河南省周口市淮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1603刑初540号公诉机关周口市淮阳区人民检察院。被告人开春生，男，1985年2月8日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地河南省上蔡县，住上蔡县。因犯诈骗罪，于2012年12月4日被聊城市东昌府区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；因犯诈骗罪，于2017年9月28日被烟台市莱山区人民法院判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币八千元。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月19日被周口市淮阳区公安局刑事犯罪侦查大队民警抓获，于2020年7月2日被周口市淮阳区公安局刑事拘留;因涉嫌招摇撞骗罪,经周口市淮阳区人民检察院批准,于2020年7月28日被周口市淮阳区公安局执行逮捕。指定辩护人王崧卜，河南陈州律师事务所律师。被告人开高生,男,1986年10月26日出生于河南省上蔡县，汉族,初中文化,务农,户籍所在地河南省上蔡县，住上蔡县。因犯诈骗罪，于2017年9月28日被烟台市莱山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月19日被周口市淮阳区公安局刑事犯罪侦查大队民警抓获，于2020年7月2日被周口市淮阳区公安局刑事拘留;因涉嫌招摇撞骗罪,经周口市淮阳区人民检察院批准,于2020年7月28日被周口市淮阳区公安局执行逮捕。指定辩护人刘怡博，河南恒润律师事务所律师。被告人陈凯旋，男，1988年3月3日出生于河南省上蔡县，汉族,初中文化,务农,户籍所在地河南省上蔡县，住上蔡县。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月19日被周口市淮阳区公安局刑事犯罪侦查大队民警抓获，于2020年6月26日被周口市淮阳区公安局指定居所监视居住，于2020年7月17日被周口市淮阳区公安局刑事拘留;因涉嫌招摇撞骗罪,经周口市淮阳区人民检察院批准,于2020年7月28日被周口市淮阳区公安局执行逮捕。辩护人郭彩荣，河南锦实律师事务所律师。淮阳区人民检察院以淮检一部刑诉（2020）283号起诉书指控被告人开春生、开高生、陈凯旋犯诈骗罪，于2020年11月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮阳区人民检察院指派检察员段彦东出庭支持公诉，被告人开春生及其指定辩护人王崧卜、被告人开高生及其指定辩护人刘怡博、被告人陈凯旋及其辩护人郭彩荣到庭参加了诉讼，现已审理终结。周口市淮阳区人民检察院指控：2020年6月13日，被告人开春生组织被告人开高生、陈凯旋预谋实施诈骗，由开春生冒充消防队工作人员，开高生冒充经销商，陈凯旋冒充生产商，并将作案地点选择在项城市孙店乡董桥村南河堤。2020年6月15日10时许，被告人开春生、开高生、陈凯旋在项城市孙店乡董桥村南河堤，取得被害人杨某电话号码后，因开春生以在山东聊城服刑为由不愿打电话给杨某，遂由陈凯旋冒充消防队工作人员与杨某取得联系，谎称需要购买20套帐篷由杨某代购，陈凯旋又冒充生产商提出每套价格5800元，并要杨某先垫支货款，因被害人杨某不愿为其代购致使诈骗116000元未能得逞。因当天下雨，离开现场之前，开高生将作案用的手机和手机卡埋在河堤上以备继续作案使用。2020年6月19日8时许，被告人开春生、开高生、陈凯旋来到项城市孙店乡董桥河堤，与被害人那某、宋某分别取得电话联系后，开春生冒充消防队工作人员，以发包路面硬化工程为由取得被害人的信任，继而又以消防队需要购买高低床为由分别要求被害人那某、宋某代购30套，并要被害人与冒充经销商的开高生联系，开高生谎称经销业务已不再做，让被害人与冒充生产商的陈凯旋联系，陈凯旋提出每套高低床价格1600元，要求两名被害人先支付共计48000元货款后再发货。被害人那某提出加被告人陈凯旋的微信要求发送高低床图片，被告人开春生、开高生、陈凯旋因使用的均是老年机不能添加微信，三名被告人准备回家时被公安机关当场抓获，致使诈骗48000元未能得逞。周口市淮阳区人民检察院认为，被告人开春生、开高生、陈凯旋诈骗他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人开春生、开高生、陈凯旋已着手实施犯罪，但因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人开春生、开高生曾因诈骗被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人开春生、开高生、陈凯旋系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯；被告人开春生、开高生、陈凯旋到案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请本院依法判处。同时移送相关证据材料。被告人开春生对指控的诈骗罪名未提出异议，辩称被害人杨某没有向冒充公司的手机号码上打过电话。辩护人辩称，被告人开春生系犯罪未遂，其到案后如实供述自己的罪行，系坦白，建议对其从轻处罚。被告人开高生对指控的诈骗罪名未提出异议，辩称被害人杨某没有向冒充公司的手机号码上打过电话。辩护人辩称，被告人开高生系犯罪未遂，其到案后如实供述自己的罪行，系坦白，犯罪情节轻微，认罪态度较好，建议对其从轻处罚。被告人陈凯旋对指控的诈骗罪名未提出异议，对指控的冒充生产商要杨某先垫支货款辩称其没有冒充生产商向杨某要钱，被害人杨某没有向冒充公司的手机号码上打过电话。辩护人辩称，被害人杨某的证言与事实不符，涉案金额116000元应不予认定，被告人陈凯旋系犯罪未遂，系从犯、坦白，自愿认罪认罚，并是初犯、偶犯，主观恶性较小，建议对其从轻处罚。