辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0811民初1430号原告（反诉被告）：铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街教学综合楼。法定代表人：高铁明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李石，系辽宁天润律师事务所律师。被告（反诉原告）：中建三局第二建设工程有限责任公司，住所地武汉市洪山区鲁磨路**。法定代表人：樊涛生，系该公司董事长。委托诉讼代理人：严俊峰，系北京市盈科（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李苹，系该公司员工。原告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司（以下简称兰鹰公司）诉被告中建三局第二建设工程有限责任公司（以下简称中建三局）建设工程施工合同纠纷一案，原告兰鹰公司于2019年11月22日向本院提起诉讼，本院于2020年4月14日作出（2020）辽0811民初320号民事裁定书，裁定驳回原告的起诉，原告不服上诉于营口市中级人民法院，营口市中级人民法院于2020年6月16日作出（2020）辽08民辖终47号民事裁定书，裁定撤销原裁定并将该案指令本院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告兰鹰公司的委托诉讼代理人李石，被告中建三局的委托诉讼代理人严俊峰到庭参加诉讼，并在本次审理过程中提起反诉。本案现已审理终结。原告兰鹰公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告给付原告工程款4241380元及相应利息；2.被告承担诉讼费用。事实及理由：2011年4月22日，原、被告订立《建设工程劳务分包合同》，约定原告承建被告总承包的营口恒大绿洲二、三期主体及配套建设工程，合同履行过程中双方协议解除上述合同，并订立《关于铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司（高铁明）营口恒大绿洲二期工程退场协议书》、《付款协议书》、《建筑工程专业分包合同》用以明确解除合同后，双方对原告施工节点、结算款及支付余款的时间、数额进行约定，之后被告陆续付款，但尚有余款至今未付。综上，原告认为被告拖欠原告工程款的行为，已经侵害了原告的合法权益，为此提起诉讼，请求法院依法作出公正判决。被告中建三局辩称，不同意原告诉讼请求，相反，在本案中被告提起反诉，要求兰鹰公司支付款项500余万元。因为原告起诉状中载明的事实和理由，没有实质内容，看不出欠付工程款具体是哪项，被告认为没有办法实质性答辩意见，在庭审中根据证据进行答辩。反诉原告中建三局向本院提出反诉请求：1.请求反诉被告承担反诉原告已支付的工程款1912180.4元及相应利息的给付责任，向反诉原告支付上述款项；2.请求反诉被告承担反诉原告已支付的223.92万元混凝土款项及相应利息的给付责任，向反诉原告支付上述款项；3.请求反诉被告承担反诉原告已支付的1095615.59元款项的给付责任，向反诉原告支付上述款项；4.请求反诉被告向反诉原告交付营口恒大绿洲项目的所有工程、技术等资料；5.本案诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：因营口恒大绿洲项目，反诉原告与反诉被告签订了分包合同。合同履行过程中，双方达成《协议书》、《退场协议书》、《付款协议书》、《承诺书》等一系列文件，约定了案涉工程款项结算、付款方式、退场交付、责任承担等权利义务。