内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事判决书（2020）内08民终1694号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阿拉善盟分公司。负责人：张某1。委托诉讼代理人：齐某，内蒙古扬阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：全某，住内蒙古自治区五原县。委托诉讼代理人：苏某，五原县隆兴昌镇法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：张某2，住内蒙古自治区五原县。被上诉人（原审被告）：李某，住内蒙古自治区五原县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阿拉善盟分公司（以下简称人保阿拉善公司）因与被上诉人全某、张某2、李某交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区五原县人民法院（2019）内0821民初4634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。上诉人人保阿拉善公司的委托诉讼代理人齐某、被上诉人全某的委托诉讼代理人苏某到庭参加诉讼。被上诉人张某2、李某经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人保阿拉善公司上诉请求：一、对一审法院错误判决致使上诉人多承担的15398元部分予以改判；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人全某伤残等级系数计算错误。由内蒙古迪安恒正司法鉴定中心作出的全某伤残等级鉴定报告，因其横结肠部分切除、空肠部分切除、回肠部分切除、肋骨畸形愈合分别评价为四处九级伤残，其中横结肠部分切除、空肠部分切除、回肠部分切除的评残依据均为：《人体损伤致残程度分级》5.9.4.6条。上诉人认为：《人体损伤致残程度分级》5.9.4.6条的描述为：“肠部分切除术后”，即参评人行肠部分切除术，可达九级伤残。而全某的鉴定报告却将其肠道不同三处部分切除认为构成三处九级伤残显然是不合理的，因为尽管这三处肠道分别做了切除术，但仍然属于肠道范畴，该伤情仍然属于肠部分切除，仅能评价为一处九级伤残。故其残疾系数应当为22%而非一审法院认为的26%。二、肇事车辆存在超载，应当由被上诉人张某2自行承担商业险部分10%赔偿责任。根据本案事故责任认定书，张某2在事故发生驾驶的×××号、×××号机动车存在超载。根据保险合同约定，张某2的超载行为应当由其在商业险部分自行承担10%赔偿责任。但一审法院却以上诉人未提供证据证明对商业险合同免责条款履行提示和说明义务为由未予支持。上诉人认为：超载驾驶车辆本身就属于违法行为，张某2驾驶车辆超载致使本次事故发生，若其不承担相应的赔偿责任，无疑是对该违法行为的纵容，于公序良俗不符。经一审法院认定，全某的各项经济损失共计277274.46元，其中残疾赔偿金为109552.3元。因其赔偿系数计算错误，正确的赔偿金应为92698.1元，一审法院多计算了16854.2元。故全某各项经济损失应当为277274.46-16854.2=260420.26元。上诉人应当承担的赔偿金额为（260420.26-121000）*0.5（1-10%）+121000=183739.1元。扣减已赔付的10000元，上诉人应当承担的金额为173739.1元。一审法院错误判决致使上诉人多承担了15398元。全某辩称，一、被答辩人在上诉状中称一审法院按26%的比例计算残疾赔偿金错误，应按22%的比例计算没有事实依据。被答辩人在一审时辩称，被答辩人对答辩人的四处九级伤残未提出异议，对鉴定意见真实性没有异议。在上诉时提出不认可鉴定意见，没有事实依据。二、关于被答辩人在商业险责任限额内免赔10%的问题。在一审中，被答辩人没有提供证据证明在订立保险合同时将保险条款交付给了李某，也没有向李某就条款中的免责事由进行提示的证据。仅在一审开庭时陈述进行了提示义务，答辩人认为证据不足，不能免除其在商业三者险限额内10%的赔偿责任。张某2、李某未提交答辩意见。全某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失183778.28元；2、案件受理费由被告负担。一审法院认定事实：2019年8月3日，全某驾驶电动三轮车与非机动车道内停驶的张某2驾驶的×××号、×××号重型半挂牵引车追尾发生碰撞，造成全某受伤、两车不同程度损坏的道路交通伤人事故。经交警部门认定，全某和张某2承担事故的同等责任。张某2驾驶的×××号牵引车所有人为李某，×××号重型半挂车登记所有人为邱闯，但实际所有人为李某。×××号牵引车在人保阿拉善公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元附加不计免赔，事故发生在保险期限内。原告在五原县人民医院住院20天，诊断证明书有加强营养的医嘱建议。原告户口性质为农业家庭户口。