安徽省淮北市相山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0603民初821号 原告：占少福，男，汉族，1970年10月17日出生，住河南省商城县。 原告：陈贤炳，男，汉族，1963年10月15日出生，住河南省商城县。 上述两位原告共同的托诉讼代理人：林飞，安徽龙兴山律师事务所律师。 上述两位原告共同的托诉讼代理人：赵雷，安徽龙兴山律师事务所律师。 被告：安徽华冶建设工程有限公司（原名称为马鞍山市华东建筑安装工程有限责任公司），住所地安徽省马鞍山市金家庄区金家庄工业园**。 法定代表人：陈义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪长杰，安徽易尚律师事务所律师。 原告占少福、陈贤炳与被告安徽华冶建设工程有限公司（以下简称华冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月17日、2020年12月9日公开开庭进行了审理。原告占少福、陈贤炳的委托诉讼代理人赵雷到庭参加诉讼，被告华冶有限公司的委托诉讼代理人汪长杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 占少福、陈贤炳向本院提出诉讼请求：1、依法判令华冶公司给付占少福、陈贤炳瓦工工程款60.01万元，及利息损失10万元；2、本案的诉讼费用等由华冶公司承担。事实与理由：2010年9月，占少福、陈贤炳与“马鞍山市华东建筑安装有限责任公司淮北市中韩商业广场项目部（以下简称中韩项目部）”达成了口头协议，后于2012年6月20日签订了书面的“工程施工协议书”，约定：由占少福、陈贤炳承包马鞍山市华东建筑安装工程有限责任公司（以下简称华东建筑公司）承建的淮北中韩商业广场项目瓦工工程，工程承包方式为清包工，合同约定了工程款计算方式等。占少福、陈贤炳已陆续按约定完成了上述瓦工工程，中韩项目部也陆续给付了部分工程款。后工程因故停工。后经过核算，截至2015年1月，该项目部还欠占少福、陈贤炳工程款60.01万元，但其至今仍未给付。另查，中韩项目部系由华东建筑公司设立的临时机构，且名称已由华东建筑公司变更为华冶公司，因此，其权利义务依法应由华冶公司享有和承担，华冶公司依法应当承担付款责任。为此，特诉至法院，请依法判处。 华冶公司辩称，1、本案合同中，占少福、陈贤炳提供的是瓦工劳务作业，而不是工程施工，本案合同的标的是劳务，而不是该工程，因此，本案纠纷的性质是劳务合同纠纷，而不是建设工程施工合同纠纷，占少福、陈贤炳主张的实际上是劳务费，而不是工程款。2、淮北市中级人民法院生效判决已经认定，中韩广场建设工程开工后于2012年、2013年、2015年三次停工，中间经两次短时复工，自2015年2月涉案工程项目部自行撤离施工现场，停工后再未复工。2015年6月10日，中韩广场公司向华冶公司发出《解除施工协议通知函》，2017年1月双方实际解除合同，中韩广场公司将涉案工程另行发包给河南永畅建工集团有限公司（以下简称河南永畅公司），涉案工程项目名称由中韩商业广场变更为华信商业大厦，实际施工仍由丁咸华负责，但此时丁咸华代表的是河南永畅公司，而不再代表华冶公司。因此，2019年10月18日，丁咸华已经不是华冶公司项目部负责人，无权代表华冶公司签订结算单，丁咸华签订的该结算单对华冶公司不具有约束力。3、华冶公司从中韩广场项目撤出时，中韩广场尚未封顶，瓦工劳务作业尚未完成，丁咸华按全部面积为占少福、陈贤炳结算瓦工劳务费与事实不符，占少福、陈贤炳主张华冶公司拖欠劳务费缺乏事实依据。4、占少福、陈贤炳关于利息的主张，既无事实依据，也无法律依据。综上，请求法院驳回占少福、陈贤炳诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2010年6月11日中韩项目部与占少福、陈贤炳签订工程施工协议书,约定：由占少福、陈贤炳承包华东建筑公司承建的中韩商业广场项目瓦工工程，工程承包方式包工不包料、价格按施工图纸建筑面积每平方30元结算；合同约定了工程款计算方式等，双方于2010年9月4日变更部分内容签订了补充协议。2012年6月20日，中韩项目部（甲方）与占少福、陈贤炳（乙方）签订了工程施工协议书，约定：承包范围地点，淮北市孟山路中韩商业广场项目部专项瓦工工程；承包工程内容：1.乙方包工不包料，价格按施工图纸建筑面积30-40元/㎡结算，包括内容有：从基础开挖、清理、整平、排水、施工措施防护、喷浆、各部位混凝土浇筑、墙体砌筑等主体封顶，建筑面积约84000㎡；现场的临时设施及施工措施由乙方负责完成（如工棚、食堂、厕所等相关事项）；乙方自备劳动防护用品、操作工具及专业工种所需的小型机械；付款方式：乙方自愿垫资到结构五层并交保证金15万元，正负零结束后甲方将保证金退还给乙方，五层结构完工后甲方按乙方每个月实际出勤人数付生活费800元，春节前甲方付乙方实际完成工程量的70%人工工资；点工约定：已签证单为依据，技工每日130元/天，普工每日100元/天。中韩广场建设工程开工后于2012年、2013年、2015年三次停工，中间经两次短时复工，自2015年2月涉案工程项目部自行撤离施工现场，停工后再未复工。施工期间华冶公司支付了部分工程款。2019年10月18日丁咸华向占少福出具中韩商业广场瓦工班组结算单，注明截至2015年1月份的工程量为：含砌筑墙的施工面积为29000㎡，单价为35元/㎡，工程款为1015000元；无砌筑墙施工面积为46390㎡，单价为18.4元/㎡，工程款为852540元；垫层施工面积为8201㎡，单价为10元/㎡，工程款为82010元；杂工464个工，每个工140元，工程款为65000元；以上工程款合计2014550元，已支付工程款1414450元，剩余工程款600100元。后占少福、陈贤炳向华冶公司催要款项无果，遂诉至本院。 另查，占少福、陈贤炳为实现债权向本院提出诉前保全申请，本院于2019年11月6日作出（2019）皖0603财保213号民事裁定书，裁定冻结了华冶公司在淮北市中级人民法院执行款70万元（执行案号：（2019）皖06执18号）。