广东省阳山县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1823刑初171号公诉机关广东省阳山县人民检察院。被告人梁伟雄，男，1978年出生，广东省阳山县人，汉族，初中文化，住广东省阳山县。2014年4月至2017年6月任阳山县江英镇立夏村委会党总支部书记、村委会主任。2007年6月28日加入中国共产党，2017年6月21日被开除党籍。2010年3月11日因赌博被阳山县公安局处以罚款人民币500元；2015年9月1日因赌博被阳山县公安局处以罚款人民币500元。2020年8月14日因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留，2020年8月19日因涉嫌挪用公款罪被依法逮捕。现羁押在阳山县看守所。指定辩护人郑志通，阳山县法律援助处指派的广东定海针律师事务所律师。阳山县人民检察院以阳检一检部刑诉〔2020〕Z61号起诉书指控被告人梁伟雄犯挪用公款罪，于2020年9月18日向本院提起公诉。本院审查后于2020年9月24日立案，并依法组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭审理了本案。阳山县人民检察院于2020年12月10日以阳检一检部刑变诉〔2020〕Z2号变更起诉决定书变更指控被告人梁伟雄犯贪污罪。本院于2020年12月23日第二次公开开庭审理了本案。阳山县人民检察院指派检察员梁土香出庭支持公诉，被告人梁伟雄及其辩护人郑志通到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2014年12月25日至2016年1月4日期间，被告人梁伟雄利用其担任阳山县江英镇立夏村委会党总支部书记、村委会主任，协助江英镇人民政府管理立夏村委会产业扶贫资金的职务之便，骗取立夏村委会的产业扶贫资金共人民币37.303万元后占为己有。具体事实如下：1.2014年12月25日，被告人梁伟雄利用梁某某的名义骗取立夏村委会产业扶贫资金人民币6万元。2.2015年2月18日，被告人梁伟雄要求梁某某提前归还立夏村委会的产业扶贫资金人民币4.666万元后占有己有。3.2015年11月6日，被告人梁伟雄冒用周某某的名义骗取立夏村委会的产业扶贫资金人民币4.637万元。4.2015年12月28日，被告人梁伟雄要求郭某1、郭某2分别提前归还立夏村委会的产业扶贫资金人民币7.5万元、4.5万元后占为己有。5.2016年1月4日，被告人梁伟雄冒用梁某1的名义骗取立夏村委会的产业扶贫资金人民币10万元。2020年8月14日，公安民警在广州市花都区狮岭镇联合村旧屋新村抓获被告人梁伟雄。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、抓获经过、户籍信息、中共阳山县江英镇委员会文件关于梁伟雄同志所犯错误的处分决定、关于给予梁伟雄开除党籍处分的决定、阳山县公安局行政处罚决定书、预算拨款凭证、支票存根、进账单、申请产业扶贫资金资助报告、村组集体资金支付申请表、借据、会议记录、记账凭证等书证；证人梁某某、郭某2、郭某1、周某某、梁某1等人的证言；被告人梁伟雄的供述与辩解；辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人梁伟雄作为村委会主任，在协助人民政府管理扶贫款过程中，骗取扶贫款合计人民币37.303万元，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人梁伟雄归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人梁伟雄承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，可以依法从宽处理。因此，建议对被告人梁伟雄判处有期徒刑四年，并处罚金。被告人梁伟雄对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。在庭审中辩称，自己从2014年开始染上赌博恶习，在工作过程中通过直接借用群众名义将村委会的产业扶贫资金套取出来或要求群众提前以现金方式归还借款为由，将产业扶贫资金用于赌博。期间，一直有打算将全部款项凑一起归还，但赌博已输光，一直没有归还也无能力归还。被告人梁伟雄的辩护人提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人梁伟雄的犯罪事实、罪名和量刑建议均没有异议；2.被告人梁伟雄的行为应定性应为挪用公款罪转化为贪污罪而非直接构成贪污罪，前者的犯罪情节及主观恶性较小；3.被告人梁伟雄归案后认罪态度较好，有坦白情节，且自愿认罪认罚。综上，请求法庭对被告人梁伟雄从轻处罚。经审理查明：2014年7月至2016年1月期间，被告人梁伟雄利用其担任阳山县江英镇立夏村委会党总支部书记、村委会主任，协助江英镇人民政府管理立夏村委会产业扶贫资金的职务之便，在得知有产业扶贫资金可以划拨到村委会用于借给养殖户或种植户发展扶贫产业的消息后，通过冒用村民名义、虚构事实等手段非法占有立夏村委会的产业扶贫资金共人民币37.303万元用于个人赌博，至今尚未归还。具体事实如下：1.2014年7月28日，江英镇人民政府依申请拨付人民币4.666万元产业扶贫资金到立夏村委会用作支付养殖鸡苗大户梁某某发展养殖业的借款。同日，被告人梁伟雄取得上述人民币4.666万元，但并未直接交付给养殖户梁某某而留作己用，并与梁某某约定通过为其建设鸡棚、购买鸡苗和饲料等折抵借款。