安徽省巢湖市人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0181刑初501号公诉机关巢湖市人民检察院。被告人吴立胜，男，1980年1月2日出生，汉族，小学文化，个体经营，安徽省巢湖市人，户籍所在地安徽省合肥市巢湖市，住巢湖市，因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2018年9月26日被巢湖市公安局刑事拘留，同年10月29日被该局决定取保候审。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年6月11日被巢湖市公安局刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2019年7月17日经巢湖市人民检察院批准，次日由该局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。辩护人高明，安徽华人律师事务所律师。被告人吴社虎，男，1992年3月8日出生，汉族，初中文化，安徽省无为县人，户籍所在地安徽省芜湖市无为县，住芜湖市无为县。曾因犯聚众斗殴罪，于2017年5月被巢湖市人民法院判处有期徒刑一年零十个月，2018年3月21日刑满释放。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2018年12月17日被巢湖市人民法院判处有期徒刑四年（刑期自2018年5月14日起至2022年5月13日止）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月28日被巢湖市公安局民警自安徽省马鞍山监狱押回。现羁押于巢湖市看守所。辩护人邓英娥，安徽海华律师事务所律师。巢湖市人民检察院以巢检检一刑诉[2019]713号起诉书，指控被告人吴立胜涉嫌犯诈勒索、开设赌场、寻衅滋事、盗窃罪、被告人吴社虎涉嫌犯开设赌场罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。巢湖市人民检察院指派检察院王君武出庭支持公诉，被告人吴立胜及其辩护人高明、被告人吴社虎及其辩护人邓英娥到庭参加诉讼。本案审理期间，根据巢湖市人民检察院的建议，本院先后于2020年1月21日决定延期审理，2020年2月21日恢复审理。因新冠肺炎疫情防控需要，本院先后于2020年2月21日裁定决定中止审理，2020年11月26日裁定恢复审理。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、敲诈勒索罪2016年年底的一天，被告人吴立胜、荚文文(已起诉)在巢湖市中垾镇以从被害人杨某1处接土方工程为由，用语言威胁等方式，迫使杨某1被迫答应给付荚文文与吴立胜人民币现金40000元，后杨某1通过吴冬菊将20000元交给荚文文，其予以收受，吴冬菊将剩余20000元抵欠吴立胜所欠加油款。二、开设赌场罪1.2018年3月，被告人吴立胜以接风为名，为刚刑满释放的被告人吴社虎开设赌博专场，并提供赌资、赌博地点。吴立胜、吴社虎邀集叶某、袁某、常某1、吴立新等人在巢湖市丽景国际小区吴立新家中以“梭哈”的方式进行赌博，吴立胜与吴社虎共同非法抽头获利三万余元。2.2017年底至2018年上半年，被告人吴立胜在其经营的“九九商行”内，邀集叶某、袁某、常某1、吴立新等人以“掼蛋”、“梭哈”方式进行赌博，通过抽头的方式，吴立胜非法获利二万余元。二、寻衅滋事罪1.2015年9月，被告人吴立胜与荚文文、祝骏马(已起诉)承包巢湖市栏滨路土方工程，与中垾镇小荚村村民签订取土协议，并与村民口头约定取土用途仅限修建滨路，且深度不得超过地势最低处农田。在栏滨路工程结束后，在未经村民同意的情况下，取土深度已超过约定深度。2017年4月的一天，吴立胜与荚文文等人未经村民允许，擅自取土用于小联圩水毁修复工程，并且在当地村民进行阻止后，在现场辱骂村民并与村民发生肢体冲突，后吴立胜、荚文文等人通过上门做工作的方式迫使村民同意在协议规定取土地点继续进行取土。