湖北省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂刑终279号原公诉机关湖北省武汉市人民检察院。上诉人（原审被告人）祁波，男，汉族，1987年7月16日出生于湖北省孝感市，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省应城市，住应城市。因吸食毒品于2014年3月9日被行政拘留十五日。因犯寻衅滋事罪于2017年9月7日被判处有期徒刑一年，同年11月28日刑满释放。因涉嫌犯走私毒品罪于2018年7月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。辩护人周雪松，湖北锡爱律师事务所律师。原审被告人龚磊，男，汉族，1982年12月14日出生于湖北省武汉市，中专文化，无固定职业，户籍地武汉市硚口区，住武汉市硚口区。因涉嫌犯走私毒品罪于2018年7月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。指定辩护人李成，湖北山河律师事务所律师。原审被告人王亮亮，男，汉族，1996年2月4日出生于河南省许昌县，小学文化，无固定职业，户籍地许昌县，住许昌县。因涉嫌犯走私毒品罪于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。指定辩护人胡旸、李**，湖北山河律师事务所律师。原审被告人李永浩，曾用名“李老二”“李二”“李邦强”，男，缅甸果敢族，1999年3月21日出生，小学文化，武汉市鑫龙潭大酒店员工，户籍地缅甸，住武汉市青山区工业二路鑫龙潭大酒店员工宿舍（上述情况均系李永浩自述，经核实其为国籍不明人员）。因涉嫌犯走私、贩卖毒品罪于2018年7月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。指定辩护人周俊峰，湖北山河律师事务所律师。湖北省武汉市中级人民法院审理武汉市人民检察院指控原审被告人龚磊犯走私、贩卖、运输毒品罪、原审被告人王亮亮、李永浩犯走私、运输毒品罪、原审被告人祁波犯非法持有毒品罪一案，于2020年9月29日作出（2019）鄂01刑初176号刑事判决。宣判后，在法定期限内，原审被告人祁波不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人祁波及原审被告人龚磊、王亮亮、李永浩，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查。本案经合议庭评议，现已审理终结。原审判决认定：2018年7月初，境外毒贩“胜哥”向原审被告人龚磊允诺，由龚磊在武汉接收“胜哥”从境外走私入境的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）12000颗，其中3000颗以成本价卖给龚磊，龚磊为获取贩卖毒品的高额利益，按照“胜哥”的要求向“胜哥”提供了其家附近的硚口区中山大道131号“硚口金利屋”及伪造的门牌号等快递收件信息。同月9日，原审被告人王亮亮携带藏有甲基苯丙胺片剂的纸箱从缅甸偷渡进入我国云南省境内。当日19时许，王亮亮在云南省景洪市将内装干蘑菇、箱壁夹藏有毒品的箱子从该市申通快递城东派送点寄出，其收件信息为龚磊向“胜哥”提供的上述地址。同月11日，龚磊得知毒品已从缅甸入境并发往武汉市，遂以高额报酬邀约上诉人祁波代其收取快递邮包。同月12日14时许，原审被告人李永浩受其老乡“王某”指使到武汉市硚口区荣华街申通快递点领取已运至武汉市的上述邮包时被守候在此的侦查人员抓获。李永浩同意协助侦查人员继续追抓将要来接收毒品的下线人员，并按照侦查人员的要求与“王某”保持联系，等待收“货”人。同日16时许，龚磊、祁波到事先约定的接“货”地点崇仁路轻轨站，龚磊在一旁指挥、望风，祁波与在此等候的李永浩接洽，祁波从李永浩手中接收了装有毒品的邮包后准备乘出租车离开，在附近守候的侦查人员上前对其进行抓捕，祁波逃跑时被抓获，侦查人员从其携带的快递邮包中查获疑似甲基苯丙胺片剂1128.464克，在附近望风的龚磊也同时被抓获。同年11月5日，王亮亮在其家中被抓获。经鉴定，上述查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，平均含量为16.43%。上述事实，有经一审庭审举证、质证的物证照片、书证、证人证言、扣押笔录、辨认笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据及被告人的供述和辩解等证据证实。原审法院认为，被告人龚磊违反国家毒品管理规定，走私、贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1128.464克，数量大，其行为已构成走私、贩卖、运输毒品罪。被告人王亮亮、李永浩违反中华人民共和国毒品管理规定，走私、运输毒品甲基苯丙胺1128.464克，数量大，其行为已构成走私、运输毒品罪。被告人祁波违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺1128.464克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名准确，予以确认。龚磊、王亮亮、李永浩到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。李永浩协助司法机关抓获可能判处无期徒刑以上刑罚的同案犯，具有重大立功表现，依法对其减轻处罚。祁波被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第五十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人龚磊犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（含公安机关扣押的人民币三万元）。