四川省南江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1922民初2953号 原告：方绍全，男，汉族，生于1968年8月16日，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：吴跃东，四川省南江县沙河法律服务所法律工作者。 被告：冯斌，男，汉族，生于1969年9月9日，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：强雲，四川苍龙律师事务所律师。 被告：张培碧，女，汉族，生于1972年12月20日，住四川省南江县。 被告：张培应，男，汉族，生于1977年4月30日，住四川省南江县。 被告：向和宗，男，汉族，生于1985年10月13日，住四川省南江县。 被告：蒋壮，男，汉族，生于1984年5月15日，住四川省南江县。 原告方绍全诉被告冯斌、张培碧、张培应提供劳务者受害责任纠纷一案，本案受理后，被告冯斌书面向本院申请追加向和宗、蒋壮为本案被告，本院审查后予以准许，并于2020年11月19日依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告方绍全及其委托诉讼代理人吴跃东，被告冯斌及其委托诉讼代理人强雲，被告张培碧、张培应、蒋壮到庭参加了诉讼。被告向和宗经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，依法予以缺席审理。本案现已审理终结。 原告方绍全向本院提出诉讼请求：1、要求被告冯斌、张培碧、张培应赔偿原告因身体损伤而形成的医疗费24134.62元（含后续医疗费24000元）、误工费18000.00元（100元/天×180天）、护理费9900.00元（110元/天×90天）、营养费1800.00元（20元/天×90天）、住院期间生活补助费1020.00元（30元/天×34天）、辅助器具费404.00元、伤残赔偿金67482.00元（14670元/年×20年×23%）、交通费600.00元、鉴定费2600.00元、精神抚慰金6000.00元，合计131940.62元（未包含被告冯斌垫付的费用）。事实与理由：2020年3月21日，原告在其承包的何家坪村1组田入平家建房工程中务工时，上午九时许，被告张培应电话通知原告前往沙河镇罗家巷其胞姐张培碧家干活，并委派车辆将原告送到张培碧家。到达工地后，原告方知被告冯斌、张培碧拆除旧房，原告与被告冯斌站在一楼楼顶使用电锤、二锤撬松原楼顶预制板链接缝处的水泥浇注，被告冯斌另外租赁的挖掘机使用钢丝绳牵引预制板至地面，避免预制板脱落时损害相邻房屋墙体。13时许，原告与被告冯斌正在楼顶作业时，挖掘机驾驶员突然启动旋转臂拉动预制板，相邻三张预制板同时掉落，原告随之从楼顶坠落至地面受伤，被告冯斌跨越至相邻房屋上才免遭伤害。随后原告被被告冯斌送至医院治疗，并支付了住院期间的医疗费用，4月24日，原告从南江县人民医院出院疗养。2020年8月10日，原告的伤情经四川明正司法鉴定所鉴定：原告本次身体损伤构成壹个玖级伤残和叁个拾级伤残；酌定后续医疗费贰万肆仟元人民币；酌定误工期壹佰捌拾日、护理期玖拾日、营养期玖拾日。综上所述，原告受被告张培应雇请，为被告冯斌、张培碧家干活致使原告身体受伤，三被告理应共同承担赔偿责任，就赔偿事宜多次协商均未果。据此，为维护自身合法权益，现依法提起诉讼，恳请人民法院作出公正裁决。 被告冯斌辩称：一是原告是受被告张培应的雇请，与其建立了雇佣关系，与自己和被告张培碧无关系；二是本次事故的直接原因系挖机驾驶员的不当操作诱发，其应承担本次事故的主要责任；三是原告在作业过程中，自身没有尽到其注意义务，疏忽大意是这次事故发生的次要原因；四是被告冯斌夫妇在事故发生后积极采取救助措施，尽到了施工业主的责任，且垫付了全部医疗费；综上，请求驳回对被告冯斌夫妇的诉请，如法庭调查清楚，被告冯斌应承担部分责任，那么建议法庭判处被告冯斌承担10%以下的责任。 