内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2020）内02民终3135号上诉人（原审原告）：李绍华,男，1961年5月15日出生，现住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：刘敏，上海市建纬（包头）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹雨晨，上海市建纬（包头）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：包头市公安局交通管理支队。负责人：徐振鹏。委托诉讼代理人：单佳，内蒙古金矢律师事务所律师。上诉人李绍华因与被上诉人包头市公安局交通管理支队劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初2178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李绍华上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院在判决中遗漏了上诉人关于经济补偿的仲裁请求。本案上诉人在劳动仲裁阶段主张的仲裁请求分为两项，分别是第一项的社保费、社会保险赔偿以及第二项的经济补偿和赔偿金。因包头市青山区劳动人事争议仲裁院在（2020）包劳人仲案121号《仲裁裁裁决书》第一项裁决结果中支持了上诉人38720元的经济补偿，故上诉人并未在一审中继续列明该项诉讼请求，但一审法院在判决时却遗漏了该项请求。2.一审法院遗漏上诉人经济补偿的仲裁请求导致上诉人无法实现应得的权利。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，本案因上诉人向一审法院起诉导致仲裁裁决未生效，但一审法院有义务对全案进行审查，不能因上诉人未在一审未列明经济补偿的仲裁请求就不进行裁判，即使认定仲裁请求裁判正确，也应当在一审判决中进行说明，而不能选择性忽略。3.被上诉人应当向上诉人支付经济补偿。首先，本案无论在劳动仲裁阶段还是一审阶段，仲裁院与法院都认可上诉人与被上诉人存在事实劳动关系，故上诉人应当享有劳动者应当享有的权利。其次，用人单位有义务为劳动者缴纳社会保险，但被上诉人在长达22年的劳动关系期间从未为上诉人缴纳过社保。再次，上诉人与内蒙古福强物业服务有限公司建立劳动关系是被上诉人的意思，被上诉人要求包括上诉人在内的其他职工与内蒙古福强物业服务有限公司签订劳动合同，故上诉人与被上诉人解除劳动关系应当被认定为用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同关系，被上诉人也有义务依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款向上诉人支付经济补偿。综上所述，一审判决认定基本事实不清，适用法律错误，依法应当撤销一审判决，给予改判，或者发回重审。包头市公安局交通管理支队辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院对是否构成违法解除及应否支付赔偿金已经进行全面审查及认定，并不存在遗漏请求的情形。被上诉人不应支付上诉人经济补偿金。李绍华向一审法院起诉请求：1.判令被告为原告补缴1998年5月1日至2019年11月19日的社会保险，具体数额以劳动征缴部门的核算为准；2.判令被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金77440元（1998年5月1日至2019年11月19日，共计22年，1760元×22个月×2=77440元）；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于1998年5月1日到被告包头市公安局交通管理支队昆区交警大队一中队从事后勤工作。期间，原告的工资由被告按月支付。原被告之间未签订劳动合同。2019年10月11日，原告与内蒙古福强物业服务股份有限公司签订劳动合同，合同期限为2019年10月11日至2020年10月10日，合同约定原告工作内容为保洁，工作地点为被告包头市公安局交通管理支队昆区交警大队一中队，由内蒙古福强物业服务股份有限公司为其按月支付工资，原被告双方均未对该合同提出异议。另查明，申请人李绍华依法向包头市劳动人事争议仲裁院申请了劳动仲裁，要求被申请人包头市公安局交通管理支队：1、补交1998年5月1日至2019年11月19日社会保险费、社会保险赔偿；2、支付经济补偿、赔偿金。该院于2020年6月16日作出（2020）包劳人仲案121号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人包头市公安局交通管理支队为申请人李绍华支付经济补偿金38720元，于本裁决书生效之日起十五日内结清。二、驳回申请人李绍华的其他仲裁请求。一审法院认为，原告于1998年5月1日到被告包头市公安局交通管理支队昆区交警大队一中队从事后勤工作，截止2019年10月10日，原告受被告包头市公安局交通管理支队昆区交警大队一中队管理，由被告包头市公安局交通管理支队按月支付工资，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，原被告之间形成事实劳动关系。2019年10月11日，原告与内蒙古福强物业服务股份有限公司签订劳动合同，原被告均未提出异议，视为原被告之间事实劳动关系于2019年10月10日经协商一致解除。原告以被告违法解除劳动合同为由请求被告支付赔偿金的诉讼请求，没有依据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”之规定，原告李绍华要求被告包头市公安局交通管理支队补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院受理民事案件的范围，一审法院不予处理。综上所述，对于原告李绍华的诉讼请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，判决：驳回原告李绍华的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告李绍华负担。经本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人李绍华在解除劳动合同前十二个月平均工资为1480元/月（2018年10月-2019年9月）。包头市2019年度最低工资标准为1760元/月。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对仲裁中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”故当事人对劳动争议仲裁裁决的部分事项不服，人民法院应当对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理并依法作出裁判。本案中，一审法院未对上诉人李绍华要求被上诉人支付其经济补偿金的请求是否支持作出具体判项，属适用法律错误。关于被上诉人是否应当支付上诉人李绍华经济补偿金的问题，上诉人李绍华与被上诉人对双方之间的事实劳动关系于2019年10月10日经协商一致解除均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”。故被上诉人应当支付李绍华经济补偿金。关于经济补偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，李绍华在被上诉人处的工作年限为1998年5月-2019年10月，故经济补偿金数额为38720元（1760元/月×22个月）。综上所述，上诉人李绍华的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2020）内0204民初2178号民事判决；二、被上诉人包头市公安局交通管理支队于本判决生效之日起十日内支付上诉人李绍华经济补偿金38720元。三、驳回被上诉人李绍华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费各10元，均由被上诉人包头市公安局交通管理支队负担。本判决为终审判决。审判长 刘 伟审判员 韩 楚审判员 孙彩霞 二Ｏ二Ｏ年十二月二十二日法官助理 何 欢书记员 刘 冰附：本判决所适用的法律条文:《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对仲裁中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。