新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新0203民初1341号 原告：中石大（新疆）研究院股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 法定代表人：李文国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙丕旭，北京德和衡律师事务所律师。 被告：苗万中，男，1967年1月28日出生，汉族，新疆正通石油天然气股份有限公司副经理，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 委托诉讼代理人：范锴，新疆惠和律师事务所律师。 原告中石大（新疆）研究院股份有限公司（以下简称：中石大（新疆）研究院公司）与被告苗万中劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中石大（新疆）研究院公司之委托诉讼代理人孙丕旭、被告苗万中及委托诉讼代理人范锴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中石大（新疆）研究院公司向本院提出诉讼请求：请求判决原告不向被告补发2018年1月至2018年9月预留绩效工资150000元。事实及理由：被告苗万中是新疆正通石油天然气股份有限公司的股东和工作人员，正通公司系原告公司第一大股东。2017年1月1日，被告由正通公司委派到原告公司从事管理工作，2017年2月8日被聘为原告公司总经理。2018年9月15日，原告公司对其予以解聘，其回到正通公司继续任职。原告公司与被告不存在劳动关系，并且其在2020年3月20日申请劳动仲裁，要求原告公司向其支付欠发的工资，已经超过一年的仲裁时效。被告没有完成职责范围内的工作，没有取得应有的绩效，就不能获得所谓的预留绩效工资。原告公司不服克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会作出的克区劳人字【2020】29号仲裁裁决书，特依法向贵院提起诉讼，请求人民法院依法公正裁决，维护原告公司合法权益。 被告苗万中辩称，原告与被告之间存在劳动关系，原告给被告发放过工资，还有考勤表、工资表、双方的陈述、被告社保缴纳的情况以及被告离职时，双方签署解除劳动关系证明书都证明原告与被告存在劳动关系。被告在2018年9月30日离职，期间多次要求原告支付绩效工资，但是原告一直推脱，先是说等正通公司算账之后就给被告支付。正通公司和原告在2019年10月左右达成协议，之后原告又告知被告要进行考核，考核后绩效工资才能发放，直到现在原告也没有考核。被告的诉讼时效应当是从2019年10月、11月之后开始起算。原告的绩效工资考核时间一般是在第二年的4月-8月考核完，2018年的绩效要等到2019年5月-8月考核，仲裁时效应该用2019年5月-8月开始起算，所以不存在原告说的超过仲裁时效。原告陈述的事实及理由不正确，被告在任职期间认真工作，预订的目标没有完成，与整个大环境有关。原告在2016、2017、2018年都是亏损的，不能把责任单方面规则于被告不合适。综上，原告的诉求没有事实和法律依据应当予以驳回。 经审理查明，原告中石大（新疆）研究院公司系由新疆正通石油天然气股份有限公司（以下简称正通公司）、北京中科联华石油科学研究院、青岛中石大控股有限公司、中石大大学科技园有限公司、克拉玛依融汇城市建设投资开发有限责任公司五家公司作为发起人于2014年9月25日设立的一家股份有限公司。被告原系正通公司的股东及管理人员。2017年1月，被告到原告中石大（新疆）研究院公司从事管理工作，2017年2月8日，原告下发（中石研董字[2017]01号）《第一届第五次董事会决议》文件，聘任苗万中为公司总经理。被告苗万中代表承包方中石大（新疆）研究院公司与发包方中石大（新疆）研究院公司董事会签订了《2017年经营承包合同》：内容为：“一、承包期限：2017年1月1日起至2017年12月31日止。二、承包内容：1、实现产值2000万元，盈利20%。……五、考核兑现与绩效工资挂钩，绩效工资为根据公司制度预留部分的工资，2017年若公司完成经营指标，全额发放年底剩余的绩效工资。2017年若公司亏损，按亏损的20%计算金额，从年底公司的绩效工资中按工资比例扣除，但扣除部分最多不得超过总绩效工资的50%。