山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终2705号上诉人(原审原告)：秦庸翔，男，汉族，山西省长治市人，住山西省长治市,农民。委托诉讼代理人：晋章翠，汉族，山西省长治市人，住山西省长治市，系秦庸翔妻子。上诉人(原审被告)：汤阴县博远置业有限公司。住所地：汤阴县中华路与坤贞大道交叉口西北。法定代表人：王钢,职务：总经理。委托诉讼代理人：晁震，上海市新闵律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王迷生，男,汉族，河南省安阳县人，住河南省安阳市文峰区小吴村县。被上诉人(原审被告)：安阳上元房地产开发有限公司。住所地：安阳市中华路与迎春东街华府景苑****院。法定代表人：王迷生,职务：总经理。委托诉讼代理人：王争光，河南鼎维律师事务所律师。上诉人秦庸翔、上诉人汤阴县博远置业有限公司（以下简称博远置业公司）因与被上诉人王迷生、安阳上元房地产开发有限公司（以下简称上元房产公司）民间借贷纠纷一案，不服山西省长治市屯留区人民法院（2020）晋0405民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人秦庸翔上诉请求：1.撤销长治市屯留区人民法院(2020)晋0405民初957号民事判决书第三项,改判由被上诉人王迷生按照24%年息支付利息自2017年9月1日起至实际支付完毕之日止的利息。被上诉人安阳上元房产公司承担连带责任、博远置业公司在受让财产范围内承担清偿责任。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院不支持2017年9月1日起至实际支付完毕止的利息,且未说明不支持利息的理由，违反法律规定。博远置业公司辩称，答辩人与秦庸翔没有合同关系，不应当承担责任；秦庸翔请求的利息不应当得到支持，违反了国家法律规定；担保期限约定或不明，超过了法定担保期限。上元房产公司辩称，同博远置业公司的答辩意见，上诉人秦庸翔应证明其所出借资金为个人资金，否则秦庸翔与王迷生签订的合同属无效。上诉人博远置业公司上诉请求：1.依法撤销长治市屯留区人民法院作出(2020)晋0405民初957号一审民事判决,依法改判驳回秦庸翔对汤阴县博远置业有限公司的诉讼请求或发回重审。2.本案全部诉讼费用由秦庸翔承担。事实与理由:一审法院认定事实错误,适用法律错误。一审认定与事实不符，博远置业公司在政府监管下成立，当地政府已经成立工作组,本案涉及的项目应当整体考虑,博远置业公司无自主决定权,所以不存在恶意串通。秦庸翔将博远置业公司列为该案件的共同被告没有法律依据。上元房产公司的担保期限明显已经超过,该担保期限是除斥期间,不能中止、中断或延长，上诉人更不应当承担责任。一审法院应当调查王迷生的近况后确定送达是否合法,也便于查明借款的基础事实。秦庸翔辩称，政府纪要与本案无关。上元房产公司公司与秦庸翔2016年1月28日约定把公寓楼的5-8层作为抵押，但在2016年4月26日进行资产转让，属躲避债务，且博远置业公司的法定代理人王钢为上元房产公司法定代表人王迷生的儿子。借钱时间为2011年8月，汤阴当时房价为2100，现为9000元，房价上涨，应该根据协议约定付给我利息。上元房产公司辩称，认可博远置业公司的上诉意见。被上诉人王迷生未提交书面答辩意见。秦庸翔向一审法院起诉请求：1、依法判令第一被告王迷生立即偿还原告欠款11220000元并按照24%年息支付利息自2017年9月1日起至实际支付完毕之日止。2、依法判令被告汤阴县博远置业有限公司、安阳上元房地产开发有限公司对上述款项承担连带责任。3、诉讼中一切费用由三个被告承担。一审法院认定的事实：2011年8月12日，被告安阳上元房地产开发有限公司为了上元名城龙凤苑小区的工程运转，被告王迷生向原告秦庸翔请求借款。当日，原告秦庸翔向被告王迷生借款2000000元，约定月息3%，借期一年，按月付息。2011年9月12日，原告秦庸翔再次借给被告王迷生人民币260000元，2012年3月，原告秦庸翔与被告王迷生约定该笔借款利息调整为月息2%。2016年1月28日，原告秦庸翔与被告王迷生、被告安阳上元房地产开发有限公司签订了《借款协议书》，该协议书约定：“三方均认可借款本金截止2012年8月为人民币510万整，年息为24%。即122.4万元，借款期限截止至2017年8月31日止，共计5年，合计利息为612万元，五年后及届满本息合计为1122万元。”并约定：该借款为被告王迷生向原告秦庸翔借款，被告安阳上元房地产开发有限公司为连带担保人，如借期届满未能偿还，被告安阳上元房地产开发有限公司向原告秦庸翔承担连带担保责任。并以上元名城2龙凤苑小区3号楼土地使用权收益、该土地上全部商业用房和汤阴上元东郡小区公寓楼第五、六、七、八层总计3400平方米做抵押担保。该协议还约定：若被告安阳上元房地产开发有限公司将抵押财产所有或者部分转让，则应事先征得原告秦庸翔书面同意，转让款优先偿还原告秦庸翔借款本金、利息，并受让方应直接将转让款汇入原告秦庸翔账户。如被告安阳上元房地产开发有限公司未征得甲方同意即转让，则转让行为无效。