广东省汕尾市城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1502民初226号原告：朱础生，男，1964年4月20日出生，汉族，住深圳市龙岗区布吉镇长龙一区*****，身份证号码442************416。委托诉讼代理人：陈畅，广东海陆律师事务所律师。被告：石水赠，男，1964年2月29日出生，汉族，住汕尾市城区*******，身份证号码441************519。委托诉讼代理人：李俊伟，广东洋洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈响寅，广东洋洲律师事务所律师。被告：杨文贞，女，1968年11月2日出生，汉族，住深圳市罗湖区*****************，身份证号码442************463。委托诉讼代理人：石骏标，男，1990年8月11日出生，汉族，住深圳市罗湖区*****************，身份证号码441************217，系杨文贞儿子。被告:石冬雅，女，1988年12月20日出生，汉族，住深圳市罗湖区*****************，身份证号码441************227。被告：姚远平，男，1964月12月26日出生，汉族，住汕尾市城区*******，身份证号码442************451。原告朱础生与被告石水赠、汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月12日立案后，依法适用普通程序，在审理过程中，原告追加杨文贞作为被告，及变更汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司为石冬雅、姚远平作为被告，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告石水赠的委托诉讼代理人李俊伟、被告杨文贞的委托诉讼代理人、被告姚远平，均到庭参加诉讼；被告石冬雅经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令石水赠、杨文贞偿还原告借款本金5,600,000元，利息4,843,348元及违约金200,000元，合计10,643,348.00元(结算至2020年2月29日止);2020年3月1日起至还清借款本息之日止的逾期利息另计(月利率按2％计算)。2.判令被告把担保物(湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权)无条件办理过户到原告名下以抵偿债务。3.判令石冬雅、姚远平对石水赠拖欠原告本息款项承担连带的担保责任。4.判令被告承担本案全部的诉讼费、律师费、保全费相关费用。事实和理由：原告与石水赠为朋友关系,石水赠以购买邮轮、投资惠东黄大吉酒店及房要资金周转为由向原告提出借款，原告出于朋友帮忙之心，将自己所有的向他人所借款项共5,000,000元,分别于2012年11月28日2,000,000元、2013年4月23日1,000,000元、2013年11月7日2,000,000元,三次出借给石水赠，双方签订了《借款协议书》，约定月利率为1.5%;石水赠确认三次共收到原告出借款5,000,000元。借款到期后，原告向石水赠主张还款，石水赠无力偿还，经双方确认,截至2016年4月30日止,石水赠结欠原告本息共5,600,000元。经石水赠要求,原告同意延长还款期限,双方于2016年4月30日签订了《还款协议书》,协议约定还款金额为5,600,000元,月利率为1.5%,石水赠应于2016年9月15日一次性偿还原告借款本息,如其逾期还款超过三个月,应将利息计入本金计付利息。石水赠以其于1997年9月9日与汕尾市和信实业有限公司签订的《转让协议》中的土地使用权(湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权)作为担保。2016年9月15日到期后,原告多次向石水赠催讨还款,石水赠仅支付利息190,000元。经石水赠再三要求,原告再次同意其将还款期限延长至2019年12月31日,经双方结算确认,本金以5,600,000元计算,截至2019年12月31日止,石水赠应支付的本息共计10,682,010元、违约金200,000元,两款合计10,882,010元,扣除已付还的利息190,000元、餐费369,122元(两款共559,122元);即截至2019年12月31日,其应偿还原告的本息及违约金共计10,322,888元。