内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终6334号上诉人（原审原告）卢广兴，男，1978年10月15日出生，满族，无职业，住赤峰市。委托诉讼代理人黄秩和，内蒙古松川律师事务所律师。上诉人（原审第三人）宋泽宇，男，1971年7月28日出生，满族，无职业，现住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人卢海霞，女，1973年10月10日出生，满族，无职业，现在内蒙古赤峰市红山区六西街农行小区4号楼西一厅。被上诉人（原审被告）李文忠，男，1987年8月17日出生，回族，无职业，现住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人王永，内蒙古红城律师事务所律师。上诉人卢广兴、上诉人宋泽宇因追偿权纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初6277号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。二上诉人卢广兴、宋泽宇上诉请求：请赤峰市中级人民法院改判李文忠将欠款支付给上诉人卢广兴。事实和理由：原审法院认定事实错误。原审法院认定“2014年10月28日，案外人杨某、本案李文忠、第三人签订房屋转售协议，约定案外人杨某将抵顶给第三人的××苑东户楼房一处转售给李文忠，尾款395000元由案外人杨某给办理贷款。”但是原审法院对李文忠的承诺书却未提及。三方协议的甲、乙方已经履行完毕相关手续，剩余的就是李文忠公积金贷款，而且明确40个工作日一次付清，可知三方协议只剩下李文忠的给付义务。原审法院认为该协议的效力和履行情况尚待确定，是错误的。被上诉人答辩服判。卢广兴向一审法院起诉请求：请求判决李文忠将拖欠宋泽宇的房款350000元、滞纳金161000元、利息100000元，总计611000元偿还给卢广兴，其他滞纳金和利息计算至房款给付完毕时止；由李文忠承担本案诉讼费用及保全费用。一审法院认定事实：宋泽宇之妻与卢广兴系同胞姐弟。2009年11月18日、2011年11月25日宋泽宇分别向卢广兴借款100000元、200000元，并为卢广兴出具了借条，均约定月利率为2分。2014年，案外人杨某代表赤峰建设建筑（集团）有限责任公司将该公司承建的赤峰市××区、12号楼、17号楼、会所、幼儿园、8号楼地下车库的防水工程承包给了宋泽宇。2014年10月25日，案外人杨某作为甲方、宋泽宇作为乙方签订房屋顶帐合同，用两处房屋抵顶防水工程的工程款。2014年10月28日，案外人杨某、李文忠、宋泽宇签订房屋转售协议，约定案外人杨某将抵顶给宋泽宇的××苑东户楼房一处转售给李文忠，尾款395000元由案外人杨某给办理贷款。2015年，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司向该院起诉宋泽宇，请求1.赔偿重做防水费用471702元，2.返还用于抵顶施工费用的房屋；该案经一审、二审后，现该院作出的(2017)内0402民初7633号民事判决书已经发生法律效力，支持了第一项请求，对第二项请求未予调整。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第七十三条一款“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”的规定，本案房屋转售协议，系三方协议，并非李文忠和宋泽宇的双方协议，该协议的效力和履行情况尚待确定，因此，并非到期债权。综上，卢广兴主张代位权之诉不能成立，该院不予支持。综上所述，依据上述法律的规定，判决驳回卢广兴的诉讼请求。案件受理费4955元、诉前财产保全费4020元，合计8975元（卢广兴已预交），由卢广兴负担。二审中，上诉人提交（2020）内0402民初2522号民事判决作为新证据，用以证明房屋合同有效，钱款应当转给宋泽宇，之所以没判是35万提交给法院了。被上诉人李文忠质证认为，钱应当给赤峰建设建筑（集团）有限责任公司，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司和宋泽宇有纠纷。一审中要求滞纳金和利息没有法律依据，房屋转售协议没有约定。三方协议是杨某通知被上诉人不给宋泽宇付款，也是按照协议要求。上诉人要求被上诉人给付滞纳金和利息没有法律依据。本院认为，（2020）内0402民初2522号民事判决已生效，且能够证明本案事实，本院对其予以确认。