贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2704号上诉人（原审原告）：蒋成碧，女，1981年2月18日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。被上诉人（原审被告）：六盘水九九鼎商贸有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区建设东路**华飞大厦**，统一社会信用代码：915202013374140146。法定代表人：王元，系该公司董事长。上诉人蒋成碧因与被上诉人六盘水九九鼎商贸有限公司合伙协议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初4177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人蒋成碧上诉请求：一、依法判决撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院于2020年9月29日作出（2020）黔0201民初4177号民事判决书的判决结果，并改判支持上诉人的一审诉讼请求。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院采信证据错误，导致判决结果错误，依法应予撤销。一审法院认定上诉人与被上诉人系合伙关系，共同做监狱服装加工项目，双方系项目合伙属认定事实错误。第一，上诉人入股时，被上诉人陈述的是入股公司，而不是项目入股。第二，双方在庭审过程中均认可了被上诉人收到的是上诉人的入股金，收款单位是被上诉人公司。第三，按照被上诉人提供的证据，被上诉人在做项目时与其他人都签订了书面项目合伙协议，唯独没有与上诉人签订书面的合伙协议。第四，上诉人提供的证据（微信记录）足以证明了上诉人入股的资金是公司入股金，被上诉人与上诉人的微信记录也认可是公司的入股资金。第五，在被上诉人与上诉人的微信聊天记录中，被上诉人已经明确要退还上诉人的入股资金。第六，庭审过程，双方均认可了上诉人与被上诉人入股的资金是入股公司及占股比例。故此，基于上述事实，一审法院以上诉人未提供微信记录的原件，依据被上诉人提供的与本案无关联的证据（无法核实真实性与合法性），认定双方的合作关系，继而变更本案的案由，并依据变更的案由作出判决，属于认定事实不清，判决错误，依法应予撤销。二、一审法院认定事实错误，导致判决结果错误，依法应予撤销。一审法院认定“被上诉人提交的证据证明上诉人入股的资金是用于生产线加工项目，而上诉人对此明知”的认定属认定事实错误。首先，被上诉人收到上诉人的款项后，至于被上诉人要将款项用于什么项目，款项的支配权利在于被上诉人，而不是上诉人。其次，庭审中被上诉人也未提供任何的证据证明上述事实。第三，上诉人与被上诉人的微信聊天记录显示，无论上诉人与被上诉人系什么合作关系，被上诉人与上诉人对上诉人投入的款项，被上诉人已经愿意原数返还上诉人。故此，一审法院认定事实错误，导致判决结果错误，依法应予撤销。综上所述，一审法院在审理本案的过程中存在认定事实不清，采信证据错误的情形，故导致作出的判决结果错误，依法应予撤销。被上诉人六盘水九九鼎商贸有限公司未向本院提交书面答辩意见。蒋成碧向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决被告立即归还原告的投资款本金80000元，占用资金利息32000元(从2018年9月29日起至2020年5月28日止，按照月利率2％计算)，2020年5月28日以后的利息直至被告付清上述款项之日止；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月12日，被告六盘水九九鼎商贸有限公司作为乙方（委托加工方）与案外人贵州泓生源工贸有限公司作为甲方（加工方）签订《服装加工协议》，双方约定合作承揽加工，合作项目为缝制类加工；承揽方式为：甲方提供约120人，为乙方进行有偿劳务加工；乙方按照协议履行地的最低工资标准缴纳保证金即人均1700元/人，本次协议缴纳保证金20万元。2018年9月28日，原告蒋成碧通过银行转账方式向被告六盘水九九鼎商贸有限公司账户转入80000元，同日，被告六盘水九九鼎商贸有限公司向原告出具《收据》，载明：“今收到蒋成碧交来款项，备注：监狱服装生产线入股金（四监区三分监区生产）金额（大写）捌万零仟零佰零拾零元零角零分收款单位（盖章）￥80000元出纳：余千”，被告六盘水九九鼎商贸有限公司在该收据上加盖印章。