新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新4223民再6号 原审原告：王天顺，男，1966年8月12日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 原审被告：朱贤，男，1965年7月14日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：叶真涵（特别授权），系上海恒隆律师事务所专职律师。 原审被告：库尔勒恒业房地产开发有限责任公司。住所地新疆维吾尔自治区巴州库尔勒经济技术开发区乐悟路海宝国际市场办公室。 法定代表人：赵珩，系公司总经理。 第三人：宁胜利，男，1967年3月10日出生，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 委托诉讼代理人：陈双林（一般代理），系新疆沙泉律师事务所专职律师。 原审原告王天顺与原审被告朱贤、库尔勒恒业房地产开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院（2016）新4223民初1470号民事判决已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年10月14日作出（2020）新4223民监4号民事裁定，再审本案。本院依法组成合议庭，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。原审原告王天顺、原审被告朱贤及委托诉讼代理人叶真涵、原审被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司法定代表人赵珩、第三人宁胜利委托诉讼代理人陈双林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审原告王天顺称，被告朱贤向原告出具借款凭证属于债务加入，应依法判令被告偿还两笔借款本金35万元、利息5.7万元，本息合计40.7万元。事实与理由：2015年9月至11月，被告朱贤因资金周转需要，先后分两次，分别于2015年9月9日向原告借款20万元、2015年11月5日借款15万元，双方约定：该两笔借款月利率均为20‰，交易方式为现金交付，如不能按期还款，由借款人朱贤承担因实现债权而产生的交通费、差旅费、律师费，并由被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司提供连带保证，后借款到期后，经原告多次催要，被告未归还。借款实际由原告给付第三人宁胜利，宁胜利通知原告说被告朱贤愿意还款，故由朱贤出具的借款凭证。 原审被告朱贤辩称，宁胜利、王天顺、陈亚平串通以借贷为名，以非法占有为目的通过虚增借贷金额，肆意认定违约等方式形成虚假债权债务，并借助诉讼方式，暴力威胁等手段非法占有被告合法财产，造成被告重大损失。原、被告之间不存在借贷合意，原告也没有实际向被告交付钱款，借贷关系不成立，应驳回原告诉讼请求，执行回转。 原审被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司辩称，在借款协议中担保人处盖章属实，不清楚借款的具体情况，同意被告朱贤的答辩意见。 第三人宁胜利述称，认可原告的起诉，35万元形成的过程是，2015年7月5日朱贤向宁胜利借款100万元，实际交付80万元，2015年9月9日、2015年11月5日，形成35万元利息，因朱贤无力偿还借款本息，经朱贤、宁胜利协商，由宁胜利出面借钱，朱贤出具借条，由王天顺将现金支付宁胜利，折抵朱贤欠宁胜利的利息，将来这笔钱由朱贤偿还。 王天顺向本院起诉请求：1、依法判令被告偿还两笔借款本金35万元、利息5.7万元，本息合计40.7万元，2、由被告承担本案的诉讼费、保全费以及保全担保费。本院原审认定案件事实：2015年9月至11月，被告朱贤因资金周转需要，先后分两次，分别于2015年9月9日向原告借款20万元、2015年11月5日借款15万元，双方约定：该两笔借款月利率均为20‰，如不能按期还款，由借款人朱贤承担因实现债权而产生的交通费、差旅费、律师费，并由被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司提供连带保证，后借款到期后，经原告多次催要，被告至今未归还。本院原审判决：一、被告朱贤于本判决生效后十五日内偿还原告王天顺借款本金35万元及利息57000元（20万×20‰×9个月+15万×20‰×7个月。其中20万元利息自2015年9月9日算至2016年6月9日，15万元利息自2015年11月5日算至2016年6月5日）。