新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终4222号 上诉人（原审原告）：新疆金德利建设工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区阳澄湖路**能建大厦****房。 法定代表人：张英，新疆金德利建设工程有限公司总经理。 委托诉讼代理人：李刚，新疆鼎信旭业律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：井继亮，男，1979年1月30日出生，汉族，新疆林城房地产开发有限公司项目经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人新疆金德利建设工程有限公司因与被上诉人井继亮劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初2399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月11日公开开庭进行了审理。上诉人新疆金德利建设工程有限公司委托诉讼代理人李刚、被上诉人井继亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆金德利建设工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判不支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日未签订劳动合同工资25662元。事实和理由：井继亮到我公司工作之前，就存在向其他用人单位索要二倍工资行为，这充分证明井继亮早就知晓不签订书面劳动合同会得到二倍工资的法律规定，其到我公司上班时，在主观上就存在故意不与我公司签订书面劳动合同的想法，工作期间经我公司人事管理人员催告签订劳动合同后，仍以各种理由推诿，其所称转正批准才签订劳动合同纯属编造，井继亮的此种恶意行为，不应得到保护，一审法院判决我公司支付其未签订劳动合同的二倍工资及数额有误。 井继亮辩称，我自2019年9月27日开始至2020年1月22日止一直在新疆金德利建设工程有限公司工作，新疆金德利建设工程有限公司未与我签订劳动合同，理应支付我未签订劳动合同的二倍工资。一审法院判决正确，请求二审法院驳回新疆金德利建设工程有限公司的上诉请求，维持一审法院判决。 新疆金德利建设工程有限公司向一审法院起诉请求：请求法院依法判决无须支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日未签订劳动合同二倍工资25662元。 一审法院认定事实：2019年9月27日井继亮入职新疆金德利建设工程有限公司工作，双方未签订劳动合同。井继亮工作至2020年1月22日放假，放假后再未提供过劳动。期间新疆金德利建设工程有限公司收取井继亮押金1000元。井继亮提供的微信聊天记录显示2019年12月2日微信昵称为何幸博的账号向井继亮发送电子劳动合同文档及语音，语音内容显示对方要求新疆金德利建设工程有限公司尽快办理转正，但合同文档因过期已无法打开，井继亮认可系空白劳动合同，并称无法转正导致无法签订书面劳动合同，同时称未转正期间工资仅发放80％。新疆金德利建设工程有限公司对该证据的真实性不予认可，新疆金德利建设工程有限公司提出是以口头及电话方式通知井继亮签订劳动合同，井继亮拒不签订，但未向法庭举证。新疆金德利建设工程有限公司向井继亮发放2019年10月工资6700元、11月工资6634元、12月工资7134元。庭审中，井继亮提出未收到过新疆金德利建设工程有限公司发放的2020年1月工资5194元，且对该月欠发的工资金额5194元有异议。仲裁裁决认定新疆金德利建设工程有限公司已按井继亮2020年1月实际出勤天数发放了2020年1月工资5194元，故驳回井继亮要求新疆金德利建设工程有限公司支付2020年1月1日至3月17日期间扣发工资23100元的申诉请求。新疆金德利建设工程有限公司对仲裁裁决支付二倍工资的期间、工资计算标准及金额表示认可。另查，井继亮2017年3月17日与新疆恒信佳业房地产开发有限公司发生劳动争议进行诉讼，经法院判决新疆恒信佳业房地产开发有限公司向井继亮支付未签订劳动合同二倍工资26415.2元。井继亮离职后申请仲裁，乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出乌经（头）劳人仲字（2020）第325号仲裁裁决书，裁决：一、金德利建设工程公司退还井继亮押金1000元；二、金德利建设工程公司支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日未签订劳动合同二倍工资25662元；三、井继亮与金德利建设工程公司2019年9月27日至2020年1月22日期间存在劳动关系；四、驳回井继亮的其他申诉请求。新疆金德利建设工程有限公司不服该仲裁裁决，向一审法院起诉。一审法院认为，关于新疆金德利建设工程有限公司是否应当支付井继亮未签订劳动合同二倍工资，新疆金德利建设工程有限公司提出双方未签订劳动合同系单位电话及口头告知井继亮拒不签订劳动合同，不应支付二倍工资。一审法院认为，新疆金德利建设工程有限公司未举证证明井继亮拒不签订劳动合同的事实，应承担不能举证的法律后果。