四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1123民初1737号 原告（反诉被告）：四川地丰建设工程有限公司犍为分公司，住所地四川省犍为县圣泉路**，统一社会信用代码91511123MA687LWT1M。 负责人：张亮，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：杨彦洪，男，公司员工。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：罗杜林（系犍为县玉津镇凤凰社区推荐的公民代理），男，生于1967年1月16日，居民，住四川省犍为县。 被告（反诉原告）:四川牒彩节能环保材料有限公司，住，住所地四川省眉山市彭山区青龙工业园区龙都大道**，社会信用代码91511403MA66WGUC0F。 法定代表人：杨东，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：唐泽兵，北京颐合中鸿（成都）律师事务所律师。 原告四川地丰建设工程有限公司犍为分公司（以下简称“地丰建工犍为分公司”）与被告四川牒彩节能环保材料有限公司（以下简称“牒彩公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理中，被告“牒彩公司”于2020年8月26日向本院提出反诉，本院依法受理，并与本诉并案审理。2020年10月16日、2020年11月20日本院两次对本案公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）“地丰建工犍为分公司”的委托诉讼代理人杨彦洪、罗杜林，被告（反诉原告）“牒彩公司”的委托诉讼代理人唐泽兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告（反诉被告）“地丰建工犍为分公司”向本院提出诉讼请求：一．判令被告双倍返还所收原告定金100万元；二、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：为了建设犍为产业园区标准厂房项目，原、被告于2020年6月19日签订了《材料购销合同》，原告向被告采购一批保温一体板，初步约定总价为274.4万元，但明确最终数量以供货单或对账单为准。合同2.2.3约定了原告向被告交付20%的定金，最终双方确认实际交付50万元定金，被告收到定金后开始安排生产。原告分批次提货，首批提货款10%定金冲抵完，后续先付款再提货。合同之4.1约定，乙方在收到甲方定金后10天开始供货，同时约定了通讯方式包括电子邮件、短信号，微信号。合同还约定了双方的联系人。同时，合同约定若有争议，由原告所在地法院管辖。2020年6月22日，原告按照要求交付了50万元定金。2020年7月2日，原告向被告下达了订单，后因故要求其暂缓一天。2020年7月3日，被告告知原告备起1万平方方，随时等通知发货。但后来被告又告知原告6天后每天可生产1200平方米的产品。可是到了2020年7月10日，被告并没有生产出任何合同约定的产品（实际上到现在也没有）。原告感觉到被告的产能实际上存在问题，无法保证工程进度的需要，于是将情况告知了业主方乐山高新投犍为基地建设开发有限责任公司。2020年7月11日，业主方召集原被告开会，落实保温材料事宜，被告在会上无法确认按照业主方进度要求生产。2020年7月15日，被告竟然发函给原告要求解除双方所签《材料购销合同》，并传《材料赔偿协议书》给原告，竟然要原告赔偿其1,090,626元。原告无奈，只能请业主方修改设计。2020年7月21日，原告方收到了《设计变更通知单》。2020年7月23日，被告又传一份《合同终止协议》给原告，原告未认可，要求被告退还原告所交定金，但是被告不予理睬。