2017年若盈利小于20%，年底绩效工资的发放比例为：80%+盈利的百分数。2017年若盈利超过20%，将超出部分利润的40%作为承包兑现奖，给全体员工发放。”2018年1月18日，原告中石大（新疆）研究院公司《一届四次股东会纪要》载明：“苗万中汇报了研究院2017年经营情况，完成收入预计581.86万元，预计亏损39.17万元。2018年计划实现产值2500万元，利润300万元。2017年经营业绩的考核兑现，待审计结果出来后商议。”2018年，被告未与中石大（新疆）研究院公司董事会签订《经营承包合同》。2018年9月15日，原告中石大（新疆）研究院公司《二届一次董事会决议》作出如下决议：“……3、公司经理待聘，现阶段由副董事长主持工作；4、对研究院业务进行重组，剥离海外工程项目，具体包括阿富汗项目和蒙古项目，相关人员和设备由新疆正通石油天然气股份有限公司接收，财务核算时间节点为2018年9月30日。”2018年9月30日，被告与原告办理了《解除（终止）劳动关系证明书》。 另查，被告提交的2017年终绩效计提表及2018年工资表发放明细显示：被告工资由月工资（25000元）+补贴（伙食补助880元+通讯补贴500元+交通补贴1200元）+预留绩效工资构成。原告公司当月发放员工上月工资。被告提交卡号为×××的昆仑银行个人存款账户明细对账单显示：被告2018年2月5日收到1月工资20703.31元，3月15日收到2月工资20703.31元，4月16日收到3月工资15775.02元，5月15日收到4月工资20741.67元，6月13日收到5月工资22995.05元，7月16日收到6月工资22920.05元，8月16日收到7月工资20966.67元及2017年度兑现的预留绩效工资145216.66元，9月14日收到8月工资20846.67元，10月17日收到9月工资20963.67元。 原告与被告对克区劳人字（2020）29号《仲裁裁决书》查明的上述事实无异议，本院依法予以确认。 另查，被告在法庭上出示一份2019年12月30日的微信截屏，内容为：“李总，关于我在中石大2018年1-9月的预留工资（15万）之事，我们多次沟通，现在19年即将过去。两个年头中石大目前还没有兑现。正通公司已将我和其他测录试相关人员的预留工资全部付清，请纪总、李总尽快兑现我的预留工资”，李文国回复“收到”。李文国系原告法定代表人。原告对其真实性、合法性、关联性均不予认可。 另查，本院在受理本案同时，分别还受理了原告对克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会做出的对文川江、李留中等人的仲裁裁决不服而向本院提起的诉讼。本院对部分案件进行了合并审理。 另查，被告在庭审中提交的2016年3月中石大（新疆）研究院股份有限公司薪酬福利制度中；第四条薪酬体系中年薪制适用范围：研究院高管层及独立经营项目负责人可实行年薪制。研究院高管层指董事长、院长（总经理）、副院长（副总经理）、总师、董事会秘书、总监。…年薪收入=年薪总额（基础年薪+业绩年薪）+年度奖金…年薪制每月发放工资按照年薪总额的60%发放，剩余部分经年度考核后发放。被告任原告单位总经理属高管理层人员，实行年薪制，年薪发放形式为：每月发放工资按照年薪总额的60%发放，剩余部分经年度考核后发放。原告对上述证据真实性不认可。 另查，原告在庭审中出具一份2017年2月8日原告董事会文件[中石研董字（2017）01号],拟证实2017年2月8日，中石大公司举行第一届第五次董事会会议并做出决议，聘任苗万中为公司总经理，原告虽聘用被告担任总经理职务，但其劳动关系一直保留在正通公司。被告对上述文件真实性不能确认，认可聘任苗万中为总经理这一事实，并称根据决议第5条“2017年公司管理必须规范化，必须严格按照股份公司规范进行。健全公司规章制度，一切按规章制度办事。年初要做预算与工作计划，工作计划要分解落实到人。公司规章制度应增加绩效考核部分，并严格按照制度考核兑现”，说明原告已经制定了规章制度，通过原告自己提交的这份证据可以证明原告公司是有规章制度的，只是原告不出示。 另查,原告与被告因为工资、赔偿金事项产生争议，被告苗万中作为申请人，以中石大（新疆）研究院公司作为被申请人向克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月5日作出克区劳人字（2020）29号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人中石大（新疆）研究院股份有限公司向申请人苗万中补发2018年1月至2018年9月预留绩效工资150000元，自本裁决生效之日起五日内一次性支付完毕。