山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋09民终1787号上诉人（原审被告）：田某，男，1967年8月4日生，汉族，朔州市人。委托诉讼代理人：周某，山西大士律师事务所律师。被上诉人（原审原告）宁武县众赢小额贷款有限公司，住所地宁武县东城区。法定代表人：贾某，职务经理。委托诉讼代理人：张某，山西新震律师事务所律师。原审被告：宁武县中合信房地产开发有限公司，住所地宁武县天池苑小区。法定代表人：李某，职务执行董事兼总经理。上诉人田某因与被上诉人宁武县众赢小额贷款有限公司、原审被告宁武县中合信房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院作出的（2020）晋0925民初276号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人田某委托诉讼代理人周某，被上诉人宁武县众赢小额贷款有限公司委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。原审被告宁武县中合信房地产开发有限公司经法庭合法传唤未到庭、本案现已审理终结。上诉人田某上诉请求：一、请求人民法院依法撤销一审法院作出的（2020）晋0925民初276号判决，依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人已经用宁武县天池苑小区的物业及经营权折抵所欠被上诉人的本金和利息，一审法院认定事实错误。被上诉人诉请的借款，上诉人已经于2019年4月份已偿还被上诉人本金550万元，2018年2月份、2019年1月25日、29日又偿还本金90万元，共还款640万元，剩余借款本金和利息与被上诉人约定用宁武县天池苑小区的物业及经营权折抵，被上诉人也口头承诺，以物抵债后双方的债权债务一笔勾销，事实上被上诉人现在已实际占有并经营该物业，所以从2020年上诉人就不再给付被上诉人分文款项。上诉人完全是本着诚实信用的原则在一审中如实陈述案件事实，但一审法院对于上诉人主张的自己已经还款的事实全部不予采信，而对被上诉人证据中存在的各种瑕疵都忽视，存在严重的事实认定错误。一审法院认定，上诉人共欠被上诉人1350万元，其中350万元系上诉人田某归还被上诉人2016年1月28日前剩余利息，而一审法院将这350万元认定为本金，显然属于法律上的错误，依据最高人民法院《民间借贷若干规定》“发生借款必须由借款凭据及实际支付该借款的凭据”，一审法院认定的该350万元的借款，被上诉人实际未支付上诉人350万元，属于“利转本”，从法理上属于重复计算，也就是民间所说的“利滚利”，既然是利转本，那么就无从计算出350万元的利息及本金，而一审对被上诉人的诉讼予以支持，显然是事实和法律的认定错误。另外，一审中上诉人提供的证据从2019年以来一直偿还被上诉人本金的事实未作出认定，其真实事实是双方口头约定上诉人将宁武县天池苑物业不动产及经营权全部由被上诉人经营，抵顶上诉人所欠被上诉人的欠款，前后分别给被上诉人20余笔还款，还款依据上明确载明所还本金，被上诉人在还款依据上盖章确认数额达550余万元，从2020年以后上诉人就不在欠被上诉人的本金和利息。基于此，希望二审法院在查明事实的基础上依法审理此案，作出公平公正的判决，维护上诉人的合法权益。宁武县众赢小额贷款有限公司委托诉讼代理人辩称，关于上诉人称在本息已经用天池苑小区的物业经营权抵顶的问题，我方认为不成立。理由：1、天池苑目前的物业经营者是汇丰物业管理服务有限公司，并非被上诉人。2、根据有关规定，物业的部分房产属于规划时政府要求专门用于物业服务的用房，该产权不属于上诉人。3、物业经营项目也并非上诉人所有，该经营项目的发包权归全体业主所有，由业主委员会负责执行。4、经营项目不属于财产，所以被上诉人不可能也没有承诺以该存在风险的经营项目抵顶债权。关于2016年1月28日350万元积欠利息转为借款本金的问题，我方认为并不违反法律规定，法律仅仅限制利滚利，而不限制利转本，在原审起诉时，就该350万元利转本我方未要求上诉人承担付息义务，故该350万元属于本金的事实认定是正确的。综上，上诉人的主要的两个上诉理由均缺乏事实和法律依据，二审合议庭应予以驳回。