广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初17454号原告：韦金凤，女，汉族，1986年3月26日出生，住广西博白县*************，公民身份号码：452************846。委托诉讼代理人：郭进，广东信而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘淑茹，广东信而立律师事务所律师。被告：东莞市御景沐足有限公司，住所地：广东省东莞市*****************。法定代表人：方某1。委托诉讼代理人：杨婉霞，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。原告韦金凤与被告东莞市御景沐足有限公司（以下简称御景沐足公司）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年11月23日公开开庭进行了审理。原告韦金凤的委托诉讼代理人刘淑茹，被告御景沐足公司的委托诉讼代理人杨婉霞，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：仲裁情况：2020年3月19日韦金凤就未签订劳动合同二倍工资差额问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院东坑仲裁庭，韦金凤要求御景沐足公司支付：2019年4月27日至2020年3月19日未签订劳动合同二倍工资差额132000元。仲裁庭于2020年8月5日作出东劳人仲院东坑庭案字[2020]144号仲裁裁决书，裁决如下：一、御景沐足公司支付韦金凤2019年4月27日至2019年10月3日未签订劳动合同二倍工资差额39539.6元；二、驳回韦金凤的其他仲裁请求。诉讼请求：韦金凤、御景沐足公司均不服仲裁裁决，在法定期限内分别向本院起诉。韦金凤的诉讼请求为：一、御景沐足公司支付2019年4月27日至2020年3月19日未签订劳动合同二倍工资差额132000元；二、本案诉讼费用由御景沐足公司承担。御景沐足公司的诉讼请求为：一、御景沐足公司支付韦金凤2019年4月27日至2019年10月3日未签订劳动合同二倍工资差额15161元；二、本案诉讼费用由韦金凤承担。后御景沐足公司于庭审中主张应剔除2019年4月的工资，故申请变更第一项诉请，工资差额由“15161元”变更为“10988元”。三、双方确认无异议事实：1.入职时间：2019年3月27日。2.岗位：沐足技师。3.劳动合同情况：未签订书面劳动合同。四、双方存在争议问题：1.月平均工资问题。韦金凤主张其月平均工资为12000元，工资通过微信、现金方式发放，御景沐足公司仅提供了部分微信转账记录，未提交现金发放工资的凭证，并提供了录音对话予以佐证；御景沐足公司则主张韦金凤离职前的月平均工资为3532.3元，其工资主要通过微信方式发放，并提供了微信转账记录、工资表、费用报销单予以佐证。本院认为，首先，御景沐足公司提交的工资表上未有韦金凤的签名确认，故对前述工资表，本院不予采信。依据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。本案中，御景沐足公司仅提交微信转账记录，但未提交经韦金凤签名确认的工资明细表，而结合御景沐足公司提交的费用报销单，御景沐足公司确认其于2019年10月8日通过现金的方式结算韦金凤的离职工资，故对韦金凤关于其工资通过微信和现金两种方式支付的主张，本院予以采纳。其次，韦金凤于仲裁阶段主张其每月工资均为11000元以上，而于诉讼阶段又主张其每月工资为12000元，再结合韦金凤提交的其与御景沐足公司相关管理人员的录音对话，韦金凤在录音对话中主张其每个月工资有八九千元，上个月工资都有五千元，虽然韦金凤主张录音对话中的工资仅指提成工资，不包含底薪，但是结合双方关于工伤赔偿的沟通过程，韦金凤在提出相应的赔偿要求时，不可能仅以扣除底薪后的提成工资作为赔偿基数，与常理不符。因韦金凤对其工资的主张前后陈述均不一致，且未提供相应的证据予以证明，应依法承担举证不能的法律后果，故对其关于月平均工资为12000元的主张，本院不予采纳。最后，双方于庭审中均一致确认，韦金凤的上班时间为晚上7时至次日凌晨4时，每月上班27天，首钟提成40元。从东莞沐足行业的用工实际及人体基本的运作机能等方面的因素考虑，本院认定韦金凤每天上钟7小时，提成40元/小时，每月上班27天，较为符合常理，故韦金凤的月平均工资应为：40元/小时×7小时×27天=7560元/月。