山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终13058号 上诉人(原审原告)：徐煜，男，1988年5月12日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：刘运中，山东晨鸿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：青岛天地荟食品有限公司，住所地青岛市黄岛区铁橛山路**。 法定代表人：孙吉正，总经理。 委托诉讼代理人：朱秀萍，山东青凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高佳丽，山东青凯律师事务所实习律师。 上诉人徐煜与上诉人青岛天地荟食品有限公司（以下简称天地荟公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初15200号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 徐煜上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判，支持徐煜关于加班费的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由天地荟公司负担。事实和理由：徐煜提交的原始工资表中明确记载了徐煜的出勤天数、基本工资、加班费等各项数据，提交的考勤记录系天地荟公司考勤机终端导出的原始数据，可以明确看出徐煜存在加班事实，徐煜已经完成初步举证责任。天地荟公司提交的工资表、考勤表没有任何职工签字，其应提交由其掌握的真实工资表、考勤表以查明案件事实。天地荟公司未足额支付徐煜加班费，一审未支持徐煜的加班费，认定事实错误。综上，请求改判支持徐煜的上诉请求。 天地荟公司辩称，针对加班费，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回徐煜的全部上诉请求。 天地荟公司上诉请求：1、确认天地荟公司与徐煜于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为徐煜办理档案转移手续；2、判令天地荟公司不予支付徐煜2018年及2019年带薪休假工资、防暑降温费、经济补偿金；3、案件受理费由徐煜承担。后，天地荟公司撤回第一项上诉请求中关于确认解除劳动合同时间的上诉请求和第二项上诉请求中关于防暑降温费的上诉请求。事实与理由：天地荟公司认为一审判决适用法律和认定事实错误。1、关于解除劳动合同时间和档案转移。徐煜自11月1日已经不再提供劳动，故双方解除劳动合同的时间应当是11月1日。虽然天地荟公司于11月29日网上备案解除劳动合同，但是不能否认双方已经于11月1日解除劳动合同的事实。此外，天地荟公司已经为徐煜办理了档案转移手续。2、关于2018年至2019年未休带薪假工资。2018年11月之前的带薪年休假已过诉讼时效，2018年11月之后的带薪假已休，天地荟公司无需支付该期间的带薪假工资。3、关于2013年至2019年防暑降温费。2018年之前的防暑降温费已过诉讼时效，且2018年至2019年的防暑降温费均已经发放，天地荟公司无需再支付。4、关于经济补偿金。一审判令天地荟公司支付经济补偿的理由系未为徐煜及时缴纳社会保险，但徐煜与天地荟公司协商一致于2012年2月开始缴纳社保，天地荟公司未及时为徐煜缴纳社保并非天地荟公司原因，因此无需支付经济补偿，即使支付，也应当按照月工资7479.58元计算，超过部分无需支付。 徐煜辩称，关于解合手续，一部分人拿到了解合手续，一部分人没有拿到，解合日期应以解合报告为准。未休年休假工资、高温补贴和已支持部分的经济补偿金认可一审判决，请求维持。 徐煜向一审法院起诉请求：1.判令徐煜与天地荟公司之间的劳动合同于2019年11月15日解除，由天地荟公司为徐煜办理解除劳动合同及档案转移手续，并由天地荟公司向徐煜支付解除劳动合同经济补偿金63750元；2.判令天地荟公司向徐煜支付2011年10月1日至2019年11月15日带薪年休假工资82068.97元、高温补贴13600元、加班费600000元；3.判令天地荟公司向徐煜支付2018年12月15日至2019年11月15日未签劳动合同双倍工资82500元；支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资21000元；4.本案诉讼费由天地荟公司承担。