山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12024号 上诉人(原审原告)：仉秀香，女，1971年6月19日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王钰祺，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟公司有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区铁橛山路**。 法定代表人：孙吉正，总经理。 托诉讼代理人：李晓爽，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张聪颖，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人仉秀香与上诉人青岛天地荟公司有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，均不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初12363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 仉秀香上诉请求：1.撤销一审判决中关于加班费的判决，依法改判天地荟公司支付加班费；2.上诉费由天地荟公司承担。事实和理由：仉秀香提交的原始工资表中明确记载了仉秀香的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出仉秀香存在加班事实，仉秀香已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付费聿宝加班费，一审未支持费聿宝的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持仉秀香的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费一审事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求:1.确认天地荟公司与仉秀香于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为仉秀香办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付仉秀香2018年及2019年带薪休假工资、防暑降温费、经济补偿金；3.案件受理费由仉秀香承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实和理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1、关于解除劳动合同时间和档案转移。仉秀香曾在11月8日申请劳动仲裁要求解除劳动合同，且其自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。此外，天地荟公司已经为费聿宝办理了档案转移手续。2、关于2018年1月1日至2019年11月26日期间未休带薪假工资。2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。3、关于2013年至2019年防暑降温费。2018年之前的防暑降温费已过诉讼时效，且2018年至2019年的防暑降温费均已经发放，天地荟公司无需再支付。4、关于经济补偿金。一审中根据仉秀香提供的工资表认定其入职时间为2006年3月，属于认定事实严重错误，公司工资表、考勤表等材料被盗，有被篡改的可能，工资表记载的时间不应认定为仉秀香实际入职的时间。因此上诉人无需支付经济补偿金，即使支付也应按照月平均工资2644.25元计算。 仉秀香辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 仉秀香向一审法院起诉请求：1.判令天地荟公司向仉秀香支付解除劳动合同经济补偿金63000元；2.判令天地荟公司向仉秀香支付2006年3月1日至2019年12月17日带薪年休假工资77241.38元、高温补贴22400元、加班费35000元；3.判令天地荟公司向仉秀香支付2019年1月17日至2019年12月17日未签劳动合同双倍工资49500元；支付拖欠2019年9月1日至2019年12月17日工资7000元；4.本案诉讼费由天地荟公司承担。仉秀香在一审诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付2019年9月1日至2019年12月17日工资7000元的诉讼请求。 天地荟公司向一审法院起诉请求:1.确认天地荟公司与仉秀香于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为仉秀香办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付仉秀香带薪年休假工资4503.71元、防暑降温费828.50元（2018年6月至2018年9月以及2019年6月至2019年9月）、经济补偿金31093.16元、2019年10月工资2103.79元、11月工资510.56元，加班费7156.90元；3.案件受理费由仉秀香承担。 一审法院认定事实：仉秀香提交的天地荟公司的“普德前处理2018年1月份打卡职工工资汇总表”记载仉秀香于2006年3月入职。天地荟公司自2009年4月起为仉秀香缴纳社会保险，天地荟公司为仉秀香发放工资至2019年9月，仉秀香2019年10月工资2103.79元和11月工资510.56元，天地荟公司均未支付给仉秀香。仉秀香以天地荟公司未依法缴纳社会保险、未支付加班费、高温补贴、拖欠工资等为由于2019年12月17日通过邮寄快递方式通知天地荟公司解除劳动合同。仉秀香于2019年11月8日曾经要求解除劳动合同，天地荟公司收到解除劳动合同通知后于2020年1月1日为仉秀香办理了解除劳动合同手续。仉秀香2018年月平均工资为2912.59元，2019年月平均工资为2206.41元。仉秀香和天地荟公司对仲裁裁决的双方于2020年1月1日解除劳动合同、2018年和2019年的带薪年休假工资和高温补贴项目和数额均无异议。仉秀香根据其提交的工资表核算，其解除劳动合同前12个月应发平均工资3533.50元，天地荟公司根据其提交的工资表核算为2644.25元。