西安铁路运输中级法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2020)陕71行赔终157号 上诉人（原审原告）孙显章，男，1969年9月24日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，住西安市新城区。 委托代理人张巍宇，陕西宇斌诚律师事务所律师。 委托代理人张斯亮，陕西宇斌诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）西安市临潼区零口街道办事处。住所地陕西省西安市临潼区。 负责人庞丹，主任。 委托代理人岳卫齐，该单位工作人员 委托代理人李乐，陕西骊剑律师事务所律师。 上诉人孙显章因与被上诉人西安市临潼区零口街道办事处（以下简称零口街办）行政赔偿一案，不服西安铁路运输法院(2020)陕7102行赔初48号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 一审法院查明，原告孙显章其持有临集用（2007）第18-9-7-36号集体土地使用权证书，该证书载明土地使用权人系原告母亲杨某某（已死亡）。原告孙显章户口本显示：“户主姓名：孙显章，户别：家庭户口，住址：陕西省西安市临潼区XX村****。2018年6月7日因父母与子女相互投靠由陕西省西安市新城区XX路XX号XX号XX苑XX号楼XX层XX号迁来本址。”2018年10月20日，被告零口街办接群众举报，孙显章涉嫌违法建设，遂进行调查。2018年11月16日,原告位于西安市临潼区XX镇XX村XX组XX号房屋被被告零口街办整体拆除。拆除前，被告零口街办对屋内物品搬离并进行登记，封存保管。原告孙显章对该拆除行为不服，诉至本院，该院于2019年7月26日作出（2019）陕7102行初674号行政判决书，确认被告零口街办强制拆除原告孙显章的位于西安市临潼区XX镇XX村XX组XX号房屋的行政行为违法。被告零口街办不服，上诉至西安铁路运输中级法院，西安铁路运输中级法院于2019年9月30日作出（2019）陕71行终892号行政判决书，维持原判。另查明，西安市人民政府、西安市国土资源局于2018年9月3日分别作出[2018]第151-1号征收土地方案公告、[2018]第151-2号征地补偿安置方案公告，151-1号公告内容为经省人民政府陕政土批[2018]496号审批土地件批准，同意将西安市临潼区乡级土地利用XX街道办事处XX村、XX村XX组10.2827公顷集体农用地依法征收为国有，用于城市建设。原告房屋在上述土地件批准征收范围内。根据陕正衡房评报字（2015）244号-081号《西安市临潼区XX街XX城中村房屋拆迁评估分户报告》，原告房屋共二层，建筑面积共计521.86平方米，补偿价值为人民币234001元，对附着物补偿价值为37330元。房屋及附属物评估价值总计人民币271331元。 一审法院认为，本案强制拆除的行为已被确认违法，原告有权依据相关法律规定提起行政赔偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”被告强制拆除原告房屋的行为已经法院生效判决确认违法，原告有权就违法强制拆除行为造成的直接损失获得行政赔偿，被告作为赔偿义务机关应当依法履行相应赔偿义务。在土地征收过程中，因违法强制拆除造成被征收人房屋等相关财产损失的，应参照土地征收补偿标准予以行政赔偿，确保被征收人因违法强制拆除行为造成损失获得的行政赔偿，不低于行政机关合法征收拆除房屋给予被征收人的行政补偿。关于涉案房屋及附属物的价值，被告向该院提交了《西安市临潼区XX街XX城中村房屋拆迁评估分户报告》，原告当庭对该报告的真实性予以认可。且原告未能提供有效的参考依据，因此该评估分户报告可以作为本案的参考依据。根据陕正衡房评报字（2015）244号-081号《西安市临潼区XX街XX城中村房屋拆迁评估分户报告》，涉案房屋及附属物评估价值总计人民币271331元。故对房屋及其附属物的赔偿数额确定为271331元。关于涉案被拆除房屋室内物品的赔偿，被告拆除原告的房屋时，依法对屋内物品登记并予以封存保管。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定：“国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。”