四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川14民终1173号 上诉人（原审原告）：唐国泽，男，1968年9月4日出生，汉族，住四川省威远县。 委托诉讼代理人：曹邦能，男，1972年7月3日出生，汉族，住四川省威远县，系社区推荐的公民。 被上诉人（原审被告）：四川眉山凯尔化工有限公司，住所地眉山金象化工产业园区。 法定代表人：马碧群，执行董事。 委托诉讼代理人：姚美娟，四川达宽（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余文磊，四川达宽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山西凯美佳肥业有限公司，住所地风陵渡开发区华望村南外环路北侧。 法定代表人：马远红，总经理。 委托诉讼代理人：姚美娟，四川达宽（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余文磊，四川达宽律师事务所律师。 上诉人唐国泽因与被上诉人四川眉山凯尔化工有限公司（以下简称凯尔公司）、山西凯美佳肥业有限公司（以下简称凯美佳公司）劳动争议一案，不服眉山市东坡区人民法院(2020)川1402民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 唐国泽向本院上诉请求：撤销原判第三项，发回重审或改判确认凯尔公司于2019年10月22日作出《关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知》之决定系违法解除，判令凯尔公司向其支付经济赔偿金149227.5元、凯尔公司及凯美佳公司支付其2017年4月至2019年10月22日期间未实行岗位同工同酬待遇8000元/月之基本工资差额31月×6800元/月为210800元、其与凯尔公司于2016年10月24日签订的固定期限《劳动合同书》第二项第二条尾款劳动合同内容无效。改判款项金额共计360027.5元。事实和理由：一、凯尔公司与其所签订的劳动合同第二项第二条尾款有关用人单位可以变更劳动者工作岗位或地点的约定，因凯尔公司未履行格式合同的提示及明确说明义务而无效。二、凯尔公司以“员工当月旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系”为由解除合同系违法解除。有生效裁判判决凯尔公司以相同理由解除劳动合同违法并支付相应赔偿金。三、凯尔公司应按西北市场大区经理支付其相应的工资差额。其与凯美佳公司签订有《销售目标责任书》，并有《2019年8月销售部工资计算表审批意见》，其与凯美佳公司同时存在劳动关系，并应享有大区经理同工同酬的待遇。请求二审依法查明事实后改判或发回重审。 凯尔公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。一、合同约定合法有效。劳动合同约定“用人单位根据工作需要，可以变更劳动者的工作岗位（工种）或地点等”并不违反法律强制性规定，并无《劳动合同法》第二十六条所规定的无效情形，且属于用人单位用工自主权，该合同由上协商签订，系双方真实意思表示，合法有效。二、其解除劳动合同并未违法。唐国泽收到公司2019年9月26日、10月8日发出的通知后，未在通知规定的时间前往新岗位报到，且该通知中明确了“逾期不报到者，公司将按照《考勤管理细则》规定的员工当月连续旷工3日、累计旷工5日自动与公司解除劳动关系”，唐国泽明知该考勤管理细则而故意违反该制度，基于其严重违反公司规章制度的情形，凯尔公司于2019年10月22日作出解除劳动合同的决定符合《劳动合同法》第三十九条规定，且履行了相应的内部程序，不属于违法解除。三、唐国泽主张其在2017年4月至2019年10月22日期间应按担任西北市场大区经理不足工资差额无事实依据。唐国泽在2019年9月27日提交的仲裁申请书中陈述“2017年4月1日协商变更到四川、贵州片区销售经理”，在2020年1月7日的庭审中唐国泽当庭陈述其2017年4月1日到2019年9月4日任内径、资阳片区销售经理，以上均构成自认行为，结合公司提交的《岗位通知单》载明唐国泽调出岗位为四川贵州大区销售经理的事实，足以说明2017年4月1日至2019年10月22日期间唐国泽并未担任西北市场大区经理职务，不存在未实行同工同酬的问题，唐国泽有关工资差额的请求不能成立。