安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终9182号 上诉人（一审原告）：张辉，男，1977年10月29日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：张远德（系张辉父亲），1946年1月26日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：张肖云，安徽唯才律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：黄金玲，女，1980年9月24日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 上诉人张辉因与被上诉人黄金玲民间借贷纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2020）皖0181民初3787号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后,依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 张辉上诉请求：1、撤销一审判决，判决黄金玲偿还借款230000元及利息（按年利率13%从2020年5月14日计算至款清之日止）；2、本案一、二审诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、一审法院事实认定有误，导致错判。1、一审法院“本院认为：原告诉称其将以房抵押借款的30万元中借给被告23万元，仅提供与被告间的合同，未提供给付该23万元证据。”此节认定明显与事实不符，认定错误。黄金玲借取张辉的23万元，是张辉2017年4月份在合肥市兴泰小额贷款有限公司贷款30万元，将其中23万元现金借给了黄金玲，黄金玲当时未出具借款凭据，直到2017年6月29日与张辉在周亮、杨波的见证下，签订了一份确认黄金玲，借到张辉23万元借款及资金来源。开庭时，周亮到庭作证，以证明黄金玲借到了张辉的23万元及签订合同时的情况，足以证明黄金玲与张辉之间存在借贷关系。特别需要说明的是，张辉患有××，在行为、认知上存在一定的障碍，故在借钱给黄金玲23万元时，根本不知道让黄金玲出具借款凭据，还是在他人的提醒下，才让黄金玲出具了《合同》，以证明他们之间存在借贷关系。2、一审法庭“本院认为：借款期限到期后，因被告未还款，其多次续借，但2019年5月15日原告办理借款、抵押手续的借款人、抵押权人与以前的借款人、抵押权人不一致，且前手抵押权已注销，原告未提供证据证明2019年5月15日借款系偿还前手借款”，此节认定明显与事实不符，认定错误。张辉在合肥市兴泰小额贷款有限公司2017年4月24日、2018年5月15日借款30万元，都己偿还，并非是黄金玲偿还，为了找黄金玲要还款及利息，张辉还曾向黄金玲催要过，到黄金玲开的美容店内催要，黄金玲还报了警，以上事实都足以认定黄金玲差欠张辉借款23万元。3、黄金玲开庭前已收到巢湖市人民法院的传票及相关证据材料，却不到庭应诉、抗辩，明显是对事实的默认。二、因黄金玲的不诚信导致诉讼，本案一、二审诉讼费用应当由黄金玲承担。综上，一审法院查明事实不清，认定错误，请求二审法院在查明事实的基础上依法撤销原判。 黄金玲二审未做答辩。 张辉向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告借款23万元及利息（按年利率13%从2020年5月14日计算至款清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审经审理查明：2017年4月24日，张辉与合肥兴泰小额贷款有限公司签订《个人循环借款合同》，约定张辉向合肥兴泰小额贷款有限公司贷款30万元，年利率为12%，期限一年，自2017年4月24日至2018年4月24日，当日，张辉与合肥市巢湖兴泰融资担保有限公司签订《委托担保合同》、《最高抵押反担保合同》，约定2017年4月24日至2022年4月24日期间，张辉将多次向有关债权人融资，由该公司为张辉向债权人提供保证担保，张辉提供反担保的债权最高本金余额不超过30万元，张辉以其所有的巢湖市房屋（产权证号：巢湖市房权证字第××号）提供反担保。同年4月27日，30万元借款汇入张辉账户中，同日被取走。2017年6月29日，张辉、黄金玲签订《合同》一份，约定张辉于2017年4月27日在巢湖明大用房产抵押贷款30万元，用于给黄金玲一次性投资理财23万元，张辉从中拿走利息7万元，明大抵押到期前一天，黄金玲付明大23万元，张辉付从中拿走的7万元，剩下明大抵押未到期利息由黄金玲承担。张辉、黄金玲在合同上签名，周亮、杨波作为见证人在合同上签名。2018年5月15日，张辉与合肥兴泰小额贷款有限公司再次签订《个人循环借款合同》，约定张辉向合肥兴泰小额贷款有限公司贷款30万元，年利率为12%，期限一年，自2018年5月15日至2019年5月15日。