广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终14027号 上诉人（原审原告）：广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司，住所南宁市邕宁区银峰路****房，统一社会信用代码91450100662111594Q。 法定代表人：梁肖，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨龙军，广西八桂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：方仕根，广西八桂律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李光辉，男，1985年6月24日出生，汉族，住四川省，住四川省仁寿县v> 委托诉讼代理人：岑家胜，广西金狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦海燕，广西金狮律师事务所实习律师。 上诉人广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司（以下简称益友公司）与被上诉人李光辉工伤保险待遇纠纷一案，因益友公司不服南宁市邕宁区人民法院(2020)桂0109民初1241号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 2 上诉人益友公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判益友公司无需支付李光辉住院伙食补助费1125元、鉴定费250元；3、依法改判益友公司无需支付李光辉2017年6月18日起至2017年11月17日停工留薪期工资19310元；4、依法改判益友公司无需支付李光辉一次性伤残补助金69190元、一次性工伤医疗补助金81770元、一次性伤残就业补助金69190元；5、本案一、二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定2017年5月19日至2017年6月18日期间李光辉与益友公司存在劳动关系，据此判决益友公司支付李光辉工伤待遇，属于认定事实不清，使用法律错误。理由如下：1、益友公司与李光辉之间不存在劳动关系。本案涉及的工程，是由案外人何德、曹延伟挂靠益友公司名下向广西来源建筑工程有限公司承包下来，之后何德、曹延伟再将工程发包给李应毅，李应毅才是工程的实际施工人，而李光辉是李应毅雇佣的。2、不应参照2017年南宁市在岗职工月平均工资6290元的标准计算李光辉受伤前的月工资，只能参照其受工伤前上一年度同行业职工月平均工资4039.92元的标准计算。因此，请求二审法院依法改判。 被上诉人李光辉未作答辩。 上诉人益友公司向一审法院起诉请求：一、判令益友公司无需支付李光辉住院伙食补助费1125元、鉴定费250元；二、判令益友公司无需支付李光辉2017年6月18日起至2017年11月17 3 日停工留薪期工资19310元；三、判令益友公司无需支付李光辉一次性伤残补助金69190元、一次性工伤医疗补助金81770元、一次性伤残就业补助金69190元。 一审法院查明，李光辉于2017年5月19日至2017年6月18日在益友公司处从事模板木工工作，自2017年6月18日受伤后未回益友公司处工作。李光辉向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请确认李光辉与益友公司存在劳动关系。2018年5月2日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2018]第448号裁决，裁决：确认2017年5月19日至2017年6月18日期间李光辉与益友公司存在劳动关系。益友公司收到该裁决书后并未在法定期限内向人民法院提起诉讼，该裁决书已发生法律效力。 2019年1月3日，南宁市人力资源和社会保障局对李光辉作出南人社工伤认字[2019]23号《认定工伤决定书》，该决定书载明：2017年6月18日08时左右，李光辉在来源丽景花园三期项目八号楼地下室施工时，不慎从三米多高的架子上摔下受伤……本局认为李光辉受伤情形符合《工伤保险条例》（2010年修订）第十四条第（一）项规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。益友公司收到《认定工伤决定书》后未向南宁市人民政府或自治区人力资源和社会保障厅提出行政复议，亦未向南宁铁路运输法院提起行政诉讼。 2019年8月23日，南宁市劳动能力鉴定委员会对李光辉受伤 4 作出《初次鉴定结论书》，该结论书载明：鉴定结论为伤残等级八级；停工留薪期自2017年6月18日起至2017年11月17日止。李光辉因办理劳动能力伤残等级产生鉴定费250元。益友公司收到《初次鉴定结论书》后未向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。另查明，李光辉受伤后在广西中医药大学第一附属医院共住院4次，住院时间分别为2017年6月19日至2017年6月30日住院11天、2017年7月7日至2017年7月19日住院12天、2017年8月5日至2017年8月15日住院10天、2017年9月11日至2017年10月23日住院42天，共住院75天。益友公司此前已支付李光辉生活费12500元及住院期间的护工费2170元。 