福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初9674号 原告（反诉被告）：厦门北苔原科技有限公司，住所地福建省厦门市翔安区马巷镇翔安北路**。 法定代表人：邓长安，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林水向，福建重宇合众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛辉杰，福建重宇合众律师事务所律师。 被告（反诉原告）：厦门多想互动文化传播股份有限公司，住所地福，住所地福建省厦门市湖里区泗水道****v> 法定代表人：刘建辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘春有，福建天衡联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁雨，福建天衡联合律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）厦门北苔原科技有限公司（以下简称北苔原公司）与被告（反诉原告）厦门多想互动文化传播股份有限公司（以下简称多想公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年9月2日立案后，审理期间，多想公司向本院提起反诉，本院经审查认为，多想公司的反诉请求，符合法律规定，本院予以准许合并审理。依法由审判员何如男适用简易程序于2020年11月5日公开开庭进行了审理。原告北苔原公司的委托诉讼代理人林水向，被告多想公司的委托诉讼代理人刘春有、丁雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 北苔原公司向本院提出诉讼请求：1、多想公司支付北苔原公司已完成承揽合同部分的款项265819.2元；2、多想公司支付北苔原公司违约金129140元；3、多想公司承担本案的诉讼费用。事实理由：北苔原公司与多想公司签订一份《青岛啤酒2020娱乐营销活动物料承揽合同》（以下简称《承揽合同》），约定由北苔原公司负责青岛啤酒2020娱乐营销活动长沙站、上海站、苏州站、济南站、太原站的订制品制作、采购、安装、物料提供、布置、搭建、拆卸、运输及AV设备租赁等事项。合同签订后，北苔原公司依约完成了AV设备租赁、全部物料制作、租赁、运输及长沙站、上海站的营销活动运营。上海站营销活动结束后，多想公司由于其自身原因，擅自找其他公司完成剩余的苏州站、济南站、太原站营销活动。北苔原公司认为，多想公司的行为构成了违约，后北苔原公司要求多想公司支付北苔原公司已完成承揽合同部分的款项，然而多想公司无理由拒绝支付。 多想公司辩称，一、北苔原公司诉求中所称“支付已完成承揽合同部分的款项265819.2元”，无合同约定依据，无法律依据。第一，本案中，关于款项的支付应根据合同的约定进行。《承揽合同》项下约定的付款条件并未成就。《承揽合同》3.2条约定，合同签订之日起7个工作日内，多想公司向北苔原公司支付合同总项目款的30%作为预付款，预付款为193710元；活动结束经多想公司验收合格，诉争双方在《采购确认单》上盖章确认且已收到北苔原公司出具的发票后的90日内，多想公司付清余款451990元。本案中，北苔原公司已支付预付款，但因北苔原公司原因，北苔原公司承揽的长沙和上海项目，均未通过多想公司的验收，因为北苔原公司的违约（逾期及质量不合格），《承揽合同》项下诉争双方所约定的活动，北苔原公司未能全部依约完成，该合同项下约定的付款条件并未成就。第二、诉争双方所约定的活动为五场，系一个完整的整体。因北苔原公司违约，导致未能整体完成，北苔原公司将整体割裂为部分主张款项，无合同约定依据，无法律依据。其无权要求“已完成承揽合同部分的款项265819.2元”，北苔原公司因其自身违约所造成的责任和后果应由北苔原公司自行承担。第三、《承揽合同》5.1条约定，北苔原公司应按合同约定时间完成各阶段受托事项，否则，一旦延迟，多想公司有权立即单方解除本合同；合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项。