新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2801民初2845号   原告：杨启彬，男，1975年12月2日出生，汉族，打工，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。   委托诉讼代理人：马洪波，湖北法之星律师事务所律师。   委托诉讼代理人：米日扎提·艾力，库尔勒市团结法律服务所法律工作者。   被告：田盼盼，男，1986年4月21日出生，汉族，打工，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。   被告：巴州金鸟巢工贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区康盛路东侧、南苑路南侧。   法定代表人：陈进锋，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：康卉，新疆梨城律师事务所律师。   被告：中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市人民东路**。   负责人：陈勇，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：岳春芳，系该公司员工。   原告杨启彬与被告田盼盼、巴州金鸟巢工贸有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于二〇二〇年五月十三日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨启彬及其委托诉讼代理人马洪波，被告田盼盼，被告巴州金鸟巢工贸有限公司的委托诉讼代理人康卉，被告中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司的委托诉讼代理人岳春芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   杨启彬向本院提出诉讼请求：1．请求法院依法判令以上被告田盼盼赔偿原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、辅助器具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、资料复印费合计104,175.4元，被告巴州金鸟巢工贸有限公司对上述赔偿承担连带责任；2．请求中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内承担保险责任；3．本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月16日08时35分许，被告公司员工田盼盼驾驶被告所有的×××号小型面包车搭载6名同事从被告公司所在地出发到96476部队干活途中沿库尔勒美克路由东向西行驶至美克化工5号门前路段时，与相对方向杨启彬驾驶的×××号普通摩托车相撞，造成杨启彬及×××号普通摩托车乘客肖洪莲受伤和车辆损坏的道路交通事故。此次交通事故经库尔勒市交警大队处理后于2018年12月1日作出6528012018111083948945733号道路交通事故认定书，此事故认定书认定田盼盼负此事故的主要责任，杨启彬负此事故的次要责任，肖洪莲不负此事故的责任。事故发生后，原告杨启彬被送至巴州人民医院住院治疗19天。原告在巴州人民医院住院期间的医疗费是35,615.37元、复查费2,875.19元，被告已支付了医疗费2,000元。原告于2019年2月25日委托新疆康正司法鉴定所作司法鉴定。经鉴定后的鉴定意见是：杨启彬伤残等级评定为十级，因损伤休息期限（误工期）评定为160日，营养期限评定为60日，护理期限评定为90日（其中住院期间19天陪护一人24小时天），后续治疗费（左侧胫骨外踝平台骨折意合内固定装置取出术）需人民币9,000元。原告认为田盼盼作为被告员工在从事雇佣活动中致原告受伤，被告作为雇主应对原告承担赔偿责任。原告因此次交通事故造成的损失为医疗费47,490.56元、住院伙食补助费2,280元、营养费3,000元、护理费18,914.4元、交通费600元、误工费33,625.6元、辅助器具费250元、残疾赔偿金65,528元、被扶养人生活费11,003.73元、鉴定费3,180元、精神损害抚慰金3,000元、资料复印费60元，合计188,932.3元。减去保险公司已支付医疗费4,777元、残疾赔偿金33,333.3元和被告已支付的医疗费2,000元剩余148,822元，按事故责任比例被告须赔付104,175.4元。原告为维护自己的合法权益，特依法诉至贵院请求查明以上事实，依法支持原告的诉讼请求。   