山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终1185号上诉人（一审被告）：朱某，男，1976年8月18日出生，汉族，现住忻州市。委托诉讼代理人：贾某，山西汾河律师事务所律师。委托诉讼代理人：周某1，男，汉族，1975年11月18日生，山西省忻州市忻府区逯家庄后道街南七巷8号4队2。被上诉人（一审原告）：路某，男，1962年7月20日出生，汉族，静乐县人，现住静乐县。委托诉讼代理人：周某2，女，静乐县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：陈某，女，1968年12月22日出生，汉族，静乐县人，现住静乐县，系路某弟媳妇。被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司。法定代表人：赵某，该公司总经理。住所地：忻州市忻府区建设北路**。委托诉讼代理人：卢某，该公司员工。上诉人朱某因与被上诉人路某、中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服静乐县人民法院（2019）晋0926民初552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱某的委托诉讼代理人贾某，被上诉人路某的委托诉讼代理人周某2、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人朱某的上诉请求：一、依法撤销山西省静乐县人民法院(2019)晋0926民初552号民事判决;二、依法重新计算赔偿数额,即减少赔偿539674元，上诉人不再承担赔偿责任。事实与理由：山西省静乐县人民法院(2019)晋0926民初552号民事判决,认定事实不清、证据不足,适用法律错误,依法应予撤销,依法重新计算赔偿数额,即减少赔偿539674元,上诉人不再承担赔偿责任。一、一审法院认定事实不清,应查明事实后改判。1、被上诉人路某于2018年12月30日从忻州脑外科医院出院之时,能自主行动并言语表达清楚,上诉人在开庭时当庭播放录音、录像视屏资料,可以明显的看出其身体状况未出现其起诉后鉴定的情况及结果,一审法院并未对此予以查明。2、被上诉人路某于2019年3月16日至2019年3月20日;2019年7月23日至2019年7月25日分别入住静乐县人民医院,花费的医疗费部分出现个人自付的情形,显然存在医保报销的情形。交通事故医保不予报销这是原则。综合上述,被上诉人路某伤势介入了非交通事故导致的其他情形,发展到现在的结果,一审法院未查明的情况下而判决上诉人承担明显不当。二、一审法院适用法律错误,应查明事实后改判。1、关于定残后护理费488930元,被上诉人路某经过三次鉴定均未向鉴定机构申请对今后护理依赖请求鉴定,仅仅是2020年2月14日山西医科大学第一医院出具了非正规的对外适用格式的诊断建议书《患者情况说明》书写“后期仍然需要专人护理及定期检查、治疗”,一审法院却对此予以认可,明显与《人身损害解释》不相符合,故不应该支持,也即减少赔偿488930元。上诉人认为,一审法院认定定残后护理费488930元,且按照全部护理依赖计算赔偿不当。其一:依据不符合证据规定的非正当医疗机构采用正规对外格式的《患者情况说明》确定护理依赖,不合法。其二、护理依赖分为完全护理依赖、大部分护理依赖、部分护理依赖,各个护理依赖程度赔偿的比例分别为100%、80%、50%。一审法院在没有充分证据证明需要完全护理依赖的情况下判决以100%完全护理依赖计算明显不当。其三、未有鉴定意见予以佐证护理依赖。其四、护理依赖结合被上诉人路某的年龄、伤残情况酌情认定10年,可能会出现上诉人支付款项后被上诉人路某生存时间也许不达10年,则上诉人的超出年限款项无法追回,造成权利受损。其五、关于护理依赖产生的费用待实际发生后另行主张比较公允。2、关于适用伤残等赔偿的标准,应依据一审辩论终结前的上年度统计数据计算,也即减少赔偿30744元。本案于2019年10月9日开庭并一审辩论结束,故不应适用现行的2019年统计数据,而应该适用2018年的统计数据。残疾赔偿金为:20922元*20年*90%=376596元,也即减少赔偿30744元。3、关于鉴定结论上诉人认为不符合鉴定原则,鉴定原则是治疗终结,体态平稳且关于头部损伤的鉴定时机需出院后较长时间后(约6个月-1年）才可以鉴定,而被上诉人路某于2019年12月30日住院,2020年2月3日出院,鉴定委托时间为2020年1月22日,结论出具时间为2020年3月5日,从时间上来看与鉴定规范明显冲突,违反该原则。同时鉴定意见还有后续治疗费20000元,说明其仍需要治疗,则治疗并未终结。故该鉴定前后矛盾,不能作为判决依据。4、关于后续治疗费20000元,待实际发生后另行诉讼,对双方比较公平。故本次判决予以核减20000元。综上,总计减少赔偿539674元,减少赔偿后上诉人则无需再承担赔偿责任。望二审法院依法支持上诉人上诉请求。路某向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾辅助器具费、后续治疗费等各项损失共计人民币700757.07元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月11日13时30分许,朱某驾驶××××××号重型半挂货车沿忻黑线由西向东行驶至58KM+800M处（静乐县康家会村附近）时，因超越同向路某骑行的二轮自行车时，采取措施不力，发生追尾碰撞，致路某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，静乐县公安局交通警察大队出具了道路交通事故认定书（第140926120181100011号），认定被告朱某负事故全部责任，原告路某无责任。经山西省保德司法鉴定中心鉴定，原告路某伤残等级为四级，误工期、护理期、营养期暂时计算到伤残评定日前一日，后续三期根据恢复情况酌情确定。综上，为维护原告的合法权益,依法向人民法院提起诉讼,诉请如前。后原告当庭变更诉讼请求为2011890.67元。