广西壮族自治区马山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0124刑初193号 公诉机关广西壮族自治区马山县人民检察院。 被告人陆胜祥，男，1980年12月1日出生于广西宾阳县，汉族，初中文化，农民，捕前住广西宾阳县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年8月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 辩护人丁敏，广西通诚律师事务所律师。 被告人陆锡金，男，1981年10月13日出生于广西宾阳县，汉族，初中文化，农民，捕前住广西宾阳县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年8月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于马山县看守所。 辩护人梁捷飞，广西通诚律师事务所律师。 广西壮族自治区马山县人民检察院以马检刑诉〔2020〕158号起诉书指控被告人陆胜祥、陆锡金犯诈骗罪，于2020年12月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。马山县人民检察院指派检察官蓝莉出庭支持公诉，被告人陆胜祥、陆锡金及其辩护人丁敏、梁捷飞到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年7月底，被告人陆胜祥、陆锡金经合谋，决定共同实施电信诈骗，并共同出资从网上购买了两部智能手机、两张手机卡、四张移动电话充值卡、银行账号及一些单位的人员信息和通讯录，随后二人驾驶一辆车牌号为桂Ａ×××××的大众牌小轿车来到广西大化瑶族自治县找到陆胜祥的表姐夫韦某（另案处理），并借住在韦某家。陆胜祥以外出游玩为由让韦某驾车搭载其和陆锡金外出，伺机寻找作案地点，最终确定马山县兴科大桥桥底为作案地点。之后的几天，陆胜祥、陆锡金以去钓鱼为由让韦某多次开车送两人至该地。到达该作案地点后，二人编缉了手机短信，冒充某单位领导，并根据网上购买的手机号码向该单位员工的手机号群发短信，以此实施电信诈骗，骗取被害人的钱财。2020年7月31日，被害人王某收到了被告人发送的诈骗短信。在骗取王某的信任后，被告人以单位领导的身份委托王某帮助自己转账给他人，王某于次日向被告人提供的户名为刘泽、卡号为62×××22的中国工商银行账户转账20000元。2020年8月11日，陆胜祥、陆锡金在广西大化瑶族自治县韦某家中被公安民警抓获。次日，民警扣押陆胜祥身持有的黑色Ｈｏｎｏｒ牌手机一部以及车牌号为桂Ａ×××××的大众牌小轿车一辆，扣押陆锡金持有的银白色ｉＰｈｏｎｅＸ牌手机一部，扣押韦某持有的金黄色苹果牌手机一部、金黄色小米牌智能手机一部、移动电源两个、手机充值卡四张以及车牌号为桂Ｍ×××××的本田牌越野车一辆。2020年11月18日，公安机关将上述大众牌小轿车发还陆建祥，将上述本田牌越野车及金黄色苹果牌手机发还韦建仪。陆胜祥、陆锡金的家属于2020年12月12日赔偿被害人王某经济损失共计25000元，王某对陆胜祥、陆锡金表示谅解。 公诉机关认为，被告人陆胜祥、陆锡金以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。陆胜祥、陆锡金认罪认罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定可以从宽处理。在共同犯罪中，陆胜祥、陆锡金均起主要作用，均系主犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款规定处罚。陆胜祥、陆锡金到案后如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定可以从轻处罚。陆胜祥、陆锡金赔偿被害人全部经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。建议判处陆胜祥、陆锡金有期徒刑一年，并处罚金五千元。提请本院依法判处。公诉机关提交了物证小米牌智能手机一部、ｉＰｈｏｎｅＸ牌手机一部、Ｈｏｎｏｒ牌手机一部、移动电源二个、手机充值卡四张，书证受案登记表、抓获经过、户籍证明、中国工商银行电子回单、南宁市公安派出所有（无）违法犯罪记录证明、违法犯罪记录查询情况说明、情况说明、办案说明、谅解书、账单详情、车辆购置税完税证明、强制性产品认证车辆一致性证书、接受证据材料清单、机动车登记证书，马山县公安局的检查笔录、扣押笔录、辨认笔录、提取笔录、电子证据检查笔录、数据光盘，证人韦某、蓝某1、蓝某2的证言，被害人王某的陈述，被告人陆胜祥、陆锡金的供述和辩解等证据证实。 被告人陆胜祥、陆锡金对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人陆胜祥、陆锡金的辩护人提出的辩护意见是：陆胜祥、陆锡金系初犯、偶犯，具有坦白、认罪认罚、全部赔偿被害人经济损失并取得谅解等情节，依法可以从轻处罚，建议对陆胜祥、陆锡金适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年12月24日，被告人陆胜祥、陆锡金各向本院缴纳罚金5,000元。 本院认为，被告人陆胜祥、陆锡金的行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，陆胜祥、陆锡金均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。陆胜祥、陆锡金归案后能如实供述自己的罪行，且愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。案发后，陆胜祥、陆锡金赔偿被害人全部经济损失，并取得被害人的谅解，有悔罪表现，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人提出陆胜祥、陆锡金系初犯、偶犯，具有坦白、认罪认罚、全部赔偿被害人经济损失并取得谅解等法定或酌定从轻处罚情节的辩护意见，与本案事实和法律规定相符，本院予以采纳；提出对陆胜祥、陆锡金适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人陆胜祥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2021年8月10日止；罚金已缴纳） 二、被告人陆锡金犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。 5 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2021年8月10日止；罚金已缴纳） 三、扣押并随案移送的作案工具金黄色小米牌智能手机一部、银白色iPhoneX牌手机一部、黑色Honor牌手机一部、移动电源二个、手机充值卡四张，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。 审判员  陆海烽 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  陆晓婧 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 7 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； 8 （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。