四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0121民初5556号 原告：成都市新纪元融创房地产经纪有限公司，住所地四川省金堂县三星镇兰家店路**。 法定代表人：武静芳，店长。 被告：余俊，女，1986年11月29日出生，汉族，住湖北省钟祥市。 委托诉讼代理人：蒋岩，四川诚峰律师事务所律师。 原告成都市新纪元融创房地产经纪有限公司(以下简称：新纪元公司）与被告余俊劳动争议一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告新纪元公司的法定代表人武静芳，被告余俊及其委托诉讼代理人蒋岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新纪元公司向本院提出诉讼请求：1.判令新纪元公司按工伤十级赔偿余俊各项工伤待遇；2.诉讼费由余俊承担。事实和理由：原告从未收到成都市人力资源和社会保障局作出的（2020)14-0006号《认定工伤决定书》以及成劳鉴字(2020)4940号《成都市劳动能力鉴定结论书》，原告认为被告的工伤致残程度应当为10级，其工资为每月2500元，应当按2500元来计算工伤待遇。原告住院期间的伙食补助费、住院期间护理费等已经在交通事故案中得到了赔付，不能重复主张。综上，原告不服金堂县劳动人事争议仲裁委员会作出的金劳人仲案(2020)340号裁决书,故依法提起诉讼。 余俊辩称，仲裁委作出的仲裁裁决事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回原告的诉请。 本院经审理认定事实如下：2018年5月4日，徐俊入职新纪元公司从事房屋中介工作，双方未签订劳动合同，新纪元公司未为徐俊参加社会保险。2018年9月28日12时许，余俊因工作原因到位于金堂县××小区××房，在与客户返回公司签约途中发生交通事故。2018年9月28日至2018年10月17日，余俊在金堂黄氏中西医骨科医院住院治疗，出院医嘱建议全休3个月。2019年11月4日至2019年11月11日，徐俊在该医院接受取出内固定手术。2020年3月6日，成都市人力资源和社会保障局作出（2020）14-0006号《认定工伤决定书》认定余俊所受到的事故伤害为工伤。该决定书载明：“当事人对本决定不服的，可以自收到本决定书之日起六十日内向四川省人力资源和社会保险厅或成都市人民政府申请复议，也可以自收到本决定书之日起六个月内向彭州市人民法院提起行政诉讼。（本决定书一式五份，具有同等法律效力。成都市新纪元融创房地经纪有限公司、余俊、人力资源和社保保障行政部门、社会保险经办机构、劳动能力鉴定机构各一份。”2020年7月15日，成都市劳动能力鉴定委员会作为成劳鉴字（2020）4940号《成都市劳动能力鉴定结论书》，确定余俊的工伤致残程度为9级。该鉴定结论书载明：“对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；认为伤残情况发生变化的，自本结论作出之日起1年后，可以向成都市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定。” 余俊于2020年9月向金堂县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1.余俊与新纪元公司于2019年4月28日解除劳动关系；2.新纪元公司支付伙食补助费、营养费、护理费14300元；3.新纪元公司支付停工留薪期待遇31192.50元；4.新纪元公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计150644.75元；5.新纪元公司支付工伤康复费4136.66元。仲裁委向新纪元公司送达了仲裁申请书（副本）、仲裁通知书、答辩通知书等文书，由新纪元公司的法定代表人武静芳签收。2020年10月12日，仲裁委开庭审理，新纪元公司未到庭，仲裁委依法缺席审理，认定余俊应享受以下工伤待遇：伙食补助费600元，护理费1600元，停工留薪期工资23088元，一次性伤残补助金51948元，一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金103856元。2020年10月27日，仲裁委作出金劳人仲案（2020）340号仲裁裁决书，裁决：余俊与新纪元公司自2019年4月28日解除劳动关系；新纪元公司向余俊支付工伤待遇共计181092元。新纪元公司对该仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼。 另查明，本院于2019年5月15日立案受理余俊与粟豪、成都喜乐途科技有限公司、成都喜乐途科技有限公司金堂分公司机动车交通事故责任纠纷一案。经审理，本院确定余俊的损失为医疗费19375.80元、住院伙食补助费570元、护理费6920元、残疾赔偿金66432元等，合计114002.67元，并于2019年8月13日作出（2019）川0121民初2541号民事判决，判决：成都喜乐途科技有限公司于本判决生效后10日内赔偿余俊57001.34元；驳回余俊的其他诉讼请求。