云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云07民终913号上诉人（原审被告）：解若梅，女，1993年2月16日出生，汉族，户籍所在地：贵州省盘县，现租住于云南省丽江市古城区。委托诉讼代理人（特别授权代理）：张史秀，云南新秀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘刚，男，1991年7月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省蓬安县，农民，现租住于云南省丽江市古城区。上诉人解若梅因与被上诉人刘刚健康权纠纷一案，不服云南省丽江市古城区人民法院（2019）云0702民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人解若梅上诉请求：1.撤销原判，改判由被上诉人自行承担60%的责任，上诉人承担40%的责任。同时调整被上诉人的误工费、护理费为每天135元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实错误，本案被上诉人对自己受伤有重大过错，理应自行承担一部分赔偿金。一、被上诉人与上诉人在酒吧里面发生口角，上诉人已回到自己的住处，是被上诉人认为上诉人所发的朋友圈辱骂他，到上诉人住处（并非上诉人邀约被上诉人）。被上诉人自己寻衅滋事导致矛盾上升，其有过错。二、被上诉人在双方争吵过程中，首先用手掐上诉人的脖子，并用手打上诉人，上诉人不得已拿出随身携带的水果刀将其划伤，被上诉人对自己受伤有重大过错。上诉人请求安机关调取当时的视频，公安机关以视频不存在为由没有对上诉人所陈述的事实给予固定。被上诉人说用手去摇上诉人的肩膀，目的是为了将上诉人摇醒，从其陈述上无法排除被上诉人有扬手的动作。当时被上诉人的女朋友自始至终都在现场，为什么不作证，是因为她看到了被上诉人用手打上诉人，因为她如果如实作证，觉得对不起自己的男朋友，因此唯一的目击证人公安机关没有对其作笔录。综上，不能因为上诉人无法还原当时的案发现场而否认被上诉人欠上诉人脖子、用手殴打上诉人的事实。三、本案被上诉人的误工费、护理费计算过高。被上诉人没有提供护理人员的工资收入证明，只能以农、林、牧、渔业在岗职工平均工资每天135元计算护理费。上诉人认可被上诉人受伤以前是在酒吧从事酒吧内部酒水销售工作，但其并非为批发和零售业，他只是酒吧的一个服务员。鉴定机构评估其误工期为150天已经非常高，再过高的计算误工费，对上诉人不公平的，请求二审予以调整。综上所述，被上诉人对于自己受伤有重大过错，应当自行承担60%的责任，请求二审依法改判。被上诉人刘刚二审未提交书面答辩意见。被上诉人刘刚一审诉讼请求：1.判令被告赔偿原告经济损失126309.42元，扣除被告人垫付的24000元，剩余102309.42元；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月19日凌晨1时许，原告刘刚到位于丽江市古城区正龙星光灿烂ＫＴＶ参加聚会时与同去的被告解若梅发生矛盾，后两人在ＫＴＶ过道内发生争吵，被告先行离开并发朋友圈，原告认为被告朋友圈内容系影射辱骂原告，用微信与其争论，两人相约在丽江市古城区丽港酒店门口见面。在酒店门口处双方发生争执，被告使用一把随身携带的长15厘米左右的折叠水果刀将原告划伤。原告受伤后立即报警并前往丽江市人民医院住院治疗，经诊断，原告右手拇指屈指、拇短屈肌腱断裂，右手皮肤、组织裂伤，左大腿皮肤裂伤。原告在丽江市人民医院住院治疗5天，支出医疗费4491.17元。丽江市公安局古城分局西安派出所对该案进行刑事立案，经鉴定，原告的伤情被评定为轻伤一级，2019年11月12日，原告向丽江市公安局古城公安分局提出自诉申请。2019年12月5日，原告委托云南正大法医司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为刘刚的伤残等级评定为十级，误工期评定为伤后150日，护理期评定为伤后45日，营养期评定为伤后45日。原告为此支出鉴定费1800元。原告受伤后，被告共计向原告赔偿24000元。庭审中，原告述称自己受伤前在古城酒吧做销售，被告也听说原告在古城酒吧上班；被告辩称自己与原告发生争执后发布朋友圈的内容并未辱骂原告，自己使用水果刀划伤原告是由于原告先动手掐被告的脖子并准备扬手打被告，原告对于自身受伤存在重大过错，原告对此不予认可，诉称当晚被告喝醉，原告是想伸手去抓被告的肩膀把她摇晃清醒。一审法院认为，本案原、被告在聚会后因被告发布朋友圈的内容产生矛盾，原告找到被告争执的过程中被告使用随身携带的刀具划伤原告，造成原告右手拇指屈指、拇短屈肌腱断裂，右手皮肤、组织裂伤，左大腿皮肤裂伤的后果，侵害了原告的身体健康权，其侵权行为与原告受伤的结果之间存在因果关系，故被告的行为已构成侵权，应承担相应的民事赔偿责任。