河南省武陟县人民法院刑 事 判 决 书(2020)豫0823刑初695号公诉机关河南省武陟县人民检察院。被告人张园园，男，1981年11月26日出生于河南省偃师市，汉族，初中文化程度，福永牧业公司员工，住河南省郑州市金水区（户籍住址：河南偃师市）。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2020年5月28日被江西省高安市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪于2020年7月8日主动到案，2020年7月9日被河南省武陟县公安局刑事拘留，于2020年7月22日被执行逮捕。被告人张兵杰，男，1989年4月18日出生于河南省武陟县，汉族，小学文化程度，武陟县小兵汽车运输有限公司法定代表人，住河南省武陟县。因犯妨害公务罪于2016年9月9日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪于2020年8月3日被河南省武陟县公安局刑事拘留，2020年8月14日被执行逮捕。辩护人高晓星，河南仟问律师事务所律师。河南省武陟县人民检察院以武检一部刑诉〔2020〕569号起诉书指控被告人张园园犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，被告人张兵杰犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，于2020年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省武陟县人民检察院指派检察员杨惠敏出庭支持公诉，被告人张园园，被告人张兵杰及其辩护人高晓星等到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省武陟县人民检察院指控，2019年4月8日，被告人张园园在郑州市国基路花卉市场其经营的宠物店中以26000元的价格，将一只黄冠亚马孙鹦鹉非法出售给被告人张兵杰，经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定：该动物是黄冠亚马孙鹦鹉属鹦形目鹦鹉科，被列入CITES公约附录Ⅱ。公诉机关在庭审中出示了被告人的户籍证明等书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人张园园未经许可非法出售黄冠亚马孙鹦鹉，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款的规定，提请以非法出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任；被告人张兵杰未经许可非法收购黄冠亚马孙鹦鹉，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款的规定，提请以非法收购珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。被告人张园园对公诉机关指控犯罪事实及罪名无异议。被告人张兵杰对公诉机关指控犯罪事实无异议，认为其是在正规花卉市场里购买的鸟，购买时商家也未说是违法的，其也不知道是违法的，其行为不构成犯罪。其辩护人的辩护意见是,对起诉书指控的事实无异议。对指控被告人涉嫌罪名有异议，被告人张兵杰因对动物缺乏认识，不知道收购的黄冠亚马逊鹦鹉是华盛顿公约附录二的鸟种，属于国家二级保护野生动物而实施的过失行为，其行为不构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。如果认定其构成犯罪，但其情节显著轻微，并且张兵杰具有自首立功情节，其行为未造成严重后果，社会危害性小，建议免予刑事处罚。提供的证据有，关于养殖及饲养黄冠亚马孙鹦鹉以及价格的网页信息，华盛顿公约内容，中国检察网公布的其他类似案件的不起诉决定书。经审理查明，2019年4月8日，被告人张园园在郑州市国基路花卉市场其经营的宠物店中，将一只黄冠亚马孙鹦鹉以26000元的价格非法出售给被告人张兵杰。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，该动物是黄冠亚马孙鹦鹉属鹦形目鹦鹉科，被列入CITES公约附录Ⅱ。另查明，被告人张园园于2020年7月8日主动到郑州市森林公安局投案。被告人张兵杰于2020年7月6日主动到武陟县森林公安局投案。被告人张园园因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2020年5月28日被江西省高安市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人张园园的供述。2019年4月我卖给河南省焦作市武陟县张兵杰一只黄冠亚马逊鹦鹉，张兵杰到我的店里，他说：“要一只会说话的鸟，要大点的。”我说：“价格比较贵，得30000元。”张兵杰说：“贵没有事，话说得好我就要。”我把那一只黄冠亚马逊鹦鹉拿来，表现很好，话说的比较好。他就相中了那一只黄冠亚马逊鹦鹉，我和张兵杰把价钱谈成26000元，张兵杰就通过手机银行给我的农行卡转了26000元。