河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5083号上诉人（原审被告）：侯灵芝，女，1975年10月12日出生，汉族，户籍地沈丘县，现住沈丘县。委托诉讼代理人：赵平川，河南岩石律师事务所律师。委托诉讼代理人：马威，河南恪信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：迟磊，男，1981年11月24日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：闫卫礼，河南裕恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股价有限公司周口市中心支公司住所地：周口市经济开发区开元路与朝阳路交叉口。统一社会信用代码:9141160060722802X4负责人:石卫东,该公司总经理上诉人侯灵芝因与被上诉人迟磊、中国人寿财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称人寿财险周口支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2020）豫1624民初5113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人侯灵芝及其委托诉讼代理人赵平川、马威，被上诉人迟磊及其委托诉讼代理人闫卫礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。侯灵芝上诉请求撤销原判，依法改判其不承担赔偿责任。事实和理由:1、迟磊在一审开庭之前已经向沈丘人社局就申某死亡事宜申报工伤，并且已经领取了一次性工亡补助金等各项共计120余万元,而在沈丘县人民法院一审审理本案时侯灵芝答辩状中已经明确陈述了该答辩意见，但一审法庭调查时确并未进行调查，同时在一审判决书中也完全不显示此点，明显属于未查明相关事实。根据《河南省高级人民法院关于当前民事审判若干问题的指导意见》第十四条规定“劳动者因侵权行为遭受人身损害,经劳动行政部门确认为工伤，在获得工伤保险赔偿以后，就工伤保险赔偿与实际损失的差额,向依法应当承担民事责任的用人单位或者第三人请求民事损害赔偿的，人民法院应当予以支持。工伤保险经办机构在赔偿金额范围内，对实施侵权行为的第三人或者因故意或者重大过失造成损害的用人单位享有代位求偿权”，由此条规定可以看出，受害人只能就工伤保险与实际损失的差额向人民法院提起诉讼。因此一审判决未查明相关事实的前提下径直判决侯灵芝赔偿迟磊各项损失78万余元，明显不当。2、一审在受害人未进行伤残及“三期”鉴定的情形下径直认定受害人申某需要2人护理，护理期限按照815天计算明显不当。根据河南省高院等相关机关下发的《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》的通知，护理期限和人数应当根据相应医嘱或者有关鉴定机构的鉴定意见来确定,而一审在迟磊未提供相关相关医嘱和鉴定意见的情况下径直认定申某需要护理815天，护理人数需要二人，明显错误，请求二审予以改判。3、迟磊一审起诉诉讼请求数额为797249.12元，而一审确判决侯灵芝赔偿受害人789313.12元，明显超出当事人的诉讼请求,严重违法，请求二审法院予以撤销。综上，一审判决存在上述错误，查明事实不清，所依据的法律错误，同时判决数额超出当事人的诉讼请求，请求二审法院予以撤销，重新判决。迟磊辩称侯灵芝的上诉理由不能成立。事实和理由如下：1、涉案交通事故发生至今已经有3年多了,由于侯灵芝的拒不履行生效判决，保险公司理赔金额不足支付医疗费，导致在抢救受害人申某时迟磊已无钱支付高昂的医疗费,申某治疗两年半之后死亡，也是由于侯灵芝的拒不履行生效判决的行为，迟磊只能依照程序申请工伤保险。这样的赔偿请求早在2006年《最高院关于因第三人造成交通事故可以工伤与人身损害双重赔偿的批复》已经有了明确的批复。2、在2019年1月(申某在世）××就向××县人民法院提起请求赔偿诉讼，并申请沈丘县人民法院委托有资质的鉴定机构进行伤残等级及护理和误工时间鉴定，由于申某处于植物人状态，不能到指定鉴定所进行，鉴定机构终止对被害人申某的鉴定，隔天申某因抢救无效死亡。关于护理人数和时间的认定无误。3、迟磊一审起诉诉讼请求数额为797249.12元,而一审判决金额为789313.12元，并没有超过法律规定的范围，综上，一审判决合法合理，请求二审法院驳回上诉，维持原判。迟磊向一审法院起诉请求：1、依法判令人寿财险周口支公司在交强险范围内赔偿迟磊损失55000元；2、依法判令侯灵芝赔偿迟磊护理费、住院伙食补助费、营养费、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金等各项损失797249.12元；3、本案的诉讼费由人寿财险周口支公司与侯灵芝承担。一审法院审理查明：2017年3月3日5时50分，侯灵芝雇佣的司机侯艳伟违章驾驶豫Ｐ×××**轻型厢式货车，行至沈丘××吉祥路北关农贸市场路段时，与迟磊之妻申某发生交通事故，致使申某受伤。后沈丘公安交警大队作出了沈公交认字【2017】第0303-006号道路交通事故认定书,认定侯艳伟驾驶机动车在道路上行驶未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶,未持安全车速,未实行右侧通行是造成事故的主要原因,应负该事故的主要责任;申某驾驶非机动车在道路上行驶未靠右侧通行是造成事故的次要原因,应负该事故的次要责任。