其中：1、涉及到李胜春施工部分的工程款1912180.4元，应由反诉被告承担给付责任，该款项已由反诉原告支付，故该款项及相应利息应由反诉被告支付给反诉原告，或在双方的工程结算款范围内予以扣除；2、涉及到宏泰建筑工程公司的混凝土款项223.92万元，应由反诉被告承担给付责任，该款项已由反诉原告支付，故该款项及相应利息应由反诉被告支付给反诉原告，或在双方的工程结算款范围内予以扣除；3、涉及到林佳东的钢材款及利息1095615.59元，应由反诉被告承担给付责任，该款项已由反诉原告支付，故该款项应由反诉被告支付给反诉原告，或在双方的工程结算款范围内予以扣除；4、涉及到营口恒大绿洲项目中反诉被告施工范围的工程、技术资料，反诉被告应向反诉原告进行交付，但上述资料至今未予交付，故提起本项诉请。反诉被告兰鹰公司辩称，1、反诉人的反诉请求是反诉人未支付兰鹰的货款，从应付兰鹰的工程款中扣除了，因此不存在我方再行支付；2、反诉人的反诉请求没有事实及法律依据；3、工程资料已经全部交清，该工程2015年竣工验收，2016年全面入住，如果没有上述资料工程不可能验收合格，也不可能办理验收手续。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的《建设工程劳务分包合同》、退场协议书、付款协议书》《建设工程专业分包合同》等证据材料，被告提交的《建设工程劳务分包合同》、分包工程竣工结算汇总表、退场协议、付款协议书、承诺书、《建设工程专业分包合同》、付款凭证等证据材料本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：2011年，原告兰鹰公司与中建三局第二建设工程有限责任公司东北分公司（以下简称中建三局东北公司）签订《建设工程劳务分包合同》一份，约定中建三局东北公司将营口恒大绿洲二、三期主体及配套建设工程分包给原告。合同价款为585600000元，合同承包方式为包工、包材料消耗、包机械、包工期、包质量、包安全文明施工及CI形象、包办理工程交验及资料收集、整理和归档手续、包规费、税金等，合同同时对于其他相关权利义务亦作了约定。2013年10月30日，原告兰鹰公司（甲方）与案外人李胜春（乙方）及中建三局东北公司签订《协议书》一份，该协议的主要内容有：“乙方是甲方的砌筑抹灰施工班组组长（承包人），在甲方劳务施工的营口恒大绿洲二期工程中进行砌筑抹灰工作，因该工程已停工，乙方只完成了砌筑工作，由于双方约定的是综合单价，现甲乙双方对已完成砌筑工程部分无法进行结算，经甲乙双方协商一致，共同决定对已完成砌筑工程在沈阳市内进行造价鉴定人工费，对鉴定机构鉴定的结果双方均同意认可，不再进行另行鉴定。鉴定费用双方各承担一半。待鉴定结果出来后，甲方应根据鉴定结果及合同外签证费在10日内将工程款支付给乙方，乙方必须将其全额发放给班组工人，如工人工资总额超过鉴定结果的差额部分由乙方自行承担，与甲方没有任何关系。乙方同意不再要求甲方进行任何其他方式补偿，乙方及所属工人在造价鉴定期间及双方协议付款期间不再到甲方办公区及任何第三方场所讨要工资，如再发生此类讨薪行为属恶意讨薪，乙方及所属工人承担一切法律后果。若甲方未按时支付乙方款项，在甲方书面认可的情况下，丙方可代替甲方支付，支付的款项从甲方的最终结算款中扣除”。2013年11月8日，辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司作出《营口恒大绿洲项目人工费造价确认书》，确认未支付人工费合计1971880.4元。2013年12月2日，中建三局东北公司实际向李胜春支付人工费1902180.4元。2013年12月12日，原告兰鹰公司（乙方）与中建三局东北公司（甲方）签订《关于铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司（高铁明）营口恒大绿洲二期工程退场协议书》一份，该协议约定的主要内容有：“一、退场事项：1、乙方目前完成6#楼（32层）主体完成31层，砌筑完成24层；16#楼（31层）主体完成26层，砌筑完成15层；17#楼主体完成26层，砌筑完成15层；18#楼主体完成20层，砌筑完成15层；19#楼主体完成19层，砌筑完成15层，工程量甲乙双方已达成共识。2、甲方已与乙方结清一切工程款项。3、乙方与任何第三方因本工程所引起的一切索赔、诉讼、赔偿、经济纠纷等均由乙方负责解决并承担法律后果，保证甲方不承担任何责任。