福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽04刑终292号 原公诉机关福建省清流县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈荣文，男，1965年6月23日出生于福建省惠安县，汉族，高中文化，经商，住福建省惠安县。因犯合同诈骗罪于2012年9月3日被福建省宁化县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元，服刑于福建省清流监狱。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年9月17日被清流县公安局从清流监狱押解回清流县看所守候审。现羁押于清流县看守所。 福建省清流县人民法院审理福建省清流县人民检察院指控原审被告人陈荣文犯非法采矿罪一案，于2020年7月23日作出（2020）闽0423刑初1号刑事判决。原审被告人陈荣文不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2009年3、4月期间，在被告人陈荣文开发的宁化××区××工业园土地平整过程中发现稀土，经夏富冬介绍，陈荣文与张某（已判决）、方某（已判决）及许某（已判决）商谈，约定由陈荣文、张某、方某等人负责出场地和协调关系，由许某负责出资、雇佣工人，由刘某1（已判决）负责现场管理，进行稀土开采。许某按每吨稀土分5000元利润给陈荣文、张某、方某一方。2010年初，陈荣文因欠工程队款项离开宁化。在开采稀土期间，陈荣文先后以跑关系用钱、分稀土矿为由于2009年7月31日、9月30日、2010年1月28日从许某处得款6万元、20万元、14万元，共计40万元。案发后，经技术鉴定，宁化县××乡××园区非法开采稀土造成矿产资源破坏价值为395.04万元。 另查明，陈荣文因犯合同诈骗罪于2012年9月3日被宁化县人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元。刑期自2011年6月19日起至2024年6月18日止。陈荣文不服该判决，上诉至三明市中级人民法院，三明中院于2012年11月2日裁定维持原判。 原判认定上述事实的证据有：证人许某、张某、方某、刘某1、叶某、赖某、孙某、刘某2的证言，刘某1农业银行账户明细，李水珠（方某妻）转款20万的凭证，许某农业银行取款凭条、陈荣文农业银行交易明细，张某、方某涉及稀土资金一览表、张某农业银行账户交易明细、叶某银行凭证、郭忠连银行账户交易明细及2009年8月5日转款给张某20万的凭证、30万的凭证，叶某的银行凭证，孙某的银行凭证，购进市外稀土矿实地查验单、结算单、银行存款凭证，陈荣文、方建清股份协议，2009年7月15日宁化县国土局向陈荣文发出责令停止矿产资源违法行为通知书，宁化县国土资源局出具的证明，许某现场指认照片，吊销内资企业登记基本情况表，福建省闽西地质大队出具的三明市××县××工业园原工地许某非法开采稀土矿产资源破坏价值技术鉴定报告，（2012）宁刑初字第35号刑事判决书、（2012）三刑终字第140号刑事裁定书，（2018）闽0424刑初102号刑事判决书、（2019）闽04刑终129号刑事裁定书，（2018）闽0423刑初51号、（2018）闽04刑终335号刑事判决书，三明市公安局出具的关于宁化县公安局有关民警违法违纪线索的移送报告，宁化县监察委员会出具的关于被告人张某、方某到案经过，中共宁化县纪律检查委员会工作人员出具的情况说明，中共宁化县纪律检查委员会关于张某系列案件的查办经过，清流县公安局出具的违法犯罪经历查询情况表，户籍证明、罪犯档案资料、解回再审函，清流县公安局出具的到案经过，三明市公安局指定管辖决定书，被告人陈荣文的供述和辩解等。 原判认为，被告人陈荣文违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采国家规定实行保护性开采的特殊矿种，造成矿产资源破坏价值为395.04万元，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪。陈荣文伙同他人共同实施非法采矿行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈荣文所起作用较小，系从犯，依法减轻处罚。陈荣文在服刑期间如实供述司法机关还未掌握的本人非法采矿行为，系自首，依法从轻处罚。辩护人关于陈荣文系自首、从犯的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，予以采纳。陈荣文在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，予以数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第二款、第六十九条、第七十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款之规定，判决：一、被告人陈荣文犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五万元；与原犯合同诈骗罪判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑十四年二个月，并处罚金人民币十五万元；二、继续向被告人陈荣文追缴违法所得四十万元，予以没收，上缴国库。 上诉人陈荣文上诉称，许某付给陈荣文的6万、20万、14万并非开采案涉稀土矿的利润，其没有参与张某、许某非法开采稀土事宜，其在本案中自愿认罪，但属于犯罪未遂。其于2012年因涉合同诈骗罪审理时就反映案涉非法采矿事实。其在十八大召开前一个月及十九大召开后就向中纪委等相关部门实名举报张某渎职、玩忽职守、充当黑社会保护伞等违纪违法等问题以及反映黑社会老大“小魏”等人涉嫌违法犯罪问题，同时其反映于2003年被福清人吴章龙绑架等情况，具有立功表现。原判量刑过重，罚金太高，请求二审法院对其减轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定原审被告人陈荣文犯非法采矿罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。 关于陈荣文提出其在本案中属于犯罪未遂的意见。经查，陈荣文、张某、方某、许某四人均供述，其四人经商谈约定在陈荣文开发的宁化××区××工业园工地进行稀土开采事宜。之后，其四人在未取得采矿许可证的情况下共同实施了非法开采稀土矿行为，2009年7月15日被宁化县国土资源局发现，并责令停止开采。陈荣文以跑关系用钱、分稀土矿为由还先后于2009年7月31日、9月30日、2010年1月28日从许某处得款6万元、20万元、14万元，共计40万元。因此，陈荣文等四人共同实施的非法开采稀土矿行为已经完成，属犯罪既遂。陈荣文提出其在本案中非法采矿行为属于犯罪未遂的上诉理由与客观事实不符，本院不予采纳。 关于陈荣文提出其举报张某等人违法犯罪行为，具有立功表现的意见。经查，根据三明市公安局出具的关于宁化县公安局有关民警违法违纪线索的移送报告，宁化县监察委员会出具的关于被告人张某、方某到案经过，中共宁化县纪律检查委员会工作人员出具的情况说明，中共宁化县纪律检查委员会关于张某系列案件的查办经过等证据，证实张某案件源于晋江市公安局在办理公安部督办的“913”专案中，发现宁化县公安局有关民警的违法违纪线索。陈荣文供述张某参与本案非法开采稀土矿的行为，属于其应如实供述的非法采矿犯罪事实，不符合立功构成条件。在案证据亦不足以证实陈荣文有揭发他人犯罪行为具有立功表现情节。因此，陈荣文提出其具有立功表现的上诉理由依据不足，不能成立。 本院认为，上诉人陈荣文违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采国家规定实行保护性开采的特殊矿种，造成矿产资源破坏价值为395.04万元，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪。陈荣文伙同他人共同实施非法采矿行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈荣文所起作用较小，系从犯，依法减轻处罚。陈荣文在服刑期间如实供述司法机关还未掌握的其本人非法采矿行为，系自首，依法从轻处罚。陈荣文在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定，予以数罪并罚。陈荣文提出其在本案中属于犯罪未遂，且具有立功表现的上诉理由依据不足，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  谢学斌 审判员  李 中 审判员  林广伦 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  陈艳红 书记员  陈艳红 附：本裁定所依据的法律条文 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。