河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2559号上诉人（一审原告）：罗彦增，男，1965年5月21日出生，汉族，住河南省许昌市许昌县。委托诉讼代理人：菅运生，河南许之以昌律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：王战胜，男，1974年7月24日出生，汉族，住河南省许昌市许昌县。委托诉讼代理人：周华果，河南名人律师事务所律师。被上诉人（一审被告）；杨太星，男，1980年9月27日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区兴业路恒大NAPA溪地**楼******。被上诉人（一审被告）：河南泰通企业发展有限公司，住所地：河南省郑州市金水区花园路**新闻大厦****，法定代表人：张思阳，任该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵童，河南高端律师事务所律师。上诉人罗彦增因与被上诉人王战胜、杨太星、河南泰通企业发展有限公司民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初2471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人罗彦增及其委托诉讼代理人菅运生、被上诉人王战胜的委托诉讼代理人周华果、被上诉人河南泰通企业发展有限公司的委托诉讼代理人赵童到庭参加诉讼，被上诉人杨太星经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人罗彦增的上诉请求：1、撤销一审判决,改判三被上诉人共同偿还借款本金30万元及利息(利息按照月息2%自2015年9月7日计算至实际还款之日止)。2、判令被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由:一、双方约定借款利息为月息2.5%证据充分。1、上诉人与王战胜开庭前的录音中，王战胜明确承认杨太星和他均认可每月利息按照二分五计算的事实，并认可已经支付的9万元为利息，虽然王战胜、杨太星故意缺席，但是因其与被上诉人河南泰通企业发展有限公司之间存在一定职务关联,在河南泰通企业发展有限公司不能否认录音真实性的情况下，应依法采信录音的真实性。2、王战胜的书面答辩意见第2条自认2014年9月至2016年9月偿还18万元，折合利息每月7500元的口头约定，期间利息总额刚好为18万元,上诉人实际收到的是一年的利息9万元，不是两年。3、除口头约定外，结合王战胜的书面答辩意见第6条，王战胜称委托协议为将债务全部转移给了河南泰通企业发展有限公司许昌分公司（以下简称许昌分公司），结合书面证据《委托协议》所写明的债务金额为90万元高于本金30万元的事实,也可以证明《委托书》高出本金部分包含利息，该委托协议合法有效。二、河南泰通企业发展有限公司应当承担还款责任。理由如下:1、《借条》中借款人杨太星系许昌分公司的负责人,借款用途是该分公司“宏安·贸易港建筑消防设施安装工程”项目建设的需要。2、《委托协议》中许昌分公司为甲方、上诉人为乙方,借款人杨太星、担保人王战胜分别以许昌分公司法人(负责人)、委托代理人身份签字、加盖公章，明确约定了用许昌分公司债权(工程款90万元)偿还欠上诉人的借款，一审判决认为该协议书的后果是由许昌分公司代债务人向上诉人履行债务，而不是债务转移凭证，实际债务人并未变更。上诉人认为:根据协议书的内容约定由宏安集团公司向原告支付90万元，未体现杨太星、王战胜是否仍应承担还款责任，更没有约定宏安集团公司未按时支付款项的法律后果，故债务并未因该协议书而转移，除因债务未转移,杨太星、王战胜应就本案债务承担还款义务和保证担保责任外，该《委托协议》的内容实际系许昌分公司明确表示愿意作为债务人与杨太星、王战胜共同清偿对上诉人债务的缔约目的，应理解为是债务加入，即作为债务人同意履行还款义务;另外，宏安集团公司接受了该《委托协议》，系存在代为履行的意思表示,仅仅是因为许昌分公司被注销且被上诉人否认该建设工程项目的存在，而暂时不能履行代为履行义务，待障碍消除后宏安集团公司也可以代为履行还款义务。3、许昌分公司依法成立并领取营业执照，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定，其具有民事行为能力,但该公司不具有法人资格，且已河南泰通公司注销，主体资格丧失,其民事责任应由河南泰通公司承担。