河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5930号上诉人（原审原告）：章建军，男，1990年6月6日出生，汉族，住河南省南阳市桐柏县。委托诉讼代理人：杨杨，河南梅溪律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛双，河南梅溪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司，住所地河南省南阳市宛城区滨河路以西杜诗路以北常绿林溪美地**楼**。法定代表人：王静，系该公司董事长。委托诉讼代理人：胡林博，河南厚源律师事务所律师。上诉人章建军因与被上诉人南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司（以下简称常绿公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初3826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人章建军的委托诉讼代理人杨杨，被上诉人南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司的委托诉讼代理人胡林博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。章建军的上诉请求：1、请求撤销河南省南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初4019号民事判决书第二项;2、依法改判南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司以上诉人已支付房款1450000元为基数，按照LPR即贷款基础利率的标准计算违约金，自上诉之日起至不动产权证办理完毕时止或发回重审。3、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对本案事实认定有误，适用法律错误。第一，一审法院明确查明“林溪美地1#3#5#楼项目的实际交房日期为2018年9月3日”，但是却未对被上诉人违约的实际起算点作出认定。根据上诉人与被上诉人之间签订的《商品房买卖合同》第十五条的约定，被上诉人应当在商品房交付即2018年9月3日后90日内，办理权属登记证书。一审法院认定了交房日期为2018年9月3日，但却未认定2018年12月3日为被上诉人应承担逾期违约责任的起算点。第二，一审法院认定了被上诉人违约，却未对双方所签订的《商品房买卖合同》中关于违约责任的条款效力作出认定。该合同系被上诉人所提供的格式合同，合同中关于违约责任的条款仅书写为“协商解决”，该条款在合同签订前并未明确告知上诉人，也未征得上诉人的同意，故此应当认定该条款无效，一审法院应当认定双方关于逾期交房的违约责任约定不明或未作出约定，并且应当按照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定“合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算”计算逾期违约金。即自2018年12月3日起，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金，自2018年12月3日起计算至不动产权证办理完毕为止。第三，被上诉人在一审中明确抗辩“在本案起诉之前，中国银行已出具新的规定以LPR取代了贷款基准利率，中国人民银行公布的基准贷款利率已不再使用”，而一审法院既不以上诉人主张司法解释明确规定的“金融机构计收逾期贷款利息”标准计算逾期办证违约金，也不按照被上诉人提出的“LPR”标准计算逾期办证违约金，更未按照被上诉人自己要求主张的“总房价款按中国人民银行同期定期存款利率”标准计算逾期办证违约金，径行判决按照已付总房款的2％计算违约金，违反《民事诉讼法》中关于法院判决不得超出当事人主张的相关规定。一审判决有失中立性，具有明显的倾向性，上诉人的合法权益未得到有效维护。第四，本案中，被上诉人的违约行为系对上诉人的持续性侵权，应当承担持续性的违约责任。上诉人已经提交了充分的证据证明是因被上诉人人防工程及其他相关项目未完工、未验收，导致的涉案房产不动产权证至今未能办理，且被上诉人逾期办理房屋不动产权证的违约行为已持续数年，该违约并非由于今年的疫情才出现，一审法院以疫情为由，判决一次性支付违约金（按照已支付房款2％），该判决不仅违反现有法律、法规的规定，更不能起到督促被上诉人尽快解决纠纷的社会效果。同时，如按照一审判决结果，被上诉人在履行了一次性违约金以后，继续无限期的拖延办证，上诉人将无法就被上诉人的违约行为再次起诉被上诉人，丧失维护自身权利的权利，故此，一审判决明显是既不合理、又不合法，应当予以纠正。第五，一审判决书中所提及的“常绿林溪谷项目”是案外人南阳市常绿置业有限公司开发，该项目预期办证是因为拆迁安置未能及时解决，系政府因素造成，而本案涉案房产未能及时办理房屋不动产登记的责任全部是由于被上诉人的不作为所造成，被上诉人的负责人在诉前调解中也明确表示所有责任都在被上诉人，与政府部门无关；故此两案不存在任何关联，也不存在任何相同的情况，故此一审法院参照该项目的诉讼结果做出判决无法律根据，也不符合情理，据此作出“酌定”的判决结果明显有误。综上，被上诉人应当按照LPR（一年期3.85％）即贷款基础利率的标准计算违约金，自2018年12月3日起计算至不动产权证办理完毕为止，截止2020年7月3日，合计为110769.2元，考虑到疫情因素及被上诉人的履行能力，上诉人自愿放弃部分违约金。