2019年10月25日，李光辉向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出请求益友公司向其支付住院伙食补助3000元、护理费15892.62元、鉴定费250元、停工留薪期待遇35000元、一次性伤残补助金77000元、一次性医疗补助金91000元、就业补助金77000元、未签订书面劳动合同二倍工资差额77000元、解除劳动关系经济补偿金17500元。2020年4月1日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字[2020]第1009号裁决书，裁决：益友公司支付李光辉住院伙食补助费1125元、鉴定费250元、2017年6月18日起至2017年11月17日停工留薪期工资19310元、一次性伤残补助金69190元、一次性工伤医疗补助金81770元、 5 一次性伤残就业补助金69190元；不予支持李光辉的其他仲裁请求。益友公司不服该裁决，遂向法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 一审法院判决：一、益友公司支付李光辉住院伙食补助费1125元、鉴定费250元；二、益友公司支付李光辉2017年6月18日起至2017年11月17日停工留薪期工资18950元；三、益友公司支付李光辉一次性伤残补助金69190元、一次性工伤医疗补助金81770元、一次性伤残就业补助金69190元。案件受理费5元（简易程序减半收取，益友公司已预交），由益友公司负担。 本院二审查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为：益友公司在收到南劳人仲裁字[2018]第448号裁决书后并未在法定期限内向人民法院提起诉讼，视为其认可该裁决书的内容。现该裁决已发生法律效力，益友公司主张双方不存在劳动关系，对此本院不予采信。李光辉在益友公司处工作时受伤的事实已由南宁市人力资源和社会保障局作出的生效的南人社工伤认字[2019]23号认定工伤决定认定工伤，故李光辉依法享有各项工伤待遇。 关于停工留薪期工资的认定问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一、第二款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。 6 南宁市劳动能力鉴定委员会对李光辉受伤作出《初次鉴定结论书》认定停工留薪期自2017年6月18日起至2017年11月17日止，益友公司未申请广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，故本院对该停工留薪期予以确认。关于李光辉受伤前月平均工资的认定问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，劳动者与用人单位因工资标准发生争议的，由用人单位承担举证责任。本案中，益友公司未能举证李光辉的工资数额，应承担举证不能的不利法律后果；同时，李光辉称其每月工资为7000元，但又记不清2017年5月19日至2017年6月18日期间所领取的实际工资数额，现其主张参照2017年南宁市在岗职工月平均工资6290元来计算其受伤前的月工资，本院予以支持。经核算，李光辉停工留薪的工资为31450元（6290元/月×5个月）。扣除益友公司已支付李光辉生活费12500元，益友公司尚应向李光辉支付停工留薪期工资18950元。益友公司主张李光辉的工资应按照建筑类同行业标准计算的意见，没有证据证实，故本院不予支持。 关于鉴定费和伙食补助费的认定问题。根据《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条第（三）项规定，工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：“未参加工伤保险的， 7 由用人单位承担。”李光辉已实际垫付鉴定费250元，益友公司应向其支付该笔费用。益友公司对伙食补助费1125元无异议，故本院予以确认。 关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的具体标准有省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《广西壮族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十四条的规定，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止。一次性伤残医疗补助金，以本人工资为计发基数：八级伤残计发13个月；一次性伤残就业补助金，以本人工资为计发基数，八级伤残计发11个月。益友公司与李光辉的劳动关系于2017年11月18日因李光辉个人原因离职解除了双方的劳动关系，根据上述法律规定，因益友公司未为李光辉缴纳工伤保险费，因此其需支付李光辉上述补助金，经核算， 8 益友公司应支付李光辉一次性伤残补助金69190元（6290元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助81770元（6290元/月×13个月）、一次性伤残就业补助金69190元（6290元/月×11个月）。 综上所述，上诉人益友公司的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西益友建筑工程劳务分包有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 覃 斯 审判员 覃若鹏 审判员 姚 娟 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 何晓婷