四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川11民初143号 原告：上海宝冶集团有限公司，住所地：上海市宝山区抚远路**。 法定代表人：白小虎，董事长。 委托诉讼代理人：赵志东，德恒上海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨澜，德恒上海律师事务所律师。 被告：四川省峨眉山乐山大佛旅游集团总公司，住所，住所地：四川省峨眉山市黄湾乡div> 法定代表人：王东，董事长。 委托诉讼代理人：范秀华，四川和冰律师事务所律师。 原告上海宝冶集团有限公司（以下简称宝冶公司）与被告四川省峨眉山乐山大佛旅游集团总公司（以下简称大佛旅游公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月22日立案后，依法适用普通程序进行审理。于2020年12月11日公开开庭进行了审理。原告宝冶公司的委托诉讼代理人赵志东、杨澜；被告大佛旅游公司委托的诉讼代理人范秀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宝冶公司向本院提出诉讼请求：1.判令大佛旅游公司支付宝冶公司质保金21673014元；2.判令大佛旅游公司支付以21673014元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2017年8月14日起计算至实际履行之日止的利息；3.判令本案诉讼费用由大佛旅游公司承担。事实与理由：宝冶公司和大佛旅游公司于2015年1月26日签订了《建设工程施工合同》约定由宝冶公司承包大佛旅游公司的四川国际旅游交易博览会场馆项目，该工程已于2015年8月13日通过验收，并于2017年3月15日通过结算审计，经审计的工程结算总价为433460289元，根据合同约定，质保金留存比例为5%即21673014元。根据合同附件《工程质量保修书》约定工程缺陷责任其为24个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。缺陷责任终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。现质保期已于2017年8月13日届满，2018年6月，宝冶公司曾向大佛旅游公司发函要求支付质保金，但直至起诉之日，大佛旅游公司未支付质保金，严重影响了宝冶公司的资金流及正常经营。请求法院判如所请。 大佛旅游公司答辩称，一、旅游公司于2020年1月3日，根据峨眉山市人社局拖欠农民工工资领导办公室要求，从宝冶公司主张的质保金中提前支付了90万元质保金，现质保金余额为20773014元。二、涉案工程质保金不满足支付条件，大佛旅游公司不应当支付质保金。宝冶公司诉讼请求及所依据的理由不成立，请求依法驳回宝冶公司的全部诉讼请求。1.宝冶公司所承建的工程在质保期内，有保修的法定义务及合同义务。大佛旅游公司对宝冶公司承建四川国际旅游交易博览会场馆项目的事实无异议。根据相关法律规定，宝冶公司对承建的工程在质量保证期内发现的质量问题负有保修的法定义务。同时，依据双方合同约定，宝冶公司承担质量保修责任，接到保修通知书之日起7日内派人保修；2.宝冶公司拒绝履行质量保证期内的工程质量问题的保修义务，故宝冶公司要求的质保金不满足支付条件，大佛旅游公司有权拒绝支付质保证金的权利。案涉工程在质量保证期内发现诸多问题，大佛旅游公司要求宝冶公司履行保修义务，宝冶公司仅履行了部分，截止宝冶公司起诉时仍有部分项目未予以保修整改，大佛旅游公司为此已多次函告宝冶公司，要求履行保修整改义务，但宝冶公司多次书面发函给大佛旅游公司，明确拒绝保修，根据合同法的相关规定，有权拒绝支付质保金的权利。根据双方合同约定，防水工程质保期为5年，防水工程质量保证期未满5年，防水工程质保金不符合支付条件，宝冶公司也认可该事实。三、宝冶公司要求支付利息的请求无事实和法律依据，应当依法予以驳回。由于涉案工程质量保修期内发现的质量问题未解决，宝冶公司未履行保修义务，质保金不满足支付条件，本案质保金未支付的原因是由宝冶公司造成，故宝冶公司因其自身过错的行为导致的后果，大佛旅游公司不负有赔偿义务。根据本案事实，宝冶公司在诉讼中明确表示不履行保修义务，根据四川德文天鑫工程项目管理有限公司在诉讼过程中，于2020年11月26日才对宝冶公司未完成的保修工程进行了造价鉴定。因此，对于应当保修的工程金额此前无法确定，故大佛旅游公司应当支付多少质保金也无法确定，因此，宝冶公司只主张的利息主张无法无依。 根据当事人陈述以及经审理认定的证据，本院认定事实如下：2015年1月26日，大佛旅游公司与宝冶公司签订了《建设工程施工合同》约定大佛旅游公司将四川国际旅游交易博览会场馆项目发包给宝冶公司承建。工程内容：施工图纸范围内的所有工程项目，包括土方挖运及回填、基础及主体结构工程、防水工程、钢结构工程、幕墙工程、门窗工程、室内外装饰装修工程、给排水工程、暖通工程、消防工程、智能化系统工程、设备安装工程、室外工程等。工程承包范围：设计图纸中的建筑、装饰、安装工程设计的专业分包工程发包人和承包人共同确定分包人。工程质量符合必须达到我国现行的《建设工程施工质量验收统一标准》合格标准。