被告张培碧辩称：与被告冯斌答辩意见一致。实际上我们是雇主，是应挖机司机的要求，雇请的原告，原告受伤属实。 被告张培应辩称：被告张培碧是自己的姐姐，是其让自己帮忙找人，自己就给一朋友让朋友联系的原告，自己只是打了个电话，并未参与。 被告向和宗未到庭，也未向本院提交书面答辩状。 被告蒋壮辩称：自己是涉事挖机的机主，事发当天自己没在现场，是自己聘请的向和宗在操作挖机；完全是被告冯斌在指挥向和宗启动挖机，因作业面是在二楼，挖机驾驶员在驾驶室内根本看不到二楼的情况，原告并不是自己与向和宗让冯斌雇请的，是冯斌因实际需要雇请的。 原告方绍全围绕诉讼请求向本院提交的证据有：1、原、被告身份信息，证明原、被告身份情况；2、追加被告申请书，证明原告受伤的事实在申请书中同时予以确认；3、伤情证明书、病历资料，证明原告受伤情况及住院天数；4、门诊医疗处方单，证明三次复查的费用情况；5、住院费用汇总清单，证明医疗费具体情况，系被告冯斌垫支，故没有计算在诉讼请求中；6、辅助器具费发票、坐便器发票，证明原告自购辅助器具、坐便器的花费情况；7、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明经鉴定原告的损伤程度及原告垫支鉴定费2600元的事实。 被告冯斌的质证意见为：对以上证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，没有举证证明原告受伤与自己有法律上的因果关系。 被告张培碧的质证意见为：与被告冯斌的意见一致。 被告张培应的质证意见为：与被告冯斌的意见一致。 被告蒋壮的质证意见为：没有异议。 被告冯斌围绕诉讼请求向本院提交的证据有：1、原告住院医疗费票据，证明全部系冯斌垫支；2、护工工资收据，证明冯斌垫支了护理费2600元；3、生活费收条，证明冯斌向方绍全垫支了生活费4000元；4、对向和宗的调查笔录（同步录音录像）、对冯斌的调查笔录，证明向和宗并未收到雇主的指示而擅自启动挖机、其所有行为不受冯斌和张培碧的约束和管理的事实；5、现场照片，证明冯斌所站位置是最危险的地方，方绍全相对安全，说明方绍全没有尽到安全注意义务，具有重大过失。 原告方绍全的质证意见为：对以上证据的真实性和合法性不持异议，但对关联性和证明目的有异议。护理费应以实际护理天数予以扣减；对调查笔录无异议，但原告受伤的事实与诉状上一致，即原告正在作业，挖机突然将预制板拉动导致原告受伤，并非是原告向司机作出指令让司机拉动预制板；对现场照片，不能达到其所述的证明目的，两张照片不能证明原告没有尽到安全注意义务具有重大过失。 被告张培碧的质证意见为：无异议。 被告张培应的质证意见为：无异议。 被告蒋壮的质证意见为：有异议。工人不是自己安排的，冯斌是站在其邻居的楼上，开始挖机是熄火状态，如果不是主人家让启动，自己的驾驶员向和宗是不会启动挖机的。 被告向和宗未到庭参加诉讼，也未向本院提交任何证据。 本院综合全案证据并结合原、被告双方陈述确认如下事实：被告冯斌与被告张培碧系夫妻关系，被告张培碧与被告张培应系姐弟关系，被告蒋壮系本案涉事挖掘机机主，被告向和宗系被告蒋壮聘请的该挖掘机驾驶员。2020年3月21日上午，被告冯斌、张培碧夫妇因需拆除位于南江县××镇××巷××楼的预制板，便租赁了被告蒋壮所有的挖掘机配合施工，约定租赁费为每小时二百元，挖掘机司机的工资由被告蒋壮支付。被告蒋壮安排了其雇佣的驾驶员被告向和宗操作挖机进行作业，被告蒋壮当天未到现场。因拆除旧房需雇佣一名工人来做工，被告冯斌、张培碧便联系到被告张培应，被告张培应遂通过电话联系到原告，原告接到通知后便立即前往被告冯斌家中进行施工作业。