河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2665号上诉人(原审被告)：王洪彦，男，1970年2月27日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：范高成，河南格森律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王恒，男，1970年9月25日出生，汉族，住河南省濮阳市中原路。委托诉讼代理人：邱丽娟，河南惠信律师事务所律师。上诉人王洪彦因与被上诉人王恒股权转让纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初7324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王洪彦的委托诉讼代理人范高成、被上诉人王恒及其委托诉讼代理人邱丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王洪彦上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判王洪彦不存在违约、不承担违约金。事实和理由：王恒与王洪彦因股权转让纠纷，王恒提起诉讼要求支付股权转让费并赔偿违约金。一审未查清事实，认定王洪彦违约，导致判决错误。事实是双方没有明确约定全部付清款项时间，基于双方是合作多年的老朋友关系，王洪彦及涉案股权公司一直处于经营亏损的状况，双方当时口头约定等王洪彦经济情况宽裕的时候分批支付，从来没有约定支付完成截止时间。签订股权转让协议后，王恒称经济困难，需要还房贷，王洪彦多次想办法为其筹集资金，支付了七万多元。期间，王恒有多笔借款收不回来，王洪彦还帮忙要回一百多万元。根据当初双方的商议情况，没有约定全部还款时间，而是等王洪彦经济宽裕时陆续还，并且王洪彦确实在积极偿还，因此，王洪彦不存在违约的情况，不应当判决王洪彦违约，支付违约金。一审判决王洪彦违约并从2020年1月1日起支付违约金，是依据一审法庭认定王恒提供的股权转让协议上面有一行手写的备注文字“2019年12月31日前分期付清”。但是，王洪彦并没有书写该备注也没有做此承诺。王恒称是王洪彦妹妹所写，可是王洪彦问过妹妹王某，王某称没有写过，也不知道这件事。王洪彦一审中要求做笔迹鉴定，一审法院以不影响案情为由，不需要做鉴定。但一审判决实际上是根据该手写备注条款认定王洪彦违约及逾期付款违约金的起算时间。现在无法确定是谁增加的备注条款，王洪彦认为是王恒自己增加的条款，对王洪彦是无效的。一审法院既不让做鉴定，又依据该条款作出判决，属于事实认定不清，应当发回重审。王恒辩称，王洪彦的上诉没有事实根据和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。依据《河南海纳石油工程技术有限公司内部股权调整协议》（以下简称《海纳公司内部股权调整协议》）上面记载的“2019年12月31日前分期付清”是王洪彦授权其妹妹王某书写，王洪彦对此支付时间是完全同意的。王洪彦违反了该协议内容约定的义务，应承担违约责任，一审判决支持违约金是正确的。王洪彦上诉状中称王恒经济困难需要还房贷不属实，以及王洪彦帮助王恒要回一百多万元的事情也不属实。王恒向一审法院起诉请求：判令王洪彦支付股权转让费480600元及逾期违约金21194元（违约金自起诉后按年利率7.56%至付清为止）。一审当庭明确诉讼请求为：判令王洪彦支付股权转让费480600元及逾期违约金21194元（违约金21194元是从2020年1月1日起按照同期贷款利率计算至起诉之日，以后按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）。一审法院认定事实：2018年12月29日，乙方王恒（转让方2）、案外人郭某（转让方1）、张某（转让方3）与甲方王洪彦（受让方）签订《海纳公司内部股权调整协议》一份，主要约定：第一条股权的转让。1.乙方郭某26%、王恒22.9%、张某9.25%，自愿将其持有的河南海纳石油工程技术有限公司（以下简称海纳公司）合计58.15%的股权转让给甲方王洪彦。2.甲乙双方各受人均同意接受上述转让的股权。3.甲乙方确定的转让价格为：郭某624000元，王恒550000元，张某220000元。4.甲方保证向乙方转让的股权不存在第三方的请求权，没有设置任何抵押，未涉及任何争议及诉讼。5.