四川省蓬安县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1323民初823号 原告：四川华能达建筑工程有限公司，住四川省成都市金牛区营门口路**********， 法定代表人：倪琴英，董事长。 委托诉讼代理人：邱中淳，四川中淳律师事务所律师。 被告：姚飞，男，1974年12月1日出生，汉族，住四川省岳，住四川省岳池县> 委托诉讼代理人：李海艳，女，1982年8月2日出生，汉族，住四川省岳，住四川省岳池县> 原告四川华能达建筑工程有限公司（以下简称“华能达公司”）与被告姚飞承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邱中淳、被告的委托诉讼代理人李海艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告签订的《电力工程施工合作协议》；2、判决被告姚飞返还原告施工材料或赔偿施工材料损失399366.99元；3、判决被告姚飞退还已领取的工程款130000元；4、判决被告姚飞赔偿原告经济损失100000元；5、由被告承担本案受理费。事实与理由：2019年5月23日原、被告签订了《电力工程施工合作协议》，双方约定就国网四川南充供电公司110KV华相线架空地线、绝缘子大修工程项目施工进行合作。该协议约定：“乙方（被告）应合理安排工期和人员，科学组织施工，确保在合同工期内完成全部合同施工内容”。合同签订后，被告入场施工期间，被告在原告处领取镀锌钢绞线、盘形悬式绝缘子U70BP／１４６Ｄ（ＸＷＰ３－７０）白241300W0、电容等电力安装材料，价值人民币达399366.99元；同时被告还以生活费、二次进场补贴费、发放工人工资为名，向原告领取人民币130000元。2019年12月中旬，原告发现被告不辞而别，其电话关机或无人应答，其所负责的工程停止施工，给原告造成严重的经济损失。原告多次派人联系与查找被告，仍不知其下落，其领取的施工材料也未归还。2020年1月5日，原告以特快专递的形式，书面通知被告归还其领取的施工材料，并退还领取的工程款，但该信件以“迁移新址”为由被退回。为此原告特诉请人民法院，请人民法院依法支持原告上述请求，以维护原告的合法权益。庭审将上述赔偿施工材料损失金额变更为以实际计算金额为准，即450639元。 被告答辩称：镀锌金具材料我们都没有签过字，也没有领过单，我们也不知道数量；钢绞线、绝缘子大修交流盘形悬式瓷绝缘子有签字的我们就收到的；金具等都被任勇康带走了，材料损失我不认可；钢绞线只放了1千米多点线，剩余的由廖仲根、任勇康归还了；盘形悬式瓷绝缘子用了4005片，还剩400多片，剩余材料已由任永康、马成骏于2019年11月17日转移。5万元的收条是事实；8万元收据，日期不对，落款日期已经完工了，不是姚飞本人签字，“条子”是假的，复庭中认可8万元转款事实；收到的款项已经用了，这些费用是因为公司没有去协调好停电而导致的额外费用。但13万元是用于2019年9月28日-2019年10月12日之间的民工工资（92300元）、场地租用费（6个月12000元）、燃油费和生活费（57483.13元），其中包含停工损失和第二次进场的费用（2019年10月28日-2019年11月16日），我们一共支付了161783.13元，我方还垫支了31783.13元；对工资表认可。 至于原告主张赔偿10万元损失，中途停工是由于原告一直未给出一个安全施工及费用调整方案，施工承包方“恒通公司”强制要求停工，不是被告姚飞单方违约，不存在赔偿之说。 原告以合同内容认定布网搭架属于姚飞施工范围内，起初在与原告现场负责人任永康洽谈下，并未要求布网搭架，而是原告承诺全程下跨停电施工，而且姚飞也安排现场负责人廖仲根、田志强两人随原告项目负责人任永康及“恒通公司”巡线组查看了整条线路，姚飞也已下跨线路明细表向原告项目负责人报备了停电计划及施工内容，以上均有视频录音、下跨施工明细表为证。 原告为证明其诉讼主张成立，向本院提交了下列证据予以证明： 1、原告营业执照复印件一份； 2、倪琴英身份信息及法定代表人身份证明各一份； 3、被告姚飞身份信息一份； 4、《电力工程施工合作协议》（2019.5.23）一份； 5、《电力工程施工合作协议》（2019.10.12）一份； 6、《国网四川南充供电公司110KV华相线架空地线、绝缘子大修钢绞线，1×7-7.8-1270-B，35镀锌采购合同》复印件一份； 7、《安徽省力通稀土钢缆有限公司产品销售结算单》一份； 8、《国网四川南充供电公司110KV华相线架空地线、绝缘子大修交流盘形悬式瓷绝缘子，U70BP/146D，280,450采购合同》复印件一份； 9、苏州电瓷厂股份有限公司发货单一份； 10、《苏州福达货运有限公司运输合同》一份； 11、收条一份，拟证明被告收到公司5万元； 12、收条一份，拟证明被告收到公司8万元； 13、四川华能达建筑有限公司代姚飞支付《国网四川南充供电公司110KV华相线架空地线、绝缘子大修项目工资》复印件一份； 14、《通知》及快递退回批条。 