该村村民出于恐惧心理，被迫同意吴立胜与荚文文继续取土。经鉴定，吴立胜与荚文文等人超过约定深度取土57557.30立方米。经巢湖市价格认证监测中心认定，超量土方巢湖市场价格为690688元。2.2017年4月，被告人吴立胜与荚文文、祝骏马承包小联圩水毁修复土方工程时，与中镇小联圩村委会签订取土协议，协议约定对小联圩村大泊塘进行清淤取土，约定取土深度3米，在取土超过约定深度后，吴立胜、荚文文等人不顾村民及村委会制止，继续强行对大泊塘进行取土，造成大泊塘周边农田塌陷。该村村民出于恐惧心理，迫于无奈被迫同意吴立胜与荚文文继续取土。经鉴定，吴立胜与荚文文等人超过约定深度取土145361.02立方米。超量土方经巢湖市价格认证监测中心认定，巢湖市场价格为1889693元。四、盗窃罪2017年6月，被告人吴立胜与荚文文、祝骏马承包小联圩水毁修复土方工程时，与中垾镇常村村民签订取土协议，并口头约定取土深度2米。在取土过程中，吴立胜、荚文文等人未告知村民也未经村民允许继续在约定地点进行取土并造成周边居民祖坟塌陷，并对周边安吴村正常耕种造成影响。经鉴定，吴立胜与荚文文等人超挖方量2199.30立方米。经巢湖市价格认证监测中心认定，超量土方巢湖市场价格为28591元。2018年9月20日，被告人吴立胜在巢湖市健康西路岸香咖啡三楼一包房内被巢湖市公安局民警抓获归案，其被取保候审后不能到案确保刑事诉讼程序进行。2019年6月10日，吴立胜至巢湖市公安局投案。2019年6月28日，被告人吴社虎被公安民警从马鞍山监狱押回重审。上述事实，公诉机关提供了相关证据，公诉机关认为：被告人吴立胜伙同荚文文以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大;强拿硬要，情节严重;以非法占有为目的，盗窃公私财物且数额较大;被告人吴立胜以营利为目的，独自或伙同吴社虎开设赌场，情节严重;被告人吴社虎伙同吴立胜开设赌场，二被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(三)项、第二百六十四条、第二百七十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、开设赌场罪、盗窃罪追究吴立胜的刑事责任，以开设赌场罪追究吴社虎的刑事责任。被告人吴社虎被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯;其在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现其被判处有期徒刑在判决宣告以前还有其他罪没有被判决，应分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第七十条之规定予以处罚。被告人吴立胜及其辩护人提出：1、被告人吴立胜没有敲诈勒索的犯罪故意和客观行为，不构成敲诈勒索罪；2、开设赌场罪的事实，第一起犯罪数额认定错误，第二起不构成开设赌场罪；3、公诉机关指控的寻衅滋事和盗窃的事实，系被告人吴立胜与村民之间的民事纠纷，不宜按照刑事案件定罪处罚；4、吴立胜于2019年6月10日主动至巢湖市公安局投案，属于自首，应当减轻处罚。被告人吴社虎及其辩护人提出：1、吴社虎开设赌场抽头获利应为2万元；2、吴社虎能坦白认罪，建议对其从轻、减轻处罚。经审理查明:一、关于敲诈勒索的事实2016年年底的一天，在巢湖市中垾镇，被告人吴立胜伙同荚文文(另案处理)，用语言威胁等方式，要求被害人杨某1将土方工程交给二人承包。被害人杨某1被迫同意让吴立胜、荚文文承包部分土方工程。此后，被害人杨某1又决定自行承包土方工程，便通过吴冬菊与吴立胜、荚文文协商。最终，双方商定：由杨某1支付吴立胜、荚文文4万元，吴立胜、荚文文退出土方工程。杨某1先行通过吴冬菊将2万元交给荚文文，后请求吴冬菊代为支付2万元。因吴立胜尚欠吴冬菊加油款，在征得吴立胜同意后，吴冬菊遂将吴立胜的2万元债务转由杨某1承担。