云南省施甸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0521刑初146号 公诉机关施甸县人民检察院。 被告人赵朋山，男，1975年12月11日出生，汉族，小学文化，农民，云南省施甸县人，住施甸县。因涉嫌犯非法制造枪支、非法持有枪支罪，于2020年11月21日施甸县公安局取保候审，同月23日经施甸县人民检察院决定取保候审，同年12月18日经本院决定被逮捕。现羁押于施甸县看守所。 辩护人何建雄，云南金曦律师事务所律师。 施甸县人民检察院以施检刑诉〔2020〕152号起诉书指控被告人赵朋山犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，于2020年11月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月18日在本院第三法庭适用普通程序公开开庭审理了本案。施甸县人民检察院指派检察官张兴达、检察官助理高建平出庭支持公诉，被告人赵朋山及其辩护人何建雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2014年年中，被告人赵朋山以在集市上购买的射钉器为主体，在施甸县家中以木块、钢管为原材料，使用电焊机、推刨、圆口凿等工具非法制造了1支全长108.5厘米、枪管长约71.6厘米、口径为7毫米的疑似射钉枪；另外，被告人赵朋山在无合法持枪凭证的情况下还非法持有1支全长179厘米、枪管长约138.2厘米、口径为13毫米的疑似火药枪。经鉴定，查获的2支疑似枪支均为以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，能正常击发。被告人到案后能如实供述犯罪事实，具备坦白情节，并自愿认罪认罚。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人赵朋山非法制造1支射钉枪，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；其在无合法持枪凭证的情况下私自持有1支火药枪，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。对被告人应当数罪并罚，鉴于其具有坦白情节，可以从轻处罚，同时认罪态度较好，自愿认罪认罚，建议判处三年以上四年以下有期徒刑。 被告人赵朋山辩称他并没有制造枪支，射钉枪是杨某某改装的，由于杨某某前几年死了，因生前二人相处的好，杨某某的妻子唐某某就把这支枪交给了他。后来唐某某也死了，他们的孩子成了孤儿。民警到家里查到两支枪的时候，他就想着不影响这两个孤儿，就把罪名承担起来。火药枪是他的父亲留下来的遗物，他保留是作为一个念想，他也想过上缴，别人说上缴会带来麻烦，因自己不懂法，就想着留在家中不用不犯法，就留在家中了。请求法庭从轻处理。 辩护人何建雄提出的辩护意见是：（一）被告人家中查获的火药枪是被告人父亲遗留下来的，被告人没有持有的故意，也没有用该枪支从事违法犯罪行为；（二）关于非法制造枪支罪，被告人在庭审中否定其之前的供述，该事实不清；同时，枪支性能鉴定书中（绪论部分）载明检材是送检的是1支疑似枪支，但却鉴定了两支枪，这不是证据瑕疵的问题，还有对检材1疑似枪支的致伤力也做出鉴定，枪口比动能大于1.8J/cm2，但对检材2疑似枪支没有做枪口比动能鉴定，故不能认定该鉴定意见；（三）如果法院审理后认为被告人犯罪，从证据反映其在民警到家中搜查时是积极配合、带领民警找到所藏的两支枪支，如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，同时被告人多年在外打工，法律意识淡薄，不知道非法持有枪支的行为构成犯罪，社会危害性较小，请法庭从轻处罚。 经审理查明，2020年11月13日，施甸县公安局民警发现被告人赵朋山有非法制造枪支的嫌疑，经民警对赵朋山家中进行搜查，在赵朋山所住卧室的衣橱背后搜查出两支疑似枪支，其中一支为射钉器改制，全长108.5厘米、枪管长约71.6厘米、口径为7毫米；另外一支为火药枪，全长179厘米、枪管长约138.2厘米、口径为13毫米。经鉴定，查获的2支疑似枪支均为以火药为动力发射弹丸的自制枪支，能正常击发，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。被告人赵朋山无合法持枪凭证。 