江西省兴国县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0732民初3822号原告：兴国县鑫林砂石有限公司，住所地：江西省赣州市兴国县龙口镇中岭村。法定代表人：钟家福，系该公司总经理。委托诉讼代理人：吴佑官，江西国兴律师事务所律师，特别授权。被告：兴国城投建材有限公司，住所地：江西省赣州市兴国县经济开发区新区大道中段（御庭嘉园扶贫安置点D3-201）。法定代表人：肖积洪，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：钟济民，江西国兴律师事务所律师，特别授权。原告兴国县鑫林砂石有限公司诉被告兴国城投建材有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴国县鑫林砂石有限公司的委托诉讼代理人吴佑官和被告兴国城投建材有限公司的委托诉讼代理人钟济民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴国县鑫林砂石有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告兴国城投建材有限公司向原告兴国县鑫林砂石有限公司支付采砂劳务服务费1410755.96元及利息，利息按月利率6‰从2020年7月1日计算至全部付清之日止。截止2020年11月1日前两个月的利息为33858元；二、依法判决被告兴国城投建材有限公司返还原告兴国县鑫林砂石有限公司履约保证金人民币10万元；三、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年10月9日，原、被告双方签订了《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》。约定，原告在兴国县龙口镇采砂场规定的位置为被告提供采砂服务，采砂的价格是中细砂的单价是16.3元/m3，砂砾的单价是7元/m3，被告依法对砂场的生产经营进行管理，被告应按时与原告结算相关费用。合同签订后，原告向被告支付了履约保证金20万元。因政策原因于2020年6月30日终止了合同，即禁止采砂。经双方结算，被告尚有2019年12月份的采砂劳务服务费580859.95元以及2020年6月份的采砂劳务服务费829896.01元共计人民币1410755.96元未付清给原告。另有履约保证金10万元未退还给原告。为此，原告就劳务费事宜多次要求被告付款，被告拒绝。为了维护原告的合法权益，现诉至法院，请依法判决支持原告的诉讼请求。被告兴国城投建材有限公司辩称：请求依法驳回被答辩人兴国县鑫林砂石有限公司的诉讼请求；本案诉讼费用由被答辩人兴国县鑫林砂石有限公司负担。一、答辩人与被答辩人之间系招标投标买卖合同关系，不是劳务合同关系，本案案由应为招标投标买卖合同纠纷。劳务合同的法律概念是指提供劳务者不具备特定的设备、技术，只是单纯向接受劳务一方提供劳务，而没有综合提供特定的设备、技术和劳力。本案答辩人通过政府采购服务招标，被答辩人参与投标并中标，成为兴国县河道采砂临时采砂场之一，双方订立《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》。被答辩人通过使用其所有的采砂船、筛分设备、铲车、场地等特定的设备、技术进行采砂、装砂，向答辩人综合提供特定的设备、技术和劳力，之间系招标投标买卖合同关系。二、因答辩人与被答辩人之间尚未处理因安全生产意外事故产生的追偿权纠纷，故被答辩人现无权要求答辩人支付服务费。况且，答辩人不存在逾期付款的情形，被答辩人无权要求答辩人承担逾期付款损失。答辩人与被答辩人订立的《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》第四条、第五款约定，被答辩人应当加强砂场安全生产管理，安全生产和文明生产意识……如砂场范围内（包含陆地和水域范围）因被答辩人疏于管理等原因造成的安全事故，均由被答辩人负责。被答辩人签署的《河道采砂安全生产责任书》明确作出承诺，被答辩人将全面履行安全生产管理职责和安全保障义务，严格遵守安全生产规章制度和操作规程，如发生安全生产意外事故，被答辩人自行承担一切法律责任。本案被答辩人于2020年1月13日在装砂过程中，造成一人死亡，发生安全生产意外事故。