广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0312行初96号 原告：马xx，男，回族，1973年3月3日出生，住广西桂林市秀峰区。 原告：李xx，男，汉族，1970年11月5日出生，住广西桂林市秀峰区。 被告：桂林市xx资源局，住所地：桂林市临桂区青莲路投资发展大厦**。 负责人：王xx，局长。 委托代理人：成xx，桂林市xx资源局工作人员。 委托代理人：刘xx，广西xx律师事务所律师。 原告马xx、李xx诉被告桂林市xx资源局请求履行特定法定职责纠纷一案，于2020年7月27日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告马xx、李xx，被告桂林市xx资源局的委托代理人成xx、刘xx到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告马xx、李xx提出诉讼请求：1、判令被告依法履行法定职责，作出拆除相应违章建筑决定书；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：二原告马xx、李xx与案外人缪林丽，是桂林市叠彩区通讯器材大楼一楼（18号、19号、20号、21号、22号、132号）六间门面房（六间建筑面积合计250.1平方米）所有权人。因发现门面内与商场内部相连通的过道 2 均被中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司砌墙阻断。2018年4月17日，二原告与案外人缪林丽向原桂林市规划局寄出书面投诉文件，要求履行职责,拆除违章建筑，因桂林市规划局一直未回复，二原告与案外人缪林丽向桂林市临桂区人民法院提起诉讼。临桂区人民法院受理案号为(2018)桂0312行初29号，在案件审理过程中，原桂林市规划局曾经指令桂林市叠彩区城管大队进行查处，城管大队对此约谈中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司办公室人员，并提出要求。但是在(2018)桂0312行初29号现在案卷审理过程中，原桂林市规划局却于2018年9月14日作出市规办〔2018〕267号《关于马xx等3人投诉有关事项的意见》（以下简称267号意见)给李xx、缪林丽、马xx。内容为:“针对你们投诉的中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司在中山中路48号通讯器材大楼楼商场内部砌墙的问题，经调查研究，我局认为该墙体位于建筑内部。根据《广西壮族自治区实施(中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十二条之规定，不属于需要办理建设工程规划许可的事项，故不适用于《中华人民共和国城乡规划法》进行查处。因涉及相邻权益之争，建议你们直接向法院提起诉讼。”之后，临桂区人民法院在(2018)桂0312行初29号案件仅仅确认原桂林市规划局违法。原告与案外人缪林丽于2019年2月12日就267号意见向临桂区人民法院提起诉讼。临桂区人民法院立为(2019)桂0312行初19号案件，但错误判决驳回三人的诉讼请求。二原告与案外人缪林丽不服上诉，桂林市中级人民法院作出正确的(2019)桂03行终290号行政判决书撤销了267号意见。二原告与案外人缪林丽于2020年3月25日将《再次申请拆除违法建筑报告》寄给桂林市xx资源局，该局2020年3月26日签收，此后于2020年4月10日退回。二原告与案外人缪林丽认为按2020年3月26日签收为准。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款：公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内 3 不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十六条公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限)1满之日起个月内提出。目前，案外人缪林丽因为远在四川省成都市，已经明确表示放弃本案的实体权利，不再与二原告一起作为共同原告起诉。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第二十七条第一款“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依法通知其参加；当事人也可以向人民法院申请参加。”第三款“前款所称的必须共同进行诉讼，是指按照行政诉讼法第二十七条的规定，当事人一方或者双方为两人以上，因同一行政行为发生行政争议，人民法院必须合并审理的诉讼。”第二十八条“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，应追加为第三人，其不参加诉讼，不能阻碍人民法院对案件的审理和裁判。”的规定，由马xx、李xx作为本案共同原告。对于马xx、李xx为本案适格的共同原告问题，最高人民法院（2019)最高法行再12号全州县棉纺厂全体职工诉全州县人民政府行政强制拆除及赔偿一案也持此种观点。鉴于以上事实及法律规定，二原告特向贵院提起诉讼，请求法院依法裁决，维护原告的合法权利。 原告为其诉称举证如下:一、邮寄单(1141862105478)材料三张行政赔偿申请书，证明2020年3月25日向xx资源局提出再次申请违章建筑报告；二、签收记录，证明被告3月26日已经签收了邮件。 桂林市xx资源局辩称：答辩人已依法履行了法定职责。答辩人于2018年4月接到被答辩人的投诉后，对其投诉事项进行了立案调查，并于2018年9月14日向被答辩人作出市规办【2018】267号《关于马xx 4 等3人投诉有关事项的意见》，认为其投诉的中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司在中山中路48号通讯器材大楼一楼商场内部砌的围墙位于建筑内部，不属于需要办理建设工程规划许可的事项，故没有进行查处。