河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16949号上诉人(原审原告)：赵国伟，男,1984年7月2日出生,汉族,住河南省。委托诉讼代理人：张卫洪,河南千字文律师事务所律师。委托诉讼代理人：张世高,河南千字文律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国工商银行股份有限公司郑州金水支行。负责人：洪传彬，该行副行长。委托诉讼代理人：王文豪，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：王非凡，男，汉族，1991年2月9日出生,系该行员工。原审第三人：郑州金昌洪杰机械有限公司。法定代表人:张建国。原审第三人：河南锐利特矿山机械有限公司。法定代表人：高伟成。原审第三人：河南省澳兰机械设备制造有限公司。法定代表人：高伟成。原审第三人：范灵云，女,1979年2月2日出生,汉族。原审第三人：高伟成，男,1980年1月24日出生,汉族。原审第三人：河南奥兰房地产开发有限公司。法定代表人：高伟成。上诉人赵国伟因与被上诉人中国工商银行股份有限公司郑州金水支行及原审第三人郑州金昌洪杰机械有限公司、河南锐利特矿山机械有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、范灵云、高伟成、河南奥兰房地产开发有限公司执行异议之诉一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初15879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵国伟的委托诉讼代理人张卫洪、张世高，被上诉人中国工商银行股份有限公司郑州金水支行的委托诉讼代理人王文豪到庭参加诉讼。原审第三人郑州金昌洪杰机械有限公司、河南锐利特矿山机械有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、范灵云、高伟成、河南奥兰房地产开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。赵国伟上诉请求：依法撤销原审判决，改判不得执行房屋。事实和理由：在人民法院查封案涉房屋之前，上诉人赵国伟与第三人河南奥兰房地产开发有限公司已经签订合法有效的书面合同，并支付房款，支付房款的方式是2016年5月19日以现金形式交付1万元购房定金，2016年11月2日以工程款抵房款288508元，2017年8月10日向第三人河南奥兰房地产开发有限公司支付办证费用12633元，并交付了水电初装费、天燃气初装费等7255元，原告对该房屋进行了装修并入住。上诉人赵国伟提交的《建筑合同》证明工程款抵房款是真实的。赵国伟购买案涉房屋系用于居住且名下无其他房屋，因此赵国伟系案涉房屋的实际所有权人，赵国伟对案涉房屋享有的权利可以排除执行。中国工商银行股份有限公司郑州金水支行辩称，上诉人提交的购房合同未备案也不显示签订日期，不能证明系法院查封之前签订，仅凭建筑合同，没有其他证据印证也不足以证明工程款冲抵房款的事实，除收据外没有其他证据证明已实际缴纳办证费及水电初装费等，因此，赵国伟对案涉房屋享有的权利不足以排除执行，请求驳回上诉，维持原判。第三人河南锐利特矿山机械有限公司、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司未到庭亦未提交书面意见。赵国伟向一审法院提起诉讼请求：1、依法判令不得执行房屋；2、判决确认赵国伟对房屋归赵国伟所有；3、本案的诉讼费用由中国工商银行股份有限公司郑州金水支行承担。一审法院认定事实：(2020）豫0105执异428号执行裁定书载明，“中国工商银行股份有限公司郑州金水支行诉河南锐利特矿山机械有限公司、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司金融借款合同纠纷一案，审理中，中国工商银行股份有限公司郑州金水支行申请财产保全，原审法院于2019年3月20日作出（2020）豫0105民初5500号民事裁定书，裁定：冻结河南锐利特矿山机械有限公司、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司银行存款18828857.21元或查封、扣押其同等价值的其他财产。2019年3月28日，原审法院向沈丘县房地产管理中心送达民事裁定书及协助执行通知书，将河南奥兰房地产开发有限公司名下涉案房产予以查封，查封期限自2019年3月28日至2022年3月27日止。原审法院于2019年3月25日作出（2019）豫0105民初5500号民事判决书，判决如下：一、河南锐利特矿山机械有限公司于本判决生效之日起十日内偿还中国工商银行股份有限公司郑州金水支行贷款本金17941267.56元、利息1610867.73元（利息、罚息、复利暂计算至2019年3月20日，之后的利息、罚息、复利按照借款合同约定计算至贷款本息实际清偿之日止）；二、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司承担保证责任后有权向河南锐利特矿山机械有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费134773元，减半收取67386.5元，保全费5000元，由河南锐利特矿山机械有限公司、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司负担。