贵州省凤冈县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0327刑初125号公诉机关凤冈县人民检察院。被告人肖序，男，1964年11月9日出生于贵州省凤冈县，汉族，高中文化，个体，住凤冈县。因犯开设赌场罪，于2016年10月27日被贵州省正安县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月26日被凤冈县公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于遵义市第三看守所。委托辩护人柳皓瀚，贵州创文律师事务所律师。委托辩护人张凌，贵州创文律师事务所实习律师。被告人谭明强，曾用名谭金强，绰号谭拜子，男，1973年9月10日出生于贵州省凤冈县，汉族，小学文化，无业，住凤冈县。因犯开设赌场罪，于2014年11月28日被贵州省黄平县人民法院判处有期徒刑二年。因犯开设赌场罪，于2017年5月27日被贵州省正安县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月26日被凤冈县公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于遵义市第三看守所。指定辩护人陈廷玺，贵州顺世律师事务所律师。指定辩护人彭元刚，贵州顺世律师事务所实习律师。被告人肖科，男，1986年10月5日出生于贵州省正安县，仡佬族，初中文化，个体，住正安县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，经凤冈县公安局决定，于2020年6月24日被凤冈县公安局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于凤冈县看守所。委托辩护人任明，贵州顺世律师事务所律师。被告人冷皓智晨，曾用名冷刚，男，1990年6月29日出生于贵州省凤冈县，汉族，高中文化，个体，住凤冈县。因犯故意伤害罪，于2009年5月18日被遵义市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；因犯寻衅滋事罪，于2014年8月14日被凤冈县人民法院判处有期徒刑三年六个月，与之前所判故意伤害罪刑期合并，决定执行有期徒刑六年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月16日被凤冈县公安局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于道真县看守所。指定辩护人吴凯红，贵州黔龙律师事务所律师。被告人袁浪，男，1989年2月19日出生于贵州省正安县，仡佬族，中专文化，个体，住正安县。因犯故意伤害罪，于2018年被贵州省正安县人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月19日被凤冈县公安局刑事拘留；同年6月30日逮捕。现羁押于遵义市第三看守所。委托辩护人郑维专，贵州维专律师事务所律师。被告人朱忠尧，男，1993年9月5日出生于贵州省凤冈县，汉族，高中文化，无业，现住凤冈县。因吸食冰毒，于2014年9月3日被凤冈县公安局罚款200元。因犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪于2017年10月26日被凤冈县人民法院决定执行有期徒刑二年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2020年6月11日被凤冈县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。指定辩护人陈振铎，贵州顺世律师事务所律师。指定辩护人陈杨立，贵州顺世律师事务所实习律师。凤冈县人民检察院以凤检刑诉〔2020〕102号起诉书指控被告人肖序、谭明强犯开设赌场罪，指控被告人肖科、冷皓智晨、袁浪、朱忠尧犯聚众斗殴罪，于2020年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。