贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2674号上诉人（原审被告）：六盘水通源机械有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区大湾镇幸福村，统一社会信用代码：91520201770560952X。法定代表人：严子松，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：唐久艳，女，1968年10月11日生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人：龙正国，系黔西县锦星法律服务所法律工作者，执业证号：32406181100130。委托诉讼代理人：龙苦林，系黔西县锦星法律服务所法律工作者，执业证号：32406181100133。上诉人六盘水通源机械有限公司因与被上诉人唐久艳工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初3583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。六盘水通源机械有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决关于一次性伤残就业补助金的认定错误，适用法律错误。根据《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发［1999］8号）规定国家法定的企业职工退休年龄为女工人年满50周岁。本案中被上诉人于1968年出生，已经达到法定退休年龄。结合贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发［2011］27号）第七条的规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。因此，被上诉人关于一次性伤残就业补助金的诉请应当予以驳回。唐久艳答辩称，第一，上诉人称被上诉人“已达到法定退休年龄”与事实不符。从1951年开始，我国政府机关、城镇企业和事业单位实行了退休制度。按照劳动和社会保障部的解释（劳社厅函[2001]125号）“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。本案中，上诉人未依法为被上诉人参加社会保险，至今也未依法为被上诉人办理相关手续，致使被上诉人未依法享受各项社会保险待遇，使被上诉人遭受了极大的损失。因此，一审法院以最高6个月支持被上诉人工伤九级一次性伤残就业补助金并无不当。第二，依据《工伤保险条例》第37条及第64条规定，一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资；本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。统筹地区职工月平均工资是依据《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》第一条第二款，2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算。而被上诉人的工资应当按照《关于公布2017年贵州省城镇单位从业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金的通知》公布的数据计算。2017年，全省城镇单位从业人员平均工资62924元，被上诉人的工资应为3146.20元（62924元÷12个月×60%）。在一审中认定被上诉人伤前的月平均工资为1976.25元明显低于2017年度统筹地区职工平均工资的60%，就应当按照2017年度（被上诉人受伤上年度）统筹地区职工平均工资的60%计算被上诉人的本人工资，即3146.20元（62924元÷12个月×60%）。即便上诉人的上诉理由成立，一审法院判决的结果是正确的。综上所述，上诉人在本案中的主张依法不能成立，有意浪费审判资源，故意拖延对被上诉人的赔偿。请二审法院依法判决驳回上诉人的上诉，维持原判。唐久艳向一审法院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、判决被告支付原告因工伤九级各项保险待遇189977.33元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告在被告处从事杂工工作。2018年7月4日，原告在将砖厂堆放的砖头搬到装载机车斗里时，堆放在旁边的砖头濡染倒塌，将原告砸伤，随即被送往六盘水市大湾医院进行治疗，住院138天。2019年2月26日，唐久艳所受伤害经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为六盘水通源机械有限公司。2019年6月25日唐久艳所受工伤伤害经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级九级，护理依赖等级：无生活自理障碍。2019年10月18日，唐久艳所受工伤伤害经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期为240天，产生鉴定费520元，病历复印费30元，原告受伤前领取的工资情况为2017年6月2105元、8月2125元、9月1740元、10月460元、11月1610元、12月3335元、2018年1月2990元、2月75元、3月2605元、4月2375元、5月2455元、6月1840元，平均每月为1976.25元。原告受伤后，被告向原告支付了12000元伙食补助费和护理费，支付了工资4140元。双方因工伤待遇发生纠纷，原告唐久艳向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2020年4月8日做出黔六钟劳人仲案字（2020）32号仲裁裁决书，被告不服，向贵州省六盘水市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，该院作出（2019）黔02民特17号民事裁定书，撤销仲裁裁决，后原告诉至本院。另，被告未给原告购买工伤保险。一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告唐久艳因工作受伤，并经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残等级被鉴定为九级，可以提出与用人单位解除劳动关系，并享受相应工伤待遇。故对原告唐久艳请求与被告六盘水通源机械有限公司解除劳动关系，予以支持。对原告唐久艳主张的一次性伤残补助金48570元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，唐久艳被鉴定为九级伤残，享受9个月本人工资，故予以支持17786.25元（1976.25元×9个月），超出部分不予支持。对原告主张的一次性工伤医疗补助金36056.5元，根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，即2019年职工月平均工资6009.42元（72113元/年÷12个月）为基数，九级伤残计算6个月，予以支持36056.5元（6009.42元/月×6个月）。