文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0106民初18334号原告：李林利，女，1987年3月12日出生，汉族，无固定职业，户籍所在地重庆市南川区。委托诉讼代理人：周勇，重庆雄明律师事务所律师。委托诉讼代理人：郎小丽，重庆雄明律师事务所律师。被告：刘郑兰，女，1984年6月26日出生，汉族，沙坪坝区兰林美容店登记经营者，户籍所在地重庆市璧山区。委托诉讼代理人：胡建，重庆钧睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵帅，重庆钧睿律师事务所律师。被告：张林林，女，1992年9月8日出生，汉族，无固定职业，户籍所在地重庆市合川区。委托诉讼代理人：胡建，重庆钧睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵帅，重庆钧睿律师事务所律师。原告李林利与被告刘郑兰、张林林合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李林利及其委托诉讼代理人郎小丽、周勇，被告刘郑兰、张林林及其委托诉讼代理人胡建、赵帅到庭参加了诉讼。庭审中，因原告申请司法审计，扣除相应审限。本案现已审理终结。原告李林利向本院提出如下诉讼请求：一、判令解除原、被告签订的合伙出资经营沙坪坝区兰林美容店(地址重庆市沙坪坝大学城X路**附**重庆大学城美圈加盟店)的《合作协议》；二、判令清算从2018年8月11日至2019年3月12日期间位于沙坪坝区兰林美容店((地址重庆市沙坪坝大学城X路**附**重庆大学城美圈加盟店的经营盈亏，并将剩余出资额返还给原告；三、判令本案全部诉讼费用由被告刘郑兰、张林林承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：一、解除原、被告之间的《合作协议》，即退伙；二、判令被告返还出资款137100元，并对《合作协议》解除时合伙组织的盈余按照合作协议约定的比例进行分配，原告分得43041.80元×12%=5165.02元，该款项由被告支付；三、诉讼费、审计费由被告负担。事实与理由：2018年8月11日，原告与被告刘郑兰、张林林在沙坪坝区兰林美容店签订了《合作协议》，被告口头承诺原告不用承担入伙之前的店铺经营盈亏，只从合同签订之日起按照协议约定的比例承担入伙后的经营盈亏即可。但是，在合伙经营过程中，被告刘郑兰、张林林不仅不履行合作协议的忠实勤勉义务，反而处处限制原告的合法权益，私自在合伙的美容店内售卖与合作项目有竞争关系的私人美容项目，损害合作项目及原告利益。原告多次找到被告要求协商解决退伙事宜，被告刘郑兰、张林林均对原告予以敷行与拖延。为维护原告合法权益，根据相关法律法规之规定，特诉至贵院，望贵院判如所请。被告刘郑兰、张林林辩称：一、被告同意同意解除合伙协议，因为原、被告三方合伙经营的沙坪坝区兰林美容店一直处于亏损状态，三方均不想再继续经营；二、同意对沙坪坝区兰林美容店相关经营期间的相关经营盈亏进行清算，但是清算的开始时间应为2018年5月19日，截止时间应为2019年5月30日即被告方联系受让方于2019年5月30日将店面转让的时间；三、原告对沙坪坝区兰林美容店合伙经营期间提供的所有资金均为出资；四、关于原告要求退还的出资额，原告负责沙坪坝区兰林美容店的财务，审计后如有盈余，同意按照《合作协议的约定》进行分配和返还。但在审计报告中，审计机构对2018年8月11日至2019年3月12日期间整个合伙的收入和支出，结合双方所提供的材料所作的审计，其中未纳入审计范围的费用，应当纳入合伙期间的盈亏计算；五、合伙的清算期间，应当是整个合伙期间。应当以原、被告双方达成解散合伙的共同意思表示之时为解散合伙的时间节点。故本案的合伙解散时间应为2019年8月22日。在2019年3月12日至2019年8月22日期间产生的费用，应当纳入一并计算。综上所述，请求人民法院依法判决。经审理查明：2018年8月11日，原告李林利（合同中简称：丙方）与被告刘郑兰（合同中简称：甲方）、被告张林林（合同中简称：乙方）签订《合作协议》，约定甲乙丙三方共同出资出力，加盟经营沙坪坝区兰林美容店。协议第一条约定，甲方出资370000元，占股比例55.15%；乙方出资230000元，占股比例32.85%；丙方出资100000元，占股比例12%。