苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初11117号原告：吴江市永禾混凝土有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇郎中村12队。法定代表人：毕建红，经理。委托诉讼代理人：李正民，苏州市吴江区盛泽法律服务所法律工作者。被告：福建卓越建设集团有限公司，住所地福建省福清市音西镇西门卓越路**。法定代表人：余美核，总经理。委托诉讼代理人：王玉龙，江苏德誉法钧律师事务所律师。原告吴江市永禾混凝土有限公司（以下简称永禾公司）与被告福建卓越建设集团有限公司（以下简称卓越公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月10日立案后，依法由审判员周斌适用简易程序于2020年11月4日公开开庭进行了审理。原告永禾公司的委托诉讼代理人李正民，被告卓越公司的委托诉讼代理人王玉龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永禾公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿付逾期付款违约金计331824.46元；2、本案的诉讼费用全部由被告承担，原告预交的诉讼费用由法院退回。事实和理由：2017年11月30日原告与原福建卓越建设工程开发有限公司（2020年7月7日名称变更为福建卓越建设集团有限公司）双方签订一份《混凝土购销合同》约定：“由原告供给被告预拌混凝土，约定供货数量、付款方式，从第一次浇注混凝土开始后第三个月10号前支付前两个月供货量的60%；第五个月10号前支付第三和第四月供货量的60%，依此类推，所浇筑的全部楼层结构封顶后一年内，按照在每个季度末分四次平均付清。最迟于2019年10月底付清全部货款。违约责任：需方不能按本合同（三）付款，乙方有权停止送货，并要求三个月内结清所有欠款，所造成损失由需方负责；不按合同约定履行付款义务，除继续履行付款义务外，按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天万分之三的违约金。”原告因被告结欠货款和逾期付款故提起诉讼，法院审理认定：原告货款实际为20846142.06元，截止2019年9月被告支付货款总计18570000元，尚欠原告货款2276142.06元。对于违约金因被告抗辩原告逾期交货造成其经济损失，导致被告未能按时支付原告货款，并就此提起诉讼本院业已受理，故本案当中不予理涉，原告可待双方违约责任明确后再行主张。（2019）苏0509民初15582号判决被告应于本判决生效后十日内向原告支付货款2276142.06元等。被告不服判决上诉于苏州市中级法院，（2020）苏05民终5824号判决驳回上诉，维持原判。现因被告未按合同约定付款期限履行付款义务，已构成其单方违约，应当依约承担违约责任，特诉至贵院，请求判如原告诉请。被告卓越公司辩称，一、付款方式有先后顺序之分，原告永禾公司未按双方合同约定提前向被告卓越公司交付收款收据，被告取得了先履行抗辩权。双方签订的《混凝土买卖合同》第4.4条约定，“甲方（指卓越公司）以现金或承兑支付必须有乙方的收据为凭”。本条中的现金应理解为与承兑汇票相对应的银行转账，因为双方往来账目共有两千余万元之巨，单次的给付金额显然不是一笔小数目，两家公司之间不可能提着如此大额钞票进行交付，因此此“现金”当指现金转账。如上，被告卓越公司认为，该条款实际上是约定了双方支付货款的前提条件，即出卖人应首先向付款人提交收款收据或发票，其后付款人根据相应的票面金额向其付款。否则，付款人可依据《合同法》第67条之规定，取得了先履行抗辩权，有权在其不提交收据或发票的前提下而拒付款项。本案中，迄今为此，永禾公司均未向法庭提交其何时开据上述收据或发票的证据，因此其现有证据不能证明其有权向卓越公司追究逾期付款的违约责任。二、本合同履行过程中，永禾公司供货时存在多次的违约事实。从双方工作人员的微信对话记录中可以证实，永禾公司在合同的履行过程中，存在着多次的不及时供应和逾期供应混凝土及泵车的行为，致使卓越公司在施工时常常发生窝工和误工的情况，卓越公司为了减少损失，为此不得不另花高价聘请他人供应，而多支出了相应的费用，同时仍被工程甲方处罚了三次，共计罚款30万元。