北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终14836号上诉人（原审原告）：北京檀香山家具有限公司，住所地北京市朝阳区王四营乡王四营村（王四营商店）**平房。法定代表人：刘利月，执行董事。委托诉讼代理人：胡叶青，北京市智正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦继芬，女，1979年8月21日出生，住河北省承德市围场满族蒙古族自治县。委托诉讼代理人：张兵涛，河南举直律师事务所律师。上诉人北京檀香山家具有限公司（以下简称檀香山公司）因与被上诉人秦继芬劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初17730号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。檀香山公司上诉请求：一、维持一审判决第一项、第二项、第三项，撤销第四项、第五项、第六项，改判檀香山公司不支付秦继芬2017年5月至2017年10月期间的休息日加班工资差额1511.47元以及解除劳动关系经济补偿金28350元。事实与理由：檀香山公司每天的工作时间是6.5小时，每周39小时，中午有1.5小时的午餐时间，合计8小时。檀香山公司是家具销售公司，销售场所是独立的临街店面，并非商场中的店，故檀香山公司的销售岗位与商场里的导购岗位性质不同，檀香山公司的销售岗类似于业务员，有自己的独立工位、独立电脑，午休时可以在自己的工位休息、午睡。双方签订的劳动合同对工作时间有明确约定，檀香山公司亦在秦继芬在职期间使用钉钉群、微信群、QQ群、企业邮箱进行了规章制度的通知及工作安排。2013年10月23日，檀香山公司通过腾讯企业邮向公司全员发送了《工作就餐时间的管理规定》，其中明确店面销售每天含1.5小时的午餐时间。自该通知下发至今，檀香山公司一直是按该通知执行的。2.檀香山公司的销售特点是：家具单价高，销售量少，一般情况下不需要加班，偶尔加班也把加班费结算并支付给了员工。本案仲裁时计算出来的加班费差额1511.47元，相对于秦继芬的总收入而言只是很小的金额，这并非是因檀香山公司的主观故意，加班费有小部分差额不构成解除劳动关系的理由。秦继芬离职的真正原因是2018年市场环境不好，销量整体下滑，秦继芬个人业绩减少，实际收入减少。一审庭审后，檀香山公司就加班费提交了相应说明，檀香山公司没有少给加班费的故意，也不存在故意拖欠加班费的情况。综上，檀香山公司不应支付秦继芬解除劳动关系经济补偿金。秦继芬辩称，不同意檀香山公司的上诉请求及理由，服从一审判决。檀香山公司向一审法院起诉请求：1.不支付秦继芬2017年5月至2017年10月期间休息日加班费差额1511.47元；2.不支付秦继芬解除劳动关系的经济补偿28350元。一审法院认定事实：秦继芬曾以檀香山公司为被申请人向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认2013年10月16日至2018年6月14日期间存在劳动关系；2.2018年4月1日至2018年6月14日工资差额3840.2元；3.支付2013年10月16日至2018年6月14日休息日加班费125131元；4.支付2013年10月16日至2018年6月14日未休年休假工资13034.4元；5.支付解除劳动合同经济补偿28350元。朝阳仲裁委于2018年12月5日作出京朝劳人仲字[2018]第12530号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方2013年10月21日至2018年6月14日期间存在劳动关系；2.2018年6月的工资1184.62元；3.支付2018年4月至2018年6月提成788.12元；4.支付2017年5月至2017年10月休息日加班费差额1511.47元；5.支付解除劳动关系的经济补偿28350元；6.驳回秦继芬的其他仲裁请求。檀香山公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。