河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1103民初625号原告：谢保树，男，汉族，1963年7月15日出生，住漯河市郾城区。委托诉讼代理人：孙利江，河南沣玺律师事务所律师。被告：高建荣，男，汉族，1956年8月12日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：魏宏献，河南平允律师事务所律师。被告：汪会川，男，汉族，1951年11月1日出生，住漯河市召陵区。被告：佟建军，男，汉族，1973年10月27日出生，住漯河市召陵区。汪会川、佟建军委托诉讼代理人：黄庆伟，河南恩达律师事务所律师。原告谢保树与被告高建荣、汪会川、佟建军合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谢保树的委托诉讼代理人孙利江、被告高建荣及其委托诉讼代理人魏宏献、被告汪会川和佟建军的委托诉讼代理人黄庆伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2007年5月10日，原告与案外人漯河市源汇区农村信用合作联社签订《银都大酒店租赁经营合同》一份，随后原告又于2007年7月29日和三被告签订《联合经营合同》一份。按照联营合同约定，原告将从案外人漯河市源汇区农村信用合作联社处租赁取得的银都大酒店交付给三被告联合经营，经营期间，三被告应当每年给原告支付20万元作为原告帮其获取酒店租赁经营权的酬劳。合同还约定：三被告应负责酒店经营出资，原告不出资也不参与三被告的经营，联合经营债务由三被告先以联合经营财产偿还，不足清偿时以出资比例为依据分担，联营债务的承担与原告无关。联营合同签订后，原告与案外人漯河市源汇区农村信用合作联社及时同三被告办理了银都大酒店的交接事宜，三被告接手银都酒店并投资进行装修开展经营。经营期间三被告向原告支付了一部分报酬，并直接与案外人漯河市源汇区农村信用合作联社接洽酒店租金交纳等有关租赁事项。2017年案外人漯河市源汇区农村信用合作联社提起民事诉讼，要求原告作为酒店承租人向其支付酒店租金并返还酒店资产，原告应诉之后方才得知三被告与案外人漯河市源汇区农村信用合作联社因租金交纳产生纠纷。该案诉讼期间，原告申请追加三被告为第三人参加诉讼并承担法律责任。该案经人民法院审理认为原告作为承租人根据合同相对性应当承担向案外人漯河市源汇区农村信用合作联社支付租金的法律责任，原告与三被告之间的联营合同纠纷可另案处理。由于三被告在经营期间没有及时足额支付租金形成经营债务，并且在经营停止后也没有及时返还酒店房产，导致案外人漯河市源汇区农村信用合作联社起诉原告追索租金和房产，现在该案已作出生效判决，确认三被告经营期间拖欠案外人漯河市源汇区农村信用合作联社租金4616379元并判令原告作为承租人承担支付租金和返还房产的法律责任。原告认为，原告依照联营合同约定将银都大酒店交付给了三被告，已妥善履行了约定义务。三被告作为银都大酒店的实际经营控制人和受益人，依据合同约定应当对经营期间产生的债务包括酒店租金承担支付责任，并有义务在停止经营后返还酒店房产。另外三被告在经营期间，还应当按照约定向原告支付一定费用作为原告帮其取得酒店租赁经营权的报酬，但三被告却没有积极给付原告。据上，原告认为，三被告没有妥善履行联营合同约定义务，未能及时足额支付银都大酒店经营期间的租金，已构成严重违约。该违约行为直接造成原告被人民法院判决承担支付租金的法律责任，三被告对此后果的发生存在有明显过错，其行为已严重损害了原告的合法权益，诉请人民法院依法判令：1.三被告共同返还原告银都大酒店房产；2.三被告共同向原告支付银都大酒店的租赁费4616379元；3.三被告共同向原告支付报酬90万元；4.由被告承担本案全部诉讼费用。被告高建荣辩称，一、答辩人不是《联合经营合同》的真实股东，不是本案的适格被告。答辩人之所以在原被告的《联合经营合同》上签字，完全是受老板王华的指示所为，是代王华签字，签字是在王华主持下原告谢宝树和被告汪会川、佟建军均在场签署的。这一事实已为生效的(2018)豫1103民初3450号和(2019)豫11民终2731号两份民事判决书所认定。在生效法律文书已经确认《联合经营合同》对答辩人没有约束力的情况下，被答辩人对答辩人的起诉应予驳回。二、被答辩人的诉请没有事实根据。根据合同相对性原理，答辩人与源汇区农村信用合作联社之间不存在合同关系。被答辩人与农信社之间的租赁经营合同签订于2007年5月10日，而原被告之间的联合经营合同则签订于2007年7月29日。