因为永禾公司的违约行为而给卓越公司造成相应经济损失的事实，卓越公司当然会向其商讨解决方案而合理地扣押部分货款，该扣押行为应属于卓越公司合法留置而不应理解为卓越公司的违约行为。综上卓越公司认为，鉴于以上两点，首先卓越公司没有逾期付款，其次卓越公司基于永禾公司的违约给卓越公司造成的损失事实，永禾公司的诉求无事实与法律依据。据此原告请求法庭准确认定事实，正确适用法律，依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、混凝土购销合同1份，证明原、被告于2017年11月30日签订了混凝土购销合同，合同约定，由原告供货给被告预伴混凝土，供货单价以当月苏州市建设工程材料指导价预拌混凝土对应规格的含税单价为基准下浮5%结算；合同还约定了付款方式、违约责任等。2、商品砼结算清单15份，证明2017年12月15日至2019年4月3日，原告供货给被告商品砼款为21380658.52元。此后，原、被告双方又经过协商，将货物的单价每立方米再下浮2.5%，原、被告实际货物结算金额为20846142.06元。3、付款凭证复印件14份，证明截止2019年9月27日，被告支付原告货款18570000元，按照上面实际结算金额20846142.06元，减去已付的18570000元，现尚欠货款2276142.06元。4、（2019）苏0509民初15582号民事判决书、民事裁定书复印件各一份、（2020）苏05民终5824号民事判决书复印件1份，证明因被告逾期付款致原告提起诉讼，2020年5月15日贵院作出（2019）苏0509民初15582号民事判决书认定“原告已按照合同约定履行交付货物的义务，被告有义务按约定支付相应的货款。对于违约金，因被告抗辩原告逾期交货，造成其经济损失，导致被告未能按时支付原告货款，并就此提起诉讼，本院业已受理，故本案当中不予理涉，原告可待双方违约责任明确后再行主张。被告应于本判决生效后十日内向原告支付货款2276142.06元等”被告不服一审判决提起上诉，2020年7月3日苏州市中级人民法院（2020）苏05民终5824号民事判决：“驳回上诉，维持原判。”5、违约金计算清单原件1份，证明违约金按照合同要求分别计算60%付款比例和40%付款比例的违约金的计算方法。被告对上述证据1、2、3、4的真实性均无异议。对于证据5，被告认为系原告单方制作，应有相关的证据支持，目前原告方的其它证据不足以证明该计算方法的正确性。综合本院认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定如下事实：本院以案号（2019）苏0509民初15582号立案受理原告吴江市永禾混凝土有限公司与被告福建卓越建设工程开发有限公司买卖合同纠纷一案。原告吴江市永禾混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付货款2276142.06元；2、判令被告偿付逾期付款违约金（以本金2276142.06元为基数，按合同约定的每天万分之三计算，自2019年7月4日计算至实际支付之日止）；3.本案的诉讼费用和诉讼保全担保费2370元等全部由被告承担。事实和理由：2017年11月30日，原、被告双方签订《混凝土购销合同》约定：“由原告供给被告预拌混凝土，供货单价：供货当月单价以当月苏州市建设工程材料指导价预拌混凝土对应规格的含税单价为基准下浮5%：数量及金额：按实际结算为准；付款方式：从第一次浇注混凝土开始后第三个月10号前支付前两个月供货量的60%；第五个月10号前支付第三和第四月供货量的60%，依此类推，所浇筑的全部楼层结构封顶后一年内按照在每个季度末分四次平均付清。最迟于2019年10月底付清全部货款。违约责任：需方不按合同约定履行付款义务，除继续履行付款义务外，按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天万分之三的违约金。2017年12月15日至2019年4月3日，原告供货被告21380658.52元，后因原、被告双方协商单价再下浮2.5%，原告供货被告20846142.06元，被告支付货款1857万元，结欠货款2276142.06元。虽经原告催讨，被告拖延至今末付清。