因被答辩人安全生产管理措施严重不当，没有全面履行安全生产管理职责和安全保障义务，没有严格遵守安全生产规章制度和操作规程，系导致安全生产意外事故的根本原因，其应当承担全部的民事责任，但其却以各种理由拒绝赔偿。为了维护社会和谐稳定，避免激化社会矛盾，充分体恤受害人近亲属，综合考虑实际情况，妥善处理事故善后事宜。答辩人代被答辩人向受害人近亲属赔偿丧葬费35386元、被扶养人生活费356380元、死亡赔偿金676380元、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费、餐饮费、误工损失15000元、精神损害抚慰金50000元、人道主义补偿款264854元，合计1398000元。该款返还事宜多次协商未果，成讼并依法财产保全；答辩人有拒绝支付服务费的理由，不存在逾期付款。三、因被答辩人安全生产管理措施严重不当，没有全面履行安全生产管理职责和安全保障义务，没有严格遵守安全生产规章制度和操作规程，导致发生安全生产意外事故，构成严重违约，根据具有法律约束力的原被告之间订立的《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》第五条第二款、第三款约定，其无权要求答辩人返还履约保证金100000元，履约保证金100000元应当作为违约金抵扣给答辩人。恳请人民法院依法予以支持和采纳上述答辩请求。本院经审理认定事实如下：原告兴国县鑫林砂石有限公司、被告兴国城投建材有限公司登记成立时间均为2019年9月；2019年10月,原告兴国县鑫林砂石有限公司竞得被告兴国城投建材有限公司对外发布招标的兴国县河道采砂临时采砂场选定项目后，交付被告兴国城投建材有限公司履约保证金200000元；于同年10月9日作为乙方与作为甲方的被告兴国城投建材有限公司订立《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》，并出具《河道采砂安全生产责任书》；该合同书主要载明：“为保障过渡期内全县砂石供应需求，甲方委托第三方机构组织实施兴国县河道采砂临时采砂场选定通过竞争性谈判方式以确定临时采砂场，乙方自愿按谈判文件参与投标，成功中选兴国县河道采砂临时采砂场，并已按照谈判文件要求缴纳履约保证金。为明确双方的权利和义务，特签订本合同。一、采区位置及砂场设备1、采区所处河段河道顺直，河势形态、水流条件基本平稳，采区布设基本与河道水流方向一致，形状呈长条形，采砂船2艘，单艘采砂船功率不超过300KW，筛分设备一套，轮胎式装载车（铲车）2辆以上（规格不低于ZL-50的车型）。2、采砂船安装GPS定位系统设备（费用由砂场自行承担）。3、若乙方需要增加或更新（换）采砂船只，需向甲方书面报备。4、采区位置：按原兴国县水利局规定的采砂作业区作业。二、临时采砂场期限临时采砂点服务期限约为3个月，即从中标之日起至兴国城投建材有限公司采点建设并投入生产之日（3个月内投入生产则提前终止合同，延迟投产则顺延服务期限；合同终止临时采砂点采砂设备无偿在规定时间内上岸清场，否则没收履约保证金）。三、价款及结算方式甲方接照乙方中标单价中细砂16.30元／m3、砂砾7.00元／m3及各方签字确认的《河道砂石采运管理单》上记载的销售总量，按双方共同确定的已销售砂石数量×中标单价，凭正式发票每月结算采砂费用。四、甲乙双方的权利和义务1、甲方依据县水利行政主管部门的授权依法对中选临时砂场的生产经营行为进行管理。2、甲方应负责按时与乙方结算相关费用。3、乙方必须在收到中选通知书3日内恢复正常生产及投产（投产是指将河道中砂石料开采上岸并在岸上筛分粗砂、中细砂、砾石，且中细砂含泥量不大于3%，中细砂日产量不低于1500m3），并无偿提供办公、休息场所（配备基本办公条件）供甲方使用。乙方仅负责为砂石的开采、筛分，甲方为乙方所产砂石量的唯一销售方，乙方绝对禁止将所采砂石供应第三方。4、乙方应保证采砂作业活动严格限制在原水行政部门许可规定的可采区范围内，按照采砂管理的五定要求“定时、定点、定船、定量、定功率”从事采砂作业，严禁在河道中滥采乱挖、淘金，并保证过渡期结束后按照甲方要求及时清理作业现场。5、乙方应加强砂场安全生产管理，安全生产和文明生产意识，加强采砂船（机具）的管理，定时检查料斗、吊机等设备的安全状况及采砂船（机具）、运砂船的缆索、救生设施、锚固系统等，杜绝安全事故的发生。如砂场范围内（包含陆地和水域范围）因乙方疏于管理等原因造成的安全事故，均由乙方负责。6、乙方应为所雇人员办理人身意外伤害保险，并按要求在重要位置设立安全警示标志，防止出现人员伤亡和溺水等事故。