内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）内0603行初280号 原告内蒙古棋盘井矿业有限责任公司，统一社会信用代码9115060075256620X0，所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗棋盘井镇政府东2公里处。 法定代表人宋某。 委托代理人贾某，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师。 委托代理人雷某，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师。 被告鄂托克旗人力资源和社会保障局，统一社会信用代码111527250117346400，所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗乌兰镇。 负责人巴某。 委托代理人乔某。 委托代理人塔某。 第三人孙某，公民身份号码×××，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告内蒙古棋盘井矿业有限责任公司（以下简称棋盘井矿业公司）因要求确认被告鄂托克旗人力资源和社会保障局（以下简称鄂旗人社局）于2020年9月7日作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》违法并撤销，于2020年11月23日向本院提起行政诉讼。本院于2020年11月23日立案后，于2020年11月25日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年12月16日公开开庭审理了本案。原告棋盘井矿业公司的委托代理人贾某、雷某，被告鄂旗人社局的委托代理人乔某、塔某，第三人孙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告鄂托克旗人力资源和社会保障局于2020年9月7日作出鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》，经调查，原告棋盘井矿业公司未支付第三人孙某2019年5月至2020年5月期间的待岗生活费人民币贰万壹仟壹佰贰拾元整（21120元），未支付第三人孙某2018年7月至2020年5月期间未签订无固定期限劳动合同的二倍工资人民币伍万肆仟陆佰元整（54600元）。原告的上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工资支付暂行规定》第十二条的规定，依据《劳动保障监察条例》第十八条第（二）项的规定，限原告于2020年9月16日前支付拖欠孙某待岗生活费人民币贰万壹仟壹佰贰拾元整（21120元）和未签订无固定期限劳动合同的二倍工资人民币伍万肆仟陆佰元整（54600元）。 原告棋盘井矿业公司诉称，1、依法确认被告鄂旗人社局作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》具体行政行为违法；2、依法撤销鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》；3、判令由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：1、被告作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》的程序错误。按照《劳动保障监察条例》第二十一条、《劳动和社会保障部关于实施〈劳动保障监察条例〉若干规定》第二十一条、《内蒙古自治区劳动保障监察条例》第十四条之规定可知，已经按照劳动争议处理程序申请调解、仲裁或者已经提起诉讼的事项，劳动保障行政部门应当告知投诉人依照劳动争议处理或者诉讼的程序办理。本案中，劳动监察部门在受理第三人孙某的投诉时，第三人孙某对自己的各项主张已向鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁并经一二审终审法院获得生效的法律文书。如原告未履行生效的法律文书，第三人应申请强制执行，依据诉讼程序办理。原告认为，按照相关法律规定，被告鄂旗人社局在明知第三人孙某已申请仲裁的情况下，应不予受理其投诉申请，现被告受理第三人的投诉并作出相关责令改正的通知书、决定书，属于程序错误。2、被告作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》事实认定错误。原告是否应给付第三人孙某2018年7月至2020年5月未签到无固定期限劳动合同的二倍工资是首先应查清的事实。鄂劳人仲字（2019）第45号《仲裁裁决书》、（2019）内0624民初2306号《民事判决书》、（2020）内06民终225号《民事判决书》作为生效的法律文书已明确原告应按照第三人请求的12个月未签订无固定期限劳动合同支付二倍工资31200元。一方面（2019）内0624民初2306号《民事判决书》中对为何判决12月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资进行了论述，认为第三人孙某在仲裁申请书中只请求了12个月的二倍工资，按照《中华人民共和国民事诉讼法》中的处分原则，视为对自己的权利进行了处分，本着尊重当事人的处分原则，判令原告支付第三人孙某12个月的二倍工资。原告认为第三人在申请仲裁时已经知道未签定固定期限劳动合同的期限远超过十二月，现又重新对未超过12个月及超过12个月期限的二倍工资提出投诉，违反了法律规定的“一事不再理原则。”另一方面未签订无固定期限劳动合同的二倍工资是否存在支付上限，现行法律并未明确规定，导致司法实践中裁判尺度不一。