吉林省松原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉07刑终307号原公诉机关前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院。上诉人(原审被告人)李鑫淼，男，2002年2月26日出生，汉族，初中文化，无业，住吉林省前郭县。因涉嫌强奸（未遂），于2020年6月27日被前郭县公安局刑事拘留，因涉嫌强制猥亵罪，经前郭县人民检察院批准，于2020年7月10日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院审理的前郭尔罗斯蒙古族自治县人民检察院指控原审被告人李鑫淼犯强奸罪一案，于2020年10月28日作出（2020）吉0721刑初231号刑事判决。原审被告人李鑫淼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、提审被告人等方式审理了本案。现已审理终结。前郭县人民检察院指控，2020年6月26日21时许，被告人李鑫淼在其与女朋友魏某租住的前郭县某家属楼18单元502室内，与魏某、朱某某等人喝酒，23时许，朱某某离开。2020年6月27日凌晨1时许，因被告人李鑫淼出去买烟没带钥匙，敲开了对门朱某某居住的前郭县某家属楼18单元501室，请求朱某某让其住在朱某某租住的插间内床上，朱某某表示同意，4时许，被告人李鑫淼醒来后，发现朱某某睡在其身边，遂趴在朱某某的身上，掀开睡衣抚摸并亲吻朱某某乳房，朱某某醒来后，用手捂住乳房并推被告人李鑫淼头部，后被告人李鑫淼又强行脱掉朱某某睡裤和内裤，用手抠摸朱某某的阴部后离开。被告人李鑫淼在接到公安机关的口头传唤后，于2020年6月27日14时到公安机关投案。针对上述事实，公诉机关当庭提供了被告人供述和辩解、被害人陈某、证人证言、书证等证据。公诉机关认为，被告人李鑫淼的行为已构成强奸罪（中止）。被告人李鑫淼自动投案，如实供述，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人李鑫淼对公诉机关指控其趴在朱某某的身上，掀开睡衣抚摸并亲吻朱某某乳房，后用手抠摸朱某某的阴部的犯罪事实无异议，但认为自己并没有强制朱某某，朱某某是自愿让其抚摸的，自己当时也并没有要和朱某某发生性关系的想法。原审经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。原审认定上述事实的证据有：（一）被告人供述与辩解被告人李鑫淼供述与辩解公安机关找我来是因为我强奸我对象的朋友朱某某了。我对象叫魏某，她和她朋友朱某某在木兰街美业学美发了，是学徒，我俩认识一个多月了，魏某和朱某某在前郭县某家属楼18单元租住的插间，我对象是在502租的，朱某某是在501租的。昨天晚上9点钟，我、我对象魏某、朱某某还有我另外一个朋友在前郭县某家属楼18单元502我对象租住的插间的隔壁喝的酒。当天晚上我们总共一起喝了3箱啤酒，我大约喝了10瓶啤酒左右，朱某某也喝了点啤酒，好像不到一罐啤酒，就回她租住的501室内的插间了。我半夜1点多喝完酒之后，下楼去买烟，买完烟之后回来就发现我的手机拿错了，拿的是我对象魏某的手机，我还没带钥匙，我就一直在敲我对象租住的502的房门，我对象也喝多了，她睡着了，就没听见我敲门的声音，我打了大约能有10多个电话，我对象的手机一开始还是开着的，后来我对象的手机就关了，我还不知道她手机的密码，我着急回去，我就敲了对面朱某某住的501的插间，不一会儿有一个男的给我开了门，开完门之后，那个男的问我是谁，有什么事，我说我是对面的，对面我敲门没人给开，我打算用你屋里的那个小姑娘的电话给我对象打电话让她给开门。