陕西省西安市长安区人民法院陕西省西安市长安区人民法院刑事判决书                            （2020）陕0116刑初341号 公诉机关西安市长安区人民检察院。被告人徐某某，1984年因绺窃被劳教二年，1988年因绺窃被劳教二年，1990年因敲诈被劳教三年，1995年因吸毒被劳教一年又六个月，1998年因吸毒被劳教二年，1999年因吸毒被劳教三年，2000年11月提前解教，2001年因吸毒被强制戒毒，2002年因犯故意伤害罪被西安市中级人民法院判处无期徒刑，在渭南市第二监狱服刑十五年七个月二十天，2017年2月21日释放，2019年9月22日因涉嫌贩卖毒品罪被西安市公安局民用航天产业基地分局刑事拘留，2019年10月29日被依法逮捕。辩护人姬玲、谢心一，陕西信予心律师事务所律师。西安市长安区人民检察院以长检公诉刑诉（2020）117号起诉书指控被告人徐某某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。西安市长安区人民检察院指派检察员秦红出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人姬玲到庭参加了诉讼。现已审理终结。西安市长安区人民检察院指控：2019年8月31日9时许，被告人徐某某在XX区XX广场XX超市门口向刘某某（另案处理）售卖重约1克的毒品海洛因及1板“七唑仑”，非法获利1000元；2019年9月3日10时许，徐某某在XX区XX村路口，向刘某某售卖重约1克的毒品海洛因及2板“七唑仑”，非法获利1700元。2019年9月12日10时许，徐某某在XX区XX路XXXX院北门口，向刘某某售卖重约1克的毒品海洛因及2板“七唑仑”，非法获利1300元；2019年9月20日12时许，徐某某在XX区XX路XXXX院北门口向谷某某贩卖毒品海洛因1小包（约0.5克），非法获利1700元。2019年9月21日16时30分许，民警在西安市XX区XX路西安市XXXX医院门口将准备贩卖毒品的徐某某和购买毒品的谷某某抓获，现场从徐某某身上搜查出1小包白色粉末状疑似毒品物质，称量毛重0.84克，经鉴定毛重0.4754克,净重0.4099克。当晚21时30分许，民警在徐某某位于西安市XX区XXX路XXX小区X号楼X座XXXX的住所内搜查出一大包白色粉末状疑似毒品海洛因物质，及31片疑似马来酸咪达唑仑片。经陕西XX法医司法鉴定所鉴定，从徐某某身上及住所处提取的毒品总毛重约278.4461克，总净重约250.6168克，均检出海洛因成分；从徐某某处提取的咪达唑仑共计31片，毛重11.0768克，总净重约5.7637克，从中检出咪达唑仑成分。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人徐某某为牟取利益贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人徐某某系在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，提请依法判处。被告人徐某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，辩称：1.2019年9月20日其贩卖毒品的非法获利为300元；2.家中存放的毒品系其主动向侦查机关供述并带领找到，并未用于贩卖，而是用于自己吸食，仅因经济困难贩卖了几克；3.家中存放的毒品是其从XX购买的毒品后自行在其中掺入脑复康，计量不一定准确。辩护人对公诉机关指控被告人徐某某的罪名没有异议，并提出辩护意见如下：1.被告人徐某某案发后能主动认罪，认罪态度好，有悔罪表现，具有坦白情节；2.从被告人徐某某住地发现的毒品，因其本人吸食毒品，搜出的毒品无法认定系其供自己吸食还是贩卖，且无获利，不应认定该部分为贩卖毒品的克数。经审理查明：被告人徐某某系吸毒人员。2019年8月31日9时许，被告人徐某某在XX区XX广场XX超市门口向刘某某（另案处理）售卖重约1克的毒品海洛因及1板“七唑仑”，非法获利1000元；2019年9月3日10时许，徐某某在XX区XX村路口，向刘某某售卖重约1克的毒品海洛因及2板“七唑仑”，非法获利1700元。2019年9月12日10时许，徐某某在XX区XX路XXXX院北门口，向刘某某售卖重约1克的毒品海洛因及2板“七唑仑”，非法获利1300元；2019年9月20日12时许，徐某某在XX区XX路西安市XXXX医院北门口向谷某某贩卖毒品海洛因1小包（约0.5克），非法获利350元。2019年9月21日16时30分许，侦查机关在西安市XX区XX路西安市XXXX医院门口将准备给谷某某贩卖毒品的徐某某抓获，现场从徐某某身上搜查出1小包白色粉末状疑似毒品物质，称量毛重0.84克，经鉴定毛重0.4754克,净重0.4099克。当晚21时30分许，民警在徐某某位于西安市XX区XXX路XXX小区X号楼X座XXXX的住所内搜查出一大包白色粉末状疑似毒品海洛因物质，及31片疑似马来酸咪达唑仑片。经陕西XX法医司法鉴定所鉴定，从徐某某身上及住所处提取的毒品总毛重约278.4461克，总净重约250.6168克，均检出海洛因成分；从徐某某处提取的咪达唑仑共计31片，毛重11.0768克，总净重约5.7637克，从中检出咪达唑仑成分。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、指定管辖决定书、指定管辖批复、指定管辖的函、抓获经过、破案经过、手机通话详单、扣押清单、刑事判决书及释放证明、户籍信息、证人刘某某等人的证言、被告人徐某某的供述与辩解、鉴定报告、搜查笔录、提取笔录、检查笔录、辨认笔录、微信转账记录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐某某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。西安市长安区人民检察院指控被告人徐某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立。被告人徐某某向刘某某贩卖毒品3次，向谷某某贩卖毒品2次，因其中4次交易毒品已交易,故该4次贩卖毒品呢的数量根据交易金额酌情认定。被告人徐某某在刑罚执行完毕后五年内再次犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人徐某某系吸毒人员，具有以贩养吸情节，对在其身上及家中查获的含有海洛因成分的毒品250.6168克和含有咪达唑仑成分的毒品5.7637克依法应认定为其贩毒数量，但可酌情考虑其自吸情节在量刑时从轻处罚。被告人徐某某到案后能够如实供述其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人徐某某提出2019年9月20日其贩卖毒品的非法获利为300元，结合被告人徐某某在侦查阶段的供述、证人谷某某的陈述，以及微信转账记录，足以证明该次贩卖毒品的非法获利金额为350元。对于被告人徐某某提出家中存放的毒品并未用于贩卖，而是用于自己吸食，仅因经济困难贩卖了几克的辩解，以及辩护人提出在被告人徐某某住所地发现的毒品系其本人吸食的毒品，不应认定为贩卖的毒品的辩护意见，经查，被告人徐某某在购买毒品后，短时间内多次向他人贩卖毒品，依法应将查获的毒品认定为贩卖的毒品，对被告人徐某某的此项辩解，以及辩护人的此项辩护意见，不予采纳。对于被告人徐某某提出存放的毒品中掺入了其他物质，计量不准确的辩解，经查，根据相关鉴定意见，涉案毒品中分别含有海洛因成分、咪达唑仑成分，且其含量均非明显偏低，并不影响毒品性质的认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月21日起至2034年9月20日止），并处没收财产六万元（本判决生效后一个月内缴纳）。二、对被告人徐某某的非法所得4350元依法追缴。三、扣押在案的涉案毒品256.3805克、华为手机1部，予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。  审  判  长      高雪宁     人民陪审员      王战国     人民陪审员      雷利娟      二〇二〇年 十二 月 十七 日    书  记  员      邹宜铭      1