河南省义马市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1281刑初150号公诉机关义马市人民检察院。被告人吉洛娜（曾用名：吉络纳、吉洛纳、吉珞纳），男，1971年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，住义马市。因犯盗窃罪，于1988年11月29日被义马市人民法院判处有期徒刑一年，1989年5月27日刑满释放；因犯盗窃罪，于1993年4月22日被义马市人民法院判处有期徒刑六年；因犯窝赃罪，于1996年被义马市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯交通肇事罪，于2013年7月19日被义马市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年5月26日被义马市公安局取保候审；因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年6月29日被义马市公安局刑事拘留；因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年8月4日经义马市人民检察院批准，次日被义马市公安局执行逮捕。辩护人卫新锋，河南成昊律师事务所律师。被告人朱炜，男，1988年2月16日出生，汉族，中专文化，工作单位：河南大有能源公司常村煤矿物供中心职工，住义马市。因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年6月4日被义马市公安局取保候审；因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年6月29日被义马市公安局刑事拘留；因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年8月4日经义马市人民检察院批准，次日被义马市公安局执行逮捕。辩护人陈贞勤，河南协力律师事务所律师。义马市人民检察院以三义检一部刑诉〔2020〕149号起诉书指控被告人吉洛娜、朱炜犯非法采矿罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，公诉机关指派助理检察员杨向阳出庭支持公诉。被告人吉洛娜及其辩护人卫新锋律师、被告人朱炜及其辩护人陈贞勤律师到庭参加诉讼。现本案已审理终结。公诉机关指控，2020年2月上旬，被告人吉洛娜、被告人朱炜和杜斌（另案处理）商议承包一段涧河河道治理工程挖河石贩卖，之后三人找到杜斌舅舅郑金山（另案处理）商量此事，郑金山同意跑关系帮助其承包涧河河道治理工程，并平分贩卖河石所获利益。经过实地查看，郑金山、吉洛娜、朱炜、杜斌等人选择了程村村的涧河河道，郑金山找到郭明辉（另案处理）协调程村村的关系，承诺挖出河石贩卖后给其好处，郭明辉同意帮忙。由于吉洛娜、杜斌有犯罪前科，所以杜斌叫来李奇峰出面与程村村签订涧河程村段河道生态环境综合治理协议书，前期资金投入方面，郑金山、郭明辉负责跑关系，吉洛娜、朱炜和杜斌负责出资（实际全部由朱炜垫付）。2020年3月初开始施工，郑金山负责跑关系、开工停工以及河石贩卖价格、工人工资等事务，郭明辉负责协调处理与程村村的关系，吉洛娜、杜斌负责现场采挖、贩卖河石，朱炜负责资金收支。侦查确定，杜斌贩卖河石获赃款169532元（其中转给朱炜113332元，分给吉洛娜21462元，其余归自己）；吉洛娜贩卖河石获赃款86879元（其中有33828元未上交朱炜，与杜斌平均私分）；朱炜贩卖河石获赃款57165元。吉洛娜、朱炜等人在治理程村河道期间贩卖河石共获赃款313576元。另查明，案发后为了逃避侦查，郑金山两次召集郭明辉、吉洛娜、杜斌、朱炜在其位于义马市珠江首府二楼的办公室商量事情，商定由吉洛娜一人顶罪，每月给吉洛娜家人5000元，并商定五个人共同出资用于缴纳同案犯的取保候审保证金和跑关系使用。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭出示并向本院移送了被告人吉洛娜、朱炜的供述与辩解；同案犯杜斌、郑金山、郭明辉的供述与辩解；证人李某、席某、仝某、姚某等人的证言；书证：身份信息、到案经过、刑事判决书、无违法犯罪记录证明、工作证明、协议书等；辨认现场照片等证据。公诉机关认为，被告人吉洛娜、朱炜违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，采取破坏性开采方式擅自采挖河道矿石，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人吉洛娜、朱炜认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人吉洛娜有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。建议判处被告人朱炜有期徒刑六个月至十个月，并处罚金。被告人吉洛娜对公诉机关指控的事实及证据均无异议，签署认罪认罚具结书，表示认罪认罚。被告人吉洛娜的辩护人辩称：本案事实不清，清淤和河道垃圾应予以扣减。被告人吉洛娜有自首情节，即使不构成自首，也应认定为坦白，可以从轻处罚；本案犯罪时间短，涉案金额小，被告人吉洛娜已深刻认识到自己行为的社会危害性，签署认罪认罚具结书，建议对被告人适用缓刑。