广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终3571号上诉人（原审被告）：珠海市香洲区*****，住所地：广东省珠海市香洲区********华南名宇小区内，统一社会信用代码：524********512977B。法定代表人：彭京阳，董事长。委托诉讼代理人：柳青，广东国硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，广东国硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶丽霞，女，1979年9月14日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区******************。委托诉讼代理人：卢淑奕，广东古柏律师事务所律师。委托诉讼代理人：张晓玲，广东古柏律师事务所实习律师。上诉人珠海市香洲区*****（以下简称名宇幼儿园）因与被上诉人叶丽霞劳动争议一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4795号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。名宇幼儿园上诉请求：1.撤销一审判决，驳回叶丽霞的诉讼请求；2.判令叶丽霞承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定，名宇幼儿园派叶丽霞短期出差，属于《劳动合同》中工作地点调整，认定事实有误。名宇幼儿园与四会名宇幼儿园（即四会市********）系同一投资人名下的两所幼儿园。叶丽霞系名宇幼儿园的园长，属于名宇幼儿园高层管理人员。2019年8月，开学在即，四会名宇幼儿园园长人员无法到位，开学工作无人主持。因此，名宇幼儿园董事会决定，派叶丽霞出差到四会名宇幼儿园支援，指导工作，暂定一个月，待新园长招聘就位。名宇幼儿园为叶丽霞安排好交通和住宿，薪资不变，且提供出差补助，属于临时性的工作任务，任务完成后将返回原地点原岗位工作，并非《劳动合同》中工作地点调整。且，《劳动合同》第十条第2款约定，《珠海市香洲区*****管理汇编》与本合同具有同等法律效力。《珠海市香洲区*****管理汇编》第二页名宇幼儿园组织管理架构显示，园长受董事会直接管理。名宇幼儿园现任吕晶晶园长也曾被派出差四会名宇幼儿园三次，且出差任务完成后都返回了原工作岗位。名宇幼儿园没有改变叶丽霞原有的薪资待遇，叶丽霞也没有证据证明其原有薪资待遇有调整损害其实际利益，叶丽霞作为管理者应当承担起其管理职责，在没有合理理由拒绝的情况下，应当遵守董事会安排。《劳动合同》于2011年9月签订，随着企业的发展，合同里面的部分条款其实已经与实际履行情况不符，如：（1）工作时间（合同：每天八小时，每周工作五天；现实：有寒暑假；（2）薪资标准——园长工资结构（平均工资从约7000元到约12200元，已经增长约74%）；（3）工资中的扣除部分（合同：保险费、培训费；实际：保险、培训、自家孩子上学费用）。所以对企业来说，2011年无法预测9年后一个准确发展情况，更何况要精确到具体的省市县。所以在不影响高层管理人员实际利益的情况下，把短期出差协助或者支援安排苛刻地理解为《劳动合同》里工作地点调整，应是对企业的不公平。企业发展利益与高层管理人员是高度相关的，叶丽霞平均工资的增长幅度，已经说明叶丽霞已享受到企业良性发展带来的红利。而且，叶丽霞曾经提出过想成为名宇幼儿园股东的想法，希望可以有所晋升。叶丽霞既想享受企业给予的股份等特殊优待，也应承担起企业的可持续发展的责任。从《关于叶丽霞投诉处理过程的情况说明》中可以看出，叶丽霞明确知道此次工作安排是出差，长期调动工作是其主观猜测，并没有任何证据证明是长期的工作调动。