广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1581刑初693号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人汤德通，男，1987年10月13日出生，汉族，福建省云霄县人，公民身份号码：350************532，小学文化，职业：打工，政治面貌：群众，住福建省漳州市云霄县***********。因犯非法经营罪于2020年5月25日被广州市增城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2020年6月9日被汕尾市公安局尖山分局抓获，同日被汕尾市公安局尖山分局刑事拘留，同年7月7日被汕尾市公安局尖山分局执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。陆丰市人民检察院以陆检二部刑诉〔2020〕Z110号起诉书指控被告人汤德通犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人汤德通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月，同案人张清荣（己起诉）到汕尾市华侨管理区向荔枝园主詹某租下萌早湖村后面的荔枝园，同年9月在荔枝园内搭建一间铁皮板房，后在福建省云霄县购买了100多公斤各类品牌假冒香烟烟支和四五箱假冒香烟外包装壳等原材料，并购买了两台复膜机和一台自包机。于同年10月中旬犯罪嫌疑人张清荣又雇请一名叫李某（身份不详，在逃）的男子管理经营包装假香烟业务，李某招了10名工人后就开始在铁板房内制作包装假烟，直至同年11月6日被公安机关发现查获。板房车间内查获有伪造黄鹤楼、利群、云烟等烟和假冒商标等一批，包装机3台。经陆丰市烟草专卖局鉴定，该案价值为1823408.74元。经查，被告人汤德通，于2018年11月经其老乡“阿珍”介绍到张清荣假烟窝点打工做包装工。被告人汤德通在该窝点被公安机关发现查获时逃离现场，公安机关在勘查现场发现一遗留的水壶，经提取DNA比对，和被告人汤德通DNA一致。被告人在审查起诉阶段自愿如实供述自己的罪行。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人汤德通无视国家法律，竟生产、制作假烟，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人汤德通犯罪被判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，应依法并罚。被告人汤德通属从犯，且犯罪未遂。被告人汤德通在审查起诉阶段，能认罪认罚，依法可以从宽处罚，建议判处有期徒刑二年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人汤德通对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，请求法庭从轻处罚。经审理查明：2018年7月，同案人张清荣（另案处理）到汕尾市华侨管理区向荔枝园主主詹某租下萌早湖村后面的荔枝园，同年9月在荔枝园内搭建一间铁皮板房，后在福建省云霄县购买了100多公斤各类品牌假冒香烟烟支和四五箱假冒香烟外包装壳等原材料，并购买了两台复膜机和一台自包机。同年10月中旬同案人张清荣又雇请一名叫李某（身份不详）的男子管理经营包装假香烟业务，李某招了10名工人后就开始在铁板房内制作包装假烟。2018年11月被告人汤德通经其老乡“阿珍”介绍到同案人张清荣假烟窝点打工做包装工。同年11月6日公安机关查获该制造假烟窝点，在板房车间内查获伪造黄鹤楼、利群、云烟等烟和假冒商标等一批，包装机3台。被告人汤德通在该窝点被公安机关发现查获时逃离现场，公安机关在勘查现场发现一遗留的水壶，经提取DNA比对，和被告人汤德通的DNA基因分型一致。经陆丰市烟草专卖局估价，涉案物品价值为人民币1823408.74元。上述事实，有经庭审举证、质证的汕尾市公安局尖山分局受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、证明、广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118刑初51号《刑事判决书》、汕尾市公安局尖山分局关于在DNA数据库比对到的嫌疑人情况说明、关于侦查机关是否慢于烟草专卖局到达现场情况说明、通话记录详单、银行账户历史明细清单、存款明细账、银行账户历史交易清单、广东省陆丰市华侨农场承包种植果林合同书、租赁合同及补充协议、广东省陆丰市烟草专卖局《关于委托2018年“11.06案件卷烟及商标纸等物品鉴定真伪及价值的函告》、广东省汕尾市烟草专卖局烟草专卖品价格管理领导小组《涉案烟草专卖品价格证明》、广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、广东省汕尾市公安司法鉴定中心DNA数据库比中情况通知书、广东省汕尾市公安司法鉴定中心鉴定书（汕）公（司）鉴（DNA）字[2018]12017号《鉴定书》、汕尾市公安局尖山分局现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片、广东省陆丰市烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书、物品清单及照片、关于“11.06”涉嫌无烟草专卖生产企业许可证（包装）烟草制品案件情况的调查报告、移送物品清单、11.06无证生产烟草制品案件涉案物品数量及价值统计表、证人陈某、温某、江某、詹某1、詹某、林某、温某1、邓某、林某1、林某1、邓某、陈某1、陈某2、詹某2的证言及辨认笔录、微信截图、同案人张清荣的供述、被告人汤德通的供述及辨认笔录等证据证实，足资认定。本院认为：被告人汤德通参与非法生产、销售假冒伪劣烟草制品，货值金额计人民币1823408.74元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。鉴于被告人汤德通到案后如实供述其罪行，又自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。本案生产的假冒伪劣烟草制品尚未销售，属犯罪未遂，对被告人汤德通比照既遂犯予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人汤德通是受他人串招到假烟窝点做包装工，起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人汤德通在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以后还有本罪没有判决，应当对本罪作出判决，依法数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，依法予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十条之规定，判决如下：被告人汤德通犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；之前犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元；总和刑期二年九个月，并处罚金人民币32000元，决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币32000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月10日起至2022年4月9日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈维聪人民陪审员  陈志彦人民陪审员  周业汉二〇二〇年十二月十五日书 记 员  陈 丹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。