事后，杨某1将剩余的2万元交给吴冬菊。案发后，被告人吴立胜将非法所得已全部退还被害人杨某1，并取得谅解。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）书证谅解书，证实被告人吴立胜已赔偿被害人杨某1的经济损失并取得谅解。（二）辨认笔录，证实：杨某1辨认出吴立胜。（三）证人证言1.证人吴某的证言，证实：①2016年9、10月份的时候，其在杨某1的工地上送油，吴立胜“南湾二子”、荚文文“大龙”、祝骏马三个人带了几个小青年到工地上找杨某1。吴立胜问其杨某1在哪，其说不知道，随后几人走了。其便打电话给杨某1说吴立胜、荚文文几人找他，暂时不要回去，对方来肯定是要找杨某1的麻烦。杨某1说“他们找我干什么呀？那肯定是想找我搞土方干下！”，并说荚文文、吴立胜找他，恐怕会打他，电话中也没有说其他的东西。②其记得当天傍晚在广严大队部对面的卫生室门口看到杨某1，其问他“南湾二子（吴立胜）他们几个人找你是什么情况”。其听杨某1说，荚文文在杨某2项目部对杨某1说“老杨，你好大了啊，应该退居二线了，家门口的土方的事情让我们干干了”，意思就是他们几个是想找他搞土方干干。杨某1说他已经和对方说好了给点土方工程给荚文文、祝骏马他们做。③2017年3月左右，杨某1的土方工程开始做时，杨某1找到其说不想把土方给吴立胜、荚文文他们做。其当时就说荚文文和吴立胜他们田买了（意思是把搞土方需要挖田取土的田和老百姓买了），杨某1说不行就贴吴立胜、荚文文他们4万块钱，叫其和吴立胜、荚文文讲一声（意思就是传个话，做和事老）。其便打电话给吴立胜，说杨某1愿意贴给他们4万元，土方工程杨某1一个人干。吴立胜说“就4万啊？”，其说“只有4万”；吴立胜说“算了吧，就4万吧”。其当时在电话里说“你欠我2万元钱（油钱），那我就叫杨某1给你2万元，那2万就叫杨某1直接给我”，吴立胜答应了。④后来，杨某1通过其约吴立胜到广严大队部门口拿钱，吴立胜没来，叫荚文文来的。杨某1当时带着2万块钱在大队部门口给荚文文，杨某1和荚文文他们两个都差其油钱没有结。其就和荚文文说“你们都差我油钱，现在杨某1只有2万块钱，剩下的2万块钱就从你和吴立胜差我的油钱扣除，到时候我把这2万块钱算在杨某1差我的油钱上，就算杨某1给你了”，他们双方也同意了，但是油钱也一直未结，当时在场的人有杨某1夫妻两个，其和其家属，还有荚文文一共5个人。⑤2019年，杨某1在过年前将2万元油钱给了其，其在和吴立胜算账时折抵了油钱，但是吴立胜后来说没有说过要这个钱，其就在过年前把2万元还给了杨某1老婆。2.证人张某的证言，证实：①2016年下半年的一天，杨某1曾和其聊过，他在中铁十一局工地上做工程，荚文文和他说要往工地上拉点土方，杨某1就说给荚文文一笔钱，让他别参与工地的事情。②之后的一天，杨某1打电话给其家属吴某，其和家属就到了105省道旁边的广严行政村村委会门口，在村委会门口看到了杨某1和他的家属。没过多久荚文文也来了，杨某1就在路边上给了荚文文2万块钱现金，给了钱之后，杨某1应该和荚文文说了几句话，意思是土方的事情荚文文就不要搞了，给杨某1一个人做。原来荚文文做工程搞土方，差其油钱，大概差了几万块钱。其就和荚文文讲，杨某1贴他4万块钱，但他之前差其油钱，其就从中扣掉2万块钱，其和杨某1也说好了，其帮他垫2万给荚文文，他只要给荚文文2万现金就行了。到了年底结账的时候，杨某1就把其帮垫的2万块钱还给其了。③其还听荚文文和杨某1讲过，杨某1不想让荚文文送土方，想自己送，但荚文文好像已经租好土地了，要给杨某1送土，所以杨某1就想贴4万元给荚文文，让荚文文不要送了。杨某1给钱的时候其和其家属，杨某1和他家属，还有荚文文，总共5个人在场。3.证人杨某2的证言，证实：2016年9月份左右，一天杨某1给其打电话说吴立胜、荚文文等人找到他要求找点事情做，问其什么时候有空，叫其出个面，就在其办公室谈，其就同意了。应该是过了几天，杨某1、吴立胜、荚文文三人就到了其项目部的办公室。去了之后荚文文就对杨某1说“老大，我这边还有点土没挖完，你那边可能让我送点？