湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终11855号上诉人（原审被告）：董筱婧，女，1990年4月1日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：李奕奕，湖南百舸律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：长沙酷格信息科技有限公司，住所地：长沙高新开发区尖山路**长沙中电软件园总部大楼A538。法定代表人：刘水松，总经理。委托诉讼代理人：程跃，该公司员工。上诉人董筱婧因与被上诉人长沙酷格信息科技有限公司（以下简称酷格公司）劳动合同纠纷湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初6194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董筱婧上诉请求：一、撤销一审判决；二、依据本案仲裁裁决进行改判；三、上诉费由酷格公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，酷格公司没有尽到签订劳动合同的法定义务。依据酷格公司提交的证据显示，一审法院认定的群聊记录仅为酷格公司工作人员发布的信息，仅为工作安排，既未@全体员工，又未@董筱婧本人。一审法院认定董筱婧必然能看到，酷格公司尽到了通知义务不当。二、一审法院适用法律错误，转正申请表不应直接认定为劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同的构成要件有严格要求，缺一不可，酷格公司提交的转正申请表既无酷格公司公章，也没有送达董筱婧，一审法院认定该转正申请符合书面劳动合同基本条款错误。酷格公司辩称：一、我公司已在为微信群发送正式通知。二、公司例会上也有口头通知。三、转正申请书系董筱婧自行签字确认，具有劳动合同效力。酷格公司向一审法院起诉请求：1．判决酷格公司无需对董筱婧支付二倍工资差额72，862.07元；2．判决酷格公司无需对董筱婧支付6，000元补贴。一审法院认定事实：2019年1月14日，董筱婧入职酷格公司担任策划部经理，并驻外场工作。2019年3月14日，董筱婧填写职工转正申请表，明确入职日期为2019年1月14日，申请日期为2019年3月14日。试用期薪资为6,000元（基本工资：4,000元+200元+1,800元）；转正后薪资为7,500元（基本工资4,000元+岗位工资1,250元+2,250元），同日董筱婧通过转正。经一审庭审确认，职工转正申请表上的薪资标准系由酷格公司人力资源部门工作人员于董筱婧当面填写。2019年2月26日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放1月份工资3,400元；2019年3月15日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放2月份工资6000元；2019年4月15日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放3月份工资7134.73元；2019年5月7日，酷格公司的工作人员在名为“酷格互动”的微信群内发布通知“各位同事，明天公司正式与大家签订劳动合同，请大家知晓。”但未有董筱婧的回复。2019年5月15日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放工资7500元；2019年5月31日，酷格公司的法定代表人程跃通过微信向董筱婧支付第一季度的补贴3000元。2019年6月18日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放5月份工资6847元；2019年7月15日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放6月份工资7235元；2019年8月16日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放7月份工资7,229.11元；2019年9月12日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放8月份工资7229.11元；2019年10月17日，酷格公司的工作人员郑婕婕向董筱婧发放9月份工资7096元。2019年11月董筱婧向酷格公司提出辞职。2019年11月13日，董筱婧向酷格公司的法定代表人催要猎豹的补贴，酷格公司的法定代表人程跃回复“在催款，要拿到钱才有钱发给你啊。”2019年11月20日，酷格公司通过公账向董筱婧发放工资7,706元。2019年12月6日，董筱婧从酷格公司处离职。此后酷格公司、董筱婧就补贴、未签订劳动合同的二倍工资差额产生争议，董筱婧因此向长沙市劳动人事争议仲裁委委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，2020年4月9日，该仲裁委作出长劳人仲案字（2020）第3014号裁决书，裁定由酷格公司向董筱婧支付二倍工资差额72862.07元、补贴6,000元。酷格公司不服该裁决书故诉至本院。另查明，庭审中，酷格公司陈述董筱婧主张的补贴，双方有沟通，系不包括在工资构成里面，当时约定为收到客户回款便向董筱婧发放相应补贴。一审法院认为，2019年1月14日，董筱婧入职酷格公司处担任策划部经理，自此双方之间成立事实的劳动关系，2019年12月6日董筱婧从酷格公司处离职，双方劳动关系解除。关于酷格公司应否支付董筱婧二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，用人单位应当在用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。否则根据该法第八十二条之规定，应当支付二倍工资。本案中，董筱婧于2019年1月14日入职，酷格公司应当在2019年2月14日之前与董筱婧订立书面劳动合同，否则应当自2019年2月15日起支付二倍工资。经查，董筱婧于2019年3月14日填写了转正申请表，申请表中注明了董筱婧的入职时间、岗位、转正时间和试用期薪资、转正后薪资、转正时间，具备书面劳动合同的基本条款，明确了董筱婧享有的基本权益。此外，酷格公司的工作人员亦于2019年5月7日在公司微信群内通知未签订劳动合同的员工于5月8日签订书面劳动合同，董筱婧为该微信群成员，应当能够看到该通知，此后董筱婧仍未与酷格公司签订书面劳动合同，结合前述转正申请表中列明的内容，一审法院认为，酷格公司已经尽到了通知签订书面劳动合同的义务，无需支付2019年5月8日之后的二倍工资差额。故酷格公司应当向董筱婧支付2019年2月15日-2019年5月7日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额为19，017元（6，000元／月×1个月＋7，500元×1个月＋7，500元÷21.75天×16天）。关于酷格公司应否向董筱婧支付2019年4月-9月的补贴6，000元。法院认为，董筱婧在职期间，酷格公司的法定代表人向其支付了一季度补贴3，000元，该补贴虽未写入双方签署的转正申请表中，但和董筱婧完成工作息息相关，依法应当属于董筱婧工资的组成部分，酷格公司主张系项目负责人个人对董筱婧的激励不符合情理，也不符合法律的规定，法院不予采纳。此后酷格公司没有正当理由未再向董筱婧发放补贴，应当予以补发。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条之规定，判决如下：一、限酷格公司长沙酷格信息科技有限公司于判决生效之日起十日内向董筱婧支付2019年2月15日-2019年5月7日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额为19，017元；二、限酷格公司长沙酷格信息科技有限公司于判决生效之日起十日内向董筱婧支付2019年4月-9月期间的补贴6，000元；三、驳回酷格公司长沙酷格信息科技有限公司其他的诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由酷格公司承担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：酷格公司应支付董筱婧未订立书面劳动合同的二倍工资差额的数额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本院认为，未订立书面劳动合同二倍工资差额的性质并非劳动者的劳动所得，而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒，其目的在于提高书面劳动合同签订率，明晰劳动关系中的权利义务。本案中，董筱婧于2019年3月14日填写的转正申请表明确了入职日期、部门、职务、试用期工资、转正后工资，包括基本工资、岗位工资及绩效工资。该转正申请明确了双方的劳动关系，固定了双方的基本权利义务，已具备书面劳动合同要件，实现了书面劳动合同的功能。董筱婧上诉称转正申请表未具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同的全部条款，不能认定为劳动合同。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条规定：“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”由此可见，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条对劳动合同应当具备的条款进行了规定，但不代表未完全具备上述条款劳动合同则不成立。若未载明必备条款，其法律后果是用人单位承担行政责任或民事损害责任。判断是否成立劳动合同的实质标准应为是否对双方劳动关系中的基本权利进行了约定及双方当事人是否达成了一致的意思表示，故本案的转正申请表可以视为书面劳动合同，董筱婧的该上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院判令酷格公司应当向董筱婧支付2019年2月15日-2019年5月7日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额19，017元，因酷格公司未提起上诉，本院予以维持。综上所述，董筱婧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人董筱婧负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二〇年十二月二十四日法官助理尹华东书记员李能峰附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。