河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2997号上诉人(原审被告)：中原花都老年产业投资管理有限公司，住所地鄢陵县名优花木产业园花海大道西段。法定代表人：郭孟喜。职务：总经理。诉讼代表人：河南天时达律师事务所，系该公司破产管理人。委托诉讼代理人：王懿，河南天时达律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙永安，河南君志合律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：河南宏岳建设有限公司，住所地河南省林州市茶店镇明德路**。法定代表人：李江林。职务：总经理。委托诉讼代理人：许建昌，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：程敏，河南如璋律师事务所律师。上诉人中原花都老年产业投资管理有限公司因与被上诉人河南宏岳建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。被上诉人河南宏岳建设有限公司的委托诉讼代理人许建昌、程敏，上诉人中原花都老年产业投资管理有限公司的委托诉讼代理人王懿、孙永安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中原花都老年产业投资管理有限公司上诉称，1、请求依法撤销一审判决第一项、第三项，依法改判或者发回重审；2、由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。一审法院认定案涉景观工程一期舒生园、彭祖广场、人工湖曲桥景亭码头、道路管网、颐养园、雕塑等工程未完工、未竣工验收，属认定事实错误。依据上诉人与被上诉人2015年12月17日签订的一期工程决算清单，舒生园、彭祖广场、人工湖曲桥景亭码头、彭祖雕塑等工程已竣工、其他案涉工程已决算。根据河南兴建建设管理有限公司2020年9月21日出具的证明，上述工程质量已验收合格。案涉工程已竣工、已决算、已验收合格，建设工程施工合同中的工程已实际履行完毕的（包括已竣工、已决算、已验收合格的工程），不存在对合同进行解除。二、一审判决适用法律错误。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。案涉工程舒生园、彭祖广场、人工湖曲桥景亭码头、彭祖雕塑等工程均在2015年12月17日前已竣工。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。上诉人与被上诉人签订的一期工程决算清单的时间是2015年12月17日，即双方决算日期为2015年12月17日。2015年12月17日即为上诉人应当给付被上诉人建设工程价款之日。本案被上诉人提起诉讼时间为2020年4月。因此，无论从竣工之日或自应当给付建设工程价款之日起算，对于已竣工或已决算工程，均已超过六个月的行权期限，被上诉人已丧失优先受偿权。而且按照新法优于旧法的原则，也自应当给付建设工程价款之日作为优先受偿权的行使期限的起算点。一审法院认为被上诉人并未丧失对欠付工程款的优先受偿权，属适用法律错误。河南宏岳建设有限公司辩称，1、涉案工程至今未能竣工，一审认定事实清楚。（1）涉案工程现在仍然没有安装水电设施和门窗，至今未能竣工。（2）鄢陵县住房与城乡建设局给鄢陵县政法委中原花都养老产业投资管理有限公司资产管理小组出具的说明材料显示，该局至今未给该公司办理过《施工许可证》，并自2015年4月份至2016年7月份多次对其未取得《施工许可证》而私自开工建设的行为作出行政处罚，显然其持有的《施工许可证》系伪造，涉案工程系违法建筑，不可能得到竣工验收。（3）经向鄢陵县住建局工程质量管理股查询，至今该局没有收到过该公司的竣工验收申请，也从未对其工程进行过验收，也不可能有任何的验收竣工备案信息。2、一审法院判令解除合同并从解除合同之日其计算其优先受偿权期限于法有据。2015年12月17日的所谓决算只是对答辩人已经施工过的工程量及价值的一个核算，并不是对双方施工合同里约定的全部工程的决算，而且从一审时上诉人的答辩也可以看出，上诉人对该所谓决算确定的工程价款并不认可，也就是说，双方并未对答辩人已施工部分的工程价款的数额和是否应当支付达成合意，所以上诉人的付款义务并未发生。一审法院判令解除合同并从解除合同之日其计算其优先受偿权期限既有事实根据也有法律依据。河南宏岳建设有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的中原花都太阳城一期道路、景观建设工程施工合同；2、判令被告给付工程款942.45万元；3、判令原告对上述工程款行使优先受偿权。一审法院认定事实：1、2013年3月15日，原、被告签订《景观工程一期施工合同》一份，合同约定工程名称：花都·太阳城1期人工湖、曲桥、景亭、码头；开工日期：签订合同之日起；合同工期总日历天数140天；合同价款：1400000元，完成率达到70％，付工程款40％，被验合格后付工程款95％，合计95％，余款一年后无质量问题、一次性付清全部工程款。2、2013年3月15日，原、被告再次签订《景观工程一期施工合同》一份，合同约定工程名称：花都·太阳城1期舒生园、彭祖广场；开工日期：签订合同之日起；合同工期总日历天数300天；合同价款：1889650元，完成率达到70％，付工程款40％，被验合格后付工程款95％，合计95％，余款一年后无质量问题、一次性付清全部工程款。2014年4月21日，原、被告签订《道路管网一期施工合同》一份，合同约定工程名称：花都·太阳城1期道路管网工程；开工日期：签订合同之日起；合同工期总日历天数240天；合同价款：3680211元，完成率达到70％，付工程款40％，被验合格后付工程款95％，合计95％，余款一年后无质量问题、一次性付清全部工程款。