本案中，多想公司已依约解除合同，北苔原公司依约应返还多想公司已付款项，在此情形下，其更无权要求“已完成承揽合同部分的款项265819.2元”。二、北苔原公司要求多想公司支付违约金129140元，无事实和法律依据。1、本案的违约方为北苔原公司，北苔原公司已逾期交付工作成果（定制品）的行为已构成违约，应承担违约责任。根据诉争双方所签署的《承揽合同》5.1条约定，北苔原公司应按合同约定时间完成各阶段受托事项，否则，一旦延迟，多想公司有权立即单方解除本合同；合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项，并承担合同总价20%的违约金，违约金不足弥补多想公司损失的，北苔原公司还应赔偿多想公司损失。根据合同的约定，北苔原公司承揽的长沙站项目的进场施工时间本应为2020年7月27日22:00至7月29日8:00，项目活动时间本应为2020年7月29日至8月2日，但直到2020年7月31日10时许，北苔原公司才基本完成长沙站的施工，逾期长达2天零2小时；上海站的进场施工时间本应为2020年8月4日22:00至8月6日12:00，项目活动时间本应为2020年8月7日至8月15日，但直到2020年8月8日上午8时许，北苔原公司才基本完成施工，延期长达1天零20小时。2、北苔原公司交付的工作成果（定制品）不符合质量要求，北苔原公司已违约，并应承担相应的违约责任。依据我国《合同法》第262条规定“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”，多想公司有权要求北苔原公司承担违约责任。北苔原公司承揽的长沙站项目，交付给多想公司的定制品存在缺少效果图设计组件或装饰、材质使用错误、布置粗糙、程度不等的磨损及破损、未按效果图制作及摆放、走线凌乱等问题；北苔原公司承揽的上海站项目，交付给多想公司的定制品存在缺少效果图设计组件或装饰、磨损变形、电线暴露、走线凌乱、现场未清理干净等问题。为此，均未通过多想公司的验收。也是本案中，北苔原公司无法提供相应的验收证明文件的缘由所在。综上所述，本案的违约方实际为北苔原公司。北苔原公司对于多想公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，关于北苔原公司违约应承担的责任，多想公司已提起反诉，恳请依法驳回北苔原公司的诉讼请求，并依法支持多想公司的反诉请求。 多想公司向本院提出反诉诉讼请求：1、北苔原公司向多想公司退回193710元；2、北苔原公司向多想公司支付违约金129140元；3、北苔原公司向多想公司赔偿损失133440元；4、判令北苔原公司承担反诉案件受理费等全部诉讼费用。事实理由：2020年7月，多想公司和北苔原公司签署的《承揽合同》约定，北苔原公司应按多想公司的策划方案要求进行定制品的制作、采购、安装，合同总价款为645700元，付款方式为合同签订之日起7个工作日内，多想公司向北苔原公司支付合同总项目款的30%即193710元作为预付款；活动结束经多想公司验收合格，诉争双方在《采购确认单》上盖章确认且已收到北苔原公司出具的发票后的90日内，多想公司付清余款451990元。因多想公司所承接的营销活动，与主办方、商场等环节环环相扣，对时间有严格的限制和要求。为此，《承揽合同》5.1条约定，北苔原公司应按合同约定时间完成各阶段受托事项，否则，一旦延迟，多想公司有权立即单方解除本合同；合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项，并承担合同总价20%的违约金，违约金不足弥补多想公司损失的，还应赔偿多想公司损失。《承揽合同》签署后，多想公司已依约支付了预付款。但在合同履行过程中，北苔原公司违反合同约定。根据《承揽合同》约定，北苔原公司承揽的长沙站项目本应为“进场施工时间为2020年7月27日22:00至7月29日8:00，项目活动时间本为2020年7月29日至8月2日”，但直到2020年7月31日10时许，北苔原公司才基本完成长沙站的施工，逾期长达2天零2小时；同时，北苔原公司交付的定制品，存在缺少效果图设计组件或装饰、材质使用错误、布置粗糙、程度不等的磨损及破损、未按效果图制作及摆放、走线凌乱等问题。