文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝03民终1851号上诉人（原审被告）：四川省升辉建筑安装工程有限公司，住所地四川省武胜县沿口镇兴武大道西段**，统一社会信用代码91511622784747718E。法定代表人：段志森，该公司董事长。委托诉讼代理人：凡军，四川维尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高勇，男，1971年7月22日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：陈强，重庆博焕律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈姝璇，重庆博焕律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：重庆泽胜实业有限公司，住所地重庆市涪陵区兴华中路**，统一社会信用代码91500102696554115R。法定代表人：钟世龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：代永波，男，1967年11月29日出生，汉族，系重庆泽胜实业有限公司职工，住重庆市涪陵区。上诉人四川省升辉建筑安装工程有限公司（以下简称升辉公司）因与被上诉人高勇、重庆泽胜实业有限公司（以下简称泽胜公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2019)渝0102民初6182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人升辉公司的委托诉讼代理人凡军、被上诉人高勇及其委托诉讼代理人陈强、陈姝璇，被上诉人泽胜公司的委托诉讼代理人代永波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。升辉公司上诉请求：1.撤销重庆市涪陵区人民法院(2019)渝0102民初6182号民事判决，发回重审或依法改判；2.本案一、二审诉讼费用和鉴定费由高勇承担。事实和理由：第一、升辉公司已提交证据证明《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》以及《工程施工内部承包合同》上所加盖的升辉公司合同专用章、行政公章、法人私章与升辉公司在公安机关的备案印章不一致，即使升辉公司与泽胜公司履行了合同，也不代表对高勇签订的《工程施工内部承包合同》的追认。高勇向升辉公司与泽胜公司缴纳保证金与升辉公司无关，升辉公司不应承担支付责任。第二、虽然泽胜公司与升辉公司对工程款进行了结算，结算金额为890万元，其中790万元为工程款，100万元为保证金，但泽胜公司向升辉公司转款的7044808.40元中，没有一笔是保证金。泽胜公司向四川省华蓥市南方送变电有限公司一四八处转账50万元，未经升辉公司认可，因升辉公司与四川省华蓥市南方送变电有限公司一四八处没有合作关系或经济往来。故泽胜公司应向升辉公司退还50万元保证金并承担资金利息。高勇辩称，升辉公司虽然否认《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》以及《工程施工内部承包合同》上的印章是其在公证机关的备案印章，但并不能证明没有刻制与备案印章不一致的印章。诉讼中，升辉公司已明确认可其注册成立了“四川省升辉建筑安装工程有限公司重庆高新分公司”并任命刘春梅为分公司负责人、廖健为财务人员以及设立310002451902482929XXX帐号并通过该账号与泽胜公司、升辉公司本身发生资金往来的事实。本案中，高勇系根据刘春梅的安排，并征得升辉公司同意后，升辉公司才于2010年10月15日向高勇出具《法定代表人授权委托书》，授权高勇以升辉公司的名义参与了泽胜公司的工程招投标，2010年10月18日，泽胜公司才与升辉公司正式签订了《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》，同日，升辉公司又与高勇签订了《工程施工内部承包合同》，约定由高勇缴纳保证金50万元。高勇向泽胜公司交纳50万元保证金后，升辉公司才向高勇出具了50万元保证金的收据。案涉工程完工后，升辉公司根据案涉合同与泽胜公司进行了结算，在扣减泽胜公司代付代扣费用后，升辉公司实际收到泽胜公司的银行转账款7044808.40元，并向泽胜公司提交了790万元的工程款发票。升辉公司提出要泽胜公司退还其50万元保证金，恰好证明升辉公司与泽胜公司以及高勇与升辉公司具有合同关系。升辉公司的该部分上诉主张属于另一法律关系，不是本案的审查范围。综上所述，请二审法院驳回上诉，维持原判。泽胜公司辩称，泽胜公司已对案涉工程进行了结算并付清了全部工程款，因此，泽胜公司不应承担责任。高勇向一审法院起诉请求：依法判决被告升辉公司退还履约保证金50万元。一审法院认定事实：2010年10月18日，被告升辉公司与被告泽胜公司签订了《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》，合同约定，被告泽胜公司将位于涪陵区鹅颈关泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装工程发包给被告升辉公司施工作业，合同总承包价为540万元，工程期限为75天，被告升辉公司向被告泽胜公司交纳履约保证金100万元。