江西省萍乡市安源区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0302民初3448号 原告：张开林，男，1958年2月11日出生，汉族，住江西省萍乡市芦溪县。 委托诉讼代理人：孙一琳，江西博韬律师事务所律师。 被告：萍乡市德建实业有限公司，住所地江西省萍乡市安源区经济转型产业基地，统一社会信用代码91360300065385984W。 法定代表人：王萍香，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：何良，江西白鹭律师事务所律师。 被告：中银保险有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区绿茵路**（**），统一社会信用代码913601006779712558。 法定代表人：杨振农，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：陈波，男，该公司理赔服务部员工。 原告张开林与被告萍乡市德建实业有限公司（以下简称德建实业）、中银保险有限公司江西分公司（以下简称中银保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张开林及委托诉讼代理人孙一琳、被告萍乡市德建实业有限公司委托诉讼代理人何良、中银保险有限公司江西分公司委托诉讼代理人陈波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张开林向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告共同赔偿原告因此次交通事故造成的各项经济损失70582.8元（详见赔偿清单）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月29日，案外人李红九驾驶车牌号为赣Ｊ×××××重型货车从萍乡沿320国道往高坑工业园方向行驶，晚18时10分行驶至萍乡市安源区电煤路段左拐弯时，与由案外人张世强驾驶、原告张开林乘坐的车牌号为赣Ｊ×××××小型客车发生碰撞，造成两车受损，原告张开林受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往萍乡市人民医院住院治疗，住院40天。2019年10月29日，萍乡市公安局交通警察支队安源大队出具第360302420190001593号道路交通事故认定书，认定案外人李红九应负此事故的全部责任。2020年3月17日，江西吴楚司法鉴定中心出具吴楚法医【2020】临鉴字第127号法医学鉴定意见书，评定原告构成十级伤残，误工期180天，护理期60天，营养期90天，后续治疗费10000元。实际所有人为被告1萍乡市德建实业有限公司，该车由被告1在被告2中银保险有限公司江西分公司投保了交强险及商业三者险，本次事故发生在保险期间。根据法律规定，对于原告的损失，被告2中银保险有限公司江西分公司应当在保险责任限额范围内承担赔偿责任。发生事故时案外人李红九系被告1萍乡市德建实业有限公司的员工，在执行工作任务，根据法律规定造成他人损害应由用人单位承担侵权责任。 被告德建公司辩称，对交通事故发生的事实及交通事故责任划分无异议，在此事故中答辩人支付35100.59元，张开林在发生事故时已经年满60岁，不应该计算误工费。护理费标准过高，其他费用请法院酌情确定。 被告中银保险辩称，对交通事故发生的事实及交通事故责任划分无异议。原告的部分请求标准过高。鉴定费、诉讼费答辩人不承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的原告张开林身份证、户口簿、被告德建公司机动车车辆行驶证复印件、二被告公司工商信息打印件、赣Ｊ×××××货车的机动车交通事故责任强制保险单和商业险保单复印件、道路交通事故认定书复印件、萍乡市人民医院检查报告单、入院记录、长期医嘱单、手术记录单、出院记录、计费清单、保险报案记录（代抄单）等证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告张开林提供的江西吴楚司法鉴定中心司法鉴定意见书、费用票据，证明原告经司法鉴定机构鉴定构成十级伤残，后续治疗费10000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天，鉴定共花费1950元。经质证，被告德建公司对三性无异议，但是张开林在发生交通事故的时候，已经年满60周岁达到退休年龄，应不予计算误工费，不申请重新鉴定；被告中银保险对鉴定报告无异议，但张开林在发生交通事故的时候，已经年满60周岁，达到退休年龄，无法赔偿误工费。本院认为，两被告无异议，本院对该组证据予以确认，对于误工费则在裁判理由中予以阐述。 2.原告张开林提供的芦溪县和江西阳光楚康餐饮服务有限公司出具的证明，证明原告发生事故前在芦溪县任厨师工作。经质证，被告德建公司和被告中银保险对三性均有异议，认为是一个单位出具的证明，不符合民事诉讼法的规定，经手人或者负责人应该在上面签字，要证明误工费，还需有工资发放的银行流水等证明以及劳动合同。 