广东省湛江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤08刑终497号原公诉机关广东省吴川市人民检察院。上诉人（原审被告人）龙超鑫，汉族，男，1998年6月1日出生于广东省吴川市，初中文化，户籍所在地广东省吴川市***********。因本案于2019年2月20日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人王正文，广东商达（广州）律师事务所律师。指定辩护人李穗，广东梅江律师事务所律师。上诉人（原审被告人）何焕桦，绰号“低猪”，男，汉族，1997年9月2日出生于广东省吴川，初中文化，户籍所在地广东省吴川市************。因本案于2019年3月5日主动投案，同日被刑事拘留，同月29日被吴川市公安局执行逮捕，现羁押于吴川市看守所。广东省吴川市人民法院审理广东省吴川市人民检察院指控原审被告人龙超鑫犯寻衅滋事罪，原审被告人何焕桦犯故意伤害罪、寻衅滋事罪一案，于2020年8月25日作出（2019）粤0883刑初441号刑事判决。宣判后，原审被告人龙超鑫、何焕桦不服，提出上诉。在二审期间，上诉人何焕桦向本院申请撤回上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定，一、何焕桦寻衅滋事的事实（一）因李雨龙欠何焕桦等人借款，2017年10月29日凌晨，被告人何焕桦伙同何志浩在吴川市梅录街道沿江路五区******柯翠娟、张凤的住宅处采取烧鞭炮、烟花的手段威逼柯翠娟、张凤帮李雨龙还钱；2017年10月30日凌晨，何焕桦伙同何志浩再次来到上述柯翠娟、张凤的住宅处采取烧烟花及散纸钱的手段逼迫柯翠娟、张凤帮李雨龙还钱。何焕桦、何志浩的上述行为严重影响被害人的家庭生活。（二）2017年4月30日0时许，被告人何焕桦等人因“依儿”（身份未查明）的小车停在金汇酒店门口被砸，为了报复打砸其车的人，何焕桦、何沛毅集合林梓浩、何宇杰、陈高鹏、陈嘉锋等人持棒球棒对何康有停在吴川市*******林财家楼下的粤G*****小车进行打砸。经吴川市发展和改革局价格认证中心鉴定，粤G*****小车被毁损价格为31842元。二、2018年5月30日凌晨1时左右，骆宝锟及其朋友在吴川市***************唱歌时，骆宝锟打电话给被告人何焕桦，让他来淘宝KTV十楼SSS房对数。被告人何焕桦和一名叫“亚鸡”（身份未查明）的男青年入到房间处，后由于双方因对数事宜而引起纠纷，何焕桦方与骆宝锟方发生争执过程中，何焕桦用一把匕首将骆宝锟刺伤。经广东省吴川市********鉴定，骆宝锟的损伤程度为轻伤二级。三、2017年10月的一天，魏仕阳介绍李雨龙向龙超鑫借了20000元。被告人龙超鑫后因联系不上李雨龙，于2017年10月27日12时左右伙同魏仕阳和“亚龙”（身份未查明）骑摩托车到李雨龙位于吴川市梅录街道沿江路五区******的家里找李雨龙的母亲张凤还钱。魏仕阳、龙超鑫追债未果后，魏仕阳伙同龙超鑫和一名男青年使用一个扩音器重复播放“李雨龙欠债还钱”的录音至当日18时左右，在重复播放录音期间，影响了张凤上课及小朋友听课。另查明，被告人何焕桦曾于2014年3月17日因吸食毒品被吴川市公安局解放派出所行政处罚；被告人龙超鑫曾因犯强奸罪被吴川市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑起止日期为2015年4月30日至2018年4月29日。在缓刑期限内，因发现被告人龙超鑫判决宣告前还有本罪没有判决，于2019年2月20日被羁押。再查明，被告人何焕桦于2019年3月5日主动到吴川市公安局解放派出所投案。被告人何焕桦的家属已代其向被害人何康有赔偿经济30000元，并取得被害人何康有的谅解。原判认定上述事实，有书证，被告人龙超鑫、何焕桦及同案人魏仕阳、陈高鹏、林梓浩、何宇杰、何沛毅、何佳富、何志浩的供述，被害人骆宝琨、何康有、张凤、柯翠娟的陈述，证人郭晓波、何康水、吴雪梅、骆华珍、张华轩、陈如玲、曾土福、翟恒珠的证言，鉴定意见，辨认笔录，现场勘查笔录及照片等证据证实。据上述事实和证据，原审法院认为，被告人何焕桦故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪；其伙同多人故意毁坏他人小车，致使他人损失数额达31842元，又伙同他人采取不法手段讨债、随意毁损他人财物，严重影响被害人及其近亲属、邻居的工作、生活和经营，造成恶劣社会影响，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人龙超鑫伙同他人采取不法手段向被害人讨债，严重影响被害人及其近亲属、邻居的工作、生活和经营，造成恶劣社会影响，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。