本次股权转让完成后，乙方不再享受海纳公司的股东权利和承担义务。第二条，转让款的支付在本协议签订后，甲方以现金形式付给乙方。该条内容后手写备注：2019年12月31日前分期付清。第三条违约责任，1.本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的损失。2.任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议。王洪彦称“2019年12月31日前分期付清”内容非其本人书写，也不代表其本人承诺。王恒认可该内容非王洪彦本人书写，称是王洪彦的妹妹王某书写。2019年1月16日，王恒将其在海纳公司的股权变更登记在王洪彦名下。协议签订后，王洪彦向王恒支付股权转让款76600元，下欠473400元。现王恒向王洪彦催要剩余股权转让款未果，双方形成纠纷。一审法院另查明，2018年12月28日，王洪彦、王恒、郭某、张某召开股东会，并形成《股东会议纪要》，主要内容为：1.股权转让：全体股东同意王恒、郭某、张某转让各自的全部股份。按截止2018年12月31日，公司不赔不赚，不再进行公司清算。王洪彦按股份原值购买全部股份。根据会议纪要，变更股东及法人，办理各种法律手续。王洪彦尽快付清各位股东款项。2.退股股东和公司账务：至2018年12月28日账目截止，退股股东和公司进行账务清算，出具个人清算手续。3.王恒退股后负责北京奥瑞安的账务等。一审法院认为，本案为股权转让纠纷。王恒、王洪彦签订的《海纳公司内部股权调整协议》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方均具有约束力。协议签订后，王恒依约将其在海纳公司股权转让给王洪彦，履行了交付股权的义务，王洪彦应在王恒向其交付股权后履行支付股权转让款的义务，逾期不履行构成违约。关于王洪彦辩称协议中未约定支付期限，不存在违约情形的辩解意见，于法无据，一审法院不予采纳。王洪彦在协议签订后支付76600元，下欠473400元，事实清楚，一审法院予以认定。王恒主张要求王洪彦自2020年1月1日起支付逾期付款违约金，有事实及法律依据，一审法院予以支持。王恒主张的违约金应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、王洪彦支付王恒股权转让款473400元及违约金（违约金自2020年1月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日），于判决生效后十日内付清；二、驳回王恒其他的诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4408元、保全费3020元，由王恒负担73元，王洪彦负担7355元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。王恒提交2018年12月29日电话录音一份（通话对象为王恒、王洪彦及王洪彦的妹妹王某，王恒的电话号码是139××******、王洪彦电话号码是139××******）。证明目的：《海纳公司内部股权调整协议》第二条中书写的“2019年12月31日前分期付清”是王洪彦授权王某书写的，对于股权转让款的支付时间王洪彦是认可的。王洪彦质证意见：1.对录音的真实性代理人不清楚，庭后让王洪彦本人予以确认，庭后三日内向法庭提交书面意见，不提交或者逾期提交自负法律后果。2.王恒提交的录音不符合二审新证据的规定，不予质证。本院认证意见，王恒一审主张《海纳公司内部股权调整协议》中手写的“2019年12月31日前分期付清”是王洪彦的妹妹王某书写，王洪彦予以否认，并要求做笔迹鉴定。二审王恒提交与王洪彦的电话录音证实是王洪彦授权王某书写，王洪彦的委托诉讼代理人表示对录音真实性不清楚，庭后提交书面意见，又表示该录音不属于二审新证据，不予质证，并在二审仍然坚持要求做笔迹鉴定。本院当庭告知王洪彦，王恒提交的录音涉及“2019年12月31日前分期付清”由谁手写一事，需要王洪彦对该录音的真实性予以确认，并要求王洪彦于庭后三日内提交书面意见，逾期提交或者不提交自负法律后果。至本判决出具之日，王洪彦未提交书面意见。本院对王恒提交的录音，结合本案其他证据，对王恒的证明目的予以综合认定。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，王恒在二审中提交电话录音一份，王恒称是与王洪彦在2018年12月29日电话录音，其中一女性声音是王洪彦的妹妹王某，王恒电话号码为139××******。