新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初1302号 原告（反诉被告）：乌鲁木齐橙园锦途人力资源有限责任公司，住所地：新疆乌鲁木齐经济技术开发区玄武湖路**万达中心**楼**。法定代表人：赵曼汝，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡晓红，新疆巨臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘春晓，新疆巨臣律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆神华中顺物流有限责任公司，住所地：，住所地：新疆乌鲁木齐市甘泉堡经济技术开发区月恒东街**甘泉星空春苑小区**楼****v>法定代表人：姚杰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏继磊，新疆仕诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：李娜，新疆仕诚律师事务所律师。原告（反诉被告）乌鲁木齐橙园锦途人力资源有限责任公司（以下简称橙园锦途公司）与被告（反诉原告）新疆神华中顺物流有限责任公司（以下简称神华中顺公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）橙园锦途公司委托诉讼代理人蔡晓红、刘春晓，被告（反诉原告）神华中顺公司委托诉讼代理人魏继磊、李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）橙园锦途公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告向原告支付服务费400100.42元；2．请求判令被告向原告支付资金占用期间的利息至款项付清日止，按年利率6％暂计至2020年9月14日为17823.65元；3．请求判令被告向原告支付违约金144590.39元；4．请求判令被告向原告支付律师费45000元；5．请求判令被告向原告支付保全担保费1500元，并由被告承担本案的诉讼费用、邮寄费用和保全费用。事实和理由：2018年11月12日，原、被告签订了一份《装卸合同》（合同编号为XJ-SHZS-C-2018-78），原告向被告提供卸煤、清煤等服务。同日，原告、被告以及案外人新疆保利陆铁港供应链管理有限公司（以下简称陆铁港公司）三方签订了三方《协议书》，就被告及案外人每月向原告提供最低装卸量及保底装卸费事项作出了补充约定。其后，原告按合同约定完成了装卸服务工作，但被告一直未按合同约定，向原告按时足额支付每月的装卸服务费。2019年4月1日，被告停止支付服务费用，原告于2019年6月11日和2019年8月28日两次向被告发送了《催款函》，但均无回复。根据合同约定，被告未按约定时间完成付款超过90日，原告有权立即停止作业，并追究被告的违约责任。无奈之下原告于2019年9月6日向被告出具了《律师函》，并于当日停止服务工作，撤离了被告的工作场地。原告认为，被告违反合同约定的行为，给原告造成了巨大损失，应当依照合同约定向原告支付相关费用及违约金。为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼。被告（反诉原告）神华中顺公司答辩并反诉称，不同意原告诉请，主张服务费不具备付款条件；原告没有清理干净煤导致被告受到损失，应当扣除服务费，被告有权保留追偿权。不存在逾期付款事实，逾期利息和违约金没有事实依据；原告主张的律师费应由其自行承担。请求依法驳回诉讼请求。反诉原告与反诉被告签订了《装卸合同》，约定由反诉被告向反诉原告提供卸煤清煤及打门服务，还约定如因反诉被告原因给反诉原告造成损失，由反诉被告向反诉原告承担赔偿损失责任。在合同履行过程中，因反诉被告未及时完成业务内容及违约，给反诉原告造成损失。反诉原告多次要求反诉被告赔偿损失，但均遭拒绝。特提出反诉请求：1．请求判令反诉被告向反诉原告赔偿损失1070000元；2．请求判令反诉被告向反诉原告支付违约金155859.51元，并由反诉被告承担本案诉讼费用。反诉被告橙园锦途公司针对反诉辩称，根据合同约定，反诉原告存在违反合同行为，将给付义务拖延两、三个月，服务费至今未向反诉被告支付。