河南省淅川县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1326刑初586号公诉机关河南省淅川县人民检察院。被告人全某，男，1985年11月16日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省荥阳市，现住淅川县。因犯非法占用农用地罪，于2016年6月30日被淅川县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年3月12日被淅川县公安局刑事拘留，于2019年3月19日被淅川县公安局监视居住，于2019年10月14日被淅川县公安局取保候审，于2020年4月18日被南阳市公安局仲景分局指定居所监视居住，于2020年6月18日被淅川县公安局监视居住，于2020年9月11日被我院决定取保候审。辩护人张战伟、白银龙，河南青剑律师事务所律师。河南省淅川县人民检察院以淅检一部刑诉〔2020〕675号起诉书指控被告人全某犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，召开了庭前会议，公开开庭审理了本案。河南省淅川县人民检察院指派检察员夏国超出庭支持公诉，被告人全某及其辩护人张战伟均到庭参加了诉讼。现已审理终结。河南省淅川县人民检察院指控，为进一步加强河道采砂管理，推进河道砂石资源科学有序开发和合利用，保障河道防洪、涉河工程和水生态安全，稳定砂石市场。淅川县委办公室、政府办公室于2018年10月20日印发了《淅川县推进河道砂石资源管理改革的意见》：淅川县辖区内的砂石资源自2018年10月份由县成立的国有公司（丹川公司）统一经营（开采、销售），丹川公司负责河道砂石资源开采销售的监督管理，各劳务采砂点所开采的、包括丹川公司成立前各单位或个人原合法囤积的砂石均由丹川公司统一负责销售，任何单位和个人得私自销售开采砂石。全某1于2013年8月注册成立了淅川县鹏鑫建材有限公司（以下简称鹏鑫公司），于2017年10月办理了采砂许可证（有效期至2018年9月30日），在淅川县上集镇槐树洼村鹳河河滩建立了砂石分离厂，将砂石囤积在砂石分离厂进行加工销售。2018年10月18日，淅川县鹏鑫建材有限公司（法定代表人全某1，以下简称鹏鑫公司）委托被告人全某为全权代表，负责该公司在灌河上集镇李家营河段采砂加工业务。2018年11月7日，鹏鑫公司与淅川县丹川砂石资源开发有限公司（以下简称丹川公司）签订了劳务合作协议，协议约定：乙方鹏鑫公司根据甲方丹川公司需要，承揽甲方的采砂业务，开采砂石由丹川公司销售，乙方交付履约保证金80万元。被告人全某在鹏鑫公司与丹川公司签订了劳务合作协议后，自2018年12月份至2019年3月，利用夜间丹川公司监管人员下班时间，将囤积在淅川县上集镇槐树洼砂石分离厂的部分砂石运出，以每方50元的价格分别销售给淅川县盘亘砼业有限公司和淅川汇晟混凝土有限公司，其中销售给汇晟砼业商混站河石子1845立方米，销售给盘亘砼业河石子471立方米，销售金额合计115800元。其中8万元用于抵消个人债务。2019年9月9日，被告人全某向淅川县公安局上缴涉案赃款10万元。公诉机关指控上述事实，向本院举示了被告人全某的供述与辩解，证人李某、朱某等人证言，淅川县委办公室、政府办公室关于印发《淅川县推进河道砂石资源管理改革的意见》的通知、淅川县丹川砂石资源开发有限公司与淅川县鹏鑫公司签订的协议、淅川县丹川砂石资源开发有限公司情况说明、淅川县盘亘砼业公司票据、淅川县汇晟砼业商混站生产通知书、淅川县人民法院判决书，到案经过，前科查询及户籍证明等证据。据此，公诉机关认为，被告人全某的行为已构成盗窃罪，提请依法惩处。被告人全某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，并向本院提交认罪认罚悔过书一份。其辩护人提出辩护意见如下：1、公诉机关指控被告人全某犯盗窃罪的罪名不成立，指控的行为属于鹏鑫公司与丹川公司之间在履行合同过程中产生的民事纠纷，不构成盗窃罪；2、应当认定被告人全某系自首，建议对其从轻处罚；3、被告人全某具有立功情节，建议对其从轻处罚；4、被告人全某主动退赃，建议对其从轻处罚。并向本院提交书证上集镇2018年度大事记一份，证明2018年6月7日上集镇联系县水利局、城管局对槐树洼老坟沟村两处采砂厂设备进行拆除的情况。经审理查明：为进一步加强河道采砂管理，推进河道砂石资源科学有序开发和合利用，保障河道防洪、涉河工程和水生态安全，稳定砂石市场。淅川县委办公室、政府办公室于2018年10月20日印发了《淅川县推进河道砂石资源管理改革的意见》：淅川县辖区内的砂石资源自2018年10月份由县成立的国有公司（丹川公司）统一经营（开采、销售），丹川公司负责河道砂石资源开采销售的监督管理，各劳务采砂点所开采的、包括丹川公司成立前各单位或个人原合法囤积的砂石均由丹川公司统一负责销售，任何单位和个人得私自销售开采砂石。