西安市未央区人民法院民事判决书 (2020)陕0112民初11046号 原告：郭忠学，男，1973年9月13日出生，汉族，陕西鑫盛材料有限公司总经理，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告：陈彩丽，女，1977年11月2日出生，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。共同委托诉讼代理人：焦玉鸽,陕西立腾律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：张荣荣,陕西立腾师事务所实习律师。被告：黄宗敏，女，1984年10月2日出生，汉族，住陕西省商洛市山阳县公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：耿毅陕西睿群律师事务所律师。原告郭忠学、陈彩丽与被告黄宗敏合伙协议纠纷一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，于2020年7月10日公开开庭进行了审理。原告郭忠学及其与原告陈彩丽的共同委托诉讼代理人焦玉鸽、张荣荣，被告黄宗敏及其委托诉讼代理人耿毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭忠学、陈彩丽向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除其与被告签订的《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》；2.判令被告向其返还出资款33.9万元并赔偿其损失34978元(以33.9万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2018年4月1日起计算至2020年5月21日，主张至被告实际还清出资款之日止)；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：其与被告经朋友介绍相识，其看好被告经营的儿童乐园项目，被告在经营中也缺乏资金，经双方协商一致，由其对被告经营的万科金域华府二期北门花田里二层卡乐奇儿童乐园店进行入伙。2018年5月22日，双方签订《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》，约定双方合伙经营卡乐奇儿童乐园，由其出资33.9万元，占比40%，被告占比60%，项目总出资额781483元；合伙期限为5年，自2018年3月31日起至2023年5月21日止；由被告负责该乐园日常经营及管理；合伙人严重违反协议或因重大过失或违反《合伙企业法》而导致合伙企业解散的，应对其他合伙人赔偿一切经济损失及承担一切法律责任；在经营期间如有私收销售营业款或者账目作假行为，属于合同违约，其有权利要求被告给予应分红款双倍的经济补偿，有权利接管财务管理，并且单方面终止合作，也有权利要求被告赔偿其的一切经济损失。根据协议约定，其先后向被告交纳了出资款项28.6万元，并提供价值5.3万元的乐园游戏设备一套，履行了出资义务。但被告在经营儿童乐园过程中隐瞒实际营业额，未如实向西安沃丰商业运营管理有限公司（以下简称沃丰公司）支付月营业额抽成，严重违反了与沃丰公司签订的《房屋租赁联营合同》。沃丰公司于2019年3月11日向被告发出了《解除合同通知书》，解除了《房屋租赁联营合同》，并强行清理、收回游乐场的经营场地。双方的合伙协议已无法继续履行，被告的行为严重违反了双方签订的《合伙协议》，已构成严重违约。为维护其合法权益，故诉至法院，请求如前所述。被告黄宗敏辩称，1.其与原告为合伙关系，合伙过程中应各尽义务，共担经营风险。双方于2018年5月22日签订《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》，共同投资经营位于万科金域华府二期北门花田里二层卡乐奇儿童乐园。在原告进入合伙事项前，其已对该项目进行了投资，完成了80%的工作，而截止目前原告尚未按照约定完成出资义务。经营过程中，其负责日常经营及管理，并向原告汇报营收情况。因该儿童乐园所处的小区为新交付，入住率并不高，导致经营状况一般，扣除开支后并无盈利。