山西省汾阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋1182民初1971号 原告：韩效全，山西省汾阳市肖家庄镇安头村前街**居民。 委托诉讼代理人：孙冬生，山西绥民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李婷，山西绥民律师事务所律师。 被告：赵成龙，山，山西省汾阳市肖家庄镇安头村旧南街**居民。div> 委托诉讼代理人：张忠江，山西明誉律师事务所律师。 被告：程启雄，山西省，山西省汾阳市肖家庄镇西堡障村居民。v> 委托诉讼代理人：宋全玉，山西省，山西省汾阳市演武镇西堡障村居民。v> 被告：李和平，山西省，山西省汾阳市演武镇西堡障村居民。v> 原告韩效全与被告赵成龙、程启雄、李和平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩效全及其委托诉讼代理人孙冬生、李婷，被告赵成龙委托诉讼代理人张忠江，被告程启雄及其委托诉讼代理人宋全玉，被告李和平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告韩效全向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费等各项损失共计125,579.49元；2、本案诉讼费及相关费用由各被告承担。事实与理由：原告受雇于被告赵成龙在被告李和平家院中搭建彩钢房。2020年5月9日，被告李和平操作自己所有的装载机铲斗往房顶上运送石棉瓦，后未将铲斗放下将装载机灭火离开现场。被告赵成龙让原告爬上装载机铲斗送石棉瓦，过程中被告程启雄恰好路过，因与原告相识，便与站在铲斗工作的原告交谈并准备将原告放下来给原告递烟，原告不肯，被告程启雄不听劝说执意爬上装载机操作，因操作不当将铲斗翻倒致使原告摔落在地上。事发后，被告赵成龙和程启雄将原告送往汾阳医院治疗，经汾阳医院诊断，造成原告右股骨近端粉碎骨折、右桡骨远端骨折等。为此住院治疗23天，被告赵成龙垫付医药费40,000元；被告程启雄垫付医药费12,000元；被告李和平分文未垫付。后原告对伤情进行司法鉴定，鉴定结果为原告伤情构成十级伤残，再次住院手术取出骨折内固定物的后续医疗费用10,425元。其误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日。原告认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、侵权责任法第三十五条，被告赵成龙作为雇主、被告程启雄作为实际侵权人、被告李和平作为装载机所有人，应对原告因此事故造成的损失承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，现依据民事诉讼法的相关规定提出诉讼，请求保护。 被告赵成龙辩称，原告系受答辩人雇佣，但原告并非因劳务受伤，而是因为第三人因素的介入。本案系因被告程启雄与原告自身的过错导致原告受伤，答辩人不应承担赔偿责任。原告受伤后答辩人垫付医疗费用40,000元，并且在医院护理原告20日，住院期间的伙食费均由答辩人垫付，答辩人垫付的费用应由原告返还答辩人。 被告程启雄辩称，答辩人当时经过原告干活的地方即被告李和平家时，因为与原告相识便对原告说下来抽支烟吧，原告要求答辩人将其放下来，答辩人遂操作铲车，也不知什么原因原告就掉下来了。 被告李和平辩称，答辩人与被告赵成龙是包工包料的承揽关系，2020年5月9日被告赵成龙安排原告爬上答辩人的装载机铲斗往房顶上送石棉瓦，答辩人把石棉瓦和原告用装载机铲斗送上房顶后，因有事需要方便一下，遂将装载机熄火后离开了装载机二分钟，离开时施工现场并无闲人，等答辩人回来时事故已经发生。究其事故原因，首先是工程承包方被告赵成龙不应该违规操作让原告爬上装载机铲斗卸石棉瓦，也没有阻止被告程启雄擅自闯入施工现场；其次被告程启雄不会操作装载机的前提下也不听原告的劝阻竟然擅自操作装载机，要将铲斗放下，而被告赵成龙亦没有阻止。综上，答辩人不应该承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对原告提供的原告身份证复印件、住院费票据、门诊票据、住院病历、出院证、诊断证明被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下： 一、关于原告提供的鉴定报告 为了证明原告的伤残等级及护理期、误工期、营养期及取出内固定的费用原告于2020年9月9日向汾阳市司法鉴定中心申请鉴定，该中心于2020年9月22日作出鉴定结论，载明原告的伤残等级为十级伤残，误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日，取出内固定的费用为10,425元。三被告对该鉴定报告不认可，但在本院指定的期限内均未申请重新鉴定，亦未提供证据以反驳原告的主张，故对原告提供的鉴定报告本院予以认定。 二、关于原告的损失的认定。 原告主张医疗费45,230.49元，其中住院费42,761.13元、门诊费2,469.36元，各被告均无异议，本院予以确认； 2、原告主张二次手术费10,425元，提供鉴定报告一份以证明其主张，本院予以确认； 原告主张伙食补助费按每日100元计算23日，计款2,300元，各被告均无异议，本院予以确认； 原告主张营养期为90日，按每日50元计算，计款4,500元，各被告对计算标准均无异议，对于计算天数有原告提供的鉴定报告佐证，故对原告主张的该项费用本院予以确认； 原告主张护理期90日，按每日120元计算，计款10,800元，各被告对计算标准均无异议，对于计算天数有原告提供的鉴定报告佐证，故对原告主张的该项费用本院予以确认； 6、原告主张误工期240日，按每日120元计算，计款28,800元。