四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0802民初7299号 原告：税永连，女，汉族，生于1974年3月20日，住广元市朝天区。 委托诉讼代理人：刘勇，四川力发律师事务所律师。 被告：广元市利州区林业局，住所地广元利州区栖凤路**。 法定代表人：周勇，局长。 委托诉讼代理人：郑林，四川广府律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚慧，四川广府律师事务所实习律师。 被告：张现友，男，汉族，生于1971年10月22日，住广元市利州区。 委托诉讼代理人：黄静，四川博誉律师事务所律师。 被告：杨卫东，男，汉族，生于1978年8月16日，住广元市利州区。 被告：杨炳和，男，汉族，生于1963年9月24日，住广元市利州区。 原告税永连与被告广元市利州区林业局、张现友、杨卫东、杨炳和提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月1日立案。2020年12月21日，依法由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告税永连及其委托诉讼代理人刘勇、被告广元市利州区林业局的委托诉讼代理人郑林、被告张现友的委托诉讼代理人黄静、被告杨卫东、杨炳和到庭参加了诉讼，本案现已缺席审理终结。 原告税永连本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告赔偿原食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计14万元。告医疗费、误工费、住院伙2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：广元市利州区林业局将位二利州区的园林绿化工程承包给张现友，张现友雇请杨炳和的挖机从事挖掘工作，雇请税永连从事栽竹子等工作。2020年3月23日，挖机驾驶员杨炳和在施工过程中将一块石头滾下，将工作中的原告砸伤，后送入医院住院治疗。原告的损失为：医疗费29131.65元，被告张现友垫付了22501元，还欠6630.65元；复查费用4386元；医疗辅助器具费200元；护理费162元/天×68天=11016元，伙食补助费40元/天×68天=2720元，营养费20天/天×68天=1360元，交通费1000元，误工费35216元，精神损害抚慰金2000元。鉴定费1016元，残疾赔偿金72308元，复印病历费100元。康复理疗费1万元，重新鉴定误工费567元，重新鉴定交通费767元，合计149077元，当时我们仅主张了14万元。后来多方就原告受伤一事多次协商赔偿未果，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，提出上述请求，望贵院依法裁判。 被告广元市利州区林业局辩称：被告林业局没有把争议的工程承包给杨炳和或者张现友，林业局也不是该工程的业主。林业局没有直接或间接与原告形成雇佣的劳动关系，林业局不应当在本案中承担法律责任。 被告张现友辩称：1、本案与林业局无关，不是承包林业局的地，是张现友自己承担土地修路发生的事情。2、现场施工情况不是原告诉状所说。在3月23日施工前现场管理人员是将所有在场人员全部清理完毕后施工过程中原告未经许可擅自进入施工作业区域，原告的受伤应当自己承担全责或大部分责任。3、张现友与挖机机主之间不是雇佣关系，而是租赁关系。4、原告居住在农村不应当按照城镇标准计算损失。5、张现友在原告受伤后已经垫支22501元，责任分摊后应当予以扣减。 被告杨卫东辩称：我是驾驶员，张现友给我说员工已经撤离了，我可以作业。然后我才开始操作的，我完全不知情。 被告杨炳和辩称：我是挖机老板，请的杨卫东，当时的情况我不清楚，当时他回来给我反应的情况是当时问了张现友确定了现场没有人后他才开始作业的。他们现场也有安全管理人员。 原告税永连为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据： 证据一、广元市公安局三堆派出所出具的接处警登记表（原件1页）；拟证明：原告在工作中被被告方滚下的石头砸伤的事实，同时证明张现友是施工现场的老板。被告应当承担全部责任。 证据二、病历（73页加盖鲜章的复印件）；拟证明：原告受伤当日送入了广元市第二人民医院。原告住院68天，住院医嘱注明休息6个月，护理一人，加强营养。我们主张赔偿的明细。 