一审法院委托司法鉴定，评定全某横结肠部分切除术后评定为九级伤残；空肠部分切除术后评定为九级伤残；回肠部分切除术后评定为九级伤残；肋骨骨折8根以上并后遗5处畸形愈合评定为九级伤残。误工期至评残前一日，护理期为90-120日，营养期为90-120日。原告的各项合理损失为：五原县人民医院住院支出110984.04元，门诊支出72元，住院伙食补助费2000元（20天×100元），营养费10500元（105天×100元），误工费25191.74（计算至定残前一天），残疾赔偿金109552.3元，护理费8104.38元，精神抚慰金7800元，鉴定费2070元，电动车损失1000元，合计277274.46元。以上事实有原、被告陈述及原告户口本、农村土地承包经营权证、五原县隆兴昌镇义丰村二社证明、道路交通事故认定书、五原县医院门诊票据、住院收据、费用清单、病历、内蒙古迪安恒正司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在案印证，予以确认。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在强制保险责任限额内予以赔偿，同时承保交强险和商业三者险的，超出交强险部分的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中，张某2驾驶的×××号车辆在被告人保阿拉善公司投保了交强险和商业三者险，因此，原告全某的各项损失，应由被告人保阿拉善公司在其承保的交强险和商业三者险限额范围内予以赔偿。除交强险范围内121000元，剩余156274.46元依道路交通事故认定结论，应按50%的赔偿比较合理，在商业三者险责任险范围内赔付78137.23元。被告人保阿拉善公司共应赔偿原告全某199137.23，核减垫付的10000元，仍应赔偿189137.23。被告人保财险阿拉善公司未能提供证据证明对投保人就商业保险合同免责条款已经履行了提示和说明义务，所以，其辩称免除10%的赔偿责任的理由不予支持。现保险金可足额赔付原告的损害，故被告李某、张某2不承担赔偿责任。原告合理的诉讼请求，予以支持。被告张某2经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃庭审举证、质证和法庭辩论的权利，一审法院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司阿拉善盟分公司于判决生效后10日内赔偿原告全某各项损失189137.23元，核减被告李某垫付的21000元，再付原告全某168137.23元；二、驳回原告全某对被告李某、张某2的诉讼请求；三、驳回原告全某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费4082元，减半收取2041元，由被告中国人民财产保险股份有限公司阿拉善盟分公司负担。本院二审期间，当事人没有新证据提交。另查明，全某在一审中认可李某垫付款21000元。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人的上诉请求应否支持。首先，关于一审法院对全某多处伤残赔偿指数确定是否正确问题。根据审理查明的事实，一审法院委托司法鉴定的鉴定意见，评定全某横结肠部分切除术后评定为九级伤残；空肠部分切除术后评定为九级伤残；回肠部分切除术后评定为九级伤残；肋骨骨折8根以上并后遗5处畸形愈合评定为九级伤残。人保阿拉善公司在一审中对司法鉴定意见评定全某四处九级伤残无异议，亦未提出重新鉴定申请，其在二审中认为全某仅能评定为一处九级伤残，残疾系数应当为22%，但未提出足以反驳的相反证据和理由。因此，原审法院对鉴定意见予以采信，认定鉴定意见的证明力，确定全某多处伤残的赔偿指数并无不当。其次，关于张某2应否自行承担商业险部分10%赔偿责任问题。根据人保阿拉善公司在一审中答辩关于“对事故发生经过以及责任划分没有异议，×××号重型半挂牵引车在我公司投保交强险和商业第三者责任险50万元附加不计免赔”的自认事实，应认定涉案车辆确已投保不计免赔险,则人保阿拉善公司应在承保范围内承担赔偿责任。人保阿拉善公司提出“张某2在事故发生驾驶的×××号、×××号机动车存在超载。根据保险合同约定，张某2的超载行为应当由其在商业险部分自行承担10%赔偿责任”的主张，对此，按照“谁主张、谁举证”的举证责任分配原则，应由人保阿拉善公司承担举证责任。人保阿拉善公司未提供其持有的商业险保单、投保人声明、机动车第三者责任保险条款等证据证明被保险车辆未投保不计免赔险、按条款应扣除10%的免赔费用及保险公司已尽到告知义务等事实,应承担举证不能的法律后果。故原审法院根据已查明的事实依法判令由人保阿拉善公司在商业险范围内承担赔偿责任，具有事实和法律依据。人保阿拉善公司该上诉理由,本院不予支持。综上所述，人保阿拉善公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4082元，由中国人民财产保险股份有限公司阿拉善盟分公司负担。本判决为终审判决。审判长 毛爱萍审判员 罗一民审判员 付桂梅二○二○年十二月二十一日书记员 张 颖