二、被告人王亮亮犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币八万元。三、被告人李永浩犯走私、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。四、被告人祁波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。五、公安机关依法扣押的毒品、黑色iphone8Plus手机、金色华为手机、OPPO手机、黑色苹果手机、玫瑰金色OPPOR11st手机，予以没收；扣押的银行卡四张由其依法处理。祁波上诉提出：其主观上不明知接收的快递中含有毒品，客观上没有实施非法持有毒品的行为，其行为不构成非法持有毒品罪；本案存在“诱惑侦查”情形，故涉及其主观故意的非法证据应予排除；原判量刑过重。其辩护人提出与上述上诉理由相同的辩护意见。龚磊的辩护人提出：龚磊系初犯、偶犯，且具有坦白情节，请求对其从轻处罚。王亮亮的辩护人提出：本案毒品疑似物送检程序不合法，鉴定意见不得作为定案根据；原判量刑过重。李永浩的辩护人提出：李永浩系初犯、偶犯，又系从犯，且具有坦白和立功情节，请求对其从轻处罚。经审理查明，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，所列证据来源合法、内容真实、与本案事实密切关联，已经一审庭审质证。本院经依法全面审查，对原判认定的事实及所列举的证据予以确认。根据本案查明的事实、证据及相关法律规定，本院对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见评判如下：1.关于祁波及其辩护人提出祁波主观上不明知接收的快递中含有毒品，客观上没有实施非法持有毒品的行为，其行为不构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护意见。经查，在案证据证明，龚磊获悉毒品已快递到武汉市后便指使祁波采用高度隐蔽的方式交接，明显违背合法物品惯常交接方式，公安机关后从该快递中查获毒品。本案高度隐蔽方式主要表现在：龚磊与祁波赶往约定地点，祁波知晓龚磊在场的情况下不自己取走快递，反而让其代为取走快递，并且龚磊在取快递之前还指使其转换多个地点；祁波交接快递时以“胜哥”名义作为接头话语，并按龚磊要求欲乘坐出租车离开，在侦查人员出示人民警察证表明身份的情况下仍然逃跑。在案证据还证明，祁波取得快递后龚磊会给其上千元报酬。该报酬明显属于不等值的高额报酬，祁波供述称其也觉得不正常。综上所述，祁波为获取不同寻常的高额或者不等值报酬，采用高度隐蔽的方式交接物品，明显违背合法物品惯常交接方式，并从中查获毒品，祁波主观上应当知道其接收的物品中含有毒品，客观上实施了非法持有毒品行为，其行为已构成非法持有毒品罪。故上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于祁波及其辩护人提出本案存在“诱惑侦查”情形，故涉及其主观故意的非法证据应予排除的上诉理由及辩护意见。经查，对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理。本案中，龚磊、祁波的毒品犯罪行为已进入实施阶段，毒品的数量在接收毒品之前已固定，故本案不存在犯意引诱及数量引诱问题。上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于王亮亮的辩护人提出本案毒品疑似物送检程序不合法，鉴定意见不得作为定案根据的辩护意见。经查，在案证据证明，本案涉案毒品的扣押、称量、提取、送检均符合相关规定。本案涉案毒品的含量鉴定系根据案件审理需要进行的补充鉴定，并未违反法定程序。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。4.关于祁波及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见；龚磊的辩护人提出龚磊初犯、偶犯，且具有坦白情节，请求对其从轻处罚的辩护意见；王亮亮的辩护人提出原判量刑过重的辩护意见；李永浩的辩护人提出李永浩系初犯、偶犯，又系从犯，且具有坦白和立功情节，请求对其从轻处罚的辩护意见。经查，龚磊、李永浩的辩护人提出的龚磊、李永浩的量刑情节大部分属实，原判已充分考虑上述情节，本院不予重复评价。原判综合考虑本案毒品数量、犯罪性质、情节、危害后果、被告人的主观恶性、人身危险性及本地的禁毒形势等因素，对四被告人所判处刑罚，量刑并无不当。故本院对上述上诉理由及辩护意见不予支持。本院认为，上诉人祁波违反国家对毒品的管制规定，非法持有甲基苯丙胺片剂，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人龚磊违反国家对毒品的管制规定，走私、贩卖、运输甲基苯丙胺片剂，其行为已构成走私、贩卖、运输毒品罪。原审被告人王亮亮、李永浩违反中华人民共和国对毒品的管制规定，走私、运输甲基苯丙胺片剂，其行为已构成走私、运输毒品罪。祁波非法持有甲基苯丙胺片剂1128.464克，龚磊走私、贩卖、运输甲基苯丙胺片剂1128.464克，王亮亮、李永浩走私、运输甲基苯丙胺片剂1128.464克。祁波、龚磊、王亮亮、李永浩毒品犯罪均属数量大。祁波系累犯，依法应从重处罚；龚磊、王亮亮、李永浩具有坦白情节，依法可从轻处罚；李永浩具有重大立功表现，依法可减轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵胜军审判员  周前进审判员  张 凯二〇二〇年十二月二十九日法官助理李旭书记员廖天翔