申某受伤后被送往沈丘县人民医院诊治，后转入周口市中心医院诊治，由于病情严重，又转入郑州大学第一附属医院，经诊断申某重型颅脑损伤、脾脏破裂、多发性肋骨骨折并双肺挫伤等。事故发生后，申某共住院569天，到2018年9月27日共花去巨额医疗费用，已经被沈丘县人民法院（2017）豫1624民初1610号、（2017）豫1624民初2581号和（2018）豫1624民初718号民事判决书确认支付，且判决已生效。医院诊断申某为颅内损伤伴有延长的昏迷、肺部感染、气管切开术后。2019年5月29日申某因颅脑外伤死亡，中间经历815天。另查明，侯灵芝系驾驶人侯艳伟的姑姑。事故发生时，侯艳伟受雇于侯灵芝从事猪肉运输。一审法院认为，沈丘公安交警大队作出了沈公交认字【2017】第0303-006号道路交通事故认定书,认定侯艳伟应负该事故的主要责任;申某应负该事故的次要责任。事故认定书认定的责任划分也已被生效法律文书所确认。侯灵芝作为雇主,应当对雇员给他人造成的损害后果承担赔偿责任。生效的判决已经认定侯灵芝承担80%的赔偿责任。迟磊的损失首先由人寿财险周口支公司在交强险各项限额内优先赔偿，不足部分根据责任划分比例由侯灵芝赔偿。迟磊的损失及数额法院核定如下：1、死亡赔偿金684019.40元，按照河南省2019年城镇居民人均可支配性收入34200.97元的标准计算，应赔偿20年。2、精神损害抚慰金60000元，申某死亡，给迟磊及家人带来精神痛苦，本院酌情支持60000元。3、丧葬费34152元，根据2019年河南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资68305元，计算6个月。4、护理费208640元。128元／天×815天×2人。5、住院伙食补助费28450元。50元／天×569天。6、营养费11380元。20元／天×569天。上述迟磊各项损失共计1026641.40元，由于豫Ｐ×××**轻型厢式货车在人寿财险周口支公司投保有交强险，根据法律规定，侯灵芝应承担的赔偿责任首先由人寿财险周口支公司交强险各分项限额内承担。人寿财险周口支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿迟磊死亡赔偿金55000元。剩余死亡赔偿金、丧葬费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计911641.40元，按照责任比例划分侯灵芝承担80%赔偿责任即729313.12元，加上精神抚慰金60000元，侯灵芝应赔偿迟磊789313.12元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条的规定，判决，一、人寿财险周口支公司于判决生效后十日内赔偿迟磊损失55000元。二、侯灵芝于判决生效后十日内赔付迟磊各项损失共计789313.12元。案件受理费4886元，由侯灵芝承担。二审中，侯灵芝未提交新证据。二审中，迟磊提供终止鉴定告知书，证明迟磊已经申请鉴定，因客观原因鉴定所无法进行鉴定。侯灵芝质证意见如下：没有见过该份证据，同时终止鉴定具体原因是何种原因有待法庭查明，并且司法实践中受害人为植物人状态时是可以去现场进行鉴定的，在没有鉴定结论之前一审法院判定护理人员为2人，护理期限815天明显不当，应当以鉴定意见为准。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。另，庭审中侯灵芝放弃其上诉理由第三项，即一审判决超出当事人诉讼请求的主张。本院认为：本案争议的焦点为：1、迟磊申报工伤后能否再向侯灵芝主张权利；2、一审对护理人数及日期的认定是否适当。对焦点1，侯灵芝上诉称迟磊已经就申某的死亡事宜申报工伤并领取工伤补助，因此只能就差额部分提起诉讼。劳动者因用人单位以外的第三人侵权造成人身损害构成工伤的享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权，二者虽然基于同一损害事实，但系两种法律关系，互不排斥。首先，国家设置工伤保险制度是为了保障因工作遭受××的职工获得医疗救治和经济补偿，其作为社会性风险分担机制，目的是社会保障，即使工伤事故系单位以外的第三人侵权所致亦不影响受伤职工向用人单位主张工伤保险赔偿；其次，基于侵权事实的存在，受伤职工作为被侵权人，与侵权人之间形成侵权之债的法律关系，该法律关系成立与否，与被侵权人是否获得工伤保险赔偿无关。二者在立法目的、价值取向、保护范围、适用条件等方面均存在不同，原则上不存在冲突。故被侵权人有权获得工伤保险赔偿或其他社会保险赔偿的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或免除。综上，侯灵芝以迟磊已经获得工伤保险赔付为由主张减免自己的赔偿责任，于法无据，主张不能成立。对焦点2，按照法律规定，受害人的护理期限应计算至恢复生活自理能力时为止，迟磊一审时提交的住院病历，出院记录等证据显示，申某处于持续昏迷状态。迟磊二审中提交的鉴定所出具的告知书中亦显示申某在去世前处于“植物人”状态，明显缺乏自理能力，故一审对护理人员及护理期的计算并无不当，应予维持。侯灵芝在二审中放弃关于一审超诉请判决的上诉主张，故对此本院不再审查。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。侯灵芝的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费4447元，由上诉人侯灵芝承担。本判决为终审判决。审判长  何江**审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年十二月十日法官助理刘星巍书记员郑方