关于新疆金德利建设工程有限公司提出井继亮与前用人单位新疆恒信佳业房地产开发有限公司就未签订劳动合同二倍工资进行过诉讼，故本案中井继亮未与新疆金德利建设工程有限公司签订劳动合同存在恶意，一审法院认为，新疆金德利建设工程有限公司、井继亮双方未签订劳动合同的事实客观存在，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位在用工期间只要存在与劳动者未签订劳动合同的违法行为，如劳动者不存在过错的，即应支付未签订劳动合同二倍工资。本案中，井继亮与新疆恒信佳业房地产开发有限公司发生的未签订劳动合同二倍工资的劳动争议与本案无关联性，不能因此推定井继亮恶意不与新疆金德利建设工程有限公司签订劳动合同的事实。关于井继亮提供的微信聊天记录，一审法院认为，该聊天记录的真实性无法确认，如井继亮存在拒不与新疆金德利建设工程有限公司签订劳动合同的行为，新疆金德利建设工程有限公司有权利与井继亮解除劳动关系，且不用承担支付经济补偿金的法律后果，故一审法院对新疆金德利建设工程有限公司提出井继亮经催促拒不签订劳动合同的意见不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位在用工期间未与劳动者签订书面劳动合同的，应当依法向劳动者每月支付两倍的工资。故新疆金德利建设工程有限公司应当支付井继亮未签订劳动合同二倍工资，一审法院予以确认。新疆金德利建设工程有限公司对仲裁查明的二倍工资期间、工资计算标准及金额无异议，一审法院予以确认。井继亮提出未收到2020年1月工资5194元及对工资5194元的金额有异议，一审法院认为，仲裁裁决已认定井继亮2020年1月工资为5194元，且新疆金德利建设工程有限公司已发放完毕，井继亮未对仲裁裁决提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，一审法院对井继亮该辩称意见不予采信。故新疆金德利建设工程有限公司应支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资25662元。一审法院判决：一、新疆金德利建设工程有限公司在判决生效后十日内退还井继亮押金1000元；二、新疆金德利建设工程有限公司在判决生效后十日内支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资25662元；三、新疆金德利建设工程有限公司与井继亮2019年9月27日至2020年1月22日期间存在劳动关系。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据。 经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。 本院认为，本案争议焦点：新疆金德利建设工程有限公司应否支付井继亮未签订劳动合同的二倍工资。新疆金德利建设工程有限公司称双方不签订劳动合同的原因是井继亮拒绝签订，导致劳动合同未予签订，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系”，根据该条规定，在劳动者拒绝与用人单位签订劳动合同的情形下，用人单位可以行使管理权与劳动者解除劳动关系，本案中新疆金德利建设工程有限公司既未举证证实井继亮拒绝签订劳动合同，又在未签订劳动合同的情况下仍与井继亮存续劳动关系，且未依法行使管理权限与其解除劳动关系而保障自己的合法权益，故新疆金德利建设工程有限公司需承担向井继亮支付未签订劳动合同二倍工资的责任。关于二倍工资数额，依据查明事实，井继亮10月工资6700元、11月工资6634元、12月工资7134元、2020年1月工资5194元，新疆金德利建设工程有限公司应支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日未签订劳动合同的二倍工资18821.06元（6700元÷21.75天×4个工作日＋6634元+7134元+5194元÷21.75天×16个工作日），一审法院对此计算有误，本院予以纠正。 综上，一审判决认定事实清楚，判决欠妥，本院予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初2399号民事判决第一、三项即新疆金德利建设工程有限公司在判决生效后十日内退还井继亮押金1000元；新疆金德利建设工程有限公司与井继亮2019年9月27日至2020年1月22日期间存在劳动关系。 二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2020）新0106民初2399号民事判决第二项即新疆金德利建设工程有限公司在判决生效后十日内支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资25662元为：新疆金德利建设工程有限公司在判决生效后十日内支付井继亮2019年10月27日至2020年1月22日期间未签订劳动合同二倍工资18821.06元。 上述新疆金德利建设工程有限公司应给付井继亮款项，于本判决生效后十日内一次性付清，如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费10元（新疆金德利建设工程有限公司已付），减半收取5元，由新疆金德利建设工程有限公司负担，余款5元，由一审法院退还新疆金德利建设工程有限公司；二审案件受理费10元（新疆金德利建设工程有限公司负担已付），由新疆金德利建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王      宏 审判员 王      晴 审判员 胡      颖 二〇二〇年十二月二十五日 书记员 帕米拉·雪合来提