福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0205民初2752号 原告：凌倩，女，1958年3月25日出生，汉族，住河南省西华县。 委托诉讼代理人：杨永平，福建银江律师事务所律师。 被告：厦门住总物业管理有限公司，住所地福建省厦门市屿后南里223号翔辉大厦五楼。 法定代表人：沈继鹏，执行董事。 委托诉讼代理人：陈安定，福建禄禄通律师事务所律师。 原告凌倩与被告厦门住总物业管理有限公司（以下简称住总物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案,厦门市集美区人民法院于2020年5月21日立案后，报请上级法院指定管辖。福建省厦门市中级人民法院于2020年6月19日作出（2020）闽02民辖32号民事裁定书，裁定本案由厦门市海沧区人民法院审理。本院于2020年8月31日立案后,依法适用简易程序,并于2020年10月19日公开开庭进行了审理,原告凌倩的委托诉讼代理人杨永平、被告住总物业公司的委托诉讼代理人陈安定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凌倩向本院提出诉讼请求:1.判令住总物业公司向凌倩赔偿各项费用170494元（医疗费15033.42元、交通费500元、误工费10720元、护理费14400元、住院伙食补助费700元、营养费3006.69元、残疾赔偿金112134.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1000元、后续治疗费8000元）；2.判令住总物业公司承担本案诉讼费用。事实与理由：凌倩受雇住总物业公司，在住总物业公司管理的水晶湖郡二期项目从事保洁员工作。2019年11月17日，凌倩在工作时摔倒受伤，后送到厦门市第二医院治疗，诊断掌骨骨折，行左手掌骨切开复位内固定术，住院7天。2020年2月20日福建正泰司法鉴定中心鉴定结论为伤残十级。凌倩出院后，多次与住总物业公司协商医疗费等各项损失赔偿，协商不成。为了维护凌倩合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规提起如上请求，请求依法判决。 住总物业公司辩称，一、2019年9月10日，其与凌倩签订《劳务协议》，并依约为凌倩购买了意外伤害保险一份。自凌倩受伤以来，其一直积极与凌倩沟通通过保险进行理赔等事宜，但凌倩一直不愿配合，拒绝提供相关材料，导致保险一直无法认定凌倩的理赔情况。凌倩的行为违反了双方劳务协议的约定。劳务协议约定凌倩发生意外伤害的受损费用均来自保险理赔，除通过保险理赔的金额外，其无需向凌倩支付任何费用。二、凌倩诉讼请求主张的费用缺乏事实与法律依据。1.交通费：凌倩并未提交有关证据证明该项费用的支出；2.误工费：误工费的含义是工资、津贴等在劳动关系中产生的报酬，凌倩已退休，并非适格的劳动者，不存在误工费的损失，同时凌倩计算误工费的标准及天数都缺乏事实与法律依据；另外，凌倩实际劳务至受伤当天，在凌倩受伤后，其以劳务费的形式向凌倩发放垫付费用共计6893元（凌倩提供的银行流水记录中12月发放的金额包含11月18日至30日，该段时间凌倩已未提供劳务），若法院最终认定其需向凌倩支付费用，该部分款项应予以抵扣；3.护理费：凌倩未提供证据证明需要专人进行护理，护理费的计算标准也缺乏依据。另外营养费和后续治疗费凌倩也未提供任何证据证明，凌倩应承担举证不能的不利后果；4.精神损害抚慰金：其并未对凌倩作出任何侵权行为，凌倩受伤系因凌倩未尽到基本的注意义务，并非住总物业公司的侵权行为造成的；就事情结果上，也未造成严重后果，凌倩的精神损害赔偿依法应不予支持。三、凌倩未尽到基本的注意义务，对事故的发生应承担一定责任。自双方签订劳务协议后，其便向凌倩说明了清洁劳务过程中应注意的事项，其已尽到提醒义务，凌倩未在劳务过程中尽到安全生产的注意义务，是导致事故发生的主要原因，凌倩应为此承担责任。综上，请求依法驳回凌倩的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2019年9月10日，凌倩（乙方）与住总物业公司（甲方）签订一份《劳务协议》，约定：本协议期限自2019年9月10日起至2020年9月9日止；甲方将水晶湖郡B1区65梯全面保洁劳务承包给乙方，乙方应当按照甲方劳务质量的要求保质保量提供劳务，在协议期限内，甲方可根据实际需要调整乙方的劳务内容；甲方根据乙方提供劳务的质量及标准，每月支付乙方劳务费1700元；甲方为乙方购买意外伤害保险一份，用于乙方在为甲方提供劳务过程中发生意外伤害（包括职业伤害）的理赔，超出理赔范围的费用及责任由乙方自行承担，乙方同意医疗费用自理，医疗期内甲方不支付劳务费等条款。2019年11月17日，凌倩在水晶湖郡从事保洁工作时摔倒受伤，当日及11月18日凌倩至厦门医学院附属第二医院（以下简称厦门第二医院）门诊治疗，2019年11月19日转为住院治疗，2019年11月25日出院，住院7天。凌倩的伤情经诊断为：掌骨骨折（左手第5）。2019年11月25日，厦门第二医院出具《疾病诊断证明书》，建议：休息3个月，加强营养，专人护理。2020年5月9日，厦门第二医院出具二份《门（急）诊疾病诊断证明书》，医嘱及建议：休息两周，专人护理，加强营养（补2020.03.01开始、补2020.03.15开始）。凌倩门诊及住院共花费医疗费用15033.42元。 