河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5280号上诉人（原审被告）：吴保福，男，汉族，1970年12月13日出生，住商丘市。上诉人（原审被告）：郭持江，男，汉族，1967年3月28日出生，住商丘市。二上诉人共同委托诉讼代理人：薛艳美，河南栗城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：桑培星，男，汉族，1975年9月28日出生，住河南省宁陵县。委托诉讼代理人：王兴明，河南省法律咨询协会法律工作者。被上诉人（原审被告）：河南优德建筑工程有限公司，住所地：林州市桂林镇行政街**。统一社会信用代码：91410581395886933P。法定代表人：高瑞阔，该公司总经理。委托诉讼代理人：李清亮、杨旭东，河南振商律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：商丘天泽开元房地产开发有限公司，住所地：商丘市梁园区团结路北福荣街西（金属回收公司商住楼商业东数第1间）。组织机构代码：07682144-6。法定代表人：陈海东，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈辉，系公司副经理。上诉人郭持江、吴保福因与被上诉人桑培星、商丘天泽开元房地产开发有限公司、河南优德建筑工程有限公司建设工程合同纠纷一案，河南省商丘市睢阳区人民法院（2020）豫1403民初2398号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭持江与吴保福的共同委托诉讼代理人薛艳美、被上诉人桑培星委托诉讼代理人王兴明、商丘天泽开元房地产开发有限公司委托诉讼代理人陈辉、河南优德建筑工程有限公司委托诉讼代理人杨旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭持江、吴保福上诉请求：1、依法撤销商丘市睢阳区人法院作出的（2020）豫1403民初2398号民事判决书第一项，改判上诉人支付被上诉人桑培星劳务工资90759元，该数额应在承担工程质量责任数额中进行抵扣（不服一审判决数额78149）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人桑培星承担。事实和理由：一、李龙飞仅是技术人员，无权决定施工项目的价格。技术员李龙飞对被上诉人桑培星所施工的面积进行了核算，但是上诉人与被上诉人桑培星对更改为斜屋面的单价并未达成一致意见，被上诉人桑培星又未申请鉴定，因此该不部分劳务费用不应进行计算。因此一审法院根据李龙飞确定的价格计算劳务费用是错误的。但上诉人同意按照合同约定的非地下室34元／平方米的价格进行计算该斜屋面的劳务费用。被上诉人施工劳务费用共计517509元。二、因涉案工程存在质量问题，未交工，一审法院违背合同约定判决上诉人全额支付被上诉人劳务费用属事实认定错误，导致适用法律错误、判决错误。被上诉人桑培星与上诉人吴保福、郭持江签署《建筑工程施工承办合同（钢筋班组）》合同。根据合同约定“按建筑面积每平方米34元（非地下室），建筑面积以图纸为准，如工程项目发生较大变更，变更费用另行协商，地下室每平方米48元。基础至四层主体结构完成后，已付完成工程量价款的80％，五层至主体结构封顶后，15天内付清已完成价款的90％，剩余10％待工程交工后付清”，根据合同约定涉案工程并未交工、未验收合格，工程款的10％，即51751元待工程交工后再支付，其工程款应结算至90％，一审被上诉人桑培星认可收到上诉人吴保福、郭持江劳务费用375000元，未支付部分为90759元。在一审中上诉人提交了涉案工程的《建设工程司法鉴定报告》一份，该鉴定报告认定了木工施工部分多项不合格，及工程存在其他质量问题，致使涉案工程未交工，未验收合格，被上诉人桑培星也未提供任何证据证明涉案工程已交工和验收合格，未支付数额应在其承担工程质量责任中予以抵扣。综上，一审法院存在事实认定错误，即按照全额判决上诉人承担责任，违背合同约定，更没有事实和法律依据，望二审查清事实依法改判河南优德建筑工程有限公司辩称，欠付吴鹏的工程款已经被全部执行完毕，不应再承担本案的任何责任商丘天泽开元房地产开发有限公司辩称，涉案合同承包关系不清楚。本案工程质量存在问题，与河南优德建筑工程有限公司正在诉讼中。至于欠付的工程款，河南优德建筑工程有限公司不承担任何责任，我公司更不应该承担任何责任。桑培星辩称，涉案工程款按上诉人的技术员计算是543908元，已经支付36万元，下欠183908元，经一审调解，桑培星放弃1.5万元，一审判决168908元，正确，应予维持。工程也不存在质量问题。