山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12021号 上诉人(原审原告)：费聿宝，男，1988年3月16日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王钰祺，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟食品有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区铁橛山路**。 法定代表人：孙吉正，总经理。 委托诉讼代理人：李晓爽，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张聪颖，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人费聿宝与上诉人青岛天地荟食品有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，均不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初12360号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 费聿宝上诉请求：1.撤销一审判决中关于加班费的判决，依法改判天地荟公司支付加班费；2.上诉费由天地荟公司承担。事实和理由：费聿宝提交的原始工资表中明确记载了费聿宝的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出费聿宝存在加班事实，费聿宝已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付费聿宝加班费，一审未支持费聿宝的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持费聿宝的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费一审事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求:1.确认天地荟公司与费聿宝于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为费聿宝办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付费聿宝2018年及2019年带薪休假工资、防暑降温费、经济补偿金；3.案件受理费由费聿宝承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实和理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1.关于解除劳动合同时间和档案转移。费聿宝曾在11月8日申请劳动仲裁要求解除劳动合同，且其自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。虽然天地荟公司于11月26日网上备案解除劳动合同，但是不能否认双方已经于11月1日解除劳动合同的事实。此外，天地荟公司已经为费聿宝办理了档案转移手续。2.关于2018年1月1日至2019年11月26日期间未休带薪假工资。2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。3.关于2014年8月至2019年防暑降温费。2018年之前的防暑降温费已过诉讼时效，且2018年至2019年的防暑降温费均已经发放，天地荟公司无需再支付。4.关于经济补偿金。一审判决天地荟公司支付经济补偿的理由为未及时缴纳社会保险，但费聿宝在劳动合同中自愿要求于2014年11月开始缴纳社保，天地荟公司未及时缴纳社保并非天地荟公司原因，故无需支付经济补偿，即使支付，也应当按照月平均工资5656.45元计算。 费聿宝辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 费聿宝向一审法院起诉请求：1.判令天地荟公司向费聿宝支付解除劳动合同经济补偿金32500元；2.判令天地荟公司向费聿宝支付2014年8月1日至2019年11月17日带薪年休假工资41379.31元、高温补贴8000元、加班费500000元；3.判令天地荟公司向费聿宝支付2019年1月17日至2019年11月17日未签劳动合同双倍工资71500元；4.本案诉讼费由天地荟公司承担。 天地荟公司向一审法院起诉请求:1.确认天地荟公司与费聿宝于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为费聿宝办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付费聿宝2018年1月1日至2019年11月26日期间的带薪年休假4207.03元、防暑降温费1120元（2018年6月至2018年9月以及2019年6月至2019年9月）、经济补偿金28771.11元；3.案件受理费由费聿宝承担。 一审法院认定事实：天地荟公司的职工刘晓艳于2014年9月23日向费聿宝银行卡打入2014年8月工资1439.40元。2014年11月14日，费聿宝与天地荟公司签订自2014年11月1日起至2015年12月31日期间的劳动合同，天地荟公司自2014年11月起为费聿宝缴纳社会保险。费聿宝以天地荟公司未依法缴纳社会保险、未支付加班费、高温补贴、拖欠工资等为由于2019年12月17日通过邮寄快递通知天地荟公司解除劳动合同，天地荟公司收到解除劳动合同的通知后于2019年11月26日为费聿宝办理了解除劳动合同手续。费聿宝2018年月平均工资4888.08元，2019年度月平均工资5327.74元。费聿宝和天地荟公司对仲裁裁决的双方于2019年11月19日解除劳动合同、费聿宝2018年和2019年的带薪年休假工资和高温补贴项目和数额均无异议。费聿宝提交的工资表上面没有其加班的记载。费聿宝和天地荟公司依据其各自工资表核算，费聿宝解除劳动合同前12个月应发平均工资分别为5771.45元、5656.45元。