2019年5月15日，该债务抵押权注销。2019年5月13日，张辉与合肥新安小额贷款股份有限公有限公司签订《借款合同》，约定张辉向该公司借款30万元，借款期限自2019年5月13日至2020年5月13日，按月付息，到期一次还本。担保方式为保证。当日，张辉与安徽新安融资担保股份有限公司签订《反担保抵押合同》，约定该公司为张辉向合肥新安小额贷款股份有限公司上述借款30万元提供担保，张辉以其所有的巢湖市房屋（产权证号：巢湖市房权证字第××号）提供反担保，并办理抵押权登记，登记证明号为皖（2019）巢抵不动产证第3302602号。 一审认为：民事诉讼的当事人有义务对自己的主张提供证据，没有证据或举证不充分不能达到证明目的将承担举证不能的法律后果。本案中，张辉诉称其将以房抵押借款的30万元中借给黄金玲23万元，仅提供与黄金玲间的合同，未提供给付该23万元的证据。另即使该23万元确实给付，根据张辉陈述，借款期限到期后，因黄金玲未还款，其多次续借，但2019年5月15日张辉办理借款、抵押手续的借款人、抵押权人与以前的借款人、抵押权人不一致，且前手抵押权已注销，张辉未提供证据证明2019年5月15日借款系偿还前手借款。综上，张辉所提供证据不能形成证据链，不能证明张辉将23万元交付黄金玲以及后续两次借款均是第一次借款不能按时偿还而形成的续借，故对张辉的诉讼请求，不予支持。综上，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回张辉的诉讼请求。案件受理费34750元，减半收取2375元，由张辉负担。 二审中，张辉提供证据：证据一，张辉还款记录，证明：2017年4月24日张辉在合肥市兴泰小额贷款有限公司贷款30万元，2018年4月26日张辉通过徐其法归还合肥市兴泰小额贷款有限公司30万元贷款。2018年5月16日张辉再次又从合肥市兴泰小额贷款有限公司贷款30万元贷款；证据二，录音，证明2020年11月6日，张辉父亲张远德向黄金玲催要差欠张辉的借款，黄金玲表示想办法，但现在经济困难，没有钱；证据三，证人证言，证明黄金玲差欠张辉借款。2018年5、6月份，夏某同张辉到黄金玲经营的店面要差欠张辉的借款。2018年7、8月份，夏某同张辉、陈树宝一起再次到黄金玲的店面催要，黄金玲表示暂时没钱，有钱时打张辉电话。 一审就本案所查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。张辉与黄金玲系通过银行工作人员陈岭认识。2017年4月24日，张辉通过以房抵押形式与合肥兴泰小额贷款有限公司签订《个人循环借款合同》，约定向合肥兴泰小额贷款有限公司贷款30万元，年利率为12%，期限一年，自2017年4月24日至2018年4月24日。同年4月27日，30万元借款汇入张辉账户，同日被取走。6月29日其与黄金玲签订《合同》，将其中的23万元以现金形式交给黄金玲，张辉认为案涉23万元系其出借给黄金玲，并诉请黄金玲向张辉偿还。本院认为，虽然张辉主张案涉23万元系以现金方式在银行交付给黄金玲，由案外人许其发、陈岭在场，但其并不能提供充分的证据加以证明，且其与黄金玲签订的《合同》系事后补签，其《合同》内容亦并非系张辉或黄金玲本人书写，而系案外人陈岭书写，《合同》内容约定的系投资款，并未约定系借款，二审中，证人夏某的证言仅能证明张辉在贷款公司贷款30万元，且系听张辉所说；而两次与张辉同去黄金玲所开的店里要钱，对黄金玲开的什么店不能明确，后在张辉父亲提示下才明确黄金玲开的店是做美容的。因此，该证人证言本院不予采信。张辉父亲张远德与黄金玲的电话录音，从录音的内容来看，大部分时间系由张辉父亲张远德在说话，对方是否系黄金玲因对方的声音很小，无法得出，其父亲在录音中提到“你利息付了，本金没还，……”。对该事实张辉在诉讼中没有对黄金玲支付利息提供证据予以佐证。如果按照张辉所述曾到黄金玲的美容店里要钱，黄金玲如果收到案涉23万元现金，黄金玲为何要报警。在张辉自身没有出借资金能力的情况下，自2017年至2019年之间连续三次以房抵押形式向贷款公司借款，不足以证明张辉在第一次贷款将23万元交付给黄金玲，在黄金玲未偿还的情况下又以第二次、第三次的续贷款来偿还第一次的贷款。上述事实，无法证实张辉对案涉23万元现金履行了向黄金玲的交付义务。而张辉提供的2010年4月14日在巢湖市第一人民医院住院病历，并不能阻却张辉在2017年至2019年之间连续三次以房抵押形式向贷款公司借款的事实。对黄金玲收到一审法院的诉讼法律文书，拒不到庭应诉，并不表明对借款事实的默认。故张辉应当承担举证不能的法律后果。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4750元，由张辉负担。 本判决为终审判决。 审判员  王政文 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  席 娅 附本案适用的法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。