辽宁省西丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1223民初27号原告：金大利，男，1969年3月12日生，满族，项目经理，住西丰县。委托诉讼代理人：陈杉，辽宁博衡律师事务所律师。被告：西丰县柏榆镇人民政府，住所地西丰县柏榆镇柏榆村。法定代表人：佟飞，该镇镇长。委托诉讼代理人：张艳英，该镇副镇长。委托诉讼代理人：汪兵，西丰县法律援助中心主任。第三人：西丰县第四建筑工程公司，住所地西丰县西丰镇解放路**。法定代表人：苏懿，该公司经理。原告金大利与被告西丰县西丰镇柏榆镇人民政府、西丰县第四建筑工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金大利及其委托诉讼代理人陈杉，被告西丰县柏榆镇人民政府的委托诉讼代理人张艳英、汪兵，被告西丰县第四建筑工程公司的法定代表人苏懿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金大利向本院提出诉讼请求：1、要求被告立即给付拖欠的工程款195982.26元及逾期付款违约金；2、由被告承担诉讼费用。事实和理由：2010年7月10日，原告所在单位西丰县第四建筑工程公司与被告签订《建设工程施工合同》，被告将柏榆中学教学楼的土建、水暖、电照工程承包给第四建筑工程公司，工程价款按财政结算为准。第四建筑工程公司将该工程承包给原告，由原告自负盈亏，并为该工程的项目经理，原告为实际施工人。该工程经西丰县财政局评审被告尚欠原告项外追加工程款164000元，项内工程款3585.60元，合计拖欠167585.60元。另外在施工过程中被告将水暖、电照、干挂理石工程承包给他人，导致原告向第四建筑工程公司多交管理费21360.19元（介质锅炉安装工程款305200+干挂理石工程款122003.85元，合计工程款427203.85*5%），水暖填孔人工费4807.50元（2401.25平方米*2元/平方米），合计直接损失26167.69元。原告每年都向被告催要，被告以款项财政未拨为由，拖欠至今。庭审中，原告金大利变更诉讼请求为：要求被告给付拖欠的工程款164000元、理石磨边人工费3585.60元、水暖填空人工费4807.50元、管理费损失21360.19元，共计193753.29元。被告西丰县柏榆镇人民政府辩称，被告西丰县柏榆镇人民政府与西丰县第四建筑工程公司签订了西丰县柏榆乡中学教学楼施工合同，将整个工程发包给了西丰县第四建筑工程公司，被告尚欠工程款是164000元，不是原告主张数额，原告与第四建筑公司之间法律关系应该举证说明。第三人西丰县第四建筑工程公司述称，我和柏榆镇政府签订的建筑工程施工合同，柏榆镇政府将柏榆乡中学教学楼工程整体发包给我公司，金大利是我的项目经理，也是实际施工人，我们有内部承包合同，合同约定我公司将整个柏榆乡中学教学楼工程承包给金大利，由金大利负责实际施工，我公司收取管理费，管理费标准按照工程总造价5%，以财政局结算为准。金大利向我公司已支付管理费65000元。金大利获得工程款以财政结算为准，柏榆镇政府直接将工程款支付给金大利，不通过我公司。本案审理中，原告为支持其诉讼主张向本院提交证据、被告质证及本院认证情况如下：1、建设工程施工合同复印件一份、建设项目投资评审报告复印件一份、西丰县第四建筑工程公司出具证明两份、说明一份、西丰县财政投资评审中心项目评审结论一份、评审说明复印件一份、工程决算书复印件一份、单位工程费用表两张，证明原告为柏榆中学教学楼工程的实际施工人，负责项内工程包含土建、水暖、电照工程施工，原告按5%交纳管理费，被告将项内水暖、干挂理石工程总价427203.85元发包给他人，造成原告向西丰县第四建筑工程公司多交21360.19元管理费，被告拖欠原告项内工程款和项外工程款。被告质证称对西丰县第四建筑工程公司出具的管理费证明有异议，被告已实际支付给原告工程款2344480.45元，对应管理费117224.02元，而西丰县第四建筑工程公司证明管理费总计为109504.30元，故原告不可能存在管理费损失，尚欠项外追加工程款164000元没有异议，但是不存在其他损失。第三人质证未提出异议。经审查，各方当事人对该组证据真实性均未提出异议，予以采信。2、借据一份、收据一份，证明原告向西丰县第四建筑工程公司交纳管理费65000元。被告质证称真实性没有异议，但不能证明借款5万元是抵顶管理费了。第三人未提出异议。经审查，2010年9月21日收据载明收款项目为“金大利柏榆土地管理费”，且被告未提出异议，予以采信；2010年7月27日借据，载明“暂借柏榆乡政府”，借款人西丰县第四建筑工程公司，无法证实该款为金大利向西丰县第四建筑工程公司交纳的管理费，被告异议成立，该证不予采信。