江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1311民初650号原告：宿迁市国丰资产经营管理有限公司，统一社会信用代码91321300684934524F，住所地江苏省宿迁市宿城区洪泽湖大道金桥商务大厦**。法定代表人：任江，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡鑫，江苏西楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈正，江苏西楚律师事务所律师。被告：江苏禾友化工有限公司，统一社会信用代码913213111423136001，，住所地江苏省宿迁市经济开发区（**光前村。法定代表人：卜启芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王艳，江苏瀛玺律师事务所律师。被告：江苏健谷化工有限公司，统一社会信用代码91321311142313598D，，住所地江苏宿迁生态化工科技产业园法定代表人：董良胜，该公司总经理。被告：江苏德利恒棉业有限公司，统一社会信用代码91321300766526356D，，住所地江苏省宿迁经济开发区**鸿运路法定代表人：李先平，该公司董事长。被告：宿迁市罐头食品有限责任公司，统一社会信用代码91321311142332828F，，住所地江苏省宿迁市经济开发区**太行山路北侧江山大道东侧法定代表人：董斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：张戈，江苏宏亮律师事务所律师。被告：江苏春绿粮油有限公司，统一社会信用代码91321311704020843C，，住所地江苏省宿迁市宿豫区经济开发区张家港大道**法定代表人：张德强，该公司董事长。委托诉讼代理人：周成志，该公司员工。被告：玖久丝绸股份有限公司，统一社会信用代码91321300134798038K，住，住所地江苏省宿迁高新技术产业开发区开发大道**/div>法定代表人：朱烈，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵前奋，江苏优楚律师事务所律师。被告：江苏精科智能电气股份有限公司，统一社会信用代码913200001347839796，住所，住所地江苏省宿迁市苏宿工业园区古城路**div>法定代表人：王金良，该公司总经理。原告宿迁市国某资产经营管理有限公司（以下简称国某公司）与被告江苏禾友化工有限公司（以下简称禾友公司）、江苏健谷化工有限公司（以下简称健谷公司）、江苏德利恒棉业有限公司（以下简称德利公司）、宿迁市罐头食品有限责任公司（以下简称罐头公司）、江苏春绿粮油有限公司（以下简称春绿公司）、玖久丝绸股份有限公司（以下简称玖久公司）、江苏精科智能电气股份有限公司（以下简称精科公司）金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告国某公司自愿撤回对被告德利公司的起诉，不违反法律规定，本院依法予以准许。原告国某公司的委托诉讼代理人蔡鑫、禾友公司的委托诉讼代理人王艳、玖久公司的委托诉讼代理人邵前奋、春绿公司的委托诉讼代理人周成志到庭参加诉讼。被告健谷公司、精科公司、罐头公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告国某公司向本院提出诉讼请求：一、判令禾友公司、健谷公司、玖久公司、罐头公司、春绿公司、精科公司立即给付原告借款本金及利息、违约金暂计11740391.08元﹝1.以8900000元为基数自2019年7月17日起按照日万分之五计算至实际清偿之日的违约金;2.2015年6月20日前欠付的利息530129.08元；3.以8900000元为基数自2015年6月21日起按照年利率4.35%计算至2018年6月20日期间的利息1178656元及以1178656元为基数自2018年6月21日起按照日万分之五计算至2019年7月16日的违约金230427元；4.以8900000元为基数自2018年6月21日起按照年利率4.35%计算至2018年9月20日期间的利息98938元及以98938元为基数自2018年9月21日起按照日万分之五计算至2019年7月16日的违约金14781元；5.以8900000元为基数自2018年9月21日起按照年利率4.35%计算至2018年12月20日期间的利息97862元及以97862元为基数自2018年12月21日起按照日万分之五计算至2019年7月16日的违约金10177元；6.以8900000元为基数自2018年12月21日起按照年利率4.35%计算至2019年3月20日期间的利息96787元及以96787元为基数自2019年3月21日起按照日万分之五计算至2019年7月16日的违约金5710元；7.以8900000元为基数自2019年3月21日起按照年利率4.35%计算至2019年6月20日期间的利息98938元及以98938元为基数自2019年6月21日起按照日万分之五计算至2019年7月16日的违约金1286元；8.以8900000元为基数自2019年7月17日起按照年利率4.35%计算至实际清偿之日止﹞、律师费5000元。