文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0106民初4189号原告：罗家华，男，1982年2月26日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：曹绪成，重庆百君律师事务所律师。被告：重庆新大顺电力安装工程有限公司，住所地重庆市沙坪坝区覃家岗镇新桥村黄桷组，统一社会信用代码9150010666085858X5。法定代表人：郭一南，重庆新大顺电力安装工程有限公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘清洋，男，重庆新大顺电力安装工程有限公司员工。委托诉讼代理人：邱菊，重庆坤驷律师事务所律师。第三人：湛本刚，男，1973年2月12日出生，汉族，户籍地四川省德阳市旌阳区，现住四川省成都市双流区。第三人：谭晓松，男，1978年7月18日出生，汉族，户籍地四川省罗江县，现住四川省成都市双流区。委托诉讼代理人：湛本刚，男，户籍地四川省德阳市旌阳区，现住四川省成都市双流区。原告罗家华与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司、第三人湛本刚、谭晓松健康权纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗家华及其委托诉讼代理人刘清洋，被告重庆新大顺电力安装工程有限公司的委托诉讼代理人刘清洋、邱菊，第三人谭晓松及其委托诉讼代理人暨第三人湛本刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗家华向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告重庆新大顺电力安装工程有限公司支付原告人身损害赔偿款项合计262040.25元（包括医疗费68238.71元、误工费45693.75元、护理费17300元、交通费1200元、住宿费384元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、残疾赔偿金75878元、康复费5495.29元、后续治疗费12000元、被扶养人生活费7950元、精神损害抚慰金20000元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年12月26日，原告受雇于重庆爱友消防工程有限公司重庆第一分公司在位于巴南区鱼洞的新城金樾府地下车库进行消防工程施工。当天下午16时许，原告正站在高约2米的梯子上施工时，被快速通过的、由被告重庆新大顺电力安装工程有限公司雇请的新城金樾府工地电力施工人员即第三人湛本刚驾驶的运送电力施工材料的车辆挂住地上的电线从而拖走支撑原告的梯子，导致原告从梯子上摔下受伤。原告随即被第三人湛本刚等人员送往巴南区人民医院救治，经医院诊断为左肘关节恐怖三联征、左侧尺骨近端骨折。2019年12月27日，原告前往陆军军医大学第二附属医院住院治疗，后于2020年1月16日出院，并产生医疗费67661.17元。出院后，原告前往重庆正刚中医骨科医院进行功能恢复性治疗，产生医疗费5495.29元。经鉴定，原告的伤情已构成伤残十级。原告摔倒受伤的直接原因系第三人湛本刚驾驶第三人谭晓松所有的运送电力施工材料的车辆挂住电线从而拖动承载原告的梯子。原告认为，虽然造成原告人身损害的行为人是第三人湛本刚，造成原告人身损害的车辆所有权人是第三人谭晓松，但湛本刚造成原告伤害的行为发生于执行被告重庆新大顺电力安装工程有限公司工作任务的过程中，应当由被告承担侵权责任。由于被告拒不支付医疗费和赔偿原告损失，为维护自身合法权利，原告现向法院提起诉讼，请求法院判决支持原告的诉讼请求。被告重庆新大顺电力安装工程有限公司辩称，原告要求被告承担赔偿责任缺乏事实和法律依据。原告在诉状中明确陈述，其受雇于案外人重庆爱友消防工程有限公司重庆第一分公司，原告在工作时被第三人湛本刚驾驶的车辆挂到电线导致其从梯子上摔倒受伤的事实，即本案直接侵权人为湛本刚，车辆所有权人为谭晓松，且该车辆在保险公司投保，故本案系机动车交通事故与工伤的竞合，被告既不是直接侵权人也不是原告的直接用工主体，不应是本案适格的赔偿主体，不应承担相应的赔偿责任。