湖南省祁阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1121民初3291号 原告：刘凡端，男，1952年5月5日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 委托诉讼代理人（特别授权）：何景禹，祁阳县大众法律服务所法律工作者。 被告：祁阳县方信人力资源有限公司，住所地祁阳县浯溪街道办事处金盆东路**。 法定代表人：唐涛，公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：雷鸣，湖南杰联律师事务所律师。 被告：祁阳县城市环境卫生和园林绿化事务中心，住，住所地祁阳县黎阳大道（祁阳县环卫处**）/div> 法定代表人：唐月明，主任。 委托诉讼代理人（特别授权）：蒋冬生，湖南博大律师事务所律师。 原告刘凡端与被告祁阳县方信人力资源有限公司(以下简称方信公司)、祁阳县城市环境卫生和园林绿化事务中心（以下简称祁阳环卫绿化中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘凡端及其委托诉讼代理人何景禹，被告方信公司的法定代表人唐涛及其委托诉讼代理人雷鸣，祁阳环卫绿化中心的委托诉讼代理人蒋冬生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘凡端向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令二被告共同赔偿原告因为其提供劳务在倒垃圾作业中身体受伤所遭受的各项损失共计253969.13元（详见赔偿计算清单）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年4月6日14时30分许，原告为被告提供劳务在倒垃圾作业中身体受伤。伤后原告在祁阳县中医院住院治疗一天，由于伤势严重，第二天转院于永州市中心医院住院治疗。后经法医鉴定分别为九级、九级伤残综合评定为七级伤残，误工期180天，护理期60天，营养期90天。按就诊医院正规发票核实认可，另增加后期康复费4000元。因原告受第一被告方信公司派遣至第二被告祁阳环卫绿化中心从事清洁工作，原告在提供劳务过程中受伤，故二被告应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，提起诉讼。 方信公司辩称，1、原告诉称其为被告提供劳务在倒垃圾作业中身体受伤，不是事实。原告是骑乘祁阳环卫绿化中心作废的三轮车因交通事故操作避让不当摔倒，过错完全在原告，与其从事的劳务无关，方信公司没有任何过错，不承担赔偿责任。2、原告与方信公司形式上是劳务合同关系，实际上没有用工关系。接受劳务的是祁阳环卫绿化中心，支付报酬的也是该中心，故应根据实际接受劳务和实际用工人确定赔偿主体。3、原告与方信公司签订的《劳务合同》约定：原告做工受伤除商业保险赔偿到位外，方信公司不再承担赔偿责任，现保险已赔偿原告40000元。4、原告请求赔偿的计算标准过高，其提供的司法鉴定书适用工伤鉴定标准错误，方信公司申请重新鉴定。 祁阳环卫绿化中心辩称，1、原告起诉其损害结果与从事雇佣合同具有关联性没有证据证实。2、原告与本单位不形成劳动合同关系也不形成劳务关系。原告是受本案第一被告方信公司劳务派遣到祁阳环卫绿化中心工作，本单位支付劳动报酬是支付给第一被告方信公司的，原告与第一被告之间形成劳务合同关系，方信公司是接受劳务一方，方信公司应在劳务合同范围内承担过错责任。3、原告主张的损失金额计算过高，且不符合法律规定。误工费不应计算，原告没有误工损失，第一被告已发放了原告休息期间的工资，且原告超过退休年龄，购买了农村养老保险，故不应再计算误工费。原告没有提供证据证实其雇请护理人员，故护理费应按农、林、牧行业收入标准计算。住院伙食费及营养费计算过高，残疾赔偿金的主张不符合法律规定，定残标准适用错误。原告在本案中自身有过错。