河北省泊头市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0981民初2436号 原告：安平县麦菲尼丝网制品有限公司，住所地安平县马店村村南1000米处。统一社会信用代码：91131124796570227E。 法定代表人：张磊，该公司总经理。 委托代理人：张义卿，该公司员工。 委托代理人：郭立新，河北震坤律师事务所律师。 被告：泊头市凯塬压瓦机械制造有限公司，住所地泊头市泊镇宋屯子村。统一社会信用代码：91130981MA0EKYFH60。 法定代表人：马秀梅，该公司总经理。 委托代理人：常法明，男，1964年3月5日生，汉族，住泊头市。 委托代理人：孟浩，河北孟祥栋律师事务所律师。 原告安平县麦菲尼丝网制品有限公司（以下简称安平麦菲尼公司）与被告泊头市凯塬压瓦机械制造有限公司（以下简称泊头凯塬公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安平麦菲尼公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行合同；2、判令被告支付违约金（自2020年6月30日起至货物交付之日止每日按合同总金额的3%计算）及赔付原告的损失，截至起诉之日暂估50万元；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告原有扩张网流水线设备，因设备存在缺陷想对设备进行改造升级，原告在和被告沟通后，于2020年4月28日双方签订《采购合同》及《保密协议》。合同约定原告向被告定制购买扩张网流水线设备，被告负责设备的生产、包装、运输、安装、调试及人员培训，于合同签订之日起60日内生产完毕，并按原告指定安装在工厂内。如被告不按期交货，除不可抗拒因素外，乙方应向甲方支付延期违约金，每日按合同总价款的3%计算及所给甲方带来的所有损失给予赔付。合同总价款为16万元，原告于合同签订之日支付给被告订金32000元。2020年6月21日，被告莫名其妙的向原告转款32000元，至今仍未履行合同，导致原告无法及时生产，造成巨大的经济损失。为维护原告合法权益，依法提起诉讼，望人民法院依法查明事实，判如所请。 被告泊头凯塬公司辩称，请求法院依法解除原被告之间所签订的采购合同，驳回原告的其他诉讼请求；原被告签订合同至今原告未能确定最终的制作方案及改进方案，以至于被告无法进行开工生产，导致合同根本无法履行；根据合同法第九十四条的相关规定，原被告之间所签订的采购合同已经不能实现合同目的，该合同应予以解除，并且被告没有任何违约行为，应驳回原告其他诉求。 原告围绕诉讼请求提供证据如下：1、《采购合同》一份，证明原、被告之间就交货时间及违约责任约定的情况；2、保密协议一份，证明被告按照原告提供的样机进行改进、制造并对生产方案及各种业务资料具有保密义务；3、原告于2020年5月19日及5月20日与案外公司签订的合同两份、案外公司出具的证明一份、原告法定代表人张磊的卡号为3012的银行卡流水21页，证明因被告未能按照合同约定提供设备，造成原告不能履行合同义务而向案外公司支付153484.8元，其次从法定代表人银行流水可以看出在原有设备未被拆除之前的盈利情况；4、房屋租赁合同一份、银行转账记录一页、原告公司账户转租金的截屏一页，证明原告因案涉设备租用厂房情况；5、原告租用厂房内外照片复印件六张，证明因被告违约原告厂房及设备闲置的情况。原告主张的损失为：1、自2020年6月29日至实际交付之日止每日按总价款3%的违约金；2、赔偿案外公司的153484.8元、利润损失50万元；3、自2020年6月29日至实际交付之日止每日按150元计算的租金。被告的质证意见为：1、对采购合同的真实性无异议，根据采购合同的约定交货时间为合同生效后60天内生产完毕，但因原告至今未能确定改进技术方案及设备制作的最终的设计方案，致使在该期限内不能实现合同目的；2、对保密协议的真实性无异议，协议约定由原告提供用于企划加工生产所需的所有业务资料，由被告在原告提供上述资料后予以制作，但原告至今不能确定最终的制作及改进方案，以至于被告无法进行改进生产，并且原被告之间签订的合同名称虽为采购合同，但在保密协议上明确约定原告要求被告为其生产的特殊订做、仿造及改进；3、对购销合同及证明的真实性、合法性、与本案的关联性均有异议，该两份购销合同的日期2020年5月19日、20日，均在原被告签订的采购合同履行期限内，说明在原、被告签订的采购合同届满前原告具备生产条件，假设原告在此期间不具备生产条件，那么其在购销合同的履行期限内签订采购合同的过错应由其自行承担；4、建设银行个人活期账户流水三性均有异议，不能证明原告举证的证明目的；5、房屋租赁合同的真实性、合法性及与本案关联性均有异议，不能证明原告的证明目的；6、照片均为复印件，真实性、合法性及与本案关联性均有异议。根据双方质辩意见，对原告提供的证据认定如下：1、对采购合同及保密协议予以认定；2、对购销合同的真实性予以认定，根据该合同签订日期，不能证明与本案具有关联性。