被上诉人王战胜辩称：我们认为王战胜不应当承担本案的责任，我方不是诉讼主体应该由宏安公司承担责任。关于利息问题，我们双方没有约定利息，故本案不存在利息问题。该90万元只是债权并非现金，上诉人能不能向宏安公司取得或者取得多少都不一定。不能以这个来说明双方有利息。委托协议签订时间为2018年9月14日，该协议的签订可以说明上诉人向杨太星主张债权，视为履行期限届满，应当从签订委托协议的当天计算担保期限。王战胜不应当承担担保责任且担保期限已经超过六个月。被上诉人河南泰通企业发展有限公司辩称：一审判决适用法律正确，认定事实清楚，我们公司在本案借款实施之前就已经注销了，杨太星也不是我们公司分公司的负责人，我们对协议的合法有效性不予认可，其他意见同一审答辩意见。上诉人罗彦增向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同偿还原告30万元本金及利息339600元(利息按照月息2%自2015年9月7日计算至起诉之日共计339600元，以后另算);2、判令被告承担全部诉讼费用;一审法院认定事实：2014年9月7日，被告杨太星为原告罗彦增出具借条一份，内容为：“借条今借现金叁拾万元正（￥300000.00）借款人：杨太星担保人王战胜”。被告杨太星在借款人处签名，被告王战胜在担保人处签名。同日，原告罗彦增从张俊英的卡中取出30万元存入被告杨太星的账户。2018年9月14日，被告泰通公司（甲方）与原告罗彦增（乙方）签订委托协议一份，内容为：泰通许昌分公司同意把在宏安集团公司宏安商贸港消防施工剩余的工程款扣除90万元转给罗彦增（身份证号：）个人。用于还罗彦增的借款一事，转入罗彦增中国银行62×××86账户。泰通许昌分公司在甲方处加盖该分公司印章，被告杨太星在法人出签名，被告王战胜作为甲方委托代理人签名捺指印，原告罗彦增在乙方处签名捺指印。原告在庭审中认可被告杨太星按照月息2.5分支付利息到2015年9月6日，共计支付利息9万元。另查明，河南泰通企业发展有限公司成立于1996年2月13日，2011年5月13日登记成立河南泰通企业发展有限公司许昌分公司，2018年6月6日泰通许昌分公司的负责人由杨太星变更为张思源。2019年4月10日，该分公司被许昌市市场监督管理局东城分局登记注销。2013年6月8日，被告泰通公司与被告杨太星签订《承包经营合同书》，合同约定：泰通公司经经股东会决议，任命杨太星作为河南泰通企业发展有限公司许昌分公司负责人，主持工作并承包经营分公司；分公司在总公司管理、授权信从事许昌地区的消防工程项目的承揽、施工报验、交付等责任承包期限为3年，从2013年6月1日起至2016年6月1日；分公司对承包期间产生的一切纠纷承担全部责任，不得对外借贷或对外提供担保。一审法院认为：合法债权受法律保护。本案被告杨太星向原告罗彦增借款30万元，由被告杨太星为原告出具借条、原告的取款凭条、存款凭条为证，事实清楚，证据确实充分。被告杨太星应当及时归还借款。关于原告收到被告支付的款项9万元是本金还是利息的认定，因原告提交的借条中未约定利息，原告也未提交充分有效的证据证明双方约定了利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条的规定，视为不支付利息。故原告收到款项9万元应认定为借款本金，扣除该9万元后，被告应当支付原告借款21万元。原告要求被告杨太星按月息2%支付利息的诉讼请求，根据上述论述，原告与被告之间的借款视为不支付利息，但自原告主张之日起，被告杨太星应当向原告归还借款。根据原告提交的《委托协议》，原告在2018年9月14日向被告杨太星追要了借款，故自即日起被告杨太星应当归还原告借款，其未及时归还借款的行为，构成了违约，给原告造成了损失，应予赔偿。结合原告的诉讼请求，被告应当自2018年9月15日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。原告过高的利息请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。被告王战胜是否应承担连带担保责任的问题。被告王战胜在被告杨太星为原告出具的借条中以担保人身份签名，未约定保证方式。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，按照连带责任承担保证责任。