经审理查明：2020年6月13日，被告人开春生组织被告人开高生、陈凯旋预谋实施诈骗，由开春生冒充消防队工作人员，开高生冒充经销商，陈凯旋冒充生产商，并将作案地点选择在项城市孙店乡董桥村南河堤。一、2020年6月15日10时许，被告人开春生、开高生、陈凯旋在项城市孙店乡董桥村南河堤，取得被害人杨某电话号码后，因开春生以在山东聊城服刑为由不愿向杨某拨打电话，遂由陈凯旋冒充消防队工作人员与杨某取得联系，谎称需要购买20套帐篷并由杨某代购，陈凯旋又冒充生产商提出每套帐篷价格5800元，因被害人杨某不愿为其垫支货款进行代购致使诈骗116000元未能得逞。因当天下雨，离开现场之前，开高生将作案用的手机和手机卡埋在河堤上以备继续作案使用。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、书证(1)被告人开春生、陈凯旋所用诈骗电话号码通话记录。(2)被害人杨某电话号码通话记录。以上书证证实被告人开春生、陈凯旋所用诈骗电话号码与被害人杨某所用电话号码之间存在多次通话记录。2、被害人陈述被害人杨某陈述，2020年6月15日早上，我接到高唐县县消防队的王队长给我打电话说消防队现在需要硬化路面，过一会儿消防王队长又给我打电话说需要20套帐篷，给我一个代理商电话让我帮他买。我给代理商打电话，代理商说现在不做这个了，就把厂家的电话号码给我让我给厂家打电话，我打过去后对方称一个帐篷是5800元，然后我给队长打电话说人家厂家说5800元一套，队长说让我把钱垫上先买了。我直接给消防队长说我没有钱，我不帮你买，然后就挂电话了。3、被告人供述与辩解(1)被告人开春生供述与辩解，2020年6月15日应该是陈凯旋打的电话，说的是买帐篷，因为那个是山东聊城的，他打电话时我知道，因为上次判刑就在聊城服刑，我说聊城的我不打。(2)被告人开高生供述与辩解，2020年6月15日那天是我们第一天出来，我冒充的代理商没有接到电话，所以我也不知道开春生和陈凯旋两人说的是高低床还是帐篷。(3)被告人开高生供述与辩解，2020年6月15日我们第一次出去打电话实施诈骗，是我打的电话，是一个山东聊城的电话，开春生说他在那服刑不愿意打，我打的电话，说的买帐篷。当时我说的是消防队的采购20顶帐篷，每套的采购价格是5800元。二、2020年6月19日8时许，被告人开春生、开高生、陈凯旋来到项城市孙店乡董桥村河堤，与被害人那某、宋某分别取得电话联系后，开春生冒充消防队工作人员，以发包路面硬化工程为由取得被害人的信任，继而又以消防队需要购买高低床为由分别要求被害人那某、宋某代购30套高低床，并要被害人与冒充经销商的开高生联系，开高生谎称已不再做经销业务，让被害人与冒充生产商的陈凯旋联系，陈凯旋提出每套高低床价格1600元，要求两名被害人先支付共计48000元货款后再发货。被害人那某向被告人陈凯旋提出添加微信好友并要求发送高低床图片，因被告人开春生、开高生、陈凯旋使用的均是老年机不能使用微信，三名被告人在准备回家时被公安机关当场抓获，致使诈骗48000元未能得逞。上述事实，三被告人在开庭审理过程中均无异议，并有被害人那某、宋某陈述、三被告人户籍证明、前科证明、刑事判决书、抓获经过、通话记录、被害人证明、手机短信截图、扣押清单等相关证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人开春生、开高生、陈凯旋诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯刑律，构成诈骗罪。淮阳区人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人开春生组织被告人开高生、陈凯旋预谋，由开春生冒充消防队工作人员，开高生冒充经销商，陈凯旋冒充生产商，三被告人利用民众对部队军人的信任心理实施诈骗，其主观恶性较深，有一定的社会危害性，在对被害人实施诈骗的过程中，三被告人所处的各个环节配合紧密，相互依存，三被告人均起主要作用，均系主犯。被告人开春生、开高生在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人开春生、开高生、陈凯旋已着手实施犯罪，但因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。辩护人认为三被告人系犯罪未遂的相关辩护意见，本院予以采纳；被告人陈凯旋的辩护人辩称，被害人杨某的陈述与事实不符，涉案金额116000元应不予认定，经查，被害人杨某的通话记录明确显示杨某本人与被告人开春生、陈凯旋实施诈骗所用手机号码之间的多次通话联系，被害人杨某的陈述与其本人的通话记录虽有出入，但并不影响被害人杨某受到诈骗事实的客观存在，被告人陈凯旋的辩护人以此提出的相关辩护意见及被告人陈凯旋系从犯的相关辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人开春生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2023年12月18日止）罚金待判决书生效后五日内一次性履行完毕。二、被告人开高生犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万八千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月19日起至2023年6月18日止）罚金待判决书生效后五日内一次性履行完毕。三、被告人陈凯旋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵一日,折抵十八日，即自2020年7月17日起至2022年12月29日止）罚金待判决书生效后五日内一次性履行完毕。四、作案工具老年手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  范闽杰审 判 员  曾晓飞人民陪审员  汤培军二〇二〇年十二月十八日书 记 员  韩 堃