河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3743号上诉人(原审原告)：郝丽媛，女，1987年2月28日出生，汉族，住河南省武陟县，现住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：马云云，河南正乾坤律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑州丹尼斯百货有限公司焦作市塔南分公司。住所地：焦作市塔南路**。负责人：赵亮，总经理。委托诉讼代理人：石娜，女，1984年2月10日出生，汉族，住焦作市解放区。系该公司员工。委托诉讼代理人：何琼瑞，女，1989年9月11日出生，汉族，住河南省郸城县。系该公司员工。上诉人郝丽媛因与被上诉人郑州丹尼斯百货有限公司焦作市塔南分公司（以下简称丹尼斯塔南分公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初3689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郝丽媛上诉请求：一、撤销(2020）豫0811民初3689号民事判决书，改判支持上诉人郝丽媛的一审诉讼请求;二、由被上诉人丹尼斯塔南分公司承担本案诉讼费。事实与理由:一审法院认定事实不清,适用法律法规错误。一、被上诉人丹尼斯塔南分公司与上诉人郝丽媛解除劳动合同行为违法。1、在郝丽媛提供的2019年7月1日签订的劳动合同中，双方明确约定了联系地址为河南省焦作市解放区丰收路质监局家属院，如若变更请与人力资源部联系，否则视为有效地址。丹尼斯塔南分公司2019年11月19日在邮寄返岗通知时，邮寄地址为河南省武陟县大封镇董宋村8号院，系葛伟民签收;2019年11月30日在邮寄通知书（解除通知书)时，邮寄地址为河南省武陟县大封镇董宋村东北一街05号，系郝利学签收。2、证人冯某在开庭时明确表示郝丽媛到2019年12月1日才不来公司上班，说明2019年11月份郝丽媛并未旷工。丹尼斯塔南分公司向郝丽媛送达通知等材料可以书面送达,但其却偏偏采取了邮寄送达的方式，并且送达地址也不是双方约定的地址。上诉人郝丽媛提供的员工考勤表，被上诉人明确认可,该考勤表上郝丽媛的签到时间至2019年11月30日,说明上诉人在2019年11月份并不存在旷工的事实。故以上几点说明被上诉人解除劳动合同行为违法。二、被上诉人应当支付带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工工作满一年以后，便可以享受带薪年休假待遇了，而上诉人郝丽媛自2010年11月开始工作至2019年11月30日是应当享受该待遇的。上诉人是否已经享受过带薪年休假的待遇,该举证责任在被上诉人，而在本案的庭审过程中，被上诉人并未提交该方面的证据，应当承担举证不利责任。三、被上诉人应当支付周天加班工资。在庭审过程中，被上诉人明确表示上诉人一周仅仅休息一天，说明上诉人存在加班事实，根据《劳动法》规定，休息日加班的，用人单位应当支付加班工资，故上诉人该项诉讼请求具有事实及法律依据。四、上诉人2019年11月份满勤，应当发放全部工资。在庭审过程中，被上诉人认可上诉人11月份每天上班的事实，且被上诉人的证人也证明了该事实，上诉人11月份应当发放满勤工资。五、被上诉人未遵守法律规定,没有为上诉人缴纳相应的住房公积金,给上诉人造成了损失,该损失是真实存在的,被上诉人应当赔偿该部分损失。六、被上诉人拖欠了上诉人的加班工资、带薪年休假工资及法律规定的劳动报酬,应当进行一定的赔偿。丹尼斯塔南分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有任何事实和法律依据，应予以驳回。郝丽媛向一审法院起诉请求：1、判决丹尼斯塔南分公司与郝丽媛解除劳动合同的行为违法并支付郝丽媛赔偿金71676元；2、判决丹尼斯塔南分公司支付郝丽媛带薪年休假工资21720元；3、判决丹尼斯塔南分公司支付郝丽媛周天加班工资169416元；4、判决丹尼斯塔南分公司支付拖欠郝丽媛2019年11月工资2715元；5、依法判决丹尼斯塔南分公司支付郝丽媛住房公积金损失23892元；6、判决丹尼斯塔南分公司支付郝丽媛拖欠工资赔偿金193851元。一审法院认定事实：郝丽媛与丹尼斯塔南分公司于2010年11月20日签订书面劳动合同，2013年12月31日合同到期。2013年7月1日双方签订劳动合同，2016年6月30日到期。2016年7月1日签订劳动合同，2019年6月30日到期。