山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋04刑终397号原公诉机关山西省沁源县人民检察院。上诉人（原审被告人）魏志斌,又名“胖胖”,男,汉族,初中文化,无业,户籍所在地长治市。因吸毒于2014年10月31日被长治市公安局城区分局行政拘留十五日;因吸毒于2018年3月22日被太原市公安局万柏林分局行政拘留十五日并责令接受社区戒毒三年;因吸毒于2020年3月12日被长治市公安局潞州分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年(因新冠肺炎疫情未执行)。因涉嫌容留他人吸毒罪,2020年4月22日被沁源县公安局抓获归案，并于2020年4月23日被沁源县公安局指定居所监视居住于沁源县中医院。同年5月14日被沁源县公安局刑事拘留,6月19日,经沁源县人民检察院批准,次日，由沁源县公安局执行逮捕。现羁押于沁源县看守所。辩护人史少奇，山西圣寿律师事务所律师。山西省沁源县人民法院审理山西省沁源县人民检察院指控原审被告人魏志斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2020年11月16日作出（2020）晋0431刑初80号刑事判决。判后，原审被告人魏志斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及审查上诉意见，讯问原审被告人魏志斌，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明，一、贩卖毒品罪2017年6、7月至2020年4月,被告人魏志斌先后以100元、200元、300元、500元、600元、800元、1000元不等的价格,以微信转账、现金交易的方式向张某、刘某、王某、赵某等人出售毒品。1、2017年6、7月份，其花300元和魏志斌买了3小袋“筋”，有3分左右；2019年3、4月份，其找魏志斌买了200或300元钱的“筋”；2020年6、7月份，其又找魏志斌买了一次“筋”；2020年春节前其找魏志斌买过2次，花了500元钱，买了1克左右，过年期间，其找魏志斌买了一次“筋”，花了300元钱，2020年4月份，其找魏志斌买了200元的“筋”。魏志斌多次卖给刘某甲卡西酮约1.3克。2、2019年8、9月中旬，其在长治市XXX小区西边的栅栏附近，花300元现金同魏志斌买了一小袋“筋”，有4分左右；2019年10月底，其打电话联系魏志斌，魏志斌给其送到其当时租住处，其花300元现金买了一小袋“筋”，大概也是4分左右；2020年1月份左右，其到魏志斌的住处找魏买了200元的“筋”，有4分左右；2020年1月底，魏志斌去其家找其时，其买了300元的“筋”，这次是微信转账，还是4分左右；2020年3月初，在其的住处微信转给魏300元，买了一小袋，4分左右；2020年3月中旬，在长治市紫坊村的一家拉面馆里，其找魏拿了一袋。魏志斌多次卖给董某甲卡西酮约2克。3、2019年12月中旬的一天、2019年12月底的一天、2020年4月22日,被告人魏志斌在其住处分三次以每次100元的价格卖给张某共计300元的甲卡西酮。4、2020年2、3月份,被告人魏志斌在其住处及长治市城隍庙附近以300元、500元、600元不等的价格,卖给申某甲基苯丙胺（俗称“冰毒”)三次。5、2020年2月份,被告人魏志斌在其住处以每次500元的价格卖给魏某甲基苯丙胺五次。6、2020年2月至4月,被告人魏志斌在其住处卖给王某甲基苯丙胺一次;以200元、300元不等的价格分两次卖给王某甲卡西酮。7、2020年3月左右,被告人魏志斌在其住处分四次以每次约200元的价格卖给赵某甲卡西酮约1克。8、2020年3月份,被告人魏志斌在长治市××路边、长治市潞州区捉马村分别以5000元的价格卖给常某甲卡西酮约20克、以12000元的价格卖给常某甲卡西酮约50克，两次约70克。