四川省安岳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川2021民初4196号 原告：陈**香，女，1949年4月10日出生，汉族，住云南省昭通市永善县。 委托诉讼代理人：唐友凯，安岳县岳阳法律服务所法律工作者。 被告：北控城市服务（四川）有限公司安岳分公司，住所地四川省安岳县。 负责人：邓涛，总经理。 委托诉讼代理人：方旭东，安岳县岳阳法律服务所法律工作者。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司，住所地北京市西城区复兴门内大街**远洋大厦**。 负责人：武博，总经理。 委托诉讼代理人：杨立新，北京市北斗鼎铭律师事务所律师。 原告陈**香与被告北控城市服务（四川）有限公司安岳分公司（以下简称“北控公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称“太平洋公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈**香的委托诉讼代理人唐友凯、被告北控公司的委托诉讼代理人方旭东、被告太平洋公司的委托诉讼代理人杨立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈**香向本院提出诉讼请求：判决二被告按工伤待遇赔偿原告139257元【治疗费41354.20元，护理费3960元（120元/天×33天），营养费495元（15元/天×33天），伙食补助费1320元（40元/天×33天），鉴定费300元，交通费2000元，后续治疗费10000元，一次性伤残补助金18150元（1650元/月×11个月），一次性工伤医疗补助金46178元（69267元/年÷12个月×8个月），停工留薪期工资16500元（1650元/月×10个月）】。事实和理由：2019年9月1日，原告到北控公司工作，工种为城市清扫保洁和其他，月工资为1650元，双方签订有《劳务协议》。2019年11月6日40分许，原告在安岳县普州大道北延线盛世铭城外沿路打扫卫生（作业）时被汤德绪驾驶川MC178**号超标电动自行车撞伤，后被送往安岳县中医医院治疗，诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折，2、左肩胛骨骨折，3、右第一掌骨基底部骨折，4、眼眶软组织损伤。原告经住院治疗后于2019年12月9日出院，共计用去医疗费41354.20元。2019年11月7日，安岳县交警部门认定汤德绪承担事故的全部责任，原告不承担责任。2019年12月25日，资阳市人力资源和社会保障局认定原告所受之伤为工伤。2020年8月4日，资阳市劳动能力鉴定委员会评定原告的工伤为8级伤残，原告为此支付了300元鉴定费。北控公司于2019年9月1日在太平洋公司投保了雇主责任险。原告认为，原告在工作时间、工作地点因工作原因受到伤害，工伤行政部门已认定原告所受伤害为工伤，劳动能力鉴定委员会也已评定原告为8级伤残，故原告要求按照工伤标准赔偿相应的损失符合法律规定。 被告北控公司辩称：1、应驳回原告的诉讼请求。理由如下：（1）原告与北控公司之间是劳务关系，不是劳动关系，原告在提供劳务过程中因他人交通肇事而受伤，北控公司没有任何过错，没有实施任何侵权行为，因此原告所受之伤应由交通事故中的实际侵权人进行赔偿。（2）既然原告所受之伤已被认定为工伤，那么原告就应当按照有关劳动争议的程序主张自己的权利，而不应当以一般人身损害为由直接提起诉讼。原告在本案中主张双方系劳务关系，那么就应当按照一般人身损害的标准进行赔偿，而不应当按照工伤待遇的标准进行赔偿，因为这是两种不同的法律关系。（3）医生建议原告出院后休息三个月，但原告出院后一直未来上班，北控公司催促后，原告依旧未上班，故北控公司于2020年5月向原告发出通知解除了双方的劳务协议。2、保险条款中有关比例赔付的条款属于格式条款，减轻了保险人赔偿责任，应为无效条款。 被告太平洋公司辩称，太平洋公司不应当成为本案的被告，应当驳回原告的诉讼请求。理由如下：1.原告与太平洋公司之间没有保险合同关系，有权主张保险理赔的只能是北控公司，但原告在工作中是被第三人驾驶的电动车撞伤，北控公司并无过错，原告所受损失应由电动车驾驶员承担。2.根据保险条款第二十九条约定，被保险人的雇员因保险事故遭受人身伤害，被保险人未向雇员赔偿的，保险人不得向被保险人进行赔偿。如北控公司须承担责任，也应由北控公司向太平洋公司理赔，陈**香无权直接向太平洋公司索赔。3.原告遭受的伤害已被认定为工伤，原告应当依据工伤保险条例按照劳动仲裁程序予以解决。另外，按照保险条款约定，对于工伤8级残疾，太平洋公司的赔偿比例是10%。 