被告对上列证据的质证意见是：对证据12的8万元收据，日期不对，落款日期已经完工了，姚飞签字不是本人签字，条子是假的，没有收款这个事实；对证据6，镀锌金具产品我们都没有签过字，也没有领过单，我们也不知道数量；钢绞线、绝缘子大修交流盘形悬式瓷绝缘子有签字的我们就收到的；5万元的收条是事实；对工资表认可。 被告为证明其答辩主张，向本院出示了下列证据予以证明： 1、现场生活费、燃油费、杂支费用； 2、场地租用协议； 3、工资发放表； 4、停工交接图片和录音（三人的录音），拟证明材料是用在工程上的，发生争议停工后退材料的情形。 原告对上列证据的质证意见：现场生活费、燃油费、杂支费用、场地租用费、工人的工资与本案无关，这些费用是姚飞自己应当承担的费用，不是原告应当承担的费用，真实性也无法核实； 复庭中原告补充提交了下列证据： 1、8万元转款依据； 2、退还材料计算明细。 被告方对证据质证。需退绝缘子数量581片我不确认，现在已经不在退还的地方，被拉走了，对安装后剩余绝缘子数量581片予以认可；对需退还钢绞线29.92吨我不确认去向，数量认可，只用了1盘多，我方只用了1吨半，对使用2.13吨钢绞线认可；对8万元的转账，我认可。 被告补充提交了下列证据： 1、下跨线路施工明细表；拟证明:施工明细报给任永康的，停电下跨施工是任永康说的，合同里的布网搭架是按照以前的合同版本复制过来的，实际操作中没有提布网搭架这个事情。 2、图片2张； 3、光盘2张，拟证明材料是运到了安装地点，他们把材料拉走了。 原告的质证意见是：金具照片与本案无关，不在我方主张范围内；补充证据1是施工前对施工环境的了解；与本案无关。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定事实如下： 2019年5月10日原告与施工承包方“四川南充恒通电力有限公司电网建设分公司”签订劳务分包合同。原告委派公司员工任永康作为现场代表负责，以“合作关系”名义先后于2019年5月23日、2019年10月12日与被告姚飞签订了《电力工程施工合作协议》，双方就“国网四川南充供电公司110KV华相线架空地线、绝缘子大修工程项目”签订了《电力工程施工合作协议》，原告将其取得劳务分包作业交由被告姚飞带领的劳务队具体施工安装，该协议内容包括合作事项、工作地点及工作内容、协议有效期、双方的权利、义务，安全责任、工作质量验收及质保期等内容进行了约定。其中该协议第十条对“违约”作如下约定：1、……；2、违约金的数额：违约金数额按合同总价10%计算；3、损失的计算办法：按实际发生的经济损失计算。 2019年10月12日原、被告双方对上述工程项目再次签订《电力工程施工合作协议》，其中该协议第九条对工程总价款明确约定40万，按含税金价，每公里柒仟元。并补充约定：因现场业主原因导致进场后不能正常作业施工，给予乙方（被告）一次性补贴2万元作为中途进出场费用。并对工程款付款方式约定：乙方完成所有的约定工作内容后向甲方开具正规定发票，甲方（原告）向乙方支付该项工程合同总金额的70%，通过业主方或甲方验收后向甲方开具正规发票，甲方向乙方支付该项工程合同总金额的27%，余款3%在验收合格后6个月内付清；第二次进场3天内支付前期施工量的约定余款3万元，在第二次进场5天内支付二次进场补贴费用2万元。上述两份协议中第八条“乙方的权利和义务”第4项均约定“乙方应加强现场工作人员的安全教育，严格按照《电力安全工作规程》做好安全措施：跨越封网搭架、正确佩戴、使用安全工器具和劳动防护用品，做好安全防护工作”。 案外人“国网四川省电力公司物资分公司”采购了本次工程施工所需材料镀锌钢绞线32.05吨（29件、单价7793.10元）、交流盘形悬式瓷绝缘子4160片（单价54元、合同价款224631.68元）等设备材料。买方指示将上述建材按约定发货至交货地点后，上述设备结算单、发货单载明收货联系人为原告委派现场代表任永康，实际上由被告姚飞在上列镀锌钢绞线结算单、交流盘形悬式瓷绝缘子发货单签字接收。 合同履行中，2019年10月1日被告姚飞带领工人正式入场施工。原计划2019年10月12日停电施工作业，后因停电施工作业未获批准，2019年10月14日被告姚飞带领工人暂时撤离施工现场。延迟至2019年10月28日获停电施工作业，直到2019年11月16日施工承包方“四川南充恒通电力有限公司电网建设分公司”及劳务分包方原告要求“安全防护-封网搭架”施工，导致原、被告双方产生争议，经协商未果导致被告方停止施工。现原告起诉至本院判决：1、判决解除原、被告签订的《电力工程施工合作协议》；2、判决被告姚飞返还原告施工材料或赔偿施工材料损失399，366.99元；3、判决被告姚飞退还已领取的工程款130，000.00元；4、判决被告姚飞赔偿原告经济损失酌定100，000.00元；5、由被告承担本案受理费。审理中原告对第二项请求明确为“返还安装剩余材料绝缘子581片（54元/片、折价31374元）、剩余钢绞线29.92吨（单价8000元/吨、折价239360元），合计共计价值270734元”。 