新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新27民终596号   上诉人（原审被告）：高某1，男，1965年7月17日出生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被上诉人（原审原告）：高某2，女，1963年9月18日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。委托诉讼代理人：张辉，新疆双湖律师事务所律师。原审被告：高某3，男，1957年10月19日出生，汉族，农民，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。上诉人高某1因与被上诉人高某2、原审被告高某3继承纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区精河县人民法院（2020）新2722民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月10日开庭进行了审理。上诉人高某1、被上诉人高某2及其委托诉讼代理人张辉、原审被告高某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高某1上诉请求：撤销原判第二项，并予以改判。事实与理由：高某2大约在1983或1984年结婚，自此与父母分开生活至父母身故。母亲从2015年因脑梗治疗后就半身瘫痪，生活不能自理，直至完全瘫痪在床长达数年之久，高某2只是例行为数不多的几次探视，母亲没有生活来源，她的老年人生活保障费用每月只有国家补助的数百元，卡也在高某1处保管并使用，高某2平时没有给母亲支付过赡养费，也从来对母亲没有进行赡养和生活上予以照顾，母亲卧病在床时全部由高某1和高某3轮流照顾，直至母亲身故，也由高某1和哥哥对母亲进行安葬。父亲当年购买院落和房屋时，高某3支付过26000元，对此父母在几年后又给高某3一套土木结构的房屋予以补偿。父亲身故时，高某1也与高某3分摊了父亲的医疗费和丧葬费，高某2没有支付父亲的医疗费和丧葬费。原审法院对高某1出示的《合同》认定为遗嘱，但由于遗嘱不符合法律规定的代书遗嘱形式，没有被法院认定采信，但从该《合同》的内容可以看出，母亲将位于××××镇××公司的房产分配给高某1和高某3，也真实反映了母亲的心愿，同时，可以说明高某2对母亲没有赡养和照顾的义务。原审法院没有考虑高某2没有对被继承人生前予以赡养和生活照顾的实际情况，平均分配遗产对高某1不公平。高某2辩称，一、高某2充分履行了赡养义务，不存在不尽赡养义务的事实。高某2与母亲长期居住在××××镇××村，2017年之前，每逢过年过节高某2将母亲接到自己的楼房居住，后来母亲觉得楼房热难以适应搬回自己的住处，高某2经常去看望母亲。自2008年起，母亲的合作医疗费是高某2缴纳的。2017年7月，母亲摔伤后，高某2在医院照料母亲，并支付医疗费。母亲摔伤后居住在高某3家，高某2也常去照料母亲。母亲去世后，高某2及配偶进行守葬，高某2已尽到赡养义务。二、高某1称自己尽了主要赡养义务，应当多分配遗产没有事实依据。高某1于2014年左右跟随子女居住乌鲁木齐，高某1自从乌鲁木齐买房后没有回来看过母亲。母亲去世一个月前，高某1从乌鲁木齐回来，强行将母亲接到自己家。高某1对母亲的基本生活情况缺乏了解，没有履行赡养义务。三、高某3提交的《合同》和遗嘱不符合法律规定属无效遗嘱，遗产应按法定继承处理，由各继承人平均分配。高某3述称，高某1和高某2确实是时常去看望父母，也尽了赡养义务，但是尽的少，应适当的给高某2分割遗产。高某2向一审法院起诉请求：分割遗产两套门面房，门面房归高某1、高某3所有，由高某1、高某3各向高某2给付补偿款125000元、给付已售房屋补偿款33000元。一审法院认定事实：高某2与高某3、高某1是高某某、王某某婚生子女，高某某于2011年1月10日去世，王某某于2018年4月15日去世。2001年，高某某向甫某、看某购得院落570.18平方米、地上房屋84平方米。2009年1月30日，高某某、高某3与高某某2（高某1的儿子）签订《合同》一份（《合同》由高某某2书写），载明：“合同如下：1、丙方的14间（拾肆间房屋），分配给甲方高双喜7间（柒间房屋）乙方高某37间（柒间房屋）；2、房屋地处在××××食品公司（共570.18㎡）；3、住宅面积为570.18㎡，以宅基地为主，分给甲方高某某2280.59㎡（贰佰捌拾零点伍玖平方米），分给乙方高某3280.59㎡（贰佰捌拾零点伍玖平方米）；4、丙方的房子分配给甲方高某某2乙方高某3自由支配，不受任何人的干扰。