新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）兵03刑终22号 原公诉机关新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院。 上诉人（原审被告人）艾买尔·亚克甫，男，1974年9月9日出生于新疆图木舒克市，维吾尔族，本科文化，某团职工。因涉嫌危险驾驶罪于2019年6月26日被图木舒克市公安局取保候审。2020年3月10日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院决定取保候审。2020年8月21日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院决定被取保候审。现住新疆图木舒克市。 辩护人罗伟，新疆振渊律师事务所律师。 翻译人艾山江·热合曼，新疆生产建设兵团第三师中级人民法院工作人员。 新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院审理新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院指控原审被告人艾买尔·亚克甫犯危险驾驶罪一案，于2020年9月7日作出（2020）兵0302刑初55号刑事判决。原审被告人艾买尔·亚克甫不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团人民检察院第三师分院（以下简称第三师检察分院）指派检察员陈东华、努尔斯曼古丽·阿不都瓦依提、买尔旦江·艾尼瓦尔出庭履行职务，上诉人艾买尔·亚克甫及其辩护人罗伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：2019年5月19日23时10分许，被告人艾买尔·亚克甫酒后驾驶一辆灰色新Q·55181号小型轿车从四十四团（原五十二团）金山农贸市场行驶至农贸市场前路段时被执勤民警查获。经新疆金陆司法鉴定所鉴定被告人艾买尔·亚克甫血液中检出乙醇含量为160.3毫克/100毫升，属于醉酒驾驶。 原审认定上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、查证属实的证据予以证明：受案登记表、立案决定书、常住人口登记表、犯罪记录查询情况、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、抓获经过、破案材料、证人证言、当事人血样提取登记表、新疆金陆司法鉴定所司法鉴定意见书、图木舒克市公安局交通警察大队出具的说明、兵团公安局交警总队公安交通管理行政处罚决定书、被告人艾买尔·亚克甫的供述与辩解、现场勘查笔录、现场照片、辨认、指认笔录、视听资料。 原审法院认为，被告人艾买尔·亚克甫醉酒后驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人艾买尔·亚克甫危险驾驶罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。对于被告人艾买尔·亚克甫关于为了将车停放在路边而驾驶车辆的辩解，原审认为，被告人明知酒后不能驾驶机动车，仍在车流量较大,且人员密集的集市前的道路上驾驶车辆被执勤民警查获，已对公共安全构成了危害，其行为显然与近距离移动车辆有明显区别，被告人醉酒后驾驶机动车的行为说明其主观上有酒后驾驶机动车的犯罪故意，客观上实施了醉酒驾驶机动车危害公共安全的行为，符合危险驾驶罪的构成要件，且与在公共停车场、广场、居民区、企事业单位内道路等公共通行区域为移动车辆而醉酒驾驶机动车发生轻微交通事故，或者醉酒驾驶被及时制止等情形不同。因此，被告人提出的上述辩解意见不能成立，本院不予采纳。被告人艾买尔·亚克甫到案后如实供述犯罪事实、认罪态度较好，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人艾买尔·亚克甫自愿认罪认罚，签订《认罪认罚具结书》，可依法从宽处理。结合被告人驾驶时间、地点、造成危害后果、犯罪后的态度等，原审综合考虑判处刑罚。