浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初3892号 原告：叶青锋，男，1981年10月29日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 原告：李信，男，1990年8月9日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 二原告委托诉讼代理人：沈慧慧,浙江浙杭律师事务所执业律师。 被告：杭州一诺再生资源利用有限公司，住所地：浙江省杭州市桐庐县钟山乡中一村。 法定代表人：徐梦浙。 委托诉讼代理人：熊少虞,浙江律匠律师事务所执业律师。 原告叶青锋、李信诉被告杭州一诺再生资源利用有限公司合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叶青锋、李信共同委托诉讼代理人沈慧慧、被告杭州一诺再生资源利用有限公司（以下简称一诺公司）委托诉讼代理人熊少虞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告叶青锋、李信诉讼请求：1、判令被告向原告支付补偿款2880000元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：被告是一家生产高分子特种砂浆和高分子瓷砖粘结剂等新型材料的公司。由于被告具有承接抹灰石膏砂浆施工项目方面的资源，为拓展公司业务板块，增加公司营收，遂与原告一、原告二商议合作设立一家建筑劳务公司，该劳务公司主要承接由被告通过其资源获取的新型材料的施工项目。经过友好协商，原告一、原告二与被告于2019年10月29日，签订《关于设立石膏砂浆施工劳务公司的股东投资协议书》，协议约定由原告一、原告二与被告合作成立一家建筑劳务有限公司，其中原告一占股36%、原告二占股9%、被告占股55%，被告前期不出资，原告一、原告二合计出资60万，拟成立的建筑劳务公司以承接被告为主要发包方的抹灰石膏砂浆施工、抹灰石膏砂浆机械施工等建筑施工工程的劳务分包业务。协议签订后，原被告拟成立的劳务公司于2019年11月6日完成工商注册登记，名称为“杭州合润劳务有限公司”。公司成立至今被告却未按股东投资协议约定履行为杭州合润劳务有限公司提供每年至少150万平方米面积的抹灰石膏砂浆施工量。经原告方多次催告，被告均未给予相关解决方案，并于2020年9月明确表示不再履行投资协议约定的内容。现被告提供的实际施工量为零，根据协议约定需补偿原告方288万元。(投资协议约定若被告承诺发包给公司的年施工面积少于150万平方米的施工量，被告按承诺的16元每平方米的施工劳务单价，核算实际发包的工程量与150万平方米工程量差额的劳务总价的12%补偿给原告)综上，为了维护原告的合法利益，现根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 原告为证明自己的主张提供以下证据：1、《关于设立石膏砂浆施工劳务公司的股东投资协议书》，证明原、被告双方于2019年10月29日签订协议，协议约定由原告与被告合作成立一家建筑劳务有限公司，承接被告为主要发包方的业务。若被告违反协议约定，则需按照协议约定的标准补偿二原告事实。2-4、营业执照、劳务派遣许可证、企业信息，证明原、被告已根据投资协议的约定于2019年11月6日依法成立杭州合润劳务有限公司，经营范围包括劳务派遣，建筑劳务分包等。5、中国建设银行活期存款明细，证明二原告已经根据协议的约定完成60万元的出资义务，同时证明这个设立的合润劳务公司的公司账户中可以看出，公司已经投入了各项的成本开支，包括设备、房租、工人工资，截止到现在公司账户的余额也只有1万多元。6、合润公司的资产负债表，证明目的与证据5的证明目的是一致的，公司实际有各项开支，造成了损失的事实。7、一诺建材宣传册，证明原、被告有合作基础且被告也做了一些准备工作。 被告一诺公司答辩称：一、案涉协议属无效协议。1、案涉协议属于违反法律、行政法规的效力强制性规定。第一、被告没有施工资质，即使被告接到业务再分包给目标公司也是无效协议。第二、如不需要相应资质，被告接到业务再转包给目标公司，违反了分包后禁止再分包规定。原告在明知被告没有相应资质，仍与被告签订协议，存在明显的重大过失。2、被告并不具备建筑资质，原告明确知道被告不具备履行案涉协议的条件和可能，故案涉协议属于自始履行不能而导致无效。二、原告的损失数额及如何承担的问题。如案涉协议有效，也不能按协议约定的违约条款计算违约金。1、不可抗力原因导致的损失不应由被告承担。案涉协议于2019年10月29日签订，目标公司于同年11月6日成立。2020年1月22日起因疫情原因至同年3月底解除封禁状态，该期间被告无法提供任何业务。因此，在这之前的5个月的业务比例应扣除，即扣除十二分之五的违约金比例；2、原告未及时止损而导致的损失扩大部分应当由原告自行承担。因案涉协议违法，协议目的根本无法实现，加之疫情原因，被告在2020年4月就告知原告不再履行案涉协议，事实上被告从未向目标公司提供过业务。