（2020）川3301刑初61号 公诉机关四川省康定市人民检察院。 被告人汪秋，男，1960年3月1日出生，藏族，文盲，四川省康定市人。2016年1月22日因犯诈骗罪被四川省康定市人民法院判处拘役五个月。2020年5月22日因涉嫌诈骗罪被康定市公安局刑事拘留。2020年6月24日经康定市人民检察院批准逮捕，同日由康定市公安局执行逮捕。现羁押于康定市看守所。 指定辩护人陈月，四川跑马山律师事务所律师。 翻译人员巴桑泽仁，四川省康定市人民法院工作人员。 康定市人民检察院于2020年8月6日以康检一部刑诉（2020）27号起诉书，指控被告人汪秋犯诈骗罪一案，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康定市人民检察院指派检察员刘柏枝、书记员李艺出庭支持公诉，被告人汪秋及其指定辩护人陈月、翻译人员巴桑泽仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关康定市人民检察院指控，一、被告人汪秋2019年6月7日12时许，在四川省康定市炉城街道白土坎村球场坝下面弯道处，用假金子冒充真金子将被害人张某某的价值17140元人民币金手镯骗走；二、被告人汪秋2017年6月份某天，在四川省康定市炉城街道清泉一村潘某某家地边上，用假金子冒充真金子将被害人潘某某一条价值5888元金项链骗走；三、被告人2017年5月2日14时许，在康定市炉城镇东关路边，用假金子冒充真金子，骗得被害人多某人民币现金10000元。 为支持上述指控，公诉机关康定市人民检察院当庭出示物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料，并认为被告人汪秋以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提起公诉，请求法院依法判处。 被告人汪秋对公诉机关指控其诈骗被害人张某某的事实供认不讳，对指控的其诈骗被害人潘某某其辩解称时间久远已记不清，对指控的其诈骗被害人多某其拒不承认指控的犯罪事实。 其指定辩护人提出以下辩护意见：一、对公诉机关指控的罪名和事实无异议；二、在指控的人潘某女被诈骗一案中，犯罪金额不应认定为5888元，应当扣除吊坠的价值；在指控的多某被诈骗一案中，在案证据不足以认定多某被诈骗系被告人汪秋所为；三、关于量刑情节：1.被告人当庭自愿认罪，2.被告人家庭经济困难，系低保户；综上，请求法院对其从宽处理。 经审理查明，2019年6月7日12时许，被害人张某某在四川省康定市炉城街道白土坎村球场坝下面弯道处遇到被告人汪秋。被告人汪秋拿出用白布包裹的金色金属物，谎称该物品系金沙，询问张某某是否愿意用金手镯换取其“金沙”。张某某看见该物品后误以为系黄金，遂将自己手上的金手镯与被告人持有的金色金属物交换。张某某后将换取的金属物交由家属查看，发现该金属物并非黄金，遂至康定市公安局炉城派出所报案。经检测，该金属物系铜锌合金。2020年5月21日，被告人汪秋被丹巴县公安局民警在牦牛治安卡点挡获归案。 另查明，被害人张某某被骗取的黄金手镯系其与其女蒲某于2012年11月6日至康定天鑫金店（后变更名为康定市天新金银首饰珠宝店）以加价5200元的方式用已有的金手镯金换取购买，换取后的千足金手镯价值人民币17140元，重量为47.636克。 以上事实，有经庭审举证、质证并经合议庭采纳的如下证据证实： 1.受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书。证实本案案件的来源，系被害人张某某于2019年6月7日向康定市公安局炉城派出所报案。 2.被告人户籍证明、前科查询证明、（2016）川3301刑初6号刑事判决书。证实被告人汪秋案发时已满完全刑事责任年龄，因犯诈骗罪，于2016年1月22日被康定市人民法院判处拘役五个月。 3.归案经过。证实2020年5月21日被告人汪秋被丹巴县公安局民警在牦牛治安卡点挡获归案。 4.接受证据材料清单、康定天鑫金店票据2张。证实康定天鑫金店于2012年11月6日开具客户购买千足金手镯补交金额为人民币5200元的票据1张。后补充出具金额为人民币171400元的票据1张，并载明金手镯重量为47.636克； 5.接受证据材料清单、照片、黄色颗粒状金属1包、白布一块。