三方均确认资金已到位，资金存管账户为甲方银行账户，并约定店面一切软硬件及资金流水为三人共有。协议第二条约定，甲方负责渠道拓展、市场营销，乙方负责技术支持、指导管理，丙方负责财务管理（财务收支）。协议第三条约定，甲乙丙三方自愿承诺自本合同签立之日起，每人每月工资3000元，自协议签订之日起，全部营收在扣除店内所需支出费用及店内所需流动资金之外，按持股比例进行分红，分红周期为每六个月分红一次。分红时间为每六个月最后一天进行分红(店内所需支出及店内所需流动资金必须是三人都一致认同签字确认方可有效，否则视为无效支出，不予承认。协议第三条约定，经营前期换班守店(每日两人)，后期每日一人(具体时间由甲乙丙三方再行商定)。每日流水必须甲乙丙三方每日当面点清入账。支出部分(包含采购部分耗材、设备、销售方案及其它支出费用包含人员工资等一切支出)必须得到三人都一致认同签字确认方可有效。采购渠道、采购方案、报价单等必须透明公开。否则视为无效。…店面如遇盈利、亏损、清盘解散的情况，甲乙丙三方按持股比例获取利润和承担。2018年12月开始，原告未再负责沙坪坝区兰林美容店的经营。2019年3月12日，原告向被告刘郑兰、张林林发送律师函，以三人在实际经营过程中分歧严重、其权利无法得到有效维护为由，要求从2019年3月12日起退出《合作协议》，并要求退还出资款14万元、清算经营盈亏。2019年3月13日，被告收到上述律师函。2019年5月30日，被告刘郑兰、张林林与伍雨玲签订《转让协议》，将沙坪坝区兰林美容店转让给伍雨玲，美容店现有装修、装饰、电器设备、仪器等一并转让，店铺所在房屋的租赁合同关系由伍雨玲继续履行，由伍雨玲向被告支付转让费和押金共计56900元。2019年3月22日，原告就本案合伙协议纠纷向本院提起诉讼并获受理。2019年4月2日，本院向被告刘郑兰、张林林送达了起诉状副本、开庭传票等诉讼文书。2019年7月15日，原告向本院撤回案件起诉。2019年7月19日，原告再次向本院提起诉讼。2019年10月29日，大信会计师事务所（特殊普通合伙）重庆分所根据原告的申请、接受本院的委托，对沙坪坝区兰林美容店2018年8月11日至2019年3月12日期间的经营盈亏进行审计后，作出审计报告，认定该美容店2018年8月11日至2019年3月12日期间经营盈利43041.80元。原告为此垫付审计费10819.76元。2019年11月19日，重庆恒铭会计师事务所（普通合伙）根据原告的申请、接受本院的委托，对沙坪坝区兰林美容店2019年3月13日至2019年4月2日期间的经营盈亏进行审计后，作出审计报告，认定该美容店2019年3月13日至2019年4月2日期间的收入为0元，支出为0元，并认定2018年8月11日至2019年4月2日期间美容店收入265833.83元，支出222842.03元，盈余43041.80元。原告为此垫付审计费4000元。另查明：沙坪坝区兰林美容店系个体工商户，刘郑兰为登记经营者。该美容店的经营范围为美容、美体、美甲，以及化妆品销售。美容店成立日期为2018年4月28日，截至法庭辩论终结，尚未办理工商注销登记。庭审中，原告坚持要求被告退还出资款并分配盈余，被告以合伙协议解散后全部款项已用于冲抵债务为由，不同意原告的上述请求。因双方分歧较大，调解未成。上述事实，有原告李林利举示的《合作协议》，银行转账电子回单，微信和支付宝账单，律师函，审计报告及增值税普通发票；有被告刘郑兰、张林林举示的沙坪坝区兰林美容店营业执照，《合作协议》，《转让协议》；有本院调取和出示的沙坪坝区兰林美容店工商登记信息，民事裁定书（撤诉），以及双方当事人的当庭陈述等证据在案证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案案件事实的依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。依法成立的合同，受法律保护。原告李林利与被告刘郑兰、张林林签订有《合作协议》，该合同系原、被告双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，为有效合同，原、被告双方均应按照该合同的约定，享受权利、履行义务。本案的争议焦点在于：1、《合作协议》的解除时间；2、原告可否要求返还出资款并分配盈余。本院现结合上述争议焦点、结合原告的诉讼请求，评述如下：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动、共享收益、共担风险的自然人联合经营体。