对原告主张的一次性伤残就业补助金36056.5元，根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，被告应支付的一次性伤残就业补助金，因原告离法定退休年龄超过6个月，九级伤残最高为6个月，予以支持36056.5元（6009.42元/月×6个月）。对原告请求被告支付停工留薪期待遇43173.33元的诉请，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，被告应当向原告按月支付停工留薪期内的工资福利，原告的停工留薪期经确认为240天，计算为15810元（1976.25元/月×8个月），被告已支付4140元，扣减后予以支持11670元，超出部分不予支持。对原告主张的住院期间的护理费16504.8元，酌情按照受伤前上年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准38568元/年予以计算住院期间138天的护理费为14581.87元，伙食补助费根据《工伤保险条例》第三十条，参照《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，每天伙食补助费按22元予以计算住院天数138天为3036元，伙食补助费和护理费合计17617.87元，被告已支付12000元，扣减后予以支持5617.87元，超出部分不予支持。对原告主张的鉴定费520元有票据在案为凭，予以支持。对原告主张的医疗费5332.2元、病历复印费30元，有医疗发票在案为凭，予以支持。对原告主张的交通费500元、器材费198元，原告提交的证据不能证实上述费用情况，不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，判决：一、解除原告唐久艳与被告六盘水通源机械有限公司的劳动关系；二、被告六盘水通源机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告唐久艳一次性伤残补助金17786.25元、一次性工伤医疗补助金36056.5元、一次性伤残就业补助金36056.5元、停工留薪期待遇11670元、住院伙食补助费、住院期间护理费合计5617.87元、鉴定费520元、医疗费5332.2元、病历复印费30元，合计113069.32元；三、驳回原告唐久艳的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由被告六盘水通源机械有限公司负担（原告已预交，由被告连同上述款项一并返还）。二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。另查明，被上诉人因工伤保险待遇与上诉人发生争议后，向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年4月8日做出黔六钟劳人仲案字（2020）32号仲裁裁决书，上诉人不服，向人民法院申请撤销该仲裁裁决，支付了申请费400元。二审庭审中被上诉人明确表示该笔费用可从上诉人应支付的款项中扣减。本案二审争议焦点是：被上诉人唐久艳所主张的一次性伤残就业补助金能否得到支持，若得到支持，金额是多少？本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理……”的规定，人民法院审理二审民事案件围绕上诉人的上诉请求进行，并对上诉请求所依据的事实和法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理。二审中，被上诉人同意对上诉人所交纳的申请费400元予以扣减，系被上诉人依法处分自己的权利，予以准许。本案，根据上诉人的上诉请求及理由，上诉人仅对被上诉人享有的一次性伤残就业补助金的工伤待遇提出上诉。通过审理查明，被上诉人唐久艳于1968年10月11日出生，在为上诉人提供劳动期间，2018年7月4日遭受工伤，此时被上诉人并未达到法定的退休年龄。根据《工伤保险条例》第第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：......（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，被上诉人唐久艳因工受到的伤害被鉴定为工伤九级，为此上诉人就应向被上诉人支付包括一次性伤残就业补助金在内的工伤保险待遇。《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”。由于被上诉人因工受伤时并未达到法定的退休年龄，距法定退休年龄相差三个月零四天，据此，上诉人应按规定支付三个月的一次性伤残就业补助金给被上诉人，即6009.42元/月×3个月=18028.26元。一审按照六个月计算有误，本院予以纠正。另，上诉人认为其因本案产生且已向被上诉人支付的相关费用应予扣减，经查，一审审理本案时依据上诉人提交的证据已对上诉人支付的费用进行了相应的扣减，上诉人二审期间并未提供证据证实一审扣减的金额有误，故对上诉人的该理由不予采信。故上诉人六盘水通源机械有限公司应支付被上诉人唐久艳各项工伤保险待为：一次性伤残补助金17786.25元、一次性工伤医疗补助金36056.5元、一次性伤残就业补助金18028.26元、停工留薪期待遇11670元、住院伙食补助费、住院期间护理费合计5617.87元、鉴定费520元、医疗费5332.2元、病历复印费30元，以上合计95041.08元；扣除被上诉人应承担的申请费400元，上诉人还应支付94641.08元给被上诉人。综上所述，一审认定事实清楚，但适用法律有误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初3583号民事判决第一项，即：“一、解除原告唐久艳与被告六盘水通源机械有限公司的劳动关系”；二、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初3583号民事判决第二、三项；即：“二、被告六盘水通源机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告唐久艳一次性伤残补助金17786.25元、一次性工伤医疗补助金36056.5元、一次性伤残就业补助金36056.5元、停工留薪期待遇11670元、住院伙食补助费、住院期间护理费合计5617.87元、鉴定费520元、医疗费5332.2元、病历复印费30元，合计113069.32元；三、驳回原告唐久艳的其他诉讼请求”；三、上诉人六盘水通源机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人唐久艳一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、住院期间护理费、鉴定费、医疗费、病历复印费，共计94641.08元；如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回被上诉人唐久艳的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人六盘水通源机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  邓少旭审判员  敖 江二〇二〇年十二月二十九日法官助理吴吉书记员刘恋