山东省五莲县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1121民初3093号 原告：聂方合，男，汉族，1974年5月2日出生，住。 委托诉讼代理人：张加林，山东竞天律师事务所律师。 被告：山东省国和石材有限公司，住所地五莲县街头镇石材产业园**（挑沟村北），统一社会信用代码91371121MA3BYJDK60。 法定代表人：张守和，经理。 委托诉讼代理人：赵庆发，山东阳尔律师事务所律师。 原告聂方合与被告山东省国和石材有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年9月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聂方合及委托诉讼代理人张加林、被告委托诉讼代理人赵庆发到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决自申请仲裁之日解除劳动关系；2、判决被告赔偿原告各项损失352970元；3、后续治疗费费用待实际发生后另行主张；4、诉讼费、邮寄费、鉴定费由被告承担。事实与理由:原告经人介绍于2017年农历正月初到被告处工作，在石材车间从事卸料工工作，2017年10月18日原告在工作中被砸伤右腿。2018年12月26日，莲人社工认字〔2018〕262号认定工伤决定书认定为工伤。2020年6月9日，日劳鉴〔2020〕349号初次鉴定结论书鉴定：劳动能力障碍程度九级、无生活自理障碍。2020年8月7日，鲁劳鉴伤字〔2020〕276号再次鉴定结论书鉴定：劳动功能障碍八级。被告未给原告投保工伤保险，原告的工伤待遇被告至今未支付。 被告辩称，原被告双方于2018年9月30日签署调解协议书，对于原告因工受伤所应当赔付的损失被告进行赔付，并且在协议书第六条明确约定双方自愿解除劳动关系，第三条约定被告付清上述款项后原告对此纠纷不再追究被告的其他任何责任，第四条约定原告是否构成伤残以及构成何种伤残其评定的伤残与被告无关，被告不再承担任何责任，原告放弃对被告的诉权，自该协议签署并履行完毕至原告申请劳动仲裁已超过两年的时间，期间原告也没有申请撤销该调解协议书，该调解协议书是在五莲县律星法律服务所见证下达成的，是双方真实意思表示，不存在任何欺诈胁迫情形，对双方依法具有约束力，原告在本案中再次提起诉讼，违反该协议约定的相关条款，对其诉求不应当支持。 当事人围绕诉讼主张提供了证据对无争议的仲裁申请书一份、不予受理通知书一份、送达回证存卷佐证，对有争议的证据认定如下： 一、关于调解协议书的效力。原告认为该见证书不能免除被告承担向原告支付工伤待遇的法定义务，首先原被告签署该调解协议时被告包括见证方法律服务所并未向原告本人说明并达到让原告本人知悉签署本见证书的全部法律后果，该见证书签订时间为2018年9月30日，而原告的工伤认定决定书作出时间为2018年12月26日，劳动能力鉴定时间分别为2020年6月9日、2020年8月7日，在原告尚不能确定自己伤残等级以及是否构成工伤的情况下被告与原告私自签署和解协议，向原告赔偿各项费用73000元，显失公平，并且给原告本人造成重大误解，原告认为双方签订的调解协议书违背了《中华人民共和国劳动合同法》《工伤保险条例》依法保护劳动者合法权益、享受工伤待遇的强制性规定，该和解协议应属无效。被告主张调解协议书中明确约定原告自愿放弃做伤残鉴定，并且对协议约定的内容协议书的第七条明确载明对上述合同条款及含义双方均已理解，系双方真实意思表示，双方自愿签订，该协议不存在无效的情形，也不存在显失公平重大误解的问题，即使存在上述情形，原告也应当在该协议书签署后一年内依法申请撤销，行使撤销权，原告未经撤销该协议，该协议已经实际履行的情况下，该协议对双方均有法律约束力，原告再次起诉即违反协议的约定，也违背诚信的原则。本院认为，该协议约定原告自愿放弃做伤残鉴定的内容，限制原告行使法定权利，该条款应为无效条款，但不影响其他有效条款的效力。 二、关于原、被告之间劳动关系解除时间。