山东省青岛市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）鲁02民终11487号 上诉人（原审原告）：宫象来，男，汉族，1966年9月27日出生，住所：山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：谷亚南，山东齐岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人:金京平，山东齐岳（即墨）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:宫象波，男，1964年8月10日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 被上诉人（原审被告）：于朝霞，女，1968年2月26日出生，汉族，住山东省青岛市四方区。 被上诉人（原审被告）：青岛泰辰机械有限公司，住所：山东省青岛市即墨区通济街道办事处天山二路**。 法定代表人：宫象波，总经理。 上诉人宫象来因与被上诉人宫象波、于朝霞、青岛泰辰机械有限公司股权转让纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初3259号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宫象来上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0282民初3259号民事裁定书，发回重审或改判上诉人对被上诉人宫象波分割给被上诉人于朝霞的青岛泰辰机械有限公司50%的股权享有优先购买权；2.上诉费用由三被上诉人承担。事实与理由：一审裁定认定事实错误，该认定实际是并未处理上诉人对涉案股权要求优先购买权的诉讼请求，违反了《公司法》及司法解释的规定。1、一审法院对上诉人宫象来请求确认其对被上诉人宫象波与被上诉人于朝霞分割的青岛泰辰机械有限公司50%股权享有优先购买权实质上是否定（2019）鲁0203民初2003号及（2019）鲁02民终8637号生效民事判决的结果的认定是错误的，该认定并未审理宫象来对股权主张优先购买权的诉讼请求，侵害了宫象来的合法权益。2、被上诉人于朝霞、宫象波分割转让公司股权时既未征求上诉人的意见，也没有依法通知上诉人行使优先购买权，严重侵害了上诉人的合法权益。因此，上诉人请求判令其对被上诉人宫象波分割给于朝霞的公司股权享有优先购买权，其诉讼请求并非否定生效民事判决结果。3、有限责任公司兼具人合性和资合性的特点，在分割以一方名义在有限责任公司的出资额而另一方不是该公司股东的夫妻共同财产时，除适用《婚姻法》的相关规定外，还应当适用《公司法》的相关规定。根据公司法第七十一条规定股东对其他股东对外转让的股权具有优先购买权，婚姻法解释二第十六条规定夫妻双方对股权分割转让达成一致的情况下，非公司股东一方获得股权的程序性要求必须要通知其他股东是否行使优先购买权，一审法院驳回宫象来的起诉，违反了法律规定。综上，一审法院认定事实错误、违反法律规定，请求撤销原裁定、依法予以改判或发回重审。 于朝霞辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审裁定。 宫象波、青岛泰辰机械有限公司辩称，每次法院开庭都没有通知每个股东，于朝霞不能成为股东，每个股东都不同意。 宫象来向一审法院提出诉讼请求：1.依法撤销宫象波、于朝霞对离婚后共同财产青岛泰辰机械有限公司股权的分割行为；2.依法判令宫象来对分割给于朝霞的公司股权享有优先购买权；3.依法判令青岛泰辰机械有限公司申请撤销变更于朝霞为公司股东的登记(系增加的诉求)；4.本案诉讼费由于朝霞、宫象波、青岛泰辰机械有限公司承担。 一审法院经审理查明： 青岛泰辰机械有限公司成立于2011年3月15日。股东为宫象来、宫象波、康寿永，持股比例分别为45%、50%、5%。宫象波与于朝霞原系夫妻关系，于1991年5月6日登记结婚，于2015年12月经法院判决离婚。2019年2月18日，于朝霞以离婚后财产纠纷为由将宫象波、青岛展华工贸有限公司、青岛泰辰机械有限公司起诉至青岛市市北区人民法院，要求判令1.将宫象波持有的青岛展华工贸有限公司80%股权归于朝霞所有，并依法进行股权变更登记手续；2.将宫象波持有的青岛泰辰机械有限公司25%股权归于朝霞所有，并依法进行股权变更登记手续。青岛市市北区人民法院于2019年6月17日作出（2019）鲁0203民初2003号民事判决，判令青岛展华工贸有限公司50%股权归于朝霞所有；青岛泰辰机械有限公司25%股权归于朝霞所有；驳回于朝霞的其他诉讼请求。