该联合经营合同被答辩人是以经营权入股，合同约定原租赁合同的职责与义务由被答辩人履行。答辩人既不是租赁合同的当事人，也不是联合经营合同的真实股东，不应承担本案的任何责任。据此，请法庭查明事实，依法驳回对答辩人的起诉。被告汪会川、佟建军辩称，一、谢保树起诉主体错误。郾城区人民法院(2018)豫1103民初3450号民事判决和漯河市中级人民法院(2019)豫11民终2731号民事判决，均认定高建荣是受王华委托在《联合经营合同》上签字，王华是联合经营的实际参加者。王华死亡后，应当列其继承人为本案被告，谢保树仍然列高建荣为被告，显然是错误的。二、漯河市银都大酒店房产不为答辩人占有和使用，谢保树要求答辩人返还，没有事实根据和法律依据。郾城区人民法院(2018)豫1103民初3450号民事判决和漯河市中级人民法院(2019)豫11民终2731号民事判决确定谢保树应当向漯河市源汇区农村信用合作联社返还漯河市银都大酒店房产，并未认定酒店房产是受答辩人占有和使用，因此，谢保树不能将生效判决所确定的返还义务转移给答辩人。三、谢保树未向漯河市源汇区农村信用合作联社履行生效判决所确定的义务，无权利向三被告进行追偿。郾城区人民法院(2018)豫1103民初3450号民事判决和漯河市中级人民法院(2019)豫11民终2731号民事判决确定谢保树应当向漯河市源汇区农村信用合作联社支付租赁费，而谢保树并未履行支付义务，未形成任何损失，无权要求答辩人承担。四、《联合经营合同》约定不明，谢保树要求答辩人等支付租赁费和报酬没有事实根据。1、《联合经营合同》对漯河市银都大酒店的租赁费未进行约定，谢保树要求答辩人承担，没有事实根据。2、《联合经营合同》约定“出资人共同经营，共提风险，共负盈亏，盈余以出资比例为依据分配，债务承担以联合经营债务先以联合经营财产偿还，不足清偿时以出资比例为依据承担。”而《联合经营合同》对王华的出资未作出明确约定，各方出资比例不明确，难以认定盈亏享有和负担比例。只能通过向鹤壁市公安局调取漯河市银都大酒店财务帐册后才能进一步查明。3、谢保树以漯河市银都大酒店经营权形式入股，但漯河市银都大酒店的营业执照于2011年7月15日被吊销，丧失经营资格，无法继续正常经营；2014年5月12日又因大酒店此前发生过刑事案件，导致大酒店被人打砸。因此，谢保树构成根本违约，给大酒店和其他经营者造成重大损失其非但无权要求其他经营者承担租赁费和报酬，还要承担因此给大酒店和其他经营者造成的损失。五、涉案联合经营体未进行清算，不能要求分割联合经营体的财产或联合经营参与人要求其他联合经营者承担联合经营体的责任。本案的联合经营，实质是合伙经营，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条规定：“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产”，况且《联合经营合同》约定先以联合经营财产偿还债务，在未清算前，无法确认债务承担方式和数额。六、答辩人遭受了重大损失，也是受害人。答辩人在参与银都大酒店联合经营时，投入了相当的资金，截止目前，答辩人未收取任何盈余分配，投资款也分文未收回，答辩人本身也是受害者，未从联合经营中获得任何收益。综上所述，谢保树的起诉主体错误，没有事实根据和法律依据，应当依法驳回谢保树对答辩人的诉讼请求。经审理查明：出租方（甲方）漯河市源汇区农村信用合作社联合社与租赁方（乙方）谢保树2007年5月10日签订的银都大酒店租赁经营合同显示：根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，甲方经各产权单位研究同意，并报省联社备案，由乙方租赁银都大酒店现有资产。双方经平等协商，达成租赁条款如下：一、租赁标的。租赁标的为原银都大酒店现有资产，所有固定资产明细以临正太审字(2005)052号审计报告为准，具体资产清单见附件一，但不包括：(1)字画由甲方收回，不属出租资产(租金归乙方)；(2)桑拿部自2009年1月1日起乙方开始租赁(租金归乙方)；(3)现在银都酒店库存可利用的物品，以实际盘点为准，按照购进原价转让给乙方，该款乙方须在接收之日一次性支付给甲方。甲方出租给乙方的资产在乙方足额交纳第一个租赁年度租金后10日内移交给乙方，双方应当办理交接手续。二、租赁期限。租赁期限为十年，自2007年5月起2017年12月31日止。三、租金及支付期限。乙方每年向甲方交纳租赁费壹佰万元人民币。