山西省平遥县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）晋0728刑初169号 公诉机关山西省平遥县人民检察院。 被告人刘某1，2010年10月20日因犯聚众斗殴罪、赌博罪被山西省高级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5万元。2017年7月14日因犯交通肇事罪被山西省文水县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2020年7月18日因吸食毒品被平遥县公安局行政拘留十日（未执行）。2020年7月18日因涉嫌开设赌场罪被平遥县公安局刑事拘留；2020年8月24日经平遥县人民检察院批准被逮捕。现羁押于平遥县看守所。 辩护人王**文，山西廷政律师事务所律师。 被告人刘某2，2013年10月16日因犯故意伤害罪、非法拘禁罪被山西省文水县人民法院判处拘役七个月。2020年7月18日因涉嫌开设赌场罪被平遥县公安局刑事拘留；2020年8月24日经平遥县人民检察院批准被逮捕。现羁押于平遥县看守所。 辩护人赵建荣，山西荣通律师事务所律师。 被告人张某，2020年7月18日因涉嫌开设赌场罪被平遥县公安局取保候审。2020年12月24日经本院决定被逮捕。 辩护人赵美蓉，山西显耀律师事务所律师。 被告人赵某，2020年7月18日因涉嫌开设赌场罪被平遥县公安局刑事拘留；2020年8月24日经平遥县人民检察院批准被逮捕。现羁押于平遥县看守所。 指定辩护人马国俊，山西晋陶律师事务所律师。 被告人郝某，2020年7月18日因涉嫌开设赌场罪被平遥县公安局刑事拘留，次日变更强制措施为取保候审。 指定辩护人雷元秀，山西卓轩律师事务所律师。 平遥县人民检察院以平检一刑诉（2020）141号起诉书指控被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某犯开设赌场罪，于2020年11月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。平遥县人民检察院指派检察员刘晓锐、检察官助理高鸿娟出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 平遥县人民检察院指控： 2020年7月13日至7月16日期间，被告人刘某1为了谋取利益，在平遥县多个空闲场地开设赌场。在被告人刘某1开设的赌场中，被告人赵某负责租用场地、接送赌客等，被告人刘某2负责抽头渔利，被告人张某负责操作ＰＯＳ机刷卡换现金等工作。2020年7月16日晚，被告人刘某1在被告人赵某租用的被告人郝某废弃的机械厂内开设赌场时被抓获，现场查获人员47名（其中42名参赌人员已被平遥县公安局行政处罚），扣押赌具麻将32块、对讲机1台、ＰＯＳ机1台、赌资627755元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述与辩解、证人证言、书证等证据。 公诉机关认为，被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某开设赌场，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人刘某1在缓刑考验期内犯新罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人刘某2、张某、赵某、郝某在共同犯罪中起辅助作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，均应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某均认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人刘某1有期徒刑五年三个月，并处罚金；判处被告人刘某2有期徒刑一年六个月，并处罚金；判处被告人张某、赵某有期徒刑一年二个月，并处罚金；判处被告人郝某有期徒刑一年二个月，并处罚金，可适用缓刑。 被告人刘某1对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是，对于指控的罪名无异议，公诉机关认定被告人刘某1认罪认罚，客观真实；就本案庭审查明的事实来看，他们之间都是朋友关系，开赌场不谋而合，不存在组织；被告人刘某1如实供述自己的犯罪事实，系坦白，希望法庭适当减轻处罚。 被告人刘某2对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是，虽然被告人刘某2认罪认罚，但辩护人见证了刘某2认罪认罚的过程，刘某2对事实上是不认同的，但他出于侥幸心理，为了量刑轻，签署了认罪认罚具结书，但被告人刘某2文化水平较低，不清楚认罪认罚签署后的后果，但辩护人独立行使辩护权，对被告人刘某2作无罪辩护。公诉机关指控被告人刘某2犯开设赌场罪，没有证据证实其开设赌场，其只是参与赌博，他不是老板、组织者，也没有抽头渔利，每天只是收取200元至300元，缺乏客观证据证实其有罪，只是间接证据和传来证据，廋的刘某2、李某等人的证言存在矛盾。刘某2不是刘某1的雇员，仅仅是参与赌博，怎么能认定是开设赌场的共犯，刘某1也没有分派刘某2召集人员参与赌博，燕某说和刘某2认识，但在辨认笔录中把刘某2的短发特征说成长发，公诉机关不能提供任何证据证明刘某2是刘某1的合伙人或者助手，侦查机关对被告人的讯问没有深究，不能证明刘某2抽头渔利。 被告人张某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的定罪没有异议，被告人张某存在以下法定、酌定的从轻、减轻情节：被告人签署了认罪认罚具结书；被告人系初犯，没有任何违法犯罪记录；具有坦白情节，如实供述自己的罪行；被告人主观上具有悔罪表现，认识到了自己行为的错误；被告人愿意缴纳罚金，家庭情况特殊，符合适用缓刑的条件。 被告人赵某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是，对于指控被告人赵某提供赌场场地没有异议，被告人赵某坦白，自愿签署了认罪认罚具结书；被告人应当认定为从犯，应当适用缓刑。 