原告与石水赠于2019年4月16日签订了《还款担保合同》,石水赠提供湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权作为担保物、汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司作为担保人。2019年12月31日到期后,石水赠既不向原告支付利息,也不偿还借款本金；原告多次要求其清偿借款本金及利息,被告以各种理由推拖,拒不还款。被告作为担保人,应负本案债务承担连带责任。为维护原告合法权益,依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律,原告特向法院提起诉讼,请求依法判决，支持原告的诉讼请求。在审理过程中，原告申请追加杨文贞作为本案被告参加诉讼，请求判令石水赠与杨文贞向原告共同承担偿还涉案债务。理由是从2012年份开始，石水赠以夫妻共同经营汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司需购买邮轮、惠东县黄大吉酒店有限公司、惠州市启源房地产开发有限公司、惠州黄大吉丽洲酒店有限公司、惠州市黄大吉购物广场有限公司等投资需要资金为由，遂多次向原告提出借款用于上述经营资金周转。石水赠与杨文贞于1992年5月22日登记结婚，石水赠向原告借款均用于夫妻双方共同经营的公司作为经营投资款项，据此，上述的借款属于其夫妻共同债务，其应共同向原告承担全部的清偿责任。在审理过程中，原告申请变更被告汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司为被告石冬雅、姚远平，请求判决石冬雅、姚远平对石水赠拖欠原告的本息款项承担连带的担保责任。理由是2019年4月16日，原告与石水赠、汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司（下称餐饮公司）签订了《还款担保合同》，餐饮公司对石水赠债务承担连带担保责任，并承诺若发生变更、撤销，应提前3日书面通知原告。但在2019年11月18日，餐饮公司股东石冬雅在明知餐饮公司为石水赠承担担保责任的情况下，却向登记机关申请注销，将餐饮公司进行注销，由此，来逃避担保责任。从登记机关的机读资料显示，餐饮公司注销原因为：股东、股东会、股东大会决议解算，注销日期为2020年3月5日，注册资本为1000万元，股东石冬雅持股70%、出资700万元，股东姚远平持股30%、出资300万元。石冬雅在明知餐饮公司承担担保责任的情况下，也没有履行通知原告作为债权人义务。根据《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”以及第185条规定：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。”据此，石冬雅作为债权申报联系人，没有依法通知原告，已违反上述公司法规定，同时，冬石雅、姚远平应依法履行出资的义务，否则，应依照各自的出资比例对原告的债务承担连带的担保责任。石水赠辩称，一、原告要求本人支付借款本金5,600,000元没有任何事实及法律依据，根据双方签订《借款协议书》、《还款协议书》，其中600,000元系截至2016年4月30日止全部借款本金的未付利息，不是借款本金，不能将利息计入本金及重新计算利息，而且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借款人在借款期限届满后支付的本息之和，不得超过最初借款本金与最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，出借人请求超过部分的，人民法院不予支持，因此请求法院依法予以驳回。二、原告要求本人支付违约金200,000元没有任何事实依据及法律依据，借贷双方并没有约定关于逾期还款时要承担违约金以及违约金的计算方式，原告要求本人承担违约金缺乏事实依据，而且根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人一并主张逾期利息、违约金及其他费用的，总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，因此请求法院依法予以驳回。三、原告主张的利息过高，自2016年4月30日起至今本人已支付了部分利息190,000元，截至起诉前原告尚欠用餐挂账款386,562元（其中369,122元系2019年3月21日前实际产生，17,440元系2019年3月21日后实际产生的），请求法院根据事实及法律规定，依法对借款本金利息予以相应扣减。四、原告并非将全部借款本金全部交付给本人，其中一部分交付给江桂根，本人庭前已向法院申请责令原告提交案涉三笔借款本金的流水账记录，但至今原告仍未提供给法院以便本人质证，根据相关法律法规及民事诉讼举证规则，为查清案件事实及有利于本案正确裁判，请求法院责令原告如期提供。