山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终6692号上诉人(原审被告):太原市旭航建筑劳务有限公司。法定代表人:李某1。委托诉讼代理人：颜某，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被上诉人(原审原告):李某2，住四川省成都市新都区。委托诉讼代理人：侯某，山西中诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，山西中诚律师事务所律师。上诉人太原市旭航建筑劳务有限公司（以下简称旭航公司）与李某2提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院(2020)晋0105民初5227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人旭航公司上诉请求：1、依法撤销小店区人民法院作出的(2020)晋0105民初5227号民事判决书，依法改判或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、原审法院对被上诉人未配合保险公司进行鉴定的事实未进行查明，属事实认定不清。在被上诉人住院治疗期间，上诉人积极给付被上诉人生活费、护理费等各项费用，对被上诉人提出的赔偿数额上也予以认可。且已于2020年8月向被上诉人支付部分赔偿款40000元整，剩余赔偿款依据保险公司理赔要求需对被上诉人进行伤残鉴定后再予以支付。但由于被上诉人原因,一直未能配合保险公司对其伤残情况进行鉴定,导致保险公司不能确定被上诉人伤残情况及应赔偿的数额。2、本案的实际责任人应为山西八建集团有限公司，原审法院未对该事实予以查明。被上诉人实际是向山西八建集团有限公司提供劳务，具体从事木工工作，其保险也是由山西八建集团有限公司进行投保。事故发生后，被上诉人第一次所诉相对方为上诉人及山西八建集团有限公司，后由于山西八建集团有限公司允诺被上诉人在一审开庭前撤诉即达成协议予以赔偿。故由上诉人与被上诉人签订和解协议，约定于2020年5月12日前向被上诉人指定账户支付人民币168000元。后期限届满,由于上诉人资金处于紧张状态，在山西八建集团有限公司未给付上诉人此笔款项之前，上诉人无力支付被上诉人此笔赔偿款。李某2辩称，一审法院认定事实清楚。1、《和解协议》是双方真实意思表示，合法有效。2、被上诉人已经按照协议履行，上诉人不履行构成违约。3、《和解协议》主体是上诉人与被上诉人，根据合同相对性原则，本案与山西八建集团有限公司无任何关系。李某2向一审法院起诉请求：1.判令被告依约支付原告168000元赔偿款；2.判令被告按84元/天支付自2020年5月12日至实际支付清之日的违约金；3.被告承担本案诉讼费用。原告当庭变更诉讼请求为：1.判令被告支付128000元赔偿款；2.判令被告支付自2020年5月12日起按84元/天至2020年8月12日的违约金；3.判令被告支付自2020年8月13日起按64元/天到实际支付之日止的违约金；4.被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实:2018年12月31日，原告在被告承包的建投祥云府项目工地工作时从脚手架上跌落受伤，后原告被送往山西大医院住院治疗，经诊断为：急性重型颅脑损伤、双侧额顶叶脑挫裂伤、右侧额顶叶硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、枕骨骨折、颅底积气、右肾囊肿、腰1椎体压缩骨折、双侧坠积性肺炎、高血压病1级。2019年3月27日，原告出院，共住院治疗85天。2019年10月，原告将本案被告、山西八建集团有限公司作为被告起诉至本院，案件案号为(2020)晋0105民初1693号。案件审理中，本院根据原告的申请，委托山西洪宇正业司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年12月10日，山西洪宇正业司法鉴定中心作出鉴定意见书：原告的伤残程度为九级伤残，误工期至伤残评定前一日，护理期为90日，营养期为90日。2020年4月28日，为妥善解决原告受伤事宜，原告（乙方）与被告（甲方）协商达成《和解协议书》，《和解协议书》主要约定：除甲方已经垫付的费用，甲方继续赔偿给乙方工伤期间住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项由甲方承担的费用共计人民币168000元整。协议签订之后乙方不得再以任何理由向甲方主张前述期间发生的任何费用，乙方自愿放弃基于双方劳动关系产生及解除所产生的其他各项权利；甲方于2020年5月12日前向乙方指定账户(户名：汪榆斌，账号：×××，开户行：中国工商银行成都市铁道支行)支付人民币168000元。