根据当事人陈述和经审查确认的《劳务协议》、《道路交通事故认定书》、《认定工伤决定书》、《鉴定结论书》、住院病历、医疗费用票据、鉴定费用票据、《解除劳务协议通知书》、工资发放表、雇主责任险保险单及保险条款等证据，本院认定事实如下：陈**香到北控公司工作，双方于2019年9月1日签订了《劳务协议》，约定陈**香提供劳务的方式为：按时按量完成清扫保洁或其它工作，服务期间为1年，劳务费的标准为每月1650元，北控公司按照陈**香实际提供服务的天数和质量支付劳务费。2019年11月6日40分许，陈**香在安岳县普州大道北延线盛世铭城外沿路打扫卫生（作业）时被汤德绪驾驶的川MC178**号超标电动自行车撞伤，后被送往安岳县中医医院治疗，诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折，2、左肩胛骨骨折，3、右第一掌骨基底部骨折，4、眼眶软组织损伤。陈**香治疗33天后于2019年12月9日出院，共计支付了医疗费41354.20元。出院医嘱载明：1、骨科门诊随访，若遇不适，随时复诊；2、在医生指导下功能锻炼，患侧伤肢禁负重3月以上，每月复查X片，骨折愈合后取内固定；3、出院未带药。2019年11月7日，安岳县公安局交通警大队作出《道路交通事故认定书》，认定汤德绪承担事故的全部责任，陈**香不承担责任。2019年12月25日，资阳市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定陈**香所受之伤为工伤。2020年8月4日，资阳市劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》，评定陈**香工伤伤残等级为8级，陈**香为此支付了300元鉴定费。陈**香出院后因伤无法继续工作，便未再到北控公司上班。北控公司为陈**香发放工资至2020年4月，每月基本工资为1650元。2020年5月10日，北控公司向陈**向发出《解除劳务协议通知书》，内容载明：“根据《中华人民共和国劳动合同法》第四章第四十条及公司相关规定，我司已在已月前告知你，现正式书面通知你，我司将解除与你的劳务协议关系，请你接到通知后于2020年5月10日前前往公司办公室综合管理部办理离职的相关手续，若你三日内未至公司办理离职手续，即视为你与我司已经解除劳务协议关系。”陈**香拒收了该通知书。2019年9月1日，北控公司向太平洋公司投保了雇主责任险，保险期间为2019年9月1日零时至2020年8月31日二十四时，一线员工赔偿项目和限额包括但不限于：身故赔偿金40万元/人，伤残赔偿金40万元/人，医疗赔偿金4万元/人，工作期间突发疾病48小时（含）以内身故赔偿限额40万元/人，身故赔偿金、伤残赔偿金、医疗赔偿金属于工伤及职业病雇主责任保障范围。陈**香在此次投保的人员清单当中。雇主责任险保险条款第五条约定：在保险期间内，被保险人的雇员在中华人民共和国境内因下列情形导致伤残或死亡，依照中华人民共和国法律（不含香港、澳门特别行政区和台湾地区法律，下同）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本合同约定负责赔偿：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的……（十）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。第二十九条约定：被保险人的雇员因保险事故遭受人身损害，被保险人未向该雇员赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。第三十条约定：在确定被保险人对其雇员的经济赔偿责任后，对于应由被保险人承担的各项费用、津贴、补助金、抚恤金和其他赔偿金，保险人按以下约定赔偿：（一）死亡赔偿金：对每一身故雇员，在保单载明的每人赔偿限额内依法计算赔偿。（二）伤残赔偿金：对每一伤残雇员，根据伤残程度按以下标准依法计算赔偿：1、永久丧失全部工作能力的，在保单载明的每人赔偿限额内依法计算赔偿；2、永久丧失部分工作能力的，根据受伤部位及程度，参照本保单所附《工伤与职业病伤残赔偿比例表》规定的百分率乘以保单载明的每人赔偿限额确定相应的伤残级别的赔偿限额，在该限额内依法计算赔偿。（三）误工费用：暂时丧失工作能力的超过五天的，在此期间，经医生证明，保险人对超过五天的部分，按投保时约定的工资计算赔偿，最高不超过保单载明的每人误工费用赔偿限额。雇员的月工资是按事故发生之日或者经医生证明疾病之日该人员的前十二个月的平均工资。不足十二个月按实际月数平均。（四）医疗费用：对每一雇员，在保单载明的每人赔偿限额及每人医疗费用赔偿限额内按条款约定计算赔偿。本保单所附《工伤与职业病伤残赔偿比例表》载明八级伤残的赔偿比例为10%。保单扩张条款第18条约定：不管被保险人的员工因何种原因发生事故，只要被相关机构鉴定为工伤，保险人承诺无条件按协议约定比例及赔偿限额进行赔偿。另查明，案涉交通事故的责任人汤德绪赔偿了陈**香治疗费35000元。陈**香未享受城镇居民社会养老保险待遇和也未领取退休金，但享受了新型农村社会养老保险。 