2020年4月22日,沁源县公安局在被告人魏志斌的住处查获疑似毒品3包,含有白色粉末的白色塑料瓶1个及2个装有不明粉末的黑色塑料瓶，并当场将3包毒品编号为1#、2#、3#,两个黑色塑料瓶编号为4#、5#。经称重:1#疑似毒品归零去皮净重33.85g，2#疑似毒品归零去皮净重90.52g,3#疑似毒品归零去皮净重0.16g，4#黑色塑料瓶内装的不明粉末归零去皮净重378.94g,5#黑色塑料瓶内装的不明粉末归零去皮净重110.86g,白色塑料瓶内装的不明粉末归零去皮净重4.13g。经长治市公安司法鉴定中心鉴定,在被告人魏志斌处查获的送检编号为2#(净重33.85g)的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分;编号为3#(净重0.16g)的检材中检出甲基苯丙胺成分;编号为4#(净重4.13g)的检材中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分;编号为5#(净重110.86g)、6#(净重378.94g)的检材中均检出咖啡因成分;编号为1#(净重90.52g)的检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺及甲卡西酮成分。综上,被告人魏志斌贩卖甲基苯丙胺4.29克,甲卡西酮108.15克,咖啡因489.80克。上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1、证人证言（1）询问刘某的笔录，证明其认识魏志斌有八年了，平常叫他“小胖子”。其知道他吸毒、贩毒的事情。其多次找他购买过毒品筋，第一次是2017年6、7月份，在长治市捉马村的街上花了300元购买了3小袋筋，共0.3g左右；2019年3、4月份，在街上找魏志斌买了200元或300元的筋；2019年6、7月份，其又找魏志斌买了一次筋；2020年春节前，其找魏志斌买过两次，买了1克左右，花了500元；过年期间，其找魏志斌花300元买了一次；2020年4月份左右，买了200元的。其忘记是谁给其介绍的魏志斌，其找魏志斌买的毒品都是筋，购买时大部分是通过微信转账，偶尔是现金。大概一个月前其在魏志斌住的其房子的客厅茶几下发现一小袋筋，其抽了几口后就拿走了。长治市XXX小区是其2016年申请的廉租房，拿上房子钥匙大概是在2018年左右，从2019年10月份左右开始就是魏志斌在这个房子内断断续续居住,有房子的钥匙，房子内的沙发和茶几是魏志斌所有的，其他物品是刘某所有，在房子里发现吸毒制毒工具不是其的。其与魏志斌微信转账记录有的是和魏志斌买毒品的钱，有的是换的现金。辨认笔录，证明经刘某辨认，其辨认出魏志斌就是卖给其毒品的人。（2）询问董某的笔录，证明其认识魏志斌，其找魏志斌买过六次“筋”，数量大约是2.4克：第一次是2019年8、9月中旬左右，在长治市XXX小区西边的栅栏附近，其花300元现金向魏买了1小袋4分左右的筋;第二次是10月底，在长治市XX嘉园门口,其向魏微信转账300元,买了1小袋筋，有4分左右；第三次是2020年1月份左右,在长治市XXX小区魏志斌住处，用现金200元向魏买了200元的筋，有4分左右；第四次是1月底,在其家中，其向魏通过微信转账300元买了4分左右的筋；第五次是3月初,在其住处通过微信转账300元,向魏买了1小袋筋,有4分左右；第六次是3月中旬左右,在长治市紫坊村的一家拉面馆,其跟魏先拿了一袋,说随后再给钱。魏志斌曾找其帮忙购买毒品，但是其没有找上，就没有买成。（3）询问张某的笔录，证明其和魏志斌购买毒品筋3次，花费300元，第一次是2019年12月中旬，其让李**帮自己买“筋”,之后李**就带其到了魏志斌的住处（潞州区XXX小区），其拿100元现金和魏志斌买了一小包毒品筋,之后其就和李**到了李**家吸食；第二次大概2019年12月底，其到魏家买了100元的“筋”；第三次是2020年4月22日下午，其再次拿100元现金向魏志斌购买毒品筋。