辽宁省瓦房店市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0281民初6136号 原告：王继英，男，1976年4月25日出生，汉族，现住：辽宁省沈阳市于洪区。 被告：大连名仕食品有限公司，住所地：辽宁省瓦房店市祝华街道办事处工业村翁庄**。 统一社会信用代码：912102817644017448。 法定代表人：韩家松，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘振华，男，1983年7月15日出生，汉族，系大连名仕食品有限公司人事部长，现住：辽宁省瓦房店市。 原告王继英与被告大连名仕食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月15日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王继英、被告大连名仕食品有限公司的委托代理人刘振华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求： 1、依法判令被告向原告支付代通知金人民币3000元； 2、依法判令被告向原告支付拖欠的2020年8月1日至2020年8月15日期间的工资，合计人民币2068.96元（含被告已支付1333元）（3000/21.75X11天）尚欠735.96元; 3、依法判令被告向原告支付拖欠的2020年7月份到2020年8月15日期间的休息日加班工资，合计人民币1655.17元{3000/21.75X6X2}； 4、依法判令被告向原告支付拖欠的2020年7月份到2020年8月15日期间法定医疗、养老、失业保险，合计人民币1845元； 5、依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，合计人民币9000元（3000X1.5X2); 6、依法判令被告向原告支付违法扣除的7月份工资中的500元现金。 7、本案的诉讼费用由被告承担。 事实与理由：原告于2020年7月份经应聘入职被告公司，当时应聘原告的是被告公司高凯区域经理，双方约定：原告从事业务司机工作，月工资3000元，周休2天，每周工作5天，工作时间早六到下午十五点，负责皇姑区百家乐连锁超市和北园连锁超市订货送货业务工作，2020年8月9日，被告公司负责人高凯通知原告，下午14:30到15:00之间回公司开会，大连公司销售经理智立强来沈阳检查市场工作情况；会中智立强经理告诉原告及其同事因被告公司的原因已整体销售外包，原告只能离职，原告当即表示接受不了，高凯又告知原告可以去和公司进行协商，原告与被告公司法人/总经理韩家松进行沟通，但原告直到提起仲裁之日也没有接到被告公司任何回复。原告认为：原告与被告之间存在合法、有效的劳动法律关系，被告违法解除劳动合同行为已经侵害到原告的合法权益，现原告依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规的规定，向贵院提起诉讼，请判如所愿。 被告辩称：由原告提出的代通知金3000元不知道有什么法律依据。第二、针对我方已经按时支付完所有工资，我方每月15日开工资没有拖欠。至于原告说的工资额度，稍候解答。第三、针对原告提出的加班工资，原告是我司配送司机，是效益工资，不存在加班情况。第四，原告不与被告签订劳动合同，无法缴纳社保。我司在其工作岗位有试用期，正常是1-3个月，主要考量原告能否胜任本岗工作，但根据劳动法规定入职一个月必须签订劳动合同，是原告不与被告公司签订劳动合同，所以不能缴纳社保。第五条和第四条一样，原告不与被告签订合同，两次工资发放按照公司的要求必须打到工资卡上，但因其在上家单位正在领取失业补助金，两次工资都是以微信转帐的形式支付。原告在职期间多次迟到，公车私用，偶尔早上接女儿放学。7月28日，将公司的车辆私自开回家导致电瓶丢失，公司的损失原告也没有承担。综上所述，根据劳动合同法第五条规定，自用工之日起一个月内经用人单位通知后，劳动者不与用人单位订立书面合同的，用人单位应当通知劳动者中止劳动关系，无须向劳动者支付经济赔偿，但是应依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。故我司于2020年8月15日终止与原告的聘用关系。第六条，7月份工资500元是按照原告工资标准的KPI考核指标，当月返回率超过30%，当月绩效工资减少500元。第七条，由原告提起诉讼，我方不予承担诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2020年7月2日，原告应聘到被告单位从事业务销售和司机工作，主要负责百家乐超市、北园超市送货、订货、退货、换货及资金结账。