2020年2月24日，凌倩委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，凌倩为此支付了鉴定费1000元。2020年2月25日，福建正泰司法鉴定中心出具正泰司鉴（2020）临鉴第39号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人凌倩在工作时摔伤致左第5掌骨基底部骨折的损伤及后遗症，构成职工工伤十级伤残。 凌倩举证的工资流水显示的摘要均为代发工资，其中：2019年11月8日为4785元、2019年12月6日为2827元、2020年1月8日为2400元、2020年1月22日为388元、2020年2月7日为1440元、2020年3月6日为1440元。住总物业公司质证认为，其中2019年12月6日转款的2827元中的1225元（凌倩自11月18日至30日已未提供劳务）及之后的转款共计6893元，系其以劳务费的形式向凌倩支付的垫付费用，应该从其需向凌倩支付费用中予以抵扣。 另查明：泰康养老保险股份有限公司厦门分公司于2020年9月24日出具《保险证明》，载明：住总物业公司为员工在我公司投保团体保险，其中被保险人凌倩保险有效期间为2019年9月10日至2020年12月23日。意外伤害（含残疾及烧伤），保额25万元等。 凌倩的损失经分析认定如下：1.医疗费15033.42元，有相应票据予以证实，本院予以认定。2.营养费。凌倩因从事保洁工作时摔倒受伤需加强营养，有厦门第二医院《疾病诊断证明书》的医嘱佐证，本院予以支持并综合全案情形酌定营养费为1503.34元（15033.42元×10%）。3.住院伙食补助费。凌倩住院7天并按100元/天主张住院伙食补助费，未超过法律规定，予以支持。据此，其住院伙食补助费计700元。4.护理费。凌倩受伤后住院前3天加上住院7天，计10天，此外根据厦门第二医院《疾病诊断证明书》的医嘱建议3个月及2个两周计118天的护理期、陪护1人。本院按住院前及住院期间为完全护理依赖200元/天标准计算10天，出院后按部分护理依赖100元/天标准计算118天，认定护理费合计13800元。5.误工费。因凌倩在2019年9月10日才入职住总物业公司从事保洁工作，其主张按照月工资2400元的标准计算误工费，不高于住总物业公司实际向凌倩发放的劳务报酬，本院予以照准。本起事故发生后凌倩存在因伤持续误工的情形，根据厦门第二医院《疾病诊断证明书》医嘱建议休息3个月和2个两周及凌倩受伤后住院前3天加上住院7天，经计算误工期为128天。经核算，凌倩的误工费为10240元（2400元/月÷30天×128天）。6.交通费。凌倩的举证不足以证明其实际支出的交通费用情况，但其就医客观上会产生交通费，结合凌倩治疗情况，本院酌定交通费为500元。7.残疾赔偿金。2019年度厦门城镇居民人均可支配收入为59018元，根据福建正泰司法鉴定中心的鉴定意见，凌倩在工作时摔伤致左第5掌骨基底部骨折的损伤及后遗症，构成职工工伤十级伤残，故本院认定残疾赔偿金为112134.2元（59018元/年×19年×10%）。8.精神损害抚慰金。凌倩因本案事故受伤住院并构成十级伤残，其精神上遭受一定痛苦在常情之内，综合全案情形，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。9.鉴定费。凌倩主张鉴定费为1000元，有相应票据证实，本院予以认定。10.凌倩主张后续治疗费8000元，但并未提供相应证据证明，本院不予支持。综上，凌倩的各项损失为159910.96元。 上述事实，有凌倩提供的住院病历、出院记录、疾病诊断证明书、《法医临床鉴定意见书》、居住证明、鉴定费发票、银行流水，住总物业公司提供的《劳务协议》、保险证明以及庭审笔录为证，足以认定。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。凌倩作为雇员，在雇佣活动时遭受人身损害，住总物业公司作为雇主，应当对凌倩在提供劳务期间遭受的损害承担赔偿责任。同时,凌倩作为保洁工，在提供保洁工作时没有尽到审慎义务,亦存在一定过错,根据过失相抵原则可酌情减轻住总物业公司的赔偿责任。故凌倩当自行承担30%的责任，住总物业公司应承担70%的赔偿责任。凌倩因本案事故产生各项损失共计159910.96元，住总物业公司应承担70%，即111937.67元，扣除住总物业公司以发放工资的形式向凌倩支付的垫付款6893元，住总物业公司仍应赔偿凌倩各项损失计105044.67元（111937.67元-6893元）。综上，凌倩诉讼请求合理部分，本院予以支持，其余予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、厦门住总物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿凌倩各项损失共计105044.67元； 二、驳回凌倩的其余诉讼请求。 如厦门住总物业管理有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1202元减半收取601元，由凌倩负担231元，厦门住总物业管理有限公司负担370元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 陈志强 二〇二〇年十二月二日 法官助理 陈 思 书 记 员 程诗磊 附本判决适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。