广西壮族自治区田林县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂1029刑初193号 公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。 被告人韦龙辉，男，1976年9月10日出生于广西田林县，壮族，高中文化，农民，住广西田林县。2014年7月23日，因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元，同年9月11日刑满释放。2020年8月11日，因涉嫌犯诈骗罪被深圳市公安局抓获，次日被田林县公安局刑事拘留，同月25日被田林县公安局依法执行逮捕。现羁押于田林县看守所。 田林县人民检察院以田检刑诉[2020]29号起诉书指控被告人韦龙辉犯诈骗罪，于2020年11月13日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年12月1日公开开庭进行了审理。田林县人民检察院指派检察员瞿升旭出庭支持公诉，被告人韦龙辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 田林县人民检察院指控，2018年3月26日至2019年1月21日间，被告人韦龙辉虚构其从事二手车交易业务，并在网络上发布二手汽车交易信息，称其可以购买到比较实惠的二手汽车。当陆伟南相信与被告人韦龙辉联系购买二手汽车，就韦龙辉提供的车辆信息，确定好交易车辆和价格后。2018年12月30日被告人韦龙辉以收取定金骗取到陆伟南的2200元，并约定由韦龙辉把汽车交给陆伟南，陆伟南才将全部购车款支付给韦龙辉。之后，韦龙辉以“公司资金周转困难、工程结算要交税、小孩出车祸要钱、过年没有钱用”等理由，要求陆伟南提前支付购车款。至2019年2月28日止，韦龙辉共骗走陆伟南84600元。由于韦龙辉没有汽车给陆伟南，在陆伟南的追问下，韦龙辉又虚构“春节期间排队提取车辆档案人多无法按时交车、对方业务员携款逃跑购车款被骗、已经向公安机关报案”等事由，拒不退还所骗取的款项。至2019年5月份之后，韦龙辉就失去联系，致使陆伟南不能找到其。破案后，被告人韦龙辉的亲属已经退还50000元给陆伟南并取得谅解。对指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据材料。认为被告人韦龙辉以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。请求本院依法惩处。 被告人韦龙辉辩称，其没有以非法占有为目的和采用虚构事实的方法骗取被害人陆伟南的款，陆伟南支付给其的款不是提前支付购车款，而是两人有生意来往其向陆伟南借的款，并且事后其已写欠条给陆伟南，其行为不构成诈骗罪。 经审理查明，2018年间，被告人韦龙辉在网络微信朋友圈里发布二手汽车交易信息及图片，并对被害人陆伟南骗称其是田林县久安汽车销售服务有限公司老板，从事二手车交易业务。当陆伟南相信并与被告人韦龙辉联系要购买一辆二手汽车时，韦龙辉就将一些车辆信息及图片发给陆伟南看，最后双方确定好交易车辆和价格。2018年12月30日，被告人韦龙辉以收取定金为由骗取到陆伟南2000元，并约定由韦龙辉将汽车交给陆伟南时，陆伟南才将全部购车款支付给韦龙辉。不久，韦龙辉又分别以“公司资金周转困难、工程结算要交税、小孩出车祸要钱、过年没有钱用”等理由，要求陆伟南提前支付购车款，陆伟南信以为真陆续通过银行存入现金和微信转账给韦龙辉，至2019年2月28日止，共支付给韦龙辉84600元。后陆伟南见迟迟未得到汽车，便多次追问韦龙辉，而韦龙辉又分别骗称“春节期间排队提取车辆档案人多无法按时交车、对方业务员携款逃跑购车款被骗、已经向公安机关报案”等事由，拒不退还所骗取的款项。2019年4月17日，陆伟南找到韦龙辉，在韦龙辉购车及退回购车款无果的情况下，不得已才由韦龙辉写欠条给其，但到同年5月份之后，韦龙辉就失去联系，致使陆伟南不能找到其。2019年12月26日，被害人陆伟南到田林县公安局报案。破案后，被告人韦龙辉的亲属已经退还50000元给陆伟南并取得谅解。 另查明，2014年7月23日，被告人韦龙辉因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元，同年9月11日刑满释放。 认定上述事实的证据有： 1.被害人陆伟南证实：2018年12月30日至2019年2月28日间，被告人韦龙辉以帮其购买汽车收取定金、提前支付购车款为由，共骗取其84600元等前后事实情况。 2.证人陆某2、罗某、陆某3证实：案发期间，被害人陆伟南被韦龙辉以帮购买汽车收取定金、提前支付购车款为由，共骗取84600元等情况。 3.证人黄某1证实：其是在田林县久安汽车销售服务有限公司工作，主要负责业务工作，其认识韦龙辉，但不知道他是否做过二手车生意。其没有与韦龙辉聊过二手车方面的生意。 4.证人韦文发证实：田林县久安汽车销售服务有限公司的老板是岑某。其在该公司工作，主要负责为客户联系车辆销售业务工作。其和韦龙辉是朋友关系，但没有生意和经济来往。