新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵03民终75号 上诉人（原审原告、反诉被告）：图木舒克市云天大酒店有限公司，住所地新疆图木舒克市草湖镇41团**小区******。 法定代表人：康莉，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘应文，新疆耀光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨宇周，新疆耀光律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：喀什市睿科图电器店，住所，住所地新疆喀什市开源建材市场**35左号商铺div> 经营者：徐多琴，女，1993年9月29日出生，汉族，住新疆喀什市步行街后门祥怡苑**楼****。 委托诉讼代理人：何平，新疆叶尔羌律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):蒋伟（喀什市睿科图电器店经营者徐多琴之夫），男，1992年6月16日出生，汉族，个体工商户，住新疆喀什市。 上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司(以下简称云天大酒店)、喀什市睿科图电器店（以下简称睿科图电器店）因与被上诉人蒋伟买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院（2020）兵0301民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，在线开庭进行了审理。上诉人云天大酒店的委托诉讼代理人刘应文、杨宇周，上诉人睿科图电器店的委托诉讼代理人何平，被上诉人蒋伟在线参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人云天大酒店上诉请求：一、撤销一审判决第三项，依法支持云天大酒店要求睿科图电器店、蒋伟承担延期损失100000元的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由睿科图电器店、蒋伟承担。事实和理由：1.合同签订后，睿科图电器店、蒋伟未按约定履行合同义务，后期出具的《承诺书》载明：“2019年11月22日按照合同约定全部完工，达到工程验收合格；如果未完成，自愿赔偿云天大酒店100000元的延期损失，无条件撤出工地，之前安装的全部工程无偿留给云天大酒店，并退还已付款58000元”。一审庭审中，睿科图电器店、蒋伟未要求减少赔偿数额，据此，睿科图电器店、蒋伟应当支付云天大酒店100000元的延期损失，并返还已付款58000元。2.关于因违约所造成的损失，不仅包括实际损失，还包括合同履行后可以获得的利益。一审法院仅仅考虑了实际损失，即云天大酒店已付价款，而未考虑云天大酒店基于第三方重新安装调试设备支付的65000元费用和合同履行后云天大酒店可以获得的利益，违反了《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款的规定，属适用法律错误。综上，恳请二审法院查明案件事实，作出公正判决。 睿科图电器店辩称，答辩人已完成送货、安装、调试的合同义务。主机冻裂的原因在于云天大酒店没有及时将设备管道中的调试用水放出所致，责任非属答辩人，故答辩人不存在违约行为，不应承担延期损失100000元。上诉人云天大酒店的上诉请求不能成立，恳请二审法院予以驳回。 蒋伟辩称，2019年11月18日至19日，答辩人按云天大酒店的要求第一次试水，试水后将水排空。12月初，云天大酒店要求第二次试水，后推迟试营业，要求答辩人将水排空。2020年1月初，云天大酒店安排答辩人第三次试水，试水后，云天大酒店提出准备试营业，没有让答辩人把水排空，于是答辩人锁好配电柜，将钥匙放在配电柜上并嘱咐不得断电后离开。2020年3月份，答辩人从内地回来后，发现云天大酒店的配电柜被撬开，设备主机铜管冻裂。 上诉人睿科图电器店上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判睿科图电器店不向云天大酒店返还货款58000元；二、撤销一审判决第四项，改判云天大酒店向睿科图电器店支付剩余货款28000元；三、一、二审诉讼费用由云天大酒店承担。事实与理由：1.睿科图电器店已全面履行合同义务，不存在未完成送货安装的违约行为。睿科图电器店承诺于2019年11月22日完成设备安装，但没有证据证明睿科图电器店存在逾期履行的事实。一审判决睿科图电器店退还云天大酒店货款58000元是错误的。2.睿科图电器店对设备调试时，云天大酒店是知情的，而且试水视为调试完毕，机器运转正常。