凤冈县人民检察院指派检察员潘志贵出庭支持公诉，被告人肖序及其辩护人柳浩瀚、被告人谭明强及其辩护人陈廷玺、彭元刚、被告人肖科及其辩护人任明、被告人冷皓智晨及其辩护人吴凯红、被告人袁浪及其辩护人郑维专、被告人朱忠尧及其辩护人陈振铎到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2013年3月份，被告人肖序邀约高勇（另处）、昝某（另处）入股在凤冈县肖序家中开设“干子宝”赌场，即将两枚硬币弹旋转后用碗盖上猜单双。肖序负责赌场的安全，昝某负责将赌徒邀约到肖序家赌，高勇负责联系务川赌徒到肖序家中赌博。每局赌资几千到几万不等。肖序、昝某、高勇安排专人在赌场内抽头，每天抽取几千至上万元不等，抽取的头子钱除去费用后被三人分掉。肖序、昝某、高勇还请朱某1、朱某2、朱某3、冯某等人为赌场维持秩序、放哨、抽头及赌场内的其他服务工作,由肖序负责发放工资。后因陆递凯等人去赌场闹事导致赌场关闭。2.2013年上半年，被告人肖序、高勇（另处）、昝某（另处）、李明（另处）、毛会成（另处）组织凤冈、务川、德江等地参赌人员在开设“落地红”流动赌场，以硬币赌猜单双的方式赌博。赌场内有杨茂军负责抽头，刘兴义、黄小卫等人放哨。每天参赌人员少时几十人，多时上百人，每天抽头渔利几千至上万元不等。肖序、高勇、昝某、李明、毛会成等人将抽头的钱除去放哨和车辆等开销后，剩余部分按照股份分成。3.2013年4月，被告人肖序邀约谭明强一起在凤冈县开设“干子宝”赌场，即以赌“包谷子”猜单双的方式赌博。由肖序负责赌场安全，谭明强负责找场地、提供赌博工具等。在赌场开设期间，肖序和谭明强又将赌场分成若干股，冷林带人负责赌场秩序占一股。赌场内有专人负责抽头、放哨，参赌人员每天几十至上百人不等，每天抽头渔利几千至上万元。肖序、谭明强等人将抽头的钱除去放哨工资、车辆费用和其他开销外，剩余部分按股份分成。赌场开了大约十多天，因赌场发生斗殴而关闭。4.2013年4月11日，因肖科在凤冈县肖序、谭明强等人开设的赌内用手机照相被在赌场内维护秩序的冷皓智晨、冷林（另处）等人发现，后双方发生冲突，冷皓智晨拿出随身携带的刀追肖科，被赌场在场人员劝开。后肖科邀约何国军（另处）、袁浪、杨仕强（另处）等人与维护秩序的冷皓智晨、朱忠尧、冷林（另处）、聶仕跳（另处）、周某（另处）等人在凤冈县田坝村街道旁的茶青市场处持械聚众斗殴，致使双方互有受伤，冷林头部被砍伤。2020年7月6日经凤冈县公安司法鉴定中心鉴定，冷林头部损伤为轻伤一级。公诉机关认为，被告人肖序、谭明强以牟利为目的开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人肖科、冷皓智晨、袁浪、朱忠尧持械聚众斗殴，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。在开设赌场罪的共同犯罪中肖序、谭明强均起主要作用，均是本案的主犯。在聚众斗殴的共同犯罪中，被告人肖科起组织作用，是主犯。被告人冷皓智晨、袁浪、朱忠尧积极参与斗殴，应认定为积极参加者，但根据其三人在犯罪中所起作用，可认定为从犯。被告人肖科、朱忠尧具有自首情节，被告人肖序、谭明强、冷皓智晨、袁浪具有坦白情节。建议对被告人肖序在有期徒刑一年六个月至两年六个月，并处罚金幅度内量刑，对被告人谭明强在有期徒刑一年至二年，并处罚金幅度内量刑，对被告人肖科在有期徒刑二年至三年幅度内量刑，对被告人朱忠尧在有期徒刑一年至二年幅度内量刑；建议判处被告人袁浪有期徒刑三年，判处被告人冷皓智晨有期徒刑三年。在庭审中经征求公诉机关意见，认为对聚众斗殴案件中从犯的量刑，人民法院可根据被告人所起作用具体适用刑罚。被告人肖序对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。提出在永安田坝开设赌场是谭明强打电话给其，其不是该赌场的组织者；其具有坦白、认罪认罚情节，且其家属积极退赃，希望对其进行客观公正的判决。被告人肖序辩护人的辩护意见：对定罪不持异议。被告人肖序有坦白情节，社会危害性不大，认罪认罚，悔罪态度诚恳，且积极主动退赃20,000元，故建议在一年六个月有期徒刑内量刑。