然后我就进了501那屋，找到了朱某某，朱某某那时候正在睡觉，我和她说了我进不去屋的这件事，朱某某用她的手机给我留在魏某那的那部手机打电话，打了半天也没人接，我和朱某某说，你屋里还有没有被子了，我今晚在你这睡一宿把，她说行，然后我就上她的床上就睡着了。当时我上身没穿衣服，下身穿一条蓝白色牛仔裤。我上床前问了朱某某，我说我脱裤子睡行不行，朱某某说行，我才脱裤子的。朱某某穿的睡衣睡裤。我一直睡到今天早上大约4点多钟，我就醒了，醒了的时候，就发现我的手搭在了朱某某的胸上，用手搂着她，我就把手伸到了朱某某的衣服里面，摸她的胸，然后朱某某就醒了，用手挡着她自己的胸，就不让我摸她，具体她是怎么说的我当时忘记了，然后我就骑在她的身上了，然后用手把她的睡衣的上衣掀开了，然后就开始用嘴裹她的胸，在裹她胸的同时，我就用手将朱某某的睡裤和内裤都脱下来，但是没全脱下来，然后我就用手去摸朱某某的生殖器，我把手抽出来的时候发现我的手指上有血，我说你来事儿了啊，朱某某说嗯呢，然后我就把手拿走了，然后我问她有没有湿巾，朱某某说有，在床头，我从床头抽出来一张湿巾，擦了擦手，把湿巾扔在纸篓里了，朱某某也把裤子提上了，我俩就坐在床上。朱某某问我，这事以后让我对象知道了咋整，我说我也不能和我对象分手，然后和你处啊，后来就一直说这件事，等到5点多钟的时候，502我对象那屋有个人上班，我一直敲门，就给我开了，我就在我对象那屋呆着了。不一会儿，朱某某发微信找魏某，魏某就去了朱某某那，她们说了今天早上发生的事，后来我听到说要报警，我就走了，直到警察找我。一开始我摸朱某某的胸的时候，朱某某用手捂着不让我摸，后来我骑在了她的身上把她的衣服掀起来，用嘴裹她的胸，用手摸她的生殖器的时候她也没什么反应。我没有对朱某某进行殴打，我摸朱某某的时候我对朱某某说了“你小声点，别吵吵”，我没有用我的双腿将朱某某的双腿掰开，我骑在朱某某身上的时候没有脱内裤，我就是用手一摸就摸到了朱某某的生殖器的，没有别的动作，我摸朱某某的生殖器是因为我当时想强奸她，后来又突然不想了，我不是因为朱某某来月经了就不想强奸她了。我用手摸朱某某胸的时候，用嘴裹朱某某的胸的时候就是为了玩，我说的玩就是冲动了，魏某是经期，我是和朱某某说“你也来事儿（月经）了啊？”，我的手指没有插到朱某某的生殖器里。我手摸到血后我问朱某某是否有湿巾，朱某某说床头有。我就抽出来两片，一片用于自己擦手了，另一片给了朱某某，擦完手，我就把湿巾扔纸篓里了。我和朱某某说过“我连硬都没硬，我不想碰你”，不想碰就是不想强奸她，朱某某脖子上的红印是我用嘴裹的。我记不清我和朱某某什么时候认识的，大约20天左右，她平时总去我和我对象租住的502的插间内溜达，我当晚脱掉外裤只剩下内裤在朱某某的床上睡觉是因为我问了朱某某我说我脱裤子睡觉行不行，朱某某说行，我就把外裤脱掉了。朱某某屋里就一张大双人床，还有些简易衣柜，她的床是靠在墙放着的，我当时睡的是靠墙的一侧。早上天亮的时候我就醒了，具体我不知道是几点，我发现朱某某平躺着，挨着我睡觉，我的右手就放在了朱某某的乳房上，当时我就冲动了，我就想和朱某某发生一次性关系，然后我就把右手伸到了朱某某的睡衣里面，用手摸到了朱某某的左侧的乳房，朱某某这时候就醒了，发现我摸她的乳房之后，就用手去捂住她的乳房并且推我的手，不让我摸，朱某某平时说话声音比较大，她就问我干啥呀，你别这样，我和魏某关系这么好，我就告诉朱某某小点声说话，别让隔壁插间里的人听见，然后我就从床上起来就骑在了她的大腿上，朱某某问我你是不是认差人了，我也没答话就把朱某某的睡衣掀起来，露出了朱某某的两个乳房，用两只手一个手抓住一个乳房，然后我就用嘴亲了朱某某左侧的乳房一下，朱某某用手推我的头，不让我亲她的乳房，一下就把我推起来了，我的右手就把抓她的睡裤的前面，拽了两下就把她的睡裤脱到了朱某某的膝盖下边，朱某某问我要干什么，我说我不干啥，你看我的生殖器都没硬，也不能干啥。