广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终4329号上诉人（原审原告）：刘永刚，男，1979年5月23日出生，汉族，住贵州省安顺市西秀区**************。委托诉讼代理人：向雪清，广东平正信诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭桂德，广东平正信诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：卢家声，男，1977年1月18日出生，汉族，住广东省佛山市三水区***************。上诉人刘永刚因与被上诉人卢家声提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘永刚上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，即被上诉人赔偿上诉人损失215521.94元；2.一、二审受理费由被上诉人负担。主要事实和理由：一、原审认定事实不清，原审判决对赔偿责任承担比例认定错误，被上诉人没有尽到雇主安全保护责任，也没有对上诉人提供相关安全培训，对事故发生存在严重的过错，应承担主要赔偿责任。二、原审对被抚养人生活费计算错误，适用法律法规错误。原审以2019年广东省农村居民人均年生活消费支出为15411元/年为依据计算被抚养人生活费，而根据《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第八条的规定，被抚养人生活费应以2019年广东省城镇居民人均年生活消费支出为28875元/年为依据计算，即被抚养人生活费为28875元/年×6年7个月×10%÷4=4752.34元。三、原审关于上诉人的精神损害抚慰金认定过低。原审仅以本次伤害造成上诉人十级伤残这一因素，酌情支持上诉人主张的精神损害抚慰金3000元，明显不当，显失公平。根据《最高人民法院作出关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的相关规定，被上诉人因没有尽到履行雇主的责任，造成该次事故的发生，存在严重的管理过错，应承担主要责任。本次事故上诉人因左侧桡骨远端骨折，经手术治疗后遗留左腕关节功能丧失29%，评定为十级伤残，而上诉人需依靠双手劳力干活，上诉人从事故至今将近一年没办法从事工作，可知道这次事故给上诉人造成的巨大精神和体力痛苦，因此请求二审法院支持上诉人精神损害抚慰金10000元。被上诉人卢家声辩称，上诉人诉称被上诉人没有尽到雇主安全保护责任，完全是无稽之谈。上诉人作为一名成年人，有多年的工作经验，熟知安全要求仍然违规操作，是导致事故发生的根本原因，而被上诉人当时并不在现场，也无法直接沟通和接触被上诉人。第一，本案完全是上诉人自身行为严重过失，违规操作所致的事故纠纷。第二，上诉人应当承担自己严重过错行为所致的后果，包括医疗费及所造成的一切损失。第三，上诉人的行为完全缺乏诚信，为利益不计后果。第四，上诉人没有提供真实有效能够证明其户籍地以外经常居住地的证据，因此被上诉人请求法院应以上诉人户籍地即贵州省作为其住所地，各项损失按照农村居民标准计算。刘永刚向一审法院起诉请求：1.判令卢家声赔偿刘永刚损失146234.74元；2.案件受理费、保全费等诉讼费用由卢家声负担。一审法院认定事实：刘永刚自2019年6月起由卢家声雇佣于在清城区石角镇从事跟车挂钩指挥工作，月薪5000元。2019年7月9日上午，刘永刚工作时因爬至车顶使用铁棍嵌接车厢时不慎掉落而受伤。卢家声将刘永刚送往佛山市中医院治疗，经医院诊断为双侧桡骨远端骨折、左小腿措伤。2019年7月16日，佛山市中医院为刘永刚施行手术，刘永刚于2019年7月21日出院，住院12天，出院医嘱：1、不适随诊，每周一下午16室或周三下午18室复诊；2、注意休息，全休一个月，术后一个月松解外固定指教，术后2个月拆除，期间需复查；3、出院带药，三七化淤口服液、去伤片、陈渭良伤科油。刘永刚住院期间的医疗费由卢家声支付，因刘永刚已购买商业险，商业险就医疗费部分赔付了39537.20元，伤残赔偿金赔付了50000元，已由刘永刚实际收取。刘永刚住院期间的护理费及伙食费均由卢家声支付，庭审中，刘永刚放弃要求卢家声支付住院伙食补助费、交通费及交通费的请求。刘永刚出院后由卢家声接回宿舍护理，刘永刚于2019年8月24日离开宿舍并到其姐姐处居住。刘永刚就其误工期、护理期、营养期及伤残等级程度委托广东司法警官职业学院鉴定中心进行鉴定。广东司法警官职业学院鉴定中心于2020年3月25日作出广司警司鉴中心[2020]临鉴意字第19号司法鉴定意见书，鉴定刘永刚误工期为180日、护理期为60天、营养期为90日；于2020年4月8日作出广司警司鉴中心[2020]临鉴意字第28号司法鉴定意见书，鉴定刘永刚为十级伤残。刘永刚因该次鉴定支出鉴定费3624元。刘永刚提交了医疗发票，分别为2019年8月29日到佛山市中医院就诊的发票3张，金额合计为339元；2020年1月2日到佛山市中医院就诊的发票，金额为136.40元；2020年1月6日到龙洞人民医院就诊的发票，金额为251元；合计726.4元。刘永刚提交由鸡场大寨村民委员会出具的《证明》，拟证明其与被抚养人肖龙美（身份证号码522************525）的身份关系及肖龙美生育4名子女的情况。刘永刚确认肖龙美为农村户籍。刘永刚确认其从事的职业需要特殊行业从业资格证，虽刘永刚有多年的从业经验但并未持有该资格证。卢家声在员工工作时有进行安全教育工作，并提供安全帽，但事故发生时，刘永刚自行爬上车顶，无佩戴安全帽且穿着拖鞋。一审法院认为，广东司法警官职业学院鉴定中心作出的鉴定，鉴定程序合法、鉴定方式科学、鉴定结论明确，故一审法院对此鉴定结论予以采信。卢家声雇佣刘永刚工作，并向刘永刚发放工资，形式上符合雇主的特征，刘永刚与卢家声之间构成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条规定，卢家声对刘永刚因劳务受到的损害依法应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘永刚作为具有完全民事行为能力的成年人且有多年的从业经验，其知道和应当知道在无佩戴安全帽且穿着拖鞋爬上车顶作业而造成身体受伤的潜在风险。