河南省信阳市平桥区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1503刑初295号公诉机关河南省信阳市平桥区人民检察院。被告人张艺凡，曾用名张琳琳、张琳，女，1990年10月14日出生于河南省信阳市，汉族，专科文化，信阳佳秀置业有限公司法定代表人，住河南省信阳市浉河区。因涉嫌犯挪用资金罪，于2019年11月22日被信阳市公安局平桥分局刑事拘留，同日被该局取保候审；2020年5月29日被信阳市公安局平桥分局逮捕，同日被该局取保候审。辩护人郭志浩，北京盈科(晋城)律师事务所律师。辩护人杨歌，北京盈科(晋城)律师事务所律师。河南省信阳市平桥区人民检察院以信平检一部刑诉[2020]259号起诉书指控被告人张艺凡犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院于2020年9月17日受理后，依法公开开庭审理了本案。河南省信阳市平桥区人民检察院指派检察员胡红梅出庭支持公诉，被告人张艺凡及其辩护人郭志浩、杨歌到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省信阳市平桥区人民检察院指控，2017年12月至2018年12月，被告人张艺凡在担任信阳佳秀置业有限公司法人期间，伙同公司实际控股人张茗（另案处理）将公司资金挪归个人使用，超过三个月未还。经审计，挪用金额共计28452551元。提供的证据有：1.书证：户籍信息、前科证明等；2.证人陈某1等人的证言；3.被告人张艺凡的供述；4.鉴定意见。公诉机关认为，被告人张艺凡身为公司法定代表人，利用职务上的便利，伙同他人挪用本单位资金数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人张艺凡当庭辩称不构成挪用资金罪。其辩护人提出的辩护意见有：一、张艺凡不符合挪用资金罪的主体要件，张艺凡虽是公司法人，但没有参与公司的实际经营管理，不具有挪用资金的便利职务；二、现有证据不足以证明张艺凡实施了挪用资金的客观行为，佳秀公司支付给张艺凡的1709056元系公司的退股资金，且有2017年中原银行的电子回单可以证实。佳秀公司向张艺凡支付的462万元属于按个人股权向公司的借款，不涉及挪用，因为从该款项的银行回单备注的资金性质就为借款，且该笔借款张艺凡已全额归还。三、《司法鉴定意见书》和《司法鉴定补充意见书》中关于22123495元涉案资金去向的鉴定意见不符合法律规定，不能作为证据使用，且公诉机关在没有核实各笔款项的真实去向和用途的情况下，片面依据他人证言，就认定该笔款项系挪用，显然没有查清事实；四、张艺凡不具有挪用资金的主观故意。公司成立时张艺凡只有24岁，其父亲去世后只能依靠家中长辈，每次签字时都有问过资金用途，已尽到职责义务，且作为公司的大股东，张艺凡没有必要去挪用公司的资金。被告人张艺凡的辩护人提交的证据有：1.陈某1向佳秀公司借款150万元，借款期限为2个月的借条复印件；2.佳秀公司转入陈某1个人账户资金凭证；3.佳秀公司转入张艺凡个人账户资金凭证；4.张艺凡归还佳秀公司借款的电子凭证明细单。经审理查明，2017年12月至2018年12月，被告人张艺凡作为信阳佳秀置业有限公司（以下简称佳秀公司）的法定代表人，伙同公司实际控股人张茗（另案处理），在公司股东陈某1不知情的情况下，以佳秀公司的名义在平桥中原村镇银行股份有限公司开了一个对公账户（账号：85×××26），张茗安排张艺凡将公司资金转入张艺凡个人账户、转入新开的对公账户共计28452552元，用于个人支配。经信阳市宏达会计师事务所审计，佳秀公司涉案资金中，有两笔资金合计金额6329056元转入了张艺凡个人账户尾号8096中；通过对佳秀公司对公户2426账面支出情况分析，该账户涉及支出22123495元凭证附件内容均仅有银行回单，无其他辅助性证据，且江某（佳秀公司财务会计）声明以上支出其未见工程合同、相关辅助性证明材料，仅依据法人张艺凡提供的银行回单做账。佳秀公司中原银行2426账户银行交易与账面数据比对明细表（2018年1月2日至2019年3月8日）中，包含了2019年1月21日网上汇款470000元和2019年1月23日网上汇款191200元，而张茗于2018年12月14日被公安机关抓获，因此这两笔款项共计661200元，系张艺凡的个人挪用资金数额。另查明，2018年8月29日至2019年2月26日，张艺凡及其亲友陆续归还佳秀公司人民币462万元，至此，张艺凡与张茗共同挪用佳秀公司的款项中仍有23171351元未退还，张艺凡个人挪用佳秀公司的款项661200元未退还。上述犯罪事实，有下列证据证实：1.