五、原告要求本人将湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权办理过户至原告的名下以抵偿债务是于法无据的，首先涉案地块物权归属并未经登记成立；其次物的担保因未办理抵押登记，担保物权不成立；再次，根据《中华人民共和国担保法》第四十条的规定，订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。所以当本人逾期还款时，原告要求本人将涉案土地使用权办理过户至其名下以抵偿债务的主张实质属于流押条款，依法归于无效，请求法院依法予以驳回。六、汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司主体已注销，原告要求判令汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司承担连带责任属于主体不适格。七、原告要求杨文贞共同承担案涉借款债务没有任何事实及法律依据，案涉借款债务与杨文贞无关，杨文贞不知情，杨文贞没有在涉案借款协议及相关文书中签名确认，也没有对涉案借款债务作出追认，原告没有任何证据证明涉案借款债务属于共同债务，没有证据证明涉案借款用于双方共同生活，根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》的最新规定，人民法院不予支持，请求法院依法予以驳回。八、关于诉讼费、保全费用的承担主体由法院依法予以判定;关于原告要求本人承担律师费的主张是没有任何事实及法律依据的，首先借贷双方并未约定逾期还款时本人需要承担原告支付的律师费；其次，原告是否聘请律师代理本案诉讼系其自身选择，与本人无关，由此产生的律师费用等应由原告自行承担。退一步说，即使以最初的借款本金5,000,000元为基数，以年利率24%计算从2016年4月30日至2020年2月29日止期间的本息为9,600,000元，而原告主张的本息为10,643,348元，超过民间借贷司法解释第二十八条第二款、第三十条规定的本息之和，超过部分为1,043,348元，因此原告主张将前期利息600,000元计入后期本金重新计算本息以及主张支付违约金200,000元的诉求依法不能成立。原汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司已经依法注销，原告未在债权申报期限内申报债权，其应当承担不利的法律后果，其要求石冬雅、姚远平承担共同连带担保责任于法无据，依法不能支持。杨文贞辩称，涉案借款债务与本人无关，本人不知情，原告无证据证明案涉借款是共同债务，无证据证明涉案借款用于家庭生活开支，本人也没有在任何涉案借款协议、文书上签名确认涉案借款债务，因此原告要求本人承担涉案借款债务没有任何事实及法律依据。石冬雅、姚远平辩称,其均无需对石水赠的借款本息向原告承担连带担保责任。理由如下：一、石冬雅、姚远平对李远丕以公司名义对外提供担保的行为不清楚，且未经公司股东决议通过，该对外担保行为对公司及公司股东不发生法律效力。二、汕尾市城区明珠岛餐厅管理有限公司向登记机关申请注销，非原告所称的逃避担保责任，而且是公司经营场所及注册场所被政府认定为违法建筑，并于2019年5月24日被政府进行强制拆除，因公司注册场所灭失而依法依规必须注销，公司注销属受政府行为影响，石冬雅、姚远平对此不具有任何过错。三、公司注册场所被政府强制拆除的事实众所周知，而且汕尾电视台也有针对该次强制拆除活动于当日作了专门的新闻报道，原告对该事实是明知的，公司清算组成立备案并申请注销已经按照《中华人民共和国合同法》第一百八十五条的规定履行了公告义务，公告期为2019年11月18日-2020年1月1日，根据上述法律规定公司债权人应当在公告之日起45天内向清算组申报债权，亦即2020年2月15日前申报，逾期申报则应当承担不利的法律后果，而原告认为自己是公司债权人，却未按规定的期限向清算组申报其所主张的债权，本案起诉的时间(2020年3月12日)也超过申报期限将近一个月时间，原告在明知公司场所被强制拆除灭失注销的情况下，仍逾期申报其所主张的债权，其对此存在重大过错。因此，退一步说，即使李远丕以公司名义对外进行担保的行为有效，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十四条的规定，人民法院依法也不予支持原告要求石冬雅、姚远平共同连带担保责任的主张。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。原告对其请求提供的证据并提出证明目的:1.石水赠、杨文贞身份证，证明石水赠、杨文贞的诉讼主体资格。