如因有关部门收取房地产租赁税、费，使得甲方的实际收入不足壹佰万元人民币的，乙方应当向甲方增交租赁费，保证甲方在税、费缴纳之后的纯出租收益为壹佰万元人民币。第一个租赁年度的租金在本合同签订之日起5日内一次性交清；以后每半年交纳一次，在每个租赁年度的第一个月和第七个月的上旬各交一半当年租金。五、甲方原债权债务的处理。1、乙方租赁酒店之前的债权债务由甲方享有和承担；乙方租赁酒店之后的债权债务由乙方享有和承担。2、本合同签订之日以前，银都大酒店欠缴的各项税费、职工各项保险由甲方负责。自乙方租赁以后由于乙方经营所产生的债权债务由乙方负责。3、由于本合同签订之前的债权债务和诉讼案件由甲方委托处理，委托事项另签补充协议。六、双方的权利义务。(一)甲方权利义务：1、银都大酒店租赁后的产权仍归甲方和漯河市所辖六家农村信用联社所有。凡涉及到房产、土地及原有设施、设备等方面的重大事宜，甲方享有处置权，乙方无权处置。但租赁期内甲方不得处置房产、土地及设施设备，保证酒店正常运转，因设施、设备老化无法正常使用的，由乙方向甲方提出，经甲、乙双方协商后再做处置。乙方在租赁期内，对甲方所有资产不得变卖、出租、转让和抵押。甲方有权对出租给乙方的资产按照发包资产清单每年核查一次，乙方必须予以配合；经核查，凡乙方遗失及损坏的(因自然灾害及人力不可抗拒的因素造成的损失，乙方不予承担，设施、设备老化不能正常运行的乙方不予承担)资产由乙方按照临正太审字(2005)052号审计报告注明的价值(固定资产折旧后的价格)予以赔偿，如果该资产的现行市场价高于或低于上述价值的，以该资产现行市场价予以赔偿(固定资产折旧价格)。该赔偿款在甲方核查之日起十个工作日内支付。2、为了支持乙方经营，甲方同意六家联社在市区的招待、培训，在同等条件下在乙方租赁的酒店进行，乙方在保证经营利润的前提下，给予优惠。3、甲方同意给乙方不少于四个月的装修时间(其中一个月拆除时间)，这四个月不计租金。超过四个月不管乙方是否装修完毕，必须向甲方交纳租金。但乙方在2008年元月以前不能对外正式营业的，甲方有权解除合同，乙方已经装修的物品等无偿归甲方所有；甲方把扣除乙方应交租赁费后的下余部分退还给乙方。4、因多种原因，原出租的七楼歌舞厅，不能正常收回交付乙方使用，甲方同意给乙方三个月不计租赁费的补偿，由乙方负责收回原租赁标的。5、甲方同意乙方继续使用“漯河市银都大酒店”名称及商标。6、凡甲方及甲方上级机构在乙方租赁的酒店召开的漯河全辖区会议，乙方应当无偿提供甲方选定的会议室，并无偿提供相应的茶水等服务。(二)乙方的权利义务：1、乙方应当按照原有用途使用酒店房屋和正常运行设施，并保证依法经营，照章纳税；2、乙方按照实际用水、用电量直接向供水、供电单位交纳水、电费；3、乙方负责维修酒店正常的房屋及附属设施，并承担维修费用；设施设备自然灾害或因建筑质量等及人力不可抗拒因素造成酒店设施、设备、房屋不可正常运行的由甲方负责维修；4、凡因乙方违反合同约定义务，甲方有权随时解除合同，并追究乙方的违约责任。八、续租。1、本合同期满后，在同等条件下，乙方有优先租赁权。2、乙方如需续租，应在租赁期满前两个月书面向甲方提出，并按照甲方的出租条件与甲方签订新的租赁合同。九、违约责任。1、甲方没有按照约定时间向乙方移交发包资产的，应每天按照年租赁费的千分之一向乙方支付违约金；逾期三十天仍未移交的，乙方有权解除合同。2、在合同期内，甲方解除或终止合同，除赔偿乙方的实际损失外，另支付乙方总租赁金的百分之三十。3、乙方没有按照合同约定日期向甲方交纳租金、赔偿款等的，应每天按照欠交部分的千分之一向甲方支付违约金；逾期三十天仍未支付租金、赔偿款、违约金等的，甲方有权解除合同。4、乙方在租赁期内，对甲方所有资产进行变卖、出租或者抵押的，均属非法和违约行为，甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿甲方损失。高建荣、汪会川、佟建军、谢保树2007年7月29日签订的联合经营合同显示：一、在享有××租方××源××区农村信用合作社联合社签订的银都大酒店租赁经营合同权利和义务并执行原租赁经营合同的条款签订本联合经营合同。二、联合经营地点：银都大酒店。三、期限：2007年5月18日起至2017年12月31日止。四、出资金额：1、出资人高建荣现金方式出资计（空白）；出资人汪会川现金方式出资计壹佰万元；出资人佟建军现金方式出资计壹佰万元。2、出资人谢保树以经营权形式入股。在联合经营期间，无论经营盈亏，每年必须给其支付20万元人民币，但谢保树必须履行原租赁合同的职责与义务，并服从出资人重大事项会议的决定。