广西壮族自治区岑溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0481刑初386号 公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。 被告人李伟琳，曾用名李木生，男，1983年6月12日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，中专文化，居民，住岑溪市。因涉嫌犯诈骗罪于2020年3月19日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。 辩护人袁冠周，上海汉路律师事务所律师。 辩护人严金东，广西昌义律师事务所律师。 岑溪市人民检察院以岑检一部刑诉〔2020〕335号起诉书指控被告人李伟琳犯诈骗罪、伪造公司印章罪，于2020年10月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用普通程序公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院指派检察员谢子琳出庭支持公诉。被告人李伟琳及其辩护人袁冠周、严金东到庭参加诉讼。现已审理终结。 岑溪市人民检察院指控： 1.2018年9月，被告人李伟琳与龚某商量后一起代理卖比亚迪新能源汽车。在代理卖汽车的过程中，李伟琳谎称要给11万元比亚迪4Ｓ店作为样板车押金，骗取龚某给予6.5万元。李伟琳收到该笔款项后，将其中的1.5万元给了覃某2个人使用，给了2万元作为押金。2019年1月，覃某2将押金中1.5万元退回给李伟琳，李伟琳收到该笔款项后又占为自有。 2.2019年1月份，被告人李伟琳与龚某、谢某一起做大众汽车代销商，并由李伟琳代表岑溪市某汽车销售有限公司与梧州市某汽车销售服务有限公司签订了《梧州某上汽大众二级网点经销协议》。李伟琳为了弥补之前代销比亚迪新能源汽车时自己的亏损，在签订了上述协议后，在梧州市区找人伪造了“梧州市某汽车销售服务有限公司”和“梧州市某汽车销售服务有限公司收款专用章”二枚印章。然后重新伪造了《梧州某上汽大众二级网点经销协议》和收款收据，将协议中的保证金40万元增加到50万元，以此达到诈骗龚某10万元的目的。 就上述指控的事实，公诉机关当庭提供了相关的证据证明，认为被告人李伟琳以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大；被告人李伟琳为牟取不法利益，又伪造公司印章，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款之规定，应当以诈骗罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任。此外，庭上公诉人提出李伟琳诈骗数额4.5万元属于犯罪既遂，未取得的10万元属于犯罪未遂。建议法庭对被告人李伟琳犯诈骗罪判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金；数罪并罚，判处有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人李伟琳对公诉机关指控其犯伪造公司印章罪的事实和罪名没有异议，当庭认罪认罚；对指控其犯诈骗罪的事实和罪名有异议，辩解称在指控的第一起中其没有骗取龚某6.5万元，6.5万元等于是借款用作比亚迪汽车的押金，而且比亚迪开张时也确实提了五台样板车回到店里；在指控的第二起中其没有想骗取龚某10万元的主观故意，实际上也没有骗到10万元，其只是为了隐瞒要出资的10万元。 辩护人袁冠周对指控李伟琳犯伪造公司印章罪的事实和罪名没有异议，辩护称收款专用章是部门印章，所以应以伪造一个公司印章对李伟琳定罪量刑。此外，认为李伟琳与龚某存在民事法律关系，李伟琳的行为是出资不实，而且出资义务在财务管理中是无法逃脱，李伟琳的行为不构成诈骗罪。 