2015年2月18日，梁某某与被告人梁伟雄结算后将人民币4.66666万元借款全额归还给被告人梁伟雄。被告人梁伟雄收到上述产业扶贫资金后没有归还立夏村委会，而用于赌博挥霍，至今未归还。2.2014年12月25日，被告人梁伟雄利用梁某某的名义借出立夏村委会的产业扶贫资金人民币6万元后，又以梁某某不符合申请产业扶贫资金条件为由，于同日要求梁某某将上述人民币6万元以现金方式交到其手上。被告人梁伟雄收到上述产业扶贫资金后没有归还立夏村委会，而用于赌博挥霍，至今未归还。经梁某某多次催促下，被告人梁伟雄于2015年12月28日开具一张金额为人民币10.66666万元的还款收据给梁某某。3.2015年1月27日，江英镇立夏村委会将产业扶贫资金借款人民币4.5万元支付给郭某2用以扩大养殖基地。其后，被告人梁伟雄虚构需提前还款为由，要求郭某2提前以现金的方式向其归还产业扶贫资金借款。2015年12月28日，郭某2以现金方式向被告人梁伟雄归还上述人民币4.5万元借款，被告人梁伟雄开具一张金额为人民币4.5万元的还款收据给郭某2。被告人梁伟雄收到上述产业扶贫资金后没有归还立夏村委会，而用于赌博挥霍，至今未归还。4.2015年1月27日，江英镇立夏村委会将产业扶贫资金借款人民币7.5万元支付给郭某1用以扩大养殖基地。同日，被告人梁伟雄按借款前的约定取走人民币5万元用于赌博挥霍。其后，被告人梁伟雄又虚构需提前还款为由，要求郭某1提前以现金的方式向其归还产业扶贫资金借款。2015年12月28日，郭某1以现金方式向被告人梁伟雄归还人民币2.5万元借款，被告人梁伟雄开具一张金额为人民币7.5万元的还款收据给郭某1。被告人梁伟雄收到上述产业扶贫资金后没有归还立夏村委会，而用于赌博挥霍，至今未归还。5.2015年11月6日，被告人梁伟雄冒用周某某的名义申领立夏村委会的产业扶贫资金人民币4.637万元后，将上述资金用于赌博挥霍，至今未归还。6.2016年1月4日，被告人梁伟雄冒用梁某1的名义申领立夏村委会的产业扶贫资金10万元后，将上述资金的大部分用于赌博挥霍，至今未归还。2020年8月14日，公安民警在广州市广州市花都区狮岭镇联合村旧屋新村抓获被告人梁伟雄，并在其身上提取到人民币2274元，依法暂扣在阳山县监察委员会的账户。经查询，自2014年至2020年5月，被告人梁伟雄名下没有大额银行存款；自2014年至2020年12月，被告人梁伟雄名下没有不动产或车辆登记信息。上述事实有经法庭质证、确认的立案决定书，抓获经过，扣押决定书及扣押清单，梁伟雄的任职证明，户籍证明，行政处罚决定书，阳山县江英镇三资信息服务中心出具的情况说明，出纳日记账，关于下达扶贫开发“规划到户责任到人”省级补助资金的通知，申请产业扶贫资金资助报告，村组集体资金支付申请表，借据，会议记录，扶贫合作协议书，还款收据，银行转账凭证，不动产登记资料查询结果，银行流水，辨认笔录及照片，证人梁某某、郭某1、郭某2、周某某、梁某1等人的证言，被告人梁伟雄的供述与辩解等证据证实，足以认定。对被告人梁伟雄的辩护人提出的辩护意见，本院评析如下：1.对于辩护人提出被告人梁伟雄有坦白情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚的辩护意见。经查属实，于法有据，本院予以采纳。2.对于辩护人提出被告人梁伟雄的行为属转化型贪污罪的辩护意见。经查，被告人梁伟雄于2014年染上赌博恶习，其在得知有产业扶贫资金可以在一年内无息借给养殖户或种植户后，先后通过虚构要求借款人提前还款等理由非法占有产业扶贫资金或冒用他人名义骗取产业扶贫资金用于赌博活动，至今未归还。可见，被告人梁伟雄具有非法占有扶贫产业资金的主观故意。另一方面，被告人梁伟雄客观上采用虚构事实要求借款人提前以现金形式向其归还借款或冒用他人名义骗取产业扶贫资金等，均是其为非法占有产业扶贫资金所使用的手段，符合贪污罪的客观构成要件。综上，被告人梁伟雄的行为实际上已侵犯公共财物的所有权，其行为应构成贪污罪。因此，本院对辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。本院认为，被告人梁伟雄作为村委会党总支部书记、村委会主任，在协助人民政府管理扶贫资金的过程中，非法占有扶贫资金人民币37.303万元，其行为已构成贪污罪，且数额巨大，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人梁伟雄归案后在提起公诉前如实供述自己的罪行，有坦白情节，且愿意接受处罚，依法可对其从轻处罚。但考虑被告人梁伟雄贪污的款项属扶贫资金，且将上述款项用于非法活动，应从严惩处，故对其从轻处罚的幅度应从严掌握。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人梁伟雄犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月14日起至2024年8月13日止；罚金应自本判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、扣押在案的人民币2274元（暂扣在阳山县监察委员会账户），依法发还给阳山县江英镇立夏村委会委会；三、责令被告人梁伟雄继续退出违法所得人民币370756元，发还给阳山县江英镇立夏村委会委会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  汤杏君审 判 员  朱婉清人民陪审员  梁俊婷二〇二〇年十二月二十四日法官 助理  梁健娥书 记 员  何俊伟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。