山东省泰安高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0991民初498号 原告：山东泰开电力建设工程有限公司，住所地山东省泰安市开发区中天门大街。 法定代表人：陶中，董事长。 委托诉讼代理人：张韵，北京大成(上海)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：麦欣，北京大成(上海)律师事务所律师。 被告：上海谦益生物科技有限公司，住所地上海市闵行区虹梅南路******。 法定代表人：滕道安，总经理。 委托诉讼代理人：陈孝，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。 原告山东泰开电力建设工程有限公司(以下简称泰开公司)与被告上海谦益生物科技有限公司(以下简称谦益公司)买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东泰开电力建设工程有限公司委托诉讼代理人张韵、麦欣，被告上海谦益生物科技有限公司委托诉讼代理人陈孝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东泰开电力建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿因违约所造成的可得利益损失人民币1044万元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：1、泰开公司与谦益公司签订《口罩购销合同》，但谦益公司未按约交货，山东泰开电力建设工程有限公司与上海谦益生物科技有限公司于2020年4月5日签订《口罩购销合同》，约定泰开公司以14元/只的价格向谦益公司购买上海大胜卫生用品制造有限公司(以下简称大胜公司)生产的N95口罩(型号DTC3X)共300万只。2020年4月7日，泰开公司向谦益公司支付首笔货款人民币1400万元。根据合同约定，谦益公司应自2020年4月11日起每日向泰开公司交付10万只口罩，但谦益公司始终未交付任何口罩，并提供伪造的大胜公司公告文件拖延履约。在确定没有交货能力之后，谦益公司亦怠于归还泰开公司已支付的货款。后在公安机关的介入下，谦益公司于2020年4月21日向泰开公司退还1400万元。2、泰开公司解除合同，并要求谦益公司承担赔偿责任2020年5月14日，泰开公司通知谦益公司解除《口罩购销合同》，并要求谦益公司承担赔偿责任。泰开公司提议双方就赔偿事宜进行协商，谦益公司亦予以拒绝。3、谦益公司的违约行为所造成的泰开公司损失根据《合同法》第一百一十三条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。在与谦益公司签订《口罩购销合同》后，泰开公司与案外人签订了300万只口罩的转售合同，但谦益公司的违约行为致使泰开公司无法履行后续转售合同，给泰开公司造成了巨额的转售利润损失。仅2020年4月8日泰开公司与杭州应急金刚科技有限公司签订的合同中，就约定按20元/只的价格出售200万只口罩，转售毛利达1200万元。因该转售合同的交货日期和提货方式与系争《口罩购销合同》一致，故泰开公司完成转售交易基本无额外成本，扣减必要的交易税费后，净利润损失为1044万元。对此损失，谦益公司应承担赔偿责任。因《口罩购销合同》约定相关争议由泰开公司所在地法院管辖，泰开公司住所地在贵院辖区内，故特将本纠纷提交贵院，恳请贵院予以公正审理，依法裁判。 被告上海谦益生物科技有限公司辩称：被告不同意原告的诉求，首先原告诉状说的情况与事实不符，被告交付给原告的口罩系被告向案外人采购，由于案外人未按约向被告交付口罩，导致被告无法履行案涉合同，被告没有主观违约的故意。为了促使案涉合同得以继续履行，在案外人逾期未能交付的时候，被告不断向案外人催告交付，不存在故意拖延违约的故意和相关行为，而是采取了促使案涉合同继续履行的积极措施。确认案外人无法向被告交付后，被告立即于2020年4月21日将已收取的货款全额返还给了原告。不存在怠于返还的故意和相关行为。反而是积极与原告协商，解除案涉合同，退还全额款项。原告主张的可得利益损失没有相关依据，认定可得利益损失其中有两个必备的条件，第一个是合同法第113条中但书规定，可得利益损失必须具备可预见性，其二相关利益应当具有可实现性，本案中被告无法预见原告可能遭受转售利益损失，无法预见原告存在转售行为，根据现有证据原告的可得利益也不具备可实现性，因此原告的主张没有事实依据和法律依据。 原告山东泰开电力建设工程有限公司向本院提交了如下证据材料：1、原被告签订的《口罩购销合同》；2、原告向被告支付人民币1400万元的银行电子回单；3、2020年4月11日和4月21日，被告法定代表人滕道安与原告工作人员郭自洋微信聊天记录以及滕道安在微信聊天记录中提供的两份大胜公司无法出货的公告；4、大胜公司网站关于公告文件及山东茂金化工有限公司授权书等文件系伪造的声明即（2020）沪东证经字第8450号公证书；5、2020年4月19日原告与被告联系人谈话录音文字；6、2020年4月20日上海公安局案件接报回执单；7、2020年4月21日谦益公司向泰开公司退还1400万元的口罩货款的银行电子回单；8、2020年5月14日原告向被告邮寄的合同解除通知书、寄送凭证及快递查询记录；9、2020年4月8日泰开公司与案外人杭州应急金刚科技有限公司签署的《口罩购销合同》及补充证据电子数据保管函。