朱某某问我是不是认差人了，我没回答她是因为当时我在亲摸朱某某，就没回答她。我亲了朱某某的脸、脖子和左侧乳房。我不知道如果当时生殖器硬了，我要做什么。当时我不记得她是否穿内裤。朱某某身高150cm左右，比较瘦，多少斤我不知道。我身高173cm，体重130斤。我在亲朱某某的乳房、脱朱某某裤子的时候，我是骑在朱某某的大腿上方，腰部的位置。我骑在朱某某身上当时想和朱某某发生性关系，但是后来我克制住自己了，没有和朱某某发生性关系。当时候我摸她下体的时候，朱某某说，你要是这么干，让魏某知道怎么办。朱某某一说我对象，我当时就不想和她发生关系了。我摸朱某某的乳房、用嘴亲朱某某的乳房、用手摸朱某某的生殖器是因为我当时想要和朱某某发生性关系。在我亲朱某某的乳房的时候，朱某某用手推我的头了，但是没能推开，我就亲到朱某某的乳房。亲完乳房之后，我就把朱某某的裤子给脱了，然后摸了一下朱某某的生殖器，朱某某说你别摸我，然后她就把双腿夹紧了。我看到我手上有血，我问她一嘴，我说你来事儿（月经）了啊，朱某某说嗯呢，我再就没动朱某某。我认为我在朱某某身上骑着，她可以反抗，但是朱某某就只是在我用手摸她的乳房的时候她用手推了我手，在我用嘴亲她的乳房的时候用手推了我的头，再就没有其他的动作了。在朱某某有反抗动作的情况下，我还要亲她、摸她是因为我当时就想跟他发生性关系，在朱某某的房间内，当时就我和朱某某，我没有掰她的腿。朱某某和我对象是一个美发店的学徒，我是认识我对象魏某之后认识的朱某某，大约也就20天左右，我对象租的插间和朱某某租住的插间就是对门，我是通过我对象认识的朱某某，我俩关系一般。（二）被害人陈某被害人朱某某陈某：昨天晚上有个男生闯进了我的宿舍，在我宿舍睡了一晚上。今天早上4点多的时候，这个男的抱我，亲我，脱我裤子，还用手摸我下体，我害怕我就告诉我的姐姐朱某，过了一会儿我姐夫邓某就来到我住的地方了，然后他就报警了。我就来到公安机关了。这个男的是魏某的对象，我和魏某是在一个叫木兰街的美发店学徒的，我俩在某家属楼一个单元租的插间，我住的是501室的插间，她住在我对门502的插间内。昨天（2020年6月26日）晚上9点多钟的时候，我、魏某的对象，还有魏某对象的一个朋友一起在魏某租住的插间旁边的屋内吃的饭，一直吃到11点多。期间魏某、魏某的对象都喝酒了，魏某的对象好像是从昨天中午就开始喝酒了，我当时没喝酒，我就先回501我租的插间内睡觉了。等到凌晨1点多钟的时候，魏某的对象就给我发微信意思是他在门外呢，魏某喝酒喝多了，他敲不开502的门，想先上我屋里待一会儿，我当时没给开门，他就一直敲外面的防盗门，我隔壁住的一个大哥就把门给开了，魏某的对象就进屋了，说要用我的手机给他自己的手机打个电话，我就把手机给他了，他在我屋里的地下蹲了一会儿，后来魏某的对象就说要在我的这个屋里睡，意思是我要不让他在我的屋里睡，他就要睡走廊里了，我就同意了。他在我的床上就躺下了，不一会儿就睡着了，我就在我的床边上躺着，后来实在挺不住就睡着了。