江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终4317号上诉人（原审原告）：宿迁卡顿纺织有限公司，统一社会信用代码91321324MA1WE1B74U，住所地江苏省泗洪县上塘镇青天路西侧**厂房**（工业集中区）。法定代表人：曾欣言，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨启东，江苏拓荒者律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴潘真，男，1988年12月7日出生，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：陈永林，江苏可行律师事务所律师。上诉人宿迁卡顿纺织有限公司（以下简称卡顿公司）因与被上诉人吴潘真工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省泗洪县人民法院（2020）苏1324民初4442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人卡顿公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持卡顿公司的一审诉讼请求。事实和理由：1.本次工伤事故是因吴潘真违规操作造成，其对事故发生及伤害后果负有不可推卸的责任，理应减轻卡顿公司的赔偿责任，一审法院判令卡顿公司全额赔偿各项费用，卡顿公司对此无法接受，且不符合民法的基本原则。2.因吴潘真到卡顿公司上班6天就发生本起事故，尚属于试用期，而吴潘真一年前也仅在卡顿公司上班不足半个月时间就离开了，双方关于吴潘真的工资标准没有明确约定，也无工资表可查，吴潘真在试用期内只能按照当地最低工资标准发放工资，故吴潘真的停工留薪期工资及一次性伤残补助金应按照当地最低工资标准计算。吴潘真提供的两名证人陈述的工资标准是指试用期满后的工资，并不适用吴潘真，且停工留薪期限应当按照住院期间计算，一审法院支持131天没有依据。3.吴潘真在进入卡顿公司上班前左手中指及无名指已在交通事故中受到不同程度的伤残。被上诉人吴潘真二审辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。卡顿公司向一审法院起诉请求：1.判令解除卡顿公司与吴潘真的劳动关系和工伤保险关系；2.判令吴潘真对其工伤损伤承担50%的责任，卡顿公司只承担仲裁裁决书所确定费用中合理部分的50%；3.本案诉讼费用由吴潘真承担。一审法院认定事实：2019年4月5日，吴潘真到卡顿公司上班，从事挡车工工作。卡顿公司没有为吴潘真办理社会保险。2019年4月10日，吴潘真上班期间因排除设备故障导致左手被机器绞伤，在中国人民解放军第四五四医院住院治疗75天（2019年4月10日至2019年6月24日），出院诊断为左手开放性损伤（手背皮肤大部缺损、手背皮肤撕脱、小指血管神经损伤、第5掌指关节囊损伤、第5掌骨缺损、第5掌指关节脱位、尺侧腕伸肌部分断裂、尺侧腕屈肌部分断裂）；中国人民解放军第四五四医院在2019年6月24日、2019年7月9日、2019年7月24日、2019年8月14日为吴潘真开具的门诊病假条均载明：全休两周。2019年10月12日经泗洪县人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年12月16日经宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2020年3月，吴潘真向泗洪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与卡顿公司之间的劳动关系，并主张各项工伤待遇436435元。泗洪县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出裁决：一、确认吴潘真与卡顿公司之间解除劳动关系及工伤关系。二、自仲裁裁决书生效之日起十五内，卡顿公司一次性支付吴潘真一次性伤残补助金58716元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性伤残就业补助金95000元、停工留薪期间工资14679元、交通费600元，合计368995.00元。三、对吴潘真的其他仲裁请求不予支持。该仲裁裁决书送达卡顿公司的时间为2020年7月1日。一审法院认为，职工发生工伤的，用人单位未依法缴纳工伤保险费，用人单位应支付一次性伤残补助金、治疗工伤期间的工资福利等工伤保险待遇，解除劳动合同的，还应当支付一次性医疗补助金和一次伤残就业补助金。吴潘真在卡顿公司工作期间受伤，经认定为工伤，构成五级伤残，吴潘真就工伤待遇申请仲裁时要求与卡顿公司解除劳动关系，故卡顿公司应当按照规定支付吴潘真主张的各项工伤保险待遇。卡顿公司以吴潘真违规操作造成工伤后果为由，主张应当减轻卡顿公司的赔偿责任，无法律依据，对此不予支持。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，一次性伤残补助为18个月的本人工资；根据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定、劳某发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》以及证人殷某的证言，确定吴潘真的月工资额为3262元（21.75天×150元/天）。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。而一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金的基准标准为五级200000元，一次性伤残就业补助金的基准标准为五级95000元。关于停工留薪期间工资，根据吴潘真住院天数及门诊病假条，应支持131天。因此，吴潘真的各项保险待遇，认定为：1.一次性伤残补助金3262元×18个月=58716元；2.一次性伤残就业补助金95000元；3.一次性工伤医疗补助金200000元；4.停工留薪工资3262／30元×131天=14244元；交通费600元，合计368560元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条之规定，判决：卡顿公司与吴潘真解除劳动关系，卡顿公司支付吴潘真一次性伤残补助金58716元、一次性伤残就业补助金95000元、一次性工伤医疗补助金200000元、停工留薪工资14244元、交通费600元，合计368560元，于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由卡顿公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本案二审中的争议焦点是：一审法院确定卡顿公司应赔偿吴潘真各项工伤保险待遇损失的数额是否有事实及法律依据。关于卡顿公司应否全额赔偿吴潘真工伤保险待遇损失的问题。本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。据此，即使职工因严重违反操作规程而发生工伤，用人单位同样要承担职工的工伤赔偿，故卡顿公司以吴潘真对本次工伤事故发生存在过错为由，要求减轻其赔偿责任的主张，于法无据，本院对此不予支持。关于吴潘真的工伤保险待遇中的工资标准如何确定的问题。本院认为，《江苏省实施办法》第四十条的规定，发生工伤时的本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者被诊断、鉴定为职业病前12个月平均月缴费工资。工作时间不足12个月的，按照实际发生的月平均缴费工资计算；不足1个月的以用人单位职工平均月缴费工资计算。本案中，因吴潘真在卡顿公司工作时间不足1个月，且卡顿公司也未能提供其职工平均月缴费工资数额，一审法院对于吴潘真的月工资参照其同事殷某150元每天的工资标准计算21.75天并无不当，而卡顿公司主张按照当地最低工资标准计算依据不足，本院对此不予支持。此外，卡顿公司虽主张吴潘真的停工留薪期限只应按照其住院75天计算，但吴潘真提供其就诊医疗机构出具的病假条显示，其在出院后需休假时间共计八周，故一审法院确定吴潘真的停工留薪期为135天有事实及法律依据，对于卡顿公司的该项主张，本院亦不予支持。关于卡顿公司主张吴潘真在本次事故前左手已存在伤残影响其工伤伤残等级鉴定结论的问题。本院认为，虽然吴潘真入院记录中载明“患者自述于2018年10月骑行电动车时不慎摔伤致左第3掌骨骨折，行骨折复位内固定术，恢复可”，但并无证据表明吴潘真于2018年10月受伤已导致其左手构成伤残，且宿迁市劳动能力鉴定委员会作出吴潘真构成五级伤残的鉴定结论后，卡顿公司也未在规定期限内申请复核鉴定，应视为其认可该鉴定结论。因此，卡顿公司提出的该项主张并无事实及法律依据，本院对此不予支持。综上所述，上诉人卡顿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宿迁卡顿纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴振环审判员  孙 笑审判员  殷志浩二〇二〇年十二月二十四日书记员  周小凤