2.《证明》、婚姻登记材料，证明石水赠与杨文贞在1992年5月26日办理婚姻登记手续，至今双方均是夫妻关系的事实。3.《借款协议书》、《领（借）款单》3份、《还款协议书》1份、《还款担保合同》1份，证明原告在2012年11月27日、2013年4月23日、2013年11月7日，分三次共借给石水赠合计5,000,000元，约定月利率为1.5%；2016年4月30日，经双方结算，石水赠仍然拖欠原告借款本金5,000,000元，利息款600,000元，延长借款期限4.5个月，月利率1.5%，逾期月利率3%；2019年4月16日，经双方结算，截止到2019年12月31日，石水赠应支付本息合计10,322,888元（已扣除被告已支付190,000元利息款、餐费369,122元），石水赠承诺在2019年12月31日还清全部借款本息，逾期以2%月利率计算利息。4.惠东县黄大吉酒店有限公司、惠州市启源房地产开发有限公司、惠州市黄大吉购物广场有限公司、惠州黄大吉丽洲酒店有限公司等4家企业信用登记信息，证明石水赠向原告借款用于夫妻共同生产经营的企业及其夫妻共同开支，据此，本案的借款系石水赠与杨文贞夫妻共同借款，夫妻双方应承担共同的清偿责任。5.汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司营业执照，证明担保人汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司营业执照以及法定代表人李远丕对本案借款本息担保连带的担保责任。6.企业机读档案登记资料，证明汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司注册资本为10,000,000元，股东石冬雅持股70%，股东姚远平持股30%，注销原因为股东、股东会、股东大会决议解散，注销日期为2020年3月5日。7.汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司注销备案公告，证明股东石冬雅作为债权申报联系人，从2019年11月9日清算组成立，直至注销均没有通知原告（债权人）的事实。8.汇款说明及身份证复印件、银行汇款记录，证明原告委托陈雅敏分别于2012年11月28日、2013年4月25日、2013年11月7日，通过银行转账方式向石水赠分别汇入借款本金2,000,000元、900,000元、2,000,000元，合计4,900,000元的事实。经质证，石水赠对证据1、2的关联性有异议，涉案借款与杨文贞无关，不是适格的被告。对证据3合法性有异议，原告主张的本息之和已经超过法定本息之和，原告主张的逾期利息超过法定利率的规定，其中有一部分款项未完全交付给本人，是直接交付给案外人江桂根；涉案抵押担保关系是不成立的，担保物未经依法产权登记，也未经进行抵押登记，故抵押权不成立；涉案保证担保关系也不成立，据姚远平答辩称其和石冬雅对公司对外担保行为不知情，也未经公司股东会议决议通过，另原告未在规定的期限内向公司申报其所主张的债权，其负有重大过错，依法无权限对石冬雅、姚远平主张承担担保责任；关于抵押担保物的协议涉及到流质条款，根据法律规定流质条款是无效的；对证据4的关联性、证明目的有异议，本人向原告借款是因为案外人江桂根委托代借，当时原告及其合伙人杨义存在借款前曾一同和本人到惠东黄大吉酒店与江桂根洽谈借款事宜，其所代借的借款事实上是用于案外人江桂根，与杨文贞无关，无证据证明涉案借款用于本人与杨文贞的夫妻共同生活或共同经营。对证据5合法性有异议，汕尾明珠岛公司的经营场所已经被政府强制拆除，营业执照依法依规应予以撤销，其诉讼主体资格已经丧失；据姚远平答辩称，李远丕以公司名义对外担保的行为未经其股东决议通过，故对公司及股东不发生法律效力。对6证明目的有异议，汕尾明珠岛公司的经营场所因涉及到违法建筑，被政府于2019年5月24日强制拆除，因经营场所灭失的原因，其营业执照应当依法依规撤销，注销是受政府拆迁行为影响。对证据7三性无异议，对证明目的有异议，公司清算组已经依照法律规定进行公告注销，原告未在公告期满后的规定期限内向公司申报其所主张的债权，具有重大过错，无权要求公司股东承担共同连带担保责任。对证据8的银行汇款记录的真实性、合法性有异议，因所提交的汇款记录均无原件予以核对，其次从汇款说明及三份汇款记录的总额看，原告仅委托陈雅敏向本人汇入三笔款项共4,900,000元，不是三份收据所显示的5,000,000元，请求法院予以查实，如未足额交付，应按实际交付为准。杨文贞对证据1,原告将本人作为被告的诉讼主体资格有异议，对证据2无异议，对证据3-8的三性均有异议，涉案借款债务与本人无关，本人完全不清楚，请求法院驳回原告的诉讼请求。姚远平对原告的证据提出本人对涉案借款不清楚。