合同暂定价为3.6亿元，合同价格形式：按附件1《计价的依据》和《计价办法》执行。缺陷责任期：本工程的缺陷责任期限为24个月，缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。质量保证金为5%的工程结算款，在工程结算时一次性扣留质量保证金。保修责任工程保修期为：按现行的相关法律规定。承包人收到保修通知并到达工程现场的合理时间：24小时内到达工程现场，开始修复缺陷或损坏。承包人在质量保修期内，按照有关法律规定和合同约定，承担工程质量保修责任。质量保修完成后，由发包人组织验收。保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。合同还对双方的其他权利、义务进行了约定。合同签订后宝冶公司组织相关人员进行了施工。2015年8月13日四川国际旅游交易博览会场馆项目经宝冶公司、大佛旅游公司、以及相关单位竣工验收合格。2016年3月12日宝冶公司在四川国际旅游博览会场馆项目工程结算审计过程询问记录中确认存在部分工程未施工、部分工程存在质量缺陷，并同意在质保期内积极整改。2016年12月15日大佛旅游公司对涉案工程存在的质量问题情况进行汇总，列出了应扣款部分和需要整改清单及相关事项并告知宝冶公司。宝冶公司收到上述情况后，于2017年1月8日对已完成的现场工作、未完成的现场工作和资料，计划完成时间，通过业务联系单的形式告知了大佛旅游公司。2017年3月15日案涉工程经审计，双方确认竣工结算总价为433460289元。2017年8月14日宝冶公司向大佛旅游公司发出《关于四川国际旅游交易博览会场馆项目质保金退回申请函》该函载明：按照合同约定质保期为2年，本项目质保期于2017年8月13日到期，质量缺陷问题已全部整改完成，按照施工合同约定，我公司特申请退回5%质保金，质保金金额为21673014元，其中幕墙施工部分质保金为4300000元，此次质保金付款中幕墙部分质保金暂不退回，限期三个月整改，待整改完成验收合格后退回质保金，钢结构屋面防水质保期为五年，我司同意质保金内300000元，作为质保押金暂不退回，质保期正常维保，待质保期满后退回质保押金；其他专业质保金正常退回，我司申请于2017年9月5日前退回质保金17073014元。2018年2月5日、2018年3月20日宝冶公司分别再次向大佛旅游公司发出《关于四川国际旅游交易博览会场馆项目质保金退回申请函》载明：截止目前为止质量缺陷问题已基本全部整改完成，其中重点整改项目为总坪透水混凝土、幕墙防火涂料、屋面漏水等，按照施工合同约定，我公司特此申请退回5%质保金，保证金金额21673014元，其中仍未整改完成的项目我司建议业主单位核实工程量后采取扣款的方式以推进质保金的退回工作。2018年4月19日双方确认馆场未处理问题为：一、室外透水砼修补不到位(面层石子脱落、部分修补后存在色差)；二、红门梁下口筒灯有20套不亮;南北大楼梯梁下筒灯不亮;三、监控室地板局部面皮损坏,天花板到处裂缝不牢固；四、E厅机房地砖损坏,门套未做；五、幕墙整改不到位(部分幕墙柱、梁未刷防火涂料,安装保温岩棉、透气膜);六、场馆四周幕墙铝单板(柱)之间多处裂缝(西面最为严重),修补后扣板不平整；七、红门楼铝单板存在污迹(泛白),经现场认为亮化单位先安装灯带,后由于位置变更,遗留的铝条脱漆导致；八、场馆多处地锁损坏未维修(约十五处);九、E厅控制室舞台灯控无法正常使用；十、空调末端机房机座漏水（四处）；十一、场馆屋面多处漏雨（D厅、E厅、七米平台、外围檐口四周、四层平台约20处）；十二、亮化系统的控制开关由原来的带漏保的开关换成不带漏保的开关,导致亮化系统经常出现跳闸问题；十三、亮化单位室内工矿灯约20套,室外下照灯约70套,不能正常使用；十四、管理用房和场馆消防通道楼梯间应急照明不能正常工作。2018年10月30日宝冶公司向大佛旅游公司发出《关于四川国际旅游交易博览会场馆项目质保金退回意见的沟通函》该函载明：按照合同约定质保期为2年，本项目质保期于2017年8月13日到期，针对馆场未处理问题，我司委托业主单位聘请有资质的单位进行整改，并尽快编制整改费用预算，待双方核算无争议后进行限期整改，验收合格后业主单位支付剩余质保金。整改的相关费用从质保金中扣除。大佛旅游公司于2018年11月1日向宝冶公司发出《关于四川国际旅游交易会场馆项目质保金退还意见回复函》该函载明：一、我们将全力配合贵公司开展场馆项目质量缺陷整改、并向贵公司推荐具有相关资质的施工单位；二、推荐的施工单位由贵公司负责与之谈判协商，待贵公司确认合作单位后，由贵公司与其签订施工合同、确定施工量和合作要约，并负责按合同支付工程款；三、待整改工程完工后，由原场馆项目审计方、监理方、业主方、宝冶公司四方参与共同验收，工程验收合格后，同时确认贵公司与委托施工方完成合同款项支付，我公司将在三十个工作日内无息退还贵公司工程质量保证金。审理中，宝冶公司申请上述馆场未处理问题（除第十一项外）以及空调系统冷却泵控制柜变频更换及调试进行造价鉴定。