湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘1026刑初188号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人何玲凤（绰号“澳姐”、“澳洁”），女，1982年11月12日出生，汉族，小学文化，无业，湖南省汝城县人，户籍所在地及现居住地湖南省汝城县。因涉嫌犯开设赌场罪，2020年4月30日被汝城县公安局刑事拘留，同年6月5日经汝城县人民检察院批准，次日被汝城县公安局执行逮捕。现羁押在郴州市看守所。 辩护人何婷如，湖南为全律师事务所律师。 被告人何辉（绰号“碟那”），男，1990年1月8日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省汝城县人，户籍所在地及现居住地湖南省汝城县。因涉嫌犯开设赌场罪，2020年3月28日被汝城县公安局刑事拘留，同年4月30日经汝城县人民检察院批准，同日被汝城县公安局执行逮捕。现羁押在汝城县看守所。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2020）153号起诉书指控被告人何玲凤、何辉犯开设赌场罪，于2020年11月23日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年12月25日公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察员李源、检察官助理周文辉出庭支持公诉,被告人何玲凤及其辩护人何婷如、被告人何辉到庭参加诉讼。现已审理终结。 汝城县人民检察院指控： 1、2019年2月1日至2019年7月31日期间，被告人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、兰某、何某1（以上三人另案处理）等人通过微信×××ＰＰ、闲聊×××ＰＰ等手机软件建立网络斗牛赌博群招揽赌客，组织群内赌客到“炫酷众娱”等网络游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。赌博群的股东负责招揽赌客到赌博群参赌，并为所招揽的赌客提供赌资担保。被告人何玲凤及同案人兰某等人作为赌博群管理员，负责赌博群的日常管理。同时，被告人何玲凤及同案人兰某、何某1等人为赌博群的财务，负责在游戏平台开设虚拟赌博房间、财务赔付、抽水及核算每日营利情况。 赌博群的运营模式是先由当班财务人员在“炫酷众娱”等游戏平台开设好网络虚拟赌博房间，然后将赌博房间的链接发送到赌博群，赌客通过点击链接就能进入房间下注，以斗牛比大小的方式进行赌博，每场赌局共24局，每场赌局结束后，游戏平台会自动结算各赌客的积分情况，并生成战绩图，积分为正数的是赢家，积分为负数的是输家，当班财务人员根据各赌客的积分情况按照1分兑换为人民币1元的比例通过微信、支付宝转账的方式与赌客结算，并抽取每场赌博前三名赢家所赢金额的5%作为赌博群的营利。当班财务将每班抽取的所有水费扣除开房费用、财务工资、开工红包、发给赌客的转运红包等开支后将剩余的水钱通过微信、支付宝转账给被告人何玲凤，被告人何玲凤再根据每个股东招揽的赌客参赌的次数计算各股东该班次的分成数，并通过微信或支付宝将分成转账给各股东。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利1163913.06元。其中，被告人何玲凤非法获利100000元。 2、2019年8月25日至2019年9月25日期间，被告人何玲凤伙同同案人罗某（另案处理）等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。被告人何玲凤及同案人罗某等人同时兼任赌博群的财务人员，期间赌博群的抽水比例变化为：10人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利79000.11元。其中，被告人何玲凤非法获利20000元。 3、2019年10月27日至2020年3月27日期间，被告人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、邓某1、何某2、谭某、邓某2、吴某（以上六人另案处理）等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博，并从中抽头渔利。被告人何玲凤为赌博群的管理员并兼财务，被告人何辉及同案人何某3等人亦担任财务。期间赌博群的抽水比例变化为：13人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利1497217.45元。其中，被告人何玲凤非法获利300000元，被告人何辉非法获利32000元。 综上，被告人何玲凤非法获利共计420000元，被告人何辉非法获利32000元。 被告人何玲凤、何辉分别于2020年4月29日，2020年3月27日被民警抓获到案，到案后，两被告人如实供述了上述事实。 为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、书证：接报案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过、到案经过、计票及抽水分成照片截图、微信和支付宝转账交易记录、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、公安行政处罚决定书、用于赌资收支账户一览表等；2、证人证言：同案人邓仁杰、罗某、何某1、何某2、谭某、邓某1、兰某、邓某2、何某3、吴某的交代，证人宋某、廖某1、黄某、蔡某、何某4、陈某、朱某1、李某1、胡某、朱某2、朱某3、龚某、朱某4、朱某5、廖某2、杨某、朱某6、李某2的证言；3、被告人何玲凤、何辉的供述和辩解；4、鉴定意见：专项审计报告；5、辨认笔录、提取笔录。 