河南省驻马店市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）豫17刑终551号原公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。上诉人(原审附带民事诉讼原告人)金某，女，1966年1月11日出生，汉族，文盲，务工，住湖北省罗田县。系本案被害人。委托诉讼代理人方俊岭，驻马店市示范区正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告人）丁飞祥，男，1971年7月28日出生，汉族，小学文化，案发前系驻马店皇家驿站D1工地工人，住湖北省黄冈市麻城市。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年6月12日向公安机关投案，次日被驻马店市公安局老街分局刑事拘留，同月19日被执行逮捕。河南省驻马店市驿城区人民法院审理驻马店市驿城区人民检察院指控被告人丁飞祥犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人金某提起刑事附带民事诉讼一案，于2020年10月22日作出（2020）豫1702刑初407号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人金某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人，讯问被上诉人,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人丁飞祥与被害人金某同在驻马店市皇家驿站工地务工，丁飞祥跟着袁某从事看管钢管材料等工作，金某跟着万某从事木工工作。2019年12月10日8时许，袁某与万某因使用钢管产生纠纷发生厮打，期间，丁飞祥随手捡起钢管朝金某腰部击打，造成金某受伤。经鉴定，金某腰部钝挫伤、椎体处压痛明显，影像学检查示腰椎右侧横突三处骨折，损伤程度属轻伤一级。原判另查明，案发后，被告人丁飞祥主动向公安机关投案，到案后如实供述殴打被害人金某的犯罪事实。原判认定上述事实的证据有：被告人丁飞祥供述、被害人金某陈述、证人万某、袁某、毛某、朱某等人证言，（驻）公（物）鉴（法医）字（2019）364号伤情鉴定书、现场及被害人住院照片、辨认笔录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、伤害案件现场处置登记表、在逃人员信息登记表、驻马店市中医院入院记录、诊断证明及CT检查报告单、中国人民解放军第九九O医院CT诊断报告单，袁某提供的微信转账记录截图、抓获经过、户籍证明及无犯罪记录证明等。原判还查明，附带民事诉讼原告人金某受伤后于2019年12月10日至2020年1月2日在驻马店市中医院住院治疗，住院23天，2019年12月17日，金某在中国人民解放军第九九〇医院支付检查费（磁共振平扫和X线）1082元。金某出院医嘱为：1.注意休息，加强营养；2.继续应用接骨药物治疗；3.中药塌渍治疗腰部疼痛症状；4.下床行走时佩戴腰围；5.休息一个月；6.不适随诊。2020年8月26日，金某委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所进行司法鉴定，支出鉴定费600元，鉴定结论为：金某护理时限评定为60日，误工损失评定为120日，营养时限评定为60日。原判又查明，附带民事诉讼原告人金某案发前在驻马店皇家驿站工地务工。金某在住院期间，由其同事何某陪护，何某系驻马店皇家驿站工地工人。上年度河南省建筑业就业人员年平均工资为53163元/年。原判认定上述事实的证据有：附带民事诉讼原告人提供的住院病历、诊断证明、入院证、出院证、医疗票据、费用清单、户籍信息、驻马店蔚康法医临床司法鉴定所司法鉴定意见等。根据上述事实和证据，驻马店市驿城区人民法院认为，被告人丁飞祥故意损害被害人身体健康，造成被害人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对丁飞祥的犯罪指控成立，应予支持。丁飞祥案发后主动向公安机关投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；丁飞祥当庭认罪悔罪、持械致伤被害人，案发后，被告人老板代为支付被害人部分医疗费用，被告人系初犯偶犯，上述情节在量刑时酌情考虑。对诉讼代理人提出丁飞祥不能认定为自首，当庭认罪态度差的意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。对指定辩护人提出被告人系初犯偶犯、有自首情节、支付被害人部分医疗费用的意见，予以采纳。对指定辩护人提出被害人存在过错的意见，经查，被害人并未先动手殴打被告人或者辱骂被告人，系被告人持钢管直接夯击被害人腰部造成被害人受伤，无证据证实被害人存在过错，故对指定辩护人的此项辩护意见，不予采纳。公民的生命健康权不受侵犯，侵害公民身体造成伤害的，应赔偿被害方的经济损失。被告人丁飞祥的行为使附带民事诉讼原告人金某由此造成的经济损失，依法应予赔偿；对金某要求赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费的具体损失数额，应当依法合理计算。