新疆维吾尔自治区库车市人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新2923刑初1126号   公诉机关新疆维吾尔自治区库车市人民检察院。   被告人阿尔肯买买提，男，1992年2月28日出生，住新疆维吾尔自治区库车市。因涉嫌危险驾驶罪，于2020年1月13日被库车市公安局取保候审；因涉嫌诈骗罪，于2020年6月19日被库车市公安局决定在其住处监视居住，同年7月18日被库车市公安局刑事拘留，同年8月16日被逮捕，现羁押于库车市看守所。   指定辩护人阿不都沙拉木肉孜，新疆典赞律师事务所律师。   指定辩护人邵荣，新疆典赞律师事务所律师。   新疆维吾尔自治区库车市人民检察院以库车县检一部刑诉〔2020〕1051号起诉书指控被告人阿尔肯买买提犯危险驾驶罪、盗窃罪，于2020年12月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区库车市人民检察院指派检察员朱晓文、方凌云出庭支持公诉。被告人阿尔肯买买提及其指定辩护人阿不都沙拉木肉孜、邵荣到庭参加诉讼。现已审理终结。   新疆维吾尔自治区库车市人民检察院指控：   1．2020年1月5日凌晨1时许，被告人阿尔肯买买提酒后无证驾驶×××号牌小型轿车，在库车市五一路XX牛肉面馆前停车场行驶时，被执勤民警查获。经对阿尔肯买买提进行呼气式酒精检测，其血液酒精浓度为123.4mg/100ml；经委托新疆交通司法研究鉴定中心鉴定，其静脉血液中乙醇含量为123mg/100ml。   2．2020年2月的一天，被害人热某欲办理网络贷款经人介绍与被告人阿尔肯买买提相识。2020年4月20日至4月21日期间，阿尔肯买买提前往热某的家中，以办理相关贷款业务为由向热某索要了身份证、银行卡及手机软件的支付密码。阿尔肯买买提在使用热某手机查询热某资产情况时，发现热某手机支付宝及绑定银行卡内有大量资金，便产生窃取之念，遂用热某的手机将其在支付宝账户及绑定银行卡内的资金分七次，共计80,600元转至自己的支付宝账户内，将所得赃款全部用于网络刷单和网络赌博。热某发现自己卡内资金丢失，便质问阿尔肯买买提，阿尔肯买买提谎称钱已用来购买基金，需过一个月才能取出，热某信以为真。2020年6月10日至6月12日期间，阿尔肯买买提谎称帮热某提取基金内的钱，再次使用热某手机将其在支付宝及绑定银行卡内的资金分十次，共计179,150元转至自己的支付宝账户内，后将所得赃款全部用于网络刷单和网络赌博。   针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示的证据有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、刑事技术照片等。公诉机关认为，阿尔肯买买提酒后无证驾驶机动车，经鉴定静脉血液中酒精含量为123mg/100ml，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。阿尔肯买买提在因危险驾驶罪被取保候审期间，为他人办理网络贷款盗刷被害人支付宝及银行卡内现金共计259,750元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。综上，对阿尔肯买买提应以危险驾驶罪、盗窃罪数罪并罚。   被告人阿尔肯买买提对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，但认为：1．其没有想将被害人的钱财占为己有的想法，其只是想利用被害人的钱款谋利，后因操作不当导致被害人钱财损失；2．其到案后认罪认罚，公诉机关对其量刑过重；3．其向被害人出具了欠条，被害人也对其持信任态度，只因被害人儿子从中干预，致使二人未能协商成功，被害人才报案。辩护人阿不都沙拉木肉孜、邵荣提出的辩护意见是：1．对公诉机关指控被告人犯危险驾驶罪、盗窃罪无异议；2．被告人具有自首情节，且如实供述了自己的罪行；3．被告人系偶犯、初犯，主观恶性不大，此前品行良好，案发后积极配合公安机关调查有悔罪表现，且被告人也是被害人之一。综上，请求对被告人从轻处罚。   经审理查明：   一、盗窃部分   2020年2月，被害人热某因想办理网络贷款，后经人介绍与被告人阿尔肯买买提相识。2020年4月20日至4月21日期间，阿尔肯买买提前往热某的家中，以办理相关贷款业务为由向热某索要了手机、银行卡、身份证及其支付宝、微信、银行卡密码。