4、林佳东诉甲方钢材款纠纷案仍在诉讼过程中，乙方保证甲方不承担该诉讼所引起的经济责任及法律责任。二、退场时间：1.现场临建、临水在2014年2月底前移交甲方。2.所有技术资料、图纸、变更签证等技术经济文件于2013年2月底前全部完整移交甲方。3.所有周转材料、料具、设备、机械（不包括塔吊、电梯）2013年3月10日之前全部清退完毕。4.塔吊、外用电梯及平台防护移交甲方，租赁费不变。三、移交内容：1.临建、临水、临电、总配电箱、二级配电箱及配电线路。2.交工资料、图纸、变更、联系等所有完整资料。3.所有变更、签证及建设单位委托等全部完整经济资料。4.主体结构工程质量（乙方施工），乙方负责验收完毕。四、乙方承诺：1.在甲方支付工程款情况下，保证全部足额支付所欠付人工费、材料费、机械料具等租赁费，乙方不再到甲方滋事或诉讼等。2.保证甲方施工现场施工时，不影响甲方正常施工。3.保证移交给甲方的塔吊、外用电梯、平台防护、临建、临水、临电等完好且能正常使用。4.在未移交前，乙方负责一切安全保卫工作，直至甲方人员接手并办理完相关移交手续，视为移交工作完毕。5.乙方于2014年1月底前将商品砼供应单退场承诺交甲方。6.乙方清退过程中做好安全文明施工，如发生任何安全责任事故由乙方自行承担。五。”2013年12月13日，原告兰鹰公司与中建三局东北公司共同确认了《中建三局第二建设工程有限责任公司营口恒大绿洲二期项目分包工程竣工结算汇总表》，在该汇总表中，双方确认的竣工结算总金额为152519398.44元，前期累计预结金额88237911.84元。同日，兰鹰公司（乙方）与中建三局东北公司（甲方）签订《付款协议书》一份，该协议的主要内容有：“一、经甲乙双方共同确认营口恒大绿洲二期工程退场后结算总额为152519398.44元（大写：壹亿伍仟贰佰伍拾壹万玖仟叁佰玖拾捌元肆角肆分）；该总额包括但不限于劳保统筹费用、商业汇票利息、工程已完工程量决算的工程款、合同外工程量决算的工程款及补偿乙方停窝工损失等其他所有费用。二、截止2013年11月21日，甲方已支付乙方工程款85491618.71元（大写：捌仟伍佰肆拾玖万壹仟陆佰壹拾捌元柒角壹份）。三、甲方应支付乙方款项67027779.73元（大写：陆仟柒佰零贰万柒仟柒佰柒拾玖元柒角叁分）。四、经乙方同意，甲方现暂扣留乙方款项金额为1910000元（大写：壹佰玖拾壹万元）。五、甲方暂支付乙方款项为：应付乙方款项总额-甲方现暂扣留乙方款项金额=65117779.73元（大写：陆仟伍佰壹拾壹万柒仟柒佰柒拾玖元柒角叁分）。六、甲方应自本协议签订之日起7个工作日内，将本协议第五条中应付款项支付给乙方，若甲方未按时支付，引起的后果由甲方承担。七……”2015年1月15日，原告兰鹰公司为中建三局东北公司出具《承诺书》一份，该承诺书主要内容有：“我司（铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司，法人代表：高铁明）就贵司在2015年1月31日前支付我司尾款及转卖现场遗留周转材料款项事宜，在此郑重承诺：一、同意竣工结算金额，并同意贵司对于我司尾款全部结清的支付方式。1.我司严格遵循2013年12月13日办理的《分包工程竣工结算汇总表》结算金额152519398.44元（大写：壹亿伍仟贰佰伍拾壹万玖仟叁佰玖拾捌元肆角肆分）。此为最终结算金额，包括全部施工费用及所有补偿费用。截止2014年10月9日，贵司已支付我司139942564.7元，其中含贵司代付营口丰吉建筑机械租赁安装有限公司450946元欠款及营口宏泰建筑工程有限公司商品混凝土2000000元欠款（已出代付手续），欠付款12576833.7元。2.我司同意4360000元包干作为《购买协议书》中贵司给予我司的材料费用。3.以上两项费用共计16936833.7元为最终余款，我司承诺不再增加任何费用，并同意贵司代付以下分供方款项，并在余额中给予扣除。具体金额如下：沈阳金力起重设备租赁有限公司、塔吊租赁、266200元；老边区环保局、排污费、100000元。