石冬雅没有到庭进行质证。石水赠对其主张提供的证据及证明目的：明珠岛大酒楼挂账单，证明经原、被告双方于2019年3月21日对账后（对账餐费共369,122元），原告后续还实际产生餐费挂账17,440元，本人已经代付了该笔挂账费用，该部分挂账款也应相应抵扣借款。经质证,原告对证据的三性及证明目的有异议，从这7张收据来看，只有3张看似原告的签名，其他4张与原告无关，至于餐费是否发生及足额结算，应与原告本人核实，如果是事实，由原告本人进行确认是否予以减除，本代理人无权限确认。姚远平提供的证据明珠岛酒楼于2019年5月24日被政府强制拆除的网上报道的文章，证明明珠岛酒楼已经被拆除。经质证，原告对证据的三性及证明目的有异议，认为无论明珠岛酒楼的场地在何处经营及场地是否被拆迁，均不影响明珠岛酒楼公司在2019年4月16日在还款担保合同以担保人的身份进行签名盖章的担保效力，同时该酒楼没有通过合法手段进行注销，其股东应当承担本案借款本息的担保责任。杨文贞、石冬雅没有提供证据。本院对当事人的举证和质证，认证如下：对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证；对当事人有异议的证据，结合其与本案的关联性予以采纳或取舍，并在认定事实中进行认证。经审理查明，原告与石水赠系同学关系；石水赠与杨文贞于1992年5月26日登记结婚，系夫妻关系；石冬雅系石水赠与杨文贞之女，石冬雅与姚远平系合伙关系。石水赠因资金的需要向原告借款，双方于2012年11月27日签订了《借款协议书》，约定：借款人民币2,000,000元，期限自2012年11月28日起至同年12月27日止，利息按月息1.5%，即月利息款30,000元，于2012年12月27日付还本金和利息共2,030,000元；借款人必须按本协议约定，于2012年12月27日归还借款本息，若借款人逾期未还，则每拖一个月利息款按双倍计算还出借人作为资金占用费，若逾期超过两个月未归还的，则出借人有权向人民法院起诉；同月28日，石水赠出具《领（借）单》金额2,000,000元给原告存执。2013年4月23日,双方又签订了《借款协议书》，约定：借款人民币1,000,000元，期限自2013年4月23日起至同年6月30日止，利息按月息1.5%，即月利息款15,000元，于2013年6月30日付还本金和利息共1,033,500元；借款人必须按本协议约定，于2013年6月30日归还借款本息，若借款人逾期未还，则每拖一个月利息款按双倍计算还出借人作为资金占用费，若逾期超过两个月未归还的，则出借人有权向人民法院起诉；同日，石水赠出具《领（借）单》金额1,000,000元给原告存执。2013年11月7日,双方又签订了《借款协议书》，约定：借款人民币2,000,000元，期限1个月（自2013年11月7日起至同年12月6日止），利息按月息1.5%，即月利息款30,000元，于2013年12月6日付还本金和利息共2,030,000元；借款人必须按本协议约定，于2013年12月6日归还借款本息，若借款人逾期未还，则每拖一个月利息款按双倍计算还出借人作为资金占用费，若逾期超过两个月未归还的，则出借人有权向人民法院起诉；同日，石水赠出具《领（借）单》金额2,000,000元给原告存执。2016年4月30日，原告与石水赠签订《还款协议书》，该协议书确认石水赠上述借款的时间、金额共为5,000,000元、月利率约定为1.5%等事实，截止至2016年4月30日石水赠只偿还部分利息、尚欠本金人民币5,000,000元及利息600,000元，约定还款：一、还款金额人民币5,600,000元；二、还款日期及方法：2016年9月15日石水赠应一次性偿还原告借款本息；三、利息款：按月利率1.5%计算，于当月5日前偿还，逾期超过三个月的，所欠利息转入本金计付利息；四、石水赠需依约如期偿还借款本息，若逾期未能偿还的，石水赠应当向原告支付双倍利息即按月利率3%计算支付利息款；五、担保：石水赠提供1997年9月9日其与汕尾市和信实业有限公司签订的《转让协议》中的土地使用权作为本息、违约金及实现债权费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、律师费、评估费、拍卖费、过户费等）的抵押担保，石水赠应当向不动产登记机构申请抵押预告登记，预告登记后，自能够进行不动产抵押登记之日起三个月内，石水赠应申请不动产抵押登记。抵押登记手续及相关费用均由石水赠办理及承担，如有逾期，石水赠应按应还款项总额20%计算支付违约金；六、如石水赠不能按时还款，则原告有权向汕尾市城区人民法院提起诉讼。