2019年7月1日签订劳动合同，2022年6月30日到期。2019年7月1日签订有关工作地点和岗位变更约定条款和经济补偿金的补充条款，其中补充协议书约定，因丹尼斯塔南分公司生产经营和管理需要，郝丽媛同意丹尼斯塔南分公司变更工作地点、工作岗位。并约定，员工经济补偿金提前按自然年，入职满一年工作期限，每年即计发一个月当年经济补偿金。2019年6月10日，丹尼斯塔南分公司对郝丽媛进行规章制度的培训。2019年11月11日，丹尼斯塔南分公司将郝丽媛从团购专员调至营三处管理员。2019年11月19日，丹尼斯塔南分公司向郝丽媛邮寄返岗通知书；2019年11月30日丹尼斯塔南分公司向郝丽媛邮寄了解除关系通知书。邮寄地址均为郝丽媛身份证登记地址，联系方式为郝丽媛本人联系方式，返岗通知书签收人为葛伟民，解除通知书签收人为郝利学。2015年至2018年的经济补偿金，丹尼斯塔南分公司已按合同约定予以支付，郝丽媛的工资丹尼斯塔南分公司支付至2019年11月份。2019年郝丽媛月平均工资为3982元，丹尼斯塔南分公司经在焦作市人力资源和社会保障局行政审批备案，实行不定时工作制和综合计算工时工作制。郝丽媛作为申请人，以丹尼斯塔南分公司为被申请人，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、依法裁决被申请人与申请人解除劳动合同的行为违法并支付申请人经济补偿金71676元；2、依法裁决被申请人支付申请人带薪年休假工资21720元；3、依法裁决被申请支付申请人周天加班工资169416元；4、依法裁决被申请人支付申请人拖欠2019年11月工资2715元；5、依法裁决被申请人支付申请人住房公积金损失23892元；6、依法裁决被申请人支付申请人拖欠工资赔偿金193851元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月16日作出焦劳人仲案字（2020）第037号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。郝丽媛对该裁决不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。丹尼斯塔南分公司依据双方签订的经济补偿金支付协议，已支付郝丽媛2015年至2018年的经济补偿金，郝丽媛主张赔偿金71676元的请求无事实和法律依据，不予支持。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。郝丽媛主张的2018年之前带薪年休假工资报酬的请求，已超时效，2019年郝丽媛工作未满一年，依据《职工带薪年休假条例》第二条之规定，对郝丽媛主张带薪年休假工资的请求，不予支持。经法院查明，丹尼斯塔南分公司经在焦作市人力资源和社会保障局行政备案实行不定时工作制和综合计算工时工作制，且郝丽媛并未提交相关证据证明加班事实，故郝丽媛主张的周天加班工资的请求，不予支持。丹尼斯塔南分公司已经支付了郝丽媛2019年11月份正常上班期间的工资，不存在拖欠的事实，故郝丽媛主张2019年11月工资2715元的请求，不予支持。郝丽媛要求丹尼斯塔南分公司支付住房公积金损失的请求，不属于人民法院受理范围，不予支持。郝丽媛主张的工资赔偿金193851元的请求，无事实和法律依据，不予支持。一审判决如下：驳回郝丽媛的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由郝丽媛负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院审理查明：2019年11月19日，丹尼斯塔南分公司向郝丽媛邮寄《通知书》，载明：“郝丽媛，你于2019年11月15日至2019年11月19日未经批准，擅自旷职，影响恶劣，已严重违反我公司人事规章制度。请您在收到本通知次日起返岗至营三处上班，若接到本通知后连续旷职达15日，我公司将根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，给您除名处理，同时解除劳动合同，逾期不返岗，由个人承担所有责任。”同日，葛伟民替郝丽媛签收。2019年11月30日，丹尼斯塔南分公司向郝丽媛邮寄《通知》，以郝丽媛连续旷职达15日为由，解除与郝丽媛的劳动合同。同日，郝利学替郝丽媛签收。2019年3月21日、3月22日，郝丽媛休年休假两天。郝丽媛解除劳动合同前12个月的月平均工资为3974元。