广西壮族自治区平乐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0330刑初188号 公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 被告人欧雄华，绰号“九路”，男，1972年6月29日出生，瑶族，小学文化，广西壮族自治区平乐县人，住平乐县。曾因犯贩卖毒品罪，于2008年1月31日被本院判处有期徒刑四年六个月，2011年9月12日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年9月15日被平乐县公安局刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 辩护人莫宪德，广西正宪律师事务所律师。 被告人欧雄友，男，1979年4月29日出生，身份证号码： 452330197904291915,瑶族，小学文化，广西壮族自治区平乐县人，住平乐县。曾因犯贩卖毒品罪，于2017年1月13日被本院判处有期徒刑十一个月，2017年9月20日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年9月15日被平乐县公安局刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 被告人欧华球，绰号“掰子”，男，1968年6月22日出生,汉族文化，文盲，户籍所在地广西壮族自治区平乐县人，住平乐县。曾因犯贩卖、运输毒品罪，于1999年12月15日被本院判处有期徒刑七年，2005年4月14日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪，于2012年11月28日被本院判处有期徒刑一年一个月，2013年7月27日刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪，于2017年12月26日被本院判处有期徒刑十个月，2018年10月23日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年9月15日被平乐县公安局监视居住，2020年11月26日本院决定对其继续监视居住。 被告人欧芳平，女，1979年6月18日出生，身份证号码： 452330197906181947，汉族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区平乐县人，住平乐县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2020年9月18日被平乐县公安局刑事拘留，2020年9月30日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检一部刑诉（2020）159号起诉书指控被告人欧雄华、欧雄友、欧华球、欧芳平犯贩卖毒品罪，于2020年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察官苏理出庭支持公诉，被告人欧雄华及其辩护人莫宪德、被告人欧雄友、欧华球、欧芳平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年9月14日中午，被告人欧雄华、欧雄友、欧华球各自为贩卖毒品，由欧雄华打电话联系陶胜富（另案处理）向陶胜富购买毒品海洛因。欧雄华准备了6000元，欧雄友凑了7500元人民币现金，欧华球凑了2000元人民币现金，三人于当日下午驾驶一辆摩托车前往平乐县同安镇。欧雄华为购买更多毒品海洛因，向被告人欧芳平提出借款5000元人民币。欧芳平明知欧雄华是为购买毒品而借款，仍然准备了5000元人民币现金到同安镇交给欧雄华。欧雄华、欧雄友驾驶摩托车到向陶胜富购买了40克毒品海洛因，后与欧华球一起到同安镇“金旺达”宾馆的房间，三人在分配毒品时被公安人员当场查获。公安人员在该房间内提取到疑似毒品3包，电子秤1台，美工刀1把。经称量，提取到的3包疑似毒品净重按编号分别为：1号净重10.71克，2号净重3.99克，3号净重35.83克。提取到的疑似毒品按编号取样送检，2号、3号疑似毒品中检出了海洛因成份，1号疑似毒品中未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成份。 为证实上述指控，公诉机关宣读、出示了涉案的毒品、电子秤、小刀、手机等物证；户籍证明、提取笔录、扣押清单、称量记录、现场检测报告书、刑事判决书、释放证等书证；证人陶某、余某、李某1、李某2证言；被告人欧雄华、欧雄友、欧华球、欧芳平的供述和辩解；鉴定意见；勘验、辨认等笔录；电子数据等证据。公诉机关认为，被告人欧雄华、欧雄友明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人欧华球明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人欧芳平明知他人为贩卖而购买毒品，仍然为其提供资金，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人欧雄华因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人欧雄友在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人欧华球在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因贩卖、运输毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人欧芳平在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。四被告人均自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。建议判处被告人欧雄华有期徒刑十三年至十四年，并处罚金；建议判处被告人欧雄友有期徒刑八年六个月至十年，并处罚金；建议判处被告人欧华球有期徒刑一年十个月至二年二个月，并处罚金；建议判处被告人欧芳平有期徒刑一年九个月至一年十一个月，并处罚金。提请本院依法判处。 