广东省佛冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1821民初2644号原告（反诉被告）：刘志平，男，1970年10月15日出生，汉族，住广东省清远市清城区************，身份证号码：440************016。委托诉讼代理人：祝启欢，广东大观律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍荣辉，广东大观律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：曾家路，男，1968年10月4日出生，汉族，住广东省佛冈县**************，身份证号码：440************313。委托诉讼代理人：黄利莹，广东品杰律师事务所律师。被告（反诉被告）：徐英文，男，1962年3月8日出生，汉族，住广东省佛冈县**************，身份证号码：440************730。第三人：湖北长利矿业有限公司，住所地：武穴市*********，统一社会信用代码：914************666。法定代表人：魏某1。第三人：深圳市锦华新材料科技有限公司，住所地：深圳市宝安区新安街道大浪社区27区**701，统一社会信用代码：91440300MA5D8YJF87。法定代表人：魏某2。第三人：何锦伟，男，1967年7月27日出生，汉族，住广东省佛冈县**********1*****，身份证号码：440************014。第三人：郭建辉，男，1979年9月5日出生，汉族，住福建省龙海市*************，身份证号码：350************01X。第三人：曾锡明，男，1976年9月28日出生，汉族，住广东省佛冈县*************之一，身份证号码：441************314。原告刘志平与被告曾家路、被告徐英文股权转让纠纷一案，本院于2020年2月17日立案后，经审理于2020年5月11日作出（2020）粤1821民初468号民事判决，原告刘志平不服，提出上诉，广东省清远市中级人民法院审理后于2020年10月14日作出（2020）粤18民终2600号民事裁定，裁定撤销本院（2020）粤1821民初468号民事判决，本案发回本院重审。本院于2020年10月29日重审立案后，依法适用普通程序另行组成合议庭进行了审理。被告曾家路在（2020）粤1821民初468号案中提出反诉且申请追加湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明、刘伟为第三人，该案未受理曾家路的反诉，再审时受理了曾家路的反诉及追加了湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明、刘伟为第三人，庭审中，曾家路以刘伟已不是湖北长利矿业有限公司的股东为由撤回追加其为第三人。案件于2020年12月15日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）刘志平的委托诉讼代理人祝启欢、被告（反诉原告）曾家路的委托诉讼代理人黄利莹到庭参加了诉讼、被告（反诉被告）徐英文庭未到庭，但庭前就本案对其进行了询问并制作了笔录，第三人湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘志平向本院提出诉讼请求：1.判令被告曾家路立即向原告支付股权转让款人民币1138000元并支付逾期付款违约金（违约金分段计算：1、以2138000元为基数，从2019年10月16日起，按日计算千分之一计算至2019年11月5日为42760元；2、以1138000元为基数，从2019年11月6日起，按日计算千分之一计算至付清所有欠款之日止，暂计至2020年1月16日为80798元）；2.判令被告二对上述第一项诉求的违约金承担连带偿还责任；3.判令被告一向原告支付律师费50000元；4.判令两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：因股权持有、投资权益转让、贷款还款等事宜，2019年8月5日，甲方刘志平、乙方曾家路、丙方徐英文、丁方佛冈县恒丰新型环保节能墙体材料有限公司、戊方佛冈县顺泰房地产开发有限公司共同签订了《协议书》。《协议书》中有如下约定：1、原告将其实际所有的郭冲矿业有限公司的股权转让给被告曾家路，转让款为1013.8万元。2、1013.8万元分三期支付。第一期300万元，在签订协议之日支付；第二期500万元，以代偿银行贷款的方式顶抵；第三期213.8万元，无论发生任何情况，被告曾家路最迟必须在2019年10月15日前支付；3、逾期付款的按应付款每日千分之一计算违约金，此违约金由被告徐英文与被告曾家路负担连带责任；4、被告曾家路任何一期逾期付款的，原告可就被告曾家路的逾期付款提起诉讼，违约金及产生的律师费由违约方负担。