（4）询问高某的笔录，证明2020年4月22日下午，其在魏志斌的住处吸食毒品时，看见张某花100元现金向魏志斌购买毒品筋。（5）询问申某的笔录，证明其和魏志斌买过三次左右的冰毒。第一次是2020年2、3月份的一天，其通过微信联系胖子想买毒品“冰”，其到了胖子居住的长治市经济适用房，胖子给了其一小袋冰，其通过微信转给胖子600元，其在胖子那吸了几口后就离开了。隔了几天后，其又通过微信联系胖子，到了第一次买的地方，通过微信转账给胖子500元，买了一小袋冰，同样是在胖子那吸几口后离开了。第三次是通过微信联系胖子，在长治市城隍庙和胖子买了300元的冰，重量比前两次少一点，还是通过微信转账付的款，这次是其在离开后吸食了。其在胖子住的房间内见过吸毒品的纸板（锡纸），还有吸壶。胖子住在经济适用房，下电梯后左拐顶到头正对的房子。辨认笔录，证明经申某辨认，辨认出魏志斌就是卖给其冰毒的人。（6）询问魏某的笔录，证明其和董某搞对象。疫情期间，其联系胖子买过五次冰毒，每次500元，都是通过微信转账支付。胖子找到冰毒后就让其到胖子位于XXX的住处，其买上后每次都是在胖子的住处吸食，吸食完后离开。辨认笔录，证明魏某辨认出魏志斌就是卖给其毒品的“胖子”。（7）讯问王某的笔录，证明其和魏志斌拿过三次毒品，2020年4月22日拿的是冰,其他两次是筋。（8）询问赵某的笔录，证明其和魏志斌是朋友关系，2019年11月份就见魏志斌在XXX小区居住。其和魏拿过四次“筋”,每次1小包，共有1克，其中三次是顶账，没有给钱，一次是花了200元买了1包筋,抽了几口,剩下的没拿走。辨认笔录，证明经赵某辨认，辨认出魏志斌就是卖给其毒品的人。（9）询问常某的笔录，证明2020年3月份，魏志斌在长治市××路边卖给常某20多克甲卡西酮；4月19日，魏志斌在长治市捉马村卖给常某50克甲卡西酮。2.被告人魏志斌的供述与辩解，证明其吸食冰毒，来源是和高某1买的，买过两次，买了不到2克，其没有贩卖冰毒。其曾向张某贩卖毒品“筋”两次，共计0.6g甲卡西酮，具体情况为：第一次：2020年4月21日14时左右，张某联系其后，到其住处和其买了一小包“筋”,大概有0.3克左右,其是装在塑封的小袋里给了张某的,之后张某给了其100元，其将这100元给了王某，因为筋是王某的。第二次：4月22日下午，张某在其住处还和其买过100元的“筋”，其是在床头柜上拿的，当时其没注意张某给其钱了没有，其以为张某走时会给其钱。在其住处现场查获的毒品是王某的，现场查获的吸毒工具是谁的其不知道。现场查获的装毒品用的塑封小袋王某说是她朋友的。其和高某1购买过冰毒两次，数量大约有1克，花费1800元现金；其和董某购买过两次甲卡西酮，共计100克，后全部卖给“二亮”；第一次是2020年3月初，其朋友“二亮”让其帮忙联系点“筋”,其在董某家里花8000元现金,买了5克，全部交给二亮；第二次是4月19日,给董某微信转账12000元买了50克“筋”；在其家中搜查出的黑色瓶子里装的是石头粉，是让有时候买上“筋“以后兑在里面抽。石头粉都是董某给其的，董某给其石头粉时没有和其收钱，是其和董某买筋时，董某一起给了其的。其否认贩卖给王某、刘某、申某、赵某、陶某、赵某、“酸酸”毒品，否认赵某、酸酸在其住处吸食毒品。其记不清楚和贾某在支付宝上发生的18000元的转账是什么事情了。其住刘某的长治市××区，没有租赁合同，就是关系好，在那里住着，其没有卖给别人毒品。其帮二亮找董某购买毒品，第一次是没有联系合适，第二次是已经购买成功，但因为东西不好，退货了，董某退给其12000元现金。3.勘验、称重、辨认笔录（1）现场勘验笔录，证明对被告人魏志斌的住处进行了现场勘验，同时在现场提取了相关的涉案物品，物品情况详见提取痕迹、物证登记表。