故被告零口街办对其封存物品应当返还原告孙显章。根据《西安市临潼区XX街XX庙城中村改造征收补偿实施方案》第十条第5项规定：“祖遗户统一按照每户120平方米进行置换安置，自建住房置换后剩余面积经评估后予以补差价，自建住房不足120平方米，按照120平方米予以安置，不补差价。”经庭审查明事实，孙显章户为祖遗户，故原告孙显章应当享有120平方米安置住房。关于原告主张的桑椹树、椿树、牡丹等附属物、屋内古旧图书、医学典籍、邮册、字画若干，原告未提交相应证据予以证明，故本院对原告该项主张亦不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（二）、（八）项，判决西安市临潼区零口街道办事处于本判决生效之日起30日内赔偿孙显章因房屋被强制拆除的损失人民币271331元；西安市临潼区零口街道办事处将存封存物品返还原告孙显章。西安市临潼区零口街道办事处于本判决生效之日后按照《西安市临潼区XX街XX庙城中村改造征收补偿实施方案》所确定的期限给予孙显章所在户120平方米安置住房。驳回孙显章其他诉讼请求。 上诉人孙显章向本院上诉称，一审法院认定事实错误、适用法律错误，严重侵犯上诉人之合法权益，请求二审人民法院查明案件事实，正确适用法律，予以改判，维护上诉人之合法权益。第一，关于房屋面积问题。上诉人认为，其宅基地上所建设的房屋面积总和应当为630平方米；其中1984年建成的房屋面积包括厕所、前门房及诊所房面积共计320平方米。一审法院依据陕正衡房评报字（2015）244号-081号《西安市临潼区XX街XX城中村房屋拆迁评估分户报告》认定房屋总面积521.86平方米是严重错误，该报告并未经上诉人确认，应予纠正。同时，就房屋真实面积完全可以通过目前遗留的地基及痕迹另行予以测量。第二，关于赔偿项目问题：上诉人认为应当依据最高人民法院（2018）最高法行再163号行政赔偿判决书的精神予以全面赔偿，即被上诉人本次违法强拆之行为应向上诉人赔偿的损失由四个部分组成：房屋拆迁安置补偿款；被拆建筑物重置成本损失；建筑物附属物以及屋内动产损失；房屋安置过渡费。一审法院仅对房屋及附着物补偿价值及安置住房进行认定是完全错误的。应当按照以下标准认定赔偿标准。1.房屋拆迁安置补偿款的赔偿方式与赔偿标准问题：根据《国家赔偿法》第三十二条以及《陕西省城市房屋拆迁补偿管理条例》第十二条之规定，按照市场评估价格实际损失。同时，本案系因违法强制拆除引发的赔偿，根据《国家赔偿法》第四条第三项之规定，为体现对违法征收和违法拆除行为的惩戒，并有效维护上诉人的合法权益，对上诉人房屋的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿。结合《国家赔偿法》第三十六条诸项规定以及上诉人提出的诉讼请求，被上诉人既可以用在改建地段或者就近地段提供类似房屋的方式予以赔偿，也可以根据作出赔偿决定时点有效的房地产市场评估价格为基准计付赔偿款。综上，上诉人认为应当参考征收片区周围房屋（2500/元平方米）进行确定；而该项赔偿数字在上诉人实际取得赔偿款时，是否还能以该价格取得合适房子都是未知数，同时，结合赔偿款实际取得时间和房价不断上涨的趋势问题，按照上诉人主张的该价格予以赔偿已经使得上诉人权益大打折扣，故上诉人认为该数额应当依法得到支持。2.被拆房屋建造成本损失的赔偿方式与赔偿标准问题：上诉人于1984年在宅基地上建造的房屋面积90平方米，建造成本约8000元整；1999年在建设的后二层房屋面积共计220平方米，建造成本约14万整；2012年建设前二层房屋共计320平方米，建造成本约21万整；总计36万元整。3.房屋附属物及屋内动产的赔偿方式与赔偿标准问题：根据《行政诉讼法》第三十八条第二款之规定可知，凡因行政机关违反正当程序，不依法公证或者依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难的，且被告也无法举证证明实际金额损失的，人民法院可在原告就损失金额所提供证据能够初步证明其主张的情况下，依法作出不利于行政机关的所认定。而本案被拆房屋院内有桑载树、桥树等30年以上树龄的数棵，牡丹等花卉15年以上数株，折合人民币约1.45万元。同时，房屋内的成品木材、钢筋等材料、古旧图书、医学典籍、邮册、字画若干等折合人民币10万元。4.拆迁安置过渡费赔偿方式与赔偿标准问题：一次性拆迁安置过渡费为每户6000元。