西藏自治区那曲市色尼区人民法院民事判决书（2020）藏0602民初769号原告：西藏福国钢结构有限公司，住所地西藏自治区那曲地区。法定代表人：马福财，该公司执行董事兼总经理。被告：陈武，男，1973年4月10日出生，汉族，住甘肃省天祝藏族自治县。委托诉讼代理人：项恒，那曲市法律援助中心律师。原告西藏福国钢结构有限公司（以下至判决主文前简称“福国公司”）与被告陈武劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月10日公开开庭进行了审理。原告福国公司的法定代表人马福财，被告陈武及其委托诉讼代理人项恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福国公司向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告之间不存在劳动关系；2.判决原告不支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计156300元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告不存在劳动关系。原告将那曲县精惠建材有限责任公司混泥土搅拌工程转包给蒋某忠（身份证号：xx），被告系蒋某忠的雇佣人员，原告仅根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者；由具备用用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”原告承担的是用工主体责任，非劳动关系责任。故原告不应当支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告与被告工伤待遇劳动用工主体责任纠纷经那曲市劳动人事仲裁委员会仲裁前置，并于2020年8月25日作出的那劳人仲字[2020]第017号仲裁裁决书，该裁决书于2020年9月1日向原告送达。为维护原告权益，特诉至贵院，请依法判决。被告陈武辩称，陈武与福国公司之间存在劳动关系事实清楚，证据确实充分，主张的工伤保险待遇于法有据，应当由福国公司承担支付责任，故请求合议庭驳回原告的诉讼请求。其事实和理由如下：一、陈武与福国公司之间存在劳动关系事实清楚，证据确实充分。1.双方虽未签订劳动合同，但是存在事实劳动关系。陈武自2018年9月初起在福国公司承包的建设项目从事高空电焊工作直至2018年9月23日发生工伤。期间，双方虽没有签订劳动合同，但是系通过负责人蒋某忠直接雇佣，而当时蒋某忠是给马福财（福国公司的法定代表人）代班的，所以他代表的是公司。另外期间被告受马福财管理，且无论是加班还是工资都是马福财发放的。因此，本案中满足用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分等条件，故根据劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，即使双方未订立书面劳动合同，存在事实劳动关系。2.双方存在劳动关系业经那曲市劳动人事争议仲裁委员会裁决确认且发生法律效力。2019年7月24日，那曲市劳动人事争议仲裁委员会根据工资发放花名册、工友证明等已作出那劳人仲字【2019】006号仲裁裁决书，裁决双方存在劳动关系。该裁决认定事实清楚、证据充分，符合相关法律规定，已发生法律效力，具有既判力，原告不能就同一争议事项再向法院起诉。3.在仲裁期间原告未在仲裁庭审中提出异议，也未对《工伤认定决定书》提出异议，资源和社会保障局作出那人工伤【2019】78号《工伤认定决定书》，认定陈武受到的事故伤害为工伤。在收到该决定书后，原告未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。另外，在仲裁阶段中，原告也没有针对劳动关系提出过任何异议。因工伤认定的基础就是双方劳动关系存在，原告没有提出异议相当于对于双方存在劳动关系这一事实表示认可。二、被告主张的工伤保险待遇于法有据，应当由福国公司承担支付责任。1.根据《工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为九级并提出解除劳动关系，可以要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《西藏自治区实施办法》，一次性工伤医疗补助金以全区上年度在岗职工月平均工资7815为基数×9个月，即70335元；一次性伤残就业补助金以全区上年度在岗职工月平均工资为基数×11个月，即85965元，故裁决结果正确。2.劳动关系的认定不影响原告作为承担工伤保险责任的主体。即使就如原告声称的，福国公司将工程分包给不具备用工主体资格的包工头蒋仕忠，属于违法分包。根据劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，”(该条规定的着力点在于法律责任承担而非法律关系建立。但是可以明确的是承担用工主体责任并非完全以存在劳动关系为前提，这一规定是在不具备用工主体资格的组织或自然人的人身等合法权益受到损害时，由具备用工主体资格的发包方对该劳动者给予的一种救济，是对劳动者的特殊保护，是对用人单位试图通过层层转包将工伤等用工风险转嫁给不具有经济担负能力第三方后主体法律责任的回归，因此原告并无法以该条推出双方不存在劳动关系。)另外，人力资源和社会保障部在2013年4月25日关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第七条中给予了明确。该条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”。