附：提取痕迹、物证登记表1份、现场平面示意图1份；指认住所照片5张。（2）搜查笔录，证明对被告人魏志斌的住处进行了搜查，并对相关的涉案物品进行了扣押。附：搜查证1张，搜查笔录1份。（3）扣押笔录，证明在被告人魏志斌处查获的与案件相关的物品情况，并对该物品进行了扣押。附：扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片33张，部分指认照片7张。（4）称重笔录，证明疑似毒品3包，编号1#、2#、3#。1#疑似毒品毛重35.86克，皮重2.01克，净重33.85克；2#疑似毒品毛重92.53克，皮重2.01克，净重90.52克；3#疑似毒品毛重0.75克，皮重0.59克，净重0.16克。2个不明粉末黑色塑料瓶编号4#、5#，4#不明粉末毛重411.65克，皮重32.71克，净重378.94克；5#不明粉末毛重143.57克，皮重32.71克，净重110.86克。称重对象：在魏志斌所住房屋内发现的疑似毒品3包及2个装有不明粉末的黑色塑料瓶。附：现场称重照片12张、山西省长治市质量技术监督检验测试所检定证书（证书编号:JDTP20194003号）。（5）称重笔录，证明经称重，白色塑料瓶及瓶内的白色粉末毛重21.04克，白色塑料瓶重16.91克，净重4.13克。称重对象：在魏志斌所住房屋内发现的白色塑料瓶内装有白色的不明粉末。附：称重照片2张、山西省长治市质量技术监督检验测试所检定证书（证书编号:JDTP20194003号）、情况说明1份。4、鉴定意见（1）长治市公安局司法鉴定中心检验报告（长01）公（司）鉴（毒化）字[2020]225号，证明送检的编号为2#（33.85克）的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分；编号为3#（0.16克）的检材中检出甲基苯丙胺成分；编号为4#（毛重21.04克）的检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，编号为5#（110.86克）、6#（378.94克）的检材中均检出咖啡因成分，编号为1#（90.52克）的检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺及甲卡西酮成分。附：鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书各1份、检材照片6张。二、容留他人吸毒罪1、2019年底的一天,被告人魏志斌在其住处容留魏某、王某1、岳某吸食毒品。2、2020年4月22日,被告人魏志斌在其住处容留张某1、高某、张某、王某吸食毒品。上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1、书证（1）山西省沁源县公安局禁毒大队吸毒现场检测报告书，证明魏志斌、高某、张某、张某1、王某的尿检结果均呈阳性；申某的尿检结果呈阴性。附：魏志斌尿检确认及尿液封存照片2张、山西省公安厅关于确认山西省公安机关民警吸毒检测资格的通知（2）山西省沁源县公安局行政处罚决定书，证明张某、张某1、高某因吸食毒品被沁源县公安局处以罚款500元的行政处罚。2.证人证言（1）询问张某1的笔录，证明2020年4月22日晚上7点，其在潞州区XXX小区魏志斌的住处吸食毒品甲基苯丙胺（烫吸），在离开的时候被公安民警当场抓获。其在魏志斌的住处，看见魏志斌、高某、“丽丽”，还有一个其不认识的男子（张某），在卧室的床上用一个类似于用酸奶瓶制成的冰壶,轮流用打火机烤一张锡纸,锡纸上有黄色的膏状物，进行吸毒。其吸毒时魏志斌没有和其要钱。（2）询问张某的笔录，证明2020年4月22日下午，其携带毒品“筋”在魏志斌住处的卧室吸食，十几分钟后高某过来和其一起吸。