广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初584号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人吕镇川,男,1973年10月5日出生于福建省诏安县,汉族,小学文化,个体户,户籍在福建省诏安县。因本案于2020年6月19日被羁押,次日被刑事拘留,7月27日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。辩护人彭启中,广东创杰(南沙)律师事务所律师。被告人何登富,男,1987年2月13日出生于贵州省独山县,布依族,初中文化,务工人员,户籍在贵州省独山县。因本案于2020年6月19日被羁押,次日被刑事拘留,7月27日被逮捕。现被羁押在广州市南沙区看守所。指定辩护人陈全锦,广东洛亚律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检刑诉〔2020〕164号起诉书指控被告人吕镇川犯销售伪劣产品罪、被告人何登富犯非法经营罪,于2020年10月19日向本院提起公诉并建议本院适用刑事案件速裁程序审理,在庭审过程中,被告人吕镇川辩称其在案中是从犯,本院依法转为普通程序重新审理,组成合议庭,公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察官黄丽君出庭支持公诉,被告人吕镇川、何登富及其辩护人彭启中、指定辩护人陈全锦到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明,2020年6月18日22时,被告人何登富为获取高额报酬,按照“辉哥”(在逃)的指示,从广东省汕头市驾驶车牌为豫Ｅ×××**的纳智捷汽车运送一批假烟到广州市南沙区大岗镇兴业路中国石油加油站对出路边,连车带烟交接给被告人吕镇川,后被公安机关抓获,被告人何登富归案后向公安机关如实供述其犯罪事实。6月19日6时许,被告人吕镇川驾驶上述的纳智捷汽车在大岗镇六榕街44号仓库准备将该批假烟卸载入库时,被公安机关当场抓获,被告人吕镇川归案后向公安机关如实供述其犯罪事实。公安机关在纳智捷汽车上缴获卷烟21万支,经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣香烟,价值人民币9.65万元。公安机关在该仓库内缴获卷烟52.14万支,经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣香烟,价值人民币32.3503万元。公安机关随后在被告人吕镇川和同案人吕某花（系被告人吕镇川的妻子,有领取《烟草专门零售许可证》,另案处理）共同经营的位于大岗镇二湾兴业路86号富华苑二座2号的商铺内缴获卷烟3.06万支,经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币2.21988万元;在其二人位于大岗镇龙门新村三街7号107房的住处缴获卷烟13.46万支,经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币11.111万元。经查,2018年至案发,被告人吕镇川自己或伙同吕某花在共同经营的上述商铺内销售假烟。公安机关在位于南沙区榄核镇民生路60号之11号陈某经营的店铺内缴获从被告人吕镇川商铺内购得并准备出售的卷烟0.82万支,经鉴定,均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币0.3935万元。上述涉案假香烟共计90.48万支,价值人民币55.72468万元。案发后,公安机关扣押作案工具白色纳智捷SUV汽车(车牌为豫Ｅ×××**)、灰色起亚小轿车(车牌粤Ａ×××**)、手机三台和上述的伪劣香烟。公诉机关认为被告人吕镇川大部分犯罪事实属犯罪未遂、被告人何登富是从犯、被告人吕镇川、何登富有坦白和自愿认罪认罚的从轻处罚情节,建议本院以销售伪劣产品罪判处被告人吕镇川有期徒刑三年,并处罚金;以非法经营罪判处被告人何登富有期徒刑七个月,并处罚金。被告人吕镇川除辩称其是为“老板”打工、是从犯外,对起诉书指控的犯罪事实和罪名、公诉机关提出的量刑建议均没有异议;其辩护人除提出对被告人吕镇川适用缓刑、对其在一万元以下并处罚金的辩护意见外,对指控事实、罪名及量刑建议没有异议。被告人何登富及其指定辩护人对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议。上述事实,有公安机关制作的现场勘验笔录、现场监控截图和小车货物、香烟照片、被告人吕镇川的手机内容和住处、经营商行及其内存香烟的照片、被告人何登富手机短信的照片、涉案仓库地点及内存香烟的照片、涉案的租赁合同、公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书及清单、广州市南沙区烟草专卖局出具证明、相关的通话清单、广东省烟草质量监督检测站对涉案烟草样本出具的鉴定意见、证人吕某、陈某、梁某、张某、吕某花的证言及相关辨认笔录、被告人吕镇川、何登富在公安机关的供述及其户籍材料等证据证实,足以认定。本院认为,公诉机关指控被告人吕镇川犯销售伪劣产品罪、被告人何登富犯非法经营罪的事实清楚,证据确实、充分,指控罪名成立,量刑建议适当,应予采纳。因被告人吕镇川与其妻子共同经营的商铺已领取《烟草专门零售许可证》,故对其行为应以销售伪劣产品罪定罪量刑;被告人吕镇川在案中的大部分犯罪行为属犯罪未遂,依法可比照既遂犯减轻处罚;被告人何登富在与“辉哥”的共同犯罪中起辅助作用,是从犯,依法对其从轻处罚;被告人吕镇川、何登富有坦白、自愿认罪认罚的从轻处罚情节,依法对其从轻处罚。被告人吕镇川辩称其是为“老板”打工、是从犯的辩解意见,经核查,现没有证据证实其这一辩解意见,此辩解意见,在现有证据下不予采纳。被告人吕镇川的辩护人提出请法庭对被告人吕镇川适用缓刑并对其在1万元以下并处罚金的量刑建议,经核查,被告人吕镇川在案中所实施的大部分犯罪行为属犯罪未遂,但其犯罪数额达到55万多元,依法应处有期徒刑七年以上,且其自愿与公诉机关签署的《认罪认罚具结书》并没有适用缓刑的协商意见,公诉机关建议对其判处有期徒刑三年已经是对其进行了减轻处罚,再综合考虑案件具体情况,对被告人吕镇川不宜适用缓刑,对其也不宜在一万元以下并处罚金,此量刑建议与案情不符,不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第(一)款、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条一款、第五十三条、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第二款、第三条第一款第(一)项、《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定,判决如下:一、被告人吕镇川犯销售伪劣产品罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月19日起至2023年6月18日止。罚金于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳。）二、被告人何登富犯非法经营罪,判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2020年6月19日起至2021年1月18日止。罚金于本判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳。）三、扣押于公安机关的作案工具白色纳智捷SUV汽车(车牌为豫Ｅ×××**)、灰色起亚小轿车(车牌粤Ａ×××**)、手机三台予以没收、上缴国库;涉案伪劣香烟一批予以没收、销毁。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审 判 长  蔡穗硕人民陪审员  郭顺潮人民陪审员  梁金志二〇二〇年十二月二十五日法官助理赵岑书记员常嘉瑜附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪,由于犯罪分子以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的,应当在法定刑以下判处刑罚。本法规定有数个量刑幅度的,应当在法定刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假、以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以二倍以下罚金;销售金额200万元以上的,十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以二倍以下罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售,货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的,或者销售金额未达五万元,但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。第二款销售金额和未销售金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的,在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款非法经营烟草专卖品具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”。(一)非法经营数额在五万元以上的或者违法所得数额在二万元以上的;《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。