新疆维吾尔自治区塔城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）新4201刑初165号 公诉机关新疆维吾尔自治区塔城市人民检察院。 被告人撒彦江，男，1945年7月11日出生，户籍所在地新疆维吾尔自治区塔城市，现住新疆维吾尔自治区塔城市。2019年8月7日被告人撒彦江因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪，被塔城市公安局决定取保候审。2019年9月17日被塔城市人民法院决定取保候审。 辩护人程潇乐，新疆楚呼楚律师事务所律师。 新疆维吾尔自治区塔城市人民检察院以塔城市检公诉刑诉〔2019〕187号起诉书指控被告人撒彦江犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2019年9月17日向本院提起公诉，本院于2019年12月27日作出（2019）新4201刑初251号刑事判决书，被告人撒彦江不服，向塔城地区中级人民法院提起上诉，塔城地区中级人民法院于2020年9月17日作出（2020）新42刑终98号刑事裁定书发回本院重新审判。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区塔城市人民检察院指派检察员王海江出庭支持公诉，被告人撒彦江及其辩护人程潇乐到庭参加诉讼。现已审理终结。 新疆维吾尔自治区塔城市人民检察院指控： 1．被告人撒彦江于1979年在塔城市二工镇取得宅基地，证号xxxx。2005年7月17日将此宅基地转让给儿子撒某。2004年11月30日非法取得土地使用权，地号为xxxx。2012年10月12日将房屋以及土地使用权以250,000元价格卖给了周某。 2.2014年10月，被告人撒彦江将8.8亩林地以及一处非法建设的房产（未办理土地使用权证）以800,000元的价格转让给张福某。经塔城市新光价格鉴定有限公司对被告人撒彦江非法转让给张某的房屋进行评估，价值298,330元。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料：1．书证；2．证人证言；3．被告人的供述与辩解；4．鉴定意见书。 公诉机关认为，被告人撒彦江违反《中华人民共和国土地管理法》的“一户一宅”的规定，在已经将自己的宅基地转让他人的情况下，又非法取得宅基地使用权，然后进行出卖。又以转让林地使用权为由，将一处非法房产卖给他人，被告人非法转让土地使用权，非法获利达548,330元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条的规定，应当以非法转让、倒卖土地使用权罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定提起公诉，请依法判处。建议对被告人撒彦江免予刑事处罚。 被告人撒彦江辩称，对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，本人身体不好，希望法庭从轻判决。 辩护人程潇乐提出的辩护意见是，对公诉机关指控的犯罪罪名和事实均有异议。1.2015年7月17日，被告人将塔城市二工镇宅基地（证号xxxxx）转让给撒某，因为撒某在本村没有任何宅基地，是通过村委会合法手续办理的宅基地，被告人将宅基地无偿给了同村有资格的村民。2004年11月30日取得土地使用权证（地号为xxxxx）不属于非法取得，1986年开始宅基地确权后，经过多年的发展，出现了一户多宅的情况，但并不都是违法行为。实践中村民可以将多余的宅基地有偿转让给同村有需要的村民，并可以办理过户手续。我国法律只是禁止城镇居民在农村购置宅基地，被告人将宅基地卖给本村村民周某并不违法，所得款项也不应当认定为违法所得。2012年10月12日，被告人将宅基地出售给周某后，在本村再无任何宅基地。2．对于被告人将林地和房屋出售给张某的行为不构成犯罪，该房屋因属于非法建筑，在2014年被行政处罚，并于2019年3月被拆除。根据最高人民法院《关于个人违法建房出售行为如何使用法律问题的答复》中，明确答复在农村宅基地、责任田上违法建房出售如何处理的问题，因涉及面广、政策性强，正在研究中，在相关文件出台前，不宜以犯罪追究有关人员的刑事责任。同时因为该房屋没有土地使用证，双方都清楚，只是口头商量，并没有进行实际买卖行为，双方只是签订了林地的转让合同，支付了对价。综合本案，被告人撒彦江的行为不构成非法转让、倒卖土地使用权罪，希望法庭公正裁判。 经审理查明，2011年3月19日，撒占某无偿将自己名下8.8亩林地转让给被告人撒彦江，被告人撒彦江未经规划许可，在该林地旁加盖房屋一套。因房屋属于非法建筑，2014年被塔城市国土资源执法监察大队行政处罚11,125元。2014年10月，被告人撒彦江与张某口头约定，8.8亩林地以及房产以800,000元进行出售。同年10月9日被告人撒彦江与张某签订林地流转合同，将8.8亩林地转让给张某，并收取林权转让费100,000元，并于2015年7月办理林权过户手续。同时被告人撒彦江收取20,000元房产过户费用，约定剩余款项过户后支付。 同时查明：被告人撒彦江经公安机关传唤，主动到案，归案后基本能如实供述自己的犯罪事实。 认定上述犯罪事实有下列证据证实： 1．受案登记表、立案决定书、取保候审决定书。证实：被告人撒彦江因涉嫌犯罪被立案、取保候审时间、到案经过。 2．证人证言。证实：被告人撒彦江非法转让、倒卖土地使用权的事实。 3．集体土地使用权证、林权登记申请表、转让合同、买卖合同。证实：土地的由来及出售的事实。 4．被告人撒彦江供述。证实：被告人撒彦江转让土地使用权、林权的事实。 本院认为，被告人撒彦江主观上有牟利的目的，客观上也实施了违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权的行为，但其与周某的出售行为发生在2012年，与张某的出售行为发生在2014年。不属于相关司法解释规定的一年内多次实施的行为未经处理的，按照累计的数量、数额处罚，本案指控两起事实并非发生在同一年内，故公诉机关指控第一起被告人撒彦江与周某的转让行为不构成犯罪。公诉机关指控第二起被告人撒彦江与张某的转让行为，符合法律及相关司法解释规定的定罪标准，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法转让、倒卖土地使用权罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立。被告人撒彦江的辩护人辩称，被告人不构成犯罪的理由不能成立。被告人撒彦江的犯罪行为因意志以外的原因未实施完毕，系犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚。被告人撒彦江经公安机关传唤，主动到案，归案后基本能如实供述自己的犯罪事实，其对行为性质的辩解不影响自首的成立，可以认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。同时在公诉机关签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚。鉴于行政机关已经对被告人的违建行为进行处罚，并且违法建筑已经拆除，犯罪行为较轻。对上述情节在量刑时予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十三条、第三十七条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项、第一百八十五条、第二百零一条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人撒彦江犯非法转让、倒卖土地使用权罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵刚 人民陪审员  陈志亮 人民陪审员  库来 二〇二〇年十二月三十日 书 记 员  古丽米拉 本法律文书适用的法律条文如下 《中华人民共和国刑法》第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； 第一百八十五条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议。