2020年8月2日，被告又向原告送达一份由颐合中鸿律师事务所2020年7月31日出具的律师函，以原告违约为由，不但不退还原告的定金，还要求原告赔偿损失。 原告认为，被告明明不具备履行合同的能力，却收取原告定金，在原告并无任何违约行为的情况下，后又单方面违约解除合同，拒绝按照合同履行，违约在先，应当按照合同法第115条的规定，双倍返还原告定金100万元。 被告（反诉原告）“牒彩公司”辩称，原告下达订单时，被告材料已备且已准备开始生产，6天后每天可以发货约1200平方，完全具备履行合同的能力；到2020年7月10日，被告之所以没有生产任何合同约定的产品，那是因为原告7月3日以业主方准备改为另外一种板子为由，要求被告暂停生产，等待通知，而并非因为被告的产能存在问题；原告先后在2020年7月3日、7月4日、7月14日及7月30日与被告的电话沟通过程中，己反复表示并确认原告是因工程业主方或当地政府方面的原因，导致原告在案涉工程中不得己才更换使用了其他材料施工，无法履行双方所签认的《材料购销合同》，而不是被告单方面违约解除合同；即使原告是因工程业主方或当地政府等第三人的原因造成对被告违约，原告也应当依法向被告承担违约责任；原告违约不履行合同，其无权要求被告返还其定金，更无权要求被告双倍返还其定金；综上所述，在本案中，并非被告不具备履行合同的能力并违约单方解除合同，而是因为原告因自身原因或第三人的原因，在案涉工程项目中更换使用了其他材料施工，违约不履行《材料购销合同》。因此，原告起诉要求被告双倍返还其定金的理由不成立，依法应当予以驳回。 被告（反诉原告）“牒彩公司”向本院提出反诉请求：一．判决被反诉人“地丰建工犍为分公司”立即支付反诉人“牒彩公司”违约金人民币323,200元；二．判决被反诉人“地丰建工犍为分公司”立即支付反诉人“牒彩公司”原材料损失人民币200,000元；三．判决被反诉人“地丰建工犍为分公司”立即支付反诉人“牒彩公司”律师费损失84,000元；四．本案受理费由被反诉人承担。事实和理由：2010年6月19日，被反诉人“地丰建工犍为分公司”（甲方）与反诉人“牒彩公司”（乙方）签订《材料购销合同》，约定被反诉人在浙江-乐山东西部扶贫协作飞地（犍为）产业园标准厂房项目（一期）施工中，甲方购买乙方生产的牒彩品牌保温一体板用于该工程的外墙施工，产品合计金额为2,744,OOO元。备注：面板1220*2440*10mm水泥板（按照甲方签字色板）+600*1220*40mm岩棉板单面加筋铝箔纸（总厚50mm）。 该合同第2.2.3条约定，“本合同付款方式为甲方先支付20%定金，乙方收到定金后开始安排生产”，合同第5.1条约定，“甲方应及时提供给乙方相关的订货文件，且该订货文件必须经甲方或甲方代表签字或盖章确认后，乙方开始生产。因订货文件的延迟，交货同时延后”；合同第5.5条约定，“本合同签定后甲方确认收货人为杨彦洪，身份证号码：511112196412××××，电话：×××18，该收货人有权代表甲方办理合同相关事宜”。 通常来说，保温一体板是由装饰面、面板、保温板和防水层等经加工组合同而成的。而根据功能需求不同、材料价格不同，业主可以根据自己的需要，选用不同材料不同颜色的装饰面、不同材料的面板、不同材料的保温板和不同材料的防水层等，经不同材料组合后可以让生产厂家生产出几十几百种不同的保温一体板。而从双方合同约定产品内容“面板1220*2440*10mm水泥板（按照甲方签字色板）+600*1220*40mm岩棉板单面加筋铝箔纸（总厚50mm）”及反诉人生产的保温一体板样品来看，案涉保温一体板是由被反诉人根据项目工程的需要而选用的实色漆装饰面、水泥面板、岩棉保温板及加筋铝箔纸防水层等材料经加工组合而成的外墙产品，是一种专门定制产品。 在双方2020年6月19日签订《材料购销合同》后当晚，反诉人即向广汉艾特板业有限公司订购了5000张价值80万元的水泥板，并以2020年6月23日起至7月10日先后分6次共计支付了广汉艾特板业有限公司60万元货款，反诉人于2020年6月底7月初收到了5328平方（1790张、价值286,400元）规格为1220*2440*10的水泥板。