因本案均未约定主债务履行期限和担保期限，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。本案泰通许昌分公司在2018年9月14日与原告签订委托协议，约定以该公司在宏安商贸港消防施工中的部分工程款用于偿还原告的借款，被告杨太星、王战胜分别作为该分公司的负责人和委托代理人签名，说明原告在同日向被告杨太星追要过工程款，被告王战胜的保证期间自即日起开始计算，但因王战胜在该委托协议中签名，视为原告同日向其主张了担保责任，故原告的起诉未超过保证期间，王战胜应当承担保证责任。被告王战胜辩称，其在借条中担保人处签名是受原告胁迫所签没有证据证明，本院不予支持；被告王战胜辩称，其在借条中的签名是履行职务行为的意见没有事实依据，本院不予支持。被告王战胜辩称，泰通许昌分公司与原告签订的委托协议是经原告同意的债务承担协议，在协议签订后，借款人杨太星和担保人王战胜将主债务全部转移给了泰通许昌分公司的意见，本院认为，根据委托协议的内容，该委托协议的性质应为泰通许昌分公司为原告出具的，委托原告追要委托协议中的款项，追要后偿还原告借款的协议，而不是债务转移凭证。故在原告追要不成功无法以协议中约定的款项偿还原告借款的情况下，被告杨太星和王战胜仍然应当承担还款义务和保证责任。对被告王战胜的该项辩称意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告杨太星于本判决生效之日起十日内偿还原告罗彦增借款本金21万元及利息（利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准，自2018年9月15日起计算至实际清偿之日止）。二、被告王战胜对被告杨太星的上述借款本息承担连带偿还责任；三、驳回原告罗彦增的其他诉讼请求。二审期间，上诉人罗彦增提供判决书一份，拟证明河南泰通企业发展有限公司许昌分公司的注销时间为2019年4月10日，且杨太星系分公司负责人；提供单位证明一份，拟证明宏安集团对于应当扣除90万元支付给罗彦增的事实予以认可；提供录音光盘一份，拟证明2020年11月2日，王战胜与一个自称名人律师事务所的杨律师与上诉人进行协商，在协商过程中对于借款利息以及泰通公司应当承担责任及泰通公司持有每月支付7500元利息的财务凭证的事实予以认可。并申请证人张某出庭作证，拟证明王战胜每次还7500元的事实。被上诉人王战胜质证后认为：对判决书无异议，对单位出具的证明有异议，证明应该有公司盖章和法定代表人签字，但是只有法定代表人签字且不能证明是否是法定代表人；对录音资料真实性无法核实，即使是真实的，利息应该是出借人和借款人之间约定，并不能是担保人来说的，对证明目的有异议。证人证言只能证明罗彦增和王战胜之间的关系，但是不能证明当事人之间约定的有利息。被上诉人河南泰通企业发展有限公司质证后认为：对判决书真实性予以认可，对证明目的的关联性不认可；对单位证明的真实性不认可，没有公司的签章只有法定代表人的签字，对证明目的不认可。录音材料没有完整的录音，对真实性合法性关联性均不予认可；证人证言只能证明罗彦增和王战胜之间的关系，但是不能证明与我公司有关。本院审查后认为：判决书和本案无关联性，本院不予采纳；提供的证明达不到上诉人的证明目的，本院不予采信；录音资料不能证明上诉人的证明目的，证人证言仅能说明张某听王战胜说每次还7500元利息，但王战胜质证后不予认可，本院对证人证言不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人罗彦增主张涉案借款口头约定月利率2.5%，但未提供充分证据予以佐证，本院不予采纳；另，涉案的《委托协议》仅能证明河南泰通企业发展有限公司许昌分公司委托上诉人罗彦增追要工程款的事实，并未体现河南泰通企业发展有限公司许昌分公司愿意作为债务人偿还上诉人罗彦增债务的意思表示内容，对罗彦增提出的河南泰通企业发展有限公司应当承担还款责任的主张，本院不予采信。一审判决并无不当。综上所述，上诉人罗彦增的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费5800元由上诉人罗彦增负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年十二月三十一日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口