本院依法委托四川德文天鑫工程项目管理有限公司进行鉴定，鉴定中，因双方的幕墙修复方案无法达成一致意见，宝冶公司又申请对幕墙修复方案进行鉴定，本院经双方同意委托阿坝州建筑设计有限责任公司对幕墙修复方案进行鉴定，阿坝州建筑设计有限责任公司于2020年10月28日作出了编号：JGJ-EM-2020-88《鉴定报告》事后，四川德文天鑫工程项目管理有限公司于2020年11月26日作出了川鑫价鉴（2020）002号《工程造价司法鉴定意见书》该鉴定确定委托鉴定的十四项未处理问题造价确定性意见合计金额为：3983535.44元。庭审中，宝冶公司、大佛旅游公司确认已支付工程款411787275元，已支付质保金90万元，尚未支付的质保金金额为：20773014元，宝冶公司陈述两次鉴定产生的鉴定费为71348.8元。 上述事实，有《建设工程施工合同》《竣工验收报告》《审计报告（2017）J17号》《四川国旅收款统计》《四川国际旅游博览会场馆项目工程结算审计过程询问记录》《关于博览中心场馆审计结算工作会的情况汇总》《业务联系单》《关于四川国际旅游交易博览会场馆项目质保金退回申请函》《关于四川国际旅游交易博览会场馆项目质保金退回意见的沟通函》《关于四川国际旅游交易会场馆项目质保金退还意见回复函》《鉴定报告》《工程造价司法鉴定意见书》等证据以及当事人的陈述在案佐证。 本院认为，本案的争议焦点为:一、宝冶公司主张退还质保金如何认定。根据查明的事实案涉工程在质保期内确实存在质量缺陷，根据合同约定宝冶公司有进行保修的义务，但宝冶公司已明确表示拒绝保修，且该保修义务并不能适用强制履行，且合同约定的保修期限届满，因此大佛旅游公司要求宝冶公司继续履行保修义务后退还质保金的抗辩理由不成立。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条“有下列情况之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予以支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日内后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。”的规定，本案案涉工程约定的质量保证期限已届满，结合宝冶公司向大佛旅游公司发出的多分函件，明确表示对案涉工程存在的质量问题进行整改验收合格后业主单位支付剩余质保金，整改的相关费用从质保金中扣除，且修复案涉工程缺陷所需费用已通过鉴定已确定为3983535.44元。因此，宝冶公司主张支付扣除应有其承担工程保修义务产生的费用外的质量保证金即16789478.56元（20773014元-3983535.44元），符合法律规定，本院予以支持。 二、关于宝冶公司主张的利息损失以及本案产生的鉴定费如何承担。工程质量保证金设置目的在于保证承包人在缺陷责任期对建设工程承担维修责任。根据查明的事实案涉工程在质保期内确实存在质量缺陷，根据合同约定宝冶公司有进行即时维修的义务，但宝冶公司并未按合同约定履行保修义务存在违约行为，因此，宝冶公司应承担相应的违约责任，宝冶公司至主张的利息损失系质保金产生的利息，本案产生的鉴定费是为确定修复案涉工程缺陷所需费用而产生的。结合宝冶公司向大佛旅游公司发出的多份函件，明确表示对案涉工程存在的质量问题进行整改并验收合格后业主单位支付剩余质保金，整改的相关费用从质保金中扣除的事实。在宝冶公司对案涉工程缺陷未进行整改并验收合格的情况下无法确认是否存在剩余质保金，不能认定大佛旅游公司存在违约支付质保金的问题。因此，宝冶公司主张质保金的利息损失，无事实和法律依据，本院不予支持。本案案涉工程质量缺陷是宝冶公司原因产生的，宝冶公司未按合同约定履行维修义务，存在违约行为，为确定修复工程缺陷问题所需费用产生的鉴定费系宝冶公司的违约行为所造成的，因此，本案所产生的鉴定费应由宝冶公司承担。 综上所述，原告宝冶公司的部分请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条的规定，判决如下： 一、被告四川省峨眉山乐山大佛旅游集团总公司于本判决生效后十五日内向原告上海宝冶集团有限公司支付质保金16789478.56元； 二、驳回原告上海宝冶集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费160902元，保全费5000元，合计165902元，由上海宝冶集团有限公司负担116933元，由四川省峨眉山乐山大佛旅游集团总公司负担48969元。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长 张图亮 审 判 员 赵 霞 审 判 员 吴维维 二〇二〇年十二月十四日 法官助理 荆 勤 书 记 员 周惠琳 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或我们者解除合同。 依法成立的合同受法律保护。 第一百零七条当事人不予合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情况之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予以支持： （一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日内后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。