请求二审驳回上诉，维持原判。 凯美佳公司辩称，其从未与唐国泽签订过任何书面劳动合同，也从未向唐国泽发放过工资，唐国泽也不受凯美佳公司相关管理制度约束管理，双方之间并未建立劳动合同关系。原判对此认定正确，请求驳回唐国泽对其诉讼请求。 唐国泽向一审法院起诉请求：1.确认其与凯尔公司于2016年10月24日签订的固定期限《劳动合同书》中第二项第二条尾款：“甲方根据工作需要，可以变更乙方工作岗位（工种）或地点等”内容无效；2.确认凯尔公司于2019年10月22日作出《关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知》之决定系违法解除，判令凯尔公司向其支付经济赔偿金149227.50元；3.判令凯尔公司、凯美佳公司补发其2015年度未足额支付的年薪工资差额5万元；4.判令凯尔公司支付其2019年9月预收货款972716.40元中折算吨位512吨×15元/吨中未足额支付的提成工资差额3840元；5.判令凯尔公司支付其2018年12月至2019年8月扣取20%提成工资13186元及车补费用7326元，合计20512元；6.判令凯尔公司、凯美佳公司共同支付其2017年4月至2019年10月22日担任西北市场大区经理期间支付基本工资未实行岗位同工同酬待遇8000元/月之基本工资差额31月×6800元/月为210800元；7.判决凯尔公司根据其正常工资收入标准补缴2012年7月至2017年8月社会保险费用及2017年9月至2019年10月未足额按其正常工作收入标准缴纳社会保险费用之差额，其中用人单位补缴部分由凯尔公司承担，个人补缴部分由其承担。 一审法院认定事实：凯尔公司于2011年6月8日经登记注册成立，法定代表人为马碧群，股东马碧群，持股比例60%，股东马远红，持股比例40%。凯美佳公司于2015年12月18日经登记注册成立，法定代表人为马远红，股东马远红，持股比例60%，股东王光辉，持股比例40%。 唐国泽于2012年7月1日入职凯尔公司，双方于2012年7月1日、2014年7月12日、2016年10月24日分别签订了三份书面劳动合同。双方签订的第三份劳动合同主要内容为：一、合同类型和期限；二、工作内容和工作地点；三、工作时间和休息休假；四、劳动报酬；五、社会保险；六、劳动保护、劳动条件和职业危害防护；七、劳动合同的变更、解除、终止和经济补偿；八、劳动纪律和规章制度；九、其他。其中第一条内容为：合同期限自2016年10月23日起至2019年10月22日止；第二条内容为：双方协商一致，乙方（指唐国泽）同意从事大区经理岗位工作，工作地点在西北。甲方（指凯尔公司）根据工作需要，可以变更乙方工作岗位（工种）或地点等；第四条内容为：薪酬待遇为基本工资＋五险＋所辖区域销量提成﹡80%（剩余20%作年终考核后一次性发放）；第十二条内容为：乙方有下列情况之一，甲方可以立即解除劳动合同，且不支付任何经济补（赔）偿金补贴金；1.……2.严重违反甲方劳动纪律和规定制度的（不按公司规程操作，造成各项损失自负）。3……7国家法律以及甲方规章制度规定的可能解除劳动合同，但应提前三日以书面形式通知乙方本人；第十三条内容为：甲方依据法律法规建立和完善各项规章制度时，应将规章制度进行公示或告知乙方。公示、告知乙方的方式，包括但不限于在公司公示栏告知、书面告知、会议通知告知等方式。 2016年9月3日，凯尔公司以凯尔发（2016）25号《四川眉山凯尔化工有限公司任命通知》任命唐国泽为凯美佳公司西北大区经理。负责管理新疆、甘肃、宁夏、青海四省销售工作。 2017年4月18日，唐国泽向凯尔公司员工何会计微信提交审批书，载明：“关于陕西洛川县石头镇王全德欠公司货款83000元（五万元是他们组织客户旅游费用，33000元是货款），现在我是唯一在职的责任人。现在申请由公司财务部出据“委托书”，委托王全德将以上捌万叁仟元转到欠唐国泽个人名下，他与凯尔公司没有欠款往来账。方便与凯尔公司继续合作。王全德将33000元直接汇款给唐国泽，加外五万元按当时口头协议办理；王全德本来就是零售商，在以后与凯尔公司合作期间，产品每吨加价100－150元逐步冲抵完。