徐煜在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付2019年9月1日至2019年11月15日工资21000元，将经济补偿金变更为70000元。 天地荟公司向一审法院起诉请求：1.确认天地荟公司与徐煜于2019年11月1日解除劳动合同，并判令天地荟公司不需为徐煜办理档案转移手续；2.判令天地荟公司不予支付徐煜2018年1月至2019年4月期间休息日加班差额工资2530.72元；3.判令天地荟公司不予支付徐煜防暑降温费1120元（2018年6月至2018年9月及2019年6月至2019年9月）；4.判令天地荟公司不予支付徐煜带薪年休假工资6035.92元（2018年1月1日至2019年12月6日）；5.判令天地荟公司不予支付徐煜经济补偿金57547.46元；6.案件受理费由徐煜承担。 一审法院认定事实：徐煜于2011年10月1日入职天地荟公司，天地荟公司自2012年2月开始为徐煜缴纳社会保险。工作期间天地荟公司每月通过银行转账形式支付徐煜上月工资并支付至2019年8月。2019年11月15日，徐煜通过邮政快递以天地荟公司存在拖欠2019年9月至11月工资等违法行为为由向天地荟公司邮寄《解除劳动合同告知书》，提出解除劳动合同。天地荟公司提交的《解除/终止劳动合同报告书》证实于2020年1月6日为徐煜办理了解除劳动合同手续，解除日起为2019年11月29日。徐煜累计工作年限7年以上不满8年。在仲裁处理期间，天地荟公司于2019年12月支付了徐煜2019年9月份工资，于2020年1月支付了徐煜2019年10月、11月工资。徐煜曾于2019年11月19日向仲裁委员会申请仲裁，后自愿撤诉。 徐煜和天地荟公司对仲裁裁决的双方于2019年11月19日解除劳动合同、2018年和2019年的带薪年休假工资和高温补贴项目和数额均无异议。徐煜和天地荟公司均同意以徐煜当月工资作为计算加班费的基数。天地荟公司已支付徐煜2018年7月份高温补贴100元。 天地荟公司向一审法院提交员工考勤表，主张安排徐煜2018年已休年休假15天，2019年休年休假9天。徐煜主张2018年之前的带薪年休假工资，已经超过仲裁时效。徐煜对天地荟公司提交的考勤表真实性不予认可，提交樊彦军、于雪等职工从单位带出来的2018年至2019年员工考勤表，主张与天地荟公司提交的考勤表相互矛盾，天地荟公司若主张徐煜已休年休假，应当提交徐煜书写的年休假申请单。 天地荟公司提交2018年至2019年工资表，上面记载了高温补贴项目，主张已向徐煜发放高温补贴。徐煜对该工资表不认可，称系打印件，工资表没有任何人签字，与其提交的工资表不相符。根据民诉法司法解释第115条规定，天地荟公司提交的工资表、考勤表应由制作人员、单位负责人签名，否则不应作为证据采信。徐煜提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字。 徐煜提交的“北京办工资明细表17-3”记载徐煜实出勤27.5，基本工资1800，岗位工资1500，绩效奖金1000,工龄补助250,餐补137.5,应发工资4682.5；“2018年7月北京电商胶南办工资明细表”记载实出勤23，基本工资2000，岗位工资2500，绩效奖金1558，工龄补贴300，餐补115，高温补贴100，应发工资6573，工资表上没有其加班费项目，证明徐煜加班天地荟公司未支付加班费。天地荟公司主张绩效奖金中包含了加班费。 天地荟公司提交裁定书、公司账户基本信息页截图工会通知，主张自2019年10月30日就被法院查封、冻结了银行账号，导致天地荟公司本应在2019年10月20日左右支付全公司职工2019年9月之后的工资而无法支付，2019年9月工资延迟发放经过工会同意，不属于无故拖欠工资的情形，不应支付经济补偿金。徐煜主张被查封与本案无关，公司经营问题不应由员工买单。对工会通知的真实性和合法性有异议，没有工会的讨论及相关通过程序，不合法。在员工提起劳动仲裁后，天地荟公司通过其他个人账户陆续为职工发放了工资，虽已形成拖欠事实，但证明天地荟公司有能力支付工资。 一审法院认为，徐煜在诉讼过程中申请撤回要求天地荟公司支付拖欠2019年9月1日至2019年11月15日工资21000元的诉讼请求，系对自己权利的处分，一审法院准许。 虽然天地荟公司的员工考勤表记载已安排徐煜休2018年和2019年年休假，但对该员工考勤表徐煜不认可，天地荟公司未提交由徐煜书写的申请休年休假的休假单，不能证明已安排徐煜休了2018年和2019年年休假。天地荟公司和徐煜对仲裁裁决书裁决的2018年1月1日至2019年12月6日期间的带薪年休假工资6035.92元均无异议，对该数额一审法院予以确认。对徐煜主张带薪年休假工资的过高部分，一审法院不予支持。