宁武县众赢小额贷款有限公司向一审法院起诉请求：判令田某归还宁武县众赢小额贷款有限公司借款本金800万元及利息，利息起算以1000万元为本金，从2016年5月9日起计息，月利率2%至2019年6月29日，之后从2019年6月30日起，以1000万元减去归还本金数余额为本金计息，月利率2%，进行分段计算，直到本息全部结清为止，宁武县中合信房地产开发有限公司承担连带责任。一审法院经审理认定事实如下：田某系宁武县中合信房地产开发有限公司实际控制人，其筹资以宁武县中合信房地产开发有限公司开发宁武县天池苑小区房地产项目。2014年3月7日、6月9日、7月22日、10月21日，田某以开发房地产周转资金所需，分次向宁武县众赢小额贷款有限公司贷款500万元、260万元、150万元、90万元，双方签订《贷款合同》、《抵押合同》、《借款合同补充协议》、《手续费协议》，借款期限均为1年，贷款月利息分别为15‰、18‰、18‰、18‰。以贷款本金额按月收取1%的手续费。合同约定：借款人未按时足额偿还本金、支付利息，贷款人按逾期利率(合同约定利率上浮20%）计收利息。田某以其投资开发的天池苑小区房屋作抵押，分别为：天池苑小区3号整幢楼共2个单元、每层8套、每套107㎡，门面房10套，共计3294㎡。并于2014年3月17日、2014年6月9日、2014年7月22日、2014年10月21日分别在宁武县公证处作出公正。合同签订后，宁武县众赢小额贷款有限公司依约向田某发放贷款500万元、260万元、150万元、90万元。田某支付部分利息，截止2016年1月28日，尚欠利息350万元，宁武县众赢小额贷款有限公司与田某、宁武县中合信房地产开发有限公司协商一致后，又签订《贷款合同》、《抵押合同》，田某向宁武县众赢小额贷款有限公司贷款350万元，用于清偿先前拖欠的利息并以中合信房产做抵押。2018年2月9日，田某归还宁武县众赢小额贷款有限公司利息30万元。2018年9月13日，宁武县众赢小额贷款有限公司向田某、宁武县中合信房地产开发有限公司发出《借款催收通知书》，田某在借款人处签字捺印确认，宁武县中合信房地产开发有限公司在担保人处签写盖章确认。同日，田某、宁武县中合信房地产开发有限公司对宁武县众赢小额贷款有限公司作出《还款计划书》，并作出承诺：“1、本人认可截止2018年8月29日共欠本息壹仟柒佰陆拾柒万贰仟壹佰玖拾贰元，并承诺在2018年9月29日归还上述欠款本息，如有逾期，同意贵公司有权向我加的违约金，直至本息全清，否则公司向当地法院提起诉讼。2、为保障债务清偿，我同意将下列财产作为借款抵押，如在上述承诺期限本人违反承诺，贵公司有权将抵押物扣押，自行组织评估后自行处置、变价，优先用于归还上述借款本息（附抵押物清单）。”田某在借款人处签字捺印，宁武县中合信房地产开发有限公司在担保人处签字盖章。从2019年2月9日到2019年9月8日，田某共还宁武县众赢小额贷款有限公司本金610万元。宁武县众赢小额贷款有限公司围绕诉讼请求向一审法院提交了证据：证据一、借款手续（借款金额500万元），证明目的：2014年3月17日，田某向宁武县众赢小额贷款有限公司借款500万元，借款期限2014年3月17日至2015年3月17日，约定利率为月息1.5%，逾期还款加收20%罚息；同日，双方签订《抵押合同》，田某以天池苑3号（2011B003）楼为贷款抵押担保；上列合同由宁武县公证处公证。证据二、借款手续（借款金额260万元），证明目的：2014年6月9日，田某向宁武县众赢小额贷款有限公司借款260万元，借款期限2014年6月9日至2015年6月9日，约定利率为月息1.8%，逾期还款加收20%罚息；同日，双方签订《抵押合同》，田某以天池苑3号楼为贷款抵押担保；上列合同由宁武县公证处公正。证据三、借款手续（借款金额150万元），证明目的：2014年7月22日，田某向宁武县众赢小额贷款有限公司借款150万元，借款期限2014年7月22日至2015年7月21日，约定利率为月息1.8%，逾期还款加收20%罚息；同日，双方签订《抵押合同》，田某以天池苑3号楼为贷款抵押担保；上列合同由宁武县公证处公证。证据四、借款手续（借款金额90万元），证明目的：2014年10月21日，田某向原告借款90万元，借款期限2014年10月21日至2015年10月21日，约定利率为月息1.8%，逾期还款加收20%罚息；同日，双方签订《抵押合同》，田某以天池苑3号楼为贷款抵押担保；上列合同由宁武县公证处公证。