安徽省宣城市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖18刑再1号 抗诉机关安徽省广德市人民检察院。 原审被告人艾小强，男，1987年7月2日出生于新疆维吾尔自治区玛纳斯县，汉族，初中文化，务工，住新疆维吾尔自治区玛纳斯县。曾因犯寻衅滋事罪于2015年12月21日被新疆维吾尔自治区石河子市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年12月1日被广德市公安局刑事拘留，后因涉嫌犯故意伤害罪经广德市人民检察院批准，于2018年1月3日由广德市公安局执行逮捕。2018年8月7日广德市人民法院作出（2018）皖1822刑初146号刑事判决，以原审被告人艾小强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。现在安徽省九成监狱服刑。 辩护人许恒华，宣城市司法局指派的安徽南宣律师事务所律师。 辩护人张军，宣城市司法局指派的安徽南宣律师事务所律师。 广德市人民法院审理广德市人民检察院指控原审被告人艾小强犯故意伤害罪一案，于2018年8月7日作出（2018）皖1822刑初146号刑事判决，该判决已发生法律效力。原审被告人艾小强在九成监狱服刑期间，广德市人民检察院向广德市人民法院提出再审检察建议书，认为被告人艾小强在故意伤害案中不构成累犯，建议广德市人民法院再审。经广德市人民法院审判委员会讨论决定再审本案。广德市人民法院依法另行组成合议庭进行审理后，于2020年8月21日作出（2020）皖1822刑再2号刑事裁定：维持广德县人民法院（2018）皖1822刑初146号刑事判决。宣判后，广德市人民检察院提出抗诉。本院立案后，依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，宣城市人民检察院致函本院，认为该案抗诉只涉及纠正艾小强累犯情节后的量刑问题，无开庭审理必要，本院经讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 广德市人民法院原一审认定，2017年11月9日22时许，被告人艾小强与何某、陈某1等人一起吃饭，其间，何某接到电话，得知石某、王某在万象广场停车场附近与鲁某等人发生口角，何某、艾小强、陈某1等人赶到现场。后鲁某的朋友武某赶到现场时，双方再次起了冲突，艾小强绕到武某身后，掏出随身携带的水果刀捅伤其臀部。经鉴定，被害人武某损伤程度为重伤二级。 原一审认定的上述事实有经举证、质证并经认证的下列证据证实： 1.书证 （1）被告人正面照片及个人基本信息证实：该书证载明了被告人艾小强的自然人身份及家庭住址等相关信息，其出生于1987年7月2日，案发时系完全刑事责任能力人。 （2）受案登记表、立案决定书证实：该组书证证实了本案由张某通过手机，于2017年11月9日23时07分许，电话报案至广德县公安局，该局经审查后，于11月22日进行立案侦查。 （3）被告人归案情况说明证实：被告人艾小强于2017年12月1日8时许到公安机关投案。 （4）调取证据通知书及调取证据物品清单、情况说明证实：广德县公安局于2017年11月23日在金峰万象广场物业调取“阳光水岸”浴场门前监控及广场停车场出口附近监控。后调取了阳光水岸浴场门口监控1份，万象广场球机视频1份。情况说明系由广德县公安局刑侦大队出具，第一份监控视频22：58分片段可见石某遇鲁某驾车后滋事过程;第二份22：55分片段可见石某、王某拦住鲁某等人车辆情况及部分打架情况。 （5）刑事判决书证实：艾小强因犯寻衅滋事罪于2015年12月21日被新疆维吾尔自治区石河子市人民法院判决有期徒刑八个月，缓刑一年。 （6）情况说明证实：系广德县公安局刑侦大队出具，本案于2017年11月22日被立为刑事案件进行调查。因案发现场位于万象广场停车场出口位置，系开放性现场，且人流量大，经对现场搜索，未发现涉案刀具。2018年1月31日，艾小强指认其作案后遗弃作案工具的地点，后侦查人员对其指认地点进行搜索，也未发现其作案使用刀具。 2.