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对于原告刘凡端于2019年7月5日与被告方信公司签订《劳务合同书》，派遣至被告祁阳环卫绿化中心从事马路清扫工作的事实没有异议；对原告刘凡端于2020年4月6日下午受伤后在祁阳县中医院及永州市中心医院住院治疗的事实没有异议；双方对永州潇湘司法鉴定所出具的对原告伤残等级等进行重新鉴定的司法鉴定意见书没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： （一）原告提供的证据： 1、永州浯溪司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告受伤后经司法鉴定构成七级伤残，并对误工期、护理期、营养期、后续康复费作出评定。二被告对真实性、合法性、关联性均提出异议，认为该鉴定意见书作出的鉴定结论，其适用依据错误。经查，永州浯溪司法鉴定所于2020年5月27日作出的司法鉴定意见书，参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》的规定作出伤残等级评定结论，其适用依据错误，且本院依被告方信公司申请对原告的伤情进行了重新鉴定，故本院对二被告的质证意见予以采信。 2、鉴定费发票复印件，拟证明原告花费鉴定费1800元。被告对该证据提出异议，认为不应采信。经查，该证据与本案缺乏关联性，本院不予采信。 3、存款账户金融交易明细，拟证明被告方信公司每月支付工资给原告，该公司系本案的赔偿主体。二被告对真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该银行交易明细可以证明原告受伤后至今，被告一直向原告发放了工资，原告不存在误工费。经查，该存款账户交易明细显示从2020年2月26日至2020年10月14日每月均有工资收入，对被告的质证意见，本院予以采信。 4、中国人民人寿保险股份有限公司对刘凡端的一份面访笔录，拟证明原告受伤经过系提供劳务时发生的。二被告对真实性无异议，对证明目的有异议。经查，该笔录记录的内容虽系原告自述，但结合原告的病历资料能够证实原告的受伤事实，对该证据本院予以采信。 （二）被告方信公司提供的证据： 证明、阳光保险集团保单、理赔款的交易明细，拟证明方信公司为原告购买雇主责任险，原告受伤后，已赔偿了40000元给原告。原告对真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该40000元不应列入第一被告的赔偿范围，不应在被告的赔偿责任中扣除。经查，原告在庭审中认可其受伤后，收到了方信公司转支付的40000元，本院对该证据的真实性及证明目的予以采信。 根据本院采信的有效证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 2019年7月5日，原告刘凡端与被告方信公司签订《劳务合同书》，约定：甲方（方信公司）因工作需要，聘用乙方（刘凡端），乙方系超过法定退休年龄人员，双方形成劳务关系而非劳动合同关系。聘用期间自2019年7月16日起至2020年7月15日；乙方从事的工作岗位和工种：西区清扫；聘用报酬：甲方每月15日前支付上月乙方1130元……经乙方申请，甲方同意为乙方购买商业保险以替代工伤保险。乙方受聘期间因工伤亡，其医疗费、护理费、误工费、补助费、丧葬费、抚恤金等项劳动保险待遇，由甲方按商业保险待遇的有关规定负担费用。乙方及乙方家属不再向甲方主张工伤保险赔付或工伤理赔……合同签订后，方信公司派遣原告到被告祁阳环卫绿化中心从事清扫工作。2020年4月6日14时许，原告妻子莫爱丽随同原告在其工作区清扫，原告刘凡端踩三轮自行车到祁阳大道中心建材小区威尔斯陶瓷店后面的垃圾桶倾倒垃圾，因刹车失灵，导致三轮车侧翻，将原告摔倒在垃圾墙边，车把手撞在原告腹部。原告妻子见状，即打电话给其子，其子赶来后将原告送往祁阳县中医院治疗，住院1天，花费医疗费1999.77元。2020年4月6日21时14分，原告转院至永州市中心医院住院治疗。原告在永州市中心医院住院17天，花费医疗费72683.88元。在审理过程中，本院依被告方信公司申请，委托永州潇湘司法鉴定所于2020年11月23日作出司法鉴定意见书，对原告伤残等级、误工期、护理期等作出重新鉴定，评定：1、刘凡端外伤性脾破裂切除术后的损失构成八级伤残，其胰尾部挫裂伤修补术后、胃挫裂伤修补术后、左侧第5、6、7、8、9、10肋骨骨折的损伤分别构成十级、十级、十级伤残。2、从受伤之日起伤后休息180日，一人陪护60日，营养期90日。 另查明，2018年7月5日，被告方信公司与祁阳县环卫绿化管理处签订《人力资源派遣服务协议书》，约定协议期限自2018年7月1日至2021年6月30日。