徐煜主张2018年之前的带薪年休假工资，未向一审法院提交其未休年休假的证据，故，对徐煜主张2018年之前带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。 天地荟公司提交的2018年、2019年工资表在6月至9月分别列支了“高温补贴”项目，证明徐煜2018年和2019年的高温补贴已发放，但该工资表与徐煜提交的工资表记载的内容不相符，徐煜提交的工资表有人事部员工于雪、财务部副部长孙道倩、财务经理李凤、厂长贾新军、厂长丁祥文、行政经理赵玉飞、副厂长朱寿明等人的签字，而天地荟公司提交的工资表系打印件，没有任何人的签字，徐煜提交的工资表的效力明显大于天地荟公司提交的工资表打印件的效力，故，对天地荟公司提交的工资表的真实性，一审法院不予确认，对天地荟公司主张已支付徐煜2018年和2019年高温补贴的意见，一审法院不予采纳。徐煜提交的2018年7月份工资表记载天地荟公司已发放高温补贴100元，该100元应从徐煜2018年高温补贴中扣除。徐煜2018年和2019年期间的高温补贴为1020元（1120元-100元）均无异议，对该数额，一审法院予以确认。徐煜提交的2013年至2017年工资表中均没有高温补贴项目，故，天地荟公司应向徐煜支付2013年至2019年期间的高温补贴共计2620元（80元×4个月×5年+1020），对徐煜要求支付高温补贴的过高部分，一审法院不予支持。徐煜主张2013年之前的高温补贴，未向一审法院提交天地荟公司未给其发放的证据，对徐煜的该项请求，一审法院不予支持。 徐煜提交的2017年3月、2018年7月工资表上记载其加班，但工资表中没有加班费项目，天地荟公司应向徐煜支付该2个月的加班费。根据徐煜提交的2017年3月工资表，徐煜加班费为2475.80元（4682.50元÷21.75天×5.75天×200%），2018年7月徐煜的加班费为755.52元（6573元÷21.75天×1.25天×200%），徐煜加班费共计3231.32元，对徐煜主张加班费过高部分，一审法院不予支持。徐煜主张其他时间的加班费，其提交的工资表上没有记载其加班，对其主张加班费，一审法院不予支持。 天地荟公司在徐煜入职后未及时为其缴纳社会保险，并未足额支付徐煜加班费，徐煜以未及时缴纳社会保险、未足额支付加班费，要求支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。因对天地荟公司提交的工资表真实性不认可，对天地荟公司依据其工资表核算的徐煜解除劳动合同前12个月应发平均工资，不予采纳，一审法院采纳徐煜主张的工资数额7690.65元。徐煜2011年10月1日入职，2019年11月29日解除劳动合同，其经济补偿金为65370.53（7690.65元×8.5个月），对徐煜要求天地荟公司支付经济补偿金70000元的过高部分，一审法院不予支持。 2011年10月1日徐煜入职，虽然天地荟公司未与徐煜签订书面劳动合同，但自2012年10月1日起双方劳动关系满一年，视为已签订无固定期限劳动合同，对徐煜要求支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求，一审法院不予支持。 天地荟公司和徐煜对解除劳动合同日期均认可，一审法院予以确认。 徐煜要求天地荟公司办理档案关系转移手续的请求，符合劳动合同法第五十条的规定，一审法院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，参照《关于调整企业防暑降温费标准的通知》第一条，《最高人民法院三》第九条之规定，判决：一、确认天地荟公司与徐煜于2019年11月29日解除劳动合同，天地荟公司于判决生效之日起15日内为徐煜办理档案关系转移手续。二、天地荟公司于判决生效之日起10日内向徐煜支付2018年和2019年的带薪年休假工资共计6035.92元。三、天地荟公司于判决生效之日起10日内向徐煜支付2013年和2019年防暑降温费2620元。四、天地荟公司于判决生效之日起10日内向徐煜支付加班费3231.32元。五、天地荟公司于判决生效之日起10日内向徐煜支付经济补偿金65370.53元。六、驳回徐煜和天地荟公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，（2020）鲁0211民初15233号案件受理费5元，均由天地荟公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。 经审理查明，与徐煜同时期向天地荟公司提出劳动争议仲裁的劳动者大约有90余人，其中包括于雪、李凤、樊彦军等从天地荟公司带出工资表和考勤表的劳动者。