福建省莆田市荔城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0304民初4240号 原告：林亚丕，女，1955年8月15日出生，汉族，农民，住福建省莆田市荔城区。 被告：福建省东风建筑工程有限公司，住所地福建省莆田市荔城区北高镇北高村。统一社会信用代码91350304155500341F。 法定代表人：徐文雄。 委托诉讼代理人：陈志飞，男。委托权限一般代理。 委托诉讼代理人：郑国煌，男。委托权限一般代理。 原告林亚丕与被告福建省东风建筑工程有限公司（以下简称“东风建筑公司”）因劳动争议一案，本院于2020年9月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林亚丕，被告东风建筑公司的委托诉讼代理人陈志飞、郑国煌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林亚丕向本院提出诉讼请求：1.东风建筑公司支付给林亚丕因工受伤的各项待遇共计122015.8元（医疗费855.94元+2376.58元+4360.18元=7592.7元、住院伙食补助费50元/天×9天=450元、交通费600元、护理费208.9元/天×9天=1880.1元、停工留薪期工资4800元/月×6.2月=29760元、一次性工伤医疗补助金6355.5元/月×3月=19066.5元、一次性伤残就业补助金6355.5元×3月=19066.5元、一次性伤残补助金4800元/月×7月=33600元、后续治疗费10000元）；2.本案的诉讼费用由东风建筑公司承担。事实和理由：莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会对本案的有关事实认定不清，适用法律不当，作出驳回林亚丕的仲裁请求的裁决是错误的：2019年10月2日，林亚丕被东风建筑公司招录，岗位为工地杂工，约定月平均工资为4800元，双方未签订书面的劳动合同书，已经形成了事实的劳动关系，但东风建筑公司至今未为林亚丕依法办理社保等。2019年11月13日，林亚丕在东风建筑公司承建位于荔城区北高镇北高金岸假日大酒店工地搬运木材时，不慎被重物砸伤右腕部，造成右腕多处骨折受伤。事故发生后，林亚丕被立即送到医院抢救治疗，共住院9天、花去医疗费7592.7元。后经医院诊断为右侧桡骨远端骨折和右侧尺骨茎突骨折。2019年12月30日林亚丕被莆田市荔城区人力资源和社会保障局认定为工伤。2020年5月19日，莆田市劳动能力鉴定委员会对林亚丕的伤残程度进行鉴定伤残十级。因林亚丕遭受工伤后，伤残程度被鉴定为十级，故此提出解除双方的劳动关系，同时东风建筑公司至今未能依法赔偿林亚丕的各项工伤待遇。 东风建筑公司辩称，1.林亚丕陈述月工资为4800元没有事实依据，实际应按照每天160元，每月按照平均21.75天计算月工资为3480元；2.林亚丕现已超过法定退休年龄，双方应形成劳务关系，林亚丕主张一次性伤残就业补助金没有法律依据；3.林亚丕称2019年11月13日在东风建筑公司工地受伤不是客观事实，林亚丕是否在工地受伤没有证据证实，只是依据口头陈述，没有相关证据予以证实。从林亚丕提供的莆田市荔城区医院入院记录证实2019年11月13日入院向医院陈述的是砸伤活动受限3天，医院裁明与工伤认定裁明的时间不相符，故受伤具体情况没有证据予以证实，何时何地受伤东风建筑公司不清楚；4.因林亚丕达到退休年龄，双方是劳务关系，因此可以随时解除，并且要求一次性伤残补助金没有法律依据。东风建筑公司的工地已经缴纳工伤保险，即便认定为工伤，也是属于社保机构理赔项目，不属于仲裁范畴，也不应当由东风建筑公司支付；5.林亚丕主张交通费没有法律依据，法律规定需在市外就医才有；6.林亚丕主张的护理费标准偏高，应按照189.9×实际住院天数；7.林亚丕主张停工留薪期偏长偏高，应按照月工资3480元为基数计算3个月；8.因达到法定退休年龄，一次性伤残就业补助金不需要由东风建筑公司支付；9.林亚丕主张的其他项目都是属于社保机构可以理赔的项目。 林亚丕围绕期诉讼请求，向本院提交下列证据： 证据一：《入院记录》、《出院记录》、《伤病证明书》、《发票联》、《费用清单》复印件各一份，欲证明：林亚丕因伤住院治疗的事实； 证据二：《认定工伤决定书》复印件一份，欲证明：林亚丕受伤害性质为工伤的事实，根据医疗病历及实际事实受伤情况，林亚丕是2019年11月13日受伤，是实际入院时间，工伤认定存在瑕疵； 证据三：《劳动能力鉴定结论书》复印件一份，欲证明：林亚丕的伤残等级为十级； 证据四：《仲裁裁决书》、《送达回执》复印件各一份，欲证明：本案已经经过仲裁裁决的事实。 东风建筑公司对林亚丕提供的上述证据质证认为，对证据一的真实性无异议，但是对关联性有异议，活动受伤3天，是林亚丕自己的陈述，是否在工地受伤，没有证据予证明，林亚丕私自转院到卓氏中医正骨医院，没有医院医嘱要求。故工伤保险不能报销的费用，由林亚丕自己承担。对证据二的真实性无异议，但对证明内容有异议，该认定书只是根据林亚丕陈述所做的认定，时间是2019年11月13日，该时间段林亚丕并没有在东风建筑公司工地上班，所以在这个时间段发生的事故，不应当认定为工伤；对证据三的真实性无异议，但是林亚丕并没有证据证实其在东风建筑公司工地上上班，因此和林亚丕不存在用工关系，故不能向东风建筑公司主张权利；对证据四的真实性、合法性、关联性没有异议。 本院经审查认为，东风建筑公司对林亚丕提供证据的真实性无异议，且上述证据均有原件核对，证据来源合法、证据内容与待证事实具有关联性，真实性和证明力本院均予以确认。 东风建筑公司为抗辩林亚丕主张，向本院提供下列证据： 证据一：《建筑施工企业工程项目工伤保险参保证明》、《工伤保险团体参保登记表》复印件各一份，欲证明：东风建筑公司为莆田市金岸假日大酒店工程项目办理工伤保险参保手续。 林亚丕对东风建筑公司提供的证据质证认为，对其真实性、合法性、关联性没有异议。 本院经审查认为，东风建筑公司提供上述证据来源合法，与待证事实相关联，且林亚丕对该组证据无异议，故本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。 