海南省琼海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼9002民初1396号 原告：冯玉军，男，1973年2月20日出生，汉族，住湖北省竹溪县。 委托诉讼代理人：杨丹，海南法立信（琼海）律师事务所律师。 被告：四川隆鑫通达建筑劳务有限公司，住所地：四川省成都市武侯区金履路**附****。 法定代表人：吴翊冯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姚顺禹，海南泰和泰（海口）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔文卿，海南威盾律师事务所律师。 原告冯玉军与被告四川隆鑫通达建筑劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年5月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨丹、被告委托诉讼代理人姚顺禹、崔文卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯玉军向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付一次性伤残补助金88000元（11个月×8000元/月）；2、判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金77676元（12个月×6473元/月）；3、判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金128000元（16个月×8000元/月）；4、判令被告向原告支付住院伙食补助费4150元（83天×50元/天）、住院期间护理费16600元（83天×200元/天），合计20750元。事实和理由：原告在2017年4月22日进入被告琼海市万洋四标鸡尾岭隧道项目部工作，约定原告工资为每月8000元。2017年7月21日，原告在万洋四标鸡尾岭隧道洞内施工途中从高5米处架子上跌落地面，导致原告受伤入院治疗，2017年10月12日出院。原告出院后便申请工伤认定，2019年6月26日琼海市劳动能力鉴定委员会出具海劳鉴工[2019]第15号《初次鉴定结论通知书》，结论为原告的伤残等级为8级。根据法律法规的规定以及《海南省工伤保险条例》的规定，被告应当向原告支付一次性伤残补助金88000元（11个月×8000元/月）、一次性工伤医疗补助金77676元（12个月×6473元/月）、一次性伤残就业补助金128000元（16个月×8000元/月）、住院伙食补助费4150元（83天×50元/天）、住院期间护理费16600元（83天×200元/天）。截至目前为止被告并未向原告支付一分钱的赔偿，特向法院提出诉讼，恳请法院查明事实真相，依法维护原告合法权益。 被告四川隆鑫通达建筑劳务有限公司辩称：一、琼海市劳动能力鉴定委员会不具备劳动能力鉴定主体资格，鉴定结论违法。根据《工伤保险条例》、《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》的规定，应当由设区的市级劳动能力鉴定委员会作出工伤职工劳动能力鉴定结论。琼海市劳动能力鉴定委员会鉴定结论不能作为主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的依据。二、原告拒不进行再次劳动能力鉴定，应当停止享受工伤保险待遇。由于琼海劳动鉴定能力委员会作出海劳鉴工[2019]第15号初次鉴定结论违法，被告于法定期限内2019年7月30日向海南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，海南省劳动能力鉴定委员会将受理的相关材料转至海南省人民医院法医鉴定中心进行再次鉴定。海南省人民医院法医鉴定中心多次联系原告进行再次鉴定，原告均拒绝配合鉴定。根据《工伤保险条例》第40条规定，拒不接受劳动能力鉴定的，停止享受工伤保险待遇。三、原告以每月8000元工资的基数主张一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金没有事实依据。被告在承包万洋四标鸡尾岭隧道部分项目后，将其中一部分项目转包给实际施工人吴正平。双方约定，由吴正平以每立方米31.5元的价格完成施工，吴正平便雇佣原告及其他工人进行施工作业，再由吴正平直接向原告和工人支付工资，中交一公局海威工程建设有限公司和被告没有实际向原告支付工资的情况下，中交一公局海威工程建设有限公司所出具的鸡尾岭隧道工资表没有证据效力，与本案没有关联性。在原告未能提供有效证据证明实际工资数额的情况下，以每月8000元工资的基数主张一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金没有事实依据。四、原告以6473元为基数主张一次性医疗补助金错误。根据《海南经济特区工伤保险实施办法》19条规定，一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、10、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资。海南省人力资源和社会保障厅公布2016年度海南省在岗职工月平均工资为5214元，原告以6473元主张一次性医疗补助金错误。五、原告主张住院护理费16600元没有法律依据。根据《工伤保险法》第32条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。但原告是2107年7月21日住院，2019年6月26日才经琼海市劳动能力鉴定委员会评定伤残等级，且未经法定程序确认是否需要生活护理。原告也无证据证明护理费真实发生，被告对原告主张住院期间护理费不予认可。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供的证据：1、出院记录一份，证明原告住院天数为83天；2、工伤认定决定书、初次鉴定结论通知书各一份，证明原告在被告处因公受伤被认定为工伤，伤残等级为8级；3、工资表一份，证明原告在被告处工作每月工资8000元；4、再次鉴定结论通知书一份，证明原告经海南省劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为八级，且该次鉴定结论为最终结论。被告质证意见：对原告证据1没有异议；对原告证据2有异议，琼海市劳动能力鉴定委员会不具备初次鉴定资格，因此不认可原告伤残等级为8级；原告证据3没有原件，对原告证据3不予认可，该工资表是一份手写自制的工资表，盖的并不是被告的公章，没有被告相关人员的认可与签字，不能证明原告所主张的每月工资8000元；对原告证据4的三性予以认可，但是该份鉴定结论恰恰说明了原告的第四项诉讼请求没有相关依据。被告提供的证据：1、海南医学院法医鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明经海南医学院法医鉴定中心鉴定，原告为10级伤残；2、劳务班组分包合同一份，证明被告将部分工程以劳务班组分包的形式分包给案外人吴正平，原告由案外人组织提供劳务，与被告不存在劳动关系；3、证明一份，证明由于被告不服琼海鉴定委员会出具的初次鉴定结论，依法向海南省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，海南省劳动能力鉴定委员会已经收到了相关的申请材料，并且安排原告进行再次鉴定，但原告始终拒绝，因此原告提交的鉴定意见没有法律效力。原告质证意见：对被告证据1的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，本案是工伤保险待遇纠纷，不是侵权纠纷，该证据与本案无关；对被告证据2不予认可，合同上面没有公司的签章，真实性无法核实；对被告证据3的三性请法庭核实，截止目前为止，原告并未收到省劳动能力鉴定委员会办公室的通知，要求再次进行鉴定。