陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终2775号 上诉人（原审原告）：乾县中银富登村镇银行有限公司，住所地陕西省咸阳市乾县，统一社会信用代码:91610400059675854F。 法定代表人：王超峰，该公司行长。 委托诉讼代理人：赵航标，男，该公司风险管理部职工。 被上诉人（原审被告）：李强，男，汉族，1968年5月1日生，陕西省礼泉县人，住礼泉县，现住乾县，公民身份号码：61042XXXX8********。 被上诉人（原审被告）：王芹，女，汉族，1971年5月29日生，陕西省礼泉县人，住礼泉县，现住乾县，公民身份号码：61042XXXX1********。 被上诉人（原审被告）：陕西奉天电器销售有限公司，住所地陕西省咸阳市乾县乾师什字西南角。统一社会信用代码:XXXXXXXXXXXXXX6917。 法定代表人：李强，该公司执行董事。 上诉人乾县中银富登村镇银行有限公司因与被上诉人李强、王芹、陕西奉天电器销售有限公司借款合同纠纷一案，不服乾县人民法院(2020)陕0424民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与上诉人乾县中银富登村镇银行有限公司的委托诉讼代理人赵航标谈话，对本案不开庭进行了审理，被上诉人李强、王芹、陕西奉天电器销售有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 乾县中银富登村镇银行有限公司上诉请求：1、撤销原判第三项；2、改判被上诉人王芹、陕西奉天电器销售有限公司对李强向上诉人的债务承担连带保证责任，即并非在实现担保物权后对债务余额承担连带保证责任，而是承担与抵押物担保无差别的担保责任；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：依据《物权法》第176条规定，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。另，被上诉人王芹、陕西奉天电器销售有限公司与上诉人签订的《最高额保证合同》中均约定了保证人提供的是独立的连带保证责任且直接承担第一顺序的连带保证。上述内容说明保证责任的承担不因抵押权的存在而受到任何影响，故一审判决错误，请求予以改判。 被上诉人李强、王芹、陕西奉天电器销售有限公司未出庭亦未发表辩论意见。 乾县中银富登村镇银行有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告李强偿还贷款702737.58元、利息5399.47元，合计708137.05元，以及自2020年4月2日起至清偿之日的利息、复利及罚息；2.判令保证人陕西奉天电器销售有限公司、王芹对此笔贷款承担连带保证责任；3.判令对李强、王芹所有的已抵押给原告的位于乾县XX镇XX路XX段XX幢XX单元XX室的房产进行拍卖，拍卖所得优先偿还被告李强在原告处的债务；4.判令被告承担本案的诉讼费用及因该诉讼过程中产生的公告费等一切相关费用。 一审法院认定事实：2019年9月17日原告与被告李强分别签订了综合授信合同、个人借款合同。合同约定，最高授信额度800000元，授信额度有效期自2019年9月17至2022年9月16日。原告向被告发放贷款800000元，期限36个月，年利率9.88084881%，借款期限为2019年9月17日至2022年9月16日，还款方式为等额本息，还款日为每月25日；被告李强未能按期足额偿还任何到期应付的贷款本息或其他应付款项时，应就欠付款项按照合同利率的1.5倍按日计收利息，直至还清欠款等合同条款。该借款合同签订后，原告如约于2019年9月20日发放贷款800000元。2019年9月17日原告又与被告李强、王芹签订最高额抵押合同，约定被告李强、王芹以其共有的位于乾县XX镇XX路XX段XX幢XX单元XX室的房产(不动产权证书：陕（2019）乾县不动产权第0002963号)作为抵押，对原告与被告李强签订的综合授信合同及借款合同进行担保，担保范围包括主债权本金800000元以及正常利息、罚息、违约金、损害赔偿金、补偿金、实现债权和担保权益的费用以及其他应付款项。2019年9月18日原告与被告王芹、李强办理了抵押登记手续，房屋他项权证：乾房他证城关字第201905**。2019年9月17日原告与被告王芹、陕西奉天电器销售有限公司分别签订最高额保证合同，约定被告王芹、陕西奉天电器销售有限公司对原告与被告李强签订的综合授信合同及借款合同进行担保，担保范围包括主债权本金800000元以及正常利息、罚息、违约金、损害赔偿金、补偿金、实现债权和担保权益的费用等其他款项。并约定被告李强未能按期足额偿还主合同债务，或者发生主合同下的违约事件，原告有权要求保证人就其担保范围内的主合同债务履行保证责任等。被告李强从2020年3月25日开始未能按照合同约定偿还贷款应还本息，逾期之后，原告多次上门催收。原告2020年3月29日向被告李强送达了逾期贷款催收函及全部收贷通知书。截止2020年7月14日，被告李强尚欠原告借款682754.93元、利息16756.2元、罚息1210.68元。 一审法院认为，原告乾县中银富登村镇银行有限公司与被告李强之间系借款合同关系，双方之间签订的个人借款合同约定明确，合法有效。被告李强不能按照合同约定期限偿还借款已构成违约，原告要求全部收回贷款符合法律规定。