2.劳动关系解除时间及未签订劳动合同的二倍工资差额问题。韦金凤主张其于2019年10月3日受伤，后于2019年12月1日回到御景沐足公司处上班，上班至2020年1月21日，但2019年12月1日至2020年1月21日期间的工资御景沐足公司均未发放，2020年1月22日至2020年2月3日系春节放假时间，后因新冠肺炎疫情原因，御景沐足公司一直未通知韦金凤回去上班，韦金凤于2020年3月19日提起劳动仲裁，要求御景沐足公司支付2019年4月27日至2020年3月19日期间未签订劳动合同二倍工资差额，故韦金凤主张双方的劳动关系于2020年3月19日解除；御景沐足公司则主张因韦金凤对其受伤时间前后陈述不一致，故对韦金凤的具体受伤时间无法确认，但可以确认的是韦金凤上班至2019年10月3日，后韦金凤于2019年10月3日提出辞职，双方于2019年10月8日结清在职期间的全部工资，故双方的劳动关系已于2019年10月6日解除，并提供了相应的微信聊天记录、费用报销单予以佐证。根据御景沐足公司提供的微信聊天记录显示，2019年10月3日，韦金凤询问御景沐足公司的相关负责人“李经理我是不是六号可以辞职走，我之前和罗经理谈过，他说放我走可以，但是一千块钱要扣300工资”，后对方回复称“那你这样吧，罗总过两天就回来了，到时候你”；2019年10月6日，韦金凤再次询问御景沐足公司的相关负责人，对方回复称“我帮你跟财务已经说了，明天七号的话，到时就给你结工资”、“你明天过来拿东西的时候，记得把那些数牌工牌什么的要退给钟房啊”，后韦金凤接着询问“那钥匙能不能退钱？钥匙不是扣50块吗”，对方回复称“你明天拿着工资自己算一下嘛，这个正常的话是会退给你的”。根据御景沐足公司提供的经韦金凤签名确认的费用报销单显示，该费用报销单载明的时间为2019年10月8日，内容为“支付199#韦金凤离职工资3257元”，前述费用报销单右下方“领款人”处有韦金凤的签名确认。庭审中，韦金凤主张前述微信聊天记录仅是双方协商离职的事情，但实际上韦金凤并未办理离职手续，双方也没有解除劳动关系，而费用报销单右下方“领款人”处韦金凤的签名并非本人所签，也未领取该笔款项。本院认为，经本院询问，韦金凤是否对案涉费用报销单中“韦金凤”的签名申请笔迹鉴定时，韦金凤并未在本院指定的期间内提交对前述签名进行笔迹鉴定的申请，应依法承担举证不能的法律后果，故对其主张，本院不予采纳。费用报销单右下方“领款人”处有韦金凤的签名确认，本院依法予以采信，该费用报销单明确载明御景沐足公司于2019年10月8日已支付“199#韦金凤离职工资3257元”，再结合御景沐足公司提交的双方就离职问题进行沟通的微信聊天记录，御景沐足公司的相关负责人称“我帮你跟财务已经说了，明天七号的话，到时就给你结工资”，故本院认定双方的劳动关系于2019年10月8日实际结清工资时解除。韦金凤于2019年3月27日入职，双方未签订书面的劳动合同，故御景沐足公司应支付韦金凤2019年4月27日至劳动关系解除之日即2019年10月8日期间未签订劳动合同二倍工资的差额为：7560元/月÷30天×4天+7560元/月×5个月+7560元/月÷31天×8天=40758.96元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告韦金凤与被告东莞市御景沐足有限公司的劳动关系已于2019年10月8日解除；二、限被告东莞市御景沐足有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告韦金凤支付未签订劳动合同二倍工资差额40758.96元；三、驳回原告韦金凤的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞市御景沐足有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告韦金凤负担5元、被告东莞市御景沐足有限公司负担5元。前述受理费原告韦金凤已预交5元、被告东莞市御景沐足有限公司已预交5元。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇二〇年十二月二十二日书记员 叶佩欣陈冠文附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。