河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5340号上诉人(原审被告)：浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司。住所地:许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道与永兴东路交叉口东北芙蓉商务中心**楼****。统一社会信用代码:914111000MA463X0493。负责人:王立志，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈晨阳，该公司员工。被上诉人(原审原告)：姜渊，男，1948年7月26日生，汉族，住扶沟县。委托诉讼代理人：聂根成，男，1975年6月1日生，汉族，系姜渊女婿，住扶沟县。原审被告：李金凯，男，1992年10月15日生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：李金垒，男，1987年7月12日生，汉族，系李金凯之兄，住禹州市。上诉人浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司(以下简称浙商财险许昌公司)因与被上诉人姜渊、原审被告李金凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院(2020)豫1621民初2924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人浙商财险许昌公司委托诉讼代理人沈晨阳、被上诉人姜渊委托诉讼代理人聂根成、被上诉人李金凯委托诉讼代理人李金垒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙商财险许昌公司上诉请求：1、依法撤销河南省扶沟县人民法院(2020)豫1621民初2924号民事判决,依法改判上诉人不应承担的费用11960.28元(不服金额）或将本案发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、肇事车辆在事故发生时存在违反装载规定的超载行为。依据浙商财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款第二章机动车第三者责任保险第二十七条第二项规定:违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。商业险根据条款应免赔10%。二、浙商财险许昌公司已在2020年3月18日先期垫付姜渊抢救费10000元，应在判决中扣除。姜渊答辩称，10%免赔率应该有车主承担；浙商财险许昌公司垫付的10000元医疗费可以扣除。李金凯称，买保险时没有看到保险合同。姜渊向一审法院起诉请求：1、依法判令李金凯、浙商财险许昌公司赔偿姜渊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计267950.34元；2、案件受理费由李金凯、浙商财险许昌公司承担。诉讼过程中，姜渊变更诉讼请求第1项为：依法判令李金凯、浙商财险许昌公司赔偿姜渊医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失等共计256850.34元。一审法院认定事实：2020年3月16日5时40分许，李金凯驾驶豫Ｋ×××**号轻型自卸货车沿徐西311国道由西向东行驶至扶沟县××乡××交叉口西（××县天佑医养中心门前），因观察不周撞住由西向东行驶姜渊驾驶的二轮自行车尾部，造成姜渊受伤、两车不同承担损坏的道路交通事故。2020年3月29日，扶沟公安交通警察大队出具第411621120200000093号道路交通事故认定书，认定李金凯负此事故的全部责任，姜渊无责任。事故发生后，姜渊被送到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情诊断为：1.闭合性颅脑损伤；2.脑震荡；3.胸部闭合伤；4.双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液；5.腰1、腰3椎体横突骨折；6.额面部、腰部肢体多处软组织损伤；7.腹部闭合伤；8.脾脏破裂。姜渊于2020年3月24日出院，花医疗费11151.28元。出院医嘱为：转上级医院进一步治疗。2020年3月24日，姜渊到郑州大学第二附属医院住院治疗，其伤情诊断为：1.脾破裂；2.闭合性颅脑损伤；3.双侧多发肋骨骨折、腰1腰3椎体横突骨折。姜渊住院期间行脾脏切除术、肠粘连松解术，于2020年4月12日出院，花医疗费81454.21元，出院医嘱为：院外继续治疗。2020年4月12日，姜渊到扶沟县人民医院住院治疗，其伤情诊断为：1.颅脑闭合伤、脑震荡；2.胸部外伤、双侧多发肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液；3.腰1、腰3横突骨折；4.腹部闭合伤、脾脏切除术后。姜渊于2020年5月19日出院，花医疗费10721.44元，出院医嘱为：1.注意休息，适当活动；2.1月后复查；3.加强营养；4.药物巩固治疗；5.不适随诊。姜渊花救护车费1207元。许昌莲城司法鉴定所于2020年5月30日出具了许莲司鉴所[2020]临鉴字第LC141号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明：1.被鉴定人姜渊的脾切除已构成八级伤残；2.被鉴定人姜渊的肋骨骨折已构成九级伤残。姜渊花鉴定费1200元、鉴定检查费共1301元。事故发生后，姜渊维修在事故中受损的自行车花费200元。豫Ｋ×××**号轻型自卸货车的登记车主为禹州市鑫通运输服务有限公司，该车在浙商财险许昌公司投保了交强险及机动车辆商业保险（包括机动车第三者责任保险及不计免赔险等险种，其中机动车第三者责任保险责任限额为1000000元），保险期间均自2019年6月14日0时起至2020年6月13日24时止。