三被告对原告主张的该项费用不认可，本院认为因原告没有固定收入，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故对原告主张的该项损失本院按照每日80元计算240日，计款19,200元； 7、原告主张残疾赔偿金：33,262元×20年×10%=66,524元，提供鉴定报告一份以证明其主张，本院予以确认； 8、原告主张鉴定费3,500元，三被告不认可，本院认为该项费用系原告为查明损失所开支的费用，故对原告主张的该项费用本院予以确认； 9、交通费500元，三被告不认可，对原告主张的该项费用本院酌情认定为300元； 10、原告主张精神损害抚慰金5,000元，结合原告的伤残等级及本院审判实践中确定的标准对原告主张的该项损失本院确认为3,000元。 综上，原告的损失经本院审理确认为165,779.49元。 三、被告赵成龙、程启雄的垫付费用。 被告赵成龙称事故发生后垫付医药费40,000元，在医院陪护原告20日且陪护期间的伙食费均由其开支；被告程启雄称事故发生后给付原告12,000元，亦在医院对原告进行了护理，护理期间的伙食费由其开支。原告对二被告陈述的垫付费用均认可，称住院后原告的哥哥护理了2天，被告程启雄护理了3、4天，其余时间由被告赵成龙护理，谁护理即由谁开支伙食费。被告赵成龙、程启雄对护理天数均未提供证据证明其主张，故本院认定被告赵成龙护理17天，被告程启雄护理4天。赵成龙开支的营养费及住院伙食补助费为2,550元（17天×150元），程启雄开支的营养费及住院伙食补助费为600元（4天×150元）。综上，事故发生被告赵成龙垫付原告各项费用共计42,550元，被告程启雄垫付原告各项费用共计12,600元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告赵成龙承揽了被告李和平家搭建石棉瓦盖板的工程，2020年5月5日被告赵成龙雇佣原告开始在被告李和平家施工。施工过程中由被告李和平驾驶自有的装载机向房顶运送石棉瓦，原告站立于铲斗内将石棉瓦从铲斗中递送至屋顶。2020年5月9日原告在铲斗内工作时被告李和平熄火离开，被告程启雄经过时对原告说“下来抽支烟吧”，后操作装载机准备将原告放至地面，因操作失误铲斗翻转导致原告落地受伤。被告赵成龙及程启雄遂将原告送至汾阳医院住院治疗，2020年6月1日出院，实际住院23天。原告出院后于2020年9月9日向汾阳市司法鉴定中心申请鉴定，该中心于2020年9月22日作出鉴定结论，载明原告的伤残等级为十级伤残，误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日，取出内固定的费用为10,425元。原告开支鉴定费3,500元。事故发生后被告赵成龙垫付原告各项费用共计42,550元，被告程启雄垫付原告各项费用共计12,600元。 本院认为，本案的争议焦点为:原告韩效全的损失认定及各方应当承担何种责任。 本案中原告与被告赵成龙系雇佣关系，被告赵成龙与被告李和平系承揽关系，被告程启雄是致原告受伤的直接侵权人。被告程启雄遇到原告时出于朋友情谊给原告递烟，遂操作装载机把原告往下放，原告称在未经原告同意的情况下被告程启雄强行操作挖掘机要将原告放下来，被告程启雄称其操作挖掘机系经原告要求方才进行的操作。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。无论被告程启雄是自愿还是应原告要求操作挖掘机，其作为一个成年人在未取得驾驶挖掘机资格证的前提下即操作挖掘机，还因为自身的操作原因导致原告受伤，其作为直接致害人应对原告的损失承担主要赔偿责任。原告受被告赵成龙的雇佣，听从被告赵成龙的安排、管理，原告受伤虽然并非是因为劳务直接受伤，但被告赵成龙作为原告的雇主，未作出安全的工作指示，未尽到安全管理义务，在安排工作时未考虑到当时的工作环境潜在的危险也是导致原告受伤的一部分原因，对原告的损失被告赵成龙亦应承担一定的赔偿责任。被告李和平将工程承包给被告赵成龙，其作为定作人配合被告赵成龙用挖掘机运送石棉瓦并允许原告站立于挖掘机的铲斗内进行工作其在指示上存在一定的过错，应该对原告的损失承担一定的责任。原告作为一个成年人在工作时未尽到相应的安全注意义务，自身亦存在一定的过错。综合本案的案情考虑，本院认定被告程启雄对原告的损失承担60%的责任，被告赵成龙对原告的损失承担25%的责任，被告李和平对原告的损失承担5%的责任，其余损失由原告自行承担。 原告的损失经本院审理确认为165,779.49元，被告程启雄承担60%为99,467元，核减被告程启雄已经垫付的12,600元，还应赔偿原告86,867元，被告赵成龙承担25%为41,445元，核减被告赵成龙已经垫付的42,550元，原告应返还被告赵成龙1,105元，被告李和平应承担5%为8,289元。剩余损失由原告自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十二条之规定，判决如下： 被告程启雄赔偿原告韩效全各项损失86,867元； 被告李和平赔偿原告韩效全各项损失8,289元； 原告韩效全收到上述赔偿款后返还被告赵成龙1,105元； 驳回原、被告的其它诉讼请求。 上述给付义务于本判决生效后十五日内履行。 如果未按本判决规定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1,406元，由原告韩效全负担331元，由被告程启雄负担992元，由被告李和平负担83元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。 审判员  边鑫 二〇二〇年十二月十日 书记员  王鑫 第1页共12页