江苏省泰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏12刑终167号原公诉机关泰州市姜堰区人民检察院。上诉人（原审被告人）石巧芹，女，1982年10月21日生，个体经营，住泰州市姜堰区。因赌博，于2009年12月11日被罚款人民币300元；因犯合同诈骗罪，于2011年4月19日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币6000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年2月18日被取保候审，同年11月9日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。辩护人陈义华，江苏指明路律师事务所律师。原审被告人姚光昌，男，1979年7月28日生，个体经营，住泰州市姜堰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年12月7日被刑事拘留，2020年1月13日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。原审被告人宋连双，曾用名宋双玲，女，1977年9月15日生，个体经营，住泰州市姜堰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月4日被取保候审。原审被告人邵银美，女，1979年12月4日生，个体经营，住泰州市姜堰区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年2月16日被取保候审。泰州市姜堰区人民法院审理泰州市姜堰区人民检察院指控原审被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹犯开设赌场罪一案，于2020年11月9日作出(2020)苏1204刑初145号之一刑事判决。原审被告人石巧芹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，讯问上诉人石巧芹，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人姚光昌于2016年5月至2019年12月，为牟取非法利益，与被告人宋连双、石巧芹等人约定违法所得分成比例，在被告人宋连双、石巧芹等人的经营场所放置具有赌博功能的赌博机，供不特定人员赌博，实施开设赌场活动。被告人宋连双、石巧芹等人明知姚光昌在自己的经营场所放置赌博机供他人赌博，仍提供赌博场地、兑换硬币等帮助，与被告人姚光昌共同开设赌场、获取违法所得。相关人员违法所得人民币700元（以下币种均为人民币，表述省略）至290687元不等，其中，被告人姚光昌分得142813元，被告人宋连双分得24243元，被告人邵银美分得17090元，被告人石巧芹分得8125元。具体事实分述如下：1.被告人姚光昌于2016年5月至2019年12月，与被告人陈爱娟约定违法所得五五分成，在被告人陈爱娟经营的园区便利店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得89066元，被告人姚光昌、陈爱娟各分得44533元。2.被告人姚光昌于2016年9月至2019年12月，与被告人宋连双约定违法所得五五分成（2018年12月，调整为三七分成），在被告人宋连双经营的车城百货商店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得39625元，被告人姚光昌、宋连双分别得款15382元、24243元。3.被告人姚光昌于2017年5月至2019年12月，与被告人杨晓丽约定违法所得五五分成，在被告人杨晓丽经营的姜堰区锦天超市内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得36534元，被告人姚光昌、杨晓丽各分得18267元。4.被告人姚光昌于2017年11月至2019年12月，与被告人邵银美约定违法所得五五分成，在被告人邵银美经营的太宇工业园区水果百货商店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得34180元，被告人姚光昌、邵银美各分得17090元。5.被告人姚光昌于2017年9月至2019年4月，与被告人程连凤约定违法所得四六分成，在被告人程连凤经营的佰欧百货商行设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得18955元，被告人姚光昌、程连凤分别得款11373元、7582元。6.被告人姚光昌于2017年12月至2019年12月，与被告人顾成凤约定违法所得五五分成，在被告人顾成凤经营的香园街大伦李记羊肉馆内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得16320元，被告人姚光昌、顾成凤各分得8160元。7.被告人姚光昌于2017年9月至2019年12月，与被告人石巧芹约定违法所得五五分成，在被告人石巧芹经营的石记私房菜馆内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得16250元，被告人姚光昌、石巧芹各分得8125元。8.被告人姚光昌于2017年8月至2019年12月，与被告人刘生芳约定违法所得五五分成，在被告人刘生芳经营的鸿杨华庭彩票店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得12600元，被告人姚光昌、刘生芳各分得6300元。9.被告人姚光昌于2017年10月至2019年12月，与曹某约定违法所得六四分成，在曹某经营的中天二村南大门浴室内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得6816元，曹某、被告人姚光昌分别得款2726元、4090元。10.被告人姚光昌于2018年10月至2019年12月，与石某某约定违法所得五五分成，在石某某经营的开发饭庄内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得6070元，石某某、被告人姚光昌各分得3035元。11.被告人姚光昌于2018年12月至2019年12月，与豆某某约定违法所得五五分成（2019年5月调整为四六分成），在豆某某经营的老庄彩票店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得4770元，豆某某、被告人姚光昌分别得款2510元、2260元。12.