黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终3016号上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司安达支公司，住所地黑龙江省安达市明珠逸景****商服楼**（新兴街3委1-653）。法定代表人：马显忠，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李晶，黑龙江中天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨春峰，男，1955年4月1日出生，汉族，退休，住黑龙江省富裕县。委托诉讼代理人：柏立国，黑龙江弘义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭博，男，1985年6月29日出生，汉族，无业，住黑龙江省富裕县。被上诉人（原审被告）：中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区喜庆路**统一社会信用代码:912302007444469101。法定代表人：佟玉艳，该公司总经理。上诉人安华农业保险股份有限公司安达支公司（以下简称安华农业保险公司）因与被上诉人杨春峰、彭博、中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省富裕县人民法院(2020)黑0227民初1048号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。安华农业保险公司上诉请求：1.一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判一审判决书中的第二项；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.杨春峰的伤残鉴定时机不合理。杨春峰因交通事故造成右侧胫腓骨下端开放粉碎性骨折，实施钢板内固定手术，内固定物在位按活动受限做的鉴定，评定十级伤残时机不合理。应待取出内固定物后做伤残等级评定;2.对赔偿杨春峰的护理费、误工费的计算缺乏证据。司法鉴定杨春峰护理期限为90日，但对护理人员的日工资200元的认定缺乏证据支持。杨春峰为1955年生人，现已65周岁，已退休，上诉人不同意支付误工费用；3.诉讼费用不属于交强险的保险责任范围。一审判决上诉人负担诉讼费用931.00元，鉴定费用1,578.00元。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款的规定，因交通事故产生的仲裁或诉讼费用不属于交强险的保险责任范围，上诉人不予承担这二笔费用。杨春峰辩称，关于上诉人提出伤残鉴定时机不合理的主张。杨春峰虽然在取钢板之前进行鉴定，但是符合鉴定的正当条件，因为鉴定项目中允许固定物取出前鉴定伤残等级，也允许提前鉴定二次手术费用。所以，既然鉴定机构接受这种委托并做出鉴定，就说明鉴定伤残等级是合法的，根本没有必要等到内固定物取出后再进行伤残等级鉴定，这也是司法鉴定中的惯例。关于上诉人提出的护理费和误工费计算标准问题。一审中我方已经提供了护理人员的收入和因为护理减少收入的证明，一审判决按照每天200.00元予以支持并无不当。杨春峰虽已超过退休年龄，但是并没有丧失劳动能力，上诉人也没有证据证实杨春峰在事故前丧失劳动能力，所以杨春峰享有打工获得报酬的权利。司法实践中，基本都是支持退休后单独打工的误工收入的。上诉人主张诉讼费不属于交强险责任范围，上诉人引用的保险条款是保险公司的行业规定或内部规定，不能对抗民诉法及相关司法解释的规定。司法实践中，根据理赔责任判决保险公司承担相应的诉讼费用。综上上诉人的上诉理由缺乏证据和法律依据，不应成立。彭博、平安保险公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩材料。杨春峰向一审法院起诉请求：1、判决中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司在交强险及商业险限额内对原告的医疗费损失65,177.07元承担赔偿责任（暂时起诉医疗费损失65,177.07元，其他损失项目待司法鉴定后增加）；2、判决彭博对杨春峰诉讼请求中保险公司交强险及商业险限额内不承担的金额承担赔偿责任。诉讼中增加诉讼请求：1、伤残赔偿金：十级残29,191.00元×17年×10%=49,624.70元（杨春峰在2019年出现事故时年龄为63周岁）；2、护理费（儿子护理）：90天×200元/天×1人=18,000.00元；3、伙食补助费：52天×100.00元=5,200.00元；4、误工费：127天×84.00元/天=10,668.00元（2019年10月20日至2019年10月27日手术，误工7天，至医嘱中手术后4个月内，禁止下地行走进行功能练习和治疗，共误工127天）；5、营养费：90天×50.00元=4,500.00元；6、二次手术费：8,000.00元；7、鉴定费及鉴定检查费2,820.00元；8、交通费：500.00元。增加费用数额共计99,312.70元，之前起诉医疗费65,177.07元，费用相加共计：164,489.77元。并追加安华农业保险公司为被告。一审法院认定事实，2019年10月20日晚20时11分许，彭博驾驶黑Ｂ×××**号小型客车沿建新公司由北向南行驶，行驶至建新公路401公里加60米处，将同向行走的杨春峰撞伤，造成了杨春峰受伤的交通事故，经交警部门认定，彭博负事故的全部责任。杨春峰伤后经过抢救治疗，诊断为蛛网膜下腔出血、有胫腓骨开放性粉碎性骨折、左腓骨上段骨折等多处损伤，花费医疗费65,177.07元。杨春峰向一审法院申请伤残等级鉴定，经齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定鉴定意见:1、被鉴定人杨春峰评定为十级伤残；2、被鉴定人杨春峰伤后90日内需护理；伤后90日内需增补营养；3、被鉴定人杨春峰内固定物取出费用约需人民币8,000.00元，或以实际发生为准。