名宇幼儿园在叶丽霞微信聊天记录中也强调是出差，并且报销差旅费。况且，长期支付叶丽霞出差的差旅等各项费用（交通费：80元/天，一个月8天；住宿费：340元/天，一个月30天；伙食补助费：100元/天，一个月30天；以上合计：13840元/月）是增加名宇幼儿园成本费用的事情，名宇幼儿园也不可能安排叶丽霞长期在四会。综上，名宇幼儿园派叶丽霞短期出差，不应属于《劳动合同》中工作地点调整。一审法院认定事实有误。二、一审法院认为名宇幼儿园将对叶丽霞工作岗位调整属于违法调整工作岗位，认定事实有误。名宇幼儿园将叶丽霞工作岗位由园长调整为仓库管理员，是生产经营需要，工资不变，且不具有惩罚性和侮辱性，应属于用人单位合法使用用工权，不存在违法性。第—，叶丽霞在2019年8月16日的微信聊天中表示“关于董事会基于工作需要暂派我出差去四会名宇幼儿园指导工作，我同意你们的安排”，而后既不服从董事会安排，又没有合理理由与名宇幼儿园协商。且叶丽霞直到在8月20日（应当到四会名宇幼儿园报到时间）才向名宇幼儿园提出其家人生病小孩无人照顾，无法周全家庭与工作的情况。名宇幼儿园了解其情况后，理解叶丽霞处境，不再安排其出差。但此事确实已经严重影响了四会名宇幼儿园的开学工作。叶丽霞身为管理人员，却无视企业管理制度。第二，名宇幼儿园了解到，叶丽霞在担任高层管理人员期间，还同时经营管理着几家公司，分别为珠海市金贝贝婴幼儿早期教育中心（2007年3月至2011年5月）、珠海市香洲百口福餐饮店（2018年3月28日成立）；又在珠海市广航废旧物资回收有限公司担任监事（该公司法定代表人为其丈夫王燕军，但实际控制人可能是其目前因涉嫌受贿、涉黑正被调查的姐夫蒋伟）。可见叶丽霞一直在不断尝试自己创业，这已经严重影响到其在名宇幼儿园的工作状态，这才是其不愿去外地出差的真正原因。第三，叶丽霞在2019年8月20日的聊天记录中也表示，其家婆是癌症患者，且病情加重；大儿子目前处于初中升高中的关键期间，小儿子2岁需要照顾。叶丽霞目前家庭压力较大，且又有多家公司需要经营，确实分身乏术，在处理幼儿教育和园区管理上难免会力不从心。名宇幼儿园秉承着谨慎办学的理念，一直避免发生学生与学校这类敏感社会问题，避免造成不稳定的社会关系。综上，名宇幼儿园对叶丽霞工作岗位的调整，系用人单位生产经营的需要，但没有改变叶丽霞原有的薪资待遇，叶丽霞也没有证据证明其原有薪资待遇有调整损害其实际利益，况且劳动光荣，职务有高低，但无贵贱之分，不具备任何侮辱性和惩罚性，属于用人单位合法使用用工自主权，不存在违法性。三、一审法院认定名宇幼儿园对双方劳动合同无法继续履行负有较大责任，而忽视叶丽霞消极怠工无故旷工行为，认定事实有误。叶丽霞的离职，是其消极怠工故意旷工导致的，与名宇幼儿园无关，名宇幼儿园无需承担劳动合同无法继续履行的责任。第一，叶丽霞虽不同意名宇幼儿园对其的调岗决定，但名宇幼儿园也并未通知叶丽霞无需到园上班，也并未对其到园上班采取阻拦手段，相反名宇幼儿园还多次催促叶丽霞上班，说明名宇幼儿园是希望继续履行劳动合同的。第二，当时双方的劳动关系仍然存在，叶丽霞仍应遵守劳动用工中的管理与被管理约定，遵守《珠海市香洲区*****管理汇编》考勤制度，按时到园打卡上班。实际上，叶丽霞拒不到岗又无故不到园，以消极懈怠方式对待工作。第三，《珠海市香洲区*****管理汇编》是叶丽霞参与制定的管理规章，也是叶丽霞管理园区事务所参照的依据，更是劳动合同中名宇幼儿园与叶丽霞约定需要遵守的管理规则。《珠海市香洲区*****管理汇编》第二章第（五）条第3款第一项第（2）点规定“旷工三天以上者视为自动离职。”叶丽霞任职11年，熟知管理条文，对自己旷工行为有清晰的认知。综上，叶丽霞是因自身原因，选择以旷工的方式解除与名宇幼儿园的解除劳动关系，名宇幼儿园对此不应承担任何责任。