医疗费按照实际支出的11493.53元计算，对其请求予以支持；鉴定费600元予以支持；误工费按照上年度河南省建筑业就业人员年平均工资和误工天数计算，因有误工时限评定，故误工天数计算为住院天数23天加出院评定的误工天数120日计算，共计143天，即20828.24元（53163元/年÷365天×143天）；护理费应按照护理人员从事的行业收入标准，即按照上年度河南省建筑业就业人员年平均工资、住院护理天数23天加上出院后评定的60日护理天数计算，共计83天，即12089.12元（53163元/年÷365天×83天×1人）；营养费根据其住院天数23天和评定的营养时限60日计算，共计83天，即1660元（20元/天×83天），因其诉求营养费为1050元，故营养费支持1050元；住院伙食补助费按照其实际住院天数23天计算，即1150元（50元/天×23天）；附带民事诉讼原告人未提供交通费票据，其提交的租赁车辆费用收据不符合证据要求，鉴于其诊疗期间有实际产生的交通费用，交通费酌定500元。上述各项损失共计47710.89元。丁飞祥老板先行代为支付的9500元应从中扣减，即丁飞祥承担费用38210.89元。对附带民事诉讼原告人金某诉求的后续治疗费因无证据证实，不予支持，对其诉求的律师代理费和其他费用，因无法律依据，不予支持。对被告人丁飞祥提出附带民事诉讼原告人要求赔偿费用过高的意见，予以采纳。根据被告人丁飞祥犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三、四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告人丁飞祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人丁飞祥赔偿附带民事诉讼原告人金某经济损失38210.89元。限判决生效后十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人金某的其他诉讼请求。金某上诉称:一、原判决对丁飞祥量刑过轻，请求撤销原判；二、民事赔偿部分没有按照规定，赔偿过少。误工费标准过低，应该按我们上班的实际工钱赔偿，我的工资一天300元，护理人的工资应按照一天260元，一二审律师代理费应由丁飞祥赔偿。金某诉讼代理人的代理意见为：1、金某和何某的打工身份。金某和何某2019年3月与仙桃市石鼎建设工程有限公司签订劳务合同。同年仙桃市石鼎公司受雇于浙江东阳建工集团有限公司来驻马店市皇家蘭台一期工地搞工地建设，金某每天350元工资，何某每天300元工资，一审期间因浙江东阳公司的老板不在驻马店，受害人在医院无法去浙江东阳公司，一审提交的证据无法采用，二审提交的证据望能采用。2、住院的伙食补助。根据《最高法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条规定可参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定可按每天100元，住院23天*100元即2300元。3雇车费用。受害人由于无人再支付医疗费，而中断治疗，无法不提前出院回老家休养，租车费2600元应当支持。4、代理费应当支持。被告人丁飞祥将受害人金某打伤，没有足够支付住院费，受害人被迫出院，被告人没有积极赔偿，也不愿意赔偿给受害人的人体和精神的损失，受害人起诉被告人丁飞祥产生的代理费也应当赔偿，也属于受害人的实际损失。受害人金某本能去劝架，却招来横祸，腰部骨折，从此不能干活，被告人丁飞祥理应赔偿，既没有态度又没有诚意，受害人系农民，不能干活就没有工资，现在生活困难。望二审法庭能在受害人角度考虑，请按上诉请求的102091.53元赔偿为宜。请二审法庭予以考虑。本院二审期间，上诉人金某提供以下证据：1、工人工资表；2、仙桃市万鼎建设工程有限公司与金某、何某签订的劳务合同2份；3、金某与驻马店市示范区正义法律服务所签订的委托代理协议书及一二审代理费发票。丁飞祥质证意见为：证据1、2不真实，金某、何某的工资不可能那么高，最多一天一百元，对证据3的真实性不持异议。本院认为,证据1、2仅能证明金某、何某三个月的工资收入，并非固定工资收入；对证据3的真实性予以确认。经二审审理查明的其他事实与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，原审被告人丁飞祥因琐事与他人发生争执后，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。丁飞祥应赔偿因其犯罪行为给被害人造成的经济损失。关于金某上诉称原判对丁飞祥量刑轻的上诉理由，经查，金某作为刑事附带民事诉讼原告人对刑事部分无上诉权，故对金某的上述上诉理由不予采纳；关于金某上诉称原判认定误工费标准过低，应该按其工资一天300元，护理人的工资应按照一天260元的上诉理由及其诉讼代理人称金某每天350元工资，何某每天300元工资的代理意见，经查，金某二审期间提供的证据不能证实金某及何某有固定收入，原审参照河南省建筑业就业人员上一年度的平均工资计算金某的误工费及护理费并无不当，故对金某及其诉讼代理人的上述意见均不予采纳；关于金某及其诉讼代理人称一二审律师代理费应由丁飞祥赔偿的上诉理由及代理意见，经查，律师费不属于金某因丁飞祥犯罪行为遭受的直接经济损失，不应支持，故对金某及其诉讼代理人的上述意见不予采纳；关于金某代理人所称住院伙食补助及雇车费用部分，原判处理并无不当。综上所述，原判对丁飞祥定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理正确，审判程序合法，金某的上诉理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇二〇年十二月二十四日书记员  戚凌光