天津市河西区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0103刑初404号公诉机关天津市河西区人民检察院。被告人蔡××，男，1984年3月9日出生于天津市南开区，汉族，中专文化，无职业。2012年因犯强奸罪被天津市河东区人民法院判处有期徒刑四年六个月；2017年9月因犯诈骗罪被天津市河东区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元，2018年3月29日刑满释放。2019年11月5日因涉嫌犯危险驾驶罪被取保候审；2020年6月17日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月24日因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪被依法逮捕，现羁押于天津市河西区看守所。辩护人丁艳年，天津宾大律师事务所律师。天津市河西区人民检察院以津西检一部刑诉[2020]141号起诉书指控被告人蔡××犯盗窃罪、诈骗罪、危险驾驶罪，于2020年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。天津市河西区人民检察院指派检察官刘杰出庭支持公诉，被告人蔡××及其辩护人丁艳年到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2019年6月至2020年6月间，被告人蔡××先后通过微信、陌陌、珍爱网等途径与被害人赵某、衡某、李某1、李某2、刘某相识，后使用假名字和虚构的身份以恋爱为名，骗取被害人的密码，多次骗取、窃取被害人财物，所得赃款均用于个人挥霍，具体事实分述如下：一、关于诈骗罪的犯罪事实：（一）2019年6、7月间，被告人蔡××采取上述手段，先后以找工作、解决事故、开公司等为由骗取赵某人民币23520元及戒指、项链、耳钉、手链等物品。（二）2020年6月间，被告人蔡××采取上述手段，以请领导吃饭等为由骗取李某1人民币6600元。上述所骗取的钱款均被被告人蔡××挥霍。二、关于盗窃罪的犯罪事实：（一）2019年6、7月间，被告人蔡××采取上述手段，以控制赵某消费为由骗得赵某名下的平安银行信用卡、招商银行借记卡及信用卡、交通银行信用卡，后在赵某不知情的情况下，通过贷款取现或刷卡方式窃得人民币21380元；从其支付宝花呗、平安银行信用卡内窃得人民币22800元。（二）2019年8月间，被告人蔡××采取上述手段，在衡某不知情的情况下，从其手机绑定的浦发银行、广发银行、中国银行、交通银行、中信银行的信用卡内通过扫码的方式窃得人民币150000元；同时从衡某的手机美团内窃得人民币7000元。（三）2020年6月间，被告人蔡××采取上述手段，在李某1不知情的情况下，从其手机微粒贷内窃得人民币30000元；从其支付宝的网商贷内窃得人民币10000元；使用李某1手机微信消费人民币4000元。后退还给李某1人民币11920元。（四）2020年6月间，被告人蔡××采取上述手段，在李某2不知情的情况下，分别从其手机微信绑定的浦发银行信用卡、广发银行信用卡、招商银行卡、支付宝花呗内窃得人民币82000元。后退还李某2人民币42415元。（五）2020年3月间，被告人蔡××采取上述手段，在刘某不知情的情况下，从其手机美团、京东金融白条、滴滴金融、网商贷、支付宝花呗等处窃得人民币116238元，后退还刘某人民币3000元。上述所窃取的钱款均被被告人蔡××挥霍。三、关于危险驾驶罪的犯罪事实：（一）2019年5月14日22时许，被告人蔡××在未依法取得机动车驾驶证的情况下，醉酒后驾驶牌照号为津ＲＧ××**的棕色英菲尼迪小轿车，在天津市南开区××路××花园东门处时被查获。经天津市津实司法鉴定中心司法鉴定，蔡××血液中检出乙醇，含量为167.7ｍｇ／100ｍｌ。（二）2020年1月26日15时30分许，被告人蔡××在未依法取得机动车驾驶证的情况下，醉酒后驾驶牌照号为津ＲＪ××**的哈弗牌小型轿车，沿天津市河西区洞庭路由南向北沿第二车道行驶至黑牛城道交口以南时，遇刘某某驾驶的津ＧＬ××**号别克牌小型轿车在其前方同车道内停车等红灯，蔡××未按操作规范安全驾驶，致其车前部与刘某某车后部相撞，造成双方车辆损坏的交通事故。事故后，经天津市津实司法鉴定中心鉴定，蔡××血液酒精含量检测为252.2ｍｇ／100ｍｌ，为醉酒状态。