田盼盼辩称，我是给被告巴州金鸟巢工贸有限公司开车的，这个费用我负担不起，我是给被告巴州金鸟巢工贸有限公司打工的，车也是被告巴州金鸟巢工贸有限公司的。   巴州金鸟巢工贸有限公司辩称，原告以我公司员工为由，要求我公司承担赔偿责任没有事实及法律依据，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。一、被告田盼盼非我公司员工，并非受雇于我公司，其与我公司系加工承揽合同法律关系，我公司对涉案交通事故不应当承担法律责任。我公司于2018年11月承包了96476部队的部分工程，后将部分分包给他人给进行施工（包工包料），被告田盼盼系他人招募的施工人员，案发当天他人临时借用我公司车辆去施工，途中发生交通事故。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第49条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中我公司对损害的发生没有过错，不应承担赔偿责任。   二、本案事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司处购买机动车交通事故责任强制保险，保险期间为2017年11月21日至2018年11月20日，事故发生后，公安交警部门对此事故做出责任认定。涉案被保险车辆在××路段发生交通事故，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿。不足部分，按照下列方式承担赔偿责任：1、机动车之间发生交通的，由过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。《机动车交通责任强制保险条例》第21条规定：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。原告诉状第一项诉请中相应赔偿责任，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司在交强险限额内予以赔偿后，超出部分应由被告田盼盼承担，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。   中国太平洋财产保险股份有限公司巴音郭楞中心支公司辩称，被告田盼盼驾驶的车辆在我公司投保了机动车交通事故责任强制保险，我公司已完成赔付。我公司已在2018年10月21日先行支付肖洪莲9,800元医疗费，2019年2月11日在肖洪莲授权委托下支付了112,200元给杨启彬，并签订了赔偿协议，已按限额完成赔偿义务。   本院经审理认定事实如下：2018年11月16日8：35许，田盼盼驾驶×××号小型面包车沿库尔勒美克路由东向西行驶至美克化工5号门前路段时，与相对方向行驶的杨启彬驾驶的×××号普通摩托车相撞，造成杨启彬及×××号普通摩托车乘客肖洪莲受伤和车辆损坏的道路交通事故，经库尔勒市公安局交警大队出具道路交通事故认定书认定田盼盼负此事故的主要责任，杨启彬负此事故的次要责任，肖洪莲不负此事故的责任。杨启彬受伤后被送往巴州人民医院住院治疗，经医院诊断为：左侧胫骨外髁骨折、左侧膝关节积液、左侧膝关节外侧副韧带损伤、左手第五掌骨基底部骨折、右侧额部皮下软组织损伤、双肺创伤性湿肺。出院建议为：全休三个月，住院期间陪护一人。杨启彬住院19天后，于2018年12月5日出院，此次住院杨启彬支出医疗费38,490.56元。2018年11月29日，杨启彬购买拐杖支出120元。2018年12月3日，杨启彬购买石膏、袜套支出130元。2019年2月25日，杨启彬委托新疆康正司法鉴定所对伤残等级及成因、误工期、护理期、营养期以及后期治疗费进行鉴定。2019年4月30日，康正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）、被鉴定人杨启彬1、左侧膝部损伤（左侧胫骨外髁平台骨折、左侧膝关节积液、左侧膝关节外侧副韧带损伤）伤残等级评定为十级；2、左手第5掌骨基底部骨折、右侧额部皮下软组织损伤、双侧创伤性湿肺，不构成伤残等级。（二）、2018年11月16日交通事故是本残情发生的直接原因。（三）、被鉴定人杨启彬因损伤休息期限（误工期限）评定为160日，营养期限评定为60日，护理期限评定为90日（其中住院期间19天陪护一人24小时/天）。（四）、被鉴定人杨启彬后期治疗费（左侧胫骨平台骨折愈合内固定装置取出术）需人民币9,000元。此次鉴定杨启彬支出伤残等级鉴定费800元、伤病关系鉴定费1,000元，误工期、护理期、营养期鉴定费780元，后续治疗鉴定费600元。支出照相复印费60元。2018年11月16日12：39田盼盼给杨启彬缴纳3,000元费用；2018年11月16日14：37，巴州人民医院给田盼盼退还2,793元；2018年11月16日14：40，田盼盼又给杨启彬缴纳2,700元。