原告起诉被告承担赔偿责任的理由是湛本刚的侵权行为发生在执行被告工作的过程中，但湛本刚和谭晓松均不是被告员工，与被告没有劳动关系，被告不因其二人对原告侵权而承担赔偿责任。第三人湛本刚、谭晓松述称，湛本刚与谭晓松受被告重庆新大顺电力安装工程有限公司雇佣在位于巴南区鱼洞的新城金樾府项目从事电力安装。湛本刚、谭晓松与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司没有签订书面合同，系被告重庆新大顺电力安装工程有限公司的工程部经理联系谭晓松去该项目做表前电力、电线安装施工，并按照每户单相表40元、三相表50元、箱柜安装70元支付劳务费。湛本刚与谭晓松系工友，受被告重庆新大顺电力安装工程有限公司雇佣一起做活，所得劳务费由其二人平分。安装电力工程需要专业资质，湛本刚与谭晓松没有相应资质，被告才具备资质，湛本刚与谭晓松为被告提供劳务。事发当天，湛本刚驾驶谭晓松所有的车牌号为川F1××**车辆前往新城金樾府的地下在建车库拉电力安装施工材料。因湛本刚驾驶车辆时没有注意到地上电线，车辆把电线挂住后将站在梯子上施工的原告挂倒在地。本院经审理查明认定事实如下：2019年12月26日下午16时许，第三人湛本刚驾驶第三人谭晓松所有的车牌号为川F1××**小型面包车到位于重庆市巴南区李家沱的新城金樾府在建地下车库拿电力施工材料，行驶的过程中未注意观察，车辆挂住地上电线从而拉翻旁边的木梯，导致正站在木梯上施工的原告罗家华摔倒受伤。受伤后当天，原告罗家华随即被送至重庆市巴南区人民医院就诊并收入院，入院后予以手法复位石膏托外固定，经原告要求于2019年12月27日出院。出院诊断为“1、左肘恐怖三联征：左尺骨上段，左尺骨冠突骨折，左桡骨头粉碎性骨折，左肘关节脱位；2、左桡神经、尺神经及正中神经损伤；3、枕后头皮血肿”。出院医嘱载明“继续正规治疗”。原告在重庆市巴南区人民医院的上述治疗期间产生医疗费2019.96元，由第三人湛本刚支付。出院当天，原告罗家华前往陆军军医大学第一附属医院（以下简称重庆西南医院）门诊检查，产生医疗费110.50元，由第三人湛本刚支付。同日，原告罗家华转至陆军军医大学第二附属医院（即重庆新桥医院）就诊并收入院，于2020年1月10日在全麻下行左桡骨小头骨折切开复位内固定+尺骨近端骨折切开复位植骨内固定术+肘关节韧带损伤缝合修复术。经住院治疗20天，于2020年1月16日出院。出院诊断为“1、左肘关节恐怖三联征；2、左侧尺骨近端骨折”。出院医嘱载明“1、出院后酌情予相关药物行对症治疗；2、出院后每三日换药一次，术后两周根据伤口愈合情况酌情拆线；患肢持续石膏托固定制动，患肢避免过度活动，术后三月内暂勿负重等，间断行肌肉泵等功能锻炼；注意预防并及时控制感染，可先全休一月，酌情加强营养、护理等；3、定期复查，不适随诊；复查后，须在指示下拆除石膏；以后据复查情况决定相关诊疗（如骨折不愈合可能需植骨内固定，若骨折愈合可能需取出内固定物等）”。原告在重庆新桥医院的上述治疗期间产生医疗费67753.97元，由第三人湛本刚支付5092.20元，由原告支付62661.77元。出院后，原告罗家华多次前往奉节县医疗机构门诊复查，支付医疗费577.54元。2020年4月9日，原告罗家华前往重庆正刚中医骨科医院治疗并收入院。住院期间完善相关辅助检查，予以口服药物、外用熏洗方、电针治疗、手指点穴、中药封包治疗等治疗。经住院治疗21天，于4月30日出院。出院诊断为“1、中医诊断：骨折病，气滞血瘀证；2、西医诊断：左侧尺桡骨骨折内固定术后，左肘关节功能障碍”。出院医嘱载明“1、休息为主，勿剧烈运动，避免过劳及损伤，避风寒；2、建议门诊继续治疗2-3个疗程，配合左肘部适宜功能锻炼；3、禁止负重活动，若出现疼痛加重等不适，及时就诊”。原告在重庆正刚中医骨科医院的上述治疗期间产生医疗费5495.29元，由原告罗家华支付。事故发生后，第三人湛本刚另支付原告罗家华800元。审理中，根据原告申请，本院委托双方共同选择的重庆法医验伤所对其伤残等级、后续治疗费、误工期和护理期进行鉴定。2020年6月29日，重庆法医验伤所出具司法鉴定意见书，认定罗家华“目前伤残等级属十级；左尺骨上段、左桡骨小头骨折内固定术后，内固定在位，今后取出内固定物费用需12000元左右；护理期为60日左右，误工期为180日左右”。