湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终10365号上诉人（原审被告）：潘丽君，男，1979年7月2日出生，汉族，住江苏省宜兴市。上诉人（原审被告）：宋美姣，女，1989年10月2日出生，汉族，住江苏省宜兴市。上诉人（原审被告）：深圳市品诺鼎电子科技有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区龙华街道工业西路宝华工业区****。法定代表人：宋美沅。被上诉人（原审原告）：湖南省农业信贷融资担保有限公司，，住所地湖南省长沙市天心区城南西路**财政厅综合楼**法定代表人：唐政，董事长。委托诉讼代理人：罗元芝，湖南联合创业律师事务所律师。原审被告：沅陵县品诺鼎电子科技有限公司，住所地湖，住所地湖南省沅陵县城沅陵大道工业集中区内v>法定代表人：田小明。原审被告：张武，男，1974年9月25日出生，苗族，住湖南省沅陵县。原审被告：李小娟，女，1976年10月19日出生，土家族，住湖南省沅陵县。原审被告：潘耀年，男，1948年10月14日出生，汉族，住江苏省宜兴市。原审被告：李华仙，女，1949年3月30日出生，汉族，住江苏省宜兴市。上诉人潘丽君、宋美娇、深证市品诺鼎电子科技有限公司与被上诉人湖南省农业信贷融资担保有限公司、原审被告李华仙、潘耀年、李小娟、张武、沅陵县品诺鼎电子科技有限公司追偿权纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初2111号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。潘丽君、宋美娇、深圳市品诺鼎电子科技有限公司上诉请求：1、依法撤销湖南省长沙市天心区人民法院作出的（2020）湘0103民初2111号民事判决书第二项，依法改判上诉人深圳市品诺鼎电子科技有限公司、宋美娇连带偿还本金及借款的时间为判决生效之日起一年后，改判上诉人深圳市品诺鼎电子科技有限公司、宋美娇承担的本金费用减少135999.29元，无需支付违约金，只需损害赔偿（资金占用费），计算标准为全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率；2、依法撤销湖南省长沙市天心区人民法院作出的（2020）湘0103民初2111号民事判决书第三项，依法改判被上诉人实现上诉人潘丽君提供的抵押物抵押权的时间为判决生效之日起一年后；3、判决一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决并未就被上诉人是请求支付资金占用费还是违约金进行查明，径行判定上诉人及原审被告应支付的是违约金，属于基本事实认定不清。上诉人与被上诉人、原审被告签订的《委托担保协议》既有损害赔偿条款（资金占用费）又有违约金条款，且违约金条款过分高于损害赔偿条款，而上诉人、原审被告违反协议约定给被上诉人带来的损失只有资金占有使用费，所以应按照损害赔偿条款来确定上诉人在本案中的责任。本案中，原审判决并未就损害赔偿与违约金进行具体查明，对被上诉人的起诉请求予以剖析的情况下，直接按照违约金条款进行调整，且调整后的金额仍比损害赔偿条款高很多。原审判决对基本事实认定不清、对认定应按照月息1%的标准支付违约金的证据不足，很大程度上损害了上诉人的合法权益，二审法院应该予以查明；二、原审判决认定上诉人支付本金数额证据不足且适用法律错误。鉴于原审判决错误计算了利息，且双方并未就利息本金的偿还顺序作出明确约定，所以上诉人归还的287000元应优先抵扣本金，剩余本金的资金占用费按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算。所以扣除已还本金287000元之后的剩余本金是713000元，而不是原审判决确认的848999.29元。请二审法院正确适用法律，在一审判决848999.29元的基础上再行扣除本金135999.29元；三、原审判决显示公平。1、原审判决在双方没有约定的情况下，就上诉人偿还的借款未优先扣除本金，损害了上诉人的合法权益。2、在既约定损害赔偿又约定违约金的情况下，法院直接按照违约金的标准去调整，完全不考虑实际对被上诉人造成的损害只有资金占用使用费，对于其他费用被上诉人并未举证证明，也不应得到支持。3、现阶段仍处于疫情艰难时期，根据最高院指导意见，关于借款、担保类的纠纷，要结合具体情况变更还款期限。湖南省农业信贷融资担保有限公司辩称：上诉人与被上诉人签订的合同既约定了资金占用费，又约定了违约金，考虑到两项费用加一起过高，被上诉人在起诉的时候主动调低至2%每月计算。一审法院又考虑到上诉人及原审被告的成本又酌情调低到了年利率12%，结合以往天心区法院的判决都是按每月2%计算的，本案一审判得已经比较低了。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第21条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当期给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：1、实现债权的有关费用；2、利息；3、主债务。因此，一审法院判决先支付资金占用费和违约金是没有问题的。上诉人要求判决生效之日起一年后承担债务于法无据。上诉人请求降低违约金，其实我们在一审判决后上诉人就说要和被上诉人沟通、和解，被上诉人已经把利率降低了，但是上诉人还是上诉了。张武辩称：一、本案债权既有抵押物担保又有保证人担保，还有应收账款质押担保。答辩人认为债权人应先就抵押物担保实现债权，又因债权人放弃质权，故答辩人保证担保责任应当免除。