安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1225刑初387号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人靳志祥，男，1976年11月29日出生，汉族，小学，河南省上蔡县人，住上蔡县。曾因犯诈骗罪，于2017年8月23日被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元，2019年12月22日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年6月13日被阜南县公安局刑事拘留，同年7月15日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 辩护人吴杰，河南众望律师事务所律师。 阜南县人民检察院以南检二部刑诉[2020]239号起诉书指控被告人靳志祥犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院2020年10月16日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员周文达出庭支持公诉，被告人靳志祥及其辩护人吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2020年5月,被告人靳志祥与靳某（另案处理）两人预谋以冒充消防部队后勤人员，以单位工程需要外包为由骗取被害人信任，后以单位需要采购物质为借口骗取他人财物，并为此准备了电话卡、银行卡等作案工具。同年5月31日，二人前往阜南县苗集镇寻找作案地点，后确定在苗集镇绿色东方新能源有限公司西侧大坝下的树林里拨打电话实施诈骗。次日早上，二人前往事先选定的树林内，通过网络搜索、电话咨询等途径获取被害人信息，后拨打电话与被害人取得联系，对不特定人员实施诈骗。当晚靳某因家中有事与被告人靳志祥一起离开阜南。6月4日，被告人靳志祥在临泉县对诱骗成功的被害人继续打电话实施诈骗，具体如下： 1.2020年6月1日,被告人靳志祥和靳某冒充湖南省常德市消防队后勤科长与湖南省津市市的被害人黄某取得联系，以找其做单位显示屏为由骗取被害人信任。6月4日，被告人靳志祥再次与被害人黄某取得联系，谎称消防队需要订购军用床，并向其提供军用床销售商电话，后又冒充军用床销售商对被害人黄某实施诈骗十余万元未遂。 2.2020年6月1日、6月4日，靳某和被告人靳志祥采取上述同样方式，骗取江西省芦溪县刘某十万余元未遂。 就以上指控事实，公诉机关提供了相关证据佐证。据此，公诉机关认为，被告人靳志祥以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，采取拨打不特定人电话实施诈骗，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪（未遂）追究其刑事责任。被告人靳志祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。鉴于被告人靳志祥认罪认罚，建议判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。提请本院依法判处。 被告人靳志祥对公诉机关的指控事实、罪名、量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是，对起诉书指控被告人靳志祥的罪名无异议，对指控的犯罪数额有异议，犯罪数额应按12万元计算，同时被告人靳志祥有如下从轻、减轻处罚情节：其系犯罪未遂；未造成实际损失；当庭表示愿意签署认罪认罚具结书，自愿认罪认罚，认罪态度较好。 经审理查明：2020年5月,被告人靳志祥与靳某（另案处理）两人预谋以冒充消防部队后勤人员，以单位工程需要外包为由骗取被害人信任，后以单位需要采购物质为借口骗取他人财物，并为此准备了电话卡、银行卡等作案工具。同年5月31日，二人前往安徽省阜南县苗集镇，选定苗集镇绿色东方新能源有限公司西侧大坝下的树林里作为拨打电话实施诈骗的地点。次日早上，二人前往选定的树林内，通过网络搜索、电话咨询等途径获取被害人信息后，拨打电话与被害人取得联系而实施诈骗。同年6月4日，被告人靳志祥在临泉县对诱骗成功的被害人继续打电话实施诈骗。具体犯罪事实如下： 1.2020年6月1日,被告人靳志祥和靳某冒充湖南省常德市消防队后勤科科长，与湖南省津市市的被害人黄某通过电话取得联系，以找其做单位显示屏为由骗取其信任。同年6月4日，被告人靳志祥再次与黄某电话取得联系，谎称消防队需要订购军用床，并向其提供军用床销售商电话号码，后在被害人黄某与其冒充的军用床销售商电话联系时，以购货需要预付定金为由，意欲骗取黄某十一万元未遂。 2.2020年6月1日、6月4日，被告人靳志祥同靳某采取上述同样方式，意欲骗取江西省芦溪县刘某十万零八百元未遂。 另查明，2020年6月12日，被告人靳志祥被抓获；同年12月21日，其近亲属代为缴纳罚金人民币四万元。 上述事实有经庭审举证、质证的户籍证明、前科查询、归案经过、党员证明、（2017）浙0110刑初827号刑事判决书、靳志祥罪犯档案资料、现场指认笔录、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、指认照片、物证检验报告、鉴定书、手机通话单、手机卡资料、视听资料、安徽省非税收入一般缴款书、认罪认罚具结书、证人华某、岳某的证言、被害人黄某、刘某的陈述、同案人靳某的供述、被告人靳志祥的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人靳志祥以非法占有为目的，伙同他人利用电信网络技术手段虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人靳志祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其归案后如实供述基本犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；其自愿认罪认罚，预缴罚金，有一定的悔罪表现，依法可酌情从宽处罚。辩护人关于被告人靳志祥犯罪数额应按12万元计算的辩护意见，经查，被告人靳志祥伙同他人骗取钱款数额有被害人陈述及被告人当庭认罪供述等证据予以证实，并非12万元，辩护人该节辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采信；辩护人关于被告人靳志祥系犯罪未遂、未造成实际损失、签署认罪认罚具结书、认罪态度较好的辩护意见，与审理查明事实相符，于法有据，本院予以采信。公诉机关的量刑建议适当。为惩治犯罪，保护公私财物所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第一项、第五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 被告人靳志祥犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2020年6月13日起至2023年12月11日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  姚孝琴 审 判 员  韩颍南 人民陪审员  刘志宏 二〇二〇年十二月二十四日 法官助理刘宏伟 书记员张俊杰 附：相关法律、司法解释条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 第二条第一款第一项诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的； 第五条第一款诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。