内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终4536号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司赤峰市分公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市新城区八家组团临潢大街南、支七路东毅刚房产综合办公楼写字楼第****和第****。法定代表人：斯日古楞，该公司经理。委托诉讼代理人：王中强，内蒙古法林律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：夏振江，男，1971年7月12日生，汉族，农民，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：宁文洋，内蒙古庆州律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：巴林右旗小宝吊车租赁部。住内蒙古自治区巴林右旗大板镇巴林路南段西侧。经营者：王宝。被上诉人（一审被告）：高井成，男，1975年10月20日出生，汉族，个体户，住内蒙古自治区。被上诉人（一审被告）：陕西亿金建设有限公司。住所地：陕西省商洛。住所地：陕西省商洛市山阳县城关街办城郊供销社院内住宅楼****楼****v style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt" >法定代表人：杨金杜，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司赤峰市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人夏振江、巴林右旗小宝吊车租赁部（以下简称吊车租赁部）、高井成、陕西亿金建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区林西县人民法院（2019）内0424民初3366号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销内蒙古自治区林西县人民法院（2019）内0424民初3366号民事判决，依法改判驳回夏振江对保险公司的诉讼请求；被上诉人负担本案诉讼费用。事实与理由：一审判决适用法律错误。1.在案证据不足以证明×××号车辆将夏振江左手致伤；2.即使×××号车辆致夏振江左手受伤的事实存在，也是该车辆在作业时发生的事故，不属于交通事故，不是交强险和商业三者险赔偿的范围，且受害人的损失应先由交强险赔付，不足部分在商业三者险限额内按照责任比例赔偿。3.误工费标准按114.76元/日，护理费标准按91.65元/日计算较为合理。4.一审判决未对夏振江是否具有过错做出认定。被上诉人夏振江答辩服判。被上诉人吊车租赁部答辩服判。被上诉人高井成答辩服判。被上诉人陕西亿金建设有限公司未提交书面答辩意见。夏振江向一审法院起诉请求：判令陕西亿金建设有限公司赔偿夏振江医疗费16468.91元、护理费129.67元×29天=3760.43元、伙食补助费2900元、误工费29天+90天×143.07元=17025.33元、营养费90天×100元=9000元、交通费2000元，合计51154.67元；吊车租赁部、高井成、保险公司对上述款项承担连带赔偿责任；诉讼费用由陕西亿金建设有限公司、吊车租赁部、高井成、保险公司承担。一审庭审过程中，夏振江撤回了对高井成及陕西亿金建设有限公司的诉讼，只要求实际侵权人小宝吊车租赁部及保险公司承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年8月22日，高井成雇佣夏振江在林西县旅游公路第二标段，九连至板石房子旅游公路施工地点内施工，该工程系陕西亿金建设有限公司经招投标所得。巴林右旗小宝吊车租赁部所有的×××号汽车起重机在进行桥梁架接预制梁工程时，吊车将夏振江左手拇指挤压致伤。当日，夏振江被送往赤峰桥北骨科医院进行治疗，住院治疗29天后出院。经诊断为：左手拇指末节毁损伤。出院建议为：1.建议休养三个月，每月门诊复查。2.门诊隔日换药，术后两周拆线。3.加强饮食营养。4.患肢如有不适请随诊。夏振江共计花费医疗费16468.91元。该医疗费已经由高井成垫付。事故发生后，林西县公安局新林镇派出所出具了证明一份，证明民警到达现场后，经询问夏振江的手指被车牌号为×××吊车在右侧后支撑腿收回时夹伤。另查明，×××号汽车起重机在保险公司投保交强险及保额为50万元的商业险，事故发生时在保险期内。依据夏振江的申请，该院依法委托赤峰学院附属医院司法鉴定中心对夏振江所受损伤和误工期进行了鉴定，并由其出具了赤附医司法鉴定中心（2019）临鉴字第871号终止鉴定告知书一份，终止了此次鉴定。在庭审过程中，夏振江撤回了对高井成及陕西亿金建设有限公司的诉讼，只要求实际侵权人小宝吊车租赁部及保险公司承担赔偿责任。一审法院认为，夏振江受雇于高井成在工地实施劳务期间被小宝吊车租赁部所有的吊车致伤，现夏振江请求实际侵权人小宝吊车租赁部承担赔偿责任，因小宝吊车租赁部所有的案涉×××号汽车起重机在保险公司投保交强险及商业险，因商业险条款规定：“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接毁损，依法应当对第三者承担的损害赔偿责任，且不属于免除保险人责任的范围，保险人依照本保险合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各分项赔偿限额的部分负责赔偿”。就本案而言，吊车租赁部所有的投保车辆将夏振江致伤，被保险人对于夏振江的损失，应该由保险公司在保险限额范围内进行赔偿。本次事故中，夏振江的具体损失为：1.医疗费16468.91元，该款由保险公司赔付夏振江后，夏振江应返还给高井成，如夏振江不返还，高井成可另行向夏振江主张权利。2.夏振江的误工费。对于夏振江主张的误工费，夏振江未提交证据证实其建筑工人身份，该院应当按照农林牧渔业的标准进行计算，即每天122.29元，因夏振江的诊断书记载建议休养三个月，每月门诊复查，故夏振江的误工费应该计算住院29天加上休养的90天，共计119天，因此夏振江的误工费为122.29元／天×119天=14552.51元。3.夏振江的护理费为129.67元／天×29天=3760.43元。4.夏振江的住院伙食补助为100元／天×29天=2900元。5.夏振江主张的营养费，因住院期间病案记载为普食，故对其出院后要求支付营养费的诉求该院不予支持。6.对于夏振江主张的交通费，夏振江未提交证据予以证实，吊车租赁部、保险公司不予认可，该院不予支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司赤峰市分公司在商业险保险限额内赔偿夏振江医疗费16468.91元、护理费3760.43元、误工费14552.51元、住院伙食补助费2900元，上述共计37681.85元，此款限判决生效后五日内给付。二、驳回夏振江的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，×××号汽车起重机在作业时夹伤夏振江手指的事实清楚，有林西县公安局新林镇派出所出具的证明在卷佐证，本院对该事实予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。具体到本案，夏振江要求实际侵权人吊车租赁部承担赔偿责任，符合上述法律规定。吊车租赁部所有的×××号汽车起重机已在上诉人处投保了交通事故责任强制保险和第三者责任保险，本案损害发生在保险期间内，保险公司应当在保险范围内就吊车租赁部的前述赔偿责任承担理赔义务，由于夏振江的损害并非由交通事故导致，故一审法院判决上诉人在第三者责任保险范围内承担赔偿责任并无不当。保险公司上诉主张夏振江受到的损害应适用过错原则进行责任划分，对此，本院认为，实际侵权人吊车租赁部未对责任承担提出异议，保险公司亦无证据证明夏振江存在过错，故其该上诉主张不能成立，本院不予支持。一审法院计算夏振江误工费、护理费采用的标准正确，本院予以维持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费745元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 宇审判员 郑舒广审判员 武学良 二〇二〇年十二月十一日书记员 苏日娜