贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终2404号上诉人（原审被告）：江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区水矿德馨园**楼右侧第一个门面，统一社会信用代码：9052020IMA6DLQJD22。负责人：栾国强，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：李浩，系贵州贵达（六盘水）律师事务所律师，执业证号：15202201410635905。一般授权委托诉讼代理人：谢为杰，系贵州贵达（六盘水）律师事务所实习律师，证号：23081905110360。被上诉人（原审原告）：刘明朋，男，1964年4月15日出生，汉族，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：徐燕，系贵州胜创律师事务所律师，执业证号：15202201211902819。原审被告：江苏大江建设工程有限公司，，住所地：江苏省泰州市高港区杨子江中路**全民健身中心），统一社会信用代码：913212037286989587。法定代表人：张立新，系该公司董事长。上诉人江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司因与被上诉人刘明朋及原审被告江苏大江建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初5120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回被上诉人的起诉；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审适用法律错误。上诉人与被上诉人工伤待遇纠纷一案，被上诉人于2018年5月9日向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2018年5月23日作出黔六钟劳人仲案字（2018）82号仲裁裁决。上诉人不服该仲裁裁决，向六盘水市中级人民法院申请撤销。2018年7月20日六盘水市中级人民法院作出（2018）黔02民特15号民事裁定，撤销了黔六钟劳人仲案字（2018）82号仲裁裁决，裁定书中明确：“当事人可以自收到裁定书之日起15日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”但被上诉人没有在法定期间内提起诉讼而是重新申请劳动仲裁。一审判决认为上诉人与被上诉人劳动争议事项未进行实体审理得以解决，该15日起诉时限非强制性诉讼时效。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十条的规定，该认定违反法律适用原则、明显违背立法原意，属于适用法律错误。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第二款规定的15日为起诉期限，且为不变期间，劳动争议当事人未在该期限内提起诉讼的，丧失起诉权。因此，本案应当裁定驳回被上诉人的起诉。刘明朋辩称，仲裁裁决被撤销后，双方的劳动关系解除，工伤赔偿也没有生效的文书进行实质的解决，撤销裁定告知的是当事人收到裁定书之日起15日内向法院起诉，不是强制性规定，也就说当事人在15日内未起诉并不必然丧失了诉权，双方的劳动关系并没有解除，当事人仍然可以在仲裁规定的时效内依法主张权利。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。刘明朋向一审法院起诉请求：1、判决解除原告与被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司的劳动关系；2、判决二被告连带向原告支付一次性伤残补助金（八级）：7800元/月×11个月=85800元；3、判决二被告向原告支付一次性工伤医疗补助金：5243.6元/月×9个月=47192.4元（2017年全省城镇单位从业人员平均工资是5243.6元/月）；4、判决二被告连带向原告支付一次伤残就业补助金：5243.6元/月×9个月=47192.4元（2017年全省城镇单位从业人员平均工资是5243.6元/月）；5、判决二被告连带向原告支付停工留薪期工资：7800元/月×12个月=93600元；6、判决二被告连带向原告支付住院伙食补助费：l0元/天×20天=200元；7、判决二被告连带向原告支付住院期间护理费：100元/天×20天=2000元；8、判决二被告连带支付原告鉴定费：320元；9、判决二被告连带向原告支付解除合同经济补偿金：7800元/月×2.5个月=19500元；10、判决二被告连带支付交通费：200元，第2至10项合计296004.8元。一审法院认定事实：刘明朋于2017年3月10日进入江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司承建的钟山区2016年易地扶贫搬迁工程梅花山旅游风景区回民风情园安置点项目部双戛社区高炉村工地工作，月工资7800元。2017年3月12日在小学施工过程中被风吹起掉落的木板砸中头部后，被送至贵州水矿控股集团有限责任公司总医院住院治疗20天。2017年5月22日，经六盘水市人力资源和社会保障局认定刘明朋所受伤为工伤，经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级八级，无生活自理障碍。停工留薪期经六盘水市钟山区社会保险事业局认定为12个月。上诉人自受伤后未回被上诉人工作。住院期间江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司支付医疗费。刘明朋因向江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司主张工伤待遇，于2018年5月9日向六盘水市钟山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2018年5月23日做出黔六钟劳人仲案字［2018］82号仲裁裁决书，江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司不服该裁决，向贵州省六盘水市中级人民法院提起诉讼要求撤销该仲裁裁决书，该院于2018年7月20日作出了（2018）黔02民特15号民事裁定书，撤销了黔六钟劳人仲案字［2018］82号仲裁裁决书，刘明朋未在15日内向法院提起诉讼，又以同一事实和理由向六盘水市钟山区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年5月27日作出黔六钟劳人仲案字［2019］155号不予受理通知书，故刘明朋诉至法院。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第二款规定，仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。虽原告刘明朋在黔六钟劳人仲案字［2018］82号仲裁裁决书被人民法院裁定撤销后，未在十五日向人民法院提起诉讼，但该仲裁裁决因撤销而自始无效，原告刘明朋与被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司之间劳动争议事项未进行实体审理得以解决，且该十五日起诉时限非强制性诉讼时效，劳动者诉权不应受其限制，故对被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司主张本案已经过起诉期限的抗辩理由，不予采信。