河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2572号上诉人(原审被告)：鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司，地址安阳市殷都区文明大道与铁一路交叉口西北角清风和祥家园**楼**商业用房，统一社会信用代码91410505MA44CB6D8F。负责人：李润生，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙世叶，河南千益律师事务所律师。委托诉讼代理人：张军辉，河南千益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马秋香，女，汉族，1954年8月24日出生，住河南省漯河市郾城区。委托诉讼代理人：李素明，河南恩达律师事务所律师。原审原告：杨学岭，男，汉族，1948年11月9日出生，住河南省漯河市郾城区。原审被告：赵国军，男，汉族，1957年9月24日出生，住河南省漯河市郾城区。原审被告：胡斌斌，女，汉族，1988年7月12日出生，住河南省漯河市召陵区。上诉人鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司因与被上诉人马秋香、原审原告杨学岭、原审被告赵国军、胡斌斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2020）豫1103民初4815号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司的委托诉讼代理人张军辉、被上诉人马秋香的委托诉讼代理人李素明到庭参加诉讼，原审原告杨学岭、原审被告赵国军、胡斌斌经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司的上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人不承担被上诉人残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费和鉴定检查费等项目赔偿责任，不服金额59291.96元;2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为：一审法院认定事实不清，适用法律错误，在被上诉人马秋香伤残鉴定明显错误的情况下判决认可伤残鉴定报告明显不当，依法应予改判。本案被上诉人一审所提交的漯河松振法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定结论意见书鉴定依据错误，评定伤残等级无事实依据。被上诉人马秋香住院病历及相关检查报告均显示其交通事故伤情为左侧肋骨骨折且经手术治疗，不存在右侧肋骨骨折伤情，且根据住院病历及相关CT报告显示肋骨骨折数并未达到6根。漯河松振法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定结论意见书中陈述被上诉人马秋香存在右侧肋骨骨折伤情，并依据双侧肋骨骨折达8根评定十级伤残明显依据错误，其出具的伤残鉴定报告依法不应当作为本案认定损失的依据。对于被上诉人伤残等级依法应当经法院委托评估机构进行重新鉴定确定。一审法院在被上诉人伤残鉴定等级存在错误的情况下不予准许上诉人的重新鉴定申请并判决上诉人承担被上诉人的残疾赔偿金、精神损害抚慰金等赔偿责任属认定事实不清，适用法律错误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决有失公允。为维护上诉人合法权益，特向贵院提出上诉，恳请贵院依法改判！马秋香辩称：1、肋骨骨折是常见的胸部外伤，其主要诊断依据就是受害人伤后的病史记录、临床表现与影像学检查资料。2、临床上对是否患有肋骨骨折的影像学检查手段主要有：X线摄片、肋骨CT平扫和肋骨CT三维重建（肋骨成像技术）。由于胸部正位X线片上，肋骨与胸部其他解剖结构因前后相互重叠及受到投照技术等原因影响，会造成膈下肋骨、肋骨腋段等区域的肋骨骨折在胸部正位片上易于被疏漏。因此，目前大多弃置不用。胸部CT平扫、肋骨CT三维重建是现今临床医学诊断肋骨骨折的重要检查手段，更有助于检出不完全性肋骨骨折。但由于受到扫描层厚、层距、螺距、层面数量、伪影等因素影响，因此同样可能存在漏诊肋骨骨折的现象。3、临床上对于断端未明显移位或者不完全性的肋骨骨折在伤后初期不易被影像学检查所显示，这是法医临床司法鉴定中经常遇到的问题。在骨折经过一段时间的修复，出现骨痂生长、骨折愈合、朔形改变等演化过程后，原来的骨折部位出现局部骨质膨大，反而易于检查到。此外，未明显移位的肋骨骨折在伤后早期日常生活中，可因胸部的呼吸运动等因素造成骨折处发生部分移位，也可使骨折更易显现。鉴于上述临床诊断肋骨骨折困难的因素，本案中马秋香胸部损伤的事实已有其伤后住院病历所记载，毋庸置疑。马秋香伤损当天（2018.12.19)所摄的胸部CT描述的“左侧第9—12肋骨连续性中断，断端轻度移位（完全性骨折）”的诊断，并不能确诊其就单纯存在左侧9—12肋骨骨折、而不存在右侧肋骨骨折的情形。马秋香是否存在双侧肋骨骨折的事实，只有等待马秋香的胸部肋骨骨折经过一段时间的修复后，再次（如2020年1月8日司法鉴定机构对其复查的肋骨CT成像摄片）进行肋骨CT检查后，才能得以确诊。因此，马秋香本案因胸部损伤最终确诊为双侧肋骨骨折（右侧5—8肋骨，左侧9—12肋骨）的诊断正确；马秋香司法鉴定机构对其复查的肋骨CT成像检查所确诊的右侧5—7肋骨修复后影像描述，符合临床肋骨骨折的愈合机理，鉴定机构据此作出的司法鉴定意见正确，无可厚非。4、上诉人无举证证明被上诉人伤后不存在右侧肋骨骨折的事实，其主张不能成立，应承担举证不能的法律后果。杨学岭、马秋香向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计330985.55元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：经审理查明，2018年12月19日8时许，赵国军驾驶豫Ｌ×××**号小型轿车沿S238线由东向西行驶至龙城镇小王庄村星月湖洗浴中心门前左转弯时，与由西向东杨学岭无证驾驶的三轮摩托车相撞，造成两车不同程度损坏、杨学岭及三轮摩托车乘坐人马秋香受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出第4111044201812190号道路交通事故认定书认定，赵国军应负该事故的全部责任，杨学岭、马秋香不负该事故责任。