北苔原公司承揽的上海站项目本应为“进场施工时间为2020年8月4日22:00至8月6日12:00，项目活动时间为2020年8月7日至8月15日”，但直到2020年8月8日上午8时许，北苔原公司才基本完成施工，逾期长达1天零20小时。同时，北苔原公司交付的定制品，存在缺少效果图设计组件或装饰、磨损变形、电线暴露、走线凌乱、现场未清理干净等问题。上述两个站场的定制品均未通过多想公司的验收，但多想公司承接的营销活动，因已与主办方、商场签订了协议并已对外进行营销宣传，多想公司不得已使用，项目活动时间也不得已推迟缩减。2020年8月14日，根据《承揽合同》约定，多想公司依约解除该合同并已通知北苔原公司。为了顺利完成所承接的后续剩余三场的营销活动，避免后续三场营销活动无法顺利开展，避免损失的扩大，多想公司不得已另找承揽方，随后与江苏浩创展览服务有限公司（以下简称江苏浩创公司）签署《青岛啤酒2020娱乐营销活动物料承揽合同》（以下简称《浩创承揽合同》），合同价款为650000元。多想公司认为，根据《承揽合同》约定，北苔原公司一旦延迟，多想公司有权立即单方解除合同，合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项，并承担合同总价20%的违约金，违约金不足弥补多想公司损失的，北苔原公司还应赔偿多想公司损失。为此，北苔原公司应向多想公司退回已支付的193710元，支付违约金129140元，还应向多想公司赔偿损失133440元。该损失计算方式如下：按多想公司与北苔原公司《承揽合同》项下约定活动总计为5场，合同总价款为645700元，均摊到每场费用为129140元，剩余三场的费用应为387420元，但多想公司实际应支付费用为650000元，其中差额为262580元为多想公司的损失，因违约金不足弥补北苔原公司的损失，故北苔原公司还应向多想公司赔偿损失133440元。综上，多想公司根据我国法律的相关规定提起反诉。 北苔原公司辩称，针对第一项诉求：多想公司无权解除合同，多想公司逾期支付预付款违约在先；北苔原公司并没有违约，上海站完成日期没有在合同约定的范围内是由于台风黑格比造成的，属于不可抗力，根据双方合同第8条，上海站的迟延搭建北苔原公司不承担责任。其他答辩意见与本诉的意见一致。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院综合认定如下：北苔原公司对多想公司举证的其与江苏浩创公司于2020年8月16日签订的《浩创承揽合同》、以及国内支付业务付款回单、发票等证据的三性持有异议。本院认为，多想公司提交的证据均为原件，且合同内容与本案诉争《承揽合同》具有关联，故本院对上述证据的三性予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 多想公司（甲方）与北苔原公司（乙方）签订一份《承揽合同》（具体签订日期未注明），主要内容，多想公司将青岛啤酒2020娱乐营销活动委托北苔原公司进行活动执行，北苔原公司作为承揽方根据多想公司的要求承揽委托事项，委托事项：北苔原公司应按多想公司策划方案、要求进行定制品的制作、采购、安装，并将相应的制作清单列明于附件中；北苔原公司应按多想公司要求提供物料并在指定的时间内到活动现场进行现场摆放、安装、布置，并按合同约定进行相关活动安排等；北苔原公司应于活动后结束后负责拆卸、撤出物料（含运输），需要撤出的物料应列明；AV设备租赁；除前述明确委托事项外，其他为实现合同目的的事项设备；设备、物料等具体详见附件《青岛啤酒2020娱乐营销活动报价明细表》。北苔原公司活动执行应符合多想公司的策划方案，并经多想公司书面确认。北苔原公司采购的物料、清单应经过多想公司书面确认。项目活动时间要求：长沙（7月29日至8月2日）、上海（8月7日至8月15日）、苏州（8月19日至8月23日）、济南（8月28日至9月3日）、太原（9月8日至9月14日）。北苔原公司进场施工时间：长沙（7月27日22:00-7月29日8:00）、上海（8月4日22:00-8月6日12:00）……。