内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民再65号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王云富，男，1957年1月13日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：张宇明，北京市华堂律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：内蒙古包头兴业集团股份有限公司。法定代表人：申玉虎。委托诉讼代理人：张小润，男。一审被告：霍二蛆，男，1959年11月2日出生，现住内蒙古自治区包头市。再审申请人王云富因与被申请人内蒙古包头兴业集团股份有限公司（以下简称兴业公司）、一审被告霍二蛆买卖合同纠纷一案，不服本院（2018）内02民终2246号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2020年8月10日作出（2020）内民申879号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人王云富及其委托诉讼代理人张宇明、被申请人兴业公司的委托诉讼代理人张小润、一审被告霍二蛆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王云富申请再审称：1.撤销原一审、二审法院民事判决；2.改判被申请人兴业公司和霍二蛆承担连带给付责任。事实和理由：原一、二审法院均已经认定案涉工程项目系被申请人兴业公司所承揽，董立华系被申请人兴业公司在该工程项目部上的代理人。2012年7月9日，董立华委托原审被告霍二蛆处理该工程项目财务上的一切事宜直至本项目工程竣工验收为止，而且申请人王云富在原一、二审提交的欠条上也加盖了被申请人兴业公司在该项目上的公章，15万元的水泥也用到了该项目上，原审被告霍二蛆也确实一直在该项目上工作，职务是材料员。所以，原审被告霍二蛆给申请人王云富出具欠条并加盖被申请人项目部公章的行为是代表被申请人兴业公司，构成表见代理，被申请人兴业公司作为工程项目承包方也是受益人，故被申请人兴业公司应当在本案中至少承担连带给付责任。同时,被申请人兴业公司作为本案工程项目承包人，违反我国《建筑法》第二十六条之规定，许可没有资质的实际施工人董立华借用其资质自行组织施工，也不对该项目进行有效监管，出事后又推脱施工现场人员没有其公司授权而不予认可。被申请人兴业公司在董立华下落不明后，为了减少损失而接收本案工程项目，因本案原审被告霍二蛆熟悉情况而授权霍二蛆进行结算。所以申请人王云富认为，因被申请人兴业公司违反法律强制性规定，又怠于对本案工程进行实际管理，存在过错，在被申请人兴业公司举不出申请人王云富没有给本案工程提供水泥的相反证据时，应当认定申请人王云富所举的加盖其项目部公章的欠条就代表被申请人兴业公司对水泥款予以认可。兴业公司辩称，第一，董立华在本案中没有权利授权霍二蛆代表兴业公司行使法律行为，兴业公司不予认可，结算单中加盖的并非是兴业的公章也不是兴业公司出具，再审申请人王云富既然认为兴业公司欠其水泥款，应当向兴业公司主张权利，但是再审申请人提起诉讼的时候已经超过三年的诉讼时效。第二，《中华人民共和国建筑法》第二十六条是规定，被申请人作为施工单位应当对质量和技术承担责任而不是对工程实际用人及材料承担责任。再审申请人适用法律错误。第三，再审申请人自身存在过错，其未了解清向谁供货，应当自行承担责任。综上一、二审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。霍二蛆述称，其受董立华的委托，在工地是材料员，其按照工地保管人员出具的收据，向王云富出具欠条的行为是职务行为，故原审被告霍二蛆在本案中不应当承担任何责任，兴业公司或者董立华应当就案涉款项承担给付责任。王云富向一审法院起诉请求：1.判令兴业公司、霍二蛆连带给付水泥款150000元，以及自起诉时按银行同期贷款利率计算的利息，利随本清；2.本案诉讼费由二被告负担。一审法院认定事实：2012年12月12日，霍二蛆给王云富出具欠条一份，内容为：“今欠到王云富水泥款壹拾伍万元整（150000元）。”