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年6月25日，原告、11家企业【含本案借款企业江苏太平洋玻璃有限公司（以下简称太平洋公司）】及交通银行股份有限公司宿迁分行（以下简称交行宿迁分行）签订《委托贷款合同》，由原告委托交行宿迁分行向11家企业放款10000万元，期限从2013年6月21日至2015年6月20日止，其中向太平洋公司发放贷款1000万元,扣除10%保证金及其他费用后，实际发放贷款8900000元。因多数企业未能及时还款，原告及所有借款企业于2018年6月签订一份协议书，协议书约定了截止2015年6月20日各家企业欠付借款本金及利息情况；借款展期至2020年6月20日，借款期间内利息为年利率4.35%(如人民币贷款基准利率上浮的，同比上浮)，借款按季结息，结息日每季度末月的20日；各借款企业为自身债务以外的其余10户债务人的债务向原告提供连带责任保证担保；原告主张债权产生的律师费由所有借款企业承担，借款企业还须向原告支付所欠借款和利息每日万分之五的违约金。目前贵院于2019年7月16日裁定受理太平洋公司破产清算一案。该笔借款提前到期，各被告也应提前履行保证责任。现因被告未能支付原告借款本息，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判为所请。被告禾友公司辩称，原、被告之间签订的借款合同资金来源是银行贷款，合同属于无效，被告不应承担借款利息和违约金，请求驳回诉讼请求。同时，本案的债务人是太平洋公司已经破产，依据法律规定本案利息应当计算至太平洋公司破产受理之日起，依据九民会议纪要担保责任范围不应当大于主债务，担保从属性的必然要求，故担保承担的利息也只能计算至2019年7月16日，后期利息不应该计算。被告健谷公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告罐头公司未到庭，提交书面答辩意见称，一、借款合同无效。原告系国有独资公司，未获得银监会授权，不具有放贷资格，属于非法经营，借款合同无效，担保合同亦无效，被告不应承担保证责任。二、原告涉嫌高利转贷。从证据看，原告表述借款系原告从国开行转贷而来，原告自认存在高利贷行为。根据法律规定，高利转贷行为无效，罐头公司没有过错，不应承担责任。三、公司担保行为未获得授权。根据法律规定法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。四、约定的违约金过高。如果借款有效，原告与被告之间约定的违约金比例过高，原告主张的计算方式不合理，将利息计算作为本金，实质是利滚利。五、保证约定违反法律规定。协议书二中关于保证的约定，于法无据，实质上剥夺了被告的合法权利，强行变更当事人之间的合意。六、律师费请法院依据案件难易酌定。综上，请依法驳回原告对被告罐头公司的诉求。被告玖久公司辩称，同意禾友公司意见。涉案借款合同涉嫌高利转贷，签订的涉案协议书无效，不应支付利息、违约金。被告春绿公司答辩意见同被告禾友公司答辩意见。被告精科公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2013年6月，原告委托交行宿迁分行向太平洋公司发放贷款1000万元。同年6月25日，交行宿迁支行向太平洋公司发放贷款8900000元。因太平洋公司未能按约还款，2018年6月20日，国某公司作为甲方、债权人与作为乙方、债务人、担保人的太平洋公司、健谷公司、禾友公司、罐头公司、春绿公司、玖久公司、德利公司等10家公司签订《协议书》一份，载明，1、2013年6月，甲方为乙方从国家开发银行转贷资金，并通过交行宿迁分行委托放款给乙方。债务人借款本金分别为：…太平洋公司1000万元…；2、该笔委托贷款由宿迁市国昇融资担保有限公司（以下简称国昇公司）为各债务人向甲方提供担保，乙方各债务人为自身债务以外的其他各方债务人的债务（贷款）向国昇公司提供连带责任保证反担保。即11户企业为获得上述委托贷款，为国昇公司提供联保，作为贷款的增信措施。3、委托贷款到期后，除江苏宝宝宿迁国民生物科技有限公司按时归还本息，其余债务人各方未按照委托贷款合同按时偿还本息。甲、乙双方经协商一致，就乙方所欠甲方为其从国开行转贷的借款相关事宜达成如下协议：借款约定：甲、乙双方经对账，确认截止借款到期日2015年6月20日乙方尚欠甲方借款明细如下：…江苏太平洋玻璃有限公司，本金为1000万元整，借款利息为530129.08元…甲方同意：乙方自2015年6月20日起至本协议签订之日，为该笔委托贷款展期期间，利率采用年利率4.35%计息，乙方向甲方按季支付利息，本协议签订之日前的利息，乙方需尽快向甲方偿还。甲方同意上述委托贷款继续展期两年，即自本协议签订之日起至两年期满之日止（2018年6月20日至2020年6月20日），乙方以委托贷款本金为借款本金向甲方支付利息，按年利率4.35%计息（如人民币基准利率上浮，同比上浮）。借款按季结息，结息日为每季度月末的20日。乙方应于每季度末月的21日将当季及前期所欠利息全额转入甲方账户。协议到期日偿还当期利息。如结息日为节假日，则顺延至下个工作日。利息计算公式为：利息=本金X实际天数X日利率（日利率=年利率/360）。协议期内，甲方认为乙方经营状况好转，要求乙方偿还全部借款本金及利息的，需提前15个工作日通知乙方。乙方在收到通知后，应按照通知要求及时将全部借款本金及利息转入甲方指定账户。本协议有效期为自合同签订之日起两年。