本院质证认为：原告证据1、2、4，能够证明原告入院治疗83天、琼海市人力资源和社会保障局认定工伤及海南省劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为八级的事实，对原告证据1、2、4的真实性、合法性、关联性予以确认；原告证据3工资表所盖公章为中交一公局海威工程建设有限公司公章，本案被告为四川隆鑫通达建筑劳务有限公司，该证据与本案无关，不予确认；对被告证据1的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认；对被告证据2的真实性、合法性、关联性不予确认；对被告证据3的真实性、合法性、关联性予以确认。 本院经审理认定事实如下：原告系四川隆鑫通达建筑劳务有限公司风枪工，在被告承包万洋高速四标段鸡尾岭隧道工作。2017年7月21日，原告在鸡尾岭隧道内用风枪钻孔时，不慎从开挖台车上掉下，导致右髋臼骨折、双肺挫伤、右5、8肋骨骨折等。原告从2017年7月21日至2017年10月12日在琼海市人民医院住院治疗83天。2018年11月21日，琼海市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定冯玉军受到的事故伤害为工伤。2019年6月26日，琼海市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论通知书，鉴定结论为伤残八级。2020年3月23日，原告向琼海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，至2020年5月11日，琼海市劳动人事争议仲裁委员会未做出仲裁裁决。2020年5月11日，原告向法院提起诉讼，请求法院判决：1、判令被告向原告支付一次性伤残补助金88000元（11个月×8000元/月）；2、判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金77676元（12个月×6473元/月）；3、判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金128000元（16个月×8000元/月）；4、判令被告向原告支付住院伙食补助费4150元（83天×50元/天）、住院期间护理费16600元（83天×200元/天），合计20750元。案经审理，被告不认可初次鉴定结论通知书，认为应再次进行鉴定，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 另查明，因被告已在2019年7月30日申请再次鉴定，本院通知原告进行再次鉴定。2020年9月23日，海南省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论通知书，鉴定结论为伤残八级，无护理等级，本鉴定结论为最终结论。 本院认为，工伤保险是指劳动者在从事生产劳动或与之相关的工作时，发生意外伤害，包括事故伤残、职业病以及因这两种情况造成死亡时，由政府向劳动者本人或其供养的直系亲属提供物质帮助的一项社会福利制度。本案存在二个争议焦点：一、被告是否承担工伤保险赔偿责任；二、原告主张一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金77676元、一次性伤残就业补助金128000元、住院伙食补助费4150元、住院期间护理费16600元是否符合法律规定。 一、被告是否承担工伤保险赔偿责任。原告系四川隆鑫通达建筑劳务有限公司风枪工，双方存在劳动关系，四川隆鑫通达建筑劳务有限公司有为原告缴交工伤保险的法律义务。《工伤保险条例》第六十二条规定：……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用……。原告在工作中受伤，被琼海市人力资源和社会保障局认定为工伤，海南省劳动能力鉴定委员会将原告评定为伤残八级，依法应享受工伤保险待遇，但被告未给原告缴交工伤保险，因此被告应向原告承担工伤保险赔偿责任。 二、原告主张一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金77676元、一次性伤残就业补助金128000元、住院伙食补助费4150元、住院期间护理费16600元是否符合法律规定。原告主张每月工资8000元，但提供的证据不能证明其主张，原告的工资标准应以海南省2016年建筑业平均工资45557元/年即3796元/月计算。被告应向原告赔偿：1、一次性伤残补助金：原告构成八级伤残，以原告11个月本人工资计算，一次性伤残补助金为41756元（3796元/月×11个月），超出部分不予支持；2、一次性工伤医疗补助金：因原告受伤是在2017年，依照2016年度海南省全省在岗职工月平均工资5214元（62568元/年）标准计算，一次性工伤医疗补助金为62568元（5214元/月×12个月），超出部分不予支持；3、一次性伤残就业补助金：以原告16个月本人工资计算，一次性伤残就业补助金为60736元（3796元/月×16个月），超出部分不予支持；4、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助标准以50元/天计算，本院予以支持，住院伙食补助费为4150元（50元/天×83天）；5、住院期间护理费：原告住院治疗83天，参照2016年居民服务业39362元/年即108元/天的工资标准，住院期间护理费为8964元（108元/天×83天），超出部分不予支持。一次性伤残补助金为41756元，一次性工伤医疗补助金为62568元，一次性伤残就业补助金为60736元，住院伙食补助费为4150元，住院期间护理费为8964元，合计为178174元。 综上所述，被告应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费合计178174元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十七条、第 六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，参照《海南经济特区工伤保险实施办法》第十九条规定，判决如下： 一、被告四川隆鑫通达建筑劳务有限公司支付原告冯玉军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费合计178174元，限于本判决生效之日起十日内支付。 二、驳回原告冯玉军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依 照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四川隆鑫通达建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审判员  史朝晖 二〇二〇年十二月十八日 书记员  李智伟 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗嘱依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《工伤保险条例》 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉 的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《海南经济特区工伤保险实施办法》 第十九条七级至十级伤残人员本人提出解除劳动、聘用合同，或者劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金的标准分别为20、16、12、9个月的本人工资。