证人证言 （1）证人陈某1证言证实：2017年11月9日晚上，陈某1和艾小强、何某及何某老婆一起在广德县东门鼎丰排档吃饭时，期间陈某1、艾小强和何某都喝酒了，何某接到了石某的电话，之后几人开车到了广德县青竹园外面，看到石某、王某在那儿跟人吵架，万象广场停车场出口岗亭处还有一辆黑色宝马轿车。陈某1等人下车时看到一辆白色宝马车停在黑色宝马车前面。几人刚下车，就看到站在一起的一群人动手打架，但是具体谁动手打架，陈某1没看清楚。何某、艾小强等人往石某那边走，陈某1跟在他们后面，这时不知道谁说了一句“上”，何某和艾小强冲上去打跟石某吵架的一方的一人，他们都是用手打的。这时白色宝马车上下来的人将打架的人拉开，说别把事情闹大了。被打的一方人说不能就这么算了。这时又从大润发方向开来了一辆大众ＣＣ轿车，从车上下来一个男的问“你们在这干什么”，这时石某、王某、艾小强等人迎上去问是谁让他来的，过来干什么，对方那个人说了一句话，大概意思是他也不知道发生了什么事情。之后他就在人群中找人，也不知道他在找谁。之后这个人就和石某吵了起来，还踢了石某一脚，艾小强从这个人左边绕到他背后，在经过这个人的时候，艾小强从其右边裤子口袋里掏出了一把折叠的迷彩色的匕首，打开匕首往对方屁股上捅了一刀。捅完后艾小强原路返回到这个人的前面，还将匕首拿在手上。被捅的那个人用手摸了屁股一分钟左右，然后看到自己手上有血，他就走到大众ＣＣ轿车旁，从车后备箱拿出一把黑色的砍刀，问是谁捅了他，艾小强说是他捅的，石某从艾小强手中接过匕首说是自己捅的，之后那个人被王某拉到万象广场治安岗亭旁边去了，大约两分钟后，警车就过来了。警车将石某、王某带走了，何某和艾小强跑了。后来艾小强告诉他事情搞大了，说自己在新疆还在取保阶段，不能犯事，陈某1是未成年人，让他帮忙顶罪，陈某1以为最多一个月就能出来，就同意了。两人还商量了去公安机关怎么说。陈某1是亲眼看到艾小强用那把匕首捅了对方那个人，这把匕首他见过两次，一次艾小强拿出来玩的，另一次陈某1借了修指甲上的倒欠的。 （2）证人王某证言证实：2017年11月份的一天晚上，王某和石某从广德县万象广场“阳光水岸浴场”出来，挡住了一辆宝马车的路，就和对方开车的人吵了几句，之后两人让路，对方车开走的时候车上的人说了一句不好听的话，好像是骂人的。王某和石某听了很生气，等到那辆车开到万象广场停车场出口处停车交费的时候，石某跑过去拦着那辆车，王某也跟过去了。石某问对方司机为什么要骂人，两人吵起来了。对方车上有人下来打电话，说“给我带二十个人过来，把东西都带着”，这时石某也在旁边给何某打电话，但不知道他说了些什么。过了一会儿，有辆车开过来，车上下来几个王某不认识的人，一会儿何某和陈某2也来到现场，这时王某看到现场又多了一个手上拿刀的人。何某、陈某2以及其他王某不认识的人和那个手上拿刀的人拉扯起来，这时那个拿刀的人说“谁把我屁股捅了”，王某就将这个人拉到万象广场岗亭后面来了，对方抓住王某的手摸他的屁股，王某发现自己的手上都是血。又过了一会，警察过来了，将石某和王某带到了派出所。 （3）证人石某证言证实：2017年11月9日晚上11点左右，石某和王某从广德县万象广场水岸阳光城出来，在停车场碰到一辆黑色宝马车，王某告知石某，那辆车上有人骂他们，石某遂指着那辆车让其停下，但那辆车没有停，而是往出口方向开，到停车场出口时停车交费，石某遂从花坛过去站在车子前面拦停了车子，并问驾驶员为什么要骂自己，对方称没有骂人，而且还说他知道自己叫阿涛，对方和石某的哥哥刘某2是一个地方的人，双方熟悉。石某听后就绕到王某跟副驾驶那个男子那边，听王某说“我都不相信他们要喊二十几个小老板把我们砍死”，又听到副驾驶上的那个人打电话让对方将刀和矛带着到青竹园门口，意识到对方要打架，石某就打电话给刘某2，说自己和誓节的一个小老板发生了矛盾，让刘某2过来看一下，并让何某去接刘某2过来。之后石某、王某等人在马路上站着，这时陈某2乘坐黄某的车经过此处，陈某2看见石某等人就下了车，石某让黄某将他那辆白色宝马车拦在对方的黑色宝马车前面，黄某照做了。陈某2问石某发生了什么事，王某说了事情经过。这时刘某2开一辆车到了现场，石某过去跟刘某2说事情经过。这时石某看见陈某2走到黑色宝马车旁边跟对方讲话，王某陪石某、刘某2说话。对方喊的人陆陆续续的开车过来了，对方来的人有认识刘某2的跟他打招呼，刘某2说石某是他的弟弟，没什么事情，让对方的人走。