江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0982民初3546号原告：盐城市大丰高鑫建材有限公司，统一社会信用代码91320982083189143Y，住所地盐城市大丰区木材产业园工业三路北侧。法定代表人：高春树，该公司总经理。委托诉讼代理人：于俊，江苏恒冠律师事务所律师。被告：李扣英，女，1974年7月9日出生，汉族，住盐城市大丰区。被告：柏辉，男，1972年7月20日出生，汉族，住盐城市大丰区。以上两名被告共同委托诉讼代理人：徐连成，江苏衡圣律师事务所律师。原告盐城市大丰高鑫建材有限公司（以下简称高鑫建材公司）与被告李扣英、柏辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告高鑫建材公司的委托诉讼代理人于俊，被告柏辉及被告柏辉、李扣英的共同委托诉讼代理人徐连成到庭参加诉讼。本案已经审理终结。原告高鑫建材公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付违约金100万元；2.本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月，原告与被告柏辉合作，由原告提供场地和设备，被告柏辉提供资金，共同经营石子、石砂业务。后因被告柏辉的原因，合作无法继续，双方于2018年8月28日签订《附条件退出合作经营协议书》（以下简称《协议书》）。2018年12月1日，被告柏辉向被告李扣英出具授权委托书一份，其中明确载明：在《协议书》履行过程中的一切事务全权委托李扣英处理，本人不参与，对处理结果本人均予承认。后原告为履行协议书，于2019年3月4日与被告李扣英签订了《合作协议》。该协议第七条明确约定了违约责任：合作期间未经被告李扣英书面同意，原告不能自己购料生产或与第三方合作生产销售；同时约定合作期间如被告李扣英资金不能到位，导致原告在原料价格低谷时，不能及时采购（被告李扣英采购原料出资额超过伍佰万元除外)，被告李扣英承担违约金壹佰万元。在被告柏辉诉原告（2020)苏0982民初1314号合伙协议纠纷案中，被告柏辉明确承认上述合作协议的资金由其出具，且未出资到500万，且《合作协议》第五条明确：合作协议的签订不变更，解除《协议书》双方的权利义务。利润用于偿还原告所欠被告柏辉与原告签订的《协议书》项下的欠款、违约金。综上，原告认为民事活动应严格遵守诚实信用原则，被告李扣英未能按协议出资到500万，导致原告不能进货，给原告造成巨大损失，己经违反《合作协议》第七条第2款的约定，应该承担违约责任。被告李扣英与被告柏辉系夫妻关系，且被告柏辉向被告李扣英出具了授权委托书，认可所有处理结果，应当对被告李扣英的违约承担连带责任，故请求法院支持其诉讼请求。被告柏辉、李扣英共同辩称，一、原告诉请被告承担违约责任100万元无事实和法律依据。双方的协议未约定被告的出资数额，未约定达不到500万，被告就要承担违约责任100万元。根据协议第七条第二项约定，被告承担违约金的条件是：1、原料价格低谷；2、原告要求采购原料并通知被告提供资金；3、被告资金不能到位；4、原告不能及时采购低价材料；5、原告因此要求终止合同，但上述条件均未符合。被告李扣英在合作期间从未因其原因在双方决定进货时而发生资金不到位的情况，并按原告需求，随时提供了充足的资金，故不存在原告有需求，被告李扣英却不提供资金的情况。被告已根据货值提供的资金4496400元，如货值达到或超过500万，被告李扣英亦会按需出资。二、双方已经协商一致终止合同的履行。双方所签订的合同存在利益冲突，即被告李扣英负责出钱，只获取固定利润；原告负责生产，所有盈亏都归原告享有或承担。当产品价格走低时，原告即不同意销售，因资金成本无需原告承担，作为出资方的被告则希望周转周期越短越好，为此双方发生利益冲突。2017年7月8日，原告要求被告李扣英退伙，被告当即同意，此后双方不再合作，当时双方并无原告所诉的出资争议。若双方继续合作至协议约定的一年期限届满，被告的出资数额未必是现有数额。