山东省费县人民法院 行 政 判 决 书 (2020)鲁1325行初80号 原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司，住所地临沂蒙山旅游度假区柏林镇张里庄村。 法定代表人宋波，经理。 委托代理人赵其艳，山东兰郡律师事务所律师。 被告临沂市自然资源和规划局，住所地临沂市北城新区北京路和汶河路交汇处向北50米。 法定代表人赵立新，局长。 出庭行政负责人初晓亮，该单位四级调研员。 委托代理人刘常志，男，1990年12月2日出生，汉族。 委托代理人焦炜，山东正之源律师事务所律师。 原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司因要求确认被告临沂市自然资源和规划局于2018年8月7日作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定违法，于2020年4月8日向平邑县人民法院提起行政诉讼。2020年7月13日,临沂市中级人民法院以平邑县人民法院由于特殊原因不能行使管辖权为由，将本案指定由本院管辖。本院于2020年8月31日立案后，于2020年9月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月26日、12月4日两次公开开庭审理了本案。原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司委托代理人赵其艳、被告临沂市自然资源和规划局行政负责人初晓亮、委托代理人刘常志、焦炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告临沂市自然资源和规划局（原临沂市国土资源局）于2018年8月7日作出临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定，认定原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司（原临沂蒙山旅游度假区颛臾古国旅游开发有限公司）未经批准，于2017年10月份开始，擅自占用蒙山旅游度假区柏林镇李石屋村建设用地171平方米，不符合土地利用总体规划的林地1799平方米、园地3356平方米，共计5326平方米（合7.99亩）建设主题酒店。该行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款和第四十四条第一款的规定。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，并依据《山东省国土资源行政处罚裁量基准》（鲁国土资规【2016】3号）的规定，作出如下处罚：一、退还非法占用的土地；二、限期15日内自行拆除在非法占用的林地和园地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状；三、处以非法占用的林地每平方米20元、园地每平方米20元、建筑用地每平方米15元的罚款，共计人民币105665元。 原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司诉称，被告临沂市自然资源和规划局从未向原告送达《行政处罚决定书》，且此前亦未送达《行政处罚告知书》。根据平邑县人民政府于2019年6月21日下发的《关于同意卞桥镇总体规划（2019-2035）的批复，临沂市人民政府于2019年10月9日下发了《关于平邑县白彦镇等10镇土地利用总体规划（2006-2020年）局部修改（调整）方案的批复》及两份土地利用总体规划图，原告的用地现已调整为建设用地且符合建设用地规划。请求依法撤销被告临沂市自然资源和规划局作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定书。 被告临沂市自然资源和规划局辩称，被告于2018年8月7日作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定（以下简称“1677号行政处罚”）证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，请依法驳回原告的诉讼请求。一、原告自2017年10月份开始擅自占用蒙山旅游度假区柏林镇李石屋村土地（合7.99亩）建设主题酒店，有询问笔录、平邑县柏林镇土地利用现状图、平邑县柏林镇土地利用总体规划图、勘测定界图、现场照片及其他书证予以证实。原告进行建设，必须取得建设工程规划许可，必须依法申请使用国有土地，而且应当按照土地使用权出让等有偿使用合同的约定或者土地使用权划拨批准文件的规定使用土地，原告未办理规划许可及用地审批手续，故“1677号行政处罚”证据确凿，适用法律、法规正确。二、在发现原告违法占地行为后，及时下达了《责令停止违法行为通知书》，立案并组织调查取证，进行了现场勘测，收集、固定原告的违法证据，告之陈述申辩和听证的权利，故2018年8月7日依法作出的“1677号行政处罚”并送达原告，程序合法。三、“1677号行政处罚”已于2018年8月7日向原告法定代表人张某送达，但原告起诉的时间为2019年12月，显然已超过六个月的起诉期限，且平邑县人民法院已于2019年9月8日裁定准予“1677号行政处罚”的强制执行，故应驳回原告的起诉。对原告的违法行为立案调查后，已于2018年7月31日向原告的法定代表人送达了听证告知书，告之了拟作出的行政处罚及享有陈述、申辩和听证的权利；且原告所谓的平邑县卞桥镇及平邑县调整的土地使用总体规划均是在涉案行政处罚作出后下发的，故被告不存在程序违法、适用法律错误的问题。 被告向本院提交了以下证据：1.违法线索登记表，证实发生违法占地行为；2.责令停止违法行为通知书、送达回证，证实被告已对原告依法送达了该文书；3.立案呈批表，证实已于2018年7月2日对原告违法占地行为立案查处；4.对张某、尹传芹、岳茂娟的询问笔录，证实原告存在违法占地事实；5.土地利用现状图、规划图、现场勘测笔录、勘测定界图、照片，证实原告违法占地不符合总体利用规划，违法占地共计5326平方米（合7.99亩）；6.