河北省承德市双滦区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0803民初197号 原告：承德启志商贸有限公司，住所地河北省承德市双滦区西地满族乡肖店村村部。 法定代表人：武利志，董事长。 委托诉讼代理人：孔庆钢、孙宏玉，河北承天律师事务所律师。 被告：吉林省兴宇路桥建设有限责任公司，住所地吉林省靖宇县国防路。 法定代表人：徐华昌，董事长。 委托诉讼代理人：苏磊，河北山庄律师事务所律师。 原告承德启志商贸有限公司与被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告承德启志商贸有限公司的法定代表人武利志及其委托诉讼代理人孔庆钢、被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司的委托诉讼代理人苏磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告承德启志商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告工程款4391114元（后变更为3266132.41元此次诉讼不包括国道112线八里庄至红石××段改建工程中原告施工的垃圾清运及土方外运两个项目工程款及利息，利息以欠付工程款数额为基数自2020年2月25日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清日止）。2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：原告与被告签订《路基工程承包合同》，合同约定由原告承包位于八里庄至红石砬主线Ｋ0＋460-Ｋ5＋050,工程名称为合同段路基工程、小桥涵、部分防护排水工程。合同约定工期为2017年6月15日至2017年11月30日，现原告早已完成路基等工程，但被告却以各种理由拒绝给付原告工程款，而且未给付的工程款中还包含着众多的工人工资。原告认为，原告垫付施工费用完成的工程，被告负有给付工程款的责任。经与被告协商未果，原告起诉至法院，请法院查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司辩称，一、被答辩人诉求答辩人给付工程款的条件未成就。1、在双方签订的《路基工程承包合同》中第七条第二项第五款第五小项中，明确约定：“在乙方（即被答辩人所完成工程的业主计量款全部到位后，按已经结算工程量总额乘以80%减去乙方借款金额支付，工程结算尾款在乙方所承包工程全部完工并完成最后一次结算，并在业主计量款到位后1个月内付清）”。2、本案中，被答辩人对所承包工程，并未施工完毕，业主计量款也未到位。3、《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》第二项工程款结算及相关问题第六条明确规定：建设工程施工合同无效，发包人与承包人均有权请求参照合同约定支付工程款。二、关于结算支付问题。1、答辩人已经支付被答辩人案涉工程款150余万元，但是被答辩人至今仍未向答辩人出具发票，且被答辩人对诉求部分工程款也未开具发票（双方在《路基工程承包合同》第七条第二项第四小项中明确约定税率为建筑业进项抵扣税率11%），依据法律规定，被答辩人负有依法缴纳税款的义务。2、质保金依法应予以扣留，双方在《路基工程承包合同》第七条第二项第六小项中明确约定：甲方（即答辩人）扣留乙方的5%质保金，在业主委托审计单位完成审计无任何问题时，且顺利通过了竣工验收并在业主质保金退付到位后1个月内全部支付给乙方。本案中，涉案工程至今未竣工验收和审计，为保护公共利益，确保施工道路的质量合格，被答辩人负有法定义务的质保。综上所述，请求驳回被答辩人的诉讼请求。 原告承德启志商贸有限公司向本院提交的证据有： 1、路基工程承包合同17页。欲证明原告与被告存在承包关系，及各分项单价等内容。 2、建设工程鉴定报告43页。欲证明此次诉讼中所要求的建设项目原告已经完成，在扣除垃圾清运及土方外运两个项目工程款外已完工的数额为3266132.41元。 3、申请法院调取的工程数量计算表12页。欲证明原告实际施工的工程量及项目。 4、鉴定费发票1份。欲证明原告因为此次鉴定发生经济损失50000元。 被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司向本院提供的证据有： 1、路基工程承包合同1份。欲证明合同中相关条款明确约定了给付方式及条件及关于税率、质保金、违约责任、挖土方量、挖石方量等约定。 2、付款凭证及明细表复印件1份。欲证明被告已经支付原告工程款1510000元。 经庭审质证，本院对原、被告所举证据的效力确认如下： 1、原告提交的1号证据与被告提交的1号证据一致，双方对其真实性均无异议，本院予以采信； 2、原告提交的2、3、4号证据被告提出异议，因被告未能提供足以反驳的相反证据，本院予以采信； 3、被告提交的2号证据，原告对其真实性无异议，本院予以采信。 根据上述有效证据及当事人庭审陈述，本院确认如下事实：2017年原告承德启志商贸有限公司与被告下属吉林省兴宇路桥建设有限责任公司Ｇ12线八里庄至红石××段改建工程项目经理部签订了“路基工程承包合同”一份，约定了：“工程名称：合同段路基工程、小桥涵、部分防护排水工程。工程地点：主线Ｋ0＋460-Ｋ5＋050。承包方式：大包（包工包料），单价包含一切税费。