江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏06民终3571号上诉人（原审原告）：陈玲玲，女，1989年10月23日生，××族，住如皋市。委托诉讼代理人：彭鹏，男，1988年10月1日生，××族，住如皋市，系陈玲玲丈夫。上诉人（原审被告）：江苏顶洁医疗器械有限公司，住所地如皋市长江镇沿江公路**。法定代表人：王一，执行董事。委托诉讼代理人：兰燕，江苏敏政律师事务所律师。上诉人陈玲玲因与被上诉人江苏顶洁医疗器械有限公司（以下简称顶洁公司）劳动争议纠纷一案，不服如皋市人民法院（2019）苏0682民初8337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人后，不开庭审理了本案，本案现已审理终结。陈玲玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审主张。事实和理由：1.顶洁公司提供的劳动协议书是其单方伪造。合同上约定的试用期为6个月，但从本人提供的录音来看，顶洁公司法定代表人明确本人试用期为3个月，由此可以证明劳动协议不真实，顶洁公司没有与本人签订过6个月试用期的劳动协议书。顶洁公司当时就拿了最后一张空白协议给本人签字，本人当时拒绝只在最后一页签字。本人申请对文书形成时间、是否同一台打印机一次性对应形成及是否存在添加页进行鉴定。2.顶洁公司未与本人订立书面劳动合同，应给付两倍工资14438.1元。本人每周六均加班，应给付加班工资5517.6元。5月2日、3日节假日加班工资735.68元。顶洁公司辩称，双方已签订劳动合同。顶洁公司已明确周末加班要申请。电子考勤记录显示陈玲玲周六出勤天数为10天，工作日缺勤为4.5天，合计加班天数也仅6.5天。请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈玲玲向一审法院起诉请求：判令顶洁公司1、按照皋劳人仲案字（2019）第420号裁决支付赔偿金4000元；2、支付未签订劳动合同的二倍工资：2019年3月至2019年5月的合计13977.01元；3、支付2019年2月至2019年5月休息日的加班工资5517.23元，法定节假日加班工资1103.45元；4、诉讼费用由顶洁公司承担。一审法院认定事实：2019年2月14日，陈玲玲、顶洁公司签订劳动协议书，约定陈玲玲从事的工作岗位为销售员，采取标准时间工作制，工资为4000元。陈玲玲于2019年2月14日出勤至2019年5月26日，其中2019年5月2日、5月3日两天，陈玲玲应公司要求，至广州出差。陈玲玲自2019年4月9日至7月10日分四次共计收到工资12460元。在另案中，顶洁公司认可双方之间的劳动关系自2019年6月3日解除。2019年，陈玲玲作为申请人向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人支付申请人2019年3月至2019年5月期间的二倍工资12505.75元、赔偿金4000元、2019年2月至2019年5月期间的休息日加班工资4413.79元。如皋市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月20日作出皋劳人仲案字（2019）第420号仲裁裁决书，裁决：1、请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人赔偿金4000元；2、不予支持申请人的其他仲裁请求。顶洁公司不服，向南通市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。南通市中级人民法院于2019年10月9日作出（2019）苏06民特109号民事裁定书，裁定驳回顶洁公司要求撤销裁决的申请。另查，南通远大医疗器械有限公司的股东为彭鹏和陈玲玲。一审法院认为，本案的争议焦点：1、顶洁公司解除劳动合同是否合法有据？顶洁公司认为陈玲玲在试用期内侵占公司商业机密，其不符合公司规定的录用条件，陈玲玲的行为系营私舞弊、同业竞争，公司可以依法对其解除劳动合同。但顶洁公司未提供证据证明其录用职工的具体条件，也未提供证据证明陈玲玲侵占公司商业秘密，顶洁公司在解除与陈玲玲的劳动关系时，也未能提供证据证明其已经履行告知工会的相关程序，因此认定顶洁公司违法解除与陈玲玲的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故而对于陈玲玲主张的赔偿金4000元的诉讼请求，予以支持。2、顶洁公司提供的劳动协议是否系伪造，陈玲玲主张未签订劳动协议的双倍工资是否合法有据？根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。在审理中，陈玲玲认可该劳动协议书的最后一页系由其本人所签，顶洁公司陈述劳动协议书中第一页乙方（劳动者）姓名处的陈玲玲也系其本人所签，本庭当庭询问陈玲玲是否对劳动协议书第一页中的“陈玲玲”签名的真实性申请鉴定，其当庭表示拒绝。