原告主张至原告申请仲裁之日解除劳动关系，被告主张双方解除劳动关系的时间为2018年9月30日双方签订的协议书时。依据原被告双方签订的调解协议书，本院确认自2018年9月30日，原被告之间劳动关系解除。 三、关于原告的月工资数额。原告提交农业银行个人明细对账单一份，证实原告工资为6482元。被告对证据真实性无异议，内容不是其工资收入的真实范围。被告提交工资发放明细表一宗，证明2018年7月份原告所支取的6482元并非原告7月份的工资收入，而是对原告受伤前所欠工资的补差，被告的财务记录证明，原告2017年2月份的工资收入为4663.5元，2017年3月份的收入6380.7元，2017年4月份的收入4379.8元，2017年6月份、7月份、8月份收入为2018年7月18日补发的原告提交的对账单6482.10元，2017年9月份的工资是4719.9元，2017年10月份工资为1762.2元。本院经核算原告月平均工资不足4000元，被告认可原告月工资4000元，据此本院确认原告在被告处工作期间工资为每月4000元。 四、关于原告工伤待遇请求是否超过仲裁时效。被告主张原告申请仲裁的时间已超过仲裁时效，本院认为原告在劳动能力鉴定结论作出后主张工伤待遇权利，其时间未超出仲裁时效。但其请求双倍工资请求已超出仲裁时效，本院不予支持。 五、关于原告的伤残等级确定。原告提交莲人社工认字〔2018〕262号认定工伤决定书、日劳鉴〔2020〕349号初次鉴定结论书及鲁劳鉴伤字〔2020〕276号再次鉴定结论书鉴定，证实原告所受伤害构成工伤，劳动功能障碍八级。被告质证称，对认定工伤决定书、初次鉴定结论书无异议，该两份证据均显示原告的伤情为右开放性胫骨骨折、右胫腓骨骨折，被告对原告构成九级伤残无异议，但山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书鉴定结论构成八级伤残依据的是原告右胫腓骨骨折后合并慢性骨髓炎，在此前的医疗机构诊断证明、住院病历以及初次鉴定进行检查时均未载明原告患有慢性骨髓炎，不能证实原告患有的慢性骨髓炎与涉案的本次事故有关，并且被告也未收到再次鉴定结论书，该鉴定结论与涉案事故不具有关联性，同涉案事故之间不具有因果关系，对该鉴定结论被告不予认可。本院认为，被告虽对鲁劳鉴伤字〔2020〕276号再次鉴定结论书不予认可，但未提出足以推翻的证据，本院对原告提交的莲人社工认字〔2018〕262号认定工伤决定书确定原告为工伤、鲁劳鉴伤字〔2020〕276号再次鉴定结论书鉴定原告劳动功能障碍八级予以确认。 六、关于原告主张的赔偿金额。原告主张一次性工伤医疗补助60000元、一次性伤残就业补助96000元、一次性伤残补助66000元、医疗费8600元、交通费500元、伙食补助费550元、停工留薪待遇72000元、双倍工资差额48000元、护理费1320元，合计352970元，后续治疗费待实际发生后另行主张。原告提交住院病案、诊疗证明及住院费收费票据。被告质证称，证据真实性无异议。一次性工伤医疗补助、一次性伤残就业补助应当按统筹地区上年度职工月平均工资进行计算，原告按6000元每月数额过高；一次性伤残补助金原告的实际工资未达到6000元每月；医疗费被告已经垫付；交通费请法庭酌情认定；伙食补助费无异议；停工留薪待遇，停工留薪期过长，计算基数过高；双倍工资早已超出仲裁或者诉讼时效；护理费要求按120元每天计算，不符合工伤保险条例的规定。原告住院期间被告向原告支付伙食补助费、护理费、交通费等5000元。被告支付的费用包括调解协议达成后赔偿的73000元，原告从保险公司支取的医疗费14600元、残疾赔偿金60000元外，于2018年9月2日支付原告5000元。被告提交原告于2018年9月2日出具的收据一份。原告质证称，收据系其手写，该款是向原告支付的医疗费，且该医疗费实际支出后已到保险公司报销。 本院经审理认定事实如下：原告于2017年农历正月初到被告处工作，在石材车间从事卸料工工作，2017年10月18日原告在工作中被砸伤右腿。伤后在五莲县人民医院治疗11天。