广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终3889号上诉人（原审被告）：珠海科美新材料有限公司，住所地：珠海市********************，统一社会信用代码：91******。法定代表人：鲁挺霆，经理。委托诉讼代理人：邬国根，系科美公司生产总监。被上诉人（原审原告）：李建英，女，1969年1月21日出生，汉族，身份证住址：四川省仁寿县********，公民身份号码：511************。委托诉讼代理人：莫韵诗，广东显德律师事务所律师.上诉人珠海科美新材料有限公司（以下简称科美公司）因与被上诉人李建英工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2020）粤0402民初4510号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。科美公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法判决已退休人员李建英工伤鉴定无效，科美公司不向李建英支付一次性伤残补助金39709.35元、一次性工伤医疗补助金8824.30元、住院伙食补助4000元；3.依法判决李建英退回于2019年5月—10月从珠海科美新材料有限公司预支的10990元；4.科美公司为李建英在科美公司务工期间购买了雇主责任险，请求依法判决李建英尽快按照保险公司对李建英多次提出的要求，到专业机构做伤残鉴定，保险公司根据伤残鉴定结果对李建英进行应有的赔偿，让保险公司尽快结案；5.本案的诉讼费用由李建英承担。事实与理由：一、李建英已超过退休年龄，并且事实已经退休并在享受退休待遇。一审判决第七点关于工伤认定，是事实存在的错误，不需要科美公司另外申请行政复议，可以以国家法律规定的事实为依据。科美公司为李建英在科美务工期间购买了雇主责任险（社保系统买不进去李建英的社保）。李建英私自拆掉机器保护板、违章操作出事故以后，保险公司一直在跟进李建英的治疗进度，住院期间的一切医疗费、往返路费、生活费、陪护费都是由科美公司先垫付，保险公司结案以后再按照保险赔付原则支付给科美公司。李建英出院以后，保险公司多次要求李建英到指定的专业机构做伤残鉴定，保险公司依据伤残鉴定结果对李建英进行应有的赔偿计算。但是，李建英家属拒不履行，隐瞒已退休的事实，从人社局骗取珠人社局（2019）1092号《认定工伤决定书》，性质恶劣、情节严重。如果是工伤，科美公司为李建英买的雇主责任险就会失效，保险公司不予赔偿，所有损失变成由公司承担。二、一审判决第八点，劳动能力鉴定委员会《劳动能力鉴定结论书》认定李建英劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为未达级。这是工伤鉴定，科美公司购买雇主责任的保险公司不认可。所以，保险公司一直要求李建英找专业机构做伤残鉴定。李建英拒绝做伤残鉴定是因为李建英知道伤残鉴定的结果是不达级，骗不到这么多钱。三、一审判决第十点，既然李建英不应该做工伤鉴定，而是应该按照保险公司的要求做伤残鉴定，那么，一切费用就应该由保险公司来核算。科美公司发放给李建英的10990元不是工资，而是预支的费用，保险公司结案以后，李建英要还回给科美公司。四、科美公司有为李建英缴纳过社保，结果是系统缴纳不进去，所以才选择了为李建英购买雇主责任险。已经到退休年龄的人是买不进社保的。综上所述，科美公司认为一审认定的事实不全面，裁判结果不符合法律规定。为依法维护科美公司的合法权益，特依法提起诉讼，恳请二审依法判决。针对科美公司的上诉，李建英答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回科美公司的全部上诉请求。一、李建英于2018年10月9日入职科美公司，双方签订了劳动合同，双方属于劳动关系。李建英达到法定退休年龄后，继续在科美公司工作，并于2019年3月26日在工作中受伤，珠海市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认为李建英属于工伤。认定工伤后，科美公司未对《认定工伤决定书》提出行政复议或诉讼，因此该决定书已生效。在科美公司没有证据推翻该份《认定工伤决定书》时，该决定书应合法有效，科美公司应按照工伤的赔偿标准向李建英赔付。二、李建英因工伤暂停工作，接受工伤治疗，因劳动能力鉴定委员会的原因，李建英无法进行停工留薪期的鉴定，法院根据医嘱确认李建英的停工留薪期为70天，按照李建英受伤前的平均工资计算，结合科美公司在此期间给付的费用，科美公司向李建英支付的10990元属于停工留薪期的工资，不应退还。三、科美公司购买的雇主责任险，无法替代其应为李建英购买法定义务的社保。其次，科美公司购买了雇主责任险，不需要李建英再次做伤残鉴定，凭医疗费单据、劳动合同、认定工伤决定书原件等资料即可向保险公司索赔。保险公司核实后，可将赔偿金赔付至科美公司。在此之前，李建英从未听过科美公司提及需要做伤残鉴定，其说法是想逃避工伤赔偿责任。一审法院经审理查明本案相关情况：一、李建英的入职时间：李建英于2018年10月9日入职科美公司。二、签订劳动合同情况：2018年10月9日，李建英、科美公司双方签订一份无固定期限的《劳动合同书》。李建英于2019年1月21日达到法定退休年龄后继续在科美公司工作。三、李建英的工作岗位：普工。四、参加社会保险情况：未购买社会保险。五、发生工伤时间：2019年3月26日15时。六、住院起止时间：李建英因工伤从2019年3月26日起至2019年5月5日在珠海广安手足外科医院住院治疗，共住院40天。