同时加盖内蒙古包头兴业集团美岱生物科技公司项目部技术专用章。庭审中，王云富提供包头市青山区人民法院（2016）内0204民初590号民事判决书及包头市中级人民法院（2016）内02民终1821号民事判决书，欲证明土右旗美岱生物科技有限公司的工地由兴业公司承建，霍二蛆代表兴业公司办理工程款相关的对外结算事务。兴业公司对霍二蛆出具欠条的真实性及证明目的均不予认可。认为该欠条是霍二蛆个人给原告出具，与兴业公司无关，从欠条中不能反映王云富为兴业公司下设的美岱生物科技公司项目工程提供过水泥，且欠条上系项目部技术专用章，不具有对外结算的效力；具有结算权利的人是董立华，而霍二蛆在未经兴业公司授权的情况下，做出的任何行为仅代表其个人行为。对于包头市青山区人民法院（2016）内0204民初590号民事判决书及包头市中级人民法院（2016）内02民终1821号民事判决书的真实性无异议，证明目的不认可，这两份判决的案件与本案案情不同，（2016）内0204民初590号民事判决书中兴业公司在2014年给霍二蛆出具的委托书进行对外结算，指的是让其和美岱生物科技公司进行结算，并不是与本案的原告王云富进行结算，且本案的欠条形成时间是2012年，兴业团并未给霍二蛆出具过任何授权，至于（2016）内0204民初590号民事判决书中董立华虽有2012年公司出具的委托书，但兴业公司并没有授权董立华转委托的权利，故该委托对兴业公司没有效力。霍二蛆对王云富提供证据的真实性及证明目的均无异议。根据已经发生法律效力的包头市青山区人民法院（2016）内0204民初590号民事判决书查明的事实：2007年7月30日，兴业公司与内蒙古美岱生物科技有限责任公司签订了《建设工程施工合同》，由兴业公司承建内蒙古美岱生物科技有限责任公司办公楼、职工宿舍、职工食堂等工程，地点在包头市。兴业公司的代理人为董立华。2012年7月9日，董立华委托霍二蛆处理该工程项目财务上的一切事宜，直至本项目工程竣工验收为止。2014年6月20日，兴业公司给内蒙古美岱生物科技有限责任公司出具授权委托书声明：现授权王振平为其公司的合法代理人，霍二蛆负责协助处理上述工程的结算事宜。庭审中，霍二蛆认可其与兴业公司没有身份隶属关系，其受雇于董立华负责工地进材料。一审法院认为，本案争议的焦点为霍二蛆给王云富出具欠条的行为能否代表兴业公司，兴业公司应否承担连带责任。通过庭审查明，董立华为2014年6月20日前经过兴业公司授权的内蒙古美岱生物科技工程的代理人，霍二蛆系其个人雇佣的工地材料员，霍二蛆的行为应对董立华负责，其在2012年12月尚未取得兴业公司授权的情况下，出具欠条的行为，对兴业公司不具有对外结算的效力，兴业公司不应承担连带责任。霍二蛆认可接收王云富价值150000元的水泥并给其出具欠条的行为，所产生的法律后果，由霍二蛆本人承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八条、第一百七十九条之规定，判决：一、霍二蛆给付王云富150000元，于本判决生效后十五日内履行完毕；二、霍二蛆给付王云富150000元的利息，从2018年7月3日开始，按中国人民银行同期贷款利率计算至150000元付清之日止。三、驳回王云富的其他诉讼请求。案件受理费3300元，简易程序减半收取1650元，由霍二蛆负担。王云富不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决第三项，并改判被申请人兴业公司对一审判决第一项、第二项承担连带给付责任。或者将本案发回重审。本院二审认定事实与一审认定的事实一致，本院二审予以确认。本院二审认为，本案争议的焦点问题是兴业公司就霍二蛆出具的欠条是否应当承担连带给付责任。2007年7月30日，兴业公司与内蒙古美岱生物科技有限责任公司签订了《建设工程施工合同》，由兴业公司承建内蒙古美岱生物科技有限责任公司办公楼、职工宿舍、职工食堂等工程，兴业公司的代理人及项目经理为董立华。2012年7月9日，董立华委托霍二蛆处理该工程项目财务上的一切事宜，直至本项目工程竣工验收为止。一、二审庭审中，霍二蛆均认可其与兴业公司没有身份隶属关系，其受雇于董立华。