反诉被告无奈退场，不存在任何违反合同约定情形，反诉原告关于赔偿损失及违约金的反诉请求没有事实依据，请求法庭驳回反诉原告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2018年11月12日，橙园锦途公司（乙方）与神华中顺公司（甲方）签订了一份《装卸合同》（合同编号为XJ-SHZS-C-2018-78），合同约定，第一条业务内容，根据甲方运输生产实际，由乙方承担在甲方用户所有指定地点（神华新疆化工有限公司、新疆农六师煤电有限公司、兖矿新疆煤化工有限公司、新疆梅花氨基酸有限责任公司、新疆新业能源化工有限责任公司、新疆中泰化学阜康能源有限公司等），使用挖掘机将甲方集装箱里的煤炭装卸到甲方用户卸煤点，具体工作内容：卸煤、清煤及打门。乙方需根据甲方的需求及时完成上述工作，乙方有责任清理干净每个箱体内的煤炭，甲方检查如发现卸煤未清理干净，造成甲方亏吨，乙方承担相应的亏吨损失。乙方自备卸煤、清煤设备以及工作人员，作业过程中人工、设备均由乙方负责。第二条业务价格及履约保证金，（一）经甲、乙双方协商，本合同业务结算单价为：1、冬季（2018年12月1日-2019年3月31日）：0.294元/吨；2、夏季（2018年11月12日-2018年11月30日；2019年4月1日-2019年11月30日）：0.196元/吨。单价已充分考虑了工程施工环境、交通道路、现场条件，包括了相关税费、人工费、机械使用费、维修保养费、燃油费、年检费等乙方为完成卸煤、清煤、打门作业而发生的一切费用。（二）双方同意，本合同签订之日起5日内，乙方向甲方缴纳履约保证金，计人民币3万元。因乙方违反合同约定或安全管理方面的过失，给甲方或第三人造成直接或者间接损失的，甲方有权在上述保证金范围内扣除乙方违约金、赔偿费用等。如乙方不存在任何违约行为或及时弥补、未造成甲方及第三人损失的，甲方应在本合同履行完毕后结算乙方费用时无息一次性退还乙方。第三条双方权利和义务，（一）甲方的权利和义务，1、甲方负责核定乙方业务工作量和费用，对乙方提供的足额发票进行审验，按合同约定及时、足额进行结算支付。2、合同期满，如乙方无违约行为并有意继续提供服务，在同等条件下，甲方应优先发包给乙方，双方另行签订协议。3、甲方有权监督以及不定时抽查乙方安全工作情况。（二）乙方的权利和义务，1、乙方按照合同约定保质保量按时完成卸煤、清煤、打门工作。2、乙方有权要求甲方按照合同约定及时、足额结算支付费用。10、除不可抗力或应甲方要求停止清煤工作外，乙方不得擅自终止服务。否则视为违约行为，甲方有权根据实际损失情况向乙方要求相应赔偿。第四条费用的结算，（一）结算依据，乙方完成约定工作后，以甲方客户实际接收量出具的磅单作为核定月度工作量的依据，按业务结算单价结算费用。（二）作业量统计，甲乙双方分别选派专人负责每日对作业量情况建立台账进行汇总统计，每月1日至5日期间双方核对无误后，双方盖章确认，由甲方上报相关管理部门。（三）费用支付方式，以月度为费用的结算周期，乙方应根据甲方核定的作业量开具合法有效的税率为3%的增值税专用发票。发票于次月10日前交甲方，甲方收到发票并核对无误后25个工作日内通过电汇方式将费用支付给乙方。第七条违约责任，（一）双方均应严格履行本合同，任何一方违约的，均应赔偿由此给对方造成的实际损失。违约方应向对方支付合同总标的10%的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失（包括但不限诸如：停工损失、误工费、交通费、鉴定费、诉讼费、仲裁费、律师费等费用）。（二）甲方未按约定时间完成付款，如超过90日，乙方有权立即停止作业，并追究甲方违约责任。（三）乙方在清煤作业过程中，因违反国家法律、法规、作业标准及本合同的约定，造成财产损失、人身损害的，自行承担全部法律责任。给甲方造成损害的，应赔偿甲方全部损失。（四）因乙方原因未及时完成业务内容，乙方应赔偿由此给甲方造成的实际损失，并承担合同总标的10%的违约金。（五）因乙方严重违约且给甲方造成了损失，甲方有权在对乙方结算的费用或履约保证金中扣除，不足部分甲方有权向乙方追偿。本合同有效期自2018年11月12日起至2019年11月30日。2018年11月12日，神华中顺公司（甲方）、陆铁港公司（乙方）与橙园锦途公司（丙方）签订《协议书》，约定，甲、乙双方承诺每月向丙方提供合计装卸量冬季为66.66万吨、夏季为100万吨，即甲、乙双方每月合计支付保底装卸费19.6万元。如因甲、乙双方原因造成当月装卸量不足，导致装卸费未达保底金额时，甲、乙双方应按保底装卸费用向丙方支付装卸费；甲、乙双方除按当月各自实际装卸量进行结算外，对不足保底部分的剩余装卸费用，应按当月实际装卸量所占比例进行分摊。