唐国泽2015年的年薪十万元冲抵王全德的83000元钱。以上是否妥当，请公司领导审批为感！申请人：唐国泽2017年4月18日”。马远红于2017年5月7日在该审批书上批注：“同意按唐国泽申请办理”。马远红于同日出具书面意见同意王全德客户向唐国泽支付33000元货款抵扣工资。凯尔公司于2017年5月7日向王全德出具《委托书》，载明：“陕西省延安市洛川县石头镇王全德：现将欠我公司货款33000元转到我公司销售经理唐国泽个人名下。至此王全德与我公司往来账目清零。请放心与我公司继续合同。特此委托书，委托人：凯尔公司财务部2017年5月7日”。该委托书加盖了凯尔公司财务专用章。 2018年12月24日，凯尔公司向眉山凯尔化工、凯美佳公司各大区经理、各区域经理发出《通知》，载明：公司决定于2019年1月17日召开《年终总结暨2019年营销方案落实》大会，2019年1月18日参加公司团拜会，请各位于2019年1月16日到眉山宾馆王琳处签到。会议议程请见附件1、2（附件1、2在2019年1月16日报到时领取）。唐国泽在凯尔公司《会议（培训）签到表》上签名，该签到表载明会议（培训）地点：眉山宾馆三楼汇报厅；会议（培训）时间：2019年1月17日；会议（培训）内容：详细见会议议程（附件1），主讲人/主持人：详细见会议议程（附件1）。凯尔公司提交的会议议程（销售会）载明内容有：参会时间、参会地点、参会人员、会议内容。其中会议内容载明有红圈营销操作流程，运营部工作总结以及考勤管理细则学习。凯尔公司提交的考勤管理实施细则内容有：一、考勤管理细则。二、休假管理细则。其中考勤管理细则中第六号为旷工，内容有连续旷工3天以上，扣发基本工资外，按自动离职处理。当月累计旷工5天以上，扣发旷工期间2倍工资外，予以辞退。 2019年9月26日，凯尔公司向唐国泽发出《岗位调整通知单》，载明调出岗位：四川、贵州大区销售经理，调入岗位：云南大区销售经理，到岗报到时间：2019年9月28日。唐国泽向眉山市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请书，落款时间为2019年9月27日，请求裁决凯尔公司支付经济赔偿金160187.70元。理由为其于2012年7月1日入职凯尔公司，2016年10月23日与公司签订《劳动合同》岗位是“西北大区经理”，2017年4月1日协商变更到四川、贵州片区销售经理，没有任何工作差错。凯尔公司于2019年9月4日以“未完成销售任务”“帮其他公司销售产品”为由，在没有任何商量、协商的前提下，强行调动其工作岗位，要求其必须于9月28日进入云南片区。工作岗位变动公司没有与其协商过。双方劳动合同不到一个月时间，是否应先行续签《劳动合同》，唐国泽请求签订无固定期限《劳动合同》，调其到云南，是否应当给其必要的时间进行家庭事务安排，凯尔公司9月27日在电话里说“不要”唐国泽，已经构成违法解除劳动合同。该仲裁委于2019年10月8日受理了仲裁申请，并于2019年11月5日作出眉劳人仲案（2019）216号仲裁裁决，裁决驳回唐国泽的仲裁请求。唐国泽不服该仲裁裁决，于2019年12月17日提起诉讼，要求凯尔公司支付违法解除经济赔偿金152785.95元。一审法院于2019年12月31日作出（2019）川1402民初5434号民事判决，判决驳回唐国泽的诉讼请求。 2019年10月8日，凯尔公司向唐国泽发出《通知》，该通知载明：“公司于2019年9月26日通知您，因工作需要将您的工作岗位，由贵州、四川大区调到云南大区工作，当时您表示同意……公司考虑到您的实际情况，延长您的报告时间，通知您于2019年10月15日前，到云南大区，大区经理马柳霖处报道……逾期不报道者，公司将按照公司《考勤管理细则》管理中规定：员工当月连续旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系。特此通知。” 2019年10月22日，凯尔公司向唐国泽送达《关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知》，该通知载明：公司于2019年10月8日，通知你的工作岗位由四川大区调至云南大区且应于2019年10月15日前到云南大区马柳霖处报到，你于2019年10月8日接到通知后至今没有到云南大区报道，也没有到公司办理任何请假手续，现你已累计旷工5日，根据公司考勤管理细则规定：员工当月连续旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系。