经庭审举证、质证和本院认证，结合各方当事人的庭审陈述，本院认定本案事实如下： 2019年10月2日，林亚丕通过东风建筑公司招录在工地上做杂工，双方未签订用工合同，约定日工资为160元。2019年11月13日，林亚丕在东风建筑公司承建位于莆田市荔城区北高镇北高金岸假日大酒店工地搬运木材时，不慎被重物砸伤右腕部，造成右腕多处骨折受伤。2019年12月30日，经莆田市荔城区人力资源和社会保障局认定林亚丕所受伤害为工伤。2020年5月19日。林亚丕伤情经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。 2020年6月29日，林亚丕向莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.要求解除林亚丕与东风建筑公司之间的劳动关系；2.依法裁决东风建筑公司支付给林亚丕因工受伤的各项待遇共计122015.8元（医疗费855.94元+2376.58元+4360.18元=7592.7元、住院伙食补助费50元/天×9天=450元、交通费600元、护理费208.9元/天×9天=1880.1元、停工留薪期间工资4800元/月×6.2月=29760元、一次性工伤医疗补助金6355.5元/月×3月=19066.5元、一次性伤残就业补助金6355.5元×3月=19066.5元、一次性伤残补助金4800元/月×7月=33600元、后续治疗费10000元）。2020年8月18日，莆田市荔城区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决：东风建筑公司向林亚丕支付停工留薪期工资13920元、一次性伤残就业补助金19066.5元、住院期间护理费为1430元、交通费为180元。合计34596.5元。 另查，莆田市上年度职工平均工资为76266元，月平均工资6355.5元。 本院认为，林亚丕于2019年10月2日受聘于东风建筑公司，双方已形成劳动关系，应互相履行相应的劳动权利义务。林亚丕在工作中受伤，经认定为工伤，并被评定为伤残十级。东风建筑公司已为林亚丕办理工伤保险，林亚丕可依法享有工伤保险待遇。根据《社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金等，故林亚丕主张住院期间医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，住院期间伙食补助费等诉求，应由工伤保险基金支付，林亚丕应配合东风建筑公司前往工伤保险经办机构办理。不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不作处理。 东风建筑公司认可林亚丕主张日工资160元，由于林亚丕于2019年10月2日入职，2019年11月13日受伤，其入职期限较短，故本院酌定以法定计薪天数21.75天来确定林亚丕的月工资为21.75天×160元/天=3480元。林亚丕主张停工留薪期工资29760元、交通费600元、护理费1880.1元、一次性伤残就业补助金19066.5元。关于停工留薪的期限，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》附件“福建省工伤职工停工留薪期分类目录”并结合林亚丕受伤部位、住院治疗及医院建议休息天数、伤残等级情况，本院酌定林亚丕停工留薪期期限为4个月。故停工留薪期工资为3480元/月×4个月=13920元。关于交通费、护理费问题，本院酌情调整为20元/天（即20元/天×9天=180元）、护理费160元/天（即160元/天×9天=1440元）。关于一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金是按照工伤职工距离法定退休的年龄的月数来计算的,且该补偿金的赔付目的主要是为了帮助工伤职工重新就业,现林亚丕虽已经达到退休年龄,但其是属于农民工,并未领取退休金或养老保险金,这也是其还能与用人单位构成劳动关系的前提所在,所以仍应支持其一次性伤残就业补助金的请求。根据《工伤保险条例》第36条、第37条规定职工因工伤残被鉴定为5-10级伤残的，劳动者提出与用人单位解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者一次性伤残就业补助金，工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。具体标准由各省、自治区、直辖市人民政府规定。故根据福建省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定东风建筑公司应支付给林亚丕一次性伤残就业补助金6355.5元/月×3个月=19066.5元；林亚丕主张超出部分本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 福建省东风建筑工程有限公司应在本判决生效之日起十日内支付给林亚丕停工留薪期工资13920元、交通费180元、护理费1440元、一次性伤残就业补助金19066.5元，合计34606.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由福建省东风建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  郑兆銮 人民陪审员  邹建芳 人民陪审员  叶振喜 二〇二〇年十二月四日 法官 助理  张祥杰 书 记 员  徐 琳                                                                                                                                                               张珊 附注法律条文 《工伤保险条例》 第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。 按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据后者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。