舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初205号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人柴海英，女，1982年12月14日出生于浙江省舟山市，汉族，高中文化，无业，住浙江省舟山市定海区。曾因犯诈骗罪，于2017年2月被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑八个月，在判决宣告后刑罚执行完毕前发现有漏罪未判决，再因诈骗罪于2017年8月被判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑十个月，2017年10月14日刑满释放。现因本案于2020年7月5日被取保候审，于2020年8月14日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。 辩护人张建军（法律援助），浙江民鸿律师事务所律师。 被告人陈栋，男，1985年9月3日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，户籍住址浙江省舟山市定海区，现住浙江省舟山市定海区。因本案于2020年7月5日被取保候审，经本院决定，于2020年12月21日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人张肖冬，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检一部刑诉〔2020〕1005号起诉书指控被告人陈栋、柴海英开设赌场罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在本院审理期间，因核实陈栋提交的检举揭发材料需要，于2020年9月28日至同年12月4日暂停计算审限。舟山市普陀区人民检察院指派检察员胡佳静出庭支持公诉，被告人柴海英及其辩护人张建军，被告人陈栋及其辩护人张肖冬到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年4月至12月期间，被告人陈栋为非法获利，在“闲聊”ＡＰＰ上组建麻将赌博群，组织赌博人员曹某、汪某、徐某等人在群内使用“边锋麻将”ＡＰＰ等软件以“25元定海麻将”的形式进行赌博活动，并制定“大赢家赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元”的抽头规则，以收取“房费”的形式进行抽头。被告人陈栋担任群主，负责审核进群及日常管理等事务，被告人柴海英担任群管理员，负责收取“房费”及日常管理等事务。2019年4月至12月期间，该群抽头获利共计人民币36万余元。 2020年7月5日，被告人陈栋、柴海英经民警电话通知后主动投案至沈家门派出所，但均未如实供述自己的罪行。 公诉机关认为，被告人陈栋、柴海英开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人柴海英曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人柴海英自愿认罪认罚，可依法从宽处理。建议本院判处被告人柴海英有期徒刑四年二个月，并处罚金。公诉机关提交了证人曹某、汪某等人的证言，辨认笔录，闲聊账号电子数据，户籍证明，刑事判决书，被告人陈栋、柴海英的供述和辩解等证据予以证实。 被告人柴海英对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人柴海英的辩护人提出，1、柴海英在与陈栋共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚；2、柴海英自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻、减轻处罚。 被告人陈栋辩解称，其行为不构成开设赌场罪。 被告人陈栋的辩护人提出，1、陈栋的行为不符合开设赌场罪的构成要件；2、陈栋在侦查阶段如实供述，系坦白，可从轻处罚。 经审理查明，2019年4月至12月期间，被告人陈栋为非法获利，在“闲聊”ＡＰＰ上组建麻将赌博群，组织赌博人员在群内使用“边锋麻将”ＡＰＰ等软件以“25元定海麻将”的形式进行赌博活动，并制定“大赢家赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元”的抽头规则，以收取“房费”的形式进行抽头。陈栋担任群主，负责审核人员进群及日常管理等事务。陈栋以平分“房费”为由要求柴海英担任群管理员，柴海英同意后，在上述赌博群内负责收取“房费”及日常管理等事务。在此期间，陈栋、柴海英组织赌博人员曹某达、汪某、徐某等人赌博，抽头获利共计人民币36万余元。 上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）证人沃某的证言证明：2019年8、9月，其在闲聊“生活不易靠演技”赌博群里赌博，赌博方式为“25元定海麻将”，输赢结果在群里发截图，赌资在群里通过红包结算，赢的人按照规定发房费给群主，群主或者管理员收取房费，红包金额1元、2元的是房费。群里有二、三百个人，其本人昵称为“青青子衿”，群主是定海一个男的，闲聊昵称前几个字为“吴悦千里草”，管理员头像是一个女的，昵称为“管理员”。 （2）证人乐某的证言证明：其于2019年9月开始在“边某”ＡＰＰ上赌博，在闲聊群名为“生活不易靠演技”的赌博群里结算赌资。赌博形式为“25元定海麻将”，房费由赢家支付，赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元。“25元定海麻将”赌资为5的倍数，红包1元至4元是房费，房费由管理员收取。群里有200多个人，群主昵称为“吴悦千里草，ＸＸＸ卓文君”，管理员昵称为“管理员”。 （3）证人曹某的证言证明：其于2019年4月起至11、12月，在闲聊“生活不易靠演技”群里通过群内链接下载“舟山麻将ＡＰＰ，赌博形式为“25元定海麻将”，并在群内结算赌资。