7、乙方必须在采砂作业中必须做到随采随运，不得在河道内堆积砂石或者废弃物，并严格遵守环境保护要求，严禁向河内倾倒废油，同时不得在河道内清洗含油污的机具，由乙方负责相关罚款。如乙方生产过程中造成尾砂或弃物在河道内堆积，甲方有权责令乙方及时清理，乙方不清理时甲方有权请人代为清理，所需的费用由乙方承担。8、乙方必须服从有关涉砂监管部门及甲方的管理，配合甲方或政府管理部门在河道管理范围内及砂场安装电子化开票、监控、地磅设备。9、乙方不得无故擅自停采，乙方采砂船故障维修、检修每月不得超过三天，乙方不得擅自对外发布停止供砂公告，所有公告均由甲方向社会发布。如有违背罚款5000元／次。10、乙方在采砂中如发现属国家规定的保护文物和古迹、水下珍稀动物等，应立即停止其作业，保护现场并及时向甲方及河道管理部门和其他相应部门报告。11、乙方应充分考虑市场环境和生产要素价格变化对生产成本的影响及自身的经济承受能力，自主承担风险。12、乙方采砂含泥量必须不大于3%，乙方正式生产以后甲方将委托第三方检测机构进行现场取样检测，如超过标准要求责令整改，如不整改取消临时采砂资格。13、乙方工作人员（现场管理人员、装载机司机等）需服从甲方现场管理人员安排，装砂数量严禁超出运输车辆栏板，甲方人员现场发现三次以上，将对乙方处以5000元／次罚款，该行为超过三次以上，甲方有权终止本协议并没收履约保证金。五、违约责任1、本合同实行履约保证金担保，乙方在与甲方签订合同前应依法按照谈判文件要求，采用银行转账的方式向甲方缴纳履约保证金人民币20万元整。2、为保证合同的履行，乙方所缴纳的履约保证金用于约束乙方在履约中的行为。乙方违约的，甲方有权将直接从乙方的履约保证金中扣除违约金，如乙方没有违约，在合同履行期满后7个工作日内，由甲方一次性无息退还给乙方。3、甲方发现乙方在生产经营过程中出现违法违规行为的，除责令乙方纠正并依法处理外，直接从乙方的履约保证金中扣除违约金，首次扣除50000元，第二次以后，每次扣除100000元。4、乙方在生产经营过程中造成河堤、桥梁及其它公共设施损坏或产生水源污染等及其它后果的，由乙方负责恢复原貌并赔偿有关损失，由此造成他人的人身和财产损失，由乙方负责赔偿。如乙方拒不执行，甲方可请第三人代为恢复，所需费用及赔偿费用从履约保证金中扣除。造成严重后果的，有关部门依法处理。5、乙方发生采砂船（机具）、运砂船只失去控制等一般责任事故的，甲方有权每次扣除乙方的履约保证金10000元，对其造成的损失，由乙方和事故直接责任人负责赔偿，对造成重大安全生产责任事故的，依法依规处理。6、乙方若存在擅自收购销售砂石、外运砂石的行为，甲方将终止合同，将乙方列黑名单，并没收全部履约保证金依法追究其相应责任。7、本项目不允许任何分包、合作、转包、分解承包。乙方在合同履行期间不得将本合同转让第三人，或者将所产砂石供应第三方，否则甲方有权没收乙方全部履约保证金，取消其开采资格。8、履约保证金被罚没后，乙方需补足履约保证金。9、乙方在违约的情况下，甲方可以无条件单方解除合同。六、其他事项1、竞争性谈判文件及投标文件和承诺是本合同不可分割的部分。2、本合同自甲、乙双方签字盖章之日起生效。3、双方在签订本合同时，同时所签订的《河道采砂安全生产责任书》为本合同不可分割的组成部分。4、本合同未尽事宜，甲、乙双方协商后约定，作为本合同的附件。附件与本合同具有同等法律效力。5、合同到期后，乙方须自行清退人员、场地，否则甲方有权强制清场并接管乙方设备。6、因履行本合同产生纠纷，由甲、乙双方协商解决，协商难以达成一致时，可由兴国县水利局调解，调解不成的，任何一方均可向甲方所在地人民法院起诉。7、本合同一式陆份，甲方持四份、乙方持壹份、代理机构持壹份”；该《河道采砂安全生产责任书》载明：“兴国城投建材有限公司：为切实防范和杜绝采砂供砂的各种不安全因素，贯彻“安全第一，防范为主”的方针，我方特作如下承诺：一、保证在采砂安全现场进出口醒目处设立采砂安全规则；二、制定安全管理机构和安全管理责任制，配备专职安全员，并认真落实各项安全管理规定；三、所有采砂作业人员都经过安全教育和技术操作培训，特殊工种的作业人员须有相应的技术资质证明；四、安全管理的重点场所，地点部位等处都要设立醒目的警示标志；五、采砂中需要的各种设备要有产品合格证书，设备的安装、使用要符合安全管理规定，并严格执行安全操作规程；六、确保安全资金投入，满足安全生产条件。定期组织从业人员参加安全生产教育和培训，提高其安全意识，保证从业人员熟悉相关的安全生产规章制度和安全操作规程，掌握本岗位的安全操作技能，提高防范突发事件的应急处置能力。