李建英住院费用全部由科美公司支付（双方均没有提供医疗费单据）。出院医嘱：休息壹月。七、工伤认定情况：2019年5月24日，珠海市人力资源和社会保障局作出珠人社工决字[2019]1092号《认定工伤决定书》，载明：“当事人：李建英；身份证号码：……；用人单位：珠海市科美新材料有限公司；职业/工种/工作岗位：切管员；事故时间：2019年3月26日15时00分；事故地点：公司车间；事故经过、医疗救治的基本情况和诊断结论：当事人在公司车间工作时，被机器切伤右手。珠海广安手足外科医院诊断其受伤情况为右拇指末节开发性骨折并血管神经断裂伤、右拇指甲床损伤、右示指伸肌腱损伤。当事人于2019年4月8日提出工作认定申请，补正材料于2019年5月6日收齐。本局于2019年5月6日受理李建英的工伤认定申请后，经调查核实决定如下：李建英同志受到的事故伤害，符合《广东省工伤保险条例》第九条第一项的规定，属于工作认定范围，现予以认定当事人的右拇指末节开发性骨折并血管神经断裂伤、右拇指甲床损伤、右示指伸肌腱损伤为工伤。”科美公司称，李建英、科美公司之间是劳务关系而非劳动关系，同时李建英事发时已达法定退休年龄，并已依法享受基本养老保险待遇，故李建英的事故伤害性质不能定性为工伤。科美公司对上述《认定工伤决定书》没有提出行政复议或行政诉讼。八、劳动能力鉴定情况：2019年8月2日，珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》，认定李建英劳动功能障碍等级为九级,生活自理障碍等级为未达级。九、李建英受伤前6个月的平均工资：双方确认4412.15元。十、李建英受伤后工资发放情况：李建英主张科美公司每月以1715元的标准发放了李建英停工留薪期间的工资，认可收到停工留薪期间工资共10990元。十一、仲裁情况：2020年3月30日，李建英向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提请仲裁，请求被申请人（科美公司）支付：1.一次性伤残补助金39709.35元；2.一次性工伤医疗补助金8824.3元；3.一次性伤残就业补助金35297.2元；4.2019年3月26日至2019年10月25日停工留薪差额工资16182.9元；5.交通费800元；6.营养费2000元；7.住院伙食补助费4000元。十二、裁决结果：2020年4月17日，仲裁委以申请人（李建英）已到法定退休年龄作出珠香劳人仲不字[2020]104号不予受理通知书，十三、李建英的诉讼请求：请求科美公司支付：1.一次性伤残补助金39709.35元；2.一次性工伤医疗补助金8824.3元；3.一次性伤残就业补助金35297.2元；4.2019年3月26日至2019年10月25日停工留薪差额工资16182.9元；5.交通费800元；6.营养费2000元；7.住院伙食补助费4000元。一审法院认为，李建英与科美公司签订了《劳动合同书》，双方建立劳动合同关系。李建英在工作车间受伤时虽已达到法定退休年龄，但珠海市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定决定书》，认定李建英所受的“右拇指末节开发性骨折并血管神经断裂伤、右拇指甲床损伤、右示指伸肌腱损伤”被认定为工伤，该《工伤认定决定书》为行政决定，由于科美公司没有提起行政复议或者行政诉讼，科美公司没有证据推翻上述《工伤认定决定书》，该《工伤认定决定书》合法有效，应作为本案的定案依据，李建英主张工伤待遇，一审法院予以支持。根据《工伤保险条例》第十条第一款规定：“用人单位依法应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”可见，缴纳工伤保险是用人单位的强制性义务。《广东省工伤保险条例》第四十一条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”科美公司作为李建英的用人单位，未依法缴纳工伤保险费，科美公司应向李建英支付工伤保险待遇。针对李建英的各项诉求，一审法院分析认定如下：一、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。《广东省工伤保险条例》第三十二条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”第五十五条第一款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。”参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十六条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用人单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金。”根据上述规定，由于科美公司未为李建英缴纳工伤保险费，按李建英工资4412.15元/月计算，科美公司应向李建英支付一次性伤残补助金39709.35元（4412.15/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金8824.30元（4412.15元×2个月），但李建英请求一次性伤残就业补助金35297.20元（4412.15元×8个月），一审法院不予支持。