广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初6919号原告：鼎湖区鑫义丰贸易商行，经营场所广东省肇庆市鼎湖区*********商铺。经营者：李海莲，女，1980年3月10日出生，汉族，身份证住址广东省四会市*******。委托诉讼代理人：曾小兵，广东百尺律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈秋实，广东百尺律师事务所律师。被告：端州区富豪城歌舞厅，经营场所广东省肇庆市端州区*******侧食街（即广东旅游度假区七星街北侧）。经营者：冼志基。被告：冼志基，男，1966年12月14日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区********。原告鼎湖区鑫义丰贸易商行（以下简称鑫义丰商行）与被告端州区富豪城歌舞厅（以下简称富豪歌舞厅）、冼志基合同一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫义丰商行的委托诉讼代理人陈秋实、被告冼志基（被告富豪歌舞厅经营者）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫义丰商行向本院提出诉讼请求：1.判决两被告共同偿还借款本金25万元给原告；2.判决两被告自2020年5月1日起至还清所借本金时止按年利率6%计付利息给原告，其中暂计至2020年10月1日止的利息为6250元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告富豪歌舞厅于2019年4月19日签订《生力啤酒合作协议》，约定由富豪歌舞厅在其经营场所自2019年5月1日起至2020年5月1日止销售原告生力啤酒系列-龙啤传说罐装啤酒1万件（每月销售800件起），原告预借30万元给被告富豪歌舞厅，借款应于12个月还清、每月偿还25000元。合同签订后，原告指示经办人黄常义按约定将预借款30万元转入被告指定的收款账户内。被告未能履行合同约定，至今尚欠25万元借款未归还，其违约行为导致原告经济损失。为此，原告根据有关法律规定，提起本案诉讼。诉讼中，原告确认被告富豪歌舞厅在起诉后归还了4万元，变更诉讼请求为判决两被告共同偿还本金21万元，利息按照年利率6%从2020年10月1日起计算至还清之日止。被告富豪歌舞厅、冼志基辩称：冼志基不是经营者，也不是投资者，也没有参与管理。根据挂靠协议，租赁合同是经营者马海信去签订的，被告富豪歌舞厅的牌照是早就营业注册的，不是现在注册的，后面到2019年1月30日结业到期，冼志基准备把牌照注销，但是因为过春节推迟过年后办理。期间，马海信和租赁方达成协议租赁场所想继续经营，知道冼志基想注销牌照。房东邓路和黄海信找冼志基商量，要求冼志基继续将牌照给他们挂靠经营。冼志基只是个牌照的法人、挂靠人，是不参与任何的投资经营和管理的，冼志基和经营者马海信签订一份挂靠协议，对原告提交的证据，我方不予认可，因为冼志基不是实际经营者，没有和原告有任何业务来往和合同签约，冼志基本人也从来没有和供货方接触，也没有向供货方支付过任何的款项。原告所陈述的采购方是马海信，受益者也是马海信，与冼志基无关，供货方明知道马海信才是经营者，是被告富豪歌舞厅的实际老板，供货方与马海信之间的行为关系与冼志基无关。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月29日，鑫义丰商行（作为甲方）与富豪歌舞厅（作为乙方）签订《生力啤酒合作协议》，约定：乙方承诺从2019年5月1日起至2020年5月1日止，乙方场所销售甲方的生力啤酒系列-龙啤传说罐装啤酒1万件（9600件），每月销售800件；甲方预借30万元，该预借款分12个月返还给甲方，每月须返还25000元；乙方承诺甲方，每月须完成生力啤传说罐装啤酒800件以上，如果连续三个月未能完成甲方的月度销量任务，本次合作终止，乙方必须在合作终止后十个工作日内，将未返还给甲方的预借款一次性返还给甲方；若乙方全年9600件啤酒在一年内未能完成，乙方须将借款剩余部分一次性返还给甲方；生力啤传说罐装啤酒价格68元/件，产品规格1×24；乙方场所若因场所私人行为、政府行为、其他各方面因素致使不能继续营业的，乙方要在停业后10个工作日内将未还清甲方的货款和借款一次性还清；乙方收甲方预借款银行户名李静雅。合同加盖了端州区富豪城歌舞厅的印章，马海信在合同乙方处签名。鑫义丰商行委托常黄义于2019年4月15日向合同指定的李静雅名下账户转账20万元，于2019年4月30日转账10万元。因富豪歌舞厅未按合同约定履行，鑫义丰商行催收无果，于2020年10月15日向本院提起诉讼。庭审中，冼志基主张鑫义丰商行与富豪歌舞厅签订协议及交易往来期间，富豪歌舞厅的实际经营者为马海信。冼志基提供了《协议》复印件一份，内容显示其与马海信于2019年2月28日签订协议，约定：马海信拥有富豪歌舞厅的经营资质、经营许可、经营场地及设备设施，经营后增加投入的装饰、设备设施等，完全自主开展相关产品经营业务，均与冼志基无关；冼志基每月向马海信收取5000元作为富豪歌舞厅证照法定代表人的挂靠费。冼志基未能提供该《协议》的原件，鑫义丰商行对协议内容不予认可。经本院释明，鑫义丰商行表示不追加马海信作为本案被告。本院认为，本案为合同纠纷。鑫义丰商行、富豪歌舞厅签订的《生力啤酒合作协议》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。富豪歌舞厅逾期未按合同约定及时返还预借款，显属违约，应依法承担违约责任。鑫义丰商行要求富豪歌舞厅返还预借款21万元，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；关于利息，实为违约损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，富豪歌舞厅未按时足额返还预借款，鑫义丰商行未提供证据因此而造成的损失，对鑫义丰商行而言，其损失即欠款所产生的利息。因此，本院确定富豪歌舞厅从2020年10月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率向鑫义丰商行支付欠款利息；关于冼志基的责任承担问题。本案中被告富豪歌舞厅依法登记成立，为非法人组织,根据《中华人民共和国民法总则》第一百零四条“非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第二款“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”之规定,富豪歌舞厅已歇业，在实际经营者与登记经营者不一致的情形下，富豪歌舞厅对外产生的债务，应由实际经营者与登记经营者承担连带责任。冼志基主张马海信为富豪歌舞厅实际经营者，鑫义丰商行经本院释明后表示不在本案中向马海信主张权利，是其对自己民事权利的自由处分。鑫义丰商行要求冼志基对案涉债务承担偿还责任，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百零四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条第二款的规定，判决如下：一、被告端州区富豪城歌舞厅、冼志基于本判决发生法律效力之日起七日内向原告鼎湖区鑫义丰贸易商行返还预借款21万元及利息（利息以21万元为基准，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率从2020年10月1日起计算至款项付清之日止）；二、驳回原告鼎湖区鑫义丰贸易商行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2225元，诉讼保全申请费1570元，合计3795元（原告已预交），由被告负担，被告在本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。原告预交的诉讼费，本院予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  罗延平二〇二〇年十二月十一日书记员  陈主航