证据五、借款手续（借款金额350万元），证明目的：2016年1月28日，田某向宁武县众赢小额贷款有限公司借款350万元，为2014年12月至2016年1月28日利息转借款，借款期限2016年1月28日至2017年1月28日，约定利率为月息1.5%，逾期还款加收20%罚息；同日，双方签订《抵押合同》，田某以天池苑2号楼门面房为贷款抵押担保；同日，宁武县中合信房地产开发有限公司与宁武县众赢小额贷款有限公司签订《保证合同》，为该笔贷款担保。证据六、商品房认购协议10份，证明目的：田某以签订《商品房认购协议》的方式，为贷款进行抵押担保。证据七、《借款抵押合同》，证明目的：2015年12月20日三方签订上述合同，对借款过程金额进行确认，宁武中合信公司追认田某为天池苑实际产权人。证据八、《借款催收通知书》和《还款计划书》，证明目的：2018年9月13日，宁武县众赢小额贷款有限公司向田某送达催收通知，田某为借款人，中合信为担保人签章确认，同日向宁武县众赢小额贷款有限公司出具《还款计划书》，承诺在2018年9月29日归还欠款本息共1767.2192万元。证据九、《收据》28支，证明目的：2019年4月起，田某以中合信名义向宁武县众赢小额贷款有限公司归还贷款本金共550万元。证据十、单据3支，证明目的：2018年2月9日、2019年1月25日、2019年1月29日田某向宁武县众赢小额贷款有限公司还息3次，各30万元，共计90万元。田某、宁武县中合信房地产开发有限公司提出质证意见，对4份《借款合同》无异议，认可贷款1000万元。对抵押合同不认可，这个无效，因为抵押合同经过房管局他项权证抵押才有效，宁武县众赢小额贷款有限公司、田某双方签的抵押合同不认可。对公证书的真实性无异议，但是公证书有问题，公证处没有权利公正抵押合同，所以公证书无效。对350万元借款协议无原件，不认可不质证。对房屋认购协议真实性无异议，但是拿了认购协议不能认定抵押担保生效。对借款抵押合同不认可，因为没有房管局的加注意见，所以该合同无效。对还款计划及催款通知书无异议。对收据认可，因为是双方都认可还的本金。对证据十，这三个单据确实是还过90万元，但是我们对还的是利息不认可。对350万元的借款合同及抵押合同的原件，对这350万元的来历，因我们当事人不懂法，导致让签字就签字了，让盖章就盖章了，就这350万元的来历我申请让宁武县众赢小额贷款有限公司进行陈述，既然是利转本，从何时至何时，如何计算出的350万元的利息，请宁武县众赢小额贷款有限公司进行详细的陈述。对抵押合同和房屋认购协议不认可，未经房管局办理他项权证，这是无效的，不认可。田某、宁武县中合信房地产开发有限公司向一审法院提交证据，一组证据30支收据，双方认可本金的是550万元，还有2018年2月30万元，2019年1月25日和1月29日各30万元，共计证明田某向宁武县众赢小额贷款有限公司还款90万元，该90万元还的是本金不是利息，在票据上都已经标明。宁武县众赢小额贷款有限公司提出质证意见，对2018年元月25日开具的票据不认可，这个章盖的是财务章是不对的，都是用的公司的公章。对2019年1月29日的认可。对2018年2月9日，我们认可收到这笔钱，但这笔钱是利息。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，宁武县众赢小额贷款有限公司与田某签订合同后，宁武县众赢小额贷款有限公司已按照合同约定向被告履行了借款义务，田某借款后，未能按照约定全面履行自己的义务，已违约，田某共欠宁武县众赢小额贷款有限公司借款本金1350万元，其中350万元系田某在归还宁武县众赢小额贷款有限公司2016年1月28日前剩余利息。后田某归还过宁武县众赢小额贷款有限公司本金610万元，利息30万元。下剩本金740万元及相应利息未予归还，现宁武县众赢小额贷款有限公司要求田某予以归还，一审法院予以支持。宁武县众赢小额贷款有限公司、田某双方约定的利息利率已超过法律规定的范围。诉讼中，宁武县众赢小额贷款有限公司要求田某按照月利率2%计算，未超出法律规定，一审法院予以支持，利息计算时应以本金1000万元计息，时间从2016年3月4日起算，按照田某逐步归还的本金递减，截止2020年4月30日，利息共欠9346513.3元，从2020年5月1日之后利息按本金740万元和月利率2%计算直至本金结清时止。