河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16109号上诉人（原审原告）：河南易居房友房地产经纪有限公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务内环路******。法定代表人：李国平。委托诉讼代理人：谢静、张尔东，上海众华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南绿地城置业有限公司，住所地：郑州市**德化街3，住所地：郑州市**德化街**德化无限城**903le='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：方东兴，总经理。委托诉讼代理人：王仁江、吕姣姣，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。上诉人河南易居房友房地产经纪有限公司（以下简称易居房友公司）因与被上诉人河南绿地城置业有限公司（以下简称绿地城置业公司）服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初9541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月28日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员杨彦浩独任审理。上诉人易居房友公司的委托诉讼代理人谢静、张尔东，被上诉人绿地城置业公司的委托诉讼代理人吕姣姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易居房友公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持易居房友公司的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实不清，举证责任分配错误。1.上诉人是推介服务提供者，后续合同履行及款项支付情况，上诉人均不掌握。绿地城置业公司实际掌握，但其无正当理由拒不提交。绿地城置业公司一审中回答关于支付条件是否已经全部成就时，未承认亦未否认，根据法律规定，应推定上诉人主张的事实成立。2.绿地城置业公司在一审第二次庭审中自认涉案项目下只有14套房屋尚未完成网签，对应30%推介服务费金额为93070.5元。即使不考虑前述举证责任分配问题，绿地城置业公司也应支付除有争议93070.5元之外的服务费。绿地城置业公司辩称，1.一审认定事实清楚，举证责任分配公平公正，易居房友公司对其待证事实应承担举证责任。易居房友公司为专业的中介机构，拥有完善的内部管理体系和财务明细。双方合作多多年，前期佣金的结算数据均由上诉人提供，且根据合同约定，上诉人有义务督促其推介客户缴纳购房款和办理按揭手续，其也有义务保存客户资料，故上诉人陈述无法获取客户资料，与实际不符。2.剩余30%的佣金未达到双方合同约定付款条件，调解书所载佣金数额并非实际应付金额，佣金最终数额的确定需根据客户实际情况进行调整。3.绿地城置业公司已经对86户退房客户佣金予以支付，根据双方合同约定，该86户客户所涉及佣金1286509元应从未付款中扣除，且后续仍可能存在退房情形。4.绿地城置业公司所述14套房屋未完成网签，是对易居房友公司一审庭审过程与事实不符陈述的反驳，并非自认除这14套房屋以外的推介服务费已达到支付节点，更不存在绿地城置业公司认可除93070.5元以外的推介服务费用达到支付节点。易居房友公司向一审法院起诉请求：判令绿地城置业公司向易居房友公司支付推介服务费2828005元及逾期付款损失60995.81元（以2828005元为基数，自2019年12月27日起暂计至2020年7月10日，暂计算利息损失60995.81元，实际计算至清偿之日止。按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算标准，分段计算）。一审法院认定事实：1.绿地城置业公司于2018年至2019年委托易居房友公司担任其郑州绿地城项目的分销商，双方共签订5分分销合同，其中2018年3份，2019年两份。2018年的分销合同中对于推介服务费及付款的约定有：推介服务费结算条件：在合同合作期限内，易居房友公司报备客户到访并支付绿地城置业公司规定的购房定金，且在约定时间三天内缴纳总房10%以上首付金额并签订《郑州绿地城房源保留协议》视为房源认购成功，达到佣金结算条件。付款时间：客户在首付缴纳后的次月，即可进行佣金结算，三个月内将产生佣金总额的70%结算完毕，待客户正式签订《商品房买卖合同》后次月结算完毕剩余30%的佣金。客户退房后，30日内重新销售不退佣，否则退佣，从剩余应结佣金的30%抵扣，客户退房日期应该从签订退房申请日开始计算，而不是退款到帐日。如果易居房友公司推荐之客户在与绿地城置业公司签订正式《商品房买卖合同》之后毁约，绿地城置业公司有权扣回已支付给易居房友公司的推介服务费，易居房友公司须在接到绿地城置业公司通知后7个工作日内将绿地城置业公司已经支付的推介服务费返还绿地城置业公司，否则绿地城置业公司有权利直接在易居房友公司未付款项中直接双倍扣除。