湖南省平江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0626刑初568号 公诉机关平江县人民检察院。 被告人朱玄玄，男，汉族，安徽省合肥县经济职业技术学院在读学生，户籍所在地安徽省，现住原籍。因涉嫌诈骗罪，于2020年8月24日被平江县公安局民警抓获，于2020年8月26日被平江县公安局刑事拘留，同年9月16日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。 辩护人刘商统，安徽环邦律师事务所律师。 平江县人民检察院以平检一部刑诉（2020）113号起诉书指控被告人朱玄玄犯非法利用信息网络罪，于2020年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理，平江县人民检察院指派检察员陈嫣然出庭支持公诉，被告人朱玄玄及其辩护人刘商统到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 公诉机关指控：2020年7月中旬至2020年8月8日，被告人朱玄玄为了获取非法利益，通过抖音（抖音号：WEing8）进行网络游戏直播时发布涉及诈骗的“QQ群号”，邀请粉丝进群，并虚假宣传单挑获胜可以免费领取游戏皮肤等，案发时朱玄玄的粉丝数量为24.4万。朱玄玄每邀请1人进群可以从上线获得4.5元至6元不等的非法利益，2020年7月中旬至2020年8月8日上线通过支付宝总共支付给朱玄玄107742元，朱玄玄将部分收入分给下线主播，朱玄玄个人从中非法获利共计4万余元。 2020年7月28日下午，朱玄玄通过抖音（抖音号：ＷＥｉｎｇ8）进行网络游戏直播时，发布涉及诈骗信息的ＱＱ群号：104689××××（该群于2020年7月27日创建，设置禁止群员发言），并虚假宣传进群可以免费领取皮肤。被害人钟某1（13岁）在平江县××镇××眼桥居委会124号自己家里用手机玩抖音时，通过自己的ＱＱ号（319299××××）加入该群。7月29日上午10时许，对方通过钟某1的申请后，ＱＱ号为166662××××的群管理员即发言称领取免费皮肤可以找他，在聊天中对方要求钟某1用自己父母手机微信辅助领取，在钟某1拿到其母亲艾某手机后，用微信扫描对方发出的二维码，并将支付密码告诉对方，对方登陆并修改支付密码后，再次发二维码给钟某1要求钟某1用艾某微信扫码进行支付（支付前将新支付密码告诉钟某1），并谎称这笔钱会在随后还回，对方共计向钟某1发送了6个二维码，这6个二维码均为帮他人代付充值抖音币，从2020年7月29日上午11点01分至7月29日上午12点03分，钟某1通过其母亲艾某的微信扫描对方二维码，为他人充值抖音币共计21007元（第一笔为3000元，第二笔和第三笔均为5000元，第四笔和第五笔均为3000元，第六笔为2007元），钟某1再次与对方联系，对方已拒收消息。 2020年8月31日，朱玄玄的父亲朱某2与被害人钟某1及其法定代理人在三市镇人民调解委员会的调解下，朱某2退赔被害人21800元，被害人一方出具了刑事谅解书。 公诉机关提供了相关证据，认为被告人朱玄玄以非法获利为目的，为他人实施诈骗等违法犯罪活动发布信息，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任。被告人朱玄玄到案后积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，应适用《中华人民共和国刑刑事诉讼法》第二百九十条之规定；被告人朱玄玄到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。被告人朱玄玄自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。建议判处被告人朱玄玄有期徒刑一年，并处罚金，同时根据案件情节，结合社区矫正评估意见和庭审情况，由人民法院决定是否适用缓刑。 被告人朱玄玄对起诉书指控其犯非法利用信息网络罪的犯罪事实和定性没有异议，且自愿认罪认罚。 辩护人刘商统对被告人朱玄玄构成非法利用信息网络罪的定性及罪名没有异议，提出朱玄玄有坦白、无前科、已全额退赃、退赔，取得受害人的谅解、自愿认罪认罚、主动缴纳罚金等情节，朱玄玄年龄尚小，仍在上学阶段，请求法院从教育为主、惩罚为辅的角度考虑，对其判处缓刑。 经审理查明的事实与起诉书指控的事实并无出入，本院予以确认。 上述事实，被告人朱玄玄在庭审过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的常住人口基本信息、接报案登记表、搜查笔录、扣押物品、文件清单及照片、到案说明、账户对账单、人民调解协议书、刑事谅解书、收条等书证；证人钟某2、朱某1的证言；被害人钟某1的陈述；被告人朱玄玄的供述；提取笔录、ＱＱ聊天记录、微信聊天记录、抖音账户截图、直播截图、支付宝账单截图等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱玄玄为他人实施诈骗等违法犯罪活动发布网络信息，情节严重，其行为已构成非法利用信息网络罪，依法应当以非法利用信息网络罪追究被告人朱玄玄的刑事责任。被告人朱玄玄到案后如实供述了自己的犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，依法可以对其从轻、从宽处罚。被告人朱玄玄家属代其积极赔偿了被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，亦可依法对被告人朱玄玄从宽处罚。对于被告人朱玄玄的违法所得，依法应当予以追缴，上缴国库。公诉机关指控被告人朱玄玄犯非法利用信息网络罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见和量刑建议，本院予以支持。辩护人提出被告人朱玄玄有坦白、已全额退赃退赔，取得受害人的谅解、自愿认罪认罚、主动缴纳罚金等从轻处罚情节的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。鉴于被告人朱玄玄系在读学生以及以上法定和酌定从轻处罚的情节，结合安徽省宿州市灵璧县司法局的社区矫正评估意见，可对被告人朱玄玄适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人朱玄玄犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 二、追缴被告人朱玄玄的违法所得人民币四万元，上缴国库（已缴纳）。 缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本两份。 审判员  艾方方 二〇二〇年十二月二十八日 书记员  钟 莹 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： (一)设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； (二)发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； (三)为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。