宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终4249号 上诉人（原审原告）：王学军，男，1964年7月6日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 被上诉人（原审被告）：银川民为鲜农产品流通有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新世纪农产品冷链物流中心**楼**房。 法定代表人：陈小金，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王香君，宁夏方和圆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何文涛，宁夏方和圆律师事务所律师。 上诉人王学军因与被上诉人银川民为鲜农产品流通有限公司（以下简称民为鲜公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初4766号民事判决书，向本院提起上诉。本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理，上诉人王学军，被上诉人民为鲜公司的委托诉讼代理人王香君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王学军上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：单位没有给上诉人任何书面告知书，告知上诉人旷工等事项，单位单方与上诉人解除合同属于违法行为，应当支付经济赔偿金、大病医疗损失。一审我提交了微信聊天记录证据及相关证据证实上诉人的主张，但是一审没有认可导致判决错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 民为鲜公司辩称，一、一审法院认定被上诉人不存在违法解除与上诉人的劳动合同，从而不支持上诉人关于经济赔偿金的诉讼请求，是完全正确的。一审庭审中，上诉人认可其在2018年10月27日受伤，于2018年11月26日开始正常上班，正常上班期间，也没有申请认定工伤并确定停工留薪期。完全能够说明上诉人的伤情并不严重，在其能够正常上班的情况下，2018年12月25日未向公司请假的情况下，自行离职，经被上诉人多次电话、短信联系，都一直未回岗位上班。2019年1月经公司多次询问其身体状况并要求其回单位工作，王学军仍拒绝回单位上班。被上诉人在多次催问并提前30天通知其不上班将视为自动离职的情况下，于2019年2月解除双方劳动合同，并不违反法律规定。被上诉人在一审庭审中已经提交解除终止劳动合同职工备案登记表，能够证实被上诉人解除双方劳动合同是在上诉人停工留薪期届满之后。因此，被上诉人不存在违法解除劳动合同的情形。二、上诉人在一审庭审中并未提交被上诉人解除劳动合同后给其造成的大病医疗保险损失的证据材料。即使其能够提供，相应损失也不应当由被上诉人承担。一审法院驳回上诉人关于大病医疗损失的诉讼请求，是完全正确的。 王学军向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2018年12月至2019年2月停工留薪期间的工资合计6900元，劳动能力鉴定费88元；2.判令被告向原告支付被告单方面解除劳动合同的经济赔偿金41400元；3.判令被告向原告支付因被告单方面解除劳动合同造成的大病医疗保险损失经济赔偿金2957元；4.判令被告向原告支付因工伤造成血糖指数飙升住院所产生的医疗费2972元（包括900元骨科红光仪器治疗费）；5.本案的诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2015年6月1日，原、被告签订一份《劳动合同》，约定原告在被告的清湖苑店任领班，合同期限自2015年6月1日至2016年5月31日止，月工资为2500元，绩效工资根据原告的实际劳动贡献确定，双方还对其他事项进行了约定。后原、被告于2017年6月1日签订二份《劳动合同续订协议》，约定王学军的劳动合同自2016年6月1日续订至2017年5月31日、自2017年6月1日续订至2020年5月31日。2018年10月27日11时30分，原告在搭建焊接临时过冬房时手提角磨机碎片砸伤左脚内踝骨，经诊断为左踝内侧软组织挫伤，原告在宁夏回族自治区人民医院门诊治疗。2018年10月30日，原告因糖尿病至宁夏医科大学附属银川市中医医院住院治疗，于2018年11月15日出院。2018年11月26日，原告自愿到岗上班。2018年12月25日下午，原告离岗后再未上班。2019年1月22日，被告给原告发短信，认为原告无故旷工达到29天，要求原告履行请假或辞职手续，否则视为原告自1月25日起自动离职。2019年2月2日，被告以原告未履行请假手续旷工为由与原告解除劳动合同，并于同日在银川市兴庆区人力资源和社会保障局办理了解除终止劳动合同备案登记。2019年3月7日，原告向银川市人社局申请工伤认定，该局于2019年3月29日作出银人社伤险字[2019]673号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害为工伤。后王学军向银川市劳动能力鉴定委员会申请确定其工伤停工留薪期的期限，该委员会于2019年7月2日确认原告的停工留薪期为三个月。原告支付工伤鉴定费用88元。 一审法院另查明，被告给原告发放2018年1月至12月的工资分别为3424元、3394.50元、3494元、3479元、3484元、3459元、3394元、3446元、3458元、3458元、3468元、1408元，其中2018年1月至10月期间的月平均工资为3449元。 2020年1月20日，王学军向兴庆区仲裁委申请仲裁，请求：1.