3.原告张开林提供的芦溪县出具的证明（经办人张杰签字）、经办人张杰的身份证复印件、张家坊学校的事业单位法人证书复印件，证明原告发生事故前在芦溪县任厨师工作。经质证，被告德建公司认为真实性和合法性无异议，对于关联性有异议，认为虽然张开林领取的工资是以现金发放，但还应提供工资发放表或者工资领条作为证据予以佐证。被告中银保险对该组证据三性均有异议，认为原告张开林应提供其工作单位的劳动合同、出事前后三个月工资流水等材料证明其误工损失。 本院认为，证据2和证据3能相互印证，且二被告均未提供相反证据反驳，本院予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下法律事实：2019年10月29日，李红九驾驶车牌号为赣Ｊ×××××的重型货车，从萍乡沿320国道往高坑工业园方向行驶，晚18时10分行驶至萍乡市安源区电煤路段左拐弯时，与一辆从芦溪沿320国道往萍乡方向行驶由张世强驾驶车牌号为赣Ｊ×××××的小型客车碰撞，造成两车受损，张世强、王德海、张开林、彭建明受伤的道路交通事故。2019年10月29日，江西省萍乡市公安局交通警察支队安源大队作出第360302420190001593号《道路交通事故认定书》，认定：当事人李红九负全部责任；当事人张世强无责任；当事人王德海无责任；当事人张开林无责任；当事人彭建明无责任；当事人周茹娟无责任。 事故发生后，原告张开林于2019年10月30日被送往萍乡市人民医院治疗，于2019年12月9日出院，住院40天。2020年3月17日江西吴楚司法鉴定中心受宜春鼎诚法律咨询服务有限公司的委托作出吴楚法医【2020】临鉴字第127号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张开林右桡骨远端粉碎性骨折，遗留右腕关节活动功能障碍，评定人体损伤致残程度十级伤残。被鉴定人张开林的误工期评定为180天，护理期评定60天，营养期评定90天。被鉴定人张开林的损伤后续治疗费评定为壹万元。为此，原告张开林支付鉴定费1950元。 另查明，张开林系农业家庭户口。李红九系被告德建公司的员工，发生交通事故是履行职务的行为。李红九驾驶的赣Ｊ×××××重型货车登记所有人为被告德建公司，该货车在被告中银保险投保了机动车交通事故责任强制险，保险金额为122000元，不计免赔第三者责任商业保险，保险金额1500000元，保险期间均为2019年4月30日至2020年4月29日。 本院认为，本案属侵权纠纷，案由为机动车交通事故责任纠纷。侵权人侵害了他人合法权益的，应当依法按责任进行赔偿。本案的主要争议焦点是原告在本案中的合理损失及其承担。 关于原告在本案中主张损失的确认，本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，并结合原、被告在本案中的举证情况，核定如下： 1.护理费，原告主张8400元（140元/天×60天），被告德建公司认为标准过高，被告中银保险对期限60天无异议，但认为标准过高，应该按平均工资103元/天计算。本院认为，护理是一种特殊的行业，所付出的劳动时间和精力与一般的工作相当甚至更多，故本院根据本地审判实践，参按照2019年度江西省非私营居民服务就业人员年平均工资50744元，按照江西吴楚司法鉴定中心作出吴楚法医【2020】临鉴字第127号《法医学鉴定意见书》评定的护理期60天，确认原告住院期限间的护理费为8341.48元（50744元/年÷365天×60天）。 2.住院伙食补助费，原告主张2000元（40天×50元/天），被告中银保险无异议，原告的主张不违反法律规定，本院确认原告的住院伙食补助费为2000元（40天×50元/天）。 3.营养费，原告主张1800元（90天×20元/天），被告中银保险均异议，原告的主张不违反法律规定，本院确认原告的营养费为1800元（90天×20元/天）。 4.交通费，原告主张600元，未提供相应票据，被告中银保险提出由法院酌情认定。故本院根据原告住院时间以及本地审判实践，酌情确认原告的交通费为320元（8元×40天）。 5.伤残赔偿金，原告主张28432.8元（15796元/年×18年×10%），被告中银保险对18年及10%的比例计算无异议，但认为应按照2018年农村标准14460元/年计算。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，农村居民人均纯收入，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定，上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。2019年全省农村居民人均纯收入为15796元/年，江西吴楚司法鉴定中心作出吴楚法医【2020】临鉴字第127号《法医学鉴定意见书》评定原告构成十级伤残，因此，原告主张的残疾赔偿金28432.8元，合法有据，本院予以确认。 6.误工费，原告主张14400元（80元／天×180天），被告德建公司和被告中银保险均认为原告张开林发生事故时已经年满60周岁，且原告方也承认已经领取社保工资，不应该计算误工费。