一审中，被告朱某委托代理人辩称：1、朱某驾驶的事故车辆在中国人民忻州市保险公司投保强制险12.2万元，×××主车第三者责任险50万元，保险期间2018年9月26日到2019年9月25日，挂车×××投第三者责任险5万元，保险期间2018年9月25日到2019年9月24日，总计保险金额67.2万元；2、朱某驾驶证、行驶证、从业资格证、劳动证均合法有效，符合保险理赔条件；3、事故发生后朱某垫付医疗费、护理费、生活费99295.9元，垫付医疗费票据32支由原告方拿走。一审中，中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司委托代理人辩称：1、对事故发生经过和事故责任认定没有异议，对山西省保德司法鉴定中心鉴定意见不予认可，原告提出鉴定申请没有与保险公司协商；2、我保险公司于2018年12月13日先行赔付医疗费用1万元；3、原告变更诉讼请求申请应在合理期间提出，应给被告合理的答辩准备时间。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了举证、质证，对无异议的证据法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，一审认定如下：1、事故责任认定书，二被告均提出异议，请求依法重新划分本次事故责任。但在交警队作出交通事故责任认定书后，二被告均未提出复议，故对该事故责任认定书予以认可。2、关于鉴定意见书，第一次庭审时，二被告均对原告提供的保德司法鉴定中心司法鉴定意见书提出异议，后经被告保险公司申请重新鉴定，山西光大司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定原告所受损伤构成二级伤残。第二次庭审时二被告不予认可该份鉴定意见书，但未提出重新鉴定申请，故对于二被告的质证意见不予认可，对山西光大司法鉴定所司法鉴定意见书予以认可。3、关于原告提供的住院票据、购物票据等，被告质证称非正规票据不予认可，对此，一审认定非正规票据且不在合理范围内的不予认可。4、关于静乐县迎新小区证明、静乐县康家会镇康家会村委会证明，二被告对此提出异议，称证据不能证明城镇居住的事实。一审结合事故发生的事实情况，以及被告提供的证据，对二被告的质证意见予以认可，原告所受损伤应按照农村居民的标准予以计算。5、关于鉴定费，第一次鉴定是原告在起诉前自行鉴定，且未通知被告朱某，故一审不予认可。关于第二次鉴定，因该鉴定结果未作为本案认定事实的最终依据，故不予认可，费用由原告负担。第三次鉴定作为本案认定事实的依据，因其由被告保险公司提起，故该费用由被告负担。6、交通费票据，被告对关联性提出异议，对两次鉴定租车费真实性提出异议。对此，一审对于合理范围内原告实际发生的就医交通费酌情予以认可。7、关于原告提供网购订单、富丽日化销量单、气垫床，二被告均不予认可。因原告未能提供正规票据，法院无法认定。8、山西医科大学第一医院《患者情况说明》，根据原告实际伤情以及医治情况，一审予以认可。根据庭审认定的证据和当事人的一致陈述，一审法院确认以下事实：2018年11月11日13时30分许,朱某驾驶××××××号重型半挂货车沿忻黑线由西向东行驶至58KM+800M处（静乐县康家会村附近）时，因超越同向路某骑行的二轮自行车时，采取措施不力，发生追尾碰撞，致路某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告路某被送往静乐县人民医院进行紧急救治，并于当日转入山西医科大学第一医院住院治疗24天，花费医疗费67064.28元；2018年12月6日至2018年12月30日转入忻州脑科医院住院治疗24天，花医疗费10015.62元；2019年3月16日至2019年3月20日住入静乐县人民医院治疗4天，花医疗费1153.05元，个人支付577.37元；2019年7月23日至2019年7月25日在静乐县人民医院住院治疗2天，花医疗费2558.08元，个人支付431.09元。2019年12月30日至2020年2月3日在山西省医科大学第一医院住院治疗35天，花医疗费74266.93元。经静乐县公安局交通警察大队认定，此次事故被告朱某负全部责任，原告路某无责任。此案因当事人提出重新鉴定申请，共经过三次鉴定，最后经山西光大司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定：路某的颅脑损伤致偏瘫达二级伤残；路某的后续治疗费用约20000元；路某的误工期、护理期、营养期均为评残前一日。本案事故车辆×××主车在中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司投保有强制险12.2万元，第三者责任险50万元，保险期间从2018年9月26日至2019年9月25日，挂车×××投有第三者责任险5万元，保险期间从2018年9月25日至2019年9月24日，总计保险金额67.2万元，此次事故发生在保险期内。一审法院另查明：原告路某分别于2019年12月20日、2020年1月21日向一审法院提出申请，因原告路某病情加重，要求被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司先予支付5万元、10万元保险理赔款，后一审法院经审查认为原告的申请符合法律规定，裁定准许。该两笔款现已执行完毕。事故发生后被告朱某为原告垫付医疗费、护理费、生活费99295.9元（其中包含保险公司先行垫付的医疗费1万元。）一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，没有过错，但法律规定承担民事责任的，应当承担民事责任。本案中，被告朱某驾驶××××××号重型半挂货车与路上行人即原告路某发生撞击,致原告重伤，应当承担民事责任。因×××号主车在被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险与第三者责任险，×××投保了第三者责任险，且此次事故发生在保险期内。故原告路某受到的损失应由中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在交强险责任限额内先行承担赔偿责任，超出交强险责任限额的部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司依法在第三者责任保险限额内承担，仍不足部分由被告朱某予以赔偿。