山西省临汾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）晋10刑终359号原公诉机关侯马市人民检察院。上诉人（原审被告人）朱文青，男，1969年12月26日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，户籍所在地山西省运城市夏县，住运城市；2005年4月27日因犯盗伐林木罪被夏县人民法院判处拘役五个月，并处罚金二千元；2009年8月5日因犯盗窃罪、盗伐林木罪，被垣曲县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万二千元；2016年8月4日因犯盗窃罪被垣曲县人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金五千元；2018年8月8日因犯盗窃罪被夏县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2019年2月22日刑满释放。2019年6月10日因涉嫌犯盗窃罪,被山西省森林公安局中条山分局决定刑事拘留（在逃），2019年7月19日被侯马市公安局抓获，同日被山西省森林公安局中条山分局刑事拘留，同年8月24日转逮捕,现羁押于曲沃县看守所。上诉人（原审被告人）刘优良，男，1979年6月17日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，户籍所在地山西省临汾市安泽县，住古县。2017年6月5日因犯盗窃罪，被临汾市中级人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。2019年8月26日因涉嫌犯盗窃罪，被山西省森林公安局中条山分局刑事拘留；2019年9月27日被山西省森林公安局中条山分局执行逮捕。现羁押于曲沃县看守所。山西省侯马市人民法院审理山西省侯马市人民检察院指控原审被告人朱文青、刘优良犯盗窃罪一案，于2020年9月17日作出（2020）晋1081刑初85号刑事判决。判后原审被告人朱文青、刘优良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人和听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、2019年5月初，被告人朱文青伙同韩建康、郑天命（二人均另案处理）共谋盗窃油松树，事先由韩建康带领收购油松树的郝显华（另案处理）到盗窃地点选好油松树。2019年5月4日，被告人朱文青和韩建康、郑天命伙同贺金元、白喜平等人（均另案处理）在××县汤王山国有林地内盗窃油松9棵，其中4棵被郝显华以13000元收购并销往山东泰安，5棵被遗弃在山上或路边。经侯马市价格认定中心认定，被盗9棵油松价格为人民币34300元，4棵被盗走的油松价格为人民币13000元，5棵被遗弃的油松价格为人民币21300元。原判认定上述事实的证据有：1、同案犯韩建康的供述证实，2019年5月初的一天，朱文青与其联系让帮忙卖油松树，郝显华说想要，他就领着郝显华去闻喜县石门乡风力发电路边朱文青指定的山上选树，并和朱文青谈了树价，朱文青又让联系挖树的工人。晚上，他让郑天命找工人并于次日带郑天命和工人到××县与朱文青见面后，由朱文青带着他们上山挖了9棵油松树。其微信支付工人工钱3000元，还联系翟卫东的五轮农用车拉树，上来3辆农用车，因2棵油松树距离路边远，3棵油松树树皮和土球有问题，只将另外的4棵油松树分别装到2辆农用车上拉到××县，装到了郝显华联系的平板车上，郝显华支付他13000元。他给了朱文青20**元，郑天命2100元（包括饭钱100元），工人3000元，吊车2000元，翟卫东1900元，自己还剩下2000元。2、同案犯郑天命的供述证实，2019年5月初的一个晚上，韩建康让其找工人挖油松树，第二天其联系郭某，郭某给了他白喜平的手机号，其与白喜平联系让白喜平找工人并于当天下午在夏县庙前镇见面，后一起和韩建康到××县，在朱文青的带领下到山上风电施工路边，将工人交给朱文青挖了9棵油松树，韩建康微信付工人3000元工费。