案外公司出具的证明没有相关人员的签字，对该证明不予认定；3、对银行流水的真实性予以认定；4、房屋租赁合同及租金转账记录的真实性予以认定，但不能证明与本案具有关联性；6、照片系复印件，对其真实性不予认定。 被告围绕抗辩主张提供证据如下：证人吕某出庭所做证言（证言内容为：原、被告签订采购合同不清楚，被告方常法明找到我并让我在保密协议上签的字，因约定的是仿制改造原告的生产线，我在测绘的时候发现原告方的设备落后以及结构不合理，已将过程及问题与原被告双方都讲明，并提出了设计方案，但因涉及增资及设计费等问题最后方案没有定下来），证明在采购合同届满之后，原告仍未能与吕某就制作改进方案达成一致，所以造成在合同约定期限内合同的根本目的无法实现，该采购合同应予以解除；2、原告方张义卿经理与被告方常法明微信聊天记录30页，证明原告方张经理一直与技术人员吕某进行技术改进方案的讨论，截至到2020年7月1日原被告之间签订的采购合同的履行期限早已届满，在合同期限届满前被告发现原告仍不能确定最终的技术改进方案，所以在2020年6月21日将32000元的预付款退回给原告。原告的质证意见为：1、从证人陈述中可以看出合同签订后的七天后便完成了测绘，也就是说原告提供了相应的技术资料；其在测绘之后只是提出新的设计方案，因此不能证明原告与被告原来没有确定生产方案；2、对聊天记录真实性无异议，根据该聊天记录能证明原被告就采购合同内容进行了明确的约定，但是被告方工程师吕某在测绘后提出新的方案，吕某因增加工作量想要增加设计费用，被告方作为履行义务一方，其应该在工程师出现问题时及时解决，如工程师无法提供新的设计方案的话，被告方也应该按照原有合同履行，但是被告却在合同马上到期之前将定金退回，无故终止合同，其终止合同也并未通知原告，综上可以看出被告属于明显的违约方及过错方。根据双方质辩意见，对证人证言及微信聊天记录的真实性予以认定。 本院根据认定的证据认定事实如下：原、被告于2020年4月28日签订采购合同一份，该合同约定：设备名称为扩张网流水线设备，备注中标注“主机＋扩张＋烤箱＋调平＋滚切＋六米输送台，配四伏电机”；合同总价为人民币壹拾陆万元整，预付订金20%叁万贰仟元整；本合同经双方签字生效，交货时间为合同生效后60天内生产完毕。同日双方签订保密协议一份，在该协议中原告手写加注“特定做制造（特殊定做、仿造、改进）；按甲方样机改进制作”。被告方所聘请技术人员吕某于2020年5月1日在该保密协议上签字。签订上述协议后，吕某去原告厂内进行了相关测绘，并向原告提出了设备改进方案，因涉及增资及设计费等问题，吕某作为一方（改进方案设计方）参与了协商，但三方最终未能达成一致意见。被告于2020年6月21日将收到的订金32000元退还原告。 另原告方张义卿与被告方常法明微信聊天记录中显示：1、6月14日微信聊天记录“常：我把定金先给你，等吕工这两天，弄完合同，再打定金，也好让他知道。张：明天我和广州总部聊一下吧!合同全部由广州存档”；2、6月27日张义卿转发的吕某给其发送的滚扩机技术升级改进与研制的运作模式建议，该建议种记载有“故而，就将展开的合作做如下建议：1、尽快商讨、论证、确定出可行的技术方案，进行工程技术设计，半月内完成出图投料，工期不少于两个月.....。”；3、6月29日张义卿转发的吕某给其发送的滚扩一体机技术改进升级--追赶型技术可行性研究概述的信息中记载有“私凭文书官凭印，合作应有合作协议，明确合作双方的权益；往下规规矩矩运作。建议你我两人签个合作协议”；4、2020年7月4日微信聊天记录：“常：他要求跟签协议。常：你先看看。张：我让我同事看看。明天回复你。”；7、2020年7月9日微信聊天记录;“张：我把话和他说角力，下来只能你去找人家了。常：现在不按照他的方案做，行不行。张：时间来不及了，广州不同意”。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、测试、检验等工作。”，本案中原、被告所签订的合同虽名为采购合同，但根据该合同及保密协议约定的内容，该合同实为承揽合同，即原告为定做方、被告为承揽方，被告按照原告的要求对原告的样机进行仿造改进；该合同及保密协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方均应按约定履行。合同签订后，被告聘请的人员（第三方）提出改进方案建议，但直至采购合同约定的履行期限届满后三方也未能就改进方案达成合意，并且被告在合同履行期限届满前将收到的订金退还原告，说明原、被告就案涉合同的实质性内容同意变更后但未能重新达成新的协议，在原、被告达成新的协议前，案涉合同实际已无法履行，原告要求继续履行合同，本院不予支持；原告其他诉求，依据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定，判决如下： 驳回原告安平县麦菲尼丝网制品有限公司的诉讼请求。 案件受理费4400元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审判员 于 明 二〇二〇年十二月十七日 书记员 寇鹏雪