现公司通知你从2019年10月22日起与你解除劳动合同。请你收到通知后尽快到公司行政办办理相关交接手续。 唐国泽于2019年9月底后未到凯尔公司上班。 2019年12月6日，眉山市劳动人事争议仲裁委员会受理了唐国泽工资差额劳动争议案。该仲裁委于2020年1月16日作出眉劳人仲案（2019）239号仲裁裁决，裁决：一、凯尔公司支付唐国泽2015年度年薪工资差额5万元、2019年9月提成工资差额3840元、2018年12月至2019年8月提成工资及车补费20512元，共计74352元；二、凯美佳公司不承担法律责任；三、驳回唐国泽其他仲裁请求。唐国泽不服仲裁裁决，提起诉讼。唐国泽在起诉中增加请求要求凯尔公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金149227.50元。 另，双方认可解除劳动合同前唐国泽月平均工资为9948.96元/月。唐国泽的工资一直由凯尔公司发放。凯尔公司认可从2017年4月至2019年9月按1200元基本工资向唐国泽发放。凯尔公司认可考勤实施细则没有公示。虞占友与凯尔公司于2016年10月24日签订有《劳动合同书》，载明固定期限自2016年10月24日起至2021年10月23日止；工作岗位为大区经理，地点为陕西。虞占友的工资由凯美佳公司通过银行发放。 一审法院认为，唐国泽诉讼主张的第四项、第五项请求即由凯尔公司支付2019年提成工资差额3840元和支付2018年12月至2019年8月提成工资及车补费20512元。凯尔公司无异议，应予确认。 凯尔公司与唐国泽于2012年7月1日至2019年10月22日存在劳动关系的事实，有双方签订的劳动合同书、关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知、工资交易流水清单等证据予以证实，证据充分，应予确认。而凯美佳公司与唐国泽之间并未签订劳动合同，根据劳动部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项有关凭证由用人单位负举证责任”的规定，劳动关系认定中劳动者负有一定的举证责任。本案中，双方均未提供上述规定的有关凭证。虽然唐国泽提交了凯尔发（2016）25号文件、审批书、签署意见、凯尔发（2016）1号文件、销售目标责任书证据证实。经查，凯尔发（2016）25号文件、凯尔发（2016）1号文件加盖的是凯尔公司印章，并无凯美佳公司印章，审批书和签署意见虽有马远红签名，但并未加盖凯美佳公司印章，销售目标责任书的甲方为凯尔公司，并非凯美佳公司，故上述证据均不足以证明唐国泽与凯美佳公司存在劳动关系的事实，唐国泽主张与凯美佳公司存在劳动关系，证据不充分，依法不予支持。故凯美佳公司在本案中不应承担相应劳动法律责任。 本案争议的焦点是：一、唐国泽与凯尔公司于2016年10月24日签订的《劳动合同书》中第二项第二条尾款：“甲方根据工作需要，可以变更乙方工作岗位（工种）或地点等”内容的效力问题。二、凯尔公司于2019年10月22日作出的《关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知》是否系违法解除。唐国泽未经仲裁要求支付经济赔偿金的诉讼请求是否超出仲裁裁决范围。三、凯尔公司是否应当承担补发唐国泽2015年度未足额支付的年薪工资差额5万元。四、凯尔公司是否应当支付唐国泽2017年4月至2019年10月22日担任西北市场大区经理期间支付基本工资未实行岗位同工同酬待遇之基本工资210800元。五、凯尔公司是否应根据唐国泽正常工资收入标准补缴2012年7月至2017年8月社会保险费用及2017年9月至2019年10月未足额按正常工作收入标准缴纳社会保险费用之差额，其中用人单位补缴部分由凯尔公司承担，个人补缴部分由唐国泽承担。 关于焦点一，唐国泽与凯尔公司于2016年10月24日签订的《劳动合同书》中第二项第二条尾款：“甲方根据工作需要，可以变更乙方工作岗位（工种）或地点等”内容的效力问题。