江西省上饶市广信区人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1121刑初361号公诉机关江西省上饶市广信区人民检察院。被告人赖标军，男，1985年6月19日出生于江西省上饶市广信区，汉族，小学文化，油漆工，住江西省上饶市广信区。因涉嫌非法制造枪支罪，非法捕猎、杀害珍贵、濒危野生动物罪，经上饶市广信区人民检察院批准，于2020年6月4日被上饶市广信区公安局刑事拘留，于2020年6月12日被上饶市广信区公安局执行逮捕，现羁押于上饶市广信区看守所。指定辩护人缪萍英，江西饶诚律师事务所律师。被告人黄**，男，1983年11月23日出生于江西省上饶市广信区，汉族，初中文化，个体户，住江西省上饶市广信区。因非法携带枪支，于2020年1月4日被上饶市广信区公安局行政拘留五日。因涉嫌非法制造枪支罪，于2020年6月5日被上饶市广信区公安局刑事拘留，经上饶市广信区人民检察院批准，于2020年6月17日被上饶市广信区公安局执行逮捕，现羁押于上饶市广信区看守所。辩护人叶见悦，江西贤和律师事务所律师。辩护人郑玉明，江西贤和律师事务所律师。江西省上饶市广信区人民检察院以饶广信检一部刑诉〔2020〕373号起诉书指控被告人赖标军、黄**犯非法制造枪支罪、非法狩猎罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。上饶市广信区人民检察院指派检察员刘舟出庭支持公诉，被告人赖标军及其指定辩护人缪萍英，被告人黄**及其辩护人叶见悦、郑玉明到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年期间，被告人黄**通过多家商户购买射钉枪、钢珠、无缝钢管、激光瞄准器、热成像搜索仪等物品，在郑坊镇赖标军家中，与赖标军将2支射钉枪改装成非制式枪支。2020年1月3日，黄**、赖标军在华坛山打猎时，该2支枪支被巡逻民警查获并扣押。经上饶市公安司法鉴定中心鉴定，2支改装枪支均为以火药为发射动力的枪支。2017年-2020年，赖标军、黄**多次持枪狩猎。具体为：1、2017年年底，赖标军、黄**、陈某在郑坊镇台湖山上持枪打猎，猎取山鸡1只。2、2019年12月中旬，赖标军、黄**、陈某在华坛山镇上田分厂山上持枪打猎，猎取麂子2只，田鼠1只。3、2019年下半年，赖标军在其家附近山上持枪打猎，猎取领角鸮1只。4、2020年1月初，赖标军、黄**、陈某在华坛山镇叶家山上持枪打猎，猎取麂子2只。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了枪支、底火、钢珠、热成像搜索仪、动物死体等物证；人口信息、归案情况说明、政府通告、林业局证明、淘宝购买记录、微信聊天记录、猎物照片等书证；证人陈某、余某、刘某的证人证言；被告人赖标军、黄**的供述与辩解；辨认笔录；鉴定意见等证据予以证实。据此，公诉机关认为，被告人赖标军、黄**违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造枪支2支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定；违反狩猎法规，在禁猎期、禁猎区内使用禁用工具进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造枪支、非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人赖标军对非法狩猎罪表示认罪，但辩称如果给枪支换钢管的行为属于非法制造枪支，就对非法制造枪支罪认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、对起诉书指控的非法制造枪支罪基本犯罪事实和罪名有异议，只有被告人供述，没有制造枪支所需枪身及相关配件淘宝购买记录、微信聊天记录等证据证实，公诉机关指控的非法制造枪支罪没有达到事实清楚、证据确实充分；2、关于非法狩猎罪，对起诉书指控的2017年底，猎取山鸡一只，是发生在2019年9月18日发布《上饶县人民政府关于发布野生动物禁猎区和禁猎期的通告》之前，该行为应从起诉书指控的犯罪事实中剔除。对起诉书指控的2019年底，在其家附近猎取领角鸮一只，是赖标军用网网住的，应从起诉中指控的犯罪事实中剔除。对公诉机关指控的非法狩猎罪，犯罪情节显著轻微，不予刑事处罚。3、被告人系初犯、偶犯，无前科，有悔罪表现，自愿认罪，可从轻处罚。被告人黄**对指控的事实、罪名均没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1、非法制造枪支定性错误，应为非法持有枪支。枪支本身有击打功能，对枪支仅仅只是加装了钢管，只是一个简单的更换，没有加大击打的危害性，只是加大了击发的距离，两人的行为没有对射钉枪的功能发生改变；2、关于枪支数量，公诉人指控黄**、赖标军共同组装2支枪支事实不清、证据不足，不宜以2支枪支追究黄**的刑事责任。