今天早上四点多钟的时候，我就觉得有人抱我，我醒来一看是魏某的对象，他一把就把我搂住了，就趴在我的身上了，把我当时穿的睡衣的上衣给掀起来了，用嘴裹我的胸，我就用手捂住我的胸，我就跟他说，这样不好，我跟魏某关系这么好，你这是干什么，他就不让我吱声，不让我喊，然后用手把我的睡裤和内裤都脱了下来，我当时两条腿是紧并着的，他用他的两条腿把我的双腿给支开了，然后他看到了我来月经了，就开始用手摸我的生殖器，我当时反抗了，用手推他，没推开，然后他就把他的手指插到了我的生殖器里面，然后他就从我身上下来了，说他都没硬，不想跟我做那个事了，我就把裤子穿上了。后来他让我坐在他身上，我没同意，我俩就开始说这件事，我说你跟我整这事，你让我咋整啊，然后他就说要和魏某分手，要和我处对象，然后他就走了，去魏某的屋里了，我就给我姐姐打电话说了这件事，我姐姐说等一会儿她和我姐夫就来了，然后报警，我就跟魏某说了这件事，魏某的对象听到说要报警，就走了，事情的经过就是这样。我不知道魏某的对象叫什么，当时他上身没穿衣服，下身穿牛仔裤，在我床上睡觉的时候把牛仔裤脱掉了。魏某的对象先是把我搂住了，然后就骑在了我的身上，把我的上衣给撩起来了，然后用嘴裹我的胸，然后还亲我的脖子，把我脖子上亲出一个红印，在亲我的过程中把我的裤子给脱了，当时我的两条腿是并着的，他用他的两条腿把我的两条腿给掰开了，魏某的对象把他的两条腿放在了我的两条腿中间，脱完裤子他看见我来月经了，就说，你也来事了，魏某也来事了，然后他就用手开始抠我的生殖器，然后我的生殖器就流血了，整了他一手，他就用旁边的湿巾擦了擦手，然后对我说，你看我的下边都没硬，不信你摸摸，我也没动，然后再就没有其他的动作了，我俩就在床上坐着说的，这件事怎么办。我让魏某的对象进我的屋里并躺在我的床上是因为我之前和魏某一起到过魏某的对象的家中，当时我们在一个炕上躺着，也没发生过什么，我昨天晚上就让他在我的床上躺了。昨天晚上我穿的是上下分体的睡衣，我上身里面还穿了背心，下身穿睡裤，里面又穿了内裤。我的上衣没有被他脱下来，他把我的上衣连同背心掀到了我的胸部上方，我的内裤和睡裤是被他全部都脱了下来。魏某的对象没有动手打我，他就压在了我的身上，他的两只手就放在了我的身上，我脖子上的印记是魏某的对象用嘴裹的，他用他的两条腿将我的两条腿给分掰开了，魏某的对象把我的两条腿分开的时候我没看他穿没穿内裤，他掰开我的腿之后就用手开始摸我的生殖器，再就是用手抠我的生殖器了。魏某的对象一直就是压在了我的身上，我就只能用手去推他，然后又推不开，我的脚也被他压着，根本动不了。魏某的对象压在我身上的时候我当时没喊，我一直在跟他说，你别整我，你快从我身上下来之类的话，魏某的对象就一直让我小点声，别吵吵。我也不知道魏某的对象和我说要跟我处对象是什么意思，因为我和魏某是朋友关系，我和他吃过几次饭，不怎么熟悉，我连他叫啥名我都不知道。现在我知道了，他叫李鑫淼。我姐夫今天报警是因为李鑫淼强奸我了。李鑫淼用手摸我的生殖器，我当时反抗了，用手推他，没推开。我昨天很难受，我还来月经了，当时我迷迷糊糊的么不是很清醒。我之前没有处过对象，我是处女。我感觉有人抱我，我就醒了，李鑫淼抱我，我醒了的时候天亮了，屋里的东西都能看清，李鑫淼穿的是深色的四角内裤。屋里是亮的，李鑫淼对我用嘴裹胸等行为的时候，我没看清他是否穿内裤。我屋里的床一面紧靠着窗户，李鑫淼在靠窗的紧里边，我在床的另一边，靠门一侧，床是一张大的双人床。李鑫淼睡醒后，我在床边背对着他躺着，他在里面用他的右手搂着我，然后他就骑在了我的身上，李鑫淼骑在了我的腰上。李鑫淼亲我，用嘴裹我的胸，用手把我的裤子脱掉，然后把我手掰开，用手摸了我的生殖器的时候，我认为李鑫淼是要他把的生殖器插到我的生殖器里面。