浙江省慈溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0282刑初1407号 公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。 被告人罗奇，男，1991年3月28日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，家住新邵县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月30日被慈溪市公安局刑事拘留，同年9月4日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。 辩护人陈文莹，浙江慈甬律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。 浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2020）326号起诉书指控被告人罗奇犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2020年11月20日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察官徐炯烨出庭支持公诉，被告人罗奇及其辩护人陈文莹到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省慈溪市人民检察院指控： 一、聚众斗殴事实 2012年6月13日22时许，金东（已判刑）从金凯（已判刑）处得知金剑波（已判刑）挖山塘一事后，纠集王李艳、吴镇宏、张露、王波（已判刑）等人，驾驶浙ＢＳ××××长城越野车从宁波出发，至慈溪市××镇××开发区××小区××室。金东等人取得工具后遂前往龙山镇金岙村金夹岙龙山汽配厂附近的329国道道口，将金剑波装运塘渣的工程车拦截，并将钢管等工具藏于路边草丛中。金剑波得知金东等人拦截其工程车后，请求叶小明（已判刑）纠集他人一同前往处置，叶小明遂纠集被告人罗奇及罗某、柳某、何某、贺某（已判刑）等人携带砍刀、铁棍等工具，一行人由金剑波带路驱车前往拦车现场。期间，金剑波还电话纠集杨某（已判刑）、胡某（另案处理）前往拦车现场。金剑波到达现场后与金东等人发生争执，待叶小明等人赶到现场后，殴打金东一方拦车人员。王李艳、吴镇宏等人遂从路边草丛中取出事先藏匿的钢管，殴打金剑波、胡某等人，叶小明则同时号令手下人员“打”，后被告人罗奇及罗某、柳某、何某、贺某等人持砍刀、铁棍与金东一方人员发生械斗，同时杨某亦持匕首帮助金剑波捅伤金东。双方持械斗殴致金剑波、金东、王李艳、胡某等人身上多处受伤。经法医学鉴定，金东的伤势构成重伤，金剑波、王李艳、胡某的伤势构成轻伤。 二、开设赌场事实 2011年9月至2012年12月期间，林某、吴某、叶小明（已判刑）合股先后在叶小明位于慈溪市××镇××村的住房、周小荣（已判刑）位于慈溪市龙山镇龙山开发区金园小区的棋牌室、张君义（已判刑）位于宁波市镇海区九龙××庄××陈振岳（已判刑）位于宁波市镇海区九龙湖镇九龙湖村长胜毛岭**的住房、周连根（已判刑）位于慈溪市××镇××村的住房、黄振华（已判刑）父亲遗留的位于慈溪市××镇××村××路××弄××号的住房、周银芬（已判刑）母亲遗留的位于慈溪市××镇××村王家的住房等地，采用“牌九”的形式开设赌场，招徕华某、徐某、范某、张某2等人聚众赌博。期间，该赌场共计抽头人民币360万元以上。在该赌场中，被告人罗奇负责望风、护赌，从中非法获利人民币7000余元。 2020年7月30日，被告人罗奇主动至公安机关投案，并如实供述了开设赌场的犯罪事实。 为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人罗奇受他人纠集，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；其又伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为又构成开设赌场罪。被告人罗奇一人犯二罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人罗奇起帮助作用，系从犯，且有自首情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第二十七条、第六十七条第一款之规定，予以惩处。 根据以上犯罪事实及情节，公诉机关对被告人罗奇犯聚众斗殴罪，建议判处有期徒刑三年三个月，犯开设赌场罪，建议判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。二罪并罚，建议合并执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币七千元。 