4.我司同意暂留223.92万元作为混凝土结算保证金，等与宏泰建筑工程有限公司按合同约定结清混凝土账款后剩余款项七日内由贵司一并返还我司。以上为贵司已知的外债，由我司出委托付款手续，其他的外债由我司自行处理，贵司不承担任何法律责任。二、我司认可《退场协议书》合法性，除其约定的移交内容外，在贵司付清余款后，我司还将履行以下承诺：1.生活区工人宿舍、现场办公室及门卫亭等活动板房移交给贵司。2.生活区和现场临建、临电、临水及上述所转卖给贵司的一切周转材料、机械设备等全部移交给贵司。3.所有工程、技术资料，包括但不限于变更签证、工程款申请等技术经济文件；工程验收移交等工程资料在一周内全部移交贵司。4.我司配合贵司办理委托付款事宜，及时提供有效的委托付款函，并保证各分供方平安退场，我司与任何单位和个人的一切债务均与贵司无关。5.在贵司付清余款后，若再出现第三方向贵司追究债务或提出法律诉讼。均由我司负责解决并承担法律后果，贵司不承担任何责任。三、此承诺自我司签字盖章起，与《退场协议书》共同具有法律效力，由我司承担履行。我司与任何第三方的一切经济纠纷都由我司单独承担。”2015年2月5日，原告兰鹰公司（分包方）与中建三局东北公司（总包方）签订《建设工程专业分包合同》一份，在该合同中双方约定：营口恒大绿洲二期6#、16#-19#楼主体及配套建设工程分包方遗留在施工现场的周转料具转卖费、留守人员工资、材料周转人工工资、周转材料及大（小）型机械转卖费、临建场地租赁费、钢管材料租赁费等进行总价包干，价款为4360000元。案外人林佳东追索营口恒大绿洲二期工程钢材款一案，经生效判决（2016辽01民终11589号）判令由中建三局集团有限公司给付林佳东钢材款893639.38元及自2013年1月18日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。2016年12月21日，中建三局集团有限公司给付林佳东1095615.59元。2020年5月28日，中建三局集团有限公司向营口宏泰建筑工程有限公司（以下简称宏泰公司）付款2613510.5元，收款事由为“收货款”。被告中建三局称，其与宏泰公司存在其他业务往来，此笔付款中2239200元系为兰鹰公司向宏泰公司的代付款，余款为其公司与宏泰公司之间业务的应付款。原告兰鹰公司对于被告中建三局的该代付款主张不予认可。原告兰鹰公司认可的被告方的已付款及代付款包括：1.截止2013年11月21日付款85491618.71元、2.2013年12月23日付款10000000元、3.2014年1月13日付款3000000元、4.2014年1月23日付款5000000元、5.2014年1月25日付款5000000元、6.2014年1月27日付款2000000元、7.2014年4月23日付款6000000元、8.2014年7月3日付款20000000元、9.2014年7月8日代付混凝土款1000000元、10.2014年7月20日付款450946元、11.2014年9月18日代付混凝土款1000000元、12.2014年10月28日代付混凝土款1000000元、13.2015年2月付款1242925.33元、14.2015年4月付款266200元。已付款总计152638018.04元。另查明，中建三局东北公司于2017年8月2日注销，原、被告均认可中建三局东北公司在本案中所涉的相关权利由被告中建三局第二建设工程有限责任公司予以承继。再查明，中建三局集团有限公司系本案被告中建三局第二建设工程有限责任公司的股东（持股比例73.822%）。本院认为，对于原告兰鹰公司已完成的工程，被告中建三局应按约定支付相应价款。依据原告兰鹰公司与中建三局东北公司共同确认的《中建三局第二建设工程有限责任公司营口恒大绿洲二期项目分包工程竣工结算汇总表》以及双方签订的《付款协议书》的约定，营口恒大绿洲二期工程退场后结算总额为152519398.44元，另依据原告兰鹰公司与中建三局东北公司于2015年2月5日签订的《建设工程专业分包合同》约定的包干价款4360000元，两项合计费用总额为156879398.44元。