对方的人也没走，在旁边看。双方很多人都认识，纷纷说算了。这时何某从刘某2后面走过来，四人站在原地讲话。过了几分钟，一辆白色大众车开到现场，车上下来几个人跟黑色宝马车上的人说话，石某当天酒喝多了，酒劲上来了，他只想起来那个时候自己跟黑色宝马车上的人吵起来了，但不知道怎么吵起来的。有个人往其肚子上踹了一脚。对方一个人拿出一把黑皮砍刀出来，石某对那个人说“你有本事把我砍了”，对方那个人就往后退，后来派出所的警车到现场了。石某、王某等人跟对方几个人到派出所，石某发现对方一个人走路一掂一掂的，好像受伤了。之后派出所就将这个事情调解处理了。刘某2替石某一方赔了对方5000元钱，双方签了调解协议。 （4）证人陈某2证言证实：2017年11月9日晚上，陈某2和黄某在广德县“阳光水岸浴场”洗澡，大概11点左右，两人出来，陈某2坐黄某的白色宝马车准备回家，车子开到停车场收费处的时候，发现出口被一辆黑色轿车挡住了。黄某就从入口处将车子开出去了，这时陈某2看见石某和王某在出口处挡在那辆黑色宝马车子前面。他们两个也看到陈某2了，石某让黄某开车将对方那辆黑色车子挡住，黄某照做了。陈某2下车看到对方那辆黑色车子是在增谷路开“永胜寄卖行”的勇子开的，就问双方到底怎么回事。石某说勇子喊了二十几个小老板带刀和矛过来打他。陈某2看到这个情况，觉得双方可能要打起来了，就让黄某将他的车往前开点，省的待会儿打起架来，将车子打到了。黄某就过去开车，陈某2站在旁边看。过了分把钟，来了一辆车，从车上下来三四个小伙子，其中一个拿着一根铁棍子，这些小伙子下车后就打跟勇子在一起的一个小伙子，拿铁棍子的那个人是用铁棍子打的，其他人用手打、用脚踢，打了几下就没打了。又过了分把钟，又来了一辆车子，车上下来三四个人，估计是勇子那边的人，其中一个个子高高的人问“你们在干什么”，石某、王某还有之前打勇子的那些人迎上去，陈某2站在后面，看不清楚中间发生了什么事情，这些人在一起分把钟的时间，陈某2就看到那个个子高高的人手上拿着一把三十多厘米的刀子被王某搂着到一旁的岗亭边上讲话去了，这时警车过来了。陈某2在警车过来之后才知道那个个子高高的人的屁股被捅了。 （5）证人何某证言证实：2017年11月9日晚上，何某及其老婆跟艾小强、陈某1在一起吃晚饭时，十点多钟，何某接到石某的电话，对方酒喝多了，话说不清楚，一会儿让何某去接他，一会儿又让何某去接刘某2。何某得知石某在万象广场门口，就开车过去，艾小强和陈某1也要和他一起过去。几人到了万象广场，发现石某、王某在跟一个开寄卖行的勇子吵架。几人下车后，艾小强拿出一根甩棍，三人往石某那边走，看到石某用巴掌打了勇子的头，跟在勇子旁边的一胖胖的小伙子准备往上上，何某就从艾小强手上拿过甩棍，打了那个胖胖的小伙子几下，后被人拉开，何某就没有继续打了。过了几分钟，从大润发和威尼达中间那条路上开过来一辆白色的大众ＣＣ轿车，到了何某等人面前停下来，下来一个男的，问他们在做什么，石某就朝这人迎上去，艾小强、陈某1跟在石某旁边的。这时何某看到艾小强绕到那个人身后，从裤子口袋里拿出一把匕首样的刀子，朝那人屁股位置捅了一刀，那个人被捅之后捂着屁股问是谁捅的他，艾小强将刀拿在手，上说是自己捅的，估计被捅的那个人也没看清是谁捅的他，说不是艾小强捅的。被捅的那个人回到大众ＣＣ车，从车后备箱拿出一把砍刀之类的东西在手上，然后他就被王某拉到旁边去了，接着派出所的警车就来了。事情发生之后，何某开始以为石某他们将事情解决好了，直到石某和王某都被抓了，何某才知道事情很严重。由于何某12月15日要结婚，打算等自己结婚之后再自首，也督促陈某1和艾小强自首。那段时间艾小强和陈某1一直在一起，他俩准备自首的时候，陈某1给何某打了电话，说他和艾小强决定听从何某的建议去自首，而且他还跟艾小强说好了，投案的时候他要替艾小强顶罪，说人是陈某1捅的。当时艾小强和陈某1在一起，何某在电话里不好多说什么，就跟陈某1说抗不了就不要抗，意思是让陈某1不要给艾小强顶罪。 （6）证人黄某、刘某1、刘某2三人证言共同证实：2017年11月9日，石某、王某等人在广德县万象广场与人发生冲突，对方有人屁股被捅伤了。之后在派出所，石某、王某一方跟对方达成调解协议，刘某2替石某一方赔偿给对方5000元钱。