目前，反诉人已订5000张水泥板中尚有3210余张（价值约513,600元）尚未运回仓库。 反诉人在收到2020年6月22日被反诉人支付的50万元定金后，于当日即向泰石岩棉（重庆）有限公司下达了《产品订货单》，购买一批规格为1220*600*40的岩棉板单面加筋铝箔纸，金额为417,200元，并约定希望提货时间为2020年6月28日。随后，反诉人于2020年6月23日向泰石岩棉（重庆）有限公司支付了10万元货款，并于2020年7月安排汽车到重庆仓库，将价值10万元的岩棉板（约3925平方）运回放入反诉人仓库。目前，反诉人已订417,200元的岩棉板中尚有317,200元尚未提货。 双方《材料购销合同》签订后，反诉人为了准备生产，还于2020年6月23日与彭州立源高分材料有限公司签订了一份《购销合同》，订货了一批用于案涉工程保温一体板面板加工使用的油漆，贷款合计547,000元。反诉人已于2020年6月25日将首批产品提并回存入公司库房，价值共计226700元。反诉人已支付了50万元货款。其余320,300元的已订货油漆现暂未提货。 2020年7月2日下午1点过，被反诉人代表杨彦洪通过微信方式代表被反诉人向反诉人下达了订单：“4号、5号（厂房）保温一体板：1、50mm米白色一体板约8450平方，2、50mm深灰色一体板约2360平方，3、20mm水泥板约950平方”，并将1号、2号、3号、6号厂房的联系人及联系电话发给了反诉人让反诉人自己联系确定（见第6组证据）。然而，正当反诉人正准备安排正式生产时，却突然接到被反诉人代表杨彦洪2020年7月2日5点过通过微信方式向反诉人下达的暂停一天生产的通知。反诉人当晚给被反诉人回复：“杨总：我这边把货备起1万元平米，随时等你通知发货，可否”。但是，第二天（7月3日），反诉人得到被反诉人的电话通知是：该工程的外墙材料业主方准备要改为另外一种板子，要求反诉人暂停生产，继续等通知。 2020年7月4日，被反诉人在电话中要求反诉人第二天到犍为，称他们（业主）准备改板子，把铝箔纸改为改为丙面板（见第8组证据）。而当2020年7月5日到达犍为工程业主单位后才得知，是工程业主方不想继续使用被反诉人所订购的牒彩品牌保温一体板，而想改为使用另一种工期更快的双面板。但最终是否变更材料，业主方还要向当地政府汇报后才能确定。反诉人当即向被反诉人表示，双面板我们也能生产供应，但是必须协商解决材料变更后给反诉人所造成的已购原材料的损失问题。 后来，在反诉人的一再催问之下，被反诉人才于2020年7月14日在电话中承认：犍为当地政府已在前天作出决定，在该工程的外墙施工中，不再使用反诉人生产的保温一体板材料了，让反诉人仅向其提供1公分厚的水泥板子就可以了。然而，当反诉人在2020年7月15日将《犍为合同赔偿协议书》发送给被反诉人，要求被反诉人赔偿反诉人已到货原材料653,730元损失，“按本协议（已到货原材料）的数量、单价承担赔偿并在5天内全部提货完结，原合同方可作废无效”时，未得到被反诉人的积极响应。为了让被反诉人书面确认在双方合同甲方确已单方解除或终止后，便于反诉人采取相应措施防止损失扩大，反诉人在2020年7月23日将《犍为合同终止协议书》发送给被反诉人，耍求其盖章确认“合同终止情况说明：因甲方（即被反诉人）项目材料变更，特申合同终止”时，仍然未得到被反诉人的积极响应。反诉人不得已于2020年7月30日，委托北京颐和中鸿（成都）律师事务所律师给被反诉人进行电话沟通，得到被反诉人的回复市，因工程业主方及当地政府方面的原因，导致被反诉人不得已蔡更换使用了其他材料施工。为了弥补被反诉人已购材料损失，被反诉人同意反诉人按每平方米60元向其提供几千平方的水泥板子。希望双方见面协商解决善后事宜。 2020年8月2日，反诉人委托北京颐和中鸿（成都）律师事务所想被反诉人发去《律师函》，要求其“务必于2020年8月6日前给与我所或四川牒彩公司书面回复，以明确公司是否继续履行该合同，并提出切实可行的后续处理方案”。