2019年12月25日，费聿宝向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认与天地荟公司于2019年12月17日解除，并由天地荟公司为费聿宝办理解除劳动合同及档案转移手续；2.天地荟公司支付费聿宝经济补偿金32500元；3.天地荟公司支付费聿宝2014年8月1日至2019年12月17日期间的带薪年休假工资41379.31元、高温补贴8000元、加班费500000元；4.支付费聿宝2019年9月1日至2019年11月15日期间工资18000元；5.支付费聿宝2017年5月1日至2019年11月15日期间双倍工资71500元。2020年3月30日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第189-2号裁决书，裁决：1.确认费聿宝与天地荟公司于2019年11月26日解除劳动合同，天地荟公司自本裁决生效之日起15日内为费聿宝办理档案转移手续；2.天地荟公司自本裁决生效之日起10日内支付费聿宝2018年1月1日至2019年11月15日期间的带薪年休假工资4207.03元、防暑降温费1120元、经济补偿金28771.11元；3.驳回费聿宝的其他仲裁请求。费聿宝和天地荟公司对该裁决均不服，分别诉至法院。天地荟公司向法院提交员工考勤表，主张安排费聿宝2018年已休年休假10天，2019年休年休假9天。费聿宝主张2018年之前的带薪年休假工资，已经超过仲裁时效。费聿宝对天地荟公司提交的考勤表真实性不予认可，提交樊彦军、于雪等职工从单位带出来的2018年至2019年员工考勤表，主张与天地荟公司提交的考勤表相互矛盾，天地荟公司若主张费聿宝已休年休假，应当提交费聿宝书写的年休假申请单。天地荟公司提交2018年至2019年工资表，上面记载了高温补贴项目，主张已向费聿宝发放高温补贴。费聿宝对该工资表不认可，称系打印件，工资表没有任何人签字，与其提交的2013年至2019年4月期间的工资表不相符。根据民诉法司法解释第115条规定，天地荟公司提交的工资表、考勤表应由制作人员、单位负责人签名，否则不应作为证据采信。费聿宝提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理费聿宝、副厂长朱寿明等人的签字。费聿宝提交的工资表没有其加班的记载，费聿宝另行提交从天地荟公司打卡机导出的指纹打卡记录，主张休息日加班。天地荟公司对此不予认可，主张没有任何人签字，不能证明费聿宝系从天地荟公司打卡机导出。天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。费聿宝主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。 一审法院认为，费聿宝在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月至2019年12月17日期间工资的诉讼请求，系对自己权利的处分，法院准许。虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排费聿宝休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表费聿宝不认可，天地荟公司未提交由费聿宝书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排费聿宝休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和费聿宝对仲裁裁决书的2018年1月1日至2019年11月15日期间的带薪年休假工资4207.03元均无异议，对该数额法院予以确认。对费聿宝主张带薪年休假工资的过高部分，不予支持。费聿宝主张2018年之前的带薪年休假工资，未提交其未休年休假的证据，对费聿宝主张2018年之前带薪年休假工资不予支持。天地荟公司提交的2018年、2019年工资表在6月至9月分别列支了“高温补贴”项目，证明费聿宝2018年和2019年的高温补贴已发放，但该工资表与费聿宝提交的2013年至2019年4月期间的工资表记载的内容不相符，费聿宝提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理费聿宝、副厂长朱寿明等人的签字，而天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，费聿宝提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，法院不予确认，对天地荟公司主张已支付费聿宝2018年和2019年高温补贴的意见，法院不予采纳。天地荟公司和费聿宝对仲裁裁决书裁决的2018年和2019年期间的高温补贴1120元均无异议，对该数额，法院予以确认。费聿宝提交的2013年至2019年4月期间的工资表，均未有高温补贴的记载，因此，天地荟公司应向费聿宝支付2014年8月至2019年期间的高温补贴共计2240元（80元×2个月+80元×4个月×3年+1120元），对费聿宝要求支付高温补贴的过高部分，法院不予支持。费聿宝提交的工资表上没有记载其加班，费聿宝称，其提交指纹打卡记录系从系统中导出，天地荟公司对此不认可，主张没有任何人签字，并否认系从天地荟公司的打卡机系统中导出，费聿宝对此未提交其他证据予以证明，故，对指纹打卡记录的真实性，法院无法确认，对费聿宝主张加班费的诉求，法院不予支持。费聿宝提交的银行流水记载，刘晓艳于2014年9月23日向费聿宝银行卡打入2014年8月工资1439.40元，足以证明费聿宝的入职时间是2014年8月1日。天地荟公司在2014年11月才为费聿宝缴纳社会保险，费聿宝以未及时缴纳社会保险为由主张经济补偿金，符合法律规定。天地荟公司以与费聿宝在劳动合同中自愿要求自2014年11月开始投缴社会保险为由，主张不承担不及时缴纳社会保险的责任，于法相悖，法院不予采纳。因对天地荟公司提交的工资表不予采信，对天地荟公司依据其工资表核算的费聿宝解除劳动合同前12个月实发平均工资的数额，法院不予采纳，法院确认费聿宝根据其提交的工资表核算的工资数额5771.45元。费聿宝与天地荟公司于2019年11月26日解除劳动合同，其经济补偿金为31742.98元（5771.45元×5.5个月），对费聿宝要求支付经济补偿金的过高部分，不予支持。