《劳动合同法》第八十二第二款的规定，存在法律漏洞，原告认为未签订无固定期限劳动合同双倍工资有11个月的支付上限是合理的。因为与首次未签订书面劳动合同相比，用人单位未签订无固定期限劳动合同的违法性较轻，对劳动者的利益损害相对较小。首次未签订劳动合同影响的是劳动者与用人单位是否存在劳动关系、工资难以证明、安全和卫生无法保障等涉及到切身利益问题。而法律规定应当签订无固定期限劳动合同的情形是建立在劳动者已经长期为用人单位服务的基础上，对其利益影响较之首次未签订书面劳动合同较轻。依照《劳动合同法》第八十二条及《劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位未签订书面劳动合同应支付的二倍工资上限是11个月。根据法律“举重以明轻”的类推原则，那么危害较小的未签订无固定期限劳动合同二倍工资的上限就没有理由超过11个月。《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事案件适用法律若干问题的指导意见》（内高法2015第193号）第三条第十四款第（四）项规定，未签订无固定期限二倍工资的截止点为双方实际订立之日起，即视为没有上限。但因支付二倍工资部分属于惩罚性赔偿，适用1年仲裁时效的规定，也侧面规定了支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的上限，既保护了弱势群体的利益，又兼顾了用人单位的利益。3、自鄂劳人仲字（2017）第210号裁决书裁决原告与第三人签订无固定期限劳动合同后，原告尝试用各种方式联系第三人限期返岗签订合同，原告积极按照生效裁决书的内容与第三人签订合同，但第三人拒不返岗，拒不签订合同。原告认为虽然裁决书裁决双方签订无固定期限劳动合同，但双方已经丧失了信任的基础和履行的劳动合同的可能性，遂于2020年4月24日向仲裁委申请仲裁确认双方已解除劳动关系。综上所述，被告鄂旗人社局作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》程序违法、没有事实和法律依据，应确认违法，予以撤销。 原告棋盘井矿业公司向本院提交了以下证据：证据一，1．鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》；2.鄂劳人仲字（2019）第45号《仲裁裁决书》；3.（2019）内0624民初2306号《民事判决书》；4.（2020）内06民终225号《民事判决书》。证明：1.鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》证明原告应自2018年2月14日起与第三人订立无固定期限劳动合同；2.鄂劳人仲字（2019）第45号《仲裁裁决书》、（2019）内0624民初2306号《民事判决书》、（2020）内06民终225号《民事判决书》证明对于未签无固定劳动合同二倍工资及待岗工资的投诉申请事项，第三人已向劳动仲裁部门提出仲裁申请，且相关判决已生效。按照《劳动保障监察条例》第二十一条、《劳动和社会保障部关于实施〈劳动保障监察条例〉若干规定》第二十一条、《内蒙古自治区劳动保障监察条例》第十四条之规定可知，已经按照劳动争议处理程序申请调解、仲裁或者已经提起诉讼的事项，劳动保障行政部门应当告知投诉人依照劳动争议处理或者诉讼的程序办理；3.原告认为按照相关法律规定被告鄂旗人社局在明知第三人孙某的已申请仲裁的情况下，应不予受理其投诉申请。现被告受理第三人的投诉并作出相关责令改正的通知书、决定书，属于程序错误；4.鄂劳人仲字（2019）第45号《仲裁裁决书》、（2019）内0624民初2306号《民事判决书》、（2020）内06民终225号《民事判决书》作为生效的法律文书，已明确原告应按照第三人请求的12月未签订无固定期限劳动合同支付二倍工资31200元。（2019）内0624民初2306号《民事判决书》中对为何判决12月未签订无固定期限劳动合同的二倍工资进行了论述，认为第三人孙某在仲裁申请书中只请求了12个月的二倍工资，按照《民事诉讼法》中的处分原则，视为对自己的权利进行了处分。本着尊重当事人的处分原则，判令原告支付第三人孙某12个月的二倍工资。原告认为第三人在申请仲裁时已经知道未签无固定期限劳动合同的期限远超过12个月，现又重新对未超过12个月及超过12个月期限的二倍工资提出投诉，违反了法律规定的“一事不再理原则。”证据二，1.邮政快递单复印件4份；2.短信截屏1张；3.限期办理返岗手续的公告；4.手机通话截图一张；5.案件受理通知书；6.开庭通知书。上述证据结合鄂劳人仲字（2019）第45号《仲裁裁决书》第16页的内容可以证明自鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》裁决原告与第三人签订无固定期限劳动合同后，原告尝试用各种方式联系第三人限期返岗签订合同，原告积极按照生效裁决书的内容与第三人签订合同，但第三人拒不返岗，拒不签订合同。原告认为虽然裁决书裁决双方签订无固定期限劳动合同，但双方已经丧失了信任的基础和履行的劳动合同的可能性，遂于2020年4月24日向仲裁委申请仲裁确认双方已解除劳动关系。原告与第三人存在诸多争议且已经进入司法程序，被告不应受理第三人的投诉申请。 被告鄂旗人社局辩称，第三人孙某于2020年5月5日向被告投诉，要求原告棋盘井矿业公司支付二倍工资、待岗生活费并补缴社会保险。被告在接到投诉后，依据《劳动保障监察条例》第十条立案受理，于2020年5月11日向本案原告下达了《劳动保障监察调查询问通知书》，要求原告提供劳动合同、工资支付凭证、社会保险参保证明。原告逾期未向被告提供相关材料。