贵州省湄潭县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0328刑初201号公诉机关贵州省湄潭县人民检察院。被告人李小拓，男，1989年8月6日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，户籍所在地贵州省湄潭县，现住湄潭县，无业。因犯非法拘禁罪，于2012年9月24日被湄潭县人民法院判处有期徒刑五年，2014年12月19日经遵义市中级人民法院裁定假释，假释考验期从2014年12月22日起至2016年10月23日止。2016年9月20日，因吸食毒品被湄潭县公安局责令社区戒毒三年。因吸食毒品于2017年2月28日被湄潭县公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。因犯容留他人吸毒罪，于2017年6月28日被湄潭县人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月30日被湄潭县公安局刑事拘留，2020年8月3日被湄潭县公安局逮捕，现押于湄潭县看守所。辩护人任建忠，贵州正气律师事务所律师。被告人曾然，男，1994年4月28日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，住湄潭县，无业。因殴打他人，于2014年4月21日被湄潭县公安局行政拘留十五日。因犯聚众斗殴罪，于2018年7月16日被贵州省遵义市中级人民法院判处有期徒刑六年，2018年12月25日被贵州省高级人民法院维持，刑期从2017年11月9日起至2023年9月18日止。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月18日被湄潭县公安局解回重审，现押于遵义市第三看守所。辩护人刘双敏，贵州名城（湄潭）律师事务所律师。被告人周山峡，男，1990年1月6日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，住湄潭县，无业。因吸食毒品，于2012年5月17日被湄潭县公安局行政拘留十五日，责令社区戒毒三年。因犯聚众斗殴罪，于2018年7月16日被贵州省遵义市中级人民法院判处有期徒刑六年零六个月，于2018年12月25日被贵州省高级人民法院维持，刑期从2016年12月15日起至2023年6月14日止。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月15日被湄潭县公安局解回重审，现押于遵义市第三看守所。辩护人严文治，贵州天演律师事务所律师。贵州省湄潭县人民检察院以湄检刑诉（2020）115号起诉书指控被告人李小拓、曾然、周山峡犯开设赌场罪，于2020年9月15日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。贵州省湄潭县人民检察院指派检察员孙贵忠出庭支持公诉，被告人李小拓及其辩护人任建忠、被告人曾然及其辩护人刘双敏、被告人周山峡及其辩护人严文治到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年8、9月间，被告人李小拓、曾然、周山峡与吴转刚（另案处理）、陈伟（在逃）、韩雷雷（另案处理）等人在湄潭县开设流动赌场，以“刨苞谷子猜单双”的方式组织娄碧才、周书杰、肖德林、冯运波等20余人赌博，并从中抽头牟利。在实施开设赌场过程中，曾然负责管理账务，李小拓负责邀约赌客参赌，周山峡、吴转刚负责寻找场地，陈伟、韩雷雷等人负责“抽头打水”和赔付。曾然、李小拓、周山峡等人先后在湄潭县湄江街道开设流动赌场10余场，共抽头渔利30000余元，除去开销后由曾然、李小拓、周山峡、陈伟、吴转刚、韩雷雷等6人分配。案发后，被告人李小拓接公安机关电话通知后主动到案，并如实供述其犯罪事实；被告人曾然、周山峡均是被公安机关解回重审后到案。公诉机关认为，被告人李小拓、曾然、周山峡以营利为目的，在湄潭县开设流动赌场10余场，以“刨苞谷子”赌单双的方式组织多人赌博，抽头牟利30000余元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李小拓在假释考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第八十六条的规定，应当撤销假释，数罪并罚。被告人曾然、周山峡在判决宣告后，刑法执行完毕以前发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当数罪并罚。建议判处被告人李小拓有期徒刑六个月，并处罚金二千元；判处被告人曾然有期徒刑六个月，并处罚金二千元；判处被告人周山峡有期徒刑六个月，并处罚金二千元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、到案经过、拘留证、逮捕证、变更羁押期限通知书、接受证据材料清单及申请书、不予取保通知书、补充材料、前科材料、户籍证明、吴转刚、周毅、余德友、周朝钲、徐刚、付涛权、罗华忠、吴伯琴、肖德林、周书杰、娄碧才、冯运波、黄刚、周明华、陈小飞的证人证言、被告人李小拓、曾然、周山峡的供述与辩解、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录等证据证实。被告人李小拓、曾然、周山峡对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，提出请求从轻处罚的辩护意见。被告人李小拓的辩护人提出如下辩护意见：对指控的犯罪事实和罪名不持异议，被告人李小拓系接到公安电话通知后主动到公安机关投案，构成自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人李小拓自愿认罪认罚，认罪态度好，有悔罪表现，可以从轻处罚；被告人李小拓主观恶性小，社会危害不大，且积极退缴违法所得和接受财产刑的处罚，可以酌情从轻处罚。被告人曾然的辩护人提出如下辩护意见：对指控的犯罪事实和罪名不持异议，被告人曾然到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人曾然在共同犯罪中起次要作用，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人曾然自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人曾然的社会危害性不大，主观恶性较小，愿意退缴违法所得和接受财产刑处罚，可以酌情从轻处罚。被告人周山峡的辩护人提出如下辩护意见：对指控的事实和罪名不持异议，被告人周山峡因法制意识淡薄，其社会危害性较小，愿意退缴赃款并接受财产性处罚，可以酌情从轻处罚；被告人周山峡到案后如实供述自己的犯罪罪行，并认罪认罚，签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚；被告人周山峡系漏罪，应该先并后减的方式进行并罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，1.被告人李小拓犯非法拘禁罪，被湄潭县人民法院（2012）湄刑初字第101号刑事判决书判处有期徒刑五年，刑期从2011年10月24日起至2016年10月23日止，被告人李小拓被遵义市中级人民法院（2014）遵刑执字第2284号刑事裁定书裁定假释，并于2014年12月22日被假释释放，假释考验期从2014年12月22日至2016年10月23日止。