然而反诉人等来的不是被反诉人是否继续履行该合同的答复或提出切实可行的后续处理方案，而是被反诉人以反诉人违约在先为由，要求反诉人双倍返还其定金100万元的《民事诉状》。 综上所述，由于被反诉人在合同签订并下达了订单之后，违约单方面更换约定应当在案涉工程中使用的牒彩品牌保温一体板材料，给反诉人直接造成了653,730元的已购进原材料损失，并同时很大可能给反诉人继续造成已预订但尚未提货的其余价值1,151,100元的材料损失（其中预付款586,900元）。根据双方合同第5.3条“因本合同产品为定制产品，在合同执行期间若甲方要求数量、规格型号、颜色更改，而乙方的原材料已经采购或加工成半成品、成品等，则甲方要求订单数量、规格型号、颜色更改而造成的材料损失和制造费用，由甲方按合同约定的数量、单价承担赔偿”的约定，被反诉人至少应当赔偿反诉人已购进原材料损失653,730元和预付款原材料损失586,900元，合计原材料损失1,240,630元。 同时，根据双方合同第8.4条约定“因乙方已按整个项目的用量给与甲方单价优惠，因此甲乙双方在本工程项目合作期间，未经乙方同意甲方不得更换牒彩品牌系列产品在本工程项目中的使用。一经发现，并确切证实甲方由该种行为的，乙方有权随时终止两方的合作，并向甲方追偿应当使用而未使用的订单总金额30%的违约金”的约定和我国《合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，乙方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款”的规定，被反诉人违约不再履行合同，并在未经反诉人同意的情况下，在该工程项目中违约使用了其他公司的其他材料，反诉人有权选择适用违约金条款要求被反诉人按应当使用而未使用的订单总金额的30%支付其823,200元的违约金。即使将被反诉人已付定金50万元折算冲抵其应付反诉人823,200元违约金后，被反诉人也还应当支付反诉人违约金323,200元。 根据我国《合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加”的规定，鉴于本案约定的被反诉人不履行合同的违约金823,200元，明显低于其不履行合同给反诉人的所造成的原材料损失1,240,630元，反诉人有权请求人民法院增加要求被反诉人再赔偿反诉人损失417,430元。 另外，双方《材料购销合同》第7条约定：“如果合同一方违约，导致另一方以提起诉讼或仲裁方式主张权利的，违约方除了向守约方承担本合同所约定的违约责任外，还应当承担因此给守约方所造成的诉讼费、律师费等损失”。本案中，被反诉人违约不履行合同，却恶人先告状，起诉要求反坼人双倍返还其定金100万元。反诉人不得已与北京颐合中鸿（成都）律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托律师代理本案的本诉和反诉，并按约支付了8.4万元的律师代理费（见第14组证据）。该8.4万元的律师代理费损失按约应当由被反诉人全部承担。为了维护自己的合法权利，反诉人不得已特向贵院提起反诉，望贵院准予所请为谢！ 对被告（反诉原告）“牒彩公司”的反诉请求，原告（反诉被告）“地丰犍为分公司”辩称，“牒彩公司”向“地丰犍为分公司”提供的保温材料样品及导热系数鉴定报告系虚假材料；“牒彩公司”的反诉请求不成立，理由是违约金与定金不能同时适用，而“牒彩公司”的第一项反诉请求中既包含了违约金也包含了定金，不符合法律规定；本案中实际违约人是“牒彩公司”，而不是“地丰建工犍为分公司”，双方签订的《材料购销合同》中没有明确约定履行开始时间、数量，当“地丰建工犍为分公司”对合同标的予以变更，且认可追加价款时，该意见未被“牒彩公司”采纳接受，这不是“牒彩公司”拒绝履行购销合同的合法事由；“牒彩公司”直接提出终止合同的履行，不符合法律的规定，故请依法驳回“牒彩公司”的反诉请求，支持“地丰建工犍为分公司”的诉讼请求。 