云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2478号上诉人（原审被告）：曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部，地址云南省曲靖市麒麟区潇湘街道潇湘时代广场**，统一社会信用代码82530302MA6KM0A932。经营者：杨洪。委托诉讼代理人：胡仕高，云南天志律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：广西菩素装饰工程有限公司，住所地南宁市青秀区双拥路**南湖名都广场******，统一社会信用代码9145010306170807X3。法定代表人：罗淑蕾。委托诉讼代理人：常红，云南典传（威信）律师事务所律师。特别授权代理。原审被告：杨洪，男，汉族，1986年3月18日生，四川省攀枝花市人，住云南省昆明市官渡区。上诉人曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部（以下简称“漫凯娱乐服务部”）因与被上诉人广西菩素装饰工程有限公司（以下简称“广西菩素公司”）、原审被告杨洪合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初2813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年11月18日询问了当事人并经书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人漫凯娱乐服务部上诉请求：1、一审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：根据上诉人与被上诉人签订的《设计合同》第四条（二）乙方责任之第4项“乙方在装修过程中负责监督及指导施工队”、第7项“乙方负责向甲方施工时解释图纸和协助解决设计有关的技术上的问题”之约定，上诉人漫凯娱乐服务部在装修施工过程中，被上诉人应该到施工现场监督并指导施工队作业。但，上诉人申请出庭作证，施工时负责现场施工管理的证人李某证言“……施工过程中没有设计方或者监理方进行监督……出现问题施工方与业主联系过，要求业主与设计方联系，但是一直没有见到设计方……”证明，上诉人按照被上诉人提供设计图纸装修施工的整个过程中，被上诉人都没有按《设计合同》相关约定到施工现场监督并指导。证人李某证言“……设计方的图纸存在没有主大门以及隔音的问题……”及上诉人申请出庭作证另一证人，第二次装修改造项目的负责人赵俊文证言“……改造的主要内容是隔音效果，因为原来的设计达不到要求的隔音效果，达不到隔音效果的原因是设计上或者施工上的……”证明，导致装修的隔音效果达不到使用要求的原因，是被上诉人向上诉人提供的设计图纸有瑕疵，又没有按《设计合同》约定到施工现场监督并指导，导致装修的隔音效果达不到使用要求，上诉人因此而进行了二次装修改造。故，上诉人根据《设计合同》第5项“乙方对设计文件出现的错误负责修改。由于乙方设计错误造成工程质量事故损失，乙方除负责采取补救措施，应免收部分的设计费”之约定，未向被上诉人支付其诉请部分设计款。而一审仅因被上诉人向上诉人交付了《设计方案》，就认定被上诉人已经完全履行了《设计合同》约定的合同义务，此属认定事实不清。请求二审法院查清案件事实，依法改判或发回重审。被上诉人广西菩素公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告杨洪陈述称，被上诉人没有完全履行合同内容，对造成的损失保留追诉的权利。广西菩素公司向一审法院起诉请求：1、两被告连带向原告支付剩余设计款人民币190000元。2、两被告连带向原告支付2017年7月28日至实际支付款项的资金占用率（资金占用率按年利率6%计算）。3、本案一切诉讼费用由两被告承担。一审法院认定的事实，2017年5月13日，被告漫凯娱乐服务部（甲方）与原告广西菩素公司（乙方）签订合同编号为20170508001的《设计合同》，合同约定：工程地点为云南省曲靖市麒麟区南关潇湘时代广场C座1、2层，项目名称为曲靖市“漫·K”室内装饰设计；设计内容包括室内硬装结构改造设计以及室外外观，设计收费为包干价30万元；协议签订后，即由甲方在三个工作日内付与乙方方案设计订金为总设计费的20%（即6万元），室内平面功能布置图确认，设计完成效果图经甲方签字认可后，甲方向乙方支付该合同总价的30%（即9万元），完成施工图经甲方签字认可后，甲方向乙方支付该合同总价的30%（即9万元），工程竣工后7个工作日内甲方向乙方支付该合同总价的20%（即6万元）；乙方在装修过程中负责监督及指导施工队；乙方对设计文件出现的错误负责修改，由于乙方设计错误造成工程质量事故损失，乙方除负责采取补救措施，应免收损失部分的设计费。合同签订后，原告于2017年6月27日将《曲靖漫·KING设计方案》交付被告，被告在该设计方案上签字或盖章。2017年7月28日，原告与被告漫凯娱乐服务部签订《曲靖漫·KING图纸交付说明》，载明：“甲乙双方签订的装饰设计合同，编号：20170508001所涉及的设计内容已经全部完工，按合同约定交付甲方，特此说明。”