内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终5567号上诉人（原审被告）：郑云鹏，男，1958年3月19日出生，汉族，农民，住赤峰市林西县。委托诉讼代理人：郑云峰（系郑云鹏哥哥），男，1956年9月19日出生，汉族，医生，住赤峰市林西县，被上诉人（原审原告）：王明喜，男，1966年2月28日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市林西县。上诉人郑云鹏因与被上诉人王明喜生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服赤峰市林西县人民法院（2020）内0424民初451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郑云鹏的上诉请求：1、请求撤销原判，依法发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求。2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实有误，该判决书中2015年11月5日--支付鉴定费2500元。经审理认定的事实所述部分，我方予以认可，没有异议。其余部分一律不认可。此一审判决书存在以下问题。第一，扩大原告王明喜诊断中所列内容与本案的相关性，原告王明喜头部的损伤、面部损伤与本案有关，其他如心悸、糖尿病、肝功能不全、高甘油三酯血症、脂肪肝、胆囊炎、高血压是其原有疾病，与本案无关。第二，文字理解错误，诊断中“多处损伤”与“头部的损伤、面部损伤”是包含与被包含的关系，而不是判决书所认为的并列关系。第三，只将原告王明喜主张的1961.54元药费的不合理部分1294.25元予以扣除，而对与本案无关的王明喜用于肝胆内科的38种56项检查、诊断费、治疗费全部予以认可，对王明喜急诊治疗自身原发并的诊疗费1245元全部予以认可，对王明喜总住院27天的住院费、检查治疗费全部予以支持。对《宿迁子渊司法鉴定所司法鉴定意见书》（子渊司鉴所（2020〕临鉴字第208号）、《住院病例》、《林西县医院诊断证明书》以及医生医嘱组成的证据链条，不作任何比对研判，武断至极，令人感到不解。第四，鉴定费全部由原告王明喜承担，已经反映出本案用药合理性及住院时间合理性的责任归属比例。但是，鉴定内容并未被综合分析研判，用于对案件的公平公正审理，而是断章取义，以至判决结果逻辑混乱，混淆是非。第五，根据《宿迁子渊司法鉴定所司法鉴定意见书》（子渊司鉴所〔2020〕临鉴字第208号）“王明喜住院天数不超过15日为宜”的鉴定，按正常逻辑思考，原告王明喜的最终住院天数应以1-15日为参考区间，以本案关联药品“醒脑注射液”为参照标准，以该药品最终实际使用天数“5日”为关键节点，客观、合理地进行划分确定。把误工费、护理费、伙食补助费全部按鉴定书的1-15日最高标准15日认定。对王明喜27天的住院费、检查治疗费全部予以支持。2、一审判决适用法律与本案案情实际结合过程中背道而驰，出现严重误判。一审法院认为：“原告的误工费应以农、林、牧、林也标准计算，护理费应以居民服务和其他服务业标准计算.”首先，王明喜未向法庭提供其个人“劳动合同”、“近三个月个人收入证明”、“银行流水”及相关个税材料。其次，“民事起诉状”显示王明喜职业为农民。按无固定收入者，王明喜也并未向法庭提供近3年的平均收入状况证明，及行业证明材料，不符合“农、林、牧、渔业”行业补助原则。基于此，一审法院应以林西县上一年“全年农村常驻居民人均可支配收入”标（2018年为9616元；2019年为10674元）进行裁判。再者案发时间为2019年11月-12月，时令初冬。一审法院并未考虑林西县农民生产生活实际，误工费应已实际产生为准。另外，根据王明喜本次治疗糖尿病、肝功能不全、胆囊炎等种类繁多的肝胆胰等自身原有疾病可知，其身体状况基本丧失劳动能力。请二审法院以法律为依据，以事实为准绳，给予妥善裁定，依法驳回一审法庭的误工费判决。其次，一审法院判决的护理费1945.05元与其所适法律南辕北辙。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第145条：“经医院批准专事护理的人，其误工补助费可以按收入的实际损失计算。应得奖金一般可以计算在应赔偿的数额内。本人没有工资收入的，其补偿标准应以当地的一般临时工的工资标准为限。”