价格跟我给姑姥（指杨某2）的一样”，杨某1就说“我那边量不大，要不了多少土”。荚文文说“你那边又是石头又是土的，我现在都伤蛋了，就让我送一点，价格都一样”。杨某1讲：“我现在都没开始干，到时候再联系，而且我家里还准备挖塘的”。其就跟杨某1说：“老杨你看着，你要是有这需要就让他们送一点，给哪个赚钱不是赚呢，搞个差不多不就行了”。杨某1说：“我干的时候再跟他们联系吧”。后来，他们都走了。中间吴立胜也讲了，讲的内容和荚文文的意思差不多，就是想在杨某1的工地上搞点土方做。当时在场的人就其、杨某1、吴立胜、荚文文四个人，也没有人威胁过杨某1。后来其没有再管过这件事情了。在其项目部谈了过后半年，其听吴某说，这事处理好了，杨某1贴了4万元给荚文文、吴立胜、叫荚文文不要送土方给他了，而且钱是经吴某的手送给他俩的。4.证人周某的证言，证实：其系杨某1的妻子。杨某1去广严村委会给钱的时候其在场，其当时和杨某1从中垾农商银行取了2万元现金后到了广严村委门口，杨某1下车把2万元钱交给吴某手上，当时吴某还坐在加油车上没下来，接着荚文文就从马路对面的一辆车上下来，吴某当着其和杨某1的面把钱给了荚文文，后荚文文拿着钱就开车离开了。其听杨某1讲过荚文文等人想做土方工程，杨某1不想和荚文文这些人来往。其还听吴某讲荚文文他们带过人到工地上去要打杨某1，杨某1就考虑通过吴某帮忙协调给他们点钱，把这事了结掉。（三）同案犯的供述与辩解1.同案犯荚文文的供述与辩解，证实：①2016年9、10月份左右，其和吴立胜（南湾二子）在跟杨某2干栏滨路南二标项目工程的时候找到杨某1想让他把工地上的土方工作让给其来送。当时其告诉杨某1“杨总，搞点土方工程给我们干干”，吴立胜在旁边没说话。后来吴立胜告诉其他并不想参与，叫其自己和杨某1谈谈，搞点土方工程做。杨某1开始答应了其的要求，但后来并没有给其去做；原因是吴某找到其叫其不要做杨某1的工程，把这个工程让给她做，并说如果挣到钱了就带其分一点，其便同意了。后来大概是2017年过年以后的时候，其拿了吴某给的2万块钱，钱是在广严村委会门口给的，当时在场的还有吴某的丈夫张某。吴某给其2万块钱是因为其找杨某1干工程的事情，吴某在中间“调台”，这个钱具体吴某和杨某1怎么说的其就不清楚了。钱没有分给别人，是其自己一人拿的。②杨某1之所以给其钱是因为杨某1让吴某跟其说不要干他的工程，吴某要干这个工程。矛盾由其来帮忙协调，到时候算其一股。2017年，其问吴某工程结束为何没有给其钱，吴某说抵其欠吴某的2万元油钱，其说是两码事，过了几天吴某就打电话喊其去拿钱。其没有告诉吴立胜自己拿了2万元。2.同案犯祝骏马的供述与辩解，证实：其认识杨某1，他是在中垾镇做工程的。大概在一至二年前，其开车带荚文文和吴立胜（南湾二子）找过他。当时是路过栏滨路铁路桥的工地，荚文文和吴立胜说要去找杨某1聊聊，具体聊什么其不清楚，他们只下车几分钟，应该是没有找到杨某1。之后他们有没有找到杨某1其也不知道了，但是其听荚文文在无意中说过杨某1为了送土给了他2万块钱。（四）被害人杨某1的陈述，证实：①2016年9、10月份的时候，当时其承包了栏滨路跨淮南铁路桥项目。有一次，其从中垾镇政府办事回工地的路上，接到吴某的电话说吴立胜从外面带了6、7个人在工地上准备殴打其，于是其去了大周村。大概40分钟后，吴某告诉其去杨某2的乾坤路桥项目部的办公室跟他们协商。其到了以后，办公室里有杨某2、荚文文、吴立胜三人。其一进门荚文文便说“杨老板啊，年纪都这么大了，要收手了，让我们来干了”。吴立胜说“杨总都已经在干了，都是家门口人，还讲什么呢”。荚文文又说“这真是你杨总在干，要是其他人我们肯定叫他干不成”。二人一唱一和，杨某2在中间劝和。其明白是要其花钱买安，其就说“这事情我回家和家属商量一下”就离开了。这期间，吴立胜、荚文文并没有直接提出要钱的要求但是其明白背后的意思就是为了要钱，不然就会找麻烦，耽误工程。②后来吴某一直在中间帮其协调，协调的结果就是其给荚文文他们四万元钱，他们就不再找麻烦。2个月后，吴某说荚文文他们正在广严村委会门口，让其把钱带过来。