两被告人犯罪对象为未成年的在校学生，酌情对其从重处罚。被告人龙超鑫曾因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，缓刑考验期限自2015年4月30日起至2018年4月29日止，被告人龙超鑫在缓刑考验期限内犯本罪，应撤销缓刑，对本罪作出判决，把前罪和本罪刑罚进行并罚。被告人何焕桦案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，构成自首，依法可对其从轻处罚。被告人何焕桦已赔偿被害人何康有的经济损失并取得被害人何康有的谅解，可对被告人何焕桦酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（五）项、第四条第（一）项和第（五）项之规定，作出判决：一、撤销本院（2014）湛吴法刑少初字第1号刑事判决书对被告人龙超鑫宣告缓刑三年的缓刑部分。二、被告人龙超鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；与其之前犯强奸罪被判决有期徒刑三年并罚；决定执行有期徒刑三年六个月。三、被告人何焕桦犯故意伤害罪,判处有期徒刑一年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月，决定执行有期徒刑二年六个月。宣判后，上诉人龙超鑫上诉及其辩护人辩护称，龙超鑫前往李雨龙家门口使用扩音器播放“李雨龙欠债还钱”是因为合法的债务纠纷，没有影响到被害人张凤为学生上课和家长接送学生，仅仅2小时多的扩音器播放行为并未对被害人一家的家庭生活及声誉造成严重的社会影响。上诉人龙超鑫的行为不构成寻衅滋事罪，请求二审法院改判上诉人龙超鑫无罪。经二审审查查明的事实、证据与原判一致，本院予以确认。对于上诉人龙超鑫及其辩护人所提的意见。经查，上诉人龙超鑫伙同魏仕阳、“亚龙”为向未成年在校中学生李雨龙追讨债务，于李雨龙的母亲即被害人张凤在住宅开设的寄宿园上课期间，在住宅门口用扩音器播放“李雨龙欠债还钱”的录音约3小时，足以影响张凤的工作、经营。事后，张凤因上诉人龙超鑫实施的寻衅滋事行为及他人实施的其他寻衅滋事行为，被迫向家长退款并关停寄宿园，最终变卖住宅搬离原址。可见，上诉人龙超鑫为索取债务，滋扰、纠缠被害人张凤，使被害人张凤产生心理恐惧、恐慌而形成心理强制，严重影响上诉人张凤的生活、工作、经营，其行为属恐吓他人，破坏社会秩序，情节恶劣，应构成寻衅滋事罪。故上诉人龙超鑫及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人龙超鑫伙同他人为追讨债务，恐吓他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人何焕桦故意伤害他人身体，致一人轻伤二级；伙同他人恐吓他人，破坏社会秩序，情节恶劣；随意毁损他人财物，情节严重，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。上诉人龙超鑫曾因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，在缓刑考验期限内犯本罪，应撤销缓刑，对本罪作出判决，把前罪和本罪刑罚进行并罚。上诉人何焕桦案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，依法可对其从轻处罚。上诉人何焕桦已赔偿被害人何康有的经济损失并取得谅解，可对其酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人龙超鑫及其辩护人所提的意见不能成立，不予采纳。上诉人何焕桦要求撤回上诉的申请系其真实意思表示，依法应予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：一、准许上诉人何焕桦撤回上诉。二、驳回上诉人龙超鑫的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  符仲欢审判员  陈文君二〇二〇年十二月十七日书记员  蔡芷茵附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。