四、一审法院因认定事实有误，导致法律适用错误。综合以上一、二、三点，叶丽霞因自身原因主动选择与名宇幼儿园解除劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条需要支付经济补偿金的情形，名宇幼儿园无需为此承担任何责任。综上所述，请求二审法院依照名宇幼儿园的上诉请求依法改判。叶丽霞辩称，一审法院认定事实及适用法律正确，请求予以维持一审判决。一、双方签订的书面《劳动合同》约定叶丽霞岗位为幼儿园园长，工作地点为名宇幼儿园，名宇幼儿园不得擅自调整叶丽霞的工作地点，若名宇幼儿园要将叶丽霞派往外地或者外单位工作的，双方必须签订书面补充协议，但名宇幼儿园自始至终都未与叶丽霞签订补充协议，而是直接向叶丽霞发送《工作调整通知》，要求叶丽霞去往远在肇庆的四会名宇幼儿园就职。在叶丽霞提出书面合理异议后，名宇幼儿园为了忽悠叶丽霞去四会，才改口说暂时去出差，但是却不告知叶丽霞具体出差多长时间，且对于差旅费的报销也是含糊其辞，说按照所谓的相关规定，叶丽霞要求明确具体金额，名宇幼儿园便让叶丽霞自行去查询。名宇幼儿园整一系列行为都明显不符合正常安排员工出短差的情形，名宇幼儿园就是想将叶丽霞调去四会长期任职，而并非如名宇幼儿园所辩称的短期出差。二、在调职不成的情形下，名宇幼儿园又违法强行将叶丽霞降职，将叶丽霞从园长降为仓管员，明显存在侮辱性及惩罚性。叶丽霞从幼儿园成立之初就担任园长一职，属于领导管理职位，在名宇幼儿园处担任园长近11年以来一直兢兢业业，为名宇幼儿园呕心沥血，但是名宇幼儿园为了一己私欲想将叶丽霞调往四会，在假借出差的名义变相调岗不成后，先是将叶丽霞停职，后又强行将叶丽霞的岗位调整为仓管员，这属于一般职位，且之前名宇幼儿园并无该职位，仅从职位上看就明显具有侮辱性和惩罚性，而且名宇幼儿园在强制将叶丽霞的岗位调整成仓管员后，声称薪资待遇按仓管员的标准发放，仓管员的待遇按理肯定比园长待遇低得多，况且名宇幼儿园从未实际设有仓管员一职，薪资待遇没有可参考的标准，名宇幼儿园在变相调岗的同时又降低薪资待遇，明显不合法不合理，具有侮辱性和惩罚性。三、名宇幼儿园为了转移其违法调岗的事实，企图诬陷叶丽霞在外兼职无心顾及在幼儿园的工作。叶丽霞在入职之前便不再经营珠海市金贝贝婴幼儿早期教育中心，在职期间更没有在别的地方有任何的兼职，叶丽霞全职工作在名宇幼儿园处，从来都是积极完成本分工作，从未有丝毫的懈怠，这也是名宇幼儿园认可的，才会让叶丽霞担任园长十余年。现在名宇幼儿园以叶丽霞家属的经营事宜及叶丽霞家属生病一事，恶意抹黑叶丽霞在管理上力不从心，就是想掩盖其违法调岗的事实。四、叶丽霞并不存在消极怠工，是名宇幼儿园违法调岗在先，叶丽霞合法维护自身权益，导致双方无法继续履行劳动合同的责任在于名宇幼儿园的违法行为。针对名宇幼儿园一系列的违法违规行为，叶丽霞都已及时提出了自己的异议，在名宇幼儿园恶意将叶丽霞降为仓管员时，叶丽霞也明确拒绝。但名宇幼儿园却将叶丽霞的园长办公室改为教师办公室，将叶丽霞的办公桌搬至教师办公室的中间，让老师围观叶丽霞，叶丽霞根本无法正常处理园长的本职工作，名宇幼儿园的种种行为都是在侮辱叶丽霞，叶丽霞根本没办法回园办公，只能以提异议的形式维护自己的合法权益，不存在名宇幼儿园所称的消极怠工、无故旷工，究其根本，双方劳动合同无法继续履行是因名宇幼儿园违法违规行为所致，名宇幼儿园理应担责。综上，名宇幼儿园的请求没有法律及事实根据，请法院驳回名宇幼儿园全部上诉请求，维持原判。二审庭审中补充：因为名宇幼儿园的性质为幼儿园，所以双方签订劳动合同时就已经知道有寒暑假的存在，这并不属于名宇幼儿园称的劳动合同进行了实际变更，另外，工资的合理涨幅是因为叶丽霞在名宇幼儿园处兢兢业业工作了十余年，名宇幼儿园对于叶丽霞的工作认可才进行了工资调整，但不应当以此为由认为企业变动就随意调动叶丽霞去其他城市工作。