文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终1675号上诉人（原审被告）：重庆市艺古文化传播有限公司，住所地重庆市垫江县桂溪镇工农路**，统一社会信用代码91500231065693936B。法定代表人：邓素珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈政霖，男，该公司职工，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：陈明强，重庆万忠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆市武隆区仙女半山康养旅游发展有限公司，住，住所地重庆市武隆区侠女山镇银杏大道**一社会信用代码91500232MA6034FK4C。法定代表人：金勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：方敏，女，该公司综合管理部经理，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：张仲文，重庆星空律师事务所律师。上诉人重庆市艺古文化传播有限公司（以下简称艺古文化公司）因与被上诉人重庆市武隆区仙女半山康养旅游发展有限公司（以下简称半山康养公司）广告合同纠纷一案，不服重庆市武隆区人民法院（2020）渝0156民初951号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定对当事人进行了调查和询问。上诉人艺古文化公司的委托诉讼代理人陈政霖、陈明强，被上诉人半山康养公司的委托诉讼代理人方敏、张仲文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。艺古文化公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.双方合同约定的户外广告媒体地点是王老爷批发市场隔壁的户外T牌。合同中的5号T牌是指沿武仙路至仙女镇方向的第5块T牌，并非是T牌立杆上标注的“5”号T牌。因公路沿线另有T牌未标注数字，双方特地在合同中明确T牌位置在“王老爷批发市场隔壁”。4号牌和5号牌都是艺古文化公司的，不存在无法在5号牌发布广告的问题。半山康养公司内部的《关于“仙女山.云上溪谷”项目仙女山镇道旗灯杆、T牌情况说明》对位置也有明确表述。广告完成后，半山康养公司两次组织验收，均未对T牌位置提出异议。2.案涉广告合同履行期为2019年4月1日至2020年3月31日。半山康养公司在合同履行期内没有提出异议，待合同履行完毕之后才提出解除合同，不符合解除合同的条件。一审判决解除双方的户外广告合同，属于适用法律错误。半山康养公司答辩称，双方合同约定的广告T牌是指T牌杆上标注的第“5”号T牌，并非上诉人所说的4号T牌。4号和5号都在王老爷批发市场隔壁，只不过5号牌距离王老爷批发市场略远一点。艺古文化公司没有在合同约定的5号T牌刊登户外广告，构成违约。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。半山康养公司向一审法院起诉请求：１．解除双方于2019年2月25日签订的《户外T牌广告制作发布合同》；２．艺古文化公司立即返还广告发布费用270000元；3.艺古文化公司赔偿因违约造成的损失81000元。4.案件受理费、财产保全费由艺古文化公司承担。一审法院认定事实：2019年2月25日，半山康养公司（合同甲方）、艺古文化公司（合同乙方）签订了《户外T牌广告制作发布合同》，合同约定：“第一条、甲方委托乙方在下列地段和广告媒体上发布广告：1、广告媒体具体地点：武隆区武仙路5号位置（王老爷批发市场隔壁）。2、广告媒体的情况：（1）广告媒体种类：户外T牌，广告媒体面积：（两座）18*6*2；广告媒体形式：户外高清喷绘；广告媒体数量：1座。第二条广告画面制作要求：1、广告画面材质：喷绘；2、广告画面精度：70DPI；3、广告画面制作安装时间：在甲方确认画面后由乙方负责。第三条广告内容：甲方委托乙方发布的广告内容为：（具体详见广告画面）。第四条广告发布期限：乙方同意自2019年4月1日起至2020年3月31日止在本合同约定的广告媒体上发布本合同第三条所述广告。