同时查明：2019年10月12日原告委派代表任永康通过超级网银转账给被告姚飞6万元、通过微信转账给被告方现场管理人员李海艳2万元。2019年11月7日，在组织施工过程中，被告姚飞以“施工生活预支30，000.00元（大写叁万元整）、二次进场补贴费20，000.00元（大写贰万元整）”名义，从原告项目负责人任永康处收到五万元，收款人姚飞出具收条。被告方共计从原告处领款共计13万元，被告称“该领款已用于第一次进场后工人劳务费92，300.00元、房租场地费、工人生活开支等”；原告称“支付被告方工人二次进场后（2019年10月28日至2019年11月16日）劳务费259，000.00元”，被告姚飞施工队现场负责人李海燕在该劳务费清册上签名。 本院认为：本案争议焦点，一、被告是否根本违约的问题，即封网搭架施工是否属于约定施工范围：原、被告先后签订的两份《电力工程施工合作协议》第八条“乙方的权利和义务”第4项内容已明确约定“乙方（被告姚飞）应加强现场工作人员的安全教育，严格按照《电力安全工作规程》做好安全措施：跨越封网搭架、正确佩戴、使用安全工器具和劳动防护用品，做好安全防护工作”之约定，被告应该按照合同约定，诚实信用的履行合同义务。产生争议后，双方对“封网搭架施工”或增加承包劳务费用又未达成新的一致意见；同时被告主张双方已达成了“下跨停电施工的内容”，但被告提供的证据“下跨停电施工计划内容”系复印件，且只是“拟定计划”，并未获得原告方签字确认，故无法作为变更合同内容“跨越封网搭架”之约定。被告不按照合同约定“封网搭架”施工，而导致停止施工，被告的行为已构成根本违约。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……”及第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）……；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；……。”故原告主张解除与被告签订《电力工程施工合作协议》的请求符合法律规定，本院予以支持。 二、原告主张退还剩余施工材料，在复庭中原告具体明确“返还安装剩余材料绝缘子581片（54元/片、折价31374元）、剩余钢绞线29.92吨（单价8000元/吨、折价239360元），合计共计价值270，734.00元”，但审理中又向本院提出撤销该项诉讼请求，系原告自行行使其诉讼请求权，符合法律的规定，本院不再予以处理。 三、原告主张“被告退回已领取的工程款13万元”的问题： 原、被告虽然在签订的《电力工程施工合作协议》第九条明确约定了付款方式，但履行中被告姚飞又以“生活费等名义”领取工程款13万元及原告自行代支被告工人二次进场后劳务费259，000.00元，本院视为原、被告对付款方式实际进行了变更。现原告又主张对被告姚飞预支款13万元予以返还，被告姚飞称“该部分领款已物化到已完成的部分工作内容”。被告也完成了对该项目工程建材运送、配件更换等部分工作内容。因此，对于该诉求解决依赖于对被告已完成工作内容、质量及已完成工作量的评估鉴定问题，以便在本案中一并扣减处理。本院已以书面明确告知原、被告对上述内容承担举证责任，但均未提交书面申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院视为原告对此应承担举证不能的法律后果，本院对原告该项诉讼请求不予支持。 四、关于“原告主张被告赔偿经济损失10万元”问题。在庭审对原告对此并未提出相关的证据予以证明，而是采用“酌定经济损失10万元”。本院认为，被告因不按合同约定施工，已构成根本违约，对原告造成损失客观存在。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失”。原、被告双方在2019年5月23日签订的第一份《电力工程施工合作协议》第十条约定违约金数额按照合同总价的10%计算；2019年10月12日第二份《电力工程施工合作协议》第九条双方约定本工程合同总价款40万元，故本院认定违约金4万元（40万元×10%）作为对原告经济损失的赔偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告四川华能达建筑工程有限公司与被告姚飞2019年5月23日、2019年10月12日签订《电力工程施工合作协议》； 二、被告姚飞于本判决生效后十日内赔偿原告经济损失40，000.00（肆万元整）元； 三、驳回原告四川华能达建筑工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4750元，由原告四川华能达建筑工程有限公司承担3924元，由被告姚飞承担826元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  张 华 人民陪审员  沈小东 人民陪审员  周 刚 二〇二〇年十二月三十一日 书 记 员  叶中秋