2019年3月13日，原告蒋成碧预支工资5000元，并在六盘水久久鼎商贸有限公司《借据》上借款人处签字。现因上述款项双方发生纠纷，故原告诉至法院。另查明，被告六盘水久久鼎商贸有限公司注册资金为3000000元，其中股东王元实缴出资为1200000元，占股40%；股东余虎实缴出资为1800000元，占股60%。原告蒋成碧庭审中陈述：王元介绍我去投入80000元，说服装加工项目很赚钱，他们现在与六盘水监狱签订合同，由于资金不足让我入股，当时说股份100万，我投入了8万元占股8%，有8%的利润分红。再查明，现该项目合伙人之间尚未对项目盈亏情况进行结算。一审法院认为，原告主张转入被告六盘水久久鼎商贸有限公司的80000元为入股被告六盘水久久鼎商贸有限公司的入股金，但因其提交的证据不足以证实双方对该笔款项约定为入股六盘水久久鼎商贸有限公司的入股金，且从原告蒋成碧庭审陈述，其占股8%，根据查明的事实，被告六盘水久久鼎商贸有限公司注册资金为3000000元，按原告蒋成碧投入的80000元计算，其占股并不等于8%，且其提交的《收据》上明确备注其交付的80000元为生产线入股金（四监区三分监区），结合其庭审其他陈述，故对其陈述款项为入股被告六盘水久久鼎商贸有限公司入股金的陈述，不予采信。本案立案案由为合伙企业纠纷，结合本案查明的事实，虽然原、被告双方未形成书面合伙协议，但双方口头约定了款项的投入、占股比例、款项使用情况、分红利润的分配比例，故本案案由应变更为合伙协议纠纷。对原告所提要求被告立即归还投资款本金80000元及支付占用资金利息32000元的诉讼请求，因原告蒋成碧与被告六盘水久久鼎商贸有限公司之间存在的是项目合伙关系，原告投入的款项为生产线（缝制类加工）入股金，被告提交证据证明了原告所投入款项已用于生产线加工项目，而原告蒋成碧对投入款项系用于生产线加工事宜明知；合伙人之间的属性为共担风险、共享利润，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条的规定，原告蒋成碧要求退还投入资金即系其正式向被告六盘水久久鼎商贸有限公司提出退伙，而退伙时分割的合伙财产包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务，但因双方对退伙事宜未进行明确约定，且至今该项目合伙人之间尚未对项目盈亏情况进行结算，故原告主张归还投资款本金80000元及占用资金利息于法无据，对原告的该诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决：驳回原告蒋成碧的全部诉讼请求。案件受理费2540元，因适用简易程序减半收取1270元，由原告蒋成碧负担（原告蒋成碧已预交）。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：1、案涉款项的性质属于合伙款还是投资款；2、上诉人蒋成碧主张返还80000元及资金占用利息是否应予支持。关于争议焦点一。蒋成碧主张本案的基础法律关系为股权投资关系，但并未提供股权投资的相关证据证实其主张，其一审提交的微信聊天记录并无原始载体核对真实性，且达不到其证明被上诉人认可其投入资金系入股公司并同意退还的目的。因双方未签订书面合伙协议，根据案涉《收条》记载的内容“备注监狱服装生产线入股金（四监区三分监区生产）”，可以认定双方之间仅就六盘水监狱服装生产线形成事实上的合伙关系，故双方之间的基础关系应认定为合伙关系而非股权投资关系，案涉款项的性质系合伙款。关于争议焦点二。由于双方口头达成合伙协议，被上诉人收到上诉人合伙款后共同经营，形成事实上的合伙关系，上诉人作为合伙人提出退伙，首先应当对全部合伙财产进行清算，并按合伙协议约定利润分成比例分享利润和分担亏损，而本案双方未签订书面合伙、入伙、退伙协议，也没有对合伙期间的盈亏状况进行清算，上诉人也未提供合伙期间只有盈利没有亏损的相关证据，因本案并无合伙人之间有关退伙的协议，也没有另行达成退伙协议，更没有对合伙财产进行清算，导致合伙的财产不能确定，故上诉人要求返还投资款没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人蒋成碧的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2540元，由上诉人蒋成碧负担。本判决为终审判决。审判长  马功云审判员  罗 敏审判员  杨 梅二〇二〇年十二月二十八日法官助理胡金丽书记员王颖慧