湖北省咸丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2826民初2501号原告：胡元友，男，1982年4月7日出生，汉族，住重庆市南川区。原告：艾治华，男，1981年3月10日出生，汉族，住重庆市渝**。原告：王怡，女，1995年6月1日出生，土家族，住湖北省咸丰县。三原告共同委托诉讼代理人：李文国，湖北楚屏律师事务所律师。被告：何省春，男，1990年1月9日出生，土家族，住重庆市酉阳县。委托诉讼代理人：熊刚，重庆纵深律师事务所律师。第三人：杨强，男，1991年9月22日出生，土家族，住重庆市九龙坡区。原告胡元友、艾治华、王怡与被告何省春、第三人杨强合伙协议纠纷一案。本院于2020年11月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡元友、艾治华、王怡及其委托诉讼代理人李文国，被告何省春委托诉讼代理人熊刚、第三人杨强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡元友、艾治华、王怡向本院提出诉讼请求：判令何省春支付违约金6.4万元（胡元友3.2万元、艾治华与王怡各1.6万元）；何省春承担本案诉讼费、律师费。事实和理由：何省春在咸丰××××镇帅丰新城经营“咸丰一六八老火锅”，先后吸收胡元友、艾治华、王怡、杨强为合伙人，并于2019年10月28日签订了《合伙协议书》和《补充协议书》。《合伙协议书》第一条载明了胡元友投资16万元、艾治华投资8万元、王怡投资8万元，《补充协议书》第二条第（4）项、第（5）项约定2020年8月31日前的房租156303元由何省春支付，若因何省春欠经营项目的房租、水电费、供货商货款等其他因素导致合伙项目不能正常经营造成损失的，由何省春按《合伙协议书》第九条承担违约责任。协议签订后，何省春多次违约，不按时交纳房租、不支付供货商货款、多次受到他人起诉，对餐馆经营造成很大影响。合同履行期间，由于何省春无力足额交纳房租，而用店面的营业收入代为垫付，随后，何省春同意在原协议期限的基础上延长交纳三个月的房租，即2020年9月、10月、11月的房租。截止到2020年8月31日，何省春实际交纳房租117300元，尚欠39003元没有支付。根据合伙执行人艾治华与房屋出租方签订的租赁合同第三条约定：房租按期交纳，下一期应在应交纳房租一个月前支付，未提前交租金，出租方收回房屋。2020年8月，房东多次催交下一期房租，因何省春逾期不交纳，导致出租方要收回房屋，该餐馆无法正常经营而被迫停业，且店面已经被房东收回并租赁给他人。何省春未按时交纳房租的行为构成根本性违约，应当承担违约责任。何省春辩称，其并没有违反合伙协议及补充协议的约定，不存在支付违约金的情形。1、合伙协议第九条并没有对不按时交纳房租存在违约的情形进行约定，补充协议第五条虽然有约定，但其并未违约。2020年8月31日前的房租已经交清，不存在欠付，对于之后的房租，何省春在咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆七月、八月的盈利尚未支付给何省春，根据合伙协议的约定，该盈利可以由艾治华优先用于交纳房租。2、根据房屋租赁合同的约定，在2020年8月31日之前都可以交纳下一季度的房租，期限未满便不能认定是不履行约定。3、三原告于2020年8月26日将火锅店转让给他人，8月28日签订散伙协议，该行为违反了合同约定，三原告违约在先，根据不安抗辩权的规定，何省春在得知三原告侵犯自己权益的情况下，没有再交纳房租是情理之中的事，并不构成违约，不应支付违约金和律师费。杨强述称，所经营店面的房东现在仍然将房屋租赁给咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆在经营，不存在无法经营。