黑龙江省克东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0230刑初35号公诉机关黑龙江省克东县人民检察院。被告人张凤林，男，1964年1月21日出生于黑龙江省哈尔滨市阿城区，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市阿城区，户籍所在地哈尔滨市阿城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月13日被克东县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于克东县看守所。指定辩护人张伟东，黑龙江光泽律师事务所律师。被告人杜明海，男，1969年7月7日出生于黑龙江省北安市，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省北安市，户籍所在地黑龙江省北安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月13日被克东县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于克东县看守所。辩护人陈丽萍，黑龙江铭昊律师事务所律师。被告人卜春玉，男，1973年10月20日出生于黑龙江省北安市，汉族，大专文化，北安市市场监督管理局科员，中共党员，现住黑龙江省北安市和平区，户籍所地在黑龙江省北安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月14日被克东县公安局刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于克东县看守所。指定辩护人薛丹丹，黑龙江光泽律师事务所律师。黑龙江省克东县人民检察院以黑克东检刑诉（2020）34号起诉书指控被告人张凤林、杜明海、卜春玉犯贩卖毒品罪，于2020年4月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，审查后认为符合法定开庭条件。因受新冠疫情影响，无法正常开庭，于2020年6月10日对本案中止审理，后疫情逐渐好转中止事由解除，本院于2020年11月13日对该案恢复审理。依法组成合议庭，于2020年11月23日、12月14日两次公开开庭审理了本案，克东县人民检察院指派检察员常恕蛟出庭支持公诉。被告人张凤林及其指定辩护人张伟东、杜明海及其辩护人陈丽萍、卜春玉及其指定辩护人薛丹丹到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论，现已审理终结。黑龙江省克东县人民检察院指控：被告人张凤林贩卖毒品罪被告人张凤林以每克650元的价格分三次向杜明海贩卖冰毒共260克。1.2019年9月25日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）将60克冰毒送到北安东高速出口附近卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款39000元。2.2019年10月5日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）在北安东高速出口附近将100克冰毒贩卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款65000元。3.2019年10月9日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）在北安市高速出口附近，将100克冰毒贩卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款62000元。二、被告人杜明海贩卖毒品罪杜明海共贩卖冰毒20.55克。1.2019年10月10日早上，杜明海在北安市永大小区贩卖给姜某毒品0.25克，姜某支付给杜明海购毒款400元。2.2019年10月11日，杜明海在北安市恒运小区一期2号楼7号车库门前贩卖给姜某冰毒0.5克，姜某支付给杜明海购毒款800元。3.2019年10月12日，在北安市冠安小区5号楼神龙超市附近抓捕杜明海过程中，杜明海跑至神龙超市内，并将随身携带的8.02克毒品（经齐齐哈尔市公安司法鉴定中心检验报告鉴定含甲基苯丙胺成份）扔到神龙超市内的鸡蛋箱里。4.2019年10月12日，公安机关在杜明海北安市冠安小区5号楼12号车库内当场缴获毒品11.78克（经齐齐哈尔市公安司法鉴定中心检验报告鉴定含甲基苯丙胺成份）。