被告人何玲凤、何辉对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关认为，被告人何玲凤、何辉伙同他人，以营利为目的，通过网络招揽赌客,开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人何玲凤、何辉认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人何玲凤在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何辉在共同犯罪中起次要、辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定，系从犯，应当减轻处罚。被告人何玲凤、何辉到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人何玲凤判处三年六个月有期徒刑，并处罚金；建议对被告人何辉判处十个月有期徒刑，并处罚金。请依法判处。 被告人何玲凤对公诉机关指控的犯罪事实，未提出异议，表示认罪认罚，并愿意退赃。请求从轻处罚。 辩护人何婷如对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。提出被告人何玲凤有坦白情节，自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人何玲凤主观恶性小，社会危害性不大，参与赌博的人都是朋友和朋友的朋友，未向不特定的公众开放，可酌情从轻处罚。被告人何玲凤文化程度低，对法律知识的认识有限，初犯，在家庭很困难的情况下，要求家属筹款退赃，有悔罪表现，恳请对被告人何玲凤判处三年六个月以下有期徒刑。 被告人何辉对公诉机关的指控无异议，表示认罪认罚，愿意退赃，因已经被关押了八个多月，希望法院判处实刑，不判处缓刑。 经审理查明， 1、2019年2月1日至2019年7月31日期间，被告人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、兰某、何某1（以上三人另案处理）等人通过微信×××ＰＰ、闲聊×××ＰＰ等手机软件建立网络斗牛赌博群招揽赌客，组织群内赌客到“炫酷众娱”等网络游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。赌博群的股东负责招揽赌客到赌博群参赌，并为所招揽的赌客提供赌资担保。被告人何玲凤及同案人兰某等人作为赌博群管理员，负责赌博群的日常管理。同时，被告人何玲凤及同案人兰某、何某1等人为赌博群的财务，负责在游戏平台开设虚拟赌博房间、财务赔付、抽水及核算每日营利情况。 赌博群的运营模式是先由当班财务人员在“炫酷众娱”等游戏平台开设好网络虚拟赌博房间，然后将赌博房间的链接发送到赌博群，赌客通过点击链接就能进入房间下注，以斗牛比大小的方式进行赌博，每场赌局共24局，每场赌局结束后，游戏平台会自动结算各赌客的积分情况，并生成战绩图，积分为正数的是赢家，积分为负数的是输家，当班财务人员根据各赌客的积分情况按照1分兑换为人民币1元的比例通过微信、支付宝转账的方式与赌客结算，并抽取每场赌博前三名赢家所赢金额的5%作为赌博群的营利。当班财务将每班抽取的所有水费扣除开房费用、财务工资、开工红包、发给赌客的转运红包等开支后将剩余的水钱通过微信、支付宝转账给被告人何玲凤，被告人何玲凤再根据每个股东招揽的赌客参赌的次数计算各股东该班次的分成数，并通过微信或支付宝将分成转账给各股东。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利1163913.06元。其中，被告人何玲凤非法获利100000元。 2、2019年8月25日至2019年9月25日期间，被告人何玲凤伙同同案人罗某（另案处理）等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博并从中抽头渔利。被告人何玲凤及同案人罗某等人同时兼任赌博群的财务人员，期间赌博群的抽水比例变化为：10人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利79000.11元。其中，被告人何玲凤非法获利20000元。 3、2019年10月27日至2020年3月27日期间，被告人何玲凤先后伙同同案人邓仁杰、邓某1、何某2、谭某、邓某2、吴某（以上六人另案处理）等人以上述同样的模式在网上建立斗牛赌博群招揽赌客，组织赌博群内的赌客到“炫酷众娱”等游戏平台以斗牛的方式进行赌博，并从中抽头渔利。被告人何玲凤为赌博群的管理员并兼财务，被告人何辉及同案人何某3等人亦担任财务。期间赌博群的抽水比例变化为：13人以下的赌局对第一名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利，13人以上的赌局则对前两名赢家所赢金额抽成10%作为赌博群的营利。 经鉴定，本次开设赌场期间，被告人何玲凤等人共非法获利1497217.45元。其中，被告人何玲凤非法获利300000元，被告人何辉非法获利32000元。 