另外，该判决书中还载明在案件审理过程中，青岛泰辰机械有限公司的股东宫象来、康寿永未在法院限定的期限内对宫象波持有的股权是否同意转让或购买到庭接受询问。对此宫象来主张在此案中，从未有人征询其意见也未通知其行使优先购买权。宣判后，于朝霞不服上述判决提起上诉。山东省青岛市中级人民法院于2019年10月23日作出（2019）鲁02民终8637号民事判决，驳回上诉，维持原判。后于朝霞根据上述生效判决到青岛市即墨区市场监督管理局申请股东变更登记，青岛市即墨区市场监督管理局业已将于朝霞登记为青岛泰辰机械有限公司股东。2020年2月27日，宫象波不服山东省青岛市中级人民法院作出的（2019）鲁02民终8637号民事判决向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院已于2020年5月26日受理，案号为（2020）鲁民申4678号。 一审法院认为，宫象来主张在于朝霞起诉宫象波等离婚后财产纠纷一案中，因不可归责于本人的事由未参加诉讼，法院判决分割公司股权时未依法行使优先购买权，侵犯了其股东权益，要求一审法院确认于朝霞与宫象波的股权分割行为无效并确认其对该股权享有优先购买权，并进而要求判令青岛泰辰机械有限公司申请撤销变更于朝霞为公司股东的登记，该诉讼请求实质上是否定（2019）鲁0203民初2003号及（2019）鲁02民终8637号生效民事判决的结果，宫象来依法应当通过民事诉讼第三人撤销之诉或者审判监督程序主张。且宫象波已就包含宫象来主张的事由在内向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院也已受理。另外，关于公司股东登记撤销变更与否，是市场监督管理部门的行政行为，属行政诉讼争议范围。综上，因本案不属于一审法院受理普通民事诉讼范围，依法应驳回其起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百五十四条第一款第三项、第一百九十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款、第二百九十二条之规定，一审裁定：驳回宫象来宫象来的起诉。案件受理费200元，全部退还宫象来。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，当事人各方对应否撤销宫象波、于朝霞对离婚后共同财产青岛泰辰机械有限公司股权的分割行为、原告对分割给于朝霞的公司股权是否享有优先购买权、应否判令青岛泰辰机械有限公司申请撤销变更于朝霞为公司股东的登记有争议。 青岛泰辰机械有限公司成立时的股东为原告宫象来、被告宫象波、康寿永，持股比例分别为45%、50%、5%。宫象波与于朝霞原系夫妻关系，于2015年12月经法院判决离婚。2019年2月18日，于朝霞以离婚后财产纠纷为由将宫象波、青岛展华工贸有限公司、青岛泰辰机械有限公司起诉至青岛市市北区人民法院，要求判令1.将宫象波持有的青岛展华工贸有限公司80%股权归于朝霞所有，并依法进行股权变更登记手续；2.将宫象波持有的青岛泰辰机械有限公司25%股权归于朝霞所有，并依法进行股权变更登记手续。在案件审理过程中，青岛泰辰机械有限公司的股东宫象来、康寿永未在法院限定的期限内对宫象波持有的股权是否同意转让或购买到庭接受询问。青岛市市北区人民法院于2019年6月17日作出（2019）鲁0203民初2003号民事判决，判令青岛展华工贸有限公司50%股权归于朝霞所有；青岛泰辰机械有限公司25%股权归于朝霞所有；驳回于朝霞的其他诉讼请求。山东省青岛市中级人民法院于2019年10月23日作出（2019）鲁02民终8637号二审民事判决，驳回于朝霞的上诉，维持原判。后于朝霞根据上述生效判决到青岛市即墨区市场监督管理局申请股东变更登记，青岛市即墨区市场监督管理局业已将于朝霞登记为青岛泰辰机械有限公司股东。 原审法院认定，上诉人在本案的诉讼请求实质上是否定（2019）鲁0203民初2003号及（2019）鲁02民终8637号生效民事判决的结果，上诉人依法应当通过民事诉讼第三人撤销之诉或者审判监督程序主张。且宫象波已就包含上诉人主张的事由在内向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院也已受理。关于公司股东登记撤销变更与否，是市场监督管理部门的行政行为，属行政诉讼争议范围。综上，因本案不属于原审法院受理的普通民事诉讼范围，依法驳回其起诉。于法有据。 综上所述，上诉人宫象来的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 二审案件受理费100元，退还上诉人宫象来。 本裁定为终审裁定。 审判长  唐明光 审判员  安太欣 审判员  卞冬冬 二〇二〇年十二月七日 法官助理 韩晓琪 书记员隋欣孜