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。 本院认为，天地荟公司在本案审理期间自愿申请撤回确认劳动合同解除时间和防暑降温费的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、徐煜在一审期间提供的考勤表、工资表等证据应否予以采信；2、天地荟公司应否支付徐煜加班费；3、天地荟公司应否支付徐煜解除劳动合同经济补偿；4、天地荟公司应否支付徐煜带薪年休假工资。 关于第一个焦点问题，本院经审查认为，徐煜在一审期间提交的考勤表系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，亦无其他有权对劳动者的出勤情况进行考勤管理的负责人员签字确认，该宗考勤表是否是从天地荟公司的考勤终端取得的原始数据，仅通过考勤表无法予以确认，徐煜亦未提供其他证据予以佐证，故，本院对考勤表的真实性无法予以确认；同理，工资表亦系打印件，其上并无天地荟公司加盖公章或者其法定代表人签字确认，其上虽有审核、制表等人员的签字，但签字人员大多为同时期涉诉的劳动者，该宗工资表是天地荟公司的原始工资凭证还是劳动者在诉讼期间自行制作而成，本院无法确认，该宗工资表中的部分表中虽有其他非涉诉人员的签字，但该几人的身份如何、其是否有权对劳动者的工资发放情况予以审核确认，徐煜均不能予以说明并举证证明，本院对该几人的身份和其在工资表中签字的法律效力亦无法确认。故，对于徐煜在一审期间提交的考勤表和工资表，本院不予采信。 关于第二个焦点问题，本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在完成初步举证责任。本案中，徐煜主张加班费和加班事实存在的主要证据是其在一审期间提交的工资表和考勤表，因本院对该两组证据均不予以采信，徐煜提交的银行交易明细和会议记录等其他证据中又无关于其加班情况的记载，故，本院认为，徐煜提交的证据不足以证明其存在加班事实，亦不足以证明天地荟公司掌握加班事实存在的证据，其要求天地荟公司支付加班费，缺乏事实依据，一审不予支持并无不当，本院予以维持。 关于第三个焦点问题，本院认为，根据庭审查明事实，天地荟公司未依法为徐煜缴纳2009年3月至2012年7月期间的社会保险，事实清楚，徐煜以此为由提出解除劳动合同并要求天地荟公司支付经济补偿，符合法律规定，一审根据徐煜的工作年限判令天地荟公司支付徐煜8.5个月工资的经济补偿并无不当，本院予以确认。天地荟公司上诉主张其未依法为徐煜缴纳社会保险系因徐煜自愿要求迟延缴纳并提交书面劳动合同予以证明，本院经审查认为，书面劳动合同中关于迟延缴纳社会保险的约定系手写加入，该笔迹与劳动合同的其他手写内容明显存在差异，且该手写内容部分无双方当事人的盖章或签字确认，综合以上分析，本院认为，社会保险系书面劳动合同应当具备的基本条款，事关劳动者的基本劳动权益保障，劳动者自愿放弃社会保险的约定应当具体明确，因天地荟公司无法提供其他有效证据予以佐证，其仅以单方提供的书面劳动合同上诉主张徐煜自愿要求延迟缴纳社会保险，依据不足，本院无法采信。关于月工资标准问题，因天地荟公司未提供工资发放财务凭证或者记账凭证等应当由用人单位保留的原始证据予以审查，而其提供的工资表又无劳动者个人的签字确认，天地荟公司应当承担举证不能的不利法律后果，一审采纳徐煜关于月平均工资数额的主张并以此认定徐煜应当享受的经济补偿数额，并无不当，本院予以确认。综上，天地荟公司上诉主张不应支付徐煜经济补偿或者按照其主张的月平均工资数额支付徐煜经济补偿，理由均不能成立，本院不予支持。 关于第四个焦点问题，本院认为，天地荟公司在一审期间提交的工资表和考勤表系其单方制作，无徐煜的签字确认，因徐煜不予认可，一审不予采纳并无不当。因天地荟公司未提供其他有效证据证明徐煜已休带薪年假，天地荟公司上诉主张无需支付未休带薪年休假工资，理由不能成立，本院不予支持。 天地荟公司未举证证明其已经为徐煜办理档案转移手续，其上诉主张不应为徐煜办理档案转移手续，不符合法律规定，本院不予支持。关于一审判决的其他判项，徐煜未提出明确的上诉请求、事实和理由，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，上诉人徐煜、上诉人天地荟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人徐煜、上诉人青岛天地荟食品有限公司均担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十二月十六日 法官助理 于丽人 书记员宋明旭