2019年4月16日，原告（出借人）与石水赠（借款人）、汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司（担保人）签订《还款担保合同》，鉴于：l、原告于2012年11月28日向石水赠出借借款2,000,000元、2013年4月23日向石水赠出借借款1,000,000元、2013年11月7日向石水赠出借借款2,000,000元，石水赠确认共收到原告借款人民币5,000,000元，双方约定借款期间月利率为1.5%，逾期还款月利率为3%。2、原告、石水赠双方确认，石水赠于2016年4月30日结欠原告5,600,000元，并于当日签订《还款协议书》，协议约定如石水赠逾期还息超过三个月，应将利息计入本金计付利息。3、自原告出借借款起，原告多次催讨石水赠还款，石水赠多次承诺还款但并未如约偿还；于2016年4月30日起至今，石水赠共支付利息190,000元;石水赠现请求原告将还款期限延长至2019年12月31日，并承诺保证在该期限内还清借款本息。4、石水赠确认其于1997年9月9日向汕尾市和信实业有限公司合法受让湖景花园第一块22号的住宅用地使用权（占地面积为600平方米），石水赠与汕尾市和信实业有限公司签订了合同；根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国担保法》及其他规定，出借人、借款人、担保人三方经友好协商，就借款人向出借人偿还借款本息及担保人提供担保事宜达成以下条款，以供三方共同履行：第一条、应还借款本息、还款期限及逾期利息：1.借款人应于2019年12月31日之前，向出借人支付全部借款本息；经结算，截至2019年12月31日，借款人应支付的本息共计人民币10,682,010元，另借款人应偿还出借人违约金200,000元，两款共计人民币10,882,010元;扣除借款人已偿还的利息190,000元、餐费369,122元，两款共559,122元;即截至2019年12月31日，借款人应偿还出借人的本息及违约金共计10,322,888元。2.若借款人逾期未偿还出借人借款本息的，自2020年1月1日起按月刊率2%计算逾期还款利息;逾期三个月未还的，利息计入本金。第二条、借款人提供担保:1.乙方以其于1997年9月9日与汕尾市和信实业有限公司签订的《转让协议》中的土地使用权（湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权）作为担保，担保范围包括但不限于本合同项下的全部借款本息、违约金以及出借人为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师费等全部必要费用。2.借款人应于本合同签订生效之日，把上述土地使用权相关的手续及资料（原件）交由出借人保管存档;出借人开具资料收条给借款人。3.借款人在还清出借人所有借款本息之前，不得将上述土地使用权或合同权利转让或抵押给任何第三人;借款人若违反该约定的，出借人有权向汕尾市城区人民法院提起诉讼，借款人应承担相应的法律。第三条、担保人保证：1.担保人作为本合同项下的保证方，为借款人在本合同项下应负债务承担连带责任;保证期间为两年，自主债务履行届满之日起起算;如借款人不按约定偿付借款本息和相应费用，出借人有权直接向担保人追偿;担保人保证自接到借款人书面索款通知之日起10日内清偿上述款项。2.担保人的担保范围包括但不限于本协议的全部借款本息、违约金以及出借人为实现上述权利而支出的差旅费、诉讼费、律师费等全部必要费用。3.担保人任何一方机构若发生变更、撤销，发生变更、撤销的一方应提前3日书面通知出借人和借款人，本合同项下的全部保证义务由变更后的机构承担；或由借款人和发生变更、撤销的任何一方落实为出借人所接受的新的保证方。第四条、违约责任：1.本合同签订之日起，出借人、借款人、担保人均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行或不能履行本合同约定义务的，应当承担相应的违约责任。2.借款人逾期还款超过30日或有其他严重违约行为的，出借人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：要求借款人继续清偿所有债，并支付逾期还款利息，赔偿出借人的经济损失；或由借款人在30日内负责把担保物（土地使用权）无条件办理过户到出借人名下；要求担保人承担保证责任；行使担保物权。第五条、争议的解决方式。第六条、附则。在约定还款期限届满后，因石水赠没有返还借款本金及支付相应的利息，原告经催收未果，遂向本院提起诉讼，并提出上述诉请。另查明,据汕尾市城区**监督管理局档案载明：汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司于2018年7月17日登记成立，公司法定代表人李远丕，公司注册资本1000万元，投资者：石冬雅持股70%，姚远平持股30%；注销时间：2020年3月5日，注销原因：股东、股东会、股东大会决议解散。