上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初52414号原告：鲍姗姗。委托诉讼代理人：孙天，上海沪法律师事务所律师。被告：樊丽娟。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。负责人：徐峰，总经理。委托诉讼代理人：朱懿庭，男。原告鲍姗姗诉被告樊丽娟、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太平洋财险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月27日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鲍姗姗的委托诉讼代理人孙天、被告樊丽娟、被告太平洋财险上海分公司的委托诉讼代理人朱懿庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲍姗姗向本院提出诉讼请求如下：原告损失医疗费人民币(以下币种相同)126,451.40元(已扣除伙食费152.50元)、住院伙食补助费240元(20元/天×12天)、残疾辅助器具费1,066元、鉴定费2,850元、残疾赔偿金147,230元(73,615元/年×20年×0.1)、营养费4,800元(40元/天×120天)、护理费7,200元(60元/天×120天)、交通费800元、衣物损失费800元、精神损害抚慰金5,000元，以上损失要求被告太平洋财险上海分公司在交强险和商业三者险范围内赔偿，其中精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔付，超出或不属保险范围的部分要求被告樊丽娟按80%的责任比例赔偿。另要求被告樊丽娟赔偿律师费6,000元。事实和理由：2019年4月3日16时41分许，被告樊丽娟驾驶牌号为沪DDXX**的机动车在上海市浦东新区上川路进凌空北路东约20米处，撞到骑行电动自行车经过的原告，致使原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队处理，认定被告樊丽娟承担交通事故主要责任，原告鲍姗姗承担事故次要责任。被告樊丽娟辩称，对事故发生经过和责任认定均无异议。肇事车辆在被告太平洋财险上海分公司投保有交强险和商业三者险200万元，有不计免赔。现不同意对超过和不属保险范围的损失承担赔偿责任。事故发生后，被告樊丽娟为原告垫付钱款10,000元要求在本案中一并处理。被告樊丽娟的车辆损失2,300元希望在本案中一并处理。对于原告主张的损失范围的确认意见，与被告太平洋财险上海分公司意见一致。律师费不同意承担。被告太平洋财险上海分公司辩称，对事故发生经过和责任认定没有异议。肇事车辆在被告太平洋财险上海分公司投保有交强险和200万元的商业三者险，含不计免赔。事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任，其中三者险同意按80%的责任比例承担。对于原告主张的损失范围，医疗费总金额确认，但要求扣除其中敷料、传感器和非医保部分费用，还要求扣除全部伙食费752元；住院伙食补助费无异议；残疾辅助器具费因无医嘱不予确认；残疾赔偿金因原告骨折线远未累及腕关节，确认XXX伤残依据不足故不能确认，申请对伤残等级重新鉴定，计算年限确认20年；同时，因对鉴定结论不认可，故鉴定费亦不确认；精神损害抚慰金当按重新鉴定结论确定，且应按责任比例承担；营养费确认按每天30元标准计算，期限无异议；护理费确认按每天40元标准计算，期限无异议；交通费确认300元；衣物损失费确认200元；律师费不属保险理赔范围。被告樊丽娟车辆损失经保险公司定损为2,300元。本院经审理认定事实如下：2019年4月3日16时41分许，被告樊丽娟驾驶牌号为沪DDXX**的小型轿车在上海市浦东新区上川路进凌空北路东约20米处行驶时适遇原告鲍姗姗骑行电动自行车经过，因樊丽娟不在机动车道内行驶、鲍姗姗未确保安全导致双方发生碰撞，原告鲍姗姗车辆损坏，身体受伤。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书(简易程序)》，认定樊丽娟承担主要责任，鲍姗姗承担次要责任。