被告应按照约定从逾期之日起，按照双方约定的年利率的1.5倍即9.88084881%×1.5=14.821273215%计算利息。被告李强、王芹以其共有的位于乾县XX镇XX路XX段XX幢XX单元XX室的房产为该笔贷款担保，并办理了抵押登记手续，原告作为抵押权人对该房产拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。被告王芹、陕西奉天电器销售有限公司应按照最高额保证合同的约定对抵押物拍卖、变卖后清偿的剩余借款承担连带责任。原告其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十八条、第三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李强在本判决生效后五日内偿还原告乾县中银富登村镇银行有限公司借款682754.93元、利息16756.2元、罚息1210.68元，以后利息从2020年7月15日起计算至借款清偿完毕之日止（按年利率9.88084881%×1.5=14.821273215%计算利息）；二、被告李强不履行第一条确定债务，依法拍卖、变卖被告李强、王芹共有并抵押的位于乾县XX镇XX路XX段XX幢XX单元XX室的房产(不动产权证书为陕（2019）乾县不动产权第0002963号，房屋他项权证为乾房房他证城关字第201905**所得价款，原告乾县中银富登村镇银行有限公司有优先受偿的权利；三、被告王芹、陕西奉天电器销售有限公司对原告乾县中银富登村镇银行有限公司实现第二条担保物权后的债务余额承担连带责任。四、驳回原告乾县中银富登村镇银行有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10881元、保全费3293元，由被告李强、陕西奉天电器销售有限公司、王芹共同承担。 二审期间各方当事人均未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为在同一债务上既有保证又有物的担保时，实现保证与物的担保是否存在先后顺序。1995年10月1日起施行的《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债务既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。该条表明物的担保优先于保证实现。但2007年10月1日起施行的《中华人民共和国物权法》第一百七十六条对物的担保与人的担保关系重新进行了规定，即：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。该条表明在同一债务上同时存在物的担保与保证时，当债务人不能偿还到期债务时，债权人应当首先看约定，按照对物的担保与保证应如何实现的约定内容主张其债权。依据新法应当优于旧法的原则，本案应当适用《中华人民共和国物权法》的相关内容予以判处。上诉人乾县中银富登村镇银行有限公司与被上诉人陕西奉天电器销售有限公司、王芹分别签订的《最高额保证合同》及与被上诉人王芹、李强签订的《最高额抵押合同》的内容中均约定了被上诉人向上诉人提供的连带保证及抵押担保是独立的，即使主合同项下存在其他担保，被上诉人也仍就本合同约定的担保范围内的债务向上诉人直接承担第一顺序的担保责任，其责任范围不因其他担保的存在、增减、撤销或有效与否而减免。依据合同内容本案物的担保与保证的实现并无先后顺序，故对一审判决由保证人对物的担保实现之后的债务余额承担保证责任予以纠正。综上，上诉人的上诉理由成立，对其上诉请求予以支持。一审认定事实清楚，但法律适用错误，应当予以改判。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持乾县人民法院(2020)陕0424民初934号民事判决第一项、第二项、第四项，即：一、被告李强在本判决生效后五日内偿还原告乾县中银富登村镇银行有限公司借款682754.93元、利息16756.2元、罚息1210.68元，以后利息从2020年7月15日起计算至借款清偿完毕之日止（按年利率9.88084881%×1.5=14.821273215%计算利息）；二、被告李强不履行第一条确定债务，依法拍卖、变卖被告李强、王芹共有并抵押的位于乾县XX镇XX路XX段XX幢XX单元XX室的房产(不动产权证书为陕（2019）乾县不动产权第0002963号，房屋他项权证为乾房他房他证城关字第201905**得价款，原告乾县中银富登村镇银行有限公司有优先受偿的权利；四、驳回原告乾县中银富登村镇银行有限公司其他诉讼请求。 二、撤销乾县人民法院(2020)陕0424民初934号民事判决第三项，即：三、被告王芹、陕西奉天电器销售有限公司对原告乾县中银富登村镇银行有限公司实现第二条担保物权后的债务余额承担连带责任。 三、王芹、陕西奉天电器销售有限公司对李强向乾县中银富登村镇银行有限公司应偿还款项承担连带责任。 一审受理费10881元、保全费3293元，二审案件受理费10881元，均由李强、陕西奉天电器销售有限公司、王芹共同承担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  张作儒 审判员  刘联胜 二〇二〇年十二月七日 书记员  权瑶燕