若合作期间内，易居房友公司所推荐之客户毁约率达到30%，绿地城置业公司有权解除合同，并扣除剩余未结算的30%佣金。2019年的分销合同中对于推介服务费及付款的约定有：推介服务费结算条件：在合同合作期限内，易居房友公司报备客户到访并支付绿地城置业公司规定的购房定金，且在约定时间内缴纳总房款10%以上首付金额并签订《商品房买卖合同》视为房源认购成功，达到佣金结算条件。付款时间：客户在首付缴纳后签订《商品房买卖合同》的次月可进行佣金结算，三个月内将产生佣金总额的70%结算完毕，待按揭款到达绿地城置业公司账户后次月结算完毕剩余30%的佣金。客户退房后，30日内重新销售不退佣，否则退佣，从剩余应结佣金的30%抵扣，客户退房日期应该从签订退房申请日开始计算，而不是退款到帐日。如果易居房友公司推荐之客户在与绿地城置业公司签订正式《商品房买卖合同》之后毁约，绿地城置业公司有权扣回已支付给易居房友公司的推介服务费，易居房友公司须在接到绿地城置业公司通知后7个工作日内将绿地城置业公司已经支付的推介服务费返还绿地城置业公司，否则绿地城置业公司有权利直接在易居房友公司未付款项中直接双倍扣除。若合作期间内，易居房友公司所推荐之客户毁约率达到30%，绿地城置业公司有权解除合同，并扣除剩余未结算的30%佣金。2.易居房友公司、绿地城置业公司曾于2019年12月26日在一审法院达成调解，案号为（2019）豫0103民初20689号。该调解书显示有：截止2019年12月6日，绿地城置业公司应支付易居房友公司推介服务费共计人民币9426682元。绿地城置业公司先行向易居房友公司支付推介服务费的70%，即人民币6598677.4元，剩余30%推介服务费，因目前尚未完全达到合同中约定的支付条件，双方一致同意另案处理。现易居房友公司认为上述剩余30%的推介服务费付款条件已经成就，绿地城置业公司应当支付而未支付，故易居房友公司诉至法院。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，易居房友公司认为绿地城置业公司支付涉案30%推介服务费的条件已经成就，但其在与绿地城置业公司签订的五份涉案分销合同中均约定有客户退房后，绿地城置业公司有权在剩余30%服务推介费中扣除，另易居房友公司、绿地城置业公司在一审法院达成的调解书中均认可剩余30%的服务推介费尚未完全达到合同中所约定的支付条件。现易居房友公司对绿地城置业公司提供的客户退房证据不予认可，其又没有提供就剩余30%推介服务费在一审法院调解后进行过结算的证据，故易居房友公司主张绿地城置业公司支付30%推介服务费的条件已经成就，证据不足，对易居房友公司的诉讼请求不予支持。其可待条件成就后，另案主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条规定，判决：驳回河南易居房友房地产经纪有限公司的诉讼请求。案件受理费法院减半收取14956元，由河南易居房友房地产经纪有限公司负担，河南易居房友房地产经纪有限公司已预交诉讼费29912元，剩余14956元退还河南易居房友房地产经纪有限公司。本院二审期间，当事人提交了新证据。本院组织当事人进行了质证。二审经审理查明的事实与一审一致。另查明，二审过程中，法院询问绿地城置业公司的特别授权代理人“你们认为现在应该付多少钱”，其陈述“扣除退房客户及不予结算佣金外，应支付佣金为728330元”。本院认为，易居房友公司作为服务提供者和权利主张者，应持有和提供相关证据。其没有提供另案民事调解书生效后剩余30%推介服务费条件已经成就的有力证据。且根据双方合同约定，后续如有退房情况，仍需扣除前期已经支付的佣金；同时，涉案合同并未约定退房计算的具体截止日期，绿地城置业公司主张退房在随时变动中，故易居房友公司请求调查532套房源网签合同情况的申请，因不能准确反映是否完全满足支付费用条件，亦不能依此作为证据计算后续费用，故不予准许。鉴于绿地城置业公司认可其自行结算的应支付剩余佣金数额为728330元，本院按照其自认的数额予以判决即绿地城置业公司应向易居房友公司支付下余佣金728330元。关于利息，由于双方没有最终结算，无法确定下欠数额，本次判决依据为当事人自认数额，故易居房友公司关于利息的诉求，不予支持。综上，易居房友公司的上诉请求部分成立，予以支持。由于二审中出现了新事实，对一审判决予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初9541号民事判决；二、河南绿地城置业有限公司应于本判决生效之日起十日内向河南易居房友房地产经纪有限公司支付推介服务费728330元；三、驳回河南易居房友房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费14956元，二审案件受理费29912元，共计44868元，由河南易居房友房地产经纪有限公司负担33534元，河南绿地城置业有限公司负担11334元。本判决为终审判决。审判员  杨彦浩二〇二〇年十二月十五日书记员  王 博