闲聊群被群主换过几个，但群主和管理员是同一批人，最后一个群名为“生活不易靠演技”。群里有300人左右，有的人有两三个账号。群主昵称前几个字为“吴悦千里草”，管理员昵称为“管理员”。房费红包一般会注明“房”、“小费”、“Ｆ”等信息。房费由赢家支付，赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元。“25元定海麻将”赌资为5的倍数，房费主要由管理员收取。 （4）证人汪某的证言证明：其于2019年4月至12月通过扫描二维码加入闲聊群，其闲聊昵称为“来，抽根烟，解心宽”、“乏味的人生”。群被换过好几次，最后一个群名为“生活不易靠演技”。群里人数稳定之后有300人左右，群主昵称为“吾悦千里草，八面玲珑堪比卓文君”，管理员昵称为“管理员”。房费由赢家支付，赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元。 （5）证人陈某的证言证明：其系柴海英丈夫，其与柴海英于2019年9月下载闲聊麻将群，其昵称为“锋力机械”，柴海英昵称为“管理员”。后在群友的组织下，一个昵称为“吴悦千里草，ＸＸＸ堪比卓文君”的群友被推荐为群主，群名称被改为“生活不易靠演技”，群主联络柴海英当管理员帮忙收取房费、代付红包。群里有200多人，在闲聊群内结算赌资，赌博方式为25元麻将。房费由赢家支付，低于50元不需要支付房费，赢50元至99元抽头1元、赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元。 （6）证人徐某的证言、辨认笔录证明：2019年国庆节前后，其在朋友陈栋建的闲聊群里打麻将，群里有270多人。赌博形式为25元定海麻将，闲聊群里结算赌资。赢的人支付房费，赢满50元付1元，赢满100元付2元，赢满200元付3元，赢满300元以上付4元，房费标准在群公告内显示。昵称为“管理员”的一个女的收取房费。 （7）证人邬某的证言证明：其于2019年4月起在舟山麻将、边某ＡＰＰ上打麻将，在闲聊群里结算赌资。闲聊群经常换来换去，其中一个“生活不易靠演技”的群名称其印象比较深刻。虽然群换来换去，但群主及管理员是同二个人，群主与管理员管理、收房费。房费是50元以下不用付钱，赢100元至199元抽头2元、赢200元至299元抽头3元，赢300元以上抽头4元。房费标准在群公告内显示。 （8）情况说明，调取证据通知书，调取证据清单，数据详单，抽头计算说明，视听资料、电子数据制作说明，光盘证明：公安机关向阿里云计算有限公司调取了深圳市小水滴计算机系统有限公司储存在阿里云计算有限公司服务器的“闲聊”APP镜像数据的情况，被告人陈栋、柴海英闲聊APP群聊数据及个人账户红包收入电子数据的情况以及陈栋、柴海英两人分赃的情况。 （9）刑事判决书、刑满释放证明书证明：被告人柴海英的刑事前科情况。 （10）到案经过证明：被告人柴海英、陈栋到案的情况。 （11）常住人口基本信息证明：被告人柴海英、陈栋的身份情况，案发时均已达完全刑事责任年龄。 （12）被告人柴海英、陈栋的供述与辩解。 关于被告人柴海英的辩护人提出柴海英在与陈栋的共同犯罪中应认定为从犯的辩护意见。经查，陈栋担任“闲聊”APP赌博群群主，负责审核人员进群及日常管理等事务，柴海英担任群管理员，负责收取“房费”及日常管理等事务，两人平分抽头获利，在共同犯罪过程中仅分工不同，作用无明显区别，本案不区分主从犯，故本院对上述辩护意见不予采纳。 关于被告人柴海英的辩护人提出的柴海英自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻、减轻处罚以及被告人陈栋的辩护人提出陈栋在侦查阶段如实供述，系坦白，可从轻处罚的辩护意见。经查，2020年7月5日，陈栋、柴海英虽经民警电话通知后主动投案，但在第一次讯问时对开设赌场的时间以及抽头获利金额等犯罪事实均未如实供述，不应认定为坦白或自首，故本院对上述辩护意见不予采纳。 关于被告人陈栋及其辩护人提出陈栋的行为不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见。经查，陈栋利用“闲聊”APP，组建赌博群，组织人员进行赌博，并制定相关抽头规则，以房费的形式从中抽头获利达36万余元，根据相关法律规定，其行为符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪定罪处罚，故本院对上述辩解及辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人柴海英、陈栋结伙开设赌场，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。柴海英曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。柴海英自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人柴海英犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年八月十四日起至二〇二四年十月十三日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人陈栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇二〇年十二月二十一日起至二〇二四年十二月二十日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 三、继续追缴被告人柴海英、陈栋的违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张玲燕 人民陪审员  朱永平 人民陪审员  黄和平 二〇二〇年十二月三十一日 代书 记员  方 筱 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。