呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终4406号上诉人(原审原告)：内蒙古瑞远柳工机械设备有限公司。法定代表人：杜丹，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝永刚，男，该公司员工。被上诉人(原审被告)：陈志芳，女，内蒙古乐捷汽车有限公司信贷员，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人内蒙古瑞远柳工机械设备有限公司（以下简称瑞远机械设备公司）因与被上诉人陈志芳劳动合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2020）内0103民初1885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人瑞远机械设备公司的委托诉讼代理人郝永刚，被上诉人陈志芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。瑞远机械设备公司上诉请求：1.依法撤销原判,并发回重审,或依法改判驳回陈志芳的诉讼请求。2.判令陈志芳承担全部诉讼费用。事实和理由：2018年5月1日,瑞远机械设备公司与陈志芳签订劳动合同,自2018年5月1日起至2019年4月30日止,聘任陈志芳担任信用管理部主管;2019年5月1日双方续签劳动合同一年,陈志芳继续担任信用管理部主管一职。在聘任陈志芳担任信用管理部主管期间,其采用虚开、多开招待费发票、车费发票、胁迫信用管理部外勤虚报出差费用等手段,两年间累积侵占瑞远机械设备公司财物共计9147.50元。瑞远机械设备公司在2019年11月发现陈志芳的侵占行为后,本着治病救人的原则,并未立即开除陈志芳,而是多次派出有关人员与陈志芳沟通,要求其改正错误。其后为维护瑞远机械设备公司规章制度,在2019年12月决定对陈志芳降职降薪,继续留用以观后效。2019年12月陈志芳竟然以瑞远机械设备公司违法变更工资待遇为由,将瑞远机械设备公司诉至呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会,提起共计9项仲裁请求。2020年5月7日仲裁委员会裁定瑞远机械设备公司需向陈志芳支付加班费48388.25元。2020年5月14日瑞远机械设备公司收到该裁决书后,感到十分震惊与愤怒，陈志芳侵占瑞远机械设备公司财物的行为严重损害了瑞远机械设备公司的合法权益及名誉。在瑞远机械设备公司已向仲裁委员会提供充足证据证明陈志芳侵占行为的情况下,呼和浩特市回民区劳动仲裁委员会未能按照实际情况作出公正的裁决,已作出的裁决是错误的,缺乏事实与法律依据。2020年6月瑞远机械设备公司将陈志芳诉至回民区法院,请求回民区法院判决瑞远机械设备公司无需向陈志芳支付加班费。2020年8月28日回民区法院判决瑞远机械设备公司需支付陈志芳加班费47459.3元。瑞远机械设备公司认为本单位为销售型企业,每月薪酬中包括绩效工资及提成，绩效工资及提成已对陈志芳的加班情况予以了补偿,同行业内所有从业人员均为弹性工作制,每周工作六天,周六日可选休一天,在职期间陈志芳也从未要求过瑞远机械设备公司支付加班费;另陈志芳提出仲裁的理由是瑞远机械设备公司违反合同约定给陈志芳调岗降薪，该理由毫无道理,陈志芳在职期间利用职务之便存在严重的侵占行为,瑞远机械设备公司依据公司制度调整陈志芳工作岗位和薪酬毫无问题,有理有据。陈志芳辩称，陈志芳于2018年5月1日入职瑞远机械设备公司，担任信用部主管，双方签订了两次固定期限劳动合同，合同期限分别为2018年5月1日起至2019年4月30日止、2019年5月1日起至2020年4月30日止。陈志芳在职期间每天工作8小时，每周工作六天，休息日加班70天、法定节假日加班9天。在瑞远机械设备公司工作至2019年12月18日,于2019年12月23日以瑞远机械设备公司未及时足额支付工资为由申请解除与瑞远机械设备公司的劳动关系。陈志芳解除劳动关系前12个月的平均工资为6302元。2018年11月份的工资中包含加班补助696.35元，2018年12月份的工资中包含加班补助232.12元。瑞远机械设备公司向一审法院起诉请求：1.判决瑞远机械设备公司无需向陈志芳支付加班费48388.25元；2.判令陈志芳承担全部诉讼费用。一审法院认定事实：1、陈志芳于2018年5月1日入职瑞远机械设备公司，担任信用部主管，双方签订了两次固定期限劳动合同，合同期限分别为2018年5月1日起至2019年4月30日止、2019年5月1日起至2020年4月30日止。陈志芳在职期间每天工作8小时，每周工作六天，休息日加班70天、法定节假日加班9天。陈志芳在瑞远机械设备公司工作至2019年12月18日，于2019年12月23日以瑞远机械设备公司未及时足额支付工资为由申请解除与瑞远机械设备公司的劳动关系。陈志芳解除劳动关系前12个月的平均工资为6302元。2、陈志芳提交的工资条显示，陈志芳2018年11月份的工资中包含加班补助696.35元，2018年12月份的工资中包含加班补助232.12元。3、陈志芳向呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“1、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人向申请人支付拖欠的2019年11月工资6302元、2019年12月（18天工资）工资5215元；3、被申请人向申请人支付加班费163498.24元；4、被申请人向申请人支付6.5个月的经济补偿金40963元；5、被申请人支付申请人未休年休假工资11561.06元；6、被申请人向申请人支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资138644元；7、被申请人在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在15日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。”就陈志芳的第1、3、6、7项仲裁请求，呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会于2020年5月7日作出回劳人仲字［2020］第47-2号仲裁裁决书，裁决：“一、双方劳动关系已解除；二、被申请人在本裁决生效后十五日内支付申请人加班费48388.25元；三、被申请人在本裁决生效后十五日内为申请人出具解除劳动合同的证明，并在15日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回申请人的其他仲裁请求。”瑞远机械设备公司对裁决书第二项不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，该案系劳动合同纠纷，已经过仲裁前置程序，符合法律规定。陈志芳于2018年5月1日入职瑞远机械设备公司，双方签订劳动合同，存在劳动关系。呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会回劳人仲字［2020］第47-2号仲裁裁决书裁决双方劳动关系已解除，双方当事人对该项裁决均无异议，一审法院予以确认。关于瑞远机械设备公司是否应支付陈志芳加班费的问题，瑞远机械设备公司认可陈志芳加班的事实，但认为工资里已经包含了加班费，对此瑞远机械设备公司未举证证明，陈志芳提供的工资条显示，2018年11月、12月的工资中分别包含加班补助696.35元、232.12元，其余月份均未支付加班费。故依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，一审法院认定瑞远机械设备公司应支付陈志芳加班费47459.3元（（6302元／月÷21.75天×70天×200％）＋（6302元／月÷21.75天×9天×300％）-928.47元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：瑞远机械设备公司于判决生效之日起十五日内一次性支付陈志芳加班费47459.3元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取计5元，由瑞远机械设备公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，瑞远机械设备公司认可陈志芳加班的事实，但认为每月的薪酬中包括加班费，对此瑞远机械设备公司未提交薪酬中包括加班费或已安排调休的证据，一审法院按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，认定瑞远机械设备公司向陈志芳支付加班费符合法律规定，故本院对瑞远机械设备公司的上诉请求不予支持。综上，瑞远机械设备公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古瑞远柳工机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马学英审判员 徐晓凡审判员 王 璐二〇二〇年十二月二十一日法官助理 韩 晶书记员 郄东辉