山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁16民终4263号上诉人（原审原告）：北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司，住所地：山东省济南市历下区经十路**鲁商国奥城**楼****，统一社会信用代码：91370112553727082E。负责人：乔义辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：马广鑫，山东齐鲁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡凤玲，女，1990年1月23日出生，汉族，住山东省滨州市滨城区。上诉人北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司（以下简称和美行公司）因与被上诉人胡凤玲劳动争议一案，不服山东省滨州经济技术开发区人民法院（2020）鲁1691民初1248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。和美行上诉请求：1.撤销山东省滨州经济技术开发区人民法院作出的（2020）鲁1691民初1248号民事判决，依法予以改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不清，被上诉人根本不享有任何佣金及电商费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，用人单位应当按照劳动合同及双方约定，及时足额支付劳动报酬。上诉人已经按照双方约定，足额支付了被上诉人劳动报酬。针对被上诉人主张的佣金及电商费用，双方于庭审时就佣金及电商费产生的条件均无异议，即被上诉人于购房者签署正式的商品房买卖合同，即完成“网签”后才会产生佣金及电商费。截至2019年10月13日，上诉人与被上诉人解除劳动关系之时，被上诉人未完成任何购房者网签工作。因此，根据双方约定，被上诉人主张的佣金、电商费并未产生，被上诉人无权向上诉人主张佣金、电商费。原审法院认定上诉人应当向被上诉人支付佣金、电商费，显属认定事实不清，被上诉人不仅仅是未满足所谓的“发放条件”，而是该费用自始未产生。二、原审法院认定事实不清，上诉人已经足额向被上诉人支付了经济补偿金。首先，被上诉人主张双方劳动关系解除时间为2019年10月31日，但被上诉人未提交任何证据予以证实。相反，双方均认可被上诉人于2019年10月13日撤出工作场所且再未进入该场所工作，双方劳动关系已经实际于2019年10月13日解除。其次，根据双方均认可的2019年10月份被上诉人出勤记录及2019年11月份上诉人向被上诉人支付的款项金额，在被上诉人当月出勤未满13日情形下，上诉人支付了被上诉人10月份工资及经济补偿金。三、原审法院适用法律错误，应当依法予以改判或发回重审。原审法院认定事实不清，进而错误适用了《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关法律规定，并作出了错误判决。胡凤玲未作答辩。和美行公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不予支付被告工作期间佣金30801.15元、经济补偿1470元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月1日，被告入职原告处工作，工作地点在滨州市××路××路交汇处滨州欧亚达商业广场项目处，工作岗位为置业顾问。2019年10月13日，因原告撤离位于滨州市××路××路交汇处的项目，被告再未到原告处工作。2019年7月1日，原告公发【2019】第6-2号《关于滨州欧亚达商业广场项目组薪资明细》（以下简称薪资明细）载明：案场部基本提成：销售主管无公佣，个人佣金3‰起步；置业顾问3‰起步，具体跳点或奖励后期根据市场情况执行；每收一万团购费，奖励500元起，具体根据后期情况执行；上述所有涉及绩效和奖励的薪酬全部按自然月计算，应以签约为准，公司薪资发放日期为每月18日，提成发放日期为甲方结佣次月月底发放。原告称薪资明细中的“甲方”是指山东洪联达商业管理有限公司（以下简称洪联达公司），该公司与原告之间存在委托销售合同关系。被告提交的欧亚达家居商业广场销售台账（以下简称销售台账）显示：被告工作期间共销售房产23套，总价为3933715元，电商费总计380000元。原告虽称对该销售台账的真实性无法确认，但在其起诉洪联达公司的纠纷中，原告依据该销售台账向洪联达公司主张权利。原、被告均认可被告佣金按房产总价的3‰、电商费按所收取的团购费每一万元计提500元计算。被告在职期间，原告未依法为其办理社会保险手续、未缴纳各项社会保险费。被告离职前月平均工资为2940元。2019年11月18日，原告向被告汇款2880元，并称该款包含被告10月份的出勤工资及双方解除劳动关系的经济补偿；被告称原告撤场之后被告在家或公司宿舍继续工作至2019年10月31日，该2880元包括10月份的工资，不包含经济补偿。经查，原告的付款银行回单中未标注汇款附言或备注。被告作为申请人，原告作为被告申请人，被告向仲裁委提出仲裁申请：1.请求被申请人支付2019年7月1日至10月31日的全部佣金30801.15元；2.请求被申请人向申请人支付经济补偿3500元。