后该意见。经桂林市中级人民法院二审判决撤销，答辩人接到二审判决后，于2020年3月19日依法重新立案调查，并于2020年5月20日向中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司作出并送达了市xx资监（叠）【2020】第048号《xx资源行政处罚决定书》，限其于2020年6月10日前自行拆除所建围墙，并告知了答辩人。因此，答辩人已依法履行了法定职责。综上所述，答辩人已依法履行了法定职责，被答辩人的诉讼请求沒有事实及法律依据，请法院依法判决，驳回被答辩人的诉讼请求。 被告为其辩称提交以下证据：一、建C-2018-叠-075号《住房和城乡建设行政处罚案件立案表》及市规办[2018]267号《关于马xx等3人投诉有关事项的意见》证明被告接到原告投诉后经立案调查作出了答复意见；二、（2019)桂03行终290号《行政判决书》及市xx资监立（叠)[2020]048号《xx资源行政处罚案件立案表》，证明被告收到(2019)桂03行终290号《行政判决书》后对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司在中山中器48号通讯器材大楼一楼商场内部砌的围墙一案依法重新立案调查；三、市xx资监（叠）[2020]048号《xx资源行政决罚决定书》及送达回证，证明被告已依法履行法定职责对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司作出行政处罚决定。限其于2020年6月10日前自行拆除所建围墙。 经庭审质证，原、被告双方对对方的证据均无异议，本院均予以认定，作为查明案件事实的依据。 经审理查明，2018年4月17日，原告马xx、李xx及案外人缪林丽向被告桂林市xx资源局（原桂林市规划局）寄送《申请拆除违章建筑报告》，认为中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司在桂林市叠彩区 5 通讯大楼一楼商场内砌墙将消防通道阻断，为违章建筑，要求被告桂林市xx资源局履行法定职责，将中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司所砌墙体拆除。被告桂林市xx资源局在2018年4月23日接到原告的投诉后，2018年9月14日，被告桂林市xx资源局作出市规办〔2018〕267号《关于马xx等3人投诉有关事项的意见》，认为该墙体位于建筑内部，根据《广西壮族自治区实施办法》第三十二条之规定，不属于需要办理建设工程规划许可的事项，故不适用于《中华人民共和国城乡规划法》进行查处，因涉及相邻权益之争，建议原告直接向法院提起诉讼。原告马xx、李xx及案外人缪林丽不服，于2019年2月12日向本院提起行政诉讼，本院审理后作出（2019）桂0312行初19号行政判决：驳回马xx、李xx、缪林丽的诉讼请求。马xx、李xx、缪林丽不服提起上诉，桂林市中级人民法院于2020年2月18日作出（2019）桂03行终290号行政判决，撤销桂林市临桂区（2019）桂0312行初19号行政判决及原桂林市规划局于2018年9月14日作出的市规办［2018］267号《关于马xx等3人投诉有关事项的意见》。2020年3月19日，被告对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司涉嫌未取得规划行政许可违法建设进行立案，并于2020年5月20日向中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司作出市xx资监（叠）【2020】第048号《xx资源行政处罚决定书》，限中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司于2020年6月10日前自行拆除在桂林市叠彩区内砌墙（已建）长19.5米的行为。原告马xx、李xx于2020年3月25日向被告寄送《再次申请拆除违法建筑报告》，要求被告对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司在桂林市叠彩区砌墙将消防通道阻断的违法建设依法进行拆除，被告于2020年3月26日签收该信件。 本院认为，被告桂林市xx资源局在桂林市中级人民法院作出（2019） 6 桂03行终290号行政判决后，已于2020年3月19日对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司涉嫌未取得规划行政许可违法建设进行立案，并于2020年5月20日向中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司作出市xx资监（叠）【2020】第048号《xx资源行政处罚决定书》，限中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司于2020年6月10日前自行拆除在桂林市叠彩区内砌墙（已建）长19.5米的行为。原告马xx、李xx在被告就案涉建筑已对中国移动通信集团广西有限公司桂林分公司作出市xx资监（叠）【2020】第048号《xx资源行政处罚决定书》后，又被告作出拆除相应违章建筑决定书的理由不能成立，本院不予支持。 根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告马xx、李xx的诉讼请求。 案件受理费50元，由马xx、李xx负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费50元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××00ｌ416，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 7 审 判 长  李定健 审 判 员  赵创福 人民陪审员  董丽冰 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  唐 琴