三、被告人卜春玉贩卖毒品罪被告人卜春玉三次共贩卖冰毒1.5克。1.2019年9月9日，卜春玉在克东县灵通通讯附近将0.7克冰毒贩卖给杨某，杨某用手机微信转给卜春玉购毒款1000元。2.2019年10月3日，卜春玉在克东县同仁华庭小区5号楼2单元902室贩卖给杨某冰毒0.5克，杨某用手机微信转给卜春玉购毒款1000元。3.2019年10月12日，卜春玉在北安市七道街附近贩卖给刘某冰毒0.3克，刘某支付给卜春玉购毒款500元。公诉机关以相应证据证实上述指控事实，认为被告人张凤林、杜明海、卜春玉贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张凤林认罪认罚，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定对其进行处罚。同时建议对被告人张凤林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年并处没收财产（当庭修改量刑建议）；对被告人杜明海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年并处罚金；对被告人卜春玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年并处罚金。被告人张凤林对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实无异议，不辩解。张凤林的指定辩护人提出：被告人张凤林无前科劣迹，到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节并认罪认罚，可从轻处罚。本案有两个事实不清楚，一是关于260克数额的问题，只有张凤林本人的供述，没有鉴定报告或者称重这样比较科学的证据，甚至连其他的人证都没有；二是关于260克毒品去向问题，公诉机关指控张凤林向杜明海贩卖毒品260克，而在同一个案件中指控杜明海贩卖毒品20.55克，其余的克数去向不明。被告人杜明海对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实有异议，辩称没有贩卖毒品，只承认在车库扣押的11.78克毒品系他所有。杜明海的辩护人提出：根据本案现有证据，辩护人认为起诉书指控被告人杜明海贩卖毒品罪定性错误，被告人杜明海的行为应当认定为非法持有毒品，实际持有毒品克数应认定为11.78克。理由一、本案中张凤林供述分三次向杜明海贩卖毒品260克，但没有其他直接证据证明张凤林向杜明海贩卖了毒品，张凤林毒品来源没有核实，毒品种类没有核实，毒品数量没有核实，毒品去向没有核实，根据法律规定应做出有利于杜明海的推论；理由二、本案现有证据无法证实杜明海与姜某之间有毒品交易的犯罪事实；三、起诉书中认定在神龙超市鸡蛋箱内查获的毒品8.02克认定为杜明海所有，缺乏证据予以证实；四、对起诉书中认定在车库缴获的毒品11.78克应定性为持有而不是贩卖；五、杜明海本人吸食毒品，其购买的毒品用于吸食，对查获的这部分毒品在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节；综上建议对杜明海处三年以下有期徒刑。被告人卜春玉对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实有异议，辩称他没有贩卖毒品。卜春玉的指定辩护人提出：对公诉机关指控卜春玉贩卖毒品的事实和罪名均有异议，称侦查机关出示的证据没有一份证据能够确切证明被告人卜春玉有贩卖毒品行为，即便所有证言均指向被告人卜春玉有贩卖毒品的行为，也不能证明卜春玉就有贩卖毒品的行为存在。经审理查明：一、被告人张凤林贩卖毒品罪2019年9月25日至2019年10月9日期间，被告人张凤林以每克650元的价格分三次向杜明海贩卖冰毒共260克。1.2019年9月25日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）将60克冰毒送到北安东高速出口附近卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款39000元。2.2019年10月5日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）在北安东高速出口附近将100克冰毒贩卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款65000元。3.2019年10月9日，张凤林驾驶黑色雅阁轿车（车牌号：黑Ａ×××**）在北安市高速出口附近，将100克冰毒贩卖给杜明海，杜明海支付给张凤林购毒款62000元。