山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13880号 上诉人(原审原告)：封常霞，女，1975年6月7日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王钰祺，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟食品有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区铁橛山路**。 法定代表人：孙吉正，总经理。 委托诉讼代理人：李晓爽，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张聪颖，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人封常霞与上诉人青岛天地荟食品有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，均不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初16786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 封常霞上诉请求：1.撤销一审判决中关于加班费的判决，依法改判天地荟公司支付加班费；2.上诉费由天地荟公司承担。事实和理由：封常霞提交的原始工资表中明确记载了封常霞的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出封常霞存在加班事实，封常霞已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付封常霞加班费，一审未支持封常霞的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持封常霞的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费一审事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回封常霞的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求：1.确认天地荟公司与封常霞于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为封常霞办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付封常霞经济补偿金、2018年及2019年防暑降温费、带薪年休假工资和病假工资差额；3.案件受理费由封常霞承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实和理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1、关于解除劳动合同时间和档案转移。封常霞曾在11月15日申请劳动仲裁要求解除劳动合同，且其自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。虽然天地荟公司于11月26日网上备案解除劳动合同，但是不能否认双方已经于11月1日解除劳动合同的事实。此外，天地荟公司已经为封常霞办理了档案转移手续。2、关于2018年和2019年的防暑降温费1440元。2018年之前的高温补贴已过诉讼时效，且2018年至2019年的高温补贴均已经发放，天地荟公司无需再支付。3、关于2018年和2019年的带薪年休假工资6583.74元。2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。4、关于经济补偿金。一审判决天地荟公司支付经济补偿的理由为未及时缴纳社会保险，但入职前1个月为试用期，公司已经与员工协商一致无需缴纳社会保险，不缴纳社会保险不是天地荟公司的原因，因此天地荟公司无需支付经济补偿金，即使支付，也应当按照月工资2506.03元计算，超过部分无需支付。5、2019年4月至8月期间的病假工资差额1074.22元。根据《青岛市企业工资支付规定》第二十条：病假工资和疾病救济费最低不得低于当地最低工资标准的80%，最高不得超过企业上年度职工月平均工资。”之规定，天地荟公司支付给封常霞2019年3月至8月的工资均高于最低工资标准的80%，故天地荟公司无需支付病假工资差额。 封常霞辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴、病假工资和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 封常霞向一审法院起诉请求：1.判令天地荟公司向封常霞支付解除劳动合同经济补偿金12000元；2.判令天地荟公司向封常霞支付2017年3月1日至2019年12月17日带薪年休假工资14482.76元、高温补贴4800元、加班费300000元；3.判令天地荟公司向封常霞支付2019年1月17日至2019年12月17日未签劳动合同双倍工资44000元；支付2019年4月至2019年8月病假工资19200元；4.本案诉讼费由天地荟公司承担。 天地荟公司向一审法院起诉请求：1.确认天地荟公司与封常霞于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为封常霞办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付封常霞2018年1月1日至2019年11月26日期间的带薪年休假6583.74元、防暑降温费1120元（2018年6月至2018年9月及2019年6月至2019年9月）、经济补偿金6618.99元、2019年10月工资1927.37元、11月工资507.21元；3.案件受理费由封常霞承担。 一审法院认定事实：封常霞于2017年3月入职天地荟公司，双方于2017年4月1日签订劳动期限自2017年4月1日起至2020年4月30日止的劳动合同。天地荟公司从2017年4月起为封常霞缴纳社会保险，为其发放工资至2019年9月。封常霞以天地荟公司未依法缴纳社会保险、未支付加班费、高温补贴、拖欠工资等为由于2019年12月17日提供邮寄快递方式通知天地荟公司解除劳动合同。封常霞于2019年11月8日曾要求解除劳动合同，天地荟公司收到解除劳动合同通知后于2019年11月26日为封常霞办理了解除劳动合同手续。封常霞2018年月平均工资为3013.42元，2019年度月平均工资为2031元。封常霞因子宫内膜样腺癌于2019年3月18日至2019年3月26日在青岛大学附属医院住院治疗8天，之后一直请病假至2019年8月。2019年9月封常霞回天地荟食品上班。封常霞与天地荟公司对仲裁裁决的双方解除劳动合同的时间2019年11月26日、封常霞2018年、2019年高温补贴1120元、带薪年休假工资6583.74元均无异议。