二、驳回申请人苗万中的其它申诉请求。”原告不服克拉玛依区劳动人事争议仲裁委员会作出的上述《仲裁裁决书》，故诉至本院。 上述事实，有2017年终绩效计提表及2018年工资表、昆仑银行个人流水、《第一届第五次董事会决议》文件、微信聊天记录截屏、《第一届第五次董事会决议》文件、《一届四次股东会纪要》、《二届一次董事会决议》、《解除（终止）劳动关系证明书》及原、被告陈述等证据在案予以证实。 本院认为，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告、原告均符合法律、法规规定的主体资格，被告2017年1月到原告单位从事管理工作，2017年2月8日，原告下发（中石研董字[2017]01号）文件，聘任被告为原告公司总经理，原告聘任公司高级管理人员的行为符合《中华人民共和国公司法》第四十七条、第四十九条的规定，被告在原告公司所从事的经营管理工作属于原告的业务组成，被告受原告劳动管理，原告单位的各项规章制度适用于被告，原告对被告实行年薪制。2018年9月30日，被告与原告办理了《解除（终止）劳动关系证明书》，故被告与原告之间具有依附性和从属性。综上，被告与原告在2017年1月至2018年9月期间形成了事实劳动关系。原告认为其未与被告达成建立劳动关系的合意，双方不存在劳动关系的陈述意见，本院不予采信。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期为一年。仲裁时效期期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”被告于2020年4月27日向克拉玛依区仲裁委申请仲裁，主张其2018年1月至2018年9月未兑现的预留绩效工资，绩效工资是以对员工绩效的有效考核为基础，实现将工资与考核结果相挂钩的工资制度，结合原告公司兑现被告2017年度预留绩效工资时间是2018年8月16日，原告实际履行兑现被告预留绩效工资具有滞后性，虽然被告和原告在2018年9月30日解除了劳动关系，但原告至今没有对被告2018年度经营业绩进行考核并作出是否兑现被告预留绩效工资的决定，且在庭审中原告亦称不是不给被告兑现预留绩效工资，是因为至今原告还没有对被告2018年度经营业绩进行考核，只有考核之后才能决定是否支付被告预留绩效工资以及预留绩效工资的金额。综上，被告的仲裁请求没有超过1年的仲裁时效。2018年，原告董事会未与被告签订《经营承包合同》，原告至今未召开相关会议对被告2018年度经营业绩进行考核并作出是否兑现被告预留绩效工资的决定，属于怠于履行其相关的权利义务。原告怠于行使其相关的权利义务的行为直接损害被告的权利，被告有权要求原告及时支付2018年被告预留绩效工资。关于考核的相关证据以及预留工资的金额的证据，均属于原告用人单位掌握的证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定原告无法举证证明，应当由原告用人单位承担举证不能的法律后果，结合被告在本案中举证出示的其他证据，本院对被告称其2018年预留绩效工资为150000元的意见，予以采信。原告应当补发被告2018年1月至2018年9月预留绩效工资150000元（500000元÷12个月-25000元）×9个月。 关于被告在克拉玛依区仲裁委员会仲裁请求要求原告支付拖欠工资25%赔偿金37500元的请求，因原告与被告对克拉玛依区仲裁委员会仲裁的该结果无异议，本院予以确认。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告中石大（新疆）研究院股份有限公司的诉讼请求； 二、原告中石大（新疆）研究院股份有限公司自本判决生效之日起五日内向被告苗万中支付2018年1月至2018年9月预留绩效工资150000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元、邮寄送达费42.40元，由原告中石大（新疆）研究院股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。 审判员  华慧 二〇二〇年十二月十五日 书记员  杨帆