此外，名宇幼儿园当庭陈述的差旅费标准从未告知过叶丽霞，也没有任何证据可以体现。这是名宇幼儿园为了圆其违规行为而当场在法庭上制定的所谓标准，不可采信。名宇幼儿园向一审法院起诉请求：判令撤销珠香劳人仲案字[2019]2748号仲裁裁决第二项裁决，判令名宇幼儿园无需向叶丽霞支付解除劳动关系经济补偿金128981.79元。一审法院认定事实：一、叶丽霞入职时间：名宇幼儿园主张2009年7月7日，叶丽霞主张2008年10月5日。二、劳动合同签订情况：2011年9月30日，名宇幼儿园、叶丽霞双方签订《劳动合同书》一份，约定合同期限自2011年10月1日起至2013年9月30日止。2013年9月30日，双方续签劳动合同，期限自2013年10月1日起至无固定期限。《劳动合同书》第二条第（四）项约定：乙方（叶丽霞）工作地点是香洲区名宇幼儿园，如甲方（名宇幼儿园）派乙方到外地或外单位工作，应签订补充协议。三、叶丽霞工作岗位、职责：幼儿园园长。四、工作地点：名宇幼儿园。五、规章制度：《管理工作制度》第11页第（五）条奖惩制度（绩效考核）第3点岗位考核细则第（2）项规定，旷工三天以上者视为自动离职，扣除当月工资及资金。六、解除或终止劳动关系的时间：2019年9月11日。七、解除或终止劳动关系的原因：名宇幼儿园主张叶丽霞连续旷工三天，已严重违反《管理工作制度》的规定，有权单方解除与叶丽霞的劳动合同。叶丽霞辩称，名宇幼儿园先是违反《劳动合同书》的约定，擅自将叶丽霞调至四会名宇幼儿园工作，在叶丽霞多次提出异议后，名宇幼儿园将叶丽霞停职，后竟然为了侮辱、惩罚叶丽霞，让叶丽霞担任后勤仓库管理员一职，叶丽霞有权拒绝名宇幼儿园的不合理调岗，名宇幼儿园的行为已经严重违反劳动法的相关规定，构成违法解除劳动合同。一审法院认定，2019年8月，名宇幼儿园向叶丽霞发出《工作调整通知》，主要记载：暂调叶丽霞到四会名宇幼儿园任园长，要求叶丽霞在2019年8月20日前去报到，与原园长做好交接工作。叶丽霞不同意工作调整，于2019年8月15日向名宇幼儿园发出《叶丽霞关于不同意调往四会名宇幼儿园的通知函》，主要记载：本人表示不同意调整安排，要求继续在香洲区名宇幼儿园原岗位工作。同日，名宇幼儿园向叶丽霞发出《关于叶丽霞不服从董事会工作安排的回复》，主要记载：请你能够正确理解董事会的工作安排，现董事会再次重申（已经当面和你谈过两次），暂安排你于2019年8月20日去四会名宇幼儿园开展指导工作，请务必准时到岗，差旅费按照相关规定报销，工作关系和工资发放仍在名宇幼儿园。叶丽霞后表示不接受到四会名宇幼儿园工作的调整。2019年8月16日至2019年8月20日期间，叶丽霞（微信名“叶子ylx”）与名宇幼儿园工作人员（微信名“踏雪寻梅”，名宇幼儿园称其为名宇幼儿园法定代表人的妻子）有以下微信聊天记录：叶丽霞称“具体出差多长时间？指导什么工作？吃住哪里？出差差旅费与补贴国家的相关规定是什么标准？”名宇幼儿园工作人员称“出差时间和指导什么工作到那里有李校安排，幼儿园里有员工宿舍和饭堂。关于国家的相关规定和补贴，你可以查询一下。”叶丽霞称“这是董事会安排我出差，这个费用与补贴应该你们查清楚并明确告诉我，另外我在出差前需要你们明确告诉我出差的时间多长，以及去出差的工作内容”……名宇幼儿园工作人员称“叶院长，鉴于你对董事会这次安排你到四会幼儿园出差一事，你这样的工作态度，董事会极度不满！（你两次不顾事实的到街道办劳动仲裁部门投诉，又出尔反尔，对董事会又提要求又讲条件）现董事会再次明确的告诉你，请你在2019年8月20日到四会幼儿园报道，出差期限暂定一个月，工作内容为指导幼儿园上等级，招生，培训老师等。出差期间的工资由珠海名宇幼儿园按照园长工资发放。出差期间差旅费按国家规定标准补贴。