行政处罚听证告知书、送达回证，证实依法对原告拟作出的处罚告知听证、陈述申辩的权利并送达；7.行政处罚决定书、送达回证，证实对原告违法占地行为作出处罚并送达，且原告已超了起诉期限；8.营业执照、法定代表人身份证，证实原告依法登记成立，能够独立承担责任；9.平邑县人民法院行政裁定书，证实平邑县人民法院于2019年9月8日依法作出（2019）鲁1326行审380号行政裁定书，对涉案的行政处罚决定依法准予强制执行，本案原告已超过了起诉期限。 经庭审质证，原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司对被告临沂市自然资源和规划局提交的：证据2责令停止违法行为通知书、送达回证有异议，原告未收到该通知书，也无公司人员签名；证据4中对张某的询问笔录有异议，其中张某的签名并非张某本人所为属伪造，被告从未对张某作出任何询问笔录；对尹传芹、岳茂娟的询问笔录，因原告与该二人无任何关系，不发表质证意见；对证据6，行政处罚听证告知书、送达回证和证据7行政处罚决定书、送达回证，有异议，其中张某的签名及手印均非张某本人所为，属伪造；对证据9平邑县人民法院裁定书有异议，被告临沂市自然资源和规划局申请强制执行已超过法律规定的期限，且该裁定书从未向原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司送达，故对原告不发生法律效力。原告对被告提交的证据1、3、5、8无异议。 庭审中，原告申请证人张某出庭作证，其主张被告提交的证据4.6.7中，原临沂市国土资源局2018年7月3日的询问笔录（共计三页）、2018年7月31日临国土资罚听告字【2018】1677号行政处罚听证告知书送达回证、临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定书送达回证中5处“张某”签名字迹及捺印，均不是张某本人所签及捺印。后经原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司申请，本院委托山东浩德物证司法鉴定所对上述五处张某的签名和捺印进行鉴定，经鉴定，该五处签名字迹和捺印，均不是张某本人所写所捺印。 经庭审质证，原、被告对上述份司法鉴定意见书均未提出异议。 本院对上述证据认证如下：因原告临沂颛臾古国旅游开发有限公司对被告临沂市自然资源和规划局提交的证据1、3、5、8无异议，本院对以上证据予以确认。因原、被告双方对司法鉴定意见书无异议，本院予以确认。 经审理查明，2018年7月2日，被告原临沂市国土资源局立案对原告原临沂蒙山旅游度假区颛臾古国旅游开发有限公司非法占地建设一案进行调查。被告认为，原告原临沂蒙山旅游度假区颛臾古国旅游开发有限公司于2017年10月开始，未经依法批准擅自占用蒙山旅游度假区柏林镇李石屋村建设用地171平方米和不符合土地利用总体规划的林地1799平方米、园地3356平方米，共计5326平方米（合7.99亩）建设主体酒店。被告经立案、询问、现场勘查等程序，于2018年8月7日作出临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定书。后，被告原临沂市国土资源局向平邑县人民法院申请强制执行该决定并加处罚款105665元。平邑县人民法院进行形式审查后，于2019年9月8日作出（2019）鲁1326行审380号行政裁定书，裁定准予强制执行原临沂市国土资源局作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定书。原告因不服被告作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定，遂提起本案诉讼。 另查明，因机构改革，原临沂市国土资源局被撤销，其社会管理事务的职权由新成立的临沂市自然资源和规划局行使。还查明，临沂颛臾古国旅游开发有限公司原名为临沂蒙山旅游度假区颛臾古国旅游开发有限公司，原法定代表人为张某。 本院认为，《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。本案中，被告提交的涉案询问笔录经鉴定不是本案原告原法定代表人张某本人签字捺印，即询问笔录不能作为有效证据使用，故被告作出的行政处罚决定缺乏基本事实依据，属事实不清、证据不足，应予撤销。《中华人民共和国行政处罚法》第三条第一款规定，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施；该法第四十条规定，行政处罚决定书应当在宣告后当场交付给当事人，当事人不在场的，行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人；该法第四十二条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。本案中，根据山东浩德物证司法鉴定所作出的鉴定报告，被告临沂市自然资源和规划局并未将听证告知书以及行政处罚决定书送达给原告，明显违反了《中华人民共和国行政处罚法》上述有关行政处罚程序的规定，应予撤销。本案中，被告提出原告起诉超出起诉期限，因经司法鉴定认定被告原临沂市国土资源局向原告送达的行政处罚决定书送达回证系伪造，因此原告对该处罚决定知道的时间应以原告主张的时间为准，故原告起诉本案不超出起诉期限。据此，依照《中华人民共和国行政处罚法》第三条第一款、第三十条、第四十条、第四十二条规定以及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项的规定，判决如下： 一、撤销被告临沂市自然资源和规划局于2018年8月7日作出的临国土资罚决字【2018】1677号行政处罚决定。 二、鉴定费24500元，由被告临沂市自然资源和规划局负担。 案件受理费50元，由被告临沂市自然资源和规划局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  翟秀礼 人民陪审员  王 霞 人民陪审员  王俊锦 二〇二〇年十二月十七日 书 记 员  徐梦瑶