被告人肖科对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。提出其不是主犯，系家庭的唯一经济来源，请求对其从轻处罚。被告人肖科辩护人的辩护意见：同意被告人的自我辩护意见，对公诉机关指控被告人肖科犯聚众斗殴罪无异议。肖科没有策划和具体实施犯罪，不应区分主从犯。被告人肖科系初犯偶犯，此前无犯罪记录，人身危险性小，且具有自首情节，结合其家庭情况，，建议在二年有期徒刑以下处罚。被告人袁浪对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。提出其不是积极参加者，有孩子需要抚养，请求从轻处罚。被告人袁浪辩护人的辩护意见：被告人袁浪在本案时系初犯、偶犯，所起作用小，对积极参与者定性不当；其父亲采取贷款的方式缴纳赃款；具有坦白情节，且当庭认罪悔罪，主观恶性不深，有小孩需要抚养，建议对其从轻处罚。被告人冷皓智晨对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。提出其并非负责维护赌场秩序，没有用刀追杀肖科，参与聚众斗殴的人不是其邀约的，应认定为从犯。被告人冷皓智晨辩护人的辩护意见：同意被告人冷皓智晨的意见，对罪名无异议。具有如下量刑情节：被告人冷皓智晨主观恶性不大，具有坦白情节，当庭表示认罪认罚，且热心公益事业，建议对被告人从宽处罚。被告人谭明强对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚并签字具结。被告人谭明强辩护人的辩护意见：对公诉机关提出的量刑建议无异议，被告人谭明强还有其他量刑情节：对于本案，被告人谭明强系初犯；谭明强具有坦白、认罪认罚、积极退赃情节，同时谭明强及其家属联系我们，在其家庭情况具体时，还愿意积极缴纳罚金，证明其认罪悔罪态度好；被告人自小系××的残疾人，应在刑罚适用上加以考虑；被告人谭明强现有80多岁的母亲需要赡养，还有孩子在上大学。建议在有期徒刑一年至一年六个月幅度内量刑。被告人朱忠尧对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。提出其是在毫不知情的情况参与的，没有动手，未给任何人造成伤害，且家里还有一个孩子需要抚养，请求对其从轻处罚。被告人朱忠尧辩护人的辩护意见：被告人朱忠尧自始至终只是站在旁边观看，其当时年纪小，前往案发地是为了去玩，没有犯罪的故意；其没有造成危害后果。主动放弃行为。主动到案，成立自首。其家中有年幼的女儿，积极回归社会。建议对其在有期徒刑一年内处罚，并使用缓刑。经审理查明：1.2013年3月份，被告人肖序邀约高勇（另处）、昝某（另处）入股在凤冈县肖序家中开设“干子宝”赌场，即将两枚硬币弹旋转后用碗盖上猜单双。肖序负责赌场的安全，昝某负责将赌徒邀约到肖序家赌，高勇负责联系务川赌徒到肖序家中赌博。每局赌资几千到几万不等。肖序、昝某、高勇安排专人在赌场内抽头，每天抽取几千至上万元不等，抽取的头子钱除去费用后被三人分掉。肖序、昝某、高勇还请朱某1、朱某2、朱某3、冯某等人为赌场维持秩序、放哨、抽头及赌场内的其他服务工作,由肖序负责发放工资。后因陆递凯等人去赌场闹事导致赌场关闭。上述事实各被告人不持异议，且有公诉机关当庭举出公安机关依法收集的受案登记表、立案决定书、人员户籍信息等书证，证人昝某、朱某1、朱某2、朱某3、冯某等人的证言，被告人肖序的供述与辩解，现场勘验、检查笔录、被告人肖序的辨认笔录等证据证实，并经庭审质证，被告人对证据的证明效力不持异议，足以认定。2.2013年上半年，被告人肖序、高勇（另处）、昝某（另处）、李明（另处）、毛会成（另处）组织凤冈、务川、德江等地参赌人员在开设“落地红”流动赌场，以硬币赌猜单双的方式赌博。赌场内有杨茂军负责抽头，刘兴义、黄小卫等人放哨。每天参赌人员少时几十人，多时上百人，每天抽头渔利几千至上万元不等。肖序、高勇、昝某、李明、毛会成等人将抽头的钱除去放哨和车辆等开销后，剩余部分按照股份分成。