2019年春节前的一天，韦龙辉跟其说，他有一个朋友要转一笔钱给他，但他的银行卡被银行封了，无法正常使用，问其能否将钱转到其的银行卡再转给他，其同意后不久就有几次转款共40000元到其的农业银行卡上了，后其已全部将款拿给韦龙辉。该笔款的来源和用途其不清楚，也没有见韦龙辉提到要购买车等情况。 5.证人岑某证实：田林县久安汽车销售服务有限公司是其独资经营，公司的法人代表是其本人。公司经营范围是汽车销售及售后服务、二手车销售等。韦文发、黄某1是公司的销售员。其认识韦龙辉但不熟，其不清楚韦龙辉假冒其公司的业务员帮他人购买二手车的情况。韦龙辉所做的行为与公司无关等情况。 6.证人黄某2证实：陆伟南曾在电话里和其说想购买一辆二手车，但二手车交易其是外行。后才听说陆伟南因为叫韦龙辉帮购买一辆二手车有经济往来，他们两人是否存在其他经济来往其不知道等情况。 7.银行汇款回执单、银行交易明细清单证实：案发期间，被害人陆伟南共汇款40000元进入韦龙辉提供韦文发账号62×××75银行账户里的事实。 8.手机微信截图里的韦龙辉与陆伟南微信聊天记录及视听光盘通话录音记录证实：被告人韦龙辉采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取陆伟南款项的事实情况。 9.微信转账清单证实：被害人陆伟南通过手机微信转账被诈骗款项给韦龙辉的时间、数额等事实情况。 10.借条证实：被害人陆伟南被韦龙辉诈骗款项后，于2019年4月17日找到韦龙辉，在韦龙辉购车及退回购车款无果的情况下，不得已由韦龙辉写欠条给其的情况。 11.营业执照复印件证实：田林县久安汽车销售服务有限公司的法定代表人是岑某。 12.田林县公安局乐里派出所的情况说明证实：2019年间，该所没有接到韦龙辉报案，也没有将任何关于韦龙辉的案件转交上海警方的情况。 13.受案登记表证实：案发后，被害人陆伟南到公安机关报案，公安机关立案侦查的情况。 14.到案经过证明证实：2020年8月11日23时许，韦龙辉在深圳市宝安区被公安民警抓获归案的情况。 15.户籍证明信息证实：被告人韦龙辉的出生日期等年籍情况。 16.（2014）田刑初字第83号刑事判决书及刑满释放证明书证实：2014年7月23日，被告人韦龙辉因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金5000元，同年9月11日刑满释放的事实。 17.收据及谅解书证实：2020年9月23日，被告人韦龙辉之亲属已代退赔50000元给被害人陆伟南，并取得谅解。 18.被告人韦龙辉供述，被害人陆伟南汇款84600元给其的时间、事实经过等情况。但辩解其没有以非法占有为目的和采用虚构事实的方法骗取被害人陆伟南的款，陆伟南支付给其的款不是提前支付购车款，而是两人有生意来往其向陆伟南借的款，并且事后其已写欠条给陆伟南，其行为不构成诈骗罪。 以上证据经过法庭举证、质证，证据之间相符合并能互相印证，合法有效，内容客观真实，应作为本案定案依据予以确认和采用。 本院认为，被告人韦龙辉以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计84600元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，应追究其刑事责任。本案事实清楚，证据确实充分。公诉机关指控的罪名成立。被告人韦龙辉曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，鉴于其亲属已帮退还50000元给被害人，取得被害人的谅解，本院依法予以酌情从轻处罚。被告人韦龙辉辩称，其没有以非法占有为目的和采用虚构事实的方法骗取被害人陆伟南的款，陆伟南支付给其的款不是提前支付购车款，而是两人有生意来往其向陆伟南借的款，其行为不构成诈骗罪的意见，与案件事实不相符，且无事实依据，本院不予以采纳。关于韦龙辉提出事后其已写欠条给陆伟南之事，经查是韦龙辉已实施诈骗犯罪既遂后，被害人陆伟南找到韦龙辉追回被骗款项无果的情况下，不得已才由韦龙辉写欠条给其，之后韦龙辉不但没有将诈骗款项退还被害人，反而失去联系，致使被害人不能找到其直至报案之久，因此，即便是事后韦龙辉写欠条给被害人，也不影响对其的定罪量刑。被告人韦龙辉诈骗被害人陆伟南的财物，造成被害人财产损失尚未退赔的部分，依法应当责令退赔。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人韦龙辉犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金10000元人民币（限判决生效后30日内缴纳），上缴国库。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2023年10月10日止。） 二、责令被告人韦龙辉退赔被害人陆伟南34600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  蒙志荣 人民陪审员  陆 斌 人民陪审员  许云燕 二〇二〇年十二月十六日 法官 助理  冯丽梅 书 记 员  黄丽凌 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。