吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2020）吉06民终855号   上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司。   负责人：杨某。   委托诉讼代理人：王某1，吉林荆卫华律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：钟某，住吉林省白山市浑江区。   委托诉讼代理人：张某，吉林连星律师事务所律师。   一审被告：王某2，住浙江省温州市鹿城区。   一审被告：吉林省华邦商贸有限公司。   法定代表人：周某。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安财产保险公司吉林分公司）因与被上诉人钟某、一审被告王某2、吉林省华邦商贸有限公司（以下简称华邦商贸公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2020）吉0602民初1570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。   平安财产保险公司吉林分公司上诉请求：1.依法改判平安财产保险公司吉林分公司不予赔偿钟某误工费86468.5元（730×272.83-154.39×730）。2.诉讼费用由钟某承担。事实和理由：一审法院判决认定平安财产保险公司吉林分公司赔偿钟某误工费199173.20元（730×272.83）无事实及法律依据。一审开庭时钟某提供的证据，白山市大政煤业有限公司弘宝煤矿的证明，因该证明没有单位负责人或经手人签字，不符合证据的要件形式，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”之规定。而一审法院没有查明该证据的来源及听取平安财产保险公司吉林分公司的质证意见，盲目的采信该证据并适用272.84元标准没有事实和法律依据。基于以上事实，望二审法院查明事实后依法改判，支持平安财产保险公司吉林分公司的上诉请求。   钟某辩称，在一审时弘宝煤矿出具的证明可以证实钟某在弘宝煤矿工作的时间，虽然该证据不符合民事诉讼法规定的相关要件，但因为钟某及弘宝煤矿均不是专业人士，其只是针对事实出具了证明，不能以专业的要求。请求二审法院依法判决。   王某2、华邦商贸公司二审未到庭，亦未有书面陈述意见。   钟某向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令平安财产保险公司吉林分公司在保险范围内承担医疗费100449.49元，护理费18621.95元，住院伙食费12600元，误工费76312.53元，交通费1879.50元，营养费2700元，残疾赔偿金132756.8元，精神抚慰金10000元，鉴定费2900元，诉讼费2679元，共计360899.27元的保险责任，王某2及华邦商贸公司承担保险范围之外的赔偿；2.依法判令平安财产保险公司吉林分公司在保险范围内承担财产损失费2000元，王某2及华邦商贸公司承担保险范围之外的赔偿；3.诉讼费由一审被告承担。庭审时变更为：判令一审被告赔偿钟某医疗费100449.49元（含华邦商贸公司垫付85000元），住院伙食补助费12600元（126×100）、护理费21151.43元（137×154.39）、误工费199173.20元（730×272.84）、营养费2700元（90×30）、交通费2359.50元（去长春鉴定480元）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2700元、诉讼费2679元（第一次诉讼，因未治疗终结撤回诉讼产生的）、残疾赔偿金83977.40元（32299元／年×20年×13％）、财产损失2000元（涉案摩托车报废），共计人民币439790.02元，扣除交强险限额12.2万元，余额317790.02元×70％即222453.01元，再扣除华邦公司垫付85000元，钟某请求数额为259453.01元。事实和理由：2018年4月3日9时39分，王某2驾驶×××号小型轿车沿沈长线由西向东行驶至沈长线139公里＋200米五七桥南左转弯时，与沿沈长线由东向西行驶的，由钟某驾驶的×××号普通二轮摩托车相撞，造成两车部分损坏、钟某受伤的交通事故。事故经白山市公安局交通警察支队浑江区大队认定，王某2承担事故的主要责任、钟某承担事故的次要责任。受平安财产保险公司吉林分公司委托，经吉林三源司法鉴定所评定，钟某左小腿损伤被评残九级、右肩部及右腋神经损伤被评残十级、头部损伤被评残十级。现双方因赔偿问题达不成一致，因此，钟某特起诉至贵院，望予支持。   一审法院认定事实：2018年4月3日9时39分，华邦商贸公司司机王某2驾驶华邦商贸公司×××号小型轿车沿沈长线由西向东行驶至沈长线139公里＋200米五七桥南左转弯时，遇沿沈长线由东向西行驶的，由钟某驾驶的×××号普通二轮摩托车相撞，造成两车部分损坏、钟某受伤的交通事故。事故经白山市公安局交通警察支队浑江区大队认定，王某2承担事故的主要责任，钟某承担事故的次要责任。