上述合同签订后，双方开始履行。橙园锦途公司按合同约定完成了装卸服务并向神华中顺公司提供了发票。神华中顺公司于2019年1月10日全额支付2018年11月服务费112186.07元，2019年2月26日全额支付2018年12月服务费188720.60元，2019年4月1日全额支付2019年1月、2月服务费360858.47元。2019年5月至2019年9月未支付服务费。2019年10月10日至2019年12月17日，分4次支付服务费376437.74元。自2019年1月10日至2019年12月17日，合计支付服务费1045803.48元。2019年6月11日，橙园锦途公司向神华中顺公司发出《催款函》，内容为：2018年11月12日我司与贵司签订集装箱清煤及打门工作合同，但2019年3月的清煤劳务费用我司于2019年4月20日提供了发票，合同约定发票开好25日以内付款，直至今日也未能付款，也没有一个合理的解决方法。因此我司要求公司严格履行合同。如2019年6月15日不能付款或给个合理说法，我司将无法正常发放工人工资，我司不得已停止为贵司服务。停止服务后，贵司在付清我司3月至6月的劳务费用的基础上，再赔付我司50万元损失及10万元辛苦费。2019年8月26日，橙园锦途公司再次发出《催款函》，内容为：如2019年8月31日前不能结清3月至7月份的劳务费用（3月至7月份的发票已交贵公司财务），我司将无法正常发放工人工资，我司将按合同约定停止为贵司服务。停止服务后，贵司在付清我司3月至8月劳务费的基础上，再赔付我司24万元违约金及10万元管理辛苦费。2019年9月6日，橙园锦途公司停止向神华中顺公司提供装卸服务，并撤离提供装卸服务的场所。另查明：2019年1月、2019年10月，神华中顺公司（承运方）与神华新疆化工有限公司（采购方，以下简称神华化工公司）、神华新疆能源有限责任公司（供应方，以下简称神华能源公司）分别签订《2019年公铁联运运输合同》、《神华化工公司2019-2020年公铁联运运输合同》，约定由神华中顺公司将神华化工公司从神华能源公司采购的煤炭从红沙泉煤矿和准东煤矿以公铁联运的方式运输至神华化工公司煤场。同时约定，如发生亏吨，煤款损失由神华中顺公司承担。该合同在履行过程中，因发生了亏吨，神华中顺公司向神华能源公司赔偿损失789494.69元。2019年1月31日，神华中顺公司（承运人）与兖矿新疆煤化工有限公司（托运人，以下简称兖矿公司）签订《煤炭运输合同》，约定由神华中顺公司将沫煤从天池能源露天煤矿以集装箱公铁联运方式运输至兖矿公司储煤场。同时约定，如发生亏吨（损耗及磅差）由神华中顺公司承担。该合同在履行过程中，因发生了亏吨，神华中顺公司向兖矿公司赔偿损失57413.27元。2019年1月至5月，神华中顺公司还因同一原因向农六师煤电公司赔偿损失257171.64元。上述事实有：《装卸合同》、《协议书》、《装卸结算确认单》、《发票》、付款凭证、《催款函》、《租赁合同》、《公铁联运运输合同》、《煤炭运输合同》、《运费结算确认单》、记账凭证、收据、照片、微信聊天记录，以及双方当庭陈述及辩解等证据证实。本院认为，橙园锦途公司与神华中顺公司签订的《装卸合同》及《协议书》系双方真实意思的表示，为有效合同，对双方均有约束力，双方均应按照合同约定履行各自的义务。对于本诉部分，原告主张服务费400100.42元，被告以原告提供的《装卸结算确认单》上均无其盖章确认以及部分《装卸结算确认单》上不是其工作人员或无其工作人员签字确认为由不予认可。根据合同约定，作业量的统计是由双方派专人负责每日建立台账进行汇总统计，双方核对无误后盖章确认。费用支付方式以月度为结算周期，原告按照被告核定的作业量开具发票，发票于次月10日前交被告，被告收到发票并核对无误后25个工作日内通过电汇方式将费用支付给原告。合同在实际履行中，对于作业量的确认并未严格履行双方盖章等合同约定的确认手续，而是以由被告工作人员在《装卸结算确认单》上签字的方式进行确认，原告按照《装卸结算确认单》确认的作业量开具发票交由被告审核，然后由被告向原告支付服务费。该结算方式可视为双方在合同实际履行中对结算条款的合意变更，该合意变更可以通过双方对作业量及服务费的实际确认和支付予以证明，也可以通过被告提交的证明其向神华能源公司、兖矿公司和农六师煤电公司赔偿亏吨损失的《运费结算确认单》（该确认单即以其工作人员签字的形式确认亏吨损失数额）予以证明。