上述事实，公诉机关当庭提供了下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2020年11月13日民警在工作中发现赵朋山有非法制造枪支的嫌疑，后民警到赵朋山家中搜查出疑似射钉枪1支、火药枪1支，后立案侦查。 2.抓获经过、搜查证、搜查笔录、搜查照片及搜查视频一份、扣押笔录、扣押清单，证实2020年11月13日，民警经出示《人民警察证》《搜查证》后，在赵朋山家中其居住卧室衣橱后搜查出两支疑似枪支后，并对二支疑似枪支进行了扣押，将赵朋山抓获。 3.接受证据材料清单及扣押决定书、扣押清单、发还清单及情况说明，证实民警审讯赵朋山后，赵朋山交代了其非法制造枪支使用的工具有电焊机、推刨、凿子，并主动上缴工具，民警接收了赵朋山上缴的电焊机1台、推刨1个、圆口凿1个、扁口凿1个，并予以扣押，后将推刨、圆口凿、扁口凿各1个发还给所有人施国志。 4.户口证明，证实赵朋山出生于1975年12月11日，无前科劣迹，具有完全刑事责任能力。 5.物证疑似射钉枪一支、疑似火药枪一支、圆口凿、扁口凿、推刨、电焊机的照片，证实民警在赵朋山家中搜查出的两支枪支，及赵朋山上缴的改造射钉枪的工具。 6.现场辨认笔录及照片，证实赵朋山指认了其在家中院场改装射钉枪的地点、存放改装的射钉枪和火药枪在卧室里衣橱后面的地点和厢房放改装射钉枪的电焊机的地点。 7.被告人赵朋山的供述与辩解，其在侦查机关两次讯问中供述于多年前在太平街购买射钉枪用来当工具用，大约在2014年年中将该射钉枪改装，使用的工具电焊机是自己的，推刨与凿子是与隔壁的施某某借的，射钉枪改装是为了驱赶核桃地里的飞老鼠保护核桃，改装后没有使用过；火药枪是自己父亲1995年去世时留下的遗物，自己保管着作为一个念想，七八年前使用过，后面就没有使用过了。自己没有用两支枪做过违法犯罪的事情。但在庭审中辩称其没有制造枪支。 8.枪支性能鉴定书一份，证实经保山市公安司法鉴定中心对本案查获的两支疑似枪支进行鉴定，认为两支疑似枪支均是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，具有致伤力，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支，能正常击发。该鉴定意见于2020年11月21日告知赵朋山。 经庭审质证，被告人赵朋山在庭审中否定了其之前制造射钉枪的供述，辩解查获的射钉枪系他人改装的，本院认为在案的其他证据不能佐证被告人实施制造枪支的行为，且其供述反复并具有一定的合理性，故只有被告人的供述，依法不能予以认定。综上，对上述证据中涉及到制造枪支的部分不予采信，其余证据收集程序合法、内容客观真实，予以采信。 本院认为，被告人赵朋山非法持有改装的射钉枪一支、火药枪一支，两支枪支经鉴定属于《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人赵朋山犯非法制造枪支罪，证据不足，故辩护人提出被告人不构成非法制造枪支的辩护意见，依法予以采纳。辩护人提出被告人主观上没有持枪的主观故意的辩护意见，因被告人明知是枪支而非法持有，且明知司法机关多次发布收缴公告而拒不上缴，主观上有非法持有枪支的故意，故对该辩护意见不予采纳；辩护人提出的枪支性能鉴定书中记载检材只有一支、另一支未做枪口比动能鉴定因而不能采信的辩护意见，根据公安机关的委托鉴定书及提供的检材、鉴定书主文的表述，“疑似枪支1只”属笔误可以更正，不影响鉴定意见的效力，另一支属于前装药式火药枪，致伤力随装填火药种类、数量及弹丸种类不同会发生变化，依法不应鉴定枪口比动能，故该辩护意见依法不予采纳；辩护人提出被告人构成自首的辩护意见，与案件事实不符，不予采纳。虽然被告人赵朋山在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，但当庭否认非法制造枪支的指控，依法不认定为认罪认罚，根据案件的具体情况，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项的规定，判决如下： 一、被告人赵朋山犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年12月18日起至2023年12月17日止） 二、扣押的自制枪支二支，由施甸县公安局没收；电焊机一台，依法退还被告人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李西典 人民陪审员  苏炳启 人民陪审员  张永娥 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员  何瑞巧