仉秀香提交的工资表上记载天地荟公司向其发放了2018年高温补贴共计585.80元。2019年12月25日，仉秀香向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认与天地荟公司于2019年12月18日解除劳动合同，并由天地荟公司为仉秀香办理解除劳动合同及档案转移手续；2.天地荟公司支付仉秀香经济补偿金63000元；3.天地荟公司支付仉秀香2006年3月1日至2019年12月17日加班费35000元、带薪年休假工资77241.38元、高温补贴22400元；4.支付仉秀香2019年9月1日至2019年11月15日期间工资7000元；5.支付仉秀香2017年5月1日至2019年11月15日期间双倍工资49500元。2020年3月30日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第189-4号裁决书，裁决：1.确认仉秀香与天地荟公司于2020年1月1日解除劳动合同，天地荟公司自本裁决生效之日起15日内为仉秀香办理档案转移手续；2.天地荟公司自本裁决生效之日起10日内支付仉秀香带薪年休假工资4503.71元、防暑降温费828.50元、经济补偿金31093.16元；3.驳回仉秀香的其他仲裁请求。仉秀香和天地荟公司对该裁决均不服，分别诉至法院。天地荟公司向法院提交员工考勤表，主张安排仉秀香2018年已休年休假15天，2019年休年休假12天。仉秀香主张2018年之前的带薪年休假工资，已经超过仲裁时效。仉秀香对天地荟公司提交的考勤表真实性不予认可，提交樊彦军、于雪等职工从单位带出来的2018年至2019年员工考勤表，主张与天地荟公司提交的考勤表相互矛盾，天地荟公司若主张仉秀香已休年休假，应当提交仉秀香书写的年休假申请单。天地荟公司提交2018年至2019年工资表，上面记载了高温补贴项目，主张已向仉秀香发放高温补贴。仉秀香对该工资表不认可，称系打印件，工资表没有任何人签字，与其提交的2013年至2019年4月期间的工资表不相符。根据民诉法司法解释第115条规定，天地荟公司提交的工资表、考勤表应由制作人员、单位负责人签名，否则不应作为证据采信。仉秀香提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理仉秀香、副厂长朱寿明等人的签字。仉秀香提交“普德前处理2018年1月份打卡职工工资汇总表”，在工资表中记载仉秀香出勤28.5天，工时257.5，技能工资2852.8，满勤奖100，生活补贴140，工龄补贴330，加班及夜班费59，仉秀香主张天地荟公司未足额支付仉秀香加班费。天地荟公司称，仉秀香是计件工资，计件工资的计算方式:每天完成一定的量之后，多余的属于加班工资。天地荟公司人员比较多，没有人具体计算职工超出量是多少，职工是每个月总体统计的，具体材料丢失，有报警记录。天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。仉秀香主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。 一审法院认为，仉秀香撤回要求天地荟公司支付2019年9月1日至2019年12月17日工资7000元的诉讼请求，系对自己权利的处分，法院准许。虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排仉秀香休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表仉秀香不认可，天地荟公司未提交由仉秀香书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排仉秀香休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和仉秀香对仲裁裁决书裁决的2018年及2019年的带薪年休假工资4503.71元均无异议，对该数额法院予以确认。对仉秀香主张带薪年休假工资的过高部分，法院不予支持。仉秀香主张2018年之前的带薪年休假工资，未向法院提交其未休年休假的证据，故，对仉秀香主张2018年之前带薪年休假工资，不予支持。天地荟公司提交的2018年、2019年工资表在6月至9月分别列支了“高温补贴”项目，证明仉秀香2018年和2019年的高温补贴已发放，但该工资表与仉秀香提交的2013年至2019年4月期间的工资表记载的内容不相符，仉秀香提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理仉秀香、副厂长朱寿明等人的签字，而天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，仉秀香提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，法院不予确认，对天地荟公司主张已支付仉秀香2018年和2019年高温补贴的意见，法院不予采纳。仉秀香提交的工资表上记载天地荟公司向其发放了2018年高温补贴共计585.80元，天地荟公司不欠仉秀香2018年的高温补贴。仉秀香提交的2013年至2019年4月期间的工资表，均未有高温补贴的记载，因此，天地荟公司应向仉秀香支付2013年至2019年期间的高温补贴共计2160元（80元×4个月×5年+560），对仉秀香要求支付高温补贴的过高部分，不予支持。仉秀香系计件工资，仉秀香提交的工资表上记载仉秀香加班，但天地荟公司向仉秀香支付了加班费。仉秀香主张未足额支付，应就其主张向法院提交证据。因仉秀香对此未提交其他证据予以证明，故，仉秀香主张加班费的诉求，法院不予支持。仉秀香于2006年3月入职，天地荟公司在仉秀香入职后未给仉秀香缴纳2006年3月至2009年3月期间的社会保险，仉秀香以未及时缴纳社会保险为由主张经济补偿金，符合法律规定。因对天地荟公司提交的工资表不认可，对天地荟公司依据其工资表核算的解除劳动合同前12个月应发平均工资数额，法院不予采信，法院采纳仉秀香核算的解除劳动合同前12个月应发工资数额3533.50元。仉秀香与天地荟公司于2020年1月1日解除劳动合同，仉秀香的经济补偿金为51235.75元（3533.50元×14.5个月），对仉秀香主张过高部分，法院不予支持。天地荟公司虽然为提交与仉秀香签订的书面劳动合同，但自2007年4月起双方劳动关系满一年，根据劳动合同法第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，仉秀香与天地荟公司视为已签订无固定期限劳动合同，对仉秀香要求支付2019年1月17日至2019年12月17日期间未签订劳动合同二倍工资的请求，不予支持。