韩建康联系的五轮农用车和吊车，上来了3辆五轮农用车，他认识其中一辆五轮农用车司机翟卫冬，吊车是张志民的，下山时翟卫冬的车空着，他和韩建康招呼装了4棵油松树到另2辆五轮农用车上，将车带到夏县的一个路口，把油松树装到等在那的平板车上。他分了2000元。3、证人郭某的证言证实，2019年大概5月份，郑天命给他打电话说帮忙找几个挖树的工人，他就将平陆县白喜平和贺金元二人其中一人的电话给了郑天命，并把郑天命的联系方式给了对方。4、证人车某（小名车金保）的证言证实，2019年5月初的一天早上，朱文青给其打电话说让找8个挖树工人，他就给韩建康打电话，韩建康说找不下时，他说那他让郑天命找人，韩建康说郑天命和他在一起，就把电话给了郑天命，他和郑天命在电话里说了给朱文青找工人到闻喜石门挖树的事，并说带工人去闻喜县后宫乡的加油站见朱文青。晚上，郑天命给他联系说朱文青不给工钱，他就给朱文青打电话，朱文青说让他先想办法把钱给工人，经询问知道韩建康也在，就让韩建康先把3000元工钱垫上。4、证人吕某的证言及辨认笔录证实，与郝显华联系并购买油松树的经过。指认购买的油松树情况。5、同案犯白喜平的供述证实，2019年5月的一天，郭某联系他找工人去夏县庙前镇挖树，并给了郑天命的电话号码，后他和贺金元、赵再朋等共5个工人在夏县城口由开白色轿车的××县山上挖了9棵油松树，朱文青也在现场，白喜平和赵再朋去要3000元工钱及分钱的经过。6、同案犯张志民的供述证实，2019年5月份，康娃给他打电话让下午6点多去石门山上吊树，9点多见了康娃、天命，还见有五轮车，康娃和天命带他到了吊树现场并指挥他吊了4、5棵油松树装到了五轮车上，有2棵离路边太远无法吊装，凌晨4点左右返回闻喜县，康娃和天命指挥他将五轮车上的油松树装到平板车上，康娃给了他2000元的吊装费。并证实，朱文青在现场指挥吊树。7、同案犯翟卫冬的供述证实，2019年5月，康娃给他打电话让联系3辆车到石门山上拉树，他就联系了张俊杰、关文彬，三人一起各自开车到后宫乡交警队右侧岔路口，见到了天娃，天娃带着他们到了现场并指挥把挖好的油松树吊装到了张俊杰、关文彬的车上，每辆车上装2棵，他的车上没有装。第二天，康娃给他1900元运费，他留了500元，张俊杰和关文彬各分了700元。并证实，朱文青在现场指挥吊树。8、同案犯贺金元的供述证实，2019年5月上旬，白喜平联系他去挖树，他联系了崔选兵，第二天中午赵再朋开车拉着他、白喜平、申平记、崔选兵五人到了闻喜，由一开白色轿车的人带他们到风力发电的山上路边挖了9棵油松树，挖完在等白喜平要工钱时，朱文青开白色轿车过来要了他的联系方式。回家路上，白喜平给他们把2700元平分了，另给了赵再朋300元钱车费。9、同案犯郝显华的供述证实，和韩建康联系看树、买树及付13000元树钱的经过。10、被告人朱文青的供述证实，2019年5月4日，他找贺金元在××县汤王山挖油松，贺金元带另外2个工人挖了1棵油松，没挖出来，不知道后来谁挖走了。白色轿车是他的，没有牌照。二、2019年5月21日晚至5月22日上午，被告人朱文青伙同郭富俊、贺金元、赵再朋、田建学、张志民、白喜平、韩红美、关文彬等人（均另案处理）在山西省××县横岭底国有林地内盗挖油松8棵，其中4棵由郭富俊运至山东省济南市××区出售给孙某。其余4棵毁坏后，由关文彬拉回自己家中。被告人朱文青得赃款2万元。经侯马市价格认定中心认定，该8棵油松价值35100元。原判认定上述事实的证据有：1、同案犯韩红美的供述、辨认笔录及辨认照片证实，2019年5月20日，在闻喜见朱文青和郭富俊在闫某的车里说找车拉树的事，后韩红美开车拉郭富俊到有风力发电的山上，看见有人在山上打着手电挖油松树，他跟着郭富俊下车去看挖好的油松树，并走到吊车装树的地方，因树大等原因没有装成，当时朱文青和闫某也在场。次日，朱文青让韩红美联系了2辆平板挂车并将车带到装树现场，大概凌晨3、4点时，有4辆五轮车拉着油松树从后宫方向过来，吊车把树吊装到大车上，认出其中有武卫平开的五轮车。5月24日，朱文青让韩红美到郭富俊媳妇刘某1处拿了2万元卖树钱，后在福瑞海宾馆给了朱文青。并指认装车现场。2、同案犯郭富俊的供述证实，2019年5月中下旬，韩红美给他打电话说卖油松树，说有手续，那天凌晨天快亮时他去现场要了4棵油松树，后让他媳妇刘某1给了韩红美2万元钱。