上述鉴定产生鉴定费2350元和检查费88.50元，由原告罗家华预付。另查明，原告罗家华系重庆市奉节县农村居民，与其配偶何某某共同生育两名子女，即长女罗某1和长子罗某2。案外人重庆铭睿房地产开发有限公司（甲方、发包人）与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司（乙方、承包人）签订《重庆新城金樾府项目供配电小配套工程合同》，约定甲方委托乙方对重庆新城金樾府项目供电小配套工程[含新城金樾府项目红线内公变配电房与一户一表（不含居民电表）全部工程，专变配电房除出线外全部工程；以及电力相关的方案、图纸、检查、验收、协调整改等全部工作，直至通电验收完成移交相关单位]进行施工。之后，被告重庆新大顺电力安装工程有限公司雇请第三人谭晓松、湛本刚从事具体的表前电力、电线安装工作，安装期间的螺丝钉、材料均由被告提供，每户安装的方案和方式均是由被告的进度管理员安排，双方约定费用按照每户单相表40元、三相表50元、箱柜70元进行结算。庭审时，原告罗家华明确表示不要求第三人在本案中承担赔偿责任。原告为证明其损失另举示以下证据：1、重庆新生活企业后勤服务管理有限公司出具的医疗服务护工费发票共计4325元，以主张住院期间20天聘请护工护理所支付的护理费4325元，出院后参照上述标准主张60天的护理费12975元；2、沙坪坝区康桥宾馆出具的2020年3月23日住宿服务发票88元，高新技术产业开发区奥扬国华宾馆出具的2020年6月3日、6月4日住宿费发票共计208元，沙坪坝区陈能宾馆出具的2020年9月7日住宿服务费发票共计88元，以主张住宿费384元；3、重庆公路运输（集团）有限公司盖章的重庆通用定额发票数张，以主张交通费1200元；4、银行交易明细、微信转账记录以及李某某的证人证言，以证明原告与其工友李某某一起在新城金樾府做消防工程，工资为每天270元，加班超3小时另算半天工资，原告近三年来一直在外务工并居住在工地，工作时间不固定，并根据其提供的银行交易明细主张原告月工资为7615.60元以及误工期180天的误工费45693.75元。原告罗家华另主张按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金，按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算其长女罗某18个月的被扶养人生活费和长子罗某229个月的共计7950元；按照每天50元的标准主张其住院21天的住院伙食补助费1050元。被告重庆新大顺电力安装工程有限公司举示四川鼎控科技有限责任公司的企业登记信息、重庆新大顺电力安装工程有限公司的社会保险参保人员信息、工程完工（内部）验收单（显示）和付款信息，以证明谭晓松系四川鼎控科技有限责任公司的法定代表人和股东，湛本刚系该公司的股东和监事，二人并非被告的员工，谭晓松与湛本刚共同承揽了被告在新城金樾府的电表安装工作，被告向其二人支付了30000元的结算款，与谭晓松、湛本刚之间系承揽关系；举示川F1××**小型面包车的交强险保险单复印件和报案理赔截图，以证明本案事故系交通事故，应按照交通事故赔偿责任纠纷确定事故的责任主体。被告另提出事发时原告系高空作业，未佩戴安全带其自身具有过错。因双方分歧较大，调解未成。本院所确认的上述事实，有双方当事人的陈述，原告罗家华提交的案（事）接报回执、现场照片、行驶证复印件、重庆新城金樾府项目供配电小配套工程合同复印件、病历资料、病人费用清单、医疗费票据、护工服务费票据、住宿费发票、交通费发票、司法鉴定意见书、鉴定费及检查费票据、户口簿、银行交易明细、微信转账记录、证人证言，被告重庆新大顺电力安装工程有限公司提交的企业登记信息、公司社会保险参保人员信息、工程完工（内部）验收单、付款信息、交强险保险单复印件以及第三人湛本刚提交的病历资料、医疗费票据、微信截图等证据在案证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，根据庭审查明的事实，可以确认第三人湛本刚驾驶第三人谭晓松所有的车牌号为川F1××**小型面包车到位于重庆市巴南区李家沱的新城金樾府在建地下车库拿电力施工材料，行驶的过程中未注意观察，车辆挂住地上电线从而拉翻旁边的木梯，导致正站在木梯上施工的原告罗家华摔倒受伤的事实。