本院认为，陈**香1949年4月10日出生，2019年9月到北控公司工作时已年满70岁，已逾法定退休年龄，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，陈**香已丧失与北控公司建立劳动关系的主体资格。同时，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，应当按劳务关系处理。故，本院认为陈**香与北控公司之间形成劳务关系，陈**香以提供劳务者受害责任纠纷为由提起本案诉讼符合法律规定。陈**香在工作时间、工作地点并在工作中受到第三人伤害，且无任何过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，陈**香有权要求北控公司承担赔偿责任。工伤行政部门已认定陈**香所受伤害构成工伤，劳动能力鉴定委员会已评定陈**香所受之伤构成8级伤残，故原告要求参照工伤标准赔偿相应损失符合法律规定。根据《工伤保险条例》确定的项目并参照四川省人民政府确定的标准，陈**香应获得的赔偿为：1、治疗费41354.20元，2、护理费3960元（120元/天×33天），3、营养费495元（15元/天×33天），4、住院伙食补助费1320元（40元/天×33天），5、交通费酌定为1000元，6、后续治疗费酌定10000元，7、一次性伤残补助金18150元（1650元/月×11个月），8、一次性工伤医疗补助金46178元（69267元/年÷12个月×8个月），9、鉴定费300元，以上共计122757.20元。陈**香在工作中因第三人侵权造成人身损害，并已获得第三人赔偿的治疗费35000元，北控公司对该部分费用可不再赔偿，即北控公司应承担的赔偿金额为87757.20元。关于陈**香主张的停工留薪期工资，因北控公司已按约定的工资标准发放至陈**香结束治疗后的医嘱修养期，即2020年4月，故本院不予支持。北控公司向太平洋公司投保了雇主责任险，按照保险合同约定每次事故的伤残赔偿金限额为40万元/人、医疗赔偿限额为4万元/人。本次事故发生在保险期间内，且前述赔偿金额并未超出保险合同约定的赔偿限额，故太平洋公司应全部承担，北控公司在太平洋公司承担保险责任后不再承担支付责任。太平洋公司辩称本案事故系由第三人侵权产生，其不应承担保险赔偿责任，但陈**香所受之伤已被认定为工伤，此辩称与保险合同扩展条款第18条“不管被保险人的员工因何种原因发生事故，只要被相关机构鉴定为工伤，保险人承诺无条件按协议约定比例及赔偿限额进行赔偿”的约定不符，故不予采纳。根据《中华人民共和国保险法》第十九条、《最高人民法院关于适用保险法若干问题的解释(二)》第九条规定,保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款,可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。本案中，太平洋公司在雇主责任险保险合同中约定每人伤残赔偿金限额为40万元、医疗赔偿金限额为4万元，但其又在保险条款第三十条及保单所附的《工伤与职业病伤残赔偿比例表》中规定八级伤残按照限额10%的比例赔付，此约定属减轻保险人责任的条款。太平洋公司提交的保险凭证上没有作出足以引起投保人注意的提示,且其没有提供证据证明其对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出了明确说明。故，太平洋公司在雇主责任险中关于限额比例赔付的约定无效,本院对其主张八级伤残按限额10%予以赔付的辩称不予采纳。太平洋公司依据保险条款第二十九条“被保险人的雇员因保险事故遭受人身损害，被保险人未向该雇员赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。”约定，辩称陈**香无权直接向其索赔，但根据文意理解，此条并无限制被保险人的雇员直接向保险人索赔之意，且该辩称也与雇主责任险这一保险品种的本意相悖，故不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国保险法》第十九条，《最高人民法院关于适用保险法若干问题的解释(二)》第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效之日起十日内在雇主责任险限额内付给原告陈**香治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费共计87757.20元； 二、驳回原告陈**香的其他诉讼请求。 案件受理费3072元，减半收取计1536元，由原告陈**香负担539元（已交），由被告北控城市服务（四川）有限公司安岳分公司负担997元（限于本判决生效之日起七日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任 审判员  阳代勇 二〇二〇年十二月七日 书记员  石 阳