河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5343号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司,住所地；周口市中州路69号,社会信用代码：914116008754120838。负责人：姚勇，公司总经理。委托诉讼代理人：张亚辉，河南睿东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭玉民，女，汉族，1955年6月15日生，住扶沟县。委托诉讼代理人：李尚磊，河南扶正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李生产，男，汉族，1954年8月28日生，住扶沟县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称周口人保财险公司）因与被上诉人郭玉民、李生产机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省扶沟县人民法院（2020）豫1621民初2333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周口人保财险公司的委托诉讼代理人张亚辉，被上诉人郭玉民的委托诉讼代理人李尚磊，被上诉人李生产到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周口人保财险公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，不服金额30000元，要求依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审中被上诉人郭玉民提供的住院病历中的长期医嘱和临时医嘱显示，被上诉人郭玉民具有挂床期限,被上诉人郭玉民提供的司法鉴定意见书三期鉴定，鉴定程序违法，鉴定期限过长，鉴定意见书的误工期限不应作为定案依据。二、被上诉人郭玉民在事故发生时，达到国家法定女性退休年龄，原审判决上诉人承担郭玉民的误工费用，属于错误判决。三、原审中被上诉人郭玉民提供的诊断证明和住院病历均显示,郭玉民的部分用药非因交通事故造成,例如郭玉民在事故发生前具有认知障碍、脑梗死、××，原审法院均未扣除,属于错误判决。综上所述,原审法院认定事实错误，适用法律不当，导致原审判决错误,请求二审法院查清案件事实，依法改判。郭玉民答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应依法维持。上诉人对司法鉴定书提出异议并没有证据证明，该鉴定结论是按照法定程序进行，应当依法认定。被上诉人郭玉民在一审中提交证据证明其具有劳动能力，有耕地并且其收益足以证明其具有劳动能力，误工费符合法律规定。郭玉民诊断证明和病历是发生事故后必要治疗费用，上诉人没有证据能够证明郭玉民治疗有××，应当依法驳回上诉人上诉请求。李生产答辩称，一审判决正确，同意保险公司上诉意见。郭玉民向一审法院起诉请求：1、依法判令李生产、周口人保财险公司赔偿郭玉民医疗费、营养费、伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、交通费等各项损失共计158295.9元；2、诉讼费、保全费由李生产、周口人保财险公司承担。诉讼过程中，郭玉民变更诉讼请求第1项数额为175731.2元。一审法院认定事实：2019年11月9日17时40分许，李生产驾驶豫Ｐ×××**号小型普通客车，沿郑刘102省道由北向南行驶至郑刘102省道134KM＋700M扶沟县练寺街薄村路口时，撞住由东向西步行的郭玉民，造成郭玉民受伤的道路交通事故。2019年11月15日，扶沟县公安交通警察大队出具第411621120190000821号道路交通事故认定书，认定李生产承担事故全部责任，郭玉民不承担责任。事故发生后，郭玉民到周口永善医院住院治疗，其伤情经诊断主要为：1．左开放型胫腓骨骨干骨折；2．左骰骨骨折；3．左跟骨骨折；4．左足舟骨骨折；5．左第3、4、5跖骨骨折；6．左第2跖骨骨折；7．右侧枕骨骨折等。郭玉民在住院期间行左侧开放性胫腓骨干骨折扩创术＋VSD扩创术＋石膏外固定。郭玉民于2020年2月19日出院，花医疗费44016.27元，出院医嘱为：1．加强营养，陪护2人；2．骨未愈合前，严禁下床负重；3．如骨发生骨不愈合需行2次或多次手术治疗；4．继续患肢功能锻炼，必要时住院给予功能康复；5.1年半后骨完全愈合后给予拆除内固定；6．定期复查（1月、2月、3月、半年、1年）；7．如有不适，随时来院就诊。2020年3月23日。郭玉民购买轮椅、助行器、拐杖辅助器具花费1084元。经法院委托，周口三川司法鉴定所于2020年5月30日出具了周口三川司鉴所［2020］临鉴字第386号司法鉴定意见书，该鉴定意见书载明：1、被鉴定人郭玉民伤残程度就目前检验所见应评定为十级伤残；2、自受伤之日起建议给予被鉴定人郭玉民休息期限180日、护理期限90日、营养期限90日；3、建议给予被鉴定人郭玉民二期手术及住院治疗总费用为0.6万元。郭玉民花鉴定费1900元及鉴定检查费800元。郭玉民家庭有承包地5.83亩。豫Ｐ×××**号小型普通客车的登记车主为李生产，李生产在周口人保财险公司投保了交强险及机动车商业保险（包括第三者责任保险及不计免赔率险等险种，其中机动车第三者责任保险责任限额为1000000元），保险期间均为自2019年10月13日0时起至2020年10月12日24时止。