最高院在2014年4月21日最高人民法院审判委员会第1613次会议通过的《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》也给予了回应。该司法解释第三条第（四）项规定：用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。因此，无论双方是否存在劳动关系，福国公司对其违法转包行为者要承担用工主体责任中的工伤赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即被告提交的那曲市人力资源和社会保障局作出的那人工伤〔2019〕78号工伤认定决定书原件一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据1.《钢结构厂房施工合同书》原件一份，拟证明原告与蒋某忠之间签订的合同，原告与被告之间不存在劳动关系。被告对该证据的三性均提出异议，并称该份合同为原告与蒋某忠签订的合同，与本案没有直接的关联。本院认为，该证据系原件，与本案有关联，故本院对该证据的真实性、关联性予以确认。2.《协议》原件一份，拟证明原告替蒋某忠垫付的医疗费，原、被告之间不存在劳动关系。被告对该证据提出异议称，被告收到38000元以及去四川相应的费用，但无法确认该款系原告替蒋某忠垫付。本院认为，该协议是福国公司与陈武达成的协议，不能证明支付医疗费用的实际产生的数额，更不能证明双方之间不存在劳动关系，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性不予确认。3.西藏那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出的那劳人仲字〔2020〕第007号仲裁裁决书复印件一份，拟证明该裁决是错误的，请求确认原被告之间不存在劳动关系。被告对该证据提出异议称，该份仲裁内容，提到原告对工伤认定没有异议，工伤认定的前提是原被告之间存在劳动关系，可以证实原被告之间存在劳动关系，且该份仲裁裁决已经生效，原告没有就此裁决起诉，该裁决具有既判力与执行力。本院认为，该仲裁裁决已生效，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告提交的证据1.《那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出的那劳人仲字〔2019〕第006号仲裁裁决书》，拟证实原被告之间存在劳动关系，原告也没有就此起诉，该裁决具有既判力与执行力，且证实原告存在违法分包的事实。原告对该证据不认可，并称这份裁决是错误的。本院认为，该仲裁裁决已生效，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。2.《西藏那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出的那劳人仲字〔2020〕第017号仲裁裁决书》复印件一份，拟证明本案劳动仲裁期间，原告一直认可被告存在工伤，且对劳务关系没有提出异议的事实。原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有意见。本院认为，原告不服该裁决起诉到本院，该裁决未生效，故该证据的关联性予以确认。3.被告提交的《（藏）劳鉴（终）字〔2019〕130号劳动能力鉴定结论通知书》，拟证明原告与被告之间存在劳动关系，原告发生工伤并被评定为九级伤残，无护理依赖的事实。原告对此证据提出异议称，被告不是原告单位的工作人员，系蒋某忠雇佣。本院认为，该证据系原件，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月24日，那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出那劳人仲字〔2019〕第006号仲裁裁决书，裁决被告陈武与原告福国公司之间存在劳动关系。该裁决送达原被告后，双方均未在法定期限内提起诉讼，已发生法律效力；2019年9月23日，那曲市人力资源和社会保障局作出那人工伤〔2019〕78号工伤认定决定书，被告系福国公司承建那曲县德吉乡钢结构板房项目的工人。2018年9月23日10点左右，被告在项目工地钢结构主架上打彩钢时被割伤右手，被告受到的事故伤害属于工伤范围，认定为工伤；2020年1月6日，西藏自治区劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论通知书》（藏）劳鉴（终）字〔2019〕130号，被告陈武评定为九级伤残，无护理依赖；2020年7月5日，那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出那劳人仲字〔2019〕第007号仲裁裁决书，该裁决送达原被告后，双方均未在法定期限内提起诉讼，已发生法律效力；2020年8月25日，西藏那曲市劳动人事争议仲裁委员作出那劳人仲字〔2020〕第017号仲裁裁决书。该裁定书于2020年9月1日向原告送达，原告对该仲裁裁决不服，同年9月7日向本院提起诉讼。本院认为，那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出的那劳人仲字〔2019〕第006号仲裁裁决书，能够认定那曲县精惠建材有限责任公司30万立方米／年商品混凝土建设标段中标方是四川启天建筑工程有限公司，四川启天建筑工程有限公司将工程分包给具备用工主体资格的福国公司，福国公司承包的位于那曲县德吉乡的混泥土搅拌工程于2018年8月25日分包给不具备用工主体资格的将某忠，而被告是将某忠直接雇佣的劳动者。针对福国公司主张与陈武之间不存在劳动关系。