被告上海谦益生物科技有限公司向本院提交了如下证据材料：1、原告在其官方网站上的相关官网介绍；2、杭州应急金刚科技有限公司企业公示信息来源是国家企业信用信息公示系统网；3、杭州应急金刚科技有限公司企业公示信息，来源是企查查网网站；4、杭州应急金刚科技有限公司被执行人信息，来源是中国执行信息公开网。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原被告提交的1、2、3、4、5、6、7、8等证据材料，对被告提交的证据，双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的原告提交的证据9即2020年4月8日原告与案外人杭州应急金刚科技有限公司签署的《口罩购销合同》，合同对产品的名称、品种、规格、价格及质量以及产品的数量和交给单位、交货方法及运输方式等均做了具体明确的约定，且该合同有原告及案外人杭州应急金刚科技有限公司加盖了合同专用章，故本院对该组证据予以采信。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月5日原告与被告签订了《口罩购销合同》，合同约定，原告通过被告购买上海大胜卫生用品制造有限公司（以下简称大胜）的型号为DTC3X的N95口罩，产品数量为300万只，每只14元，总金额4200万元；包装标准为正常的N95大胜纸盒包装（需满足出口检验检疫要求）；合同约定了交货量和交货期限，从4月11日-4月20日总交货量100万只，每天10万只；从4月21-4月30日总交货量100万只，每天10万只；从5月1日-5月10日总交货量100万只，每天10万只；合同约定，对于此项供货产品，单只执行价格14元/只，合同签订后24小时之内付款1400万元，收到第一批100万只口罩后24小时内支付1400万元，收到第二批100万只口罩后24小时内支付1400万元；合同还对违约责任进行了约定，被告晚于合同约定的第5条规定的交货日期交货，每延期一天按照对应批次货值的2%进行违约罚款，被告应向原告提交出口销售所需要的一切资质文件。如因被告的原因，导致原告无法进行产品的正常出、销售，每延期一天按照对应批次货值的2%进行违约罚款。合同还对其他事项进行了约定。2020年4月6日，原告将支票交付给被告，被告要求改用汇款方式，2020年4月7日，原告中国工商银行支付给被告1400万元的货款，此后，双方在聊天的过程中，被告向原告发送了两份不存在的假通知即上海大胜卫生用品制造有限公司的紧急通知：因不可抗拒因素（政府收购），导致本厂产品2020年4月8日-4月12日无法出货，望各位经销商悉知及2020年4月20日通知：致各级部门：因昨日我司接到商务部订单，原定于本月19号至24号的订单延缓发货。望各部门及时跟进相关事宜。因被告没有按约交货，原告认为被告有诈骗嫌疑，于2020年4月20日向上海公安局报警；2020年4月21日被告向原告退还了1400万元的口罩货款。因被告没有按约履行义务，2020年5月14日，原告向被告发出了《口罩购销合同》解除通知书，要求解除合同和赔偿违约责任；2020年4月8日，杭州应急金刚科技有限公司（甲方）与原告（乙方）签订了《口罩购销合同》，原告通过甲方购买上海大胜卫生用品制造有限公司型号为DTC3X的N95口罩200万只，每只20元。原告要求被告支付根据与案外人杭州应急金刚科技有限公司的转售合同确定的转售价格20元每只减去原告与被告之间的采购价格14元每只乘以与案外人转售合同中确定的交易数量200万只，再扣减1200万元毛利对应的13%的税务成本计算得出的1044万元。 本院认为，原、被告签订的《口罩购销合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律法规，合同合法有效。原告按照合同的约定履行了义务后，因被告没有按约履行义务，导致双方签订的合同解除，根据《中华人民共和国合同法》第１１３条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第９７条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，因为被告的违约行为导致原告的可得利益损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，原告参照杭州应急金刚科技有限公司与原告签订的《口罩购销合同》中的购买口罩差价计算可得利益损失，并不违反法律规定，故原告要求被告支付可得利益损失1044万元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百一十三条第一款、第一百三十条，《最高人民法院关于的当期形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第9条、第十条的规定，判决如下： 被告上海谦益生物科技有限公司于判决生效后十五日内支付原告山东泰开电力建设工程有限公司可得利益损失1044万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取42220元，保全费5000元，共计47220元由被告上海谦益生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案之后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  孟宪彬 二〇二〇年十二月二十一日 书记员  刘 阳