本案在审理过程中，原告申请对石水赠、杨文贞、石冬雅、姚远平的财产进行保全，本院作出（2020）粤1502民初226号、（2020）粤1502民初226号之一、（2020）粤1502民初226号之三民事裁定，申请费5000元由原告缴交。庭审后，原告表示其诉讼请求主张的利息款项以下列利息款计算方式为准：1.从2016年5月1日至2016年9月15日止，按月利率1.5%计算，利息款为5,000,000元×1.5%×4个月15日＝337,500元;2.从2016年9月16日起至履行完毕止，按月利率2%计算;从2016年9月16日暂计至2020年11月30日止，利息款为5,000,000元×2%×50个月15日＝5,050,000元。利息款：600,000元（结欠）＋337,500元＋5,050,000元＝5,987,500元，减去190,000元（已付利息）、369,122元（餐费），应付利息款项合计为5,438,378元。上述事实，有原告提供的证据及陈述、被告提供的证据及陈述等在卷佐证。本院认为，本案为民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。本案争议的焦点：1.原告请求借款本金为5,600,000元是否支持的问题？2.原告主张的利息及违约金是否合理合法的问题？3.原告要求石水赠将担保物过户到原告名下抵偿债务是否支持的问题？4.涉案债务是否属于石水赠与杨文贞的夫妻共同债务的问题？5.石冬雅、姚远平对涉案债务应否承担连带担保责任的问题？对于焦点1，原告主张石水赠向其借款共5,000,000元，后在签订的《还款协议书》中明确约定：截止至2016年4月30日，仍然拖欠原告借款本金5,000,000元，及利息款600,000元，借款本金合计5,600,000元；应在2016年9月15日一次性还清全部本息，月利率为1.5%，逾期利率为3%等条款。石水赠抗辩认为原告要求其支付借款本金5,600,000元没有任何事实及法律依据，根据双方签订《借款协议书》《还款协议书》，其中600,000元系截至2016年4月30日止全部借款本金的未付利息，不是借款本金，不能将利息计入本金及重新计算利息。本院认为,依据涉案《借款协议书》《还款协议书》载明，双方确认截至2016年4月30日止尚欠借款本金为5,000,000元，尚欠利息为600,000元，因此涉案借款本金应为5,000,000元，故对原告请求偿还借款本金5,600,000元不予支持。对于焦点2，原告主张的利息，依据《还款协议书》约定：借款约定月利率为1.5%，还款日期为2016年9月15日一次性偿还借款本息，若逾期未能偿还应支付双倍即月利率3%计算的利息及《还款担保合同》中约定逾期未偿还借款本息的，自2020年1月1日起按月利率2%计算逾期利息，和原告开庭后提供的利息计算明细。本院认为，双方在2016年4月30日已确认尚欠借款本金为5,000,000元，利息为600,000元，故以本金5,000,000元为基数自2016年5月1日起至同年9月15日止按月利率1.5%计算利息，自2016年9月16日起至履行完毕止按月利率2%计算利息。原告主张的利息及逾期利息，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第二十六第一款、第二十九条规定的年利率24%，予以支持。另外双方在《还款担保合同》中确认已支付的利息款为190,000元及餐费369,122元共559,122元,应在利息总额中扣除。对于石水赠主张另外还有餐费17,440元应予扣除，因其提供的证据系明珠岛大酒楼挂账单,挂账单位或挂账人为恒富公司,且原告对该笔餐费不予认可,故对其主张不予采信。对于原告主张的违约金200,000元，因双方已约定借款月利率为1.5%，逾期未付还借款本息，应按月利率2%计算逾期利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本院对于原告主张的违约金，因其主张的逾期利息为月利率2%，其一并主张的逾期利息、违约金已超过上述的规定，故不予支持。对于焦点3，《还款担保合同》虽约定石水赠以其于1997年9月9日与汕尾市和信实业有限公司签订的《转让协议》中的土地使用权（湖景花园第一块22号600平方米的住宅用地使用权）作为担保，因原告未能提供证据证明该土地使用权经产权登记设立、土地使用权人系石水赠及抵押物已办理登记，故本院对原告的请求，予以驳回。对于焦点4，原告主张涉案债务系石水赠与杨文贞的夫妻共同债务，并提供证据惠东县黄大吉酒店有限公司、惠州市启源房地产开发有限公司、惠州市黄大吉购物广场有限公司、惠州黄大吉丽洲酒店有限公司等4家企业信用登记信息，证明石水赠向原告借款用于夫妻共同生产经营的企业及其夫妻共同开支。