原、被告三人共同出资、共同经营沙坪坝区兰林美容店，并按照“持股”比例进行分红，结合《合作协议》，三方所缔结的法律关系为个人合伙。原告要求解除《合作协议》，即合伙人作出退伙的意思表示。对于个人合伙的合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。本案原、被告在经营案涉美容店过程中产生矛盾，合伙关系无法为继。现原告起诉要求解除《合作协议》、退出合伙，本院予以支持。关于《合作协议》的解除时间，因案涉的《合作协议》未约定合伙期限，为不定期合伙合同，原告作为合伙人可以随时解除，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人即两被告，给予其合理的准备时间。原告要求退出合伙、清算合伙财产的意思表示于2019年3月13日通过律师函到达被告后，该意思表示于2019年4月2日再次通过起诉状副本到达被告，上述期间可视为合理期限，故本院认定2019年4月2日为双方《合作协议》的解除时间。被告辩称2019年8月22日合伙关系解除，理由是此时被告同意原告的退伙请求，应视为双方均同意解除合伙协议。被告的上述辩解意见，与法律和司法解释的规定不符，也与个人合伙是人合性质的相对松散团体、合伙成立的前提是合伙双方间的互信与合作的理念不符。故对被告的上述辩解意见，本院不予采纳。合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人应按退伙时的个人合伙的财产状况进行结算。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告以资金“入股”，现退出合伙，有权利要求分割合伙财产。原告要求退还出资款和分配盈余的诉讼请求，实质为要求对截至退伙之日现存的合伙财产进行分割。该可供分割的合伙财产应包括案涉美容店自身的价值（包括店内物品、装修装饰等）以及账户盈余。经审计，截至2019年4月2日，案涉美容店的账户盈余为43041.80元，本院予以确认。关于案涉美容店的价值，因原告进行本案诉讼时，被告已将案涉美容店转让他人，无法进行评估鉴定、确定其价值。现行法律法规和司法解释并未对个人合伙的终止规定清算义务。在此情况下，本院可参照相关标准，确定案涉美容店的价值。被告将美容店转让后收取转让费和押金56900元，作为经营者，被告对美容店的经营状况及市场行情应较为了解，上述转让金额能够一定程度反映出案涉美容店的资产状况。从原告依法退伙至被告转让美容店，中间间隔的时间并不太久，双方也均未提供证据证明上述期间合伙组织发生了新的债权债务。故本院参照上述转让金额，认定原告退伙时案涉美容店价值为56900元。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。《合作协议》约定了店面清盘解散时，原、被告三方按“持股”比例获取利润和承担。原告“持股”比例为12%，因此，原告在退伙时可分得的合伙财产为：（56900元+43041.80元）×12%=11993.02元。上述财产，被告应当返还。被告以案涉美容店转让所收取的费用已全部支出用于冲抵债务为由进行抗辩，因被告提交的证据不能证明债务相对方，原告不认可上述债务，被告也未证明原告退伙之日上述债务已经发生，故对被告的上述抗辩意见，本院不予采纳。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条、第53条、第54条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告李林利与被告刘郑兰、张林林签订的《合作协议》于2020年4月2日解除；二、被告刘郑兰、张林林于本判决发生法律效力后五日内向原告李林利返还原告因分得的合伙财产11993.02元；三、驳回原告李林利的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12222.66元，减半缴纳6111.33元，审计费14819.76元（原告李林利已预交），由原告李林利负担945.23元，被告刘郑兰、张林林负担19985.86元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  刘畅二〇二〇年十二月十日书记员  李娟