甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终1249号 上诉人（原审被告）：张掖市美仟姿商贸有限责任公司。 地址：甘肃省张掖市甘州区馨宇丽都A区东门。 统一社会信用代码：91620702MA71G85X19。 法定代表人：陈某1，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈某2，甘肃金彤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘某，甘肃省张掖市人，自由职业。 上诉人张掖市美仟姿商贸有限责任公司（以下简称美仟姿公司）与被上诉人刘某劳动争议纠纷一案，不服甘肃省张掖市甘州区人民法院（2020）甘0702民初7794号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人美仟姿公司法定代表人及其委托诉讼代理人陈某2，被上诉人刘某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 美仟姿公司提出上诉：请求撤销（2020）甘0702民初7794号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、原审判决事实认定错误。1、被上诉人月基本工资应为1500元，而非一审认定的2000元，上诉人可提交由被上诉人签字的工资表予以证明；2、上诉人并不存在拖欠工资的情形。被上诉人自2018年2月25日开始上班至2019年5月期间的工资已足额支付，且被上诉人均在领取工资后的工资表签字确认。被上诉人自2019年6月至2019年9月工资未领取是因为被上诉人在上诉人公司工作期间先后以各种事由向上诉人借支工资9846元，且借支工资已多于这四个月工资。3、被上诉人在未提前30日提交书面辞职材料，也未办理离职手续的情况下擅自离职，上诉人不应支付经济补偿金，一审判决上诉人支付经济补偿金2000元错误；3、被上诉人提交的陈某1和刘兴旺的录音不应被采信；4、未签订书面劳动合同的双倍工资差额应按照1500元/月的标准计算。 刘某辩称：1、2018年10月至2019年9月基本工资是2000元；2、2019年年初的工资不是足额发放的，存在拖欠情况，2019年5月至9月中旬未发放工资；3、因2019年9月中旬未发放工资而被迫离职，并非擅自离职；4、刘兴旺是兰州的律师，因路途遥远，故提交录音作为证据，陈某1与刘兴旺的录音应予采信；5、自2018年10月起，上诉人应发被上诉人的基本工资为2000元，故未签订合同的补偿金标准应以2000元/月予以计算。 刘某向一审法院起诉请求：1、要求美仟姿公司支付2019年5月份至9月份的工资及提成10313.70元；2、要求美仟姿公司支付不签订劳动合同的双倍工资22000元；3、要求美仟姿公司偿付经济补偿金2000元。 一审法院认定事实：2018年2月25日，原告刘某到被告美仟姿公司工作，被告安排原告从事美容养生及护肤品销售工作，双方建立劳动关系，但未签订书面劳动合同。原告月工资由底薪2000元、全勤奖200元，外加提成三部分组成。被告给原告发放了2019年4月之前的全部工资。2019年5月，被告给原告发放工资1500元，2019年6月、7月、8月、9月工资至今未付。2019年9月17日，因被告不及时给原告发放工资，原告辞职，双方劳动关系解除。 另查明，2019年11月25日，原告作为申请人，将被告列为被申请人，向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：一、请求被申请人支付申请人2019年5月份至9月份的工资及提成10313.70元；二、被申请人支付申请人不签订劳动合同的双倍工资22000元；三、被申请人偿付经济补偿金2000元。2020年8月18日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第471号裁决书，裁决驳回申请人的各项仲裁请求。 一审法院认为，关于原被告劳动关系的解除问题。根据原告提交的微信聊天内容及被告法定代表人陈某1与刘兴旺的通话内容，可证实自2019年5月起被告未给原告及时足额支付劳动报酬的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”因被告未及时足额发放工资，故原告可据此解除与被告的劳动合同关系。 关于原告主张的未付工资及提成。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”针对原告的该项诉求，被告虽辩称已经发放，但未能提供已经给原告发放工资的证据。