2016年4月26日，被告安阳上元房地产开发有限公司与被告汤阴县博远置业有限公司签订了《资产转让协议书》，以被告安阳上元房地产开发有限公司资金困难无力开发为由将上元东郡项目已完工工程的资产及土地使用权以85842233.03元的价格转让给被告汤阴县博远置业有限公司所有和使用。至本案庭审前，被告王迷生、被告安阳上元房地产开发有限公司并未偿还该款。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告秦庸翔与被告王迷生、安阳上元房地产开发有限公司于2016年1月28日签订的《借款协议书》作为最终结算依据是原、被告三方真实意思表示，内容不违反国家法律的强制性规定，对该协议的效力予以确认。协议约定利息为年利息24%，借款期限截止2017年8月31日止，五年后借期届满本息合计为11220000元。被告王迷生应当偿还原告秦庸翔本息共计11220000元。被告安阳上元房地产开发有限公司作为借款合同的担保人，依约承担连带担保责任。本案保证期间约定不明，上元房产公司辩称，已超担保期限的意见与本案事实不符，不予采纳。上元房产公司与被告汤阴县博远置业有限公司签订《资产转让合同书》，在明知其所转让的资产已经设定抵押的情况下，仍然将其抵押资产转让，属于恶意串通损害原告的合法利益，被告汤阴县博远置业有限公司应在受让财产范围内对该笔借款承担清偿责任。被告王迷生经传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共各国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王迷生在本判决生效后十五日内支付原告秦庸翔欠款本息合计11220000元。二、被告安阳上元房地产开发有限公司对上述款项支付承担连带清偿责任；被告汤阴县博远置业有限公司在受让财产范围内对上述款项承担清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89120元，由被告王迷生、被告安阳上元房地产开发有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷，一审认定被上诉人王迷生支付上诉人秦庸翔欠款本息1122万元，被上诉人上元房产公司承担连带清偿责任，当事人对此均未提起上诉，本院予以确认。本案争议的焦点为:1、秦庸翔主张支付利息的请求有无依据，应否支持；2、博远置业公司应否对案涉款项承担连带清偿责任。秦庸翔与被上诉人王迷生、上元房产公司签订的《借款协议书》系三方真实意思表示，合法有效，各方应遵照履行。该协议约定，如因诉讼担保条款被确认为无效或被撤销，王迷生、上元房产公司应从2017年9月1日开始，以先前累计本金、利息合计后的1122万元为新的本金计算，并以年利率24%计算利息，直至将借款本息支付完毕。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定，上诉人主张以本金利息合计后的1122万元为基数按年利率24%支付利息不符合法律规定。依据《借款协议书》的内容，上诉人秦庸翔实际向被上诉人王迷生出借借款本金460万元，本案认定被上诉人王迷生应以460万元为基数，按年利率24%向上诉人秦庸翔支付2017年9月1日起至实际支付之日止的利息。关于连带责任的问题，《借款协议中》对抵押财产的转让做了明确约定，上元房产公司与博远置业公司签订《资产转让合同书》时已明知其所转让的资产已设定抵押，仍将其抵押资产转让，存在恶意损害债权人合法利益的行为，结合博远置业公司的法定代表人、股东的身份和本案的实际情况，一审认定由博远置业公司在受让财产范围内承担连带责任并无不当。综上所述，上诉人汤阴县博远置业有限公司的上诉请求不成立，上诉人秦庸翔的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省长治市屯留区人民法院（2020）晋0405民初957号民事判决第二项，即“二、被告安阳上元房地产开发有限公司对上述款项支付承担连带清偿责任；被告汤阴县博远置业有限公司在受让财产范围内对上述款项承担清偿责任。”；二、撤销山西省长治市屯留区人民法院（2020）晋0405民初957号民事判决第三项，即“三、驳回原告的其他诉讼请求。”；三、变更山西省长治市屯留区人民法院（2020）晋0405民初957号民事判决第一项“一、被告王迷生在本判决生效后十五日内支付原告秦庸翔欠款本息合计11220000元”为：被上诉人王迷生在本判决生效后十五日内支付上诉人秦庸翔欠款本息合计11220000元，并以4600000元为基数，按年利率24%向上诉人秦庸翔支付2017年9月1日起至实际支付之日止的利息；四、驳回上诉人秦庸翔的其他诉讼请求及上诉请求；五、驳回上诉人汤阴县博远置业有限公司的上诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费89120元，由被上诉人王迷生、安阳上元房地产开发有限公司承担。二审案件受理费89220元，由上诉人汤阴县博远置业有限公司负担89120元，由上诉人秦庸翔负担100元。本判决为终审判决。审判长 王育玲审判员 郭玉霞审判员 姬国强二〇二〇年十二月二十九日书记员 王 赟