被告根据第三人孙某提供的已生效的鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》和鄂尔多斯市中级人民法院（2020）内06民终225号《民事判决书》的内容，认定第三人孙某于2005年9月到原告单位工作，劳动合同于2017年6月30日到期，后孙某继续在原单位工作，原告单位应当与孙某签订无固定期限劳动合同，但原告并未签订。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”和《内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事案件适用法律若干问题的指导意见》（内高法2015第193号）第三条第十四款第（四）项“用人单位违反《劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，二倍工资自应订立无固定期限劳动合同之日起算，截止点为双方实际订立无固定期限劳动合同的前一日”的规定，本案原告应当向第三人孙某支付自应当签订无固定期限劳动合同至双方实际订立无固定期限劳动合同前一日的二倍工资。因孙某实际只请求了12个月二倍工资，因此（2019）内0624民初2306号《民事判决书》支持了其12个月的二倍工资，本案原告在提起上诉时，对（2019）内0624民初2306号《民事判决书》判决支付待岗生活费没有异议。依据《工资支付暂行规定》第十二条，（2019）内0624民初2306号《民事判决书》认为原告应向孙某支付待岗生活费。因原告己向孙某支付截止2018年7月的待岗生活费，故原告应支付从2018年8月至2019年4月期间的待岗生活费（由于孙某在仲裁申请时只请求了截止2019年4月的待岗生活费，故（2019）内0624民初2306号《民事判决书》以孙某实际请求为准支持其主张原告支付截止2019年4月的待岗生活费的诉讼请求）。被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款、《工资支付暂行规定》第十二条之规定，于2020年5月25日下达了劳动保障监察责令改正决定书（鄂人社监字令〔2020〕第32号），责令本案原告支付孙某2018年7月至2020年5月的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资（原告应当于2018年7月1日起与孙某签订无固定期限劳动合同，并且法院己判决支付12个月的二倍工资，被告认为这12个月的二倍工资应从应当签订无固定期限劳动合同之日即2017年7月1日起，截止至2018年6月30日），支付孙某2019年5月至2020年5月的待岗生活费。本案原告未履行劳动保障监察责令改正决定书，被告于2020年7月13日下达劳动保障监察行政处理事先告知书，要求本案原告进行陈述和申辩。2020年7月21日原告向被告提交了行政申辩书，被告回复申辩不成立。并于2020年9月7日向原告下达劳动保障监察行政处理决定书，要求原告支付孙某待岗生活费和二倍工资，逾期被告将依法申请人民法院强制执行。期间被告多次组织原告与第三人进行调解，因双方分歧较大，没有达成一致。综上被告鄂旗人社局的具体行政行为程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的请求。 被告鄂旗人社局向本院提交了以下证据、依据：证据一，孙某投诉登记表及身份证复印件。证明被告案件来源是因为孙某投诉。证据二，立案审批表。证明被告依照法律规定立案。证据三，1.鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》；2.（2019）内0624民初2306《民事判决书》；3.（2020）内06民终225号《民事判决书》。证明被告进行案件处理认定事实的依据。证据四，1.《劳动保障监察询问通知书》；2.《劳动保障监察责令改正决定书》；3.《劳动保障监察行政处理事先告知书》。证明被告按照法定程序依法向原告单位下达相关法律文书。证据五，送达回执。证明被告依法向原告单位送达相关法律文书。 第三人孙某述称，依据（2019）内0824民初2306号《民事判决书》及鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》，从2005年至2014年，2017年至2021年1月，13年棋盘井矿业公司未同第三人签订任何劳动合同，未给第三人缴纳国家法定的养老保险和医疗保险。用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利和义务关系。职工和企业单位劳动关系存续期间所发生的劳动争议的，职工申请仲裁不受1年时效期的限制。因用人单位严重违法解除劳动合同或者故意拖延不签订劳动合同，对劳动者造成损害的，应向劳动者支付双倍工资，支付经济补偿，支付年休假工资。依据人民法院判决，员工与企业劳动关系存续，原告可以要求补偿诉讼期间的工资损失。劳动仲裁、人民法院审理的时间多长，就可以要求多长时间的工资损失补偿。用人单位想施展“拖延的办法”“耍赖的办法”，现在是行不通的。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。如果属于应当订立无固定期限劳动合同的情形，则应以用人单位违法不与劳动者订立无固定期限劳动合同主张双倍工资，而不应该以未续签劳动合同主张双倍工资。补签劳动合同应支付双倍工资。双倍工资并不属于工资劳动报酬，而是惩罚性赔偿，系用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，而依照《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，所应当承担的赔偿行经济惩罚。 