福建省永安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0481刑初372号 公诉机关永安市人民检察院。 被告人罗文斌，男，1989年4月19日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省明溪县，住福建省明溪县。因涉嫌开设赌场犯罪于2020年8月11日被永安市公安局刑事拘留，同年9月17日经永安市人民检察院批准，由永安市公安局执行逮捕。现羁押于永安市看守所。 辩护人李燕淇，福建众强律师事务所专职律师。 辩护人林贤。 永安市人民检察院以永检一部刑诉〔2020〕310号起诉书指控被告人罗文斌犯开设赌场罪，于2020年12月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员刘伟出庭支持公诉，被告人罗文斌及其辩护人李燕淇、林贤到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年起，被告人罗文斌在连建鸿（另案处理）等人经营的赌博网站担任代理并接受投注。期间，被告人罗文斌先后通过昵称为“收米”及“黑米1”的微信号发展和联系赌客，并联系财务与赌客结算输赢。至2020年6月15日，被告人罗文斌所负责赌客的赌资流水为人民币1064000元。 被告人罗文斌于2020年8月11日被抓获，到案后如实供述自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人罗文斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，并认为被告人罗文斌的行为系共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，具有坦白的量刑情节。公诉机关提交了下列证据予以证实： 1.人员基本信息表、违法犯罪经历查询情况表、到案经过、出入境记录、银行交易流水、赌资交易流水确认清单等书证；2.证人苏某、郑某、柯某、管某的证言；3.被告人罗文斌的供述和辩解；4.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、提取笔录及照片、辨认笔录及照片等现场勘验检查材料；5.被告人罗文斌的支付宝交易流水光盘、郑某、吴杰农业银行交易流水光盘、郑某与“收米”、“黑米1”的微信聊天记录等电子数据。 被告人罗文斌对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，同意适用简易程序，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，公安机关于2020年8月11日依法扣押了被告人罗文斌持有的华为mate30手机一部及支付宝账户余额21000元。 在本案诉讼过程中，被告人罗文斌退缴违法所得120000元；明溪县雪峰镇城西村村民委员会向本院出具一份《证明》，证明被告人罗文斌平时表现良好，能孝敬老人，和睦邻里，建议对被告人罗文斌适用缓刑，并表示愿意协助做好社区矫正工作。 本院认为，被告人罗文斌以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重，属共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人罗文斌在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人罗文斌归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有较好的悔罪表现，可以从轻处罚；被告人罗文斌积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，对被告人罗文斌可以适用减轻处罚。根据被告人罗文斌的犯罪情节和悔罪表现，对被告人罗文斌适用缓刑不致再危害社会，可以适用缓刑。辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。公安机关依法扣押的财物及被告人罗文斌主动退缴的违法所得，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、被告人罗文斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正；罚金应于本判决生效后三日内缴纳）。 二、扣押在案的华为mate30手机一部、支付宝余额21000元，予以没收，由公安机关依法处置。 三、被告人罗文斌退缴的违法所得120000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 峰 人民陪审员 叶 薇 人民陪审员 夏月媚 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员 李杭燕 附本案所适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。