吸完后，其又和魏志斌买了100元的筋，并一个人将这些筋全部吸食完了。吸食方式是其用五毛钱的纸币卷了一根吸管,在魏志斌家里找到一张用过的锡纸，在锡纸上倒了一点筋,然后拿出打火机在锡纸下方烤,看到冒出白烟后,再用纸币做的吸管吸食。在魏志斌处见张某1，没有看见张某1是否吸毒。在魏志斌处见魏志斌吸食了冰毒。（3）询问高某的笔录，证明2020年4月22日下午，其在魏志斌的住处（长治市××区）吸食毒品筋了，同时证明张某、张某1、王某也在魏志斌处吸食毒品了，张某吸食的是筋，张某1、王某、魏志斌吸食的是冰毒。（3）讯问王某的笔录，证明2020年4月22日其在魏志斌（胖子）的住处XXX小区吸食毒品了，当时房间里的另外三个人是魏志斌的朋友，他们三人是下午过去的,都吸食了毒品。（4）询问魏某的笔录，证明其和董某搞对象。疫情期间，其联系胖子买过五次冰毒，每次500元，都是通过微信转账支付。胖子找到冰毒后就让其到胖子位于XXX的住处，其买上后每次都是在胖子的住处吸食，吸食完后离开。其在胖子的住处吸食毒品时，还见到一个叫“小宇”的男孩、一个在城区法院上班的女孩“乐乐”，还有一个叫“小娟”的全名叫王某2的在胖子的住处吸过毒。第一次是2020年春节前，其见“乐乐”一个人在胖子家吸冰毒；第二次是“乐乐”和“小宇”同时在那里吸，“乐乐”吸的是冰毒，“小宇”吸的是筋；第三次见王某2在那吸食冰毒，具体时间记不清了。（5）询问王某1的笔录，证明其两次让魏志斌帮其找冰毒，并且都是在魏志斌处吸食的。在魏志斌处吸食毒品时，还见过他家有4-5人在吸食，其中有一个人叫小宇。辨认笔录，证明王某1辨认出魏志斌就是其说的“胖子”。（5）询问岳某的笔录，证明魏志斌曾3次给其提供毒品筋，其中有两次是在魏志斌的住处吸食的，在魏志斌的住处还见过大乐。（6）询问王某2的笔录，证明其的绰号叫小娟，其微信转账记录显示与魏志斌的转账中有两次是给魏志斌换现金，一次400一次200，剩下的都是王某3用其的手机转的，因为王某3是董某的对象，王某3不想董某知道她和魏志斌有经济往来，其到过一次魏志斌家，见有4-5人在那里，当时这些人并没有吸食毒品，但是见魏志斌家里有冰壶，其没有和魏志斌、董某购买毒品，没有在魏志斌处吸食毒品。4.被告人魏志斌供述和辩解，证明公安民警在其住处现场查获其和其朋友王某、高某、张某、张某1五人在一起吸毒。其和张某1吸的是冰毒,王某吸的是冰毒和“筋”,高某和张某吸的“筋”。该住处是刘某的，实际是其在使用。2020年4月22日容留王某、张某2、高某、张某在其住处吸食毒品。“大乐”曾在其住处吸食毒品。其被抓获当天，其在其住处容留王某、高某、张某1、张某吸食毒品，这些人只在其住处吸食过一次毒品。其没有容留乐乐、小宇在其的住处吸食毒品。证明全案的犯罪事实，有公诉机关在庭审中举证、质证的下列证据予以证实：1.物证玻璃烧瓶1个，蓝色整理箱1个，玻璃烟锅2个，移动电话1台（蓝色VIVO手机，MEID：A000008DCF9872），大点的塑料自封袋20个，安慕希酸奶瓶制成的冰壶1个，玻璃瓶制成的冰壶1个，牙刷1个，小铲1个，小勺1个，毛刷1个，白色沃明斯WMS-S8真空保鲜机1台，移动电话1台（黑色MEIIG00手机，MEID：A1000062A260F8），农业银行储蓄卡1张（卡号：×××），电子秤2台（黑色），装过毒品的塑料自封袋8个，魏志斌身份证1张，锡纸5条（3条未使用过，2条已经使用过），绿白色相间九阳JYL-C051料理机1台，装有塑料自封袋12包，人民币2872元，1元纸币卷3根，5角纸币卷1根，5元纸币卷1根，塑料吸管20根，共计25根，金色黄牌锡纸1卷，建设银行卡1张（卡号：×××），银色香山牌EK3550电子秤1台，塑料棚2个（红色1个，绿色1个），黄色胶皮手套1只，证明侦查机关从被告人魏志斌处扣押物品情况。附：随案移送清单1份，物品照片33张。2.