辩护人严金东除了同意另一位辩护人的辩护意见外，补充辩护称，李伟琳没有非法占有的目的，龚某转给李伟琳的6.5万元不属于龚某的个人财产，是在二人合伙注资里扣的，李伟琳的行为只是民事欺诈，应属民事纠纷，不构成诈骗罪。对于伪造公司印章罪建议法庭在有期徒刑十个月以下进行量刑。 经审理查明，2018年9月，被告人李伟琳与龚某经协商后决定代理比亚迪汽车，李伟琳称12.5万元就能拿到梧州市比亚迪汽车品牌的代理权，由龚某出6.5万元，自己出6万元并负责具体操作。9月5日龚某向李伟琳汇款6.5万元。9月7日李伟琳转给比亚迪4Ｓ店店长覃某23.5万元作为展车押金和好处费。10月二人决定合作经营汽车生意，约定每人出资15万元，其中李伟琳的15万元合作资金是向龚某借款9万元加上自称直接投入到代理比亚迪汽车所需的押金中的6万元。由于比亚迪汽车生意经营不善，被告人李伟琳与龚某经商议后决定与谢某一起做大众汽车代销商。为了隐瞒其实际出资情况，2019年1月10日李伟琳在签订《梧州某上汽大众二级网点经销协议》后，找人伪造了“梧州市某汽车销售服务有限公司”和“梧州市某汽车销售服务有限公司收款专用章”二枚印章，并重新伪造了《梧州某上汽大众二级网点经销协议》和收款收据，将协议中的保证金40万元增加到50万元。然后李伟琳和龚某称保证金要50万元，只要转40万元到梧州市某汽车销售服务有限公司，剩余10万元由其退了比亚迪的押金汇入梧州市某汽车销售服务有限公司。1月11日，龚某向梧州市某汽车销售服务有限公司汇款40万元。 另查明，伪造的二枚印章被被告人李伟琳丢弃，无法找到。被告人李伟琳家属代其偿还龚某借款及利息人民币9.5951万元。 上述事实，有检察机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1受案登记表、立案决定书，反映公安机关于2020年1月13日接到龚某报案称其于2019年1月至2020年1月13日之间被李伟琳诈骗了10万元。同月20日立案侦查。 2人员基本信息表，反映李伟琳的出生日期、住址等基本身份情况。 3违法犯罪记录查询情况说明，反映经查询，李伟琳无违法犯罪记录。 4情况说明，反映无法提取李伟琳2019年1月10日通过手机联系他人伪造印章的通话记录。 5中国工商银行电子银行回单，反映2018年9月5日龚某向李伟琳汇款6.5万元，2019年1月11日龚某向梧州市某汽车销售服务有限公司汇款40万元。 6营业执照，反映岑溪市某汽车销售有限公司的法人代表、经营范围等情况。 7经营汽车合作协议书、场地出租合同，反映龚某与李伟琳达成经营汽车合作协议，股份二份，每股份现金15万元，共30万元等内容。 8借条，反映李伟琳于2018年10月1日向龚某借款9万元，2018年10月9日向龚某借款3万元。 9二级网点汽车销售合同协议，反映李伟琳代表岑溪市某汽车销售有限公司与岑溪市某汽车服务有限公司签订合作协议，约定共同经营岑溪市场的上汽大众汽车销售，经营保证金50万元双方各出25万元。 10收据、微信转账记录，反映2018年9月7日李伟琳交给覃某2车辆押金2万元。2019年1月5日覃某2微信转账1.5万元给李伟琳。 11证人龚某证言，2018年9月，李伟琳与其商量用其的岑溪市某汽车销售有限公司做比亚迪汽车生意，并称已经联系好梧州市比亚迪汽车品牌的经销公司，要11万元展车押金和1.5万元好处费共12.5万元才能拿到梧州市比亚迪汽车品牌的代理权。李伟琳自称出资6万元现金，其出6.5万元就可以办下来。2018年9月5日其通过工商银行向李伟琳汇款6.5万元。后来李伟琳就给了和比亚迪合作的11万元收据给其保存。10月1日其二人签订了合作协议书，就其和李伟琳两个股东，股份分成两股，每股15万元，李伟琳的合作股份资金是向其借款9万元并加上自称出资的6万元现金。比亚迪开业的时候，就有4台样车到现场。后来其二人经营的比亚迪汽车一直销售不出去，李伟琳就和其说改做大众品牌汽车的生意，并称要50万元保证金，谢某的某汽车服务有限公司也入伙，其同意了。2019年1月10日，李伟琳要其转40万元给梧州市某汽车销售服务有限公司，另外10万元从其和李伟琳做比亚迪生意时交的押金里面扣，并找其要了比亚迪合作的收据说去退钱。