被告辩称原告先动手打被告，原告对受伤的结果存在重大过错，经查，案件中仅有被告在派出所询问过程中所作的相关陈述，被告未提供相应证据予以证明，故对该答辩意见不予认可，被告应对损害结果承担全部责任。本案中，原告诉请要求被告支付医疗费4491.17元、住院伙食补助费500元、伤残赔偿金72476元、营养费2250元、鉴定费1800元，原告提交住院收费票据、住院病历、鉴定意见书、居住证等证据予以证明，被告对上述诉讼请求亦无异议，故对上述费用予以支持；针对原告主张的误工费35000元，被告认为费用过高，经查，原告提交的收入证明不予采信的情况下，结合法庭调查的相关事实，原告诉称自己受伤前在古城酒吧从事销售工作，被告对此予以认可，故对误工费用参照2020年度云南省批发和零售业在岗职工年平均工资198407元的标准予以计算，对误工期150日的鉴定意见，被告未提出相反证据予以反驳，故对误工期的鉴定意见予以采信，则原告的误工费依法计算为198407元／年÷365天×150天=81537.12元，现原告主张35000元，依法予以支持；针对原告主张的护理费9792.25元，经查，原告按照2020年度云南省居民服务业在岗职工年平均工资79426元，护理期45天进行计算符合法律规定，依法予以支持。据此，被告依法应向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费共计126309.42元，扣除被告已支付的24000元，被告仍应向原告赔偿102309.42元。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：限被告解若梅于判决生效之日起十日内向原告刘刚支付侵权损害赔偿金102309.42元。案件受理费2346元，减半收取计1173元，由被告解若梅负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审审理查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民的身体造成伤害的应当承担民事赔偿责任。本案双方争议焦点在于：1.被上诉人刘刚是否有过错，是否应当承担相应责任；2.刘刚的误工费、护理费认定是否正确。首先，本案上诉人解若梅与被上诉人刘刚在KTV因言语不和发生口角后，解若梅便离开争议现场，而刘刚认为其在微信朋友圈所发内容系侮辱自己，便到解若梅住处理论。虽然解若梅事先准备了刀具，在双方争执时用刀刺伤刘刚。但刘刚不能冷静处理纠纷，在凌晨找到解若梅住处继续吵闹，其对双方矛盾升级亦有不可推卸的责任，故亦应对自己的损失承担相应责任。根据本案实际情况以及双方在整个案件发生过程中的作用，应由刘刚自行承担20%的责任为宜。其次，关于护理费和误工费是否认定过高的问题。根据一审庭审质证的证据，刘刚在酒吧从事销售工作，应按零售业在岗职工年平均工资标准计算其误工费，计算为81573元，但刘刚一审所诉误工费35000元远低于此，且按照服务业在岗职工平均工资认定刘刚的护理费，并无不当，故一审对误工费和护理费的认定于法有据。本院予以确认。被侵权人对案件的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审认定被上诉人因本案造成的医疗费、营养费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费等经济损失81517.17元，双方当事人均无异议，本院亦予以确认。一审认定刘刚的各项损失共计126309.42元正确，本院予以支持。上诉人提出误工费和护理费认定错误的上诉意见无证据佐证，本院不予采纳。根据本案双方当事人在案件中的过错程度，酌情认定上诉人解若梅应赔偿被上诉人刘刚各项损失的80%，共计101047.54元，扣除其垫付的24000元，还应支付77047.54元，其余20%的损失共计25261.88元由被上诉人刘刚自行承担。综上所述，上诉人解若梅的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但责任分担及判决结果不当，法律适用亦有不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省丽江市古城区人民法院（2020）云0702民初1192号民事判决；二、由上诉人解若梅在本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘刚经济损失77047.54元；三、驳回被上诉人刘刚的其他诉讼请求。一审案件受理费1173元，由上诉人解若梅负担938.4元，被上诉人刘刚负担234.6元；二审案件受理费1408元，由上诉人解若梅负担1126.4元，被上诉人刘刚负担281.6元；本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决确定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  王雪飞审判员  姚中梁审判员  高精红二〇二〇年十二月二十八日书记员  郭彦岚