陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终1707号 上诉人（原审原告）：李博，男性，1969年02月19日出生，汉族，住陈仓区。 委托诉讼代理人：傅子豪，陕西炎城律师事务所律师，上诉人：（原审被告）：陕西机电职业技术学院，住所地宝鸡市金台区，统一社会信用代码12610000435389991X。 法定代表人：向纪明，任院长。 委托诉讼代理人：李锁祥，陕西国文律师事务所律师。 上诉人李博因与上诉人陕西机电职业技术学院（简称机电学院）劳动争议一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初2460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理，上诉人李博及其委托诉讼代理人傅子豪、上诉人机电学院委托诉讼代理人李锁祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 李博上诉请求：1、改判由被告承担失业保险金27540元、失业补助金7344元；2、判令被告支付未提前一个月通知补偿工资3633元；3、判令被告支付2014年9月至2019年12月期间的降温费4650元、取暖费9780元；4、请求维持其他判决事项；5、上诉费由被告承担。事实与理由：1、一审判决的失业保险金标准适用错误，应予纠正；2、失业补助金的领取有规范性法律文件为依据，应予支持；3、被上诉人未提前三十日通知，应当支付一个月的工资解除合同。4、降温费及取暖费属于劳动报酬，依法缴纳个人所得税，不受仲裁时效的限制。 机电学院答辩称，对于失业保险金不应该再支付，失业补助金没有法律依据。本案是劳动合同终止以后的自然解除，故不存在提前一个月通知或额外支付一个月工资的问题。对于降温费、取暖费是单位对职工的福利待遇不是工资的组成部分，不应强制企业支付。 机电学院上诉请求：1、撤销金台区人民法院(2020)陕0303民初2460号民事判决第一、二项。事实与理由：一审法院判决上诉人支付被上诉人经济赔偿金是错误的。1、一审法院仅凭无法核实真实性合法性的教案，就认定上诉人与被上诉人自2014年9月1日起建立劳动关系是错误的。上诉人依据双方于2018年1月1日签订的期限2年的劳动合同约定，期满终止双方的劳动关系，不构成违法终止。2、一审法院判决上诉人支付被上诉人失业保险金同样是错误的。我国《失业保险条例》第17条明确规定，领取失业保险金的期限最长为24个月，并且失业保险金是累计计算的。被上诉人在2012年8月失业后，已足额领取了24个月的失业保险金，故其不应再领取失业保险金。 李博答辩称，1、关于经济赔偿金，我认为一审法院的定性是正确的。2、机电学院虽不承认建立劳动关系的时间，但仲裁委已经确认2014年9月双方建立劳动关系，机电学院没有否认。3、自从我在学校上班就没有签订合同，没有缴纳保险，失业保险待遇应当支付。 李博向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付解除劳动合同经济赔偿金25038.98元；2、被告向原告支付失业保险金27540元、失业补助金7344元；3、被告向原告支付未提前一个月通知补偿工资3633元；4、被告为原告缴纳2014年9月至2017年12月未缴纳的社会养老保险费18210元；5、被告向原告支付2014年9月至2019年12月期间的降温费4650元、取暖费9780元；6、被告向原告支付学期奖、年终奖27500元，全勤奖、生活补助19200元；7、被告为原告办理档案和社会保险转移手续；8、被告向原告支付2015年1月至2019年12月期间的最低工资差额12349.16元；9、被告支付未签劳动合同11个月的二倍工资差额25038.97元。。 一审法院查明以下事实：被告陕西机电职业技术学院（原陕西省电子工业学校）系事业法人，2014年9月1日原告李博到被告处从事汽车工程系教学工作，2018年1月1日双方签订书面劳动合同，约定：聘用期限自2018年1月1日至2019年12月31日，工资为基本工资600元/月+课时费35元/节。2019年12月11日被告以双方劳动合同将于2019年12月31日期限届满，终止条件出现为由，决定不再续订劳动合同，向原告出具终止劳动合同通知书。 被告为原告办理缴纳了2018年1月至2019年12月期间的养老保险、医疗保险，未缴纳失业保险费。原告从原单位失业后曾领取了24个月失业保险待遇。 宝鸡市最低工资2015年—2017年5月1日为1370元/月,2017年5月1日—2019年5月1日为1580元/月，2019年5月后为1700元/月。2016年4月至2019年12月期间原告实发工资与上述最低工资标准差额共计15101.89元。2019年1月至12月原告月平均工资为2276.27元/月。 2020年4月7日原告向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年6月22日仲裁委作出宝劳人仲案字（2020）第61号裁决书，原告不服该裁决诉至本院。 一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。当事人对自己的主张有责任提供证据。本案原告主张2014年9月1日双方即建立劳动关系，被告抗辩2016年4月之前双方没有关系，2016年4月至2017年12月双方是非全日制用工关系，2018年1月1日签订书面劳动合同时才建立劳动关系。原告提供的2014年、2015年、2016年教案本上审核处有被告教职工的签字，被告不认可原告自2014年9月起从事教学工作，但不能对该证据做合理的抗辩解释。被告所辩称的2016年4月之前财务处没有原告工资的发放记录及2016年4月至2017年12月双方形成非全日制用工关系，未提供证据佐证，不予采信。原告提供的证据可以证实原告自2014年9月起即在被告处从事教学工作的事实，双方自2014年9月1日起建立劳动关系。 《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者以订立无固定期限劳动合同。