新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民  事  判  决  书（2020）新27民终592号  上诉人（原审原告）：王永奇，男，汉族，系新疆生产建设兵团第五师机关退休职工，住新疆维吾尔自治区博乐市。被上诉人（原审被告）：高舒，女，汉族，系温泉县商务科技和工业信息化局职工，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县。被上诉人（原审被告）：杨国梁，男，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县。委托诉讼代理人：高舒，系杨国梁的妻子，代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）：曾斌，男，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。被上诉人（原审被告）：李金星，男，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。原审第三人：吴琼，女，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。上诉人王永奇与被上诉人高舒、杨国梁、曾斌、李金星、第三人吴琼民间借贷纠纷一案，王永奇、高舒、杨国梁不服博乐市人民法院作出的（2017）新2701民初1879号民事判决书上诉至博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。2019年5月27日博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院作出（2019）新27民终128号民事裁定书，裁定撤销博乐市人民法院作出的（2017）新2701民初第1879号民事判决书，本案发回博乐市人民法院重新审理。博乐市人民法院于2020年5月27日作出（2019）新2701民初1994号民事判决，宣判后王永奇不服，向本院提出上诉。本院于2020年11月1日立案后，依法组成合议庭于2020年12月4日公开开庭进行了审理，上诉人王永奇、被上诉人高舒到庭参加诉讼，被上诉人曾斌、李金星、第三人吴琼经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案缺席审理，现已审理终结。王永奇上诉请求：1.撤销博乐市法院（2019）新2701民初1994号民事判决书，并依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求，即借款本金209400元，逾期利息276408元，总金额为485808元；2.恳请判令四名担保人杨国梁、曾斌、李金星承担全部保证责任；3.至实际还款日按年利率24%所产生的利息及其它费用均有四名被上诉人承担；4.本案一二审诉讼费用等均由被上诉人承担；5.至实际还款日按年利率24%所产生的利息及其他费用由三名被上诉人承担。事实与理由：2013年12月2日被告高若雅向原告王永奇借款209400元，由被告杨国梁、曾斌、李金星作为保证人，自2014年12月1日至2020年6月1日依双方约定产生利息276408元，本息合计485808元。原告多次索要借款无果，起诉至法院，原审法院以王永奇未提供交付借款的证据为由，驳回诉讼请求错误，王永奇提供的借据、公证书、保证合同、还款计划、补充说明等证据证明双方之间存在借款关系，故请求法院判令高舒偿还借款及逾期利息。被上诉人高舒答辩意见为：每笔借款公证时未交付，之后再交付，这笔借款至今被上诉人没有收到。王永奇的上诉理由不能成立。王永奇向一审起诉请求：1.判令被告归还借款本金209400元，逾期利息276408元（209400元×2%×66个月，利息自2014年12月1日至2020年6月1日）以上两项合计485808元；2.判令被告支付至实际还款日所产生的利息及其他费用。一审法院查明的事实，2013年12月2日被告高舒（高若雅）向原告王永奇出具借据一份，内容为：“今借到王永奇人民币209400元，借款期限为一年，自2013年12月2日至2014年12月1日，借款方如未能按期还款，则借款方及担保方自愿接受公证书赋予的强制执行效力，并自愿接受人民法院强制执行。借款方：高若雅签名，担保方：李金星、杨国梁、曾斌签名”。同日，原、被告又签订一份《借款保证合同》，约定：“甲方（王永奇）借给乙方（高若雅）人民币209400元，借款期限为一年，自2013年12月2日至2014年12月1日，允许乙方提前还款。借款方如到期不偿还借款，则丙方自愿对甲方的借款承担连带保证责任，并自愿以本人所有的资产担保用以偿还甲方借款，乙方及丙方自愿接受公证书赋予的强制执行效力，并自愿接受人民法院强制执行。担保期限为上述借款本金还清为止。借款到期，借款方不能归还借款，又未能与出借方达成延期还款协议的，由借款方承担借款本金并对未清偿部分按银行同期贷款利率的四倍支付逾期利息及诉讼费、执行费、律师费等实现债权的一切费用，担保方对上述借款本息及产生的所有费用承担连带清偿责任。出借方：王永奇签名，借款方：高若雅签名，担保方：李金星、杨国梁、曾斌签名”。