钟某于2018年4月3日至7月10日，在白山市中心医院住院治疗98天，一级护理11天，二级护理87天，支付医药费66047.50元；2018年7月11日至18日，在吉林大学第一医院住院治疗7天，二级护理7天，支付医药费19252.85元；2018年7月19日至26日，在白山市中心医院住院治疗7天，二级护理7天，支付医药费2254.40元；2020年3月9日至23日，在白山市中医院住院治疗14天，二级护理14天，支付医药费5795.01元；钟某在上述治疗期间支付门诊检查费用4198.83元。华邦商贸公司为钟某垫付医疗费8.5万元。钟某经吉林正达司法鉴定中心评定为：颅脑损伤十级伤残，右上肢损伤十级伤残，左下肢损伤十级伤残，误工期限24个月，营养期限90日。钟某支付鉴定费2700元。   ×××号小型轿车在平安财产保险公司吉林分公司投保交强险及商业三者险50万元，并投保不计免赔。事故发生在保险合同期限内。   一审法院认为，钟某、王某2、华邦商贸公司、平安财产保险公司吉林分公司对交警部门出具的责任认定书，均无异议，法院对该道路交通事故认定书予以确认。钟某请求的诉讼费2679元，没有法律依据，不应支持。王某2系华邦商贸公司汽车司机，在履行职务中发生交通事故，应由其单位华邦商贸公司承担赔偿责任。平安财产保险公司吉林分公司要求对钟某重新鉴定，没有法律依据，对其该项请求不予准许。钟某的合理损失为：医疗费100449.49元（含华邦公司垫付8.5万元），住院伙食补助费12600元（126天×100元）、护理费21151.43元（137天×154.39元）、误工费199173.20元（730天×272.84元）、营养费2700元（90天×30元）、交通费2359.50元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2700元、残疾赔偿金90437.20元（32299元／年×20年×14％）、财产损失2000元，共计人民币443570.82元。由平安财产保险公司吉林分公司在交强险限额内赔偿钟某12.2万元，余额321570.82元，扣除华邦商贸公司垫付的8.5万元，剩余236570.82元，由钟某承担30％即70971.25元，华邦商贸公司承担70％即165599.57元，华邦商贸公司承担的165599.57元，由平安财产保险公司吉林分公司在第三者责任险限额内赔偿钟某。据此，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿钟某各项损失287599.57元；二、驳回钟某的其他诉讼请求。案件受理费5185元，减半收取3372元，由钟某负担779元，由吉林省华邦商贸有限公司负担2593元。   本院二审期间，钟某申请证人徐德林出庭作证，徐德林证实钟某在事故发生前在弘宝煤矿工作，其与钟某在一个班组工作，其本人每月工资7000-8000元，钟某每月工资比其高600元，大约月工资8000-9000元的情况。平安财产保险公司吉林分公司质证认为，一审时证人未出庭，二审时出庭不属于新证据，且证人证实钟某每月工资8000-9000元，与弘宝煤矿出具的证明相矛盾，故对该证人证言的真实性有异议，建议二审法院不予采信。   本院认为，一审时钟某并未申请证人出庭作证，二审时针对平安财产保险公司吉林分公司的上诉请求申请证人出庭作证，拟证实其在弘宝煤矿上班，每月工资情况。但证人证实内容与弘宝煤矿出具证明存在矛盾，且证人证言属于孤证，故本院对该证人证言不可采信。   二审中，钟某陈述其没有与弘宝煤矿签订劳动合同，其是临时工，在其受伤之后弘宝煤矿没有给其开过资。   本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。   本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审时，钟某仅提供了白山市大政煤炭有限责任公司弘宝煤矿出具的证明一份，以此证明其于2017年3月至2018年4月2日在该单位上班，每月月工资6000元，但并未提供单位每月出具的工资条、单位职工工资发放花名册等，不能仅以一张单位书面证明为依据，且钟某陈述其是临时工，应认定该工作不属于固定职业，因钟某没有提供其实际误工损失或能够体现其收入情况的完整证据，故应按照居民服务、修理和其他服务业日工资154.39元保护。经吉林正达司法鉴定中心鉴定钟某误工期限为24个月，故其误工费应为112704.70元（154.39元×730天）。   综上所述，平安财产保险公司吉林分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：   一、维持吉林省白山市浑江区人民法院（2020）吉0602民初1570号民事判决第二项，即“二、驳回钟某的其他诉讼请求。”   二、变更吉林省白山市浑江区人民法院（2020）吉0602民初1570号民事判决第一项“一、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿钟某各项损失287599.57元”中的“287599.57元”为“227071.62元”。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一、二审案件受理费5334元，由吉林省华邦商贸有限公司承担3032元，钟某承担2302元。   本判决为终审判决。   审判长 綦家通   审判员 朱济生   审判员 林 梅     二〇二〇年十二月二十三日   法官助理 顾百发   书记员 刘思辰