陕西省咸阳市秦都区人民法院 刑事判决书                                  (2019)陕0402刑初63x号 公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。被告人陈小xx，男，1976年4月28日生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，x茶楼经营者，住咸阳市渭城区，因本案于2018年8月24日被刑事拘留，同年9月4日被取保候审，2019年6月19日被刑事拘留，同月27日被批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于咸阳市秦都区看守所。辩护人卢旭华，泰和泰（西安）律师事务所律师。辩护人彭佩，泰和泰（西安）律师事务所律师。被告人晁党xx，男，1969年7月5日生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，无业，住咸阳市渭城区，因本案于2018年8月24日被刑事拘留，同年9月4日被取保候审，2019年6月19日被刑事拘留，同月27日被批准逮捕，次日被执行逮捕，2020年8月6日被取保候审。辩护人赵会斌，陕西宇斌诚律师事务所律师。辩护人杨帆，陕西宇斌诚律师事务所律师。被告人宋田x，男，1969年7月26日生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，无业，住陕西省咸阳市xxxx家属院，因本案于2019年6月2日被刑事拘留，同月27日被批准逮捕，次日被执行逮捕，2020年6月5日被取保候审。辩护人杨玛莉，陕西秦隆律师事务所律师。辩护人彭秋，陕西秦隆律师事务所实习律师。被告人陈x，男，1974年8月5日生，居民身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地陕西省咸阳市秦都区，住咸阳市秦都区，因本案于2018年8月24日被取保候审。辩护人史伟斌，陕西玖标律师事务所律师。咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2019）539号起诉书、咸秦检公诉刑变诉（2020）11号变更起诉决定书指控被告人陈小x、晁党x宋田x、陈x犯开设赌场罪，于2019年12月2日向本院提起公诉。本院受理后，由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2020年6月3日、2020年8月26日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员袁翠依法出庭支持公诉，被告人陈小明及其委托辩护人卢旭华、被告人晁党党及其委托辩护人赵会斌、杨帆、被告人宋田仓及其指定辩护人杨玛莉、彭秋、被告人陈勇及其指定辩护人史伟斌到庭参加了诉讼。期间，公诉机关补充侦查二次，因疫情防控裁定中止审理，现已恢复审理并审理终结。咸阳市秦都区人民检察院指控：2018年4月11日至同年8月22日，被告人陈勇、陈小明、晁党党、宋田仓共同入股在本市秦都区XX大道XX小区XX楼，被告人陈小明负责经营，以利用自动麻将机打麻将的方式供他人赌博，从中抽取炸弹费获利，赌注50-100元的，每个炸弹收取30元炸弹费，赌注100-200元，每个炸弹收取50元炸弹费。期间，共获取违法所得共计292914元。2019年6月2日，被告人宋田仓主动到咸阳市公安局秦都分局治安大队投案，且到案后能够如实供述自己的罪行。被告人陈小明、晁党党、陈勇到案后均能够如实供述自己的罪行。针对以上指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人陈小明、晁党党、宋田仓、陈勇共同提供赌博场所及用具，供他人在其中进行赌博并从中获取违法所得共计292914元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。各被告人均自愿认罪认罚，建议判处被告人陈小明有期徒刑三年并处罚金、判处被告人晁党党有期徒刑一年二个月并处罚金、判处被告人陈勇有期徒刑一年二个月并处罚金、判处被告人宋田仓有期徒刑一年零四天并处罚金。 被告人陈小明对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪认罚，辩称其因开设赌场已向公安机关缴纳的罚款和被收缴的款项应从违法所得中扣除。被告人陈小明的辩护人对指控被告人陈小明构成开设赌场罪无异议，辩称被告人陈小明自愿认罪认罚，在案发后积极协助公安机关规劝宋田仓投案自首，应认定为立功，行政处罚的罚款应当从违法所得数额中扣除。请求适用缓刑。被告人晁党党对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪认罚。被告人晁党党的辩护人对罪名没有异议，辩称行政处罚的罚款应当从违法所得数额中扣除；被告人晁党党坦白、认罪认罚，劝说宋田仓自首，应认定有立功情节，请求从轻处罚。被告人宋田仓对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪认罚。被告人宋田仓的辩护人对罪名没有异议，辩称行政处罚的罚款应当从违法所得数额中扣除；被告人宋田仓有自首情节，自愿认罪认罚，请求从轻处罚。被告人陈勇对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪认罚。