原告作为目标公司管理人未采取及时止损的措施，如有扩大的损失也应其承担，况且并未产生损失。虽然目标公司购买机械设备，但这些机械设备作为目标公司的资产仍然存在，并未损失；3、约定违约金过高，应予以扣减。首先，原告履行了对目标公司的出资，是履行案涉协议义务，原告未为履行案涉协议投入任何成本，所以未产生损失；其次，即使履行案涉协议原告存在可得利益，约定的违约金过分高于可得利益，同时未履行协议导致成本减少，违约金应予减少。综上，在上述情况下，扣除经营成本，结合原告在目标公司股权比例，原告能获得的利益几乎为零。目标公司除了从被告处承接业务，还可以承接其他业务，获得盈利。原告的诉请，无事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 被告对原告提供的证据质证意见：对证据1协议书的合法性、关联性都有异议；对证据2、3、4的合法性没有异议，对关联性有异议；对证据5，与本案没有关联性；对证据6，这是公司开展正常业务应当支出的，不能作为损失来向被告追偿；对证据7，该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，没有证据证明该宣传册是被告所出。 结合原、被告庭审陈述及提供的证据，本院认定事实如下： 被告是一家生产高分子特种砂浆和高分子瓷砖粘结剂等新型材料的公司。原告叶青锋、李信(乙方)与被告（甲方）于2019年10月29日，签订《关于设立石膏砂浆施工劳务公司的股东投资协议书》，协议约定主要内容：第一条1.1拟设立有限责任公司；1.2公司经营范围为经营抹灰石膏砂浆施工、抹灰石膏砂浆机械施工等建筑施工工程的劳务分包业务。具体经营范围以国家相关法律法规规定的建筑劳务公司可允许经营范围为准。第二条注册资本、出资及持股比例。2.1拟设立的公司性质为有限责任公司，以提供建筑施工工程相关的劳务为业务的公司。根据相关法律法规的规定，需实缴注册资本为200万(贰佰万)元；2.2拟设立的公司，甲方前期不出资，乙方所有自然人股东根据在拟成立的公司中所占的股份比例分配，合计出资60万(陆拾万)元，以公司借款名义入股，公司给乙方开具借条。其余不足注册资金另行融资补足，融资产生的资金成本由拟成立的公司管理费用里核算开支。甲方需要合并财务报表时，则双方补齐注册资本的各自的份额；2.4拟设立的公司各股东持股比例如下：1)甲方持公司55%(百份之伍拾伍)的股份。2)乙方各自然人合计持公司45%(百份之肆拾伍)股份。分别为：1、叶青锋持公司36%股份；2李信持公司9%股份。第四条公司设立后的管理约定。4.1公司治理与管理制度公司治理架构由公司章程约定，乙方负责公司管理运营。涉及公司重大事项的决策须经甲乙双方股东共同同意后方可实施；4.2公司主要运营模式公司与甲方建立业务上的长期战略合作关系。公司统一组建相关建筑施工劳务团队，以承接甲方为主要发包方的抹灰石膏砂浆施工、抹灰石膏砂浆机械施工等建筑施工工程的劳务分包业务。施工劳务团队由公司统一调配管理。第六条公司设立后的经营利润分配公司运营具体项目后，甲乙双方股东承诺，业务营运项目回笼的资金在扣除与项目相关的成本、管理费用、税金，并清偿公司融资债务后的项目利润，先用于给乙方各自然人股东归还60万元。剩余部分的项目利润，在两年内(从公司设立之日起计)，按甲方40%，乙方60%分配(乙方各自然人按各自持公司股份比例分配利润)。二年后，按公司各股东正常持股比例分配利润。第七条甲乙双方股东关于拟设立的公司的其他约定。7.1公司与甲方签订的所有项目施工劳务合同的价格和付费办法，按以下约定执行：第一，甲方发包给公司的常规抹灰石膏砂浆施工、抹灰石膏砂浆机械施工工程劳务均按16元(拾陆元)每平方米的结算价格与公司签订施工劳务合同。甲方承诺2年价格不变。7.2公司须优先施工甲方的工程，确保按时，保质保量完成。公司为表达与甲方紧密合作的诚意，向甲方交纳20万元的优先施工保证金。保证金于新公司银行账户开通后，第二天汇入甲方公司账户。公司运营一年后，甲方退还保证金。7.3公司作为优先承接甲方单位劳务发包业务的战略合作公司，甲方须确保发包给公司每年抹灰石膏砂浆不少于150万平方米(壹佰伍拾万平方米)面积的施工量。如甲方承诺发包给公司的年施工面积少于150万平方米(壹佰伍拾万平方米)的施工量，甲方须按承诺的16元(拾陆元)每平方米的施工劳务单价，核算实际发包的工程量与150万平方米工程量差额的劳务总价的12%补偿给公司的乙方股东。原被告拟成立的劳务公司于2019年11月6日完成工商注册登记，名称为：杭州合润劳务有限公司。公司主要业务范围为抹灰石膏砂浆施工、抹灰石膏砂浆机械施工等建筑施工工程的劳务分包业务。成立的公司以承接被告提供的劳务发包为主要业务来源。原告叶青锋、李信依协议约定向杭州合润劳务有限公司投入600000元。合作期间，由于被告未为杭州合润劳务有限公司提供任何业务，经原、被告协商未果，被告于2020年9月明确表示不再履行投资协议约定的内容。为此，原告依协议约定要求被告支付补偿款，向本院提起诉讼。 本院认为，当事人超越经营范围订立合同一般不影响合同效力，原、被告签订的案涉《关于设立石膏砂浆施工劳务公司的股东投资协议书》系双方当事人的真实意思表示,符合法律规定，为有效协议，双方均应按约履行。