山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终2021号上诉人（一审被告）：华农财产保险股份有限公司山西分公司，统一社会信用代码：×××。住所地：太原市小店区长风街**君威财富中心**3501。法定代表人：槐某，总经理。委托诉讼代理人：尉某，该公司法务。委托诉讼代理人：韩某，该公司员工。被上诉人（一审原告）：孙某，男，汉族，1963年8月12日生。黑龙江省青冈县人，现住代县。委托诉讼代理人：刘某，代县峨口镇法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：王某，男，汉族，1992年2月11日生。现住原平市。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人孙某、王某机动车交通事故责任纠纷一案，不服代县人民法院（2020）晋0923民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人韩某，被上诉人孙某及委托诉讼代理人刘某，被上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求：1、请求二审法院依法改判上诉人少赔偿被上诉人孙某伤残赔偿金6652.4元、医疗费5454元、鉴定费3500元,其余赔偿项目不变,即上诉人不服金额共计为15606.4元;2、本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人孙某鉴定程序违法。首先,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第26、27条的规定,当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的由人民法院指定。按此规定,鉴定前应征得人民法院同意,并与上诉人协商。而本案被上诉人孙某未按规定与上诉人方协商选定鉴定机构也未经一审法院委托鉴定机构,系单方委托,体现单方意志,因此程序违法,上诉人申请重新鉴定,请求二审法院予以准许。其次,根据以往司法鉴定实践中,单胫骨或单腓骨骨折构不成伤残,因此,上诉人不认可被上诉人孙某左胫骨远端骨折伴踝关节脱位的后遗症构成十级伤残。2、一审法院认定被上诉人孙某外购药品无事实和法律依据。被上诉人提供代县康源药业有限公司第九药店购买科美丽纱布、脱脂棉等花费81.8元票据上显示购买人均非被上诉人孙某本人,且非正规票据,于国药控股国大药房山西益源连锁有限公司购买外购药花费2172.2元,无医疗机构出具处方笺或医嘱予以对应,于2019年11月21日在山西雅韵雕医疗科技有限公司购买的3D打印手术模型(试模)所花费3200元,以上费用真实性与关联性上诉人均存疑。3、一审法院不应判令上诉人赔偿鉴定费3500元。交强险条款第十条(四)款关于“保险人不承担因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”的约定、机动车第三者责任保险条款第二十六条(七)款关于“律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费”的约定,符合保险法第六十六条“除合同另有约定外”的情形。故上诉人不应承担鉴定费。综上所述,请二审法院查清事实,准确适用法律,依法改判或将本案发回重审,以维护上诉人的合法权益。孙某向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判决二被告赔偿原告各项损失235000元。2、诉讼费由被告承担。法庭调查前原告将诉讼请求的数额变更为240000元。事实与理由：2019年11月16日19时50分许，被告王某驾驶×××轻型普通货车，沿国道108线由西向东行驶至国道108线435KM+100M处时，与由北向南横过公路的原告孙某发生碰撞，造成孙某受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，经代县公安局交通警察大队第140923120190000182号道路交通事故认定书认定，被告王某承担事故全部责任。原告受伤后被送往山西医科大第二医院住院治疗，经山西嘉信司法鉴定中心作出司法鉴定，为此向法院提起诉讼，请求依法判决支持原告的诉讼请求。另，被告王某所有的×××号轻型普通货车在被告华农财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期限内，应在保险限额内承担赔偿责任。一审中，华农财产保险股份有限公司山西分公司委托代理人辩称，应当先行由事故责任人对事故承担赔偿责任，保险公司以保险合同条款约定范围内承担赔偿责任，本案的诉讼费、鉴定费应当由事故责任人承担。