河南省2019年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，河南省2018年度农、林、牧、渔业年平均工资为44314元，居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元。一审法院认为，李生产驾驶车辆发生交通事故造成郭玉民受伤，根据交警部门的事故认定，李生产负此事故的全部责任，其作为侵权人应承担赔偿责任。因本案肇事车辆在周口人保财险公司投保了交强险及第三者责任保险，郭玉民的损失首先应由周口人保财险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再由周口人保财险公司在第三者责任保险责任限额内予以赔偿，仍有不足的由侵权人李生产予以赔偿。郭玉民提供的司法鉴定意见书是经法院委托的鉴定机构所出具，鉴定程序合法，结论客观，法院予以认定。对于后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，郭玉民提供的证据可以证明其后续治疗费用是确定必然发生的费用，故法院对郭玉民要求赔偿该项费用的诉请予以支持。郭玉民提供的证据能够证明其在事故发生前耕种土地，具有劳动能力，存在劳动收入，故法院对郭玉民主张的误工费予以支持。对于护理人数，郭玉民提供的诊断证明、出院医嘱及长期医嘱记录单均记载陪护2人，故郭玉民的护理人数应按2人计算。对于误工费、护理费及营养费的计算天数，应按鉴定意见书所载明的期限予以确定。郭玉民主张出院后的住宿费1500元无事实及法律依据，法院不予支持。对于郭玉民主张的到郑州复查产生的交通费，因郭玉民未提供证据证明其存在到郑州复查的事实，法院对该部分交通费不予支持；对于郭玉民进行伤残鉴定产生的交通费，结合其伤情及到鉴定机构所在地的距离，法院酌定300元。对于郭玉民主张的坐便椅费用非法定赔偿项目，法院不予支持。对治疗必要性及合理性的争议应由侵权人及保险公司负举证责任，周口人保财险公司虽辩称应扣除郭玉民治疗非因交通事故形成的伤情用药费用，但其未提供证据证明郭玉民治疗的病情与本次事故所受伤害无关联，法院对该项抗辩理由不予支持。周口人保财险公司虽辩称郭玉民存在挂床现象，应扣除挂床期间的护理费等费用，但其未举证证明该待证事实，法院对于该项抗辩意见不予采信。周口人保财险公司虽辩称其不应承担鉴定费，但因该费用是为查明和确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故法院对该项抗辩理由亦不予采信，周口人保财险公司依法应承担鉴定费用。本案中，郭玉民因本次交通事故所受到的损失包括：1、医疗费44016.27元，2、误工费21853.8元（44314元÷365天×180天），3、护理费22525.2元（45677元÷365天×90天×1人），4、住院伙食补助费5100元（50元×102天），5、营养费1800元（20元×90天），6、交通费2340元{（20元×102天）＋300元}，7、鉴定费用2700元，8、残疾赔偿金54721.55元（34200.97元×16年×10％），9、精神损害抚慰金5000元，10、辅助器具费用1084元，11、后续治疗费6000元，上述费用合计167140.82元。因郭玉民的损失能够在保险限额内得到赔偿，李生产在本案中对郭玉民不再承担直接民事赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告郭玉民医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告郭玉民残疾赔偿金54721.55元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用2700元、交通费2340元、误工费21853.8元、护理费22525.2元、辅助器具费用859.45元，上述费用共计120000元；2、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决生效之日起十日内在第三者责任保险责任限额内赔偿原告郭玉民医疗费34016.27元、住院伙食补助费5100元、营养费1800元、辅助器具费用224.55元、后续治疗费6000元，上述费用共计47140.82元；3、驳回原告郭玉民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3814元，减半收取为1907元，由原告郭玉民负担86元，被告李生产负担1821元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，原审法院依法委托有鉴定资质的机构作出的鉴定意见书符合法律规定，上诉人张一审鉴定程序违法并无相关事实和法律依据。上诉人对该鉴定书有异议，但并未申请重新鉴定，也未提供证据推翻，故其主张不能成立。该鉴定书结合郭玉民伤情认定其误工休息期为180天较为客观，一审法院予以认定并无不当。被上诉人郭玉民事故受伤前在家耕地，其虽然年满65周岁，但仍有从事农业的劳动能力。郭玉民因本案伤情在家休息期间存在误工损失，原审按农、林、牧、渔业年平均工资认定其误工费正确。关于上诉人中国人财周口分公司主张扣除郭玉民部分治疗××的用药费用问题，因上诉人并未举证证明哪些药物是治疗××、且与本案伤情无关的花费，故对其该项主张，依法不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 李水安审判员李保利审判员秦天鹏二〇二〇年十二月二十二日法官助理位小燚书记员郑方