原告（反诉被告）“地丰建工犍为分公司”为证明其主张，向本院提交以下证据： 第一组，双方签订的《材料购销合同》，证明2020年6月19日双方达成一致意见并签署了《材料购销合同》，合同中对标的物的规格型号、色号等作出了明确约定，合同最终数量以供货单或对账单为准，合同金额为2,744,000元，定金为合同金额的20%，“牒彩公司”收到定金后开始安排生产；“牒彩公司”在收到定金后10天开始供货，实际交货时间以约定时间为准，若有特殊情况，供货时间双方协商为准； 第二组，“地丰建工犍为分公司”经理杨彦洪与牒彩公司员工刘海的微信聊天记录，证明7月2日杨彦洪向“牒彩公司”下达了订货单，但“牒彩公司”并未及时安排生产，聊天记录证明“牒彩公司”的产能存在问题，达不到要求； 第三组，材料赔偿协议书、合同终止协议、律师函、设计变更（补充）通知单，证明“牒彩公司”单方面要求终止合同； 第四组，银行电子回单，证明“地丰建工犍为分公司”于2020年6月22日向“牒彩公司”支付了50万元定金； 第五组，检验报告，证明“牒彩公司”提供的两份不一样的检验报告。 “牒彩公司”对“地丰建工犍为分公司”提交的证据三性均无异议，对证明对象有异议。定金不是按合同价20%支付的，而是支付的50万元；为保证合同的顺利履行，“牒彩公司”提前准备了原材料，“地丰建工犍为分公司”采购的是定制产品，“牒彩公司”在收到定金后即做好材料准备工作，不仅支付了原材料定金，部分材料已经备好；不是“牒彩公司”产能达不到“地丰建工犍为分公司”的要求，而是“地丰建工犍为分公司”至今未向“牒彩公司”下达生产指令，原因是对方的业主方更改了设计，更改了材料要求，不再需要这批货物，之后“牒彩公司”就通知“地丰建工犍为分公司”协商处理善后事宜，但对方一直不予理睬，才有之后的律师函、终止协议等。 “牒彩公司”为证明其主张，向本院提交以下证据： 第一组，《材料购销合同》、牒彩牌保温一体版常用规格及样品，证明合同中对保温一体板的规格型号、颜色、尺寸作了明确约定，该产品属于定制产品；杨彦洪是“地丰建工犍为分公司”的委托代表，有权代表公司处理本合同的相关事宜； 第二组，水泥板材料购销合同、与广汉艾特的微信聊天记录、发货单、银行电子回单、现场照片；与泰石岩棉有限公司的订货单、微信记录、发货单、银行电子回单、现场照片；购销合同（纤维水泥板）、送货单、现场照片、银行电子回单；证明“牒彩公司”为确保与“地丰建工犍为分公司”合同的顺利履行，已经准备了相应的原材料； 第三组，刘海与杨彦洪的微信聊天记录和电话录音，证明“地丰建工犍为分公司”因业主方更改了板材，通知“牒彩公司”暂时不要生产，等待通知，事后杨彦洪未在通知“牒彩公司”生产送货； 第四组，材料赔偿协议书、合同终止协议、律师函，证明“牒彩公司”在知道业主方更改了板材，不再继续使用公司材料后，立即与“地丰建工犍为分公司”联系，协商处理后续事宜，但“地丰建工犍为分公司”不予响应，双方协商未果； 第五组，委托代理合同、律师费发票、银行回单，证明“牒彩公司”为处理本次纠纷产生相应的律师费，根据双方合同约定，该费用应由对方承担。 “地丰建工犍为分公司”对“牒彩公司”提交的证据质证意见为：对第一组证据三性无异议，但不能达到其证明目的；对第二组关于损失的证据三性不予认可；对第三组微信聊天记录和电话录音三性无异议，证明是政府原因业主提出变更要求，双方进行协商，协商过程中的意见不能作为定案依据；对第四组证据即使是真实性的，亦不能达到其证明目的，“牒彩公司”主张的赔偿要求不合理，是对方单方违约导致合同不能继续履行；对第五组证据真实性予以认可，但律师费应该由违约方承担。 根据双方举证、质证意见，本院对双方对证据真实性均无异议的以下证据予以采信：《材料购销合同》、保证金银行电子回单、微信聊天记录及电话录音、材料赔偿协议书、合同终止协议、律师函、设计变更（补充）通知单、委托代理合同、律师费发票及银行回单。 