湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0481刑初394号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人谢某，男，1991年1月3日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地耒阳市，住耒阳市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2020年7月28日被耒阳市公安局刑事拘留，同年8月27日被执行逮捕，2020年10月16日被耒阳市人民检察院取保候审。 辩护人罗志峰，湖南业达律师事务所律师。 耒阳市人民检察院以耒检一部刑诉〔2020〕51号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2020年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年12月7日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察官刘子云、检察官助理郑亚飞出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人罗志峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控，2019年12月24日22时许,郭某1与陈某、许某在耒阳市五一路新步步高门口强行将闫某、卢某带至金阳路漂亮宝贝后面郭某1租住房内，闫某通过手机向被告人谢某求救。被告人谢某得知后就用微信联系郭某1，二人发生争吵，郭某1怕被告人谢某找上门来就与许某等带闫某、卢某赶往金阳路维也纳酒店准备开房休息。后被告人谢某带了“老董”、“老谭”等人赶至维也纳酒店门口找到郭某1，声称要带走闫某、卢某。被告人谢某等人与郭某1、许某等人发生争执，继而互相打斗，被告人谢某等人殴打许某，致使许某头部、左手指、背部被打伤。经鉴定，许某的损伤程度评定为轻伤二级。双方达成刑事谅解协议，被告人谢某赔偿了被害人许某的经济损失并取得了谅解。 该院为支持上述指控当庭出示了相关的证据，并认为被告人谢某的行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议判处有期徒刑八个月，可适用缓刑。提请本院依法判处。 被告人谢某辩称，指控的犯罪事实属实，自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：1、本案的起因是女子被强制带走，并被抢手机，被告人谢某是正当防卫，退一万步讲，是防卫过当。2、量刑方面，被告人谢某是自己主动到公安机关叙述整个事件，属于自首，应当从轻处罚。3、许某、郭某1是否涉嫌非法拘禁、抢劫的事实是完全可以查清楚的。4、打斗现场有视频录像，当时公安机关已提取了视频，后为什么视频录像会丢失。综上，对被告人谢某可以免除处罚。 经审理查明，耒阳市人民检察院指控被告人谢某犯故意伤害罪的事实与本院审理查明的事实一致，对其指控本院予以确认。 另查明，2020年7月26日16时许，蔡子池派出所民警接到闫某、被告人谢某报案后联系许某到所里接受调查，许某到了蔡子池派出所后见到被告人谢某在所里值班室，就电话通知了五里牌派出所的民警将谢某抓获。 上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实，本院予以确认： 1、受案登记表、回执，证实本案由许某于2019年12月25日9时许报警。 2、抓获经过，证实耒阳市五里牌派出所民警接到线索后，赶至耒阳市蔡子池派出所将被告人谢某抓获。 3、现场检测报告书及照片，证实被告人谢某的尿检结果呈阴性。 4、户籍信息，证实被告人谢某作案时已达完全刑事责任年龄。 5、情况说明，证实:（1）无法调取案发当天闫某发给谢某的微信聊天记录；（2）公安民警暂无法对许某、证人闫某、“小娇”、郭某1调查取证；（3）闫某的手机已换，无法调取微信记录；（4）蔡子池派出所民警接到报案后联系许某到蔡子池派出所接受调查，许某到了蔡子池派出所后见到谢某在蔡子池派出所值班室，就电话通知了五里牌派出所的民警将谢某抓获；（5）“老董”、“老谭”真实身份暂未查实。 6、刑事谅解书、收款收据，证实被告人谢某已赔偿被害人许某55000元，并取得谅解。 