广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终13458号 上诉人（原审原告）：广西源盛仓储物流股份有限公司，住所南宁市良庆区银海大道**，统一社会信用代码91450100MA5K9A8T9D（2-1）。 法定代表人：陈浩，该公司经理。 委托诉讼代理人：叶茂昌，广西展邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梁以红，男，1967年10月26日出生，壮族，住广，住广西扶绥县div> 委托诉讼代理人：陈旭新，广西桢干律师事务所律师。 原审第三人：广西绿淏明能建筑劳务有限公司，住所，住所南宁市良庆区云中街****社会信用代码91450100MA5KXULW1G。 法定代表人：黄明硬，该公司执行董事。 上诉人广西源盛仓储物流股份有限公司（以下简称源盛公司）与被上诉人梁以红、原审第三人广西绿淏明能建筑劳务有限公司（以下简称绿淏公司）确认劳动关系纠纷一案，因源盛公司不服南宁市良庆区人民法院(2020)桂0108民初382号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 2 上诉人源盛公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；3、本案一、二审费用全部由被上诉人承担。事实与理由：源盛公司与梁以红之间不存在劳动关系。源盛公司与绿淏公司在2017年2月25日就签订了《劳务派遣合同书》，双方合同关系真实存在。2017年8月1日，绿淏公司将梁以红派遣至源盛公司工作，根据梁以红与绿淏公司签订的《劳动合同》来看，源盛公司并非用人单位，而是用工单位。因此，请求二审法院依法改判。 被上诉人梁以红、原审第三人绿淏公司均未作答辩。 上诉人源盛公司向一审法院起诉请求：判令源盛公司与梁以红自2017年8月1日至2019年1月31日不存在劳动关系。 一审法院查明，梁以红于2017年8月1日入职源盛公司处从事保安工作，源盛公司向梁以红发放工作服，并对梁以红进行日常管理。梁以红的工作实行两班制，每班当班12小时，上下班需要指纹打卡考勤。梁以红当月工资次月发放，通过源盛公司的对公银行账户或者源盛公司财务人员的个人银行账户转账支付。梁以红在源盛公司处工作至2019年2月28日。源盛公司为梁以红参加团体人身保险，保险期间自2017年11月23日至2018年11月22日。 甲方广西源盛市场管理服务有限公司（以下简称源盛市场公司）与乙方绿淏公司签订一份《广西源盛仓储物流股份有限公司安全人员、装卸人员、驾驶人员劳务派遣合同书》，该合同落款的签订时间填写为2017年2月25日。合同第一条内容为“根据甲方广西源盛仓储物流股份有限公司安保人员、装卸人员、驾驶人 3 员的工作需要甲方需要乙方派遣劳务人员工作”，该条款的下方为名单表格，表格中姓名、身份证号均未填写任何实质内容。合同第三条约定“甲方根据确认表确定劳务人员劳务报酬标准，结合劳务人员的人数、考勤情况，每月25日前将上月全部劳务人员的劳务报酬支付给乙方，再由乙方支付给劳务人员。”合同第五条约定“1.甲方自乙方派遣人员入职承担试用期审核及代发工资义务。2.乙方劳务人员完成以上工任务的费用人民币的1.5%普票为乙方管理费，其余为劳务人员工资，乙方必须按时提供结算总费用的劳务发票给甲方财务部门后由甲方办理银行转账手续。”源盛公司分别于2019年1月11日、2019年1月24日、2019年2月25日向绿淏公司转账支付劳务费。2018年9月6日，梁以红与绿淏公司签订一份劳动合同书，合同期限自2018年9月6日至2019年9月5日，约定梁以红从事保安工作，合同履行地位于南宁市良庆区，绿淏公司向梁以红支付工资。 另查明，2019年6月25日，梁以红向南宁市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：确认梁以红与源盛公司自2017年8月1日至2019年1月31日存在劳动关系。南宁市劳动人事仲裁委委员会于2019年11月26日作出南劳人仲案字〔2019〕第4580号仲裁裁决，裁决：确认梁以红与源盛公司2017年8月1日至2019年1月31日存在劳动关系。源盛公司于2019年11月28日签收该仲裁裁决书，后于2019年12月18日向法院递交起诉状。 再查明，2018年11月29日，梁以红向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、源盛公司向其支付2017年9月1日至2018年7月31日未签订劳动合同的双倍工资的差 4 额工资31457.25元；二、2017年8月1日至2018年10月31日期间的加班费27611.3元。2019年5月28日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字【2019】第926号仲裁裁决，裁决如下：一、源盛公司向梁以红支付2017年11月29日至2018年7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额23833.53元；二、源盛公司向梁以红支付2017年8月1日至2018年10月31日期间的延时加班工资27611.3元；三、对梁以红的其余仲裁请求，不予支持。源盛公司不服该仲裁裁决，以梁以红为被告、绿淏公司为第三人向法院起诉，一审法院于2019年12月27日立案受理后作出（2019）桂0108民初2964号民事判决书，判决如下：一、源盛公司向梁以红支付2017年11月29日至2018年7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额23833.53元；二、源盛公司向梁以红支付2017年8月1日至2018年10月31日期间的延时加班工资27611.3元。 一审法院判决：确认源盛公司与梁以红自2017年8月1日至2019年1月31日存在劳动关系。案件受理费10元，由源盛公司负担。 本院二审查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条明确规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条亦明确规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。具体 5 在本案中，虽然源盛市场管理公司与绿淏公司签订有劳务派遣合同，但是合同中的派遣人员名单无任何实质内容，源盛公司亦未能提交充分有效的证据证明该劳务派遣合同自2017年开始已实际履行且适用于梁以红。而且，上述劳务派遣合同第三条、第五条的内容存在矛盾之处，源盛公司亦非该劳务派遣合同的签订主体。不仅如此，梁以红与绿淏公司之间的劳动合同签订时间及期限起始时间均为2018年9月6日，未有证据显示此前二者存在劳动关系。同时，梁以红的工资系由源盛公司的对公银行账户或者源盛公司财务人员的个人银行账户转账支付，未有证据显示绿淏公司委托源盛公司代为发放工资。可见，绿淏公司并未按照约定向梁以红支付工资，梁以红与绿淏公司签订的劳动合同存在未实际履行的情形。从实际用工情况来看，梁以红、源盛公司均符合法律、法规规定的劳动关系中的主体。并且，在2017年8月1日至2019年2月28日期间，梁以红为源盛公司提供劳动，接受源盛公司的管理，由源盛公司发放工资，梁以红与源盛公司存在用工事实。因此，根据上述法律规定，并参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，对于源盛公司主张其与梁以红自2017年8月1日至2019年1月31日不存在劳动关系于法无据，故本院不予支持。因 6 此，本院依法确认源盛公司与梁以红自2017年8月1日至2019年1月31日存在劳动关系。 综上所述，上诉人源盛公司的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西源盛仓储物流股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 覃 斯 审判员 覃若鹏 审判员 姚 娟 二〇二〇年十二月二十九日 书记员 何晓婷