原告已依约履行全部的供货义务，而被告未按合同履行付款义务的行为，已构成其单方违约，应依约承担违约责任，故诉至法院，请求判如诉请。本院（2019）苏0509民初15582号民事判决认定事实如下：2017年11月30日，原、被告签订混凝土购销合同一份，该合同载明：由原告供货给被告的吴江高新区（盛泽镇）潜龙渠北侧1号地块工程预拌混凝土。交货日期为2017年10月至工程结束。单价按照供货的当月苏州市建设工程供材料指导价预拌混凝土对应规格的含税单价为基准，下浮5%结算；该单价是指预拌混凝土运到交货地点的价格，不包括泵送费；如需泵送另加15元/立方米(56米泵以上加价5元/立方米)，其他要求：早强剂或防冻剂另加15元/立方米，细石混凝土在同标号基础上另加15元/立方米，砂浆在C30及基础上加30元/立方米，添加SY-G的按如下方式结算：C35（含）以下强度等级另加25元/立方米，C40另加30元/立方米，C45另加35元/立方米。特殊添加剂价格另议;金额以实际结算。结算方式为每月月底双方根据被告现场人员签认的混凝土送货单(小票)对账，被告向原告出具核对清单，原告向被告开具发票，并由被告签收。无签收结算单以每次送货单为结算依据。付款方式为从第一次浇注混凝土开始后第三个月10号前支付前两个月供货量的60%；第五个月10号前支付第三和第四月供货量的60%，依此类推，所浇筑的全部楼层结构封顶后一年内按照在每个季度末分四次平均付清。最迟于2019年10月底付清全部货款；违约责任为，被告不按时办理方量核对手续，出具方量核对清单，原告可随时停止供货或解除合同，由此产生的后果由被告承担；被告不按合同约定履行付款义务，原告可即时停止供货或解除合同，被告除继续履行付款义务外，按逾期付款时间和途期付款金额承担每天万分之三的违约金。该合同还载明了其他事项。合同签订后，原告在2017年12月至2019年4月3日期间，分批向被告供应混凝土，货款总计21380658.52元。此后，原、被告经协商，约定混凝土单价每立方米再下浮2.5%，货款实际为20846142.06元。截止2019年9月被告支付货款总计18570000元，至今尚欠原告货款2276142.06元。原告为本案的诉讼保全，于2019年11月18日与江苏中志法信诉讼保全担保有限公司签订委托担保合同，江苏中志法信诉讼保全担保有限公司为原告向法院申请财产保全提供担保，原告支付诉讼担保保险费7200元。本院认为：原告永禾公司与被告之间签订的《混凝土购销合同》是合同各方真实意思表示,内容合法有效,双方均应严格履行。根据原告永禾公司提供的混凝土购销合同、商品砼结算清单、付款凭证、增值税发票，结合原、被告双方的当庭陈述，被告卓越公司结欠原告永禾公司货款2276142.06元之事实，本院依法予以认定。原告永禾公司已按照合同约定履行交付货物的义务,被告有义务按约定支付相应的货款。对于违约金，因被告抗辩原告逾期交货，造成其经济损失，导致被告未能按时支付原告货款，并就此提起诉讼，本院业已受理。故本案当中不予理涉，原告可待双方违约责任明确后再行主张。原告交纳的诉讼保全担保保险费系原告支出的合理必要费用，属原告的损失部分，该损失应由被告承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款的规定，判决如下：一、被告福建卓越建设工程开发有限公司应于本判决生效后十日内向原告吴江市永禾混凝土有限公司支付货款2276142.06元；二、被告福建卓越建设工程开发有限公司应于本判决生效后十日内向原告吴江市永禾混凝土有限公司偿付诉讼担保保险费72000元；案件受理费25920元，诉讼保全费5000元，合计30920元，由被告福建卓越建设工程开发有限公司负担。被告负担之数于本判决生效之日起十日内交至法院。原告预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。被告福建卓越建设工程开发有限公司不服本院（2019）苏0509民初15582号民事判决，向苏州市中级人民法院提起上诉。苏州市中级人民法院以案号（2020）苏05民终5824号立案受理，苏州市中级人民法院于2020年7月29日作出（2020）苏05民终5824号民事判决，驳回上诉，维持原判。2020年7月7日，福建卓越建设工程开发有限公司名称变更为福建卓越建设集团有限公司。