成都喜乐途科技有限公司不服提起上诉，四川省成都市中级人民法院在审理过程中主持调解，当事人达成如下协议：成都喜乐途科技有限公司于2019年12月30日以前向余俊一次性支付50000元；粟豪于2019年12月30日以前向余俊一次性支付3500元；余俊放弃其他诉讼请求。 上述事实,有住院病人出院病情证明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、当事人的陈述等证据，以及金劳人仲案（2020）340号仲裁裁决书、（2019）川0121民初2541号民事判决书、（2019）川01民终20910号民事调解书等在卷佐证。 本院认为，工伤职工依据社会保险行政部门作出的工伤认定和劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论，享受停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。本案中，余俊在工作中遭受交通事故伤害，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残。在认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论书中均明确告知了当事人不服工伤认定或者鉴定结论的救济途径。而余俊向仲裁委申请仲裁后，新纪元公司经仲裁委通知亦未到庭参加庭审。可见，新纪元公司未依法正确行使法律赋予自己的权利，现又主张未收到相关文书并认为余俊的工伤致残等级应为10级，且不提交任何有效证据予以印证，应当承担相应的不利后果。故余俊所享受的相关工伤保险待遇应按照9级工伤致残等级计算。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，新纪元公司因未为余俊参加工伤保险，应按该条例规定的工伤保险待遇项目和标准承担支付责任。 关于余俊的工伤保险待遇项目和标准，本院认定如下：1.《四川省工伤保险条例》第四十八条规定：“工伤职工本人工资标准难以查实的，按职工受伤或者诊断（鉴定）为职业病时上年度全省城镇全部单位就业人员平均工资标准确定工伤职工本人工资。”本案中，余俊在新纪元公司工作时间较短，且未签订劳动合同，其本人工资标准根据现有证据难以查实，因其于2018年受伤，故应参照2017年度四川省城镇全部单位就业人员平均工资58671元确定其本人工资。关于停工留薪期的时间，仲裁委根据出院医嘱及住院天数确定为4个月，本院予以采纳。据此，本院确定停工留薪期工资为19557元（58671元/12月×4月）；2.根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。故本院确定一次性伤残补助金为44003.25元（58671元/12月×9月）；3.四川省人民政府“川府发（2011）28号”号文件第二条第三款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金为九级伤残6个月......一次性伤残就业补助金为九级伤残10个月......”；经查，2019年成都市全部单位就业人员平均工资为77892元。据此，本院确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为103856元（77892元/12月×16月）；4.第三人侵权与工伤保险待遇竞合的，劳动者可以同时主张侵权赔偿和工伤保险待遇，但工伤保险基金管理机构或用人单位承担工伤保险责任时，不再重复支付第三人已支付的医疗费。本案中，余俊所主张的伙食补助费、护理费并非医疗费，其有权在侵权赔偿和工伤保险待遇中同时主张。故仲裁委按30元/月标准确定伙食补助费600元，按80元/天标准确定护理费1600元并无不当，本院予以确认。 综上所述，新纪元公司应当向余俊支付停工留薪期工资19557元、一次性伤残就业补助金44003.25元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金103856元、伙食补助费为600元、护理费1600元，以上合计169616.25元。此外，新纪元公司与余俊对仲裁委作出的双方自2019年4月28日解除劳动关系不持异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决如下： 一、确认成都市新纪元融创房地产经纪有限公司与余俊自2019年4月28日解除劳动关系； 二、成都市新纪元融创房地产经纪有限公司于本判决生效之日起7日内向余俊支付工伤保险待遇169616.25元； 三、驳回成都市新纪元融创房地产经纪有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由成都市新纪元融创房地产经纪有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 王泽波 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理 朱俊霖 书 记 员 杨夏莹