当天，原告求诊于上海中医药大学附属曙光医院，并被医院以：(左)开放性胫骨骨折(粉碎性)、(左)尺骨骨折(粉碎性)、(左)桡骨骨折(粉碎性)、(左)尺骨茎突骨折、(左)腕骨骨折(粉碎性)收治入院。后经行手术于2019年4月15日出院。期间，原告共花费医疗费125,229.90元，其中伙食费记载为752.50元(包括肠内营养600元和普食152.50元)。原告还花费676元购买皮肤创面敷料两个，花费398元购买手腕固定支具一个，花费198元购买水凝胶护眼敷料一片、花费170元购买直肠通用温度传感器探头一个，花费330元购买一次性脑电传感器一个，花费668元购买轮椅车一辆。上海中医药大学附属曙光医院共向原告开具皮肤创面敷料两个、手腕固定支具一个、水凝胶护眼敷料一个、一次性脑电传感器探头一支、直肠通用温度传感器探头一个的处方笺。2019年10月28日，上海市东方医院司法鉴定所受原告委托对原告人体损伤伤残等级及治疗休息期限、营养期限、护理期限经鉴定出具鉴定意见书，鉴定结论为：原告因道路交通事故致：1、(左)开放性胫骨骨折(粉碎性)，2、(左)尺骨骨折(粉碎性)，3、(左)桡骨骨折(粉碎性)，4、(左)尺骨茎突骨折，5、(左)腕骨骨折(粉碎性)。经手术治疗休息后，目前遗有：左腕关节部位轻肿，局部压痛(+)，左前臂外旋及左腕关节活动部分受限，左踝关节活动轻度受限，左腕关节功能丧失25%以上。已构成人体损伤XXX伤残。酌情给予治疗休息期210日，营养期120日，护理期120日(含取内固定物)。被鉴定人鲍姗姗取内固定物，遵医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。原告为此花费鉴定费2,850元。本案在审理过程中，经本院委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告伤残等级经重新鉴定于2020年11月16日出具鉴定意见书，鉴定结论为：原告因交通事故致左胫骨开放性粉碎性骨折，左尺桡骨粉碎性骨折，左尺骨茎突骨折，左腕三角骨粉碎性骨折，现遗留左腕关节功能障碍，评定XXX伤残。被告太平洋财险上海分公司对重新鉴定意见无异议，残疾赔偿金伤残系数确认按0.1计算，精神损害抚慰金确认4,000元并要求按责优先计入交强险，首次鉴定费及重新鉴定费同意在商业三者险范围内按责承担。审理中，原告提供：1、上海市浦东新区曹路镇顾三村村民委员会2020年9月16日出具的证明，记载“鲍姗姗从2018年3月至今一直居住于顾三村陶家宅XXX号”。被告太平洋财险上海分公司认为因未提供派出所和外口办的登记佐证，故对真实性不认可。2、上海市公安局浦东分局顾路派出所出具的证明，记载“顾三村现有户籍人口1445人，其中非农人口为1105人”。被告太平洋财险上海分公司对真实性无异议。3、承租人记载为鲍姗姗与案外人的曹路镇顾三村陶家宅路XXX号XXX室、租赁期限为2017年9月11日至2020年9月10日的《上海市居住房屋租赁合同登记备案通知书》。被告太平洋财险上海分公司对真实性无异议，但认为与原告的实际居住不存在关联。被告太平洋财险上海分公司主张按33,195元/年的农村标准计算伤残赔偿金。4、落款分别为2018年4月和2019年3月、签署双方为上海晨达人力资源股份有限公司和原告的服务外包员工劳动合同，记载据上海晨达人力资源股份有限公司需要，原告同意从事楼宇保洁岗位工作。被告太平洋财险上海分公司对真实性表示不能确认。5、原告名下账户自2018年3月1日起至2019年11月10日的流水明细，其中2018年5月4日、6月5日、7月5日、8月3日、9月6日、9月30日、11月5日、12月5日、12月29日、2019年1月3日、2月1日、3月8日、4月10日、5月10日、6月10日、7月10日、8月9日、9月10日、10月10日均记载有汇入金额，金额均在2000元至3000元之间不等。被告太平洋财险上海分公司对真实性无异议，但不认可其反映原告工资收入情况。另查，牌号为沪DDXX**的小型轿车在被告太平洋财险上海分公司投保有交强险和200万元的商业三者险，含不计免赔。审理中，原、被告均确认被告樊丽娟因交通事故发生车损2300元。原告同意按20%责任比例承担赔偿责任，在本案中一并处理。原告并表示伙食费中的600元肠内营养指的是肠溶营养粉，以吊瓶输入方式摄取，是一种治疗手段，不应作为伙食费扣除。本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，已由交警部门根据现场情况作出责任认定，且各方当事人均无异议。