儿童乐园场地出租方沃丰公司系通过营业额抽成的方式获取租金。因经营收入不佳，沃丰公司便向其提出变更合作方式涨租金。因其未同意，沃丰公司遂要求审计，后仅依据单方的审计结论，以其隐瞒实际营业额为由，向其发送了《解除合同通知书》，限期搬离。在其不认可审计结论的情况下强行将儿童乐园内物品清场。其随即将该情况告知了原告，并无任何隐瞒。合伙过程中，其已尽到合伙义务，不存在向任何合作伙伴隐瞒实际营业额的情形。对于投资过程中未因其原因导致的损失原告作为合伙人应共同面对，共担经营风险；2.其在经营过程中如实向原告及沃丰公司上报营业额，并无违约行为。合伙的儿童乐园系由室内项目和室外项目两部分组成室外部分又分为小飞侠和娃娃机两个项目故儿童乐园有三个财务系统分别记录核算室内项目、小飞侠项目和娃娃机项目的营业额。其中，室内项目和小飞侠项目收款方式均为扫码支付至其微信或现场收取现金后，工作人员根据实际收款金额录入财务系统。但因系统设置原因，不论微信付款还是现金付款，系统均显示为现金收款。娃娃机项目需扫描机器上的二维码付款方可启动收入直接进入娃娃机的财务系统。以上三个系统的财务数据均为录入后不能更改。其每月将三个财务系统数据导出，按照室内收入和室外收入汇总向原告及沃丰公司汇报，从未隐瞒营业额。沃丰公司自行审计时，账目分类为微信二维码和室内现金，而室内现金中已包含了室内微信二维码付款的金额。故审计结论存在将微信二维码付款重复计算的问题，导致与其提交的营业额不一致。沃丰公司以此为借口解除合同，强行搬离儿童乐园物品。现原告又以沃丰公司审计结论认定其存在隐瞒营业额导致与沃丰公司合同解除从而被强制清退要求解除双方签订的《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》，并要求其承担造成的损失。因该审计结论仅为沃丰公司单方作出，且存在明显错误，故原告不能仅依该审计结论认定其违约。合伙经营过程中，其均据实上报营业额，并无违约行为。如原告对其账务存疑，其愿接受原告对儿童乐园的账务进行核对审计；综上，其在与原告合伙经营过程中一直恪尽职守，并无隐瞒营业额等违约行为。即使合伙事项不能履行，也应先核实账务，解决对外纠纷后清算解除，故请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据相关证据，本院认定事实如下：2018年5月22日，原告郭忠学、陈彩丽(合伙人、乙方)与被告黄宗敏（合伙人、甲方）签订了一份《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》（以下简称合伙合同），约定：甲乙双方本着友好合作、利益共享、风险共担、重大事宜共同商议的原则经营万科金域华府二期北门花田里二层卡乐奇儿童乐园店。由于甲方已完成乐园百分之八十的各项工作，现乙方出资33.9万元，占总股份比例的40%。甲方占60%，总出资额为781483元；如果卡乐奇儿童乐园店实际投入达不到总出资额所预算值，除留足后期所需资金外，甲乙双方可根据甲方前期真实投入及上缴商场保证金部分、卡乐奇儿童乐园店实际投入、预留款真实核算，经友好协商，甲方可提取多投入部分资金，后期如需再投入，以双方出资金额为依据，按照六：四比例出资；合伙期限为五年，自2018年3月31日起至2023年5月21日止；乐园日常经营及管理由甲方和商场运营处负责，乙方不参与经营，但是乙方根据后期经营情况可指派壹至两名财务人员或营业员参与日常经营及管理；电玩设备的维护和培训由乙方指派谢鸿先保证设备的正常运行及定期维护和培训工作；盈余分配：以双方出资金额为依据，按六：四比例分配，甲方占六成，乙方占四成；每月的实际销售和线上及团购销售总额中扣除上缴商场的35%扣点及员工工资和实际发生的运营费用后，净利润的60%作为甲方的收益，剩余的40%归乙方所有；合伙人未按期缴纳或未缴足出资的，应当赔偿由此给其他合伙人造成的损失，如果逾期15日仍未缴足出资，按退伙处理；合伙人严重违反本协议或因重大过失或因违反《合伙企业法》而导致合伙协议解散的，应当对其他合伙人赔偿一切经济损失及承担一切法律责任；甲方每月按时向商场、乙方各方出具经营财务报表及经营利润，并承诺保证项目经营的合理透明，甲方在经营期间如有私收销售营业款或者账目作假行为，属于合同违约，乙方有权利要求甲方给予应分红款双倍的经济补偿，乙方有权利接管财务管理，并且单反面终止合作，也有权利要求甲方赔偿乙方退场的一切经济损失；合同还约定了其他事宜。