为从业人员提供符合国家或行业标准的劳动防护用品，并督促其按规定佩戴、使用；依法参加工伤保险和购买人身意外伤害保险，为从业人员缴纳保险费；七、按照国家有关法律法规以及国家或行业有关安全标准、规范的要求，制定防范措施，对危险部位实施有效监控，杜绝“三违”现象，保障各环节符合安全要求。落实操作岗位应急措施，依法制定生产安全事故应急救援预案和安全防范措施；八、我方自觉接受招标人、监督单位及社会各界对采砂中安全生产的监督；九、采砂供砂期间发生任何安全责任事故，我方承担一切责任”。之后，原告兴国县鑫林砂石有限公司按合同约定提供了采砂船等设备进行采砂作业，被告兴国城投建材有限公司派人在现场进行监管。2020年7月底，原告兴国县鑫林砂石有限公司、被告兴国城投建材有限公司终止了上述合同。经结算，被告兴国城投建材有限公司结欠原告兴国县鑫林砂石有限公司2019年12月份、2020年6月份的采砂劳务报酬1344908.95元、1289896.01元；之后，原告兴国县鑫林砂石有限公司认可被告兴国城投建材有限公司已支付其2019年12月份、2020年6月份的采砂劳务报酬764049元、460000元，剩余报酬580859.95元、829896.01元合计人民币1410755.96元未付。后经原告兴国县鑫林砂石有限公司催收，被告兴国城投建材有限公司返还原告兴国县鑫林砂石有限公司履约保证金100000元，报酬1410755.96元和剩余履约保证金100000元至今未支付、返还；2020年11月24日，本院已依法冻结原告兴国县鑫林砂石有限公司在被告兴国城投建材有限公司的服务费1398000元；另查明，2020年1月13日，向被告兴国城投建材有限公司购买河砂的案外人江丽平在被告兴国城投建材有限公司指示下驾驶车辆到原告兴国县鑫林砂石有限公司采砂场装载河砂，原告兴国县鑫林砂石有限公司装卸河砂倒入车厢时，将在车厢内的江丽平掩埋致死；江丽平死亡后，被告兴国城投建材有限公司已与江丽平亲属达成赔偿协议并按协议赔付了江丽平亲属赔偿款1398000元。本院认为，原告兴国县鑫林砂石有限公司、被告兴国城投建材有限公司订立的《兴国县河道采砂临时采砂场选定项目合同书》，更符合承揽合同的法律特征，应为承揽合同；原告兴国县鑫林砂石有限公司、被告兴国城投建材有限公司分别主张是劳务合同和买卖合同不能成立。被告兴国城投建材有限公司已接受原告兴国县鑫林砂石有限公司劳动成果，并已确认原告兴国县鑫林砂石有限公司报酬，其应按合同约定每月与原告兴国县鑫林砂石有限公司结算采砂费用；被告兴国城投建材有限公司未按约定且在原告兴国县鑫林砂石有限公司催收后仍未给付原告兴国县鑫林砂石有限公司报酬，依法应承担本案的民事责任。原告兴国县鑫林砂石有限公司、被告兴国城投建材有限公司承揽合同已经终止，被告兴国城投建材有限公司又未提供原告兴国县鑫林砂石有限公司有违约行为的相关证据，被告兴国城投建材有限公司依法应返还原告兴国县鑫林砂石有限公司履约保证金。综上，原告兴国县鑫林砂石有限公司诉请被告兴国城投建材有限公司给付报酬等诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十五条、第二百五十一条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告兴国城投建材有限公司给付原告兴国县鑫林砂石有限公司报酬计人民币1410755.96元；二、被告兴国城投建材有限公司支付原告兴国县鑫林砂石有限公司报酬1410755.96元之利息，利息从2020年7月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至2020年11月24日止；三、被告兴国城投建材有限公司返还原告兴国县鑫林砂石有限公司履约保证金计人民币100000元；四、驳回原告兴国县鑫林砂石有限公司的其他诉讼请求；五、本案所涉履行内容，限判决生效后三日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18702元，原告兴国县鑫林砂石有限公司已预交，由被告兴国城投建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年。逾期视为放弃权利。审 判 长  谢文程人民陪审员  刘永平人民陪审员  卢金兰二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  饶 京