湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0224刑初243号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人王建森，男，汉族，户籍所在地及现住址为广东省汕尾市陆丰市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年9月9日被茶陵县公安局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，于2020年10月16日被茶陵县公安局逮捕。现羁押于茶陵县看守所。 被告人林少辉，男，汉族，户籍所在地及住址为广东省汕尾市陆丰市，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年9月9日被茶陵县公安局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，于2020年10月16日被茶陵县公安局逮捕。经本院决定，于2020年12月27日被取保候审。 辩护人陈汝超，湖南弘一律师事务所律师。 辩护人邹思远，湖南弘一律师事务所实习律师。 茶陵县人民检察院以茶检二部刑诉[2020]16号起诉书、茶检二部刑变诉【2020】1号变更起诉决定书指控被告人王建森、林少辉犯销售伪劣产品罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2020年12月27日公开开庭审理了本案，茶陵县人民检察院指派检察官张建红、检察官助理彭新栋出庭支持公诉，被告人王建森、林少辉及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年6月开始至案发，被告人王建森接受陈某一（另案处理）的指示，与许某一（另案处理）在长沙市接收陈某一发过来的假烟并销售，将接收的假烟存放于许某一租用的长沙市雨花区世纪桃花苑4栋一单元202房内。2020年8月9日，王建森租用长沙市雨花区颐和佳园13栋309房用于存放接收的假烟，并于8月27日左右开始和林少辉一起接收和销售假烟。2020年7月1日至8月15日，王建森租用湘AKRXX**小车用于销售假烟，8月16日至9月8日王建森租用鄂A2XX**用于销售假烟。 被告人林少辉于2020年8月27日左右开始至案发，接受陈某一的安排与王建森一起接收假烟并销售，将接收的假烟存放于王建森所租用的长沙市雨花区颐和佳园13栋309室内。 已查明的被告人王建森、林少辉尚未销售的假烟情况如下: 1、8月7日，茶陵县公安局在长沙市雨花区世纪桃花苑4栋一单元202房内查获假冒芙蓉王（硬）20条、假冒双喜（软经典）81.5条、假冒白沙（精品）6.2条、假冒利群（新版）2.3条、假冒白沙（软）1.6条、假冒南京（炫赫门）0.9条，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经湖南省烟草专卖局认定价值为14357元。 2、9月8日，茶陵县公安局在长沙市雨花区颐和佳园13栋309室内查获假冒中华（硬）1条、假冒双喜（软经典）1256条、假冒双喜（硬经典）51条，假冒红塔山（硬经典100）330条、假冒红塔山（硬经典）206条、假冒牡丹（软）255条、假冒南京（炫赫门）36条、假冒南京（红）187条、假冒利群（新版）853条、假冒白沙（精品）285条、假冒白沙（软）1551条、假冒芙蓉王（硬）1396条、假冒黄鹤楼（软蓝）100条、假冒玉溪（软）52条、假冒云烟（紫）1157条、假冒白沙（精品二代）154条。经湖南省烟草质量监督检测站检测，以上16个品种均系假冒注册商标且伪劣卷烟，经湖南省烟草专卖局鉴定，以上16个品种共计7870条假冒伪劣卷烟价值为1016411.94元。 3、9月8日，茶陵县公安局在王建森用于销售假烟的鄂A2XX**的白色大众速腾小车上查获假冒芙蓉王（硬）3.7条、假冒利群（新版）5.1条、假冒白沙（软）3条、假冒双喜（软经典）0.4条，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经湖南省烟草专卖局认定价值为1889元。 综上，被告人王建森未销售假烟的价值为1032657.94元。被告人林少辉未销售假烟的价值为1018300.94元。 公诉机关认为，被告人王建森、林少辉为牟取非法利益，销售假冒伪劣卷烟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定。但因王建森、林少辉因意志以外的原因而未销售，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人王建森接受陈某一（另案处理）的指示，接收和销售假烟，起次要作用，系从犯，被告人林少辉起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国利法》第二十五条第一款、第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚；被告人王建森、林少辉到案后，能够如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人王建森、林少辉自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。本案犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪（未遂）追究被告人王建森、林少辉的刑事责任。并建议对被告人王建森判处有期徒刑二年六个月，不适用缓刑，并处罚金，对被告人林少辉判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金。公诉机关提交了：1.物证：扣押的假冒伪劣香烟;2.户籍证明、办案说明、到案经过、扣押决定书及清单、茶陵县烟草专卖局关于涉案烟草专卖核价表、卷烟鉴别检验报告、湖南省烟草专卖局关于2020年下半年卷烟品牌价格目录、房屋租赁合同、携程租车订单、长沙市旅馆入住信息、全国铁路售票、通话详单等书证；3.证人蔡某、林靖港的证言；4.被告人王建森、林少辉的供述与辩解；5.提取笔录、搜查、辨认、检查笔录及照片；6.微信聊天记录截图、监控视频截图；7.讯问视频等证据证实。 被告人王建森、林少辉对指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人林少辉的辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实均没有异议，但提出被告人林少辉具有从犯、未遂、情节轻微等从轻或减轻处罚的量刑情节。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另被告人王建森、林少辉被抓获到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。在本院审理期间，被告人林少辉缴纳了罚金人民币四万元。公诉机关鉴于被告人王建森在共同犯罪中起次要作用，是从犯，当庭调整量刑建议为有期徒刑二年，并处罚金，不适用缓刑。 本院认为，被告人王建森、林少辉为牟取非法利益，销售假冒伪劣卷烟，其行为均已构成了销售伪劣产品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王建森、林少辉已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人王建森、林少辉接受上线的指示，接收和销售假烟，均起次要作用，均系从犯，依法可以从轻处罚。被告人王建森、林少辉被动到案后，如实供述了犯罪事实，均系坦白，依法可从轻处罚。对辩护人提出被告人林少辉具有未遂、从犯等从轻或减轻处罚的量刑情节，本院予以采纳。另被告人王建森、林少辉自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，对被告人王建森依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第五条、第九条之规定；对被告人林少辉依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第五条、第九条之规定，另对两被告人均依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人王建森犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元； 二、被告人林少辉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；（已全部缴纳） 对茶陵县公安局扣押在案的伪劣香烟由暂扣单位依法予以销毁，对扣押在案的手机由暂扣机关依法处理。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人王建森的刑期自2020年9月9日起至2022年9月8日止；被告人林少辉的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，所处罚金限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭云林 人民陪审员  罗卫明 人民陪审员  彭斌云 二〇二〇年十二月二十七日 法官 助理  陈红丹 书 记 员  谷蓉蓉 附相关法律条文: 《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。