安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0302刑初346号 公诉机关蚌埠市龙子湖区人民检察院。 被告人朱玉兵，男，1993年9月30日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地河南省禹州市，现住河南省禹州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月29日被蚌埠市公安局龙子湖分局取保候审，于2020年10月4日被蚌埠市龙子湖区人民检察院取保候审。 蚌埠市龙子湖区人民检察院以龙检一部刑诉[2020]Z298号起诉书指控被告人朱玉兵犯诈骗罪，于2020年12月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，本院依法组成合议庭，于2020年12月21日公开开庭审理了本案。蚌埠市龙子湖区人民检察院指派检察员盛继彬、检察官助理周若冰出庭支持公诉，被告人朱玉兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蚌埠市龙子湖区人民检察院指控：2018年10月起，席某（已判决）在“橙子直播”任职招商经理，负责招聘主播，并从主播在直播中获得的刷“礼物”钱款中抽取92％提成。随后席某与该公司签约，并自己成立公司招聘主播。2019年6月，被告人朱玉兵向席某表示想做直播工作，席某便为其认证直播号，并招聘姚某（已判决）进入朱玉兵直播间“兔几”做主播，约定姚某的底薪为每月5000元。被告人朱玉兵与席某约定，朱玉兵的酬劳为直播间刷“礼物”费用的90％提成。同年8月，为吸引网友进入直播为主播刷礼物，被告人朱玉兵与席某一起虚构一名“李涵”的女子身份，谎称其系蚌埠医学院附属医院的实习护士，利用该身份在“陌陌”交友软件上结识被害人朱某。“李涵”的微信号（1ｉｈａｎ668855）系席某的身份证信息注册，被告人朱玉兵使用该微信号以“李涵”身份与被害人朱某文字聊天，称自己系无工资的实习护士，在橙子直播平合直播赚取生活费，诱骗被害人朱某进入“兔几”直播间刷“礼物”，并称会在事后返还打赏费用。为获取被害人的信任，被告人朱玉兵与席某让姚某以“李涵”身份与被害人语音或视频聊天，聊天内容系事先准备的话术模板。被害人朱某信以为真，于2019年8月20日至8月25日在橙子直播平台的“兔几”直播间打赏“礼物”共计人民币66386元。被告人朱玉兵以“李涵”身份与朱某约定于同年8月26日见面返还打赏费用，在约定时间未出现，并不再回复朱某微信信息。同年8月26日，橙子直播公司工作人员向席某银行账户转账人民币70461元，其中包括被害人朱某打赏费用。尔后，席某于同日通过转账及现金方式转给朱玉兵人民币43669元。2019年9月30日，被告人朱玉兵在河南省禹州市被公安民警抓获。被告人朱玉兵退缴非法所得35000元，同案姚某退缴非法所得31386元，上述钱款已全部退还被害人朱某。 针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、微信聊天截图、微信转账截图、橙子直播软件截图、扣押决定书、扣押清单、照片、银行转账流水、微信财付通支付流水、搜查视频、到案经过、户籍信息、情况说明等证据，公诉机关认为两被告人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，通过电信网络骗取他人财物，被告人朱玉兵伙同他人骗取被害人财物共计人民币66386元，数额巨大，被告人朱玉兵归案后，如实供述犯罪事实。认罪认罚，建议对被告人朱玉兵判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。综上，提请本院依法予以惩处。 被告人朱玉兵对起诉书指控的犯罪事实和适用法律无异议。 经审理查明：2018年10月起，席某在“橙子直播”任职招商经理，负责招聘主播，并从主播在直播中获得的刷“礼物”钱款中抽取92％提成。随后席某与该公司签约，并自己成立公司招聘主播。2019年6月，被告人朱玉兵向席某表示想做直播工作，席某便为其认证直播号，并向朱玉兵提供以虚构主播出身贫寒，生活困难的话术模板，以博得进入直播间网友的信认和同情。后招聘姚某进入朱玉兵“兔几”直播间做主播，约定姚某的底薪为每月5000元。被告人朱玉兵与席某约定，朱玉兵的酬劳为直播间刷“礼物”费用的90％提成。同年8月为吸引网友进入直播间为主播刷礼物，被告人朱玉兵和席某虚构一名“李涵”的女子身份，谎称其系蚌埠医学院附属医院的实习护士，朱玉兵利用该身份在“陌陌”交友软件上结识被害人朱某。朱玉兵使用“李涵”的微信号（ｌｉｈａｎ668855），系席某的身份证信息注册）以“李涵”身份与被害人朱某文字聊天，称自己系无工资的实习护士，在橙子直播平台直播赚取生活费，诱骗被害人朱某进入“兔几”直播间刷“礼物”，并称会在事后返还打赏费用，为获取被害人的信任，被告人朱玉兵与席某让姚某以“李涵”身份与被害人语音或视频聊天，聊天内容系事先席某提供的话术模板。被害人朱某信以为真，于2019年8月20日至8月25日在橙子直播平合的“兔几”直播间打赏“礼物”共计人民币66386元。朱玉兵以“李涵”身份与朱某约定于同年8月26日见面返还打赏费用，在约定时间未出现，并不再回复朱某信息。同年8月26日，橙子直播公司工作人员向席某银行账户转账人民币70461元，其中包括被害人朱某打赏费用。尔后，被告人席某于同日通过转账及现金方式转给朱玉兵人民币43669元。期间，姚某曾因担心参与诈骗，提出离开直播间，席某以合同未到期为由，不同意姚某离职。案发后，公安机关从被告人朱玉兵追回赃款35000元，已发还被害人朱某。 上述事实，被告人朱玉兵在开庭审理过程中程中亦无异议，并有被害人朱某的陈述、证人席某、姚某的证言、微信聊天截图、微信转账截图、橙子直播软件截图、扣押决定书、扣押清单、照片、银行转账流水、微信财付通支付流水、搜查视频、到案经过、收条、谅解书、户籍信息、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱玉兵伙同他人以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，通过电信网络骗取他人财物，共计骗取他人财物共计人民币66386元，属数额巨大，公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人朱玉兵起主要作用，系主犯。被告人朱玉兵到案后如实供述犯罪事实，并认罪认罚，予以从宽处罚，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱玉兵犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； 二、对于扣押在案供犯罪所用的手机、电脑等作案工具，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  闻晓红 人民陪审员  李霞凤 人民陪审员  张含惠 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  李 可 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪物品的处犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还; 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。