其就到中垾信用社取了现金过去，其直接把钱给到吴某手上，荚文文就直接从吴某手上把钱拿走了。在此之前吴某已经帮其垫付了2万元，后期其又把吴某垫付的2万元还上了，给钱之后荚文文也就没再找过其麻烦。吴某从来不搞工程，一直在做工地加油生意。其去杨某2项目部与荚文文、吴立胜商谈土方工程的事，是吴某联系好之后让其去的，她一直比较主动帮其协调这个事情。③其没有答应要把土方工程给荚文文他们做，之前和他们没有来往。那个工程的土方量本来就不大，而且其已经都联系好的，不需要他们帮其搞。其与吴立胜之前并没有过矛盾，也无经济来往，更不欠他们钱，他们纯粹就是吃“老蛙子”（即敲诈)，吴立胜之所以带人打其就是为其搞工地的事，他要吃“老蛙子”，所以先要跌其面子逼其拿钱买安。其当时没有报警，因为其在中垾这边还有很多工程要干，其怕得罪他们，他们会找麻烦。（五）被告人吴立胜的供述与辩解，证实：①2016年9、10月份，杨某1在修栏滨路跨淮南线铁路桥便道工程时，其有一次在工地上看到杨某1，叫杨某1把他的土方工程给其干，杨某1说再说。后其在杨某2的项目部遇到杨某1，其就和杨某1谈过做土方工程的事。当时在场的有杨某1、其、荚文文，杨某2在隔壁办公室。当时谈的内容主要是其想在杨某1的标段做土方工程，叫杨某1上土的时候告诉其，杨某1口头答应其给2万方渣土让其运送。②后吴某打电话说杨某1愿意给其4万元，不要其干土方了，他要自己干。其在电话里说“就4万元”，吴某说就4万元，其就同意了。其让吴某和荚文文继续谈给钱的事，之后荚文文对其说拿了2万元钱。后来，吴某找其要加油钱，其说杨某1还有2万元没给，就先用这2万元抵油钱。后来公安机关找我处理这件事，我没敢用这2万元折抵油钱。让吴某找荚文文给4万元钱的事情，其和荚文文也说了。其没有给杨某1送过土方，就是敲杨某1竹杠。二、关于开设赌场的事实（一）2018年3月，被告人吴立胜以接风为名，为刚刑满释放的被告人吴社虎开设赌博专场，并提供赌资、赌博地点。被告人吴立胜、吴社虎邀集叶某、袁某、常某1、吴立新等人在巢湖市丽景国际小区吴立新家中以“梭哈”的方式进行赌博，被告人吴立胜、吴社虎非法抽头获利三万余元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1.证人证言（1）证人常某1的证言，证实：2018年3月份，吴社虎(外号“小虎”)刑满释放，吴立胜为吴社虎搞一个赌场专场，抽头的钱分一点给吴社虎，吴立胜叫了其、叶某、袁某、杨某3去吴立胜位于丽景国际小区的家以梭哈方式赌博，吴立新也跟我们一起赌。我们没钱了，吴社虎提供赌资给我们，吴社虎、刘勇(外号小二子)在那给我们端茶倒水、记账，我赌了六个小时就走了。这次梭哈每个玩家台面上至少要上一千元，有的五千，还有一万多元的；每把下注最少100元，输赢少的话就几百元，多的话有几万元；每一次有人叫价，只要有人跟，吴立胜就抽100元钱，平均每一把能抽三四百。其走的时候他们抽头就有10万元了，其走了之后他们又赌了几个小时。（2）证人袁某的证言，证实：吴立胜在丽景国际其家中为吴社虎出狱搞的赌博专场，赌博方式为梭哈，当天吴立胜抽头至少4万元。（3）证人杨某3的证言，证实：吴立胜在丽景国际其家中为吴社虎出狱搞的赌博专场，赌博方式为梭哈。当天吴立胜抽头至少3万元。吴立胜抽头，吴社虎现场搞服务还提供赌资，其从吴社虎那里拿了9.5万元，叶某从吴社虎拿了几万元，我们拿的赌资应该是吴立胜给吴社虎的，吴社虎是跟着吴立胜后面玩的。（4）证人叶某的证言，证实：吴立胜在丽景国际其家中为吴社虎出狱搞的赌博专场，赌博方式为梭哈，吴社虎打其电话让其过去赌博。当天吴立胜抽头至少3万元，吴立胜参赌还负责抽头，吴社虎现场搞服务。2.被告人的供述与辩解（1）被告人吴立胜的供述与辩解，证实：2018年3月，吴社虎释放出来几天打电话给我，让其帮他打个赌博专场。其和吴社虎喊了叶某等人，在吴立新家里赌梭哈，吴立新也赌了。其给吴社虎2万元赌资借给赌客用于赌博，吴社虎、刘勇还在现场端茶倒水，其在现场帮他抽头2万元，都给吴社虎了。（2）被告人吴社虎的供述与辩解，证实：2018年3月，其刚刚刑满释放没几天。