希望你能端正态度完成好董事会安排的工作！尽快与四会幼儿园的李校联系，如还以各种理由拒绝对你的正常工作安排一切后果自负。”叶丽霞称“由于我家婆是癌症病者，手术后摘掉一个肺，于2019年8月3日因腰椎病痛住院治疗，于8月12日出院，刚出院几天于8月19日又因弯腰时导致病情加重，如有需要疾病证明书我可以邮寄给你，由于老公也要经常外地出差，大儿子下学期马上升初三了，是升高中的学业关键期，小儿子现在2岁多，孩子年幼和家婆最需要我照顾的时候，基于我在名宇幼儿园兢兢业业工作11年做出的贡献和考虑我家庭的实际情况和困难，恳请董事会委派更适合的人到四会幼儿园指导工作，本人在此明确表示拒绝，本人坚持要求继续在名宇幼儿园原岗位工作！”2019年8月22日，名宇幼儿园向叶丽霞发出《停职通知》，主要记载：由于你未能在8月20日按时到四会幼儿园报到，且无正当理由拒绝董事会的工作安排，严重违反单位《教职工规章制度》（无条件服从单位领导的工作安排），董事会作出决定即日起叶丽霞停职检查两周，停职期间不得以本单位员工身份进入幼儿园，等待董事会的进一步处理。同日，名宇幼儿园还发布《通知》，主要记载：从即日起叶丽霞不得以我园员工身份进入幼儿园，请做好门卫工作。2019年9月4日，名宇幼儿园向叶丽霞发出《上班通知》，要求叶丽霞在2019年9月5日回幼儿园上班，具体工作安排面谈。2019年9月5日，叶丽霞回幼儿园报到，名宇幼儿园向叶丽霞发出《任职通知》，主要记载：从2019年9月5日开始，叶丽霞任职幼儿园后勤仓库管理一职，即日上岗。叶丽霞在该《任职通知》上明确写明“不同意此安排”。2019年9月6日，叶丽霞向名宇幼儿园发出《叶丽霞关于不同意由园长调为后勤仓库管理一职的回复函》，明确不同意名宇幼儿园的调整安排，要求继续在名宇幼儿园原岗位（园长）工作。2019年9月5日，名宇幼儿园发出《通告》一份，主要记载：叶丽霞9月5日上午10:30分擅自离岗，导致岗位工作无法顺利开展，影响幼儿园正常运作，园方已向当事人说明工作的重要性，仍未得到其回复，因其个人原因造成的一切后果自负。2019年9月6日，名宇幼儿园再发出《通告（2）》，主要记载：叶丽霞9月6日未到岗，导致岗位工作无法顺利开展，影响幼儿园正常运作，园方已向当事人说明工作的重要性，当事人仍拒绝服从工作安排，因个人原因造成的一切后果自负。2019年9月10日，名宇幼儿园发出《通告（3）》，内容记载：兹有我园教职工叶丽霞，于9月9日9：30拒不服从董事会的工作安排且擅自离岗，在我园领导口头提醒其行为已违反我园《管理工作制度》条例后，仍一意孤行，其行为我园视为旷工。现经董事会一致决定，鉴于叶丽霞近期多次违反我园的《管理工作制度》：不服从单位工作安排、擅离职守、旷工三天以上等行为，作自动离职处理。请你于2019年9月11日9：00到园办理相关离职手续。2019年9月11日，名宇幼儿园发出《公告》，主要记载：因叶丽霞不服从工作安排、擅离职守、旷工三天以上等行为，我园对其作自动离职处理，不再担任我园任何职务。自公告之日起即时生效，此后叶丽霞的任何行为与本园无关。庭审中，名宇幼儿园称与叶丽霞口头协商仓库管理员的工资标准与园长一致，叶丽霞予以否认。八、叶丽霞离职前十二个月平均工资：名宇幼儿园认可仲裁裁决认定的叶丽霞2018年9月至2019年8月期间月平均工资为12283.98元。叶丽霞主张其离职前12个月的月平均工资为13055.15元。叶丽霞提交2018年9月至2019年5月工资表及名下珠海农村商业银行尾号为9059的账户明细一份，其中工资表显示叶丽霞2018年9月至2019年5月期间应发工资86669.80元，另有扣减“其他”3041.40元，以及每月以312.10元标准扣除社保2496.80元，合计92208元，银行账户明细显示2019年6月至2019年9月期间收到“代付业务暂收专户”28153.90元。