本案被告自用工之日（2014年9月1日）起满一年未与原告签订书面劳动合同，自2015年9月1日双方应视为订立无固定期限劳动合同。在原、被告已形成无固定期限劳动合同关系的情况下，双方又于2018年1月1日签订书面固定期限劳动合同，被告依据该固定期限劳动合同期限届满单方终止与原告的劳动关系，是否属于违法终止劳动关系。本院认为，劳动合同法在无固定期限劳动合同订立上规定了强制续签制度，即在尊重劳动者选择的前提下，在符合一定法定条件下，用人单位负有强制续签劳动合同的义务，劳动合同法第十四条第二款、第三款即其具体体现。用人单位与劳动者因未签订书面劳动合同而被视为形成无固定期限劳动合同关系后，用人单位又与劳动者签订固定期限劳动合同，该固定期限劳动合同如果双方意思表示一致，可以认定其合法有效。结合劳动合同法第十四条第二款第三项之规定，当连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者尚有权选择签订无固定期限劳动合同，且用人单位亦负有应根据其选择强制订立该无固定期限劳动合同之义务。那么一次无固定期限劳动合同加上一次固定期限劳动合同，劳动者在后续签订的固定期限劳动合同到期后，仍应有权选择与用人单位签订固定或无固定期限劳动合同，用人单位对于劳动者的选择负有法定的强制续签义务。本案原、被告自2015年9月1日起视为订立无固定期限劳动合同，2018年1月1日双方又签订书面固定期限劳动合同，该书面合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效。原、被告先后连续形成了无固定期限劳动合同和固定期限劳动合同关系，原告应当享有在固定期限劳动合同到期后选择与被告续订劳动合同之权利，被告在未征得原告意见的前提下，单方面于2019年12月11日向原告出具终止劳动合同通知书，构成违法终止劳动合同，原告主张被告支付经济赔偿金于法有据，被告应当支付原告经济赔偿金25038.97元（5.5个月×2276.27元/月×2倍）。 对于原告主张被告支付失业保险待遇的请求，被告抗辩失业保险金领取期限最长为24个月，原告从原单位失业后已领取24个月失业金，其不能再领取失业金。本院认为，根据《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。本案原告在原单位失业后已领取失业金后，在被告处重新就业后，其失业保险缴费时间应当重新计算，原告再次失业后，其仍可以领取失业保险，只是再次领取的期限仍然不能超过24个月。陕西省《失业保险条例实施办法》第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇由单位按照规定的标准和期限支付。第二十条规定，失业保险金按陕西省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发。第二十二条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前累计缴费时间确定，累计缴费时间5年以上不满10年的，领取18个月失业保险金。本案被告应支付原告失业保险待遇为22950元（1700元/月×75%×18个月）。对于原告主张失业补助金没有法律依据，不予支持。对被告抗辩意见不予采信。 对于原告主张被告支付未提前一个月通知补偿工资3633元的请求，本院认为原告不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位需额外支付劳动者一个月工资的情形，该项请求不予支持。 对于原告主张被告缴纳2014年9月至2017年12月养老保险费18210元的请求，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，社会保险费的征缴属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属人民法院受理民事案件范围，原告可向法定职能部门请求处理，对原告该项诉讼请求本院不予支持。 对于原告主张被告支付2014年9月至2019年12月期间降温费、取暖费的请求，本院认为，用人单位应当创造条件,改善集体福利,提高劳动者的福利待遇。参照国务院四部委制定的《防暑降温措施管理办法》及陕人社发〔2015〕55号《陕西省人力资源和社会保障厅陕西省财政厅关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》，防暑降温费发放标准为从事室外作业人员每人每天15元，其他人员每人每天10元，发放时间为每年6月15日至9月15日，企业的防暑降温费在成本费用中列支。关于防暑降温费是否适用仲裁时效问题，本院认为，防暑降温费具有福利性质，不属于不受时效期间限制的劳动报酬范围。故本案被告应支付原告2019年6月15日至9月15日期间防暑降温费930元，2019年之前的防暑降温费因已超过仲裁时效，不予支持。对于采暖补贴，现行立法中并没有对用人单位向劳动者支付采暖补贴作强制性规定，《关于调整企业职工和退休人员冬季取暖费的通知》中对于企业在职人员的规定也仅为“可参照2360元标准执行”，即陕西省人社厅与财政厅发出的通知性文件并未对企业在职人员作强制性规定，且双方劳动合同对此也无约定，原告主张被告支付取暖费的请求不予支持。 对于原告主张被告支付学期奖、年终奖、全勤奖、生活补助的请求，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告该项主张未提供证据证明，不予支持。 对于原告主张被告办理档案和社会保险转移手续的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案原告档案未在被告处，对于社会保险转移手续被告并无异议，故被告应当及时办理原告社会保险转移手续。 对于原告主张被告支付2015年1月至2019年12月期间的最低工资差额12349.16元的请求，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案原告主张2015年1月至2016年3月期间的最低工资差额，因无证据证明该期间工资支付情况，无法计算在此期间的实发工资与本地最低工资标准差额，故在此期间内的工资差额主张不予支持。