7、证人闫某的证言、辨认笔录，证实了2019年12月24日22时许，郭某等四人在五一路新步步高将其与卢某强行拖上车带到金阳路漂亮宝贝附近郭某的租房内，她们微信向谢某求救，郭某1将她们的手机都拿走，后在维也纳酒店门口，郭某一方与刚到酒店门口的董刚俩人发生争执并互相动手打了起来，这时谢某和几名男子也过来了，动手打郭某一方，双方都没有拿东西打对方，只是用手在打，打架过程中董刚开车把她们送到了旁边，她们坐在车上。其在现场时看到谢某动手打了郭某他们。并辨认出许某。 8、被害人许某的陈述、辨认笔录，证实2019年12月24日9时40分，陈某联系其去接他，其接上郭某和两个女的去白云路维也纳酒店开房，在酒店门口，有四个年青人与郭某在说什么，其就过去叫郭某上车拿行李，有个男的靠近其，其推开对方，这时有七八个年青人从马路对面冲过来，围着其跟郭某两个人打，对方先对其拳打脚踢，后又拿钢管打，把其打倒在地。后来其通过郭某才知道打其的是谢某和他的小弟。并辨认出谢某。 9、证人陈某的证言、辨认笔录，证实郭某1说因为他女朋友的事和谢某发生了争执，双方争执时许某问是什么事，对方就挑衅许某并过来打了许某。其报完警后就看到谢某和四五个男子从马路对面冲过来，一过来就对许某拳打脚踢，其和郭某上前劝架，谢某先用脚踢了许某，其中一名男子从地上拿了一根铁柱砸了许某，谢某也从地上拿了一个垃圾桶砸到许某头部，许某就抓住拿铁柱砸他头部的男子，其他人继续对着许某殴打，把许某打倒在地。其辨认出谢某。 10、证人郭某1的证言、辨认笔录，证实2019年12月24日21时30分，在维也纳酒店门口，一辆白色轿车开到马路对面，下来三四个男子，因对方要带走“小娇”和“小娇”朋友，双方发生争执，有人凶其，并用手推许某，这时谢某、杨某、刘某从旁边冲过来，谢某说搞死他，这些人就一起动手打许某。其中一名男子捡起宾馆门口插旗子的钢管打许某头部和身体，许某被打倒在地后，头部流血了，那些人就没有动手了。许某和陈某叫其郭某是因为其小时候叫郭某，之后上户口的时候登记的是郭某1，所以他们习惯叫其郭某。对方一共是七八个人，为首的是谢某。其辨认出谢某。 11、被告人谢某的供述和辩解、辨认笔录，证实其同意后，“老董”、“老谭”走在其前面，其开车带着刘某还有他的两个同事一起来到维也纳酒店一个路灯下面，看到郭某1、许某还有两个男子在互相扯打，其上前去劝架，许某用肘部在其左脸部位顶了一下，其就地了一块塑料牌子，但没有打许某又把塑料牌子扔了，之后从许某背后推了两下。双方是互相拉拉扯扯，用手在打，都没用凶器打对方。刘某30岁左右，老董、老谭20多岁，都是红卫煤矿的。其辨认出许某、郭某1。 12、鉴定意见，证实许某的损伤程度评定为轻伤二级。 13、勘验笔录，证实案发地点。 本院认为，被告人谢某伙同他人故意伤害被害人身体，致一人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪。公诉机关指控被告人谢某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人谢某系纠集者，并殴打了被害人，是主犯；被告人谢某到案后如实供述自己的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，是坦白，可以从轻处罚；被告人谢某认罪认罚，可以从宽处罚；被告人谢某赔偿了被害人许某的经济损失并取得了被害人许某的谅解，可酌情从轻处罚；被害人许某一方在本案起因上有一定过错，对被告人谢某可酌情从轻处罚。综上，根据被告人谢某的犯罪情节及悔罪表现，参考耒阳市司法局出具的社区矫正评估意见，对被告人谢某从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出对被告人谢某处有期徒刑八个月，可适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人谢某的辩护人提出被告人谢某系正当防卫、防卫过当、自首的辩护意见，因未能提出相关的证据证实，本院不予采纳；辩护人还提出对被告人谢某免予刑事处罚的量刑建议，因罪与罚不相适应，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  梁晓亚 人民陪审员  谭成芽 人民陪审员  资洪辉 二〇二〇年十二月二十九日 代理书记员  李鸳鸯 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。