被告人朱炜对公诉机关指控的事实及证据均无异议，签署认罪认罚具结书，表示认罪认罚。被告人朱炜的辩护人辩称：被告人朱炜有自首情节，可以从轻处罚；在本案中系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人朱炜签署认罪认罚具结书，系初犯、偶犯，愿意退缴违法所得。建议对被告人朱炜适用缓刑。经审理查明,2020年2月上旬，被告人吉洛娜、被告人朱炜和杜斌（已起诉）商议承包一段涧河河道治理工程挖河石贩卖，之后三人找到杜斌舅舅郑金山（已起诉）商量此事，郑金山同意跑关系帮助其承包涧河河道治理工程，并承诺分配贩卖河石所获利益。经过实地查看，郑金山、吉洛娜、朱炜、杜斌等人选择了程村村的涧河河道，郑金山找到郭明辉（已起诉）协调程村村的关系，承诺挖出河石贩卖后给其好处，郭明辉同意帮忙。由于吉洛娜、杜斌有犯罪前科，所以杜斌叫来李奇峰出面与程村村签订涧河程村段河道生态环境综合治理协议书，前期资金投入方面，郑金山、郭明辉负责跑关系，吉洛娜、朱炜和杜斌负责出资（实际全部由朱炜垫付）。2020年3月初开始施工，郑金山负责跑关系、开工停工以及河石贩卖价格、工人工资等事务，郭明辉负责协调处理与程村村的关系，吉洛娜、杜斌负责现场采挖、贩卖河石，朱炜负责资金收支。侦查确定，杜斌贩卖河石获赃款169532元（其中转给朱炜113332元，分给吉洛娜21462元，其余归自己）；吉洛娜贩卖河石获赃款86879元（其中有33828元未上交朱炜，与杜斌平均私分）；朱炜贩卖河石获赃款57165元。吉洛娜、朱炜等人在治理程村河道期间贩卖河石共获赃款313576元。案发后为了逃避侦查，郑金山两次召集郭明辉、吉洛娜、杜斌、朱炜在其位于义马市珠江首府二楼的办公室商量事情，商定由吉洛娜一人顶罪，每月给吉洛娜家人5000元，并商定五个人共同出资用于缴纳同案犯的取保候审保证金和跑关系使用。另查明，被告人吉洛娜因犯盗窃罪，于1988年11月29日被义马市人民法院判处有期徒刑一年，1989年5月27日刑满释放；因犯盗窃罪，于1993年4月22日被义马市人民法院判处有期徒刑六年；因犯窝赃罪，于1996年被义马市人民法院判处有期徒刑六个月；因犯交通肇事罪，于2013年7月19日被义马市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2020年5月25日，被告人吉洛娜在河南省义马市程村涧河河道处被义马市公安局抓获归案。同年6月3日，被告人朱炜到义马市公安局投案。在审理期间，被告人吉洛娜、朱炜亲属各退缴违法所得2万元。经庭审举证、质证，认定上述事实的证据有被告人吉洛娜、朱炜的供述及同案犯郑金山、杜斌等人的供述；证人李某、席某、仝某、姚某、李某、吴某、陈某1、陈某2、张某、郭某等人的证言；书证：被告人吉洛娜、朱炜的户籍证明、无犯罪记录证明、证明、涧河程村段河道生态环境综合治理协议书、施工合同、抓获经过、现场照片、工作证明、微信交易明细、支付宝交易明细、银行交易明细、缴款单等。以上证据，能够相互吻合，相互印证，足以认定以上案件事实。本院认为，被告人吉洛娜、朱炜违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采挖河道矿石，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关的指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，各被告人所起作用相当，不宜区分主从犯。关于辩护人辩称被告人吉洛娜有自首情节的辩护意见与查明的事实不符，该辩护意见本院不予采纳，但其认罪态度量刑时予以考虑。被告人吉洛娜有前科，酌定从重处罚。被告人吉洛娜、朱炜亲属积极退缴部分违法所得，酌定从轻处罚。关于辩护人辩称被告人朱炜有自首情节的辩护意见，经查，2020年6月3日，被告人朱炜主动到义马市公安局投案，到案后未及时供述其同案犯；但在公安机关未掌握同案犯事实前如实供述同案犯，被告人朱炜的行为构成自首，可以从轻处罚，该辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条第一款、第六十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人吉洛娜犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。(罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年8月28日止。）二、被告人朱炜犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。(罚金限判决书生效之日起十日内缴纳）（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月29日起至2021年2月28日止。）三、被告人吉洛娜、朱炜退缴在案的非法所得40000元予以没收，上缴国库；未退缴的非法所得273576元继续追缴。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈秋敏人民陪审员  张建军人民陪审员  刘芬芬二〇二〇年十二月二十八日法官助理胡少峰书记员杨博附：本判决书使用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。