赵国军在事故中驾驶的豫Ｌ×××**号小型轿车登记所有人为胡斌斌，该车辆在鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保交强险、50万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。赵国军持有C1D驾驶证。杨学岭因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2018年12月19日入院，2019年3月31日出院，住院102天，被诊断为“右股骨颈骨折、右股骨远端开放性骨折、右髌骨骨折、右腓骨近端骨折、右膝部皮肤撕脱伤、全身多处软组织损伤、双肺挫伤、慢性肾炎”，出院医嘱“……出院后2个月内继续拄双拐患肢不全负重活动；3、院外加强护理看护避免摔伤；……根据恢复情况决定是否行右侧人工髋关节置换及右膝关节僵硬松解术及螺钉、钢板拆除术……”。杨学岭花费医疗费87606.06元（80723.46元+1066.8元+976.6元+86.1元+397.38元+325.9元+264.12元+1598.22元+390.98元+420.5元+957元+370元+29元），杨学岭外购药物花费1104元，提交了相应发票，购买“下肢膝关节外固定支具”花费1860元，提交了相应发票。马秋香因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2018年12月19日入院，2019年2月16日出院，住院59天，被诊断为“左侧多发肋骨骨折、左侧腰椎横突骨折、脑震荡、头及全身多处软组织损伤、2型糖尿病、高血压1级”。马秋香花费医疗费35667.11元（34135.44元+958.2元+355.6元+124.9元+92.97元）。经杨学岭申请，本院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对杨学岭的残疾程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定，2020年1月13日，鉴定机构作出漯松振司鉴所[2020]临鉴字第1号《司法鉴定意见书》和《关于杨学岭二次手术费用的评估意见》，评定杨学岭构成一项九级残疾和一项十级残疾，需误工期180-365日，护理期90-150日，营养期90-180日，二次手术取出内固定物约需7000元。鉴定费和鉴定检查费合计2894.3元（1900元+994.3元）。经马秋香申请，本院委托漯河松振法医临床司法鉴定所对马秋香的残疾程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行司法鉴定，2020年1月13日，鉴定机构作出漯松振司鉴所[2020]临鉴字第2号《司法鉴定意见书》和《关于马秋香二次手术费用的评估意见》，评定马秋香车祸致双侧共8根肋骨骨折手术治疗后，构成十级残疾，需误工期60-120日，护理期30-60日，营养期30-60日，肋骨内固定物可不取出，若被鉴定人要求取出，约需8000元。鉴定费和鉴定检查费合计2990.5元（1900元+1090.5元）。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资为45677元/年。一审法院认为，本案交通事故经交管部门认定，赵国军应负该事故的全部责任，杨学岭、马秋香不负该事故责任，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故被告鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司应当在其承保的保险限额内对二原告合理合法的人身损害后果承担赔偿责任，保险不足部分由侵权人即被告赵国军负担。原告杨学岭各项损失共计199961.29元。原告马秋香各项损失共计105620.48元。被告鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司申请对马秋香的伤残程度进行重新鉴定，因漯松振司鉴所[2020]临鉴字第2号《司法鉴定意见书》由本院委托作出，鉴定机构和鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，本院依法应予采信，鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司的重新鉴定申请不予支持。被告鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司应当向原告杨学岭赔偿损失共计199961.29元，向原告马秋香赔偿损失共计105620.48元。未超出保险限额，侵权人被告赵国军本案中不再赔偿。原告马秋香主张的其后续治疗费，因鉴定结论中评定其肋骨内固定物可不取出，即马秋香主张的该项后续治疗费并非必然产生，故该费用应待实际发生时另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决书生效后十日内向原告杨学岭赔偿损失共计199961.29元；二、被告鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决书生效后十日内向原告马秋香赔偿损失共计105620.48元；三、驳回原告杨学岭、马秋香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3130元（减半收取），由被告赵国军负担2940元，由原告杨学岭、马秋香负担190元。二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司上诉称漯河松振法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定结论错误，申请重新鉴定并请求改判。对此，本院认为，《最高人民法院》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应的资格；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案中，鉴定机构和鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司也未提供证据证明鉴定意见明显依据不足，一审法院依法采信漯河松振法医临床司法鉴定所作出的漯松振司鉴所[2020]临鉴字第2号《司法鉴定意见书》并无不当，鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1282元，由上诉人鼎和财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔喜庆审判员  缑兵伟审判员  曹光辉二〇二〇年十二月十七日法官助理王曼倩书记员任淑一