因为其是跟吴立胜后面的玩的，平时喊吴立胜“二哥”，其打电话给吴立胜称想在他弟弟吴立新位于丽景国际的家里搞专场，吴立胜同意了。之后，其又问吴立胜能不能借几万块钱作为参赌人员的赌资，吴立胜就借给其5万元。安排好之后，其打电话给叶某、袁某、常某1、杨某3等人，人到齐后就开始赌钱。当晚，玩的是梭哈，“小二子”刘勇在现场端茶倒水。当晚一共抽头大约2万多一点，其准备给吴立胜两三千元，但吴立胜没要，给了500元给刘勇。（二）2017年底至2018年上半年，被告人吴立胜在其经营的“九九商行”内，邀集叶某、袁某、常某1、吴立新等人以“掼蛋”、“梭哈”方式进行赌博，通过抽头的方式，吴立胜非法获利二万余元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1.证人证言（1）证人常某1的证言，证实：2017年下半年至2018年期间，其、袁某、吴立新去吴立胜在丽景旁边经营的“九九商行”赌梭哈至少20场，赌资都是自带，输赢至少好几千，每次赌梭哈吴立胜至少抽头1000元。有时叶某、潘海林也去，吴立胜抽头就多一点，抽到二三千元我们就不让吴立胜抽头子了。这段时间其还经常去在那边掼蛋，每天吴立胜抽头四百元，每人给一百元。在“九九商行”赌梭哈吴立胜抽头至少有三，四万元，但吴立胜也免费提供香烟、茶水、饭给我们参赌人员。赌掼蛋吴立胜60天时间抽头有24000元。（2）证人袁某的证言，证实：在吴立胜经营的九九商行赌梭哈、掼蛋，吴立胜抽头2-3万元，吴立胜免费提供香烟、茶水等费用跟抽头的钱差不多。（3）证人叶某的证言，证实：2017年夏天，陆陆续续有大半年时间在吴立胜经营的九九商行赌梭哈、掼蛋，其参与掼蛋20场，梭哈2-3次，梭哈吴立胜抽头一次1000元左右。2.被告人吴立胜的供述与辩解，证实：2017年下半年年底到2018年上半年，叶某等人经常会到其经营的九九商行打掼蛋以及梭哈，其抽头6000到7500元。三、关于非法占用农用地的事实2015年9月，被告人吴立胜与荚文文、祝骏马(均另案处理)承包巢湖市栏滨路土方工程时，与中垾镇小荚村村民签订取土协议，将所取土方用于修建栏滨路。2017年6月，被告人吴立胜与荚文文、祝骏马承包小联圩水毁修复土方工程时，与中垾镇常村村民签订取土协议，将所取土方用于小联圩水毁修复工程。被告人吴立胜、荚文文的上述取土行为，均未取得相关部门许可。经过测绘，吴立胜、荚文文在上述地块取土的行为造成23.14亩（中垾社区7.02亩、广严村16.12亩）农用地种植条件被破坏，其中永久基本农田12.1亩（中垾社区7.02亩、广严村5.08亩）种植条件被破坏。2018年9月20日，被告人吴立胜在巢湖市健康西路岸香咖啡三楼一包房内被巢湖市公安局民警抓获归案，其被取保候审后不能到案确保刑事诉讼程序进行，后于2019年6月10日至巢湖市公安局投案。2019年6月28日，被告人吴社虎被公安民警从马鞍山监狱押回重审。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：（一）书证1.农田承包合同，证实：荚恒珍、荚德付、祝亚洲等人分别与荚文文、常某2、吴立胜签订承包土地取土合同的情况；2.到案经过，证实：2018年9月20日，被告人吴立胜在巢湖市健康西路岸香咖啡被民警抓获归案。2019年6月28日，被告人吴社虎被民警从马鞍山监狱押回。3.前科情况查询证明、刑事判决书、释放证明，证实：被告人吴立胜无前科。吴社虎曾因聚众斗殴罪被判处刑罚，2018年3月21日刑满释放。2018年12月17日因聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年，刑期自2018年5月14日起至2022年5月13日止。4.户籍证明，证实：吴立胜、吴社虎自然人身份信息情况，二人均已达完全刑事责任年龄。5.巢湖市自然资源和规划执法监察大队出具的情况说明，证实：该单位未收到巢湖市人民政府或其他有批准权的相关部门同意吴立胜在巢湖市中垾镇境内取土的批准备案材料。6.