金金向陈彦罗垫付44000元。陈彦罗于1980年10月6日出生，其父母均已达法定退休年龄（陈彦罗父亲陈华于1955年2月23日出生，陈彦罗母亲李生连于1959年2月22日出生）且无收入来源，陈彦罗的父母有成年子女三人，即长子陈彦罗，次子陈彦选（于1982年11月1日出生，系三级残疾人，未结婚），三子陈彦强。陈彦罗有未成年子女二人，即儿子陈xx（于2013年6月13日出生），女儿陈zz于2003年3月1日出生）。一审法院认为，史晋平驾驶在保险公司投保交强险和第三者责任险的机动车在保险期间与陈彦罗驾驶的机动车发生交通事故，造成陈彦罗受伤，侵犯了陈彦罗的合法权益。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，对于陈彦罗因涉案交通事故产生的各项人身损害赔偿费用，保险公司应当在交强险限额范围内承担赔偿责任；对于不足部分，因史晋平承担此次事故的全部责任，故由史晋平驾驶的机动车投保第三者责任险的保险公司承担赔偿责任；仍有不足的，因史晋平系运输公司雇佣的司机，且史晋平承担事故的全部责任，故应当由雇主运输公司承担赔偿责任。对于陈彦罗提出由史晋平承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。陈彦罗以机动车交通事故责任为案由提起本案诉讼，而张金金对涉案事故造成陈彦罗受伤并无过错，故对于陈彦罗提出由张金金承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。关于陈彦罗因涉案交通事故产生的合理赔偿费用，认定如下（以陈彦罗诉请的赔偿项目为准）：医疗费为其实际产生的114245.35元；因陈彦罗在事故发生前具有工作收入，且因涉案事故造成陈彦罗误工损失，故应当由赔偿义务人向陈彦罗赔偿误工费，误工费的计算期间确定为事故发生之日至陈彦罗被评定伤残之日的前一日，计算标准按照陕西省在岗职工平均工资标准计算，陈彦罗请求的误工费33522元未超出上述计算所得，予以认定；护理费的计算期间参照鉴定意见确定为75日，护理人数确定为1人，住院期间按照每日100元计算，出院后按照每日50元计算，即护理费为5900元；住院伙食补助费按照每日50元计算，即为2150元；营养费按照每日20元计算，计算期间参照鉴定意见确定为90日，即为1800元；根据鉴定意见、陈彦罗的年龄，残疾赔偿金确定为72196元（伤残赔偿指数为10%）；后续治疗费参照鉴定意见确定为12000元；根据陈彦罗的伤残情况以及史晋平负全部责任，陈彦罗无责任情况，精神抚慰金确定为5000元；鉴定费2700元；陈彦罗的父母、子女与兄弟陈彦选系陈彦罗的被抚养人，根据陈彦罗的伤残等级，各被抚养人的年龄、承担抚养义务的人数，被抚养人生活费总额确定为82299元。上述赔偿费用共计331812.35元（含史晋平垫付的41095元，张金金垫付的44000元），均由保险公司向陈彦罗赔偿。因确定由保险公司向陈彦罗赔偿所有损失，故运输公司在本案中不再向陈彦罗承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由天安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内向陈彦罗赔偿331812.35元（含史晋平垫付的41095元与张金金垫付的44000元）。二、平陆县晨宇汽车运输有限公司在本案中不再向陈彦罗承担赔偿责任。三、驳回陈彦罗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1090元，由陈彦罗负担170元，由天安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担920元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实除与一审法院认定的事实相同外，另查明，上诉人天安财险运城公司在事故发生后给陈彦罗垫付1万元。本院认为，本案的争议焦点是一审判决关于被扶养人生活费的计算是否正确，以及鉴定费、诉讼费应否由上诉人承担。关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，案涉事故致陈彦罗十级伤残，使其劳动能力受限，给其家庭收入带来一定影响，一审法院根据陈彦罗的伤残等级、各被扶养人的年龄、承担抚养义务的人数，并按照一审法庭辩论终结时的上一年度陕西省城镇居民人均消费性支出计算被扶养人生活费，且被抚养人生活费年赔偿总额未超出陕西省2019年度人均消费支出额，并无不当。关于鉴定费、诉讼费问题。鉴定费是陈彦罗为查明、确定其伤残等级、后续治疗费等损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，应由上诉人承担。本案是上诉人承保的交强险、商业三者险的被上诉人给第三者陈彦罗造成损害，第三者陈彦罗提起的诉讼，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”之规定，一审法院判决由上诉人负担部分案件受理费亦无不妥。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决未予认定上诉人向被上诉人陈彦罗垫付1万元欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初784号民事判决第二项、第三项；二、变更陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初784号民事判决第一项为：由上诉人天安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内向陈彦罗赔偿331812.35元（史晋平垫付的41095元、张金金垫付的44000元在兑付时予以返还，天安财产保险股份有限公司运城中心支公司垫付的1万元在兑付时予以扣减）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1090元，由陈彦罗负担170元，天安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担920元。二审案件受理费880元，由天安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李文龙审 判 员 贺金丽审 判 员 韩连梅二〇二〇年十二月二十八日法官助理 刘甜甜书 记 员 延尚真