前述事项，如有变更多想公司需至少提前5个工作日以邮件确认方式通知北苔原公司。合同总价款共计645700元（含税），该价款为包干价，包括了北苔原公司完成全部委托事项所需的物料采购、制作费用、运输费、安装费、人工费、利润、税金等全部费用。除非多想公司对合同附件清单中项目做出调整而导致合同总价款相应增加或减少外，该合同价款不因其他因素而调整。自合同签订之日起7个工作日内，多想公司应向北苔原公司支付合同总项目款的30%作为预付款，预付款193710元；活动结束经多想公司验收合格，诉争双方在《采购确认单》上盖章确认且已收到北苔原公司出具的发票后的90日内，多想公司付清合同余款451990元。北苔原公司应按合同约定时间完成各阶段受托事项，否则，一旦延迟，多想公司有权立即单方解除本合同，合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项，并承担合同总价20%的违约金，违约金不足弥补多想公司损失的，北苔原公司还应赔偿多想公司损失。如多想公司未能在合同约定时间内付款，每延迟一天，就逾期付款的部分以同期银行贷款利率计算违约金，并将执行周期予以相应顺延。出现下列情况导致本合同不能履行的，双方互不承担任何违约责任：由于不可抗力（包括瘟疫、地震、台风、洪水、、地震战争、罢工、政府禁令以及双方均不可预见、不能控制的事情或情况）导致本协议不能履行的。附件《青岛啤酒2020娱乐营销活动报价明细表》（以下简称《报价明细表》）包含：1.AV设备租赁、2.物料制作/租赁[包括地贴、门头、潮音能量bar、产品展示区、寻找潮音拍档区、潮音拍照区、潮音不断电（橱窗互动区）、通道、其他及长沙、苏州、上海、济南、太原、太原回厦门六站的费用]。AV设备租赁合计含税价为65755.2元、合计含税优惠价为65700元，物料制作合计含税价为620448.4元、合计含税优惠价为580000元。合同水印有“多想互动”字样。 2020年7月17日，多想公司工作人员王雪阳（昵称：今晚夜空会发光，微信号：×××88）微信北苔原公司法定代表人邓长安（昵称：ＮＴ-邓长安，微信号：×××ｎａ）“场地现在代替西安到还没确定，大概率济南”“备选青岛”，邓长安回复“好”。2020年7月19日，邓长安微信王雪阳“雪阳我就报价清单再细化一下就ｏｋ吧”，王雪阳回复“嗯”“其他没什么”……王雪阳向邓长安发送一份ｅｘｃｅｌ文件《2020年青岛啤酒音乐营销项目年…）0000.ｘｌｓｘ》，并发出“你看看总价现在设备多少、物料多少、运营多少，我先上流程，不能拖了，不然活动开始了，没空走流程了，给个什么预付款”。2020年7月22日王雪阳向邓长安发送一份《青岛啤酒2020娱乐营销活动物料承揽合同》，并发出“看下没问题我上流程”，邓长安回复“这个设备的也在合同里面”，王雪阳回“对我都加上，不知道你的报价，我先自己写了”。2020年7月23日王雪阳向邓长安发送一份《青岛啤酒音乐营销五站执行推进表》，并发出“两个版本，最后一站未确定”，邓文安回复“好”。2020年7月24日王雪阳微信邓长安“今天可以预搭建了么？采购今天会和我一起过去。顺道看下你的工厂”，邓文安回复“今天还没有预搭建，跟你上次来看差不多，我们现在在做表面的处理”，“画面还在输出，挂灰打磨这些这些。晚点会做一些画面的”，王雪阳“大概什么时候？我到时候过去看。银色ＵＶ是么？最后一站还是太原，给我回复了”，邓文安回“好的”。 2020年7月25日9时29分，王雪阳微信邓长安“开始做事了吗？我等下盖个章准备过去咯”。14点59分王雪阳微信邓长安“今天应该可以转出去”“助理问了北京同事，董事长正在招待人”“我和财务确认几点前必须过流程”。17点01分王雪阳“现在出纳确认下就付款”。同日，多想公司向北苔原公司转账支付预付款193710元。 2020年7月26日9时30分，王雪阳微信邓长安“今天你预搭建不？”“你收到钱了吧”“现在搭建av，应该53？”。2020年7月27日，王雪阳微信邓长安“今天下雨了，记得准备工人的雨衣”“缺两份文件，1.搭建资质。2.搭建时间预期表”。