河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，河南省2018年度农居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元。一审法院认为，李金凯驾驶车辆发生交通事故造成姜渊受伤及自行车受损，根据交警部门的事故认定，李金凯负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在浙商财险许昌公司投保了交强险及机动车第三者责任险，姜渊的损失首先应由浙商财险许昌公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由浙商财险许昌公司在机动车第三者责任险责任限额内予以赔偿，仍有不足的再由李金凯予以赔偿。因姜渊的病历中未记载其在出院后需要护理，故姜渊的护理费应按实际住院天数计算。对姜渊因到鉴定机构进行伤残鉴定产生的交通费是其实际损失，浙商财险许昌公司应予赔付，结合姜渊的伤情及到鉴定机构所在地的距离，本院认定为300元。姜渊提供的证据能够证明其自行车的修复价格，予以支持。姜渊主张的精神损害抚慰金30000元过高，根据姜渊的伤残等级及当事人双方在本案交通事故中的过错等因素，精神损害抚慰金以20000元为宜。浙商财险许昌公司虽辩称应扣除姜渊医疗费中10%的非医保用药费用，但其未提供证据证明该辩称意见具有事实及法律依据，对该项抗辩理由不予采信。浙商财险许昌公司虽辩称其不应承担鉴定费，但因该费用是为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故对该项抗辩理由不予支持，姜渊应予承担该费用。本案中，姜渊因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费103326.93元，2、护理费8009.12元{（45677元÷365天）×（8天+19天+37天）×1人）},3、住院伙食补助费3200元（50元×64天），4、营养费1280元（20元×64天），5、交通费2787元{（20元×64天）+300元+1207}，6、残疾赔偿金98498.79元（34200.97元×9年×0.32），7、鉴定费用2501元，8、精神损害抚慰金20000元,9、财产损失200元，上述费用共计239802.84元。因姜渊的损失能够在保险限额内得到赔偿，李金凯在本案中对姜渊不再承担民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿姜渊医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿姜渊精神损害抚慰金20000、鉴定费用2501元、残疾赔偿金87499元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿姜渊财产损失200元，上述费用共计120200元；二、浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险责任限额内赔偿姜渊医疗费93326.93元、护理费8009.12元、住院伙食补助费3200元、营养费1280元、交通费2787元、残疾赔偿金10999.79元，共计119602.84元；三、驳回姜渊的其他诉讼请求。上述第一、二项费用共计239802.84元支付到姜渊在河南扶沟农村商业银行股份有限公司62×××74的账户中。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5320元，减半收取为2660元，由姜渊负担211元，李金凯负担2449元。二审审理期间，当事人没有提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院查明的事实与一审认定、查明的事实一致。本院认为，根据各方的诉、辩意见，本案的焦点是，商业险责任应否扣除10%免赔率？应否扣除浙商财险许昌公司先期垫付的抢救费10000元？违反安全装载规定实行10%免赔率是浙商财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款中的免责条款。本案中，浙商财险许昌公司并未提供就该免责条款向投保人进行提示和明确说明义务的证据，且经查本案机动车辆商业保险保险单明确载明不计免赔，因此，浙商财险许昌公司要求扣除商业险责任10%免赔率无事实根据。姜渊二审同意扣除浙商财险许昌公司垫付的抢救费10000元，本院予以支持。浙商财险许昌公司认可一审中未提出扣除商业险责任10%免赔率及扣除垫付的10000元抢救费问题，因此，二审案件受理费应由其承担。综上所述，浙商财险许昌公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持河南省扶沟县人民法院(2020)豫1621民初2924号民事判决第一项、第三项、案件受理费负担部分；二、变更河南省扶沟县人民法院(2020)豫1621民初2924号民事判决第二项为，浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险责任限额内赔偿姜渊医疗费83326.93元、护理费8009.12元、住院伙食补助费3200元、营养费1280元、交通费2787元、残疾赔偿金10999.79元，共计109602.84元。上述费用共计229802.84元支付到姜渊在河南扶沟农村商业银行股份有限公司62×××74的账户中。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司许昌中心支公司100元负担。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年十二月二十一日法官助理位小燚书记员郑方