对于陈玲玲所称顶洁公司向法庭提供的劳动合同与在劳动仲裁委员会中提供的劳动合同复印件在排版、字体、字号及内容的多少上不一样，顶洁公司存在伪造及变造证据情形。顶洁公司当庭予以解释称系打印时页边距的问题导致劳动合同第二页上缺了两行，其他内容均一模一样，法院通过比对，顶洁公司向法院起诉的两案中提供的劳动合同均系同一份劳动合同，陈玲玲对该合同中最后一页由其本人签字也不持异议，仲裁中提供的劳动合同复印件仅是在格式上有所不同，在涉及双方之间的权利义务上的表述均一致，因此法院采信该证据，至于陈玲玲称劳动合同的第二页及第四页并非同一时间形成，经过本院调查，陈玲玲也是按照劳动协议上约定的时间点至被告处上班，从事的工作岗位为销售员，工资也是按照4000元每月进行发放，且作为完全民事行为能力人，在签订合同时理应全面阅读合同文本，若用人单位未能提供完整的劳动合同，劳动者有权拒绝签字。陈玲玲主张未签订劳动合同的双倍工资无事实和法律依据，因此对于陈玲玲的该项诉讼请求，不予支持。3、陈玲玲主张双休日及法定节假日的加班工资有无事实和法律依据，若存在，该项工资该如何计算？根据举证责任分配，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。关于陈玲玲主张的休息日加班费，顶洁公司认为其对陈玲玲加班不知情，也未要求陈玲玲进行加班，但根据顶洁公司提供的电子打卡记录，可知陈玲玲确实存在周六加班的事实，且顶洁公司也未提供证据证明其向陈玲玲培训过考勤及假期管理制度，陈玲玲对该制度知悉，因此对于顶洁公司的抗辩不予支持。综合分析，2019年2月14日出勤至2019年5月26日期间，陈玲玲应出勤70天，实际出勤78天，超出的8天算作加班，顶洁公司应支付加班费为4000元÷21.75×8×2=2942.5元。关于法定节假日加班费，在2019年2月14日至2019年5月26日期间，仅2019年4月5日及2019年5月1日系法定节假日，陈玲玲未提供这两天加班的证据，从顶洁公司提供的电子考勤记录上也反映这两天陈玲玲并未加班，因此对于陈玲玲主张的法定节假日加班应支付加班工资1103.52元的诉讼请求，不予支持。综上，顶洁公司应支付陈玲玲各类款项合计6942.5元。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：一、顶洁公司于判决书生效后立即支付陈玲玲赔偿金4000元。二、顶洁公司于判决书生效后立即支付陈玲玲加班工资2942.5元。三、驳回陈玲玲的其他诉讼请求。若顶洁公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10元，由顶洁公司负担。二审中，陈玲玲提交了微信聊天记录，以证明其加班的事实。本院经审查认为，该聊天记录仅能反映陈玲玲在部分休息日就工作事宜与相关人员进行过沟通，但尚不足以证明陈玲玲实际出勤,故不作为认定本案事实的新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，陈玲玲于2019年2月14日与顶洁公司签订了劳动合同书，故顶洁公司无需向陈玲玲支付两倍工资。陈玲玲称其签订的劳动合同为空白合同，但陈玲玲签字的一页注明了“本协议一式两份，双方各执一份”，故陈玲玲也应持有相应的劳动合同，其完全可以提供其持有的劳动合同来证明该主张。在陈玲玲未能提交其持有的劳动合同，又未能提供其他充分证据的情况下，本院对陈玲玲该主张不予采信。退一步而言，即便陈玲玲确在顶洁公司未将合同填写完整的情况下，就签字确认，也应视为其放弃合同内容的审查权，双方签订的劳动合同对其仍有约束力，无需再对文书形成时间、是否同一台打印机一次性对应形成及是否存在添加页进行鉴定。陈玲玲虽然提交了与顶洁公司法定代表人对话的录音，但录音中并无双方未签订书面劳动合同的相关内容，故该录音难以证明双方未签订劳动合同。本院注意到顶洁公司在劳动仲裁委员会提交的合同复印件第二页与在本案中提交的合同虽在排版、字体、字号上存在差异，但比较两者的上述差异，应是放大复印所致，难以认定该协议虚假。劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。本案中，顶洁公司提交的电子打卡记录可基本反映陈玲玲的出勤情况，虽然陈玲玲出差在记录中并无体现，但一审法院在计算陈玲玲出勤日期时已予以考虑。陈玲玲提供的证据亦不足以证明其每周六均加班，故本院以电子打卡记录作为确定加班时间的依据，即陈玲玲周六上班时间为9.5天。由于电子考勤表反映陈玲玲5月有3个半天缺勤，这3个半天可视为调休，两者相抵扣后，陈玲玲的加班时间为8天。一审法院据此计算的加班费正确。陈玲玲称应支付其5月2日、3日加班费，但2019年5月2日、3日为工作日，故本院对陈玲玲该主张不予支持。综上，陈玲玲的上诉请求不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈玲玲负担。本判决为终审判决。审判长 罗 勇审判员 钱泊霖审判员 王吉美二〇二〇年十二月二十八日书记员 陈 玲