综上，为打击刑事犯罪，依法保护公共安全不受非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：被告人艾买尔·亚克甫犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币4000元（肆仟元）。 上诉人艾买尔·亚克甫上诉请求：撤销原判，依法改判。事实及理由：原审程序违法，原审法院没有为艾买尔·亚克甫指定辩护人为其辩护，剥夺了艾买尔·亚克甫的辩护权。原审认定事实及适用法律错误，新疆金陆司法鉴定所作出的金陆验字（2019）1679号司法鉴定意见缺乏有效血样，不能作为定案依据，艾买尔·亚克甫的血样提取、存储、送检、鉴定过程不合法。艾买尔·亚克甫犯罪情节轻微，构成犯罪中止，系初犯、偶犯，没有造成严重后果，而且悔罪态度好，宣告缓刑对居住社区无重大不良影响，符合缓刑条件，而且对当前疫情防控有积极作用。原审不适用缓刑,明显不当，请求二审法院予以改判。 辩护人罗伟同意上诉人艾买尔·亚克甫的上诉意见。辩护人罗伟补充辩称，侦查机关对上诉人艾买尔·亚克甫抽取、保存、送检血样、鉴定过程违法，司法鉴定意见不能作为定案依据。上诉人艾买尔·亚克甫移动车辆在没有被巡逻的交警查获前，基于自己的意识主动将车停靠在路边，没有对公共安全造成危险，属于犯罪中止。上诉人艾买尔·亚克甫具有自首情节，可以从轻或减轻处罚，但一审法院认定为坦白错误。上诉人艾买尔·亚克甫的行为符合缓刑条件，可以宣告缓刑。原审认定事实不清，证据不足，请求判决上诉人艾买尔·亚克甫无罪。 第三师检察分院认为，上诉人艾买尔·亚克甫醉酒在闹市区驾驶机动车的行为构成危险驾驶罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪、量刑准确，程序合法。 二审查明事实与原审一致。 原审判决列举了认定上述事实的证据，所列证据已经原审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。公诉机关二审提交了以下证据：1、图木舒克人民医院证明一份、护士余某的证词一份，证明对上诉人抽血是符合操作规定；2、封存血样的物证袋一份；图木舒克市城区公安局交通警察大队物证袋来源的情况说明一份、血样保管冷藏箱图片三张，证明封存和冷藏血样符合规定；3、金陆司法鉴定所鉴定意见及鉴定人陈某、艾某、依某(司法鉴定机构人员)的证言，证明血样的鉴定过程符合规定；4、公安局关于废止77项公共安全行业标准的公告、新疆新陆司法鉴定所情况说明各一份，证明金陆司法鉴定所作出鉴定时所依据的行业标准GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》还没废止；5、图木舒克市城区公安局交通警察大队案发现场的情况说明一份,证明案发地点位于闹市区人流量较大,按照司法解释属于应当从重处罚,不得适用缓刑的情形。上诉人辩护人对证据1不予认可，认为抽血及其封存过程不符合法律规定，也没有人签字；对证据2不予认可，认为上诉人血样送检和封存过程不符合法律规定，物证袋上没有人签字；对证据3不予认可，认为样品流转记录与鉴定人的询问笔录内容不符，鉴定依据2019年5月1日就废止；对证据4不予认可，认为公安部发布废止77项行业标准的公告与金陆司法鉴定所情况说明内容相互矛盾，且公告是复印件真实性无法证明；对证据5不予认可，认为说明上没有办案人员签字，形式不合法。上诉人行为不属于从重情节，上诉人根据民警路边不能停车的要求，将车辆移动，应当属于犯罪中止的从轻处罚情节。 本院认证认为，公诉机关二审提交的证据1，来源合法，能够证明对上诉人抽血符合法律规定，故予以确认；证据2，来源合法，与本案具有关联性，能够证明血样封存和送检过程的合法性，故予以确认；对证据3，因来源合法，能够证明鉴定过程合法、有效，故予以确认；对证据4，因来源合法，金陆司法鉴定所所依据的GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》在案发时还没有废止，故予以确认；对证据5，因来源合法，与上诉人讯问笔录相互印证，故予以确认。 上诉人艾买尔·亚克甫的辩护人罗伟提出侦查机关对艾买尔·亚克甫抽取血样未能低温保存，未能及时送检，送检过程违法，新疆金陆司法鉴定所出具的司法鉴定意见对检验过程定性分析、定量分析、定性结果评价等内容缺失，检测数量不符合国家标准，司法鉴定意见不能作为定案依据，要求排除本案当事人血样(尿样)提取登记表、血样鉴定委托书、司法鉴定所出具的鉴定意见书、医院抽血录音录像等证据的申请。