证实2019年6月7日张某某向康定市公安局上交黄色颗粒状金属1包、白布一块。 6.接受证据材料清单、微信朋友圈截图。证实张某某被诈骗前佩戴金手镯的图像。 7.监控视频一张。证实2019年6月7日曾在康定市炉城街道白土坎村出入。 8.检查笔录、扣押清单及照片、扣押物品存放情况说明。证实公安机关挡获汪秋一案对其进行人身检查，发现其随身携带卡其色单肩包1个，内有身份证1张（5133xxxxx）、诺基亚手机1部、充电线1根、笔记本1个、紫红色串珠1串、人民币260元、黄色金属1包，公安机关对上述物品进行了扣押。其中身份证1张（号码5133xxxxx）、人民币260元、笔记本1个、紫红色串珠1串，现存放于康定市公安局炉城派出所物品保管室。 9.搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单。证实公安机关于2020年6月10日对汪秋的住宅进行搜查，经搜查在汪秋家一楼堂屋进门右边一纸箱子发现一把汤勺(汤勺上附着有金色物质，为制作假金子工具）；在二楼客厅靠墙位置堆放的衣物中发现嫌疑人2019年6月7日作案时穿着的外套一件，在卧室房间窗台上发现一个不锈钢钵（刚钵上附着有金色物质，为制作假金子工具）；在厨房电视柜下方抽屉里面发现一袋金粉(为制作假金子的原料）；在厨房碗柜夹缝中发现一块状金色金属块(制作好的假金子)；在一楼牛圈中墙根一塑料桶中发现金粉一袋，手套一只，残旧的汤瓢一个（制作假金子的材料、工具)。并扣押汤勺1把、外套1件、不锈钢钵1个、金粉2包、手套1只、汤瓢1个。 10.鉴定聘请书、鉴定意见通知书、检验检测报告（编号：AZBA119W00716）。证实公安机关送检的金属块系铜锌合金。鉴定意见已告知被告人及张某某，均无异议。 11.甘公物鉴[2020]3107号《生物物证检验鉴定书》、情况说明。证实所送检的装假黄金的白色布口袋检出DNA-STR分型，经15个STR分型未排除汪秋，似然比率为4.6915×1020，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持以上DNA-STR分型为汪秋所留，不支持为其他随机个体所留。 12.川西南鉴[2020]精鉴字第0609号《四川西南司法鉴定中心司法鉴定意见书》P213.证实被告人汪秋患有未特定的精神和行为障碍，其对2017年5月8日至2019年6月7日期间的违法行为评定为完全刑事责任能力。 13.现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片。证实被害人张某某被诈骗的现场位于康定市炉城街道办白土坎村，中心现场位于白土坎村空地。 14.证人证言、辨认笔录及照片 （1）蒲某的证言。证实其与张某某系母女关系。张某某被骗的金手镯是2012年11月6日蒲某在康定市炉城镇中桥对面一家金店购买，当时是用一支34.52克的金手镯换了一支47.636克的金手镯，当时补了5200元人民币，总价格是17140元。张某某只有这一只金手镯，长期佩戴在手上不会取下来，被骗之后蒲某于2020年又重新给张某某买了一支。 （2）刘某某的出庭证言。证实其系康定天鑫金店的员工。侦查机关出示的票据系其亲手开具，当时客人是一对母女，拿了一个女士空心金手镯到天鑫金店来兑换金手镯，以旧换新补差价共计5200元，换购一支47.636克的女式金手镯，当时金子的零售价是360元一克。在案的两张康定天鑫金店的票据均系其出具，5200元的票据系2012年11月6日当日出具，另一张17140的票据系这对母女之后要求其补充的购买发票，此发票上载明的黄金重量和金额均系换购后金手镯的克数和价钱，此发票上载明的时间2010年11月6日系其笔误，应是2012年11月6日当天换购的时间。两张发票上的印章不一致是因为老板的原因，店铺的登记名称进行了变更，由康定天鑫金店变更为康定市天新金银首饰珠宝店，实际上是同一店铺。 （3）四某某某、扎某某某、四某某某的证言。证实四某某某和被告人汪秋系夫妻关系，扎某某某系呷巴乡立启村书记，四某某某系汪秋邻居。四某某某和四郎某某不知道汪秋诈骗之事，扎某某某知道汪秋用假金子骗人被抓过。汪秋有时候精神正常，精神不好的时候偶尔会无缘无故骂人，或者走在路上理都不理人。 15.被害人张某某的陈述、辨认笔录及照片。