江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏04刑终334号原公诉机关常州市武进区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘松成，男，1978年8月1日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省淮安市涟水县。曾因赌博，分别于2005年10月26日、2008年3月9日、2008年4月15日、2016年12月20日、2020年4月20日、2020年5月1日被罚款人民币2000元、行政拘留十日并处罚款3000元、行政拘留十日并处罚款3000元并收缴赌资200元、罚款人民币400元、行政拘留十日并处罚款500元并收缴赌资2130元、行政拘留十五日并罚款1900元；因吸毒，分别于2008年8月6日、2010年10月11日、2011年9月2日被行政拘留十五日并处罚款2000元、行政拘留十五日并收缴自制用于吸食毒品的水壶五个、行政拘留十五日，后社区戒毒三年。因非法限制他人人身自由，于2009年9月26日被行政拘留十五日并处罚款1000元。因本案于2020年5月1日被取保候审。2020年10月22日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。上诉人（原审被告人）程素磊，男，1988年9月18日生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省淮安市涟水县。因本案于2020年2月19日被取保候审。2020年10月22日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。常州市武进区人民法院审理常州市武进区人民检察院指控原审被告人刘松成、程素磊犯开设赌场罪一案，于2020年10月22日作出（2020）苏0412刑初650号刑事判决。原审被告人刘松成、程素磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审人民法院判决认定，2019年9月间，被告人刘松成、程素磊伙同陈某、张某、朱某（均已判决）以营利为目的，纠集焦某、汪某、席某、薛某、舒某（均已判决）等人，在常州市武进区312国道旁一无名物流园、常州市新北区××小区别墅等地，开设地下赌场，为参赌人员提供赌具、望风、接送等服务，多次组织他人以“斗牛”形式进行赌博，并从中抽头渔利人民币82000余元（其中15000元已没收）。其中被告人刘松成、程素磊系赌档组织人员。2019年9月20日，被告人刘松成、程素磊等人再次纠集焦某、汪某等人，组织朱小瑞、朱庆峰等人在武进区牛塘镇肖家村48号聚众赌博时被公安机关当场查获，现场抓获赌博人员7人（均已行政处罚），收缴赌资人民币32800元（已没收）等。上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人陈某的证言及辨认笔录证明，“二郑”（经辨认为刘松成）在赌档内吃份头，赌档是张某、“婷婷”（经辨认为朱某）、程素磊、二郑开的，对外赌档是以其名义开的。一共开了3天，第一天在312国道旁的修理厂二楼，地方是“二郑”找的；第二天在大名城别墅的地下室，地方是其找的；第三天在肖家村，就是被抓的地方，地方是其找的。张某拿庄峰的5成，剩下来“二郑”拿其中的一半，另一半由“婷婷”和程素磊分，保管庄峰的是汪某，是程素磊安排的，由程素磊支付工资。2.证人朱某的证言及辨认笔录证明，陈某让其带人去赌钱，没人就自己去赌撑场子，第一天从庄峰里拿了2000元，第二天拿了1000元，其和陈某和“小磊子”（经辨认为程素磊）较熟，档主是陈某和“张姐”（经辨认为张某），其与“二郑”（经辨认为刘松成）、“小磊子”吃份头。陈某和“张姐”对半分，然后陈某再分给其与“二郑”、“小磊子”，“二郑”和“小磊子”带的人多，且带的人推庄的，分的比其多。“二郑”、“小磊子”不是自己去就是带人去赌档。3.证人张某的证言及辨认笔录证明，这个赌档是叫“毛头”（经辨认为陈某）的开的，从9月18日开始开了3天，18日在一个修车的地方，19日是在大名城小区，20日在被抓的地方。“毛头”让其带人去赌钱，其在里面吃份头，带了舒某过去，他在里面卖红牛、香烟等以及记庄峰。第一天庄峰一万多，其分到两千多；第二天三万三，其分到五千，第三天庄峰多少不清楚。4.证人汪某的证言及辨认笔录证明，其和程素磊是老乡，其向程素磊要债时，程素磊称月底再还，让其先到“毛头”（经辨认为陈某）那里上班，其同意了。9月18号在312国道旁物流园里面赌的，“毛头”安排其保管庄峰，由捉子的捉了给一个男的然后再给其。