依据查明的事实，石水赠与杨文贞于1992年5月26日登记结婚，涉案借款系发生在2012年11月至2013年11月期间，据《企业信用信息公示报告》显示，惠州市黄大吉购物广场有限公司于2012年4月13日成立、法定代表人为石水赠、股东为江桂根、石水赠等，惠州黄大吉丽洲酒店有限公司于2013年5月17日成立、法定代表人为石水赠、股东为江桂根、石水赠等。本院认为，涉案借款发生在石水赠与杨文贞夫妻关系存续期间的借款，且在此期间石水赠系上述两家公司的法定代表人，杨文贞作为其配偶，应知道涉案借款的去向及用途。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”的规定，对于原告的主张，予以采信。石水赠、杨文贞抗辩涉案借款不属于夫妻共同债务的意见，理据不足，不予支持。对于焦点5，依据查明的事实，汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司于2018年7月17日登记成立，公司法定代表人李远丕，公司注册资本1000万元，投资者：石冬雅持股70%，姚远平持股30%；注销时间：2020年3月5日，注销原因：股东、股东会、股东大会决议解散。根据涉案《还款担保合同》约定汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司为涉案债务的担保人，对涉案债务承担连带责任。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条“……有限责任公司的清算组由股东组成，……”第一百八十五条“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。……”及《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上登记进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，就本案，汕尾市城区明珠岛餐饮管理有限公司于2020年3月5日注销，而作为该公司清算组成员的石冬雅、姚远平，应按照上述规定将公司解散清算事宜书面通知债权人，履行告知义务，因其未能提供证据证明其已履行了告知义务，因此对债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任。据此，石冬雅和姚远平应对涉案债务承担连带责任。对于原告主张本案的律师费，因《借款协议书》《还款协议书》未对律师费进行约定，故该请求不予支持。对于原告主张本案的保全费，因原告申请对被告的财产进行保全，原告已缴纳了保全申请费5000元，该费用属于合理的诉讼费用，应由被告承担。石冬雅经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证和抗辩的权利，依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、石水赠、杨文贞应于本判决生效之日起十日内返还朱础生的借款5,000,000元及利息600,000元，并支付自2016年5月1日起至同年9月15日止按月利率1.5%计算的利息、自2016年9月16日起至履行完毕止按月利率2%计算的利息，已支付的559,122元应在利息总额中扣除。二、石冬雅、姚远平应对涉案债务承担连带责任。石冬雅、姚远平承担保证责任后，有权向石水赠、杨文贞追偿。三、驳回朱础生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85,660.09元、保全费5000元，由朱础生负担受理费1289.83元，由石水赠、杨文贞负担受理费84，370.26元及保全费5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。审 判 长  陈贵文审 判 员  郑淑卿人民陪审员  陈小贤二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  刘玉霞书 记 员  戴 敏附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适若干问题的解释（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上登记进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(法释[2015]18号)第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。