那么《内蒙古自治区林西县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书》的鉴定结果为轻微伤。《林西县医院诊断证明书》以及林西县医院急诊病例相关医生意见并未针对与案情有关的轻微伤做出任何“专事护理意见”以及治疗意见的内容。而是给予保护肝功能、合理调节并检测血糖变化对症治疗方案后，建立长期医嘱，医嘱也的确显示为“陪护一人”字样，但综合《林西县医院诊断证明书》、《林西县医院住院病例》以及此医嘱陪护时间可知，这是医院为王明喜自身原有若干项疾病提供的众多治疗措施中的一项而已。此项陪护与本案案情之轻微伤无关联性。王明喜借此概念混淆，以侥幸博得了一审法庭不求甚解的武断认可，达到其浑水摸鱼的护理费主张之目的。其次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条，法条明确规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。明确了，只要住院就可向法庭申请全程护理费的主张是假命题，需要法庭具体问题具体分析，用智慧解决问题，认定合理关联证据。那么《内蒙古自治区林西县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书》的鉴定结果为轻微伤，且“检验所见”内容中明确记载伤者自行来诊，神清，检查合作。对王明喜身体状况记载客观，清楚。没有任何护理必要性。《林西县医院入院记录》中明确记录病史叙述者为患者本人，可靠程度为可靠，专科情况记载：神清语利，步入病房，查体合作。此记录与法医记录吻合。林西县医院急诊病例相关医生意见并未针对与案情有关的轻微伤做出任何“生活不能自理”的记载。再次，王明喜未向法庭提供护理人员收入状况，一审法院主张的护理费标准已经超出上一年度“林西县全年农村常驻居民人均可支配收入”标准。对此“无理、无据、无标准”的“三无”荒谬主张，请二审法庭依法予以驳回。恳请二审法庭根据其轻微伤之实情，确定其神清语利且生活自理之实际。结合其住院医疗与本案的关联性程度之比重，维护法律之尊严。第三对一审法院住院伙食补助1500元给予反对。恳请二审法庭依法调取、查验王明喜“用药日清单”、《林西县医院临时医嘱记录单》、《林西县医院长期医嘱记录单》等关键证据。核实与本案案情相关的唯一注射药品“醒脑静注射液”的用药天数。以5天的案情关联诊疗及用药事实为依据，以《宿迁子渊司法鉴定所司法鉴定意见书》子渊司鉴所[2020]临鉴字第208号之住院天数合理范围为参考，对住院时间做出公平公正的裁判认定。3、一审法院审判程序违法。1、判决送达时间严重超过法定期限，判决书所属时间为2020年8月17日。但实际送达时间为2020年10月22日。2、一审法院无端剥夺我方司法再鉴定权利。2020年4月20日，本案第一次开庭，我方当庭提出对原告王明喜用药合理性与住院天数合理性进行司法鉴定。法庭表示同意。2020年7月30日，本案第二次开庭。针对《宿迁子渊司法鉴定所司法鉴定意见书》（子渊司鉴所〔2020〕临鉴字第208号）内容，我方对用药合理性表示认可，因概念模糊，存在缺陷，对住院天数“不超过15日为宜”提出质疑。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，要求对住完天数合理性做补充鉴定。对此，一审法院无端予以当庭驳回，对我方司法再鉴定权利造成实质性损害。二是2020年7月31日，我方再次以文字材料形式向提交《补充鉴定申请》，被其无理拒绝。王明喜答辩服从一审判决。王明喜向一审法院起诉请求：请求法院判令郑云鹏赔偿王明喜医疗费6339.69元、误工费3301.83元、护理费3501.09元、住院伙食补助费2700元等各项费用合计15842.61元，诉讼费由郑云鹏承担。一审法院认定事实，2019年11月5日19时许，在林西县官地镇二段村五组南大格子地附近，郑云鹏在找羊的过程中碰见王明喜，为此双方发生口角及纠纷。争执发生后王明喜于2019年11月5日前往林西县医院住院治疗27天，支付医疗费合计人民币6339.69元（门诊费1245元，住院费5094.69元），经诊断为“多处损伤、头部的损伤、面部损伤、心悸、糖尿病、肝功能不全、高甘油三酯血症、脂肪肝、胆囊炎、高血压”。另查明：王明喜、郑云鹏发生纠纷后经林西县公安局官地镇派出所出警并作出林公（官）行罚决字[2019]1089号行政处罚决定书，决定给予郑云鹏罚款四百元的处罚。另作出林公（官）不罚决字[2019]26、27号不予处罚决定书，决定对牟秋虎、王明喜不予处罚。