上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初19383号原告：彪马(上海)商贸有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：朱景倩，董事长。委托诉讼代理人：董芳，上海汇衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹辰，上海汇衡律师事务所律师。被告：有货(江苏)商贸服务有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：梁超，董事长。委托诉讼代理人：梁皛垚，女。委托诉讼代理人：顾曦，女。原告彪马(上海)商贸有限公司(以下简称彪马公司)与被告有货(江苏)商贸服务有限公司(以下简称有货公司)服务合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人董芳、曹辰，被告委托诉讼代理人顾曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彪马公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款人民币6,890,551.35元(以下币种同)及逾期付款违约金2,418,944.41元(以逾期付款金额为本金，按照每日千分之二暂计至2020年11月10日分段计算，详见原告提供利息计算清单)；2、判令被告支付原告货物残损赔偿金215,661元；3、本案财产保全保险费8,222元、律师费53,000元及诉讼费用、财产保全费由被告承担。事实和理由：2019年1月1日，原、被告签署《商品寄售及平台入驻服务合同》(以下简称《服务合同》)，约定：在被告网站及APP平台(以下并称“有货平台”)，被告以自身名义代运营原告店铺并寄售原告商品，具体服务内容包括寄售商品、平台技术服务、店铺代运营服务及仓储、配送及售后服务等；原告向被告支付代销费用，被告向原告支付其向消费者收取的商品货款，即售货款；代销费用及售货款的结算方式为：被告根据其系统中原告店铺销售数据明细生成对账单供原告确认或调整，经原告确认后，被告根据对账单形成结算单供原告下载并盖章确认，被告在收到原告盖章确认的结算单、KPI达成确认单及发票后，在20个工作日内安排付款；若被告拖欠货款的，每逾期一日，需按逾期欠缴总额的千分之二向原告支付逾期付款违约金直至付清。合同签订后，原告将其产品存入被告指定仓库并由被告在有货平台运营并销售。根据合同约定及双方结算、确认的情况，向被告送达结算单、KPI确认单及相应发票，截止原告起诉前，被告自2019年11月至2020年6月应付货款6,890,551.35元未付。原告催款无果，故诉至本院。被告有货公司辩称，认可欠款及瑕疵品的买断金额，对于原告主张的违约金认为过高，请求人民法院依法予以调整；对保险费不认可，对律师费请求人民法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理，本院查明如下事实：2019年1月1日，有货公司(甲方)、彪马公司(乙方)签订《服务合同》一份，就彪马公司在有货公司平台销售和展示产品/服务事宜约定如下：甲方以自身名义代运营乙方店铺并寄售乙方商品，具体服务内容包括寄售商品、平台技术服务、店铺代运营服务及仓储、配送及售后服务等；合作方式即甲方按约代运营店铺及代销乙方商品，乙方仅负责以寄售方式向甲方提供商品；合同有效期从2019年1月1日起至2019年12月31日止，合同不可自动续期；乙方支付甲方的销售费用包括代销费、销售达成加成代销返利费及运营指标达成加成代销返利费，其中代销费按售出交易额的25.5%按月支付，销售达成加成代销返利费在年度销售额达成5,400万指标的2%按年考核结算，运营指标达成加成代销返利费在完成年度考核指标同时以商品90天售罄率、市场推广计划、店铺运营指标、店铺服务指标四类分情况计算；甲方提供店铺销售数据与乙方实现对接，且每日提供当日店铺销售数据明细；关于售出商品货款及应付代销费结算，甲方以自身名义向消费者收取商品货款；甲方在每月6日根据系统销售数据明细生成上个自然月对账单，乙方在收到对账单后3个工作日内进行确认或与甲方协商作出调整，经乙方确认对账单后2个工作日内，甲方根据对账单形成结算单供乙方下载并盖章确认，在收到乙方盖章确认的销售结算单、KPI达成确认单及增值税专用发票后，在20个工作日内安排付款；若甲方拖欠货款的，每逾期一日，需按逾期欠缴总额的千分之二向乙方支付逾期付款违约金直至付清；货品发至甲方指定地点南京市江宁区江宁经济技术开发区苏源大道87号YOHO!有货物流中心东一楼，发货运费由乙方承担；因甲方违约所引起的讼争和纠纷(诉讼或非诉程序)，由甲方负责应诉处理，并承担一切法律后果及费用，包括被判负担、产生或支付的伤害、损害赔偿责任、其他损失和费用(包括法律费用和支出)的赔偿责任；若因此给乙方造成损失的，甲方负责赔偿；关于货物残损赔偿：在乙方商品滞销(首次登陆甲方平台开始售卖后超出6个月仍未售完的乙方商品)、或合同有效期届满或提前终止后甲方与乙方商议确认相应的滞销商品或剩余商品，将按照乙方指定的退货流程进行退货返仓操作，乙方将按其退货政策及质量检测标准对返还商品进行检查验收，乙方确认返回商品正常可售视为正常接收，乙方确认返回商品可以修复的，由甲方承担加工升级费用的前提下乙方接受退货，乙方确认返回商品为瑕疵品的不接受退货，甲方应按照该等产品建议零售价的七折向乙方支付赔偿金；关于违约责任，双方应诚实守信，任何一方不履行合同任一条款均为违约，违约方应承担因违约行为给守约方造成的直接经济损失，包括但不限于守约方为签署和履行合同以及通过法律途径追究违约方违约责任所发生和支出的律师费、顾问费、通讯费、交通费和其他实际支出；合同遇下列情况终止：(1)任何一方有重大违约行为，致使另一方无法继续履行合同的，经书面通知发出后30天内未得到纠正，则合同在30天期终时即时终止；(2)合同确有提前终止的必要，提出终止要求的一方应提前60日以书面形式告知对方，双方确认后发生变更和解除合同的法律效力；如合同因不可抗力事件无法履行，且不可抗力事件的影响持续超过60天，任何一方可书面终止合同；(3)一方发生破产、清算、解散、清理等情况，另一方可以立即书面通知终止合同；(4)遇合同约定的某种不可抗力事由，致使协议一方在超过90日后尚无法履行其义务，另一方可书面通知终止合同；协议终止后，甲方应停止店铺运营或代销商品，将未销售完毕的寄售商品返还乙方并承担相应赔偿；甲方停止使用乙方的知识产权、商品资料等，交还含乙方保密信息文件；甲方应付款项立即到期；合同还就销售、质量要求、知识产权、保密、不可抗力等条款进行了约定。