且被告法定代表人陈某1在与刘兴旺的通话中也认可原告每月基本工资为2000元、全勤奖200元以及未给原告足额发放工资的事实。现原告为被告提供劳动，被告应当向原告支付工资。对原告主张的提成工资，原告提交的案外人张某书写的工资清单，被告不予认可，原告又未能提供其他证据证实其应享受提成工资的事实，故对原告的该项请求不予支持。扣除被告已经支付的2019年5月的工资1500元，被告还应向原告支付拖欠的工资8366.67元（2200元-1500元+2200元×3个月+2000元÷30天×16天）。 关于原告主张的解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，因被告未及时足额发放工资，原告以此为由解除与被告的劳动合同，被告应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”现原告仅主张解除前12个月平均工资为2000元不损害被告利益，根据上述法律规定，对原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金2000元的请求应予支持。 关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告作为原告的用人单位，应依法与原告签订书面劳动合同。被告自用工之日起超过一个月未与原告签订书面劳动合同，依据上述法律规定，应当自2018年3月25日起向原告支付至2019年2月25日期间的二倍工资。同时，《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》第三条第五款的规定：“劳动者主张用人单位支付未签订书面劳动合同的二倍工资的，对其增加的一倍工资的请求，受1年仲裁时效期间的限制。”现被告于2019年11月26日申请仲裁，即2018年11月26日之前双倍工资已经超过仲裁时效。故对原告主张的未签订劳动合同的双倍工资，应依法认定为2018年11月26日至2019年2月25日期间的工资。现原告按照月基本工资2000元的标准主张双倍工资不违反法律规定，故对原告主张的未签订劳动合同的双倍工资依法认定为6000元（2000元/月×3个月）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十二条、《工资支付暂行规定》第六条、《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法（试行）》第三条第五款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告张掖市美仟姿商贸有限责任公司向原告刘某支付拖欠的工资8366.67元、解除劳动合同经济补偿金2000元、未签订书面劳动合同双倍工资差额6000元，以上共计16366.67元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告刘某要求被告张掖市美仟姿商贸有限责任公司支付提成工资的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张掖市美仟姿商贸有限责任公司负担。 二审审理期间，上诉人美仟姿公司向法庭提交了：1、由上诉人刘某签字的工资表复印件十八张拟证明，刘某的基本工资为1500元，并非一审认定的2000元；2、微信转账记录截图十四张拟证明，被上诉人2019年5月以前的工资已全部支付，6至9月份工资未发放的原因是被上诉人此前已经向上诉人借支9846元，且借支的金额远大于上诉人给被上诉人实际发放的工资总额6121元；3、2019年9月17日店内盘点清单复印件拟证明，自2019年9月17日盘点后，被上诉人即主动离职；4、房屋租赁合同复印件拟证明，上诉人因开办公司租赁的房屋已经到期，自2020年2月起处于歇业状态。被上诉人质证认为，上诉人提交的工资表证明6、7、8、9月的工资并未发放；微信转账记录中转账支付的钱款属于发放的2019年5月份以前的工资，且收到的实际金额为6500元，并非上诉人主张的9846元；9月17日上诉人并未与被上诉人进行过盘点，实际盘点的时间是9月20日，且并未发生货物短缺的情况；提交的房屋租赁合同与本案并不存在关联性。本院认为，上诉人法定代表人自书的工资清单载明，自2018年12月起，上诉人给被上诉人发放的底薪工资基数为2000元，并不能证明被上诉人的基本工资为1500元；对上诉人提交微信转账记录，虽证明曾给被上诉人通过微信转账的方式支付过钱款，但不能作为上诉人给被上诉人拒绝按月支付工资的理由予以支持；对上诉人提交的盘点情况说明，不能证明被上诉人属自动离职的事实，提交的房屋租赁合同与本案并不存在关联性，本院均不予采信。