山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13420号 上诉人（原审被告）：青岛万胜国际体育发展有限公司，住所地青岛市李沧区文昌路**。 法定代表人：郝长顺，董事长。 委托诉讼代理人：郝宇，公司员工。 被上诉人（原审原告）：孟利军，男，1981年6月24日出生，汉族，住河南省临颍县。 委托诉讼代理人：王忠峰，北京市中银（青岛）律师事务所律师。 上诉人青岛万胜国际体育发展有限公司因与被上诉人孟利军追索劳动报酬纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2019）鲁0213民初7504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 青岛万胜国际体育发展有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人自2019年7月起自行离职并在其他单位就业，以其实际行动表明不会履行劳动者相应劳动义务及其希望单方解除与被上诉人劳动合同关系的愿望，故上诉人不应支付其该期间的所谓工资及解除劳动补偿金。上诉人于2019年6月，已经支付过被上诉人3500元薪资，2019年7月被上诉人未在上诉人处上班，而在未做任何交接手续擅自离开单位，并于2019年7月已经在青岛市文昌路印象湾健身会所和君峰路引擎健身从事游泳教练工作，以自己的行动表明其主动解除了与上诉人的劳动合同关系。按照合同约定的报酬是正常上班的报酬，并未在上诉人公司工作，没有为获取其工资报酬付出任何劳动或劳务，根据基本的权利义务对等原则，上诉人认为被上诉人已经违约在前，上诉人无需支付被上诉人2019年7月薪资3057元，而且被上诉人违约在先，拒不履行劳动合同，擅自离开单位，上诉人也不应支付其解除劳动合同合同补偿。综上，上诉人认为一审判决片面维护了被上诉人的利益，忽视了其在履行劳动合同过程中存在的明显违约行为，客观上损害了上诉人的合法权益。 孟利军答辩称：一审判决正确。 孟利军向原审法院提出诉讼请求：1.确认孟利军与万胜公司自2018年1月1日至2019年7月25日期间存在劳动关系；2.万胜公司支付孟利军2018年2月1日至2018年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资99000元；3.万胜公司支付孟利军自2019年6月1日至2019年7月25日工资16849元；4.万胜公司支付孟利军自2018年1月1日至2019年7月25日解除劳动合同经济补偿金18000元；5.万胜公司支付孟利军2018年1月1日至2019年7月25日加班费120135元（工作日加班费58185元、公休日加班费61950元）；6.万胜公司支付孟利军2018年至2019年期间未休的带薪年休假工资6608元；7.万胜公司支付孟利军防暑降温费840元。 万胜公司向原审法院提出诉讼请求：1.确认2019年6月14日至6月30日期间存在劳动关系；2.判令万胜公司不支付2019年6月1日至7月25日期间工资6557元；3.判令万胜公司不支付经济补偿金；4.判令万胜公司不支付防暑降温费。 原审法院认定事实如下： 1、孟利军向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.确认孟利军与万胜公司自2018年1月1日至2019年7月25日期间存在劳动关系；2.万胜公司支付孟利军自2019年6月1日至2019年7月25日工资16849元；3.万胜公司支付孟利军2018年1月1日至2019年7月25日解除劳动合同经济补偿金18000元；4.万胜公司支付孟利军2018年至2019年期间未休的带薪年休假工资6608元；5.万胜公司支付孟利军防暑降温费840元;6.万胜公司支付孟利军2018年2月1日至2018年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资99000元;7.万胜公司支付孟利军2018年1月1日至2019年7月25日加班费120135元（工作日加班费58185元、公休日加班费61950元）。该委经审查，裁决确认双方2018年1月12日至2019年7月25日存在劳动关系；万胜公司支付孟利军2019年6月1日至2019年7月25日工资6557元；支付2019年6月14日至2019年7月25日解除劳动合同的经济补偿金1750元；支付2019年6月14日至7月25日的防暑降温费193元。驳回其他仲裁请求。双方不服，分别提起诉讼。 2、2019年6月14日，孟利军与万胜公司签订《劳动合同书》1份，约定劳动固定期限：自2019年6月14日起至2020年6月13日止，试用期1个月，试用期自2019年6月14日起至2019年9月13日止；游泳部门从事教练工作；标准工作工时制：每日工作8小时，每周工作5日，休息2日；实施多班制工作的，每日工作不超过8小时，每周工作不超过44小时，每周至少休息一天；按计时定额任务支付工资，定额任务绩效工资，基础（底薪）工资2000元/月，绩效提成比例为0%-15%；试用期间基本工资2000元/月。合同还约定了其他相关条款。孟利军主张，实际月底薪工资为3500元。 3、2019年6月30日,孟利军与万胜公司签订《解除劳工合同协议书》1份，主要内容为因孟利军自愿提出与万胜公司解除双方于2018年1月12日签订的劳动合同（合同期限为2018年1月12日至2019年6月13日），孟利军同意与万胜公司解除劳动合同。此协议双方签字后生效，按协议履行的义务，在三日内日主动履行完毕，否则要承担给对方造成损失的责任，以后双方均不得向对方提出任何有关与原劳动合同关系的要求。孟利军质证，该份协议是在万胜公司承诺支付六月份提成工资的情况下所签订的，该协议只有孟利军签字，万胜公司没有盖章、签字，且协议约定万胜公司应在三日内自动履行付工资义务，但万胜公司并没有履行，协议不生效。 