山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终3684号上诉人（原审被告）：任艳芹，女，1990年10月8日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：王丽丽，山东信雅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘某1，男，2012年9月30日出生，汉族，枣庄市市中区东湖小学学生，住枣庄市市中区。法定代理人：刘某2（系刘某1父亲），男，1986年10月27日出生，汉族，住枣庄市市中区。法定代理人：宋某（系刘某1母亲），女，1990年5月28日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：刘成，山东司杰律师事务所律师。上诉人任艳芹因与被上诉人刘某1健康权纠纷一案，不服枣庄市市中区人民法院（2020）鲁0402民初4873号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。任艳芹上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或依法驳回被上诉人对上诉人的起诉；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审诉讼主体错误。上诉人系市中区爱博小餐桌服务部的经营者，该服务部办理了个体工商户营业执照，营业执照上登记的字号是市中区爱博小餐桌服务部。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第59条规定，“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人，有字号的应以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”本案中诉讼主体应当是市中区爱博小餐桌服务部，而不应当是上诉人，被上诉人在一审时属于错列被告，应当依法驳回被上诉人对上诉人的起诉。二、上诉人经营的市中区爱博小餐桌服务部对被上诉人已经尽到的教育和管理、保护职责，不应当承担赔偿责任。1、市中区爱博小餐桌服务部有相应的开办资质，其内部设施符合安全标准，不存在安全隐患，并且服务部内张贴了数份孩子能看懂的安全警示标语。根据事发时的视频资料显示，事发时楼梯上并无妨碍行走的物品，地面也没有湿滑情形，楼梯处张贴了“上下楼梯严禁打闹”的标语。被上诉人下楼时摔倒应当属于意外事故，托管对于被上诉人的摔倒没有过错。2、事发时的视频由于有盲区，虽然没有记录被上诉人摔倒的瞬间，但是根据视频可以看出被上诉人在下楼时，身体倚靠在楼梯扶手上，存在重心不稳的情形，被上诉人虽然事发时尚未满8周岁，但是根据其心智和年龄来判断，其应当意识到自己的行为具有一定的危险性，所以如果不能认定被上诉人摔倒是意外事故的话，被上诉人对于其自身摔倒是存在一定的过错的。3、被上诉人摔倒后、服务部内的生活老师王老师(在楼梯口专门负责发加餐的老师)经下楼的同学告知，及时将被上诉人扶起来，随即王老师对被上诉人的身体进行了检查并询问了被上诉人，没有发现被上诉人身上有外伤，就带着被上诉人到了二楼的教室，被上诉人没有表现出异样状态，吃了加餐，继续在服务部内写作业。上诉人在当天下午16：48分同被上诉人父亲微信通话时告知了被上诉人在服务部内摔倒的事实，直到被上诉人母亲接走被上诉人，被上诉人在服务部内除了摔倒时哭了一会被老师哄好之后并未出现哭闹等情况。从被上诉人在服务部内不慎摔倒到被上诉人离开服务部，被上诉人的表现和平时没有什么不同，上诉人及其他的服务部老师没有送被上诉人去医院检查治疗，主观上并不存在过错。综上，上诉人不是本案适格的诉讼主体，对于被上诉人的摔倒没有过错；上诉人经营的服务部对被上诉人在服务部内尽到了教育和管理职责，不应当对被上诉人索赔的损失承担赔偿责任。刘某1答辩称，上诉人的上诉理由和事实不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求。被上诉人与书香教育建立的委托托管合同关系，上诉人一直是以书香教育经营者身份与被上诉人发生关系，并不存在市中区爱博小餐桌经营部。上诉人没有对其入托的学生尽到安全防护和防范危险的职责。被上诉人是无民事行为能力人，上诉人应负有保障义务。上诉人在事发后并没有采取及时的救治措施，导致被上诉人治疗延误。