吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉24民终1847号上诉人（原审被告）：刘某1，个体工商户，住吉林省延吉市。委托诉讼代理人：王某，吉林言道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蓝某，住江苏省沛县。原审被告：刘某2，其他信息不详。上诉人刘某1因与被上诉人蓝某及原审被告刘某2建设工程分包合同纠纷一案，不服吉林省安图县人民法院于2020年6月9日作出的（2019）吉2426民初1799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘某1及其委托诉讼代理人王某，被上诉人蓝某（网络）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘某1上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：上诉人与原审被告均是代表江苏秦汉建设有限公司向被上诉人发放工资，并出具欠条，但被上诉人在一审起诉中所说的工资已由原审被告代表公司全部支付完毕。蓝某辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉主张，维持原判。事实与理由：刘某2与刘某1是叔侄关系，二人共同承担了天和公司开发的二期综合楼，将部分工程包给答辩人，并以刘某2名义与答辩人签订了劳务分包协议。天和综合楼工程已验收并使用多年，所有工程款均由刘某2、刘某1领取，但二人一直未向答辩人支付工人工资。经双方核算，共欠答辩人人工费136,178元，刘某2给答辩人和张永文出具的两张人工费欠条，张永文的款项已由答辩人支付，因此张永文将欠条交给答辩人，将该部分债权转移给答辩人。蓝某向一审法院起诉请求：1.判令刘某2、刘某1支付蓝某工资136,178元；2.由刘某2、刘某1承担案件受理费。事实与理由：2012年，刘某2、刘某1承建安图县天和开发公司二期工程综合楼，蓝某、刘某2、刘某1协商，刘某2、刘某1将部分工程分包给蓝某施工，双方签订劳务分包协议，协议对分包工程价款、工程质量、工程进度、付款方式等做了明确的约定。合同还约定工程人工承包费、工程竣工验收合格后两个月内给付蓝某全部人工费用，现综合楼早已验收并已投入使用多年，刘某2、刘某1只给蓝某部分人工费，剩余136,178元至今未给付，蓝某多次追要未果，无奈特起诉到本院。一审法院认定的事实：2011年4月6日，安图县天和房地产开发有限公司和江苏秦汉建设有限公司签订建设工程施工合同，工程名称天和二期1#楼、如意家园住宅小区，承包范围土建工程。蓝某施工的涉案工程实际承建方为徐州市第六建筑安装工程公司。2012年7月7日，刘某2作为甲方与蓝某作为乙方签订协议书，对安图县天和开发公司2期工程综合楼达成协议如下：“单价部分对框架、砖混的价格、生活费、施工范围进行约定；付款方式部分对支付工资的进度和比例进行约定；工程质量、安全、工期进行约定；施工用具、施工场地进行约定；要求项目参加施工人员必须做出人工工资单进行实名制，由甲方监督发放；甲方供料不及时等内容进行约定，刘某2和蓝某签名。”蓝某施工队施工结束后，2013年1月20日，刘某2为蓝某出具90,000元欠据，欠款人刘某2。另查明，刘某1系徐州市第六建筑安装工程公司延边分公司负责人，刘某1称其是天和小区涉案工程的联系人，以徐州市第六建筑安装工程公司延边分公司经理的身份参与天和小区的涉案工程。庭审中蓝某表示不向徐州市第六建筑安装工程公司主张权利。2020年6月4日，收到蓝某邮寄的代理词及相关参考证据材料。一审法院认为：刘某2与蓝某签订《协议书》，将安图县天和开发公司二期工程综合楼部分工程分包给了蓝某。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”刘某2和蓝某作为个人，均不具有建筑施工企业的资质，故双方之间签订的建设工程施工合同无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。蓝某负责施工的工程已竣工多年，涉案工程的房屋已投入使用多年，故刘某2应当参照合同约定支付工程价款。工程结束后，刘某2以个人名义为蓝某出具欠工资款90,000元的欠据，该欠据系刘某2的真实意思表示，刘某2应当履行给付蓝某欠款的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。蓝某要求刘某2给付46,000元工资款，提供的证据载明权利人系张永文，该证据不能证明蓝某所要主张的事实，且没有其他证据予以证明，故本院对该项主张不予支持。蓝某认为涉案工程系刘某1和刘某2一起承包的，要求刘某1对尚欠款承担共同还款责任。蓝某提供的证据不足以证明以上事实以及刘某1应当承担责任的其他事实，所以，蓝某要求刘某1承担责任的主张，本院不予支持。