文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终1147号上诉人（原审原告）：刘后生，男，1975年1月15日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：张莉，重庆春意律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆市南川区南平煤矿有限公司，住所地重庆市南川区南平镇天马村，统一社会信用代码91500119MA5U8WQ509。法定代表人：刘德林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张学强，男，该公司综合办主任。委托诉讼代理人：李袁，重庆百哲千行律师事务所律师。上诉人刘后生因与被上诉人重庆市南川区南平煤矿有限公司（以下简称南平煤矿公司）劳动争议一案，不服重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初2586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘后生上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序错误。我因工受伤与南平煤矿公司解除劳动关系后发现罹患职业病，并非系在同一单位连续工作期间再次因工受伤，且我的职业病已经认定和鉴定，依法应当享受工伤保险待遇，南平煤矿公司应当承担工伤保险待遇支付责任。我离职的原因系工伤，根据相关法律规定，南平煤矿公司应当支付经济补补偿金。重庆市南川区人力资源和社会保障局劳动能力鉴定委员会不受理我的综合劳动能力鉴定申请，一审法院未依职权委托鉴定属程序错误。南平煤矿公司辩称，1.刘后生的职业病是在2006-2018年工作期间造成的，并非新的工伤，一审认定其职业病工伤与其在2018年半月板受伤的工伤属于在同一单位连续工作期间是正确的。2.根据《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十条规定，刘后生在连续工作期间两次工伤只能享受一次伤残就业补助金。3.刘后生知道辞职能够享受更多的工伤待遇，其主动申请辞职，我公司不应支付经济补偿金。请求维持原判。刘后生向一审法院起诉请求：一、请求判令南平煤矿公司一次性支付其各项工伤保险待遇共计193072元：1.停工留薪期待遇15090元（5030元/月×3个月）；2.一次性伤残补助金55330元（5030元/月×11个月）；3.一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）；4.一次性伤残就业补助金81768元（6814元/月×12个月）。二、请求依法判令南平煤矿公司一次性支付其2006年10月至2019年4月解除劳动合同经济补偿金65390元（5030元/月×13个月）。三、请求依法判令南平煤矿公司支付刘后生2017年1月至2019年4月未休年休假工资报酬4625.30元（5030元/月/21.75天×20天×200%）。四、本案诉讼费用由南平煤矿公司承担。一审法院认定事实：2018年6月29日，刘后生在南平煤矿公司因工受伤。2019年1月18日，经重庆市南川区力资源和社会保障局认定为工伤。2019年3月18日，经重庆市南川区劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残捌级，无生活自理障碍”。2019年8月21日，刘后生以南平煤矿公司为被申请人，就双方工伤保险待遇争议向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月14日作出南川劳人仲案字（2019）第362号《仲裁裁决书》，裁决：1.南平煤矿公司支付刘后生停工留薪期工资待遇16957.42元、一次性伤残就业补助金81768元；2.驳回刘后生其他仲裁申请。上述款项共计98725.42元应在仲裁裁决生效之日起15日内支付完毕。该仲裁裁决生效后，南平煤矿公司已按仲裁裁决向刘后生支付了款项。2019年6月20日经南平煤矿公司的申请，刘后生在重庆市南川区社会保险局领取了一次性伤残补助金42496.63元、一次性工伤医疗补助金36636元。2019年7月9日，重庆市职业病防治院作出渝职防诊字（2019）第0509号《职业病诊断证明书》，载明：刘后生于2006年至2018年在南平煤矿公司从事掘进工作，接触职业性有害因素：噪声。诊断结论为“职业性轻度噪声聋”。2019年9月23日，经南平煤矿公司的申请，重庆市南川区力资源和社会保障局作出南川人社险认字（2019）648号《认定工伤决定书》，认定刘后生2019年7月9日被诊断的职业病为工伤。2019年11月14日，经重庆市南川区劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残捌级，无生活自理障碍”。2019年12月30日，刘后生以南平煤矿公司为被申请人，就双方工伤保险待遇、经济补偿金、未休年休假工资劳动争议向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月21日作出南川劳人仲案字（2020）第55号《仲裁裁决书》，裁决：1.南平煤矿公司支付刘后生带薪年休假工资2449.44元（7天×174.96元/天×200%）；2.