根据本院采信的证据及双方在庭审中的陈述，本院审理查明、认定事实如下： 2020年6月19日，“地丰建工犍为分公司”（甲方）与“牒彩公司”（乙方）签订《材料购销合同》，约定“地丰建工犍为分公司”向“牒彩公司”采购一批保温一体板用于浙江-乐山东西部扶贫协作飞地（犍为）产业园标准厂房项目（一期）建设，并对产品名称、商标、规格型号、生产厂家、建筑标准色号、数量、单价、金额作了明确约定，合同数量为暂定量，单价为含税价，不含运费，最终数量以供货单或对账单为准；合同签订后甲方应向乙方支付20%的定金，乙方在收到定金后即开始生产；乙方在收到甲方定金后10天开始供货，实际交货时间以约定时间为准（约定方式为电子邮件号×××＠ｑｑ.ｃｏｍ短信号：微信号1838011××××）等，如有特殊情况，供货时间双方协商为准；在甲方责任中约定，甲方应及时提供给乙方相关的订货文件，且该订货文件必须经甲方或甲方代表签字或盖章确认后，乙方开始生产，因订货文件的延迟，交货时间同时延后；因本合同产品为定制产品，在合同执行期间若甲方要求订单数量、规格型号、颜色更改，而乙方的原材料已经采购或加工成半成品、成品等，则因甲方要求订单数量、规格型号、颜色更改而造成的材料损失和制造费用，由甲方按合同约定的数量、单价承担赔偿；如甲方提供的订货文件是以短信号×××18或微信号×××18等方式传送乙方的，则乙方视为该文件是甲方签字认可的订货文件；本合同签订后，甲方确认收货人为杨彦洪；乙方责任约定，乙方应按订单的要求及时组织生产，并按约定的时间交货；任何一方违反本合同约定，另一方均有权追究对方的违约责任，同时，如果合同一方违约，导致另一方以提起诉讼或仲裁方式主张权利的，违约方除向守约方承担本合同所约定的违约责任外，还应当承担因此给守约方造成的诉讼费、律师费等损失；在合同执行过程中，应甲方要求经乙方同意而临时增减产品数量和改变设计方案的附加条约，其条约文件具有本合同同等法律效力；因乙方已按整个项目的用量给予甲方单价优惠，因此甲乙双方在本工程项目合作期间，未经乙方同意甲方不得更换“牒彩”品牌系列产品在本工程项目中的使用。未经发现，并确切证实甲方有该种行为的，乙方有权随时终止两方的合作，并向甲方追偿应当使用而未使用的订单总金额30%的违约金。上述协议签订后，“地丰建工犍为分公司”于6月22日向“牒彩公司”支付了50万元定金。6月29日，牒彩公司员工刘海通过微信要求杨彦洪下订货单，以便安排生产；7月2日13：36，杨彦洪把订货单发给刘海，14：39杨彦洪通知刘海从明天开始生产，数量当晚或第二天告知刘海，并询问一天的产能是多少；17：16杨彦洪又通知刘海“明天暂时缓一下生产，换一下生产，就停一天时间，就停一天时间”；7月3日，杨彦洪电话通知刘海在等一天，可能要改成另一种板子，明天最后通知；7月4日，杨彦洪电话联系刘海可能要改板子，让刘海第二天带两面板样品到犍为详谈；7月14日，杨彦洪电话联系刘海政府前天作出决定改板子。“牒彩公司”在确定“地丰建工犍为分公司”不使用保温一体板后，向“地丰建工犍为分公司”邮寄送达了材料赔偿协议书、合同终止协议，双方协商未果，“牒彩公司”又于7月31日向“地丰建工犍为分公司”送达了律师函（律师函内容，举证中也没有该份证据）。 再查明，牒彩公司是一家研发、生产、销售节能环保材料、建筑保温装饰材料等的公司。2020年3月10日，牒彩公司与广汉市艾特板业有限公司签订《材料购销合同》，“牒彩公司”向广汉市艾特板业有限公司购买规格型号为高密度纤维水泥2440*1220*10等，以收到订单后开始安排生产，提货前付清该批次货款；6月19日，刘海向广汉市艾特板业有限公司下达了5000张水泥板的订单，并于6月23日至7月10日分五次支付60万元货款，广汉市艾特板业有限公司共交付2440*1220*10水泥板1790张；2020年6月20日，“牒彩公司”向泰石岩棉（重庆）有限公司订购规格为1220*600*40的岩棉板单面加筋铝箔纸原材料，价值417200元，“牒彩公司”支付10万元货款，泰石岩棉（重庆）有限公司向“牒彩公司”交付了部分产品；2020年6月23日，“牒彩公司”向成都彭州立源高分子材料有限公司订购外墙辊涂氟碳实色FC-S1331米白色、FC-SN3.75深灰色、钢性UV漆、钢性增加漆，6月25日成都彭州立源高分子材料有限公司向“牒彩公司”交付了价值226700元的货物，7月8日，“牒彩公司”向其支付了50万元货款。 