上诉之前的违约金按照LPR（一年期3.85％）即贷款基础利率的标准计算，按照违约金数额的60％计算，即为￥66461.5元，但自上诉之日起至不动产权证办理完毕为止的违约金，仍要求被上诉人按照LPR（一年期3.85％）即贷款基础利率的标准计付，至不动产权证办理完毕为止。常绿公司辩称，一、被答辩人的上诉请求与其一审诉讼请求不一致，超出了本案的审理范围。本案一审时，被答辩人要求答辩人按照“金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金”，二审上诉请求要求按照“LPR（一年期3.85%）即贷款基础利率的标准计算违约金”。二审的上诉请求看似是被答辩人降低对答辩人承担违约金的要求，实质是被答辩人在二审时变更了诉讼请求。依据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知（银发［2003]251号）》第2条规定以及最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知【法（2019)254号】第三部分关于合同纠纷审理的规定，民事审判工作中以“LPR”取代“中国人民银行贷款基准利率”，并非是以“LPR”取代“金融机构计收逾期贷款利息”。因此，“金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金”与“LPR（一年期3.85%）即贷款基础利率的标准计算违约金”并不是同等范畴和标准，双方之间不存在“替代”或“互相转换”的关系，故被答辩人在二审中的上诉请求实际是一个完全不同于原审的诉讼请求。按照民事诉讼法相关规定，新的诉讼请求应当另行起诉。二、无论是原审诉讼请求、二审的上诉请求，被答辩人的要求承担的违约金标准过高。从立法目的看，违约金是违约方支付给守约方用以弥补因违约给守约方造成的经济损失以及对违约方违约行为的惩罚。本案中，被答辩人并未提供证据证明其存在经济损失，而且民事案件最终呈现的效果是化解民事纠纷，维护社会的公平正义，而非是某一方从民事纠纷案件中获取利益，因此，被答辩人要求答辩人承担过高的违约金，并不能真正的化解双方之间的争议，且为南阳市房地产市场树立了一个反面的例子，不利于南阳市房地产市场健康、有序的发展。三、双方签订的《商品房买卖合同》是双方的真实意思表述，不存在欺诈、胁迫等情形，因此合同条款均为合法有效条款。四、逾期办理不动产证书并非由于出卖人原因造成。合同第十五条约定，出卖人应当在商品房交付使用后90日内，持办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按照国家相关规定协商解决。答辩人与被答辩人签订合同的时间是在南阳市不动产登记机构变更之前，并且使用的合同文本由南阳市自然资源与规划局（原南阳市房地产管理局）提供，合同填写的内容由南阳市自然资源与规划局审核通过方可进行备案。在此之前，不动产登记办理程序简单，而合同签订后，南阳市开始进行不动产登记机构变更，因此办理不动产登记程序繁多且漫长，按照南阳市不动产登记中心的程序要求，在工程完工的前提下，政府部门办理验收、审核资料的手续的时间合计需要425天（详见答辩人提供的办证流程及所需时间说明），此情属于情势变更，也说明了南阳市自然资源规划局审核要求的“90日”办理初始登记的期限，以南阳市市政部门现行的工作效率完全无法达到。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的．．．．．．”，可知，答辩人承担违约的前提条件是自身原因造成的，上述客观原因并非是以答辩人意志为转移和控制的，因此不应当划归于答辩人原因。五、众所周知，不动产机构变更完成后，办理不动产登记分为两个阶段，即初始登记和转移登记。按照双方签订的合同第十五条约定，“90日”是答辩人持办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案的期限，即办理“初始登记”的期限。而答辩人需要履行的义务是协助被答辩人完成“转移登记”，而在本条中并未约定答辩人协助被答辩人完成转移登记的期限以及违约责任，因此，被答辩人要求答辩人承担违约责任无合同依据。章建军向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令常绿公司以已支付房款1841297元为基数，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金，自2018年12月3日起计算，截止2020年7月3日，违约金数额为192231.4元；其后，违约金仍按上述标准计算由常绿公司向章建军支付至不动产权证办理完毕时止。2、本案诉讼费用由常绿公司承担。一审法院认定事实：2016年8月8日，章建军作为买受人与常绿公司作为出卖人签订《商品房买卖合同》一份，约定章建军购买常绿公司开发的位于南阳市××路西侧常××.××小区××楼××单元××号商品房，价款1841297元。合同第十五条约定，出卖人应当在商品房交付使用后90日内，持办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按照国家相关规定协商解决。合同签订后，章建军向南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司交清了购房款。截止本案开庭审理时，所涉房产尚未办理房屋产权的初始登记。另查明，案外人赵庆田与常绿公司因本案争议房产项目延迟交房发生争议，二〇一九年三月二十六日南阳市中级人民法院作出（2019）豫13民终150号二审民事判决书。该生效判决中查明南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司建设的常绿.林溪美地1#3#5#楼项目的实际交房日期为2018年9月3日。