九、仲裁请求：2019年11月22日，叶丽霞向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求名宇幼儿园支付：1.赔偿金287213.30元；2.代通知金13055.15元;3.补发2018年8月、2019年1月、2019年8月假期工资7200元；4.2019年9月工资4351元；5.按工资标准补足社保金额；6.失业保险待遇损失8228.25元。十、仲裁结果：2020年3月20日，仲裁委作出珠香劳人仲案字[2019]2748号仲裁裁决：1.名宇幼儿园在本裁决书生效之日起三日内支付叶丽霞2019年9月1日至4日实发工资1325.76元。2.名宇幼儿园在本裁决书生效之日起三日内支付叶丽霞经济补偿128981.79元。3.驳回叶丽霞其他仲裁请求。名宇幼儿园不服仲裁裁决，故提起本案诉讼。十一、需要说明的其他事项：名宇幼儿园成立于2009年7月7日。以上事项中，双方有争议的事项为第一、七、八项，其他事项双方无争议。一审法院认为，一、关于叶丽霞入职时间的问题名宇幼儿园成立于2009年7月7日，叶丽霞主张其于名宇幼儿园成立前的2008年10月5日就已入职，应承担相应的举证责任。由于叶丽霞未能提交相应的证据证明，应承担举证不能的不利法律后果，一审法院对叶丽霞的主张不予采纳，对名宇幼儿园的主张予以采纳，认定叶丽霞的入职时间为2009年7月7日。二、关于解除劳动关系的原因及应否补偿的问题名宇幼儿园、叶丽霞所签订的劳动合同明确约定叶丽霞的工作地点为名宇幼儿园，名宇幼儿园将叶丽霞外派至四会市，系工作地点的调整，属于变更劳动合同基本约定的行为，依照劳动合同约定，双方应就此协商一致并签订补充协议。虽然微信聊天记录中显示名宇幼儿园工作人员称出差期限暂定一个月，但该“暂定”并非明确具体的时间，叶丽霞基于工作及生活原因对长期出差外地产生顾虑，具有合理性，名宇幼儿园在未与叶丽霞协商一致的情况下，以叶丽霞不服从工作安排为由将其停职2周，并不让叶丽霞回名宇幼儿园处工作，导致双方出现矛盾。后名宇幼儿园未经与叶丽霞协商一致，调整叶丽霞为仓库管理员。依照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条规定：“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（2）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（3）不具有侮辱性和惩罚性；（4）无其他违反法律法规的情形。”首先，名宇幼儿园并未提交证据证明调整前后两个岗位工资水平基本相当，或其在调整工作岗位前有告知叶丽霞工作岗位调整后的工资水平与原岗位基本相当。其次，名宇幼儿园、叶丽霞所签订的劳动合同约定叶丽霞的岗位为幼儿园园长，名宇幼儿园既未合理说明调岗系基于经营管理的需要，也明显与叶丽霞的原岗位不对等，考虑名宇幼儿园外派叶丽霞到四会名宇幼儿园及停职2周事件系前因，可说明名宇幼儿园并不是基于经营管理需要合理调整叶丽霞的工作岗位，叶丽霞由园长（领导管理岗位）调整为仓管员（一般职位），即便名宇幼儿园能够许诺叶丽霞的工资待遇不变，但仅从职务上明显就具有侮辱性和惩罚性。综上，一审法院认为名宇幼儿园将叶丽霞工作岗位由园长调整为仓管员属于违法调整工作岗位，叶丽霞有权拒不到新岗位就职，但叶丽霞仍应合法合理对其权利进行救济，在双方劳动关系仍然存续的情况下，叶丽霞仍应遵循劳动用工中管理与被管理的原则，遵守工作纪律，听从名宇幼儿园合理用工安排，叶丽霞在2019年9月5日至9月10日期间经名宇幼儿园多次催促，未按时出勤，属于不服从用工管理的行为。