二、关于停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”因李建英在诉讼前未进行停工留薪期鉴定，故一审法院参照珠海广安手足外科医院出具的《出院小结》中医嘱建议“休息一月”作为判定李建英停工留薪期的依据，即李建英的停工留薪期为2019年3月26日至2019年6月5日（住院40天+全休30天）共70天。李建英诉请科美公司支付停工留薪期工资，一审法院部分予以支持，但李建英请求2019年6月6日至2019年10月25日停工留薪差额工资，一审法院不予支持。按李建英受伤前平均工资4412.15元/月标准计算，科美公司应支付李建英停工留薪期工资10295.02元（4412.15元/月×2个月+4412.15元/月÷30天/月×10天），李建英认可收到科美公司支付停工留薪期间工资共10990元，故李建英该项请求，一审法院不予支持。三、关于交通费。《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”李建英受伤后一直在珠海医院治疗，李建英并未举证证明其需转到外地医院治疗的证明，故李建英该项诉求缺乏事实依据，一审法院不予支持。四、关于营养费。因李建英未提供其需要加强营养方面的医嘱证明，同时缺乏法律依据，故李建英该项诉求缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。五、关于住院伙食补助费。《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。”目前，珠海市工伤职工住院治疗的伙食标准费标准为每天100元，据此，科美公司应支付李建英住院40天的住院伙食补助费4000元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工伤保险条例》第十条第一款、第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款、第二十五条、第三十二条、第四十一条第一款、第五十五条第一款之规定,一审法院判决如下：一、科美公司于判决生效之日起五日内向李建英支付一次性伤残补助金39709.35元;二、科美公司于判决生效之日起五日内向李建英支付一次性工伤医疗补助金8824.30元;三、科美公司于判决生效之日起五日内向李建英支付住院伙食补助费4000元;四、驳回李建英其他的诉讼请求。如果科美公司未按判决指定的履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由科美公司负担。二审期间，科美公司提交了网上转账凭证两份，证明科美公司先后两次向李建英支付住院伙食补贴，分别为1000元、700元，请求二审驳回一审关于要求科美公司支付李建英住院伙食补助费用的判项。李建英质证称，对该两份转账凭证的真实性、合法性、关联性认可，不认可证明目的。李建英已收到该两笔费用，但认为该两笔费用是在李建英住院期间，科美公司自愿支付的生活补贴，是科美公司自愿给付的额外费用，不应在判决应由科美公司承担的费用中扣减。上述证据与本案存在关联性，本院采纳作为二审新证据。对一审法院查明的其他事实，本院经审查后予以确认。本院认为，《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第十六条规定：“劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的，劳动关系终止。劳动者所受伤害如被社会保险行政部门认定为工伤，劳动者要求用人单位参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用的，应予支持，但不包括一次性就业补助金。”本案中，李建英虽已达法定退休年龄，但其被社会保险行政部门认定为工伤，参照上述规定，科美公司应参照《广东省工伤保险条例》规定的工伤保险待遇支付有关费用，一审法院认定科美公司应支付李建英一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金并无不当，本院予以维持。科美公司上诉请求李建英退回2019年5月-10月支付的10990元。科美公司在一审时并未提出该诉求，而是作为抗辩理由提出，李建英亦确认该款为停工留薪工资，据此，一审法院认定该款为停工留薪期工资并无不当，科美公司要求退回，依据不足，本院不予采纳。科美公司上诉请求李建英进行伤残鉴定以配合报雇主责任险，科美公司一审期间并未提出该诉求且与本案并无关联，本院不予处理。对于住院伙食补助费，科美公司提交新证据证明其在李建英住院期间已支付1700元，该款应予扣减，科美公司应支付住院伙食补助费2300元（4000元-1700元）。综上所述，一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4510号民事判决第一、二项；二、撤销广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4510号民事判决第四项；三、变更广东省珠海市香洲区人民法院（2020）粤0402民初4510号民事判决第三项为：珠海科美新材料有限公司于本判决生效之日起五日内向李建英支付住院伙食补助费2300元；四、驳回李建英的其他诉讼请求；五、驳回珠海科美新材料有限公司的其他上诉请求。如未按判决指定的履行付款义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由上诉人珠海科美材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇二〇年十二月二十三日书记员  梁煜平