封常霞和天地荟食品分别依据其提交的工资表核算，封常霞2019年4月病假之前前12个月应发平均工资为3240.61元，实发平均工资为3007.75元。天地荟公司在封常霞2019年4月至8月休病假期间每月均向其支付了病假工资分别为1493.94元、1493.94元、1493.94元、1480.29元、1428.39元。天地荟公司向法院提交员工考勤表，主张安排封常霞2018年已休年假15天，2019年已休年假11天。封常霞主张2018年之前的带薪年休假工资，已经超过仲裁时效。封常霞对天地荟公司提交的考勤表真实性不予认可，提交樊彦军、于雪等职工从单位带出来的2018年至2019年员工考勤表，主张与天地荟公司提交的考勤表相互矛盾，天地荟公司若主张封常霞已休年休假，应当提交封常霞书写的年休假申请单。天地荟公司提交2018年2019年工资表，上面记载了高温补贴项目，主张已向封常霞发放高温补贴，封常霞对该工资表不认可，称系打印件，工资表没有任何人签字，与其提交的工资表不相符。根据民诉法司法解释第115条规定，天地荟公司提交的工资表、考勤表应由制作人员、单位负责人签名，否则不应作为证据采信。封常霞提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长封常霞、财务经理李凤、厂长封常霞、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，工资表上没有高温补贴项目。天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。封常霞主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。封常霞提交的工资表，上面有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长封常霞、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字。封常霞提交的工资表没有其加班的记载，封常霞另行提交从天地荟公司打卡机导出的指纹打卡记录，主张休息日加班。天地荟公司对此不予认可，主张没有任何人签字，不能证明封常霞系从天地荟公司打卡机导出。 一审法院认为，封常霞在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年12月17日期间工资的诉讼请求，系对自己权利的处分，法院准许。虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排封常霞休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表封常霞不认可，天地荟公司未提交由封常霞书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排封常霞休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和封常霞对仲裁裁决书裁决的2018年、2019年期间带薪年休假工资6583.74元均无异议，法院予以确认。对封常霞主张带薪年休假工资的过高部分，法院不予支持。封常霞主张2017年的带薪年休假工资，未向法院提交其未休年休假的证据，故，对封常霞主张2017年带薪年休假工资的诉讼请求，法院不予支持。天地荟公司提交2018年、2019年工资表在6月至9月记载有“高温补贴”项目，证明封常霞2018年、2019年的高温补贴已发放，但该工资表与封常霞提交的工资表记载的内容不相符，封常霞提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长封常霞、财务经理李凤、厂长封常霞、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，而天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，封常霞提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，法院不予确认，天地荟公司和封常霞对仲裁裁决书裁决的封常霞2018年、2019年高温补贴1120元均无异议，对该数额法院予以确认。对天地荟公司主张已支付封常霞2018年、2019年高温补贴的意见，法院不予采纳。封常霞提交的2017年工资表上没有高温补贴项目，因此，天地荟公司应向封常霞支付2017年高温补贴320元（80元×4个月）。封常霞2017年至2019年期间的高温补贴共计1440元（320元+1120元），对封常霞要求支付高温补贴的过高部分，法院不予支持。封常霞提交的工资表上没有记载其加班，封常霞称，其提交指纹打卡记录系从系统中导出，天地荟公司对此不认可，主张没有任何人签字，并否认系从天地荟公司的打卡机系统中导出，封常霞对此未提交其他证据予以证明，故，对指纹打卡记录的真实性，法院无法确认，对封常霞主张加班费的诉求，法院不予支持。原劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部发〔1994〕479号)第三条“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和再本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下为三个月；”的规定，封常霞2017年3月入职天地荟公司，享受3个月的医疗期。根据《青岛市企业工资支付规定》第二十条规定“劳动者因病或者非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费：（一）在规定的医疗期内，停工医疗累计不超过6个月的，由用人单位发给本人工资70％的病假工资；（二）在规定的医疗期内，停工医疗累计超过6个月的，发给本人工资60％的疾病救济费；（三）超过医疗期，用人单位未按规定组织劳动能力鉴定的，按不低于当地最低工资标准的80％支付疾病救济费。病假工资和疾病救济费最低不得低于当地最低工资标准的80％，最高不超过企业上年度职工月平均工资”。封常霞在2019年4月至8月期间请病假5个月，超过3个月的医疗期，根据以上规定在3个月的医疗期内，封常霞的病假工资为6316.28元（3007.75元×3个月×70%），剩余2个月的病假工资为3056元（1910元×2个月×80%），封常霞的病假工资共计9372.28元，扣除天地荟公司向封常霞支付的2019年4月至8月期间的病假工资7390.50元（1493.94元+1493.94元+1493.94元+1480.29元+1428.39元），天地荟公司还应向封常霞补足该期间的病假工资1074.22元，对封常霞主张病假工资的过高部分，法院不予支持。2017年4月1日，封常霞与天地荟公司签订期限自2017年4月1日起至2020年4月30日止的劳动合同，故，对封常霞要求支付2019年1月17日至2019年12月17日未签劳动合同双倍工资44000元的诉讼请求，法院不予支持。为职工投缴社会保险是用人单位的法定义务。