被告人郝某对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是，对于定性无异议，公诉机关也认可被告人郝某系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人虽然提供了场地，但仅仅是16日这一天在其场地进行赌博，被告人郝某当时并不知道被告人赵某是用于赌博，郝某有制止的行为，被告人郝某也没有参与赌博，其所起的作用较小；被告人自愿签署认罪认罚具结书，自愿缴纳罚金，主观恶性较小，系初犯偶犯，建议宣告缓刑。 经本院审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。案发后，被告人张某、郝某各缴纳罚金人民币7000元。 另查明，2017年7月14日，被告人刘某1因犯交通肇事罪被山西省文水县人民法院以（2017）晋1121刑初55号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑四年，本次开设赌场尚在缓刑考验期内。 上述事实，有经庭审质证、确认的被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某的供述、证人证言、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押清单、收缴物品清单、现场扣押物品照片、银行活期历史清单、山西省高级人民法院（2010）晋刑二终字第209号刑事判决书、山西省文水县人民法院（2013）文刑初字第106号刑事判决书、山西省文水县人民法院（2017）晋1121刑初55号刑事判决书、刘某2手机采集摘录信息、中国工商银行现金存款凭证、平遥县公安局情况说明、户籍证明、受案登记表、立案决定书、行政处罚决定书、收缴凭证、归案情况说明、认罪认罚具结书、罚金收据等证据证实，足以认定。 被告人张某的辩护人当庭提交了文水县南庄镇南庄村民委员会的证明，证实其家庭困难，丈夫曾重伤，婆婆患病、儿子幼小等情况。 本院对上述证据的真实性予以认可，但与本案的关联性不予认可。 被告人刘某2的辩护人提出刘某2无罪的辩护意见，经查，证人王某等四位证人的证言、燕某等人的辨认笔录均能证明被告人刘某2在开设赌场中抽头渔利，被告人刘某1、刘某2等人的供述能够证明被告人刘某2在开设赌场中领取报酬，且刘某2的手机采集摘录信息还证明刘某2利用手机微信向参赌人员发送位置信息，在开设赌场中兼有组织参赌人员的行为，且本院当庭核实刘某2认罪认罚自愿性、合法性时，被告人刘某2明确表示对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，知晓签署具结书的后果，签署具结书是自愿的，是其真实意思表示，同意量刑建议。综合以上事实和证据、情节，公诉机关指控被告人刘某2犯开设赌场罪并无不当，故对其辩护人提出的刘某2无罪意见不予采信。 本院认为，被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应予刑事处罚。公诉机关指控成立。被告人刘某1在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销其缓刑，数罪并罚。被告人刘某2、张某、赵某、郝某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻、减轻处罚。被告人刘某1、刘某2、张某、赵某、郝某均认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。各辩护人提出的被告人具有相应的从轻、减轻情节的合理辩护意见，本院予以采纳。对被告人张某、赵某辩护人提出的对张某、赵某适用缓刑的意见不予采纳。根据五被告人的犯罪事实、犯罪情节及其社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销山西省文水县人民法院（2017）晋1121刑初55号刑事判决书中“被告人刘某1犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”的缓刑判决。 二、被告人刘某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元，与山西省文水县人民法院（2017）晋1121刑初55号刑事判决以交通肇事罪判处有期徒刑三年数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2025年10月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人刘某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2022年1月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元。(罚金已缴纳) （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月24日起至2022年2月23日止。） 五、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2021年9月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 六、被告人郝某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千元。（罚金已缴纳） （缓刑考验期自判决确定之日起计算） 七、扣押的作案工具麻将32块、对讲机1台、POS机1台予以没收。 八、扣押的赌资627755元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 李    忠    文 人民陪审员 赵旭东人民陪审员王金 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员 郭    佩    佩