合肥市自然资源和规划关于巢湖市中垾镇吴立胜、荚文文违法用地有关耕地破坏认定结论的通知，证实：吴立胜、荚文文在巢湖市中垾镇取土的行为造成23.14亩（中垾社区7.02亩、广严村16.12亩）农用地种植条件被破坏，其中永久基本农田12.1亩（中垾社区7.02亩、广严村5.08亩）种植条件被破坏。7.情况说明，证实：中垾社区居民委员会出具的情况说明，常村被破坏的耕地至今未回填到位。小联圩村民委员会出具情况说明，大泊塘土地至今未回填到位。广严村委会出具情况说明，广严村中荚和小荚村位于栏滨路旁土地已回填土方，但仍未回填到位。8.巢湖市看守所情况说明、巢湖市公安局经开分局治安大队情况说明，证实：吴立胜举报的其它犯罪线索均未查证。9.巢湖市公安局情况说明，证实：吴立胜敲诈勒索、开设赌场、寻衅滋事、盗窃的犯罪线索均系民警在走访调查中发现。（二）辨认笔录，证实：荚恒贵、荚德富、施某、荚德顺、祝某2辨认出吴立胜。（三）指认笔录，证实：吴立胜指认取土地点。（四）测绘报告，证实：广严村水塘占地及取土区测绘面积10749.10平方米。常村取土区测绘面积4676.10平方米。（五）证人证言1.证人刘某的证言，证实：公安机关传讯通知书分别于5月13日、5月20日送达至吴立胜家给刘某，其作为吴立胜妻子自2019年4月就联系不上吴立胜2.证人祝某1、祝某2、祝某3、祝某4、荚恒贵、荚恒珍、荚恒祥、荚德富、施某、钱某、荚德顺、杨某4、常某2、常某3、常某4、高某、杨某5的证言，证实：吴立胜、荚文文在小荚村、常村取土的具体情况。（六）同案犯的供述与辩解。1.荚文文的供述与辩解，证实：①小荚村取土是其和吴立胜合伙的。2015年的时候，当时是栏滨路工程，吴立胜带着其和小荚村的村民签协议，大约涉及到五、六户农户，总共土地约十亩左右。②常村取土也是为了小联圩的水毁修复工程。当时其找到村里一个60多岁的姓常的人，好像叫常某2，让她帮忙联系村里的人商量取土的事情，大约有六、七亩地。③小荚村和常村取土的地点是旱田，没有人耕作。取土工程吴立胜是老板，其投资了几万元相当于入股。2.祝骏马的供述与辩解，证实：①2016年夏天到2016年底，吴立胜和荚文文当时承包了栏滨路的土方工程。其在小荚村取土现场负责指挥挖机和运土车辆，吴立胜和荚文文在现场负责指挥调度。②常村取土也是因为2017年小联圩水毁修复工程，是荚文文自己负责现场，其去的不多。③吴立胜、荚文文是老板，其跟着吴立胜、荚文文干活。（七）被告人吴立胜的供述与辩解，证实：①杨某2承接栏滨路工程，其负责送土方，就与小荚村村民约定从该村取土用于栏滨路工程。栏滨路工程结束后，其继续在小荚村取土，将土方送往中垾镇小联圩水毁修复工程。②其在常村取过土，也签过协议，取土半个月，取土量大约二至三万方土。本院认为：被告人吴立胜伙同他人，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，构成敲诈勒索罪。被告人吴立胜、吴社虎开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。被告人吴立胜伙同他人，违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，构成非法占用农用地罪。被告人吴立胜被抓获归案后，能如实供述非法占用农用地的犯罪事实，系坦白，对非法占用农用地罪依法可从轻处罚。被告人吴立胜能主动退赔被害人杨某1的经济损失，并取得谅解，对敲诈勒索罪可酌情从轻处罚。被告人吴立胜对非法占用的农用地进行有回填行为，可酌情从轻处罚。被告人吴立胜一人犯三罪，依法应数罪并罚。被告人吴社虎曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人吴社虎在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有被判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚。关于辩护人提出被告人吴立胜不构成敲诈勒索罪的辩护意见。