后来谢某转了25万元到其个人账户，其于2019年1月11日转账了40万元到梧州市某汽车销售服务有限公司的账户。2020年1月初，大众汽车的生意亏本了，其就和梧州市某汽车销售服务有限公司说不续约了，要对方退回50万元押金。对方说只收到40万元押金，并说其的收据是假的。其就去问李伟琳，问了好几次李伟琳才拿出与梧州市某汽车销售服务有限公司签订的真协议，并承认没有另外转10万元给梧州市某汽车销售服务有限公司。其与谢某商量后就来报警了。 12证人覃某1证言，反映其是岑溪市某汽车销售有限公司的员工，公司刚开始代理销售的是比亚迪品牌乘用车，由于比亚迪品牌销售不佳，公司就委托李伟琳全权代理办理上汽大众品牌销售代理权，并签了50万元保证金的协议。岑溪市某汽车销售有限公司打了40万元到梧州某公司账上，剩下10万元由李伟琳负责退掉比亚迪的经营销售权，拿回保证金汇到梧州某公司。2020年1月，公司由于效益不佳，不想续约，向梧州某公司办理退出时发现梧州某公司只收到40万元的保证金，协议也是40万元。 13证人李某证言，反映其是梧州某汽车销售服务有限公司的总经理，2019年1月9日岑溪市某汽车销售公司派李伟琳和其谈经销协议，1月10日就签好了协议，协议上经销保证金是40万元。1月11日龚某从中国工商银行转账40万元到其公司银行账户。李伟琳向岑溪市某汽车销售有限公司提供的50万元保证金的协议是假的，其没有与李伟琳签订过这样的协议，其公司的公章不会提供给外人使用，也没有丢失过。 14证人邓某证言，反映其是某汽车销售有限公司的法人代表。2019年1月由于比亚迪牌销售不佳，其和丈夫龚某就想代理上汽大众品牌汽车销售，就让李伟琳全权代理办理上汽大众品牌汽车销售代理权，并签订了委托协议，协议是50万元保证金取得该品牌销售权。其打了40万元到梧州某公司账上，剩下10万元由李伟琳负责退掉比亚迪的经营销售拿回保证金汇到梧州某公司。2020年1月，由于效益不佳其就不想与梧州某公司续约，与梧州某公司商量退保证金时发现李伟琳并没有交50万资金，是李伟琳自己造了一份50万元保证金的假协议和收款收据给公司。龚某找到李伟琳质问，李伟琳承认了造了假的协议和收据，但一直以各种理由不肯将10万元交给公司。 15证人覃某2证言，反映2018年7月或者8月的时候，李伟琳说和一个老板合作代销比亚迪，要和其签订一份合作协议，放四台比亚迪车摆在店里，其说比亚迪展车是要保证金的，李伟琳就给了其2万元保证金和1.5万元好处费。合作了三四个月就终止合作了，其就微信转账退了1.5万元给李伟琳，还有0.5万元是运营成本不退的。 16证人谢某证言，反映众某汽车服务有限公司和某销售有限公司合作代理大众汽车销售，龚某说代理押金需要50万元，其方出25万元。 17现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，反映龚某被诈骗的现场位于岑溪市岑城镇探花汽车城岑溪市某汽车城销售有限公司，现场无异常。 18检查笔录，反映经检查，李伟琳身上无发现异常。 19辨认笔录，反映李伟琳辨认出其诈骗的现场位于岑溪市岑城镇探花汽车城岑溪市某汽车城销售有限公司；龚某、覃某2分别从一组照片中辨认出李伟琳。 20司法鉴定意见书、梧州某上汽大众二级网点经销协议、收据，反映日期为2019年1月11日，编号为NO.6273***的《收据》（第二联），其页面上收款单位（盖章）处的“梧州市某汽车销售服务有限公司收款专用章”印文与样本页面上的梧州市某汽车销售服务有限公司收款专用章印文不是同一枚印章盖印形成；日期为2019年1月10日，甲方为梧州市某汽车销售服务有限公司，乙方为岑溪市某汽车销售有限公司，丙方为李伟琳，经营保证金为伍拾万元整的《梧州某上汽大众二级网点经销协议》，其第6页页面上甲方（公章）处的“梧州市某汽车销售服务有限公司”印文与样本页面上的梧州市某汽车销售服务有限公司印文不是同一枚印章盖印形成。 21被告人李伟琳供述和辩解，反映2018年9月份其和龚某经商量合伙做新能源比亚迪电动汽车生意。其与龚某说要12.5万元才能搞到比亚迪新能源汽车的销售权，其中1.5万元是给店长的好处费，11万元是给比亚迪4Ｓ店做样板车的。