如果存在质量问题，云天大酒店应当在合理期限内履行通知义务，况且云天大酒店已使用机器设备，应视为验收合格。双方经过试机且验收合格后，云天大酒店未按操作规程实施冬季放水导致主机冻裂，与设备质量无关，睿科图电器店不应承担损失赔偿责任。综上，云天大酒店应当继续履行合同义务，向睿科图电器店支付剩余货款28000元。 云天大酒店辩称，睿科图电器店和蒋伟出具的《承诺书》合法有效，睿科图电器店未提交证据证明已按约定时间将机器设备安装调试完毕且交付使用，故应承担延期损失100000元，并退还货款58000元。睿科图电器店的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。 蒋伟述称，2019年11月18日至19日的第一次试水，证明设备已调试完毕，云天大酒店也已验收。事实上，云天大酒店计划于2019年年终开业，但直至2020年5月份才开业。在春节期间，因云天大酒店擅自断电，没有排水导致管道冻裂，故蒋伟不应当承担损失赔偿责任。 原审原告云天大酒店向一审法院起诉请求：一、依法解除原、被告签订的《空气能热水供货及安装合同》；二、依法判令被告睿科图电器店、蒋伟向原告返还已付款58000元，并承担延期损失100000元。 原审反诉原告睿科图电器店向一审法院起诉请求：判令反诉被告云天大酒店支付剩余货款28000元。 一审法院认定事实：原告（反诉被告）云天大酒店与被告（反诉原告）睿科图电器店于2019年8月10日签订《空气能热水供货安装合同》，合同约定：睿科图电器店向云天大酒店供货并安装空气能热水设备，总价款为86000元。此外，合同还约定，工程竣工后，睿科图电器店发出竣工通知，由云天大酒店组织人员进行验收，并给予批准或提出修改意见；如睿科图电器店三天内未得到云天大酒店有关验收回复，即认为工程验收合格通过。合同签订后，云天大酒店于2019年8月19日向睿科图电器店转款86000元。睿科图电器店履行了部分义务，因未能达到云天大酒店的要求，双方发生纠纷，睿科图电器店于2019年8月20日至同年10月8日陆续向云天大酒店退款28000元。后睿科图电器店经营者徐多琴与被告蒋伟出具《承诺书》，并加盖了“喀什市睿科图电器店”的印章。《承诺书》载明：“二人承诺于2019年11月22日按合同约定的材料品牌及安装内容全部完工，达到工程验收合格；如果未完成，承诺赔偿云天大酒店100000元延期损失，并无条件撤出工地，以前安装工程无偿留给云天大酒店，退还云天大酒店已付款58000元”。另查明，睿科图电器店至今未向云天大酒店发出竣工通知，云天大酒店也未组织人员进行验收。 一审法院认为，依法成立的合同受法律保护,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 关于涉案《空气能热水供货及安装合同》、《承诺书》是否有效及《空气能热水供货及安装合同》应否解除的问题。原告（反诉被告）云天大酒店与被告（反诉原告）睿科图电器店签订的《空气能热水供货及安装合同》，是双方真实意思的表示,未违反法律、行政法规的强制性规定,应属合法有效。双方应严格按合同约定履行各自的义务。被告睿科图电器店与被告蒋伟出具的《承诺书》，有经营者徐多琴和蒋伟的签字，并加盖了睿科图电器店的印章，是睿科图电器店与蒋伟的真实意思表示，也是合法有效的。睿科图电器店与蒋伟应按照约定履行其承诺。睿科图电器店、蒋伟未提供证据证明涉案空气能热水供货及安装工程在其承诺的2019年11月22日验收合格，属迟延履行债务，构成违约，致使不能实现合同目的。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，可以解除合同”的规定，原告（反诉被告）云天大酒店可以解除合同。 关于被告（反诉原告）睿科图电器店、被告蒋伟应否退还58000元并承担延期损失100000元的问题。睿科图电器店与蒋伟出具的《承诺书》是合法有效的，其未能兑现承诺，应承担损失。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，虽然睿科图电器店与蒋伟违约，承诺承担延期损失100000元、向云天大酒店退还已付款58000元，但该损失不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失,否则便加重了违约方的责任负担,也有违公平原则,因此应予以调整，损失额以58000元为限。鉴于睿科图电器店系个体经营性质，且从现有证据反映是由经营者徐多琴与蒋伟共同经营，故睿科图电器店与蒋伟应共同向云天大酒店返还已付款58000元。 关于原告（反诉被告）云天大酒店应否支付剩余货款28000元的问题。