一审认定质押已过登记到期日，不支持债权人对质押应收账款的优先受偿权，该认定说明债权人放弃质权。《物权法》第二百一十八条“质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外”。根据该条规定，因债权人放弃而丧失受偿权大于本案认定的债权，答辩人的担保责任应当免除。上诉人潘丽君一审答辩自认其是沅陵县品诺鼎电子科技有限公司的项目负责人，其意思表达为其是贷款实际使用人即真正的债务人。《物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。根据该条规定债权人应当先就该物的担保实现债权，本案抵押担保债权为100万元，大于本案债权，答辩人担保责任也应当免除；二、债权人追偿时答辩人通过张武的账户分两次向债权人账上转款15万元，有银行转款凭证证实（另外还有部分还款有待查询银行流水）。李小娟未到庭但提交书面答辩状，同张武答辩意见一致。李华仙、潘耀年、沅陵县品诺鼎电子科技有限公司未到庭亦未发表答辩意见。一审法院认定的事实：2017年7月24日，湖南省农业信贷融资担保有限公司与沅陵县品诺鼎电子科技有限公司签订《委托担保协议》，协议约定湖南省农业信贷融资担保有限公司同意在最高额3000000元范围内为沅陵县品诺鼎电子科技有限公司签订和履行合同而向债权人提供担保，担保方式为连带责任保证，委托担保的主债权为自2017年7月15日至2020年7月15日，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司按湖南省农业信贷融资担保有限公司担保授信额度的1%/年为标准，在湖南省农业信贷融资担保有限公司与债权人签订《保证合同》前一次性预付一年担保费，担保费属于业务费用，不予返还，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司承担湖南省农业信贷融资担保有限公司为其提供担保期间所发生的保险费、律师（见证）费等费用，湖南省农业信贷融资担保有限公司承担担保责任后，追偿的范围包括最高额债权余额及其利息、罚息、违约金和湖南省农业信贷融资担保有限公司为实现债权的费用（律师费、保全费等），沅陵县品诺鼎电子科技有限公司还应按银行同期贷款利率标准向湖南省农业信贷融资担保有限公司支付追偿款的资金占用费（从湖南省农业信贷融资担保有限公司代偿之日起计算至全部追偿款偿还完毕之日止）和按追偿款的千分之五每日的标准向湖南省农业信贷融资担保有限公司支付违约金。同日，深圳市品诺鼎电子科技有限公司、潘丽君、宋美姣、张武、李小娟分别与湖南省农业信贷融资担保有限公司签订《最高额保证反担保合同》，深圳市品诺鼎电子科技有限公司、潘丽君、宋美姣、张武、李小娟自愿就湖南省农业信贷融资担保有限公司为沅陵县品诺鼎电子科技有限公司所担保的主债权3000000元及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现主债权所发生的费用（律师费、保全费、强制执行费等）。潘耀年、潘丽君、李华仙以其所有的位于江苏省宜兴市××街道××花园××号××室（不动产权证号：宜国用（2011）第4××9号、100004564号）向湖南省农业信贷融资担保有限公司提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为1000000元，债务履行期限为2018年9月12日至2018年12月12日。2017年7月24日，湖南省农业信贷融资担保有限公司与沅陵县品诺鼎电子科技有限公司签订《应收账款质押登记协议》，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司以其应收账款向湖南省农业信贷融资担保有限公司提供质押反担保。2017年7月25日，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司以其不低于3000000元的应收账款向湖南省农业信贷融资担保有限公司提供质押，并在中国人民银行征信中心动产权属统一登记办理了初始登记，登记期限为1年，登记到期日为2018年7月24日；担保的主合同为前述湖南省农业信贷融资担保有限公司与沅陵县品诺鼎电子科技有限公司于2017年7月24日签订的《委托担保协议》，质押财产价值为3000000元；质押/转让财产为：沅陵县品诺鼎电子科技有限公司于2017年9月销售驻极体电容式麦克风给鹰飞科技有限公司产生的应收账款，销售合同编号为P0201701125-01，贷款到期日为2018年2月，余额为50万美元;沅陵县品诺鼎电子科技有限公司自2017年8月1日起1年内经营期内产生的所有应收销售货款。2017年11月20日，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司向华融湘江银行股份有限公司怀化分行贷款2500000元用于采购原料，贷款期限为8个月，年利率为7.125%，自实际提款日起按日计息，按月结息，贷款到期，利随本清，逾期罚息利率在原贷款利率基础上加收50%确定。湖南省农业信贷融资担保有限公司为沅陵县品诺鼎电子科技有限公司的前述贷款向华融湘江银行股份有限公司怀化分行提供最高额连带责任保证，担保的范围包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用等，保证期间自贷款期限届满之次日起两年。沅陵县品诺鼎电子科技有限公司于2018年7月20日向湖南省农业信贷融资担保有限公司请求代偿华融湘江银行股份有限公司沅陵县支行发放的2500000元贷款中的1000000元，湖南省农业信贷融资担保有限公司于2018年8月14日向沅陵县品诺鼎电子科技有限公司转账支付1000000元。