其称其出6万元，龚某出6.5万元。2018年9月初龚某就通过中国工商银行将6.5万元汇款到其建设银行卡尾号为3308的账户。其给了岑溪市比亚迪4Ｓ店店长覃某21.5万元作为打通关系的费用，3万元作为押金，实际上是不用给11万元那么多做样板车的。之后公司的财务、账目由龚某管理，其只管销售汽车。直到2019年1月份，一辆比亚迪电动汽车都没有卖出去，其就与龚某商量做大众汽车代销。因为其与龚某说要代销保证金50万元，龚某说公司没有那么多钱，所以就找了谢某做合伙人。其与梧州某汽车销售服务有限公司谈好后，就打电话叫龚某转40万元到该公司，并称将之前给比亚迪公司的11万元用于此次签订的50万合同中。其拿到与梧州某汽车销售服务有限公司签订的40万元保证金的合同协议后，就到附近的复印店内制作了一份数额是50万元的协议，然后找人伪造了一个梧州某汽车销售服务有限公司的印章和该公司的一个财务印章，接着用假印章在假协议和假收据上盖章，最后就将这些假协议和收据交给龚某。经营大众汽车一年后还是亏损了，2019年12月龚某到梧州某汽车销售服务有限公司谈不再续约和退保证金的事时，其制作假合同骗龚某的事情就暴露了。其虚构50万元保证金是因为做比亚迪代销时有10万元填不上。印章其使用完就丢弃了。 上述证据，本院予以确认。 此外，辩护人袁冠周当庭提交了下列证据：（1）收条、电子回单、汇款回单，拟证明李伟琳家属代其还借款及利息人民币9.5951万元；（2）岑溪市某汽车销售有限公司的工商注册信息，拟证明法人代表是邓某，股东是邓某和龚某2。上述证据中的岑溪市某汽车销售有限公司的工商注册信息与本案定罪量刑无关联性，本院不作认定，其余证据本院予以确认。 关于公诉机关指控被告人的行为构成诈骗罪的公诉意见，本院认为，被告人李伟琳与龚某合伙做生意过程中，虽然客观上有多要比亚迪车押金的欺诈行为，但结合全案来看，其目的是为了掩盖其没有出资6万元的事实；李伟琳找人伪造梧州市某汽车销售服务有限公司印章，并伪造经销协议和收款收据，借以表明其已将比亚迪的押金投入大众汽车代销中，主要目的也是为了隐瞒其实际出资情况，李伟琳非法占有他人财物的目的证据不足，其行为不构成诈骗罪。因此，对公诉机关指控被告人构成诈骗罪的公诉意见，本院不予支持。对被告人李伟琳及辩护人提出李伟琳的行为不构成诈骗罪的主要辩解、辩护意见，本院予以采纳。 被告人李伟琳找人伪造了用于证明梧州市某汽车销售服务有限公司身份的二枚印章，且利用伪造的收款专用章又伪造了收款收据，扰乱公共秩序，其行为构成伪造公司印章罪，应依法惩处。因此，对于辩护人提出应以伪造一枚公司印章罪量刑的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人李伟琳伪造公司印章，严重扰乱了社会管理秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款之规定，构成伪造公司印章罪。公诉机关指控被告人李伟琳犯伪造公司印章罪罪名成立，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金”的幅度内量刑惩处。 被告人李伟琳归案后如实供述自己的罪行，且在庭上表示认罪认罚，依法从轻处罚。 综上，根据被告人李伟琳犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人李伟琳犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月19日起至2021年3月18日止。罚金限于判决生效后十日内交纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈肇毅 人民陪审员  胡盛浪 人民陪审员  秦健铭 二〇二〇年十二月二十九日 法官 助理  朱 颖 书 记 员  吴旻颖 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十条第二款伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。