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，双方当事人对对方提交的证据无异议的，本院予以采纳并在卷佐证，对有异议的证据综合评析如下：胡元友、艾治华、王怡提交的微信转账明细2张、湖北省农村信用社个人结算业务申请书，与原始文档核对一致，本院予以采纳；王怡自书的《关于一万元入股金现金交付的说明》属于当事人陈述，不具有证据的客观属性，本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何省春于2016年7月21日登记注册了咸丰县巴渝一六八老火锅餐馆（以下简称咸丰一六八老火锅），之后，其与他人开始合伙经营，随着部分合伙人退伙，其他合伙人又陆续入伙，最终在2019年6月19日，由何省春、艾治华、胡元友、王怡、杨强共同合伙经营。由于何省春财务混乱，长期拖欠各种费用，五人于2019年10月23日就合伙事务协商达成一致意见，并于2019年10月28日共同签订了《合伙协议书》。各合伙人对各自的合伙份额、出资金额进行了确认，其中何省春投入40万元，占50%的合伙份额；杨强投入8万元，占10%的合伙份额；胡元友投入16万元，占20%的合伙份额；艾治华投入8万元，占10%的合伙份额；王怡投入8万元，占10%的合伙份额。协议约定：二、合伙项目咸丰一六八老火锅。住所地：咸丰县高乐山××花园××楼××、1-Ａ-09。企业类型：个体工商户。经营者：何省春。总计投入资金80万元。三、合伙期限经全体合伙人协商，合伙期限定3年，从2019年9月24日起至2022年9月23日止。四、合伙事务的管理1、推选艾治华为合伙事务的管理人、资金管理人，执行咸丰一六八老火锅的经营事务；2、推选胡元友为咸丰一六八老火锅的前厅和采购管理人；3、推选王怡为咸丰一六八老火锅的账目管理人；4、其他合伙人不得直接参与、干涉咸丰一六八老火锅内部管理事务，且可建议和协助。七、散伙和退伙1、合伙期限届满，应当进行散伙清算，并按照出资份额分享合伙财产、负担合伙债务。2、散伙清算，由全体合伙人共同执行。4、不能在经营不善时强行退伙。若强行退伙，不予退还合伙份额所享有的财产，强行退伙人对合伙债务继续承担无限连带责任。5、若合伙项目无法继续经营，经三名以上合伙人（含）同意散伙的，方可散伙，进行散伙清算。八、禁止事项5、在合伙期间，合伙项目无偿使用巴渝一六八老火锅商标。按照市场价格购买火锅底料、锅底调料品、香油。九、违约责任本协议订立后，对全体合伙人均有约束力，不得违反。若有违反，除赔偿守约人的损失（包括但不限于履约后的经济利益、直接经济损失、维权费用如律师服务费等）外，并按个人出资额的20%支付违约金。同日，由于何省春在此之前个人债务较多，并拖欠其他合伙人红利未支付，各合伙人又另行签订《补充协议书》。协议约定：一、在《合伙协议书》签订前，合伙项目负责人何省春分别与艾治华、杨强、胡元友、王怡订立合伙经营合同，约定了合伙投入和合伙份额，故《合伙协议书》中合伙人杨强、胡元友、艾治华、王怡的合伙份额保持不变。二、在《合伙协议书》签订前，合伙项目由何省春一人负责管理，其他合伙人均不知情，故全体合伙人经过协商，达成以下共识：（1）若何省春在《合伙协议书》签订前与其他人员订立的与咸丰一六八老火锅相关的所有合伙均由何省春一人负责处理，与合同项目无关。（2）《合伙协议书》签订前（约定时间2019年10月24日）咸丰一六八老火锅的所有债务均由何省春一人负责清偿，与合伙项目无关。（3）《合伙协议书》签订前，何省春欠合伙人的红利款项为：艾治华55347元，杨强55347元，胡元友66237元，王怡38013元。该款项由何省春负责支付，若何省春不能支付，合伙人有权从本协议订立后何省春应当分得的红利中直接扣除，直至抵扣完毕为止。在抵扣何省春应当分得的红利时，债权人按照合伙份额的比例进行分配，何省春有权要求取得抵扣明细清单。（4）咸丰一六八老火锅欠2020年8月31日前的门面房租费156303元，员工房租费8000元、水电费1280元，由何省春一人负责支付。