文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终1772号上诉人（原审被告）：重庆市垫江县包家高兴红砖厂，住所地重庆市垫江县包家高洞村一村，统一社会信用代码91500231711679048P。投资人：张仁兴，该厂厂长。委托诉讼代理人：唐文权，重庆玉鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：游德昌，男，1960年2月12日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：王平，重庆连赞律师事务所律师。上诉人重庆市垫江县包家高兴红砖厂（以下简称高兴红砖厂）与被上诉人游德昌劳动争议一案，不服垫江县人民法院(2020)渝0231民初2949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高兴红砖厂的委托诉讼代理人唐文权，被上诉人游德昌的委托诉讼代理人王平到庭接受庭询。本案现已审理终结。高兴红砖厂上诉请求：撤销原判，驳回游德昌的诉讼请求。事实和理由：双方不存在事实劳动关系。游德昌的主要工作是从事农业生产，在我厂是季节性务工，双方之间是劳务关系。游德昌受伤后的赔偿事宜，双方已通过基层人民调解组织自愿达成赔偿协议，该协议明确了双方是劳务关系，我厂也全面履行了协议约定内容，游德昌再行要求工伤赔偿违反诚信原则。游德昌辩称，我提交了大量证据，原审判决双方存在劳动关系符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。游德昌向一审法院起诉请求：确认游德昌与高兴红砖厂之间在2017年7月1日至2020年2月12日期间存在事实劳动关系。一审法院认定事实：高兴红砖厂于1997年10月9日登记成立，系个人独资企业，经营范围包括建筑材料、页岩砖制造、销售等。2017年7月，因生产需要，高兴红砖厂招聘游德昌从事打料、配料工作，工资实行计件制，双方未签订劳动合同。在工作期间，游德昌的工作由高兴红砖厂安排，遵守高兴红砖厂的规章制度，高兴红砖厂按月向游德昌发放工资。2019年11月28日下午8时许，游德昌在工作过程中不慎被机器绞伤。游德昌于受伤当日到重庆市垫江县中医院住院治疗，经诊断：1、游德昌右手食指远节指骨、无名指远节指骨开放性骨折伴骨缺损，疾病编码为S62.801；2、右手中指、小指皮肤裂伤伴缺损，疾病编码为T14.101。游德昌在该医院住院治疗18天后于2019年12月16日出院，出院医嘱载明：注意休息，3月内禁止负重……2020年6月20日，经垫江县包家镇土主村人民调解委员会主持调解，高兴红砖厂的投资人张仁兴（甲方）与游德昌（乙方）达成《调解协议》，该《调解协议》载明：“乙方在甲方高兴页岩砖厂务工，于2019年11月28日在高兴页岩砖厂上班期间，造成乙方右手（二指、四指、五指）受伤，现已康复出院，经甲、乙双方协议，医药费由甲方全部负责，出院后一次性甲方对乙方补偿3万元（叁万元整）（含所有工资、护理费）以及以后一切善后事宜，双方达成一致。”高兴红砖厂已向游德昌支付该3万元补偿款。游德昌向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认游德昌与高兴红砖厂存在事实劳动关系。垫江县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日以游德昌已年满60周岁，超过法定劳动年龄，不符合受理条件为由，作出垫劳人不仲字〔2020〕第32号不予受理通知书，决定不予受理。游德昌不服该决定，遂诉至一审法院。诉讼中，高兴红砖厂陈述，游德昌受伤以前主要是打杂，做了2年左右。一审法院认为，游德昌与高兴红砖厂未订立书面劳动合同，对于双方之间是否存在劳动关系，可参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定来判断。该条规定，用人单位与劳动者之间未订立书面劳动合同时，判断劳动关系成立的标准为：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。游德昌与高兴红砖厂均符合法律、法规规定的成立劳动关系的主体资格。游德昌在高兴红砖厂从事打料、配料工作，遵守高兴红砖厂的规章制度，高兴红砖厂按月向游德昌发放工资，由此可知，游德昌提供的劳动是高兴红砖厂业务的组成部分，高兴红砖厂对游德昌在劳动纪律等方面进行了实质性的劳动管理，高兴红砖厂的规章制度适用于游德昌，高兴红砖厂向游德昌按月支付劳动报酬，双方具有身份上和经济上的依附关系，双方之间具有事实劳动关系应具备的内在特征。故游德昌与高兴红砖厂之间存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”劳动者的工作年限涉及劳动者的入职时间，劳动关系建立后，用人单位对劳动者的入职时间承担举证责任。本案中，高兴红砖厂诉讼中称游德昌受伤以前主要是打杂，做了2年左右，但未举证证明游德昌具体入职时间的证据。因此，采纳游德昌关于其于2017年7月1日入职高兴红砖厂的主张，确定双方建立劳动关系的时间为2017年7月1日。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”依据原劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）可知，国家法定的企业职工退休年龄是：男满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。游德昌于2019年11月28日受伤，经重庆市垫江县中医院诊断：1、游德昌右手食指远节指骨、无名指远节指骨开放性骨折伴骨缺损，疾病编码为S62.801；2、右手中指、小指皮肤裂伤伴缺损，疾病编码为T14.101。游德昌于2019年12月16日出院，出院医嘱载明“注意休息，3月内禁止负重”。根据游德昌的伤情，游德昌主张其与高兴红砖厂之间的劳动关系的截止时间为游德昌年满60周岁之日即2020年2月12日，符合实际情况，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：游德昌与重庆市垫江县包家高兴红砖厂之间在2017年7月1日至2020年2月12日期间存在事实劳动关系。案件受理费予以免收。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，确认劳动关系应该看是否符合劳动关系成立的形式要件和实质要件，签订书面的劳动合同是形式要件，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定是实质要件。其第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律规、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”参照上述规定，本案游德昌根据高兴红砖厂安排从事打料、配料工作，由经营者每月定期发放劳动报酬，符合成立劳动关系的基本特征。高兴红砖厂辩称，游德昌的主要工作是从事农业生产，在高兴红砖厂是季节性务工，双方之间是劳务关系，但其提供的调解协议只能证明双方就受伤事宜进行过协商处理，并不足以证明双方存在劳务关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”高兴红砖厂对自己提出的主张无相应证据证明，也未作出合理说明，应当承担不利法律后果。故本院依法认定游德昌与高兴红砖厂之间存在劳动关系。由于高兴红砖厂未举示游德昌工作的起始时间，本院对一审法院以游德昌主张的2017年7月1日为入职时间予以确认。2020年2月12日，游德昌已年满60周岁，虽然结合游德昌受伤情况仍在3个月医嘱休息期内，但按照法律规定，游德昌已达到法定退休年龄，故此时其与高兴红砖厂劳动关系终止。因此，一审法院认定游德昌与高兴红砖厂之间在2017年7月1日至2020年2月12日期间存在事实劳动关系并无不当，本院予以支持。综上所述，高兴红砖厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市垫江县包家高兴红砖厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒙洪勇审 判 员 王 利审 判 员 刘继雁二〇二〇年十二月二十一日法官助理 朱晋云书 记 员 洪 燕（院印）