3、同案犯张志民的供述证实，2019年5月下旬，朱文青打电话叫其去闻喜县后宫乡的山上吊油松树，给5000元钱，要求去一个大的、一个小的吊车，他就联系了运城盐湖区的小赛吊车，下午到××县后的现场，并指挥他吊装油松树到五轮车上，五轮车下山后又上来装了一趟油松，后他给小赛微信转了1200元的吊车费。4、同案犯翟卫冬的供述证实，朱文青给他打电话让到山上干活，他不在家，让其联系武卫平，后来夏县的韩红美给他微信转了4000元运费，他把4000元分给了武卫平、关文彬、张俊杰、武平革。5、同案犯武卫平的供述证实，2019年5月的一天，翟卫冬给他打电话联系人拉树，和武平革、张俊杰、关文彬在××县门口，大概5点半朱文青开白色的轿车带他们到了风电路边，吊车把挖好的树吊到他们的车上，固定好后，在朱文青的安排下把油松树拉到山下，又由吊车装到大车上。翟卫冬给了1000元钱。6、同案犯贺金元的供述证实，2019年5月20日，朱文青让其找4、5个人挖树，问了情况谈好价钱后，他找车让赵再朋开上，拉着他和田建学、白喜平、崔选兵在朱文青的带领下到山上挖了8棵树，给了2700元，2400元和工人平分了，300元给车加油了。7、同案犯白喜平的供述证实，第一次挖树后过了几天，贺金元联系他等五人去闻喜山上挖树，是朱文青带他们上的山，挖了8棵油松树，给了贺金元2700元，他们平分了。8、证人乔某及证人尹某的证言均证实，他们驾驶×××于2019年5月21日中午通过“货车帮”APP与王某联系，王某给了其韩红美、郭富俊的电话，经联系在闻喜拉了2棵松树，第3棵树枝坏了没有装，被锯断放在三轮车上了，后又去禹王城旧址装了1棵树。上高速后从山东莱芜莘庄高速口下车，走了大概3公里在一院子卸车，货主给了他们6500元运费。9、证人孙某的证言及辨认笔录证实，联系购买及运输油松树的经过。并指认购买油松移植现场。10、证人刘某2的证言证实，2019年5月的一天，张志民给他打电话叫一起去闻喜吊松树，晚上大概9点多张志民将其带到一块荒地，后有三轮车拉着松树过来，他就用吊车把三轮车上的松树吊装到四辆平板挂车上，张志民通过微信给他转了1200元钱。10、证人刘某1的证言证实，2019年5月23日左右下午，受郭富俊安排，给韩红美帐户转了2万元树钱。11、证人闫某的证言证实，2019年5月20日晚，朱文青雇他开车在闻喜县接上郭富俊一起去闻喜后宫乡交警队后面风力发电的山上看油松树，看好树后在交警队边上的饭店门口等韩红美开车过来，郭富俊就坐到韩红美的车上，后来工人的车和5辆高栏货车来了，朱文青就坐其中一辆高栏货车带着韩红美、郭富俊上山了，他在山下等朱文青。5月下旬，他到夏县福瑞海宾馆去找朱文青要钱时，见到朱文青和他老婆玉梅在，后来韩红美拿了两沓钱大概有2万元的现金给朱文青，说是郭富俊给朱文青的树钱。12、证人卫某的证言证实，2019年5月下旬的一天，她在夏县福瑞海宾馆给朱文青送衣服时，先是建龙（闫某）来找朱文青，又一小会，韩红美来拿了2万元钱放在床上，她不清楚2万元钱是怎么回事。三、2019年5月，被告人朱文青、刘优良密谋盗窃油松树，并商定由朱文青具体实施盗窃，刘优良负责出售给来山西收购油松树的张某1（另案处理）。该三人一起到山西省××县汤王山国有林地内选好要盗挖的油松树。5月25日晚至5月26日上午，被告人朱文青伙同贺金元、赵再朋、田建学、张志民、翟卫东等人（均另案处理）将选好的五棵油松盗挖，并装上×××号货车运至山东省泰安市××镇张某1的苗圃。被告人朱文青得款4万元，其中给张志民7000元，贺金元1800元，翟卫冬3500元。经侯马市价格认定中心认定，该5棵油松价值34000元。原判认定上述事实的证据有：1、同案犯张某1的供述及辨认笔录证实，经张某2介绍认识了刘优良，刘优良带其去闻喜山上看树时在县城边和朱文青说话后，和他一起去风力发电的路边山上选了5棵油松树，还和刘优良去山上的石头庙里拜了拜，下来刘优良指挥挖树工人挖选好的5棵树，张某1将其妻子焉立华的手机号给了刘优良，说树到了泰安给焉立华联系。5月27日晚上，焉立华给他打电话说拉来5棵树，没有手续，给了司机7500元运费。辨认出朱文青，并指认盗窃油松位置、遗留树坑位置、。2、证人张某2的证言证实，2019年5月中旬，张某1给他打电话想买一些油松定植，当时他和刘优良在一起，刘优良说其朋友有油松树，他就让张某1过来看树。