刘某1事后听何某说“阿强”拿匕首把对方一个人屁股捅了，被捅的人在车子后备箱拿了一把刀子出来了。以前和“阿强”在一起玩时，刘某1见到阿强将匕首拿出来把玩过的。 （7）证人张某、鲁某、李某、杨某四人证言共同证实：2017年11月9日晚上，鲁某、李某、李某妻子张某一起在外洗脚，11点多钟在万象广场停车场遇到两个喝酒的人，对方拦住鲁某的车，双方起了言语冲突，后对方喊人过来打架。鲁某担心打架，也喊自己朋友武某过来看看。对方的人开一辆白色轿车到现场，车上下来的人追着李某打，其中还有人用棍子打他。鲁某和张某去拉架，张某在拉架过程中手也被对方的棍子打到了。双方被拉开后，对方又来了人，他们坐两辆车过来的，他们也有人上去打李某。之后武某开车到了，他刚下车就被人围住了，有人跟武某起了冲突，鲁某看到石某直接上去用拳头打武某的脸，王某也打了两拳，何某带来的一个穿黑衣的小伙子从武某的左手边绕到武某屁股后面去了，挨到武某了，鲁某上去拉架，当他走近时看到绕到武某后面的那个小伙子手上拿着一把匕首，武某这时也把屁股捂着的，鲁某才知道这个小伙子把武某捅了，而且这个小伙子还要往武某旁边冲，这时鲁某赶紧把小伙子拦住了，让他不要再搞了，这时武某已经靠在他自己的车上，并从后备箱里拿出一把砍柴刀握在手上的，王某过来将武某搂着走到岗亭那边去了。武某怕再吃亏，拿出了车上的砍刀。双方被劝开，后警车过来了，很多人都跑了，鲁某、武某、开始拦鲁某车的两个人还在现场。之后鲁某打杨某电话说武某被刀子捅了，杨某赶过去看到陈维在踢武某，后杨某将武某送到医院，武某之后还被转院到湖州医院治疗，肠子被捅破了，花了不少钱。 （8）证人陈某3、宋某证言共同证实：2017年11月9日晚11点多钟，陈某3看见了万象广场有人打架。陈某3在对讲机里让值班保安赶紧去他那儿，有事情，宋某就赶了过去，看到万象广场出口位置那里停了一辆黑色轿车，把出口堵着的，旁边还有很多人，宋某看到有个人把屁股捂住了，估计是被打伤了，还有个人在旁边往草里面扔刀子。 （9）证人刘某1证言证实：2017年11月9日晚上七点多，她和老公何某、陈某1及阿强一起吃饭，阿涛打电话让何某去金峰万象商业广场停车场去接他。陈某1和“阿强”搭他的顺风车一起过去。四人便开车过去，到了那儿把车停下来，刘某1看到金峰万象广场出口的地方有几辆车停在岗亭出口的地方，车子旁边有十几人在吵嘴。她只认识“阿涛”。一下车，陈某1和“阿强”就冲到人群那边开始打架，何林也冲过去了。刘某1害怕就把车子往“美度宾馆”的停车场开，停了几分钟感觉不放心，又往这边开，路上何某打电话说他们把人捅了，派出所来了，让她去接他。何某坐上车后，刘某1把车停在路边，陈某1打电话给何某，让他去接“阿强”，阿强已经回美度宾馆了，他们便开车回家了。事后听何某说何某是拿棍子打的，“阿强”拿匕首把对方一个人的屁股捅了。 （10）证人刘某2证言证实：案发当晚十一点多，他在沙厂里，接到石某电话说有人想搞他，听石某说话的样子像是酒喝多了。他便赶到万象广场门口看是怎么回事，等他到了看到有警车停在现场，旁边还有很多人，其中有他认识的陈巍、王某、石某。旁边有个不认识的人跟他说刚刚有人在这里打架的，有人被搞伤了，人送医院了。这时他看到警车把石某、王某等人带上警车开走了，他也回沙厂了。回去没多久，派出所民警打电话让他去一躺，他便去了，警察说石某和王某酒喝多了跟别人发生冲突，结果把对方的人搞伤了，石某和王某两人说不是他俩搞的，不愿意调解，让他劝劝两人。对方受伤的人在医院处理下也过来了，提出来要五千元，他便从微信上转账给了那人。 3.被害人陈述 被害人武某陈述证实：2017年11月9日23时左右，武某在家中睡觉时，接到朋友鲁某的电话，说他在广德县万象广场被两个喝多的人拦住不让他离开，让武某过去看看。武某开着自己的灰色大众ＣＣ轿车到了万象广场附近，下车看到鲁某，就喊了一声勇哥。这时一个穿白色短袖的男的带了大约十几个人过来将武某围住，那个穿白色衣服的人问武某想干什么，武某说自己不知道什么情况。对方就一拳打到武某脸上来了，跟在他后面的人也对武某拳打脚踢，这时不知道谁在身后捅了武某屁股一刀，还有一个人对着武某受伤的屁股踢。武某被对方逼到自己车旁边，就从车后备箱拿了一把砍柴的刀子握在手上，对方还有人对武某说“你砍我，你砍我”，还有人想抢武某的刀子，这时对方有个男的将武某搂住往万象广场出口岗亭位置去了。