江苏省连云港经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0791民初880号 原告（反诉被告）：江苏汇联铝业有限公司，住所地连云港市赣榆区海洋经济开发区海城路**。 法定代表人：秦洪，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高永荣、杨祺，江苏田湾（连云）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：江苏云赫发电设备制造有限公司，，住所地连云港市经济技术开发区黄河路** 法定代表人：林丽梅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐浩，江苏苍梧律师事务所律师。 第三人（反诉被告）：连云港俊景房地产发展有限公司，住，住所地连云港市赣榆区青口镇华中南路中郡府销售处)。 法定代表人：骆广忠，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金鼎康，该公司员工。 原告江苏汇联铝业有限公司（以下简称汇联公司）与被告江苏云某发电设备制造有限公司（以下简称云某公司）、第三人连云港俊景房地产发展有限公司（以下简称俊景公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，于2020年9月23日适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告汇联公司的委托诉讼代理人杨祺，被告云某公司的委托诉讼代理人唐浩，第三人俊景公司的委托诉讼代理人金鼎康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告汇联公司向本院提出诉讼请求：请求被告返还3650000元及按照年利率6%计算的利息，暂计至起诉日2020年7月20日为1308850元（自2014年8月1日起至2020年6月30日为1296850元，自2020年7月1日起，按600元/天计算）。事实与理由：2013年12月7日，原告、被告、第三人签订《协议书》，约定以原告的名义向江苏赣榆农村商业银行股份有限公司(以下简称赣榆农商行)贷款17000000元，被告以位于连云港市开发区小区的72398平方米土地使用权为上述贷款提供抵押担保，借款中的10000000元由被告使用。2013年12月10日，赣榆农商行将17000000元付至原告账户。因被告所需资金数量调整，原告分别于2014年2月17日向被告转付1000000元、2014年3月3日1000000元、2014年3月7日1000000元、2014年4月18日300000元、2014年7月31日350000元，共3650000元。贷款到期后，原告催促被告将3650000元的本息付予原告，但被告以经济困难为由请求原告垫付，不得已原告于2014年7月31日清偿了赣榆农商行的全部贷款。后原告多次要求被告还款，但被告以种种借口拖延，故诉至贵院，请求依法判处。 本诉被告云某公司答辩称：1、2013年3月7日，答辩人与原告、第三人在平等自愿的基础上确实签订了协议书一份，约定由答辩人提供自有的位于开发区中心区第十九小区的72398平方米土地使用权，连同地上建筑物价值7000余万元，作为原告融资抵押物，融资金额为17000000元，合同约定原告应在协议签订之日起三日内向答辩人支付融资抵押保证金10000000元，最迟不得晚于银行放款之日起七日内，协议签订后，答辩人作为抵押担保人承担了巨大的风险，按照约定将涉案土地使用权及地上物为原告提供了融资抵押担保，履行了合同义务，但原告并没有交付融资担保金义务，显然不守诚信，构成违约，其后原告陆续支付了3600000元的违约金给答辩人，因为原告利用答辩人的抵押担保达到了从银行如愿贷出该款项，从贷款到期及后来的转贷一直到2015年5月8日解除抵押，一直到诉讼之前，原告从来也没有主张过该3600000元，答辩人有理由认为是支付的是违约金。原告所称被告以经济困难为由，请求原告垫付和要求被告还款的理由均无事实根据。2、如前所说的理由，原告自知其违约在先，从贷款及转贷后至今五年多以来，从来没有主张过该款项，退一步讲即使应该返还也超过了法定诉讼时效，丧失了胜诉权，故请求依法驳回原告诉求。 本诉第三人骏景公司答辩称：原告借给被告3650000元是事实。 反诉原告云某公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被反诉人1承担违约约定补偿反诉人日千分之三补偿金【（1000万元×0.003元/天×365天=1095万元-已付款365万元）】计730万元。2、被反诉人2承担连带责任。3、被反诉人汇联公司、俊景公司承担本案诉讼费、反诉费。事实与理由：2013年12月7日，反诉人与被反诉人汇联公司、俊景公司签订《协议书》约定三方本着平等互利，优势互补的原则，就反诉人位于连云港市开发区小区的72398平方米土地使用权(含地上建筑物、附属物评估价值7000万元)作为被反诉人汇联公司对外融资抵押物(融资总额1700万元)，被反诉人汇联公司应在本协议签订之日起三日内，向反诉人支付融资抵押物保证金1000万元，最迟不得晚于银行放款之日起七日内付清，否则视为被反诉人汇联公司违约并支付违约金100万元，并自愿每延期一天补偿反诉人千分之三(即每延期一天补偿三万元)。