二、被告人杜明海贩卖毒品罪杜明海共贩卖冰毒20.55克。1.2019年10月10日早上，杜明海在北安市永大小区贩卖给姜某毒品0.25克，姜某支付给杜明海购毒款400元。2.2019年10月11日，杜明海在北安市恒运小区一期2号楼7号车库门前贩卖给姜某冰毒0.5克，姜某支付给杜明海购毒款800元。3.2019年10月12日，在北安市冠安小区5号楼神龙超市附近抓捕杜明海过程中，杜明海跑至神龙超市内，并将随身携带的8.02克毒品（经齐齐哈尔市公安司法鉴定中心检验报告鉴定含甲基苯丙胺成份）扔到神龙超市内的鸡蛋箱里。4.2019年10月12日，公安机关在杜明海北安市冠安小区5号楼12号车库内当场缴获毒品11.78克（经齐齐哈尔市公安司法鉴定中心检验报告鉴定含甲基苯丙胺成份）。三、被告人卜春玉贩卖毒品罪被告人卜春玉三次共贩卖冰毒1.5克。1.2019年9月9日，卜春玉在克东县灵通通讯附近将0.7克冰毒贩卖给杨某；杨某用手机微信转给卜春玉购毒款1000元。2.2019年10月3日，卜春玉在克东县同仁华庭小区5号楼2单元902室贩卖给杨某冰毒0.5克，杨某用手机微信转给卜春玉购毒款1000元。3.2019年10月12日，卜春玉在北安市七道街附近贩卖给刘某冰毒0.3克，刘某支付给卜春玉购毒款500元。被告人张凤林于2019年10月13日在哈尔滨市阿城区被公安机关抓获；被告人杜明海于2019年10月12日在北安市被公安机关抓获；被告人卜春玉于2019年10月13日在北安市被公安机关抓获。上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证认证的下列证据予以证实：（一）物证1.张凤林直板HONOR手机一部、金立翻盖手机一部、中国银行银行卡一张尾号9008、中国建设银行银行卡一张尾号8605、机动车登记证一张、锡纸1捆，证实在张凤林处扣押物品情况。2.杜明海黑色直板手机一部、飞利浦翻盖手机一部、诺基亚推盖手机一部、电子称两台、封口袋45个、铁盒1个、酒精灯1个个、吸壶1个、吸壶1个、塑料袋1个，证实在杜明海处扣押物品情况。3.卜春玉直板中兴牌手机一部、工商银行卡一张尾号1125，证实在卜春玉扣押物品情况。（二）书证1.户籍证明，证实三被告人的自然状况及刑事责任年龄。2.受案登记表、立案决定书，证实本案的受案情况。3.破案经过，证实被告人张凤林、杜明海、卜春玉的到案情况。4.齐齐哈尔市公安局技侦通报函三份，证实齐齐哈尔市公安局对卜春玉、张凤林、杜明海采取了技侦措施。5.克东县公安局刑警大队出具的说明，证实该案不属于涉黑涉恶案件。6.吸毒人员信息,证实杜明海系吸毒人员。7.吸毒现场检测报告,证实被抓获时检测张凤林呈阴性、杜明海、卜春玉呈阳性。8.扣押笔录、扣押清单、照片，证实在张凤林处扣押的物品情况：直板HONOR手机一部、金立翻盖手机一部、中国银行银行卡一张尾号9008、中国建设银行银行卡一张尾号8605、机动车登记证一张、锡纸1捆、黑色雅阁轿车一辆照片、人民币20000元。（其中黑色雅阁轿车一辆、人民币20000元未随案移送。）9.扣押笔录、扣押清单、照片，证实在杜明海处扣押的物品情况：黑色直板手机一部、飞利浦翻盖手机一部、诺基亚推盖手机一部、电子称两台、封口袋45个、铁盒1个、酒精灯1个、吸壶1个、塑料袋1个、在神龙超市鸡蛋箱内的18袋白色晶体照片、在杜明海北安市冠安小区5号楼12号车库内缴获冰毒照片、杜明海驾驶的黑色别克轿车照片。10.扣押笔录、扣押清单、照片，证实在卜春玉处扣押的物品情况：直板中兴牌手机一部、工商银行卡一张尾号1125、身份证一张。11.扣押笔录、扣押清单、照片，证实在杨某处扣押物品情况：冰毒1包，管状小壶1个，火机1个。12.现金存款单，证实公安机关扣押张凤林的钱款20000元和杜明海的钱款10000元存入克东县公安局涉案财物专户。13.微信转账记录，证实杨某通过微信给卜春玉转账四次共计人民币2081元。14.话单情况说明及通话记录，证实杜明海、张凤林、卜春玉、姜某、杨某、刘某的手机号码通话情况：杜明海于2019年10月12日与卜春玉多次通话；杜明海于2019年10月5日与卜春玉、张凤林多次通话；杜明海于2019年9月26日于卜春玉多次通话；杜明海与张凤林于2019年9月25日多次通话；杜明海与张凤林于2019年10月9日、10月5日多次通话；杜明海与姜某于2019年10月10日、11日多次通话；杜明海与卜春玉于2019年10月3日多次通话；卜春玉与刘某于2019年10月12日多次通话；卜春玉于杨某于2019年9月9日、10月3日多次通话记录。15.行政处罚决定书,证实公安机关对杜明海行政拘留15日、卜春玉行政拘留5日、杨某、刘某、王某1、姜某因吸毒作出的行政处罚情况。