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案上诉人美仟姿公司自2019年5月起未能及时足额向被上诉人刘某发放工资，由上诉人美仟姿公司与被上诉人刘某当庭陈述、被上诉人刘某提交的微信聊天截图、上诉人美仟姿公司法定代表人陈某1与刘兴旺的通话内容以及上诉人美仟姿公司提交的工资表予以证实，足以认定，故被上诉人刘某可依据上述法律规定解除与被上诉人美仟姿公司的劳动合同关系。上诉人美仟姿公司主张其并未拖欠被上诉人刘某的工资的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予支持。 关于拖欠工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定,上诉人美仟姿公司应向被上诉人刘某支付自2019年5月至2019年9月未付的工资。上诉人法定代表人陈某1在与刘兴旺的通话中认可被上诉人刘某每月基本工资为2000元、全勤奖200元的事实，且被上诉人刘某提供的由案外人张某书写的工资清单并未经被上诉人签字确认，被上诉人刘某亦未提供其他证据予以佐证，对此应承担举证不能的后果。庭审中，被上诉人刘某认可上诉人已向其支付2019年5月的工资1500元，故一审法院认定上诉人拖欠的工资8366.67元（2200元-1500元+2200元×3个月+2000元÷30天×16天）并无不当，应予维持。上诉人美仟姿公司主张被上诉人提交的陈某1和刘兴旺的录音不应被采信的上诉理由，经查，上诉人一审庭审中认可该录音的真实性，该录音证据亦未侵害上诉人的合法权益，且上诉人并未提供其他证据予以反驳，故一审法院对被上诉人提供的通话录音予以采信并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张未支付工资的原因是被上诉人在上诉人处工作期间先后以各种事由向上诉人借支工资9846元，且借支工资已多于2019年5月至2019年9月未付的工资的理由，本院认为，虽然上诉人在被上诉人工作期间，存在给被上诉人微信转账支付钱款的事实，但转账支付的欠款是否属于借款，不属本案审理的问题，即使存在被上诉人向上诉人借支的事实，也不能成为上诉人给被上诉人拒付工资的理由，亦不能否定上诉人拖欠被上诉人工资的事实，故上诉人的上述上诉理由不能成立，不予支持。 关于解除劳动合同的经济补偿金问题。本案被上诉人刘某于2018年2月25日到上诉人处工作，因上诉人未能及时足额发放工资，于2019年9月17日离开。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定，被上诉人刘某以上诉人未能及时足额发放工资为由解除与上诉人之间的劳动合同关系，上诉人应当向被上诉人刘某支付解除劳动合同的经济补偿金。被上诉人刘某主张按照一个月工资的标准即解除前12个月平均工资2000元的标准计算经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本院对一审判决上诉人美仟姿公司向被上诉人刘某支付解除劳动关系经济补偿金2000元予以维持。庭审中，上诉人美仟姿公司虽陈述被上诉人刘某系自动离职，但未提供相应证据予以证实，应承担举证不能的后果，故本院对上诉人主张被上诉人刘某系自动离职，不应支付经济补偿金的上诉理由不予支持。 关于未签订劳动合同的双倍工资问题。本案上诉人美仟姿公司虽主张未签订劳动合同的原因是被上诉人拒绝签订劳动合同，但并未提供证据证实其主张，亦未提供证据证实其已经履行与被上诉人刘某签订劳动合同的义务，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，上诉人美仟姿公司作为被上诉人的用人单位，应向被上诉人刘某支付未签订劳动合同的双倍工资。现被上诉人刘某申请仲裁的时间为2019年11月26日，2018年11月26日之前双倍工资已经超过一年的仲裁时效，被上诉人按照月基本工资2000元的标准计算未签订劳动合同的双倍工资，一审认定上诉人向被上诉人刘某支付自2018年11月26日至2019年2月25日期间未签订劳动合同的双倍工资为6000元（2000元/月×3个月）并不不当，应予维持。上诉人主张应当以每月1500元的标准计算未签订劳动合同的双倍工资，与查明的事实不符，本院不予支持。 综上，上诉人美仟姿公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张掖市美仟姿商贸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张文清 审判员  杨祝续 审判员  高彩虹 二〇二〇年十二月八日 书记员  李晓英 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。