（5）若因何省春欠经营项目的房租费、水电费、供货商货款等其他因素导致合伙项目不能正常经营造成损失的，由何省春负责按《合伙协议书》第九条的规定承担违约责任。……2019年11月15日，艾治华（乙方）代表咸丰一六八老火锅与湖北帅丰房地产开发有限公司（甲方）签订《租赁合同》，租赁内容为：咸丰县帅丰新城花园1楼1-A-08、1-A-09（属咸丰房权证高乐山镇字第**房产证之部分），建筑面积为256㎡。租赁期限为2年，即自2019年12月1日起至2021年11月30日止。每年租金为156303元。约定租金收取标准为第1期2019.12.01至2020.11.30，当期应支付租金156303元；第2期2020.12.01至2021.11.30，当期应支付租金156303元。按年度交纳，实行先交费，后使用的原则。第一年租金分两次交清（签合同当天付39076元，2020年1月31日前交首年租金尾款117227元，若逾期未交，则视为乙方放弃合同，甲方不予退还保证金），以后每期应在租赁起始日一个月前全额支付下一期的租金，未提前交租金，可视为当期租赁合同无效，甲方收回房屋，双方互不赔偿。合同还约定：第七条合同的变更和解除1、任何一方单方面提出解除合同，应至少提前2个月通知对方。2、乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：（1）未按约定期限交付租金，超过20天以上的。……4、在租赁期限内，有下列情形之一的，双方均可变更或解除合同：（1）甲乙双方协商一致，书面变更或解除本合同。第八条、违约责任及赔偿1、符合本合同第七条第1款的约定，任何一方单方面提出解除合同，应至少提前2个月通知对方，双方可以解除合同，但提出方应按当年租金的50%向对方支付违约金，违约金不足以弥补经济损失的，还应赔偿对方的经济损失。3、乙方应按时交付租金，如乙方逾期交付，甲方有权要求乙方按当年租金总额的千分之三按日计算支付违约金，累计计算，还应承担甲方催收租金的费用和赔偿因逾期行为给甲方造成的其他经济损失。5、上述第八条第3、4款约定的违约行为超过20天的，甲方除按相应条款处理外，还有权要求乙方停止经营，造成的一切损失由乙方自行承担。按照各合伙人于2019年10月28日签订的《补充协议书》约定，2020年8月30日前的租金由何省春个人负担。由于何省春资金困难，未能在约定期间内支付该部分租金，出租方与本案当事人口头约定变更支付方式为按季度缴纳，在每季度前10日内付清。之后，何省春通过现金支付及提供火锅底料货款冲抵等方式按季度支付租金至2020年8月31日，共计117300元。2020年8月23日店面出租方通知咸丰一六八老火锅于2020年8月25日前交纳下季度的房租，否则将收回店面，不再续租。按照补充协议约定，应由何省春个人负担的2019年9月至11月的店面租金因何省春个人原因未交纳，而用餐馆的营业收入垫付，因此何省春个人尚欠39003元房租（一个季度）的支付义务，其他合伙人要求何省春在2020年8月25日前支付2020年9月至11月的租金。由于何省春个人债务较多，无法筹齐该款，在双方协商过程中，何省春同意用他按月应领取的分红款进行支付，之后其在一个月内补齐，但其他合伙人不同意此方案，要求用何省春应分得的分红款冲抵下欠各合伙人的债务及何省春的个人其他债务。2020年8月25日，艾治华在合伙人的微信聊天群里提出：由于经常为何省春个人处理其债务问题，现在其又没有按时缴房租，胡元友也表示不打算做了，特通知大家25号最后营业一天，26号上午9点开始清算并结账。何省春当即表示：正在筹款，给最后一次机会，与房东沟通，在30号交清房租。其他各合伙人未作出表示。次日，艾治华在微信群里发送消息，告知已经关店，要求大家进行散伙清算。2020年8月28日，艾治华、杨强、胡元友、王怡共同签订了《解除合伙协议书》。