现被告曾家路如约履行了第一、二期的付款义务，但未按约定在2019年10月15日前足额支付第三期213.8万元，仅于2019年11月5日支付100万元。剩余款项刘志平先生多次向被告曾家路催收，但被告曾家路以各种理由拒不支付。为追究被告的违约责任，原告委托广东大观律师事务所代理诉讼，并与广东大观律师事务所签订《委托代理合同》，约定本案代理费用为50000元，其中10000元于签订《委托代理合同》时支付，剩余40000元在本案裁判法律文书生效当天支付。根据《协议书》的约定，该律师费用应由被告曾家路承担。为此，原告特向法院提起诉讼，恳请法院维护原告的合法权益，判予所请。被告曾家路辩称，1、原、被告签订的《协议书》部分内容显失公平，登记在徐英文名下的股权实际为刘志平持有，由曾家路支付股权转让款给刘志平，根据合同相对性，刘志平应当承担协助变更股权登记的义务，并不能因该股权由徐英文代持，就将所有的义务转移给徐英文承担，刘志平仅获得权利，这明显违背公平原则。倘若如合同约定即使发生各方不按时办理股权变更的情况下，曾家路还要支付转让款给刘志平，那么曾家路的权益必定受到损害。2、曾家路未按时支付股权转让款并非恶意拖欠，而是合同的相对方不履行变更股权的义务，而是原告与刘志平及湖北长利矿业有限公司其他股东之间未达成一致意见，不协助曾家路履行变更股权的义务。根据《合同法》第六十六条：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。”的规定，曾家路可以拒绝支付股权转让款。因此，曾家路不构成违约，无须支付违约金和律师费。3、曾家路已在本案提出反诉，要求原告及湖北长利矿业有限公司的所有股东共同协助办理股权变更，如原告及各股东履行变更股权的义务，曾家路可以按照合同约定支付股权转让款。被告徐英文辩称，根据《协议书》的约定，刘志平将湖北长利矿业有限公司的股权转让给曾家路，但刘志平以曾志林的名义持有的深圳市合兴公司的20%的股权按徐英文9.8%转给徐英文，如果不履行该约定，徐英文有权不办理涉案股权的过户手续。反诉原告曾家路向本院提出反诉请求：1.判令刘志平、徐英文、湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明共同协助曾家路将徐英文持有的湖北长利矿业有限公司的4.116%股权变更到何锦伟名下，庭审过程中，曾家路请求将股权变更到其名下；2.本案反诉费用由被反诉人承担。事实和理由：徐英文持有的武穴市郭冲矿业有限公司（现变更为湖北长利矿业有限公司，以下简称：长利公司）4.116%股权为刘志平实际持有，现刘志平将该股权转让给曾家路，由曾家路支付股权转让款给刘志平，根据合同相对性，刘志平应当承担协助变更股权登记的义务，并不能因该股权由徐英文代持，就将所有的义务转移给徐英文承担，刘志平仅获得权利，这明显违背公平原则。因此，刘志平、徐英文对于曾家路而言均有协助曾家路变更股权登记的义务。第三人深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明作为长利公司的股东，若同意该股权转让，则应当承担协助变更股权登记的义务。在办理变更股权登记手续过程中，长利公司也需承担协助变更股权登记的义务。反诉人签订股权转让协议的目的是为了取得长利公司的股权，若反诉人无法取得该股权，则本案的《协议书》将无法履行，那么反诉人也无需支付转让款。因此，反诉人提起反诉与原告提起的本诉是同一法律关系并存在牵连关系，只有将两者同时审理才可以查清案件事实，最终确认《协议书》是否有效并能否履行。反诉被告刘志平辩称，对于反诉原告要求公司的其他股东协助其进行股权变更无意义。但刘志平是隐名股东，仅能督促其他股东配合，他本人无法也无义务进行工商股权变更手续。双方的股权转让协议书也约定了股权转让变更手续是由曾家路、徐英文负责，与刘志平无关。原告刘志平围绕其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、原告主体资料；证据二、《协议书》；证据三、银行流水；证据四、《委托代理合同》、律师费发票、广东省律师服务政府指导价；证据五、被告人口信息查询资料；证据六、股权转让告知书及邮寄交寄单、快递查询记录截图。本院组织当事人对证据进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并采信作为本案定案的依据。结合上列采信的证据及庭审笔录，本院认定事实如下：2019年8月5日，原告刘志平（甲方）与被告曾家路（乙方）、被告徐英文（丙方）、案外人佛冈县恒丰新型环保节能墙体材料有限公司（丁方）、案外人佛冈县顺泰房地产开发有限公司（戊方）签订了一份《协议书》。该协议书约定：“1、鉴于丙方持有郭冲矿业有限公司8.232%的股权（工商登记9.8%不实，含以曾志林名义持有的深圳市合兴建材有限公司对应的权益），丙方持有的上述股权甲方占50%的比例。2、现甲方将上述投资权益转让给乙方，作价1013.8万元，付款方式:①、第一期300万元，本协议签订之日起乙方支付300万元给甲方；②、第二期500万元。