证据三、鉴定书（2份共12页原件）；拟证明：原告的伤情经过两次鉴定均为十级伤残。重新鉴定产生一切费用的依据。 证据四、银行流水（7页原件）；火车票（原件1张）；照片打印件；随身码（打印件）；健康证（打印件）；照片（打印件1张）；考勤表；（打印件）（共计13页）。拟证明：银行流水证实原告在上海上班的收入情况。受伤前夕从上海才回来。照片打印件证实原告住在上海的宿舍。原告一直在上海居住生活的事实。应当按照城镇户口计算赔偿费用。 证据五、各类票据；（原件50页交通票据33张鉴定费1张重新鉴定检查费5张）。拟证明：复查费的依据，费用合计29131.65元，交通费1117元。检查767元。 证据六、证明；（原件）拟证明：原告在上海务工居住未从事农业生产活动的事实。 被告广元市利州区林业局对原告提交的证据质证意见如下：对以上六组证据的真实性无异议；但这六组证据不能够证明林业局是本案适格的主体。也不能证明林业局应当承担损失和责任。 被告张现友对原告提交的证据质证意见如下： 对证据一、真实性无异议，对原告达到的证明目的有异议，该证据仅能证实原告受伤，不能达到客观真实的受伤过程。 对证据二、真实性无异议，病历上的肺炎不是受伤导致，不应当纳入本案处理。其中有个CT检查是检查的胸部，仍然查出来有肺炎。请求法院在计算损失时对于肺炎这部分的治疗费应当予以扣减。病历中并未载明住院期间需要护理，我们认为护理费不应当计算。出院后需3-6月休养，误工费的计算究竟是以3个月还是6个月，不能依照原告所说的6个月。 对证据三、对两份鉴定的三性均无异议。对关某有异议，究竟是否由被告承担责任不能达到原告的证明目的。 对证据四、对原告的银行流水的真实性无异议，对关某有异议，从2018年-2019年3月份的这期间的工资与本案无关。中断之后又从2019年8月份后有笔交易是代付，我们不知道是付的什么，仅能证明有交易，不能达到原告的证明目的。 对证据五、对火车票的真实性无异议，对关某有异议，不能达到原告的就应当适用城镇计算标准。所有的照片达不到原告的证明目的，照片看不出来是在哪里照的。对考勤表的三性均有异议。不能达到原告的证明目的。要达到在上海务工的证明目的应当要有劳动合同。这些证据均不能达到原告的证明目的。原告自己陈述误工费计算时是按广元市农民的计算标准，要达到城镇的标准，需要举证举出收入来源于城镇，消费与城镇。复查票据不能达到原告证明目的。对医疗费有发票的真实性无异议，当时对于肺炎那部分应当由原告自行扣减。二次检查费真实性无异议，是否应当由被告承担还待定。二次鉴定费用应当只认定一个人的，对于饭票不予认可。交通费昭觉寺这几张费用我们不予认可。公交车产生的费用予以认可。对4张20元的发票不予认可，套餐吃饭32元不予认可。对鉴定费予以认可。 对证据六、达不到原告的证明目的，该证据形式不合法。该证据与本案无关某。 复查费用大约2000元必须要有正式发票，护理费标准过高，伙食补助费过高，应当是30元。交通费1000元过高，一般是200元。误工时间过高，应当是4个月。应当按照农村的标准计算。残疾赔偿金应当按农村标准计算，康复理疗费10000元不应当支持，复查的交通费应当认定一个人。 被告杨卫东、杨炳和对原告提交的证据质证与张现友的质证意见一致。 被告张现友针对原告提交的证据，向本庭提交如下证据： 证据：垫支费用。拟证明：垫支22501元。 原告税永连、被告广元市利州区林业局、杨卫东、杨炳和对被告张现友提交的上述证据均无异议。 证人李某、康某出庭作证，拟证明开工时，被告张现友当时通知了所有人撤离。 被告广元市利州区林业局、杨卫东、杨炳和未向本院提交相关证据。 本院经审查认为,对原告税永连提交的第一、二、三组证据因来源合法、内容客观真实、与本案具有关某,本院予以认定;第四、六组证据,虽被告提出异议,但因能够相互应证，予以认定。第五组证据的合理部分予以认定。对被告提交的证据垫支费用因来源合法、内容客观真实、与本案具有关某且其余当事人均无异议，本院予以认定。对证人证言的真实性、合法性和关某予以认定，但不能达到被告拟证明通知原告的证明目的。 经审理查明：2020年3月23日，被告张现友雇请被告杨炳和的挖掘机在自己承包的位于广元市利州区××镇××组花果山山林荒山种植竹子从事挖掘平整场地工作，雇请原告税永连从事在工地割草清理场地工作。挖掘机驾驶员杨卫东在从事机械施工过程中致一块石头顺坡滚落，将正在工地下方从事割草作业的原告税永连砸伤，后送入广元市第二人民医院住院治疗68天，入院诊断为：1、右侧颞叶脑挫伤；2、右侧颞骨骨折；3、右胸3-5肋骨骨折；4、右侧肩胛骨骨折；5、Ｔ12胸椎骨折；6、头皮裂伤。诊疗计划:外科护理床常规、一级护理，留陪伴一人。