2020年6月1日，针对被告主张的佣金及经济补偿金，仲裁委作出滨劳人仲案字〔2020〕第34-1号仲裁裁决书，裁决：被申请人支付申请人佣金30801.15元、经济补偿1470元。2020年7月10日，原告收到上述仲裁裁决书，并于15日内向法院提起诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告作为用人单位应对被告从事的房产销售工作进行全面管理，被告所售房产的房源、客户、优惠政策、费用收取等信息应属原告管理范围，原告未提交被告工作期间所售房产的相关证据，对此应当承担不利后果。同时，被告提交的销售台账信息全面、内容详实，且原告也据此向洪联达公司主张权利，故该销售台账应作为认定被告工作期间所售房产信息的依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告作为用人单位，在其制定的薪资明细中将劳动者提成工资的支付条件规定为“甲方结佣次月月底发放”，该支付条件并不确定，且将用人单位的经营风险转嫁于劳动者，故原告的该项规定因违反法律规定而无效，原告应在其撤离涉案项目部时向被告及时支付劳动报酬。原告的薪资明细中明确规定薪酬发放条件“以签约为准”，且因原告的撤场行为致使被告无法继续工作，被告对上述客观情况的重大变化并无过错，故被告主张的劳动报酬符合双方约定的发放条件。根据销售台账载明的被告所售房产信息，被告所售房产总价为3933715元按3‰计提佣金为11801.15元，电商费总计380000元按每10000元计提500元计算为19000元，原告应支付被告上述劳动报酬。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条的规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件或者未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。本案中，被告在职期间，原告未依法为其办理社会保险手续、未缴纳社会保险费，并因原告的撤场行为致使被告无法继续工作，被告对上述客观情况的重大变化并无过错，上述情形符合用人单位向劳动者支付经济补偿的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。结合被告的工作期限及工资数额，原告应支付被告经济补偿金1470元（2940元×0.5个月）。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告称其于2019年11月18日向被告汇款2880元中包含被告工资及经济补偿，但该汇款中并未注明汇款性质，原告对此亦不予认可，在原告未提交充足证据证实其已向被告支付经济补偿的情况下，对原告的该项主张一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司于本判决生效之日起十日内支付被告胡凤玲佣金11801.15元、电商费19000元、经济补偿1470元；二、驳回原告北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，关于佣金及电商费用认定问题，上诉人在《关于滨州欧亚达商业广场项目组薪资明细》文件中载明，案场部基本提成：销售主管无公佣，个人佣金3‰起步；置业顾问3‰起步，具体跳点或奖励后期根据市场情况执行；每收一万团购费，奖励500元起，具体根据后期情况执行；上述所有涉及绩效和奖励的薪酬全部按自然月计算，并以签约为准，公司薪资发放日期为每月18日，提成发放日期为甲方结佣次月月底发放。该《薪资明细》中关于劳动者佣金及电商费用数额提成标准的约定具体明确，上诉人主张该两项费用应在“网签”后产生，被上诉人及本案同类型案件当事人在一审诉前调阶段提交了部分“网签”合同复印件，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，上诉人作为用人单位，应更全面的掌握涉案销售房产“签约”、房款交付以及未“签约”归责原因等客观情况，并对此负有举证责任，其未提交相关证据，应承担不利后果。被上诉人及同类型案件当事人在一审诉前调及庭审中提交的欧亚达家居商业广场销售台账，作为其工作期间所售房产信息、价格的依据，上诉人也依据该销售台账在（2020）鲁0102民初7972号案件中向洪联达公司主张权利，一审据此认定上诉人应付被上诉人佣金及电商费并无不当。关于经济补偿金认定问题，上诉人提交的通知函虽能证实2019年10月13日和美行公司及工作人员撤场，但撤场并不必然导致双方劳动关系终止，上诉人亦未有证据证实其已通过合理形式解除与劳动者的劳动合同，且上诉人于2019年11月18日给被上诉人的汇款中未注明汇款性质，被上诉人亦否认该汇款包含经济补偿金，一审法院关于上诉人于2019年11月18日向被上诉人汇款中不包含被上诉人经济补偿的认定并无不当，上诉人仍应按法律规定向劳动者支付经济补偿金。综上，北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人北京和美行房地产经纪有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李添珍审 判 员 宋 洁审 判 员 张发荣二〇二〇年十二月三十日法官助理 张红娟书 记 员 孙 昊