南平煤矿公司支付刘后生停工留薪期工资15090元（5030元/月×3个月）；3.驳回刘后生的其他仲裁申请。以上费用共计17539.44元。刘后生对该仲裁裁决不服，诉至一审法院。另查明，刘后生于2006年10月开始到南平煤矿公司从事掘进工工作。双方签订了书面劳动合同，南平煤矿公司为刘后生参加了社会保险。工作期间，刘后生的工资均以银行转账方式发放，其受伤前12个月月平均工资为5030元/月。2018年1月至9月刘后生在南平煤矿公司工作期间，剔除加班工资后，刘后生月工资标准为3805.30元/月。刘后生从2018年6月29日受伤后一直未回南平煤矿公司工作。2019年3月26日，刘后生填写了《员工离职退职申请》，辞（退）职原因载明“工伤捌级。自愿申请解除劳动关系，与单位终止五险关系。申请人：刘后生，2019.3.26”，2019年4月2日南平煤矿公司同意刘后生解除劳动关系。南平煤矿公司未安排刘后生在2017年度、2018年度休带薪年休假，也未发放带薪年休假报酬。庭审中，1.刘后生提出，2019年7月9日被诊断为“职业性轻度噪声聋”，是刘后生离职后发生的新工伤，且南平煤矿公司故意隐瞒刘后生在社会保险局继续为刘后生续保社会保险，并提交了个人参保证明、第一次工伤个人待遇查询、暂停享受待遇信息、个人工伤缴费查询，拟证明刘后生离职后新发生工伤的各项工伤保险待遇应当由南平煤矿公司支付。南平煤矿公司对此不认可，并提出刘后生离职后被诊断为噪声聋职业病二次工伤系刘后生在2006年至2018年从事掘进工工作导致的职业病工伤，刘后生所受的两次工伤均系捌级伤残，是刘后生在南平煤矿公司同一工作期间所受的工伤，且南平煤矿公司为刘后生参加了工伤保险，南平煤矿公司已足额支付了刘后生工伤捌级伤残的一次性伤残就业补助金，不应当支付第二次职业病工伤的一次性伤残就业补助金待遇;认可仲裁裁决的支付二次工伤停工留薪期待遇金额，但要抵扣南平煤矿公司已支付的3904元（刘后生认为是南平煤矿公司发放刘后生的生活费，不同意抵扣）。2.刘后生提出，因2018年6月29日因工受伤后残疾，南平煤矿公司要求刘后生办理自动离职手续，双方协商一致于2019年4月2日解除劳动合同关系，应当由南平煤矿公司支付解除劳动合同的经济补偿金。南平煤矿公司对此不予认可，并提出双方解除劳动关系是刘后生自愿申请辞职，不符合支付经济补偿金的规定。3.刘后生提出因南平煤矿公司未安排刘后生2017年1月至2019年4月期间休带薪年休假，也未发放带薪年休假报酬，要求南平煤矿公司支付刘后生2017年1月至2019年4月带薪年休假报酬，同时确认刘后生2018年1月至9月工作期间，剔除加班工资后，其本人月工资标准为3805.30元/月；2017年度，剔除加班工资后，其本人月工资标准为5030元/月。南平煤矿公司只认可仲裁裁决的刘后生享受2018年1月至9月工作期间，剔除加班工资后，按其本人月工资标准为3805.30元/月计算7天的带薪年休假报酬金额，不认可刘后生主张的应当支付2017年1月至2019年4月带薪年休假报酬以及2017年度按刘后生本人月工资标准为5030元/月计算带薪年休假报酬。一审法院认为，一、关于刘后生的工伤保险待遇问题。劳动者因工作遭受事故伤害或者患职业病的依法应当享受工伤保险待遇。2019年9月23日经重庆市南川区力资源和社会保障局认定刘后生于2019年7月9日被诊断的职业病为工伤，刘后生在南平煤矿公司工作期间，南平煤矿公司依法为刘后生参加了工伤保险，因一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，故刘后生主张南平煤矿公司支付上述费用，因该公司不予认可，且于法无据，不予支持。《重庆市工伤保险实施办法》第三十九条规定“工伤职工再次发生工伤的，以新发生工伤的劳动能力鉴定等级享受一次性伤残补助金，以综合劳动能力鉴定等级享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇”，刘后生于2018年6月29日在工作中发生第一次工伤，离职后于2019年7月9日被检查诊断为在原工作期间患职业病，被认定为工伤，应属刘后生在南平煤矿公司连续工作期间再次发生的工伤，且两次工伤均分别被鉴定为伤残捌级，无生活自理障碍，刘后生未举示两次工伤的综合劳动能力鉴定结论，应承担举证不能的后果。诉讼中，南平煤矿公司认可按照仲裁裁决支付刘后生停工留薪期待遇15090元（5030元/月×3个月），予以确认。南平煤矿公司同时提出已向刘后生支付待遇3904元，要求抵扣。刘后生认为是南平煤矿公司发放的生活费，不同意抵扣。双方解除劳动关系后，南平煤矿公司从2019年4月至10月以发放生活费的名义向刘后生按月支付了共计3904元属实，但在仲裁程序中，南平煤矿公司未提出抵扣请求，亦未在法定期限内对仲裁裁决申请撤销，视为同意仲裁结果，向刘后生发放生活费系南平煤矿公司的自愿行为，加之刘后生对此不予认可，故南平煤矿公司要求在停工留薪待遇金额中抵扣3904元的辩解意见，不予采纳。根据《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十条“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六条、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金”的规定，本案中，南平煤矿公司已足额向刘后生支付了两次工伤最高级别伤残捌级的一次性伤残就业补助金，故现刘后生再次主张由南平煤矿公司支付第二次工伤捌级伤残的一次性伤残就业补助金81768元（6814元/月×12个月）的诉讼请求，于法无据，不予支持。