同日，被告升辉公司与原告高勇签订了《工程施工内部承包合同》，合同约定，被告升辉公司将向被告泽胜公司承包的安装工程与原告合作完成施工作业，被告升辉公司提供资质、账号、税票等各种法律文件、证章；负责办理该项目的电力设计、验收、通电等相关事宜；保证资金安全，根据该工程进度，按时支付项目资金，被告泽胜公司按合同拨付的工程款直接拨入双方共同监管的银行账户；承担合同履约保证金50万元。原告负责组织现场施工、管理；负责协调与发包方的关系；负责该工程的进度款的追收；承担合同履约保证金50万元。同时约定，该项目经决算后的纯利润双方按各50%比例分配。原告于2010年10月11日和2010年10月12日分别通过中国建设银行向被告泽胜公司转账支付了20万元和30万元的履约保证金，2010年10月20日，被告升辉公司向原告出具了收到“泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程”履约保证金50万元的收据1张并加盖了该公司财务专用章、分公司负责人刘春梅的私章和廖健签名。被告升辉公司也于2010年10月13日通过310002451902482929XXX号向被告泽胜公司转账支付了履约保证金50万后，被告泽胜公司于2010年11月11日向被告升辉公司出具了收到“泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程”履约保证金100万元的收据1张。事后，原告按合同约定完成了该工程的施工作业。2012年8月8日，被告泽胜公司与被告升辉公司进行了最终决算，经结算，合同内工程款为440万元，合同变更增加工程量价款为350万元，计工程款790万元，应退还的履约保证金100万元，共计890万元。被告泽胜公司至2014年5月29日陆续向被告升辉公司310002451902482929XXX账号转账支付了工程款7044808.4元，并代为被告升辉公司支付重庆市明宇送变电工程公司电力试验验收规费60万元、代为支付重庆电力实业股份有限公司继电委托咨询费92250元、代为向涪陵电力实业股份有限公司支付外线费256500元、代为支付重庆众畅电器制造有限公司货款395000元、转移支付四川省华蓥市南方送变电有限公司一四八处履约保证金50万元、支付施工期间电费11441.6元，共890万元。原告多次要求与被告升辉公司结算，被告升辉公司均予以拒绝，原告遂起诉来院。诉讼中，原告撤回了要求被告升辉公司支付工程款6万元和要求被告泽胜公司承担责任的请求，仅要求被告升辉公司退还履约保证金50万元。另查明，被告升辉公司于2010年6月3日向工商部门申请成立重庆高新分公司，并任命刘春梅为该分公司负责人，租用了四川石油管理局物资总公司重庆公司所有的位于重庆市九龙坡区石杨路44号附10号作为分公司的营业场所，且经重庆市工商行政管理局高新区分局注册登记。2010年7月21日，被告升辉公司为其分公司在中国工商银行股份有限公司重庆沙坪坝支行双碑分理处开设了310002451902482929XXX号账户，并向该分理处留有该公司财务专用章和分公司负责人刘春梅印件和廖健签名作为支付预留签章。2013年4月15日经被告升辉公司申请登记注销了该分公司；2014年4月18日，被告升辉公司将其开设的310002451902482929XXX号账户余款转至其公司51001747336051500XXX账户后，申请对310002451902482929XXX账户进行了销户。诉讼中，被告升辉公司要求对《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》上加盖的合同专用章和《工程施工内部承包合同》上加盖的公司行政公章及法定代表人私章进行鉴定，该院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，结论为合同专用章不是源自被告升辉公司在武胜县公安局留存的比较样本，其行政公章及法定代表人私章与被告升辉公司在武胜县公安局留存印章样本不是同一枚。被告升辉公司认可在中国工商银行股份有限公司重庆沙坪坝支行双碑分理处开设310002451902482929XXX号账户的真实性。被告升辉公司垫付了司法鉴定费31100元。一审法院认为，被告升辉公司与被告泽胜公司签订的《泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，该合同双方已实际履行，且进行了最终决算，被告泽胜公司已将全部工程款及其退还原告与被告升辉公司共同交纳的履约保证金100万元全部通过银行转账划入了被告升辉公司开设的310002451902482929XXX银行账户中，被告升辉公司与被告泽胜公司之间的建设工程施工合同权利义务均履行完毕。虽然被告升辉公司在诉讼中申请司法鉴定，经鉴定被告升辉公司与被告泽胜公司在签订合同时使用的合同专用章以及与原告签订的合作协议所加盖的公司行政公章、法定代表人私章均与该公司在武胜县公安局留存的合同专用、公司行政公章、法定代表人私章不系同一枚，但对该公司开设的310002451902482929XXX银行账户不持异议，且该账户开设时间在与被告泽胜公司、原告之间签订合同之前，被告升辉公司向被告泽胜公司交纳保证也是使用该账户进行的转账，对该账户中的余款转入其公司其他账户后进行了销户，该账户系被告升辉公司一直在使用。