于2020年5月30日出院，产生医疗费29131.65元，被告张现友垫付了22501元，出院后产生复查费用4386元；原告出院医嘱：1、注意休息3-6月，加强营养；2、必要时可行康复理疗；3、出院后第1，3，6月定时复查Ｘ线片或ＣＴ；……出院后产生复查费用4386元； 2020年6月10日，原告税永连本人自行经广元利州司法鉴定中心《广利司鉴中心[2020]临鉴字第0575号》司法鉴定意见书鉴定：税永连T12椎体骨折评十级伤残，缴纳鉴定费1000元。原告起诉后，被告张现友在案件审理过程中对原告的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。2020年11月3日，四川鼎诚司法鉴定中心《鼎诚司鉴[2020]临鉴字第2487号》司法鉴定意见书鉴定：税永连的伤残等级鉴定为十级。缴纳鉴定费1600元，已由被告张现友垫付。 同时查明，2018年3月1日起至2019年3月18日在上海市上海船歌餐饮管理有限公司从事餐饮服务工作。2019年8月14日至2020年2月14日在上海亚洲人才人力资源（集团）有限公司务工。月收入4000元左右。2020年3月9日回到广元。 本院认为,本案争议的主要焦点：一是原被告双方责任划分的问题；二是原告按照农村居民还是城镇居民认定的问题；三是损失大小的问题。 一是原被告双方责任划分的问题；依据原告起诉的提供劳务者受害责任纠纷法律关系和从庭审查明的事实两者来看，本案中，可确定被告张现友承包位于广元市利州区××镇××组花果山山林荒山种植竹子，同时，自行组织人员具体施工，原告税永连与其他人一起受张现友雇佣，在提供劳务施工过程中受伤，其承包人是被告张现友为雇主，原告为雇员。被告杨炳和同时受张现友雇佣，被告杨卫东受被告杨炳和雇佣具体操作机械。 而原告起诉要求承担责任的主体为被告广元市利州区林业局、被告张现友、被告杨炳和、被告杨卫东，共四人。庭审中，原告未提交被告张现友与广元市利州区林业局之间签订承包合同方面的证据，且被告广元市利州区林业局并未雇请原告提供劳务，本案被告广元市利州区林业局与原告损害结果之间无事实和法律关系，其诉讼主体不适格，原告要求其承担法律责任的诉讼请求，本院不予支持。其余主体依照法律规定各自承担相应的责任。 依照《中华人民共和国安全生产法》第十七条“生产经营单位应当具备本法和有关法律、行政法规和国家标准或者行业标准规定的安全生产条件；不具备安全生产条件的，不得从事生产经营活动。”的规定，加强劳动保护的义务是我国宪法和劳动法明文规定，因此，发包人在发包时，应当选择有资质、有能力从事安全生产的雇主，才能尽可能的减少安全事故的发生，才能更大限度的保护雇员的人身安全。本案中，被告张现友组织人员施工，不注意安全管理，不提供安全实施，在同时雇佣原告税永连在低处割草，被告杨卫东在高处从事挖机作业，无人员负责清场或者无人员监督场地内是否安全，造成挖机作业石头从高处滚落原告受害的法律后果，应当承担赔偿责任。被告张现友抗辩提出现场已经派专人负责清场，原告是何时自己进场的被告不清楚，原告受伤与被告张现友无关不应该承担责任的抗辩理由，原告辩解自己根本未接到通知要求退出场地，同时与自己在一起劳动的有两人，因原告是否退场或后又进场，均系被告张现友现场管理不严，安全意识不到位造成，且原告受伤时正在为雇主提供割草劳动，并不影响被告张现友依法应承担的法律责任，故该抗辩理由不能成立，本院不予支持。 原告作为完全民事行为能力人，从事一般劳务，有挖掘机在上方操作劳动，原告自身应当注意安全义务，把握操作细节，本次在提供劳务过程中受伤，自身没有尽到安全注意义务，也应承担相应责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。,原告作为雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告杨炳和同时受到被告张现友雇佣，为被告张现友提供劳务，造成他人伤害，由接受劳务的被告张现友承担侵权责任。本案中，被告杨炳和、杨卫东、被告张现友之间属于另外的法律关系，在本案中不予解决，被告张现友另循法律途径解决。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合原告的伤情及双方过错程度，本院酌情认定，原告自行承担20%，被告张现友承担80%。 二是原告按照农村居民还是城镇居民认定的问题；庭审中，原告提交了在本次提供劳务受伤前长期在城镇务工的证据，包括工资记录，足以认定原告税永连在上海长期务工靠务工收入生活的事实。原告税永连应当按照城镇居民认定。