本案审理过程中，原告永禾公司提供违约金计算明细如下：一、付款方式：1、从第一次浇注混凝土开始后第三个月10号前支付前两个月供货量的60%；第五个月10号前支付第三和第四月供货量的60%，依此类推；2、所浇筑的全部楼层结构封顶后一年内按照在每个季度末分四次平均付清。最迟于2019年10月底付清全部货款。二、违约责任：需方不能按本合同（三）付款，乙方有权停止送货，并要求三个月内结清所有欠款，所造成损失由需方负责。需方不按合同约定履行付款义务，除继续履行付款义务外，按逾期付款时间和逾期付款金额承担每天万分之三的违约金。三、违约金计算方法：1、按照供货量的60%付款比例逾期付款违约金计算，合计56620.87元；总货款20846142.06元*60%=应付款12507685.24元；第一期：2017年12月15日至2017年12月30日供货56607.64元；2018年1月1日至2018年1月31日供货1215596.24元；二个月供货1272203.88元*（下浮2.596=0.975)1240398.78元*付款比例60%＝应付款744239.26元；以应付款744239.26元为基数，自2018年2月11日起至2018年4月19日付款70万元止共77天*万分之三/天＝违约金17191.92元；第二期：2018年2月3日至2018年2月7日供货423113.87元；2018年3月5日至2018年3月31日供货3401018.26元；二个月供货3824132.13元*（下浮2.596=0.975)3728528.82元*60％付款比例=应付款2237117.29元；以少付款2237117.29元为墓数，自2018年4月11日起至2018年4月19日付款70万元止共9天*万分之三/天＝违约金6040.21元；上述一、二期被告应付款2981356.55元（744239.26元＋2237117.29元）-被告2018年4月19日付款70万元＝少付款2281356.55元；少付款：以2281356.55元为基数，2018年4月20日起至2018年5月7日付款230万元止共18天*万分之三/天＝违约金12349.3元；第三期：未计算；第四期：2018年6月1日至2018年6月30日供货2457449.98元；2018年7月1日至2018年7月31日供货1533062.35元；二个月供货3990512.33元*（下浮2.5%=0.975)3890749.52元*60％付款比例=应付款2334449.71元，本期应付款2334449.71元＋前期被告少付款984630.28元=3319079.99元-被告2018年8月14日付款230万=少付1019079.99元；少付款：以1019079.99元为基数，自2018年8月14日付款230万元起至2018年10月12日付款67万元共59天*万分之三/天=违约金18037.71元；第五期：2018年8月2日至2018年8月31日供货740091.80元；2018年9月1日至2018年9月30日供货407019.65元；二个月供货1147111.45元*（下浮2.5%=0.975)1118433.66元*60％付款比例＝应付款671060.19元；以应付款671060.19元为基数，自2018年10月11日起至2018年10月12日付款67万元止共2天*万分之三/天=违约金402.63元；第六期、2018年10月1日至2018年10月31日供货593897.92元；2018年11月1日至2018年11月25日供货463930.90元；二个月供货1057:98.82元*（下浮2.5%=0.975)1031383.09元*60％付款比例=应付款618829.85元；以应付款618829.85元为基数，自2018年12月11日起至2018年12月24日付款60万元止共14天*万分之三/天=违约金2599.08元；第七期违约金未计算；2、按照供货量的40％付款比例货款在楼层结构封顶后一年内，在每个季度末分四次平均付清。