被告人罗奇对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。 辩护人陈文莹对本案的事实和定性均无异议，认为被告人罗奇系初犯、偶犯，在聚众斗殴罪中，系受人纠集参与，虽有持械行为，但到场时斗殴已经快结束了，没有对他人造成伤害，所起作用较小，对其可认定为从犯，其又当庭表示自愿认罪，恳请法庭对其犯聚众斗殴罪从轻或减轻处罚。被告人罗奇在开设赌场罪中有自首情节，系从犯，依法可以减轻处罚。 经审理查明： 一、聚众斗殴事实 2012年6月13日22时许，金东（已判刑）从金凯（已判刑）处得知金剑波（已判刑）挖山塘一事后，纠集王李艳、吴镇宏、张露、王波（已判刑）等人，驾驶浙ＢＳ××××长城越野车从宁波出发，至慈溪市××镇××开发区××小区××室。金东等人取得工具后遂前往龙山镇金岙村金夹岙龙山汽配厂附近的329国道道口，将金剑波装运塘渣的工程车拦截，并将钢管等工具藏于路边草丛中。金剑波得知金东等人拦截其工程车后，请求叶小明（已判刑）纠集他人一同前往处置，叶小明遂纠集被告人罗奇及罗某、柳某、何某、贺某（已判刑）等人携带砍刀、铁棍等工具，一行人由金剑波带路驱车前往拦车现场。期间，金剑波还电话纠集杨某（已判刑）、胡某（另案处理）前往拦车现场。金剑波到达现场后与金东等人发生争执，待叶小明等人赶到现场后，殴打金东一方拦车人员。王李艳、吴镇宏等人遂从路边草丛中取出事先藏匿的钢管，殴打金剑波、胡某等人，叶小明则同时号令手下人员“打”，后被告人罗奇及罗某、柳某、何某、贺某等人持砍刀、铁棍与金东一方人员发生械斗，同时杨某亦持匕首帮助金剑波捅伤金东。双方持械斗殴致金剑波、金东、王李艳、胡某等人身上多处受伤。经法医学鉴定，金东的伤势构成重伤，金剑波、王李艳、胡某的伤势构成轻伤。 二、开设赌场事实 2011年9月至2012年12月期间，林某、吴某、叶小明（已判刑）合股先后在叶小明位于慈溪市××镇××村的住房、周小荣（已判刑））位于慈溪市龙山镇龙山开发区金园小区的棋牌室张君义（已判刑）位于宁波市镇海区九龙××庄××陈振岳（已判刑））位于宁波市镇海区九龙湖镇九龙湖村长胜毛岭**的住房周连根（已判刑）位于慈溪市××镇××村的住房、黄振华（已判刑）父亲遗留的位于慈溪市××镇××村××路××弄××号的住房、周银芬（已判刑）母亲遗留的位于慈溪市××镇××村王家的住房等地，采用“牌九”的形式开设赌场，招徕华某、徐某、范某、张某2等人聚众赌博。期间，该赌场共计抽头人民币360万元以上。在该赌场中，被告人罗奇负责望风、护赌，从中非法获利人民币7000余元。 2020年7月30日，被告人罗奇主动至公安机关投案，并如实供述了开设赌场的犯罪事实。 上述事实，被告人罗奇在开庭审理过程中亦无异议，并有证人唐某、张某1、胡某、朱某、金某、劳某、华某、徐某、范某、张某2等人的证言、同案犯金剑波、杨某、贺某、罗某、何某、柳某、林某、吴某等人的供述、辨认笔录及照片、病历资料、伤势照片、法医学人体损伤程度鉴定书、到案经过及被告人罗奇的身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗奇受他人纠集，持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；其又伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为又构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人罗奇一人犯二罪，依法应当数罪并罚。在聚众斗殴犯罪中，被告人罗奇持械积极参与斗殴，依法不能认定为从犯，辩护人陈文莹就此提出的辩护意见，本院不予采纳。在开设赌场共同犯罪中，被告人罗奇起帮助作用，系从犯，且有自首情节，依法予以减轻处罚。被告人罗奇当庭对聚众斗殴罪自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人陈文莹请求对被告人罗奇从轻或减轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议基本适当。被告人罗奇的犯罪违法所得人民币7000元，依法继续予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人罗奇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月30日起至2024年1月29日止。） 二、被告人罗奇的犯罪违法所得人民币七千元，依法继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王艳华 人民陪审员  任朝建 人民陪审员  戎丽丽 二〇二〇年十二月二十九日 代书 记员  谢玲玲 附： 一、《中华人民共和国刑法》相关条文 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。