因以丁方的名义于2017年8月2日在佛冈县**信用社办理借款（借款合同编号：100***********900）总额为1500万元，抵押物是戊方两宗土地（佛国用（2012）字第00081号和佛国用（2012）字第00082号），上述1500万元的借款，其中1000万元的还款义务甲方负担500万元、丙方负担500万元，乙方同意以承担甲方上述500万元银行借款的方式顶抵500万元作为第二期付款。③、第三期213.8万元，在2019年10月8日前乙方和丙方互相配合办理丙方在郭冲公司代甲方持有的4.116%股权变更到乙方或乙方指定的第三人名下之日起3天内乙方支付213.8万元给甲方（变更后丙方、乙方分别持有郭冲公司4.116%股权，乙方、丙方在深圳市合兴公司对应的权益按相应比例确定），股权过户发生的税费由乙方承担，无论发生什么情况，乙方最迟必须在2019年10月15日前支付第三期213.8万元给甲方，逾期付款的按应付款每日千分之一计算违约金，此违约金由丙方与乙方负连带责任。3、本协议生效后，甲方委托丙方代持的郭冲公司4.116%股份（含合兴公司对应的权益）全部由乙方拥有，股权交割日为本协议生效之日。4、本协议生效后，就甲方转让郭冲公司股权给乙方的条款，任何一方不得解除，乙方任何一期逾期付款的，甲方可就乙方的逾期付款提起诉讼，违约金及产生的律师费由违约方负担。……”。协议书签订后，被告曾家路按协议约定履行了第一期、第二期的付款义务，但对约定于2019年10月15日前支付的第三期款项213.8万元，到了2019年11月5日才支付了100万元，余款113.8万元现尚未支付。股权转让过户问题现仍未得公司及其他股东的配合而未办理。2020年4月24日，刘志平向湖北长利矿业有限公司的股东发出股权转让告知书，告知各股东将其由刘志平代持的4.116%的股权转让给曾家路，请各股东在收到告知书之日起30日内答复是否同意转让，若不同意转让的按同等条件购买股权，不购买的视为同意转让。股权转让告知书均送达给了湖北长利矿业有限公司的股东。另查明：《协议书》上所称的“郭冲公司”、“郭冲矿业有限公司”是同一公司，公司全称为：武穴市郭冲矿业有限公司。2019年12月2日变更为：湖北长利矿业有限公司，统一社会信用代码为914********5591666，属于有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人魏某1，股东有：徐英文、何锦伟、郭建辉、曾锡明、深圳市锦华新材料科技有限公司。本院认为，本案是股权转让纠纷。根据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”的规定刘志平将其由徐英文代持的湖北长利矿业有限公司的4.116%的股权转让给曾家路，应当经其他股东过半数同意，2020年4月24日，刘志平向其他股东发出股权转让告知书后，其他股东在收到该股权转让告知书后至今未表示是否同意转让，也没有要求行使优先购买权，视为同意刘志平与曾家路之间的股权转让。刘志平、曾家路、徐英文、佛冈县恒丰新型环保节能墙体材料有限公司、佛冈县顺泰房地产开发有限公司签订的《协议书》是当事人真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，是合法有效的合同，当事人应该按《协议书》内容行使权利和承担义务。一、关于原告的诉讼请求。曾家路已经支付了第一期3000000元、第二期5000000元的股权转让款给刘志平，第三期2138000元的股权转让款也支付了1000000元，余下1138000元至今未付，根据《协议书》的约定，无论发生任何情况，曾家路最迟于2019年10月15日前支付第三期的股权转让款，曾家路未按《协议书》的约定支付股权转让款构成违约。对于曾家路辩称，根据《协议书》的约定，在2019年10月8日前办理股权变更手续，办理股权变更手续后3日内支付第三期股权转让款，因为湖北长利矿业有限公司的股东之间存在争议导致未办理股权变更手续，刘志平作为股权的实际持有人对于股权变更登记应尽积极督促的义务，曾家路未支付余下的股权转让款并非恶意，而是为了保障自己能够取得股权的权利才暂缓支付。对于曾家路的该辩称，本院认为根据《协议书》的约定无论发生任何情况(包括但不限于：各方不按时办理上述股权变更或郭冲公司发生经营风险等原因），曾家路最迟必须在2019年10月15日前支付第三期2138000元给刘志平，逾期付款按应付款每日千分之一计算违约金，违约金由曾家路与徐英文承担连带责任，曾家路在签订《协议书》时已经预见到了可能存在不能按时办理股权变更的情况，仍然同意在2019年10月15日前支付第三期的股权转让款，其未按时支付第三期股权转让款构成违约金，应该承担违约责任。《协议书》约定按应付款每日千分之一计算违约金，曾家路认为违约金约定过高，鉴于曾家路虽然未按时支付第三期的股权转让款，但并非恶意的，按每日千分之一的标准计算违约金确实过高，本院予以调整，刘志平未收取股权转让款造成的损失为银行利息的损失，因此，违约金调整为以未付款为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。