山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终13246号 上诉人（原审原告）：王某某，男，1957年8月21日生，汉族，户籍地青岛市市**，现住青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：青岛市市立医院，住所地青岛市市**东海中路**。 法定代表人：管军，该院院长。 委托诉讼代理人：孙守武，山东琴岛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毕译丹，山东琴岛律师事务所律师。 上诉人王某某因与被上诉人青岛市市立医院医疗损害责任纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王某某上诉请求：依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费2万元、后期治疗费1万元、精神损害赔偿1万元；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人违反医疗规程，应当承担上诉人受到损害的赔偿责任。被上诉人违反法律法规制度和职业道德规范，管理混乱，不适当履行职责，在诊疗过程中出现一系列过错，致使上诉人身体健康和精神受到严重损害，长期忍受身体疼痛，承受无法摆脱的精神负担。上诉人提交的证据，经法庭调查质证，真实性被采纳；被上诉人负有举证责任，因其过错法定，举证责任法定，但没有提交任何具体证据进行有效反驳；本案是否申请医疗鉴定，是上诉人的权利。申请鉴定不是必经诉讼程序，不申请鉴定也不是承担责任的依据。 青岛市市立医院辩称，我方医疗行为符合医疗规范，不存在过错，不应承担赔偿责任。一审判决适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 王某某向一审法院起诉请求：1.赔偿医疗费2万元、后期治疗费1万元、精神损害抚慰金1万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年10月26日，原告至被告东院区行静脉曲张剥离术，术后3天刀口出现渗血。告知查房医生后，被告安排两名实习生为原告检查处理，实习学生未排查出血原因，只给原告重新包扎，但因病房无绷带，学生即用医用胶贴贴住刀口。当日疼痛加重，向医生反映，医生说正常，未做检查。后疼痛难忍、行走困难，多次去医生办公室求助未果。另一位医生见原告疼痛难忍，遂帮助检查，发现胶贴堵住刀口，血液在腿内淤积凝结，导致肿胀严重，遂用力挤压排血，但因用力过大，加重肿胀，腿内积液，原告不能行走，不能睡眠，需每日抽取积液缓解疼痛，住院28天，刚停止抽液，被告即要求原告出院。出院时原告腿部依然肿胀严重，近一年不能消肿，一月后至其他医院检查，诊断为术后水肿，血栓形成，至今未恢复。因被告违反规定，指派实习生处理伤情，导致错误处置；因懈怠职责，治疗室无纱布敷料，实习生滥用替代品，加重了病情；原告多次反映未引起重视，延误诊疗，导致大面积血栓形成，不得已用非常规治疗加重创伤，迟迟不能康复，被告过失给原告造成巨大的肉体和精神痛苦，故具状起诉，请求依法赔偿。 一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：2016年10月24日，原告因双下肢浅静脉迂曲扩张至被告处住院诊疗，2016年10月26日在硬膜外麻醉下行左下肢血管腔内激光微创静脉曲张治疗术+大隐静脉高位结扎剥脱术，术后继续住院至2016年11月20日，共计27天。共花费医疗费27608.3元，其中医保统筹支付18872.33元，其他医保支付3478.65元，个人支付金额5257.32元。2017年1月3日，原告至山东大学齐鲁医院（青岛）检查，初步诊断为：1.左下肢浅静脉曲张并血栓形成；2.左侧大隐静脉曲张术后。后双方因原告术后渗血问题发生争议并诉至法院。诉讼期间，因双方对被告诊疗行为是否存在过错各持己见，法院先后于2020年4月7日、2020年4月23日、2020年8月13日询问原告是否申请司法鉴定，原告认为其提交的证据已经证明被告存在过错，被告提交病历存在记载不实问题，明确表示不予申请司法鉴定。对有异议的事实和证据，法院认定如下：被告提交原告住院病案一宗，证明诊疗过程；原告质证称，该证据虚假伪造，病历中好多内容记载不一致、前后矛盾，与事实不符，原告提交照片证明术前无溃疡，但被告说其溃疡，病历明显伪造。原告腿部需要换药，换了几次、何时更换、谁换均不清楚。临时医嘱记载、病程记载、结算单记载差距很大，时间上矛盾，手术次日换药，间隔一分钟又换药，注射药物仅写取消就有两个，现在注射多少次，打了几天针都无法判断。原告入院至出院前一天一直注射，该事实与结算单上用药数量吻合，中间取消两次，开药记载不明确，隔一分钟开两次，相同处理行为相同用量一分钟开两次，隔两天又开一次，药物在长期医嘱单、临时医嘱单上开同一种药物医生非同一人。在临时医嘱单上取消，病程记录中记载继续。最重要是病程记录原告前三天足背轻度肿胀，且第三条载明今日换药观察切口愈合良好，第六天左小腿胫前见轻微肿胀，然后持续到第九天、第十二天都是左下肢胫前轻微肿胀，第十五天开始小腿内侧见轻微肿胀，有压疼，第二十一天（11月16）又变成了左下肢，病情记录部位不同、程度不同。法院认为，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告虽对该宗证据持有异议，但未提交证据反驳，应承担举证不能法律责任，法院对该宗证据予以采纳。原告提交照片5张、绷带1件，证明第一张照片为手术当日确定手术部位且皮肤颜色正常，原告腿内侧无溃疡。第二张照片是出院时患肢手术部位情况，红肿严重，印证被告出院记录中“患肢切口无渗出，出血及红肿”记载系虚假。第三、四张照片是2016年12月7日和2016年12月17日患肢情况，证明出院后一直红肿。第五张照片是2020年4月5日患肢情况，证明患肢原先肿胀部位色素沉着，术后三年零四个月还未恢复到术前状态。绷带可印证手术期间渗血；被告质证称，对真实性不予认可，无法证明照片上的腿部属于原告，无法证明当时情况。法院认为，被告虽持有异议，但未提交证据反驳，法院对该证据的真实性予以采纳。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”若要厘清诉争事项，应对被告是否存在过错、损害后果、因果关系、责任比例进行界定。首先，如前所述，原告主张被告医疗行为存在过错，对此应当负有举证义务，从其提交的证据看，尚不足以认定被告存在过错，进而无法确定医疗行为与损害结果是否存在关联，更不能确定原因力大小。基于医疗行为的特殊性，当事人可采取申请司法鉴定形式以辅助查明相关事实，但原告经法院释明，明确表示不申请鉴定，故其应承担举证不能的法律责任。其次，既然原告不能证明被告医疗行为存在过错，则其诉求缺乏事实依据，法院对其诉求不予支持。案经法院调解未果。判决：驳回原告王某某的诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决驳回上诉人诉讼请求是否正确。本案中，上诉人因双下肢浅静脉迂曲扩张于2016年10月26日在被上诉人处行左下肢血管腔内激光微创静脉曲张治疗术+大隐静脉高位结扎剥脱术。山东大学齐鲁医院（青岛）2017年1月3日检查初步诊断，1.左下肢浅静脉曲张并血栓形成；2.左侧大隐静脉曲张术后。上诉人主张被上诉人违反医疗规程存在医疗过错，但对于被上诉人是否存在过错及损害后果之因果关系，经一审法院释明后仍坚持不申请进行司法鉴定，因此，上诉人未提交确实充分的证据证明被上诉人存在医疗过错，故一审判决驳回其诉讼请求并无不当。上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人王某某负担。 本判决为终审判决。 审判长  张好栋 审判员  范黎强 审判员  衣 洁 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 宋籽仪 书记员王媛媛