综合考量和平衡劳动者的合法权益保护和用人单位的自主管理权，一审法院认定名宇幼儿园违法调岗，未按合同约定向叶丽霞提供工作岗位及劳动条件，对双方劳动合同无法继续履行负有较大责任，叶丽霞有权要求名宇幼儿园支付经济补偿。三、关于叶丽霞离职前十二个月平均工资的问题叶丽霞提交的证据不足以证明其月平均工资13055.15元，一审法院对其主张不予采纳。名宇幼儿园认可仲裁裁决认定的月平均工资为12283.98元，一审法院予以认定。自2009年7月7日入职至2019年9月11日离职时，叶丽霞在名宇幼儿园处任职已满10年零2个月，名宇幼儿园应向叶丽霞支付经济补偿128981.79元（12283.98元/月×10.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，一审法院判决如下：名宇幼儿园于判决发生法律效力之日起三日内向叶丽霞支付经济补偿128981.79元。如果名宇幼儿园未按判决指定的期间履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由名宇幼儿园负担。本院二审期间，名宇幼儿园提交以下证据：1.珠海市金贝贝婴幼儿早起教育中心工商信息，拟证明叶丽霞系该中心投资人兼负责人，叶丽霞担任园长期间，从事其他公司经营管理。2.珠海市香洲百口福餐饮店工商信息，拟证明叶丽霞系该餐饮店经营者，叶丽霞担任园长期间，从事其他公司经营管理。3.珠海市广航废旧物资回收有限公司，拟证明叶丽霞系该公司监事，法定代表人是叶丽霞丈夫王燕军，叶丽霞担任园长期间，从事其他公司经营管理。4.8月16日、8月20日微信聊天记录，拟证明：（1）8月16日叶丽霞同意名宇幼儿园出差安排；（2）名宇幼儿园没有调整叶丽霞的薪资待遇，且提供出差补贴；（3）8月20日叶丽霞因家庭压力大，无法兼顾工作与家庭，拒绝名宇幼儿园出差安排。叶丽霞质证称，对证据1-3真实性、合法性无异议，关联性不予认可，对证据4三性不予认可。经审查，名宇幼儿园提交的证据1-3与本案纠纷无关，证据4中的8月16日微信聊天记录已在一审中提交，8月20日微信聊天记录为转发内容，无法核对真实性，本院对名宇幼儿园提交的证据不予采纳。对于一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为名宇幼儿园是否应支付叶丽霞经济补偿。根据本案查明事实，叶丽霞与名宇幼儿园所签劳动合同约定的工作地点为名宇幼儿园，名宇幼儿园因叶丽霞不同意外派到四会市*名宇幼儿园，先以叶丽霞不服从工作安排为由对其停职2周，后名宇幼儿园未与叶丽霞协商一致，调整叶丽霞为仓库管理员。对此，名宇幼儿园未提供证据证明调整前后的两个岗位工资水平相当，也未合理说明调岗系基于经营管理的需要，且仓库管理员的岗位与原园长岗位明显不对等，再考虑到名宇幼儿园外派叶丽霞到四会市及停职2周的前因，也可说明名宇幼儿园并不是基于经营管理需要合理调整岗位。而且名宇幼儿园将叶丽霞从园长的领导管理岗位调整到仓库管理员的一般职员岗位，前后职务上的差别具有明显的惩罚性。因此，名宇幼儿园调整叶丽霞的岗位不属于合法行使用工自主权。由于名宇幼儿园违法调岗在先，叶丽霞后有不服从用工管理的行为，在综合考量和平衡劳动者的合法权益保护和用人单位合法行使用工自主权的基础上，一审法院认定名宇幼儿园未按合同约定向叶丽霞提供工作岗位及劳动条件，导致双方劳动合同无法继续履行，叶丽霞有权要求名宇幼儿园支付经济补偿，并无不当，本院予以维持。名宇幼儿园主张其不应支付叶丽霞经济补偿，理据不足，本院不予支持。综上所述，名宇幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由珠海市香洲区*****负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年十二月九日书记员  陈园园