货款28000元系被告（反诉原告）睿科图电器店自愿返还给云天大酒店，且睿科图电器店未按合同及《承诺书》的约定完成空气能热水供货设备安装，故云天大酒店不应支付剩余货款28000元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十三条第一款的规定，判决：一、解除原告云天大酒店与被告睿科图电器店签订的《空气能热水供货及安装合同》；二、被告睿科图电器店、蒋伟于判决生效之日起十日内返还原告云天大酒店空气能热水供货安装项目已付款58000元；三、驳回原告云天大酒店的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告睿科图电器店的反诉请求。本诉案件受理费3460元，减半收取计1730元，由原告云天大酒店负担1095元，被告睿科图电器店、蒋伟负担635元；反诉案件受理费500元，减半收取计250元，由反诉原告睿科图电器店负担。 二审中，当事人未提交新证据。 经二审审理，本院除确认一审查明的事实外，另查明：上诉人睿科图电器店与被上诉人蒋伟向上诉人云天大酒店出具《承诺书》的时间是2019年11月中旬。上诉人云天大酒店于2020年4月份办理了酒店特种行业许可证及消防安全检查合格证，同年5月份开业。 本院认为，二审争议焦点为：一、涉案《承诺书》是否有效，上诉人睿科图电器店与被上诉人蒋伟应否退还58000元以及应否承担延期损失100000元的问题；二、上诉人云天大酒店应否支付剩余货款28000元的问题。 关于争议焦点一,本案中，上诉人睿科图电器店与被上诉人蒋伟于2019年11月中旬出具的《承诺书》是其真实意思的表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，也未侵犯他人利益，故应认定合法有效且对上诉人睿科图电器店与被上诉人蒋伟具有约束力。该《承诺书》约定，睿科图电器店与蒋伟承诺于2019年11月22日按合同约定的材料品牌及安装内容全部完工并经验收合格，如未按期完成，承诺赔偿云天大酒店100000元延期损失，无条件撤出工地，已安装工程无偿留给云天大酒店，并退还云天大酒店已付款58000元。据此，睿科图电器店与蒋伟应确保按合同约定的材料品牌和安装内容按期完工并经云天大酒店验收合格，否则应承担相应的违约责任。关于涉案项目是否验收合格的问题。从双方当事人举证情况来分析，云天大酒店提交的证据能够证明睿科图电器店未按约定品牌供货，设备安装也存在一定瑕疵，不符合验收标准；睿科图电器店和蒋伟主张已于第一次试水时完成交付验收，但所举证据不足以证明其按合同和承诺约定全面履行了供货和安装义务，且于2019年11月22日达到竣工验收标准，故应承担举证不能的法律后果。云天大酒店以睿科图电器店和蒋伟违反合同和承诺约定为由，要求解除合同，返还已付款58000元的诉讼请求成立，一审法院予以支持是正确的。关于云天大酒店主张的延期损失100000元能否支持的问题。云天大酒店庭审中自认，于2020年4月取得酒店特种行业许可证和消防安全检查合格证，于同年5月开始营业，而云天大酒店此前已通过更换部分设备和安装人员的方式完善了空气能热水系统的安装和调试，其上诉主张的酒店延期营业损失是否存在，缺乏证据印证，而且也不能证明本案设备安装和调试与延期营业存在一定的因果关系，故一审法院平衡双方当事人利益，从公平角度出发，在支持合同解除和返还已付款58000元的基础上，对云天大酒店主张的延期损失100000元未予支持，并无不当。上诉人云天大酒店要求赔偿延期损失100000元的上诉主张不能成立，本院不予支持。上诉人睿科图电器店关于不予退还58000元的上诉主张亦不能成立，本院亦不予支持。 关于争议焦点二，涉案合同签订后，上诉人云天大酒店向上诉人睿科图电器店一次性支付货款和安装费86000元，后上诉人睿科图电器店陆续向上诉人云天大酒店转款28000元，该转款行为的性质在双方未提交补充协议或协商一致的情况下难以作出认定。鉴于《承诺书》是睿科图电器店和蒋伟的真实意思表示且对其具有约束力，而根据《承诺书》的内容，在睿科图电器店和蒋伟存在逾期违约的情况下，自愿将已安装设备无偿留给云天大酒店，已明确放弃对剩余价款主张权利，故上诉人睿科图电器店要求上诉人云天大酒店支付剩余价款28000元有违诚信原则，其该项上诉主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人云天大酒店、上诉人睿科图电器店的上诉请求均不能成立,本院不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费5150元（图木舒克市云天大酒店有限公司预交3200元，喀什市睿科图电器店预交1950元），由上诉人图木舒克市云天大酒店有限公司负担3200元，由上诉人喀什市睿科图电器店负担1950元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘      洋 审 判 员 王   新   巍 审 判 员 孙   海   峰 二〇二〇年十二月十日 法官助理 艾尔肯江·阿里木 书 记 员 王   玉   哲