被上诉人李文忠向本院提交赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初7633号民事判决、赤峰市中级人民法院（2019）内04民初740号民事判决、本案卢广兴的起诉状作为新证据，用以证明宋泽宇涉案工程防水不合格，故判决宋泽宇给付赤峰建设建筑（集团）有限责任公司471702元的事实，证明另案一审判决的时间是2018年12月17日、二审判决是2019年4月18日，本案中卢广兴代位诉讼是2019年8月20日，是判决给付赤建集团之后卢广兴代位诉讼的，是宋泽宇为了躲避债务起诉的。宋泽宇是被执行人，上面有六笔欠款，共欠200多万，宋泽宇这个诉讼就是为了逃避债务。上诉人卢广兴质证认为，对判决书的真实性无异议，但上诉人卢广兴有参加这个诉讼故而不知情。被上诉人提交这两份判决主张卢广兴恶意诉讼帮助宋泽宇躲避债务没有事实和法律依据，上诉人的债权是合法有效的。上诉人卢广兴行使代位权时进行了保全，有优先受偿权，被上诉人将拖欠欠款支付给上诉人卢广兴。关于被执行人名称，上诉人认为法院对被执行人欠款的执行顺序应当以谁先执行谁优先，这笔钱没进入执行程序，上诉人首先进行了查封程序，应当首先得到受偿。上诉人宋泽宇质证认为，李文忠交到执行局的收条上明确写的宋泽宇的名字，说明李文忠知道是交给宋泽宇的，交给别人是不合法的；赤峰市红山区人民法院2552号判决书明确判决李文忠、杨某和宋泽宇的房屋转售协议有效，李文忠未及时给付欠款，是恶意拖欠；李文忠没有任何证据和法律规定来认为宋泽宇和卢广兴恶意串通；无论哪一个判决书，日期的长短与保全和执行没有关系。本院认为，赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初7633号民事判决、赤峰市中级人民法院（2019）内04民初740号民事判决已生效，上诉人卢广兴的起诉状与与原审案卷中存档起诉状一致，上述三份证据能够证明本案事实，本院对其予以确认。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案在二审审理时总结争议焦点为：卢广兴的代位权是否成立。围绕争议焦点，双方进行了举证质证。《中华人民共和国合同法》第七十三条规定:“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”但债权人行使代位权的前提是债务人怠于行使的到期债权具有确定性。本案中，上诉人宋泽宇因在赤峰建设建筑（集团）有限责任公司承包部分楼房的防水工程，案外人杨某代表该公司将两处房屋抵顶给上诉人宋泽宇作为上述工程的工程款。2014年10月28日，上诉人宋泽宇、案外人杨某及被上诉人李文忠签订《房屋转售协议》，将案外人杨某抵顶给上诉人宋泽宇的其中一套房屋以565000元的价格转售给被上诉人李文忠，被上诉人李文忠支付房款215000元，剩余350000元房款未向上诉人宋泽宇支付。后因上诉人宋泽宇承建的防水工程出现质量问题，案外人杨某通知被上诉人李文忠停止向上诉人宋泽宇支付房款，并提起诉讼，最终法院判决上诉人宋泽宇赔偿赤峰建设建筑（集团）有限责任公司防水工程维修款471702元，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司已向法院申请执行。本院认为，现赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初2552号民事判决已确认上诉人宋泽宇、案外人杨某及被上诉人李文忠签订《房屋转售协议》合法有效，在本协议履行过程中，被上诉人李文忠向上诉人宋泽宇履行支付房款的义务，实际上是履行赤峰建设建筑（集团）有限责任公司向上诉人宋泽宇支付工程款的义务。现因防水工程质量问题上诉人宋泽宇需履行法院生效判决向赤峰建设建筑（集团）有限责任公司赔偿维修款471702元，在防水工程款未全额支付的前提下，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司有权停止向上诉人宋泽宇支付工程款，进而主张其损失。综上，上诉人宋泽宇对被上诉人李文忠享有的350000元房款债权存在不确定性，上诉人卢广兴主张代位权不具备前提条件。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，虽《房屋转售协议》已被生效判决确认有效，但原审结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9910.00元，由上诉人卢广兴、上诉人宋泽宇承担。本判决为终审判决。审判长 牛占龙审判员 赵 杰审判员 董燕洪 二〇二〇年十二月三十日法官助理 连领波书记员 聂利博