因当天现场施工的目的就是拆除二楼预制板，同时防止将隔壁房屋损害，故当天施工的方式为，由原告和被告冯斌在二楼用手工将预制板之间的连接点凿开，然后拴上钢丝绳，在确认安全后，由被告冯斌向被告向和宗发出指令，被告向和宗驾驶挖掘机将凿开的预制板拉至地面。当日13时许，被告向和宗启动挖掘机旋转臂拉预制板时，与需拉动的预制板相邻的三张预制板也同时拉动掉落，导致仍在二楼预制板上的原告随之从地面掉落受伤。因被告冯斌当时已站在相邻房屋的楼面上，才避免受伤。事故发生后，被告冯斌送原告至南江县人民医院接受治疗，被诊断为，1、腰4、5椎体爆裂性骨折伴马尾神经损伤；2、左Ｐｉｌｏｎ骨折；3、右Ｐｉｌｏｎ骨折；4、闭合性胸部损伤：左侧第2-7肋骨骨折，右侧7-9根肋骨骨折，左侧液气胸，左肺挫伤；5、左肩胛骨粉碎性骨折；6、腰椎退行性变；7、失血性贫血；8、头皮破裂。经治疗，同年4月24日，原告出院疗养，住院34天。2020年8月10日，四川明正司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定并出具鉴定意见认为，原告本次损伤构成壹个玖级伤残和叁个拾级伤残，酌定后续医疗费为贰万肆仟元人民币，酌定误工期为壹佰捌拾日、护理期为玖拾日，在庭审中经过质证，被告冯斌、张培碧、张培应、蒋壮对该份鉴定意见均不持异议，原告垫付了鉴定费2600.00元。原告住院治疗期间，被告冯斌垫付了医疗费89955.25元、给付原告生活费1500.00元、为原告垫付出院后检查费和药费共计2317.48元、给付护工工资2600.00元（130元／天×20天），合计96372.73元。原告复查一次用去检查费134.62元，购买胸腰椎固定支具花费306.00元，住院期间购买坐便器花费98.00元，以上原告自费费用合计538.62元。 对于双方争议的在原告还未安全转移的情况下，被告冯斌是否向被告向和宗下达了拉扯预制板的指令，还是被告向和宗在未得到指令的情况下擅自拉扯预制板的相关事实，因被告向和宗未到庭，且双方争议过大，双方也无直接证据证明上述事实的真相，故本院无法查明。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，在其权利受到侵害时应当得到赔偿。被告冯斌、张培碧雇请原告为其提供劳务，工作内容和工作方式均由被告冯斌、张培碧安排，故双方构成雇佣关系。被告冯斌租赁被告蒋壮的挖掘机进行作业，被告冯斌与被告蒋壮之间构成租赁关系，而被告向和宗系被告蒋壮聘请的驾驶员，被告向和宗听从被告蒋壮的安排操作挖掘机为被告冯斌提供挖掘机作业服务，由被告蒋壮向被告向和宗支付报酬，故被告蒋壮与被告向和宗之间构成雇佣关系。被告张培应在本案中只是介绍了原告为被告冯斌、张培碧提供劳务，未参与本案实际施工和管理，故不系原告的雇主。原告在提供劳务的过程中受伤，作为接受劳务的一方，被告冯斌、张培碧应当承担雇主赔偿责任。原告因被告向和宗操作的挖掘机拉下预制板时连同预制板一起坠落受伤，相关侵权人也应当按照法律规定向原告承担侵权责任。 本案争议焦点在于：一、雇主赔偿责任与侵权赔偿责任竞合情形下，赔偿责任如何确定；二、原告方绍全是否存在过错。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故本案中，产生了雇主赔偿责任与侵权赔偿责任竞合，现原告选择了按照雇主赔偿责任进行诉讼，系原告对自己权利的处分，本院予以准许，雇主承担赔偿责任后，也可以根据本案事实及相关法律规定向相关责任人予以追偿。 对于原告是否有过错的问题，被告冯斌辩称方绍全没有尽到安全注意义务，存在重大过失，本院认为方绍全作为提供劳务的一方，其工作受被告冯斌、张培碧安排，劳动工具、安全设备由被告冯斌提供，没有具备安全作业的条件过错不在于原告方绍全，同时根据被告冯斌的陈述，原告在整个作业过程中，不负责向挖掘机司机即本案被告向和宗发出是否可以拉扯预制板的指令，故在未确保安全的前提下挖掘机便扯动预制板导致原告受伤，也是原告本人无法控制的，故原告在案涉施工作业过程中没有过错。 