山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁09民终4100号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。住所地：邯郸市丛台区人民路**万融大厦第****房屋和第**3轴以东房屋。 负责人：薄世亮，总经理。 委托诉讼代理人：杨玉波，山东卓知律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张正德，男，1951年7月13日出生，汉族，住平阴县锦东新区。 委托诉讼代理人：吕燕，平阴玫城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李俊桥，男，1985年5月8日出生，汉族，住河北省邯郸市曲周县。 被上诉人（原审被告）：曲周县增安汽车贸易有限公司,住所地：邯,住所地：邯郸市曲周县人民路西首路北> 法定代表人：苏增安，经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司因与被上诉人张正德、李俊桥、曲周县增安汽车贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省肥城市人民法院(2020）鲁0983民初3258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：1.请求二审法院依法撤销肥城市人民法院作出的（2020）鲁0983民初3258号民事判决书，并依法改判或发回重审；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、结合张正德住院病历及CT片、MR片，可知其在入院时即存在多发脑软化灶，山东东岳司法鉴定所的鉴定报告仅依据CT片表现就认定脑挫裂伤遗有脑软化灶，并以此评定为十级伤残，而没有与入院时的影像进行比对，无法排除伤残评定的依据是否为陈旧性软化灶，上诉人对被上诉人的伤残等级不予认可，并申请重新鉴定。二、一审判决的上诉人需支付的医疗费数额有错误，应在交强险限额内减去上诉人先行垫付的医疗费10,000元。事故发生后，经张正德申请，上诉人于2019年8月29日将交强险医疗费限额10,000元支付至肥城矿业中心医院，先行垫付张正德的医疗费用，且其已使用。一审判决中未将该费用予以扣除，请求二审法院依法改判。 被上诉人张正德辩称，对于上诉人上诉状事实与理由中提到的伤残等级有异议，被上诉人张正德在本次交通事故前未有受伤的情况，该次交通事故导致张正德头部多处受伤，在一审法院原被告双方共同选定山东东岳司法鉴定中心进行鉴定，根据张正德的相关病例材料做出的伤残等级，该鉴定报告事实清楚，程序合法。对交强险范围内的医疗费1万元由保险公司先行垫付该事实认可，因为在一审判决后代理人吕燕与保险公司的代理人沟通，对交强险的1万元由保险公司扣除后剩余赔偿款支付给被上诉人张正德。对一、二审的诉讼费用被上诉人张正德不应承担。 被上诉人李俊桥、曲周县增安汽车贸易有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见。 张正德向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿医药费51,776.04元、住院伙食补助费4100元、交通费1500元，残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金等待鉴定后主张；2.赔偿车辆损失1000元，施救费150元；3.本案诉讼费，鉴定费由被告承担。诉讼过程中，张正德将诉讼请求数额变更为151,317.94元。 一审法院认定事实：2019年8月15日9时许，李俊桥驾驶冀Ｄ×××××、冀Ｄ×××××号重型仓栅式半挂货车沿泰肥一级路由东向西行驶至泰肥一级路石横镇衡鱼村路口，与由南向北张正德驾驶的电动自行车碰撞肇事，致张正德受伤，车辆损坏。2019年8月26日，肥城市公安局交通警察大队作出肥公交认字[2019]第40152（3）号道路交通事故认定书，认定李俊桥、张正德分别承担事故的同等责任。事故发生当日，张正德被送往肥城矿业中心医院住院治疗，主要诊断为脑挫伤。2019年9月6日张正德出院，实际住院22天。在该院住院期间花费医疗费55,494.70元；住院期间伙食补助费按照30元/天计算，共计660元（30元/天×22天）。2019年9月6日，张正德根据肥城矿业中心医院的建议转至山东大学第二医院住院治疗。2019年9月25日张正德出院，实际住院19天。在该院住院期间花费医疗费14,074.37元，出院后遵医嘱复诊花费医疗费1453元；住院期间伙食补助费按照100元/天计算，共计1900元（100元/天×19天）。诉前调解中，张正德申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理人数进行鉴定。经双方当事人共同选定，一审法院依法委托山东东岳司法鉴定中心进行鉴定。2020年6月10日，该中心作出鲁东司鉴中心[2020]临鉴字第182号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张正德因交通事故致颅脑损伤经医院保守治疗后，目前遗有脑软化灶形成并伴有听力下降等神经系统症状评定为十级伤残；误工期限、护理期限、营养期限建议分别考虑180日、60日、60日为宜；第一次住院期间前10日内建议2人护理为宜，其余护理期限内建议1人护理为宜。张正德为此支出鉴定费2860元。根据鲁东司鉴中心[2020]临鉴字第182号司法鉴定意见书，结合张正德的年龄，按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入标准42,329元/年计算，一审法院依法认定其残疾赔偿金为50,794.80元（42,329元/年×12年×10%）。