2016年4月至2019年12月期间根据宝鸡市金台区最低工资标准，结合原告实际领取的工资金额，该期间最低工资差额共计15101.89元，但原告仅主张被告支付12349.16元，不违反法律规定，本院予以支持。对于被告抗辩已过仲裁时效，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告该项请求未过仲裁时效，被告抗辩意见不予支持。 对于原告主张被告支付未签书面劳动合同二倍工资差额的请求，被告抗辩已过仲裁时效。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所称的二倍工资中加付的一倍工资不属于劳动报酬，其仲裁时效应适应《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，即一年的仲裁时效。本案被告自2014年9月1日起满一年未与原告签订书面劳动合同，自2015年9月1日视为原、被告已订立无固定期限劳动合同，故二倍工资仲裁时效应自2015年9月2日起算，原告于2020年4月7日申请仲裁，已过仲裁时效，被告抗辩意见符合法律规定，原告该项请求本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条、第十四条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《失业保险条例》第十四条、第十七条、第十八条之规定，一审 法院判决：一、被告陕西机电职业技术学院于判决生效之日起十日内支付原告李博经济赔偿金25038.97元。二、被告陕西机电职业技术学院于判决生效之日起十日内支付原告李博失业保险金22950元。三、被告陕西机电职业技术学院于判决生效之日起十日内支付原告李博2019年度防暑降温费930元。四、被告陕西机电职业技术学院于判决生效之日起十五日内为原告李博办理社会保险关系转移手续。五、被告陕西机电职业技术学院于判决生效之日起十日内支付原告李博2016年4月至2019年12月实发工资与本地最低工资标准差额共计12349.16元。六、驳回原告李博其他诉讼请求。案件受理费10元，本院减半收取5元，由被告陕西机电职业技术学院承担。 二审中，当事人双方没有提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，关于经济赔偿金的问题。机电学院主张一审法院认定双方自2014年9月1日起建立劳动关系错误，但并没有提交证据证明自己的主张，且对于李博提交的教案本上审核处有机电学院教职工的签字，不能做出合理解释。一审法院依据本案证据，认定双方自2014年9月1日起建立劳动关系符合本案事实。一审法院据此认定李某某有与机电学院续签劳动合同的权利，但机电学院在未征得李博同意的前提下，单方面终止与李博的劳动合同，构成违法终止劳动合同的事实，进而判令机电学院支付经济赔偿金并无不当。机电学院的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 关于失业保险待遇的问题。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《失业保险条例》第十七条的规定，劳动者重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。本案中，李博虽已领取过24个月失业保险待遇，但又重新就业并再次失业，其仍可以按重新缴费的时间领取失业保险待遇，但最长仍不超过24个月。由于机电学院的过失致使李博无法办理失业登记，其失业保险待遇，应由机电学院按规定期限和标准支付。因此，机电学院关于不应支付失业保险待遇的主张不能成立，本院不予支持。关于失业保险金标准的问题，依据陕西省人力资源和社会保险厅、省财政厅联合印发的《关于调整陕西省失业保险待遇标准的通知》(陕人社发[2019]20号)的规定，二类工资区失业保险金待遇标准为1530元/月，从2019年5月1日起执行。宝鸡市金台区即属于二类工资区。因此，李博主张应按最低工资标准的90%计算失业保险待遇即1700×90%=1530元/月，理由成立，本院予以支持。机电学院应支付的失业保险待遇应计算为：27540元（1530元/月×18个月）。 关于失业补助金的问题。李博主张的失业补助金没有法律依据，亦不符合相关政策规定的领取条件，一审法院不予支持并无不当。关于降温费及取暖费的问题。该两项费用均不属于劳动报酬，而是属于福利待遇的范畴。李博主张2019年之前的降温费超过了仲裁时效。对于采暖补贴现行立法中并没有对用人单位向劳动者支付采暖补贴作强制性规定，因此，一审法院对其采暖费的主张不予支持，并无不当。关于李博主张的额外支付一个月工资的问题。本案不符合用人单位需额外支付劳动者一个月工资的情形，一审法院对其该项主张不予支持亦无不当。 综上所述，陕西机电职业技术学院的上诉请求不能成立，应予驳回；李博的上诉请求部分成立。一审法院认定事实清楚，论理充分，除对失业保险待遇的标准认定有误外，对其他问题的处理妥当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初2460号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项。 二、变更宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初2460号民事判决第二项为：陕西机电职业技术学院于本判决生效之日起十日内支付李博失业保险待遇27540元。 三、撤销宝鸡市金台区人民法院(2020)陕0303民初2460号民事判决第六项。 四、驳回李博其他的诉讼请求。 五、驳回陕西机电职业技术学院的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由陕西机电职业技术学院、李博各负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 韩权雁 审 判 员 陈 蔚 审 判 员 任小剑 二〇二〇年十一月三十日 法官助理 王云飞 书 记 员 张 琪