本院对《道路交通事故认定书》作出的责任认定予以确认，被告樊丽娟应对交通事故承担主要责任，对原告的损失按80%的责任比例承担赔偿责任。据此，被告太平洋财险上海分公司作为车辆交强险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任。不足部分由被告太平洋财险上海分公司根据商业三者险的合同约定替代樊丽娟承担赔偿责任。原告主张的损失范围中：1、医疗费。原告主张的医疗费中，敷料、传感器的数量与医嘱内容相一致，本院均作为损失予以确认。被告太平洋财险上海分公司要求扣除其中非医保部分，因无依据，本院不予采信。被告太平洋财险上海分公司还主张肠内营养剂600元作为伙食费扣除，因医疗期间的肠内营养剂属伤情医疗所需，并非普通伙食费或营养费概念，故被告太平洋财险上海分公司的抗辩本院亦不予采信。据此，确认医疗费126,451.40元。2、住院伙食费。两被告均无异议，本院确认住院伙食补助费240元。3、残疾辅助器具费。原告购买的手腕支具和轮椅，与原告伤情造成的损害可以对应，本院确认作为残疾辅助器具费确认，共计1,066元。4、鉴定费。鉴定费是原告为明确身体损失情况而花费，亦应作为损失得到赔偿，本院对鉴定费2,850元予以确认。5、残疾赔偿金。原告经两次鉴定均确认伤残级别为十级，且已提供证据证明其事发前居住于本市城镇地区、主要收入来源于本市城镇地区满一年，故本院对其主张的残疾赔偿金147,230元予以确认。6、营养费。原告主张按每天40元计算，标准较高而无特定的依据，本院酌情调整确认按每天30元标准计算，确认营养费3,600元。7、护理费。原告主张按每天60元计算护理费，并无明显失当，本院予以确认。8、交通费。原告虽未能证明其所提供票据与伤情治疗之间的相关性，但其为交通事故所致伤害屡屡就医是事实，本院结合原告就诊次数和伤情实际情况，酌情确认交通费300元。9、衣物损失费。原告虽未提供证据证明衣物的损坏，但结合其伤势，可以推知有极大可能发生衣物损坏，本院酌情确认200元。10、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确对今后的生活造成痛苦与影响，酌情确认精神损害抚慰金5,000元。以上损失，合计294,137.40元，其中120,200元，应属交强险责任限额内的赔偿，由被告太平洋财险上海分公司赔偿。剩余的173,937.40元，被告樊丽娟应按照80%的责任比例进行赔偿。因肇事车辆在被告太平洋财险上海分公司投保有三者险，故相应金额由被告太平洋财险上海分公司在三者险范围内承担替代赔偿责任，共计139,149.92元。律师费6,000元，是原告为维护自身权益所发生的费用，应该作为损失得到赔偿，但金额当以必要为限。现结合本案实际情况，本院酌情确认其中5,000元为合理损失，应该得到赔偿。该费用不属保险范围，应由侵权人樊丽娟承担。被告樊丽娟垫付的钱款10,000元，双方均确认在本案中一并处理，故应与被告樊丽娟应承担的赔偿金额相抵扣，原告鲍姗姗还应返还被告樊丽娟钱款5,000元。被告樊丽娟的车损2,300元，双方均确认在本案中一并处理，故原告鲍姗姗应赔偿被告樊丽娟460元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告鲍姗姗人民币259,349.92元；二、原告鲍姗姗应于本判决生效之日起十日内返还被告樊丽娟钱款人民币5,000元；三、原告鲍姗姗应于本判决生效之日起十日内赔偿被告樊丽娟车辆维修费人民币460元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,411.65元，减半收取，计人民币2,705.83元，重新鉴定费人民币2,100元，合计人民币4,805.83元，由原告鲍姗姗负担人民币73.21元，被告樊丽娟负担人民币2,632.62元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担人民币2,100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张春华二〇二〇年十二月八日书记员  曹丽珍附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。