根据鉴定机构确定的护理期限，按照100元/天/人计算，张正德的护理费为7000元[（100元/天/人×10天×2人）+（100元/天/人x50天x1人）]。根据鉴定机构确定的营养期限，按照30元/天计算，张正德的营养费为1800元（30元/天x60天）。根据张正德的住院地点及实际住院天数，结合其居住地，一审法院酌定交通费1500元。事故发生后，张正德在肥城市保安服务有限公司支付施救费100元。另，冀Ｄ×××××重型半挂牵引车、冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车行驶证登记所有人为增安汽车公司，冀Ｄ×××××重型半挂牵引车在平安保险邯郸公司投保有交强险和商业三者险100万元，冀Ｄ×××××重型仓栅式半挂车在平安保险邯郸公司投保了商业三者险5万元，本次事故发生在保险期限内。综上，一审法院依法认定张正德因本次交通事故产生的损失为：医疗费71,022.07元、住院伙食补助费2560元、护理费7000元、交通费1500元、营养费1800元、残疾赔偿金50,794.80元、鉴定费2860元、施救费100元，以上共计137,636.87元。案经开庭调解，未能达成协议。 一审法院认为，李俊桥驾驶冀Ｄ×××××、冀Ｄ×××××号重型仓栅式半挂货车，与张正德驾驶的电动自行车碰撞肇事，致张正德受伤，车辆损坏，肥城市公安局交通警察大队认定李俊桥与张正德分别承担事故的同等任。事实清楚，责任划分明确，一审法院依法予以确认。张正德要求赔偿因本次事故产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、施救费，合理合法，应予支持，但具体赔偿数额，应按有关法律规定，结合本案实际予以确定，超出部分不予支持；对于其主张的误工费及电动车损失，因证据不足，不予支持；对于其主张的精神损害抚慰金，因李俊桥与张正德分别承担本次事故的同等责任，李俊桥对本次事故的发生没有故意或重大过失，亦不予支持。因肇事车辆在平安保险邯郸公司投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在保险期限内，故对张正德的损失应先由平安保险邯郸公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，计69,394.80元；对于交强险之外的损失，因本次事故发生在机动车与非机动车之间，李俊桥担本次事故的同等责任，故一审法院依法确定由平安保险邯郸公司在商业三者险范围内按照60%的比例予以赔偿，共计40,945.24元[（137,636.87元-69,394.80元）x60%]。因张正德的损失在保险限额内足已赔付，故李俊桥、增安汽车公司在本案中不再承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告张正德各项损失共计69,394.80元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告张正德各项损失共计40,945.24元；三、驳回原告张正德对被告李俊桥、曲周县增安汽车贸易有限公司的诉讼请求；四、驳回原告张正德的其他诉讼请求。案件受理费3326元，减半收取计1663元，由原告张正德负担450元，被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担1213元。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提交了垫付支付回单一份，证明上诉人已将交强险医疗费1万元支付至肥城矿业中心医院，备注张正德使用。被上诉人对证据无异议，承认确实是垫付了。对该份证据双方均无异议，本院对此予以采纳，该份证据可以证实上诉人在被上诉人张正德住院期间垫付医疗费1万元的事实。本院经审理查明的其他事实同一审法院查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题为：一、上诉人主张先行垫付医疗费1万元应予扣除的主张应否予以支持；二、一审法院认定被上诉人张正德的伤残等级为十级是否正确。 关于焦点问题一，对于上诉人主张垫付的1万元医疗费，被上诉人在二审庭审中予以认可，该费用应在上诉人应赔付的交强险款项中予以扣除，上诉人该上诉请求本院予以支持。 关于焦点问题二，本案一审法院依法组织双方当事人选定了有合法资质的鉴定机构，鉴定程序并无违法之处，上诉人亦无证据可以推翻原鉴定结论，上诉人在一审中未向原审法院申请鉴定人员出庭，亦未申请重审鉴定。上诉人的该项上诉请求缺乏证据和法律依据，原审法院依据当事人共同选定的鉴定机构出具的鉴定结论认定被上诉人张正德的伤残的等级为十级并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求部分成立。本案因出现新证据，导致认定事实出现新变化。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更山东省肥城市人民法院（2020）鲁0983民初3258号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿被上诉人张正德各项损失共计59394.80元； 二、维持山东省肥城市人民法院（2020）鲁0983民初3258号民事判决第二、三、四项。 一审案件受理费3326元，减半收取1663元，由张正德负担565元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担1098元；二审案件受理费3326元，由张正德负担1131元，由中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担2195元。 本判决为终审判决。 审判长  李风华 审判员  宋许科 审判员  张晓丹 二〇二〇年十二月十日 书记员  苏 倩