福建省宁德市蕉城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0902刑初583号 公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。 被告人谢进銮，男，1985年1月16日出生于福建省宁德市，中共党员，汉族，初中文化，无职业，住宁德市，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2020年6月18日被宁德市公安局蕉城分局取保候审，经过本院决定于2020年12月9日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人林洪棋，福建观正律师事务所律师。 辩护人刘凯，福建观正律师事务所实习律师。 被告人周震，男，1992年5月2日出生于福建省宁德市，汉族，高中文化，无职业，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪于2020年6月18日被宁德市公安局蕉城分局取保候审，经过本院决定于2020年12月9日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 宁德市蕉城区人民检察院以蕉检一部刑诉[2020]338号起诉书指控被告人谢进銮、周震犯帮助信息网络犯罪活动罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月10日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。宁德市蕉城区人民检察院指派检察官赵帅出庭支持公诉。被告人谢进銮及其辩护人林洪棋、刘凯、被告人周震均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年3月，被告人谢进銮、周震经预谋，通过网络购买短信群发作案工具。2020年3月19日至同年6月7日，被告人谢进銮、周震先后在宁德市蕉城区××大厦××室××小区××幢××室，为赌博网站提供广告推广服务，向公众发送短信，非法获利计人民币18029元（币种，下同）。同年6月17日，二被告人被公安机关抓获。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人冯某的证言，监控视频、现场勘查笔录、现场照片及示意图、扣押决定书、微信交易记录、福建锐眼司法鉴定所司法鉴定意见书等证据。 公诉机关认为，被告人谢进銮、周震明知他人利用信息网络实施犯罪，仍帮助提供广告推广，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二、第二十五条第一款之规定，应以帮助信息网络犯罪活动罪追究其刑事责任；建议判处被告人谢进銮、周震有期徒刑六个月，并处罚金。 被告人谢进銮对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人谢进銮主观恶性不深，自愿认罪认罚，并退出全部赃款，请求从轻处罚并适用缓刑。 被告人周震对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2020年3月，被告人谢进銮、周震通过网络认识“阿彬”（另案处理），“阿彬”提供给二被告人群发短信设备，让其为赌博网站群发推广短信，并许诺给予报酬。同年3月19日至6月7日，被告人谢进銮、周震先后在宁德市蕉城区××大厦××室××小区××幢××室，为赌博网站向公众群发推广短信，非法获利人民币18029元，其中，被告人谢进銮分得8948元，被告人周震分得9081元。同年6月17日，被告人谢进銮、周震在宁德市蕉城区被宁德市公安局蕉城分局民警抓获。案发后，被告人谢进銮、周震向公安机关各退出10000元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人冯某的证言、接受证据清单及租赁合同，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，提取笔录及手机照片截图，福建锐眼司法鉴定所司法鉴定意见书，银行交易明细，违法犯罪经历查询情况说明，情况说明，户籍证明，抓获经过，被告人谢进銮、周震的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢进銮、周震明知他人利用信息网络实施犯罪，为犯罪提供广告推广网络传输帮助，非法获利18029元，情节严重，构成帮助信息网络犯罪活动罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人关于对被告人谢进銮从轻处罚的部分量刑意见予以采纳，但要求对被告人谢进銮适用缓刑的辩护意见依据不足，不予采纳。被告人谢进銮、周震到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其予以从轻处罚。二被告人已退出全部赃款，对其可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人谢进銮犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月9日起至2021年6月8日止。罚金于本判决发生法律效力之日上缴国库。） 二、被告人周震犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月9日起至2021年6月8日止。罚金于本判决发生法律效力之日上缴国库。） 三、被告人谢进銮、周震分别退出赃款人民币8948元、9081元予以没收，上缴国库。 四、公安机关扣押的手机四部、通讯终端设备四台、台式计算机主机箱一台、软件秘钥二个等物品予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  黄 霖 人民陪审员  林立树 人民陪审员  钟岩梅 二〇二〇年十二月十四日 书 记 员  陈长庚 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十条非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”： （一）假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站的； （二）设立用于实施违法犯罪活动的网站，数量达到三个以上或者注册账号数累计达到二千以上的； （三）设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，数量达到五个以上或者群组成员账号数累计达到一千以上的； （四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的： 1.在网站上发布有关信息一百条以上的； 2.向二千个以上用户账号发送有关信息的； 3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的； 4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的； （五）违法所得一万元以上的； （六）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络的； （七）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。