山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终2241号上诉人(原审被告)：田佳佳，男，汉族，住长治市。被上诉人（原审原告）：山西星际通置业有限公司，住所地山西省太原市小店区亲贤北街******。法定代表人：关小强，总经理。委托诉讼代理人：崔育红，山西化晴律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧芳，女，汉族，现住山西省长治市，山西星际通置业有限公司员工。被上诉人（原审第三人）：中国建设银行股份有限公司长治分行，住所地，住所地山西省长治市潞州区英雄中路**iv>负责人：张鹏飞，行长。委托诉讼代理人：李国强，男，现住山西省长治市，中国建设银行股份有限公司长治分行职工。委托诉讼代理人：侯丽丽，女，现住山西省长治市，中国建设银行股份有限公司长治分行职工。上诉人田佳佳因与被上诉人山西星际通置业有限公司（以下简称“星际通公司”）、中国建设银行股份有限公司长治分行（以下简称“建行长治分行”）追偿权纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2019）晋0402民初2357号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田佳佳，被上诉人山西星际通置业有限公司的委托诉讼代理人崔育红、王慧芳，原审第三人中国建设银行股份有限公司长治分行的委托诉讼代理人李国强、侯丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人田佳佳的上诉请求：1.请求判令撤销一审民事判决中第一、二项，依法改判驳回被上诉人原审所提诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。3.（1）请求判令被上诉人购房合同存在欺诈行为，实际平方造假欺骗消费者，按合同法假一赔十以现在市场价赔付上诉人，立即为上诉人办理交房入住。（2）请求判令中国建设银行股份有限公司长治分行退还我所有的利息和本金，对我进行双倍赔偿。事实与理由：一、一审法院对被上诉人与上诉人等未签订任何担保质押合同，银行借款合同未有被上诉人签字盖章的手续，客观事实未作处理，认定事实严重错误。2012年3月1日，上诉人在被上诉人的山西星际通置业有限公司的售楼处跟上诉人签订了商品房买卖合同，首付房款伍拾万壹仟叁佰捌拾元整，剩余陆拾陆万元整在中国建设银行股份有限公司办理了个人住房按揭贷款，与2012年3月19日建设银行长治分行以受托支付山西星际通置业有限公司，建设银行一次性结清了山西星际通置业有限公司的所有房款陆拾陆万元整(贷款合同里有此证据)。于2019年3月19日我已经结清了山西星际通置业有限公司所有房款，我跟山西省星际通置业有限公司不存在借贷关系，也不存在在欠款问题，被上诉人称为我进行了个人住房按揭贷款担保，我在与中国建设银行股份有限公司长治分行签订的个人住房借款合同中明确规定第二十三条合同的生效(一)保证人为自然人的，经保证人或其授权代理人签字;保证人为法人或其他组织的，经其法定代表人(负责人)或授权代理人签字加盖公章。从贷款到放款一次性结清房款的流程中，一审法庭上，中国建设银行股份有限公司长治分行称关小强因为事务繁多未能签字盖章，这样的说法严重侵害了我的合法权上述案件事实已在一审庭审笔录中记载，但未作任何处理，严重罔顾客观事实的错误认定。二、一审法院裁判上诉人立即偿还被上诉人借款本金542780.39元，利息损失11329.02元及自2019年3月29日起至2019年8月11日止事实和适用法律错误。被上诉人就本案提起追偿权一案款之诉及主张的借款本金542780.46元，利息、11329.02元(共计554109.48元)，上诉人与被上诉人不存在借贷借款事实，事实证明我跟山西省星际通置业有限公司，从购房合同到银行贷款合同都未见我跟山西省星际通置业有限公司有经济纠纷。我跟银行签订的协议最后是本合同有任何争议，可以通过协商解决，协商不成，按以下两条方式解决：壹：向贷款所在地人民法院起诉。贰：提交长治仲裁委员会，进行仲裁。