宁武县中合信房地产开发有限公司作为保证人，其担保在保证期限内，按照法律规定应当承担保证责任。故宁武县众赢小额贷款有限公司要求宁武县中合信房地产开发有限公司承担连带责任的诉讼请求，一审法院予以支持。宁武县众赢小额贷款有限公司提出田某从2018年2月9日到2020年4月3日归还的欠款640万元均是利息的主张，因根据宁武县众赢小额贷款有限公司、田某双方提供的证据，均能证明除2018年2月9日归还的30万元是利息外，其余均明确标注归还的系本金。故原审法院对宁武县众赢小额贷款有限公司提出的610万元系给付利息的主张不予支持。田某提出借款本金1000万元，已归还640万元，并与宁武县众赢小额贷款有限公司口头约定不计算利息，用宁武县天池苑小区的物业经营权抵顶所欠的本金和利息的辩称，因在审理中，宁武县众赢小额贷款有限公司否认抵顶一事，且田某未提供证据予以证明该事实存在，故一审法院不予支持。综上所述，田某归还宁武县众赢小额贷款有限公司借款本金740万元及从2016年3月4日起至2020年4月30日的利息9346513.3元；2020年5月1日之后的利息按本金740万元，月利率2%计算，直至本金结清时止。宁武县中合信房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任。驳回宁武县众赢小额贷款有限公司其他诉讼请求。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决为，一、田某于判决生效后10日内归还宁武县众赢小额贷款有限公司借款本金740万元，及从2016年3月4日起至2020年4月30日的利息9346513.3元；2020年5月1日之后的利息按本金740万元，月利率2%计算，直至本金结清时止。二、宁武县中合信房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回宁武县众赢小额贷款有限公司其他诉讼请求。案件受理费63468元，由田某、宁武县中合信房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据民事诉讼法的相关规定人民法院审理案件必须围绕当事人的诉讼请求进行审理，并作出裁决。本案的争议焦点为：1、是否存在以宁武县天池苑小区的物业抵顶了所欠款项的本息；2、原审判决是否适当。关于是否存在以宁武县天池苑小区的物业抵顶了所欠款项本息的问题，本案中，上诉人田某诉称其与被上诉人存在口头约定，已用宁武县天池苑小区的物业经营权抵顶了所欠被上诉人的本金和利息，但被上诉人宁武县众赢小额贷款有限公司予以否认，且根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人田某未提供相关证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，结合在案证据，法院无法认定双方之间曾约定以宁武县天池苑小区的物业抵顶了所欠款项本息，故上诉人田某该项上诉请求没有事实根据，本院不予支持。关于原审判决是否适当的问题，上诉人田某认为不应将350万元认定为本金，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款之规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。结合已查明的事实，上诉人诉称的350万元为其截止2016年1月28日前欠被上诉人的剩余利息，同时根据被上诉人一审提交的《借款申请表》，表明双方针对该笔利息重新出具了债权凭证，一审法院认定该350万元为本金符合前述规定，故上诉人田某该项上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，程序正当，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费122280元，由上诉人田某负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 勇审 判 员  徐 飞审 判 员  曲 攀二〇二〇年十二月三日法官助理  杨文鑫书 记 员  刘晋琦