乙方配合甲方开具收据；甲乙双方签署本协议后，劳动关系即行终止。同时乙方承诺不再以任何形式、任何理由就本次受伤有关的事宜向甲方要求其他任何费用或承担任何责任。乙方领取上述各项费用后，乙方自愿放弃其他各项权力。关于本次工伤赔偿及劳动关系解除事宜全部解决完毕，以后互不干扰，再无争议；乙方领取甲方支付的费用后，又以任何理由向甲方提出任何费用和责任要求的，乙方应当退还甲方为解决本事宜所支付的全部费用，并承担因违约而给甲方造成的全部损失。若甲方未按照约定时间支付费用，逾期超过付款时间一天，甲方向乙方承担应付款项的万分之五作为违约金；协议签订后，乙方协助甲方办理保险鉴定、赔偿等事宜，乙方自愿放弃新华人寿保险股份有限公司保险赔偿款，同意新华人寿保险股份有限公司将相关赔偿款直接向甲方支付；本协议签订后，乙方应于2020年5月6日前向太原市小店区人民法院提交撤诉申请书，撤回(2020)晋0105民初1693号案件的起诉，如乙方逾期未撤回起诉，甲方有权延迟支付相应款项。2020年4月29日，原告向法院申请撤诉。本院于2020年4月29日作出(2020)晋0105民初1693号民事裁定书，准许原告撤诉。2020年8月12日，保险公司代被告支付原告赔偿款40000元。因被告未支付剩余赔偿款，原告诉来本院。确认以上事实的证据有原告提交的山西大医院住院病案首页、司法鉴定意见书、（2020）晋0105民初1693号民事裁定书、和解协议书，上述证据经当庭举证、质证及本院审查，另有本案庭审笔录在卷佐证，可以采信。一审法院认为，被告与原告在2020年4月28日签订的《和解协议书》是双方当事人的真实意思表示，该协议书合法有效，双方当事人均应受该协议之约束。协议签订后，原告依照约定向法院撤回起诉，被告却未按照协议约定在2020年5月12日前支付原告全部赔偿款168000元，其行为已构成违约。原告有权主张剩余赔偿款128000元，并要求被告支付相应违约金，违约金的具体支付方式为：被告按照84元/天支付原告自2020年5月13日起至2020年8月11日止（91天）的违约金7644元。被告还需支付原告以实际欠付的赔偿金额为计算基数，自2020年8月12日起至128000元赔偿款全部付清之日止按照日万分之五计算的违约金。被告抗辩因原告不配合保险公司鉴定导致剩余款项未付，证据不足，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告太原市旭航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李某2赔偿款128000元；二、被告太原市旭航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李某2违约金7644元；三、被告太原市旭航建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内，以实际欠付的赔偿金额为计算基数，自2020年8月12日起至128000元赔偿款全部付清之日止按照日万分之五计算向原告李某2支付违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1830元（原告已预交），退还原告李某2400元，由被告太原市旭航建筑劳务有限公司负担1430元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人旭航公司与被上诉人李某2于2020年4月28日签订的《和解协议书》是双方当事人真实意思的表示，也不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书合法有效，对双方当事人均具有约束力。协议签订后，李某2依照约定向法院撤回起诉，而上诉人续航公司却未按约定足额支付相关款项，其行为已构成违约。一审法院据此判决续航公司支付李某2赔偿款及相关违约金并无不妥。上诉人旭航公司上诉称因被上诉人李某2不配合保险公司鉴定导致剩余款项未付及李某2实际是为山西八建集团有限公司提供劳务，实际因由其支付赔偿款，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人太原市旭航建筑劳务有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费2860元，由上诉人太原市旭航建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐治国审判员 冯金林审判员 郭 强 二O二O年十二月十六日法官助理 刘英斌书记员 邵 华