山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终1827号上诉人（原审被告）：刘某1，男，汉族，1965年10月28日生，河北省武安市人。委托诉讼代理人：刘某2，男，代县峨口镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨某，男，汉族，1973年8月12日生，现住代县。委托诉讼代理人：孙某，女，汉族，1975年9月21日生，代县人，系杨某之妻。被上诉人（原审被告）：张某，男，汉族，1957年8月5日生，代县人。被上诉人（原审被告）：冀某，男，汉族，1979年10月1日生，山西省寿阳县人，现住代县。上诉人刘某1因与被上诉人杨某、张某、冀某合同纠纷一案，不服山西省代县人民法院作出的（2020）晋0923民初548号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某1及委托诉讼代理人刘某2，被上诉人杨某委托诉讼代理人孙某、被上诉人冀某、张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘某1上诉请求：1、依法判决撤销一审判决，改判上诉人承担共同欠款24203元的三分之一8068元或发还重审。2、请求二审法院判令本案上诉人费用及一审诉讼费用由被上诉人共同承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。1、欠杨某货款是在上诉人与被上诉人冀某、张某三人合伙承包代县泰鑫选厂期间，为了选厂生产购买被上诉人杨某设备所欠，而且生产承包协议约定相当明确，所欠债务为共同债务。而被上诉人杨某所诉的欠款为选厂生产时所欠的债务，应共同承担。2、一审法院查明刘金亮已将结余款40643元交给刘某1，没有任何证据证实，是根本不是事实，属于无中生有，刘金亮没有收过结余款40643元，亦没有签过字。综上，上诉人认为一审法院判决结果明显认定事实不清，判决显示公平，损害上诉人的合法权益，为此上诉至二审法院，请求二审法院依法判决支持上诉人的上诉请求。被上诉人杨某代理人辩称，1、判令刘某1、张某、冀某归还欠款36704元并互负连带责任。2、刘某1、张某、冀某承担上诉费用。事实与理由：一、刘某1、张某、冀某共欠杨某货款36704元，而并不是上诉人所说的24203元。二、一审法院认定刘某1、张某、冀某是合伙关系，所欠债务应共同清偿。即刘某1、张某、冀某应对此债务共同互负连带责任，共同清偿。被上诉人张某辩称，一审法院已经查明刘金亮将泰鑫选厂结余款40643元交给刘某1。刘某1自己保存账本和下账凭证，又说出没有任何证据证实。武胜利给泰鑫选厂提供的16440元配件款，代县法院判决刘某1承担，刘某1不服从判决，理由很明显，因为当时账本和下账凭证有会计保存，证据齐全，刘某1没有任何理由上诉。被上诉人冀某辩称，一、在2017年承包泰鑫选厂期间我和杨某互不认识，根本没有协商过购买杨某锤头事宜，我也没有给杨某打过电话。是白俊德（赵村铁矿矿长）给我打电话说杨某销售锤头，让我帮忙给杨某销售锤头，我说段村李四万选厂（泰鑫选厂）需要锤头，是白俊德打电话说给杨某段村李四万选厂需要锤头，是杨某送锤头到泰鑫选厂的。过磅、签字、付款都是刘金亮负责办理的。二、泰鑫选厂是我和刘某1，张某三个人承包的，承包后，刘某1不允许我和张某参与泰鑫选厂的经营管理，我们也没有参与。是刘某1安排他儿子刘金亮经营管理泰鑫选厂的，并且给了刘金亮百分之五十的股份。刘金亮组织工人生产，并且给工人发放工资，劳保福利，投资资金购买生产需要的物件和生活用品。刘某1安排他女婿李志江担任泰鑫选厂采购。刘金亮结算泰鑫选厂矿粉加工费共计45万元,卖废铁收入11528元，给工人发放工资337052元，扣除他本人投资现金购买的配件费、生活费、招待费、修车费、加油费、按网费、手机费等83833元，泰鑫选厂停产放假,刘金亮所有现金支出全部报账有会计下账，剩余现金40643元刘金亮交给他父亲刘某1。三、2017年承包泰鑫选厂，同时刘某1还承包冀盛选厂，冀盛选厂的会计是刘某1聘用的，同时担任泰鑫选厂会计是刘某1安排的。会计下账是凭单据发票和刘某1签名的条子下账，泰鑫选厂的账务我和刘某1、张某都认可。（2019）晋0923民初904号民事判决书，判决刘某1支付武胜利货款57920元，包含武胜利为泰鑫选厂提供16440元的配件款。因为刘某1保存泰鑫选厂的利润款，利润范围内的债务理应承担，所以刘某1服从判决。四、2020年四月中旬，刘某1到了泰鑫选厂老板李四万办公楼，（方盛酒业销售部)李四万电话通知我和张某到办公楼协商泰鑫选厂事宜。刘某1提出:要求李四万给弥补承包泰鑫选厂期间的加工费，要求李四万看泰鑫选厂的账务和所有票据，我和张某都同意，是张某到会计家拿来账本和所有票据，结果李四万不答应弥补。