方信公司派遣人员为祁阳县环卫绿化管理处提供服务，祁阳县环卫绿化管理处按约定支付劳务派遣费，方信公司收取每人每月45元劳务管理费。方信公司收到祁阳县环卫绿化管理处支付的劳务派遣费后的2个工作日将劳务人员的工资福利实数通过银行以存折方式支付给派遣人员。2019年12月24日，祁阳县环卫绿化管理处的名称变更为祁阳县城市环境卫生和园林绿化事务中心。 再查明，原告工作中用于装垃圾的斗车丢失了，未及时向被告祁阳环卫绿化中心领取。事故发生时所骑乘的三轮车是其在废品店自行购买，平时用于清扫垃圾。 还查明，原告受伤后，被告方信公司支付了赔偿款40000元给原告。原告受伤期间，方信公司没有停发原告工资。 本院认为，公民享有健康权。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告属已超法定退休年龄人员，其与被告方信公司签订《劳务合同书》，明确约定双方形成劳务用工关系，即雇佣关系。二被告之间签订了《人力资源派遣服务协议书》，双方已形成劳务派遣合同的法律关系。现案涉两份合同，均系双方当事人真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，均应属有效。被告方信公司系原告的当然雇主，在劳务合同中约定了以商业保险替代工伤赔付。被告祁阳环卫绿化中心作为原告的实际用工主体，根据法律规定，原告在从事雇佣活动中造成损害的，用工单位与劳务派遣单位应当承担连带赔偿责任。原告在庭审中承认其工作中用于装垃圾的斗车丢失了，未向被告祁阳环卫绿化中心领取，自行从废品店购买三轮车用于清扫垃圾，事故发生原因系三轮车刹车失灵。因此原告自身忽略安全注意的义务，对损害的发生也有过错，故可相应减轻赔偿人的责任。本院酌情认定方信公司承担70%的赔偿责任。原告因伤构成一处八级、三处十级伤残，其主张精神抚慰金20000元，符合法律规定，本院予以支持。原告刘凡端的住院伙食补助参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准,原告主张100元/天，本院予以支持。原告因本次事故受伤，交通费客观存在，本院酌情认定交通费1000元。原告的营养费可以按照当地居民平均生活费标准的百分之四十至六十的比例计算，本院酌情认定30元／天，营养期90日，即营养费2700元。原告受伤期间，方信公司没有停发原告工资，故对其误工费主张，本院不予支持。原告的具体损失核定为：医疗费74683.65元、住院伙食费1800元（100元／天×18天）、营养费2700元、护理费10980元（66816元／年÷365天×60天）、伤残赔偿金60964.20元（15395元／年×12年×33％）、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元，合计172127.85元，由被告方信公司承担70%的赔偿责任，即120489.50元，扣减已支付的赔偿款40000元，被告方信公司应赔偿原告80489.50元。被告祁阳环卫绿化中心作为用工单位，应当与被告方信公司承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、之规定，判决如下： 一、被告祁阳县方信人力资源有限公司赔偿原告刘凡端各项损失共计80489.50元（已扣除被告祁阳县方信人力资源有限公司支付原告的赔偿款40000元），其款于本判决发生法律效力后十日内付清； 二、被告祁阳县城市环境卫生和园林绿化事务中心对被告祁阳县方信人力资源有限公司的赔偿义务承担连带赔偿责任。 若未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5110元，减半收取2555元，由原告刘凡端负担766元，被告祁阳县方信人力资源有限公司、被告祁阳县城市环境卫生和园林绿化事务中心负担1789元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 员 邓海文 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 唐银玲 书 记 员 唐 娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。