由此表明被告升辉公司并不排除使用多套合同专用章和行政公章、法定代表人私章从事经营活动，退一步讲，即使与被告泽胜公司签订的施工合同和与原告签订的合作合同所使用的公章或私章系其分公司或原告所雕刻，从各方履行合同情况来看，也应视为被告升辉公司对其签订合同、使用印章的行为予以追认，故被告升辉公司与被告泽胜公司签订的施工合同，被告升辉公司与原告签订的合作协议，均系被告升辉公司的真实意思，对各方当事人均具有约束力。原告高勇通过银行向被告泽胜公司转账50万元，被告升辉公司向原告出具了收到50万元履约保证金的收据1张，认可原告交纳的50万元保证金系代为其向被告泽胜公司交纳的保证金，其后，被告升辉公司也只向被告泽胜公司交纳了50万元保证金，被告泽胜公司在收到原告交纳的50万元保证金和被告升辉公司交纳的50万元，认可系被告升辉公司交纳的全部履约保证金100万元，并向被告升辉公司出具了100万元履约保证金的收据1张，且被告泽胜公司在合同履行完毕后也将该100万元履约保证金全额退还至被告升辉公司开设的账户，由此证明，原告履行了与被告升辉公司签订的合作协议约定的交纳保证金50万元的义务，按该协议约定，工程完工后应各自退还保证金，然后对合作纯利润按各50%比例进行分配，因原告在诉讼中撤回了要求支付工程款（分配利润）的诉讼请求，另行主张，系原告对其诉讼请求的处分，本院予以准许，本案不再进行审理。据此，被告泽胜公司将原告与被告升辉公司各自交纳的履约保证50万元，全部退还至被告升辉公司的账户，被告升辉公司依法应予以退还原告，原告请求被告升辉公司退还履约保证金50万元的诉讼请求，予以支持。对于被告升辉公司主张原告要求退还保证金的请求超过了诉讼时效，鉴于双方至今未对工程款进行（利润）分配，且原告曾起诉请求分配工程款，因被告升辉公司隐瞒了与被告泽胜公司已经进行了决算并退还了保证金的事实，导致原告因此撤诉，原告在本次诉讼中通过被告泽胜公司的举证才知晓工程款和退还的保证金全部划入了被告升辉公司的账户，因此，原告请求被告升辉公司退还保证金的请求，并未超过诉讼时效期间，故被告升辉公司的辩称理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：一、被告四川省升辉建筑安装工程有限公司在本判决生效后10日内退还原告高勇交纳的履约保证金50万元。二、驳回原告高勇的其他诉讼请求。案件受理费9400元，减半收取4700元，鉴定费31100元，共计35800元，由被告四川省升辉建筑安装工程有限公司负担35500元，原告高勇负担300元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，二审中双方当事人争议的焦点为：升辉公司与泽胜公司、高勇之间是否具有案涉合同关系；升辉公司应否向高勇返还50万元履约保证金。现有证据显示，升辉公司不仅与泽胜公司、高勇均具有案涉工程施工合同关系，而且将高勇为其代缴的50万元保证金也一并收入了自己的账户。其理由是：第一、升辉公司与泽胜公司和高勇签订有书面合同。升辉公司虽然举证证明其与泽胜公司和高勇签订的合同上的印章与其在公安机关的备案印章不一致，但却不能证明合同上的印章不是其刻制和使用的印章。第二、高勇向泽胜公司缴纳50万元履约保证金后，升辉公司重庆高新分公司向高勇出具了一份《收据》。该《收据》载明系收到高勇交纳的“泽胜专业市场（家居、建材区）高低压配电安装总承包工程履约保证金”伍拾万元正，且加盖了该分公司财务专用章、刘春梅的印章，还有财务人员廖健的签名。其印章和签名与分公司在中国工商银行股份有限公司重庆沙坪坝支行双碑分理处开设310002451902482929XXX号账户所留的印鉴和签名一致。诉讼中，升辉公司对重庆高新分公司的设立、人事任命、财务人员姓名以及在银行开设的账户和所留印鉴均予以认可，由此表明，升辉公司重庆高新分公司收到高勇缴纳50万元履约保证金是一个不容争辩的事实。第三、升辉公司与高勇签订的《工程施工内部承包合同》中有关于高勇缴纳履约保证金50万元的约定，从而也印证了升辉公司收取高勇50万元的依据是双方签订的该份合同。第四、按照升辉公司与泽胜公司的合同约定，升辉公司应向泽胜公司交纳的履约保证金为100万元，然而在升辉公司向泽胜公司交纳了50万元后，泽胜公司向升辉公司出具的是100万元案涉工程履约保证金《收据》，由此表明，升辉公司已经认可高勇为其向泽胜公司代缴了50万元履约保证金的事实。第五、升辉公司与泽胜公司就案涉工程进行了结算，在泽胜公司向其支付全部工程款后，升辉公司向泽胜公司提供了790万元的全额工程款发票，并且泽胜公司已经向升辉公司退还了履约保证金100万元，该事实证明，升辉公司将高勇代缴的50万元保证金也一并收入了自己的账户。综上可见，升辉公司提出其与泽胜公司和高勇没有案涉合同关系，不应向高勇返还50万元履约保证金的上诉理由均不能成立。关于升辉公司上诉提出泽胜公司向四川省华蓥市南方送变电有限公司一四八处支付履约保证金50万元未经其同意，应当由泽胜公司返还的问题。本院认为，升辉公司的该部分诉求属于另一法律关系，不属于本案审查的范围，故本院对此不予审查。综上所述，升辉公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人四川省升辉建筑安装工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 余云中审 判 员 陈胜泉审 判 员 吴 聪二〇二〇年十二月十七日法官助理 王宏军书 记 员 蔡世川