之后派出所的民警过来，武某被朋友杨某带去看伤，之后他也去了派出所。武某当时认为自己的伤势不严重，不想让家人担心，就同意跟对方和解，让对方赔了自己5000元钱。第二天，武某上厕所时发现自己还在出血，医生说可能肠子受伤了，建议其转院，武某在11月10日转到湖州九八医院，检查发现其直肠被捅伤了，还需要手术治疗。 4.被告人艾小强的供述和辩解证实：2017年11月9日晚上，艾小强和何某、陈某1等人在广德县迎春街一个排挡吃饭时，何某接到了石某打来的电话，对方让何某过去接他。正好艾小强等人也快吃完了，几人一起乘坐何某的车到了桃州镇万象广场，艾小强看见石某、王某在跟一些人吵架。几人就停车过去，艾小强推了跟石某吵架的那个人，两人发生了肢体冲突，艾小强用手打在对方的头上，其去打架时手上拿了一根甩棍，但是没有使用甩棍打人。后来旁边的人将艾小强拦住，就没有打架了。过了一会，有一辆大众车开过来，车上下来一个人，石某、王某、陈某1迎上去跟这个人吵起来了，这个人就踢了石某一脚，站在这个人身侧的艾小强看到他踢人，比较生气，就掏出随身携带的水果刀绕到他身后，捅了他的屁股一下。这个人被捅了之后就走到他自己车的后备箱拿了一把砍刀出来问谁捅了他，艾小强说是自己捅的。这个人被王某拉走了，后来警车来了，艾小强就一个人回到住的宾馆了。之后艾小强考虑到自己有前科，家里有父母要照顾，陈某1是未成年人，就想让陈某1帮忙顶罪，陈某1答应了。两人还商量了一些细节，说是用一把水果刀捅的，然后两人就去公安机关自首。 5.鉴定意见 鉴定委托书、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定机构及人员资质、鉴定意见通知书证实：广德县公安局刑侦大队于2018年1月22日委托广德县公安局司法鉴定中心对本案中被害人武某的损伤程度进行鉴定，2018年2月12日，广德县公安司法鉴定中心作出鉴定，武某损伤程度为重伤二级。该鉴定意见于2018年2月27日已告知双方当事人。 6.指认、辨认笔录 （1）指认现场笔录证实：系由艾小强作为指认人，在见证人的见证下，于2018年1月31日指认出在万象广场停车场收费处西南侧约10米处的人行步道上即为其持匕首捅伤武某的地点及在万象广场西南侧花坛内即为其捅伤武某后将作案工具遗弃的地点。附指认照片2张及现场方位示意图1张予以固定。 （2）辨认笔录证实：由武某作为辨认人，在见证人的见证下，辨认出2号照片上的人就是2017年11月29日晚对其实施殴打的穿白色短袖的男子，人员信息列表显示2号照片人员系石某；辨认出7号照片上的人就是2017年11月29日晚对其实施殴打的“陈维”，人员信息列表显示7号照片人员系王某；由鲁某作为辨认人，在见证人的见证下，辨认出11号男子即为石某，6号男子即为持匕首伤武某的被告人艾小强；由李某作为辨认人，在见证人的见证下，辨认出3号照片上的男子即持甩棍对其实施殴打的“何林”，即何某，辨认出2号照片上的男子就是拦住其车子并殴打武某的男子，即石某。 广德市人民法院原一审认为，被告人艾小强故意伤害他人身体，致人重伤，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成故意伤害罪。被告人艾小强当庭自愿认罪，且被害人也存在一般过错，酌情可以从轻处罚。被告人艾小强本次犯罪系被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。关于辩护人提出的被告人具有从轻处罚情节的辩护意见，经审查认为，符合案件事实情况和法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款之规定判决：被告人艾小强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。 广德市人民法院再审查明的案件事实与原一审一致。 广德市人民法院再审另查明，艾小强因犯寻衅滋事罪于2015年12月11日被新疆维吾尔自治区石河子市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 广德市人民法院再审认为：被告人艾小强故意伤害他人身体，致人重伤，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成故意伤害罪。