第三师检察分院针对辩护人的上述申请，在庭前会议中就收集上述证据的合法性作出了说明对艾买尔·亚克甫收集血样合法性的相关视听资料，出示了新疆图木舒克市公安局交警大队《情况说明》一份、冷藏箱、证物袋及照片、新疆金陆司法鉴定所出具的《检测样品记录表》、《血液中乙醇含量测定原始记录表及乙醇测定、测量表》、《样品登记本》、《司法鉴定科学研究院2018/2019年度能力验证结果通知》、新疆计量测试研究院出具的《校准证书》各一份；依某（交警）、鱼某(出勤民警)、余某(护士)、王某(医务人员)、艾某(司法鉴定机构人员)、依某(司法鉴定机构人员)、陈某(司法鉴定机构人员)的证言证明，侦查机关对艾买尔·亚克甫提取血样进行司法鉴定的程序合法，司法鉴定意见等证据应当作为本案定案依据。艾买尔·亚克甫的辩护人对第三师检察分院提供的上述证据的真实性、关联性及证明的问题均有异议。 本院认证认为，上述证据与艾买尔·亚克甫的供述和辩解、到案经过等证据能相互印证，对本案证据采信公正性产生影响的因素并不存在，足以认定检察机关提供的当事人血样(尿样)提取登记表、司法鉴定所出具的鉴定意见书、医院抽血录音录像视频资料等证据是合法方法收集所得，可以作为本案定案的依据。上诉人艾买尔·亚克甫在原审期间认罪。辩护人虽然对艾买尔·亚克甫血样的抽取、保管、送检提出质疑，但在案证据中无确切证据证实艾买尔·亚克甫的血样存在被调换或污染的可能。艾买尔·亚克甫的辩护人提出金陆司法鉴定所使用废止GA/T842-2009《血液酒精含量的检验方法》对上诉人血样进行鉴定不符合规定意见，经查，此检验方法于2020年5月29日废止，而案发及血样鉴定时有效，检验方法符合法律规定，故对辩护人提出的上述意见，不予采纳。艾买尔·亚克甫的辩护人提出的无罪辩护意见和申请对艾买尔·亚克甫的血液酒精浓度检测报告排除非法证据的意见，无事实依据，故对辩护人提出的上述非法证据排除的意见，不予采纳。 本院认为，上诉人艾买尔·亚克甫醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为构成危险驾驶罪，应予惩处。关于艾买尔·亚克甫及其辩护人提出原审法院未向其告知并提供法律援助属程序违法的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院已向艾买尔·亚克甫告知委托辩护权利，艾买尔·亚克甫明确表示不委托辩护人，艾买尔·亚克甫及其近亲属在原审期间也未向法律援助机构提出申请，艾买尔·亚克甫亦不符合指定辩护人的法定条件，原审法院没有为艾买尔·亚克甫指定辩护人并不违反法定程序，艾买尔·亚克甫的此项上诉理由及其辩护人的辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。关于艾买尔·亚克甫及其辩护人提出可以适用缓刑的辩护意见,经查,上诉人艾买尔·亚克甫醉酒驾驶机动车,血液酒精含量达到160.3毫克/100毫升以上,在闹市区，人车流量较大的路段行使,社会危害性较大,具有从重处罚情节,故上诉人不符合适用缓刑的条件,此项上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。上诉人的辩护人关于上诉人具有犯罪中止,没有驾驶车辆的故意,而是因交警不让其在马路上停车而移动车辆的辩护意见,经查,本案的监控资料及上诉人在图木舒克市城区公安局交通警察大队办案中心所作的笔录中其认可具有醉酒驾驶的行为,故此项辩护意见不能成立。上诉人辩护人关于艾买尔·亚克甫有自首情节的辩解，经查，执勤民警发现艾买尔·亚克甫身上有酒气,报案并将其送去图木舒克市人民医院抽血查获。因艾买尔·亚克甫非主动投案,其行为不构成自首。第三师检察分院的意见，符合法律规定，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。 综上，原审审理程序合法、认定事实清楚、量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王   新   巍 审 判 员 刘       洋 审 判 员 麦麦提艾力·艾孜则 二〇二〇年十二月十三日 法官助理 艾尔肯江 ·阿里木 书 记 员 阿衣古力 ·赛买提