另查明，彭博驾驶黑Ｂ×××**号小型客车在平安保险公司投保了机动车第三者商业责任险，在安华农业保险公司投保了机动车强制责任险，本案事故发生在保险期限内。关于杨春峰诉讼请求中所主张的经济损失，一审法院认定如下：1、医疗费65,177.07元，该项请求符合法律规定，且数额适当，应予支持；2、护理费18,000.00（200.00元/天×90天），因该项请求杨春峰所主张的护理人工资标准和护理天数符合法律规定，数额适当，应予支持；3、伙食补助费5,200.00元（100.00元/天×52天），该项请求符合法律规定，数额适当，应予支持；4、伤残赔偿金43,786.50元（29,191.00元/年×15年×10％），因杨春峰为1955年4月1日出生，定残日为2020年5月11日，故一审法院将年限调整为15年；5、鉴定费及鉴定检查费2,820.00元；6、营养费4,500.00元（50.00元/天×90天）；7、误工费10,688.00元（84.00元/天×127天），该项请求符合法律规定，数额适当，应予支持。交通费主张杨春峰并无提供票据,不予支持。综上，杨春峰诉讼请求中所主张的经济损失中，符合法律规定且数额适当的部分合计人民币150,171.57元。上述事实有杨春峰提供的道路交通事故认定书复印件一份、富裕县人民医院出院结算票据一张、富裕县人民医院住院诊断书复印件一份、齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所司法鉴定书一份、鉴定费票据两张、原告本人的收入证明一份、误工证明一份，杨春峰护理人员收入证明一份、单位营业执照复印件一份，以及双方当事人的当庭陈述等在案佐证。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿，超出赔偿范围部分，按照发生交通事故各方的过错比例分担责任。本案交通事故中，彭博负事故的全部责任。因彭博驾驶的肇事车辆已向平安保险公司和安华农业保险公司投保了第三者责任商业保险和机动车交通事故责任强制保险，且事故发生时正在保险期限内，故杨春峰所主张的合理损失，应先由安华农业保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿杨春峰医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费，其余损失再由平安保险公司在第三者责任商业保险限额内按照责任划分承担赔偿责任。综上所述，杨春峰诉讼请求中，符合法律规定且数额适当部分的请求，依法予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十一条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、安华农业保险股份有限公司安达支公司于本判决书发生法律效力后三日内在机动车强制保险限额内赔偿杨春峰医疗费、营养费、伙食补助费、各项损失合计人民币10,000.00元。二、安华农业保险股份有限公司安达支公司于本判决书发生法律效力后三日内在机动车强制保险限额内赔偿原告杨春峰伤残赔偿金、误工费、护理费、各项损失合计人民币72,474.50元。三、中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于本判决书发生法律效力后三日内在第三者责任商业保险限额内赔偿杨春峰损失共计人民币64,877.07元。三、驳回杨春峰的其他诉讼请求。一审案件受理费1,856.40元（已按减半收取），杨春峰负担214.40元，由安华农业保险股份有限公司安达支公司负担931.00元，由中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担711.00元；鉴定费及鉴定检查费2,820.00元，由安华农业保险股份有限公司安达支公司负担1,578.00，由中国平安保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担1,242.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，第一，关于鉴定意见问题。一审法院对鉴定的启动及鉴定材料组织了各方当事人质证，安华农业保险公司在一审答辩时并未对鉴定时机提出异议，且本案鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员均有相应的资质，故一审法院对鉴定意见予以采信并无不当，安华农业保险公司的此点上诉意见本院不予采纳。第二，关于误工费、护理费的问题。误工费是指因误工而减少的收入损失，而误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。无论受害人是退休人员还是未退休人员，只要存在“个人收入”和“误工时间”，就一定存在误工费。现杨春峰因交通事故受伤，导致其实际收入的减少，且富裕县王三嫂干调商店出具的证据可以证实杨春峰的误工损失客观存在。对于护理费，因杨春峰有胫腓骨开放性粉碎性骨折、左腓骨上段骨折等多处损伤，住院期间必然需要他人陪护，且其子杨松提供了富裕县老字号砂锅坛肉馆出具的证明，证实其在护理期间实际减少的收入损失。故一审法院对杨春峰主张的误工费、护理费的诉请予以支持并无不当。第三，关于鉴定费和诉讼费问题。鉴定费是在诉讼中，受害人为确定其因交通事故受伤所造成的具体损失而实际支出的费用。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。保险公司系本案诉讼当事人，且依法需承担相应的民事责任，故原审法院确定由其负担相应的诉讼费用、鉴定费，符合法律规定。综上，安华农业保险股份有限公司安达支公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,612.00元，由上诉人安华农业保险股份有限公司安达支公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁 戈审判员 王红娜审判员 于 剑二〇二〇年十二月四日书记员 王 迎