截止2019年10月15日，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司累计向湖南省农业信贷融资担保有限公司偿还287000元（还款日期见附表）。一审法院认为，湖南省农业信贷融资担保有限公司与沅陵县品诺鼎电子科技有限公司签订《委托担保协议》，深圳市品诺鼎电子科技有限公司、潘丽君、宋美姣、张武、李小娟分别与湖南省农业信贷融资担保有限公司签订《最高额保证反担保合同》，是各方当事人的真实意思表示，合法有效，对各方当事人均有拘束力。湖南省农业信贷融资担保有限公司依约向沅陵县品诺鼎电子科技有限公司转账支付1000000元后，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司应予偿还。对于湖南省农业信贷融资担保有限公司请求的资金占用费及违约金，因其请求的标准过高，该院酌情予以调整为按年利率12%计算。经该院核算，截止2019年11月29日，按年利率12%的标准扣除资金占用费及违约金以及部分借款本金后，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司尚欠湖南省农业信贷融资担保有限公司借款本金848999.29元及利息12735元（见附表）。深圳市品诺鼎电子科技有限公司、宋美姣、张武、李小娟自愿为沅陵县品诺鼎电子科技有限公司的债务向湖南省农业信贷融资担保有限公司提供连带责任保证担保，故该院对湖南省农业信贷融资担保有限公司请求深圳市品诺鼎电子科技有限公司、宋美姣、张武、李小娟对沅陵县品诺鼎电子科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。潘耀年、潘丽君、李华仙以其所有的位于江苏省宜兴市××街道××花园××号××室（不动产权证号：宜国用（2011）第4××9号、100004564号）向湖南省农业信贷融资担保有限公司提供抵押担保，并办理了抵押登记，湖南省农业信贷融资担保有限公司有权就上述房产在拍卖、变卖所得价款范围内（以1000000元为限）享有优先受偿权。鉴于湖南省农业信贷融资担保有限公司已要求潘丽君承担了不动产抵押优先受偿权的担保责任，该院对湖南省农业信贷融资担保有限公司要求潘丽君再次承担保证责任的诉讼请求不予支持。对于湖南省农业信贷融资担保有限公司请求对沅陵县品诺鼎电子科技有限公司提供质押的应收账款享有优先受偿权，虽办理了质押登记，但已过登记到期日，故该院对湖南省农业信贷融资担保有限公司的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由沅陵县品诺鼎电子科技有限公司于判决生效之日起十日内向湖南省农业信贷融资担保有限公司偿还代偿款848999.29元，并支付截至2019年11月29日的违约金12735元以及此后的违约金（以未偿还的代偿款本金为基数，按年利率12%的标准计算，直至全部代偿款被偿还之日止）；二、深圳市品诺鼎电子科技有限公司、宋美姣、张武、李小娟对判决第一项确定的沅陵县品诺鼎电子科技有限公司的给付义务承担连带偿还责任；三、湖南省农业信贷融资担保有限公司就潘耀年、潘丽君、李华仙提供抵押的位于江苏省宜兴市××街道××花园××号××室（不动产权证号：宜国用（2011）第4××9号、100004564号）拍卖、变卖所得价款范围内（以1000000元为限）享有优先受偿权；四、驳回湖南省农业信贷融资担保有限公司的其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期限履行支付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费减半收取计7027元，财产保全费5000元，合计12027元，湖南省农业信贷融资担保有限公司承担1827元，沅陵县品诺鼎电子科技有限公司、深圳市品诺鼎电子科技有限公司、潘丽君、宋美姣、张武、李小娟、潘耀年、李华仙共同承担10200元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，合同当事人应当诚信履行。湖南省农业信贷融资担保有限公司与沅陵县品诺鼎电子科技有限公司签订的《委托担保协议》和《保证合同》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法、有效。湖南省农业信贷融资担保有限公司依约向沅陵县品诺鼎电子科技有限公司支付了1000000元的代偿款，但沅陵县品诺鼎电子科技有限公司并未按照合同约定向湖南省农业信贷融资担保有限公司履行全部债务，已构成违约。关于违约金及资金占用利息的适用问题，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，违约金、资金占用费等债权人可以一并或分别主张，湖南省农业信贷融资担保有限公司主张按照违约金条款计算利息，符合法律规定。沅陵县品诺鼎电子科技有限公司主张按照资金占用费计息，缺乏事实和法律依据。综上所述，上诉人潘丽君、宋美娇、深圳市品诺鼎电子科技有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。该案二审案件受理费3300元，由潘丽君、宋美娇、深圳市品诺鼎电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 邓 安审判员 欧阳宁审判员 李建新二〇二〇年十二月二十四日书记员 朱宇航附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。