上述事实被告人不持异议，且有公诉机关当庭举出公安机关依法收集的受案登记表、立案决定书、人员户籍信息等书证，证人昝某、朱某1、朱某2、朱某3、冯某等人的证言，被告人肖序的供述与辩解，现场勘验、检查笔录、被告人肖序的辨认笔录等证据证实，并经庭审质证，足以认定。3.2013年4月，被告人肖序、谭明强结伙在凤冈县开设“干子宝”赌场，即以赌“包谷子”猜单双的方式赌博。由肖序负责赌场安全，谭明强负责找场地、提供赌博工具等。在赌场开设期间，肖序和谭明强又将赌场分成若干股，冷林带人负责赌场秩序占一股。赌场内有专人负责抽头、放哨，参赌人员每天几十至上百人不等，每天抽头渔利几千至上万元。肖序、谭明强等人将抽头的钱除去放哨工资、车辆费用和其他开销外，剩余部分按股份分成。赌场开了大约十多天，因赌场发生斗殴而关闭。上述事实，有公诉机关当庭举出公安机关依法收集的受案登记表、立案决定书、相关人员户籍信息等书证，证人昝某、谭某、聶仕跳、周某等人的证言，被告人肖序、肖科、袁浪、冷皓智晨、谭明强、朱忠尧的供述与辩解，被告人肖序、肖科、袁浪、冷皓智晨、谭明强、证人昝某、谭某、聶仕跳、周某等人的辨认笔录等证据证实，并经庭审质证，足以认定。4.2013年4月11日，因被告人肖科在凤冈县肖序、谭明强等人开设的赌内用手机照相被在赌场内维护秩序的冷皓智晨、冷林（另处）等人发现，后双方发生冲突，冷皓智晨拿出随身携带的刀追肖科，被赌场在场人员劝开。后肖科邀约何国军（另处）、袁浪、杨仕强（另处）等人与维护秩序的冷皓智晨、朱忠尧、冷林（另处）、聶仕跳（另处）、周某（另处）等人在凤冈县田坝村街道旁的茶青市场处持械聚众斗殴，致使双方互有受伤，冷林头部被砍伤。2020年7月6日经凤冈县公安司法鉴定中心鉴定，冷林头部损伤为轻伤一级。上述事实各被告人不持异议，且有公诉机关当庭举出公安机关依法收集的受案登记表、立案决定书、相关人员户籍信息、冷林、袁浪的住院病历等书证，证人昝某、谭某、聶仕跳、周某等人的证言，被告人肖序、肖科、袁浪、冷皓智晨、谭明强、朱忠尧的供述与辩解，冷林的伤情鉴定意见，被告人肖科、袁浪、冷皓智晨、谭明强、朱忠尧、证人谭某、聶仕跳、周某等人的辨认笔录等证据证实，并经庭审质证，足以认定。另查明，被告人肖序于2020年5月25日被抓获归案，被告人袁浪于2020年6月18日在凤冈县公安局门口被查获，被告人冷皓智晨于2020年6月15日在凤冈县公安局土溪派出所作尿检时被传唤归案，被告人谭明强于2020年5月25日在家中被抓获归案，被告人肖科、朱忠尧分别于2020年6月23日、2020年6月10日主动投案。六被告人归案后，均如实供述了主要犯罪事实。被告人肖序退缴了违法所得20,000元，被告人谭明强退缴了违法所得8,000元，现扣押于凤冈县公安局。诉讼中，被告人肖序亲属主动代为缴纳罚金人民币一万元。被告人肖序的辩护人当庭提交了银行业务凭证复印件，用以证明被告人肖序家属主动代为退违法所得款20000元，肖序悔罪态度好，建议对其从宽从轻处罚。被告人谭明强的辩护人当庭提交了家庭低保证明及低保金银行流水、子女录取通知书及贷款凭证、田坝信用社证明，用以证明谭明强是残疾人，患有××，家庭困难，其孩子在读大学，每年学费3万多，背负信用社贷款十三万元，请求在量刑时加以考虑。被告人肖科的辩护人当庭提交了情况说明、残疾证、正安县精神病医院出具的疾病知情承诺书，用以证明肖科家中有丧失劳动能力的父母及岳母，其岳父目前处于重度精神疾病状态，有三个未成年子女需要照顾，同时肖科妻子无任何劳动技能，请求对被告人肖科酌定从轻处罚。被告人冷皓智晨的辩护人当庭提交了凤冈县公安局龙泉派出所出具的证明、共青团凤冈县委出具的公益活动的证明，证明被告人冷皓智晨2018年10月26日刑满释放后，表现良好，积极配合公安机关的工作，一直忠于公益，疫情期间号召身边人捐款捐物的事实，帮助贫困人员就业的事实。被告人袁浪的辩护人当庭提交了离婚证明，用以证明其与妻子离婚，孩子由其抚养。被告人朱忠尧的辩护人当庭提交了证明一份，用以证明其家庭困难，建议在量刑时予以考虑。经审查，公诉机关提供的证据系案发后公安机关依照法定职权收集，证据来源合法，证明的内容客观真实，经庭审质证被告人对证据三性无异议，对其证明效力本院予以确认。对各被告人提交的证据，经质证，公诉机关对证据的真实性不持异议，但不属于法定从轻处罚的证据。