退一步说，即便原告未完成每月的装卸服务作业量，被告和陆铁港公司仍应每月按保底装卸费用19.6万元以实际装卸量所占比例向原告支付装卸费。据此，原告自2018年11月至2019年9月6日停止服务时，共完成作业量价值即服务费1445903.90元，被告陆续支付服务费1045803.48元，尚欠400100.42元未支付，且已超过90日。被告拖欠原告服务费不付，构成违约，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故对原告要求被告支付服务费400100.42元的主张，本院予以支持；原告主张利息损失17823.65元及违约金144590.39元，被告不予认可。根据合同约定，任何一方违约，均应赔偿由此给对方造成的实际损失，违约方应向对方支付合同总标的10%的违约金。被告因拖欠服务费给原告造成的实际损失为迟延履行期间的利息损失。故对原告关于利息损失及违约金的主张，本院只支持利息损失，利息损失以欠付的服务费为基数，按照全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自原告主张的2019年12月18日起计算至实际清偿之日。原告主张律师费45000元，符合法律规定及合同约定，本院予以支持；原告主张保全担保费1500元，于法无据，本院不予支持。对于反诉部分，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。反诉原告要求反诉被告赔偿损失1070000元及支付违约金155859.51元，反诉被告不予认可。原告主张的损失系因亏吨向神华能源公司、兖矿公司和农六师煤电公司赔偿的亏吨损失。根据本院查明的事实，反诉原告作为承运人，发生亏吨系由煤场装卸、公路运输、铁路运输、过磅、损耗等多个环节、多种因素造成，反诉原告现有证据只能证明反诉被告为其提供了装卸服务，不能证明亏吨损失是由反诉被告单方面造成以及反诉被告存在违约行为，故对反诉原告的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）新疆神华中顺物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）乌鲁木齐橙园锦途人力资源有限责任公司支付服务费400100.42元及利息11600元（利息已计算至2020年9月14日，之后利息以欠付服务费400100.42元为基数，按照全国银行间同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年9月15日起计算至实际清偿之日）；二、被告（反诉原告）新疆神华中顺物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）乌鲁木齐橙园锦途人力资源有限责任公司支付律师费45000元；三、驳回原告（反诉被告）乌鲁木齐橙园锦途人力资源有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）新疆神华中顺物流有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉争议标的607514.46元，核定给付金额456700.42元，占争议标的的75.18%，案件受理费11410.81元（原告已预交），原告橙园锦途公司负担24.82％即2832.16元，被告神华中顺公司负担75.18％即，8578.65元，保全费申请费4325.41元、邮寄送达费60元，合计4385.41元，由被告神华中顺公司负担。反诉案件受理费7916.37元（反诉原告已预交），由反诉原告神华中顺公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。                                                                                        审 判 长陈朝阳                                                                                         人民陪审员 李涛                                                                                         人民陪审员 张吉萍二 〇 二 〇 年 十 二 月 二 十 八 日书  记  员   沈鑫