同时约定被反诉人俊景公司作为被反诉人汇联公司执行本合同不可撤销担保，负有不可撤销的连带责任。协议签订后，反诉人承担了巨大的风险，按照约定将案涉土地使用权为被反诉人汇联公司提供了融资抵押担保履行了义务，而被反诉人汇联公司在签订协议后不守诚信，未按期足额履行支付融资抵押保证金义务。融资1700万元到位后，仅陆续支付了补偿金365万元。根据协议第八条第1项、第5项的约定，被反诉人汇联公司应承担违约金100万元，并承担违约约定补偿反诉人日千分之三补偿金[(1000万元*0.003元/天*365天=1095万元-已付款365万元]计730万元。请依法审理支持反诉人的反诉请求。被反诉人俊景公司作为被反诉人汇联公司的连带担保人应当承担不可撤销的连带责任，请求依法支持。 反诉被告汇联公司答辩称：反诉原告主张的违约金过高，应予以调整，应按照反诉原告如发生融资所产生的利息与如1000万元保证金全额支付应承担的利息等差主张其损失。 反诉被告俊景公司答辩称：同反诉被告汇联公司的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了协议书、汇款凭证、收条、催款函、三方协议、连云港市不动产登记簿信息证明和抵押物清单、江云某赫发电设备有限公司资产抵押贷款项目预评估报告书。本院依法组织双方当事人进行了质证，对当事人提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明认定事实如下：原告汇联公司、被云某赫公司、第三人俊景公司于2013年12月7日签订《协议书》，主要内容如下：甲方:江苏汇联铝业有限公司(以下简称“甲方”)，乙方:江云某赫发电设备制造有限公司(以下简称“乙方”)，丙方:连云港俊景房地产发展有限公司(以下简称“丙方”)。第一条、抵押物具体情况：抵押物位连云港市开发区8平方米土地使用权，土地类型：工业用地，地，地号207030500110035000，终止日期：2055年09月29日，抵押物使用权人：江云某赫发电设备制造有限公司。国有土地使用权证号:连国用(2012)第LY001188号。第二条、抵押物用途：本合同第一条所述72398平方米土地使用权作为甲方向江苏赣榆农村商业银行股份有限公司提供的借款担保抵押物(融资总额1700万元)。第三条、合作期限：本协议合作期限为12个月，即2013年12月至2014年12月。(具体时间以银行放贷时间为准)合作到期后，如各方均愿意继续合作，仍按照本合同约定条款执行。第四条、还款：为顺利办理融资抵押物及时解押事宜，借款到期前1个月甲方工作人员应电话和邮件提前通知乙方准备退还融资抵押物保证金及其利息费用。乙方应于借款到期前3个工作日将甲方支付乙方融资抵押物保证金和最后一期应承担的利息费用汇入甲方贷款户。甲方也应于借款到期前3个工作日将其使用的资金和最后一期利息汇入甲方贷款户。第五条、甲方职责：1.积极办理借款，以甲方名义对外进行融资，如甲方无法在一个月内完成融资，乙方可以要求终止合作。2.甲方应在本协议签订之日起三日内，向乙方支付融资抵押物保证金1000万元，汇入乙方指定账户(最迟不得晚于银行放款之日起七日内付清)。3.按期向银行偿还借款本金和利息。第六条、乙方职责：1.同意甲方以本协议约定的土地使用权作为甲方融资抵押物；2.乙方积极提供甲方融资所需的资料，并及时协助甲方办理土地抵押、解押手续；3.按期在每月18日前支付按甲方支付乙方保证金计算的同期银行贷款利息费用；4.融资结束还贷前三日内，一次性退还甲方融资抵押物保证金1000万元；第八条、违约责任：1.若甲方在本协议签订之日起至银行放款七日内，未能将向乙方支付融资抵押物保证金1000万元及时汇入乙方指定账户，视为甲方违约并支付违约金100万元；2.如乙方到期不能及时偿还甲方向乙方支付融资抵押物保证金1000万元，乙方自愿将本合同约定的抵押物作为甲方代其还款的担保，并向甲方支付违约金100万元，同时承担本次贷款向借款方支付的全部罚息、逾期利息和违约金；3.如甲方到期未能及时偿还其所使用的借款本金视为违约。甲方应向乙方支付违约金100万元，同时承担同期贷款向银行支付的全部罚息、逾期利息和违约金。因此造成乙方抵押物不能及时解押，丙方自愿以其连云港俊景房地产发展有限公司项下资产，作为甲方执行本合同不可撤销担保，(即乙方向甲方主张本合同权益时，丙方负有不可撤销的连带责任)；4、乙方在借款期间未按合同约定时间将其所使用保证金的利息费用足额、及时汇入甲方还款账户，造成甲方逾期支付所产生的罚息由乙方承担；5、本协议签订之日起至银行放款七日内，甲方未能向乙方支付融资抵押物保证金1000万元，则甲方除违约金外自愿每延期一天补偿乙方千分之三(即每延期一天补偿三万元)。协议中还对其他事项进行了约定。 《协议书》签订后，原告汇联公司于2013年12月10日向江苏赣榆农村商业银行股份有限公司贷款17000000元，还款期限为2014年7月10日，年利率为7.8%。并以被云某赫公司位连云港市开发区8.1平方米土地使用权作抵押担保。抵押担保登记抵押期限自2013年12月9日至2014年10月20日。