另查明，原告郭忠学、陈彩丽系夫妻关系。2017年10月18日，黄宗敏与沃丰公司签订了《房屋租赁联营合同》，约定由黄宗敏承租沃丰公司位于西安市XX区XX路XX号万科金域华府二期北侧隆成花田里二层A-01/A-02/B-01商铺；租赁面积为824平方米，商铺行业为儿童娱乐，品牌(或商号)为卡乐奇。2019年3月11日，沃丰公司向黄宗敏送达《解除合同通知书》，以黄宗敏存在账外经营行为，构成根本违约为由解除合同及合作协议。同日，黄宗敏向沃丰公司提出异议，表示其不存在账外经营行为，未违反合同约定。2019年5月6日，沃丰公司将涉案商铺贴封条查封，之后，黄宗敏遂将沃丰公司诉至本院。该案件审理中，沃丰公司向本院提交了《司法审计申请书》，申请对黄宗敏所经营的“卡乐奇儿童乐园花田里店”2018年3月至12月营业收入进行审计，确定其每月是否据实上报营业收入。2019年10月31日，陕西方正会计师事务所有限责任公司（以下简称方正会计师公司）出具了《陕方正会专字【2019】第040号专项审计报告》（以下简称审计报告），审计结论为：经审计，涉案儿童乐园“卡乐奇”在2018年3月至12月共实现营业收入人民币325878.22元，黄宗敏报送沃丰公司的营业收入为283726.20元，少报42152.02元。黄宗敏对该审计报告提出异议。2019年11月21日，方正会计师公司出具了《对审计报告异议的答复》，未改变审计报告的审计结论。本院遂作出了（2019）陕0112民初11380号民事判决，认定黄宗敏存在隐瞒实际营业收入的情况，黄宗敏的行为已构成违约，沃丰公司有权依据合同约定行使合同解除权。黄宗敏对该判决不服提出上诉。2020年10月9日，陕西省西安市中级人民法院作出了（2020）陕01民终8865号民事判决，驳回上诉，维持原判。庭审中，原、被告均表示从未分红。原告表示其已依约出资33.9万元，被告仅认可原告出资28.6万元，对原告申请的证人谢鸿先所述设备折价款出资不予认可，原告亦未提交其他相关证据佐证。由于双方各执己见，致调解未果。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告签订的《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方应严格依照合同约定履行。根据生效判决书显示，黄宗敏确实存在隐瞒实际营业收入情况的违约行为，故本院对原告关于解除《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》及被告向其返还出资款并赔偿损失的诉讼请求应予以支持。原告表示其已依约出资33.9万元，被告仅认可原告出资28.6万元，对原告申请的证人谢鸿先所述设备折价款出资不予认可，原告亦未提交其他相关证据佐证，故被告应返还原告出资款28.6万元。原告诉请的损失，本院酌情被告以28.6万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿原告自起诉之日2020年5月22日起至实际给付之日止的损失。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：一、原、被告于2018年5月22日签订的《卡乐奇儿童乐园花田里店合伙协议》准予解除；二、被告黄宗敏于本判决生效后十日内返还原告郭忠学、陈彩丽出资款28.6万元；三、被告黄宗敏于本判决生效后十日内赔偿原告郭忠学、陈彩丽损失(以28.6万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年5月22日起计算至实际给付之日止)；四、驳回原告郭忠学、陈彩丽的其余诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11614元(原告郭忠学、陈彩丽已经预交)，现由原告郭忠学、陈彩丽负担2542元，被告黄宗敏负担9072元，被告黄宗敏负担部分与上述款项一并支付原告郭忠学、陈彩丽。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  员   汶 辉   二〇二〇年十二月十一日 书  记  员   金智华1