天地荟公司和仉秀香对解除劳动合同日期均认可，法院予以确认。仉秀香要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，法院予以支持。 一审判决：1.确认青岛天地荟食品有限公司与仉秀香于2020年1月1日解除劳动合同，青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起15日内为仉秀香办理档案关系转移手续；2.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向仉秀香支付2018年和2019年的带薪年休假工资共计4503.71元；3.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向仉秀香支付2013年和2019年期间的防暑降温费2160元；4.青岛天地荟食品有限公司于判决生效之日起10日内向仉秀香支付经济补偿金51235.75元；5.驳回仉秀香和青岛天地荟食品有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由青岛天地荟食品有限公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。经审查，与仉秀香同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于雪、樊彦军等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。仉秀香于2006年3月入职天地荟公司处，天地荟公司于2020年1月1日为费聿宝办理了解除劳动合同手续，一审法院以天地荟公司解除劳动合同的日期作为认定双方劳动关系解除的时间并无不当，本院予以确认。天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回对一审认定的解除劳动合同时间的异议和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人二审期间的诉辩主张，本案争议的焦点为：一、仉秀香在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；二、天地荟公司是否应支付仉秀香加班费；三、天地荟公司应否支付仉秀香解除劳动合同经济补偿；四、天地荟公司应否支付仉秀香带薪年休假工资。 关于第一个焦点问题，仉秀香提交的考勤变和工资表应否采信。费聿宝在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，仉秀香亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，仉秀香均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于仉秀香在一审期间提交的工资表和考勤表，本院不予采信。 关于本案第二个焦点问题加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，仉秀香主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，仉秀香提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载。故，本院认为，仉秀香提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为仉秀香缴纳2006年3月至2009年3月期间的社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者要求解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿，故一审认定天地荟公司向费聿宝支付经济补偿并无不当。但一审认定天地荟公司支付经济补偿的年限有误，劳动者要求用人单位支付因未依法缴纳社会保险费的经济补偿计算年限应自2008年1月1日起算，故天地荟公司应向仉秀香支付经济补偿的金额为42402元（3533.50元×12个月），本院予以纠正。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无仉秀香的签字确认，因仉秀香不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明仉秀香已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 天地荟公司未举证证明其已经为办理档案转移手续，其上诉主张不应为仉秀香办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。关于一审判决的其他判项，仉秀香未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，仉秀香的上诉请求不能成立，应予驳回；天地荟公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决结果部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初12363号民事判决第一项、第二项、第三项； 二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初12363号民事判决第五项； 三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初12363号民事判决第四项为上诉人青岛天地荟食品有限公司向上诉人仉秀香支付经济补偿42402元； 四、驳回上诉人仉秀香和上诉人青岛天地荟食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由上诉人青岛天地荟食品有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人仉秀香、上诉人青岛天地荟食品有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  孙向东 审判员  马 喆 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 杨志昌 书记员张旭 书记员于国英