民为鲜公司支付王学军医疗费2972元、住院伙食补助费225元、住院期间护理费2445元、停工留薪期工资10350元、申请劳动能力鉴定费88元、挂号费88元，合计16168元；2.民为鲜公司支付王学军违法解除劳动合同经济赔偿金37950元；3.民为鲜公司支付王学军自2018年1月1日至2018年10月31日的加班工资5550元；4.民为鲜公司支付王学军2019年1月1日至2019年2月28日期间的社保损失1400元；5.民为鲜公司支付王学军2019年3月至2019年8月期间的医保停保损失2957元；6.民为鲜公司支付王学军劳动合同解除后工资差额补助金86400元。兴庆区仲裁委审理后于2020年5月18日作出银兴劳人仲裁字[2020]275号《仲裁裁决书》，裁决民为鲜公司支付王学军2019年1月停工留薪期工资3450元、劳动能力鉴定费88元；驳回王学军的其他仲裁请求。 一审法院认为，原告入职被告处工作，被告给原告发放工资，双方当事人之间的劳动关系依法成立，法院予以确认。原告于2018年10月27日受伤，经诊断为左踝内侧软组织挫伤，未住院治疗，后于2018年10月30日因糖尿病住院治疗，其出院后于2018年11月26日自愿到岗上班。因此，原告虽系因工受伤，但伤势并不严重，且当时原告未申请认定工伤并确定停工留薪期，其自愿返岗工作，视为其已伤愈恢复。原告返岗工作后于2018年12月25日未履行请假手续脱离工作岗位，经被告通知履行请假手续后仍然未到岗，且被告解除与原告劳动合同的日期在原告后来确定的停工留薪期之后，因此，被告解除与原告的劳动合同并不违法，故原告要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金的请求法院不予支持。原、被告的劳动关系解除后，原告申请工伤认定并确定停工留薪期为三个月即2018年10月27日至2019年1月26日。停工留薪期是劳动者遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。被告给原告发放工资至2018年12月，其中2018年12月的工资低于原工资福利待遇即2018年1月至10月的月平均工资3449元，故被告应向原告补足2018年12月的停工留薪期工资2041元（3449元-1408元），补发2019年1月的停工留薪期工资3013元（3449元÷21.75天×19天）。原告为认定工伤并确定停工留薪期，支付劳动能力鉴定费88元，该费用应由被告承担，原告的该项诉请法院予以支持。对原告主张的因被告单方解除劳动合同造成的大病医疗保险损失经济赔偿金2957元，原告未提供证据证明该项损失，故对原告的该项诉请法院不予支持。对原告主张的因工伤造成血糖指数飙升而产生的医疗费的诉讼请求，因该费用并非用于治疗工伤，其也未举证证明血糖指数飙升与所受工伤有直接的因果关系，故对于原告的该项诉讼请求，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《工伤保险条例》第十七条、第三十三条规定，判决：一、被告银川民为鲜农产品流通有限公司于本判决生效之日起五日内向原告王学军支付停工留薪期工资5054元、劳动能力鉴定费88元；二、驳回原告王学军的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告银川民为鲜农产品流通有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 二审查明，上诉人王学军自2013年12月3日入职被上诉人公司。 二审查明的其他事实与一审查明一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人王学军确定停工留薪期为三个月即2018年10月27日至2019年1月26日，在停工留薪期内，上诉人无义务上班。2019年1月22日，被上诉人民为鲜公司认为上诉人无故旷工达到29天，要求上诉人履行请假或辞职手续，否则视为上诉人自1月25日起自动离职，被上诉人在停工留薪期内要求上诉人上班或履行请假手续违反法律规定，被上诉人据此认定上诉人矿工并解除劳动合同违法，应支付解除劳动合同经济赔偿金，因上诉人离职前的平均工资为3449元/月，工作年限为5年2个月，故应双倍计算其5.5个月的平均工资作为经济赔偿金，数额应为37939元（3449元/月×5.5个月×2倍）。上诉人主张的大病医疗损失无证据证实，也无法律依据，故本院不予支持，其上诉理由不能成立。综上，一审关于解除劳动合同经济赔偿金部分适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初4766号民事判决第一项，即：“一、被告银川民为鲜农产品流通有限公司于本判决生效之日起五日内向原告王学军支付停工留薪期工资5054元、劳动能力鉴定费88元”； 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2020）宁0104民初4766号民事判决第二项，即：“二、驳回原告王学军的其他诉讼请求”； 三、被上诉人银川民为鲜农产品流通有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人王学军支付违法解除劳动合同经济赔偿金37939元。 四、驳回上诉人王学军一审的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人银川民为鲜农产品流通有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  张建国 二〇二〇年十二月十五日 书记员  哈 越 附：本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院判决、裁定，是终审的判决、裁定。