协议书中载明解除合伙原因为：何省春因个人原因，未遵守合伙协议书补充协议约定，按时缴纳经营店面（2020年9月1日至11月30日）租金，导致合伙项目无法继续经营，并约定在8月31日前进行清算。另查明：1、本案各合伙人经营的咸丰一六八老火锅在2020年7月10日至2020年8月9日期间经营收入242826.79元，支出126753.93元，结存116072.86元，何省春应分得红利58036.42833元，付清艾治华、杨强的分红欠款及预留咸丰县阳光液化气站诉咸丰一六八老火锅拖欠2019年4月、5月、8月、9月的煤气款17940元后（该义务款在当期并未缴纳，实际由何省春于2020年11月30日向本院执行局缴纳），剩余21546元；2020年8月10日至2020年8月25日期间，咸丰一六八老火锅经营总收入136881.47元，支出63973.8元，结存72907.67元，何省春应分红利36453.835元。何省春应获得的上述红利，未向何省春支付。何省春在此之前应获得的红利已全部用于抵扣欠付其他合伙人的红利及其他债务，截止2020年7月，欠杨强、王怡、胡元友的红利已全部抵扣完毕。2、案涉店面现仍以原牌匾名称在对外营业，营业执照字号为咸丰县艾师兄火锅店，经营者为廖春雷，于2020年8月26日登记注册，经营地址登记为咸丰××××镇帅丰新城花园****。廖春雷并未与案涉店面的出租方另行签订租赁合同。廖春雷陈述从2020年8月29日起开始营业，其向王怡、艾治华、胡元友支付4500元受让了“财产清算单”中的财产（除长安面包车），王怡、艾治华、胡元友在该店内帮忙管理，并享有股份。本院认为，本案各方当事人于2019年10月28日共同签订的《合伙协议书》及《补充协议书》是当事人的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，对其效力本院予以确认。根据双方的诉讼主张和抗辩理由，本案的争议焦点归纳为：一、2020年9月至11月门店租金是否是何省春在合伙关系中的合同义务；二、何省春应否承担违约责任。一、关于2020年9月至11月门店租金是否是何省春在合伙关系中的合同义务的问题。本院认为，虽然双方当事人对于2020年9月至11月缴纳案涉店面房租的义务没有书面约定，但在催款过程中，何省春明确表示正在努力筹款履行该义务，应当视为双方对此达成了口头协议，系对《补充协议书》第二条第（4）项支付期间的变更，该期间的门店租金是何省春在合伙关系中的合同义务。二、何省春应否承担违约责任。本案当事人在合同中明确约定“若因何省春欠经营项目的房租费、水电费、供货商货款等其他因素导致合伙项目不能正常经营造成损失的，由何省春负责按《合伙协议书》第九条的规定承担违约责任”，本案中，何省春确实未能及时支付房租，但是否因此导致合伙项目不能正常经营造成损失，三原告应当举证证实。根据查明的事实，本案当事人共同经营的门店在2020年8月25日之前一直处于盈利状态，何省春在2020年8月25日之前可以领取的分红款远远超出其个人应当承担的店面租金，且案涉店面租金已支付至2020年8月31日，本案当事人有权使用该店面至2020年8月31日。在双方协商支付房租过程中，出租方虽然进行了通知催收，但并未采取其他行为使其无法经营，也未主张解除合同，而三原告却在有其他途径可以解决房租问题的情况下，将尚在租赁期内的店面主动关闭，停止营业，转让给案外人廖春雷，三原告主张因何省春违约造成损失，要求何省春承担支付违约金及律师费的违约责任，无事实依据，不符合合同约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回胡元友、艾治华、王怡的诉讼请求。案件受理费1400元，减半收取计700元，由胡元友、艾治华、王怡负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  田甜二〇二〇年十二月二十五日书记员  谢璐