河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17297号上诉人(原审原告)：韩光风，女，1965年4月22日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：徐广晓，河南许都律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地商丘市睢阳区新城街道办事处神火大道东香君路南汇城国际广场**楼**********。负责人：黄鑫，总经理。委托诉讼代理人：王倩，河南科言律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海亮，河南科言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴磊，男，1978年4月17日出生，汉族，住河南省睢县。被上诉人（原审被告）：商丘交通运输集团有限公司，住所地商丘市睢，住所地商丘市睢阳区华商大道与归德南路交叉口div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：高大年，董事长。二被上诉人共同委托诉讼代理人：付博仑，河南三友律师事务所律师。上诉人韩光风、中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称中华保险商丘公司）因与被上诉人吴磊、商丘交通运输集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初8908号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人韩光风的委托诉讼代理人徐广晓，上诉人中华保险商丘公司的委托诉讼代理人李海亮，被上诉人吴磊、商丘交通运输集团有限公司的共同委托诉讼代理人付博仑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩光风上诉请求：1、依法改判上诉人护理费为18600元；2、本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审判决计算本案护理费错误。一审法院审理期间上诉人提交的证据能够证明上诉人聘请护工进行护理，并已经支付了相应的护理费18600元。该费用被上诉人应予赔偿。中华保险商丘公司上诉请求：1、依法改判，不服金额为78245.83元；2、本案二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误。本案事故发生后驾驶员驶离现场，是严重违法行为。根据保险条款的约定，上诉人不应承担赔偿责任。对于免责条款，上诉人提交的证据能够证明已就免责条款尽到了提示和说明义务，一审判决认定免责条款无效错误，应予纠正。吴磊、商丘交通运输集团有限公司辩称，一审判决认定事实清楚。请求驳回上诉，维持原判。韩光风向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残补助金、精神抚慰金、误工费、鉴定费、检查费等各项费用250305.88元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，一、事故时间：2019年8月14日。二、事故责任划分：吴磊负事故全部责任，韩光风无责任。三、肇事车辆情况：车牌号为豫Ｎ×××**大型普通客车，车辆所有人商丘交通运输集团有限公司、驾驶人吴磊。该车在中华保险商丘公司投保交强险和商业三者险100万元，事故发生在保险期内。四、受害人医疗救治情况：2019年8月14日至2019年11月15日韩光风在郑州仁济医院住院治疗，住院93天。主要诊断为肋骨骨折、骶骨骨折，耻骨骨折。住院花费医疗费56802.35元。五、司法鉴定：郑州陇海法医临床司法鉴定所于2020年8月25日出具韩光风司法鉴定意见书，韩光风肋骨骨折损伤构成伤残等级九级；韩光风盆骨骨折损伤不构成伤残。原告未就护理期、营养期、误工期申请鉴定。六、赔偿项目：1、医疗费56802.35元。2、住院伙食补助费4650元（50元/天×93天）。3、营养费，每天20元，营养期酌定93天，费用为1860元（20元/天×93天）。4、护理费，依照按河南居民服务和其他服务业上一年度平均工资标准，护理期酌定93天，费用为11939.1元（46858元/年÷365元×93天）。5、残疾赔偿金136803.88元（34200.97元/年×20年×0.2）。6、精神损害抚慰金，结合原告九级伤残及事故责任，一审法院酌定10000元。7、交通费1860元（20元/天×93天）。8、鉴定费700元，鉴定检查费1030.5元。七、原告的诉讼请求：要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费等各项损失共计250305.88元。八、需要说明的情况：被告吴磊为原告垫付医疗费20000元，护理费7400元。一审法院认为，本次事故发生后，交警部门认定被告吴磊负事故全部责任，原告韩光风无责任，一审法院予以采信并作为事实及当事人赔偿责任的依据。因被告吴磊驾驶的车辆在被告中华保险商丘公司投保交强险及100万元商业三者险，原告的损失先由被告中华保险商丘公司在交强险限额内予以赔偿。原告超出交强险部分的损失，由被告中华保险商丘公司在商业三者险保险金额内根据事故责任比例予以赔偿。原告各项损失共计225645.83元，扣除被告吴磊为原告垫付的医疗费20000元、护理费7400元，被告中华保险商丘公司赔偿原告各项损失共计198245.83元。关于原告要求的误工费，因原告发生交通事故时已达到法定退休年龄，原告也未举证证明其有劳动收入，故对原告要求误工费的请求不予支持。关于原告要求护理费标准问题，原告未提交相关的护理费支付证明，其护理费是否支付不能确定，对原告提交的护理费证据不予采信。一审法院参照河南居民服务和其他服务业上一年度平均工资标准计算护理费。被告中华保险商丘公司辩称事故发生后吴磊离开现场属商业免责范围，并就免责事项向投保人作出提示，投保人商丘交通运输集团有限公司在投保单投保人声明处加盖了公章。一审法院认为，上述免责条款系格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，投保单应当附格式条款，对免责条款应当作出足以引起投保人注意的提示。涉案免责条款的内容并未附着在投保单上，也没有其他有效证据证明保险人提供了免责条款，而投保人声明本身即是格式条款，缺乏证明力，投保人在投保单上盖章不能证明保险人已提供免责条款并尽到提示义务，故对被告中华保险商丘公司的辩称意见，不予采信。被告吴磊垫付的费用，自行与被告中华保险商丘公司协商解决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司商丘市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩光风各项损失共计198245.83元；二、驳回原告韩光风的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2528元，由被告吴磊负担2002元，原告韩光风负担526元。本院二审期间，上诉人韩光风向法庭提交了可心称意宣传单一份、费用清单一份、微信记录一组，以证明其已经向河南可心称意健康管理有限公司支付了护理费18600元，该费用应予赔偿。上诉人中华保险商丘公司对上述证据的真实性不予认可，认为宣传页系北京可心称意，并非本案上诉人主张的河南可心称意健康管理有限公司，与本案无关。微信记录中身份信息不明确，无法证明记录与本案有关。被上诉人吴磊、商丘交通运输集团有限公司同意上诉人中华保险商丘公司的质证意见。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，本案交通事故已经公安机关作出责任认定，上诉人中华保险商丘公司应当在保险限额内承担本案赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同,采用保险人提供的格式条款的,保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款,保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未提供或者明确说明的,该条款不产生效力”。格式条款告知的主体应当是自然人或法人委托的自然人,上诉人中华保险商丘公司提供的投保单上仅有被上诉人商丘交通运输集团有限公司的印章,无经办人员签字和日期,不能证明其已经就保险条款中免除责任的内容尽到明确提示说明义务,该责任免除条款不产生法律效力。故上诉人中华保险商丘公司上诉称一审判决认定格式条款无效错误的请求不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。上诉人韩光风提交的相关证据能够证明其雇用护工进行护理，但其提交的转款记录中的转款金额与其提交的合同约定的金额并不相符。一审法院根据本案事实，以河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资为标准，酌情认定本案护理费为11939.1元并无不当。上诉人韩光风上诉称一审法院认定护理费不当的请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人韩光风、中华保险商丘公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1806元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担1756元，上诉人韩光风负担50元。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二〇年十二月三十一日书记员  黄奕潇