《服务合同》签订后，彪马公司将其产品存入指定仓库并由有货公司在有货平台运营并销售。根据合同约定及双方结算、确认的情况，彪马公司向有货公司送达结算单、KPI确认单及相应发票。截止2019年12月底，2019年11月至12月期间销售款扣除2019年度返利868,913.41元后，有货公司应付彪马公司货款共计146,439.79元。彪马公司开具上述金额的发票通知有货公司于2020年5月22日前付款，有货公司于2020年4月24日收到未付款。《服务合同》到期后，彪马公司与有货公司未续签新合同，双方仍按2019年度交易方式进行合作。有货公司自2020年1月起不再支付货款。自2020年1月至6月期间发生的销售款扣除2020年1季度返利款109,337.24元后，有货公司累计应付彪马公司货款6,744,111.56元(其中2020年1至4月货款共计6,297,553.34元应于2020年5月15日前支付；2020年5月货款314,906.52元应于2020年6月30日前支付；2020年6月货款131,651.70元应于2020年7月18日前支付)。至此，2019年度及2020年度，有货公司累计应付彪马公司货款6,890,551.35元。2020年7月20日，有货公司按约安排退货。2020年9月1日，双方完成退货，有货公司发函确认不予退货的瑕疵品323件按照七折赔偿金为215,661元。因催款无果，彪马公司于2020年8月4日诉至本院。另查明，彪马公司为本案聘请律师支付一审案件律师代理费53,000元。为本案申请诉讼保全，原告支付永诚财产保险股份有限公司上海分公司诉讼财产保全责任保险费8,222元。以上事实，由原告提供的《服务合同》、结算单、KPI达成确认单、EMS邮寄凭证、原、被告往来电子邮件、结算单、上海增值税专用发票、库存产品清单、法律服务协议律师费发票、诉讼财产保全责任保险费发票及招商银行收款回单、中国工商银行网上银行电子回单等证据及当事人陈述予以证明。本院认为，原、被告签订的《服务合同》依法成立并生效，对双方均有拘束力。原告通过被告平台进行寄售，被告应当按约及时结清货款。被告自2019年12月起至2020年6月期间，累计结欠原告货款6,890,551.35元，已构成违约，应承担立即付款并计付逾期付款违约金或逾期利息的违约赔偿责任。关于货物残损赔偿金，合同明确按照产品建议零售价的七折支付赔偿金；在合同关系终止后，原、被告已就库存的瑕疵产品进行清点、退货并确定了被告应付原告赔偿金的金额，被告对瑕疵品的买断金额并无异议，故对原告该项诉讼请求，有合同及事实依据，本院予以支持。关于原告主张的律师费及诉讼财产保全责任保险费，因双方在合同中已事先约定违约方承担违约赔偿的范围包括但不限于通过法律途径追究违约方违约责任所发生和支出的律师费、顾问费、通讯费、交通费和其他实际支出，故按照约定对原告实际支出的上述两项费用，本院予以支持。关于原告主张的逾期付款违约金，被告认为约定过高请求人民法院依法予以调整，对此本院则认为，逾期款项由2019年度及2020年度两部分组成，《服务合同》明确有效期一年，合同不可自动续期，因双方未签订书面合同对2020年期间发生逾期付款违约金标准进行约定，故不适用原《服务合同》合同约定的逾期付款违约金标准，但因被告迟延付款造成原告正常的利息损失仍应予赔偿。被告该项抗辩理由部分成立，在综合考量合同实际履行情况、合同约定后，本院依照公平原则对2019年度逾期付款违约金不作调整，对2020年度欠款的利息损失按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告有货(江苏)商贸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彪马(上海)商贸有限公司人民币6,890,551.35元；二、被告有货(江苏)商贸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彪马(上海)商贸有限公司逾期付款违约金(其中，以人民币146,439.79元为基数，自2020年5月22日至生效判决确定的履行之日，按照每日千分之二的标准计付；以人民币6,297,553.34元为基数，自2020年5月15日起至生效判决确定的履行之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付；以人民币314,906.52元为基数，自2020年6月30日起至生效判决确定的履行之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付；以人民币131,651.70元为基数，自2020年7月18日起至生效判决确定的履行之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付；)；三、被告有货(江苏)商贸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彪马(上海)商贸有限公司赔偿金人民币215,661元；四、被告有货(江苏)商贸服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彪马(上海)商贸有限公司律师费人民币53,000元、保险费人民币8,222元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币64,160.27元，减半收取计人民币32,080.13元，财产保全费人民币5,000元，合计人民币37,080.13元，由原告彪马(上海)商贸有限公司负担人民币474.63元，由被告有货(江苏)商贸服务有限公司负担人民币36,605.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 蒋骏二〇二〇年十二月三日法官助理 张俊书 记 员 张俊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。