湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9330号原告：湖南长沙吾润贸易有限责任公司，住所地湖南省长沙市天心区披塘村钢材大市场门店****。法定代表人：张洲，总经理。委托诉讼代理人：蒋漓漓，湖南鑫铭程律师事务所律师。被告：广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司，住所地湖，住所地湖南省长沙市雨花区红莲路**第******v>负责人：谢宇，总经理。委托诉讼代理人：田祖明，湖南湘楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺应芳，湖南湘楚律师事务所律师。被告：广东天盛装饰消防工程有限公司，住所地广东省广州市海，住所地广东省广州市海珠区沥滘路**大院**** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：黄丹燕。第三人：王亮，男，1986年10月8日出生，汉族，住湖南省澧县。第三人：敖鑫，男，1975年2月25日出生，汉族，住湖南省澧县。原告湖南长沙吾润贸易有限责任公司(以下简称原告)与被告广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司（以下简称天盛公司湖南分公司）、广东天盛装饰消防工程有限公司（以下简称天盛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。在审理过程中，根据原告申请本院依法追加王亮、敖鑫为第三人，并于2020年12月9日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蒋漓漓、被告天盛公司湖南分公司的委托诉讼代理人田祖明，第三人王亮、敖鑫到庭参加了诉讼。被告天盛公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.二被告向原告支付货款942672元及逾期付款利息；2.二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年5月9日，被告天盛公司湖南分公司与原告签订《年度供货合同》，合同约定原告根据被告天盛公司湖南分公司的要求向被告天盛公司湖南分公司工地或指定地点分批次供应货物，被告天盛公司湖南分公司向原告支付相应货款。合同签订后，原告依约向被告天盛公司湖南分公司履行了供货义务，并由被告天盛公司湖南分公司签收。截止2019年3月28日，原告向被告天盛公司湖南分公司供货金额为1486133.9元，但被告天盛公司湖南分公司未依约履行付款义务。仅在原告催促下支付了货款543461.9元，剩余货款942672元至今未付。被告天盛公司湖南分公司系被告天盛公司设立的分公司，其责任应由被告天盛公司共同承担。被告天盛公司湖南分公司辩称，1、对双方签订的合同没有异议，双方存在买卖合同关系，但被告天盛公司湖南分公司仅欠货款155748元；2、对于原告起诉超过155748元的部分，被告天盛公司湖南分公司不是购买方，不应承担支付货款的责任；3、第三人敖鑫仅系挂靠在被告天盛公司湖南分公司名下从事工程承包，是实际施工人，而不是所谓的实际控制人；4、即使法院认定被告天盛公司湖南分公司应承担支付责任，但根据双方所签合同规定在被告天盛公司湖南分公司支付前，原告负有向被告天盛公司湖南分公司提供合法票据的义务，而原告至今尚欠一百四十余万元发票没有开具，被告天盛公司湖南分公司的付款条件还没成就。第三人敖鑫述称，原告没有供货给被告天盛公司，942672元是第三人敖鑫所欠原告的货款，不是被告天盛公司所欠，货物是供给了别的公司，第三人敖鑫系老板。第三人王亮述称，其只是给第三人敖鑫打工，按照第三人敖鑫的要求签字。被告天盛公司未到庭，亦未提交书面答辩意见及证据。经审理查明，2018年5月9日，原告（乙方）与被告天盛公司湖南分公司（甲方）签订《年度供货合同》，约定：乙方作为甲方的供应商，为甲方提供最优惠的价格和服务，促进甲方在行业内的竞争力，甲方则在乙方保证品质及价格同等条件下，甲方优先向乙方下单采购，扩大向乙方的采购量；乙方供货内容见所附清单；乙方按报价附件指定品牌价格表向甲方供货；由甲方采购员向乙方下单，下单方式为传真或邮件方式，但均须留底记录资料；乙方保证常规产品在接到甲方的通知后48小时内送货至甲方工地或指定地方，非常规产品送货时间由双方商定；每月1日-5日乙方持上月送货单、采购单至甲方项目部及财务部对数，对数无误后由甲方项目部提交给公司财务审核请款并由乙方提供相关票据；付款方式以一个季度和2000000垫资金额为结算方式，甲方按该季度累计材料款的70%支付乙方材料款，该季度剩余材料款累计至下一个季度进行结算，年终甲方按该年度所剩累计材料款的80%支付乙方本年度材料款。