被告人姚光昌于2018年9月至2019年12月，与校某某约定违法所得五五分成，在校某某经营的人民南路中国福利彩票店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得3276元，校某某、被告人姚光昌各分得1638元。13.被告人姚光昌于2017年7月至2019年12月，与夏某约定违法所得四六分成，在夏某经营的香园街彩票店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得3025元，夏某、被告人姚光昌分别得款1815元、1210元。14.被告人姚光昌于2018年初至2019年12月，与袁某某约定违法所得四六分成，在袁某某经营的姜官路彩票店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得2500元，袁某某、被告人姚光昌分别得款1500元、1000元。15.被告人姚光昌于2019年5月至2019年12月，与刘某约定违法所得五五分成，在刘某经营的小波烧烤店内设置赌博机，供不特定人员赌博，违法所得700元，刘某、被告人姚光昌各分得350元。被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹被公安机关抓获归案，到案后均如实供述自己的犯罪事实，被告人宋连双退款20000元、被告人邵银美退款18000元。公安机关从被告人宋连双处扣押赌博机2台、从石某某、豆某某、校某某、夏某、袁某某、刘某、被告人邵银美、石巧芹处各扣押赌博机1台；从被告人宋连双、邵银美、石巧芹处的赌博机内分别扣押硬币89元、92元、198元，合计379元。上述款物均暂存于泰州市公安局姜堰分局。原审审理过程中，被告人姚光昌退出违法所得20000元、被告人宋连双退出违法所得4243元、被告人石巧芹退出违法所得8125元。上述事实，被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹在原审开庭审理过程中均无异议，并有接受证据清单、微信转账记录、扣押物品清单、刑事判决书、公安行政处罚决定书等书证，证人张某、朱某、时某、周某等人的证言，辨认笔录，设备功能认定书等证据证实。原审人民法院认为，被告人姚光昌以营利为目的，设置赌博机供不特定人员赌博；被告人宋连双、邵银美、石巧芹明知被告人姚光昌利用赌博机开设赌场，而提供场地、帮助兑换硬币，并从中非法获利，其中，被告人姚光昌、宋连双、邵银美情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。被告人宋连双、邵银美、石巧芹在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人姚光昌、宋连双、邵银美、石巧芹积极退赃，均可以酌情从轻处罚。被告人石巧芹因违法犯罪受法律处分，可以酌情从重处罚。综合本案的具体事实、情节，可以对被告人宋连双、邵银美减轻处罚，可以对被告人姚光昌、石巧芹从轻处罚。被告人宋连双、邵银美是初犯，案发后认罪、悔罪态度较好，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以给予一定的考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，以犯开设赌场罪分别判处被告人姚光昌有期徒刑三年，并处罚金四万元，判处被告人宋连双有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万七千元，判处被告人邵银美有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万六千八百元，判处被告人石巧芹拘役六个月，并处罚金一万二千元。被告人姚光昌退出的赃款二万元、被告人宋连双退出的赃款二万四千二百四十三元、被告人邵银美退出的赃款一万七千零九十元、被告人石巧芹退出的赃款八千一百二十五元、公安机关从赌博机内扣押的赃款三百七十九元，合计六万九千八百三十七元，予以没收，于判决生效后五日内上缴国库，其中，暂存单位泰州市公安局姜堰分局上缴三万七千四百六十九元，泰州市姜堰区人民法院上缴三万二千三百六十八元。作案工具赌博机十台、开启赌博机的钥匙三把，予以没收，由暂存单位泰州市公安局姜堰分局依法销毁。被告人姚光昌未退出违法所得十二万二千八百一十三元，继续予以追缴。被告人邵银美向泰州市公安局姜堰分局退款超出违法所得的九百一十元，由该局于判决生效后五日内发还给被告人邵银美。上诉人石巧芹上诉称，一审量刑过重，请求二审改判缓刑。其辩护人提出，石巧芹犯罪情节轻微，社会危害性不大，且系从犯，自愿认罪认罚，积极退赃，主动缴纳罚金，请求二审对石巧芹从轻处罚并适用缓刑或者免予刑事处罚。二审经审理查明的事实与原审相一致，原审认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，原审被告人姚光昌以营利为目的，设置赌博机供不特定人员赌博；上诉人石巧芹、原审被告人宋连双、邵银美明知原审被告人姚光昌利用赌博机开设赌场，而提供场地、帮助兑换硬币，并从中非法获利，其行为均已构成开设赌场罪，其中原审被告人姚光昌、宋连双、邵银美系情节严重。上诉人石巧芹、原审被告人宋连双、邵银美在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人石巧芹、原审被告人姚光昌、宋连双、邵银美到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人石巧芹、原审被告人姚光昌、宋连双、邵银美自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。上诉人石巧芹、原审被告人姚光昌、宋连双、邵银美积极退赃，均可以酌情从轻处罚。上诉人石巧芹因违法犯罪受法律处分，可以酌情从重处罚。综合本案的具体事实、情节，可以对原审被告人宋连双、邵银美减轻处罚，可以对上诉人石巧芹、原审被告人姚光昌从轻处罚。原审被告人宋连双、邵银美是初犯，案发后认罪、悔罪态度较好，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以给予一定的考验期限。关于上诉人石巧芹所提“一审量刑过重，请求改判缓刑”的上诉理由及其辩护人所提“石巧芹犯罪情节轻微，社会危害性不大，且系从犯，自愿认罪认罚，积极退赃，主动缴纳罚金，请求二审对石巧芹从轻处罚并适用缓刑或者免予刑事处罚”，经查，石巧芹与他人共同开设赌场长达两年多，非法获利计16250元，依法不属于犯罪情节轻微，不应对石巧芹免予刑事处罚。一审量刑时已经充分考虑石巧芹的犯罪事实和量刑情节，所作量刑恰当，且石巧芹曾因违法犯罪活动受过法律处分，此次又犯罪，依法不应适用缓刑，对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  高红祥审判员  陈 勇审判员  陈蓉蓉二〇二〇年十二月二十九日书记员  丁 楠