第五条广告发布费用：甲方向乙方支付广告发布费用包干总计人民币（大写）贰拾柒万元整（270000元），该费用为甲方依据本合同约定需向乙方支付的最终费用（含税价）。第六条付款方式：合同签订之日起甲方向乙方支付合同款的40%，金额为108000元；广告上画并经甲方验收后15个工作日内，甲方向乙方支付合同款的60%，金额为162000元。第七条双方承诺：乙方应取得经重庆市市政授权的该广告位的广告发布权。第十五条违约责任：……2、若乙方因自身原因未按约定时间发布及维护，乙方应每日按合同总额万分之五的比例就逾期支付天数向甲方支付违约金并顺延发布时间，但最高不超过合同总额的5%。若乙方在逾期后30日内仍未能安装发布及维护完毕，甲方有权通知乙方解除合同，并继续追索乙方赔偿甲方因乙方迟延履行合同而遭受的损失”。合同签订后，半山康养公司支付了价款108000元，艺古文化公司在武仙路4号广告位的位置发布了半山康养公司提供的广告。2019年5月9日，半山康养公司对武仙路5号的广告进行了验收，确认进行整改。艺古文化公司对武仙路4号位置发布的广告整改后，于2019年5月27日通过了半山康养公司验收，并确认广告发布日期为2019年4月25日。2019年4月30日，半山康养公司支付了广告费162000元给艺古文化公司。2019年10月17日，半山康养公司以公司总经理助理胡振涉嫌受贿为由向武隆区公安局报案。2019年11月13日，半山康养公司向艺古文化公司的法定代表人陈政霖邮寄解除合同通知书，因陈政霖未签收致邮件被退回。2019年12月6日，武隆区公安局以陈政霖涉嫌合同诈骗进行立案侦查。2020年3月31日，武隆区公安局撤销了陈政霖涉嫌合同诈骗的案件。另查明，2018年10至2019年9月30日期间，胡振是半山康养公司总经理助理，分管营销工作。武仙路沿线的广告路牌在伫立杆上都有数字标识即1、2、3、4、5等。一审法院认为，半山康养公司、艺古文化公司签订的《户外T牌广告制作发布合同》是双方当事人的真实意思表示，该合同未违反法律的禁止性规定，合同有效。合同约定是在武仙路5号位置发布广告，而艺古文化公司在履行合同过程中，却在武仙路4号位置发布广告。艺古文化公司履行合同明显不符合合同约定。虽然半山康养公司主管广告的负责人胡某在武隆区公安局的陈述中说当时指定的是武仙路4号位置，但胡某已不在半山康养公司公司上班，结合胡某将仙女山复线5号位广告验收合格的事实来分析，胡某在履行职责中有不当之处，且胡某称当时指定的就是武仙路4号位置的说法是孤证，不予采信。艺古文化公司未在合同约定地点发布广告已构成根本性违约，半山康养公司要求解除合同符合法律规定，应予支持。艺古文化公司辩称从高速公道下道后武仙路到仙女山的沿途往上数，现在的4号位就是合同中的5号位，4号位置就是在王老爷批发市场隔壁，不存在违约的问题。一审认为，王老爷批发市场隔壁只是5号位置后面的备注，不能以王老爷批发市场隔壁作为约定履行地点，应以合同中约定的5号位置为准。因武仙路沿线的每个广告路牌都有数字标识，合同中5号位置的确定应以广告路牌中的数字标识为准，故艺古文化公司的辩称理由不能成立。半山康养公司未提供自己的损失超过违约金的证据，对此只能按违约金标准计算损失，合同中约定的违约金不得超过合同总额的5%，艺古文化公司应赔偿的损失为13500元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一项、第九十四条第四项、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除半山康养公司与艺古文化公司于2019年2月25日签订的《户外T牌广告制作发布合同》（广告发布位置：武隆区武仙路5号位置（王老爷批发市场隔壁）；二、艺古文化公司在本判决生效后立即返还半山康养公司广告费270000元；三、艺古文化公司在本判决生效后立即赔偿半山康养公司损失13500元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6565元，保全费2275元，合计8840元，由半山康养公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。艺古文化公司提交了三张微信聊天记录截屏，拟证明半山康养公司在2019年7月自行找公司更换过武仙路4号牌（王老爷批发市场隔壁）、武仙路复线1号牌的广告内容，当时半山康养公司对于广告牌位置无异议。半山可以公司的质证意见是：微信聊天记录的对象不明确，不能证明艺古文化公司的主张。