另查明，“牒彩公司”至今未生产双方约定的保温一体板，“地丰建工犍为分公司”也未向“牒彩公司”下达订货单。 本院认为，依法成立的合同对双方当事人均有约束力，双方当事人应当按照合同的约定全面履行合同义务。本案中，“地丰建工犍为分公司”与“牒彩公司”签订的《材料购销合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，属有效合同。“地丰建工犍为分公司”在明确表示更改的材料，不使用“牒彩公司”的保温一体板后，“牒彩公司”向“地丰建工犍为分公司”出具了《合同终止协议》，载明因“地丰建工犍为分公司”项目材料变更，特申请合同终止。“地丰建工犍为分公司”在收到该终止协议后未提出异议，双方在诉讼中亦未对协议履行情况提出异议，庭审中均表示该协议至今未实际履行，“牒彩公司”亦未生产任何“地丰建工犍为分公司”订购的成品，故本院认为“地丰建工犍为分公司”与“牒彩公司”签订的《材料购销合同》在“地丰建工犍为分公司”收到终止协议时已经实际解除。本案争议的焦点为：1、“地丰建工犍为分公司”与“牒彩公司”是否存在违约行为？2、“地丰建工犍为分公司”主张牒彩公司双方返还定金是否符合法律规定？3、“牒彩公司”主张“地丰建工犍为分公司”支付违约金及赔偿损失的数额如何认定？律师费能否得到支持？ 一、“地丰建工犍为分公司”与“牒彩公司”是否存在违约行为？ “地丰建工犍为分公司”主张双方合同未继续履行，是因为“牒彩公司”产能不足，不能满足工程建设需要；牒彩公司称合同未能继续履行，是因为“地丰建工犍为分公司”的业主方更改了材料，不再继续使用保温一体板，并非“牒彩公司”的过错。本院认为，“地丰建工犍为分公司”与“牒彩公司”签订合同后，及时向“牒彩公司”交付了50万元定金，说明“地丰建工犍为分公司”信守契约精神，在“牒彩公司”催促下订单后，“地丰建工犍为分公司”负责人杨彦洪及时向对方下单，当得知厂房设计可能会变更，使用材料可能发生变化时，杨彦洪也及时通知“牒彩公司”暂停生产；但在业主方明确更换材料，不再继续使用“牒彩公司”生产的保温一体板后，“地丰建工犍为分公司”人员未做好与“牒彩公司”沟通联系，未妥善协商处理后续事宜。“地丰建工犍为分公司”主张“牒彩公司”产能不足的理由证据不足，且与事实不符，本院不予采信；因“地丰建工犍为分公司”的原因导致涉案合同不能继续履行，属“地丰建工犍为分公司”单方违约，“地丰建工犍为分公司”主张“牒彩公司”违约证据不足，本院对该主张不予支持。 二、“地丰建工犍为分公司”主张“牒彩公司”双倍返还定金是否符合法律规定？ 定金系合同双方当事人为保证合同顺利履行约定的一种债的担保。本案中，“地丰建工犍为分公司”向“牒彩公司”支付了50万元定金，但因“地丰建工犍为分公司”原因导致合同未能继续履行，系“地丰建工犍为分公司”违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条的规定，“地丰建工犍为分公司”无权主张返还定金，故“地丰建工犍为分公司”的本诉请求不符法律规定，本院不予支持。 三、“牒彩公司”主张“地丰建工犍为分公司”支付违约金及赔偿损失的数额如何认定？律师费能否得到支持？ “牒彩公司”主张“地丰建工犍为分公司”因更换了材料，未使用“牒彩公司”生产的产品，根据双方签订的《材料购销合同》第8.4条的约定，“牒彩公司”有权向“地丰建工犍为分公司”主张30%的违约金，因双方签订的合同总价为2,744,000元，30%违约金为823,200元，扣除“地丰建工犍为分公司”缴纳了定金50万元，“地丰建工犍为分公司”还应向“牒彩公司”支付323,200元的违约金；“牒彩公司”认为在违约金不足以弥补损失的情况下，“牒彩公司”除选择适用违约金罚则外，还有权要求对方赔偿损失，酌定为20万元，理由是“牒彩公司”为确保双方之间合同的顺利履行，与原材料供应商签订了买卖合同，并支付了相应的款项，部分原材料已经运送至“牒彩公司”库房。“地丰建工犍为分公司”辩称，《材料购销合同》第8.4条的约定是指因“牒彩公司”已按“地丰建工犍为分公司”整个项目的用量给予了单价优惠，“地丰建工犍为分公司”不能将本案中的定制产品用于合同约定外的其他地方，由于“地丰建工犍为分公司”不存在该条款约定的情形，故不能适用8.4的违约责任的约定；“牒彩公司”提交的关于损失的证据不予认可，应依法驳回“牒彩公司”的全部反诉请求。 本院认为，原、被告双方对案涉合同第8.4条约定的情形及适用条件的理解存在重大分歧，难以判断何种理解系合同约定的真实意思。双方在合同中既约定了定金条款，又约定了该违约金条款，“牒彩公司”主张定金及违约金还不足以弥补其实际损失还要求赔偿损失，因此“牒彩公司”实际主张的是要求“地丰建工犍为分公司”赔偿其因违约造成的实际损失。“地丰建工犍为分公司”因项目设计变更未实际使用“牒彩公司”的产品，系因第三方原因造成，“地丰建工犍为分公司”并无违约的主观意愿。本案中双方约定的产品虽为定制产品，“牒彩公司”也为履行合同采购了一批原材料，但至今未开始生产，该部分材料尚有使用价值，由于“牒彩公司”系专业从事研发、生产、销售节能环保材料、建筑保温装饰材料等的生产企业，对包括履行本案合同中为“地丰建工犍为分公司”采购的原材料在内的原材料均有大量需求，因此已采购的原、材料尚可使用于其他项目。同时，对于“牒彩公司”主张的已预定未发货部分原材料是否必然造成损失也还不能完全认定。因此，本案中“牒彩公司”提交的证据不能充分证明因“地丰建工犍为分公司”的原因造成的原材料的准确损失数额，故本院根据本案的实际情况，参照双方对定金50万元的约定，对“地丰建工犍为分公司”因违约向“牒彩公司”承担违约赔偿责任金额以定金50万元认定较为合理。因“地丰建工犍为分公司”违约致使双方之间的合同被终止，故“地丰建工犍为分公司”支付的定金不应予以退还。根据双方合同的约定，“牒彩公司”为主张权利而产生的律师费、诉讼费等应由“地丰建工犍为分公司”承担，“牒彩公司”为此提交了委托合同、发票，证据充分，本院予以采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）四川地丰建设工程有限公司犍为分公司的诉讼请求； 二、原告（反诉被告）四川地丰建设工程有限公司犍为分公司于本判决生效后十五日内支付被告（反诉原告）四川牒彩节能环保材料有限公司律师费84,000元； 三、驳回被告（反诉原告）四川牒彩节能环保材料有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费13,800元，由原告（反诉被告）四川地丰建设工程有限公司犍为分公司负担；反诉案件受理费9,872元，由原告（反诉被告）四川地丰建设工程有限公司犍为分公司承担1,372元，被告（反诉原告）四川牒彩节能环保材料有限公司承担8,500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判长  杨荣超 审判员  舒 利 审判员  韩 俊 二〇二〇年十二月十日 书记员  徐 杰 附：本判决书所适用的法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十五条：当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 2、《中华人民共和国担保法》 第八十九条：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。