原告为履行案涉协议，按约定成立了杭州合润劳务有限公司并投入600000元购置了机械设备、租赁办公场所并招聘了工作人员。2020年9月被告明确表示不履行案涉协议约定的义务，属单方违约行为，应承担违约责任。原告依据案涉协议约定所主张的2880000元违约金的问题,系双方当事人的争议焦点。违约金具有对违约行为的惩罚性和对守约方的补偿性功能外,还应体现预先确定性和效率原则。违约金约定降低了发生纠纷时合同主体的举证成本,使合同主体在订立合同时即明确违约后果,从而做到慎重订约、适当履行,人民法院对约定违约金进行调整应依法、审慎、适当。当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。本案中,考虑到原、被告合作经营本身是否盈亏具有不确定性及2020年疫情原因，本院根据本案实际情况调整至700000元。原告主张的其他不合理部分请求,本院不予支持。对被告辩称意见合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告杭州一诺再生资源利用有限公司应支付原告叶青锋、李信违约金700000元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告叶青锋、李信的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费14920元,保全费5000元，合计19920元，由原告叶青锋、李信负担13940元，被告杭州一诺再生资源利用有限公司负担5980元。 原告叶青锋、李信于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州一诺再生资源利用有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  陈世荣 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  张 抗 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 浙江省杭州市中级人民法院 自动履行指引及拒不履行后果预告书 发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。一方当事人自动履行的，人民法院将对其予以正向激励；一方当事人未履行的，对方当事人可以依法向第一审人民法院或与该院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将依法对其采取强制措施和间接执行措施。 一、自动履行可获得正向激励 法律文书生效后，一方当事人自动履行的，可直接向对方当事人履行，也可联系审理法官履行。一方当事人要求履行的，审理法官应及时告知收款账号，并在收款后及时发还对方当事人。 对自动履行完毕、不需进入执行程序的案件当事人，人民法院可通过出具自动履行证明、发布诚信履行名单等方式进行正向激励。 二、拒不履行的将依法承担不利的法律后果 当事人依法向人民法院申请执行的，对于符合执前督促条件的，人民法院可先行执前督促其履行，通过自动发送短信、语音智能外呼、人工干预介入等方式执前督促履行。执前督促不履行的，进入强制执行程序。 案件进入执行程序后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将采取以下措施： （一）要求支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金； （二）查封、扣押、冻结应当履行义务部分的财产； （三）根据情节轻重，实施拘传、罚款、拘留措施； （四）联合信用惩戒。包括纳入失信名单、限制消费、限制出境等，不得乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位，不得在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费，不得参团旅游，子女不得就读高收费私立学校，不得乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车作列车一等以上座位等高消费及非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人，不得实施前述行为。 人民法院可以在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施，还可以将被执行人不履行或不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。 （五）对构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，妨害公务罪，拒不执行判决、裁定罪的，依法追究刑事责任。 诚实守信是最好的通行证，失信违法者将寸步难行！