广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终25896号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司花都支公司。住所地广东省广州市花都区公益路****钻石商务大厦****。负责人：汤志坚，职务：总经理。委托诉讼代理人：关键，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗某3，男，2016年8月11日出生，汉族，住广东省广州市花都区。法定代理人：罗某1，男，1992年5月17日出生，汉族，住广东省广州市花都区。法定代理人：罗某2，女，1990年1月9日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：李彬，广东合誉律师事务所律师。原审被告：黄某，男，1984年12月9日出生，汉族，住广东省广州市花都区。原审被告：罗某4，男，1955年4月19日出生，汉族，住广东省广州市花都区。上诉人太平财产保险有限公司花都支公司（以下简称太平保险花都支公司）因与被上诉人罗某3、原审被告黄某、罗某4机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2019）粤0114民初11448号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平保险花都支公司上诉请求：1.变更一审判决第一、二项，改判承担28391.82元的赔偿责任或发回重审；2.本案一、二审的诉讼费由罗某3承担。事实和理由：1.一审法院判决认定的数额与最终判决金额多5500元，属于计算错误；2.罗某3自行单方委托鉴定机构，未通知太平保险花都支公司和黄某、罗某4到场见证，鉴定过程、检测数据、依据材料和结果均对太平保险花都支公司显失公平，且罗某3的伤情诊断为右股骨干骨折，评定十级伤残不合理，对一审判定罗某3残疾赔偿金84132元不服，故请求法院依法委托鉴定机构对罗某3进行二次鉴定；3.对鉴定费1960元和精神损害抚慰金10000元不予认可。综上，太平保险花都支公司不服争议标的为101592元。罗某3答辩称：1.护理器具费中的髋外展矫形器费用是凭发票计算为5500元，故不存在太平保险花都支公司所称的一审法院多计算5500元，且根据罗某3提供的佛山市中医院出院记录、出院情况中第一点载明不适随诊、维持肢具外固定、暂禁下地负重，出院记录也有相关的医嘱；2.根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第28条及司法鉴定程序通则第12条的规定，罗某3作为委托人是可以自行委托鉴定机构进行鉴定，而且相关法律法规并没有禁止，太平保险花都支公司在一审时亦没有提供任何证据证明罗某3提交的鉴定报告有误；3.粤高法【2019】8号文件发布的时间是2019年3月18日，而本案的事故发生在2018年10月21日，同时该文件只是内部指引，并非法律法规，因此不予适用；4.广东华生司法鉴定中心是广州市中级人民法院司法鉴定委托机构之一，具有相应的鉴定资格，程序合法，鉴定依据充分；5.鉴定报告第3页首段载明，罗某3左腿44.8CM，右腿44.5CM，说明本次事故已对罗某3造成两腿长短不一致的后果，事故发生时罗某3仅为2岁，至今两年有余，但太平保险花都支公司从未向罗某3支付分文，因此罗某3只能自行委托进行伤残鉴定，太平保险花都支公司在收到鉴定报告的情况下，直至一审开庭当天才在不出庭的情况下，向一审法院提交了一份重新鉴定申请，可见，太平保险花都支公司实际在以各种理由故意拖延诉讼，逃避作为保险机构应负的责任。黄某、罗某4未到庭，亦未做答辩。罗某3向一审法院起诉请求：1.请求一审法院依法判令太平保险花都支公司、黄某、罗某4连带赔偿罗某3因交通事故造成的损失人民币135006.82元。2.请求一审法院依法判令案件诉讼费用由太平保险花都支公司、黄某、罗某4承担。一审法院认定事实：罗某3诉称的事故发生经过情况属实。事故经交警部门处理，认定罗某4承担事故的全部责任，罗某3不承担事故的责任。事故发生后，罗某3即被送到广州市花都区第二人民医院抢救，初步诊断为：1.右股骨骨折；2.多处挫擦伤；3.右髂骨骨折。当日罗某3转院到佛山市中医院治疗，住院时间从2018年10月21日至2018年11月27日共37天。佛山市中医院于2018年11月27日出具诊断证明书，出院诊断为：右股骨干骨折。出院医嘱提及：建议全休三个月，住院期间留陪人一名。罗某3共产生医疗费为16836.52元。出院后，罗某3前往广东华生司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定机构于2019年6月18日出具《鉴定意见书》，鉴定结果为：鉴定人罗某3右股骨干骨折评为十级伤残。罗某3为广州市花都区狮岭镇居民，主张护理费按照其母亲罗某2的误工标准计算，提供的证据有：1.广州市远盛纺织品有限公司于2019年4月30日出具的《证明》，主要内容为罗某2是其公司员工，月薪为5500元。2.广州市远盛纺织品有限公司于2019年8月23日出具的《证明》，主要内容为其公司员工罗某2于2018年10月21日至2018年11月27日请假一余月。3.广州市远盛纺织品有限公司商事登记信息。粤Ａ×××**小型客车的车主是黄某，该车在太平保险花都支公司投保了交强险和100万元商业第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，罗某4支付罗某3赔偿款30000元。罗某4出具《承诺协议》，主要内容为：罗某4在罗某3住院期间支付的叁万元，作为补偿给罗某3，不作为医疗费用，同意保险赔偿款全部付给罗某3，罗某4不再向保险追偿该叁万元。一审法院认为：公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，一审法院予以确认。