檀香山公司成立于2010年11月22日，法定代表人为刘利月，公司经营范围：销售家具、工艺美术品、花卉、文具用品、通讯设备、计算机……。秦继芬于2013年10月入职檀香山公司，担任销售，双方签订了劳动合同，秦继芬于2018年6月离职，离职前12个月的平均工资为5670元。关于加班情况。檀香山公司主张秦继芬担任店面销售，不清楚其执行何种工时制度，其每日工作6.5小时，中午休息1.5小时，每周工作6天，每周工作时间未超过40小时，因此不存在休息日加班的情况。秦继芬2017年4月至2017年10月的加班及加班费支付情况为：2017年4月18日、26日、清明未休；5月5日、9日、17日、26日，1日补一天，五一及端午未休；6月2日、8日、14日，晚上加班22小时×20元=440元；7月7日、8日、9日，晚上加班20小时×20元=400元；8月9日、16日、22日、30日，晚上加班20小时×20元=200元；9月22日、29日、12日半天、14日半天，加班28×20元=560元；10月9日、20日、24日，加班680元。秦继芬2017年5月加班费496.15元、6月加班费512.69元、7月加班费472.69元、8月加班费292.31元、9月加班费652.31元、10月加班费1887.69元。秦继芬存在攒假折算工资的情况，截止2017年4月秦继芬攒假4.5天，5月有2天应休未休，合计6.5天，其中1.5天直接折算工资支付，剩余5天继续攒假，需说明的是，攒假不是法定假日，因为所有法定假日已经按3倍工资支付了加班费，攒假都是周末调休，应休未休，其中5月1.5天，6至10月各有一天，直接折算工资处理，且工资中每月200元工时补贴也是加班费。就其主张，檀香山公司提交如下证据：证据1、多份劳动合同，最后一份劳动合同的签订日期为2017年3月1日，载明：本合同于2017年3月1日生效，于2019年2月28日终止。檀香山公司（甲方）安排秦继芬（乙方）执行每周6天工作日制度，每周休息日根据工作需要灵活安排。周累计工作时长不超过40小时。甲方对乙方实行的休假制度有：乙方每周休息1天。乙方享受国家法定节假日，因工作原因，法定节假日未休息者可与其他工作时间进行调休……。证据2、考勤记录。证据3、工资表，载明秦继芬2017年1月至12月的薪资发放情况，薪资项目为基本工资、工时补助、岗位绩效、全勤绩效、话费、车辆费、外勤补助、社保、个税、加班费（负数为未出勤日期扣除的工资）、罚款、实发工资、提成、奖金、活动补助，其中2017年1月至12月的加班费为：523.08元、415.38元、115.38元、198.46元、496.15元、512.69元、472.69元、292.31元、652.31元、1887.69元、80元。证据4、檀香山公司QQ群、微信群聊天记录截图，主要内容是《员工手册》、《考勤及休假管理制度》等相关制度文件的发送情况。秦继芬认可证据1的真实性，不认可证据2、3、4的真实性及证明目的，并主张其执行标准工时制度，每周上班6天，每天工作8小时，存在休息日加班的情形，但檀香山公司未足额支付休息日加班工资。关于劳动关系解除情况。秦继芬主张因檀香山公司存在未及时足额支付工资的情况，因此解除双方劳动关系，就其主张，秦继芬提交了《被迫解除劳动合同通知书》，载明：自2013年10月16日工作至今，担任销售主管工作，由于单位未缴纳社会保险、拖欠工资及休息日加班费等违法行为……今被迫提出解除劳动关系。檀香山公司认可该证据的真实性，但主张不存在未及时足额支付劳动报酬的情形，秦继芬仲裁期间主张的2018年6月工资未到支付日，且因秦继芬业绩不佳，几乎没有提成，因此秦继芬提出的解除事由，不属于应当获得解除劳动关系经济补偿的情形。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于出勤及加班情况，本案中，檀香山公司虽主张秦继芬每日工作6.5小时，中午休息1.5小时，每周工作6天，每周工作时间合计未超过40小时，但未就此提交证据，结合秦继芬的岗位特点，一审法院对秦继芬关于其每日工作8小时，每周工作6天的主张予以采信。