经事故认定，被告人蔡××负事故的全部责任。2020年6月16日，被告人蔡××被公安人员抓获归案。上述事实，有被害人赵某、李某1、李某2、衡某、刘某等人陈述；证人宋某、曹某某、陈某、种某某等人证言；银行卡交易流水明细、信用卡对账单、支付宝交易明细、花呗交易明细、京东订单详情、微信聊天记录截图、房屋租赁合同等书证；司法鉴定意见书、道路交通事故认定书；被告人蔡××的供述和辩解；被告人蔡××前科材料；案件来源及抓获经过等证据证实，足以认定。庭审中，被告人蔡××对公诉机关指控其犯盗窃罪、诈骗罪，危险驾驶罪不持异议，并表示认罪，但对数额提出异议。被告人蔡××的辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控蔡××犯盗窃罪的定性提出异议，认为被告人的行为构成信用卡诈骗罪、贷款诈骗罪。2、对公诉机关指控的数额提出异议，被告人蔡××盗窃刘某一案中，其中从京东金融白条贷出人民币5138元够买的手机系被害人刘某主动赠送给被告人蔡××的。从支付宝花呗贷出人民币16800元时，由被害人刘某刷脸支付，应从盗窃的犯罪数额中扣除。公诉机关起诉书中认定被告人退还被害人刘某人民币3000元，但实际应为人民币12000元。3、被告人蔡××认罪态度好，已退还被害人部分钱款；被告人犯罪所得并非自己挥霍，而是与被害人共同消费。本院认为，被告人蔡××以非法占有为目的，窃取他人财物，共计人民币443418元，其行为已构成盗窃罪，且数额特别巨大；以非法占有为目的，骗取他人钱款，共计人民币30120元，其行为已构成诈骗罪，且数额较大；未依法取得机动车驾驶证醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人蔡××犯数罪，依法数罪并罚。被告人蔡××在刑罚执行完毕之后五年内又犯新罪，系累犯，予以从重处罚。被告人蔡××到案后能如实供述自己的犯罪事实且认罪认罚，予以从轻处罚。天津市河西区人民检察院指控被告人蔡××犯盗窃罪、诈骗罪、危险驾驶罪，事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人蔡××及辩护人提出对盗窃数额的辩解及辩护意见，经查，退还被害人钱款时，被告人蔡××的盗窃行为已经既遂，退还数额不应从犯罪数额中扣减，仅在责令退赔数额中予以扣减，被告人的辩解及辩护人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人蔡××辩护人所提被告人蔡××的行为构成信用卡诈骗罪、贷款诈骗罪的辩护意见，合议庭认为信用卡诈骗罪、贷款诈骗罪侵犯的客体是银行或者其他金融机构，辩护人的辩护意见与法无据，本院不予采纳。其提出被告人认罪态度较好的辩护意见较为客观，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二百六十四条、二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人蔡××犯盗窃罪，判处有期徒刑十年七个月，并处罚金人民币80000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；犯危险驾驶罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币10000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月16日起至2032年6月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、退赔被害人李某1经济损失人民币38680元，退赔被害人赵某经济损失人民币67700元，退赔被害人衡某经济损失人民币157000元，退赔被害人李某2经济损失人民币39585元，退赔被害人刘某经济损失人民币113238元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  陈述琦审判员  王 健审判员  闫 清二〇二〇年十二月十一日法官助理陈红佑书记员王娟附：本判决书引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（二）醉酒驾驶机动车的。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。