山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13554号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市**香港中路**。 法定代表人：武长奎，总经理。 委托诉讼代理人：王亚宁，山东天华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：纪玉成，男，1958年10月26日出生，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：孙超，山东青港律师事务所律师。 原审被告：张海屏，女，1980年11月23日出生，汉族，住青岛市市**。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人纪玉成、原审被告张海屏机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2019）鲁0212民初3120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的委托诉讼代理人王亚宁、被上诉人纪玉成的委托诉讼代理人孙超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉请求：依法撤销（2019）鲁0212民初3120号民事判决，判令上诉人不予赔付被上诉人超过标准的误工费（不服金额为10000元）；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：本案一审中被上诉人仅提供了一份个体工商户营业执照，经营范围是农家宴，但是被上诉人对农家宴的经营情况并没有提交相关证据证明，其收入情况未提交证据证明，原审按照社平工资标准计算明显过高。作为马上就满60周岁的被上诉人来说，可以按照社平工资的60%比例计算误工费尚算客观。 被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 纪玉成向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告各项损失138644.92元、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月12日10时30分，被告张海屏驾驶鲁Ｂ×××××号车在省道39621公里处南王公路南北岭北侧弯道处与原告纪玉成驾驶的二轮摩托车发生交通事故，致两车受损，原告受伤，经交警认定，原、被告承担事故的同等责任。 一审法院认定事实：2018年6月12日10时34分许，纪玉成饮酒后持小客车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车，在省道396、21公路处南王路南、北岭村北侧弯道处与逆向行驶的张海屏驾驶的鲁Ｂ×××××号车碰撞发生交通事故，致使两车受损，纪玉成受伤。青岛市公安局交通警察支队崂山大队出具道路交通事故认定书，纪玉成、张海屏承担事故同等责任。事故发生当日，原告纪玉成至青岛市第八人民医院住院治疗，实际住院16天，伤情经诊断为：1、硬膜外血肿、2、创伤性蛛网膜下出血、3、脑挫裂伤、4、颅骨骨折、5、鼻骨骨折、6、头皮裂伤、7、全身多处皮肤擦伤、8、2型糖尿病，花费医疗费11259.83元。鲁Ｂ×××××号小型机动车登记在被告张海屏名下，事故发生时由其本人驾驶，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险及商业三者责任险(限额100万及不计免赔）。 一审法院对证据分析如下：1、关于责任划分。原告纪玉成提交道路交通事故认定书，证明事故发生经过及责任划分。被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司对该事故认定书的真实性予以认可，但对事故责任划分有异议，认为原告酒后且无证驾驶的行为是事故发生的主要原因，因此其应当承担主责或全责，而张海屏仅未实施右侧通行，应承担次责或无责。法院认为，青岛市公安局崂山分局交通警察大队所出具的《事故认定书》系依《中华人民共和国道路交通安全法》及相关法律所作出，程序合法、依据充分，具有较高的证明效力，且该事故认定书对本案事故成因进行了充分的调查，原告纪玉成饮酒后驾驶机动车、被告张海屏逆向行驶的违法行为，均系造成本案交通事故的原因，故法院对该道路交通事故认定书予以采信,对该责任划分予以确认。2、关于伤残等级。根据原告申请，经法院依法委托，青岛万方司法鉴定所于2019年1月15日作出青万方司[2019]临鉴字第13号《司法鉴定意见书》，被鉴定人纪玉成因交通事故致颅脑损伤评定为十级伤残；被鉴定人纪玉成误工期限建议为150天，护理期限建议为50天。鉴定费2080元，由原告垫付。被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司对该份鉴定意见书的真实性无异议，但认为伤残等级过高、护理、误工期限过长。法院认为，青岛万方司法鉴定所出具的鉴定意见书，系专业机构按照相关规定依法定程序所作出，专业程度高、依据充分、适用标准合理，鉴定意见具有较高的证明效力，且被告均没有其他充分的证据推翻上述鉴定意见，故法院对该鉴定意见予以采信。3、护理费计算问题。根据青万方司[2019]临鉴字第13号《司法鉴定意见书》，结合原告伤情，护理期限为50天；根据原告伤情，法院酌情认定原告护理费按青岛市社平工资的70%计算为宜。4、关于误工费计算问题。原告纪玉成提交青岛市崂山区纪玉成农家宴营业执照，证明原告家庭系个体工商户，从事餐饮行业，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司对该营业执照真实性无异议，但认为原告已达法定退休年龄，不应支持误工损失。法院认为，误工费系受害人因伤误工实际减少的收入损失，原告纪玉成于2018年10月26日达退休年龄，之前误工损失客观存在，应按社平工资标准予以支持；达退休年龄后，未提交有效证据证明实际误工损失的具体数额，故对误工费不予支持。 一审法院认为，道路交通事故认定书认定纪玉成、张海屏承担事故的同等责任，对该责任划分予以确认。鲁Ｂ×××××号车在中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投保交强险及商业三者险，保险公司应依法先在交强险各分项赔偿限额内赔偿原告的合理损失,超出部分在商业三者险范围内依据事故责任比例及保险合同约定进行赔偿。超出保险限额部分，由被告张海屏按事故责任比例赔偿。医疗费：11259.83元；住院伙食补助费：100元×16天=1600元；误工费：4.5月×63702元÷12月=23888.25元;护理费：50天×（63702元÷365天）×70%=6108元；伤残赔偿金：50817元×20年×10%=101634元；交通费：160元：精神损害抚慰：1000元；合计145650.08元，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司交强险范围内承担120000元，商业三者险范围内承担12825.04元【（145650.08元-120000元）×50%】。 判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内在机动车交强险范围内赔偿原告纪玉成各项损失人民币120000元（含精神损害抚慰金1000元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内在机动车商业三者险范围内赔偿原告纪玉成各项损失人民币12825.04元。三、驳回原告纪玉成对被告张海屏的诉讼请求。四、驳回原告纪玉成的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系系机动车交通事故责任纠纷一案。各方当事人诉争的焦点问题在于:被上诉人纪玉成是否存在误工损失。依据最高院关于人身损害赔偿案件若干问题的解释第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人纪玉成主张其在事发前从事餐饮工作，但是其仅提交营业执照不足以证明其参与经营餐饮，故现在证据尚不足以证明其实际误工损失情况；原审考虑到被上诉人纪玉成在退休前有劳动能力，因本次交通事故必然导致其收入减少，保险公司在上诉状中亦认可这部分误工损失，仅是对误工费的计算标准存在异议，故原审比照上一年度的社平工资计算被上诉人纪玉成退休前的误工损失较符合本案实际情况，亦有法律依据，本院予以采纳。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇二〇年十二月二十日 法官助理 卢翔飞 书记员姜丽丽