经查，证人吴某、被害人杨某1的陈述、被告人吴立胜、荚文文及同案人祝骏马的供述与辩解能够相互印证，足以证实被告人吴立胜、荚文文以承接土方工程为名，通过言语威胁的方式从杨某1处敲诈4万元的犯罪事实；该行为已构成敲诈勒索罪，应予认定。对该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出开设赌场罪第一起犯罪事实获利仅2万元的辩护意见。经查，参与本次赌博的叶某、袁某、常某1、杨某3等人的证言能相互印证，足以证实吴立胜、吴社虎当天非法获利超过3万元。对该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出吴立胜在开设赌场第一起犯罪事实中不构成犯罪的辩护意见。经查，被告人吴立胜应吴社虎要求，积极为其开设赌场寻找地点、提供赌资、协助抽头等，系开设赌场共同犯罪，应予认定。对该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出开设赌场第二起犯罪事实不构成开设赌场的辩护意见。经查，证人常某1、袁某、叶某的证言能够证实，上述几人经常在吴立胜经营的“九九商行”内以掼蛋、梭哈的方式赌博，吴立胜从中抽头获利，其行为显然超出了正常娱乐的范畴，已构成开设赌场罪。虽然被告人吴立胜在赌场中提供香烟、茶水、饭菜等，但该行为仅仅是对违法所得的后续支配，不影响其定罪量刑。对该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人吴立胜就开设赌场、寻衅滋事、盗窃构成自首的辩护意见。经查，被告人吴立胜初次归案系抓获归案，其在取保候审期间脱逃，此后虽主动投案，但公安机关在其主动归案前已掌握其开设赌场、非法占用农用地的犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，不能认定为自首。对该辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出吴立胜构成立功的辩护意见。经查，吴立胜提供的线索并未得到查证，不能认定为立功。对该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人吴社虎就开设赌场构成坦白的辩护意见。经查，被告人吴社虎归案后，拒不供述其开设赌场抽头获利3万余元的事实，不符合坦白的构成要件。对该辩护意见，本院不予采纳。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三百零三条第二款、第三百四十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴立胜犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前羁押的34日，即自2019年6月11日起至2024年11月6日止。罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴清。)二、被告人吴社虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；原判聚众斗殴罪、寻衅滋事罪有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月14日起至2025年2月13日止。罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴清。)三、对被告人吴社虎的违法所得三万元、被告人吴立胜的违法所得二万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  丁 辉人民陪审员  吴小强人民陪审员  曹 成二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  雍良辰附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。