山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终1836号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保德支公司，地址：保德县同舟广场西北角负责人：郝彦彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦某，山西晋荣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王某，女，汉族，1947年2月28日出生，山西省保德县人。委托诉讼代理人：康某，保德县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：冯某，系王某之子。被上诉人（原审被告）：崔某1，男，汉族，1992年2月29日出生，山西省保德县人。委托诉讼代理人：张某，系崔某1姐夫。委托诉讼代理人：崔某2，系崔某1兄弟。上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司因与被上诉人王某、崔某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2020）晋0931民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司保德支公司向本院上诉请求：上诉请求:撤销原判并依法改判或发还重审；一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由:一、被上诉人王某自行委托的鉴定不能作为认定案件事实的依据。被上诉人王某自行委托鉴定，鉴定前未组织上诉人方对鉴定检材进行质证，鉴定时未通知上诉人方派工作人员参与鉴定，程序严重违法，上诉人提出重新鉴定后，按照法律规定上诉人只需向鉴定机构交纳鉴定费即可(按照规定鉴定时所产生的交通、食宿费应是被鉴定人事先预付，收集票具然后在诉讼时予以处理)，可被上诉人为了拖延鉴定时间要上诉人再交纳鉴定差旅费不配合鉴定致使鉴定被退回，一审法院依据被上诉人所提供的鉴定意见作出判决属于程序违法。二、被上诉人王某的误工费不应得到支持。根据《劳动法》的规定女工作人员年满55周岁已是达到退休年龄，退出工作岗位，同样《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律规定》的司法解释规定年满60岁就视为丧失劳动能力就可以计算相应的被抚养人生活费，而上诉人王某在事故发生时已满73周岁属于丧失劳动能力的抚养对象，并未提供任何误工的证据材料及收入来源证明，计算误工费不合理，故误工费应核减9000元。三、被上诉人王某之损伤经保德司法鉴定中心评定护理期为90-120日，一审判决取上限120日元依据，护理期应取鉴定中间值105日。一审判决认定护理费过高，护理费相应核减180O元(14400元-120元/天×105天)。四、二次手术费应当是取鉴定中间值，一审判决中二次手术费取了鉴定中间值后再乘以110%，无依据。五、乘车费尚未发生，一审法院判决无事实证据和法律依据，应予以核减。六、精神抚慰金应予以核减1000元，被上诉人王某之损伤鉴定为十级伤残，根据山西省高级人民法院《关于人身损害赔偿标准的办案指引》，伤残等级为十级的，精神损害抚慰金的数额不超过5000元，一审法院判决精神抚慰金6000元不合理，应核减1000元。七、本案系侵权损害赔偿责任纠纷，故鉴定费、诉讼费应由侵权人承担，且根据保险合同约定，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，鉴定费用4500元过高，应予核减鉴定费45O0元并不承担诉讼费用。王某辩称，原判正确，应予维持。崔某1辩称，1、不支持上诉人的请求，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，支持一审判决；2、崔志彪垫付的176025元，上诉人应予返还。王某向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判令被告赔偿原告因交通事故而形成的各项损失29万元，同时承担诉讼相关费用。一审法院认定事实：2019年4月26日17时52分许，原告王某步行在省道249线166km+500m(后川村段）准备过马路时，被被告崔某1驾驶的×××小型普通客车撞倒在地，造成原告受伤入院治疗的道路交通事故。经保德县交警大队责任认定，被告崔某1负事故的全部责任。崔某1驾驶的车辆投保交强险和商业险于被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司。原告受伤后，被送到保德县人民医院抢救治疗，诊断为：1、脑挫裂伤；2、蛛网膜下腔出血；3、头皮裂伤；骨盆骨；4、股骨骨折；5、锁骨骨折。但因医疗技术所限，该院对原告的伤口简单止血处理包扎消炎后，便要求转院治疗。第二天原告被救护车送到山西医科大学第二医院进行住院治疗，该院诊断原告受伤结果为：1、右股骨远端骨折；2、右锁骨骨折；3、骨盆骨折。主要治疗：于2019年5月8日在全麻下行右股骨远端骨折切开复位内固定术+右锁骨骨折切开复位内固定术+骨盆骨折闭合复位外固定架安置术，术后积极给予抗炎、镇痛、抗凝等药物治疗，定期手术切口换药。