诉讼中郑云鹏提出申请要求对王明喜的住院天数及用药合理性进行鉴定，经宿迁子渊司法鉴定所鉴定，并出具子渊司鉴所【2020】临鉴字第208号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王明喜用药中有1294.25元可视为与本次外伤无关联性的不合理用药。被鉴定人王明喜的住院时间以不超过15日为宜。支付鉴定费2500元。一审法院认为：王明喜、郑云鹏系乡邻应和睦相处，妥善处理矛盾纠纷，但根据王明喜、郑云鹏在公安机关所作陈述及行政处罚决定书证明双方存在发生争执及打架的事实，表明双方在纠纷发生后未能采取合法、合理途经解决，双方均有过错，故均应对其过错承担民事责任，郑云鹏酌情赔付王明喜主张费用的70%为宜。诉讼中郑云鹏提出申请要求对王明喜的住院天数及用药合理性进行鉴定，依据鉴定意见对于王明喜用药中1294.25元在赔付时应予扣除，合理住院时间按15日计算为宜。王明喜的误工费应以农、林、牧、渔业标准计算，护理费应以居民服务和其他服务业标准计算。综上，此次纠纷王明喜的经济损失为11619.09元=【医疗费6339.69、误工费1834.35元（122.29元/天×15天）、护理费1945.05元（129.67元/天×15天）、住院期间伙食补助费1500.00元（100.00元/天×15天）】。根据王明喜、郑云鹏过错程度及鉴定意见郑云鹏应赔付王明喜各项费用合计人民币7227.39元=【（11619.09元-1294.25元）×70%】。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决，一、郑云鹏赔偿王明喜医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费等合计人民币7227.39元。（此款限判决生效后十日内给付）；二、驳回王明喜的其他诉讼请求。二审审理期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为：本案中，上诉人郑云鹏在找羊的过程中碰见被上诉人王明喜双方发生口角，引起矛盾纠纷。纠纷发生后，上诉人于2019年11月5日前往林西县医院住院治疗27天，经诊断为“多处损伤、头部的损伤、面部损伤、心悸、糖尿病、肝功能不全、高甘油三酯血症、脂肪肝、胆囊炎、高血压”。经林西县公安局官地镇派出所作出林公（官）行罚决字[2019]1089号行政处罚决定书，决定给予郑云鹏罚款四百元的处罚。另作出林公（官）不罚决字[2019]26、27号不予处罚决定书，决定对牟秋虎、王明喜不予处罚。上述事实有住院病历、行政处罚决定书等在卷，予以认定。现上诉人上诉提出对王明喜的住院天数及用药合理性不予认可，因对于住院天数及用药合理性需依据专业权威机构作出，现根据宿迁子渊司法鉴定所鉴定意见：被鉴定人王明喜用药中有1294.25元可视为与本次外伤无关联性的不合理用药。被鉴定人王明喜的住院时间以不超过15日为宜。该鉴定意见已经对上诉人所主张的是否针对其本次受伤所进行用药作出调整，扣除了不合理用药部分1294.25元，在住院天数也确定了在参考值范围内予以调整。故原审依据鉴定结论及本案实际情况对医疗费和住院天数已经进行了调整，上诉人的该上诉请求，本院不予支持。上诉人上诉提出对于误工费和护理费所确定依据，根据人身损害赔偿标准适用于《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的规定，对于被上诉人的误工费确定按农、林、牧、渔业的计算标准，护理费一般按本标准一条（十五）项“居民服务、修理和其他服务业”标准计算。故原审确定的误工费和护理费的依据标准并无不当。对于上诉人所主张的重新予以鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条,当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的;（二）鉴定程序严重违法的;（三）鉴定意见明显依据不足的;（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。本案中，上诉人不符合申请重新鉴定或补充鉴定的要求，故上诉人的该上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，郑云鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审 判 长 周 振 卿审 判 员 雷  蕾审 判 员 张 国 利 二○二○年十二月二十九日书 记 员 召日格图