我不愿意，当时我反抗了，我的身体很小，李鑫淼很高大，李鑫淼当时用身体压着我，我当时用手推他没有推开，我往起起也起不来，我就一直和他说让他起来，不要这样，可是他也不听，我就用手抠他的手了，但是好像没抠坏。我当时就和李鑫淼说了，让他别整我，但是我没有喊，我寻思我能直接劝阻他，不想让全屋人都知道。我不知道我的屋里有几个人租住，我当时来月经了，李鑫淼脱我裤子的时候他就看见了，假如我没有来月经，李鑫淼把他的生殖器插入我的生殖器我也不同意。李鑫淼用手就是一直摸我的生殖器，还用他的手插进了我的生殖器，整个过程大约持续了3分钟左右。我也不知道是插到哪了，他的手指头就是在我的生殖器里来回动了，我不同意李鑫淼摸我的生殖器，我让他摸了3分钟左右是因为李鑫淼的手一直压在我的身上，我的手都被压住了，根本就动不了。我身高不到150cm，体重87斤。（三）证人证言1.证人邓某证言我报案，我小姨子朱某某被人强奸了。朱某某跟我说是在2020年6月27日凌晨1点钟到4点半之间，市某家属楼18单元501室朱某某的插间内发生的。2020年6月27日5点钟左右，朱某某给我媳妇朱亚丽打电话说“早上1点左右，我朋友的对象敲门拽门，之后进了我的房间，抽了个烟打了个电话，然后就把我按在床上，当时我非常害怕，手机也没在手里，我打不出电话也发不出信息，然后我朋友的对象对我又亲、又啃、又摸、又抠的，我当时反抗也没挣脱，当时我特别害怕还没敢喊，现在这男的走了，我给你打的电话”。当时朱某某给朱亚丽打电话说这个事的时候，我就在旁边听着了，挂完电话我就报警了。朱某某是怎么被摁在床上的具体没和我说，朱某某能说明白，她说她朋友的对象对她又亲、又啃、又摸、又抠的，事后我特意问的朱某某，朱某某告诉我，她被那个男的亲嘴、亲胸部、亲下体了，被摸下体和胸部了、那个男的还抠她下体了。我说的朱某某同事的对象和我说的那个男的是同一个人，具体叫什么名字我不知道，朱某某的同事能知道这个男人的姓名，因为这个男的和朱某某同事是情侣关系。我问朱某某那个男的是否和她发生性关系，当时朱某某就说她下体出血了，但是她没和我明确说那个男的是否与她发生性关系。朱某某和我说她自己正处于月经期，具体是经血还是处女膜出血了，现在还不能确定，当时说那个男的用手抠朱某某的下体了，具体详细的情况朱某某能说明白。朱某某就和我说被那个男的亲了、摸了、啃了、抠了，也没和我说别的，我也没细问，其他的朱某某自己能说明白。朱某某住的是501室的插间，朱某某说，当时外边有人敲501室的防盗门，之后有人给开的门，之后就敲朱某某的房门，朱某某没敢开门，那个男的把房门拽开进的房间。朱某某已满16周岁，17毛岁，她在松原市宁江区木兰街美业当学徒，平时朱某某是一个人自己住在插间内，朱某某和我说，当时现场只有朱某某和那个男的，和那个男的处对象的朱某某同事也是个年轻的小姑娘，但是具体叫啥名字我不知道，我只知道那个小姑娘在店里别人管她叫佩琪。2.证人魏某证言我认识朱某某，我和朱某某是在木兰街美发店学徒的时候认识的，我俩还在某家属楼18单元五楼租的插间，我住502，她住我对门501内的插间。我和李鑫淼认识一个多月了，我俩是情侣关系。今天早晨4时许我在前郭县某家属楼18单元502我租住的插间内睡觉了。昨天晚上9点，我和我对象李鑫淼、朱某某一起吃饭还喝了酒，朱某某没喝酒，吃完饭先回了寝室。我是11点多回的寝室。回到寝室我就睡着了，我对象李鑫淼给我打电话我就没接到。李鑫淼给我打了10多遍电话，当时我先回的寝室，他当时拿的是我的手机，他的手机在我屋，我没听到他手机响。