2018年9月30日，在五莲县律星法律服务所见证下，原告作为乙方与被告作为甲方达成调解协议书协约定：一、除甲方在上述调查中所支出的款项外，甲方再一次性赔偿乙方医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费，伤残补助费（乙方自愿放弃做伤残鉴定）、今后继续治疗费等共计人民币柒万叁仟元整，并定于本协议签订之日(2018年9月30日)一次性付清；二、付款方式，甲方将上述赔偿款打至乙方指定账户；三、甲方将上述赔偿款付清后，乙方对此纠纷不再追究甲方其他任何责任；四、乙方是否构成伤残及构成何种伤残，其评定的伤残与甲方无关，甲方不再承担任何责任。乙方放弃对甲方的诉权；五、甲方为乙方投保的团体意外险，该保险归乙方所有，需甲方提供有关证件，甲方配合办理；六、甲、乙双方自愿解除劳动关系；七、上述合同条款及含义，甲乙双方均已理解，系双方真实意思表示，双方自愿签订；八、本次处理为一次性终局处理，甲、乙双方在本协议书上签字或盖章后生效。任何一方不得以任何理由或借口反悔。否则，由过错方承担相应法律责任，并承担违约金50000元。协议签订后被告履行了约定义务。原告于2017年10月16日向五莲人力资源和社会保障局申请工伤认定，在此其间，被告另行支付了原告5000元。 2018年12月26日，莲人社工认字〔2018〕262号认定工伤决定书认定原告所受伤害为工伤。2020年6月9日，日劳鉴〔2020〕349号初次鉴定结论书鉴定：原告劳动能力障碍程度九级、无生活自理障碍。2020年8月7日，鲁劳鉴伤字〔2020〕276号再次鉴定结论书鉴定：原告劳动功能障碍八级。被告未给原告投保工伤保险。原告向五莲县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月27日五莲县劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字〔2020〕第1174号不予受理通知书并送达原告，本案经过仲裁前置程序。 本院认为，原告与被告存在劳动关系，并在上班期间受伤，构成工伤八级伤残的事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告受伤出院后与被告达成了调解协议并已履行。原、被告之间达成调解协议只对原告因工受伤的人身损害赔偿及双方劳动关系解除时间进行约定，赔偿数额明显过低，显失公平。原告所受伤害经鉴定构成劳动功能障碍八级，原告要求被告按工伤标准支付工伤待遇的请求部分符合法律规定。因原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪待遇、医疗费、护理费、交通费及住院伙食补助费等损害赔偿部分，被告已按约定予以赔偿，本院不予支持。双倍工资差额因超出诉仲裁时效，本院不予支持。在劳动能力鉴定之后实际发生医疗费及后续治疗费用，无法律依据，本院不以支持。综上，被告应当赔偿原告一次性就业补助金90768元（16个月*5673元），扣除已支付的5000元，被告应当继续支付原告85768元。被告以调解协议履行完毕，应驳回原告的诉讼请求的抗辩理由依据不足，且被告亦未提交支付的赔偿款中包含一次性就业补助金的证据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十四条第一款第(二)项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下: 一、被告山东省国和石材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告聂方合一次性就业补助金85768元； 二、驳回原告聂方合的其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东省国和石材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审判员  孙著国 二〇二〇年十二月二十一日 法官助理丁娇 书记员苗琳雨