河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5490号上诉人（原审被告）：固始县歌蒂思美颜养生馆，住所地：固始县蓼城大道信合购物广场****。法定代表人：张振江，该养生馆经理。委托诉讼代理人：李家军，河南竞远律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人（原审被告）：张振江，男，1987年6月22日出生，汉族，住河南省汤阴县。上诉人（原审被告）:平安养老保险股份有限公司河南分公司。住所地：郑州市金水东路与东风南路交叉口绿地原盛国际**楼****。负责人：关北一，该公司经理。委托诉讼代理人：刘现春，男，该公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：丁志杰，女，该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：童玲玲，女，1988年4月24日出生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：金鑫，河南誉蓼律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江、平安养老保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人童玲玲生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初2976号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆的委托诉讼代理人李家军，上诉人张振江，上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司的委托诉讼代理人刘现春，被上诉人童玲玲及其委托诉讼代理人金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安养老保险股份有限公司河南分公司上诉请求：1、请求撤销一审法院判决第二项，并依法改判上诉人不承担任何责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院混淆人身保险与责任保险，合并审理人身保险合同案件与侵权纠纷案件，不符合法律规定，上诉人是否应当给付保险金，与其他当事人是否应当承担侵权责任，没有法律上的必然联系；2、一审法院认为保险合同的投保人是张振江，是错误的。根据投保单和保险单，投保人为案外人信阳市浉河区美颜养生会馆；3、一审判决上诉人赔偿10000元，不仅混淆不同的法律关系，同时无事实依据，适用法律错误。上诉人与被上诉人是人身保险合同关系，一审法院混淆了人身保险合同关系与侵权关系，是错误的。其次，一审法院以人身损害赔偿标准计算保险数额，不符合合同约定。再次，上诉人提供的证据不符合合同约定的《人身保险伤残评定标准》，不应当采纳。固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江上诉请求：1、撤销一审法院判决，改判被上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司赔偿童玲玲10万元，驳回童玲玲其他诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，上诉人购买的团体人身保险，被上诉人应当在10万保险额内承担责任，一审判决被上诉人赔偿1万元是认定事实错误。其次，被上诉人在工作时间工作场所需要相互做理疗练习时受伤，依法应当认定为工伤，一审法院以健康权纠纷受理判决是认定事实错误。再次，张振江系固始县歌蒂思美颜养生馆法定代表人，个人不应当与养生馆共同承担责任；2、原审判决程序违法，根据《民诉法》第三条规定，工伤赔偿并非是人民法院管辖，原审判决受理属于程序违法。其次，即使按照健康权纠纷审理，原审判决遗漏必须参加诉讼当事人孙玲,审判程序违法。童玲玲答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、根据《工伤保险条例》第一条规定，童玲玲的人身损害不属于法律规定的工伤情形，一审法院适用《侵权责任法》等法律是合法合理的；2、根据《侵权责任法》第三十四条规定，用人单位应当承担侵权责任，一审判决不存在遗漏当事人的情形；3、上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆在上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司购买有团体人身保险，被上诉人童玲玲的伤残等级系经鉴定机关依法鉴定，人民法院认可，被上诉人依据鉴定意见主张相应的赔偿，是合理合法的。童玲玲向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因养生致伤造成损失125136.02元；2、判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告童玲玲是被告张振江雇佣的一名员工。2019年11月27日12时左右，原告童玲玲在被告张振江经营的固始县歌蒂思美颜养生馆做养生拔罐，在拔罐的过程中因其工作人员孙玲疏忽致原告烧伤导致十级伤残，原告伤后先后在河南信合医院、固始县人民医院和安医大第一附院住院治疗。后平安养老保险股份有限公司河南分公司赔付原告童玲玲医疗费5370.36元，住院补助2600元。原告的伤残评定为十级，三期期限为：误工90日、营养60日、护理60日。双方就下余部分赔偿事宜协商未果，原告于2020年5月19日起诉至法院，请求法院依法裁决。另查明，张振江为原告投有意外伤害险，合同约定一级伤残或死亡赔付10万元，每降一级减少10%。固始县歌蒂思美颜养生馆为原告做拔罐的员工孙玲没有资质。一审法院认为，公民生命健康权受法律保护，被告固始县歌蒂思美颜养生馆员工孙玲在工作中疏忽大意时，致原告身体受伤，系侵权行为，雇员在工作中造成他人身体损害应当先由雇主承担责任。