现原告罗家华认为第三人湛本刚系因执行被告重庆新大顺电力安装工程有限公司的工作任务造成原告受伤，并据此主张被告承担侵权责任，即原告主张第三人湛本刚、谭晓松与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司之间形成雇佣关系；第三人湛本刚、谭晓松亦提出其二人与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司之间形成雇佣关系；而被告重庆新大顺电力安装工程有限公司否认雇佣关系，提出其与第三人湛本刚、谭晓松之间形成承揽关系。本院认为，根据庭审查明的事实，被告雇请第三人谭晓松、湛本刚从事新城金樾府的表前电力、电线安装工作，安装期间的螺丝钉、材料均由被告提供，每户安装的方案和方式均是由被告的进度管理员安排，给付费用按照每户单相表40元、三相表50元、箱柜70元进行结算后支付，可看出谭晓松、湛本刚是在被告指定的工作场所工作，提供的劳务构成被告所承建的供电小配套工程的组成部分，提供劳务使用的材料由被告提供，且报酬的内容除体现劳动力价值外不能直接反映包含原材料成本或利润等其他价值，故第三人湛本刚、谭晓松与被告重庆新大顺电力安装工程有限公司之间形成雇佣关系。关于被告重庆新大顺电力安装工程有限公司的责任问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任；雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，第三人湛本刚在驾驶第三人谭晓松所有的小型面包车到新城金樾府在建地下车库拿电力施工材料的过程中，行驶未注意观察而导致原告罗家华摔倒受伤，属于湛本刚在从事雇佣活动中致人损害的情形，被告重庆新大顺电力安装工程有限公司作为雇主应当承担赔偿责任；第三人湛本刚具有重大过失，应当与雇主即被告重庆新大顺电力安装工程有限公司承担连带赔偿责任，但原告明确表示不要求第三人在本案中承担赔偿责任，故本案中不予处理。关于被告重庆新大顺电力安装工程有限公司提出原告在高空作业时未佩戴安全带自身具有过错的问题，因原告摔倒受伤系来自第三人湛本刚的外部因素所致，并非原告自身因素，故对被告的该项意见本院不予采纳。关于被告重庆新大顺电力安装工程有限公司提出本案事故系交通事故应按照交通事故赔偿责任纠纷确定事故责任主体的问题。因原告在本案诉讼中已明确主张要求被告重庆新大顺电力安装工程有限公司对第三人湛本刚的侵权行为承担赔偿责任，即原告主张被告承担提供劳务者致害责任，即便存在与机动车交通事故责任竞合的情形，也属于原告对自己权利所作出的选择，本院予以尊重。至于赔偿的范围及标准，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。关于医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为75957.26元，其中原告支付68734.60元，第三人湛本刚支付7112.16元，本院予以确认。原告主张的康复费实际上系出院后产生的医疗费，一并并入医疗费项目。关于后续治疗费，根据鉴定意见，原告“内固定在位，今后取出内固定物费用需12000元左右”，原告据此主张后续治疗费12000元，并无不当，本院予以支持。关于住院伙食补助费，原告按照50元/天的标准主张其住院21天的住院伙食补助费共计1050元，并无不当，本院予以支持。关于护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见，原告护理期为伤后60日，本院予以确认。关于住院期间的护理费，原告根据其住院期间雇请护工护理20天所实际支付的护理费主张4325元，并无不当，本院予以支持；原告剩余住院1天的护理费应按照每天120元的标准进行计算。关于出院后的护理费，虽原告出院医嘱建议酌情加强护理，但并未明确护理依赖程度，故本院按照60元/天的标准计算其剩余39天护理期的护理费，计算为2340元。故护理费共计6785元。关于营养费，应根据原告伤残情况并参照医疗机构的意见确定，因原告出院医嘱明确载明“酌情加强营养”，故本院酌情确定为500元。关于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据鉴定意见，原告的误工期为180日，本院予以确认。