书证（1）受案登记表、立案决定书，证明案件来源系沁源县公安局民警在办理王某贩卖毒品案件时发现魏志斌涉嫌容留他人吸毒，并在进一步的侦查中查证被告人魏志斌涉嫌贩卖毒品，遂一并侦查。长治市公安局指定管辖决定书，证明经长治市公安局指定，魏志斌贩卖毒品一案由沁源县公安局管辖。（2）被告人基本情况、常住人口基本信息，证明被告人魏志斌的个人基本情况。（3）归案情况说明，证明被告人魏志斌系2020年4月22日被沁源县公安局禁毒大队民警在山西省长治市保障性住房XXXA区将其抓获。（4）前科劣迹调查表，证明被告人魏志斌因吸毒于2014年10月31日被长治市公安局城区分局行政拘留十五日；因吸毒于2018年3月22日被太原市公安局万柏林分局行政拘留十五日并责令接受社区戒毒三年；因吸毒于2020年3月12日被长治市公安局潞州分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年(因新冠肺炎疫情未执行)。（5）长治市XXX小区住户出入证，证明被告人魏志斌在长治市XXX小区居住，其持有出入证。（6）长治市九鑫无业管理有限公司情况说明，证明该公司的视频监控录像系统保存期限为30日，无法提供2020年4月21日XXX2号楼的视频监控。3、证人陶某的笔录，证明其是魏志斌的表弟，其和魏志斌要过两次毒品“筋”，但没有付钱，一次是腊月十几，还有一次是今年4月7、8号。其见过魏志斌给别人筋，但没见过别人向魏付款的情况。其见魏志斌给过张某2“筋”,见过有两次，魏每次给张一大包,大概2、3克，张某2是否付钱给魏志斌其不知道。该部分事实魏志斌否认，陶某无法提供更多张某2的信息，故无法认定。4、电子证据检查笔录，证明魏志斌与王某微信交易记录。2020年4月15日5时23分，王某转给魏志斌500元；2020年4月16日14时18分，王某转账给魏志斌300元；2020年4月16日20时33分，王某转账给魏志斌200元；2020年4月21日14时53分，王某转账给魏志斌100元；2020年4月22日01时42分，王某转账给魏志斌200元。魏志斌与董某微信交易记录，证明2020年4月18日20时20分，魏志斌转给董某8000元；董某转给魏志斌300元；2020年2月18日14时45分，董某转给魏志斌500元；2020年1月2日15时18分，董某转给魏志斌700元；2020年1月2日19时06分，董某转给魏志斌200元；2020年1月2日19时50分，董某转给魏志斌300元；2019年12月18日12时12分，董某转给魏志斌300元。魏志斌与刘某微信交易记录，证明2020年2月18日18时59分，刘某转给魏志斌500元；2020年1月22日21时27分，刘某转给魏志斌500元；2020年2月11日21时52分，刘某转给魏志斌400元；2020年2月10日18时41分，刘某转给魏志斌300元；2020年2月10日21时12分，刘某转给魏志斌300元；2019年12月31日16时44分，刘某转给魏志斌500元；2019年12月日15时21分，刘某转给魏志斌600元；2019年11月6日00时04分，刘某转给魏志斌300元；2019年6月19日14时25分，刘某转给魏志斌300元。魏志斌与申某微信交易记录，证明2020年3月24日，申某向魏志斌转账，共计1000元；2020年3月19日，申某向魏志斌转账300元。原审法院认为，被告人魏志斌违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人魏志斌给吸毒者张某1、高某、张某、王某等人提供吸食毒品场所的行为构成容留他人吸毒罪。依法应当数罪并罚。公诉机关指控被告人魏志斌犯罪事实清楚，证据确实充分，依法予以支持。对被告人魏志斌吸毒的情节，本院酌情予以考虑。关于被告人魏志斌提出其没有卖过毒品，且在抓获其时从其家搜到的毒品是王某的辩护意见及辩护人关于被告人魏志斌贩卖毒品数量的证据不足。