阿尔肯买买提在使用热某手机时发现热某手机支付宝及绑定银行卡内有存款，便产生窃取之念，故在热某不知情的情形下将热某在支付宝账户及绑定银行卡内的资金分七次，共计80,600元转至自己的支付宝账户内，将所得款项全部用于网络刷单和赌博。热某发现卡内资金减少后便质问阿尔肯买买提，阿尔肯买买提谎称该款项已用于购买基金，需一个月后才能取出，热某信以为真。2020年6月10日至6月12日期间，阿尔肯买买提谎称帮热某提取此前购买基金的钱，在热某不知情的情形下，使用热某手机再次将其在支付宝及绑定银行卡内的资金分十次，共计179,150元转至自己的支付宝账户内，后将所得赃款全部用于网络刷单和网络赌博。   上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：   （一）物证   OPPOA7手机一部证实：被告人作案时使用的工具。   （二）书证   1．受案登记表、立案决定书证实：公安机关于2020年6月19日接被害人报案并于同日对该案立案侦查。   2．传唤证、到案经过证实：阿尔肯买买提于2020年6月19日被公安机关依法传唤到案，到案过程中无抗拒、逃跑的行为。   3．常口信息证实：阿尔肯买买提的身份信息及其已达刑事责任年龄。   4．接收材料清单、被害人热某的中国建设银行账户交易明细、中国农业银行账户交易明细、微信转账信息及阿尔肯买买提的中国农业银行账户交易明细、阿尔肯买买提犯罪账目明细证实：2020年4月20日至2020年6月12日，阿尔肯买买提使用被害人热某的手机，从其支付宝及绑定银行卡内向自己支付宝账号内转账17次，共计259,750元。   （三）被害人陈述   被害人热某的陈述证实：热某称2020年2月其因想办理网络贷款经朋友介绍与阿尔肯买买提相识。阿尔肯买买提在办理网络贷款业务中向其索要手续费4,540元及报酬6,200元。同年4月，阿尔肯买买提前往其家中以办理网络贷款为由使用其手机，后其发现银行卡内钱少了，经前往银行查询发现系阿尔肯买买提通过支付宝及绑定的银行卡转账82,000元。热某质问阿尔肯买买提时，阿尔肯买买提称已将该款项用于购买基金，一个月后才能提取。2020年6月10日至12日期间，阿尔肯买买提称帮助热某提取购买基金的钱，再次使用其手机将其银行卡内180,520元转走，其发现被骗遂报案。   （四）被告人供述和辩解   被告人阿尔肯买买提的供述和辩解证实：2020年2月下旬，阿尔肯买买提经朋友介绍认识了具有贷款需求的被害人热某。2020年4月21日，阿尔肯买买提到热某家中帮其办理贷款时索要了热某使用的手机、银行卡、身份证及支付宝、微信、银行卡密码，并发现其支付宝余额及银行卡内有存款。此后其在热某不知情的情况下将热某支付宝和银行卡内8万余元转到其支付宝内用于赌博和网络刷单。2020年4月23日热某发现卡内钱少了，其为了掩盖事实，向热某谎称该款项用于购买基金，需一个月后提出。2020年6月10日至6月12日期间，其谎称可以帮助被害人提取之前购买基金的钱，在热某不知情的情况下，再次用被害人的手机将其在支付宝及绑定银行卡内18万余元转至自己的支付宝账户内，并将该款项全部用于网络刷单和网络赌博。   （五）勘验、检查、辨认笔录   1．现场勘验笔录、现场图、刑侦技术照片证实：公安机关对犯罪地点进行勘验检查。   2．搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证实：公安机关对阿尔肯买买提人身进行搜查，搜出作案工具OPPOA7手机一部予以扣押。   3．提取笔录证实：经对阿尔肯买买提手机进行内容提取，2020年4月20日至6月12日期间，阿尔肯买买提使用被害人的手机向自己的支付宝账户转账，并将该款项用于网络刷单及网络赌博。   4．辨认笔录、刑侦技术照片证实：被害人与阿尔肯买买提能够相互辨认出对方，阿尔肯买买提对犯罪使用的手机、犯罪地点、手机赌博网站进行了指认、辨认。   二、危险驾驶部分   2020年1月5日凌晨1时许，被告人阿尔肯买买提酒后无证驾驶×××号牌小型轿车在库车市五一路XX牛肉面馆前停车场行驶时，被执勤民警查获。经对阿尔肯买买提进行呼气式酒精检测，其血液酒精浓度为123.4mg/100ml；经委托新疆交通司法研究鉴定中心鉴定，阿尔肯买买提的静脉血液中乙醇含量为123mg/100ml。库车市公安局对其酒后驾驶机动车的行为已处以1,500元罚款。   上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：   （一）书证   1．受案登记表、立案决定书证实：2020年1月5日01时50分许，执勤民警查获阿尔肯买买提酒后无证驾驶机动车，同年1月12日对该案立案侦查。   