内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑事裁定书（2020）内04刑终320号原公诉机关内蒙古自治区克什克腾旗人民检察院。上诉人（原审被告人）翟鹏，男，1985年8月9日出生于陕西省西安市灞桥区，专科文化，无职业，捕前住陕西省西安市。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年5月11日被克什克腾旗公安局刑事拘留，2020年5月21日经克什克腾旗人民检察院批准逮捕，当日由克什克腾旗公安局执行逮捕，现羁押于克什克腾旗看守所。辩护人张永军，内蒙古奥星（克什克腾）律师事务所律师克什克腾旗人民法院审理克什克腾旗人民检察院指控被告人翟鹏犯诈骗罪一案，于二〇二〇年九月二十一日作出（2020）内0425刑初96号刑事判决。宣判后，原审被告人翟鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院判决认定：2020年4月2日，韩某看到被告人翟鹏在微信朋友圈发布的出售猛禽XXX事故车残值广告后，与被告人翟鹏取得联系，说明想购买该福特猛禽XXX事故残值。被告人翟鹏在不了解该车详细情况下，向韩某报价车款为43000元，并要求韩某先付3000元定金。当日韩某通过微信向翟鹏转账定金3000元。翟鹏遂与微信名为“全国事故车.残值匹配.裸车”的中介取得联系。在只得知此福特猛禽事故车是一辆新疆的火烧车时，以制造此车铭牌为由，向韩某索要1500元。次日，又向韩某索要车款定金10000元。同年4月8日翟鹏伪造西安飞往乌鲁木齐的机票以去新疆办理购车手续为由，再次向韩某索要购车尾款30000元，次日又向韩某索要1500元，合计向韩某收取46000元。自4月12日起，韩某多次通过微信、打电话的形式均未能与翟鹏取得联系。上述事实，被告人翟鹏在开庭审理过程中亦无异议，并有归案情况说明，被害人韩某的陈述，证人夏某、马某等人的证言，微信截屏照片、检查笔录，视听资料-光盘，谅解书，户籍证明等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人翟鹏以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取被害人韩某人民币46000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人翟鹏归案后积极退赔退赃，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人翟鹏如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人犯翟鹏诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。二、犯罪工具-随案移送的三星SM-G9550手机一部，予以没收。宣判后，翟鹏不服，其上诉理由为，上诉人系初犯，归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪，积极退赔并取得被害人的谅解。翟鹏不具有非法占有的目的，他和韩某签订事故车买卖合同，并且将自己的身份证复印件、电话号码、微信号都传给韩某，只是在合同履行过程中，翟鹏在2020年4月29日得知该车辆是火烧事故全损车，该车辆是不能进行二手交易。翟鹏在准备联系下一车辆时被公安机关刑事拘留。因父母亲患病产生巨额债务，将车款挪作他用。综上，一审法院量刑及罚金过重。其辩护人提出同上诉理由相同的辩护意见。经二审审理查明：2020年4月2日，被害人韩某看到上诉人翟鹏在微信朋友圈发布的出售猛禽XXX事故车残值广告后，与翟鹏取得联系，说明想购买该福特猛禽XXX车。翟鹏在不了解该车详细情况下，向韩某报价车款为43000元，并要求韩某先付3000元定金。当日韩某通过微信向翟鹏转账定金3000元。翟鹏遂与微信名为“全国事故车.残值匹配.裸车”的中介取得联系。在只得知此福特猛禽事故车是一辆新疆的火烧车时，以制造此车铭牌为由，向韩某索要1500元。次日，又向韩某索要车款定金10000元。同年4月8日翟鹏伪造西安飞往乌鲁木齐的机票以去新疆办理购车手续为由，再次向韩某索要购车尾款30000元，次日又向韩某索要1500元，合计向韩某收取46000元。自4月12日起，韩某多次通过微信、打电话的形式均未能与翟鹏取得联系。上述事实，有经原审庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据予以认定：1、归案情况说明证实，2020年4月28日，克什克腾旗公安局接到韩某报案称在微信上被人以购买福特XXX事故车诈骗4.6万元。接到报案后克什克腾旗公安局刑侦大队展开调查，翟鹏于5月11日被传唤到案。2、被害人韩某陈述证实，2020年4月2日15时我在微信朋友圈看到有人在出售福特XXX事故车的残值，我通过微信联系这个人，他告诉我他叫翟鹏，这个事故车是新疆的，购买车是四万元。但是要先付3000元手续费和3000元定金，办理不成就全额退款。我当时就给他转了3000元，和1500元的电脑修复款。之后我们每天联系，他说车基本能拿了，让我给他转车钱。我先给他10000元，过了几天他说去新疆拿车，向我要了尾款，我俩通过微信视频，他给我看了他的身份证，还给我签了一个购车合同，通过微信拍照发给了我，我给他转了30000元尾款。后来他说去找车的路费要我出，我又给他转了1500元。4月11日最后一次联系，他说他周一周二来克旗找我，以后我就再也没能联系上他。我通过微信5次一共给他转款46000元。他的微信名叫Chris，他的微信号是×××。3、证人夏某证言证实，我的微信名叫全国事故车.残值匹配.裸车。我微信里有Chris这个人，他的微信号是×××。