工期要求：合同工期：5.5个月（即2017年6月15日开工至2017年11月30日完工，实际开工时间以甲方通知或以业主下发的开工令为准）”。合同还对质量要求、承包抵押金及担保、双方权利和义务、工料机管理、工程验收与结算及工程款支付管理、违约责任等进行了约定，其中工程结算管理中约定：“中间结算程序及最终结算程序，最终结算程序中约定乙方（原告）所承包的工程全部完工后7天内由生产副经理组织已完成工程数量验收→验收后3日内由总工组织最后一次中间结算→同时按《工程结算审批单》完成最终结算→项目经理审批→乙方3日内到甲方（被告）财务部最终入账→乙方当场签认最终《与施工队资金往来对账表》。如果乙方按照合同，在保证质量、工期的情况下如期完成交工验收，并且没有因施工本项目而引起的民工欠薪等经济纠纷的情况下，甲方给予奖励，奖励金额为乙方最终结算金额的4%”;关于税费的管理：“建筑业进项抵扣税率为11%。如果乙方为小规模纳税人，甲方预先扣留6.5%的税款，乙方开具劳务、材料、机械租赁等的可抵扣的增值税专用发票，用于抵扣税款……”；工程质保金退付约定：“甲方预留乙方的5%质保金，在业主委托审计单位完成审计和甲方公司监督审计部完成最终审计后无任何问题时，且顺利通过了竣工验收并在业主质保金退付到位后1个月内全部支付给乙方”。签订合同后，原告即进行施工，其中一部分工程于2019年10月前完工并交付，另一部分工程原告称于此次诉讼中提起鉴定时全部完工并交付（鉴定前质证笔录显示为2020年7月30日），被告称除部分河道清理未完工，隧道Ｋ5＋000到终点已完工未验收外，其余工程已完工，被告已在原告完成的路基工程上铺设了路面。双方均认可质保期为2年。 另查，被告自2018年2月14日起至2019年9月20日期间，陆续向原告累计给付工程款1510000元，对此事实原告予以认可。 原告诉至法院后，向我院申请对其已完工的工程造价进行鉴定，我院委托承德永兴工程造价咨询有限公司进行了鉴定，承德永兴工程造价咨询有限公司出具了报告编号为：承永兴基鉴字[2020]第019号建设工程鉴定报告，鉴定结果总金额为3266132.41元，发生鉴定费50000元。 本院认为，原告承德启志商贸有限公司与被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司签订了“路基工程承包合同”后，原告承德启志商贸有限公司进行了工程施工，已完工全部工程于2020年7月30前交付被告使用，被告已经在原告完成的路基工程上铺设了路面，进行了下一步的工程施工，根据《合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第十四“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理:(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”。据此，原告已完工并交付使用的工程应视为验收合格，现原告主张被告给付已完工工程量的工程款，被告应予支付。诉讼过程中，原告已就其完成的工程量及工程造价向本院申请了鉴定，鉴定前本院对双方提供的鉴定材料及依原告申请本院调取的相关资料进行了质证，组织双方对部分工程量进行了确认，经鉴定原告完成的工程造价为3266132.41元，被告对此虽提出异议，但未能提供足以反驳的相反证据，对该数额本院予以确认，被告应据此向原告支付工程款，被告称已向原告支付工程款1510000元，原告对此亦予认可，应自原告主张的款项中予以扣除。原告主张支付所欠款项的利息，符合相关法律规定，本院予以支持，但应自全部工程完工并交付使用之日起计算。被告主张按合同约定预留5%的质保金，因合同中关于质保期无明确日期约定，根据有关规定及双方认可的期限，应自原告全部工程完工之日起算为宜，即质保金163306.62元至2022年7月30日后原告再向被告请求返还。被告主张原告负有对所收工程款交纳税款的法定义务及按照双方约定缴纳税款的民事义务，因原告是否按规定及约定缴纳税款属于税务机关核定确认的事项，本案中不予审理；被告主张原告应开具税费为建筑业进项抵扣税率11%的增值税发票，原告对此不予认可，被告可另行主张，本案不予审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一）第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的司法解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告吉林省兴宇路桥建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告承德启志商贸有限公司工程款人民币1592825.79元并按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率支付自2020年7月30日起至全部欠款给付完毕之日止期间的利息。 二、驳回原告承德启志商贸有限公司的其他诉讼请求。 如未能按照本判决指定期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币32929.06元、鉴定费人民币50000元，由被告承吉林省兴宇路桥建设有限责任公司负担69135.43元、原告承德启志商贸有限公司负担13793.63元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  王炳生 人民陪审员  周亚军 人民陪审员  李久实 二〇二〇年十二月十六日 书 记 员  宋 迪