2020年7月30日，王雪阳微信邓长安“建议，你下单东西的时候，把吧台的亚克力下单一张，已经磨的不成样子，这个亚克力已经不能用”，邓长安说“看霓虹灯赶得上不好的”，王雪阳说“你橱窗已经磕破不少”，邓长安回复“有备用”“好的”。2020年8月2日，王雪阳微信邓长安“干嘛又临时呀?临时谁有能耐安排好”“别折磨自己和我了”“都是惊弓之鸟了”“真的损失很大了，合同本来要给我了，预付款也要给我了”“现在全都等上海表现”。2020年8月3日，王雪阳微信邓长安“等比出来高度只有2米，不知道够不够高度”，邓长安答“高度271cm。宽度210”“都是最宽的地方”，王雪阳回复“完了，那就是你框小了”。2020年8月3日，王雪阳微信邓长安“耽误别人10万场地费”“别人没太追究，一点点东西，怎么好去扯皮呢”“我们5站真只是因为招标太早”“局限了这个标的费用上限”“啤酒罐的事情，要对一下”“我不知道你有没有重做呢”。 2020年8月4日8时00分，上海市气象局升级台风应急响应为II级；2020年8月5日11时00分，上海中心气象台解除台风蓝色预警信号、暴雨黄色预警信号、雷电黄色预警信号。 2020年8月5日18时55分，王雪阳微信邓长安“6号早上5点对吧”，邓长安回复“应该是下午”，王雪阳说“还好还好”“延期了”“不然就耽误了”，邓长安说“他还要装灯和面板”，王雪阳说“你问清楚是上午还是下午”“如果是下午的话还是耽误了”“本来是6号白天都能装完，现在要改6号晚上全部装完了”。 2020年8月8日，王雪阳微信邓长安“1.墙体的卫生，角落卫生昨晚都没做完，今天让人带新的毛巾继续过来清洗；2.门头底下角落的卫生及线头露出的地方再用修补下；3.吧台和舞台区域的损坏波音片要修补；4.靠近吧台的门帘有螺丝掉落；5.吧台亚克力背面灰尘”。 2020年8月9日，王雪阳微信邓长安“你去苏州看了么？”……“左右两侧的字上一站做不出来，这一站时间充足了，要重新更改了”……“项目总监郑志杰一起会过来，晚上把我们之前谈的落实一下，后续能如期完成，完成质量是否可以验收等事项确定一下”。 2020年8月10日，王雪阳微信邓长安“邓哥，还是要解除合约，我落实下你的想法现在是怎么样的？领导的想法让我和你协商，支付过不再追回，你留下展具完成交接，不再以合同规定追究其他赔偿。你有什么想法可以给我说下”……邓长安回复“我这边的协商的是这样的单单只针对这一场‘青岛啤酒2020娱乐营销活动’不涉及前期所做其他项目的内容。既然贵公司决定解除合同，我们全力配合协调善后工作，上海站的拆除工作开始我们只参与交接内容，不参与施工及拆除人员及车辆安排，这样利于下一场搭建工作的顺利开展，他们拆了也就知道怎么去拼接，或者他们需要单独做标号都更便利。然后关于费用的问题，已经发生的各类费用我们需要结算，做这一场我在外面借了不少费用，这些都需要偿还，还有就是我的材料商及工人费用也需要结算，倒是工人及供应商都追到公司来了，上海站的工人费用也还没有结算，到时也是个麻烦事”。 2020年8月14日，邓长安微信王雪阳“那个协议法务发你了吗？”，王雪阳回复“嗯发了，我这个先内部走流程用”“你先去谈吧”，邓长安说“哦，不发来看下，要不怎么谈啊”，王雪阳发送了一份《青岛啤酒2020娱乐营销活动物料…止协议.doc》给邓长安。 2020年8月27日，多想公司向北苔原公司发出一份《关于解除通知函》，主要内容，北苔原公司已构成重大违约，应承担相应的违约责任，《承揽合同》自北苔原公司收到本解除通知后正式解除，如多想公司相关项目人员在此前已就合同解除事宜已微信/电话/邮件通知北苔原公司，则解除通知自微信/电话/邮件送达北苔原公司后，合同即解除。北苔原公司于2020年8月29日签收上述通知函。 庭审中，北苔原公司与多想公司共同确认：1、案涉承揽项目的长沙站于2020年7月31日10时完成施工，上海站于2020年8月8日8时完工；2、AV设备租赁的实际使用场次为5场，费用按照合同约定的14场总价为63840元折算后应为63840×5/14=22800元。 2020年8月16日，多想公司与江苏浩创公司签订一份《浩创承揽合同》，约定多想公司将青岛啤酒2020娱乐营销活动苏州、济南、太原站委托江苏浩创公司进行活动执行（含上海站撤展），合同总价款650000元。