如果雇员有明显过错，雇主赔偿后可以向雇员追偿。被告张振江系个体工商户固始县歌蒂思美颜养生馆投资者和经营者，应依法对固始县歌蒂思美颜养生馆的赔偿承担连带责任。原告童玲玲是张振江在平安养老保险股份有限公司河南分公司签订意外伤害保险的受益人，该公司应当在合同约定的赔付范围内承担赔偿责任。原告的医疗费按照医院出具的正规票据凭票结算，扣除保险公司赔付的下余部分，应由固始县歌蒂思美颜养生馆承担。原告的伤残及三期鉴定报告，诉前和诉中评定的结论一致，可以作为赔偿的依据。原告的伤残及三期鉴定费用，是原告未处理纠纷产生的必要费用，应由固始县歌蒂思美颜养生馆承担。本案的事故责任承担，结合案件情况，综合考虑被告固始县歌蒂思美颜养生馆应承担80%的责任，原告童玲玲承担20%的责任为宜。原告童玲玲在本次事故中受伤造成的损失：1、医疗费8334.41元（不含保险公司已赔付医疗费5370.36元）；2、营养费1200元（20元x60）;3、护理费7500元(125元x60)；4、误工费11250元（125元x90）；5、交通费520元（20元x26）；6、残疾赔偿金91354元（45677/365x20x10%）；7、精神抚慰金5000元；8、鉴定费2090元。合计128548.41元。被告平安养老保险股份有限公司河南分公司按照合同约定赔付原告10000元，被告固始县歌蒂思美颜养生馆及张振江连带赔付原告各项损失94838.73元（118548.41x80%）。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决如下：一、被告固始县歌蒂思美颜养生馆及张振江于本判决书生效后十日内连带赔偿原告童玲玲各项损失共计人民币94838.73元。二、被告平安养老保险股份有限公司河南分公司按照合同约定于本判决书生效后十日内赔付原告童玲玲人民币10000元。三、驳回原告童玲玲其他的诉讼请求。案件受理费1125.68元，由被告固始县歌蒂思美颜养生馆承担。本案二审期间，当事人均没有提供新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，固始县歌蒂思美颜养生馆为童玲玲及其他雇员均投保有团体意外伤害保险。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司在本案中是否应承担赔偿责任；2、上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江对童玲玲的损失是否应承担赔偿责任，应承担多少赔偿责任。关于焦点一，本案为生命权、健康权、身体权纠纷，而被上诉人童玲玲与上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司之间系保险合同关系，两者不是同一法律关系，不能在同一案中合并审理，对于保险合同纠纷应另案处理，一审合并审理不当，应予纠正。故上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司上诉称不应合并审理侵权纠纷案件与人身保险合同案件的上诉理由成立，本院予以采纳，即在本案中平安养老保险股份有限公司河南分公司对于童玲玲的损失不承担赔偿责任，驳回童玲玲对平安养老保险股份有限公司河南分公司的诉讼请求，童玲玲可依据保险合同另案主张权利。关于焦点二，经查，童玲玲系上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆雇员，其与另一雇员孙玲在操作手法相互练习时，因孙玲操作不当造成童玲玲损伤。雇员在工作中造成他人身体损伤应由其雇主承担责任，如果雇员有明显过错，雇主赔偿后可以向雇员追偿。故，一审判决上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆对被上诉人童玲玲的损失应承担赔偿责任，有事实和法律依据，并无不当。上诉人张振江是个体工商户固始县歌蒂思美颜养生馆的投资者和经营者，一审判决张振江承担连带赔偿责任并无不当。一审结合本案的情况，判决固始县歌蒂思美颜养生馆对童玲玲的损失承担80%的赔偿责任，责任划分正确。上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江关于其不应当承担赔偿责任的上诉理由不能成立，不予支持。关于童玲玲的损失数额问题。经查，童玲玲的残疾赔偿金数额一审认定为91354元（45677/365×20×10%），计算标准错误，应为68400.20元（34200.97元/年×20年×10%），各项损失合计为104294.61元。上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆及张振江连带赔偿童玲玲各项损失应为83435.7元（104294.61元×80%）。一审判决计算错误，应予纠正。综上所述，上诉人平安养老保险股份有限公司河南分公司的上诉请求成立，应予支持；上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，处理结果不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初2976号民事判决第二项；二、变更河南省固始县人民法院（2020）豫1525民初2976号民事判决第一项为：上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆及张振江于本判决书生效后十日内连带赔偿被上诉人童玲玲各项损失共计人民币83435.7元；三、驳回被上诉人童玲玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1125.68元，由上诉人固始县歌蒂思美颜养生馆、张振江负担1000元，由被上诉人童玲玲负担125.68元。本判决为终审判决。审判长  沈继红审判员  张 伟审判员  彭 晨二〇二〇年十二月三十日法官助理张中尉书记员张皓