16.说明，证实公安机关调取视频的来源。17.照片，证实张凤林2019年10月5日驾驶黑色雅阁驾车从北安卡口返回的照片。18.张凤林的中国建设银行客户交易明细单,证实张凤林于2019年9月25日收到中国建设银行股份有限公司北安支行转款36000元；2019年10月5日收到中国建设银行股份有限公司北安支行转款65000元；2019年10月9日收到中国建设银行股份有限公司北安南京路支行转款54000元；2019年10月11日收到中国建设银行股份有限公司北安南京路支行转款8000元。19.张凤林的个人活期明细信息，证实张凤林银行卡的流水情况。20.克东县公安局刑警大队工作人员吴东、周扬出具的说明两份，证实通过技术手段获得的录音涉密不能导出，也不能做声纹鉴定。21.克东县公安局禁毒大队出具的说明，证实克东县公安局侦办的20190905贩卖毒品案件中，所涉及的犯罪嫌疑人杜明海于2019年10月12日下午14时54分20秒、15时47分20秒，在北安市冠安小区向北安市人卜春玉贩卖冰毒两次，二人拒不承认买卖毒品一事。（三）证人证言1.证人刘某的证言，证实2019年10月12日下午四点至五点间，她花500元钱在北安人卜春玉那购买二三分重的毒品，塑料袋里面有薄薄一层冰毒，具体有多少冰毒他不清楚。当天在步行街的西侧见面时，卜春玉穿了一件两种颜色拼接的休闲装，是军绿色和卡其色拼接的，穿的深颜色裤子，她自己上身穿了一件黑色夹克，穿了一个黑色的牛仔裤，穿了一双白蓝相间的旅游鞋。2.证人姜某的证言，证实第一次是2019年10月10日早上八点多，他给杜明海打电话要买冰毒，杜明海告诉他在北安市永大小区院内离大门有20米的地方见面，他把车窗降下来，给杜明海400元钱现金，之后杜明海就将一小包塑料封口袋装的冰毒给的他，之后他开车就走了。第二次是2019年10月11日早上八点多，他给杜明海打电话买冰毒，杜明海来找的他，他们在北安市恒运小区一期二号楼七号车库门前见的面，他把800元钱给的杜明海，杜明海把一袋冰毒（0.5克，塑料封口袋包装）给的他，之后杜明海就走了。另证实杜明海的手机号码是17170617890，他的电话号码是133××******。3.证人杨某的证言，证实他在北安人卜春玉手中购买过两次冰毒。第一次是2019年9月9日晚上22时许他给卜春玉打的电话买冰毒，卜春玉说有，他说要1000元钱的，之后卜春玉给他送过来的，在克东县十字街灵通通讯门前卜春玉把用卫生纸包的0.7克冰毒给的他，之后卜春玉就走了。他是通过微信给卜春玉转的账，当时他给卜春玉微信先转了1000元钱，隔了几秒钟又给卜春玉转了1元钱。第二次是2019年10月3日晚上，他给卜春玉打电话买冰毒，卜春玉说有,他就直接给卜春玉转了1010元钱,送到后又给卜春玉转了70元钱的打车费，卜春玉这次给他送来有0.5克冰毒。卜春玉的微信名叫扎西降错，电话号是133××******。他的微信号名叫ToT，电话号是155××******。4.证人王某1（卜春玉的妻子）的证言，证实2019年10月12日16时左右，她丈夫卜春玉接了个电话就出去了，不大一会回来说他手机不好使了，拿的她的手机出去了，过了20多分钟，卜春玉拿着一点冰毒回来了，用一元纸币包着的冰毒，她丈夫说这冰毒是去杜明海那里帮刘某买的冰毒，已经把冰毒给刘某了，用钱包着的冰毒是刘某给他们的，他们就吸食了，后又拿400元钱去杜明海那里又买了一小包冰毒，她和她丈夫又都吸食了。另证实几天前的晚上9点多钟，杨某给卜春玉打电话说让卜春玉帮买冰毒，卜春玉就给杜明海打电话问有没有，杜明海说有，卜春玉就给杨某打电话说有，杨某就用微信给她丈夫的微信转的钱，转了多少钱她不知道，转完后卜春玉和她说去杜明海那里买的冰毒，买完后卜春玉就打车去的克东给杨某送去了，到北安都晚上11点多了。5.证人赵某的证言，证实在张凤林家中搜出20000元现金，以及铝箔；张凤林的手机号码186××××****和133××××****。6.证人张某1（神龙超市经营者）的证言，证实2019年10月12日晚上的时候她经营的冠安小区神龙超市来了一帮人抓人,后来知道是克东县的警察,抓的人是杜明海。当时克东县公安局超市抓杜明海的时候,她在超市的北面门口那，杜明海是从她家超市北门跑进来的,后面跟了几个人,从货架西面跑出去的,从她家超市南门跑出去的,后面跟着三个男的是警察。当时他没注意,后来过了一会,警察进来了,在她家装鸡蛋的框里发现一个好像是装口香糖的铁盒子,里面装的是类似味精的晶壮物体,被警察扣押拿走了。这些东西不是她家的，是警察抓完人之后才从那个鸡蛋箱里找出来的。7.