曾家路于2019年11月5日支付了第三期转让款1000000元，即2019年10月16日至2019年11月5日的违约金以2138000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，2019年11月6日起的违约金以1138000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止，暂计算至刘志平主张的2020年1月16日为14504.18元，徐英文对上述违约金承担连带清偿责任。至于刘志平要求曾家路承担律师费50000元，根据《协议书》第5点约定：本协议生效后，就甲方转让郭冲公司股权给乙方的条款，任何一方不得解除，乙方任何一期逾期付款的，甲方可就乙方的逾期付款提起诉讼，违约金及产生的律师费由违约方负担。《协议书》中对于律师费进行了约定，而曾家路未按约定支付股权转让款构成违约，刘志平提起诉讼产生的律师费应该由曾家路承担，刘志平因本案诉讼产生的律师费有《委托代理合同》为证，经本院审查，刘志平的委托诉讼代理人收取的律师费未超出我省关于律师服务政府指导标准的规定，本院予以支持。综上，刘志平要求曾家路支付股权转让款1138000元及违约金14504.18元（暂计算至2020年1月16日，2020年1月17日起的违约金以1138000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）、徐英文对上述违约金承担连带清偿责任、曾家路承担律师费50000元的请求，本院予以支持。二、关于反诉原告的反诉请求。曾家路反诉要求刘志平、徐英文、湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明共同协助办理股权变更登记到曾家路名下的请求，因曾家路已经合法受让了刘志平以徐英文名义持有的湖北长利矿业有限公司4.116%的股权，且已经合计支付了900万元股权转让款，在本案判决曾家路支付余下的1138000元的股权转让款后，湖北长利矿业有限公司及其股东徐英文、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明及股权的实际持有人刘志平，均有义务协助曾家路办理涉案股权变更登记手续，对曾家路的反诉请求，本院予以支持。对被告徐英文辩称需将曾志林持有的深圳市合兴公司20%股权按徐英文9.8%转给徐英文，如果不履行该约定，徐英文有权不办理涉案股权的过户手续，《协议书》中并没有约定需将深圳市合兴公司的上述股权过户给徐英文，对徐英文的该辩称，本院不予采信。第三人湖北长利矿业有限公司、深圳市锦华新材料科技有限公司、何锦伟、郭建辉、曾锡明经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）曾家路于本判决生效之日起十日内支付股权转让款1138000元及违约金14504.18元（暂计算至2020年1月16日，2020年1月17日起的违约金以1138000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）给原告（反诉被告）刘志平；二、被告（反诉被告）徐英文对上述违约金承担连带清偿责任；三、被告（反诉原告）曾家路于本判决生效之日起十日内支付律师费50000元给原告（反诉被告）刘志平；四、原告（反诉被告）刘志平、被告（反诉被告）徐英文、第三人湖北长利矿业有限公司、第三人深圳市锦华新材料科技有限公司、第三人何锦伟、第三人郭建辉、第三人曾锡明于本判决生效之日起十日内协助将徐英文代持刘志平的湖北长利矿业有限公司4.116%股权变更登记到被告（反诉原告）曾家路名下；五、驳回原告（反诉被告）的其他诉讼请求。案件本诉受理费16604元，由原告（反诉被告）刘志平负担1381元，被告（反诉原告）曾家路负担15223元，刘志平负担的部分在其预交的诉讼费中扣减，剩余部分可在本判决生效后向本院申请退回；曾家路负担的部分应于本判决确定的义务履行期届满前向本院缴纳，逾期，本院将依法强制执行。反诉受理费100元，由原告（反诉被告）刘志平负担，被告（反诉原告）曾家路预交的反诉费，可在本判决生效后向本院申请退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。本判决生效后，如果被告在上述期限内不自觉履行，原告可以在履行期限届满后最迟二年内向本院申请强制执行。审 判 长  黄丽仪人民陪审员  黄卢萍人民陪审员  胡斯清二〇二〇年十二月十八日书 记 员  邝美娜附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：户名：佛冈县人民法院账号：447***********051开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石城支行附引用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。