经查，该起事实有吸毒人员刘某、董某、张某、申某等人的询问笔录、讯问笔录、辩认笔录在案佐证，且吸毒人员刘某、董某、张某、申某等人能准确陈述交易时间、地点、数量、价格、交易方式并能准确辩认，从被告人处查获的尚未卖出的毒品以及贩卖毒品的作案工具电子秤证实，被告人魏志斌有贩卖毒品的行为与事实。根据《山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》第一条第一款第二项之规定：通过吸毒人员供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中、交通工具、随身物品等处查获零包毒品，并有2名（含）以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应予认定贩毒行为。故对该辩解、辩护意见不予采信。关于起诉书指控被告人魏志斌多次卖给刘某甲卡西酮约2克，经查，公诉机关提供的证据询问刘某的笔录证实2017年6、7月份，其花300元和魏志斌买了3小袋“筋”，有3分左右；2019年3、4月份，其找魏志斌买了200或300元钱的“筋”；2019年6、7月份，其又找魏志斌买了一次“筋”；2020年春节前其找魏志斌买过2次，花了500元钱，买了1克左右，过年期间，其找魏志斌买了一次“筋”，花了300元钱，2020年4月份，其找魏志斌买了200元的“筋”。从该证据中可知有多次交易行为，但对买卖毒品的具体数量无法确定，从有利于被告人的原则，按能够确定的量来认定，即魏志斌多次卖给刘某甲卡西酮约1.3克。故对起诉书指控的被告人魏志斌多次卖给刘某甲卡西酮约2克，应变更为魏志斌多次卖给刘某甲卡西酮约1.3克。关于起诉书指控被告人魏志斌多次卖给董某甲卡西酮约2.4克，经查，公诉机关提供的证据询问董某的笔录证实其找魏志斌买过六次“筋”，数量大约是2.4克：第一次是2019年8、9月中旬左右，在长治市XXX小区西边的栅栏附近，其花300元现金向魏买了1小袋4分左右的筋;第二次是10月底，在长治市XX嘉园门口,其向魏微信转账300元,买了1小袋筋，有4分左右；第三次是2020年1月份左右,在长治市XXX小区魏志斌住处，用现金200元向魏买了200元的筋，有4分左右；第四次是1月底,在其家中(长治市××园)，其向魏通过微信转账300元买了4分左右的筋；第五次是3月初,在其住处通过微信转账300元,向魏买了1小袋筋,有4分左右；第六次是3月中旬左右,在长治市紫坊村的一家拉面馆,其跟魏先拿了一袋,说随后再给钱。从该证据中无法确定第六次贩卖毒品的数量，从有利于被告人的原则，按能够确定的量来认定，即魏志斌多次卖给董某甲卡西酮约2克。故对起诉书指控的被告人魏志斌多次卖给董某甲卡西酮约2.4克，应变更为魏志斌多次卖给董某甲卡西酮约2克。关于起诉书指控魏志斌多次卖给张某甲卡西酮约0.9克，经查，公诉机关提供的证据询问张某的笔录证实2019年12月中旬的一天、2019年12月底的一天、2020年4月22日,被告人魏志斌在其住处分三次以每次100元的价格卖给张某共计300元的甲卡西酮。该证据中无法确定被告人贩卖毒品的数量，从有利于被告人的原则，按能够确定的量来认定，故对起诉书指控的被告人魏志斌多次卖给张某甲卡西酮约0.9克，应变更为魏志斌分三次以每次100元的价格卖给张某共计300元的甲卡西酮。关于起诉书指控魏志斌多次卖给王某甲卡西酮约0.4克，经查，公诉机关提供的证据询问王某的笔录证实2020年2月-4月,被告人魏志斌在其住处卖给王某甲基苯丙胺一次;以200元、300元不等的价格分两次卖给王某甲卡西酮。同样，虽有交易行为，但对交易数量无法确定，从有利于被告人的原则，按能够确定的量认定，故对起诉书指控的被告人魏志斌多次卖给王某甲卡西酮约0.4克，应变更为魏志斌以200元、300元不等的价格分两次卖给王甲卡西酮。