合同还对双方的其他权利、义务进行约定，但双方未提供合同附件或清单。上述合同签订后，原告依约进行了供货，并向被告天盛公司湖南分公司开具了金额为155748元的湖南增值税专用发票。对于上述合同，被告天盛公司湖南分公司陈述实际系由第三人敖鑫履行。第三人敖鑫陈述，合同由其下属谢宇即被告天盛公司湖南分公司的负责人与原告签订，系框架协议，由第三人王亮具体负责采购。第三人王亮陈述，系其跟原告法定代表人张洲联系下单，原告发货到公司，其进行签收。在庭审中，原告提供逾期利息计算表明确逾期利息系以逾期本金为基数，按银行贷款基准利率或LPR上浮50%，自2018年7月1日起分段计算至全部款项清偿之日止。原告提供送货单16份，证明被告天盛公司湖南分公司尚有货款942672元未付。该16份送货单的金额合计为955171元，客户名称分别为“石门碧桂园”、“常德碧桂园”、“澧县碧桂园”、“衡阳十里江湾”，收货人一栏均有第三人王亮签名。被告天盛公司湖南分公司对于送货单质证认为第三人王亮既不是被告天盛公司湖南分公司的员工，也没有得到被告天盛公司湖南分公司的授权，其行为不能代表被告天盛公司湖南分公司，其次，该送货单上显示的送货地址及项目名称均不是由被告天盛公司湖南分公司负责施工。第三人敖鑫、王亮对送货单均予以认可，但第三人敖鑫表示送货单上的碧桂园项目均系其在做，其挂靠了湖南天禹设备安装有限公司（以下简称天禹公司）、被告天盛公司等多家公司，石门碧桂园、衡阳碧桂园和澧县碧桂园都是天禹公司承接，常德碧桂园一期是天禹公司承接，二期是被告天盛公司承接，材料均是集中采购，没有分项目，实际上都是由其要求供货，但是用的被告天盛公司湖南分公司印章，同原告之间未再签过其他合同。原告提供广东天盛湖南分公司员工工资表（2018年5月份）、广东天盛装饰消防工程湖南分公司考勤表（2018年6月份），证明第三人敖鑫系被告天盛公司湖南分公司实际控制人，第三人王亮系被告天盛公司湖南分公司采购部经理，原告所提供的送货单上的项目均在工资表及考勤表上列明，原告与被告天盛公司湖南分公司的交易具有真实性。上述工资表中载明第三人敖鑫的岗位为董事长，第三人王亮的岗位为采购员，考勤表中载明第三人王亮职务为采购经理。工资表、考勤表上均加盖了被告天盛公司湖南分公司的印章，且显示石门碧桂园、常德碧桂园、澧县碧桂园、衡阳碧桂园等项目，被告天盛公司湖南分公司均有相应项目负责人及仓管员等。被告天盛公司湖南分公司对此质证认为工资表、考勤表上加盖的印章与其在工商部门备案的印章不一致，当庭要求给予其三个工作日的时间予以比对，如确有伪造行为，其将对该公章的真实性申请鉴定。但被告天盛公司湖南分公司一直未提交比对意见，也未提交书面鉴定申请。第三人敖鑫则表示其公司的公章是由办公室人员专门管理的，原告提供的工资表、考勤表真实性存疑，第三人王亮系其手下的员工。原告还提供第三人王亮与案外人胡权的微信聊天记录，在该微信聊天记录中，第三人王亮于2018年3月9日曾发送了一份《广东天盛装饰消防工程湖南分公司通讯录》，该通讯录中第三人敖鑫职务为董事长、第三人王亮为采购经理，其他人员名单及职务与上述考勤表、工资表多数雷同。第三人王亮表示该微信聊天记录是事实，但其提供该通讯录只是为了给对方仓库管理人的联系方式。对于货款支付问题，原告与第三人敖鑫均表示未进行结算。第三人敖鑫对欠付款项表示认可，但是认为利息已经包含在钢材价款中，且采购金额没有达到合同约定的原告垫资2000000元。原告则表示，双方并没有对利息包含在钢材价款中达成合意。关于已付543461.9元货款，原告陈述系被告天盛公司湖南分公司委托天禹公司支付，分别于2018年5月14日支付125562元，2018年6月2日支付101475.9元，2018年6月23日支付200000元，2018年7月23日支付116424元。