5月20日左右，他带着刘优良与张某1见面，介绍他们认识。3、证人李某及韩立波的证言均证实，他们驾驶×××的蓝色挂车于2019年5月25日下午4、5点时到山西闻喜县的一个乡镇，李某与158XXXX****、153XXXX****联系后装了5棵松树，次日早上6点多从闻喜上高速，27日凌晨到达山东省泰安县与焉立华联系将树卸到一个院子后，焉立华微信转了7500元钱。4、证人焉某的证言证实，2019年5月26日她老公张某1给她打电话说一个大车送过来一车树，让司机到了和她联系。27日凌晨，那个司机给她联系后，把拉有松树的车牌号为×××的蓝色挂车带到她的苗圃卸了5棵松树，通过微信给了司机7500元运费，次日把5棵松树栽到其苗圃地。5、证人闫某的证言证实，朱文青雇他的车经河底镇接上了刘优良去风电路山上看树，次日早上他接朱文青去荒地时，看见刘优良带人往大车上装油松树，装了5棵后，朱文青坐其他的车去闻喜高速口送大车上高速，送上高速后朱文青收了钱就返回夏县了。6、同案犯张志民的供述证实，第二次后没几天，朱文青又联系他到闻喜石门风电山上吊装了5棵油松树，下山后他把五棵油松树装到了一辆平板车上，朱文青给了他7000元吊装费，包括第二次的5000元吊装费。7、同案犯贺金元的供述证实，2019年5月24日左右，朱文青联系他说挖5棵油松树，赵再朋开其面包车拉着他和田建学去挖树，朱文青给了1800元，在返回的路上给了田建学500元，给了赵再朋800元（包括300元车费）。8、同案犯翟卫冬的供述证实，2019年5月，朱文青联系他让再找4辆车去石门山上拉油松，他找关文彬、张俊杰、武卫平、武平革于晚上9点在朱文青带领上山，朱文青指挥将5棵油松树吊装到他们的五轮车上，拉到河底路边被吊装到了一辆平板车上。9、被告人刘优良的供述及辨认笔录证实，2019年5月，经张某2介绍与张某1认识后，便带张某1在闻喜县河底镇与朱文青一起去风力发电山上土路边选了5棵油松树，等了两天，朱文青问需要买什么东西，他告诉朱文青买绳子、钉子，不要把树皮磨烂了，次日将5棵油松装上车送上高速。在高速口他将4万元钱都给了朱文青。辨认出朱文青，并对选树现场、树坑、选树时和张某1拜庙的位置进行了指认。10、被告人朱文青的供述、辨认笔录证实，对指控的该起事实认可，收到了刘优良给的4万元钱。他给了吊车司机7000元，给了五轮农用车每辆车700元，共3500元，还有挖树工人费用。辨认出刘优良、张某1。上述三起事实，另有如下综合证据予以证实：1、户籍信息证实，被告人朱文青、刘优良基本情况。2、立案决定书证实，立案情况。3、抓获经过、到案经过证实，被告人朱文青、刘优良到案情况。4、同案犯赵再朋、崔选兵、申平记的供述及辨认笔录证实，上山挖树的经过及辨认盗挖油松树的现场。5、同案犯关文斌、张俊杰、武平革、武卫平的供述证实，拉油松树的过程。6、证人王某的证言证实，他于2016年12月6日注册了森森货运信息服务部。（1）2019年5月21日，韩红美给他联系从闻喜风电修路的山上拉树到山东莱芜市，他说运费6500元，并把韩红美的手机号给车牌号×××的车主，由×××的车主与韩红美直接联系。后收到300元的信息费。当时韩红美让他订5辆车，但5月21日至23日期间只找到了3辆车，韩红美那没货，只去了1辆车，就是车牌×××的车，后该车主告诉他说去了闻喜没拉满一车的树，又在夏县郭富俊的苗圃地装了两棵树。（2）5月25日14时15分微信名为朱霸（手机号158XXXX****）的人给他打电话，说让他给联系两辆17.5米的大板车，从闻喜县后宫乡装树苗到山东省泰安市，运费每辆车6500元，树是闻喜县后宫乡风电现场修路时挖出来的树，他联系好车后把两辆车的车牌号和手机号（×××,189XXXX****；×××，138XXXX****）发给了微信名为朱霸的人，每辆车的司机付给他300元信息费（微信支付）。26日上午8时02分，×××的司机给他打电话说，×××的车25日晚上装车已经走了，他的车没装上树，一直到29日晚上都没有装上。他把300元信息费退给了×××的司机。今年共往闻喜派了8辆车，其中1辆是韩红美的，车牌号是×××的车；另外7辆是朱文青的，但只有×××拉上了货，其他车都没拉上货。8、被告人朱文青的通话记录、指认现场照片证实，其与韩红美、郭富俊、闫某、张志民、贺金元等人通话情况，并指认盗窃的汤王山林地的6个油松树坑、装车、吊车停放位置。