被告人李小拓于2016年4、6、7、8月犯容留他人吸毒罪，湄潭县人民法院（2020）黔0328刑再1号刑事判决书中犯容留他人吸毒罪被并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二千元。2.被告人李小拓因容留他人吸毒罪被湄潭县人民法院（2017）黔0328刑初156号刑事判决书判处有期徒刑一年零三个月，刑期从2017年4月27日至2018年7月26日止，被告人李小拓于2018年7月26日刑满释放。3.被告人李小拓主动缴纳了违法所得2000元、罚金2000元。被告人曾然主动缴纳了违法所得2000元、罚金2000元；被告人周山峡主动缴纳了违法所得1500元、罚金2000元。4.被告人曾然被贵州省遵义市中级人民法院（2017）黔03刑初90号刑事附带民事判决犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年，刑期从2017年11月9日起至2023年9月18日止。贵州省高级人民法院（2018）黔刑终378号刑事附带民事判决书维持对被告人曾然判处的刑罚。被告人周山峡被贵州省遵义市中级人民法院（2017）黔03刑初90号刑事附带民事判决犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年零六个月，刑期从2016年12月15日起至2023年6月14日止。贵州省高级人民法院（2018）黔刑终378号刑事附带民事判决书维持对被告人周山峡判处的刑罚。本院认为，被告人李小拓、曾然、周山峡违反国家法律，伙同他人进行赌博，并从中抽头营利，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人李小拓在假释考验期内犯新罪，因其假释考验期在本院（2020）黔0328刑再1号刑事判决中已被同是假释考验期内犯新罪的容留他人吸毒罪予以撤销，并进行了并罚，故开设赌场罪应进行判决后，与容留他人吸毒罪所判处的刑罚进行并罚。被告人曾然、周山峡在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当数罪并罚。在共同犯罪中，被告人曾然负责管理账务，被告人李小拓负责邀约赌客参赌，周山峡等负责寻找场地，陈伟等负责“抽头打水”和赔付，被告人李小拓、曾然、周山峡在开设赌场中各自分工合作，作用相当，不区分主从犯，故对被告人曾然的辩护人提出曾然系从犯的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人李小拓接到公安电话传唤后主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人曾然、周山峡到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人李小拓、曾然、周山峡均自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。被告人李小拓、曾然、周山峡认罪态度均较好，有悔罪表现，积极退缴了违法所得和主动接受财产刑处罚，均可酌情从轻处罚。对被告人李小拓的辩护人提出被告人李小拓系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人李小拓认罪认罚，可以从轻处罚；被告人李小拓认罪态度好，有悔罪表现，积极退缴违法所得及主动接受财产刑的处罚，可以酌情从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。对被告人曾然的辩护人提出被告人曾然到案后如实供述自己的罪行，可以从轻或者减轻处罚；被告人曾然自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人曾然认罪态度好，有悔罪表现，积极退缴违法所得及主动接受财产刑的处罚，可以酌情从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。对被告人周山峡的辩护人提出被告人周山峡到案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人周山峡认罪态度好，有悔罪表现，主动退缴违法所得和主动接受财产刑处罚，可以酌情从轻处罚；被告人周山峡开设赌场罪系漏罪，应把两个判决所判处的刑罚进行并罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。对被告人李小拓、曾然、周山峡的辩护人均提出其社会危害性较不大、主观恶性较小的辩护意见，经查，被告人李小拓、曾然、周山峡共计组织20余人参与赌博，开设流动赌场十余场，抽头渔利三万余元，其主观恶性和社会危害性较大，与查明的事实不相符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、七十一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李小拓犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。连同湄潭县人民法院（2020）黔0328刑再1号刑事判决判处被告人李小拓有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因被告人李小拓在（2017）黔0328刑初156号案件中被执行了一年零三个月，扣除后还应执行的刑期为一年零五个月，即自2020年6月30日起至2021年11月29日止。罚金已缴纳）。二、被告人曾然犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；连同贵州省遵义市中级人民法院（2017）黔03刑初90号刑事附带民事判决被告人曾然犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年。决定执行有期徒刑六年零三个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月9日起至2023年12月19日止。罚金已缴纳）。三、被告人周山峡犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；连同贵州省遵义市中级人民法院（2017）黔03刑初90号刑事附带民事判决被告人周山峡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年零六个月。决定执行有期徒刑六年零九个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日起至2023年9月14日止。罚金已缴纳）。四、对被告人李小拓的违法所得人民币2000.00元（暂存于湄潭县人民检察院）、对被告人曾然的违法所得人民币2000.00元（暂存于本院）、对被告人周山峡的违法所得人民币1500.00元暂存于本院），予以追缴，已扣押的，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓光亮人民陪审员  梁远才人民陪审员  金 涛二〇二〇年十二月二十二日法官助理何祝书记员余杰