信阳市宏大会计师事务所信宏专鉴字（2019）第009号司法会计鉴定意见书，经鉴定，佳秀公司涉案五笔资金共计金额22099056元，其中三笔资金合计15770000元转入佳秀置业私开对公户尾号2426中，两笔资金合计金额6329056元转入张艺凡个人账户尾号8096中；涉案账户佳秀置业私开对公户尾号2426和张艺凡个人户尾号8096的总体资金去向：非公司经营支出1480410.36元、公司经营支出3500元、业务性质未知支出26715024.07元（其中：涉案资金20374172.53元，非涉案资金6340851.54元）。佳秀置业涉案五笔资金在转入佳秀置业私开对公账户尾号2426和张艺凡个人账户8096后，其中涉及金额7296130元转入张某2账号中；涉及金额606876元直接转入张茗银行账号中。信阳市宏大会计师事务所信宏专鉴字（2019）第009号司法会计鉴定意见补充意见说明：一、2017年12月15日转入张艺凡个人账户4620000元，现已全额归还到2426账户中（2018年8月29日至2019年2月26日陆续归还），该笔借款系张艺凡在款项支取后自己补写的借条计入凭证，没有另一股东陈某1的签字；二、佳秀置业2426账户涉及支出22123495元凭证附件内容仅有银行回单，无其他辅助性证据。2.刑事报案书，报案人陈某1称张茗和张艺凡二人利用财智卡于2017年12月15日向张艺凡个人账户转账462万元。3.陈某1与张茗的手机聊天截图。4.退还投资款单、银行回单、收条等，证明退还投资款单均有全体股东陈某1、张艺凡签字，有佳秀公司盖章。5.调取证据通知书，信阳市公安局平桥分局2019年7月16日向江某寄出调取证据通知书，限其在五个工作日内提供佳秀公司会计凭证。信阳市公安局平桥派出所案件侦办大队2019年7月23日出具的情况说明，江某不愿意配合提供账目，公安机关已通过法律手段把相关文书邮寄给江某，电话通知其本人，江某拒不配合。6.佳秀公司银行账户明细，其中，佳秀置业公司对公账户1580于2017年12月15日转入张艺凡个人账户8096共计462万元；(5P33)工行1001账户于2017年12月6日转入到张艺凡个人账户上170.9056万元。7.佳秀公司的营业执照，张艺凡为法定代表人。佳秀公司股权转让协议，佳秀公司原股东之一王某1于2016年10月30日将其持有的佳秀公司24.5%股权转让给了陈某1。佳秀公司章程，信阳佳秀置业有限公司的股东为张艺凡和陈某1，张艺凡认缴出资755万元，出资比例75.5%，陈某1认缴出资245万元，出资比例24.5%。私营企业基本注册信息查询单、股东会决议等，2016年11月2日，佳秀公司股东由原股东张艺凡、王某1变更为张艺凡、陈某1。8.王某1提供的其与张茗手机短信记录，短信中提及项目、房产等情况。9.2011年7月16日张茗、周某、王某1签订的合作开发羊山新区前进办事处戴庙村（信市国用[2008]第60043号）合同书及收条，证明张茗于2011年12月1日收到王某150万元，于2011年7月18日收到周某投资平桥区老年服务中心股金250万元。2014年8月12日张艺凡、周某、王某1三人签订的合作开发原信阳市平桥区老年服务中心宗地（信市国用[2008]第60043号）合同书。10.2019年1月16日信阳市东方建筑有限公司关于佳秀公司拖欠工程款的情况反映，其中称兆丰佳园项目开发投资人和佳秀置业公司投资人都是张茗，该项目共欠东方建筑有限公司18505682.7元。11.户籍信息，证明被告人张艺凡的主体身份。12.前科情况说明，证实张艺凡无前科。13.抓获经过及破案经过，被告人张艺凡主动投案，被抓获时无反抗情节，到案后，未如实交代自己的违法犯罪事实。14.证人陈某1于2018年12月3日14时20分至14时40分的证言：佳秀公司注册资金1000万元，公司地址位于信阳市平桥区龙江路北侧绿岛花园**。公司主要从事房地产开发。公司最初有股东三人，张茗出资500万元占股51%，王某1和周某分别出资150万元各占股24.5%。张茗系平桥区民政局国家公职人员，其用张艺凡名义任公司法人代表，但只是挂名的法人，公司实际控制人和法人其实还是张茗。周某为董事，王某1为监事。在后期经营中，张茗购买了周某的股份占公司75.5%股权，王某1将其占有的24.5%股份转让给了我，并与2016年10月31日签订股权转让协议，并由我任公司监事，公司法人不变。大概时间是2015年下半年到2016年上半年，公司有三个对公账户，分别是工商银行的两个（浉河支行、老城支行）、中原银行羊山支行，张茗伙同张艺凡通过工行老城支行这个账户把公司3万多元转到了张艺凡私人账户，并且备注是货款，他说这是我私人的钱，后来他挪用的这笔钱也没退回公司账户。