福建省厦门市同安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0212刑初459号 公诉机关厦门市同安区人民检察院。 被告人张小冯，男，1969年1月19日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省厦门市同安区。曾因犯生产、销售不符合安全标准的食品罪于2015年4月7日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，2016年1月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月30日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 被告人林国镖，男，1986年10月21日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年5月25日被取保候审。 被告人卓宗益，男，1982年8月10日生，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯非法经营罪于2020年7月1日被取保候审。 辩护人马福良、李芳兰，福建方定律师事务所律师。 厦门市同安区人民检察院以同检刑诉[2020]444号起诉书指控被告人张小冯、林国镖、卓宗益犯非法经营罪，于2020年12月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年12月23日公开开庭审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员纪金钾出庭支持公诉，被告人张小冯、林国镖、卓宗益及辩护人马福良到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2020年2月至同年5月25日期间，被告人张小冯在厦门市同安区××镇××村××西山龙眼树林半山腰处私设生猪屠宰场，在无相关行政审批手续情况下先后雇请被告人林国镖、卓宗益等人负责生猪屠宰、剖腹、清洗等经营活动，屠宰生猪每头收取人民币80元左右的费用。经查，至2020年5月25日被查获止，该私设的生猪屠宰场共经营60日，非法获利人民币20000元，其中，被告人林国镖参与经营51日，期间该屠宰场非法获利人民币17000元，被告人林国镖分得人民币6700元；被告人卓宗益参与经营40日，期间该屠宰场非法获利人民币13333元，被告人卓宗益分得人民币4000余元。 2020年5月25日14时许，民警联合行政执法人员查获该生猪屠宰场，现场抓获被告人林国镖，并查获、扣押已经屠宰好的4头半白条猪及相关屠宰生猪的工具。2020年6月30日和7月30日，被告人卓宗益和被告人张小冯先后主动到公安机关投案。归案后，三名被告人均如实供述上述犯罪事实。案件审理中，被告人张小冯、林国镖、卓宗益已经向本院退缴非法所得人民币20000元。 案件审理中，本院委托厦门市同安区社区矫正管理局对被告人林国镖、卓宗益进行审前社会调查，该局经调查后出具的评估意见为：被告人林国镖、卓宗益适用社区矫正。 上述事实，被告人张小冯、林国镖、卓宗益在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人叶某1、江某、左某、徐某1、徐某2、张某1、白某、黄某、叶某2、张某2的证言；户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、罪犯档案资料、重量计量单、证明、扣押决定书、扣押清单、发还清单、接受证据材料清单、动物检疫合格证明、调查评估意见书、暂扣财物收据、到案经过、诉讼文书；现场检查、提取、辨认笔录及现场照片以及被告人张小冯、林国镖、卓宗益的供述与辩解等证据证实，足以认定。 起诉认为，被告人张小冯、林国镖、卓宗益的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。提出本案系共同犯罪，被告人张小冯系累犯，应当从重处罚；被告人张小冯、卓宗益系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人林国镖如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人张小冯、林国镖、卓宗益自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人张小冯有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，判处被告人林国镖有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，判处被告人卓宗益拘役四个月，并处罚金人民币二万元，提请本院依法判处。 被告人张小冯对起诉指控的事实及罪名无异议并自愿认罪认罚。 被告人林国镖对起诉指控的事实及罪名无异议并自愿认罪认罚。 被告人卓宗益对起诉指控的事实及罪名无异议并自愿认罪认罚。辩护人提出被告人卓宗益主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实并自愿认罪，系初犯、偶犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 本院认为，被告人张小冯、林国镖、卓宗益违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，三名被告人的行为均已构成非法经营罪。本案系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张小冯因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人张小冯、卓宗益犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人林国镖归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人张小冯、林国镖、卓宗益自愿认罪认罚，可以从宽处理；被告人张小冯、林国镖、卓宗益已经退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。综合以上情节，鉴于被告人林国镖、卓宗益具有悔罪表现，结合调查评估意见，对其宣告缓刑符合法律规定，对其所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对被告人林国镖、卓宗益从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出对被告人卓宗益从轻处罚并适用缓刑的相关辩护意见，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张小冯犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月30日起至2021年3月29日止；罚金应于本判决生效后第二日起十日内缴纳。） 二、被告人林国镖犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 三、被告人卓宗益犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 四、被告人张小冯、林国镖、卓宗益向本院退缴的违法所得人民币20000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员 林碰狮 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理 李成武 书 记 员 陈雅君 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（修七，修正了修一） （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。 实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。