本院认为，被告人肖序、谭明强以营利为目的,结伙开设赌场,其行为已构成开设赌场罪。被告人肖科、袁浪、冷皓智晨、朱忠尧经纠集持械聚众斗殴，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立,本院予以确认。对被告人朱忠尧的说辩护人提出“没有犯罪的故意”，经查，被告人朱忠尧明知斗殴而接受他人邀约，积极持械参与，故对其辩护意见不予支持。在开设赌场共同犯罪过程中,被告人肖序、谭明强结伙开设赌场并抽头渔利,均起主要作用，二人均系主犯。对肖序认为自己在“永安镇”开设赌场犯罪中不系组织者，经查，该次开设赌场事前肖序明显有与他人进行了商议合伙开设赌场，后均认可其取得了赌场股份，故应认定其系组织者。在聚众斗殴共同犯罪过程中，被告人肖科因与冷林等人发生纠纷，便邀约他人持械参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人袁浪、冷皓智晨、朱忠尧接受他人邀约持械参与斗殴，系积极参与人，但在具体的犯罪中起着次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。故对所持袁浪、冷皓智晨、朱忠尧及其辩护人所持“系从犯”的意见，本院予以采纳；被告人肖科、朱忠尧案发后主动投案,归案后如实供述自己的罪行,系自首,依法可以从轻或者减轻处罚。被告人袁浪、冷皓智晨、肖序、谭明强到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。六被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人肖序亲属主动代为预交罚金，被告人肖序、谭明强因开设赌场所退违法所得，均具有一定的悔罪表现，酌情可从宽处理，肖序、谭明强退缴的违法所得，依法予以没收。综合各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，对各被告人均不宜适用缓刑，故对被告人朱忠尧的辩护人所提适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，为了维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，综合公诉机关量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人肖序犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖序的刑期自2020年5月26日起至2022年5月25日止。罚金已缴。）二、被告人肖科犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖科的刑期自2020年6月24日起至2022年6月23日止。）三、被告人袁浪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人袁浪的刑期自2020年6月19日起至2022年6月18日止。）四、被告人冷皓智晨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人冷皓智晨的刑期自2020年6月16日起至2022年6月15日止。）五、被告人谭明强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谭明强的刑期自2020年5月26日起至2021年8月25日止。罚金限本判决生效后即时缴纳。逾期，则强制缴纳。）六、被告人朱忠尧犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人朱忠尧的刑期自2020年6月11日起至2021年6月10日止。）七、被告人肖序退缴的开设赌场违法所得人民币20,000元，被告人谭明强退缴的开设赌场违法所得人民币8,000元，予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张正勇审 判 员  陈文东人民陪审员  何兴兰二〇二〇年十二月十四日法官助理万有波书记员谢松贵