截止2013年11月21日，双方确认中建三局东北公司已付款85491618.71元。2013年11月22日之后，原告认可的被告方付款及代付款总额为67146399.33元。尚余应付款为4241380.4元。另外，按照兰鹰公司与李胜春及中建三局东北公司三方签订的《协议书》约定，李胜春的人工费部分，经鉴定后应由兰鹰公司承担给付责任，因此，对于中建三局东北公司已实际向李胜春支付的人工费1902180.4元，应从尚余应付款中予以扣除。同时，按照兰鹰公司与中建三局东北公司签订的退场协议书的约定，林佳东钢材款的给付责任应由兰鹰公司承担，所以，对于中建三局集团有限公司已向林佳东支付的钢材款及利息1095615.59元，亦应从尚余应付款中予以扣除。关于中建三局集团有限公司向宏泰公司的付款2613510.5元，原告兰鹰公司对于被告中建三局认为其中包括为原告代付款2239200元的主张不予认可，在被告中建三局与宏泰公司尚存在其他经济业务往来的情况下，以被告提供的现有证据，无法认定该笔付款中包括为原告向宏泰公司支付的代付款，因此，该2239200元部分不应从尚余应付款中扣除。综上，被告中建三局尚应向原告兰鹰公司支付工程款1243584.41元。对于被告中建三局请求追加宏泰公司为第三人的主张，因中建三局为兰鹰公司向宏泰公司支付代付款应得到兰鹰公司的认可，且代付款数额应由兰鹰公司与宏泰公司予以确认，现兰鹰公司对于中建三局向宏泰公司支付的2613510.5元中包括为其代付2239200元混凝土款的事实并不予认可，因此，是否追加宏泰公司为第三人，并不影响本案事实的认定，故对于中建三局请求追加第三人的申请，本院不予准许。原告对于利息的主张，系原告要求被告承担逾期付款的违约责任，本案中，在原告于2015年1月15日确认最终余款为16936833.7元，并承诺不再增加任何费用后，原告与中建三局东北公司或与本案被告之间未再就付款期限作出约定，因此，从原告提起诉讼之日起至被告实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金，本院予以支持。对于中建三局要求兰鹰公司给付相应款项的反诉请求，因已在前述被告应支付原告工程款数额的论述中作出了相应认定与扣减，故对于中建三局的该部分反诉请求，本院不予支持。对于中建三局要求兰鹰公司交付其工程、技术资料的反诉请求，鉴于营口恒大绿洲二期所涉房屋已进行出售，且业主已实际入住并可办理房屋所有权证这一事实，中建三局主张兰鹰公司未交付其工程、技术资料的诉请，缺乏事实依据，故中建三局的该项反诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中建三局第二建设工程有限责任公司给付原告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司1243584.41元；二、被告中建三局第二建设工程有限责任公司自2019年11月22日起至实际支付之日止，以欠款额1243584.41元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算向原告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司支付违约金；上述款项于本判决生效后十日内付清，逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告中建三局第二建设工程有限责任公司的反诉请求。本诉案件受理费49890元，被告中建三局第二建设工程有限责任公司负担11500元，原告铁岭市兰鹰建筑劳务有限公司负担38390元；反诉案件受理费25320元，由反诉原告中建三局第二建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。审 判 长  李 萍人民陪审员  郑玉华人民陪审员  吕 丽二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  王 彤