一审法院认为，一、依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案中，章建军与常绿公司在平等、自愿的基础上签订了常绿.林溪美地小区商品房买卖合同，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，该合同合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自义务。章建军交付了房款，常绿公司也实际交付了房屋，当事人双方之间已经形成房屋买卖合同关系。常绿公司作为出卖人，在收到房款后除了交付房屋，还应当履行协助章建军办理物权登记的义务。但常绿公司将房屋交付章建军后，至今未办理房屋产权证书，其行为已构成违约，依法应当承担支付逾期办证违约金的责任。二、关于违约金的计算问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定，“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失的30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。”根据上述法律规定，人民法院增加违约金应以当事人请求为前提，以违约造成的实际损失为限额。本案中，章建军与常绿公司签订的商品房买卖合同未对逾期办证的违约责任进行约定，章建军未提交证据证明因常绿公司逾期办证给其造成的实际损失，从纠正开发商的违约行为，保护购房者的合法权益，引导商品房市场健康发展的角度出发，考虑到新冠肺炎疫情对常绿公司申请办证进度的影响，故参照同样由常绿公司开发的常绿林溪谷项目逾期办理房屋产权证书案件的判决，本院酌定按已付房款总额2%的标准计付逾期办证违约金为宜。章建军已付房款1841297元，故常绿公司应支付章建军逾期办证违约金36825.94元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条之规定，判决如下：一、限南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向章建军支付逾期办理房屋产权证书违约金36825.94元。二、驳回章建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2072元，由章建军负担1712元，由南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司负担360元。本院二审期间，双方当事人未向法庭提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被上诉人南阳市常绿蓝桥房地产开发有限公司在履行与上诉人所签订的商品房买卖合同过程中虽然交付了房屋，但没有在合同约定的期限内和法律规定的期限内，对所出售的房屋协助办理产权登记手续，已经构成违约，应当承担相应的违约责任。关于逾期办证违约金的计算标准问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，“由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。”结合本案实际情况，上诉人与被上诉人在双方签订的商品房买卖合同第十五条关于产权登记条款约定，出卖人应当在商品房交付使用后90日内持办理权属登记需由出卖人提供的资料到产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意协商解决。该商品房买卖合同文本系由河南省工商行政管理局、河南省建设厅监制的示范性合同文本，并非一方当事人单方制定的格式合同,双方对于产权登记事宜违约责任也未达成新的补充协议，由此可以看出，双方在签订合同时及事后对于迟延办证的违约责任没有约定或者属于约定不明，应当以违约责任人的违约程度以及所造成的实际损失为判定违约责任的依据。所以上诉人上诉称双方商品房买卖合同中的逾期交房违约责任条款系格式合同条款，应当无效的理由不能成立。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条虽然规定合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金，该规定仅属于计算违约金的方法。上诉人上诉所称的违约责任应当自被上诉人交房后90日作为实际起算点和按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场利率计算违约金均是违约责任的计算方法问题。结合本案实际情况，被上诉人虽然没有在合同约定的期限内为上诉人办理产权登记手续，但被上诉人已经履行了合同的主要义务，交付了涉案房屋，优先保证了上诉人的居住权利，未能按照合同约定期限协助上诉人办理产权登记手续，虽然违反了合同约定的义务，并不构成对商品房买卖合同的根本性违约，原审法院综合本案实际情况和本地商品房市场存在的实际状况，××肺炎疫情对企业经营和办证所造成的影响，酌情判令被上诉人按照已付购房款的2%支付给上诉人迟延办证的违约金，符合本地实际情况，并无明显不当之处，应当予以支持。上诉人虽然认为一审支付的违约金较低，但也未向法庭提交证据证明因迟延办证给其所造成的实际损失，其请求参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算违约金证据不足，不予支持。综上所述，上诉人章建军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费652元，由章建军负担。本判决为终审判决。审判长 屈云华审判员杨乐审判员李晓伟二〇二〇年十二月二十二日法官助理周罡书记员李壮壮