粤Ａ×××**小型客车在太平保险花都支公司投保了交强险和商业第三者责任险，太平保险花都支公司应在交强险赔偿限额内对罗某3的损失承担直接赔偿责任。罗某4承担事故的全部责任，对罗某3损失中超过交强险赔偿限额的部分应承担100%的赔偿责任。由于粤Ａ×××**小型客车在太平保险花都支公司投保了商业第三者责任险，罗某4应向罗某3承担的赔偿责任应先由保险公司根据保险合同在商业三者险责任限额内承担，不足部分再由罗某4承担。罗某3索偿的损失应以法律规定及其提供的合法有效证据计算：1.医疗费凭票据计算为16836.52元，罗某3主张其中的16108.82元，属于对自身民事权利的处分，符合法律规定，一审法院予以支持。2.住院伙食补助费，按100元/天计算住院37天为3700元。3.营养费酌定500元。4.护理费，罗某3主张按5500元/月的标准计算，提供了广州市远盛纺织品有限公司出具的《证明》、工商登记信息等证据，一审法院予以支持。按住院37天计算为5500元/月÷30天×37天=6783元。5.护理器具费，购买髋外展矫形器费用凭发票计算为5500元。罗某3主张购买手推车费用，仅提供了收据，且未能举证关联性，一审法院不予支持。6.鉴定费凭发票计算为1960元。7.残疾赔偿金，罗某3主张事故造成其十级伤残，提交了广东华生司法鉴定中心《鉴定意见书》。因广东华生司法鉴定中心作为案外中立的第三方及专业机构，具备相应的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论理据充分，该鉴定结论并不存在不能作为证据使用的其他情形，一审法院认为，太平保险花都支公司的申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，一审法院不予准许。一审法院对鉴定结论书予以采纳。故十级伤残残疾赔偿金按城镇标准计算20年为42066元/年×20年×10%=84132元。8.交通费酌定1300元。9.精神损害抚慰金，罗某3主张10000元，没有超出法律规定，一审法院予以支持。该项损失在交强险内优先支付。罗某3的上述损失中，可以在医疗费用赔偿限额内赔偿的项目为第1-3项合计20308.82元，已超出交强险的10000元医疗费赔偿限额；可以在死亡伤残赔偿限额内赔偿的项目包括第4-9项合计109675元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额的110000元。因此太平保险花都支公司应在交强险限额内对罗某3赔偿119675元。超出交强险限额的部分为10308.82元，由太平保险花都支公司在商业三者险限额内向罗某3支付。由于罗某4明确表示其垫付的30000元属于额外补偿，不在本案中扣减，亦不再向太平保险花都支公司理赔，属于对自身民事权利的处分，一审法院予以准照，不在太平保险花都支公司赔偿金额中扣减。太平保险花都支公司经一审法院传票传唤无到庭参加诉讼，违反法律规定，一审法院依法缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，于2020年3月10日作出如下判决：一、太平财产保险有限公司花都支公司在交强险责任限额内向罗某3赔偿119675元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、太平财产保险有限公司花都支公司在商业第三者险责任限额内向罗某3赔偿10308.82元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。三、驳回罗某3的其他诉讼请求。一审案件受理费3000元，由太平财产保险有限公司花都支公司承担2888.4元，由罗某3承担111.6元。二审期间，各方当事人没有提交新证据，一审法院查明的事实清楚、属实，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件。交警部门认定罗某4承担事故的全部责任，各方当事人没有异议，故罗某4应对罗某3的损失承担全部赔偿责任。本案争议的焦点为太平保险花都支公司申请对罗某3的伤残等级进行重新鉴定应否予以准许。广东华生司法鉴定中心接受罗某3的法定代理人罗某1的委托，对罗某3的伤残等级进行评定，确认罗某3因交通事故伤致右股骨骨干骨折，比照相关规定确定罗某3构成十级伤残。伤残等级的评定与伤情直接相关，而与采取的具体治疗方法和手段无关，罗某3右股骨骨干骨折后，究竟选择使用外固定支架还是夹板石膏固定骨折部位，是医院采用的具体治疗方式，对评定伤情的伤残程度并无直接影响。广东华生司法鉴定中心是经司法行政机关审核登记的司法鉴定机构，鉴定意见书署名的司法鉴定人具有司法鉴定人执业证，具备鉴定资质，作出鉴定的过程符合行业的规范，该鉴定意见应当作为本案的处理依据，太平保险花都支公司上诉主张对罗某3的伤残程度重新进行鉴定，理据不足，本院不予支持。本院经审查一审法院采纳广东华生司法鉴定中心的鉴定意见，认定罗某3构成十级伤残，并判决太平保险花都支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内及商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任的依据充分，本院予以维持。一审法院根据罗某3提供的合法有效证据，据此确认：1.医疗费16108.82元；2.住院伙食补助费3700元；3.营养费500元；4.护理费6783元；5.护理器具费5500元；6.鉴定费1960元；7.残疾赔偿金84132元；8.交通费1300元；9.精神损害抚慰金10000元，以上各项损失共计129983.82元，并无不当，本院予以确认。综上所述，太平保险花都支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2331.84元，由上诉人太平财产保险有限公司花都支公司负担。本判决为终审判决。审判员 杨 毅审判员 黄文劲审判员 苗玉红二〇二〇年十二月二十五日书记员 赵 琳陈秋莹