河南省长垣市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0728民初4474号原告江良兴，男，1972年7月21日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。委托代理人徐振环、许道龙，河南文赢律师事务所律师。被告张济山，男，1969年6月8日出生，汉族，住河南省长垣市。委托代理人邵兴杰，北京市中创（郑州）律师事务所律师。第三人徐生产，男，1974年2月26日出生，汉族，住安徽省涡阳县。第三人内蒙古亿利化学工业有限公司。住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗。统一社会信用代码：91150621761064025A。法定代表人李永红，任公司总经理。委托代理人刘彦彤，女，1983年9月25日出生，汉族，住内蒙古鄂尔多斯市，系公司职工。原告江良兴与被告张济山、第三人徐生产、内蒙古亿利化学工业有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年10月19日立案后，依法由审判员刘明亮适用简易程序公开开庭进行了审理。江良兴的特别授权代理人徐振环、张济山的特别授权代理人邵兴杰到庭参加诉讼，徐生产、内蒙古亿利化学工业有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江良兴诉称，2019年6月13日，江良兴（乙方）与张济山（甲方）及第三人徐生产补签《合作协议》，双方约定由江良兴投资，共同完成由河南省金鑫防腐保温工程有限公司和内蒙古亿利化学工业有限公司签署的三个项目工程的施工，分别是《污水次纳废水厂房地坪防腐项目》合同编号RD06-22金额46000元，《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》合同编号YL-2019-0319-0052金额720862元，《紧急维修乙炔厂彩钢合同》合同金额11000元，上述三项工程合计777862元，并约定三个项目所得利润各半。江良兴通过授权的工程出纳人员徐生产、陈昌钦支付工程投资款项共计50万元，现三个工程已经全部竣工，但经江良兴清算财务账单，总计支出453858元，尚有46142元工程款被张济山私自占有。2019年8月1日，内蒙古亿利化学工业有限公司对《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》工程出具验收报告，送审金额720862元，最终审定金额364669元。其余未审计原因是15项项目维修项目未施工，即因张济山在执行合伙事务中故意或者重大过失执行合伙事务给合伙人造成该处工程亏损356193元，《污水次纳废水厂房地坪防腐项目》和《紧急维修乙炔厂彩钢合同》两项工程早已超过合同约定的施工期限，江良兴至今未收到任何竣工验收报告，张济山在执行合伙事务过程中给合伙人造成的损失依法应当予以赔偿。江良兴多次要求张济山返还私自挪用的工程资金，并对上述工程决算部分进行结算，对张济山执行合伙事务给合伙人造成的损失依照合伙分配比例赔偿，但张济山均以各种理由拒绝。为了江良兴的合法权益，江良兴起诉要求判令张济山返还私自挪用的投资款46142元，张济山支付合伙项目利润182334.5元，张济山承担亏损67665元，并承担本诉的诉讼费用。张济山辩称，江良兴就与张济山的合作纠纷已于2020年2月5日向长垣市人民法院提起诉讼，并经长垣市人民法院及新乡市中级人民法院两级法院审理作出生效判决，现在江良兴就同一事实又提起诉讼，且两个案件的当事人相同，都是为原告江良兴，被告张济山，诉讼标的相同，均为原告江良兴与被告张济山就合作协议的权利义务关系，诉讼请求也基本一致，且本案的诉讼请求实质上否定了前诉的裁判结果，并且，江良兴本次所提起的诉讼也是基于与前诉完全一样的事实，法院在前诉中对江良兴在本诉中提起的诉讼请求已进行认定和作出处理。因此，本案明显系重复诉讼。按照《最高人民法院关于适用的解释》第247条的规定，应当依法驳回江良兴的起诉。张济山不存在任何违约行为，江良兴的诉讼请求没有任何事实和法律依据，且已经法院生效判决认定，应当依法予以驳回。张济山与江良兴签订合伙协议，协议签订后，张济山一直按照协议内容履行自己的义务。但《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》因甲方施工方案改变，致使合同实际金额减少，江良兴拒不按照合作协议约定的内容开具发票，张济山无奈自己开具了发票，现甲方暂未付款。《污水次纳废水厂房地坪防腐项目》因施工不合格，验收并未通过。以上事实已经长垣市人民法院（2020）豫0728民初591号民事判决书和新乡市中级人民法院（2020）豫07民终3239号民事判决书认定，张济山不存在任何违约行为，且两级法院已经对本案进行审理和作出生效法律文书，江良兴的诉讼请求没有任何事实和法律依据。并且江良兴严重违反合同约定，拒不支付工程开具发票的费用以及其他相关费用，给张济山带来了巨大的损失，现江良兴眼看工程亏损，在起诉要求解除与张济山合伙协议、返还投资款未果后，现又起诉要求张济山向其支付利润、赔偿损失，其行为不仅是极不诚信的行为，更是重复诉讼，严重浪费司法资源。