但刘永刚明知有风险仍然危险作业，致使自己跌落受伤，刘永刚对事故的发生及致其自己受伤存在一定的过错，对自己的损失依法应自行承担50%责任，卢家声承担50%的赔偿责任，故刘永刚要求卢家声就事故责任承担全部责任的主张，一审法院不予采信；对卢家声要求就事故责任由刘永刚自行承担的抗辩，一审法院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，刘永刚的损失计算如下：1、医疗费，凭据为726.4元，住院期间的医疗费已由卢家声承担，刘永刚已取得商业业核销的医疗费39537.20元，因原卢家声双方均无举证实际产生的医疗费用，故住院期间的医疗费以核销的数额为准即39537.20元，合计40263.60元；2、误工费，刘永刚月薪为5000元/月，刘永刚的误工费为5000元/月÷30天×180天=30000元；3、护理费，刘永刚自2019年7月9日发生事故后由卢家声护理至2019年8月24日，护理费的计算天数应扣除由卢家声护理的期间，即为15天，故护理费应为150元/天×15天×1人=2250元；4、残疾赔偿金，刘永刚长年在城镇务工，相应的参加卢家声赔偿金按2018年度城镇居民人均可支配收入42066元/年计算为42066元×20年×10%=84132元；5、营养费，根据刘永刚的残疾情况，一审法院酌情支持500元；6、被抚养人生活费，刘永刚被抚养人肖龙美为农村户籍及存在4名共同抚养人，故被抚养人生活费应计算为15411元/年×6年4个月÷4×0.1=2440.08元；7、因本次伤害造成刘永刚10级伤残，故一审法院酌情支持刘永刚主张的精神损害抚慰金3000元。11、鉴定费，凭据为3624元。上述各项费用合计166209.68元，刘永刚自行承担50%，卢家声承担50%，故卢家声应承担的赔偿损失额为83104.84元。扣除卢家声已支付的医疗费39537.20元，即卢家声尚应向刘永刚支付43567.64元。对刘永刚超出该数额的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出判决：一、卢家声应在判决生效之日起七日内向刘永刚赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共43567.64元；二、驳回刘永刚的其他诉讼请求。案件受理费1612元，由刘永刚负担1167元，卢家声负担445元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉请求和答辩意见，本案的争议焦点为：1.本案事故赔偿责任的划分问题；2.刘永刚各项损失的计算问题。关于焦点一。刘永刚工作时因爬至车顶使用铁棍嵌接车厢时不慎掉落而受伤，卢家声作为雇主应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第二十七条“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”及第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，如果雇员因故意或重大过失致使自己受到损害，则可以免除或者减轻雇主的赔偿责任。具体到本案，刘永刚作为完全民事行为能力人且有多年的从业经验，明知在无佩戴安全帽且穿着拖鞋爬上车顶作业而造成身体受伤的潜在风险，仍然危险作业致使跌落受伤，刘永刚对本案事故的发生存在重大过失，可以据此减轻卢家声的赔偿责任。故一审法院综合本案事实及双方的过错程度，确定由刘永刚对自身损害承担50%的责任，卢家声承担50%的赔偿责任，并无不当。刘永刚上诉认为一审法院对赔偿责任承担比例认定错误，卢家声应当承担主要赔偿责任的主张，缺乏依据，本院不予采信。关于焦点二。对于被扶养人生活费的计算标准问题。虽然本案受害人刘永刚及其被抚养人肖龙美均系农村居民，但是依照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8点“……在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算”的规定，刘永刚按照城镇标准计算残疾赔偿金，其被抚养人生活费应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，故一审法院按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均消费性支出标准计算错误，本院予以纠正。被抚养人生活费应计算为28875元/年×6年4个月÷4×0.1=4571.9元。至于精神损害抚慰金。刘永刚因本案事故造成十级伤残，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定，刘永刚要求卢家声赔偿精神损害抚慰金，本院根据过错责任比例酌定支持5000元。因此，加上刘永刚在本案事故中的其他损失160769.6元，卢家声应当承担87670.8元[（160769.6元+4571.9元）×50%+5000元]，扣除卢家声已支付的医疗费39537.2元，卢家声还应向刘永刚支付48133.6元。综上所述，上诉人刘永刚的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初4140号民事判决；二、被上诉人卢家声应在本判决生效之日起七日内向上诉人刘永刚赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共48133.6元；三、驳回上诉人刘永刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1612元，由上诉人刘永刚负担1112元，被上诉人卢家声负担500元；二审案件受理费1532元，由上诉人刘永刚负担1032元，被上诉人卢家声负担500元。本判决为终审判决。审 判 长 苏永术审 判 员 钟莹莹审 判 员 成振平二〇二〇年十二月二十五日法官助理 梁家惠书 记 员 韦思烨