第三人孙某未向本院提交证据。 经庭审质证，被告鄂旗人社局对原告棋盘井矿业公司提交证据的质证意见为：对证据一的真实性、合法性认可，对证明问题不认可，原告认为不应由被告处理，但是被告处理的是鄂托克旗人民法院和鄂尔多斯市中级人民法院判决书之外的，法院只判决了12个月（2019年4月之前），第三人孙某投诉的是12个月（2019年5月之后）以外的事情，所以被告必须受理，符合劳动保障监督条例第十条受理条件。对证据二的真实性、合法性及证明问题均不认可，该证据与本案无关，已经经过一审法院和中级人民法院认定，被告不予认定。到目前为止，原告与第三人一直未签订合同。第三人孙某对原告棋盘井矿业公司提交证据一的真实性认可，证明目的不认可。对证据二的真实性和证明目的均不认可，邮寄的东西没有收到。 原告棋盘井矿业公司对被告鄂旗人社局提交证据的真实性、关联性认可，合法性及证明目的均不认可。1.案件投诉、举报登记表中投诉要求写明：“要求依法履行法院判决。”而对于未履行的法院判决，当事人应当向法院执行机关申请强制执行，劳动监察大队没有强制执行权；2.案件投诉、举报登记表中的证据材料记载内容结合投诉状、身份证复印件、第三组证据材料鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》、（2019）内0624民初2306号《民事判决书》、（2020）内06民终225号《民事判决书》，可知第三人孙某投诉的内容，已经法院判决，按照《劳动保障监察条例》第二十一条、劳动和社会保障部关于实施《劳动保障监察条例》若干规定第二十一条、《内蒙古自治区劳动保障监察条例》第十四条之规定，被告不应予以受理，被告的程序违法；3.从案件投诉、举报登记表来看，被告受理投诉的时间是2020年4月5日，立案审批表的时间是2020年5月8日，超过《劳动保障监察条例》第十八条之规定，应在5个工作日内依法受理，被告程序违法；4。鄂劳人仲字（2019）第45号仲裁裁决书、（2019）内0624民初2306号《民事判决书》、（2020）内06民终225号《民事判决书》作为生效的法律文书已明确原告应按照第三人请求的12个月未签订无固定期限劳动合同支付二倍工资31200元。劳动保障部门受理后责令原告限期支付2018年7月至2020年5月未签订无固定期限劳动合同二倍工资，高于生效文书裁决的12月，与生效的法律文书亦相违背，被告的事实认定错误。被告的具体行政行为程序违法，事实认定错误，应予撤销。第三人孙某对被告鄂旗人社局提交证据的真实性，合法性，关联性及证明问题均认可。 本院对上述证据认证如下：对原告提供的第一组证据的真实性、合法性、关联性均予以确认并采信，对第二组证据的真实性予以采信。对被告提供第一、二、四、五组证据的真实性予以采信，对第三组证据的真实性、合法性、关联性均予以确认并采信。 经审理查明，2018年1月25日，鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会作出鄂劳人仲字（2017）第210号《仲裁裁决书》，裁决棋盘井矿业公司与孙某继续履行劳动合同，双方签订无固定期限劳动合同。2019年12月20日，鄂托克旗人民法院作出（2019）内0624民初2306号《民事判决书》，判决棋盘井矿业公司向孙某支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资31200元，支付孙某2018年8月至2019年4月期间的待岗生活费12672元。棋盘井矿业公司不服鄂托克旗人民法院的判决上诉至鄂尔多斯市中级人民法院。2020年4月30日，鄂尔多斯市中级人民法院作出（2020）内06民终225号《民事判决书》，判决驳回棋盘井矿业公司的上诉，维持原判。法院生效判决的43872元第三人孙某均已经收到。从2017年至今第三人孙某一直未在原告处工作。2020年5月25日，被告鄂旗人社局作出鄂人社监字令〔2020〕第32号《劳动保障监察责令改正决定书》。2020年9月7日，被告鄂旗人社局作出鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》。原告棋盘井矿业公司不服该决定向本院提起诉讼。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七十四条第二项、第五项规定，县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况、支付劳动合同约定的劳动报酬情况，有权进行监督检查。被告鄂旗人社局依法享有对本行政区域内的劳动争议进行处理的职权。本案中，第三人孙某自认其于2017年11月17日开始至今未在原告棋盘井矿业公司处工作，但是被告鄂旗人社局作出的处理决定并未就第三人孙某为何长时间不在原告棋盘井矿业公司处工作及为何不签订合同的原因予以查明，被告鄂旗人社局也没有充分听取原告的陈述申辩。综上，被告作出的处理决定主要证据不足，认定事实不清楚，程序不合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下： 撤销被告鄂托克旗人力资源和社会保障局作出的鄂人监理字〔2020〕第4号《劳动保障监察行政处理决定书》。 案件受理费50元，由被告鄂托克旗人力资源和社会保障局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长  胡文静 审 判 员  武 凤 人民陪审员  张晓霞 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  冯伊敏 书 记 员  曹彦飞 本案引用的法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。