海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2020）琼97民终1646号   上诉人（原审被告）：骆某，道开发区。   上诉人（原审被告）：吴某，   道开发区38区6街1号朝北）。系骆某妻子。   被上诉人（原审原告）：邓某，住海南省儋州市。   委托诉讼代理人：陈某，海南京园律师事务所律师。   上诉人骆某、吴某因与被上诉人邓某民间借贷纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初2225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   骆某、吴某上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一审法院认定事实错误。骆某、吴某与邓某于2017年10月20日签订《房地产抵押借款合同》，其中第三条约定骆某、吴某向邓某借款总额人民币2000000元，从2017年10月20日起至2018年10月19日，借款期限12个月，2018年10月借款期限到期，骆某、吴某没有能力还款，双方于2018年10月20日再次签订了《房地产抵押借款合同》，并约定还款期限为2019年10月19日。2017年10月29日，骆某、吴某从邓某初借到款项后，骆某、吴某每个月都按时向邓某还款35000元，还了五个月共计175000元，但一审法院在查明事实的时候把骆某、吴某还款的175000元当成是利息，不把这175000元当成是还款本金，导致一审法院在认定骆某、吴某拖欠邓某本金的基数不准确，仍然认定骆某、吴某拖欠邓某本金基数是2000000元，并以此基数计算利息以及违约金属认定事实错误。综上，恳请二审法院依法查明案件事实，依法改判。   邓某辩称，对于骆某陈述说其还款的都是本金不是事实，所还款的均为利息。骆某在一审中提供的微信通话记录均可以证实。另，《房地产抵押借款合同》是有约定利息的，根据相关的法律规定，还款的顺序肯定是先还利息后还本金，而且还款是符合借款合同约定利息。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法二审法院依法查明事实驳回上诉，维持原判。   邓某向一审法院起诉请求：1.判令骆某、吴某偿还邓某借款2000000元及利息（利息按月利率1.75%从2019年11月28日计至债务偿清之日止，暂计160000元）；2.判令骆某、吴某支付违约金，按月利率0.25%从2019年10月20日计至债务偿清之日止，暂计25000元；3.该案诉讼费用由骆某、吴某承担。   一审法院认定事实：2017年10月20日，邓某与骆某、吴某签订一份《房地产抵押借款合同》，合同约定：乙方（骆某、吴某）自愿将其坐落于儋州市那大怡园七街6号（中心大道开发区38区6街1号朝北）【房屋所有权证号：儋州市房权证那大镇字第**，国有土地使用证号为：儋国用（2010）第665号】抵押给甲方邓某（含全部附着物及装修及增建部分），以担保乙方的债务按期清偿，担保范围为抵押借款的本息及违约金和为实现债权所发生的费用；乙方向甲方借款总额人民币贰佰万元（2000000元），借款期限12个月（即从2017年10月20日起至2018年10月19日）。利息从甲方支付给乙方借款日起按月利率1.7%计付；乙方不能按期偿还本息，应向甲方支付利息外，还需要支付违约金，违约金的计算以实际借款总额每日加计千分之贰计算支付给甲方”。合同签订后，2017年10月23日，骆某以其坐落于儋州市那大怡园七街6号的房地产抵押给邓某，并办理了抵押登记。2017年10月29日，邓某通过海南省农村信用社转账1999900元和现金支付100元给骆某。骆某和吴某向邓某出具了一张《借条》，借条内容载明：“今借到（邓某）人民币大写（贰佰万元整）小写2000000元整，每月利息34000元整，按月付利。借款人：骆某、吴某”。骆某、吴某在借款期内自愿按利息35000元/月（即月利率1.75%）支付给邓某。还款期限届满后，骆某、吴某没有偿还借款本金，经双方协商一致，邓某同意延长借款期限。2018年10月20日，双方再次签订了一份与上一份内容基本相同的《房地产抵押借款合同》，但约定利息为月利率1.75%，借款期限为2018年10月20日至2019年10月19日。骆某、吴某均按35000元/月向邓某支付2018年10月20日至2019年11月20日的利息。借款到期后，邓某多次向骆某、吴某追讨借款未果，邓某遂向法院提起诉讼。   一审法院认为，债务应当清偿。该案中，骆某、吴某向邓某借款2000000元未还，有邓某提交的《房地产抵押借款合同》《海南省农村信用社业务回单》《借条》《房屋所有权证》、儋国用（2010）第665号《国有土地使用证》、琼（2017）儋州市不动产证明第0010679号《不动产登记证明》《微信记录》、《儋州市农村信用合作联社王五信用社账户明细》为凭证，且骆某认可，事实清楚，证据确凿，予以认定。骆某、吴某未履行还款义务，其行为已构成违约，故邓某诉请骆某、吴某偿还借款及支付利息和违约金，符合法律规定，依法应予支持。   关于邓某主张借款逾期利息的问题。该案中，邓某与骆某、吴某在2018年10月20日签订的《房地产抵押借款合同》中约定借款期限为12个月（即2018年10月20日至2019年10月19日），月利率为1.75%。骆某、吴某均按35000元/月（即月利率1.75%）向邓某支付借期内的利率和逾期利率。根据《最高人民法院》第二十九条第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，邓某的主张符合上述法律规定，予以支持。邓某主张从2019年11月28日起计付利息，一审法院照准。   关于邓某主张借款逾期违约金的问题。邓某与骆某、吴某在2018年10月20日签订的《房地产抵押借款合同》中约定按借款总额每日加计千分之二计付违约金，明显高于法律法规规定的上限。根据《最高人民法院》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，该案中邓某一并主张的逾期利息月利率1.75%（即年利率21%）与逾期违约金月利率0.25%（即年利率3%）之总计未超过年利率的24%，故邓某主张按月利率0.25%计付违约金，合乎法律规定，依法应予支持。违约金从2019年10月20日起计付。   吴某经传票传唤未到庭参加诉讼，应视为自动放弃对邓某主张的抗辩权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，依法缺席判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项、第三十条规定，判决：一、骆某、吴某于判决生效之日起三十日内向邓某偿还借款2000000元及利息（以2000000元为基数，利息从2019年11月28日起按年利率21%计算至债务付清之日止）；二、骆某、吴某于判决生效之日起三十日内向邓某支付违约金（以2000000元为基数，违约金从2019年10月20日起按年利率3%计算至债务付清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12140元（邓某已预付），由骆某、吴某共同负担。   二审中，各方当事人没有提交新证据。   二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。   本院认为，本案二审的争议焦点是骆某、吴某已还款部分偿还的是本金还是利息。骆某、吴某上诉主张已还款部分偿还的是本金。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付不足以支付全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，借款本金为2000000元，双方约定的借款利息为月利率1.75%，即骆某、吴某每月应当支付的利息金额为35000元。根据查明的事实，双方并未就还款顺序作出约定，骆某、吴某向邓某每月还款35000元，五个月共计还款175000元。骆某、吴某并未提供相应证据证明其在还款时间节点支付的款项超过了其应当支付的利息数额，骆某、吴某偿还的175000元属于对利息的支付，不发生扣减借款本金的情况。骆某、吴某的上诉主张没有事实及法律依据，本院不予支持。   综上所述，骆某、吴某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费24280元，由骆某、吴某共同负担。   本判决为终审判决。   审判长 赖永驰   审判员 沈美萍   审判员 王天琳      二○二○年十二月二日   法官助理 白 黎   书记员 林 赏   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。