本案中， 福国公司承包的混泥土搅拌工程分包给蒋某忠后，蒋某忠雇佣了陈武，陈武于2018年9月初起在福国公司承包的建设项目从事高空电焊工作直至2018年9月23日发生工伤。根据原劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四项规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，有具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”虽原告与被告未签订书面的劳动合同，但双方存在事实劳动关系。且那曲市劳动人事争议仲裁委员会作出的那劳人仲字〔2019〕第006号仲裁裁决书已生效该裁决认定原被告之间存在劳动关系，故福国公司主张与陈武之间不存在劳动关系的诉讼请求，应予驳回。针对福国公司主张不支付陈武一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计156300元的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。”陈武依照劳动合同法第三十八条规定向福国公司提出解除劳动合同。又根据《西藏自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条规定，职工因工致残鉴定为五至十级伤残的，劳动合同期满或者本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，并报经办机构确认后，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故陈武作为劳动者单方提出解除劳动合同，符合法律规定，福国公司应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《西藏自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条，职工因工致残鉴定为五至十级伤残的，劳动合同期满或者本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，并报经办机构确认后，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准：以全区上年度在岗职工月平均工资为基数，五级23个月，六级19个月，七级14个月，八级12个月，九级9个月，十级5个月。福国公司应按照9个月的工资标准支付一次性工伤医疗补助金。故，福国公司应支付陈武一次性工伤医疗补助金70335元（7815元×9个月）。一次性伤残就业补助金标准：以全区上年度在岗职工月平均工资为基数，五级25个月，六级21个月，七级16个月，八级13个月，九级11个月，十级7个月。福国公司应按照11个月的工资标准支付经济补偿。故，福国公司应支付陈武一次性工伤医疗补助金85965元（7815元×11个月），福国公司主张不支付陈武一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计156300元的诉讼请求，无法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款、第四十七条、第九十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，《西藏自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、驳回原告西藏福国钢结构有限公司的全部诉讼请求；二、原告西藏福国钢结构有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付被告陈武一次性工伤医疗补助金70335元及一次性工伤医疗补助金85965元，共计156300元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告西藏福国钢结构有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区那曲市中级人民法院。审  判  长   刘 期 波审  判  员   旦增拉姆审  判  员   孔 德 巍二〇二〇年十二月三十一日书  记  员   斯郎拉珍 附：本案所涉及的法律条款1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条 本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。2.《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条 经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时间不满1年的按1年的标准发给经济补偿金。3.《西藏自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十二条 职工因工致残鉴定为五至十级伤残的，劳动合同期满或者本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，并报经办机构确认后，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准：以全区上年度在岗职工月平均工资为基数，五级23个月，六级19个月，七级14个月，八级12个月，九级9个月，十级5个月。一次性伤残就业补助金标准：以全区上年度在岗职工月平均工资为基数，五级25个月，六级21个月，七级16个月，八级13个月，九级11个月，十级7个月。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。