综上，上诉人认为一审法院认定事实错误，适用法律错误，故请求：1.撤销西安铁路运输法院(2020)陕7102行赔初48号行政赔偿判决书；2.依法判令被上诉人赔偿因违法强制拆除上诉人房屋给上诉人造成的损失198.2万元整。 被上诉人零口街办答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求应予驳回。 二审过程中各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案中，被上诉人违法强制拆除房屋的行为已被生效判决确认违法，故被上诉人应当承担相应的行政赔偿责任，根据上诉人诉请及被上诉人的答辩意见，本院确定本案的二审审理重点和争议焦点是：一审判决确定的涉诉违法强拆行为的赔偿内容及数额是否正确。 关于该争议焦点，本院认为，首先，上诉人在提起本案诉讼时提交了生效的行政判决书以证实被上诉人实施的强制拆除上诉人房屋的行政行为已被人民法院确认违法，同时提交了赔偿明细表以支持其行政赔偿数额的主张，故在本案涉案房屋已被强制拆除的情形下，应当认为上诉人已经初步完成了举证责任亦穷尽了举证手段。但是，上诉人提出的房屋建造费用、装修费用、附属物及屋内物品等损失仅有明细，缺乏相应的票据、依据等证据印证，尚无法全面、客观的反映上诉人所主张的涉案房屋面积、屋内物品及其他损失的种类、数量、状态等情节，因此，在涉案房屋已被强制拆除的情形下，无法依据上诉人的起诉意见认定本案行政赔偿的内容及数额。经一、二审法庭审理确认，被上诉人向法庭提交了《西安市临潼区XX街XX城中村房屋拆迁评估分户报告》，上诉人对该报告的真实性予以认可，且对评估程序不持异议，因此，该《拆迁评估分户报告》可以作为认定本案赔偿的参考依据。根据该《拆迁评估分户报告》所载，涉案房屋及附属物评估价值总计271331元。其次，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条的规定，一审根据被上诉人在拆除涉案房屋时，对屋内物品进行了登记及封存保管的情况，判决被上诉人将封存物品返还上诉人符合法律规定，本院予以确认。再次，本案上诉人属祖遗户，经审查涉案《西安市临潼区XX街XX庙城中村改造征收补偿实施方案》，该《实施方案》明确：“祖遗户统一按照每户120平方米进行置换安置……”、“被征收人自行搬迁、自行过渡……逾期搬迁由征迁安置指挥部另行规定补偿过渡费（祖遗户除外）……被征收人选择货币补偿的，不发放过渡补助费”、“被征收人在规定期限搬迁的，均发放搬家补助费。（祖遗户除外）”因此，一审判决被上诉人按照《实施方案》确定的期限给予上诉人所在户120平方米安置住房的处理意见符合法律规定，关于上诉人提出的赔偿一次性拆迁安置过渡费等费用的意见，因缺乏事实依据，本院不予采纳。最后，关于上诉人提出的桑椹树、字画若干、医学典籍等其他物品的损失的意见，本院认为，被告对被诉行政行为的合法性承担举证责任，但是在行政赔偿诉讼中，原告对行政行为造成其损失事实的举证责任，法律规范作了特别规定。《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定，“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据”，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定，“在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。”因此，根据上述规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当就行政行为是否造成损失、具体损失数额承担举证责任，否则，在对方不认可其相关损失，而人民法院根据在案证据仍无法确定该损失是否存在的情况下，原告将因举证不能或者未能完全履行举证责任而承担不利的后果。因此，本案中，因上诉人该项主张所含物品并非一般家庭的生活必需品，且其未能在本诉中就上述财产提交充足、有效的证据以证明该项损失存在，故对上诉人的该部分上诉意见，因缺乏事实依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 博 审 判 员  蒋蒙蒙 审 判 员  侯 斌 二〇二〇年十二月二十六日 法官助理  段茗琪 书 记 员  王茗仪 1