综上所述，本案系重复诉讼，张济山不存在任何违约行为，江良兴的诉讼请求没有任何事实和法律依据，且已经法院生效判决处理，应当依法予以驳回。江良兴在起诉状中所称的张济山挪用投资款46142元及其与张济山合伙项目存在182334.5元的工程利润，没有任何事实和法律依据，上述情形并不存在，其诉请没有任何事实和法律依据，且系重复诉讼，应当依法驳回起诉。第三人徐生产未答辩。第三人内蒙古亿利化学工业有限公司提交书面答辩状，辩称江良兴与张济山双方之间的合作协议内蒙古亿利化学工业有限公司并不知情，本案案涉的三份合同系内蒙古亿利化学工业有限公司与河南省金鑫防腐保温工程有限公司签署，张济山只是河南省金鑫防腐保温工程有限公司的现场代表，即使结算、付款，内蒙古亿利化学工业有限公司也只与河南省金鑫防腐保温工程有限公司结算，没有与张济山结算的义务，故本案将内蒙古亿利化学工业有限公司列为第三人没有事实根据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据和事实，本院认定如下：1、本案是否系重复诉讼。江良兴于2020年2月5日向长垣市人民法院提起诉讼，要求依法解除双方签订的《合作协议》,张济山返还江良兴的投资款50万元,并承担诉讼费用，经长垣市人民法院及新乡市中级人民法院两级法院审理作出生效判决，认定双方存在合伙关系，但双方签订的合作协议未约定合伙人退伙及合伙协议的解除情形，现双方合作的项目还未全部竣工进行结算，故江良兴的诉讼请求无事实和法律依据，依法予以驳回。现在江良兴就双方合作协议提起新的诉讼，要求张济山返还私自挪用的投资款46142元，支付合伙项目利润182334.5元，承担亏损67665元，并承担本案的诉讼费用，诉讼请求进行实质性变更，故本案不符合法律规定的重复诉讼条件，不属重复诉讼。2、对双方合作项目情况的认定。江良兴与张济山合作施工的《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》中有15项因检修方案改变未施工，最终审定金额为364669元，但目前并未付款，其余两个合作项目目前未开具发票，双方供述基本一致，且内蒙古亿利化学工业有限公司提交的项目说明也可以予以印证，故对江良兴提交的有关项目的《施工协议书》、内蒙古亿利化学工业有限公司提交的情况说明等证据，本院予以采信。3、对江良兴提交的票据及授权委托书等认定。江良兴提交的票据均为项目的具体开支情况，均为合伙项目内部的结算凭证，目前项目尚未进行结算，其授权委托书是其对徐生产、陈昌钦作为双方合作项目的工作人员的委托，也是其合伙内部事宜，对该证据，本院不予采信。4、对长垣市人民法院（2020）豫0728民初591号民事判决书和新乡市中级人民法院（2020）豫07民终3239号民事判决书中已经认定的事实和证据，本院予以采信。依据上述有效证据和到庭当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：2019年6月13日，江良兴（乙方）与张济山（甲方）及第三人徐生产签订《合作协议》，双方约定由江良兴投资，共同完成由河南省金鑫防腐保温工程有限公司和内蒙古亿利化学工业有限公司签署的三个项目工程的施工，分别是《污水次纳废水厂房地坪防腐项目》合同编号RD06-22金额46000元，《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》合同编号YL-2019-0319-0052金额720862元，《紧急维修乙炔厂彩钢合同》合同金额11000元，上述三项工程合计777862元，并约定三个项目所得利润各半。后三个工程进行施工，2019年7月30日，《乙炔厂皮带廊钢结构、管道、桥架除锈防腐维修项目》竣工，但因检修方案改变有15项未施工，目前已经开具发票，但未付款，其余项目均未进行结算。本院认为，合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。从本案双方签订的协议书并结合当事人的陈述进行分析,该合伙协议是双方当事人真实意思的表示,协议内容并不违反法律法规的禁止性规定,该协议合法有效,对双方当事人具有法律约束力,当事人应当按照协议约定履行自己的义务。双方之间已经形成合伙关系,并且已经出资经营。现江良兴与张济山合作的项目并未完成结算及付款，江良兴要求张济山支付合伙项目利润182334.5元，承担亏损67665元，于法无据，本院不予支持。江良兴要求张济山返还私自挪用的投资款46142元，但未提供确凿的证据予以证明，故对其诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第四十五条、第四十六条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十七条之规定，判决如下：驳回江良兴的诉讼请求。案件受理费7826元，减半收取3913元，由江良兴承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审判员  刘明亮二〇二〇年十二月十五日书记员  杜瑾瑾