占少福、陈贤炳为此支出诉前财产保全申请费4020元。 另查明，华东建公司已更名为华冶公司。2017年华冶公司以建设工程施工合同纠纷为由将淮北市中韩商业广场开发有限公司（以下简称中韩公司）诉至安徽省淮北市中级人民法院，该院委托江苏大彭工程项目管理咨询有限公司（以下简称大彭公司）对涉案工程进行了鉴定，并认定以下事实：中韩公司将其开发的淮北市中韩商业广场建设工程发包给华东建筑公司施工，华东建筑公司将涉案工程转包给丁咸华，由丁咸华作为涉案工程项目负责人，负责具体施工；2015年6月10日，中韩公司向华东建筑公司发出《解除施工协议通知函》，2017年1月双方实际解除合同，中韩公司将涉案工程另行发包给河南永畅公司；确认华冶公司已完工程总造价为87802864.62元。遂于2018年11月8日作出（2017）皖06民初48号民事判决书，判令中韩公司支付华冶公司工程款35524556.44元及利息（以35524556.44元为基数，自2017年5月23日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至该款清偿之日止）；中韩公司支付华冶公司违约金1756057.29元；中韩公司赔偿华冶公司停工损失6291569.5元等。现该判决已生效。 在本案诉讼过程中，因华冶公司对占少福、陈贤炳施工的工程量有异议（对工程单价无异议），经占少福、陈贤炳申请，本院委托江苏大彭工程项目管理咨询有限公司（以下简称大彭公司）对占少福、陈贤炳在华冶公司施工期间在涉案中韩商业广场项目中施工的工程量进行鉴定。大彭公司于2020年11月11日作出苏彭司鉴（2020）第016号工程造价鉴定报告书，认定：占少福、陈贤炳施工的工程中的整体砌筑墙面积为38149.04㎡，无砌筑墙面积为35145.67㎡，垫层面积为10781.8㎡。占少福、陈贤炳为支出鉴定费1.5万元。 以上事实，有占少福、陈贤炳提交的2010年6月11日签订的工程施工协议书、2010年9月4日签订的补充协议、2012年签订的工程施工协议书、瓦工班2012年度完成工程量统计表、工资发放表、考勤表、点工单、结算单、工程造价鉴定报告书、（2017）皖06民初48号民事判决书、（2019）皖0603财保213号民事裁定书、保全费单据，及本院委托鉴定机构作出的工程造价鉴定报告书，以及当事人的陈述在卷证明，本院予以认定。 本院认为，当事人签订合同不得违反法律、行政法规的强制性规定。占少福、陈贤炳作为个人，没有取得建筑施工企业资质，故其与华冶公司之间签订工程施工协议书为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。虽然华冶公司与占少福、陈贤炳之间的建设工程施工合同无效，但涉案工程于2015年2月份已经完工撤场，故占少福、陈贤炳有权要求华冶公司支付相应工程价款。 关于工程款。根据大彭公司作出的苏彭司鉴（2020）第016号工程造价鉴定报告书，占少福、陈贤炳施工的瓦工工程中的整体砌筑墙面积为38149.04㎡，无砌筑墙面积为35145.67㎡，垫层面积为10781.8㎡。按照双方约定的工程单价含砌筑面积35元/㎡，不含砌筑的浇筑面积18.4元/㎡，地下室垫层10元/㎡进行计算，占少福、陈贤炳瓦工施工的工程价款为2089714.728元，多于结算单中的价款2014550元，对多于结算单中价款的部分占少福、陈贤炳自愿放弃。扣除已付工程款1414450元，华冶公司尚欠工程款600100元没有支付。故占少福、陈贤炳要求华冶公司支付工程款600100元，有事实和法律依据，本院予以支持。 关于利息。本案中，双方签订的工程施工协议书无效，对欠付工程款的利息，因双方在诉前未进行结算，对需付款的金额无法确定。故占少福、陈贤炳主张华冶公司偿付工程款利息10万元(从2015年2月1日按年息5%计算至2019年10月31日止)没有法律依据，但华冶公司应从占少福、陈贤炳向本院主张权利之日即2019年10月24日起承担逾期付款责任，即华冶公司应自2019年10月24日起以600100元为本金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至2019年10月31日止。 关于鉴定费、保全费。因华冶公司拒不与占少福、陈贤炳进行结算，为查明施工工程价款，占少福、陈贤炳申请工程量鉴定，支出工程量鉴定费1.5万元，系为主张债权支出的必要费用，应由华冶公司承担。另占少福、陈贤炳为本次诉讼支出财产保全申请费4020元，系为主张债权支出的必要费用，应由华冶公司承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百七十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十六条第一款、第十七条之规定，判决如下： 一、被告安徽华冶建设工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告占少福、陈贤炳工程款600100元、鉴定费1.5万元、保全申请费4020元，合计619120元，并自2019年10月24日起以600100元为本金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至2019年10月31日止； 二、驳回原告占少福、陈贤炳其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10801元，由原告占少福、陈贤炳负担1250元，被告安徽华冶建设工程有限公司9551元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  陈永战 人民陪审员  张淑敏 人民陪审员  徐 芳 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理张翌 书记员张莉 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定计算工程价款。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。