证人陈某1于2018年12月6日9时20分至9时40分的证言：张茗说462万元是从公司账上借的，给公司会计打有借条，会计也是张茗自己找的。这462万元肯定不是张茗借的，因为如果是借的我作为股东肯定知情，公司会计是张茗自己找的，借条只是张茗和张艺凡以及公司会计自己打的，我根本不知道。张茗伙同张艺凡以公司的名义重新开了一个对公账户，平桥中原村镇银行股份有限公司85×××26，并把公司对公三个账户剩下的大概1500万元左右全部转到了新开的这个账户上，后期由于周某的股份被张茗买走了，但是钱一直没支付，后期周某把张茗起诉到浉河区法院，法院把我们公司的账户全部给冻结了，这时发现他俩转到平桥中原村镇银行股份有限公司85×××26这个新开的账户的钱也没有了，去向不明。后来公司对公账户中原银行一笔钱560万元被张茗和张艺凡转走了，本来转走这笔钱需要张艺凡和王某1的印鉴，我们就不知道这回事，去银行核实时，银行说公司法人拿着营业执照并且说王某1的印鉴丢了，银行就把王某1的印鉴取消了，钱就转走了。还有一件事，因为公司账户上有钱退股金，张茗多退了10万元左右。另外还有一件事，2013年，张茗用兆丰佳园小区的土地证以河南天顺文化发展有限公司的名义在中国工商银行浉河支行贷款1200万元，但是对公司报账说只贷了1100万元，其中100万元被张茗挪作他用了。证人陈某1于2019年3月7日10时01分至11时23分的证言：张茗、张艺凡私开的中原村镇银行尾号2426对公账户现在只剩下4141.42元，其他的都转走了。证人陈某1于2019年5月13日9时20分至10时44分的证言:（看审计报告后指出）打给张某2账户的7296130元，打给张国庆账户的900000元，打到张茗账户的521876元，打到王传喜账户的500000元，打到晋城市鸿凯装饰工程有限公司账户的470000元，打到平桥区人民法院账户的460616元，打到叶艳梅账户的400000元，打到赵保国账户的328228元，打到河南程功律师事务所账户的250000元，打到信阳天海阳光供水设备有限公司账户的176000元，打到刘某1账户的100662.5元，打到何龙利账户的80000元，打到河南电力公司信阳供电公司的80000元，打到江某个人账户的71200元，打到信阳五品酒业有限公司账户的70470元，打到陈敏账户的62000元，打到河南省金鑫防护设备有限公司账户的58000元，打到河南省城乡规划设计研究总院有限公司账户的50000元，打到信阳巨然美巢实业有限公司账户的50000元，打到叶照海账户的50000元，打到汪昆仑账户的41644.74元，打到信阳市羊山新区和通商行的30000元，打到信阳宏远人防设备销售有限公司账户的20000元，打到信阳申城保安服务有限公司账户的20000元，打到翟静静账户的20000元，打到李新红账户的15000元，打到孙文亮账户的15000元，打到信阳市浉河区金诚音像制作中心账户的13500元，打到王乐福账户的10000元，打到赵金丽账户的10000元，打到赵梦雅账户的10000元，打到蔡守琴账户的5000元，打到陶正胜账户的5000元，打到袁玮玮账户的4000元，打到马继忠账户的3300元，打到黄四央账户的3200元，打到杜子晗账户的1617.5元，打到河南省信阳市大别山公证处账户的1500元，以上均是挪用，这些都与公司没有业务往来或者是账已经结清了。另外，打到郑州净瓶消防安全工程有限公司信阳分公司的207万有异议，因为以前已经打过消防工程款了，我怀疑这个钱超出了工程款的范围了。打到信阳唯居美业房地产营销策划有限公司账户的800000元有异议，代理服务费没有这么多且之前已付过部分。给江某（佳秀公司会计）的45000元不是工资。佳秀公司工商银行对公账户尾号1580在2018年11月28日可用余额25864.52元，在这之后还有进账，后来进账的钱有几笔具体是多少钱我不清楚，我只知道一笔是417000元，后来进账的钱都被转走了。证人陈某1于2019年7月22日11时15分至11时40分的证言：从公司借款150万元时，张茗、刘某1在场，借条在张茗保存，这笔钱现没还上，对方已把我起诉到法院了。15.证人王某1的证言：公司全称叫佳秀公司，注册资金1000万元，公司地址信阳市平桥区龙江路北侧绿岛花园**，主要从事房地产开发，最初有股东三人，张茗出资500万元占股51%，我和周某分别出资150万元各占股24.5%。张茗系平桥区民政局国家公职人员，其用张艺凡名义任公司法人代表，但只是挂名的法人，公司实际控制人和法人其实还是张茗。周某为董事，我为监事。在后期经营中，张茗购买了周某的股份占公司75.5%股权，我将占有的24.5%股份转让给了陈某1，并与2016年10月31日签订股权转让协议，并由陈某1任公司监事，公司法人不变。