5、丙方的房子由2009年1月30日（贰零零玖年零壹月叁拾日）分配给甲方高某某2乙方高某3；6、以上条约具有法律效益，如有违约，责任按合同的80%赔偿违约款。”2017年2月4日，高某3儿子高某某3书写王某某签名的遗嘱一份，载明：“本人王某某（652722193712260226）位于××××镇××公司有一处房产，面积为570.18㎡。生前我育有两儿一女，现将该处房产继承给我两个儿子（高某3、高某1）一人一半。与女儿高某2无任何关系。本遗嘱真实有效，为本人口述，他人代笔，具有法律效力。本遗嘱一式两份，两儿子各持一份。”同时，王某某对房屋如何分割制作录像，在录像中王某某述称：“家里一套房子，给两个儿子，与丫头无关。”2011年2月24日，精河县公证处作出精证字第000223号公证书一份，公证了王某某与甫某、看某《房屋及宅院买卖合同》。2014年5月30日，王某某、高某3与杨某某、阿某签订《房屋买卖合同》一份，载明：“现甲乙在平等、自愿协商一致的基础上达成如下《房屋买卖合同》具体条款如下：一、甲方将位于精河县××××镇卫生院南侧，国有土地使用证号，精国用（2000）字第086号，使用权面积570.18平方米，房屋所有权证号：精房私字第**（建筑面积84平方米）。二、甲方经全体家庭成员一致同意将自己所属的土地使用权面积（以土地使用证记载面积为准）以及土地上建筑物、附着物，全部提供给乙方修建商住楼。……。六、乙方将商住楼建好后，无偿提供给甲方三套楼房，楼房面积为90-100平方米以上的住宅（乙方给甲方一个单元三层、四层、五层的三套房子），如甲方的住宅面积不到100平方米时，乙方按楼房均价给甲方补偿差价，如甲方的住宅面积超过100平方米时，甲方按楼房均价给乙方补偿，无法给付甲方的三套楼房，因规划原因从自己原处给不了，乙方从食品公司另外一套楼房中选三套楼房。另外乙方还给甲方一个面积100平方米的门面房（门面房位置仍是甲方原来的位置），如甲方的门面房面积不到100平方米时，乙方按楼房均价给甲方补偿差价，如超过100平方米时，甲方给乙方按当时楼房均价补偿给乙方。如果甲方不需要另外两套住宅时，乙方按当时的楼房销售价格补偿给甲方（房屋面积按100平方米一套计算）。乙方给甲方的门面和住宅面积按房管所测量为准。……”合同还约定其他权利义务。2014年6月4日，高某3与杨某某、阿某签订补充协议，载明：“经甲乙双方在平等自愿、协调一致的基础上现达成如下补充协议：现乙方在开挖房屋地基时，付给甲方其中一套住宅现金20万元（贰拾万元整），双方房屋价格按以后卖楼房时价格决定，随行就市，多退少补。……。”杨某某、阿某已将200000元交付给王某某。王某某去世后，杨某某、阿某将两间门面房（各50平方米）交付给高某3、高某1，高某2、高某1、高某3一致同意两间门面房分给高某1、高某3，每间房屋价值为375000元（50平方米×7500元/平方米）。高某1、高某3未向高某2给付财产补偿款。一审法院认为，继承从被继承人死亡时开始。有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理，没有的按照法定继承办理。该案第一个争议焦点为高某1、高某3提供的遗嘱是否合法有效，该案应当按遗嘱处理还是按法定继承处理？（一）高某2、高某1、高某3父母均在世时，由他们父亲高某某与高某3和高某1的儿子高某某2签订的《合同》，虽名为合同，从内容来看是对其房屋如何分割，应当认为是遗嘱。该遗嘱是由他人书写被继承人签字的代书遗嘱。根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款：“代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”和第十八条：“下列人员不能作为遗嘱见证人：……（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”的规定，高某某的代书遗嘱只有被继承人和继承人签名，没有见证人，不符合法律规定的代书遗嘱的形式要件，不能认定为是合法有效的遗嘱。（二）高某某去世后，2011年2月24日，精河县公证处作出精证字第000223号公证书一份，公证了王某某与甫某、看某《房屋及宅院买卖合同》，高某2、高某1、高某3一致认可，高某某去世后，院落及房屋所有权归王某某享有。高某1、高某3提供了2017年2月4日王某某签字的代书遗嘱。因该代书遗嘱没有见证人，仍不是合法有效遗嘱。（三）高某1、高某3提供的王某某的录像。