本案中，檀香山公司认可秦继芬2017年5月至10月期间存在攒假5天，进行直接折算工资处理，但该公司未就折算工资方式及数额进行举证并进行合理说明，故结合现有证据及当事人陈述，一审法院采信秦继芬2017年5月至2017年10月期间存在休息日加班的情况，根据檀香山公司提交的秦继芬2017年1月至12月加班工资的支付情况，结合秦继芬出勤情况，一审法院对秦继芬关于檀香山公司未足额支付休息日加班工资的主张予以采信，檀香山公司应予以支付，现仲裁裁决的数额不高于相关法律规定，一审法院予以确认。关于劳动关系解除情况，本案中，檀香山公司存在未足额支付劳动报酬的情形，秦继芬以此为由提出解除劳动关系，檀香山公司应支付解除劳动关系的经济补偿，现仲裁裁决的数额不高于法律规定，一审法院予以确认。另，双方对仲裁裁决的第一项、第二项、第三项均未起诉，对该内容一审法院依法予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决：一、确认檀香山公司与秦继芬自二○一三年十月二十一日至二○一八年六月十四日期间存在劳动关系；二、檀香山公司于判决生效之日起七日内支付秦继芬2018年6月的工资1184.62元；三、檀香山公司于判决生效之日起七日内支付秦继芬2018年4月至2018年6月期间的提成788.12元；四、檀香山公司于判决生效之日起七日内支付秦继芬2017年5月至2017年10月期间的休息日加班工资差额1511.47元；五、檀香山家具有限公司于判决生效之日起七日内支付秦继芬解除劳动关系的经济补偿28350元；六、驳回檀香山公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，檀香山公司提交其拍摄于一审判决后的销售办公室及工位照片，证明檀香山公司的销售人员有办公室可以休息和午睡，檀香山公司的规章制度和双方劳动合同约定了员工每天工作6.5小时，中午休息1.5小时，合计8小时。秦继芬未提交新证据。秦继芬针对檀香山公司提交的上述照片发表意见称，认可其真实性，但不认可其证明目的，仅凭该照片无法证明秦继芬的工作情况。本院经审查认为，因该照片的拍摄时间并非本案争议的劳动关系期间，且与本案诉争事实之间缺乏紧密关联，故对其不作为二审证据予以采信。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：檀香山公司应否向秦继芬支付相应期间的休息日加班工资差额及解除劳动关系经济补偿金。关于休息日加班工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条之规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，檀香山公司主张秦继芬每天中午休息1.5小时，但双方签订的劳动合同对此并未约定，檀香山公司虽然主张其已将相关规章制度对秦继芬进行了告知，但其提交的证据尚不足以证明该主张，故一审法院结合查明案件事实及当事人陈述，对秦继芬关于每日工作8小时、每周工作6天的主张予以采信，并无不当，本院予以确认。根据查明案件事实，檀香山公司认可秦继芬在2017年5月至2017年10月期间攒假5天，其虽主张已经折算成工资并支付给了秦继芬，但其并未就折算方式及相应金额提供充分证据予以证明，故一审法院结合檀香山公司提交的秦继芬工资明细、考勤记录等证据，认定檀香山公司未足额支付秦继芬休息日加班工资，符合法律规定；因仲裁裁决核算的休息日加班工资差额未超法律规定，故一审法院对此予以确认，并无不当，本院予以维持。关于解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，根据查明案件事实，檀香山公司存在未足额支付休息日加班工资的情形，故秦继芬以此为由解除双方劳动关系，符合法律规定，檀香山公司应依法向其支付解除劳动关系经济补偿金，仲裁裁决核算的金额未超法律规定，一审法院予以确认，亦无不当，本院亦予维持。综上所述，檀香山公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京檀香山家具有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 尚晓茜审 判 员 郑吉喆审 判 员 田 璐二〇二〇年十二月二十五日法官助理 刘 衍法官助理 张 弛书 记 员 陈佳琪