大概时间是2015年下半年到2016年上半年，第一次通过公司对公账户工行老城支行挪用3万多元到张艺凡个人账户。第二次通过公司对公账户工行浉河支行挪用462万元到张艺凡个人账户。后期把公司对公账户剩下的大概1500万元转到了他俩新开的一个公司账户，后期这笔钱不知道转哪了。对于张茗伙同张艺凡转的这几笔钱我不知情，也没有经过我的同意。公司和张茗以及张艺凡没有经济纠纷，也不欠他俩任何账。2011年6月份，张茗拿着平桥区老年服务中心的一套手续，说这块地买下来搞开发，让我出资300万元占49%的股份，张茗占剩下的51%股份，张茗说自己是公务员多占一个点好控股，双方合伙开发这块地，我没有这么多钱，就找周某合作，我、周某和张茗一起签合作开发协议，协议规定我和周某各占股24.5%，因为我当时没有那么多钱，周某先出资250万元，我拿出50万元，共出资300万元，我俩之间出资的钱自己算，和张茗没关系。16.证人周某2018年12月6日的证言：2017年12月20日，我收到一笔854000元的转账，这笔钱是张茗以张艺凡的名义向我收购佳秀公司股份的钱，我以前和张茗合伙做生意，后来我退出了，张茗收购了我的股份，张茗的股份是以张艺凡的名义，实际控制人是张茗，张茗是公务员，所以用张艺凡的名义占股份。我退出佳秀公司股份前，公司日常工作由张茗控制。大概2015年底，发现公司账目合不上，钱没付给对方但账上钱少了，后来我、张茗、王某1三名股东协调，过完年张茗把账补上了。2011年7月16日三方房地产合作开发协议，是我和张茗、王某1签订的，因为这份协议是在成立公司之前，三人投资这块地签订的合作开发协议，所以甲方是张茗不是张艺凡，后期成立公司之后才有张艺凡，但公司一直都是张茗实际在操控。2011年6月份，王某1找我说有块地一起开发，喊我去看看，然后和张茗见面，达成合作协议，三人合伙买地开发，协议规定张茗占股51%，剩下49%的股份我和王某1各占股24.5%，因为王某1当时没有那么多钱，我拿了250万元，王某1拿了50万元，一共300万元初始投资，这个钱我和王某1之间单独算，与张茗没有关系。17.证人江某于2019年9月4日在信阳市公安局执法办案中心、2019年9月5日在信阳市看守所的证言：2017年9月，张茗请我去信阳佳秀置业有限公司当兼职会计至今，张艺凡是法人，陈某1是出纳，刘某1是经理，股东有张艺凡和陈某1，实际控制人是张艺凡。平时我的工作是和张艺凡、刘某1对接，有时是张茗对接。我接手时，公司有两个工行、一个中原银行对公账户。公司462万元借条是张艺凡给我的，刘某1支付张艺凡授权，这笔钱支付给张艺凡，张艺凡还了一部分，还有一个姓杨的代她还了。我不知道张艺凡借着462万元的用处，也不知道另一个股东陈某1对这事知不知情。公司462万元银行回执单标注是借款，我没发现借条，我联系张艺凡要借条，她就补了一个手写的借条给我。中原村镇银行这个银行账户，我是整理票据期间才知道的，我问张艺凡，她说办事方便又开一个，具体从工行对公账户转到中原村镇银行对公账户多少钱我不清楚，都在账上，具体谁安排谁经办我不清楚，具体时间我也不知道，我在佳秀置业公司就是见票入账，其他的事我不参与。我担任兼职会计期间，公司什么印鉴我都没拿。江某于2019年9月10日和2019年9月12日在信阳市看守所的证言：佳秀公司2018年初在平桥村镇银行重新办一个对公账户的事我不清楚，开户当月月底转账的票据给我时我才知道。我被关进看守所之前佳秀公司对外出售了有五套房子，都是公司的房子，主要是刘某1（公司经理）安排的，她给我发微信开票，哪个业主的基本情况以及购买的房号、金额和面积。卖房子的这些款项大部分都存到平桥村镇银行或工行。佳秀置业公司新开的信阳平桥中原村镇银行这个账户2000多万元去向我记不清，账上可体现出来。证人江某2019年9月14日在信阳市看守所的证言：2017年9月份，我到佳秀公司上班时，股东陈某1和公司实际控制人张茗之间就在闹矛盾，2018年初，我对账时发现了一个私开账户，我问过张艺凡，她说是为了办理贷款方便，这个公司是张茗主持工作，每一笔支出去的钱都应该是张茗安排的，张艺凡也必须经手。有一次张艺凡给我一张银行转账凭证，从公司转走462万元，我问张艺凡是怎么回事，张艺凡给我补了一张借条给我记账，没有陈某1的签字。截止目前，这462万都还了，在张茗被公安局抓进去后刘某1和张艺凡专门对过这笔借款。我开始拒绝提供公司账目是因为张艺凡把公司的账拿到北京盈科律师事务所进行审计了，过了五天左右，北京盈科律师事务所人员给我和刘某1出具的移交手续，这个手续我放着了。证人江某2019年9月21日8时26分至18时30分在信阳市平桥分局的证言：462万元是2017年12月15日从佳秀置业工行的对公账户转到张艺凡个人账户的。