仅有的一份兴业公司出具的授权，也是让霍二蛆协助王振平处理与内蒙古美岱生物科技有限责任公司之间的结算事宜，并不包括本案中上诉人王云富主张的水泥款结算。在没有证据能够证明兴业公司授权董立华可以转委托的情况下，董立华作为委托人，相应的权利义务应当由董立华承担。另外，王云富除了持有欠条之外，对于供货的吨数、价款以及该批水泥是否用于涉案工地，均未提供相应的证据予以证实，王云富所持欠条上加盖的为内蒙古包头兴业集团美岱生物科技公司项目部技术专用章，并非兴业公司或是项目部的公章，且霍二蛆认可该技术专用章由其持有保管。因此，仅凭霍二蛆出具的加盖有内蒙古包头兴业集团美岱生物科技公司项目部技术专用章的欠条，不足以认定兴业公司对该笔欠款承担连带给付责任。上诉人王云富的上诉理由缺乏相应事实及法律依据，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人王云富负担。本院再审期间，当事人围绕再审请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。再审申请人王云富提交《企业产品购销合同》一份，欲证明，王云富与兴业公司的项目经理董立华就案涉水泥签订了购销合同，并加盖了兴业公司的业务专用章，案涉水泥全部用于兴业公司承建的土右旗玉米生加工项目，故兴业公司应当就案涉款项承担连带责任。被申请人兴业公司对该证据的真实性、证明目的均不予认可。一审被告霍二蛆对该证据的真实性、证明目的均予以认可。本院再审查明的事实与原二审查明的事实一致，本院再审予以确认。本院再审认为，本案的争议焦点为，本案的案涉欠款，被申请人兴业公司是否应当承担连带给付责任。针对该争议焦点本院认定如下：2007年7月30日，兴业公司与内蒙古美岱生物科技有限责任公司签订了《建设工程施工合同》，由兴业公司承建内蒙古美岱生物科技有限责任公司办公楼、职工宿舍、职工食堂等工程，董立华为上述工程的实际施工人。2012年6月16日，王云富与董立华签订《企业产品购销合同》之后，按照该合同约定，将水泥供至上述工程。霍二蛆受董立华委托，于2012年12月12日，按照现场保管出具的收条，与王云富进行结算，并为王云富出具了150000元的欠条。霍二蛆出具欠条的行为虽系职务行为，但因其既未就一审判决提起上诉，又未就二审判决申请再审，应视为其服判息诉。兴业公司因违法出借资质，允许董立华以兴业公司施工资质进行工程施工活动，明显违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定，依据现有证据足以证明王云富所供水泥用于兴业公司承建的工程，故兴业公司应当就案涉款项给付承担连带责任。综上所述，再审申请人王云富的再审请求成立，本院予以支持。原二审判决认定事实不清，适用法律不当，本院再审依法予以纠正。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初2476号民事判决第一项、第二项，即霍二蛆给付王云富150000元，于本判决生效后十五日内履行完毕；霍二蛆给付王云富150000元的利息，从2018年7月3日开始，按中国人民银行同期贷款利率计算至150000元付清之日止；二、撤销内蒙古自治区包头市中级人民法院（2018）内02民终2246号民事判决及内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2018）内0204民初2476号民事判决第三项，即驳回王云富的其他诉讼请求；三、内蒙古包头兴业集团股份有限公司就以上款项给付承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3300元，减半收取1650元（王云富预交），二审案件受理费3300元（王云富预交），由霍二蛆负担2475元，内蒙古包头兴业集团股份有限公司负担2475元。本判决为终审判决。审判长 刘 伟审判员 王雪冰审判员 高阿韬 二〇二〇年十二月二十九日法官助理 何 欢书记员 梁 晶附：本裁判文书所适用法律条文《中华人民共和国建筑法》第二十六条禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。