全某1于2013年8月注册成立了淅川县鹏鑫建材有限公司（以下简称鹏鑫公司），于2017年10月办理了采砂许可证（有效期至2018年9月30日），在淅川县上集镇槐树洼村鹳河河滩建立了砂石分离厂，将砂石囤积在砂石分离厂进行加工销售。2018年10月18日，淅川县鹏鑫建材有限公司（法定代表人全某1，以下简称鹏鑫公司）委托被告人全某为全权代表，负责该公司在灌河上集镇李家营河段采砂加工业务。2018年11月7日，鹏鑫公司与淅川县丹川砂石资源开发有限公司（以下简称丹川公司）签订了劳务合作协议，协议约定：乙方鹏鑫公司根据甲方丹川公司需要，承揽甲方的采砂业务，开采砂石由丹川公司销售，乙方交付履约保证金80万元。被告人全某在鹏鑫公司与丹川公司签订了劳务合作协议后，自2018年12月份至2019年3月，利用夜间丹川公司监管人员下班时间，将囤积在淅川县上集镇槐树洼砂石分离厂的部分砂石运出，以每方50元的价格分别销售给淅川县盘亘砼业有限公司和淅川汇晟混凝土有限公司，其中销售给汇晟砼业商混站河石子1845立方米，销售给盘亘砼业河石子471立方米，销售金额合计115800元。其中8万元用于抵消个人债务。2019年9月9日，被告人全某向淅川县公安局上缴涉案赃款10万元。在本院审理期间，被告人全某退缴下余违法所得人民币15800元。上述事实，被告人全某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某、全某、喻某、靳某、龚某、李某、朱某、郭某等人证言，现场指认笔录及照片，现场照片，淅川县委办公室、政府办公室关于印发《淅川县推进河道砂石资源管理改革的意见》的通知，淅川县河长制办公室文件，淅川县丹川砂石资源开发有限公司与淅川县鹏鑫公司签订的协议及补充协议，淅川县鹏鑫建材有限公司营业执照及委托书，淅川县丹川砂石资源开发有限公司情况说明，淅川县汇晟砼业商混站生产通知书，淅川县公安局国土资源大队情况说明及票据，淅川县水利局证明材料，罚没收入票据及情况说明，淅川县人民法院刑事判决书，到案经过，前科查询及户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人全某以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。河南省淅川县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。其辩护人提出“公诉机关指控被告人全某犯盗窃罪的罪名不成立，指控的行为属于鹏鑫公司与丹川公司之间在履行合同过程中产生的民事纠纷，不构成盗窃罪”的辩护意见，经查，被告人全某对公诉机关指控的事实予以认可，卷内另有证人证言与相关书证可以相互印证，证实被告人全某采取秘密手段，利用丹川公司监管的漏洞，在夜晚时间私自将丹川公司的砂石拉出卖给他人，并获利115800元的事实，其行为符合盗窃罪秘密窃取他人财物的构成要件，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出“应认定被告人全某系自首”的辩护意见，经查，卷内的到案经过不能证实其系自首，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出“被告人全某具有立功情节”的辩护意见，其没有提交相应的证据予以证实，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出“被告人全某主动退赃，建议对其从轻处罚”的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人全某自愿认罪认罚，并积极退赃，依法可从宽处罚。鉴于被告人全某案发后确有悔罪表现，且社区矫正机构对被告人全某进行了调查评估，认为其符合社区矫正条件，同意对其进行社区矫正，适用缓刑不致再危害社会，依法可宣告缓刑。为了保护公民的财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人全某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元。（已缴纳）（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）二、将被告人全某退缴至本院的违法所得人民币15800元上缴国库。（已缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  杨建民审判员  谢蕊娜审判员  温 莉二〇二〇年十二月三十日书记员  赵显署