我月底入账记账，发现张艺凡借的有462万元，但没手续，我找张艺凡，张艺凡给我补的手写借条，借条和银行转账凭证上面都只有张艺凡一个人签字，没有陈某1签字。从2018年8月29日至2019年2月26日分几笔打入2426账户，共计462万元，凭证上记载是张艺凡还款，但张艺凡从公司借的不只462万这一笔钱，中间有借有还，只有问张艺凡本人。给何龙利的房租、支付爱默生电梯有限公司的工程款、律师费、支付河南华瑜电力工程有限公司工程款等等这些都是张艺凡给我银行回单，有没有工程我不知道。2019年1月21日向晋城市鸿凯装饰有限公司付的是借款，这笔钱2019年3月18日和7月23日分别还款共计48万元，其中1万元是利息。刘某1从公司借款多次共计620万元，都归还了。几笔退房款是怎么回事我不知道，是张艺凡给我的银行回单。支付给刘某1的几笔退房款我不知道是怎么回事，是张艺凡给我的回单。2018年支付给刘某1的一笔32659元是什么钱我不知道，银行回单打漏了。付给刘某1的25660元检测费有发票无合同。给王传喜的退购房定金1万元具体什么情况我不知道。向平桥区法院支付的费用是打官司的费用。给和通商行支付的3万元货款走的是预付款挂账，有没有合同我不知道。向天海阳光供水公司支付的两笔共17.6万元走的也是预付款挂账。支付给唯居美业房地产营销策划有限公司的80万元走的是预付款挂账，是他们代理销售兆丰佳园小区房屋的费用，有没有签合同我不知道。支付给五品酒业有限公司的两笔共70470元是公司购酒款。支付给叶艳梅的两笔共40万元是公司从他那里买的防盗门，账目上走的也是预付账款挂账。支付给叶照海的5万元，备注的是工程款，是什么工程我也不知道。付给张国庆的90万元，备注的是工程款，走的也是预付款挂账，具体是什么工程我不清楚。支付给张茗的两笔退房款共计521876元，听说是通过法院打官司退的房款。支付给张某2的两笔退房款共计696344元退房款，具体什么情况我不知道，银行回单是张艺凡给我的。支付给张某2的四笔工程款共计254万元，备注的是转杨华工程款，具体是什么工程我不清楚。支付给张某2的110万元备注为支付王传喜工程款，具体什么工程不清楚。支付给张某2的98万元是2018年9月7日、2018年11月27日张某2从公司借款两笔共315万元，后在2018年9月14日、2018年9月25日、2018年12月10日共计还了148万元，剩余的167万元借款是用张某2名下的兆丰佳园小区的门面房抵债的，抵了3437810元，2019年2月26日从公司账上支付张某2房屋欠款95万元，用房屋抵债是2019年1月17日签订的抵债协议。支付给郑州净瓶消防安全工程有限公司的六笔是消防工程费，有没有合同我不知道，银行回单是张艺凡给我的。以上银行回单没有陈某1签字。18.证人刘某1于2019年10月21日在信阳市公安局执法办案中心的证言：佳秀公司法人张艺凡，股东陈某1，我不知道谁是实际控制人，有时张茗去协调一些农民工要账、还有业主闹事，张茗会安排我去处理。张茗和张艺凡出事后，公司的章、法人张艺凡的章都在张某2手里拿着，我负责卖房子（公司规定经理可以销售房子）给业主办理相关手续，需用章就找张某2拿。公司出事后我卖了5套房子，两个储藏室，还有记不清楚了。加在一起200多万元，这些钱都存到公司账上（平桥中原村镇银行）了。业主交首付，剩下的按揭。我不知道张某2是否卖过公司的房子，因公司章在她手里保管着。是否收有房款我搞不清，我只知道王某3一笔钱张某2要求转到她自己账上，她再转到公司账上，我确定张某2转了，但王某3给张某2转多少以及张某2转到公司账上多少我不清楚。张艺凡出事后，张艺凡说公司工作让我继续开展，把公司办理银行业务两个优盾给我，让我保管一个，交给会计江某一个。这段时间公司银行业务都是我和江某办理的，所有都和张某2商量的。张某2让我一直给她转公司欠她的房款，我和江某都不愿意，后我俩就把俩U盾都交给张某2了。过去张某2找佳秀公司借过款，当时商量若没钱还就以张某2门面房抵账，签的有协议（协议我不知道和谁签的）。我记得张某2借了200多万，还了50万，剩下的用门面房抵账，大概抵了300多万，公司还欠张某2钱，后来公司、张茗、张艺凡出事后，她让我和江某给她转房款。张某2的门面房是否是她出资购买我搞不清，是佳秀公司办在张某2名下的。我和江某共给张某2转了大概50万元，最后一笔30万元是张某2自己转的。2019年3月份以来我共打到佳秀置业公司账户（平桥中原村镇银行）1026287.06万元，其中三笔2700元是业主交的燃气初装费，一笔6094.06打错了退到公司账户上的，2000的是储藏室定金，29000元是储藏室全款的钱，剩下的都是购房款。19.证人刘某2的证言：我是2014年底接了在兆丰佳园工地打桩的活，工程前期建工地甲方老板张茗经常过来检查工程。