江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0902刑初634号公诉机关江苏省盐城市亭湖区人民检察院。被告人刘云，男，1988年7月2日生，住江苏省盐城市亭湖区。被告人刘云曾因寻衅滋事，于2012年11月27日被原江苏省盐城市公安局城南新区分局行政拘留十三日；曾因寻衅滋事，于2013年1月7日被江苏省盐城市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；曾因犯聚众斗殴罪，于2007年9月18日被江苏省盐城市中级人民法院判处有期徒刑四年；曾因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪暨赌博罪，于2015年5月22日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元，2019年5月4日刑满释放；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月23日被江苏省建湖县公安局刑事拘留，同年6月22日被该局指定监视居住，同年9月2日经江苏省建湖县人民检察院批准逮捕，当日由该局执行逮捕，现羁押于江苏省盐城市看守所。被告人刘勇，男，1974年12月24日生，住江苏省盐城市亭湖区。被告人刘勇曾因犯抢劫罪暨盗窃罪，于1994年3月22日被江苏省盐城市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年8月12日被江苏省建湖县公安局取保候审，同年11月11日经江苏省盐城市亭湖区人民检察院决定取保候审，同年12月18日经本院决定逮捕，当日由该分局执行逮捕，现羁押于江苏省盐城市看守所。辩护人卞国民、蔡晶晶，江苏盐海中亚律师事务所律师。江苏省盐城市亭湖区人民检察院以亭检刑四刑诉﹝2020﹞200号起诉书指控被告人刘云、刘勇犯赌博罪向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于2020年11月20日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指派检察员施智涵出庭支持公诉，被告人刘云、被告人刘勇及其辩护人蔡晶晶到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指控，2020年4月18日下午，被告人刘云与被告人刘勇联系让被告人刘勇提供其母亲位于盐城市亭湖区新兴镇某村（原永丰镇某村）的住宅用于开棚赌博。被告人刘勇明知被告人刘云要开棚赌博仍同意被告人刘云至其母亲家开棚赌博，并于当日下午6时许回到其母亲家予以照看。当日晚9时至11时，被告人刘云在上述地点，组织蔡某某、刘某、吴某、黄某、王某甲、王某乙等人，以扑克牌“摸二八”的形式进行赌博，赌资共计人民币86000元，被告人刘云从中抽头渔利人民币9000元。事后，被告人刘云向被告人刘勇支付“场地费”人民币1000元。案发后，被告人刘云、刘勇被公安机关抓获归案，后如实供述了上述事实。针对上述指控，公诉机关宣读并出示了发破案经过、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘云、刘勇，以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人刘云、刘勇共同实施犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，系共同犯罪；被告人刘云在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯；被告人刘勇起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人刘云曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人刘云、刘勇虽不具有自首情节，但能如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人刘云、刘勇自愿如实供述犯罪事实，对指控的犯罪无异议，自愿接受刑事处罚，建议判处被告人刘云有期徒刑九个月，并处罚金；建议判处被告人刘勇拘役一个月，并处罚金。被告人刘云对起诉指控事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并提出其主动交代赌博犯罪事实是在公安机关对其立案侦查之前，应予认定其具有自首情节。被告人刘勇对起诉指控事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的主要辩护意见为：被告人刘勇在本案中所起作用较小，系从犯，归案后积极配合公安机关侦查，如实全面交代自己的犯罪行为，具有坦白情节，并自愿认罪认罚，悔罪态度好，主观恶性小，再犯可能性小。建议法庭对被告人刘勇免予刑事处罚或宣告缓刑。经审理查明，2020年4月18日下午，被告人刘云与被告人刘勇联系让被告人刘勇提供其母亲位于盐城市亭湖区新兴镇某村的住宅用于开棚赌博。被告人刘勇明知被告人刘云要开棚赌博仍同意被告人刘云至其母亲家开棚赌博，并于当日下午6时许回到其母亲家予以照看。当日晚9时至11时，被告人刘云在上述地点，组织蔡某某、刘某、吴某、黄某、王某甲、王某乙等人，以扑克牌“摸二八”的形式进行赌博，赌资共计人民币86000元，被告人刘云从中抽头渔利人民币9000元。事后，被告人刘云向被告人刘勇支付“场地费”人民币1000元。案发后，被告人刘云、刘勇被公安机关抓获归案，后如实供述了上述事实。另查明，被告人刘云、刘勇已分别向公安机关退出违法所得人民币9000元、1000元，该款已被扣押。认定上述事实的证据有：被告人刘云、刘勇的供述和辩解，证人蔡某某、刘某、吴某、黄某等人的证言，江苏省建湖县公安局出具的被告人户籍证明、发破案经过、抓获经过、情况说明、扣押决定书、微信交易明细，江苏省盐城市中级人民法院刑事判决书、本院刑事判决书、释放证明等书证以及江苏省建湖县公安局制作的辨认笔录等。本案证据均经庭审举证、质证并相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人刘云、刘勇以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。被告人刘云、刘勇共同实施赌博犯罪，系共同犯罪，被告人刘云在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘勇在共同犯罪中起次要作用，系从犯。公诉机关指控被告人刘云、刘勇犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，指控的罪名成立，本院予以支持；且量刑建议恰当，本院予以采纳。关于被告人刘云提出其具有自首情节的辩解。经查，2020年5月19日，办案单位建湖县公安局对万某、王某丙等人涉嫌开设赌场案立案侦查。2020年5月22日，该局民警将被告人刘云抓获归案，同日对其采取强制措施。期间，公安机关于2020年7月9日通过分析被告人刘云的手机数据发现被告人刘云于2020年4月19日凌晨在与蔡某某的微信语音信息中提到4月18日晚其开设赌棚的部分细节。次日，被告人刘云开始供述其于2020年4月18日晚在亭湖区新兴镇某村聚众赌博的犯罪事实。根据相关规定，没有自动投案，在办案机关采取强制措施期间，被告人如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。被告人刘云被抓获归案后在采取强制措施期间，供述其聚众赌博的犯罪事实已经被公安机关掌握，依法不予认定自首，故该辩解不予采纳。关于被告人刘勇的辩护人提出对被告人刘勇免予刑事处罚或者宣告缓刑的辩护意见。经查，本案系赌博犯罪，被告人作案地点隐蔽、涉案人数众多、涉案金额较大。虽然被告人刘勇在共同犯罪中作用较小，但其也曾因犯抢劫罪被判处刑罚，此次又犯赌博罪，综合考虑犯罪性质、犯罪情节，不宜对被告人刘勇免予刑事处罚或者宣告缓刑，故该辩护意见不予采纳。被告人刘勇系从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘云曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人刘云、刘勇归案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法均予以从轻处罚。被告人刘云、刘勇分别退出违法所得，酌情均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘云犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇二〇年九月二日起至二〇二一年三月二十六日止。刑事拘留三十一日已折抵刑期三十一日，监视居住七十一日已折抵刑期三十六日，合计折抵六十七日。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。）二、被告人刘勇犯赌博罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇二〇年十二月十八日起至二〇二一年一月十七日止。）三、被告人刘云、刘勇扣押在公安机关的违法所得人民币九千元、一千元，依法均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 佳审 判 员  方飞权人民陪审员  成爱玲二〇二〇年十二月十八日法官 助理  纪栋和书 记 员  顾巧玲附录法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。