会计提出再不给保存账本和票据（因2017年后未付过会计工资)我们离开办公楼走的时候刘某1提出账本和票据由他本人保存，我和张某不同意，刘某1辩称:“我儿子就占有百分之五十的股份,你们没有资格保存账本”在李四万的劝说下，刘某1拿走了账本和所有下账凭证。五、本案刘某1不服代县人民法院判决，提起上诉。一审法院已查明刘金亮泰鑫选厂结余款40643元交给刘某1。刘某1你自己保存账本和下账凭证，又能说出没有任何证据证实，刘某1纯属耍赖。武胜利给泰鑫选厂提供的16440元配件款,代县法院判决刘某1承担，刘某1为什么服从判决?理由很明显，因为当时账本和下账凭证有会计保存，证据齐全，刘某1没有任何理由上诉。综上所述，请求法院查明实情，依法审理，驳回对我的诉讼请求，维持原判。杨某向一审法院提出的诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告欠款36704元。2.承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：在刘某1、冀某、张某承包泰鑫选厂期间，冀某通过白俊德联系杨某向泰鑫选厂供应锤头和锤杆。双方约定锤头每吨3800元，锤杆每根60元。从2017年4月至7月期间，杨某分七次将9.28吨锤头和24根锤杆运送至泰鑫选厂。刘某1、冀某、张某承包泰鑫选厂期间，选厂收入461528元、支出420885元，结余40643元。刘金亮已将结余款40643元交给刘某1。另查明，山西省代县人民法院（2019）晋0923民初904号民事判决书中，判决内容“刘某1于本判决生效之日起10日内支付武胜利货款57920元”，57920元包含武胜利为泰鑫选厂提供16440元的配件款。一审法院认为，依法成立的合同应受法律保护。本案泰鑫选厂向杨某购买货物后，应当及时履行支付货款的义务。由于泰鑫选厂的利润已交给刘某1，故刘某1应对选厂经营期间的利润范围内债务承担付款责任，超出利润范围的债务应由承包人共同承担；结合选厂的结余款已判决支付武胜利货款16440元，故刘某1应对原告货款24203元（40643元-16440元）承担付款责任；剩余货款12501元应由承包人共同承担。结合冀某认可杨某曾向其主张过权利和刘某1、张某共同承包泰鑫选厂的事实，故对刘某1的超过诉讼时效和主体不适格的主张，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百五十九条之规定，判决为，一、刘某1于判决生效后十日内支付杨某货款24203元；二、刘某1、冀某、张某于判决生效后十日内支付杨某货款12501元；三、驳回杨某的其他诉讼请求。案件受理费359元，由刘某1、张某、冀某共同负担。本院二审对一审查明的事实予以确认。二审开庭时，上诉人刘某1向法庭提交了一组证据，为刘金亮证明一份，证明：40643元是工资。被上诉人张某、冀某质证认为：不认可证据的真实性。本院认证认为：刘金亮为上诉人刘某1之子，且被上诉人不予认可，本院不予采信。本院认为，根据民事诉讼法的相关规定人民法院审理案件必须围绕当事人的诉讼请求进行审理，并作出裁决。本案的争议焦点为：1、刘某1是否保存涉案选厂40643元；2、原审判决是否适当。关于刘某1是否保存涉案选厂40643元的问题，上诉人刘某1诉称其与刘金亮均未收到结余款40643元，刘金亮收到的钱系其工资，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人刘某1未提供足以支持其主张的有效证据，应承担举证不能的法律后果，一审法院根据被上诉人张某一审提交的案涉选厂账目、现金明细账及考勤表、工资表，同时结合该院（2019）晋0923民初904后民事判决已查明的事实，认定泰鑫选厂的结余款40643元已交给刘某1并无不当，上诉人刘某1的该项上诉理由没有事实根据，本院不予支持。关于原审判决是否适当的问题，本案中，上诉人刘某1、被上诉人冀某、张某均对欠付被上诉人杨某货款及案涉货物用于泰鑫选厂制造矿粉使用的事实予以认可，泰鑫选厂应当及时履行支付货款的义务，如上所述，因选厂的利润已交给刘某1，一审法院判令刘某1对泰鑫选厂经营期间的利润范围内债务承担付款责任，超出利润部分的债务由刘某1、冀某、张某共同承担并无不当，故上诉人刘某1上诉请求，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序正当，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费204元，由上诉人刘某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 左长军审 判 员 刘 勇审 判 员 曲 攀二〇二〇年十二月三日法官助理 杨文鑫书 记 员 刘晋琦