证实2019年6月7日11点30分许张某某在康定市炉城街道办白土坎村球场坝下边一弯道处遇到一男子，该男子问张某某换金子不，然后从身上拿了一块用白布包裹的东西，打开后张某某看见里面像黄金，然后该男子又包上了。张某某说去家里换，该男子问张某某家里有谁，张某某就讲了家里有哪些人，男子就说不去屋里换，要换就在这里换。男子叫张某某把手上的金手镯换给他，他把金子全部换给张某某，然后张某某就跟他换了，男子拿到手镯后就跑了，还叫张某某不要给别人说。张某某的手镯是千足金手镯，上面的纹饰是两条龙，样式是活扣的，手镯是在炉城镇中桥对到一家金店购买的，金手镯重量有47克，当时买成17000余元人民币。跟其换金子的男子50岁左右，体态偏瘦，皮肤较黑，身高170cm左右，穿黑色衣服，背一黑色包包。 张某某辨认出监控视频中的穿黑色外套、戴口罩，手里拿黑包的男子系拿假金子骗取其金手镯的男子。张某某辨认出汪秋。 16.被告人汪秋的供述、辨认笔录及照片。证实2019年5、6月份，从康定一处坡道下来，到弯道处时旁边有一个中老年妇女，穿汉装。汪秋问该妇女要不要金子，对方问他没有现金，只有一个金镯子是否可以。汪秋当时只给其看了一眼其持有的假金子，并对对方说金镯子也可以，然后将差不多一斤的假金子交给对方。换到金镯子后汪秋回了塔公，并将金镯子拿到塔公街上卖给了一个牧民。 汪秋辨认出张某某，及对张某某实施诈骗的地点。 以上证据均经庭审质证，可以作为定案依据。 本院认为，被告人汪秋以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，以铜锌合金冒充黄金骗取被害人张某某价值17140元手镯一只，数额较大，其行为已构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汪秋归案后如实供述其诈骗张某某的犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，本院依法对其从轻处罚；鉴于其有同类型犯罪前科，本院酌情对其从重处罚。关于公诉机关指控的被告人诈骗潘某某、多某的犯罪事实，经查，首先，潘某某被诈骗一案中，虽被告人汪秋当庭承认该起犯罪事实，但其无法陈述实施诈骗的具体过程，在案的被害人陈述及辨认、金项链购买发票无法形成严密的证据锁链以排除合理怀疑，不能足以认定潘某某被诈骗确系被告人汪秋所为；其次，多某被诈骗一案中仅有被害人陈述、辨认及铜锌合金一袋，指控事实不清、证据不足。综上，按照“存疑时有利于被告人”原则，对公诉机关指控被告人汪秋诈骗潘某某、多某的犯罪事实，本院不予支持。对被告人的辩解意见以及辩护人提出多某被诈骗一案中证据不足，以及被告人当庭自愿认罪的量刑情节的意见，本院予以采纳，对辩护人提出的其他意见不予采纳。综上，为维护社会治安秩序，保护公民的合法财产所有权不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人汪秋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元，上缴国库； (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年5月22日起至2022年3月21日止。罚金自本判决生效之日起三个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。) 二、责令被告人汪秋退赔被害人张某某经济损失人民币17140元； 三、扣押的作案工具铜锌合金三包、金色金属粉末2包、双肩包1个、黄色金属汤勺1把、汤瓢1个、不锈钢钵1个、手套1只，依法予以没收；扣押的诺基亚手机1部、身份证1张（号码5133xxxx）、现金人民币260元、充电线1根、紫红串珠1串、黑色外套1件，发还被告人汪秋（以上物品的没收与发还，由扣押机关康定市人民法院和康定市公安局分别执行）。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十日内，通过本院或者直接向甘孜藏族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 陈  丽 审 判 员 马  婷 人民陪审员 王 铭 康 二〇二〇年十二月十八日 书 记 员 达瓦拉姆 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。