协议到期后，在合作良好的基础上，需提前15个工作日，双方另行协商债务化解方式。保证约定：乙方各债务人为自身债务以外的其余10户债务人的债务(委托贷款）向甲方提供不可撤销连带责任保证担保。保证的期限，委托贷款期间（含委托贷款展期期间）及期限届满之日起二年。保证的范围，本保证合同担保的范围包括委托贷款的借款本金、利息、逾期利息、罚息、复利、罚金、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、鉴定费、公证费、律师代理费、差旅费等）和所有其他应付的费用。特别约定：在委托贷款展期期间，乙方还清自身贷款本息的，甲方免除乙方为其他债务人承担的担保责任以及为国昇公司提供的反担保责任。费用承担：甲方因主张权利产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、执行费等）由乙方承担，同时乙方还须向甲方支付所欠借款和利息每日万分之五违约金。另查明，2019年7月16日，本院裁定受理对太平洋公司的破产清算申请，并于2019年7月22日指定江苏向天律师事务所担任管理人。2020年8月21日，宿迁市中级人民法院裁定受理对精科公司的破产清算申请，并于同日依法指定江苏义扬律师事务所担任管理人。又查明，国某公司为本案支出律师费5000元。本院认为，原告国某公司与各被告签订的《协议书》依法成立，合法有效。国某公司出借款项是履行特定职责，而各被告则均是为了自身利益及经营需要互为担保，均是受益人，故合同合法有效。虽然协议书确认截至2015年6月20日，太平洋公司借款本金1000万元，但应以交通银行实际放款金额8900000元为准，即截至2015年6月20日，太平洋公司尚欠借款本金为8900000元和利息530129.08元。另外，太平洋公司作为借款人，应当按照协议约定的期限和数额向国某公司支付借款本金和利息。健谷公司、玖久公司、精科公司、春绿公司、罐头公司、禾友公司就上述债务提供连带保证担保，在太平洋公司不履行债务时，各担保人应当按照约定的连带责任保证方式向国某公司履行担保责任。现国某公司要求各担保人对债务承担连带清偿责任，在协议书约定的保证范围和保证期间内，本院对此予以支持。综上，对于国某公司要求健谷公司、玖久公司、精科公司、春绿公司、罐头公司、禾友公司偿还借款本金8900000元和利息（详见诉求），本院依法予以支持。对于国某公司要求健谷公司、玖久公司、精科公司、春绿公司、罐头公司、禾友公司给付违约金（详见诉求）的主张，因协议书另行约定了所欠借款和利息每日万分之五的违约金，本案于2020年8月20日之前立案受理，违约金与此前约定的年利率4.35%利息标准之和折算为月利率1.8625%，并未超过司法保护范围，故本院予以支持。尽管破产法规定了破产债权在破产申请受理后停止计息，但对于破产受理之后的利息作为劣后债权予以保护，该部分债权并未消灭，故将破产受理之后的利息纳入担保范围并不违反担保的从属性，担保人仍然应当按照担保合同条款的约定承担担保责任，这亦符合设立担保制度是为了预防债务人不能清偿债务的风险，债权人可从担保人处获得救济的立法目的。特别需要说明的是，因太平洋公司进入破产清算程序，且国某公司已就案涉款项向管理人申报债权，故国某公司在太平洋公司破产清算程序中获得的清偿部分应在案涉款项中予以扣除。同时，因精科公司进入破产清算程序，尽管本院判令精科公司承担连带清偿责任，但国某公司仍应依法向管理人申报债权，同时由管理人对利息、违约金计算的截止点依法进行调整，国某公司不得据本裁判获得个别清偿。关于原告要求支付律师费5000元的主张，系双方约定，且未超出律师费收费标准的合理区间，故本院予以支持。被告健谷公司、精科公司、罐头公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告江苏禾友化工有限公司、江苏健谷化工有限公司、玖久丝绸股份有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司、江苏精科智能电气股份有限公司（宿迁市国丰资产经营管理有限公司应依法申报债权而不得获取个别清偿）、江苏春绿粮油有限公司对江苏太平洋玻璃有限公司欠付原告宿迁市国丰资产经营管理有限公司借款本金8900000元及利息、违约金（截止至2019年7月16日利息为2101310.08元、违约金为262381元；其后利息、违约金合计以8900000元为基数，自2019年7月17日起至实际给付之日止，按月利率1.8625%计算）、律师费5000元承担连带清偿责任，且在承担责任后，有权向江苏太平洋玻璃有限公司追偿；二、原告宿迁市国丰资产经营管理有限公司在江苏太平洋玻璃有限公司破产清算程序中获得的清偿部分应从上述款项中予以扣除。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取92242元，由被告江苏禾友化工有限公司、江苏健谷化工有限公司、玖久丝绸股份有限公司、宿迁市罐头食品有限责任公司、江苏精科智能电气股份有限公司、江苏春绿粮油有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院缴纳上诉案件受理费。审判员  蔡萌二〇二〇年十二月三十日书记员  李梦附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。