4、2014年8月20日，原、被告签订《景观工程一期施工合同》一份，合同约定工程名称：花都·太阳城1期颐养园；开工日期：签订合同之日起；合同工期总日历天数180天；合同价款：2036605元，完成率达到70％，付工程款40％，被验合格后付工程款95％，合计95％，余款一年后无质量问题、一次性付清全部工程款。上述合同签订后，原告按合同约定进行了施工，但被告未合同约定支付工程款，2015年12月17日，原、被告进行了一期工程的决算并制作了决算清单，该清单中对于现场签证变更以及彭祖雕像工程的工程款亦进行了决算，根据该份决算清单，本案案涉工程的工程款共计9424500元，与原告诉讼请求一致。2019年7月23日，被告向原告出具承诺书一份，载明：“中原花都老年产业投资管理有限公司一期工程中的景观、道路由河南宏岳建设有限公司承建，结算价款942.45万元（大写：玖佰肆拾贰万肆仟伍佰元）。如果一期工程出现挂拍等危及河南宏岳建设有限公司以上工程款事情，河南宏岳建设有限公司可以通过简易模式到法院起诉，中原花都老年产业投资管理有限公司全力配合，一定在一星期之内把案件结束。”另查明，被告未提供相关证据证明案涉工程已竣工并验收。一审法院认为，原、被告针对案涉工程签订的上述四份建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律的强制性规定，合法有效；对于现场签证变更部分及雕像工程，原、被告虽未签订书面合同，但原告已经进行了施工，原、被告双方对已完成部分均进行了结算，应视为原、被告双方对现场签证变更及雕像两部分工程已形成了建设工程施工合同关系。合同签订后，原告进行了施工，完成了部分工程，因被告未按合同约定支付工程款以及其他被告的原因，致工程停工。被告作为建设工程的发包人，支付工程款是其主要合同义务，被告自工程开工至今，拖欠原告巨额工程款，该违约行为致使原告的合同目的无法实现，原告要求解除合同，本院予以支持。关于原告起诉是否超出诉讼时效期间，被告于2019年7月23日向原告出具承诺书承诺还款，原告于2020年4月13日起诉，未超过诉讼时效期间。关于欠付工程款的数额，原、被告双方对于案涉的四份书面建设工程施工合同的工程款并无争议，存在争议的工程款为现场签证变更及雕像工程两部分，该两部分的工程未签订书面合同，但原告已对该两部分工程实际进行了施工，被告亦将该两部分工程作为一期工程的一部分与原告进行了决算，并记载在2015年12月17日的清单中，故对原告要求被告给付工程款9424500元的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条规定，未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。但是，上述规定并未就工程未竣工的原因进行区分。本案未能竣工的原因在于被告未能支付工程款，按照合同法关于建设工程价款优先受偿权的立法本意及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定的精神，结合最高人民法院《2011年民事审判工作会议纪要》关于如建设工程由于发包人原因解除，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限可以自合同解除之日起计算的意见，原告要求对案涉工程价款优先受偿权并未超过六个月的行使期限，对原告要求行使优先受偿权的主张，本院应予支持。关于原告行使优先受偿权的范围，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条规定，承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定．承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。原告行使优先受偿权的范围应以工程款为限，即以原、被告双方确定的已完成部分工程的价款9424500元为限。判决：一、解除原告河南宏岳建设有限公司与被告中原花都老年产业投资管理有限公司于2013年3月15日签订的两份《景观工程一期施工合同》2014年4月21日签订的《道路管网一期施工合同》2014年8月20日签订的《景观工程一期施工合同》；二、被告中原花都老年产业投资管理有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告河南宏岳建设有限公司工程款9424500元；三、如被告中原花都老年产业投资管理有限公司未按上述判决履行义务，原告河南宏岳建设有限公司有权在上述判项确定的工程款9424500元范围内对其承建的案涉工程行使工程价款优先受偿权。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为导致不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本案中上诉人的主要义务是支付工程款，但上诉人不履行主要义务导致合同目的不能实现，被上诉人有权要求解除合同。而《2011年民事审判工作会议纪要》关于合同解除之日起六个月内行使优先受偿权的观点与《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条关于优先受偿权自发包人应当给付建设工程款之日起算的规定并不矛盾。因双方虽然于2015年12月17日进行了决算，但该决算并未约定工程款具体的支付日期，且上诉人对被上诉人所主张的工程款数额存在较大争议。因此被上诉人通过诉讼解除合同并确定应付工程款数额及支付期限后发包人产生应当给付工程款的义务，优先受偿权随之起算，符合上诉法律规定，一审判决并无不当。综上所述，中原花都老年产业投资管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费77772元，由中原花都老年产业投资管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐晓勇审判员  颜 森审判员  郭林山二〇二〇年十二月三十日书记员  李 萍执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口