本院二审补充查明：案涉《户外T牌广告制作发布合同》第十五条约定：“本合同一方当事人未能履行本合同约定的承诺或者义务，且在收到对方要求纠正违约行为的通知后7日内仍未能补救的，守约方有权单方面解除本合同。”半山康养公司职工王雯逸接受公安机关询问时陈述，半山康养公司的总经理助理胡振于2019年5月9日安排她去验收武仙路5号T牌、武仙路复线1号和5号T牌的广告情况，因验收时她不清楚T牌位置，胡振安排公司的另一职工李伟带她指认的T牌。胡振在接受公安机关询问时陈述，他和李伟一起去考察的T牌位置。王老爷批发市场上边有一块T牌（5号牌），下边有一块T牌（4号牌），他们当时觉得下边一块视线好点，就选的下边这块（4号牌），由于没注意T牌编号，误认为是5号牌，因此合同写成了5号牌。2019年5月去复核时，才发现实际选定的是4号牌。武仙路复线5号牌验收时位置弄错属于工作交接疏漏。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，半山康养公司与艺古文化公司签订的《户外T牌广告制作发布合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律行政法规强制性规定，合法有效，对双方当事人有约束力。合同一方当事人在合同履行过程中请求解除合同，必须符合约定或者法定解除条件，否则合同不得解除。本案，双方当事人对合同约定的广告牌是武仙路4号还是5号有争议。半山康养公司主张合同约定的广告牌是5号，其理由是合同写明的位置“武仙路5号”；艺古文化公司主张签订合同时双方误将4号广告牌当作了5号，实际约定的广告牌是4号，其理由是合同对“武仙路5号”的具体位置特别加注说明位于“王老爷批发市场隔壁”，而王老爷批发市场隔壁的广告牌是4号不是5号。本院认为，双方在合同中阐述“武仙路5号”广告牌位置时，专门用括号加注“王老爷批发市场隔壁”来明确广告牌的具体位置，故应优先采取合同的特别说明来确定具体广告牌。4号牌离“王老爷批发市场”最近，5号牌较远，根据“隔壁”一词文义，首先应认定4号牌是合同约定的广告牌。如半山康养公司认为合同本意是距离“王老爷批发市场”较远的5号牌，艺古文化公司对合同条款理解有误，应在验收广告时及时提出，要求艺古文化公司更正。但半山康养公司在广告制作完成后，于2019年5月9日、5月27日两次进行验收，均未对广告牌位置提出异议。且验收合格后将合同尾款支付给艺古文化公司。半山康养公司的行为足以印证“王老爷批发市场隔壁”的4号广告牌就是合同约定的广告牌。半山康养公司主张合同本意是5号广告牌的理由不能成立，不予支持。关于合同解除。合同解除权属于形成权，需满足约定或者法定条件后才能享有。如前所述，艺古文化公司将广告刊登在4号牌，并未违反合同约定，半山康养公司不享有合同解除权。即使半山康养公司的主张成立，合同本意是在武仙路5号牌刊登广告，艺古文化公司将广告刊登在4号牌有误，半山康养公司也应依照案涉《户外T牌广告制作发布合同》第十五条约定，首先通知艺古文化公司更正。只有艺古文化公司在接到通知后7日内拒绝更正的，半山康养公司才能享有合同解除权。半山康养公司对艺古文化公司将广告刊登在4号牌并未提出异议，两次验收均认可广告位置合格，其在合同期限即将届满才以广告牌位置有误为由提出解除合同，有违诚实信用原则。半山康养公司请求解除合同既不符合约定解除条件，也不符合法定解除条件。一审判决解除双方签订的《户外T牌广告制作发布合同》有误，应予纠正。综上所述，艺古文化公司在一审和二审中提交的证据能够证明其主张的事实成立，故应当撤销一审判决，依法改判。艺古文化公司的上诉请求成立，予以支持。依照根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第九十三条第二项、第九十四条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销重庆市武隆区人民法院（2020）渝0156民初951号民事判决；二、驳回重庆市武隆区仙女半山康养旅游发展有限公司的诉讼请求。一审案件受理费6565元，财产保全费2275元，二审案件受理费6565元，均由被上诉人重庆市武隆区仙女半山康养旅游发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄镝鸣审 判 员 项江陵审 判 员 陈江平二〇二〇年十二月十日法官助理 罗茂璐书 记 员 吴 悠