一审法院认为，《劳动合同书》是双方协商自愿签订，系双方当事人的真实意思表示，唐国泽并未举证证明劳动合同约定该条款内容符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的应认定为无效的情形，故唐国泽主张该条款内容无效，无事实和法律依据，依法不予支持。 关于焦点二，凯尔公司于2019年10月22日作出的《关于与唐国泽同志解除劳动关系的通知》是否系违法解除。唐国泽未经仲裁要求支付经济赔偿金的诉讼请求是否超出仲裁裁决范围。唐国泽从2019年9月底后未到凯尔公司上班。经凯尔公司通知延长于2019年10月15日前报到后，仍未报到，且该通知已告知唐国泽未按期报到将按照公司《考勤管理细则》管理规定：员工当月连续旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系。而凯尔公司的考勤管理细则在2019年1月17日已组织包括唐国泽在内的相关人员进行了会议培训。凯尔公司基于唐国泽违反公司考勤制度，作出解除劳动合同决定，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款：“严重违反用人单位的规章制度的”用人单位可以解除劳动合同的决定，不属于违法解除。唐国泽主张系违法解除，无事实和法律依据，不予支持。唐国泽要求支付经济赔偿金，虽未经过仲裁前置，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议，应当告知当事人和劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，唐国泽可以在本案中增中诉讼请求。唐国泽基于凯尔公司作出的解除通知决定要求支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，凯尔公司抗辩该项请求超出仲裁裁决范围，应当依法按仲裁前置程序审理，理由不能成立。因已认定凯尔公司作出的解除劳动关系系依法解除，故唐国泽主张违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，无事实和法律依据，不予支持。 关于焦点三，凯尔公司是否应当承担补发唐国泽2015年度未足额支付的年薪工资差额5万元。一审法院认为，仲裁裁决认定凯尔公司支付该项工资差额5万元，凯尔公司对此并未提起诉讼，视为凯尔公司认可仲裁裁决的该事项，凯尔公司在本案中所作的抗辩不能对抗仲裁裁决的该仲裁事项。故对唐国泽的该项主张，予以支持。 关于焦点四，凯尔公司是否应当支付唐国泽2017年4月至2019年10月22日担任西北市场大区经理期间支付基本工资未实行岗位同工同酬待遇之基本工资的差额210800元。唐国泽在2019年9月27日仲裁申请书中陈述“2017年4月1日协商变更到四川、贵州片区销售经理”，系其自认行为。眉劳人仲案（2019）239号仲裁裁决书载明：唐国泽本人在2020年1月7日庭审中当庭陈述其2017年4月1日至2019年9月4日任内江、资阳片区销售经理，凯尔公司对其该时间段的任职时间及岗位均无异议。唐国泽以仲裁之后向法院提起诉讼不发生法律效力进行否认，对此未提交相反的证据佐证。给合凯尔公司向唐国泽发出的《岗位调整通知单》载明的调出岗位：四川、贵州大区销售经理的事实，一审法院对该自认事实予以确认。唐国泽在2017年4月至2019年10月22日并未担任西北市场大区经理，与虞占友所从事的工作岗位并不相同，其主张凯尔公司支付同工同酬之基本工资的差额210800元，无事实和法律依据，不予支持。 关于焦点五，凯尔公司是否应根据唐国泽正常工资收入标准补缴2012年7月至2017年8月社会保险费用及2017年9月至2019年10月未足额按正常工作收入标准缴纳社会保险费用之差额，其中用人单位补缴部分由凯尔公司承担，个人补缴部分由唐国泽承担。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”和《中华人民共和国社会保险费征缴暂行条例》第二十六条：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”的规定，追缴社会保险费是征缴社保的行政机关的职权范围，补缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该项主张，不作处理。 遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第二十六条、第三十条、第三十九条第二项规定，判决：一、凯尔公司于本判决生效之日起五日内支付唐国泽2015年度年薪工资差额5万元；二、凯尔公司于本判决生效之日起五日内支付唐国泽2019年9月提成工资差额3840元、2018年12月至2019年8月提成工资及车补费20512元，共计24352元；三、驳回唐国泽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由凯尔公司负担。 二审中，唐国泽提交了如下证据;1.其与凯美佳公司法定代表人马远红通话录音一份、中国移动公司预收款专用收据一份、凯美佳公司法定代表人身份证明一份及该公司营业执照，拟证明其与马远红在2019年9月25日、27日通话中马远红称“调整工作岗位不需要与唐国泽商量、提交辞职报告才发放20%的工资、旷工8天不算数、不想用你了”、凯尔公司于2019年10月22日以唐国泽作为员工“当月旷工3日、累计旷工5日”为幌子解除劳动关系，其岗位调整并非合理性调整，解除劳动关系违法。2.代理词一份、本案一审判决书一份，拟证明凯尔公司以“员工当月旷工3日、累计旷工5日”为由辞退既无合同约定也无法律规定系违法解除，应支付其经济补偿金；凯尔公司及凯美佳公司克扣其作为大区经理的基本工资，应补足其差额。凯尔公司、凯美佳公司质证均认为，唐国泽所提交的不是新证据，其中证据1在劳动争议仲裁或一审中均已提交，其已经在以上两个程序中发表过质证意见，通话录音虽证实，但不认可关联性，老板与员工产生冲突时的通话不具有相应法律效力，解除劳动关系是依据书面通知而解除，并非根据电话而解除，证据2不能达到其证明目的。本院认为，证据1曾经在本案其他程序中提交，有关马远红为凯美佳法定代表人、其电话号码、唐国泽曾与其打电话的事实及通话内容双方均无异议，但该证据不具有关联性，不能证明唐国泽所主张的劳动合同违法解除的事实；代理词仅为唐国泽代理人的陈述，属于当事人陈述，该陈述中有关事实应根据相关证据予以认定，一审判决书并未生效，故以上证据本院均不予采纳采信。 经审理查明，唐国泽主张与凯尔公司、凯美佳公司同时存在劳动关系，其为此主张提供了凯尔公司有关任职文件、销售目标责任书、2019年8月销售部工资计算表。因马远红为凯美佳公司法定代表人，同时为凯尔公司总经理，而马碧群才是凯尔公司法定代表人，销售目标责任书甲方总经理签名为马远红，工资计算表上签字也为马远红，以上证据均不能证实凯美佳公司与唐国泽存在劳动关系。 唐国泽于2019年9月27日向眉山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，所提交的《仲裁申请书》载明：申请人于2012年7月1日入职凯尔公司，2016年10月23日与公司签订《劳动合同》岗位是“西北大区经理”，2017年4月1日协商变动到“四川、贵州片区销售经理”。 唐国泽代理人曹邦能提交了有关其与凯尔公司的劳动争议判决书，拟证明凯尔公司以“员工当月旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系”为由解除合同系违法解除，经查，该案中凯尔公司于2017年3月12日书面通知曹邦能回公司报到，另行给曹邦能安排工作，但曹邦能未到公司报到，，也未办理任何请假手续，凯尔公司按照公司管理制度规定，视曹邦能于2017年3月17日起因个人原因与公司解除劳动关系为由，向曹邦能发出《关于确认解除劳动关系（自动离职）通知》，确认双方劳动关系解除。一审法院以凯尔公司未举证证明曹邦能有《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，在发出通知前也未告知曹邦能拟解除劳动合同的事实和理由，该解除系违法解除，应当支付经济赔偿金，遂判决凯尔公司支付经济赔偿金。因双方均不服一审判决，向本院提起上诉，本院二审审理后判决驳回上诉，维持原判。 其余事实，与原判认定一致。 