被告中银保险认为误工期应计算至定残前一天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，张开林虽已满60周岁，可其提供的证据能证实其在事故发生前一直在芦溪县从事食堂厨师的工作，有相对固定收入，其因交通事故受伤而不能正常工作，其正常收入必然减少，故对原告主张的误工费应予支持。60岁以上的人领取社保工资，但这仅仅是退休制度,而不是无劳动能力的认定,老年人从事力所能及的劳动是受法律保护的,公民有劳动的权利和义务，国家政策鼓励老年人在身体允许的情况下，做一些力所能及的事情。且二被告也未提供证据证明原告张开林事故发生之前已丧失劳动能力。原告提供的芦溪县张佳坊学校工资证明，证明其2019年的工资为每月2200元，低于2019年江西省相同或者相近行业上一年度职工的平均工资。故二被告认为不应计算误工费的意见本院不予采纳。虽然江西吴楚司法鉴定中心作出的【2020】临鉴字第127号《法医学鉴定意见书》，评定原告张开林的误工期180天。但本次交通事故发生于2019年10月29日，于2020年3月17日定残，应是139天，按照芦溪县张佳坊学校的工资证明，2019年的工资为每月2200元。本院确认原告的误工费为10193.33元（2200元／月÷30天×139天）。 7.精神损害抚慰金，原告主张3000元，被告德建公司和被告中银保险均未提出异议。本院认为，两被告对此无异议，且原告主张的数额符合本地审判实践，故本院对原告主张的精神损害抚慰金3000元予以确认。 8.鉴定费，原告主张1950元，被告德建公司无异议，被告中银保险认为不应由其承担。本院认为，根据前述证据分析与认定，本院确认原告的鉴定费为1950元，而本次鉴定是为查明原告损失的必要开支，属于交通事故的直接损失，且保险条款对此并未明确排除，故所花费的鉴定费用应纳入保险理赔范围，被告中银保险关于此费用不属于其公司承担的抗辩意见，本院均不予采纳。故本院确认原告的鉴定费为1950元，并纳入保险理赔范围。 9.后续治疗费，原告主张10000元，被告德建公司无异议，被告中银保险认为根据江西省法医鉴定若干意见的指引，其中后续治疗费标准肢体长骨内固定螺钉取出的费用标准是6000元至8000元，其认可6000元。本院认为，根据2020年3月17日江西吴楚司法鉴定中心委托作出【2020】临鉴字第127号《法医学鉴定意见书》，评定原告后续治疗费为10000元，被告德建公司、被告中银保险对三性无异议，且未申请重新鉴定。因此，本院采纳江西吴楚司法鉴定中心鉴定意见，确认原告的后续治疗费为10000元。 综上，本院确认原告本次起诉的合理损失为护理费8341.48元、住院伙食补助费2000元、营养费1800元、交通费320元、伤残赔偿金28432.8元、误工费10193.33元、精神抚慰金3000元、鉴定费1950元、后续治疗费10000元，合计66037.61元。 对于本次交通事故，江西省萍乡市公安局交通警察支队安源大队作出第360302420190001593号《道路交通事故认定书》，认定：李红九负事故的全部责任；张开林无责任。对于该《道路交通事故认定书》，原告和两被告对此均无异议，故本院对该交通事故认定书划分的责任予以采纳。李红九为被告德建公司雇佣的员工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本院根据《交通事故认定书》中李红九的过错程度，确认本次交通事故造成的损失由被告德建公司负担。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司根据保险合同予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告德建公司为李红九驾驶的赣Ｊ×××××货车在被告中银保险投保了机动车交通事故责任强制险，保险金额为122000元，机动车不计免赔商业第三者责任险，保险金额1500000元。事故发生在保险期间内，故被告中银保险应在交强险及商业三者险限额范围内承担赔付义务。故原告合理损失66037.61元由被告中银保险分别在交强险和商业三者险内予以赔偿。由于原告本次起诉的合理损失已由被告中银保险在交强险和不计免赔商业险三者险责任限额中承担了全部的赔偿责任，故被告德建公司不需要再支付本次起诉的赔偿费用。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中银保险有限公司江西分公司在交强险责任限额和商业第三者险内赔偿原告张开林66037.61元。 上述款项，限在本判决生效之日起十日内履行完毕。 二、驳回原告张开林的其它诉讼请求。 如未在本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1565元（原告已交纳），由被告萍乡市德建实业有限公司负担1464元，原告张开林负担101元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 员  周 飒 二〇二〇年十二月十日 代理书记员  袁夏林