上述对我追偿权起诉理由，是对我赤裸裸的侵权，法律是讲证据的，我提交的证据是合法真实有效的，山西省星际通置业有限公司跟建设银行长治分行不合法赤裸裸的侵权侵犯，在我的贷款合同中未见在保证人里盖章签字，合同的生效明确规定加盖公章法人签字，法人不盖章不签字保证是不成立的，山西星际通置业有限公司与中国建设银行股份有限公司长治分行，有组织有预谋的犯罪，这即是国家打击的拦腰贷，我从2012年3月19日至今已经累计还贷款424800元左右，我也没有拖欠不还银行的利息跟本金，也从来没有收到银行的起诉跟长治市仲裁委的裁定，我已于2012年3月19日结清了所有的房款，我跟山西省星际通置业有限公司不存在借贷关系，山西省星际通置业有限公司至今让我还他们本金加利息554109.48万，我跟你们公司既不存在借贷，早已结清了所有款项，山西省星际通置业有限公司跟建设银行长治分行阴阳合同，欺诈消费者总款价壹佰壹拾陆万壹仟叁佰捌拾玖元整的房款，一下子变成了壹佰伍拾捌万壹仟叁佰捌拾玖元，这样下来银行与房地产勾结，我白白多付了424800元。我请求一：请求判令撤销长治市城区人民法院所作(2019)晋0402民初2357号民事判决中第一、二项，依法改判驳回被上诉人原审所提诉讼请求。按照国家规定对套内面积进行取证，按照《房产管理办法》百分之三限差指的是开发商与房管局两个结果而言，如果误差超过百分之三，业主可以申请解除合同。按照最新市场价对业主进行退款赔偿，根据《欺诈消费者行为处罚办法》可以通过诉讼假一赔十，期间因为平方出现误差，山西星际通置业有限公司致电与我洽谈赔偿，我请求法院根据《欺诈消费者行为处罚办法》对山西星际通置业有限公司对我进行假一赔十。我请求二：中国建设银行股份有限公司长治分行，伙同山西星际通置业有限公司，不顾国家法律法规，在我不知情，不告知，中国建设银行股份有限公司长治分行与山西星际通置业有限公司签订阴阳合同，极大的伤害了我的合法权益，请求法院判令退还给我所有的利息及本金424800元，对我进行总本金利息的双倍赔偿。综上所诉，一审法院无论认定事实，还是适用法律均存在错误，所做判决违背客观事实，上诉人请求二审法院依据《民事诉讼法》第一百七十条之规定，查明案件事实，依法撤销一审法院的不当判决，支持上诉人的上诉请求。被上诉人星际通公司辩称：一、答辩人为被答辩人在第三人处的购房按揭贷款提供担保，是与第三人之间签订了书面的《个人住房借款最高额保证合同》的，被上诉人上诉状所称各方间未签订任何担保合同并非事实。二、被答辩人以按揭贷款方式购买涉案商品房，其在贷款后为依约履行还贷义务，第三人向答辩人追索保证担保责任，从答辩人保证金金中划扣了被答辩人应偿还的贷款，答辩人作为保证人为被答辩人偿还了贷款，依法享有向其追偿的权利。三、上诉人的第三项上诉请求与本案没有关联，且在一审没有提出，也不符合反诉条件，依法不应予以支持。被上诉人建行长治分行辩称，同意被上诉人星际通公司的答辩意见。另，田佳佳的还款方式在合同中有明确约定，并非乱收费。涉案担保合同是生效的。由于2018年以来上诉人多次违约，根据合同约定，借款人未按约定延迟一次还款，其后期债权视为到期，贷款人可就全部债权申请执行。上诉人星际通公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告为其代偿的贷款共计542780.39元。2.依法判令被告支付原告代偿款的利息直至代偿款偿还完毕之日止，截止2019年8月11日暂计算为11329.02元，以上共计554109.41元。3.本案诉讼费、保全费等原告实现债权的费用由被告承担。一审法院认定事实：2009年5月13日，原告与第三人建行长治分行签订《个人住房借款最高额保证合同》，约定原告为自2009年5月7日至2024年5月7日期间购买长治市城东路288号长安．滨河花园二期11号楼项目所属个人住房房产而与第三人发生借贷关系的全部债务人而形成的全部债权提供最高额连带责任保证，如果主合同项下债务到期，债务人未按时足额履行，原告应在保证范围内立即承担连带保证。2012年3月1日，原告星际通公司作为出卖人与被告签订《商品房买卖合同》，约定被告购买长治市滨河城上城小区11号楼6单元9层02号商品房一套，总价款为1161389元，付款方式为买受人在签订合同之日即付清首付款501389元，其余660000元办理银行贷款。2012年3月19日，被告与第三人建行长治分行签订《个人住房借款合同》，约定被告向第三人就上述房屋借款本金660000元，借款期限240个月即2012年3月16日至2032年3月16日，采用抵押担保和最高额保证方式担保。