一审中，王某辩称，我的车在华农财产保险股份有限公司山西分公司上的全险，投保有交强险和商业险第三者50万。孙某在一审中提供如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告的主体合法。2、交通事故认定书，证实事故发生的时间地点以及责任。3、住院病历，诊断建议书，出院证，医疗费票据，门诊票据，外购药票7支2326元。4、孙某的户口本，证实孙某为非农业人口。5、辅助残疾器具发票2支共计费用4059元。6、孙某的驾驶本，证明原告在受伤时从事交通运输业。7、交通费用3支票共计3000元。8、嘉信司法鉴定意见书以及鉴定费发票。保险公司质证意见为，对证据1无异议；对证据2事故认定书真实性无异议，对事故认定书承办民警签字存在疑问；诊断证明书证明有悖常理，发生交通事故时应当先由县级医院进行治疗，直接去山西医科大第二医院治疗有悖常理，住院证分3种病症，应当属于一般病症；第一次住院2019年11月17日到12月2日，第二次住院2020年1月14号到1月17号，住院病历没有异议，两次住院的医疗费票据真实性没有异议；复印费票据请法庭认定处理，外购药品7支票据不予认可，原告家庭户口是黑龙江省青冈县祯祥镇东南街**，赔偿标准应当参照黑龙江省赔偿标准；辅助残疾器具发票不认可；交通费用3张是白条不予认可；鉴定意见是由原告单方委托，伤残的合理性存疑，我方只认定一处的伤残十级伤残，三期的损伤鉴定时间过长，二次手术费用评估的费用过高；提供的驾驶证只能证明具有驾驶资格而不是从业资格，所以不能参照交通运输业的行业标准，应当提供主要收入来源，对驾驶证证明的从事行业不予认可。王某质证意见为，跟保险公司质证意见一样。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2019年11月16日19时50分许，被告王某驾驶×××轻型普通货车，沿国道108线由西向东行驶至国道108线435KM+100M处时，与由北向南横过公路的原告孙某发生碰撞，造成孙某受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，经代县公安局交通警察大队第140923120190000182号道路交通事故认定书认定，王某承担全部责任，孙某不承担责任。事故发生后，原告先后在山西医科大学第二医院（两次住院18天，第一次从2019年11月17日至12月2日住院15天支出医疗费59547.28元，第二次从2020年1月14日至1月17日住院3天支出医疗费4322.3元，两次住院共支出医疗费63869.58元和门诊费2167.4元）、代县显微外科医院（门诊费医药费198元）、忻州市超声医学工程学会（放射费240元）检查治疗。原告在国药控股国大药房山西益源连锁有限公司购买阿哌沙班片（出院医嘱中显示及时换药以及口服抗凝药物）、乳酸依沙吖啶溶液和钙尔奇氨糖软骨素加钙共花费2172.2元；原告配偶赵艳玲在代县康源药业有限公司第九药店购买科美丽纱布、脱脂棉等花去136.1元；原告于2019年11月21日在山西雅韵雕医疗科技有限公司购买一个3D打印手术模型（试模）花去3200元，2019年12月16日在湖南好护士医疗器械连锁经营有限公司购买一台可孚逸舒轮椅和一台可孚助行器共花去859元。原告为治疗伤情共住院18天。后经山西嘉信司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人孙某因交通事故致右胫腓骨远端骨折构成十级伤残；左胫腓骨远端骨折伴踝关节脱位的后遗症构成十级伤残。2、被鉴定人孙某人体损伤的误工期：180日，护理期：90日，营养期90日。3、行右胫腓骨、左内踝内固定取出术费用约需人民币9591-11420元。鉴定花去鉴定费3500元。另查明，原告身份证显示住址为黑龙江省青冈县祯祥镇东南街一组。被告王某所有的×××号轻型普通货车在被告华农财产保险股份有限公司山西分公司投保交强险和责任限额为50万的商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，发生交通事故造成人员伤亡和财产损失的，应当赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合理费用。本案中，王某驾驶的×××号轻型普通货车与原告孙某发生交通事故，经代县公安局交警大队认定，王某承担全部责任，孙某不承担责任。双方当事人对此不持异议，予以确认。机动车发生交通事故造成人员伤亡的，由保险公司在交强险保险责任限额内予以赔偿，超出交强险限额的部分，由商业三者险承担。本案中，王某驾驶的车辆在华农财产保险股份有限公司山西分公司投有交强险和商业险，故原告的合理损失，应由华农财产保险股份有限公司山西分公司在交强险和商业险限额内承担赔偿责任。原告主张的残疾赔偿金、二次手术费、鉴定费、辅助残疾器具，予以认可。关于在代县康源药业有限公司第九药店外购药中票据显示的手写54.3元，不予支持。