一方面，录像中只有王某某一人，没有其他见证人；另一方面，录像只有部分内容，非完整视屏。高某1、高某3提供的录像没有见证人且不完整，真实性无法确定，不能证明是王某某真实意思表示。综上，高某1、高某3提供的两份代书遗嘱和一份录像遗嘱均不是合法有效遗嘱，高某1、高某3主张按遗嘱处理，依法无据，应当按法定继承处理王某某遗留的遗产。第二个争议焦点是王某某留有哪些遗产，应如何分割。（一）高某2、高某1、高某3一致认可，高某某去世后，院落及房屋所有权归他们母亲王某某享有。王某某将院落出售给杨某某、阿某。杨坚决、阿某给王某某的100平方米门面房在王某某去世后，属于遗产，应按法定遗产予以分割。根据《中华人民共和国继承法》第十三条：“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。”的规定，高某2、高某1、高某3提供的证据不足以证实遗产分割存应当多分或少分的情形，遗产应由第一顺序继承人平均分割。故高某2要求高某1、高某3各给其财产补偿款125000元（100平方米×7500元/平方米÷3份÷2人），依法有据，予以支持。（二）在王某某去世前，杨某某、阿某给王某某的房屋出售款200000元，因高某2提供的证据不足以证实王某某去世时该存款仍存在，故高某2要求分割该出售款200000元遗产的请求不能成立。综上，一审法院判决：一、高某3于判决发生法律效力后五日内向高某2给付遗产补偿款125000元；二、高某1于判决发生法律效力后五日内向高某2给付遗产补偿款125000元；三、驳回高某2的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。高某2提交以下证据：1.照片29张，拟证实直至王某某去世，高某2一直在照顾王某某，王某某也曾在高某2家中居住，高某2照顾其日常生活，王某某独立生活期间，高某2也经常购买日常用品去看望老人，2017年7月王某某骨折后，高某2也一直前往高某3家中照顾老人，直至2018年去世前，高某2也一直在履行赡养义务，去世后，高某2一直在陪丧，出殡时也在现场。2.农村新型农牧区合作医疗证书，拟证实实施农村合作医疗制度起，高某2就一直保管着王某某的农村新型农牧区合作医疗证书，并负责缴纳合作医疗基金。高某1质证认为：对照片不予认可，在高某1回来照顾了母亲一个多月里，高某2也没有去看过。合作医疗证书确实是高某2保管的，但钱是高某1和高某3交的。高某3质证认为：对照片的真实性认可，证明的问题不认可，高某2确实赡养了，但没有赡养到位。合作医疗的钱是高某3把钱给高某3妹夫刘某某，再由高某2与刘某某来交。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认为：照片、农村新型农牧区合作医疗证书的真实性本院予以确认。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为，一审法院按法定继承将王某某的遗产均分是否适当。继承从被继承人死亡时开始。继承开始后，没有遗嘱或遗赠扶养协议的，按照法定继承办理。本案中，高某1、高某3提供的遗嘱为无效遗嘱，高某1、高某3、高某2作为被继承人的儿女，是被继承人的第一顺序法定继承人，均享有继承遗产的权利。被继承人的遗产有100平方米门面房，应按法定继承予以分割。《中华人民共和国继承法》第十三条规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。继承人协商同意的，也可以不均等。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。高某1上诉主张高某2未尽扶养义务，应当少分或不分遗产。但高某1未能提供充分的证据证明其主张，故本案中不存在不分或少分遗产的情形，一审法院按法定继承均分王某某的遗产并无不当。高某2、高某1、高某3一致同意两间门面房分给高某1、高某3，每间房屋价值为375000元（50平方米×7500元/平方米），故一审法院判决高某1向高某2给付125000元（100平方米×7500元/平方米÷3份÷2人）并无不当，本院予以确认。高某1的上诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，高某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2800元，由上诉人高某1负担。本判决为终审判决。   审判长 黄欢   审判员 郝斯力汗努尔海审判员 帕尔哈提吾甫尔   二 〇 二 〇 年 十 二 月 一 日 法 官 助 理 古丽白克然木书记员 尼路帕尔阿布力提甫