3、本联合经营出资共计（空白），在酒店装饰及经营前期资金不足时由高建荣及时补充不足款项，其他出资人也随此内容，具体补充资金按出资比例享有盈余分配及债务承担。五、盈余分配与债务承担。出资人共同经营，共担风险，共负盈亏，盈余以出资比例为依据分配，债务承担以联合经营债务先以联合经营财产偿还，不足清偿时以出资比例为依据承担，任何一方对外偿还后，另一方应按比例向其他方清偿自己应负担的部分(此条例对谢保树不适用。)六、入资、退资、出资的转让。入资：1、新出资人入资必须经全体出资人同意，承认并签署本合同。2、除入资合同另有约定外，入资的新出资人与原出资人享有同等权利及债务责任。退资：经营期限内，有下列情形的，出资人可以退资。1、经出资人全体成员同意，方可退资。2、发生出资人难以继续参加联合经营的事由。3、在联合经营期限，出资人不得擅自退资(其他出资人一致书面同意除外)，凡有擅自退资者，除不退还其投资外，其他出资人享有主张其赔偿损失的权力。当然退资：出资人有下列情形之一的，当然退资。1、死亡或者依法宣告死亡；2、依法宣告无民事行为能力的人；3、个人丧失偿债能力；4、被人民法院强制执行，在联合经营内容中的全部财务份额以上，以实际发生日为生效日。七、出资负责人及联合经营事务执行：出资人约定，委托佟建军为联合经营负责人，权限为对外开展业务，订立和委托订立协议，对联合经营进行日常管理。重大事项由出资人共同研究决定后由负责人执行。八、出资人的权利。1、联合经营事务的经营权、决定权和监督权，由出资人共同决定，遇重大事项发生争议时，出资比例份额多的一方，享有决定权。2、出资人按出资比例享有联合经营利益的分配权。3、联合经营积累的财产，归出资人享有，以出资比例为准。4、在今后的经营过程中，如遇租赁方进行改制，和对外整体转让，出资人在经营中应该有优先购买和参与改制的优惠权利。任何出资人都要维护联合经营的权力和利益，不得擅自作主，以全体出资人的共同利益出发，保证整体购买和参与租赁方改制优先权力。经协商一致，出资人对未尽事宜补充时，可签订补充协议。原租赁经营合同是本合同签订的原始依据。另查明，漯河市源汇区农村信用合作联社以谢保树为被告，高建荣、汪会川、佟建军为第三人，向本院提起诉讼，请求1、被告返还原告租赁经营的银都大酒店全部资产；2、被告支付原告所欠的租赁费7949713元及违约金；3、被告承担诉讼费。本院2019年11月4日作出的（2018）豫1103民初3450号民事判决书认为：因联营合同在签订中谢保树已明知高建荣签字系替王华所签，且汪会川、佟建军均在场，故该联营合同对高建荣没有约束力，只对王华有法律上的约束力。并判决：一、谢保树于本判决生效后三十日内返还漯河市源汇区农村信用合作联社租赁物银都大酒店房产。二、谢保树于本判决生效后十日内向漯河市源汇区农村信用合作联社支付租赁费4616379元。三、驳回漯河市源汇区农村信用合作联社的其他诉讼请求。谢保树不服该判决上诉至漯河市中级人民法院，漯河市中级人民法院2019年12月25日作出（2019）豫11民终2731号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告称目前漯河市源汇区农村信用合作联社正在通过郾城法院执行庭要求交回银都酒店房产。被告汪会川、佟建军称据了解目前漯河市源汇区农村信用合作联社在大酒店派驻有保安，早已经接管银都大酒店房产及相关设施。本院认为:高建荣、汪会川、佟建军、谢保树2007年7月29日签订的联合经营合同约定：出资人共同经营，共担风险，共负盈亏，盈余以出资比例为依据分配，债务承担以联合经营债务先以联合经营财产偿还，不足清偿时以出资比例为依据承担。由于联合经营尚未清算，尚不清楚联合经营的财产和债务，且原告也未提供证据证明其已支付了漯河市源汇区农村信用合作联社租赁费4616379元，故原告要求被告支付银都大酒店的租赁费4616379元，支付报酬90万元，本院不予支持。根据原被告所称银都大酒店房产正在法院的执行程序中或者已经由漯河市源汇区农村信用合作联社接管，故原告再要求被告返还银都大酒店房产，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告谢保树的诉讼请求。本案受理费50410元，由原告谢保树负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审 判 长  刘 晓人民陪审员  楚会娟人民陪审员  盛付武二〇二〇年十二月三十日书 记 员  李航帆