贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0302民初13657号 原告：熊敏欢，男，1980年12月12日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：殷俊。 被告：卓越市政园林建设集团有限公司，住所地浙江省衍州市九华北大道****，统一社会信用代码91330800777247977D。 法定代表人：童建军，总经理。 被告：卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司，住，住所地遵义市新蒲新区管委会临时办公楼一社会信用代码91520390069904980U。 负责人：朱国华，总经理。 二被告委托诉讼代理人：金俊，公司员工。 原告熊敏欢与被告卓越市政园林建设集团有限公司（以下简称卓越公司）、卓越市政园林建设集团有限公司遵义分公司（以下简称卓越分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊敏欢及其委托诉讼代理人殷俊，二被告的委托诉讼代理人金俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告熊敏欢向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告卓越公司、卓越分公司立即支付原告工程款1000000元及违约金100000元；二、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2014年，被告卓越公司、卓越分公司承建遵义市师范学院（遵义大学）新蒲校区。2014年4月28日原告（乙方）与被告卓越公司（甲方）签订《防水施工协议》，约定被告卓越公司将遵义市新蒲新区大学城遵义师范学院新蒲校区一期体育馆、综合实验楼、文学院、理学院（一标）的防水工程委托原告施工，合同签订后，原告立即组织人员施工。2014年10月20日，原告在施工过程中，因被告卓越公司增加施工内容，原告、被告卓越公司达成《防水施工补充协议》，由原告在施工屋面铺设1.5mm厚水泥基聚合物继续施工。因被告卓越公司对原告施工的工程质量予以高度认可，2014年10月25日，原告、被告卓越公司又达成《防水施工协议》，被告卓越公司继续将遵义市新蒲新区大学城遵义师范学院新蒲校区一期工学院、教师教育学院、校行政办公大楼、经济管理学院、音舞大楼、观光塔（三标）防水工程委托原告施工，合同签订后，原告又另行组织人员施工。2014年10月28日，原告、被告卓越公司再次达成《防水施工协议》，被告卓越公司又继续将遵义市新蒲新区大学城遵义师范学院新蒲校区一期图书馆、公共教学楼、大会堂、美术教学楼（二标）防水工程委托原告施工，原告再次另行组织人员施工。2015年5月25日，上述工程已进入收尾工程，原告、被告卓越公司又再次达成《防水施工协议》，被告卓越公司再次继续将遵义市新蒲新区大学城遵义师范学院新蒲校区一期学生活动中心、后勤服务中心、东五、东六宿舍防水工程委托原告施工，原告又组织人员继续施工。以上工程完工后，2016年6月，原告（甲方）与被告卓越分公司（乙方）达成《防水卷材施工合同》，约定由被告卓越分公司继续将遵义市新蒲新区大学城遵义师范学院新蒲校区二期实验楼、中水站、游泳池等防水工程承包给原告施工。以上《防水施工协议》《防水卷材施工合同》对工程施工内容及价格、工程质量、结算方式及付款方法、违约责任等进行了约定。2017年年底，原告将双方约定的全部工程施工完毕，并交付业主方使用。根据《防水施工协议》第4条结算方式及付款方法：“包工包按时收方计算，甲方（被告）按乙方（原告）每月施工完成的工程量80%支付进度款，剩余20%待该部分工程验收合格扣除该部分合同总价3%保修金后10日内甲方将剩余工程款全部支付给乙方，合同总价3%保修金在试水合格之日起一年内10后退还。（注：支付工程款时乙方不提供发票）”的约定，二被告应支付《防水施工协议》、《防水卷材施工合同》全部合同价款的97%给原告。2019年1月16日，经原告与被告卓越分公司财务对账，被告卓越公司、卓越分公司尚差欠原告一期工程进度款（合同约定，并经被告审核为工程价款的97%）704364元，二期工程款323040元，合计1027404元。经原告多次催收，被告卓越分公司于2019年11月5日向原告支付了30000元工程款，对剩余工程款997404元，二被告拒不支付。二被告的行为已构成违约，根据《防水施工协议》第8条约定：“本合同一式二份，双方各持一份，该合同自签字之日起生效，双方均不能违约，如违约，违约方须支付对方违约金为合同总价的10%。”二被告应应按合同约定支付原告违约金。综上所述，原告按合同约定及二被告的要求履行了相关义务，但二被告却拒不按合同约定履行支付款项的义务，已构成违约，原告仅向二被告主张未支付工程款10%的违约金，并在该案中未主张保修金一并支付，对二被告已尽到了最大程度的让步。为此，原告根据法律的规定，诉来人民法院，请求依法判决。 被告卓越公司、卓越分公司发布如下答辩意见：一、对欠款金额无异议；二、原告起诉后，双方再次进行结算，对未结算金额进行最终确认，故其不应承担违约金；三、其向施工班主陆远虎支付330000元，该款应予以抵扣。 本院经审理认定事实如下：2014年至2016年，原告与被告卓越公司、被告卓越分公司多次签订防水施工协议，约定原告为被告卓越公司承接的位于新蒲新区师范学院体育馆、综合实验楼、文学院等工程进行防水施工。协议中约定了原告施工范围、单价等内容，并约定被告卓越公司、卓越分公司按每月施工完成的工程量的80%支付进度款，剩余20%待该部位分部工程验收合格扣除该部位3%保修金后10日内被告方将剩余工程款全部支付给原告，合同总价3%保修金在试水合格之日起一年后10日内退还。原告按约施工至2017年11月15日所有工程完工并进行结算。2019年7月，遵义师范学院全部投入使用，被告卓越公司、卓越分公司至今仅仅支付部分工程款，尚欠1000000元的工程款未支付。 本院认为，本案的争议焦点如下：一、被告卓越公司、卓越分公司向案外人陆远虎支付的330000元，能否计算为其支付给原告的工程款？二、被告卓越公司、卓越分公司是否承担违约金？ 关于焦点一，被告卓越公司、卓越分公司不能提供证据证明其受原告的委托将工程款支付给案外人，故该款不能计算为其支付给原告的工程款。 关于焦点二，因双方早已对工程款进行结算，且2019年7月遵义师范学院已全部投入使用，现被告卓越公司、卓越分公司未按照约定支付工程款，据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告卓越公司、卓越分公司应按照约定承担未付工程款乘以10%的违约金100000元。 被告卓越公司、卓越分公司尚欠原告1000000元未支付，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”之规定，被告卓越公司、卓越分公司应支付原告工程款1000000元。 因卓越分公司在工商部门登记的是不具备法人资格的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，卓越分公司的上述债务应由卓越公司承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 被告卓越市政园林建设集团有限公司在本判决生效后十五日内向原告熊敏欢支付工程款1000000元及违约金100000元。 案件受理费7335元（已减半收取），由被告卓越市政园林建设集团有限公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。 审 判 员 秦友灵 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 勾晓霞 书 记 员 冯 琳