湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0623刑初178号 公诉机关华容县人民检察院。 被告人夏世平,男,1965年7月27日出生,汉族,初中文化,个体经营者，群众，户籍所在地和住所地均为华容县。2020年1月19日因本案被华容县公安局决定取保候审,同年9月23日,经华容县人民检察院决定取保候审，同日由华容县公安局执行。现在家。 华容县人民检察院以华检二部刑诉（2020）38号起诉书指控被告人夏世平犯非法经营罪，于2020年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院检察员胡昉出庭支持公诉，被告人夏世平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年11月1日至12月19日,被告人夏世平在烟草经营许可证被吊销后,非法从烟草经营户戴某、张某、龙某、陈某1、郭某、李某1、刘某1、林某、陈某2、罗某、潘某、段某、彭某处收取多种品牌的香烟,共计价值195985.68元,加上被告人夏世平在烟草经营许可证被吊销前所持有的香烟,向烟草经营户陈某3、杨某、李某2、刘某2等人,销售各种香烟共计金额470464元。为证实上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人夏世平违反国家烟草专卖法规,无证经营烟草,非法经营情节特别严重,应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人夏世平具有自首情节、其非法经营中有部分卷烟被华容县烟草专卖局查获扣押,属于犯罪未遂,建议判处有期徒刑三年,缓刑五年,并处罚金。 被告人夏世平对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年11月1日至12月19日,被告人夏世平在烟草经营许可证被吊销后,非法从烟草经营户戴某、张某、龙某、陈某1、郭某、李某1、刘某1、林某、陈某2、罗某、潘某、段某、彭某处收取多种品牌的香烟,共计价值195985.68元,加上被告人夏世平在烟草经营许可证被吊销前所持有的香烟,向烟草经营户陈某3、杨某、李某2、刘某2等人共计销售各种香烟，金额为470464元。具体事实如下: 1、2019年11月初,被告人夏世平向烟草经营户刘某2销售了11条细支黄芙蓉王卷烟,销售金额2486元。2019年12月19日,被告人夏世平销售265条芙蓉王香烟给刘某2时,被华容县烟草专卖局工作人员查获并扣押,价值62540元。 2、2019年11月10日,被告人夏世平向烟草经营户陈某3销售了341条各类卷烟,共计销售金额23212元。 3、2019年11-12月,被告人夏世平向烟草经营户杨某销售了各类卷烟252条,共计销售金额77900元。 4、2019年12月初,被告人夏世平向烟草经营户李某2销售了各类卷烟539条,共计销售金额304326元。 案发后，被告人夏世平主动到公安机关投案后，如实供述了自己的犯罪事实。 另查明，被告人夏世平非法经营违法所得20541元。 上述事实有经庭审质证、确认的人口信息、销售记录、微信数据截图等书证;证人戴某、张某、龙某、陈某1、郭某、李某1、刘某1、林某、陈某2、罗某、潘某、段某、彭某、陈某3、杨某、李某2、刘某2、夏某等人的证言;被告人夏世平的供述和辩解;讯问视频资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人夏世平违反国家烟草管理专卖法规,未经许可经营烟草，扰乱市场秩序情节特别严重,其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人夏世平主动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚；其认罪认罚，可从宽处罚。被告人夏世平在向刘某2销售价值62540元的烟草时，被当场查获,属于犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人夏世平的违法所得应当予以追缴、非法经营的物品应予没收。被告人夏世平有较好的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，且对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第二十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人夏世平犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元； 二、追缴被告人夏世平的违法所得人民币20541元，上缴国库；对华容县烟草专卖局扣押的被告人夏世平犯罪所使用的财物价值62540元的卷烟予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  宗道军 人民陪审员  李明华 人民陪审员  宗 承 二〇二〇年十二月十五日 法官 助理  王 敏 书 记 员  王 敏 附：《中华人民共和国刑法》有关条款 【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》有关条款 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。