3、孟利军提交2018年8月1日签订的《私人教练课程》1份，加盖有万胜公司公章，证明孟利军于8月1日已在万胜公司工作，其劳动关系应从2018年8月1日计算至2019年7月25日；万胜公司质证，有异议，2019年7月15日法定代表人变更，与孟利军6月14日签署合同，双方存在劳动关系，之前有解除孟利军与前法定代表人劳动合同的协议。 孟利军提交2019年5月份提成明细表1份，证明工资构成中有销售提成和课时提成工资，万胜公司应支付提成工资；万胜公司质证，五月份提成已开过了，是前老板的事情。 孟利军提交2019年6月至7月份个人课时统计表4页，证明2019年6月份提成工资为8646.9元【销售提成5574.9元（销售业绩185830元×3%）+6月份课时提成3072元（课时业绩8868×40%）】；7月份课时提成5449元（课时业绩18831元×30%）；万胜公司质证，对证据有异议，系单方制作。 孟利军提交2019年3月16日私人教练课程表2份及专用收据1份，证明该课程表及收据中的会员张微、贾思涵与证据2019年6月至7月份个人课时统计表中的会员张微、贾思涵系同一人，证明课时表是真实的，万胜公司应依据该表计算的金额，支付提成工资；万胜公司质证，有异议，销售人员为杨世平，与万胜公司无关。 4、万胜公司提交六月份工资明细表1份，证明六月份工资已发放1989元；孟利军质证，对真实性无异议，但明确写明孟利军底薪为3500元，六月份基础工资已发，但提成工资没有发放，孟利军还主张了七月份的基础和提成工资。 万胜公司提交情况说明5份，证明孟利军未按公司规定，私自承诺，造成公司损失，一直未予处理，由于害怕，故自动离职；孟利军质证，对真实性有异议，出具情况说明的人没有出庭作证，解除劳动关系后，不再承担上课义务，应由公司另安排教练，孟利军并未给公司造成损失。 原审法院认为，根据万胜公司提交的《解除劳工合同协议书》，可知孟利军自2018年1月12日起在万胜公司工作。仲裁期间，孟利军与万胜公司均认可解除劳动关系的时间为2019年7月25日。万胜公司虽以法定代表人的变更进行抗辩，但用人单位法定代表人的变更不影响劳动合同的履行，故孟利军与万胜公司自2018年1月12日至2019年7月25日期间存在劳动关系。 孟利军主张工资底薪为3500元/月，万胜公司提交的考勤明细表中亦记载工资底薪为3500元/月，原审法院予以采信。孟利军主张提成工资，但提交的证据不足以证明其课时提成和销售提成数额，应承担举证不能的法律后果。孟利军认可万胜公司已发放2019年6月份的基础工资，其要求支付的工资为6月份提成工资及7月份基础工资加提成工资，故万胜公司应支付孟利军7月份欠付工资3057元（3500元/月÷21.75天×19天）。 孟利军要求万胜公司支付2018年2月1日至2018年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资、2018年至2019年期间未休带薪年休假工资、2018年1月1日至2019年7月25日解除劳动合同的经济补偿金、防暑降温费，因双方已就2018年1月12日至2019年6月13日期间劳动合同相关权益达成了履行协议，该劳动期间的争议纠纷已解决完毕。故，孟利军关于该期间未签订劳动合同的二倍工资、未休带薪年休假工资的诉讼请求原审法院不予支持。关于经济补偿金，万胜公司应支付孟利军2019年6月14日至2019年7月25日期间的解除劳动合同的经济补偿金1750元（3500元/月×0.5个月）。关于防暑降温费，万胜公司未提交证据证明已向孟利军发放防暑降温费，应向孟利军支付2019年6月14日至7月25日的防暑降温费193元（140元/月÷21.75天×11天+140元/月÷21.75×19天）。 孟利军要求支付加班费，未提交加班事实存在的证据予以证明，原审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、确认孟利军与青岛万胜国际体育发展有限公司2018年1月12日至2019年7月25日期间存在劳动关系；二、青岛万胜国际体育发展有限公司于判决生效之日起十日内支付孟利军2019年7月份工资3057元；三、青岛万胜国际体育发展有限公司本判决生效之日起十日内支付孟利军2019年6月14日至2019年7月25日解除劳动合同经济补偿金1750元；四、青岛万胜国际体育发展有限公司本判决生效之日起十日内支付孟利军2019年6月14日至7月25日的防暑降温费193元；五、驳回孟利军对青岛万胜国际体育发展有限公司的其他仲裁申诉请求；六、驳回青岛万胜国际体育发展有限公司对孟利军的诉讼请求。如果青岛万胜国际体育发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20元，减半收取10元，由青岛万胜国际体育发展有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，双方争议的焦点是：青岛万胜国际体育发展有限公司应否向孟利军支付欠付工资、防暑降温费及解除劳动合同经济补偿金的问题。 关于欠付工资、防暑降温费，仲裁裁决双方劳动关系持续至2019年7月25日，上诉人青岛万胜国际体育发展有限公司未对此提起诉讼，应视为其对该项仲裁裁决认可。青岛万胜国际体育发展有限公司未举证证明其向孟利军支付了2019年7月的工资及2019年6月14日至7月25日期间的防暑降温费，故原审判决其向孟利军支付上述费用，并无不当。 关于经济赔偿，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 孟利军以青岛万胜国际体育发展有限公司欠付劳动报酬为由主张违法解除劳动合同经济赔偿金，青岛万胜国际体育发展有限公司未举证证明其向孟利军支付了2019年7月的劳动报酬，故其应向孟利军支付经济赔偿。 综上，上诉人青岛万胜国际体育发展有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛万胜国际体育发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十二月十一日 书记员  宋明旭