被告人陈勇的辩护人对罪名及犯罪事实没有异议，辩称被告人陈勇是残疾人，并自愿认罪认罚，请求法院对陈勇宣告缓刑。经审理查明，2018年4月11日至同年8月22日，被告人陈小明、晁党党、宋田仓、陈勇共同入股在咸阳市秦都区XX大道XX小区XX楼，被告人陈小明负责经营，以利用自动麻将机打麻将的方式供他人赌博，从中抽取炸弹费获利，赌注50-100元的，每个炸弹收取30元炸弹费，赌注100-200元的，每个炸弹收取50元炸弹费。期间，共获取违法所得292914元。2018年8月22日22时许，咸阳市公安局秦都分局治安警察大队民警在鸿运茶楼当场抓获涉赌人员20余人，追缴被告人晁党党违法所得20000元、被告人陈小明违法所得20000元、被告人陈勇违法所得10000元，共计追缴违法所得50000元；对为赌博提供条件、赌博的朱某某、惠某某等18人分别行政拘留十五日并处罚款3000元，共计罚款54000元；收缴参赌人员赌资2140元。另查，被告人陈小明、晁党党归案后通过电话联系被告人宋田仓，劝其到公安机关投案，2019年6月2日，被告人宋田仓主动到咸阳市公安局秦都分局治安大队投案，且到案后能够如实供述自己的罪行。被告人陈勇为肢体二级残疾，本案审理期间主动退缴违法所得7200元。上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、处罚收据、扣押物品清单、营业执照、情况说明、当场处罚收据、行政处罚决定书、记账本、香烟记录本、笔记本、记账本散页照片、现场照片、辨认笔录及照片、证人朱某某、惠某某、周某某、李某某等人的证言及被告人陈小明、晁党党、宋田仓、陈勇的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈小明、晁党党、宋田仓、陈勇共同以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人陈小明起主要作用，是主犯；被告人晁党党、宋田仓、陈勇起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。被告人宋田仓犯罪后自动归案，如实供述自己的罪行，属自首，依法减轻处罚。被告人陈小明、晁党党、陈勇归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人陈勇符合缓刑适用条件，依法宣告缓刑，实行社区矫正。关于被告人陈小明及其辩护人、被告人晁党党的辩护人、被告人宋田仓的辩护人提出的被告人已缴纳的行政处罚罚金和被收缴的款项应当从违法所得中扣除，经查，2018年8月22日22时许，咸阳市公安局秦都分局治安警察大队民警在鸿运茶楼当场抓获涉赌人员20余人，追缴被告人晁党党违法所得20000元、被告人陈小明违法所得20000元、被告人陈勇违法所得10000元，共计追缴违法所得50000元；对为赌博提供条件、赌博的朱某某、惠某某等18人依法行政拘留十五日并处罚款3000元，共计罚款54000元；以上系各被告人违法所得的赃款去向，不影响本案定罪、量刑，故对该意见本院不予采纳。关于被告人陈小明的辩护人提出对被告人陈小明适用缓刑的意见，综合被告人陈小明的犯罪事实、性质、情节及社会危害性,决定对被告人陈小明不适用缓刑。关于被告人陈小明、晁党党的辩护人提出的被告人陈小明、晁党党协助公安机关规劝被告人宋田仓归案，有立功表现的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。各被告人均自愿认罪认罚，公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人陈小明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月19日起至2022年6月6日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）二、被告人晁党党犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）三、被告人陈勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）四、被告人宋田仓犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四天，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）五、扣押未随案移送的作案工具由公安机关依法处理，违法所得依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。                               审  判  长    付  强                         人民陪审员    张  波                         人民陪审员    高红艳                          二〇二〇年十二月七日                          书  记  员    宇  伟   2019040263419760428XXXXXXXXXXXXXXXXXX196907266103231969072611319740805XXXXXXXXXXXXXXXXXX19690705XXXXXXXXXXXXXXXXXX201912021