太原站撤展后7个工作日内支付111000元，活动结束且收到江苏浩创公司出具的等额有效发票后的60日内一次性支付合同余款539000元。2020年9月21日，多想公司支付江苏浩创公司111000元。2020年10月23日，江苏浩创公司向多想公司开具了票面金额650000元的增值税发票。2020年10月31日，多想公司支付江苏浩创公司539000元。 本院认为，本案系承揽合同纠纷。案涉《承揽合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应依约履行。本案的争议焦点在于：一、多想公司是否违反约定逾期支付预付款；二、北苔原公司是否存在违约行为及相应责任；三、多想公司是否有权解除《承揽合同》及违约责任承担；四、北苔原公司已完成部分的费用如何计算。 一、关于多想公司是否违反约定逾期支付预付款的问题。北苔原公司在庭审过程中主张合同签署时间大约在2020年6月27日，但没有证据证明，结合2020年7月17日，王雪阳和邓长安在微信中仍在谈论“场地现在代替西安到还没确定，大概率济南”“备选青岛”，可见济南站尚未最终敲定下来，合同不可能早于2020年7月17日签订，因此，北苔原公司认为合同签署时间大约在2020年6月27日没有事实依据，本院不予认可。案涉《承揽合同》约定，多想公司应自合同签订之日起7个工作日内向北苔原公司支付预付款193710元，多想公司实际于2020年7月25日向北苔原公司支付该笔预付款，多想公司为证明双方合同签订的时间为2020年7月25日，向本院提交了多想公司内部oa合同用印申请，该oa显示王雪阳于2020年7月23日发起采购合同申请，经过十个步奏，于2020年7月25日9时49分财务合同用印节点进行了同意的操作，本院认为，虽然该oa系多想公司内部系统，但结合2020年7月25日9时29分，王雪阳微信里向邓长安所说“我等下盖个章准备过去咯”，本院对多想公司主张合同于2020年7月25日签订的观点予以认可。多想公司于合同签订当日支付预付款未超出《承揽合同》约定的7日之限。故北苔原公司主张多想公司逾期支付预付款，本院不予采纳。 二、关于北苔原公司是否存在违约行为及相应责任的问题。（一）关于北苔原公司是否逾期完工。本案中多想公司主张北苔原公司在长沙站的施工逾期，王雪阳于2020年8月2日微信邓长安“干嘛又临时呀?临时谁有能耐安排好”“别折磨自己和我了”“都是惊弓之鸟了”“真的损失很大了，合同本来要给我了，预付款也要给我了”“现在全都等上海表现”。多想公司于2020年7月25日向北苔原公司支付预付款193710元，《承揽合同》约定的第一站长沙站项目施工开始时间为2020年7月27日，施工截止时间为2020年7月29日8时，而长沙站实际于2020年7月31日10时才完成施工。北苔原公司辩称多想公司在2020年7月25日17时过后才支付预付款，付款1天后即要求北苔原公司开始搭建长沙站，实属强人所难之举。本院认为，《承揽合同》并未约定北苔原公司开始施工的前置条件系多想公司支付预付款，北苔原公司完成施工的时间与多想公司的付款行为也没有法律上的必然联系，因此北苔原公司的抗辩理由不成立，本院不予采纳。《承揽合同》约定的上海站项目开始时间为2020年8月4日，施工截至时间为2020年8月6日12时，2020年8月5日18时55分，王雪阳微信邓长安时虽然提到“延期了”“不然就耽误了”，但是又说“你问清楚是上午还是下午”“如果是下午的话还是耽误了”，结合聊天记录中所提及的时间,王雪阳认为工程到6日下午完工依旧是逾期了，而实际上海站不仅没有在2020年8月6日完工，甚至拖到了2020年8月8日8时才完工，逾期44小时，北苔原公司辩称系由于上海遭遇台风黑格比而导致的施工延期，本院认为，从2020年8月4日8时00分，上海市气象局升级台风应急响应为II级到2020年8月5日11时00分解除预警，期间历时27小时，这部分时间依据《承揽合同》约定的不可抗力条款，应当予以免责和扣除，但是即便扣除27小时之后，北苔原公司依旧逾期完工。因此，本院认为，北苔原公司在长沙站与上海站的施工中均违反《承揽合同》约定逾期完工。（二）关于北苔原公司的施工质量是否违反约定。