综上，请求驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据和陈述，本院认定如下事实：2017年6月14日，原告高鑫建材公司与被告柏辉签订《合作经营协议书》及《补充（变更）协议书》，约定由原告高鑫建材公司在大丰港二期码头提供场地和生产设备，被告柏辉提供流动资金合作经营加工石子，石砂业务，利润各半分成。2018年8月28日，原告高鑫建材公司与被告柏辉签订《附条件退出合作经营协议书》一份，载明主要内容为：“甲方：盐城市大丰高新建材有限公司乙方：柏辉甲乙双方于2017年6月14日签订合作经营协议书及其补充（变更）协议书。现因甲乙双方在合作期间分歧意见较大，合作无法继续。经甲乙双方协商，达成以下附条件退出合作经营协议：第一条退出合作经营后退还金额的确定在合作经营期间，经双方确认乙方投入的资金为人民币壹仟零叁拾万元整（10300000元）。目前该资金已经呈原材料、机械设备，其他生产经营成本支出等形态存续于甲方场地、车间和账面。本协议签订后，任何一方均不得再就乙方投入的该数据提出异议。第二条，退出合作后企业的亏盈义务自本协议签订之日起，生产经营由甲方单独进行，本协议签订后双方合作期间所发生的债权债务及合作的成本支出、盈亏等也全部由甲方承担。乙方退出合作经营。第三条退出经营后的还款计划双方合作期间的债权由乙方负责收取，甲方自2018年9月1日起，每满一个月甲方偿还乙方款项，第一个月甲方偿还乙方贰佰万元；第二个月甲方偿还乙方壹佰贰拾万元；第三个月至第八个月期间甲方每个月偿还乙方壹佰万元；第九个月甲方偿还乙方壹佰壹拾万元。本合同签订之日起的6个月之内甲方必须无条件按付款计划付款至柒佰贰拾万元（含债权转让）；从第七个月开始，乙方给予甲方总数贰佰万一个月的无息缓账期，如届时甲方还未能还款，则乙方再给予甲方总数贰佰万一个月的有息缓账期，月息按百分之二计算。如甲方再行逾期，则乙方有权对甲方东西两场货、物享有优先处置权，直至全部款项还清为止。并承担逾期期间乙方人员工资，每月一万元整。第四条退出经营后的还款方式乙方退出合作经营后，自2018年8月28日起，甲方将每笔销售货款总额的百分之五十作为乙方的还款，剩余的百分之五十作为甲方企业的流动资金。甲方将以如下3种方式将款项支付给乙方。1.现场直接卖出的货款按甲乙方各得50%的原则现场支付。2.资金有争议时打入第三方张福丽账户，第三方在收到货款后即无条件将此货款平均打给甲、乙方，甲乙双方均不得对此提出异议。3.甲方可将所出售货物的债权转让给乙方，甲方同时可自行销售同等金额的货物。直至乙方退出总额全额到位为止，（如因国家政策等人力不可抗拒因素导致甲方不能生产销售则还款时间顺延，顺延时间不超过9个月，如超过9个月，则甲方必须在到期后10天内付清款项）。第五条乙方退出经营后留守人员的安排乙方留守人员负责每月出货数量及出货总额的确定并签字确认，乙方留守人员食宿由甲方无偿提供。第六条乙方退出经营后甲方履约的担保方式东西两块场地上现有原材料及在甲方偿还清乙方所有款项之前所进的原材料的所有权归乙方所有（但甲、乙双方均不擅自将该所有权转让给第三方），甲方以东西两场地的经营权、场地附属物，全部机械设备及高春树为甲方以上义务提供担保，担保责任为连带责任，且不区分物保、人保的先后顺序，范围为甲方在本合同项下的全部义务。担保期限为债权到期后两年。第七条违约责任1.如甲方未能按上述条款履行义务，乙方有权就全部债权，在扣除已履行的部分和取回保留所有权货物的部分后的余额向人民法院提起诉讼，并要求甲方承担行使以上权利所发生的诉讼费用。2.乙方如在甲方自主生产经营过程中，发生阻挠甲方自主生产经营则甲方有权终止本协议的履行，并要求乙方承担相应的损失。3.如甲方不按期履行以上义务乙方也可以主张仍然按原签订的合作经营协议书及其补充（变更）协议书继续履行。但甲方按约履行全部义务后乙方不得再主张该权利。”2018年12月1日，被告柏辉与被告李扣英签订《授权委托书》一份，载明：“本授权委托书申明，本人柏辉（身份证号码：)，现授权李扣英（身份证号码：)就2018年8月28日与盐城市大丰高鑫建材有限公司签署的附条件退出合作协议书一事，在协议履行过程中的一切事务全权委托李扣英处理，本人不参与。对处理结果本人均予承认，中途不撤销委托，被委托人无再委托权，特此委托。委托人：柏辉被委托人：李扣英2018年12月1日”。2019年3月4日，原告高鑫建材公司（甲方）与被告李扣英（乙方）签订《合作协议》一份，载明：“经甲乙双方协商，就砂石、原料采购、生产加工、成某销售等事宜达成如下协议：第一条：甲方职责：甲方对乙方出资采购的原料进行生产加工。