后来他用一个翟鹏的微信加我，我才知道他叫翟鹏。他让我帮他联系一辆猛禽车，他有客户想要一台。2020年4月2日我在闲鱼上搜索了猛禽事故车，给他找到了一个新疆的猛禽火烧事故车，还是抵押状态，当时我没有车辆的具体信息，我就告诉翟鹏是火烧事故车，抵押状态。当时翟鹏说他要。我就微信联系了这个车主，车主回复我说这辆车是抵押车，是火烧事故，等他理赔完确定车的档案没有问题之后再联系我。4月2日到10日，翟鹏通过微信电话二次问我车辆的抵押情况，及车辆价值。4月16日我联系车主问他维修情况，何时解押，车主没回复。这段时间，我向翟鹏发了语音，但没有接受，也没有回复。4月29日，车主微信告诉我车辆已经解除抵押并将登记证书也拿出来了，告诉我车牌号是×××。当天翟鹏用另一个微信名叫翟鹏，微信号叫Zhaipeng420加我微信，问我猛禽车的事情，翟鹏说他的客户还没给他定金，他不确定客户是否想要。5月1日，翟鹏说今天下午下定金，已经说好了。5月2日我告诉翟鹏他的客户如果不买车，车主就把车卖了。5月7日我问翟鹏还要不要，他说联系不上客户了。在之后我就联系不上翟鹏了。我没有给翟鹏说过车主不在乌鲁木齐，我也不知道猛禽车主在哪里。4、证人马某证言证实，2020年疫情期间，我在闲鱼上发布了一个卖猛禽事故车的信息，一两天后一个微信名叫“全国事故车.残值匹配.裸车”加我，我们谈了一下这个车的情况，我告诉他这个车是火烧事故车，目前处于抵押状态。当时我给他报价6万，对方砍价到3万，我就把事故车的电话告诉对方，让他们自己联系了。我不认识翟鹏，也没有翟鹏的两个微信号。5、韩某提供的微信截图证实：韩某和翟鹏就购买猛禽福特残值车微信联系情况及支付购车款、手续费的事实。翟鹏发给韩某的4月8日从西安飞往乌鲁木齐的信息情况。之后和翟鹏微信联系未回复。6、扣押决定书、接受证据材料清单及电子数据检查笔录证实，赤峰市公安局网安支队对韩某的华为Mate30pro手机、翟鹏的三星SM-G9550电子数据进行检查，并提取的情况。7、谅解书证实：韩某因翟鹏家人已退还车款出具谅解书。8、户籍证明证实：上诉人翟鹏自然身份情况。9、上诉人翟鹏供述与辩解：2020年4月初，我在微信上发了一些卖事故车残值的广告，后来内蒙古的韩某通过微信联系我说想买一辆福特猛禽XXX车的残值，我就收了他46000元钱。因为我在微信上发布的广告，实际上是转发别人的广告，我手中并没有福特猛禽XXX残值车，所以我就没有办法给办理手续，之后他再联系我就不接电话，也不回复信息了。事实经过是，我在微信朋友圈中看到有人发送了一个关于出卖福特猛禽150事故车残值的广告之后，我询问对方了解车辆的基本情况之后，我就将这辆车的信息又发了一个朋友圈，内蒙人韩某看到我发的广告之后就主动在微信上和我联系，他告诉我想买这辆车的残值。当时我告诉他这辆车残值需要43000元。他同意了之后，我告诉对方需要签合同，他就将他妻子的身份证拍了照片给我，我将自己书写事故车买卖合同签完之后，将合同拍照发给了对方，对方看到合同后，通过微信给我转账了3000元的定金。后来因为我联系的那辆福特猛禽是火烧车，车辆的铭牌已经烧毁，需要重新制作车辆的铭牌，我又向韩某要1500元钱。2020年4月3日对方通过微信转账交付了1万元，剩余的3万元，是在2020年4月8日通过微信转账发给我的。因为这辆车的户口是新疆的，我委托别人去当地车管所去看了这辆车，当时想多挣点钱就告诉韩某，我要去新疆看车，需要他先给我1500元钱做路费。至此我一共收了46000元，我收完钱之后就开始联系车主，但是车主不在乌鲁木齐没有办法给车办理行驶证，十多天之后办理好行驶证之后，我查了车的保险记录，发现这辆车报的是全损车，全损车是不能再卖的，这时是5月初了。因为我手机打不出电话，微信显示被冻结，我就没有联系韩某。因为个人账目出现了问题，有人找我要钱就将这46000元钱挪用还债了。因为我没有存韩某的手机号码，当时我办理家里的事情，购车款还债了，所以就没有联系韩某。本院认为，上诉人翟鹏以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取被害人韩某人民币46000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。关于翟鹏及其辩护人提出翟鹏不具有非法占有的目的，他和韩某签订事故车买卖合同，并且将自己的身份证复印件、电话号码、微信号都传给韩某，只是在合同履行过程中，翟鹏在2020年4月29日得知该车辆是火烧事故全损车，该车辆不能进行二手交易。翟鹏在准备联系下一车辆时被公安机关刑事拘留。因父母亲患病产生巨额债务，将买车款挪作他用的上诉理由和辩护意见，经审查认为，被害人韩某陈述、证人夏某等人证言及被告人供述证实，翟鹏只是在微信广告上看到涉案车的广告，在不了解涉案车详细情况下，即虚构制作车辆铭牌、去新疆看车、隐瞒没有车辆的事实与韩某签订事故车买卖合同，收取韩某手续费、购车款46000元，之后并未为韩某购车，并将购车款用于偿还债务，不再接听被害人电话及回复信息。上诉人翟鹏主观上具有非法占有的目的，客观上虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人钱款，其行为构成诈骗罪。因此该上诉理由和辩护意见，没有事实和法律依据，不能成立。上诉人翟鹏到案后如实供述，积极退赃，取得被害人谅解的从轻处罚的情节，原审判决在量刑时已考虑并予以从轻处罚。根据案件的事实、情节、社会危害性，原审判决对上诉人的量刑并无不当。故对上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院不予采纳。综上，原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 霍国清审判员 王 瑜审判员 杜秀云 二〇二〇年十二月七日书记员 魏云彤