王洪彦电话号码为139××******。本院当庭播放录音，录音内容主要有：王恒：“王总，来办公室签协议来了，有两个事说一下。股权转让协议给我们付钱这个，你看能不能写个时间。哪怕宽松点的时间，自己定个时间”。王洪彦：“我现在不好说”。王恒：“关键是没有个时间范围”。王恒：“我的意思是，谁也不会逼着你要，就是写个时间范围，在这个时间范围之内，最多，你敢说一年，一年我们也认”。王洪彦：“就写一年之内吧”。王洪彦：“洪琴，两个问题，把法人变过来，不让王恒弄了”。王某：“行吧”。王洪彦：“这是一个问题，再个在转让协议上写上一句话，一年之内付清，按王恒说的”。王某：“好吧”。王洪彦：“把那个补上就行”。因王洪彦本人未到庭，王洪彦的委托诉讼代理人以对上述录音不清楚，另认为该录音资料不属于新证据，不予质证，且又坚持要求对《海纳公司内部股权调整协议》中手写的“2019年12月31日前分期付清”做笔迹鉴定。本院于2020年12月4日当庭向王洪彦的委托诉讼代理人释明，该录音涉及股权转让款支付时间基本事实的认定，需要王洪彦对录音的真实性予以确认，限王洪彦庭后三日内提交书面意见，不提交或者逾期提交自负法律后果。王洪彦未向本院提交对录音的书面意见。还查明，王洪彦向一审法院提交的延期开庭申请书显示王洪彦的电话号码为139××******。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：王洪彦是否存在逾期支付股权转让款的情形，应否承担逾期付款违约金及违约金的起算时间。王恒一审提交了《海纳公司内部股权调整协议》、海纳公司工商企业查询信息，证实其已按协议约定将股权转让给王洪彦，履行了股权变更手续，王洪彦应按协议第二条中手写约定的时间，即：2019年12月31日前分期付清股权转让款。王洪彦未按约定付款，应承担逾期付款违约责任。王洪彦一审中对上述协议中手写的时间不予认可，要求做笔迹鉴定，并辩称双方没有约定具体付款时间，而是等王洪彦经济宽裕时陆续偿还。二审中，王恒补充提交录音资料一份，称该录音时间为2018年12月29日，是在签订《海纳公司内部股权调整协议》时与王洪彦的电话录音，当时在场人有王洪彦的妹妹王某。该录音内容显示王恒与王洪彦约定一年内付款，王洪彦让王某在协议上写上一句话：一年之内付清。因王洪彦本人未到庭，王洪彦的委托诉讼代理人以对录音不清楚，不属于新证据为由，不予质证，且又坚持要求对协议中手写的时间做笔迹鉴定。经本院审查，1.王恒称该录音时间是2018年12月29日，录音中内容显示王恒去王洪彦办公司签协议，要求对股权转让协议付款写个时间，该录音时间与王恒提交的《海纳公司内部股权调整协议》中王恒签名的时间是同一天；2.王恒提交的录音资料中王洪彦的电话号码是139××******，该号码与王洪彦一审提交的延期开庭申请书中自留的电话号码一致；3.王恒称《海纳公司内部股权调整协议》中股权转让款支付时间“2019年12月31日前分期付清”几个字是王洪彦的妹妹王某书写，王某当时是海纳公司的会计。王洪彦认可王某是海纳公司的出纳。王恒提交的录音中有一女性声音（王恒称该女性就是王某），录音内容也显示该女性的名字是“洪琴”。且该录音内容中显示的“一年之内付清”，结合协议签订时间，能与协议中“2019年12月31日前分期付清”内容相互印证，证实王恒主张的付款时间的真实性。本院认为，该录音涉及《海纳公司内部股权调整协议》中股权转让款支付时间基本事实的认定，系判断王洪彦是否存在逾期付款事实认定的证据，王洪彦坚持要求对“2019年12月31日前分期付清”是谁书写进行笔迹鉴定，但对该录音却不予质证，未提交书面质证意见，王洪彦应当自负法律后果。本院对王恒二审提交的录音资料的证明目的予以采信，对王洪彦要求笔迹鉴定的申请不予准许。综上，王恒一、二审提交的证据可以形成完整的证据链条，证实王恒与王洪彦协商约定涉案股权转让款应在2019年12月31日前分期付清，王洪彦逾期付款，应当承担逾期付款违约责任，一审法院判决王洪彦承担逾期付款违约金及违约金自2020年1月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止正确，本院予以确认。综上所述，王洪彦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8400元，由上诉人王洪彦负担。本判决为终审判决。审判长  李彦敏审判员  李 辉审判员  马艳芳二〇二〇年十二月十五日书记员  吴旭龙