第二条：乙方职责：乙方负责出资采购甲方所需的生产原料、销售产成某、回笼货款。第三条：利润分配：双方合作期内，乙方的利润采取固定回报的方式，即按由乙方购进的材料加工后，按成某销售的吨位，每吨提取净利润陆元给乙方，乙方不承担销售及生产、所得税，甲方的盈亏由甲方自行承担，与乙方无关。按进货批次在货款回笼后结算。第四条：原料货权：乙方出资所购进的原料无论在场地堆放、生产加工环节、成某状态等任何阶段其货物所有权均归乙方所有。在获得成某销售额等于乙方出资原料总货款加每吨固定回报后的货款结算给甲方。第五条：销售及资金回笼：乙方出资所购进的原料由甲方生产加工，进料价格、销售价格均由甲乙双方共同定价，销售所得款项全部由乙方收取，待乙方所出资金及回报到位后，生产成本加工费按每月结算一次，其中生产成本确定为每吨5元，利润在每批货款回笼时由乙方及时支付给甲方。利润用于偿还甲方所欠柏辉与甲方签订的《附条件退出合作经营协议书》项下的欠款、违约金。本协议的签订不变更、解除《附条件退出合作经营协议书》双方的权利义务。第六条:合作期限:合作期限暂定一年，自签订之日起算。如合作愉快，双方可顺延合作期限。乙方在前批原料加工后，下一批原料未进场前，有权在一个月内通知甲方终止合同。如乙方通知甲方解除合同的，甲方有权考虑其它合作对象。第七条：违约责任：1、甲方在与乙方合作期间，未经乙方书面同意，甲方不得在西场地自己购料生产，或与第三方合作生产销售，或收取乙方的应收款，乙方有权终止本协议，并要求甲方支付违约金壹佰万元。2、双方合作期间如因乙方资金不能到位，导致甲方在原料价格低谷时，不能及时采购（乙方采购原料出资总额超过伍佰万元除外）甲方有权终止协议，并要求乙方支付违约金壹佰万元。”该协议签订后，截止2019年9月25日，被告先后共实际出资4496400元。另查明，本院于2020年4月2日立案受理了（2020）苏0982民初1314号（柏辉诉高鑫建材公司、高春树合伙协议纠纷）案，柏辉向本院提出请求高鑫建材公司按《附条件退出合作经营协议书》约定返还合伙投资款130万元及利息等诉请。本院于2020年10月31日作出（2020）苏0982民初1314号民事判决书，现高鑫建材公司已提起上诉。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供实物、资金、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。原告高鑫建材公司与被告李扣英签订的《合作协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按约履行自己的义务。本案中，原告根据该协议第七条关于违约责任的约定主张被告支付违约金100万元。本院认为，该协议并未明确约定被告李扣英应出资达到500万，且违约条款约定的是双方合作期间如因被告李扣英资金不能到位，导致原告高鑫建材公司在原料价格低谷时，不能及时采购（被告李扣英采购原料出资总额超过伍佰万元除外），原告高鑫建材公司有权终止协议，并要求被告李扣英支付违约金壹佰万元。据此，原告并未提供能证明其在原材料价格低谷时，被告李扣英拒绝出资或出资不到位导致其不能采购的证据，故原告主张被告方向其支付违约金100万元，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回盐城市大丰高鑫建材有限公司的诉讼请求。案件受理费13800元，诉讼保全费5000元，合计人民币18800元，由原告盐城市大丰高鑫建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长 刘 锋人民陪审员 吴 诚人民陪审员 马月芹二〇二〇年十二月二十五日法官 助理 徐 嘉书 记 员 黄金金附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。2.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。4.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。