手术后，原告于5月13日转回保德县人民医院继续住院治疗，于6月8日出院。经保德县司法鉴定中心鉴定，原告右股骨远端骨折构成十级伤残，右锁骨骨折构成十级伤残。受伤误工期240?270日，护理期90?120日，营养期90日。经本院审理确认，原告王某因交通事故受伤所造成的损失赔偿项目及数额为：1、医疗费155325元；2、交通费8000元；3、住宿费3008元；4、住院伙食补助费60元/天*27天+100元/天*14天=3020元；5、误工费每月酌情考虑1000元，共9个月，为1000元/月*9个月=9000元；6、护理费120元/天*120天=14400元；7、营养费50元/天*90天=4500元；8、伤残赔偿金（12902+9728）元/年*7年*12%=19009元；9、二次手术费（9510+12710）元/2*110%=12221元；10、乘车费，预计三人，每人300元（含市内交通费）=900元；11、精神损失费6000元；12、司法鉴定费4500元。上述共计239883元。在原告王某治疗期间，被告崔某1垫付医疗费162700元，救护车费5000元，司法鉴定费5500元，诉讼费2825元，共计176025元。被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司垫付10000元。在本院审理期间，被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司申请重新鉴定，本院委托山西嘉信司法鉴定中心对王某的受伤情况作重新鉴定，但在委托期间，被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司拒绝支付鉴定人员的差旅费，2020年10月9日，山西嘉信司法鉴定中心将该案的鉴定退回我院，不予鉴定。一审法院认为，该起交通事故经保德县交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，崔某1负该起事故的全部责任，王某无责任，对此双方当事人均无异议，可以作为本案当事人承担责任的依据。被告崔某1驾驶的×××小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间，保险公司应承担赔偿责任。鉴定费是为了确定标的损失而支出的必要的合理费用，依照法律规定作为承担责任一方的保险公司应当承担。诉讼费是确定双方当事人承担责任由国家法律规定而承担的费用，故保险公司也须按责承担。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司在交强险及第三责任商业险限额内赔偿原告王某因交通事故造成的经济损失239883元，已付10000元应予以扣除，再实际支付229883元；二、原告王某治疗期间被告崔某1共垫付176025元，应予以返还，由被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司直接给付崔某1176025元，支付原告王某53858元；上述款项限本判决生效后十日内给付。案件受理费减半收取2825元，由被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司承担2239元，由原告王某承担586元。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：一、一审判决采信鉴定意见是否适当？二、误工费、护理费、二次手术费、乘车费、精神抚慰金、鉴定费、诉讼费的数额是否适当？案涉事故经保德县交通警察大队出具道路交通事故认定书认定：崔某1负该起事故的全部责任，王某无责任，上诉人对此并无异议，对该认定书意见一审人民法院采信正确，本院予以支持。被上诉人崔某1在上诉人处投保有交强险及商业险，故上诉人保险公司应当依法承担理赔责任。一审鉴定意见系由保德县法律援助中心委托相关鉴定机构作出，在委托程序上虽存在一定瑕疵，但仍然具有相当程度公信力及证明力。上诉人保险公司申请重新鉴定，应当按照法律法规的相关规定及人民法院或鉴定机构的要求缴纳应当由申请人负担的相关费用，上诉人在一审期间仅缴纳鉴定费而拒绝缴纳鉴定人员的差旅费致鉴定申请被退回，应当承担拒绝缴费和举证不能的相应不利后果，且已经作出的鉴定意见并不存在法定无证明力情形，故一审人民法院采信该鉴定意见并无不当。根据该鉴定意见，原告右股骨远端骨折构成十级伤残，右锁骨骨折构成十级伤残；受伤误工期240?270日、护理期90?120日、营养期90日；另外建议的内固定取出术的手术时限16天，尚需误工期30日、护理期30日、营养期30日，故根据鉴定意见，一审人民法院确定的误工费、护理费、二次手术费等均不违反法律和行政法规的禁止性规定，并无不当。乘车费是二次治疗必然发生费用，精神抚慰金参照两个十级伤残确定，亦有相应的法律依据。鉴定费为查明事故损失的必要的合理支出，依法应由保险人承担；诉讼费按照《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，应由败诉方承担。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4749元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王俊玲审判员  张胜利审判员  孙艳红二〇二〇年十二月七日书记员  李 霞