综上，本院根据庭审中双方举证、质证意见并参照一审法庭辩论终结时四川省上一年度的统计公报及人身损害的赔偿标准对原告主张的各项损失认定如下： 1、医疗费：根据原告出示的南江县人民医院住院费用汇总清单、门诊票据、被告冯斌出示的医疗费正规票据，其中住院费用为89955.25元、出院后二次复查费用及院外用药费用为2317.48元均系被告冯斌垫付，原告方绍全自付一次复查费用134.62元，以上费用合计92407.35元，本院予以认定。 2、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》应计算至定残前一天，即2020年3月21日至2020年8月9日，共计142天，每天100.00元，合计14200.00元。 3、护理费：原告方绍全住院34天，被告冯斌已垫付给护工2600.00元，对此原、被告双方均无异议，本院予以确认。鉴定意见认定的护理期限90日，对原告出院后的护理56天（鉴定护理期90天-住院34天），每天按照住院期间护理费110.00元的70%较为适宜，合计8052.00元。 4、住院伙食补助费：34天×30.00元/天=1020.00元 5、营养费：鉴定意见认定的营养期90天，其费用为90天×20.00元/天=1800.00元。 6、残疾赔偿金：鉴定意见认定的原告方绍全的本次损伤构成一个玖级伤残和三个十级伤残，其残疾赔偿金为:14670.00元/年×20年×（20%+3%）=67482.00元。 7、鉴定费：2600.00元，系本案实际开支所需且有发票佐证，本院予以认。 8、交通费：因原告方绍全未提供交通费发票，结合本案实际酌情认定为400.00元。 9、后续治疗费：根据鉴定意见认定的后续治疗费24000.00元。 10、精神损害抚慰金6000.00元，本院予以认定。 11、残疾辅助器具费：购买胸腰椎固定支架费用306.00元、坐便器费用98.00元，合计404.00元，有原告方绍全出示的增值税发票、微信支付记录为证，系原告因伤情所需的实际开支，本院予以认定。 综上所述，原告方绍全因受伤所产生的费用为218365.35元，应由雇主即本案被告冯斌、张培碧负责赔偿，被告冯斌、张培碧赔偿后，可向相关责任人追偿。被告向和宗未到庭参加诉讼，视为对自身权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下： 一、被告冯斌、张培碧应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告方绍全因本次事故受伤所产生精神损害抚慰金6000.00元； 二、被告冯斌、张培碧应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告方绍全因本次事故受伤所产生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费、其他费用共计212365.35元。 三、驳回原告方绍全其他诉讼请求。 因被告冯斌、张培碧已经向原告方绍全垫支医疗费及其他费用96372.73元，故以上费用品迭后，被告冯斌、张培碧还应向原告方绍全支付121992.62元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2939.00元，减半收取1469.50元，由被告冯斌、张培碧共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审判员 黎 建 二〇二〇年十二月一日 书记员 串月阳