证人王某2（神龙超市经营者）的证言，证实2019年10月12日晚上的时候在他经营的冠安小区神龙超市内克东县公安局在超市抓杜明海的时候,他在南面吧台那给别人结账,因为当时有人买货，当时屋里还有他媳妇和他丈母娘,还有一个先前进来的男的买货的,当时他家屋里有两个买货的,一个是在南面门口他给结账的,另一个人买了一瓶矿泉水在北门那站着，到北面站着的那个人,他就在门口买瓶水就在那站着了,给了他两块钱,买完水一直也没走也没有到鸡蛋附近。杜明海是从他家超市北门跑进来的,从售货架西面跑的,从南门跑出去的,后面跟着三个年轻的人,后来听说后面那三个人是警察。后来过了一会,警察进来了,问他杜明海扔没扔东西在他的店里,他说没看到,后来在他家装鸡蛋的框里发现一个好像是装口香糖的铁盒子,不太大,里面装的是类似味精的晶壮物体,后来就被警察也扣押拿走了。公安机关在他家超市的鸡蛋箱里提取的小塑料袋是7袋,在铁质的口香糖里有小塑料袋11袋,公安机关扣押完之后,他做的见证人。公安机关扣押的这些东西是不是他家的，之前他超市鸡蛋箱里没有那些东西,后来杜明海和一些人(警察)跑出去之后,鸡蛋箱里才有的那个东西。（四）被告人的供述和辩解1.被告人张凤林供述称，他向杜明海贩卖贩卖过三次冰毒，第一次是60克冰毒，第二次是100克冰毒，第三次是100克冰毒，三次一共是260克冰毒。2.被告人杜明海供述称，2019年10月12日晚上九点多钟他自己在北安市冠安世纪花园小区五号楼12号车库内吸毒的。冰毒是在哈尔滨道外区，绰号“沈某”的人处买的。辩称他认识张凤林，但和张凤林之间没有业务往来，也没有金钱方面的往来，最近这段时间没给张凤林汇过钱，没有在张凤林手中购买过冰毒。公安机关抓捕他的时候，他家小区内神龙食杂店的冰毒不是他扔的。他没有向卜春玉卖过冰毒，2019年10月12日下午三点半至四点钟的时候，他和卜春玉在北安冠安世纪花园高层楼下见的面，卜春玉卖给他一包冰毒，他给卜春玉700元现金，交易完之后就走了。他也没向姜某卖过冰毒，姜某卖给过他冰毒。3.被告人卜春玉辩称，他没有向杨某贩卖冰毒，微信中杨某给他转账的钱是杨某抵押手机的钱；也没向刘某贩卖过冰毒。（五）鉴定意见1.齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（毒化）字[2019]2039号检验报告，证实在杨某处白色晶体中检出甲基苯丙胺成份。2.齐齐哈尔市公安司法鉴定中心（齐）公（刑技）鉴（毒化）字[2019]2040号检验报告，证实在北安市神龙超市内查获的白色晶体，以及北安市冠安小区5号楼12号车库内缴获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成份。（六）辨认笔录1.张凤林对杜明海；2.张凤林对二胖（付春生）；3.杜明海对张凤林；4.姜某对杜明海；5.刘某对卜春玉；5.卜春玉对杜明海；6.杜明海对卜春玉；7.杨某对卜春玉，证实以上辨认人均能够辨认出被辨认人。（七）视听资料公安机关提供的视听资料及视频情况说明：A光盘证实2019年10月12日，克东县公安局刑警大队工作人员对被告人杜明海进行抓捕时，杜明海跑至（北安市冠安小区）楼下神龙超市，在经过神龙超市后被克东县公安局工作人在神龙超市外将被告人杜明海抓获，随后在神龙超市内扣押白色晶体18小袋；后又在杜明海（北安市冠安小区5号楼12号）车库内缴获冰毒两袋，共计净重11.78克。B光盘证实2019年10月10日，被告人杜明海在安市永大小区院内与姜某有过接触，同年10月11日，被告人杜明海在北安市恒运小区一期2号楼7号车库门前与姜某有过接触。D光盘证实被告人杜明海于2019月25日、10月5日、10月9日，在北安市建设银行打款。E、F光盘证实2019年9月25日、9月26日、10月5日、10月6日、10月7日、10月9日，被告人张凤林在哈尔滨阿城区建设银行内取钱。G光盘、照片证实被告人张凤林于2019年10月5日驾驶黑色雅阁轿车（黑Ａ×××**）通过北安市东卡口。H光盘证实2019年10月3日被告人卜春玉去过克东县同仁华庭小区克东县人杨某家。2019年10月12日，被告人卜春玉在北安市七道街附近与刘某有过接触。上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认。本院认为，被告人张凤林、杜明海、卜春玉贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。贩卖甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的依法处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。