西安铁路运输法院     刑 事 判 决 书     （2020）陕7102刑初66号     公诉机关西安铁路运输检察院。   被告人倪智强，男，1975年3月6日出生，公民身份号码610111倪智强，男，1975年3月6日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化程度，自由职业，住西安灞桥区，因涉嫌非法收购，出售珍贵，濒危野生动物制品罪，于2020年9月14日被西安市森林公安局取保候审，因涉嫌非法收购，出售珍贵，濒危野生动物制品罪，于2020年9月22日经西安铁路运输检察院决定取保候审，同日由西安市公安局灞桥分局执行，2020年10月21日经本院决定取保候审，由西安市公安局灞桥分局执行2020年10月21日经本院决定取保候审，由西安市公安局灞桥分局执行。   辩护人王娅，陕西众邦律师事务所律师。   西安铁路运输检察院以西铁检二部刑诉[2020]58号起诉书指控被告人倪智强犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2020年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。西安铁路运输检察院指派检察员强海涛、翟烨出庭支持公诉，被告人倪智强及其辩护人王娅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   西安铁路运输检察院指控，被告人倪智强在西安市通过闲鱼APP网站张贴出售一条疑似象牙制品手串的信息，并标价人民币2220元欲以出售。2020年8月11日公安机关从被告人倪智强处将欲出售疑似象牙制品手串1条予以查获并扣押，被告人倪智强将其所持有1条疑似含象牙制品的项链一并上交。经对上述疑似象牙制品鉴定，共有10件为国家一级保护野生动物大象象牙制品，1件含有国家一级保护野生动物大象象牙成分。以上象牙制品总重量为32.9克，参考价值为人民币1370.84元。其中所查获的被告人倪智强欲出售的手串中有8件为象牙制品，经称量该象牙制品总重量为30.9克，参考价值为人民币1287.51元。另外2件象牙制品及1件含有象牙成分制品系被告人倪智强主动上交的项链中的物品。公诉机关提交了相关证据，认为被告人倪智强违反野生动物保护法规，出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。被告人倪智强在犯罪过程中，由于其意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人倪智强到案后如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。同时被告人倪智强自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。   被告人倪智强对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪认罚；其辩护人提出被告人倪智强系犯罪未遂，到案后如实供述自己的犯罪事实，无犯罪前科，系初犯偶犯，主观恶性和社会危险性较小，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚的辩护意见。   经审理查明，被告人倪智强在西安市通过闲鱼APP网站张贴出售一条疑似象牙制品手串的信息，并标价人民币2220元欲以出售。2020年8月11日公安机关从被告人倪智强处将欲出售疑似象牙制品手串1条予以查获并扣押，被告人倪智强将其所持有1条疑似含象牙制品的项链一并上交。经国家林业局森林公安司法鉴定中心对上述疑似象牙制品鉴定，共有10件为象牙制品，1件含有象牙成分。以上象牙制品总重量为32.9克，参考价值为人民币1370.84元。其中所查获的被告人倪智强欲出售的手串中有8件为象牙制品，经称量该象牙制品总重量为30.9克，参考价值为人民币1287.51元。另外2件象牙制品及1件含有象牙成分制品系被告人倪智强主动上交的项链中的物品。上述涉案物品扣押于西安市森林公安局。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.户籍证明、到案经过、称重照片、网上交易手机截图照片、指认笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及发还清单、情况说明、悔过书、无犯罪记录证明书、认罪认罚具结书等书证；2.被告人倪智强的供述与辩解；3.森公司鉴（动物）字[2020]1229号国家林业局森林公安司法鉴定中心的鉴定意见。被告人倪智强在开庭审理过程中的供述与上列证据相吻合，足以认定。   本院认为，被告人倪智强违反野生动物保护法规，非法出售珍贵、濒危野生动物制品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，构成非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，应予惩罚。公诉机关指控被告人倪智强犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪的事实及罪名成立。被告人倪智强着手实施非法出售珍贵、濒危野生动物制品犯罪，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人倪智强的辩护人提出被告人倪智强系犯罪未遂，到案后如实供述自己的犯罪事实，无犯罪前科，系初犯偶犯，主观恶性和社会危险性较小，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚的辩护意见。经查，该辩护意见符合案件事实，本院予以采纳。经西安市灞桥区司法局对被告人倪智强进行调查，倪智强符合实施非监禁刑罚实行社区矫正的条件，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：   一、被告人倪智强犯非法出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决生效后三个月内向本院缴纳。）   二、扣押物品由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西安铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。       审判长  卫应举    审判员  王玮     人民陪审员  孙玉革                      二○二〇年十二月十一日     书记员  王洁晨          1          附法律条文及司法解释：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十一条第一款 非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻;   (二)有悔罪表现;   (三)没有再犯罪的危险;   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条第一款、第三款 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条第一款 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。   第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。            1