多想公司为证明北苔原公司的施工成果存在缺少效果图设计组件或装饰、材质使用错误、布置粗糙、程度不等的磨损及破损、未按效果图制作及摆放、走线凌乱等质量问题，向本院提交了图片作为证据，北苔原公司对多想公司提交的图片的表面真实性无异议，但不认可施工成果存在瑕疵问题，退一步说即便存在瑕疵也不违反合同约定、不影响功能和使用，且北苔原公司完成长沙站、上海站的运营，也没有出现事故等问题。本院认为，《承揽合同》及双方的聊天记录均未明确约定施工项目的材质使用、电线如何走、设计组件或装饰细节、依据哪份效果图、实际成品对效果图的还原度，仅依据在案证据，无法达到证明北苔原公司的施工质量违反约定的证明目的，亦无法就此推出北苔原公司在成果的质量方面存在违约情形。因此，本院认为，北苔原公司的施工质量未违反约定。 三、关于多想公司是否有权解除《承揽合同》及违约责任承担的问题。《承揽合同》约定，北苔原公司应按合同约定时间完成各阶段受托事项，否则，一旦延迟，多想公司有权立即单方解除本合同，合同解除后，北苔原公司应向多想公司退回全部已收款项，并承担合同总价20%的违约金，违约金不足弥补多想公司损失的，北苔原公司还应赔偿多想公司损失。本院认为，因北苔原公司未按合同约定时间完成各阶段受托事项（相应理由本院在前述“关于北苔原公司是否逾期完工”已作出综合认定，此处不再赘述），多想公司有权单方解除《承揽合同》，该合同于2020年8月29日《关于解除通知函》送达北苔原公司之日起解除。合同解除后，北苔原公司应当承担合同总价20%即645700元×20%=129140元的违约金，且根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，多想公司有权主张返还已支付的款项。因此，多想公司主张北苔原公司支付违约金129140元有事实和法律依据，本院予以支持；同理北苔原公司主张多想公司支付违约金129140元，没有事实和法律依据，本院不予支持；至于多想公司主张北苔原公司退回预付款193710元是否支持，本院将在下文中计算完北苔原公司已完成部分的费用后进行综合判断。多想公司认为其在解除合同后为了顺利完成所承接的后续剩余三场的营销活动，避免损失扩大，另找承揽方，并支付了650000元，若按照诉争《承揽合同》总价格的五分之三来计算，剩余三场的费用应为387420元，差额262580元为多想公司的损失，因违约金不足弥补北苔原公司的损失，故北苔原公司还应向多想公司赔偿损失133440元。多想公司为证明上述主张，向本院提交了其与案外人江苏浩创公司签订的《浩创承揽合同》、国内支付业务付款回单、发票作为证据。本院认为，从《承揽合同》附件来看，各场次的费用有所不同，不可简单通过合同总价乘以五分之三的方式进行后续三场费用的计算，且多想公司解除合同后为完成剩下三场活动与第三方签订的新的承揽合同价格受谈判能力、施工质量、项目和内容以及合同的订立环境等影响，简单地把比诉争《承揽合同》高出的部分支出定性为因北苔原公司违约导致的损失有失公允，多想公司主张北苔原公司赔偿多想公司损失133440元没有事实和法律依据，本院不予支持。 四、关于北苔原公司已完成部分的费用如何计算的问题。（一）关于地胶、炫彩斑马线、施工围挡费用如何计算。多想公司辩称地胶未使用，不应当计费，炫彩斑马线实际上只使用了两场，应按照合同约定价3412.5元×2/5=1365元的方式计算，施工围挡喷绘布实际上只使用了两场，应当按照合同约定价21250元×2/5=8500元的方式计算。本院认为，地胶为合同约定的项，地胶为合同约定的项目就应当制作完毕以待投入使用，多想公司举证意欲证明活动现场未实际使用，但是却未举证证明北苔原公司未制作和提供地胶，在长沙站、上海站双方的洽谈和对接记录中多想公司也只是对整体效果、物件摆放、卫生、未按时交付等方面提出了异议，未就北苔原公司未依约制作和提供地胶提出过声明；另外，地胶、炫彩斑马线、，地胶挡费用均为一次制作可多次反复使用的物品，已经制作完成，费用就已经支出，与活动有几场无关，不应当按照2/5的比例进行折算，因此，地胶、炫彩斑马线、，地胶挡费用应当尊重合同的约定按照地胶27550元、炫彩斑马线3412.5元、施工围挡及喷绘21250元计算。（二）关于是否存在增补项以及费用如何计算。