张茗是信阳佳秀置业的老板，我们一碰到什么解决不了的问题都是找他。20.证人王某2的证言：张茗是民政局的一个领导，是兆丰佳园工地开发商老总，他经常来工地找我一起去检查工程。21.证人卢某的证言：我是2014年10月到兆丰佳园小区工地工作，我的工作是外架，就是搭建脚手架。张茗是兆丰佳园工地的开发商，他成立的佳秀公司，施工中出现什么问题，还有施工到了某个节点，还有我们承包方要结工程款等张茗都到现场，有时有人堵门说赔偿不到位也是张茗出面解决，这些施工过程中的重要事项都是张茗做主。22.证人曹某的证言：我在兆丰佳园工地上做水电工，兆丰佳园工地的甲方老板张茗也就是佳秀置业的老板平时会带着工地监理和王工来工地上检查工作质量，工地封顶的时候，张茗还过来讲话。张茗是民政局的一个领导，也是佳秀置业的老板。23.证人齐某的证言：我在兆丰佳园工地看门，兆丰佳园小区的甲方是佳秀公司，张茗是这个公司的老板。张茗到工地以施工甲方的身份指导工作，张茗从工地开工到封顶全程都在参与，我经常看见张茗在工地指挥工作，他在现场指挥干活，还看见他训过监理、工长。24.证人李某的证言：2016年1月份至2017年8月份，经同学赵磊介绍认识了张茗，被张茗聘请到佳秀公司兼职会计工作。公司法人是张艺凡，但是一般给我安排工作的人是张茗，张茗会把公司的一些缴款凭证、费用凭证交给我，让我进行账目处理，股东有谁我不清楚。25.证人王某32019年9月2日的证言：我是2019年5月23日从张某2、刘某1手里购买的佳秀置业开发的兆丰家园小区2号楼2504房产。首付296160元是转账，2019年5月23日转到佳秀置业的中原村镇银行账户上。后续款项也在2019年5月23日给张某2的个人账户转账了133840元。剩下的是公积金贷款，2019年7月份贷款30万元下来后直接打到佳秀置业的中原村镇银行账户上。张某2卖房子时没出示手续，刘某1以公司执行经理的名义证明这个房子是张某2预付款定下的，刘某1还拿着公司的公章。有盖好章的购房合同、发票。到现场去看房子，她们有钥匙，而且有开发商的管理人员物业证明房子是她们的。附：商品房买卖合同、发票、收条等。26.证人贾某的证言：2019年以来我帮佳秀公司卖了3套房子，2号楼2304卖给了陈某2、1604卖给了汪军毅和3号楼304卖给了石仟，买房子的人都是先把首付款打给我，我联系佳秀置业的人核对房款之后，就把房款打到佳秀置业的对公账户平桥中原村镇银行帐户上。27.证人陈某2的证言：陈某2是从贾某手里购买的房产，房款首付通过转账和现金共给贾某406000元，剩下的是公积金贷款直接打到他们公司账户。附：商品房买卖合同、发票等。28.证人王某4的证言：房产是从张茗手中购买。2016年元月张茗需用钱找他借了68万现金，张艺凡打的借条张茗签字担保，钱后续去哪了我不知道。2018年2月6日张茗用房子抵借款，同时把借条收走了，口头说房产证办下来再给10万元就行了。附：商品房买卖合同29.证人熊某的证言：他购买的兆丰家园小区房子是从佳秀置业刘某1手里买的。首付112633元现金交付给刘某1，剩余220000元通过公积金贷款支付的。30.证人张某1的证言：我购买的兆丰家园小区的房子是贾某介绍的，从佳秀公司一个瘦瘦的女的刘经理手里买的。2018年11月13日首付款58165元是现金我给刘经理后她给我开的发票，后续款项2019年8月份贷款10万元下来后直接打到佳秀置业的工行老城支行账户上。附：商品房买卖合同、发票。31.证人刘某3的证言：我在兆丰家园小区承包的工程有路面硬化等附属工程，我是从张某2手里承包的。我承包工程没有签订具体合同，口头协议。现在工程全部都完工了。工程欠我100多万，具体以结算后为准。张某2承包这个工程从谁手里承包的我具体搞不清。32.证人程某的证言：我在兆丰家园小区承包的是整个小区的楼梯走道地板瓷砖，除了贴墙的地脚线，都是我提供的。我这部分工程都贴好完工了，工程款还有一部分没结清。33.证人冯某的证言：张艺凡通过尾号为8096的账户在2017年12月18日转款561000元给我是她还我的借款，其中50万是本金，6.1万是利息。在2015年或2016年春节前后，我朋友张茗找我说他外甥女张艺凡在搞房地产开发需要钱，想找我借钱，我就转给张艺凡50万元，张艺凡给我打的借条。其他没有经济往来。34.证人孙某的证言：张艺凡以前是我儿媳妇，通过张艺凡认识的张茗。2016年左右，张茗说他工程开发找我借过两次钱，一共5万元左右，张艺凡也找我借过一次钱，大概1万多元，也是用于工程上。2017年12月21日张艺凡通过转账将钱还给我了。35.证人张某2（张艺凡母亲）的证言:2018年1月15日我给张艺凡尾号为8096的账户转账4000元，具体是干什么忘了。