关于误工费，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因原告无固定收入且未举证证明其最近三年的平均收入，故本院根据事故发生前原告在建筑工地从事消防工作参照建筑业上一年度城镇私营单位职工年平均工资57389元的标准进行计算，故误工费计算为28301.42元。关于残疾赔偿金及被扶养人生活费。残疾赔偿金，应根据原告丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，根据鉴定意见，原告属于十级伤残，本院予以确认。原告虽系农村居民，但事故发生前已在城镇务工，并以此作为主要收入来源，故原告按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准37939元/年计算20年主张残疾赔偿金75878元（即37939元/年×20年×0.1），并无不当，本院予以支持。关于被扶养人生活费，鉴定报告出具之时，原告长女罗某1和长子罗某2尚未成年，属于原告的被扶养人，原告主张按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准25785元/年计算被扶养人生活费并无不当，但应扣除其母亲应负担的部分。故罗某1的被扶养人生活费计算为1289.25元（即25785元/年×1年×0.1÷2人），罗某2的被扶养人生活费计算为2578.50元（即25785元/年×2年×0.1÷2人），故被扶养人生活费共计3867.75元，并入残疾赔偿金项目，故残疾赔偿金共计79745.75元。关于交通及住宿费，应根据原告及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因原告举示的由重庆公路运输（集团）有限公司盖章的重庆通用定额发票，未能显示时间及往返地点，且多数票据的发票号码相连，故对原告举示的交通费票据本院不予采信，本院根据原告的伤情及就医情况酌情确定交通费为500元。原告确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，原告本人及其陪护人员实际发生的住宿费的合理部分应予赔偿。因原告举示的住宿费发票均不能显示与就医之间具有关联性，且发生在重庆市主城区内，故对原告主张的住宿费，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残情况和本次事故的过错责任酌情确定为3000元。第三人湛本刚垫付的费用共计7912.16元，视为代被告重庆新大顺电力安装工程有限公司垫付，在被告重庆新大顺电力安装工程有限公司应当承担的赔偿范围内予以扣除。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告罗家华因伤产生的医疗费75957.26元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1050元、护理费6785元、营养费500元、误工费28301.42元、残疾赔偿金79745.75元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元，以上合计207839.43，由被告重庆新大顺电力安装工程有限公司赔偿，扣除被告已支付的7912.16元，尚应赔偿199927.27元，此款限被告重庆新大顺电力安装工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告；二、驳回原告罗家华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1710.20元，减半收取855.10元，鉴定检查费2438.50元，合计3293.60元（原告已预交），由原告罗家华负担780.70元，由被告重庆新大顺电力安装工程有限公司负担2512.90元。限被告重庆新大顺电力安装工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向本院交纳2512.90元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 何 昕二〇二〇年十二月十四日书记员 许江涛