北苔原公司主张上海站临时加做了无边字，此一项费用为6441元，但是没有证据可以证明，对该项费用主张本院不予支持。（三）关于长沙至上海的物料运输费如何计算。《承揽合同》附件约定了从长沙至苏州，再从苏州至上海的物料运输费，未明确约定直接从长沙至上海的运输费用，北苔原公司主张长沙至上海的物料运输费可以参照长沙至苏州的费用，按照11000元来计算，而多想公司则辩称应当依照《承揽合同》附件中上海站项下的物料运输费用1600元来计算。本院认为，《承揽合同》附件约定的物料运输费计算方式为每公里10元，最终的金额系以公里数为倍数来计算的，上海站项下的物料运输费用系以苏州至上海的公里数计算出来的，若是教条地以上海站项下的费用来认定显然有失偏颇，从地理位置来看，长沙至上海较之长沙至苏州更远些，北苔原公司主张长沙至上海的物料运输费参照长沙至苏州的费用，按照11000元来计算有事实和法律依据，本院依法予以支持。《报价明细表》上在计算完毕合计含税费用之后，继而算出合计含税优惠价，而《承揽合同》约定的合同总价款645700元即为含税优惠价，因此，本院认为，应当在计算完毕各分项目的含税费用之后，乘以相应的折扣比例作为系数，方为北苔原公司已完成部分的费用，根据《报价明细表》，AV设备租赁的优惠比例系数应当为65700÷65755.2=0.9991，物料制作的优惠比例系数应当为580000÷620448.4=0.9348。综上，北苔原公司已完成部分的费用为22800元（5场AV设备租赁费用）×1.03（含3%的税）×AV设备租赁的优惠比例系数0.9991+[236907.1元（物料制作/租赁）+9000元（长沙站物料运输费）+42280元（长沙站运营费）+11000元（长沙站至上海站物料运输费）+62490元（上海站运营费）+5000元（上海站维护费）]×1.03（含3%的税）×物料制作的优惠比例系数0.9348=376515.71元，因多想公司已支付的预付款不足以支付北苔原公司已完成部分的费用，本院对多想公司主张北苔原公司返还预付款193710元的诉讼请求不予支持，北苔原公司已完成部分的费用376515.71元扣除多想公司已经支付的预付款193710元后，多想公司还应当支付北苔原公司182805.71元，北苔原公司主张多想公司支付北苔原公司已完成承揽合同部分的款项265819.2元，本院予以部分支持182805.71元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、厦门多想互动文化传播股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门北苔原科技有限公司支付已完成承揽合同部分的款项182805.71元； 二、厦门北苔原科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门多想互动文化传播股份有限公司支付违约金129140元； 三、驳回厦门北苔原科技有限公司的其他本诉诉讼请求； 四、驳回厦门多想互动文化传播股份有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费7224.3元，减半收取3612.15元，由厦门北苔原科技有限公司负担1634元，由厦门多想互动文化传播股份有限公司负担1978.15元。反诉案件受理费4072元，由厦门多想互动文化传播股份有限公司负担2631元，由厦门北苔原科技有限公司负担1441元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 何如男 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 杨培健 书 记 员 刘林芝 附页： 本案适用的法律条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成功，定作人给付报酬的合同。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十条增加诉讼请求，提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。