最迟于2019年10月底付清全部货款，逾期付款违约金暂计261320.31元；(2018年9月30日楼层封顶时开始计算）；总货款20846142.06元*40%=8338456.82元4期=每期应付款2084614.20元；第一期：2018年12月31日前应付款2084614.20元；以应付款2084614.20元为基数，自2019年1月1日至2019年1月18日付款220万元止共18天*万分之三/天=违约金1125.91元；第二期：2018年3月31日前应付款2084614.20元-第一期多付款115385.80元（220万元-2084614.20元）=应付款1969228.40元；以应付款1969228.40元为基数，自2019年4月1日起至2019年6月28日付款200万元止共89天*万分之三/天=违约金52578.39元；第三期：2019年6月30日前应付款2084614.20元；以应付款2084614.20元为基数，自2019年7月1日起至2019年7月15日付款100万元止共15天*万分之三/天=违约金9380.76元；2084614.20元-2019年7月15日付款100万元=少付款1084614.20元；以少付款1084614.20元为基数，自2019年7月15日起至2019年9月27日付款100万元止共73天*万分之三/天=违约金23753.05元；第四期：2019年10月31日前应付款2084614.20元；以应付款2084614.20元为基数，自2019年11月1日起至2020年8月6日付清之日止共279天*万分之三/天=违约金174482.20元；违约金总计：60％付款比例(56620.87元)＋40％付款比例（261320.31元）=317941.18元；相应证据：结算清单15份；付款凭证14份；（上述证据在本院（2019）苏0509民初15582号民事判决中已查明认定）附付款时间付款金额：1、2018年4月19日付款70万元；2、2018年5月7日付款230万元（98万元＋132万元）；3、2018年6月13日付款300万元；4、2018年6月22日付款100万元；5、2018年6月28日付款180万元；6、2018年8月14日付款230万元；7、2018年10月12日付款67万元；8、2018年12月24日付款60万元；小计1237万元；9、2019年1月18日付款220万元；10、2019年6月28日付款100万元；11、2019年6月28日付款100万元；12、2019年7月15日付款100万元；13、2019年9月27日付款100万元；小计620万元；合计1857万元。本院认为：根据本院业已生效的（2019）苏0509民初15582号民事判决查明认定的事实，原告永禾公司与被告之间签订的《混凝土购销合同》是合同各方真实意思表示，内容合法有效,双方均应严格履行。原告永禾公司已按照合同约定履行交付货物的义务,被告有义务按约定支付相应的货款。被告逾期付款及未按约定付款的事实，已经本院（2019）苏0509民初15582号民事判决查明认定，故被告应承担相应的违约责任。原告主张的逾期付款违约金，经审核原告提交的违约金计算明细，有相应的合同约定及计算依据，金额实际确定为317941.18元。被告抗辩依据《混凝土买卖合同》第4.4条约定，“甲方（指被告）以现金或承兑支付必须有乙方（原告）的收据为凭”，被告取得先履行抗辩权，即原告应首先向被告提交收款收据或发票，其后被告根据相应的票面金额向其付款。经审查，该条款不符合《中华人民共和国合同法》第六十七条约定的先履行抗辩权的情形，本院不予支持。被告抗辩原告逾期交货，造成其经济损失，并就此提起诉讼，本院业已另案受理。经审查，另案当中，被告的上述诉请未得到支持。故被告的上述抗辩意见，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告福建卓越建设集团有限公司应偿付原告吴江市永禾混凝土有限公司逾期付款违约金317941.18元，于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告吴江市永禾混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3139元，由被告福建卓越建设集团有限公司负担，于本判决生效后十日内直接支付原告。被告负担案件受理费原告已预交，本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：62×××69）预交上诉案件受理费。审判员 周 斌二〇二〇年十二月九日书记员 姚俊菲附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。