二、被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司对上述判决内容承担连带清偿责任。朱贤不服判决，向塔城地区中级人民法院提起上诉，后又撤回上诉，塔城地区中级人民法院于2016年11月1日作出（2016）新42民终1254号民事裁定：准予上诉人朱贤撤回上诉，双方均按原审判决执行。 本院再审认定案件事实如下，2015年7月5日，原审被告朱贤向第三人宁胜利出具借条一份，借款100万元，月利率20‰，并由原审被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司提供担保，庭审中第三人宁胜利陈述实际给付金额80万元，原审被告朱贤称实际给付金额78万元。2015年9月9日，原审被告朱贤向原审原告王天顺出具借款协议一份，约定借王天顺现金20万元，月息20‰，并在借款协议打印内容下方书写“注：现金已拿走”，原审被告朱贤在借款人处签名捺印，并在备注处捺印，原审被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司在担保人处加盖公章；在借款协议最下方书写“同意延期担保直至本息还清，肖龙、2015.11.12”，由原审被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司加盖公章。2015年11月5日，被告朱贤又向原告王天顺出具借款协议一份，约定借王天顺现金15万元，月息20‰，并在借款协议打印内容下方书写“现金已拿走”，被告朱贤在借款人处签名捺印，并在备注处捺印，被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司在担保人处加盖公章；在借款协议最下方书写“暂盖合同章，行政章后补，肖龙、2015.11.12”。庭审中，原审原告王天顺和原审被告朱贤均称相互不认识，王天顺称借款实际给付的是第三人宁胜利，因朱贤欠宁胜利钱，宁胜利让朱贤向原告出具的借款协议；第三人宁胜利称，原审被告朱贤向原审原告出具的借款协议中的借款，实际是朱贤向第三人出具100万元借条产生的利息，当时和朱贤协商好的，因朱贤无力偿还，由第三人出面借钱，朱贤直接向出借人出具借款凭证；原审被告朱贤称，向原审原告出具的借款协议大概就是第三人说的欠的利息钱，但是第三人胁迫签订的。 另查明，第三人宁胜利作为原告起诉被告朱贤和库尔勒恒业房地产开发有限责任公司要求偿还100万元借款及利息22万元，本院已作出生效判决，现也在再审审理中。 上述事实，有原审原告向本院提交的借款协议、本院依职权调取的公安机关对原审原告、第三人的询问笔录以及原审原、被告和第三人当庭陈述与认可予以证实，本院依法予以认定。 本院再审认为，民间借贷合同系实践性合同，其成立应当具备两个条件，即借贷双方具有借贷合意与出借人实际履行了出借义务，二者缺一不可，否则不能认定民间借贷关系成立。原审被告虽然在借款协议上签字，但原审原告当时并不在场，该借款协议系第三人提供，不能认定原审原告与原审被告达成了借贷合意。原审原告实际是向第三人给付的借款，原审被告朱贤和第三人虽然均认可原审被告朱贤向原审原告出具的借款协议中的借款实际是原审被告朱贤欠第三人100万元借款产生的利息，原审原告称原审被告朱贤向其出具借款协议属于债务加入，但第三人也已就原审被告朱贤出具的100万元借条借款本息向本院提起诉讼，经过本院生效判决后现也在再审审理中，原审原告并未举证证实原审被告朱贤指示其将借款直接给付第三人，故对原审原告称出具借款协议属于债务加入的意见本院不予采纳。对原审被告朱贤称其向原审原告出具的借款协议是受胁迫所出具，未提供证据予以证实，故对其此辩解理由，本院也不予采纳。 综上，原审判决认定事实有误，导致判决错误，应当予以撤销。原审原告与原审被告没有建立民间借贷关系，原审原告主张由原审被告向其偿还借款本息之请求，无事实依据且于法无据，本院依法不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百零七条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2016）新4223民初1470号民事判决； 二、驳回原审原告王天顺的诉讼请求。 案件受理费3703元、保全费3020元，合计6723元，由原审原告王天顺负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。 审 判 长  牛挺学 人民陪审员  潘建红 人民陪审员  刘 洋 二〇二〇年十二月二十一日 书 记 员  张 园