贩卖甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人张凤林的指定辩护人提出：被告人张凤林无前科劣迹，到案后如实供述自己的罪行，有坦白情节并认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见有理，予以采纳；提出本案有两个事实不清楚，一是关于260克数额的问题，只有张凤林本人的供述，没有鉴定报告或者称重这样比较科学的证据，甚至连其他的人证都没有；二是关于260克毒品去向问题，公诉机关指控张凤林向杜明海贩卖毒品260克，而在同一个案件中指控杜明海贩卖毒品20.55克，其余的克数去向不明的辩护意见，因除张凤林自己供述外，还有张凤林的银行流水中日期和转账金额与张凤林的供述相符，故该辩护意见不予采纳。被告人杜明海的辩护人提出：根据本案现有证据，辩护人认为起诉书指控被告人杜明海贩卖毒品罪定性错误，被告人杜明海的行为应当认定为非法持有毒品，实际持有毒品克数应认定为11.78克。理由一、本案中张凤林供述分三次向杜明海贩卖毒品260克，但没有其他直接证据证明张凤林向杜明海贩卖了毒品，张凤林毒品来源没有核实，毒品种类没有核实，毒品数量没有核实，毒品去向没有核实，根据法律规定应做出有利于杜明海的推论；理由二、本案现有证据无法证实杜明海与姜某之间有毒品交易的犯罪事实；三、起诉书中认定在神龙超市鸡蛋箱内查获的毒品8.02克认定为杜明海所有，缺乏证据予以证实；四、对起诉书中认定在车库缴获的毒品11.78克应定性为持有而不是贩卖；五、杜明海本人吸食毒品，其购买的毒品用于吸食，对查获的这部分毒品在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节；综上建议对杜明海处三年以下有期徒刑的辩护意见，综合庭审中杜明海称是姜某贩卖给他毒品，而在杜明海车库中搜出的毒品，可以看出杜明海已有毒品没有必要再去向姜某购买毒品，证人姜某、王某1的证言及杜明海去银行存大额钱款的种种表现，该辩护意见不予采纳。被告人卜春玉的指定辩护人提出：对公诉机关指控卜春玉贩卖毒品的事实和罪名均有异议，称侦查机关出示的证据没有一份证据能够确切证明被告人卜春玉有贩卖毒品行为，即便所有证言均指向被告人卜春玉有贩卖毒品的行为，也不能证明卜春玉就有贩卖毒品的行为存在的辩护意见，综合杨某、刘某、卜春玉妻子王某1的证言和微信转账，该辩护意见不予采纳。关于被告人杜明海辩护人提供的黑Ｎ×××**轿车杜佳俊所有的机动车登记证书的问题，因卷宗材料无证据证实该车辆系作案工具，故黑Ｎ×××**轿车不宜认定为作案工具予以没收。公诉机关对被告人张凤林、杜明海的量刑适当，予以采纳；对被告人卜春玉的量刑建议，因卜春玉系公职人员，根据最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第五款的规定，国家工作人员贩卖毒品属情节严重情形，法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，综合贩毒的克数为1.5克，该意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第五款的规定，判决如下：被告人张凤林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月13日起至2034年10月12日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）被告人杜明海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月12日起至2027年10月11日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）三、被告人卜春玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月13日起至2022年10月12日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳）四、被告人张凤林驾驶车牌号为黑Ａ×××**黑色雅阁轿车作为贩卖毒品时运输毒品的工具予以没收（该车辆在侦查机关扣押未予移送本院，故由侦查机关负责上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谭丽敏审 判 员  刘 莹人民陪审员  蒋海艳二〇二〇年十二月二十三日书 记 员  孙 良本判决书所依据的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员直系、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。