广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0114刑初1735号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人黄胜源，男，1986年8月22日出生，汉族，文化程度本科，户籍所在地广东省广州市从化区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年3月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现被羁押于广东省广州市花都区看守所。辩护人张春，广东达方律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检二部刑诉[2020]Z1310号起诉书指控被告人黄胜源犯盗窃罪，于2020年11月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员李洪亮出庭支持公诉。被告人黄胜源及其辩护人张春均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2019年3月至2020年3月17日期间，被告人黄胜源（原广州市公安局从化区分局灌村派出所民警）以非法占有为目的，偷拿该所涉案财物保管室锁匙，到保管室内实施盗窃，盗得由保管员钟某强负责保管的涉案手机共5台，分别为：苹果7plus手机一台、华为荣耀手机一台、苹果6手机一台、苹果8手机一台、小米手机一台。经鉴定，前四台手机价值合计4494元人民币，后一台小米手机不予价格鉴定。2019年12月21日，黄胜源将华为荣耀手机以500元的价格销赃；同月26日，黄胜源将苹果7plus手机以1300元的价格销赃；同月30日，黄胜源将苹果8手机销赃时，因该手机不能充电，未销赃成功。2020年3月28日，被告人黄胜源主动到广州市公安局从化区分局监督室交代其违法犯罪情况，并带领民警在灌村派出所二楼“案管中心”起获其盗窃的苹果6手机、苹果8手机各一台。公诉机关提交相应证据，认为被告人黄胜源以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。并提出被告人黄胜源有自首、认罪认罚的量刑情节，建议对其判处有期徒刑九个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人黄胜源对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭表示认罪认罚。其辩护人提出如下辩护意见：1.我方认可公诉机关指控涉案手机价值4494元，加上其从二楼“案管中心”拿到的手机，涉案手机价值为10004元，我方认为被告人黄胜源是利用职务便利窃取其经办案件的财物，造成恶劣社会影响，应当定性为贪污罪，而非盗窃罪；2.被告人有自首情节，涉案起获的二台手机未出售，应当认定为犯罪未遂，被告人认罪认罚，建议对被告人从宽处罚。经审理查明:广州市花都区人民检察院指控被告人黄胜源犯盗窃罪的事实清楚，另查明：2020年3月29日广州市公安局从化区分局刑警大队传唤被告人黄胜源到案。案发后，民警从收赃的证人处起回涉案华为荣耀手机一台、苹果7plus手机一台。上述事实，被告人黄胜源在开庭审理中无异议，并有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的抓获经过、情况说明；搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单；委托鉴定函、价格认定协助书、广州市从化区价格认证中心关于出具情况说明的复函、穗从价认定【2020】118、302号价格认定书；电子数据检查笔录；现场勘验检查笔录；穗从公（司）鉴（痕检）字【2020】00034号鉴定书；广州市公安局从化区分局灌村派出所经办的莫某等人开设赌场案卷宗材料；广州市公安机关案管中心使用管理规定（试行）、广州市公安局从化区分局灌村派出所涉案财物的保管规定、会议笔录、小财物档案；视频监控录像及截图；公务员登记表、干部任免审批表；被害单位代表钟某的陈述及其对被告人黄胜源的辨认笔录、对起获手机的指认；证人刘某1、李某1、梁某、林某、雷某、罗某、刘某2、戚某、谢某的证言；证人黎某的证言及其对涉案手机的指认；证人梁某对微信聊天记录及转账记录的指认、证人莫某对手机的指认；证人李某2、李某1、梁某、林某、雷某、刘某2、谢某对涉案手机的指认；被告人黄胜源的谈话材料、供述及户籍证明等证据相互印证，足以认定。关于公诉机关、被告人及辩护人的争执焦点，本院评判如下：1.关于本案定罪问题，认定被告人的行为是构成贪污罪还是盗窃罪的焦点在于被告人黄胜源有无利用职务便利。结合被害单位代表钟某的证言、证人雷某、林某等人的证言、现场勘验检查笔录、被告人的供述等证据相互印证证实被告人黄胜源并非涉案地点一楼财物保管室的负责人员、管理人员，其对一楼财物保管室内的财物没有管理、控制的职权。被告人黄胜源在本案中没有管理、控制涉案财物的职权，其利用的并非职务便利，而是利用其身为广州市公安局从化区分局灌村派出所民警的身份便利，通过秘密窃取的手段非法占有涉案财物保管室内的财物，其行为符合盗窃罪的构成要件，应当以盗窃罪追究刑事责任。故对辩护人提出本案应当认定为贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。2.关于辩护人提出犯罪未遂的辩护意见，经查，本案中被告人黄胜源通过秘密窃取的方式已将涉案手机非法占有已有，其犯罪行为已全部完成，后续是否成功销赃不影响被告人的犯罪形态，故对辩护人提出犯罪未遂的辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人黄胜源无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃公私财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄胜源盗窃的行为，依法应当适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度内予以处罚。被告人黄胜源自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄胜源认罪认罚，依法可从宽处理。涉案赃物大部分已起回，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。本院综合考量被告人黄胜源的犯罪情节、手段、悔罪表现及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄胜源犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月29日起至2020年12月28日止）。二、扣押在案的作案工具手机予以没收（由广州市公安局从化区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  周卫英审 判 员  陆 嵩人民陪审员  李汉清二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  何燕菲骆建豪附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。