现该装饰工程已于2018年竣工，被告杨洪分别于2017年6月2日、2017年7月5日向原告转款6万元、5万元，共计11万元。一审法院认为，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告漫凯娱乐服务部签订的《设计合同》约定，由原告为被告的“漫·K”项目进行设计，提供方案设计和效果图、施工图，被告分四个阶段付清设计款共计30万元。合同签订后，原告于2017年7月28日向被告交付了合同约定的全部图纸。现“漫·K”项目的装修工程已于2018年竣工，被告杨洪已付款11万元，剩余19万元未付。故对原告要求被告漫凯娱乐服务部支付剩余设计款19万元的诉请，本院予以支持。原告要求被告漫凯娱乐服务部支付的资金占用费，本院酌情确认按照贷款市场报价利率年利率3.85%计算，起止时间为2018年1月1日起至本判决生效之日止。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款之规定，“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。”被告漫凯娱乐服务部系由被告杨洪经营的个体工商户，并登记了漫凯娱乐服务部作为其字号，故应以被告漫凯娱乐服务部作为本案被告，原告起诉被告杨洪于法无据，本院不予支持。被告漫凯娱乐服务部抗辩原告提交的图纸有瑕疵，且原告未履行监督指导施工的合同义务，但对设计瑕疵未能举证证明，并在庭审中认可原告是通过在线方式履行指导施工的义务，故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、九十二条第一款之规定，对被告的抗辩理由本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第一款、第九十条、九十二条第一款之规定，判决：一、由被告曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部向原告广西菩素装饰工程有限公司支付剩余设计款19万元；二、由被告曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部向原告广西菩素装饰工程有限公司支付自2018年1月1日起至本判决生效之日止的资金占用费（按年利率3.85%计算）；三、驳回原告广西菩素装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4100元（原告已预交），由被告曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部承担。二审中被上诉人广西菩素公司公司向本院提交《曲靖漫K-PUB室内装饰施工图》，作为效果图的延伸。经质证，上诉人漫凯娱乐服务部、原审被告杨洪均认可收到过施工图，但对被上诉人提交的这份因无上诉人、原审被告的签字盖章故不予认可。本院认为，被上诉人广西菩素公司公司二审中提交的证据，上诉人、原审被告均认可收到过“施工图”，但不认可被上诉人提交的这份，因不能确定其真实性，本院对该证据不予采信。上诉人漫凯娱乐服务部、原审被告杨洪未提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第十条第一款规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”、第四十四条规定，“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条第一款规定，“当事人应当依照约定全面履行自己的义务”漫凯娱乐服务部与广西菩素公司签订的《设计合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定履行义务。合同签订后，广西菩素公司于2017年7月28日向漫凯娱乐服务部交付了合同约定的设计方案图纸，并按合同的约定向漫凯娱乐服务部交付了施工图，现“漫·K”项目的装修工程已于2018年完工，虽然上诉人及原审被告不认可工程已经竣工，但原审被告认可案涉工程已经投入使用，应视为竣工。原审被告杨洪向被上诉人广西菩素公司付款共计11万元，下欠19万元未付，应予履行付款义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人漫凯娱乐服务部上诉提出被上诉人广西菩素公司提交的图纸有瑕疵，且未履行监督指导施工的合同义务，但对设计瑕疵未能举证证明，并在一审中认可被上诉人广西菩素公司是通过在线方式进行沟通，二审中认可被上诉人广西菩素公司来过现场两次，应认定为被上诉人广西菩素公司履行过指导施工的义务，故上诉人的该上诉主张不能成立。综上所述，上诉人漫凯娱乐服务部的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4100元，由曲靖市麒麟区漫凯娱乐服务部负担。本判决为终审判决。审判长 廖 锐审判员 高体所审判员 刘宗明二〇二〇年十二月九日书记员 陈科印