等到今天早上5点多钟的时候，我那个插间的防盗门别的租户打开后，李鑫淼就来到了我的屋里，在我屋里坐了一会儿，然后朱某某就给我打了个电话，让我去她屋里，我到了她屋里后，朱某某和我说，我对象李鑫淼昨天晚上在她屋里睡的，今天早上4点多钟的时候，李鑫淼醒了之后亲她了，还搂她了，还用手摸她了，还把她衣服脱了。我就回我屋问李鑫淼是否有这件事，李鑫淼承认了，我问他是否还发生别的事情，李鑫淼说没有发生别的事情，然后李鑫淼就走了。过了一会儿朱某某的姐夫就来了，然后就打电话报警了，事情的经过就是这样。朱某某说李鑫淼昨天晚上在她屋里睡的，今天早上李鑫淼在她屋里和她说要和她处对象，要跟我分手，然后亲她了，把她的衣服给脱了，然后用手摸朱某某了。具体怎么摸的，朱某某没有和我说。我回到我的屋里问李鑫淼是否有这件事，李鑫淼承认用手搂着朱某某了，也用手摸朱某某了，但是具体怎么摸的，李鑫淼没说。我不知道李鑫淼现在在什么地方，朱某某给他姐夫打电话了，李鑫淼就走了，说下楼溜达去，再就没回来。我到派出所之后李鑫淼给我打过电话，问我警察是怎么和我说的，问朱某某是怎么和警察说的。3.证人朱某证言朱某某是我的亲妹。我妹妹朱某某今年17周岁，她在一个叫花木街的一个店学习美发。今天早上我妹妹朱某某大约五点多一点给我打的电话。在电话里我妹妹就对我说佩琪的对象进她屋了，对她动手动脚，我就问她都干什么了，我妹妹朱某某不说话就是哭，我就让我丈夫邓某赶紧去找我妹妹了，再往后发生的事情我就不知道了。我说的这个佩琪是我妹妹的同事，她俩租的房子是对门，但是这个女孩大名叫什么我就不知道了，我都没见过佩琪这个人。我妹妹朱某某给我打电话时没说佩琪的对象怎么对她动手动脚的，我就问她为什么当时没给我打电话，她就没说什么就是哭。我不知道我妹妹说的佩琪的对象是谁。4.证人张百松证言我是前郭县某家属楼18单元501室插间的租户。2020年6月27日凌晨1点左右的时候，有人敲房屋的防盗门，我给开门了。我住的地方是个插间，整个屋里分成六个房间，我住在走廊左侧最里面的房间里，2020年6月27日凌晨一点左右，我在我房间里玩手机时，我听到有人敲房屋的防盗门，一开始我没理会，但是这个人一直敲了四、五分钟，我就从我的房间出来把屋子的防盗门给打开了。我看到一个20岁左右的男的站在门口，我问他：“你干啥？”那个男的说：“我是对门（502室）的，出来买烟没带钥匙，开不开门了，拿的手机是我对象的，我还不知道手机密码，你们屋有我认识的，我要借她手机打电话。”我说：“哪屋？”他指了指我隔壁那房间，我说：“那屋有人住吗？”他说有人住。然后我就让他进屋了，他进屋后就敲我隔壁的房间门，一个女的问：“是谁”，那个男的说：“我”。女的又问：“你是谁”，那个男的说：“我就是我，你快开门。”然后那女的就把门给打开了，开门后我看到这个女的看着不到20岁的样子，然后这女的就和男的说了几句话，之后女的就让男的进屋，我一看这俩人确实认识，我就回我的房间了，我回去之前我跟那男的说：“你一会把防盗门给关上。”我回我房间后，我就睡觉了，之后的事我就不知道了，直到早晨8点多钟，有警察来敲我的插间门我才醒。这男的敲门得有四、五分钟我才给开门的，我开门后他说他是住在对门的，出来买烟没带钥匙开不开门了，我屋里有他认识的人，他要借手机给他对象打电话给他开门。我开防盗门时，这个男的眼睛通红，我没注意这男的是够喝酒了，我不认识这男的，他说他是住在我们屋对门502的。这男的进屋后直接走到我房间隔壁的插间门口停下敲门的，之后隔壁房间的女的给开门，他俩说了几句话后就进屋了。房屋左侧是有三个插间，那男的敲的是中间的插间门。这俩人认识，女的开门后他俩说话了，后来女的还让男的进房间了，我没注意他俩说了什么，他俩进屋后我就听到他俩有说话声，但具体说话内容我听不清，说话声也是正常的唠嗑声，隔壁插间没有其他异常的声音。