封常霞2017年3月入职后，天地荟公司未为封常霞缴纳2017年3月的社会保险，应向封常霞支付经济补偿金。因对天地荟公司提交的工资表真实性，法院不予采信，对天地荟公司依据其工资表核算的封常霞解除劳动合同前12个月应发工资数额，法院亦不予采信，法院采纳封常霞主张的解除劳动合同前12个月平均应发工资3507.75元，封常霞解除劳动合同经济补偿金为10523.25元（3507.75元×3个月），对封常霞主张经济补偿金的过高部分，法院不予支持。天地荟公司和封常霞对解除劳动合同日期均认可，法院予以确认。封常霞要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，法院予以支持。 一审判决：1.确认青岛天地荟食品有限公司与封常霞于2019年11月26日解除劳动合同，青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起15日内为封常霞办理档案关系转移手续；2.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向封常霞支付2018年、2019年高温补贴1440元；3.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向封常霞支付2018年、2019年带薪年休假工资6583.74元；4.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向封常霞支付经济补偿金10523.25元；5.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向封常霞支付2019年4月至8月期间的病假工资差额1074.22元；6.驳回封常霞和青岛天地荟食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛天地荟食品有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。经审查，与封常霞同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于雪、樊彦军等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审认定的事实一致。 本案系劳动争议纠纷。天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回确认劳动合同解除时间和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1.封常霞在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；2.天地荟公司应否支付封常霞加班费；3.天地荟公司应否支付封常霞解除劳动合同经济补偿；4.天地荟公司应否支付封常霞带薪年休假工资；5.天地荟公司应否支付封常霞病假工资差额。 关于第一个焦点问题，本院经审查认为，封常霞在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，封常霞亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，封常霞均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于封常霞在一审期间提交的考勤表和工资表，本院不予采信。 关于第二个焦点问题，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，封常霞主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，封常霞提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载，故，本院认为，封常霞提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为封常霞缴纳2017年3月期间的社会保险，事实清楚，封常霞以此为由提出解除劳动合同并要求天地荟公司支付经济补偿，符合法律规定，一审根据封常霞的工作年限判令天地荟公司支付封常霞3个月工资的经济补偿并无不当，本院予以确认。关于月工资标准问题，因天地荟公司未提供工资发放财务凭证或者记账凭证等应当由用人单位保留的原始证据予以审查，而其提供的工资表又无劳动者个人的签字确认，天地荟公司应当承担举证不能的不利法律后果，一审采纳封常霞关于月平均工资数额的主张并以此认定封常霞应当享受的经济补偿数额，并无不当，本院予以确认。综上，天地荟公司上诉主张不应支封常霞经济补偿或者按照其主张的月平均工资数额支付封常霞经济补偿，理由均不能成立，本院不予支持。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无封常霞的签字确认，因封常霞不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明封常霞已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 关于第五个焦点问题病假工资差额。根据封常霞的工作年限，其因患病或者非因公负伤，需停止工作医疗时，可享受三个月的医疗期。《青岛市企业工资支付规定》第二十条规定“劳动者因病或者非因工负伤停止工作，用人单位应当按照以下标准支付病假工资或疾病救济费：（一）在规定的医疗期内，停工医疗累计不超过6个月的，由用人单位发给本人工资70％的病假工资；（二）在规定的医疗期内，停工医疗累计超过6个月的，发给本人工资60％的疾病救济费；（三）超过医疗期，用人单位未按规定组织劳动能力鉴定的，按不低于当地最低工资标准的80％支付疾病救济费。病假工资和疾病救济费最低不得低于当地最低工资标准的80％，最高不超过企业上年度职工月平均工资”。根据上述规定，封常霞前三个月的病假期工资应为其正常工资的70%，故一审按照封常霞工资标准的70%认定其前三个月的病假期工资符合法律规定，并无不当。天地荟公司按照青岛市最低工资的80%支付封常霞全部病假期工资存在不当，一审对封常霞病假期工资差额的认定并无不当，本院予以维持。 天地荟公司未举证证明其已经为封常霞办理档案转移手续，其上诉主张不应为封常霞办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。关于一审判决的其他判项，封常霞未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，封常霞、天地荟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人封常霞、上诉人青岛天地荟食品有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  马 喆 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英