9、扣押清单、扣押笔录、鉴定意见、鉴定聘请书、侯马市价格认证中心文件、价格证明证实，指控的三起被盗窃油松价值。10、林权证证实，被盗挖油松属国有林地内。11、现场勘验笔录、现场位置示意图、检查笔录、扣押决定书、扣押笔录及扣押照片证实，山西省森林公安局中条山分局对盗窃油松现场进行检查勘验，对吕某、孙某、张某1购买的油松树及关文彬拉回的油松木段予以扣押。12、被告人朱文青、刘优良的前科判决书、释放证明等证实，二被告人前科情况。原判另查明：1、被告人朱文青20**年4月27日因犯盗伐林木罪被夏县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；2009年8月5日因犯盗窃罪、盗伐林木罪，被垣曲县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元；2016年8月4日因犯盗窃罪被垣曲县人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；2018年8月8日因犯盗窃罪被夏县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2019年2月22日刑满释放。2、被告人刘优良2017年6月5日因犯盗窃罪，被临汾市中级人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。3、被告人刘优良在侦查人员电话通知后主动到案，如实供述主要犯罪事实。被告人朱文青到案后如实供述第三起犯罪事实。原判认为，被告人朱文青、刘优良以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取国有财产，朱文青参与多次盗窃，数额特别巨大，被告人刘优良参与一次盗窃，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。侯马市人民检察院指控的犯罪事实基本清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持；但指控的第三起犯罪事实中，张某1给刘优良5万元，仅有张某1的供述，系孤证，故对该指控不予支持。被告人朱文青、刘优良曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，均系累犯，应依法从重处罚。被告人朱文青在犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人刘优良起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人朱文青部分认罪，可酌情从轻处罚，被告人朱文青的辩护人关于被告人朱文青在共同犯罪中是从犯的辩护意见，与审理查明的事实明显不符，不予采纳。被告人刘优良关于其没有与朱文青共谋盗窃，不构成盗窃罪的辩解，因本案中被告人刘优良事先知道朱文青盗窃油松，并带领山东人张某1与朱文青上山挑选油松树，又到装树现场将树装上车送上高速之后将收取的赃款交给朱文青，其行为已构成盗窃罪的共犯，故对该辩解不予采纳。被告人刘优良的辩护人关于被告人刘优良主动投案如实供述主要犯罪事实，系自首的辩护意见，经查，原审中被告人刘优良主动到案如实供述犯罪事实，并签署了认罪认罚具结书，因该事实有证人张某1和闫某的证言与被告人朱文青的供述相佐证，且刘优良在侦查阶段亦作上述供述，足以认定，而在原审审理中刘优良辩解其没有上山选树、只去了装树现场，其没有正当理由当庭翻供，故对其该辩解不予采信，对其辩护人关于刘优良系自首的辩护意见，应不予采纳，根据上诉不加刑原则，对刘优良的刑期不予增加。被告人刘优良的辩护人其他合理的辩护意见，予以采纳。为了严厉打击刑事犯罪，保护公私财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人朱文青犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。二、被告人刘优良犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元。