被告张现友抗辩，原告庭审中自行认定按照农林牧标准计算，应当按照农村居民标准计算误工和残疾赔偿标准。原告辩解提出该标准只能认定误工费用，而不是残疾赔偿标准。综合全案事实，原告的辩解理由成立，符合客观实际情况和法律规定，本院予以准许。 三是损失大小的问题。 原告的损失范围包括： 1、医药费26938.65元。原告仅主张尚余6630.65元。（1）有广元市第二人民医院医院医疗费票据为证。其中被告张现友垫付了22501元。该笔费用,因原告受伤实际发生,原告在诉状中虽未提出,但在本案中应当一并处理。（2）在出院后复查，根据病情需要产生一次复查费用2193元，原告主张两次，尚未发生，故本院仅支持一次费用。应当认定为26938.65元。 2、误工费22544.61元。原告在起诉时自行参照四川省2019年度同行业职工的平均工资标准计算，即51754元/年（农林牧业）÷365天=141.79元∕天，原告（2020年3月23日入院到2020年5月30日出院）住院期间共计误工68天。另加出院医嘱中的休息3-6个月，但原告税永连本人在2020年6月10日自行委托对伤残等级进行鉴定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，本案中，医院出院医嘱和自行进行定残鉴定时间冲突大，考虑原告受伤的基本情况，本院酌定为3个月误工90天。综合全案因素误工时间，实际计算误工158天。158天×141.79元∕天=22402.82元。重新鉴定期间，原告提出2人2天误工，本院认定1人1天，即增加141.79元。 3、护理费8213.04元。本院参照四川省2019年度居民服务业标准计算，即44085元/年÷365天=120.78元∕天，原告住院68天其中1人护理。68×120.78元∕天=8213.04元 4、住院伙食补助费2040元。依照广元地区一般工作人员出差伙食补助标准30元/天×68天。 5、营养费1360元。按照广元地区标准20元/天×68天。 6、医疗辅助器械费0元，原告主张200元，但未提交相关证据，究竟是否使用辅助器械无法认定，原告主张，本院不予支持。 7、交通费1000元。原告主张住院治疗期间的交通费1000元和被告申请重新鉴定的费用1117元，其中重新鉴定1人陪护产生交通费。本院酌情认定1000元。 8、残疾赔偿金72308.00元。本案原告虽是农村居民，但在上海城镇连续务工居住2年多，本次受伤前且在城镇内靠打工维持生活，应当按照城镇居民计算残疾赔偿金，参照四川省2019年城镇居民人均可支配收入计算，即36154元/年×10%×20年=72308.00元。 9、鉴定费1016元。以广元市利州司法鉴定中心的票据为证。起诉后被告张现友申请重新鉴定1次，重新鉴定费已经由被告张现友负担，本案中，不再纳入考虑。 10、精神损害抚慰金2000元。本院根据原告伤情及处理该事件所受到的精神伤害，酌情确定为2000元。 11、康复理疗费0元，依据原告受伤情况，原告应当住院进行康复理疗，未实际产生的费用，本院不予认定。 12、病历复印费50元。原告主张100元，根据病历复印的页数和鉴定次数需求量，本院酌定为50元。 原告的合理损失为：医药费26938.65元元、误工费22544.61元、护理费8213.04元、住院伙食补助费2040.00元、营养费1360元、交通费1000元、残疾赔偿金72308.00元、鉴定费1016元、精神抚慰金2000元、病历复印费50元，合计137470.3元。 其余诉讼请求，本院不予支持。 本案实际损失137470.3元，按照责任划分，原告税永连承担20%即137470.3×0.2=27494.06元，被告张现友承担80%即137470.3×0.8=109976.24元，扣减已经支付的22501元，还应当向原告支付87475.24元。 综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下: 一、被告张现友在本判决生效后十日内赔偿原告税永连医疗等费用87475.24元（已经支付的22501元已扣减）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告税永连的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1550元,由被告张现友负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员 伏 勇 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 王小斯