2．到案经过证实：阿尔肯买买提被当场查获后，配合办案人员执法，无抗拒、逃跑行为。   3．常口信息证实：阿尔肯买买提的身份信息及其已达刑事责任年龄。   4．机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单证实：阿尔肯买买提无机动车驾驶资格证，事发当日其驾驶的×××号牌小型汽车车主系努某。   5．行政处罚决定书证实：阿尔肯买买提因本案所涉酒后驾驶机动车的行为被行政处罚1,500元。   （二）证人证言   证人阿某的证言证实：案发当日，其与阿尔肯买买提一起吃饭时巡警说车把路堵了，阿尔肯买买提便出去挪车，其坐在副驾驶位置，后阿尔肯买买提因无证酒后驾驶被查获。   （三）被告人供述和辩解   被告人阿尔肯买买提的供述和辩解证实：2020年1月5日凌晨其与朋友喝了啤酒后，由阿某开着阿尔肯买买提借的车到五一南路苏氏牛肉面吃饭，此后因车停错位置被平台的人叫去挪车，阿尔肯买买提出去挪车时被民警查获，当时车上还坐着阿某、艾某两个人。   （四）鉴定意见   1．呼气式检测结果单证实：经对阿尔肯买买提进行呼气式酒精检测，结果为123.4mg/100ml。   2．当事人血样提取登记表、鉴定聘请书、司法鉴定委托书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书证实：经对阿尔肯买买提提取血样委托新疆交通科学研究司法鉴定中心鉴定，其血液中乙醇含量为123mg/100ml，该鉴定意见书已向其送达。   三、其他量刑部分   案发后，被告人阿尔肯买买提就其酒后驾驶机动车及盗窃被害人钱款的行为向侦查机关出具了悔过书，并于2020年11月9日就其两起犯罪行为签署认罪认罚具结书。   上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：   悔过书、认罪认罚具结书证实：阿尔肯买买提案发后有悔罪表现，并自愿认罪认罚。   本院认为，被告人阿尔肯买买提以非法占有为目的，秘密窃取他人财物259,750元挥霍一空，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；阿尔肯买买提在未取得机动车驾驶资格证的情况下在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予并罚。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。阿尔肯买买提在盗窃罪被害人报案后被办案民警传唤到案，结合其抓获经过，其并不具有主动投案的情形，故对辩护人关于被告具有自首情节的意见，本院不予采纳。被告人到案后如实供述了自己的罪行，并认罪认罚，辩护人关于对被告人应从轻处罚的意见有事实和法律依据，本院予以采纳。综上，本院根据被告人的犯罪情节、犯罪后果、社会危害性及案发后的悔罪表现等，决定对其从轻处罚。被告人此前因本案同一违法行为被行政机关予以罚款的，可以在本案折抵相应罚金。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：   一、被告人阿尔肯买买提犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币50,000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币4,000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币54,000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月18日起至2028年7月17日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。）   二、对被告人阿尔肯买买提违法所得259,750元予以追缴，无法追缴的责令阿尔肯买买提退赔，并返还被害人热某。   三、对随案移送供被告人阿尔肯买买提犯罪所用的金色OPPOA7手机一部，予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。   审  判  长   昝 坤   审  判  员   蒋 梅   人民 陪 审员   李秀兰   二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 八 日   法 官 助 理   张芝若   书  记  员   刘 斌