3、公诉机关没有提供证据证明黄**主观上有明知自己在禁猎期、禁猎区仍然使用禁用的工具进行打猎的主观故意。公诉机关指控被告人黄**共同触犯非法狩猎罪的证据不足，被告人黄**不构成非法狩猎罪。4、被告人黄**系从犯、有自首情节、系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，可从轻减轻处罚。建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。经审理查明：一、2020年1月3日，华坛山派出所民警驾驶警车巡逻至华坛山镇××家马路一带时，查获并扣押两支枪支，该两支枪支分别是被告人黄**、赖标军所有。经上饶市公安司法鉴定中心鉴定，两支改装枪支均为以火药为发射动力的枪支。二、2019年以来，赖标军、黄**多次持枪狩猎。具体为：1、2019年12月中旬，赖标军、黄**在华坛山镇上田分厂山上持枪打猎，猎取麂子2只，田鼠1只。2、2020年1月初，赖标军、黄**在华坛山镇叶家山上持枪打猎，猎取麂子2只。另查明，被告人赖标军于2020年1月13日主动到华坛山派出所投案。被告人黄**于2020年1月3日被华坛山派出所民警在其车后备箱中查获一支自制枪支，1月4日，黄**因非法携带枪支被上饶市广信区公安局行政拘留五日。2020年6月5日，被告人黄**主动到广信区公安局投案。上述事实有经庭审质证、确认的1、物证：公安机关扣押的枪支2支、底火21颗、钢珠10个、热成像搜索仪1个、动物死体；2、书证：淘宝购买记录、淘宝商家聊天记录、微信聊天记录、上饶县人民政府关于发布野生动物禁猎区和禁猎期的通告、上饶市广信区林业局证明一份、归案情况说明、上饶市广信区公安局行政处罚决定书、被告人基本情况；3、证人证言：证人陈某、余某、刘某等人证言；4、被告人赖标军、黄**的供述和辩解；5、鉴定意见；6、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人赖标军、黄**违反枪支管理规定，分别非法持有以火药为发射动力的枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人赖标军、黄**犯非法制造枪支罪的罪名不当，本院依法予以纠正。被告人赖标军、黄**违反《野生动物保护法》，在没有狩猎许可证的情况下，在禁猎期、禁猎区内使用枪支猎杀野生动物，破坏野生动物资源，其行为构成非法狩猎罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。从本案的事实及证据来看，被告人赖标军、黄**原本持有的枪支就是以火药为动力的具有正常击打功能的枪支，被告人赖标军、黄**的行为只是将枪支更换了钢管，更换过程较为简单，没有改变枪支的基本使用性能，这一行为达不到非法制造枪支中的组装、改装的程度，故不应以非法制造枪支罪追究其刑事责任。故对被告人赖标军、黄**的辩护人提出的不构成非法制造枪支的意见，本院予以支持。被告人赖标军的辩护人提出对起诉书指控的2017年底，猎取山鸡一只，是发生在2019年9月18日发布《上饶县人民政府关于发布野生动物禁猎区和禁猎期的通告》之前，该行为应从起诉书指控的犯罪事实中剔除。对起诉书指控的2019年底，在其家附近猎取领角鸮一只，是赖标军用网网住的，应从起诉中指控的犯罪事实中剔除的辩护意见，本院予以支持；提出的对公诉机关指控的非法狩猎罪，犯罪情节显著轻微，不予刑事处罚的意见，本院不予支持；提出的被告人赖标军系初犯，无前科，有悔罪表现，自愿认罪，可从轻处罚的意见，本院予以支持。被告人黄**的辩护人提出公诉机关没有提供证据证明黄**主观上有明知自己在禁猎期、禁猎区仍然使用禁用的工具进行打猎的主观故意。公诉机关指控被告人黄**共同触犯非法狩猎罪的证据不足，被告人黄**不构成非法狩猎罪的辩护意见，本案中被告人黄**对非法狩猎的事实供认不讳，且有证人陈某的陈述、物证及照片等证据证明，足以证明被告人黄**违反《野生动物保护法》，在没有狩猎许可证的情况下，在禁猎期、禁猎区内使用枪支猎杀野生动物，破坏野生动物资源的事实，对该意见，本院不予支持；提出被告人黄**系从犯、有自首情节可从轻减轻处罚的意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项和《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人赖标军犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月4日起至2021年10月3日止。）二、被告人黄**犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月5日起至2021年7月29日止。）三、已扣押的枪支2支、底火21颗、钢珠10个、热成像搜索仪1个依法予以没收，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蒋 煌人民陪审员  蒋国兵人民陪审员  熊国汞二〇二〇年十二月二十八日书 记 员  赵 晶