同日，博乐市公证处作出（2013）新博市证民字第1390号具有强制执行效力的债权文书公证书，并对被告高若雅、曾斌、李金星就借款金额、利息等作了一份谈话笔录。同日，被告高若雅出具一份《分期归还借款保证》，内容为：“经出借人王永奇与借款人高若雅协商确定，高若雅承诺保证按以下方式还款，应还借款总金额为209400元，借款时间2013年12月2日至2014年12月1日，时间为12个月。借款人高若雅愿分7次分期还款，首次从2013年12月2日10日付29700元，往下，从2014年6月19日至2014年12月1日，每月付款4950元，到2014年12月1日前付清全部余款154950元，如到以上规定时间不能还清全款，哪怕超过一天均属违约行为，高若雅同意按（2013）新博市证民字第1390号公证书的处罚条款接受处罚即强制执行等，并按实际欠款额每日追加3%利息。在此说明，以上借款纯属朋友帮忙，没有要利息，未防今后扯皮，特此强调等”。还款人高若雅签名。被告高舒、杨国梁出具还款计划，内容为：“2015年10月16日还第二笔款150000，2015年9月15日还款5万。”承诺人杨国梁、高若雅签名。被告高舒与被告杨国梁系夫妻关系。一审法院认为，本案的争议焦点为原告王永奇是否向被告高舒交付借款209400元，双方是否存在民间借贷关系。民间借贷合同系实践性合同，出借人要证明民间借贷合同成立与生效，庭审中原告王永奇与被告高舒均认可先出具借据进行公证，后交付借款，说明出具借据时，民间借贷合同并未生效。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。原告王永奇与被告高舒、杨国梁之间共有四笔借款，该笔借款发生的时间为2013年12月2日，在2013年11月9日被告高舒向原告王永奇出具借款213000元的借据，该两笔借款发生时间间隔不到一个月，一审庭审中法庭询问原告王永奇借款如何交付，原告王永奇称转账支付40000元，但是其提供的转账凭证系案外人吴慧转账凭证，其余款项现金支付，但是询问其在哪里取得现金，其表示记不清楚。原告王永奇认可与被告高舒、杨国梁其他三笔借款均为部分现金支付部分转账支付，该笔借款原告王永奇称均为现金交付，与原告王永奇及被告高舒、杨国梁的交易习惯不符，现原告王永奇未能提供其向被告高舒交付借款209400元的证据，应承担举证不能的法律后果，对原告王永奇的各项诉讼请求，不予支持。被告曾斌、李金星、第三人吴琼经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权利。一审判决：驳回原告王永奇的诉讼请求。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王永奇提交自己及其妻子吴慧2013、2014年银行流水单，拟证明：王永奇有足够的资金给高舒借钱。高舒对王永奇及其妻子的银行流水认可，但是认为不能证明是王永奇有能力借给高舒的借钱。二审期间本院于2020年12月16日、12月17日，从中国农业银行第五师支行、中国工商银行博州支行、博乐市农商银行，调取了第三人吴琼4张银行卡明细：农行卡：622848298817787XXXX、622848298840736XXXX；工行卡：621226300900019XXXX；农商行卡：621008203580XXXX。高舒和王永奇对银行账户进行了质证。高舒认为，上述4张银行卡明细能够证实，高舒、杨国梁还了王永奇借款共计519200元。王永奇对银行明细质证意见认为，银行明细是法院调取的，对证据的三性及证明的问题予以认可。对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人王永奇要求被上诉人高舒偿还借款及支付逾期利息共计485808元有无事实及法律依据？上诉人王永奇要求三名担保人杨国梁、曾斌、李金星承担全部保证责任有无事实及法律依据。王永奇与高舒均认可先出具借据进行公证，后交付借款，说明出具借据时，民间借贷合同并未生效。王永奇抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。根据王永奇与高舒、杨国梁之间共有四笔借款，该笔借款发生的时间为2013年12月2日，在2013年11月9日高舒向王永奇出具借款213000元的借据，该两笔借款发生时间间隔不到一个月，原审庭审中原告王永奇对借款如何交付，称转账支付40000元，但是其提供的转账凭证系案外人吴慧转账凭证，其余款项现金支付，但是询问其在哪里取得现金，其表示记不清楚。王永奇认可与高舒、杨国梁其他三笔借款均为部分现金支付部分转账支付，该笔借款王永奇称均为现金交付，与王永奇及高舒、杨国梁的交易习惯不符，王永奇未能提供其向高舒交付借款209400元的证据，应承担举证不能的法律后果，故原审驳回对王永奇的各项诉讼请求正确。故上诉人王永奇提出要求高舒偿还借款本金和利息及保证人保证责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人王永奇的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8587.12元由上诉人王永奇负担。本判决为终审判决。   审 判 长   再那甫古丽努尔买提审 判 员  赵     鑫审 判 员  帕尔哈提吾甫尔 二 〇 二 〇年 十 二 月 三 十 日 书  记 员  席 亚 茹 1