综上，被告人何玲凤参与作案金额为2740130.62元，被告人何辉参与作案金额1497217.45元，其中被告人何玲凤非法获利共计420000元，被告人何辉非法获利32000元。 被告人何玲凤、何辉分别于2020年4月29日，2020年3月27日被民警抓获到案，到案后，两被告人如实供述了上述犯罪事实。 本案在审理过程中，被告人何玲凤的家属代何玲凤退出违法所得人民币20000元。 上述事实，被告人何玲凤、何辉在开庭审理过程中也无异议，且有：1、书证：接报案登记表、立案决定书、户籍资料、抓获经过、到案经过、计票及抽水分成照片截图、微信和支付宝转账交易记录、扣押决定书、扣押物品清单、湖南省非税收入一般缴款书、公安行政处罚决定书、用于赌资收支账户一览表、湖南省非税收入电子缴款收据；2、证人证言：同案人邓仁杰、罗某、何某1、何某2、谭某、邓某1、兰某、邓某2、何某3、吴某的交代，证人宋某、廖某1、黄某、蔡某、何某4、陈某、朱某1、李某1、胡某、朱某2、朱某3、龚某、朱某4、朱某5、廖某2、杨某、朱某6、李某2的证言；3、被告人何玲凤、何辉的供述和辩解；4、鉴定意见：专项审计报告；5、辨认笔录、提取笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何玲凤伙同同案人邓仁杰、邓某2、罗某、邓某1、兰某、何某1、谭某、何某2、吴某、何某3和被告人何辉等人，以营利为目的，通过网络招揽赌客，开设赌场，情节严重，两被告人的行为构成开设赌场罪。被告人何玲凤在三个阶段开设赌场的共同犯罪中，都是股东，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何辉在开设赌场共同犯罪中，参与了一个阶段的财务管理，按抽水的金额提取一定比例作为工资，获取违法所得，起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人何玲凤、何辉到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人何玲凤、何辉认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关的上述指控成立。在本案审理过程中，被告人何玲凤的家属代何玲凤退缴了违法所得人民币20000元，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对被告人何玲凤未退缴的违法所得人民币400000元，被告人何辉的违法所得人民币32000元应继续追缴，上缴国库。对公诉机关建议对被告人何玲凤判处三年六个月有期徒刑，并处罚金，对被告人何辉判处十个月有期徒刑，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。对被告人何玲凤的辩护人提出被告人何玲凤有坦白情节，自愿认罪认罚，主动退出部分赃款，有悔罪表现，恳请从轻处罚，判处三年六个月以下有期徒刑的辩护意见，本院予以采纳；对何玲凤的辩护人提出被告人何玲凤主观恶性小，社会危害性不大，参与赌博的人都是朋友和朋友的朋友，未向不特定的公众开放，是初犯的辩护意见，与事实和法律规定不符，该辩护意见，本院不予采纳。对被告人何辉要求判处实刑，不判缓刑的辩护意见，本院予以采纳。 综合本案案情，决定对被告人何玲凤从轻处罚，对被告人何辉减轻处罚。对被告人何玲凤适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）、（二）、（三）项；对被告人何辉适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十七条第一款、第二款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第（一）、（二）、（三）项。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人何玲凤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月30日起至2023年10月29日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳。） 二、被告人何辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月28日起至2021年1月27日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳。） 三、对被告人何玲凤退缴的违法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库，继续追缴被告人何玲凤违法所得人民币四十万元，追缴被告人何辉违法所得人民币三万二千元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  何述雄 人民陪审员  欧永成 人民陪审员  朱春娥 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  陈 柳 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以盈利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参加的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。