原告于2014年2月17日通过银行转账方式向被告支付1000000元，于2014年3月3日通过银行转账方式向被告支付1000000元，于2014年3月7日通过银行转账方式向被告支付1000000元，于2014年4月18日通过银行转账方式向被告支付300000元，于2014年7月31日通过银行转账方式向被告支付350000元，合计3650000元。原告于2014年7月31日向江苏赣榆农村商业银行股份有限公司贷款17000000元用于偿还旧贷，还款期限为2014年10月20日，月利率为6.5‰。2014年12月8日，汇联公司偿还了全部贷款17000000元及利息。2015年5月8日解除了抵押登记。2016年3月29日，汇联公司以邮政特快专递形向某赫公司发送催款函，要云某赫公司返还欠款365万元。云某赫公司拒收。2018年7月10日，原告在被告门口张贴了催款函，被告未予答复。 本院认为，原告汇联公司与被云某赫公司、第三人俊景公司三方签订的协议书，系三方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。协议各方均应按协议约定履行各自的合同义务。协议约定汇联公司应在协议签订之日起三日内向某赫公司支付融资抵押物保证金1000万元，汇云某赫公司指定账户(最迟不得晚于银行放款之日起七日内付清)；若汇联公司在本协议签订之日起至银行放款七日内，未能将向乙方支付融资抵押物保证金1000万元及时汇入乙方指定账户，视为汇联公司违约并支付违约金100万元。银行向汇联公司发放贷款的时间为2013年12月10日，即汇联公司应在2013年12月17日向某赫公司支付融资抵押物保证金1000万元。现汇联公司只陆向某赫公司支付了365万元，汇联公司未按协议约定履行，应承担违约责任。原告汇联公司认为已付的365万元，是部分融资抵押物保证金，被云某赫公司应当全部返还本息。被云某赫公司认为根据协议约定：本协议签订之日起至银行放款七日内，甲方未能向乙方支付融资抵押物保证金1000万元，则甲方除违约金外自愿每延期一天补偿乙方千分之三(即每延期一天补偿三万元)，因此该365万元全部是汇联公司支付的违约金。本院认为，协议中关于的逾期支付违约金100万元和逾期一天补偿3万元的约定，其性质均系违约金，而协议中约定的违约金过分高于被云某赫公司的损失，汇联公司向本院申请调整。本院根据双方履行合同的情况，确认汇联公司应承担的违约为240万元。因此，汇联公司支付的365万元中125万元应认定的汇联公司支付云某赫公司的融资抵押物保证金。根据双方协议约云某赫公司在汇联公司贷款到期后，应向汇联公司返还该部分款项，并承担该部分款项的银行贷款利息。原告汇联公司主张利息自2014年8月1日起计算利息，符合法律规定，本院予以支持。 关于被云某赫公司提出的诉讼时效抗辩，原告汇联公司在2014年12月10日偿还贷款后，于2016年3月29日、2018年7月10向某赫公司主张过权利。根据相关规定，汇联公司的诉讼未超过法律规定的诉讼时效。因此云某赫公司提出的本该抗辩意见，本院不予支持。 对反诉原云某赫公司主张的要求反诉被告汇联公司支付730万元违约金，反诉被告俊景公司承担连带责任的反诉请求。因反诉原云某赫公司主张的违约金过高，反诉被告汇联公司已向本院申请调整，本院确认汇联公司应承担的违约金为240万元，且已认定汇联公司已支付完毕。因此，反诉原云某赫公司的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告江苏云赫发电设备制造有限公司于判决生效之日起十日内向原告江苏汇联铝业有限公司支付1250000元及利息（自2014年8月1日至2019年8月20日按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算，从2019年8月20日至实际给付之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。 二、驳回反诉原告江苏云赫发电设备制造有限公司的诉讼请求。 案件受理费46471元（原告汇联公司已预交），由原告汇联公司负担30981元，被告云赫公司负担15490元，被告云赫公司于本判决生效后十日内给付原告。反诉案件受理费31450元（反诉原告云赫公司已预交）由反诉原告云赫公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  张坤瑞 人民陪审员  于维雪 人民陪审员  汪立新 二〇二〇年十二月十一日 书 记 员  陈婉玥 法律条文和上诉须知 一、法律条文 [一]、《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 [二]、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》 第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。 [三]、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 [四]、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。