四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0703刑初476号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人史小冬，男，生于1989年6月5日，汉族，江苏省泗洪县人，初中文化，无业，户籍地江苏省泗洪县。居住地四川省绵阳市经济技术开发区城南新天地小区****。因本案，于2020年5月9日被绵阳市公安局城南分局刑事拘留，同年6月12日被依法逮捕。现押三台县。 指定辩护人李兰兰，四川蜀仁律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检一部刑诉[2020]405号起诉书指控被告人史小冬犯职务侵占罪、合同诈骗罪，于2020年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月3日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员熊妮娜出庭支持公诉，被告人史小冬及其辩护人李兰兰到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，被告人史小冬于2019年12月1日与绵阳市众腾汽车销售有限公司（以下简称众腾公司）签订了劳动合同，至2020年4月在众腾公司从事汽车销售工作。期间，被告人史小冬利用销售员的职务便利，违反公司的管理制度，擅自提供个人支付宝和微信账户，私自收取廖某、叶某、阮某的购车定金和购车款共计人民币293500元（以下币种均为人民币）耗用。其中，收取了廖某的购车款123500元，收取了叶某的购车款118300元，收取了阮某的购车款51700元。 2020年3月至4月期间，被告人史小冬虚构其系众腾公司的股东和销售总监的身份，骗取王某1、李某1、雷某、李某2、张某（均系本案被害人）的信任，先后与王某1等5人签订了虚假的汽车销售合同，共骗取购车款或购车定金共计319200元耗用。其中，骗取王某186900元，骗取李某1140000元，骗取雷某11000元，骗取李某262000元，骗取张某19300元。事后，在王某1等人询问车辆发货情况时，被告人史小冬又编造车辆发货物流信息、运输途中车辆发生意外、退款通知单等各种信息推诿拖延，直至2020年5月3日关闭手机失联。 2020年5月8日，被告人史小冬在雅安市汉源县被抓获归案，公安机关扣押了其随身携带的苹果手机2部及现金8140元。 上述事实，被告人史小冬不持异议，并表示自愿认罪认罚。且有经庭审质证的下列证据证实，有受案登记表，立案决定书，户籍信息，到案经过等证据，证实了案件的来源及被告人史小冬已达到刑事责任年龄和到案情况；有被害人王某1、李某1、雷某、李某2、张某的陈述，证实被被告人史小冬诈骗的时间及金额；证人廖某、叶某、阮某等人的证言，证实通过被告人史小冬在众腾公司买车被骗的情况；证人刘某、李某3、谢某、陈某、吴某、王某2、何某等人的证言，证实被告人史小冬系众腾公司的员工及自动离职的情况和公司的规章制度，通过公司购买车辆及公司给推荐买车的客户支付介绍费标准等情况；辨认笔录，被害人雷某、李某1辨认出被告人史小冬；被害人王某1、李某1、雷某、李某2、张某及证人廖某、叶某、阮某提供的与被告人史小冬的聊天记录截图和转账凭证；搜查证、搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，现金缴款单等证据，证实对被告人史小冬的随身物品及赃款进行扣押的情况；众腾公司的销售管理制度及内部工作交流群，销售流程、工作对接表，众腾公司的开户行、支付宝、微信二维码及订车信息，众腾公司提供的廖某、叶某、阮某的汽车销售合同及该三人支付购车定金的凭证；被告人史小冬与被害人签订的虚假汽车销售合同、伪造的退款通知书及物流跟踪表和跟踪截图；被告人史小冬的微信和支付宝交易记录明细；众腾公司与被告人史小冬签订的劳动合同书、工资表及有关情况说明；被告人史小冬的供述等证据证实，证据之间已形成锁链，足以认定。 本院认为，被告人史小冬利用公司销售人员的职务便利将本公司的财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯国家刑律，构成职务侵占罪。被告人史小冬以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为还构成了合同诈骗罪。应数罪并罚。鉴于其到案后能如实供述犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，可以依法从轻从宽处罚。公诉机关指控被告人史小冬犯职务侵占罪、合同诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以支持。被告人史小冬的辩护人提出“被告人史小冬到案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节，且系初犯，无前科，自愿认罪认罚，请求对其从轻处罚”的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳，并在量刑时考虑。公诉机关提出“对被告人史小冬犯职务侵占罪、合同诈骗罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元”的量刑建议，被告人史小冬及辩护人均表示同意，并签署了《认罪认罚具结书》，该量刑建议适当，本院予以采纳。本案扣押人民币8140元应当予以追缴，按比例发还被害人。扣押的苹果手机2部作为可供执行的财产，待判决生效后移送执行依法处理。为了维护正常的市场经济秩序及公司的管理秩序，保护公私财产不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百二十四条、第六十七条三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人史小冬犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币三万元，总和刑期有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2024年5月8日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、责令被告人史小冬退赔绵阳市众腾汽车销售有限公司的经济损失人民币293500元，退赔被害人王某1的经济损失人民币86900元，退赔被害人李某1的经济损失人民币140000元，退赔被害人雷某的经济损失人民币11000元，退赔被害人李某2的经济损失人民币62000元，退赔被害人张某的经济损失人民币19300元。 三、本案扣押的赃款人民币8140元予以追缴，按比例发还被害人；扣押的苹果手机2部作为可供执行的财产，待判决生效后移送执行依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 吴 倩 人民陪审员 任 静 人民陪审员 肖昌宽 二〇二〇年十二月三日 书 记 员 刘玉萍 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。