36.共同作案人张茗供述：佳秀公司从事房地产开发，公司注册资金1000万元，公，公司位于信阳市平桥区龙江路北侧司法人张艺凡，股东张艺凡和陈某1，张艺凡占股75.5%，陈某1占股24.5%。公司实际控制人不是我，我没有挪用资金，我和信阳佳秀置业公司没有资金往来。我与佳秀公司没有关系。我与王某1、周某签过一份房地产合作开发协议，但没有履行，这个项目最后是佳秀公司跟他们履行了。37.被告人张艺凡于2019年11月22日的供述：佳秀公司是2014年1月14日成立，注册资金1000万元，公，公司位于信阳市平桥区龙江路北侧绿岛花园司主要从事房地产开发。公司最初股东有三人张艺凡、王某1、周某，我出资510万元占股51%，王某1和周某分别出资245万元各占股24.5%，我是公司法人，也是公司实际控制人。后期经营中，我收购了周某的股份占公司75.5%股权，股东变为张艺凡和王某1，后王某1将其占有的股份24.5%股份变更成陈某1，公司现股东是张艺凡和陈某1，公司法人不变。公司现在开发就一个兆丰佳园小区，小区有三栋楼，五证齐全。佳秀公司共有两个对公账户，一个是工行，一个是中原银行。2017年12月15号公司对公账户工行浉河支行尾号为1580向我私人账户转462万元是我和股东陈某1商量好的按照股份比例向公司借钱，我的钱还清了。我借款有手续，我打的有手续在财务上，打借条是在公司打的，我、会计江某，还有公司的工作人员在场。公司借钱是两个股东商议按公司股份比例借钱。之前公司需要用钱，我找别人借款462万元，我从公司借的462万元还借款去了，我借的462万元已经全部归还公司了。2018年1月31日我向佳秀公司借款100万元已经归还，我现在不欠公司钱，公司人员借款还款都有手续在财务上。2018年2月28日我借款100万元和2018年4月16日我借款40万元都已经全部归还，财务账上体现的有。另一个股东陈某1对我每笔借款都知情。我收购周某24.5%股份共花了245万元，钱都支付完毕了。佳秀公司实际控制人、日常主持工作一般都是我，开始是我爸。公司日常向外支付工程款是股东都知道后再支付。刘某12018年1月30日从公司借款两笔100万元、2018年2月28日从公司借款一笔100万元、2018年3月23日从公司借款一笔100万元、2018年5月24日从公司借款一笔100万元、2018年5月25日从公司借款一笔20万元、2018年9月28日从公司借款一笔60万元、2018年10月10日从公司借款一笔40万元，这些借款共计620万元，我和陈某1都知道，借款都归还了，账目上都有。2018年4月16日支付刘某1一笔备注为退3号楼1104房款的158165元、2018年4月16日支付刘某1一笔备注为退3号楼1101房款的326565元、2018年10月25日支付刘某1一笔备注为退房款50000元，这些都是退业主的钱，购房退房手续都有，我们股东都知道。王传喜在兆丰佳园小区承包的是外墙上的活，工程合同大概几百万吧。工程款还没有结清，工作还没结束。张茗在公司不担任职位，工地闹事时我被围在工地，我打电话叫张茗过来帮忙，有时股东结算时，我账算不清，我让他来帮忙。张艺凡于2019年12月2日的供述：我被公安机关上网追逃后公司行政章和法人公章在会计江某拿着，现在公司公章和法人章我还在找。我被追逃后公司正常收入和开支由经理刘某1和会计江某她俩管理。她俩在管理期间公司相关事宜没有和我联系过。公司实际控股人是我。我也参与管理公司，具体管理啥，公司章程上写的有，我不会背。张艺凡于2020年5月22日的供述：公司股东从公司借钱没有书面约定，就是他们在口头约定协商，协商好了喊我过去签字，最早是陈某1想借钱，找张茗商量，他们商量的结果就是股东按比例借款。协商借钱的他们是指张茗、王某1、陈某1，张茗以前管理公司，陈某1是公司会计，我不参与协商，他们有事就喊我去签字。我名下账户62×××96在2017年12月20日转账给周某（6222081718001134819）854000元，这笔钱我听说是还周某的钱，是不是这一笔转账我不清楚，一般这张卡办业务时张茗就喊我一起去银行办理。我不知道陈某1知不知道这笔转账。我名下的账户62×××96在2017年12月20日转账给张茗（6235738000000681747）85000元，我不知道这笔钱是什么钱，是张茗喊我一起到银行办理的还是张茗通知我后我手机银行转账的我忘了，我不知道陈某1知不知晓这笔转账。我名下的账户62×××96在2017年12月18日转账给王胜利（6222081718000427701）100万元，我忘记这笔钱是什么钱了大额转账应该是张茗喊我本人到银行办理的，我不知道陈某1知不知晓这笔转账。