桑培星向一审法院起诉请求：1、判决四被告向原告支付剩余劳务工资183908元及利息；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月24日，商丘天泽开元房地产开发有限公司与河南优德建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，由河南优德建筑工程有限公司承包商丘天泽开元房地产开发有限公司开发的天泽园小区10#楼的施工工程，工程承包范围：天泽园项目10号楼除电梯工程、保温工程、外墙饰面工程（包括石材、真石漆等）、门窗工程、护栏工程（包括楼梯栏杆）、消防系统、暖通工程以外的所有工程。河南优德建筑工程有限公司委派的现场负责人张军民将案涉工程交给吴鹏施工。2018年10月2日，吴鹏与吴保福、郭持江签订《建筑施工劳务分包合同》，分包工程范围：吴保福负责天泽园小区10#楼钢筋、模板、脚手架的制作和安装、砼的浇筑、包清工、包质量、包辅材、包机械。2018年10月5日，原告桑培星与被告吴保福签订《建筑工程施工承包合同》，约定被告吴保福将承建的天泽园10#楼钢筋工程包工不包料包给原告桑培星，承包价格为按建筑面积每平方34元（非地下室）、48元（地下室），建筑面积以图纸为准，如工程项目发生较大变更，变更费用另行协商，等等；在原告桑培星施工过程中，按被告吴保福的指示将案涉第8层原平顶变更为斜屋面施工，经被告吴保福、郭持江的技术员李龙飞确认施工面积及劳务费，劳务费用共计543908元；诉讼中，原告桑培星认可共收到劳务费用375000元。2019年2月19日，原告吴保福诉被告吴鹏、张军民、河南优德建筑工程有限公司、商丘天泽开元房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，经法院审理作出（2019）豫1403民初1839号民事判决书，后经二审，商丘市中级人民法院于2020年7月29日作出（2019）豫14民终3414号民事判决书，判决一、维持商丘市睢阳区人民法院（2019）豫1403民初1839号民事判决第二项（即被告商丘天泽开元房地产开发有限公司应在欠付工程款数额内承担清偿责任），撤销第一项、第三项；吴鹏于判决生效后十五日内给付吴保福工程劳务费2334579.4元；河南优德建筑工程有限公司在欠付吴鹏880639元工程款范围内对吴保福承担连带责任；驳回吴保福的其他诉讼请求。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，原告桑培星依据其与被告吴保福签订的《建筑工程施工承包合同》提供劳务进行了工程施工建设，因第8层变更为斜屋面施工，被告吴保福、郭持江的技术员李龙飞确认施工面积及劳务费，故被告吴保福、郭持江应当支付给原告桑培星下余劳务费用168908元（543908元-375000元）；关于原告诉请的利息，没有依据，法院不予支持；（2019）豫14民终3414号民事判决书判决河南优德建筑工程有限公司在欠付吴鹏880639元工程款范围内对吴保福承担连带责任、被告商丘天泽开元房地产开发有限公司应在欠付工程款数额内承担清偿责任，故被告河南优德建筑工程有限公司应在欠付吴鹏880639元工程款范围内对原告桑培星承担连带清偿责任，被告商丘天泽开元房地产开发有限公司应在欠付工程款数额内对原告桑培星承担清偿责任；关于被告吴保福、郭持江、河南优德建筑工程有限公司、商丘天泽开元房地产开发有限公司提出工程存在质量问题的辩解观点，因均未提出反诉，故对该辩解观点法院不予支持，其可以对质量问题另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告吴保福、郭持江于判决生效后十日内支付给原告桑培星工程劳务费168908元；二、被告河南优德建筑工程有限公司在欠付吴鹏880639元工程款范围内对原告桑培星承担连带清偿责任；三、被告商丘天泽开元房地产开发有限公司在欠付工程款数额内对原告桑培星承担连带清偿责任；四、驳回原告桑培星的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元，由被告吴保福、郭持江负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织了证据交换和质证，对当事人有争议的事实，本院认定如下：涉案工程部分已经交付使用。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案为建设工程合同纠纷，针对上诉上诉人请求，本院评述如下：本院生效判决已经判决上诉人吴保福应得工程劳务费2334579.4元，并且涉案工程质量问题及是否交付使用均未影响吴保福应得的工程劳务费用。而本案桑培星所施工的部分在吴保福承包范围内，故在法院已经判决吴保福工程劳务费的情况，吴保福又以涉案工程存在质量问题及交付、验收问题来拒绝向桑培星（施工班组：钢筋工）支付工程劳务费，无事实和法律依据，本院不予支持。另外，工程款数额系上诉人的技术员签字确认的，可以作为计算工程款的依据。故上诉人的上诉请求均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1753元，由郭持江、吴保福负担。本判决为终审判决。审判长 吴 峰审判员 白中哲审判员 段智明二〇二〇年十二月十七日书记员 杜欣欣