现场分庄峰的有“毛头”、“张姐”（经辨认为张某）、程素磊、“婷婷”（经辨认朱某）、“二郑”（经辨认为刘松成），“毛头”的老婆、程素亮也在现场，当天听到张姐分四成，其他人怎么分不清楚。档应该是“毛头”和“张姐”合开的，下面应该还有程素磊、“婷婷”、“二郑”三个小股东。结束之后其将庄峰拿出来，“毛头”、“张姐”、程素磊、“婷婷”、“二郑”五人在现场，其拿了工资后就走了，不知道他们怎么分钱的。5.证人焦某的证言及辨认笔录证明，其在档里捉子，每天工资500元，一共拿了1000元，档至少开了3天，第一、二天捉了20000多元，第三天捉了10000多元。庄峰满3000元就给舒某，陈某、张某和夏某每天结束后分庄峰，汪某是接送的司机。一共三个赌点，除了被抓的那个地方，还有一个新北大名城里面一楼一户人家，312国道阳湖大桥旁边一个房子里。6.证人席某的证言及辨认笔录证明，通过老乡林华松认识陈某，陈某让其在赌档外面望风，赌档开了3天，3个赌点，陈某、张某、程素磊还有两个不认识的留下来分钱的。7.证人薛某的证言笔录证明，2019年9月18日开始在赌场望风，当天是夜里十一二点结束，其回到二楼等他们分完钱给其工资，打开门有三伙人，陈某一伙，朱某一伙，还有一伙其不认识。8.证人舒某的证言及辨认笔录证明，其与张某系男女朋友关系。张某带人到赌档赌钱，其开车带他们去，9月20号其带张某和另外两个女的去赌档赌钱的，张某还让其记庄峰的钱。捉子的捉了3000元就会给其，其再给老板娘，9月20日捉子5次，每次3000元，老板娘拿到庄峰，她就回微信上发一个笑脸或表情，总共是15000元的庄峰。9.证人夏某的证言及辨认笔录证明，9月18号、19号、20号三天去的赌档是陈某和张某合开的。3个赌点，一个是城西物流园、大名城别墅、还有被抓那天的地方，其在里面给别人换现金，拿手续费。他们两个和朱某、程素磊在赌档结束后会留下来分钱。第一天陈某分到了两千的，张姐分到最多，有一万多，小磊分到三四千，朱某分到的比程素磊还多。第二天陈某分到三千多，张某分得最多。被抓那天陈某安排其保管庄峰，之前是汪某保管的，捉子的满3000元就把钱给其，给一次其就微信里发一个笑脸，被抓那天吃饭前捉了15000元，放在其包里的。10.证人皇某的证言及辨认笔录证明，张某、陈某、程素磊一起吃份头，看到他们拿着庄峰分钱的。11.微信聊天记录，证明庄峰提取情况。12.刑事判决书，证明同案人员的判决情况。13.行政处罚决定书及收缴物品清单等，证明对赌客的行政处罚情况及赌资收缴、扣押情况。14.户籍信息及行政处罚决定书，证明被告人的身份信息及前科劣迹情况。原审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人刘松成犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元。被告人程素磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人刘松成、程素磊与陈某、张某、朱某尚未退出的违法所得67000元继续予以追缴。宣判后，刘松成上诉称，原审判决认定事实不清，对其量刑太重等，请求二审法院改判。程素磊上诉称，陈某在开赌场过程中分给其的钱，虽然没有明说，但其认为是还之前陈某向其借的钱，原审判决对其量刑太重等。经审理查明，原审人民法院判决认定的上诉人刘松成、程素磊伙同他人开设赌场犯罪的事实无误，原审人民法院经庭审质证的一系列证据足以证实上述犯罪事实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘松成、程素磊伙同他人，以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，且均系主犯。上诉人刘松成有劣迹，应酌情从重处罚。关于上诉人刘松成、程素磊所提上诉理由，本院综合评判如下：原审判决认定两名上诉人开设赌场的犯罪事实，有另案处理的共同作案人陈某、朱某、汪某（均已判决）等人的供述、证人皇某等人的证言、微信聊天记录、常州市武进区人民法院刑事判决书等证据予以证实，足以认定。上诉人程素磊所提陈某给其的钱是还借款的理由，经查，多名共同作案人的供述均证明上诉人程素磊在赌场中“吃份头”，无论是否存在借款，与本案都是两个法律关系，不影响对上诉人程素磊开设赌场犯罪的认定。原审人民法院综合两名上诉人的犯罪事实及其法定、酌定情节，量刑并无不当。综上，两名上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审人民法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 孔祥俊审 判 员 刘红霞审 判 员 郭 敏二〇二〇年十二月十八日法官助理 王景涛书 记 员 丁 茜