天地荟公司与费聿宝签订了自2014年11月1日起至2015年12月31日止的劳动合同，天地荟公司在劳动合同到期后虽未与费聿宝续签劳动合同，但自2016年12月31日起双方劳动关系满一年，根据劳动合同法第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，费聿宝与天地荟公司之间视为已签订无固定期限劳动合同，对费聿宝要求支付2019年1月17日至2019年12月17日期间未签订劳动合同二倍工资的请求，法院不予支持。天地荟公司和费聿宝对解除劳动合同日期均认可，法院予以确认。费聿宝要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，法院予以支持。 一审判决：1.确认青岛天地荟食品有限公司与费聿宝于2019年11月26日解除劳动合同，青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起15日内为费聿宝办理档案关系转移手续；2.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向费聿宝支付2018年和2019年的带薪年休假工资共计4207.03元；3.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向费聿宝支付2014年8月至2019年期间的防暑降温费2240元；4.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向费聿宝支付经济补偿金3742.98元；5.驳回费聿宝和青岛天地荟食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由青岛天地荟食品有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。经审查，与费聿宝同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于雪、樊彦军等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。费聿宝于2014年8月入职天地荟公司处，天地荟公司于2019年11月26日为费聿宝办理了解除劳动合同手续，一审法院以天地荟公司解除劳动合同的日期作为认定双方劳动关系解除的时间并无不当，本院予以确认。天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回对一审认定的解除劳动合同时间的异议和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人二审期间的诉辩主张，本案争议的焦点为：一、费聿宝在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；二、天地荟公司是否应支付费聿宝加班费；三、天地荟公司应否支付费聿宝解除劳动合同经济补偿；四、天地荟公司应否支付费聿宝带薪年休假工资。 关于第一个焦点问题，费聿宝提交的考勤变和工资表应否采信。费聿宝在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，费聿宝亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，费聿宝均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于费聿宝在一审期间提交的工资表和考勤表，本院不予采信。 关于本案第二个焦点问题加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，费聿宝主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，费聿宝提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载。故，本院认为，费聿宝提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为费聿宝缴纳2014年8月至10月的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿，故一审认定天地荟公司向费聿宝支付经济补偿并无不当。天地荟公司上诉主张其未依法为费聿宝缴纳社会保险系因费聿宝自愿要求迟延缴纳并提交书面劳动合同予以证明，本院经审查认为，书面劳动合同中关于迟延缴纳社会保险的约定系手写加入，该笔迹与劳动合同的其他手写内容明显存在差异，且该手写内容部分无双方当事人的盖章或签字确认，综合以上分析，本院认为，社会保险系书面劳动合同应当具备的基本条款，事关劳动者的基本劳动权益保障，劳动者自愿放弃社会保险的约定应当具体明确，因天地荟公司无法提供其他有效证据予以佐证，其仅以单方提供的书面劳动合同上诉主张费聿宝自愿要求延迟缴纳社会保险，依据不足，本院无法采信。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无费聿宝的签字确认，因费聿宝不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明费聿宝已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 天地荟公司未举证证明其已经为办理档案转移手续，其上诉主张不应为费聿宝办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。关于一审判决的其他判项，费聿宝未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，费聿宝、天地荟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人费聿宝、青岛天地荟食品有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员   马 喆 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理杨志昌 书记员 张 旭 书记员于国英