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人魏志斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金13000元。二、作案工具玻璃烧瓶1个，蓝色整理箱1个，玻璃烟锅2个，移动电话1台（蓝色VIVO手机，MEID：A000008DCF9872），大点的塑料自封袋20个，安慕希酸奶瓶制成的冰壶1个，玻璃瓶制成的冰壶1个，牙刷1个，小铲1个，小勺1个，毛刷1个，白色沃明斯WMS-S8真空保鲜机1台，移动电话1台（黑色MEIIG00手机，MEID：A1000062A260F8），农业银行储蓄卡1张（卡号：×××），电子秤2台（黑色），装过毒品的塑料自封袋8个，锡纸5条（3条未使用过，2条已经使用过），绿白色相间九阳JYL-C051料理机1台，装有塑料自封袋12包，人民币2872元，1元纸币卷3根，5角纸币卷1根，5元纸币卷1根，塑料吸管20根，共计25根，金色黄牌锡纸1卷，建设银行卡1张（卡号：×××），银色香山牌EK3550电子秤1台，塑料棚2个（红色1个，绿色1个），黄色胶皮手套1只，予以没收，上缴国库。被告人魏志斌身份证1张，返还被告人魏志斌。宣判后，原审被告人魏志斌不服，提出上诉称：一审判决认定上诉人贩卖毒品罪无事实和法律依据。1、从我住处查获的毒品都认定是我的不公平，应认定是王某的。2、指控向常某、申某、魏某、董某贩卖毒品证据不足。故请求二审法院撤销原判决，从轻量刑。其辩护人认为，对上诉人魏志斌犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪的罪名不持异议，但部分犯罪事实指控不足。1、对于容留他人吸毒罪，上诉人魏志斌具有坦白情节，可从轻处罚。2、对于贩卖毒品罪。（1）关于贩卖毒品数量、金额的证据不足。（2）在上诉人住所地查获的毒品全部认定为用于贩卖的毒品没有事实和法律依据。3、上诉人具有从轻处罚情节。经审理查明，原审判决认定原审被告人魏志斌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。原审判决所列证据已经一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。经本院审查属实，予以确认。本院认为，上诉人魏志斌违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人魏志斌给吸毒者张某1、高某、张某、王某等人提供吸食毒品场所，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人魏志斌一人犯数罪，应当数罪并罚。关于上诉人魏志斌所提上诉理由，经查，证人常某的证言证实，其与魏志斌从小就认识，魏志斌两次出售给其毒品甲卡西酮，证人申某、魏某的证言均证实，二人从魏志斌处购买过毒品甲基苯丙胺，也辨认出了魏志斌，从魏志斌的住处也查获了含有甲基苯丙胺成分的毒品，证人董某的证言证实，其从魏志斌处多次购买毒品甲卡西酮，对交易的时间、地点、数量等均有详细的证实，另外，在见证人的见证下，民警对魏志斌住处进行搜查，查获了毒品，应认定为魏志斌所有，综上，认定魏志斌向常某、申某等人贩卖毒品的证据确实、充分，足以认定。故对其上诉理由,本院不予采纳。关于上诉人魏志斌的辩护人所提辩护意见，经查，对于上诉人贩卖毒品的数量、金额等，有在案的证人刘某、董某等人的证言予以证实，按照有利于被告人的原则予以认定，对于在上诉人住处查获的毒品，也应认定为其贩卖毒品的数量；虽然上诉人魏志斌认罪悔罪，但综合考虑全案的犯罪事实、犯罪情节，量刑并无不当。故对于上诉人魏志斌的辩护人所提辩护意见,本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李晓平审判员 康 抗审判员 史 蕾二〇二〇年十二月三十一日书记员 杨 帆