被告人艾小强当庭自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以依法从宽处理。原审认定被告人艾小强本次犯罪系被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，在认定事实和适用法律上确有错误，应予纠正。被告人艾小强因犯寻衅滋事罪于2015年12月11日被新疆维吾尔自治区石河子市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。在缓刑考验期满后，原判决的八个月不再执行，而非刑罚执行完毕，故艾小强在故意伤害案中不构成累犯。被告人的辩护人提出的被告人对犯罪事实无异议，并表示认罪认罚，应该从轻量刑的辩护意见，符合法律规定。在原判决中，虽认定被告人系累犯，综合全案量刑尺度，均在法定刑幅度内，再审时，被告人对犯罪事实无异议，并表示认罪认罚。该案原判决并无不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（二）项之规定，裁定：维持广德县人民法院（2018）皖1822刑初146号刑事判决。 广德市人民检察院抗诉认为：广德市人民法院的原一审判决是基于认定艾小强系累犯这一错误事实认定而做出的量刑，在纠正错误认定的累犯情节后，应当对判决结果予以纠正。 宣城市人民检察院支持抗诉称：原一审判决错误认定累犯这一加重处罚情节，既然再审中已对错误认定的累犯情节予以纠正，应当在判决结果中予以体现。 艾小强辩护称：对广德县法院再审认定的案件事实没有意见。认罪认罚，请求依法判决。 其辩护人辩护称：原生效判决以原审被告人艾小强故意伤害行为并综合认定的所有的量刑情节（包括累犯），对其判处有期徒刑三年三个月。现再审已将原审中错误认定的艾小强系累犯予以纠正，从重处罚的情况已不存在，那么基于认定累犯的判决结果当然应予纠正，再审裁定认为原判并无不当，明显不能成立。建议对被告人依法判处。 经审理查明：原审查明的案件事实已经原审举证、质证，并经认证的证据加以证实。二审中，抗诉机关、原审被告人均未提举影响本案定罪量刑的新的证据。故原审认定的案件事实正确，本院对原审认定的案件事实予以确认。 本院认为：原审被告人艾小强故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人具有前科，且系缓刑考验期结束不久即故意犯罪，主观恶性较深，酌情从重处罚。原审被告人艾小强当庭自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。原一审认定艾小强本次犯罪系被判处有期徒刑以上刑罚，且系刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，系认定事实和适用法律上确有错误，应予纠正。原一审生效判决判处的刑罚是建立在认定艾小强是累犯这一错误量刑情节的基础上，广德市人民法院在再审时对原一审判决认定艾小强系累犯这一错误予以纠正，但对艾小强的刑期不作相应调整不当。检察机关的抗诉意见及辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销广德县人民法院（2018）皖1822刑初146号刑事判决和广德市人民法院（2020）皖1822刑再2号刑事裁定。 二、原审被告人艾小强犯故意伤罪，判处有期徒刑三年一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2020年12月31日止。） 本判决为终审判决。 审判长  胡德明 审判员  马林海 审判员  潘成鹏 二〇二〇年十二月十五日 法官助理杨成林 书记员高珺旻 附：相关的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： …… （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。 ……