关于经济补偿金问题。刘后生于2019年3月26日向南平煤矿公司提交了《员工离职退职申请》，辞（退）职原因载明“工伤捌级。自愿申请解除劳动关系，与单位终止五险关系”，南平煤矿公司于2019年4月2日同意刘后生解除劳动关系，系刘后生自愿辞职行为，现刘后生主张双方因工伤协商一致解除劳动合同关系的事实，无充分证据证明。故刘后生主张南平煤矿公司支付经济补偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于未休年休假报酬问题。双方的劳动关系于2006年10月建立，于2019年4月2日解除，刘后生累计工作年限已满10年不满20年，2017年至2018年每年度应当享受10天的带薪年休假，南平煤矿公司未举示证据证明已安排刘后生休年休假或已向其发放未休年休假工资，同时南平煤矿公司亦未举示刘后生在2017年度剔除加班工资后，刘后生本人月工资标准的证据，应承担举证不能的法律后果，现刘后生主张2017年度按其月工资标准5030元/月计算带薪年休假报酬，予以支持。故南平煤矿公司应当支付刘后生2017年度带薪年休假报酬4625.29元（5030元/月÷21.75天×10天×200%）。2018年1月至2018年9月29日，刘后生在南平煤矿公司工作和工伤停工留薪期间，应当享受带薪年休假为7天（272天÷365天×10天），双方对该期间刘后生剔除加班工资后的本人月工资为3805.30元/月无异议，南平煤矿公司应当支付刘后生2018年1月至2018年9月29日带薪年休假报酬2449.39元（3805.30元/月÷21.75天×7天×200%）。2018年9月30日至2019年4月2日双方解除劳动关系，刘后生均未回南平煤矿公司工作，故刘后生主张南平煤矿公司支付该期间的带薪年休假报酬的请求，不予支持。综上，南平煤矿公司应当支付刘后生停工留薪期工资15090元（5030元/月×3个月）、支付刘后生2017年1月至2018年9月29日期间的带薪年休假报酬7074.68元（5030元/月÷21.75天×10天×200%＋3805.30元/月÷21.75天×7天×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十条、《重庆市工伤保险实施办法》第二十一条、第三十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、由南平煤矿公司于判决生效后十日内支付刘后生停工留薪期工资15090元。二、由南平煤矿公司于判决生效后十日内支付刘后生带薪年休假报酬7074.68元。三、驳回刘后生的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由南平煤矿公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方当事人对停工留薪期工资15090元、带薪年休假报酬7074.68元未提出异议，本院予以确认。关于工伤保险待遇问题。刘后生与南平煤矿公司的劳动关系于2019年4月2日解除后，刘后生于2019年7月9日被诊断出职业病并认定为工伤，该伤害系刘后生于2006年至2018年在南平煤矿公司从事掘进工作接触职业性有害因素噪声造成，而南平煤矿公司在刘后生工作期间为其参加了工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，刘后生上诉主张由南平煤矿公司支付，本院不予支持。刘后生在南平煤矿公司发生了两次工伤，只能按照工伤的最高伤残级别享受一次一次性伤残就业补助金。刘后生两次工伤均被鉴定为伤残捌级，南平煤矿公司已经支付刘后生第一次工伤的一次性伤残就业补助金81768元，刘后生还主张第二次工伤的一次性伤残就业补助金81768元，于法无据，不予支持。关于经济补偿金问题。刘后生因工伤自愿申请解除劳动关系，符合《中华人民共和劳动合同法》第三十八条第六项“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”，根据《中华人民共和劳动合同法》第四十六条第一项规定，南平煤矿公司应当支付刘后生经济补偿金。刘后生于2006年10月到南平煤矿公司工作，2019年4月2日双方解除劳动关系，故南平煤矿公司应支付刘后生经济补偿金65390元（5030元/月×13个月）。综上所述，刘后生的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初2586号民事判决第一项、第二项；二、撤销重庆市南川区人民法院(2020)渝0119民初2586号民事判决第三项；三、重庆市南川区南平煤矿有限公司于本判决生效后十日内支付刘后生经济补偿金65390元；四、驳回刘后生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市南川区南平煤矿有限公司负担。二审案件受理费10元，由重庆市南川区南平煤矿有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘继雁审 判 员 王 利审 判 员 蔡 伟二〇二〇年十二月十一日（院印）法官助理 周建峰书 记 员 陈思诗