四被告人对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人欧雄华的辩护人莫宪德提出的辩护意见是，欧雄华所购买的毒品有部分用于自己吸食，应予扣减；毒品没有交付，属于犯罪未遂。 经审理查明，2020年9月14日中午，被告人欧雄华、欧雄友、欧华球各自为贩卖毒品，由欧雄华打电话联系陶胜富（另案处理）向陶胜富购买毒品海洛因。其中，欧雄华欲购买21克、欧雄友15克、欧华球4克。随后，欧雄华准备了6000元，欧雄友凑了7500元，欧华球凑了2000元，三人于当日下午驾驶一辆摩托车前往平乐县同安镇。欧雄华为购买更多毒品海洛因，向被告人欧芳平提出借款5000元。欧芳平明知欧雄华是为购买毒品而借款，仍然准备了5000元到同安镇交给欧雄华。欧雄华、欧雄友驾驶摩托车到向陶胜富以每克550元的价格购买了40克毒品海洛因，后二人与欧华球一起到同安镇“金旺达”宾馆的房间。欧雄华告知欧雄友、欧华球每克需600元，三人正在分配毒品时被公安人员当场查获。公安人员在该房间内提取到疑似毒品3包，电子秤1台，美工刀1把。经称量，提取到的3包疑似毒品净重按编号分别为：1号净重10.71克，2号净重3.99克，3号净重35.83克。提取到的疑似毒品按编号取样送检，2号、3号疑似毒品中检出了海洛因成份，1号疑似毒品中未检出海洛因、氯胺酮、甲基苯丙胺成份。 上述事实有经庭审质证、确认的涉案的毒品、电子称、小刀、手机等物证；户籍证明、提取笔录、扣押清单、称量记录、现场检测报告书、刑事判决书、释放证等书证；证人陶某、余某、李某1、李某2证言；被告人欧雄华、欧雄友、欧华球、欧芳平的供述和辩解；鉴定意见；勘验、辨认等笔录；电子数据等证据证实，足以认定。 关于被告人欧雄华的辩护人莫宪德提出的欧雄华所购买的毒品有部分用于自己吸食，应予扣减；毒品没有交付，属于犯罪未遂的辩护意见。经查，根据被告人欧雄华的供述证实，其购买毒品是为了贩卖毒品，且在与被告人欧雄友、欧华球筹集毒资购得40克毒品海洛因后，将毒品价格每克加价50元卖给欧雄友15克、欧华球4克，从而获取利润。现还有被告人欧雄友、欧华球二人供述予以印证。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》之规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定其贩卖的毒品。现有证据证明欧雄华购买的毒品确实用于贩卖，因此，贩卖的毒品数量应认定为40克。被告人欧雄华与欧雄友、欧华球已达成毒品交易的协议，且已给付部分毒资，三人在具体分配毒品过程中，被公安机关当场查获，已进入实际交易环节，应认定为犯罪既遂。综上，上述辩护意见本院不予采纳。 本院认为，被告人欧雄华、欧雄友明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人欧华球明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪；被告人欧芳平明知他人为贩卖而购买毒品，仍然为其提供资金，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。在被告人欧芳平借毒资5000元给被告人欧雄华购买毒品用于贩卖毒品的共同犯罪中，被告人欧雄华起主要作用，是主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚；被告人欧芳平起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人欧雄华因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人欧雄友在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人欧华球在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；因贩卖、运输毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。四被告人归案后能如实供述自己的罪行，且承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从轻处罚、从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人欧雄华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月15日起至2034年3月14日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳） 二、被告人欧雄友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月15日起至2030年5月14日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳） 三、被告人欧华球犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从实际执行之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳） 四、被告人欧芳平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月18日起至2022年7月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈 梅 审 判 员  姚 莉 人民陪审员  黄刚林 二〇二〇年十二月二十八日 法官 助理  张北平 书 记 员  蒋念念 附法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录） 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利： （一）选举权和被选举权； （二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利； （三）担任国家机关职务的权利； （四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》（节录） 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。