三、将依法扣押在案的被盗油松由扣押单位山西省森林公安局中条山分局依法处理。四、继续追缴被告人朱文青赃款人民币45000元，上缴国库。上诉人朱文青的上诉请求：撤销原判，依法改判。上诉理由：1、指控其参与第一起盗窃油松证据不足。2、第一次判处其有期徒刑四年五个月，因量刑过重而上诉，发还重审在没有新证据的情况下判处其有期徒刑六年违反法律规定。上诉人刘优良的上诉请求：撤销原判，依法改判。上诉理由：1、其没有与朱文青密谋盗窃油松，没有参与看树、挖树、运树，也未获利，其不构成盗窃罪。2、其未对选树现场、树坑和庙的位置进行指认。3、其在接到公安机关的电话后，主动到案并如实供述犯罪事实，应认定为自首。原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人朱文青认为指控其参与第一起盗窃油松证据不足的上诉理由。经查，上诉人朱文青的供述与同案犯韩建康、郑天命、白喜平、张志民、翟卫东、贺金元的供述及证人车某的证言相互印证，能证明上诉人朱文青伙同韩建康、郑天命共谋盗窃油松，并联系贺金元、白喜平等人在××县汤王山国有林地内盗窃9棵油松的事实。故上诉人朱文青的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人朱文青认为第一次判处其有期徒刑四年五个月，因量刑过重而上诉，发还重审在没有新证据的情况下判处其有期徒刑六年违反法律规定的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条规定，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。本案发回重审后，公诉机关以侯检刑一刑变诉〔2020〕1号变更起诉决定书将原起诉书指控的第一起事实予以变更，增加了新的犯罪事实，变更起诉并建议对上诉人朱文青从重处罚。原审法院经审理认为朱文青参与三次盗窃油松，数额特别巨大，在犯罪过程中起主要作用，系主犯，且在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，又系累犯，原审法院又考虑上诉人朱文青部分认罪，酌情对其从轻处罚，最终判处上诉人朱文青相应刑罚符合法律规定。故上诉人朱文青的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人刘优良认为其没有与朱文青密谋盗窃油松，没有参与看树、挖树、运树，也未获利，其不构成盗窃罪的上诉理由。经查，上诉人刘优良的供述与同案犯朱文青、张某1的供述及证人张某2、闫某的证言相互印证，能证明上诉人刘优良与张某1联系盗卖油松，带领张某1与朱文青上山挑选油松，并由朱文青联系挖树工人、吊车和五轮车在××县汤王山国有林地内盗挖油松，又到装树现场将树装上车送上高速之后将收取的赃款交给朱文青的犯罪事实，其行为构成盗窃罪。故上诉人刘优良的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人刘优良认为其未对选树现场、树坑和庙的位置进行指认的上诉理由。经查，在侦查卷三第152页载明公安民警在上诉人刘优良的带领下，到××县汤王山国有林地，由刘优良指认了其和朱文青、张某1偷挖油松的大概地点，并指认了其与张某1上山路径和停车地点。故上诉人刘优良的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人刘优良认为其在接到公安机关的电话后，主动到案并如实供述犯罪事实，应认定为自首的上诉理由。经查，上诉人刘优良主动到案后能如实供述其犯罪事实，在第一次庭审时亦能认罪，但其在第二次庭审时却当庭翻供，认为其没有密谋盗窃，其上诉亦认为其不构成盗窃罪，不能做到如实供述，不符合自首的认定条件。原公诉机关认为上诉人刘优良未能如实供述，对刘优良的自首不予认定。故上诉人刘优良的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人朱文青、刘优良的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵志奇审判员  李 芳审判员  郭芝荣二〇二〇年十二月十六日书记员  郭子明