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月10日，被告西丰县柏榆镇人民政府作为发包方经过招标，与被告西丰县第四建筑工程公司作为承包方，签订了《建设工程施工合同》。合同约定西丰县柏榆镇人民政府将“西丰县柏榆乡中学教学楼”的建设工程发包给西丰县第四建筑工程公司，工程内容：土建、水暖、电照；工程地点：西丰县柏榆乡；批准文号：西发政投资[2010]一号；资金来源：自筹；开工日期：2010年7月20日，竣工日期2010年10月30日；合同价款：财政结算为准。合同第三部分专用条款第六条第23.2项约定，本合同价款采用财政局结算中心审核方式确定。第十一条第47项补充条款约定：1、双方执行《2008年辽宁省建设工程计价定额》进行结算，，地方材料按实发生找材料差价按财政局预结算中心审定为准；2、承包人提取工程总造价的5%作为管理费，双方应当交纳的各种税费由双方各自承担；3、发包人的工程款只能拨付到承包人账户，不得付工程款直接拨给项目经理；4、工程中发生拖欠农民工工资、安全质量事故，发包人概不负责，一切责任和损失由承包人负担。该合同签订后，第三人西丰县第四建筑工程公司将该工程转包给原告金大利，并约定按工程造价5%收取管理费。金大利于当年完成施工，并经验收合格交付使用。金大利实际施工范围包括：柏榆中学教学楼建筑工程，给水、排水工程和电照工程。2012年2月22日，西丰县财政投资评审中心对该工程进行审定，审定工程款总金额为3287827.05元，其中金大利施工范围工程价款共计2344480.45元，该款于当年结清。2013年2月28日，西丰县财政投资评审中心对该项目项外追加工程进行评审，审定造价为164000元。该项工程款164000元至今尚未支付。在西丰县财政投资评审中心评审的工程价款范围外，另有理石磨边加工费3585.60元和水暖填孔人工费4807.50元未予支付，未支付工程款共计172393.10元。另查明，西丰县第四建筑工程公司对“柏榆乡中学教学楼工程”向金大利收取管理费共计109504.30元，金大利已支付65000元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人；禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。被告西丰县第四建筑工程公司将其承包的“柏榆乡中学教学楼”建设工程转包给原告金大利，违反相关法律的强制性规定，双方之间形成的承包合同关系，应认定为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。故原告金大利作为实际施工人有权直接向发包人西丰县柏榆镇人民政府主张权利，同时西丰县柏榆镇人民政府仅限在欠付工程款范围内承担责任。被告西丰县柏榆镇人民政府对涉案工程欠付工程款数额164000元没有异议，本院予以确认。关于原告主张的理石磨边人工费3585.60元、水暖填孔人工费4807.50元，均在西丰县财政投资评审中心评审的工程价款范围外，应独立于审定的工程价款。被告对该两项款项的真实性及数额均未提出异议，予以确认，对原告的该项请求予以支持。被告主张与原告结算时已约定不给付该两项价款的事实，没有提供相关证据，不予采信。关于原告主张的管理费损失21360.19元，根据西丰县第四建筑工程公司出具的证明证实金大利承建的柏榆中学教育楼项目应向该公司交纳管理费总计109504.30元，而被告已支付工程款2344480.45元，如按照5%的比例计算管理费为117224.02元，多于金大利实际应当交纳的管理费，故没有造成金大利向西丰县第四建筑工程公司多支付管理费，原告主张与事实不符，不予支持。综上，被告西丰县柏榆镇人民政府应当支付原告金大利工程款共计172393.10元。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告西丰县柏榆镇人民政府于本判决生效后十日内给付原告金大利工程款172393.10元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5946元，由原告金大利负担427元，由被告西丰县柏榆镇人民政府负担3748元，其余1771元退还原告金大利。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。审 判 长  赵春利人民陪审员  范书颖人民陪审员  李桂硕二〇二〇年十二月三十日书 记 员  富 蕾