本案历经管辖移送、公告送达，给予了刘某1充足的举证期限，因此对于刘某1庭审结束后邮寄的相关参考证据材料，本院不予评判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零二条之规定，判决：一、被告刘某2于本判决生效之日立即给付原告蓝某欠款90,000元；二、驳回原告蓝某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,024元，由刘某2负担2,050元，由蓝某负担974元。二审中，刘某1为证实自己的主张向本院提交如下证据：证据1：建筑工程施工许可证、营业执照、中标通知书、入吉备案手续、助理工程师证书各一份，欲证明刘某2系江苏秦汉建设有限公司的技术负责人，其代表公司给蓝某出具了欠条。天和小区二期工程的中标单位为江苏秦汉建设有限公司，刘某1是江苏秦汉建设有限公司延吉分公司的负责人。蓝某质证称，该证据与本案无关，不清楚具体的施工过程。证据2：张玉文工资发放明细一份，欲证明张玉文的工资不存在拖欠，已完全给付完毕。蓝某质证称应在一审中提交，对其真实性不予认可。证据3：2013年3月、4月抹灰工工资和木工工资发放明细各一份，欲证明2013年3月、4月已发放工资13万余元（抹灰工工资50,100元、木工工资85,770元）。蓝某质证称应当让领取工资的工人出庭作证。证据4：验收单一份，欲证明天和小区二期工程于2013年4月25日竣工。蓝某质证称与本案无关。证据5：2013年5月20日工程结算单一份，欲证明蓝某已签字确认所欠欠款全部付清。蓝某质证称上面的签字是本人所签，但这是蓝某与天和公司单独联系施工的锅炉房二期工程，与本案无关。证据6：汇款凭证一组，欲证明已向蓝某支付16,800元。蓝某质证称对所有汇入蓝某名下的款项予以确认。蓝某为证实自己的主张向本院提交工人明细一份，欲证明除张玉文和陈跃会为本地人外，其他随同自己一同施工的工人已于2012年10月回到原籍。刘某1质证称无异议，但还有几个人遗漏了。对刘某1提供的证据1、4、5、6的真实性蓝某未提出异议，对该部分证据的真实性本院采信；对证据2、3、的真实性蓝某有异议，本院将结合其他证据予以综合评判。对蓝某提供的证据刘某1没有异议，本院予以采信。本院对一审认定的事实予以确认。另查明，2013年9月20日至2018年7月23日期间，刘某1分9次向蓝某转账共计16,800元。蓝某带领的工人有董万明、胡存居、田子春、万玲、张永文、张玉文、小张、张同（月）泉、朱明华、庄文广、张久云、李伟、陈跃会等。据蓝某陈述，上述人员除陈跃会、张玉文为本人地外，其他人已于2012年10月回到原籍。庭审中，刘某1提供了一份2013年3月和2013年4月工人工资发放明细表，用以证明在刘某2出具欠条后又向蓝某带领的工人发放了人工费13万余元。该明细表中记载的工人有于海忠、陈树民、姚平、姜新、安波、杨忠荣、吴发、朱小友、徐亚军、王欢、黄彦美、杨忠玉、董世民、董立伟、葛福国、刘铁、郭强、曹莹、董福圣、崔艳武、白江等。本院认为：刘某2与蓝某签订《协议书》，将安图县天和小区二期工程综合楼部分工程分包给蓝某，期间刘某2又以自己名义向蓝某出具了金额为90,000元的欠条一张。案涉工程已投入使用多年，根据天和公司的陈述全部结算亦由刘某1负责，故蓝某依据协议书和欠条向刘某2、刘某1主张权利，并无不妥。刘某1主张自己和刘某2的行为系职务行为，因天和公司陈述工程施工、结算由刘某1负责，且刘某1自述其为江苏秦汉建设有限公司延吉分公司的负责人，故刘某1与江苏秦汉建设有限公司在案涉天和小区二期工程施工中是否存在挂靠、借用资质等情形无法核实，故对刘某1提出其与刘某2的行为为职务行为的主张本院不予支持。2013年1月20日刘某2给蓝某出具90,000元欠条后，刘某1又于2013年9月20日至2018年7月23日分9次向蓝某转账支付了16,800元，该部分应予扣减。刘某1主张2013年3月和2013年4月又向蓝某带领的工人发放了人工费13万余元，故刘某2欠条中所欠的90,000元款项已全部支付完毕，但其提供的工资发放明细表中所记载的工人与蓝某提供的工人明细不一致，刘某1亦未提供其他证据证实该明细表中所记载的工人为蓝某带领的工人，故刘某1的该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。当事人对一审判决的其他部分未提出异议，本院不再评判。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销吉林省安图县人民法院（2019）吉2426民初1799号民事判决；二、刘某2于本判决生效之日立即给付蓝某欠款73,200元；三、驳回蓝某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3024元，二审案件受理费2050元，公告费1300元，合计6374元，由刘某2负担4027元，由蓝某负担2347元。本判决为终审判决。审判长  刘晓娟审判员  崔 玉审判员  秦承兰二〇二〇年十二月二十八日书记员  尹光熹