我名下的账户62×××96在2017年12月18日转账给冯某（6228460018007518570)561000元，这笔钱是什么用途我不记得了，只要是转账的事大部分都是我舅通知我去银行转账的，我不知道陈某1知不知晓这笔转账。我名下的账户62×××96在2017年12月17日转账给甄晓丽（6222081718000141716)25万元，这笔钱是什么用途的钱我记不清了，应该是喊我到银行办理的。我不知道陈某1知不知晓这笔转账。我名下的账户62×××96在2017年12月16日转账给刘阳（6222081718000559669)100万元，这笔钱是什么用途的钱我记不清了，应该是喊我到银行办理的。我不知道陈某1知不知晓这笔转账。佳秀公司账户17×××80于2017年12月15日转到我名下的账户62×××96有462万元，这笔钱应该是他们商量的按比例的借款，陈某1想借过150万，他们商量每个股东都按比例借钱，这笔462万元算是我这个股东借的，转账是会计陈某1经手的，陈某1肯定知道这笔转账，因为这是陈某1、张茗、王某1他们商量的，商量这件事时我在办公室听着知道这个事。我在公司只是挂名法人，别的啥也干不了，这些钱转账都是他们商量完让我转，钱的用途我不清楚，也没有一分钱用于我个人支出，我连挂名工资也没有，我从佳秀公司没有收到过任何工资、奖金、分红等到我自己手上。佳秀公司账户41×××01在2017年12月6日跨行汇款1709056元到我名下的账户62×××96，这笔钱应该是退股东投资款，每个股东都按比例退的，钱到8096账户后干什么用了我不知道，这个卡张茗拿着，具体用在什么地方我不清楚，公司的事我不了解他说用啥就是啥。62×××96这张卡是我的个人账户，但是卡不在我手里，张茗拿着的，需要办业务时张茗喊我去办。佳秀公司转入中原银行这个私开的2426账户的资金的去向和用途我不知道，对公账户操作不经过我，公司对公账户操作员以前是陈某1，后来是会计江某和刘某1。资金干什么用了我不知道，他们不让我管公司，我也管不了。本院认为，被告人张艺凡作为信阳佳秀置业有限公司的法定代表人，利用职务上的便利，伙同他人挪用本单位资金，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，应当依法惩处。河南省信阳市平桥区人民检察院的指控，事实清楚，证据充分，罪名成立。张艺凡与共同作案人张茗系共同犯罪，张艺凡在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。张艺凡系初犯，可酌情从轻处罚。张艺凡辩称不构成挪用资金罪，其辩护人提出张艺凡不符合挪用资金罪的主体要件。经查，挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为；张艺凡是公司的法定代表人，公司资金挪出均有她经手签字，因此，张艺凡符合挪用资金罪的主体要件，客观方面也实施了挪用资金的行为，构成挪用资金罪。张艺凡的辩护人提出佳秀公司支付给张艺凡的1709056元系公司的退股资金；公司向张艺凡支付的462万元属于按个人股权向公司的借款。经查，这两笔款项转入张艺凡个人账户，并没有得到股东陈某1的同意，也没有陈某1的签字，而其他退还投资款单、借款条有陈某1、张艺凡的共同签名，陈某1也证明退还投资款单、借款条应该由她和张艺凡共同签名，因此，该两笔款项不能分别认定为公司退股资金及借款，而应认定为被挪用的资金。张艺凡的辩护人提出司法鉴定意见书和补充意见书中关于22123495元涉案资金去向的鉴定意见不符合法律规定，不能认定该笔款项系挪用。经查，张艺凡等人在公司股东陈某1不知情的情况下，以佳秀公司的名义开了一个对公账户，并将公司资金转入新开的账户，该账户涉及支出22123495元凭证附件内容仅有银行回单，无其他辅助性证据，因此，可认定该22123495元被张艺凡等人挪用了。综上，可以认定张艺凡等人利用职务上的便利，挪用本单位资金，数额巨大，构成挪用资金罪，张艺凡及其辩护人的上述辩护意见均不能成立，本院不予采纳。根据被告人张艺凡犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人张艺凡犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人张艺凡退赔被害单位信阳佳秀置业有限公司人民币661200元，与共同作案人张茗共同退赔被害单位信阳佳秀置业有限公司人民币23171351元，限判决生效后十日内付清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐永琴审 判 员  张陶冶人民陪审员  周成云二〇二〇年十二月二十九日法官助理黄媚书记员张芳