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告刘明朋因工作受伤，并经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残等级被鉴定为八级，可以提出与用人单位解除劳动关系，并享受相应工伤待遇。故对原告刘明朋请求与被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司解除劳动关系，予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及《工资支付暂行规定》第六条关于“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”之规定，被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司作为用工主体，应对工人工资支付情况承担相应的举证责任，且其出具的证明显示原告刘明朋月工资7800元，现被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司主张原告刘明朋月工资3480元，但未提供有效的证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故原告刘明朋主张其月工资7800元，予以支持。本案被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司未给原告刘明朋交纳工伤保险，应按照《工伤保险条例》规定的项目和标准支付原告刘明朋相应工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告刘明朋被鉴定为八级伤残，享受11个月本人工资，故予以支持85800元（7800元×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金。根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，即按照贵州省2016年职工月平均工资58398元/年，八级伤残计算9个月的一次性工伤医疗补助金43798.5元（58398元/年÷12个月×9个月），予以支持，超出部分不予支持；3、一次性伤残就业补助金。根据《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，因原告刘明朋离法定退休年龄还差4年，本案按八级伤残最高9个月，按照贵州省2016年职工月平均工资58398元/年计算一次性伤残就业补助金为43798.5元（58398元/年÷12个月×9个月），予以支持，超出部分不予支持；4、停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告刘明朋的停工留薪期为12个月，月工资7800元，其主张停工留薪期待遇93600元未超过法律保护，予以支持；5、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条，参照《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，原告刘明朋主张200元未超过法律保护，予以支持；6、护理费。酌情按照上年度居民服务、修理和其他服务业平均工资标准38568元/年予以计算住院期间20天，现原告刘明朋主张2000元未超过法律保护，予以支持；7、鉴定费。因伤产生鉴定费320元属必要费用，予以支持；8、解除合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项的规定，本案原告刘明朋主张19500元经济补偿金不符合法律规定，不予支持；9、交通费，因原告刘明朋未向法院提交产生200元交通费有效凭证，故不予支持。鉴于被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司不具有法人资格，故其民事责任应由被告江苏大江建设工程有限公司承担。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条，《省人力资源社会保障厅省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》第三条的规定，判决：一、解除原告刘明朋与被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司的劳动关系；二、被告江苏大江建设工程有限公司、江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司于判决生效之日起十日内支付原告刘明朋一次性伤残补助金85800元、一次性工伤医疗补助金43798.5元、一次性伤残就业补助金43798.5元、停工留薪期待遇93600元、住院伙食补助费200元、住院期间护理费2000元、鉴定费320元，合计269517元；三、驳回原告刘明朋的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由江苏大江建设工程有限公司、被告江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司负担。本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。除一审查明事实外，二审另查明：被上诉人刘明朋于2019年5月28日向贵州省六盘水市钟山区人民法院提起诉讼，贵州省六盘水市钟山区人民法院于2019年8月27日作出（2019）黔0201民初2524号民事裁定，驳回刘明朋的起诉。刘明朋不服该裁定，上诉至本院，本院于2019年11月6日作出（2019）02民终1971号民事裁定，撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2019）黔0201民初2524号民事裁定，指令贵州省六盘水市钟山区人民法院继续审理。本院认为，本案的争议焦点为：一审对本案进行实体审理是否违法，本案是否应该驳回被上诉人刘明朋的起诉。针对本案刘明朋提起的诉讼，本院作出（2019）黔02民终1971号民事裁定，指令一审法院对本案进行审理。该民事裁定是发生法律效力的裁判文书，一审法院依据该生效裁定对本案进行实体审理并判决，并无不当。且案涉仲裁裁决被本院撤销后，案涉劳动争议并没有得到解决，刘明朋与上诉人之间因劳动关系产生的权利和义务需予以明确。同时，法律并未禁止被上诉人刘明朋重新向劳动仲裁部门申请仲裁。本案被上诉人刘明朋重新向劳动仲裁部门申请仲裁，劳动仲裁部门对该申请事项作出处理后，已经经过了仲裁前置程序，人民法院依法应予以受理并进行实体上的审理。综上所述，江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江苏大江建设工程有限公司六盘水分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  敖 江审判员  邓少旭二〇二〇年十二月二十九日法官助理潘妍书记员黄鑫