本院认为，本案争议焦点为凯尔公司与唐国泽所签订劳动合同有关用人单位可以变更劳动者工作岗位或地点的约定是否有效、凯尔公司解除与唐国泽劳动合同是否属于违法解除、凯尔公司是否存在未实行同岗同酬，未按西北大区经理支付唐国泽报酬的问题。 一、关于凯尔公司与唐国泽所签订劳动合同有关用人单位可以变更劳动者工作岗位或地点的约定是否有效的问题 双方于2016年10月24日签订的《劳动合同书》中第二项第二条尾款约定“甲方根据工作需要，可以变更乙方工作岗位（工种）或地点等”，唐国泽主张该约定为格式条款，凯尔公司未履行格式合同的提示及明确说明义务而无效。本院认为，《劳动合同书》是双方协商自愿签订，系双方当事人的真实意思表示，唐国泽并未举证证明该约定符合《劳动合同法》第二十六条规定的应认定为无效的情形，且本案属于劳动争议，应适用《劳动合同法》规定处理有关争议，唐国泽提出该争议应适用《合同法》及有关司法解释的规定处理本案争议的理由不能成立。 二、关于凯尔公司解除与唐国泽劳动合同是否属于违法解除的问题 因凯尔公司《考勤管理细则》规定员工当月连续旷工3日，累计旷工5日自动与公司解除劳动关系，而该细则在2019年1月17日已组织包括唐国泽在内的相关人员进行了会议培训，故凯尔公司将此细则作为公司的劳动纪律并无不当，唐国泽作为公司员工理应遵守该劳动纪律。唐国泽从2019年9月底后未到凯尔公司上班，且经凯尔公司通知延长于2019年10月15日前报到后，仍未报到。凯尔公司基于唐国泽该违反公司劳动纪律的行为，解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十九条“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”的规定，不属于违法解除。唐国泽主张该解除系违法解除，应支付其经济赔偿金，无事实和法律依据，依法应不予支持。 至于其提到的有关曹邦能案件中确认的违法解除问题，因该案中凯尔公司并未举证证明曹邦能有《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，在发出通知前也未告知曹邦能拟解除劳动合同的事实和理由，故一审法院及本院认定该解除属于违法解除。而本案中，凯尔公司已举证证明唐国泽存在《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，在解除通知中同时告知了唐国泽拟解除劳动合同的事实和理由。故两案案情不同，唐国泽以曹邦能案件证明凯尔公司违法解除劳动合同的理由不能成立。 三、关于凯尔公司是否存在未实行同岗同酬，未按西北大区经理支付唐国泽报酬的问题 唐国泽主张其在2017年4月起至2019年10月22日期间担任西北市场大区经理，应享受与大区经理虞占友同等待遇，凯尔公司应同工同酬支付其基本工资差额210800元。因唐国泽在2019年9月27日的仲裁申请书中陈述其“2017年4月1日协商变更到四川、贵州片区销售经理”，且唐国泽在2020年1月7日仲裁庭审中当庭陈述其2017年4月1日至2019年9月4日任内江、资阳片区销售经理，以上行为系其自认行为，对其有拘束力，应当以此来认定该时间段内唐国泽的工作岗位。给合凯尔公司向唐国泽发出的《岗位调整通知单》载明的调出岗位为四川、贵州大区销售经理的事实，一审法院认定该时间段工作岗位并非唐国泽所主张的西北市场大区经理的事实正确。故唐国泽的该上诉理由与本案查明事实不符，同样不能成立。 至于唐国泽上诉中还提到的与凯美佳公司存在劳动关系的问题。诉讼中唐国泽并未提交凯美佳公司与其签订的劳动合同，虽其为此主张提交了凯尔发（2016）1号文件、销售目标责任书、2019年8月销售部工资计算表。经查，凯尔发（2016）1号文件加盖的是凯尔公司印章，并无凯美佳公司印章，马远红为凯美佳公司法定代表人，同时为凯尔公司总经理，而马碧群才是凯尔公司法定代表人，销售目标责任书甲方总经理签名为马远红，工资计算表上签字也为马远红，以上证据均不能证实凯美佳公司与唐国泽存在劳动关系。 综上，唐国泽的上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由唐国泽负担。 本判决为终审判决。 审判长 魏 东 审判员 罗卫平 审判员 覃 棱 二〇二〇年十二月七日 书记员 申雪梅