内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑事判决书（2020）内04刑终302号抗诉机关（原公诉机关）内蒙古自治区敖汉旗人民检察院。原审被告人薛某，男，1974年1月26日出生于内蒙古自治区，公民身份号码×××，汉族，初中文化，农民，捕前住敖汉旗长胜镇长胜村凌角中组。因赌博，于2014年11月6日被敖汉旗公安局处以罚款200元，收缴赌资150元的行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月28日被敖汉旗公安局刑事拘留，同年5月8日被敖汉旗公安局执行逮捕。现羁押于敖汉旗看守所。指定辩护人牛烁，内蒙古彩桥律师事务所律师。敖汉旗人民法院审理敖汉旗人民检察院指控原审被告认薛某犯赌博罪一案，于二0二0年八月十三日作出（2020）内0430刑初197号刑事判决。原公诉机关敖汉旗人民检察院提出抗诉，原审被告人薛某未上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市人民检察院指派检察院检察员乌某出庭支持公诉，原审被告人薛某及指定辩护人牛烁等到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院判决认定，2017年1月至4月份，被告人薛某在××旗其租住的平房内开设赌场，供他人赌博。期间刘某1、江某、李某1、苑某1、张某1、王某1等二十余人在此处以“推牌九”、“打麻将”方式进行赌博活动，被告人薛某从中抽头渔利近3万元。另查明，被告人薛某在庭审中对公诉讼机关所指控的犯罪事实及罪名予以认可，但认为量刑过重，认罪不认罚。公诉人当庭表示对被告人薛某不再适用认罪认罚从宽处理，建议对被告人在有期徒刑一年七个月以上一年十个月以下量刑。2020年4月28日，被告人薛某自动投案并如实供述自己的犯罪事实。被告人薛某于2020年7月15日在公诉机关签署了认罪认罚具结书。上述事实，有受案登记表，案件来源，违法犯罪记录查询情况说明，敖汉旗公安局行政处罚决定书，归案情况说明，证人刘某1、江某等人的证言，认罪具结书，扣押笔录、清单、赌博用具照片，户籍证明及被告人薛某的供述等证据证实。原审法院认为，被告人薛某提供赌博场所及赌具，供他人在其中进行赌博，本人从中渔利，其行为已构成开设赌场罪。被告人薛某具有自首情节，可以从轻处罚。对被告人薛某在犯罪活动中的非法获利，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决：一、被告人薛某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；二、对被告人薛某违法所得三万元予以追缴，上缴国库。宣判后，敖汉旗人民检察院提出抗诉。抗诉理由是薛某在审查起诉阶段认罪悔罪，公诉机关建议量刑有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。庭审中，薛某当庭认罪不认罚，原审法院不采纳其量刑建议且未告知不采纳量刑建议的理由和依据，对薛某判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元的刑罚，量刑明显不当，请依法判处。赤峰市人民检察院出庭检察员提出了与抗诉理由相同的支持抗诉意见。原审被告人薛某答辩称其认罪悔罪，原审法院量刑适当，请求驳回抗诉，维持原判。辩护人提出了与薛某的答辩意见相同的辩护意见。经二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，并有经一、二审法院庭审举证、质证的下列证据予以证明：1.受案登记表、案件来源证明：2019年12月30日，敖汉旗人民检察院向敖汉旗公安局移送案件线索：敖汉旗长胜镇长胜村薛某涉嫌开设赌场。2.证人刘某1的证言证明：2016年春节前后，薛某在长胜镇凌角北村平房里组织他和张某1、王某2、刘广树、江某、小樊、苑某1、苑宏顺、李某1、王某1、牟国春、张术光、常某、王某3等人利用扑克牌以推牌九的方式进行赌博，每场参与赌博的人至少十多个人，薛某在赌局上按照百分之十抽水。每场抽水至少三千元，赌局至少开了两个月。他参与了至少十场，赌局是每天20许开始至凌晨4点左右。薛某提供赌博工具和场地，扑克是薛某买的，设有两台麻将机。3.