（四）书证1．微信聊天记录截图一张，系李鑫淼使用魏某手机与朱某某的聊天记录，证明李鑫淼进不去502后要求朱某某开门。2.微信聊天记录截图八张，系魏某与李鑫淼聊天记录，证明魏某与李鑫淼联系让其回来。3．前郭县医院门诊诊断书，证实处女膜完整情况。4．现场照片九张，证实案发现场位置及状况。5.户籍证明，证实被害人朱某某自然情况。6.户籍证明和公民现实表现证明，证实被告人李鑫淼自然身份情况，具有完全刑事责任能力，且无前科、劣迹。7.到案经过，证实被告人李鑫淼于2020年6月27日14时被前郭县公安局口头传唤到案。原审法院认为，被告人李鑫淼违背妇女意志，欲与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。被告人李鑫淼辩解其不构成强奸罪和强制猥亵罪，不予采信，其理由如下：1.被告人李鑫淼在公安卷宗的两次供述都称：“我摸朱某某的生殖器是因为我当时想强奸她，后来又突然不想了，”“当时我就冲动了，我就想和朱某某发生一次性关系，然后我就把右手伸到了朱某某的睡衣里面”“我骑在朱某某身上当时想和朱某某发生性关系，但是后来我克制住自己了，没有和朱某某发生性关系”。虽然李鑫淼当庭对是否想和朱某某发生性关系与庭前供述不一致，但其不能作出合理说明，也未提供任何证据予以证明庭前供述系虚假供述。而被害人朱某某称“我认为李鑫淼是要把他的生殖器插到我的生殖器里面”，故本院对李鑫淼当庭供述其不想强奸朱某某的辩解不予采信；2.被害人朱某某并非是自愿的，被害人朱某某在公安机关陈某称其不愿意，并进行了“推”“捂”等动作反抗，但因为李鑫淼骑在她身上，反抗不了，被告人李鑫淼在公安机关供述中对被害人朱某某反抗的事实也并未提出异议，故对被告人李鑫淼当庭供述朱某某是自愿的辩解不予采信。被告人李鑫淼构成强奸罪，但在犯罪过程中，自动放弃犯罪，是犯罪中止，应当减轻处罚。因被害人朱某某系未成年人，对被告人李鑫淼应当从重处罚。被告人李鑫淼虽自动投案，但是在庭审中翻供，不能认定为自首。综合考虑被告人犯罪事实、性质、社会危害程度、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十四条之规定，判决：被告人李鑫淼犯强奸罪（中止），判处有期徒刑一年六个月。上诉人李鑫淼上诉意见：上诉人法律意识淡薄，因强奸罪被刑事拘留，又因强制猥亵被批捕，造成了上诉人当庭辩解的矛盾，并不是不认罪认罚，也不是翻供。上诉人能够在案发后主动投案自首，并如实供述自己的罪行，在犯罪过程中及时中止犯罪，避免了更严重的后果，请二审法院考虑上诉人认罪悔罪的表现，予以从轻减轻改判。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。原审法院在判决中所列的证据已在开庭审理中出示，并经过质证确认，经本院审核属实，予以确认。在本院审理期间，上诉人未提供新的证据。本院认为，上诉人李鑫淼违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。但在犯罪过程中，自动放弃犯罪，属犯罪中止。在公诉机关变更起诉罪名后，上诉人未如实供述自己的犯罪事实，不应当认定为自首。原审对其量刑已进行了充分的综合考量，对其量刑并无不当。故对上诉人李鑫淼认为是自首，请二审从轻改判的上诉意见，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑长波审判员  张晓辉审判员  任凤丽二〇二〇年十二月十日书记员  杨 豪