刘某1向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费33367.18元、伙食补助费390元、护理费12067.63元、交通费200元、营养费6000元、伤残赔偿金84658元、鉴定费1800元、精神抚慰金2000元，共计140482.81元。扣减被告已支付的10000元被告应实际再赔偿原告130482.81元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告任艳芹系位于东湖小学西侧的书香教育托管场所的经营业主，原告父母向被告任艳芹支付托管费用，将原告刘某1交给被告经营的书香教育有偿托管，形成托管的委托合同关系。2019年12月31日，原告刘某1在被告处托管期间，因被告未尽到应负有的照顾、看护、安全有效的管理、安全保护及防范措施等责任及义务，致使原告在被告处从楼梯上摔倒滚落在楼梯下方平台接壤处，致原告摔伤。后原告被送至枣庄市立医院救治，经诊断原告损伤为：脑外伤、脑疝、硬膜外血肿、颅骨骨折等，医院对原告行‘开颅血肿清除十颅骨整复术’，住院13天出院。支出医疗费33367.18元。经山东金剑司法鉴定中心鉴定：原告颅脑损伤开颅术后构成十级伤残；伤后护理期限建议为60日(住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理)、营养期限建议为60日。原告的赔偿费用如下：医疗费33367.18元、伙食补助费13×30=390元、护理费13×2×165.31+47×1×165.31=12067.63元、交通费200元、营养费60×30=1800元、伤残赔偿金84658元、鉴定费1800元、精神抚慰金1000元，合计为135282.81元。在原告住院治疗期间，被告付给原告父母赔偿费10000元，并交纳住院费6000元。一审法院认为，原告父母将原告在放学后交给被告任艳芹托管，形成托管的关系。原告在托管期间，被告应尽到教育、管理的职责。被告未提交证据证实其尽到教育、管理职责。原告刘某1在摔伤时未满八周岁，为无民事行为能力人，其在托管期间遭受人身损害的，根据侵权责任法的规定，被告应当承担侵权责任。原告要求的精神抚慰金，酌定为1000元，交通费为200元。被告先行支付的住院费等16000元，应从赔偿总额中扣除；被告应赔偿原告各项费用119282.81元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：被告任艳芹赔偿原告刘某1医疗费、伤残赔偿金等费用共计119282.81元。被告于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2910元，减半收取1455元，由被告任艳芹承担1343元，原告承担112元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人任艳芹提交：1.上诉人经营的爱博小餐桌经营部营业执照，以证明上诉人以爱博小餐桌经营；2.上诉人与被上诉人父母的微信聊天记录截图5张，以证明事发当天及时告知了被上诉人父母受伤的事实。被上诉人质证后认为市中区爱博小餐桌经营部和本案没有关系，被上诉人是与上诉人经营的书香教育发生的托管关系。聊天记录是被上诉人父亲主动发起的，在询问孩子情况时，上诉人也没有如实告知受伤的事实。上诉人申请证人王某出庭作证，以证明事发时的情况。被上诉人提交六张截图，以证明与被上诉人发生托管关系的是书香教育，上诉人质证后认为该证据和本案没有关联。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的诉讼主体是否适格；二、上诉人方是否应当承担赔偿责任。关于争议焦点一，经查，现有证据足以证实任艳芹是以书香教育的名义进行招生，而书香教育并无相应的字号，被上诉人方以其经营者任艳芹为被告起诉并无不当。上诉人的相关上诉请求和理由不能成立，不予支持。关于争议焦点二，经查，被上诉人事发时未满八周岁，系无民事行为能力人，其在托管期间遭受人身损害，上诉人方未提交充分有效的证据证明其尽到教育管理职责，应承担赔偿责任。上诉人的相关上诉请求和理由不能成立，不予支持。综上，上诉人任艳芹的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2910元，由上诉人任艳芹负担。本判决为终审判决。审判长  衣媛媛审判员  纪金洁审判员  李 振二〇二〇年十二月十五日书记员  刘成林