安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖13刑终574号 原公诉机关安徽省砀山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周振来，男，1987年2月4日出生于广西壮族自治区贺州市昭平县，汉族，初中文化，进城务工人员，户籍地广西壮族自治区昭平县，案发前住广东省中山市沙溪镇岗背村。因涉嫌犯诈骗罪于2020年6月15日被砀山县公安局刑事拘留，同年6月28日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日由砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。 辩护人谢乐，广西昭州律师事务所律师。 安徽省砀山县人民法院审理砀山县人民检察院指控原审被告人周振来犯诈骗罪一案，于2020年11月13日作出（2020）皖1321刑初290号刑事判决。原审被告人周振来不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年10月，被告人周振来与被害人黄某通过微信聊天熟识，双方聊天中谈及对自己的婚姻不满，后二人相约在武汉市见面。在武汉期间，周振来提出让黄某和其合伙买一辆货车跑运输，并许诺货车生意稳定后将黄某母女接到广东生活，黄某信以为真。2018年12月14日，黄某通过银行卡转给周振来人民币10万元，周振来得款后用于个人消费，未购买货车，但其仍欺骗黄某说车已买，在黄某多次要求看购买的车辆信息及催其还款的情况下，周振来归还黄某4000元后将其的电话拉黑、微信删除。 另查明，2020年6月13日，被告人周振来被公安民警抓获归案。同年6月28日，周振来的亲属代为退赔黄某经济损失104000元。 上述事实，有下列证据证实: 一、书证 1、户籍证明，载明被告人周振来的基本身份信息。 2、违法犯罪前科查证情况工作记录，证明周振来无违法犯罪记录。 3、归案经过，证明2020年6月13日，砀山县公安局民警在广东省中山市公安局沙溪分局民警配合下，将周振来在其居住的中山市沙溪镇岗背村抓获。 4、银行转账凭证，证明2018年12月14日，黄某转账给周振来人民币10万元。 5、微信聊天记录，证明周振来与黄某聊天的相关内容。 6、微信转账记录，证明2019年1月13日、2月17日，周振来向黄某转款共计人民币4000元。 7、领条、谅解书，证明2020年6月28日，被害人黄某收到周振来的亲属代为退赔款104000元，黄某在谅解书上签字。 8、办案民警出具的情况说明，证明周振来的亲属赔偿黄某款项后，周振来的哥哥让其在拟好的一份谅解书上调解人一栏签字，当时其认为赔偿的事情已经说好，没有阅看谅解书内容就签了自己的名字。 二、扣押清单，证明2020年6月13日，公安机关依法扣押周振来使用的手机、银行卡。 三、证人陆某证言证明，她和周振来系夫妻，他们在广东中山一家家私厂打工七八年了，她是压料工人，周振来是刨料工人，周振来一直在家私厂打工，没有从事其他行业。 四、被害人黄某陈述，2018年10月底，她通过微信认识周振来，双方在微信上聊的很投机，周振来说其已离婚，现在广东省中山市和朋友一起跑运输，她在微信上谈到对自己的婚姻不满意，周振来劝她离婚，让她带孩子到广东和其一起生活，并说在那边跑运输生意好，让她出钱合伙买一辆货车。2018年11月，她和周振来在武汉市见面，她看周振来比较帅，就相中了。在武汉期间，周振来反复劝她出钱合伙购买车，并说买车后把她和孩子接到广东一起生活，她就信以为真了，她回砀山不久通过银行卡转账给周振来10万元。2019年1月，周振来说车已经订好，尚未提车，这时她没有钱花了，向周振来要钱，周振来两次微信转给她4000元。2019年春节后，周振来说车已购买，她要求看车的照片或视频，周振来以各种理由推脱，之后不再接她的电话和信息，并将她的微信和电话拉黑。 她签的谅解书不是她的真实意思，谅解书是周振来的家人事先准备好的，因为周振来既骗了她的钱，又骗了她的感情，她本不愿签谅解书，但为尽快拿到被骗的钱就签了字，如果不签，周振来的家人不会把钱退给她。周振来的哥哥拿着谅解书让派出所副所长王某东签字时，王某东正在电脑上打东西，其没有说话也没有看内容就直接签了字。 五、被告人周振来供述与辩解，2018年，他通过微信认识黄某，后两人在武汉市见面。期间，黄某提出与他一起做传销，他未同意，后他提议买辆货车做货运，并说自己只有五六万元钱，让黄某借他10万元。2018年12月份，黄某转给他10万元钱，这钱他没有用于买车，一部分被他还账，一部分日常开销，陆续花完了。案发前他在中山市一个家私人工厂打工。他和黄某说过让其来广东和他一起生活。他对黄某讲了假话，说其给的钱已经用于买车，黄某催他发购买的货车的行驶证和车辆照片，他就以各种理由推脱，后来被逼急了，他就把黄某的微信删除，电话也拉黑了。之前他还给黄某4000元钱。 原判认为，被告人周振来的行为构成诈骗罪。被告人家人代为退赔被害人全部经济损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条之规定，判决：被告人周振来犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。 周振来上诉提出其是向黄某借款，其行为不构成诈骗罪。 辩护人提出上诉人周振来没有非法占有他人财物的故意，其和黄某之间系民间借贷关系，被害人签名的谅解书及收条两份证据一审法院未予以采纳错误，周振来的行为不构成诈骗罪。请求二审法院宣告上诉人无罪。 本院二审查明的事实与一审判决认定的事实相同，有经一审庭审举证、质证的证据予以证明，证据来源合法，本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。在二审审理期间上诉人周振来及其辩护人均未提供新的证据。 对于上诉人周振来及辩护人提出上诉人周振来与黄某之间是借款关系，周振来主观上没有非法占有他人财物的故意，其行为不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人周振来与被害人黄某通过微信聊天熟识后，谎称合伙买货车跑运输，并许诺将黄某母女接到广东生活，被害人黄某相信后转给周振来人民币10万元，周振来得款后未购买货车，而是用于个人消费，在黄某多次要求看购买的车辆信息及催其还款的情况下，周振来归还黄某4000元后将被害人的电话拉黑、微信删除。被害人报案后，上诉人周振来于2020年6月13日被抓获后，其家人代为退赔被害人经济损失104000元的事实，有被害人陈述、上诉人周振来在侦查阶段的供述，微信聊天记录、银行转账凭证等证据相互印证，足以认定。上诉人李为民主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人钱款，致使被害人的10万元在案发后才获得，李为民的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪论处。故上诉人及辩护人提出的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于辩护人提出被害人签名的谅解书及收条两份证据一审法院未予以采纳错误的辩护意见。经查，谅解书中虽显示周振来借黄某10万元，并有办案民警签字，但被害人黄某陈述谅解书系周振来亲属事前拟好，其为了追回被骗的钱被迫签字，谅解书内容不是其真实意思表示。办案民警出具的情况说明亦证明周振来的哥哥拿起草好的谅解书让其签字，其认为双方已经谈好，便未阅看内容即签了字。且被害人签名的谅解书及收条的内容与公诉机关指控及法院查明事实不符，谅解书及收条的内容不能证明案件事实，一审法院未予采纳并无不当。故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为：上诉人周振来以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人周振来家人代为退赔被害人全部经济损失，可从轻处罚。上诉人周振来及辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王晓红 审判员  王 鹏 审判员  徐 莉 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理黄延续 书记员尹峰峰 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。