转账后，我给张兵杰说：“这是黄冠亚马逊鹦鹉，也叫小黄帽，不要对外展示。”张兵杰付过钱后，和我加了微信，就走了。我知道这只黄冠亚马逊鹦鹉是国家重点保护的野生动物。2.被告人张兵杰的供述。2019年4月月份一天下午，我到郑州国基路的花卉市场玩转，因平时我喜欢养些小动物，就想买只会说话的鹦鹉，在花卉市场的卖鸟区一家店里我相中了这只鹦鹉，老板说这只鹦鹉学名叫黄帽亚马逊鹦鹉，价格是28000元，最后我搞了搞价，以26000元左右的价格购买了这只黄帽亚马逊鹦鹉。我用我的建行卡通过手机银行转账到老板张园园26000元。转账后，我和老板张园园加了微信，留了电话，我就开车把购买的黄帽亚马逊鹦鹉拉回武陟了。回武陟后这只鹦鹉就一直放在我公司喂养。张园园有没有给我说：“不要将这只鹦鹉对外展示。”我记不起来了。3.证人王某1的证言。今年疫情过后，我去公司上班，见俺老板张兵，在公司的车棚下边一个鸟架上喂养了一只鹦鹉，平常大家没有事就逗逗它，抓把鸟食喂喂，在这中间，我为了显摆，拍个视频、图片。随后，把拍的几段视频和图片在百度贴吧、抖音上边发了几次。4.证人赵某的证言。张兵杰买鹦鹉的事我不知道，他也没有给我说过，我是后来去公司才知道他买了一只鹦鹉在公司里面养，但是这只鹦鹉是在哪里买的，啥时间买的，多少钱买的，我就不知道了。5.证人司某、张某、王某2、周某的证言。证实一般的鹦鹉价格便宜，贵的在200元左右，价格成千上万的鹦鹉是国家重点保护的动物，不让买卖。6.国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书、濒危野生动植物种国际贸易公约。证实送检的动物是黄冠亚马孙鹦鹉，属于濒危野生动物。7.武陟县森林公安局扣押决定书、焦作市野生动植物保护救护站接收动物证明。证实公安机关将涉案鹦鹉扣押并送交野生动植物保护救护站。8.张兵杰中国建设银行个人活期账户交易明细。证实张兵杰付款情况。9.王某1提供的手机截屏照片。证实被告人张兵杰将收买的鹦鹉展示。10.张园园、张兵杰指认鹦鹉照片。证实二被告人交易的事实。11.张园园委托书、经营情况登记表、野生动物及其产品经营许可证、手机提取照片。证实被告人张园园经营野生动物的事实。12.被告人张园园、张兵杰的户籍证明。13.受案登记表、立案决定书、发破案经过。本案案发及破获情况。14.河南省武陟县人民法院刑事判决书及江西省高安市人民法院刑事判决书。证实二被告人前科情况。15.到案证明。证实二被告人系主动投案。16.张芳芳住院病历，系张园园的妹妹。本院认为，被告人张园园明知是珍贵、濒危野生动物,在没有取得国家行政许可的情况下,进行非法出售,其行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪;被告人张兵杰明知是珍贵、濒危野生动物,在没有取得国家行政许可的情况下,进行非法收购,其行为构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关对被告人张园园犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，被告人张兵杰犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪的指控成立。被告人张园园、张兵杰犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，对其可从轻处罚。被告人张园园在缓刑考验期内发现本案漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。关于被告人张兵杰及其辩护人提出的被告人对动物缺乏认识，不知道收购的黄冠亚马逊鹦鹉属于国家二级保护野生动物的辩解辩护意见，经查，根据被告人张园园的供述，其在向被告人张兵杰出售鹦鹉时已告知其不要对外展示。同时，被告人张兵杰作为成年人，根据其生活经验，在涉案鹦鹉价格远高出正常价格时，应当判断出该鹦鹉可能存在受国家保护的情形，故对上述辩解辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、撤销江西省高安市人民法院（2020）赣0983刑初97号刑事判决中“被告人张园园犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。”的缓刑部分。二、被告人张园园犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，与前罪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月8日起至2021年12月7日止。罚金应于判决执行之日起三日内缴纳。)三、被告人张兵杰犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月3日起至2021年2月2日止。罚金应于判决执行之日起三日内缴纳。)四、被告人张园园的违法所得26000元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  王小四审判员  张树凡审判员  陈丹丹二〇二〇年十二月二十一日书记员  周 鑫