后郑州金昌洪杰机械有限公司不服该判决向河南省郑州市中级人民法院提起上诉。河南省郑州市中级人民法院于2019年6月3日作出（2019）豫01民终10658号民事裁定书，裁定如下：本案按郑州金昌洪杰机械有限公司自动撤回上诉处理。该裁定已于2019年6月12日发生法律效力。后案件进入执行程序，执行案号为（2019）豫0105执16142号。”在（2019）豫0105执16142号案件执行过程中，案外人赵国伟向原审法院提出书面执行异议，原审法院出具（2020）豫0105执异428号执行裁定书裁定驳回了案外人赵国伟的异议请求。赵国伟遂诉至原审法院成讼。赵国伟提交赵国伟与第三人河南奥兰房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》一份载明：买受人购买的商品房为预售商品房，该商品房的用途为住宅，建筑层数地上25层，地下**，建筑面积共106.61平方米，按建筑面积每平方米2800元，总金额298508元；买受人于签订合同当日一次性付清房款298508元；商品房预售的，自本合同生效之日起30天内，由河南奥兰房地产开发有限公司向沈丘县房地产管理中心申请登记备案等。该合同无签订日期。赵国伟陈述该合同没有备案。赵国伟提交河南奥兰房地产开发有限公司向赵国伟出具收据一份，载明：2016年5月19日，交款单位：赵国伟，收款方式：现金，人民币壹万元正，收款事由奥兰未来城购房定金。赵国伟提交河南奥兰房地产开发有限公司向赵国伟出具收据一份，载明：2016年11月2日，交款人赵国伟，收款方式：房款抵工程，人民币贰拾捌万捌仟伍佰零捌元正，收款事由奥兰未来城房款抵机械厂张万东，备注办公楼工程款。赵国伟提交2017年8月10日河南奥兰房地产开发有限公司出具的上述房屋交房确认单、房屋代收办证费用12633元收据，收款方式系现金。赵国伟提交2017年8月10日其与河南优居物业服务有限公司签订的物业服务合同一份；河南优居物业服务有限公司出具的水、电、天然气初装费用7255元收据，收款方式系现金。一审法院认为，中国工商银行股份有限公司郑州金水支行、第三人河南锐利特矿山机械有限公司、高伟成、范灵云、河南奥兰房地产开发有限公司、河南省澳兰机械设备制造有限公司、郑州金昌洪杰机械有限公司经本院依法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利，不影响原审法院根据现有的证据及查明的事实依法作出判决。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中，赵国伟仅提交了商品房买卖合同及收据，没有任何支付购房款的转账凭证、资金取现凭证等证据予以佐证，而该商品房买卖合同没有签订日期，也没有经过备案予以佐证合同签订日期，故赵国伟提交的证据不能证明其在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同。赵国伟称按约定支付了房屋的全部价款，但1万元定金系现金交付，剩余288508元仅有收据载明系房款抵工程，但未提交其他证据证明双方确系存在欠付工程款，故赵国伟证据不能证明其已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。综上，赵国伟的证据不能证明其享有足以排除强制执行的民事权益，赵国伟要求停止执行房屋，并确认该房屋归赵国伟所有的诉请，证据不力，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第二项之规定，判决如下：驳回赵国伟的诉讼请求。案件受理费9343元，由赵国伟负担。本院二审经审理查明的事实除与原审法院查明的事实一致外，另查明，赵国伟二审审理期间提交了河南奥兰房地产开发有限公司2016年、2017年期间形成的三本账本。本院认为，赵国伟在二审审理期间提交了河南奥兰房地产开发有限公司的账本，经审查，该账本中既有案涉赵国伟提交的收据，亦有河南奥兰房地产开发有限公司经营过程中其他收支形成的转账凭证、收据等，可以印证赵国伟一审提交的收据是真实的。收据形成时间均在案涉争议房屋被查封前，亦可以佐证河南奥兰房地产开发有限公司与赵国伟不存在为了逃避执行恶意将房产转移至赵国伟的情形，因此，赵国伟提交的证据形成的证据链，可以证明赵国伟在案涉争议房屋被查封前已用工程款抵房款的方式支付完毕房款并占有使用，故赵国伟对案涉房屋享有的权利可以排除执行，赵国伟要求不得执行房屋的诉讼请求，本院予以支持。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十一条规定，应当中止执行案涉争议房产。但鉴于案涉房产登记尚未变更，物权以登记为准，依据《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，对于确认案涉房屋归其所有的请求不予支持。综上所述，赵国伟的上诉请求成立，部分应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初15879号民事判决；二、不得执行房屋；三、驳回赵国伟的其他诉讼请求。一审案件受理费9343.00元，二审案件受理费9343.00元，均由赵国伟自行负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  徐国庆审判员  钟晓奇二〇二〇年十二月二十九日书记员  刘红玉