原告路某在此次事故中受到的损失有:1、医疗费195799.58元。2、护理费553227.6元，根据鉴定意见，护理期间计算至定残日前一天，即2020年3月4日，护理费参照上一年度居民服务业标准计算1人，为64297.6元（48893元/年÷365×480日）；定残后护理费，因其构成二级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条，结合原告年龄与伤残情况，酌情计算十年为488930元。3、住院伙食补助费7460元。原告在太原住院59天为5900元（100元/天×59天）；忻州住院24天为1440元（60元/天×24天）；静乐县住院6天为120元（20元/天×6天）。4、营养费，根据鉴定意见计算至定残日前一天，即2020年3月4日，为9600元（20元/天×480天）。5、误工费，根据鉴定意见计算至定残日前一天，即2020年3月4日，为61536元。（46793元/年÷365×480天）。6、残疾赔偿金，按照上一年度山西省农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和的标准计算二十年，结合原告路某的损伤构成二级伤残，故原告的残疾赔偿金为407340元（22630元/年×20年×90%）；7、精神损害抚慰金27000元。8、交通费，酌情认定3000元。9、后续治疗费根据鉴定认定为20000元。10、残疾辅助器具费，购买轮椅、纸尿裤等，考虑到属实际发生的合理费用，酌情认定2000元。11、财产损失，原告路某事发时骑的自行车，酌情认定200元。以上原告受到的损失共计1287163.18元。因被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司已将交强险内的医疗费限额1万元先行支付给被告朱某，由朱某先行赔付给原告，故该1万元元予以核减。原告以上损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在交强险限额范围内赔偿原告护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、财产损失共计110200元，在商业险限额范围内赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、后续治疗费40万元（商业险限额55万元，核减已先行支付给原告的15万元），剩余医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、后续治疗费626963.18元，因被告朱某已垫付99295.9元，其中包含保险公司先行赔付的医疗费1万元，故在计算被告朱某的赔偿金额时，应核减89295.9元。被告朱某还需负担537667.28元。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决为：一、被告中国人民财产保险股份有限公司忻州市分公司在交强险限额内赔偿原告路某护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、财产损失共计110200元，在商业险限额范围内赔偿原告路某医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、后续治疗费40万元；二、被告朱某赔偿原告路某剩余的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、后续治疗费537667.28元。三、驳回原告的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起三十日内一次性付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费22895元，原告路某负担6511元，被告朱某负担16384元。二审审理期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为：根据民事诉讼法的有关规定，人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求进行审理，作出裁判。1、关于本案医疗费用问题。一审计算的医疗费用不存在重复计算问题，也不存在重复报销问题。上诉人认为路某医疗费存在医保报销情形，并没有加重上诉人对医疗费用的负担。路某医疗费存在的医保报销问题不属于本案的审查范围。2、关于路某定残后护理费用问题。山西光大司法鉴定所司法鉴定意见为“路某的颅脑损伤致偏瘫达二级伤残”。一审法院根据路某的年龄及伤残等级酌情计算十年护理费是适当的。3、关于伤残赔偿金的计算标准。一审法院根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度山西省农村居民人均生活消费支出与农村居民人均可支配收入之和标准计算是适当的。4、关于山西光大司法鉴定所作出的涉案鉴定意见是否应当采信问题。本鉴定意见是在一审期间由一审法院对外委托山西光大司法鉴定所作出的鉴定意见，上诉人对该意见虽有异议，但未能提出足以反驳的相反证据和理由，也未提出重新鉴定书面申请，故一审采信该鉴定意见并无不妥。5、关于后续治疗费2万元问题。该后续治疗费用（颅骨修补）是由山西光大司法鉴定所作出的，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，一审判决该费用由上诉人承担符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决内容适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费9177元，由上诉人朱某负担。本判决为终审判决。审判长 孙建新审判员 梁晓峰审判员 梁晓莉 二〇二〇年十二月四日书记员 兰 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