安徽省金寨县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1524刑初333号 公诉机关金寨县人民检察院。 被告人洪维昕，男，1996年2月3日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，从事挖掘机工作，户籍地金寨县，经常居住地金寨县，2019年9月2日因犯故意伤害罪被金寨县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月；2020年8月14日因涉嫌犯非法经营罪被金寨县公安局刑事拘留，同年9月16日经金寨县人民检察院批准逮捕，次日被金寨县公安局执行逮捕，现羁押于金寨县看守所。 辩护人雷伟强，安徽事顺律师事务所律师。 被告人朱成双，男，1995年9月16日出生于河南省固始县，汉族，初中文化，从事汽车维修，户籍地河南省固始县，经常居住地安徽省金寨县，因涉嫌犯非法经营罪，2020年8月14日被金寨县公安局取保候审，2020年12月9日被本院取保候审。 辩护人赵平，安徽梅山律师事务所律师。 金寨县人民检察院以金寨检一部刑诉[2020]309号起诉书指控被告人洪维昕、朱成双犯非法经营罪，于2020年12月8日向本院提起公诉。本院适用简易程序和认罪认罚从宽制度，实行独任审判，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院依法指派检察员彭丝雨出庭支持公诉，被告人洪维昕及其辩护人雷伟强，被告人朱成双及金寨县法律援助中心指派的辩护人赵平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金寨县人民检察院指控：自2020年3月至8月13日，被告人洪维昕非法购买汽油后，伙同被告人朱成双在金寨县现代产业园区安徽红土地纺织有限公司厂房内向不特定人员销售汽油，数额达197768元。洪维昕非法获利1万余元，朱成双非法获利4000余元。8月13日，朱成双销售汽油时被群众举报至金寨县应急管理局，被当场查获。 指控认为，被告人洪维昕、朱成双违反国家规定，未经许可经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人洪维昕、朱成双系共同犯罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人洪维昕在缓刑考验期内犯新罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定。被告人洪维昕、朱成双认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处洪维昕有期徒刑十个月至一年十个月，并处罚金；判处朱成双有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金，可以适用缓刑。 被告人洪维昕、朱成双对指控的事实、罪名及量刑建议无异议，自愿认罪认罚并签署了认罪认罚具结书。 经审理查明：自2020年3月至8月，被告人洪维昕非法购买汽油后，雇请被告人朱成双在金寨县现代产业园区安徽红土地纺织有限公司厂房内向不特定人员销售汽油，销售金额为197768元。洪维昕非法获利10000余元，朱成双非法获利4200元。2020年8月13日，朱成双销售汽油时经群众举报，被当场查获。经鉴定，当场查获疑似汽油物品闪点值低于23℃，不符合标准要求，不合格。 2020年8月13日，洪维昕经电话通知到案后，如实供述了非法经营汽油的事实。朱成双到案后如实供述了帮助洪维昕非法经营汽油的事实。 公安机关当场扣押了江铃牌货车一辆、油罐箱（内含汽油）一个、蓄电瓶一个、人民币460元。 另查明：洪维昕因故意伤害他人于2019年2月23日被金寨县公安局刑事拘留，同年3月6日经该局决定对其取保候审。 在审理期间，本院委托金寨县司法局对朱成双的社区矫正条件进行评估，结论是具备社区矫正条件。 上述事实，被告人洪维昕、朱成双在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押在案的江铃牌货车、油罐箱（内含汽油）、蓄电瓶等物证，户籍信息、到案经过、前科查询、刑事判决书、微信截图、证据保全清单等书证，证人王某、周某、储某、陈某的证言，被告人洪维昕、朱成双的供述和辩解，现场勘验、辨认、提取笔录，鉴定意见等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人洪维昕、朱成双违反国家规定，未经许可经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。洪维昕、朱成双系共同犯罪，在共同犯罪中，洪维昕系主犯，应按照其所参与或指挥的全部犯罪处罚；朱成双系从犯，比照主犯从轻处罚。洪维昕在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。洪维昕经民警电话通知到案，到案后如实供述了犯罪事实，构成自首；自愿认罪认罚，可从轻处罚。朱成双到案后如实供述犯罪事实，系坦白；自愿认罪认罚；系初犯，可从轻处罚。辩护人提出被告人具有上述从轻处罚情节与事实相符，本院予以采纳。综合被告人洪维昕、朱成双的犯罪事实及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十七条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人洪维昕犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；撤销本院(2019)皖1524刑初253号刑事判决中对罪犯洪维昕宣告缓刑的部分，与前罪判处有期徒刑一年合并，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2022年7月31日止；罚金于判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人朱成双犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三日内缴纳。） 三、追缴被告人洪维昕违法所得10000元、朱成双的违法所得4200元；扣押在案的江铃牌货车一辆、油罐箱一个及箱内汽油、蓄电瓶一个、现金460元依法予以没收。 如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  何昭莲 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理桂罗娜 书记员金婷婷 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。