关于交通费，原告主张3000元，其提交的票据系手写收据，但结合原告的伤情、需要陪护情况以及住址与所住医院之间距离，酌定为2000元。鉴于保险公司庭审中明确不进行重新鉴定，故对原告提交的鉴定报告的鉴定意见，予以认可。关于原告主张的残疾赔偿金，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村居民人均纯收入标准；结合原告的户口为非农业户口，故本案原告的伤残赔偿金应按山西省的上一年度城镇居民可支配收入进行计算。结合鉴定报告中伤残等级的意见，故残疾赔偿金计算为73176.4元（33262×20年×11%）。关于误工期、护理期、营养期，鉴定报告中明确误工期180日，护理期90日，营养期90日，原告在起诉中主张二次手术的误工期、护理期、营养期、住院伙食补助费均按10天计算，一审法院认为，鉴定报告中明确二次手术住院天数为7-10天，原告按二次手术住院天数主张二次手术误工、护理、营养以及伙食补助费，予以认可；关于二次手术误工、护理、营养以及伙食补助费的天数，结合鉴定报告，应计算为9天。关于原告主张的误工费按交通运输业计算，误工费应按实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；原告仅提供驾驶证（准驾车型为C1），未提供工资证明和从事运输业的相关证明，故对原告主张的误工费按交通运输业的标准进行计算的主张，不予认可。结合原告从事汽车相关业务，故按照山西省2019年居民服务、修理和其他服务业的标准进行计算，故误工费计算为25317.2【48893元÷365天×（180天+9天）】元。关于原告主张的护理费，应参照山西省2019年居民服务、修理和其他服务业的标准进行计算为13261.39【48893元÷365×（90+9）天】元。原告主张的住院伙食补助费应计算为2700【（18+9天）×100】元，营养费计算为4950【（90+9天）×50】元。原告主张的精神抚慰金，结合原告伤情，确定为5000元。故本次事故给原告造成的合理损失为：医药费68783.28元（63869.58+2167.4+198+240+2172.2+136.1）、误工费25317.2元、护理费13261.39元、营养费4950元、住院伙食补助费2700元、残疾赔偿金73176.4元、精神抚慰金5000元、辅助残疾器具费用4059元、二次手术费为10505.5元、交通费2000元、鉴定费3500元，总计213252.77元。原告的损失应由被告华农财产保险股份有限公司山西分公司在交强险和商业险限额内赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，一审法院判决为：一、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告孙某医疗费、精神抚慰金、鉴定费、误工费等费用合计人民币120000元；二、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告孙某医疗费、护理费等费用合计人民币93252.77元；三、驳回原告孙某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2412.5元，由被告王某负担。二审审理期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：根据民事诉讼法的有关规定，人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求进行审理，作出裁判。1、关于山西嘉信司法鉴定中心在起诉前为孙某所作的涉案鉴定意见是否应当采信问题。上诉人虽对该鉴定意见持有异议，但未能提交足以反驳的相反证据和理由，并在一审庭审中明确表示不申请重新鉴定，故一审法院采信该鉴定意见并无不当。2、关于孙某外购药品是否应由上诉方赔偿问题。山西医科大学第二医院在孙某出院医嘱中载明“切口处2-3天换一次，若疼痛或渗出明显当日换药以及口服抗凝药物继续抗凝等”，孙某在代县康源药业有限公司第九药店购买的纱布、脱脂棉及在国药控股国大药房山西益源连锁有限公司购买的药品、在山西雅韵雕医疗科技有限公司购买的3D打印手术模型(试模)所花费用均与孙某病情有关联，该费用保险公司应予赔偿。3、关于鉴定费负担问题。本案鉴定费是为查明伤者伤残程度及“三期”、后续治疗费用所作的鉴定产生的费用，并已实际支出，一审判决保险公司负担该费用是适当的。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费191元，由上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙建新审判员  梁晓峰审判员  梁晓莉二〇二〇年十二月二十一日书记员  兰 岚