其他事实同一审法院查明事实相一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案双方当事人二审争议的主要焦点问题为：丹尼斯塔南分公司是否违法解除郝丽媛的劳动合同和应否支付郝丽媛解除劳动合同后的赔偿金、带薪年休假工资、加班工资、拖欠工资、住房公积金损失以及拖欠工资赔偿金。关于解除劳动合同是否违法的认定及其赔偿问题。本案中,丹尼斯塔南分公司于2019年11月19日向郝丽媛邮寄返岗通知书，要求郝丽媛在收到通知后次日起返岗至营三处上班，若接到通知后连续旷职达15日，公司将根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，给予除名处理并同时解除劳动合同。郝丽媛2019年11月19日接到返岗通知。2019年11月30日，丹尼斯塔南分公司向郝丽媛邮寄解除劳动合同通知,解除其与郝丽媛的劳动合同。因丹尼斯塔南分公司在郝丽媛接到返岗通知书后，未连续旷职15日的情况下，单方解除郝丽媛的劳动合同，不符合丹尼斯塔南分公司返岗通知书上载明的解除劳动合同的条件，应属于违法解除。郝丽媛要求丹尼斯塔南分公司支付其违法解除劳动合同赔偿，符合法律规定，应予支持。郝丽媛解除劳动关系前12个月的月平均工资为3974元，其在丹尼斯塔南分公司的工作年限9年零10天，故丹尼斯塔南分公司向郝丽媛支付的违法解除劳动合同赔偿数额为75506元（3974元×9.5月×2=75506元）。但因郝丽媛向丹尼斯塔南分公司主张的赔偿数额为71676元，应视为郝丽媛对其权利进行处分，故本院确认丹尼斯塔南分公司向郝丽媛支付的违法解除劳动合同赔偿金为71676元。关于带薪年休假工资报酬问题。《职工带薪年休假条例》第三规定“职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时,当年度未安排职工休满应休年休假的,应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬,但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，郝丽媛主张的2018年及以前带薪年休假工资报酬已超过仲裁时效，本院不予支持。根据前述规定折算2019年郝丽媛应享受带薪年休假为4.57天，结合郝丽媛2019年已休年休假2天的情况，丹尼斯塔南分工公司应支付郝丽媛未休带薪年休假工资报酬731元（3974元÷21.75天×2天×2=731元）。关于加班工资问题。劳动者主张加班费的应该就加班事实的存在承担举证责任。本案中，郝丽媛提供的证据不能证明其在丹尼斯塔南分公司上班期间存在加班事实，且丹尼斯塔南分公司庭审中提供的郝丽媛工资表显示其工资中已包含有加班工资，故一审法院对其主张的加班费未予支持，并无不当。关于2019年11月拖欠工资问题。郝丽媛在2019年11月11日之后是否给丹尼斯塔南分公司提供了实际劳动,双方各执一词，结合郝丽媛提供的2019年11月份丹尼斯塔南分公司的考勤打卡记录以及丹尼斯塔南分公司提供的监控视频和证人证言，本院亦无法确认，故郝丽媛要求丹尼斯塔南分公司支付其2019年11月拖欠工资2715元，本院不予支持。关于住房公积金损失及拖欠工资赔偿金问题。住房公积金是单位及其在职职工缴纳的长期住房储备金，涉及政策调整问题，而且行政法规也确定了纳入行政处理的渠道，因此公积金纠纷不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本院对此不予处理。郝丽媛主张的拖欠工资赔偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人郝丽媛的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审关于违法解除劳动合同、赔偿金以及带薪年休假工资的认定和处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省焦作市山阳区人民法院（2020）豫0811民初3689号民事判决；二、郑州丹尼斯百货有限公司焦作市塔南分公司于本判决生效之日起十日内支付郝丽媛违法解除劳动合同赔偿金71676元；三、郑州丹尼斯百货有限公司焦作市塔南分公司于本判决生效之日起十日内支付郝丽媛违法带薪年休假工资报酬731元；四、驳回郝丽媛的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审受理费10元，均由郑州丹尼斯百货有限公司焦作市塔南分公司承担。本判决为终审判决。审判长  苑海峰审判员  王晓武审判员  毛富中二〇二〇年十二月二十八日法官助理石慧慧书记员苗全