2010年5月7日，第三人长治分行向原告发放贷款660000元。因被告未按约定期限归还第三人贷款，第三人自2018年02月27日起从原告保证金账户分四次扣收被告应还借款542780.39元，截止诉讼时止，被告未偿还。一审法院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告田佳佳与第三人建行长治分行签订《个人住房借款合同》该合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方均应按照合同约定全面履行己方义务，一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告按约向被告发放了贷款，被告却未依约履行还款付息义务，构成违约。因原告向被告与第三人之间发生的债权债务关系提供了最高额保证，并已履行保证责任，故原告有权向债务人即被告行使追偿权。被告应当返还原告代偿款542780.39元。鉴于原告代偿时间不同，故应以其代偿时间为准，代偿数额为基数，分段计算利息，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为准。就原告要求被告偿还利息的主张，于法有据，原审法院予以支持。被告辩称，其对原告作为其担保人的事实一无所知，但其合同中担保人未签字的瑕疵无法对抗其自己提供的《个人住房借款合同》，特别签订条款第三十五条，关于担保方式的约定以及原告代其履行还款义务的事实，故对于被告的抗辩，原审法院不予认定。综上，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告田佳佳于判决生效之日起十五日内偿还原告山西星际通置业有限公司为其代偿的贷款542780.39元；并承担自2019年3月29日起至2019年8月11日止的利息损失11329.02元；从2019年8月11日起以542780.39元为基数按照中国人民银行同类同期贷款利率计算至2019年8月19日止；从2019年8月20日起以542780.39元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至实际履行之日止。二、驳回原告山西星际通置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9342元，由被告田佳佳负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求未提交新的证据。本院查明事实与一审相同。本院认为，本案当事人双方的争议焦点为：被上诉人星际通公司向上诉人田佳佳行使追偿权是否有事实和法律依据。针对该焦点，首先，在案证据可以证明，建行长治分行在与上诉人签订《个人住房借款合同》后依约向上诉人发放了贷款，而上诉人却未依照合同的约定按期偿还本金和利息，在此情况下建行长治分行依据双方合同的约定宣布贷款提前到期，并依该合同特别签订条款第三十五条的规定，要求被上诉人星际通公司按照与其签订的《个人住房借款最高额保证合同》承担保证责任，被上诉人星际通公司也依约承担了保证责任的事实。因此，在被上诉人星际通公司按照合同约定为上诉人提供的保证责任后，其向上诉人行使追偿权符合本案的事实和法律规定。其次，虽上诉人认为其不清楚有《个人住房借款最高额保证合同》，担保人星际通公司未在其《个人住房借款合同》担保人处签字，但在其与建行长治分行《个人住房借款合同》特别签订条款第三十五条，对担保方式明确为星际通公司与建行长治分行签订的《个人住房借款最高额保证合同》，且星际通公司也依约承担了保证责任。因此，无论是基于本案的事实还是基于不当得利，都足以对抗星际通公司未在《个人住房借款合同》担保人处签字的瑕疵。再者，上诉人上诉请求中的第三项与本案不属于同一法律关系，不属于本案的审理范围，本院不予审查。故对上诉人的该诉讼请求本院不予支持。综上，上诉人田佳佳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9341元，由上诉人田佳佳负担。本判决为终审判决。审判长 姬国强审判员 张国刚审判员 郭玉霞二〇二〇年十二月八日书记员 宋 艳