月工资3000元。工作时间早6点至15点。原告每周实际工作时间为6日。2020年8月15日，原告离开被告公司。原告2020年7月份实际工作27日，其中，周日加班3天（7月5日、7月12日、7月19日），工资单记载应发工资额为3152元，被告扣罚原告工资500元，原告实际领取工资为2652元。2020年8月1日至2020年8月14日，原告周日加班2日（8月2日、8月9日），被告支付原告8月份工资1333元。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。该条法律规定确定了书面劳动合同是劳动合同的唯一合法形式。原告于2020年7月2日到被告单位工作，原告与被告已经建立劳动关系，但被告未与原告签订书面劳动合同，违反了法律规定，被告没有证据证明原告拒绝签订劳动合同，故被告应当对未签订劳动合同承担法律责任。 庭审中，被告提供人事费用申请单，可以看出原告的工资为底薪2000元、OKR指标1000元，合计3000元，另外按照5%净销售额提成，三部分组成，可认定原告月工资为3000元。 诉讼中，原告主张实际工作2020年8月工作11天，这是原告对自己诉讼权利的合法处分，本院予以照准。根据原告实际工作时间11天，被告应当支付原告工资为1517.24元，被告已支付原告八月份工资1333元，尚应支付原告184.24元。 从被告提供的原告入职配送记录表可以看出，原告每周工作六天，违反了劳动法规定的平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，被告应当对原告周六、周日工作支付加班费，根据原告7月、8月加班时间，被告应当支付原告加班费1379.31元（3000元×21.75日×5日×2）。 关于原告请求被告支付代通知金、违法解除劳动合同经济赔偿金一节，《劳动合同法》第40条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。可见，只有在以上三种情况下，用人单位依法解除劳动合同的，如果没有提前1个月书面通知劳动者，应当选择额外支付劳动者1个月工资来替代提前1个月通知解除劳动合同的法定程序。除《劳动合同法》第40条以外，用人单位以其他理由解除劳动合同，均不需支付代通知金。本案中，原告基于用人单位违法解除劳动合同的事实主张代通知金，不具有法律依据，故本院不予支持。 由于被告未与原告签订劳动合同、未足额支付原告工资，在没有按照法律规定的情况下，解除与原告的劳动合同，原告不要求继续履行劳动合同的，被告应当依照法律规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金，由于原告在被告单位工作不满六个月，故被告应当按照原告工资50%标准的2倍支付原告赔偿金，即被告应当给付原告3000元（3000元×50%×2）赔偿金。 关于被告扣发原告7月份工资500元一节，由于原告与被告未签订劳动合同，被告主张因原告未完成考核指标，当月返回率超过30%，当月绩效工资减少500元，但原告主张应聘时被告告知月薪为3000元，被告并未告知未完成指标扣发工资，被告应对已告知原告若未完成指标扣发工资承担举证责任。庭审中，被告未提供足以证明已告知的证据，被告应当承担举证不能的责任。 关于原告请求被告支付拖欠的医疗、养老、失业保险等费用一节，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，有社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”。由此可见，原告该请求不属于人民法院受理案件范围，故原告该请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下： 一、被告大连名仕食品有限公司于本判决发生法律效力后五日内，支付原告王继英2020年8月份工资差额184.24元； 二、被告大连名仕食品有限公司于本判决发生法律效力后五日内，支付原告王继英2020年7月、8月份加班费1379.31元； 三、被告大连名仕食品有限公司于本判决发生法律效力后五日内，支付原告王继英赔偿金3000元； 四、被告大连名仕食品有限公司于本判决发生法律效力后五日内，支付扣发原告王继英7月份工资500元； 五、驳回原告王继英的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由被告大连名仕食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  梁玉升 人民陪审员  卫茂远 人民陪审员  张 瑜 二〇二〇年十二月七日 书 记 员  吴晓岩