杨启彬父亲杨德付出生于1950年8月30日，杨启彬母亲苏光淑出生于1951年12月16日。杨启彬父母有子女两人。   田盼盼驾驶的×××号小型面包车所有权人为被告巴州金鸟巢工贸有限公司。田盼盼称，田盼盼系巴州金鸟巢工贸有限公司雇佣人员，在巴州金鸟巢工贸有限公司干了一个多月，当时车上拉着几个工人去巴州金鸟巢工贸有限公司的工地从事钢结构施工。田盼盼该部分陈述与事发后其在库尔勒市公安局交警大队询问笔录中陈述一致。巴州金鸟巢工贸有限公司不认可田盼盼系公司雇佣人员，巴州金鸟巢工贸有限公司称，事发时田盼盼借用了巴州金鸟巢工贸有限公司的车辆。田盼盼所驾车辆在中国太平洋保险股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州中心支公司投保了交强险。杨启彬和肖洪莲对交强险中122,000元的理赔款，共同协商一致进行了分配：由肖洪莲分配得81,889.67元，由杨启彬分配获得40,110.33元。   认定以上事实的证据有：道路交通事故认定书、疾病诊断证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书、门诊收据、证明及当事人陈述。   本院认为，田盼盼驾车将杨启彬撞伤，理应向杨启彬承担赔偿责任，但因田盼盼称其系巴州金鸟巢工贸有限公司雇佣人员，事发时田盼盼驾驶巴州金鸟巢工贸有限公司的×××号小型面包车带着几人前往巴州金鸟巢工贸有限公司工地进行钢结构施工，因田盼盼事发当时驾驶的×××号小型面包车所有权人是巴州金鸟巢工贸有限公司，且田盼盼当庭陈述与事发后其在库尔勒市公安局交警大队询问笔录中陈述一致，故对田盼盼称其系巴州金鸟巢工贸有限公司雇佣人员的事实，本院予以认定。巴州金鸟巢工贸有限公司称田盼盼并非公司雇佣人员，当时是将×××号小型面包车借给田盼盼使用，但巴州金鸟巢工贸有限公司无证据证实其将×××号小型面包车出借给田盼盼使用的事实，故对巴州金鸟巢工贸有限公司的辩解意见，本院不予采信。综上，田盼盼驾车将杨启彬撞伤，应由雇主巴州金鸟巢工贸有限公司进行赔偿。根据交通事故责任认定书主次责任的划分，杨启彬损失应由巴州金鸟巢工贸有限公司承担70%，杨启彬承担30%。对杨启彬损失认定如下，医疗费38,490.56元有相应票据予以证实，本院予以支持，后期治疗费有司法鉴定机构予以鉴定，本院也予以支持。根据医疗机构的建议，对杨启彬误工期认定为109天（90天＋19天），护理期认定为19天，伙食补助费认定为19天。医院未建议加强营养，故对营养费本院不予支持。杨启彬主张辅助器具费属实，故本院予以支持。交通费本院酌情支持230元。残疾赔偿金以及被抚养人生活费均符合法律规定，本院予以支持。伤残等级鉴定费、伤病关系鉴定费、后续治疗鉴定费以及复印照相费，本院予以支持，其他费用无需进行鉴定，由此支出的费用由原告自己承担。杨启彬受伤遭受精神痛苦，根据杨启彬损伤程度，本院对精神损害抚慰金酌情支持500元。保险公司在交强险范围内的理赔责任已承担完毕，故按照过错比例由巴州金鸟巢工贸有限公司对杨启彬进行赔偿，对田盼盼垫付2,907元（3,000元＋2,700元-2,793元）扣减后，剩余部分由巴州金鸟巢工贸有限公司赔偿给杨启彬。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：   一、巴州金鸟巢工贸有限公司于判决生效之日立即支付杨启彬各项损失77,017.1元｛〔医疗费38,490.56元＋后期治疗费9,000元＋住院伙食补助费2,280元（120元/天×19天）＋护理费3,993.07元（76,709元/年÷365天×19天）＋误工费22,907.61元（76,709元/年÷365天×109天）＋辅助器具费250元＋交通费230元＋残疾赔偿金65,528元（32,764元/年×20年×10%）＋被抚养人生活费10,834.15元［（11年＋12年）×9,421元/年×0.1÷2］＋复印资料费60元－保险公司理赔款40,110.33元〕×70%＋精神损害抚慰金500元－田盼盼垫付款2,907元｝。   二、巴州金鸟巢工贸有限公司于判决生效之日立即支付杨启彬鉴定费2,400元（伤残鉴定费800元＋伤病关系鉴定费1,000元＋后续治疗鉴定费600元）。   三、驳回杨启彬其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1,191.75元由巴州金鸟巢工贸有限公司负担990元，杨启彬自行负担201.75元（原告已预交被告支付上述款是一并支付给原告）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审  判  员   杨钧文   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 四 日   书  记  员   甘小英