证人江某、任某、苑某1、张某1、王某2、王某1、王某4等证人的证言证明：2017年1、2月份前后，薛某在长胜镇本街瓦房里组织赌局，赌局开了至少四十多天，主要是用扑克牌“推牌九”进行赌博，人少的时候也会打麻将进行赌博，赌局是薛某组织，他们都参与过赌博。赌局上薛某按照百分之十抽头，每天至少抽头二、三千元。4.证人苑某2、李某1、彭某、樊某、杜某1、刘某2、孟某、穆某、张某2、王某3、刘某3、李某2、倪某、郭某、张某3、常某、赵某、岳某、田某、陈某的证言证明：2016年10月份至2017年1月份他们在薛某组织的赌局上进行过赌博，薛某在赌局抽水，赌局是从上午九点开始至23时许，薛某提供午饭和晚饭，每天提供香烟和茶水。5.证人杜某2的证言证明：2017年薛某父亲租赁她家在长胜医院北郭某修理铺对面四间瓦房开寿衣寿木店，她不知道薛某在租赁的房屋里赌博的事情。6.违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书证明：2014年12月，薛某因赌博被敖汉旗公安局长胜派出所罚款200元。7.归案情况说明证明：2020年4月28日薛某到敖汉旗公安局投案。8.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、麻将机照片证明：敖汉旗公安局扣押了涉案赌博工具麻将机等赌博用具。9.认罪认罚具结书证明：薛某于2020年7月15日签署认罪认罚具结书。10.户籍证明：薛某的身份情况。11.原审被告人薛某的供述和辩解证明：2017年1月份到4月份，他租赁了郭某修理铺对面的平房里面组织赌局，他购买了两台麻将机用于赌博。每天上午9时开门，晚上12时结束，赌博方式是利用麻将机打麻将或者利用扑克牌推牌九。赌注打麻将是五元、十元、二十元一个子，推牌九赌注是二千元、三千元、五千元一方，赌注多大是坐庄的说的算，在赌局上抽水，打麻将是五元一个子一杠抽五元、十元一个子一杠抽十元，以此类推。推牌九按照百分之十抽水，一把一抽，谁赢抽谁。参与赌博的人有江某、苑某1、刘某2、李某1、王某4、苑宏顺、樊某、任某、张某3、彭某、孟某、穆某、倪某、郭某、李某2、王某2、张某1、冯成友、刘某1、刘某3、杜某1、王某3，还有很多人他不认识。每天参与赌博的至少有八个人，多的时候至少十四、五个人。他给参赌人员每人提供一盒丛蓉牌香烟、开水，中午和晚上给参赌人员做饭。赌博用的麻将机和扑克牌是他提供的。本院认为，原审被告人薛某提供场所及用具供他人赌博，并从中抽头渔利近三万元，其行为已构成开设赌场罪。薛某主动投案，到案后如实供述所犯罪行，系自首，可以从轻处罚。抗诉机关、出庭检察员提出的薛某在审查起诉阶段认罪悔罪，庭审中当庭认罪不认罚，原审法院不采纳其量刑建议且未告知不采纳量刑建议的理由和依据，对薛某判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元的刑罚，量刑明显不当的抗诉理由和出庭意见，经查，2017年1月至4月份薛某在租用的房屋内为他人提供麻将机和扑克供他人赌博，参赌人数达二十余人，薛某抽头渔利近三万元，薛某签订认罪认罚具结悔过书后在庭审认罪不认罚，原公诉机关当庭变更量刑建议为一年七个月至一年十个月，并处罚金人民币四万元，原审法院未作出说明和理由对薛某判处低于量刑建议的量刑和罚金，确属不当，应予纠正。抗诉机关及出庭检察员提出的抗诉理由和出庭意见予以采信。原审被告人薛某及辩护人提出的辩解和辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二款、第二百四十四条之规定，判决如下：一、维持敖汉旗人民法院（2020）内0430刑初197号刑事判决第一项的定罪部分、第二项，即被告人薛某犯开设赌场罪；对被告人薛某违法所得三万元予以追缴；二、撤销敖汉旗人民法院（2020）内0430刑初197号刑事判决第一项的量刑部分，即判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；三、原审被告人薛某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月28日起至2022年12月27日止；罚金于判决生效后立即缴纳。）本判决为终审判决。审判长 郝剑辉审判员 福 祥审判员 胡晓静 二〇二〇年十二月二十六日书记员 李博宇