被告天盛公司湖南分公司对此予以否认，认为系天禹公司直接支付给原告，被告天盛公司湖南分公司自始至终未向原告支付货款，其与原告之间真实货物交付不是原告诉称金额，上述款项支付说明原告对其将大部分货物交付给天禹公司是清楚明知；第三人敖鑫则对此陈述，上述款项系其让天禹公司支付给原告。以上事实，有《年度供货合同》、送货单、湖南增值税专用发票、工资表、考勤表、微信聊天记录、通讯录及当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，原告与被告天盛公司湖南分公司签订的《年度供货合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自义务。关于货款给付责任承担问题。本案的《年度供货合同》系被告天盛公司湖南分公司与原告签订，原告依照合同进行了供货并由第三人王亮进行签收。而根据送货单、工资表、考勤表、通讯录显示，送货单上的客户名称在被告天盛公司湖南分公司工资表、考勤表、通讯录均能进行对应，被告天盛公司湖南分公司具有送货单上的相应项目，且第三人敖鑫为被告天盛公司湖南分公司董事长、第三人王亮亦为采购员，第三人敖鑫、王亮的行为应当为代表被告天盛公司湖南分公司的职务行为，相应民事责任应当由被告天盛公司湖南分公司承担。第三人敖鑫确认欠付原告货款942672元，故被告天盛公司湖南分公司应当支付原告货款942672元。被告天盛公司湖南分公司及第三人敖鑫虽对工资表、考勤表的印章真实性提出异议，但并未在规定时间内提供对比意见，也并未提交书面鉴定申请，应承担举证不能的法律后果。被告天盛公司湖南分公司主张其只应承担货款155748元，其余货款系第三人敖鑫在其他公司项目所采购，但被告天盛公司湖南分公司及第三人敖鑫均未对此提供证据予以证实，对于上述意见，本院不予采信。被告天盛公司湖南分公司辩称原告负有提供合法票据的义务，原告至今尚欠一百四十余万元发票未开具，被告天盛公司湖南分公司的付款条件还没成就的意见，因双方并未明确约定应当先开发票后付货款，而原告已经交付货物，履行了主给付义务，而开具发票系合同从属义务，两者之间不存在对价关系，在未有明确约定的情况下，被告天盛公司湖南分公司不能以未开票为由拒付货款，故对于被告天盛公司湖南分公司的该项抗辩意见，本院亦不予采纳。关于逾期付款利息问题。因原、被告双方未能依照合同约定及时进行结算，且《年度供货合同》系框架协议，仅约定部分货款进度，对于全部货款的支付未进行明确约定，而原告亦未提供全部送货清单，故本院结合案件实际情况酌情认定：被告天盛公司湖南分公司以942672元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自原告起诉之日即2020年9月7日起支付原告逾期付款利息至货款实际清偿之日止为宜。原告主张中的超出部分，本院不予支持。关于被告天盛公司责任承担问题。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款的规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。因被告天盛公司湖南分公司是被告天盛公司的分支机构，不能独立承担民事责任。原告要求被告天盛公司与被告天盛公司湖南分公司共同承担上述货款及利息给付义务，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司、广东天盛装饰消防工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南长沙吾润贸易有限责任公司货款942672元及逾期付款利息（以942672元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年9月7日起计算至货款实际清偿之日止）；二、驳回原告湖南长沙吾润贸易有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13226元，因适用简易程序减半收取6613元，诉讼保全费5000元，合计11613元，由被告广东天盛装饰消防工程有限公司湖南分公司、广东天盛装饰消防工程有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于长沙市中级人民法院。审判员  刘文华二〇二〇年十二月三十日书记员  邓友芳附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。