湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0112民初6233号原告：詹才辉。委托诉讼代理人：吴兴剑，湖北炽升律师事务所律师。被告：陈明。委托诉讼代理人：柳丁文，湖北瑞通天元（仙桃）律师事务所律师。原告詹才辉诉被告陈明合伙纠纷一案，本院于2019年11月7日立案受理，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告詹才辉及其委托诉讼代理人吴兴剑，被告陈明的委托诉讼代理人柳丁文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告詹才辉向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行原、被告于2017年1月24日签订的合作投资协议书；2、判令被告向原告分配2018年1月至2019年10月共计22个月的利润（以实际利润为准，暂按每月20,000元计算，扣除已支付的200,000元，暂计利润合计为240,000元），并支付逾期分配利润违约金（按年利率6%的标准，从起诉之日起计算至实际支付之日止）；3、判令被告提供所有的账目、往来票据供原告查询、核对；4、判令被告设立加盟店共同管理财务账户，须经原、被告双方签名盖章后，方可提取湖北良品铺子食品有限公司（以下简称良品铺子公司）返还的提成款；5、判令本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月24日，被告陈明（甲方）、原告詹才辉（乙方）签订合作投资协议书，共同投资良品铺子公司加盟项目，加盟合作为三年，甲方为良品铺子公司加盟商，负责店面选址，加盟合同签订、店面经营监管等事宜；乙方为加盟店的投资方；甲、乙双方各自出资260,000元，甲方占店铺股份60%，乙方占店铺股份40%，合作经营期间，甲乙双方的出资为共同财产，并选址武汉市东西湖区环湖路43号恒大影城1号2号为加盟商铺。协议书第三条利润分成第4项约定：店铺纯利润按甲乙双方各自持有股份进行分成，原则上以月为单位进行跨月分配，在每月18日前完成上月纯利润分配。2017年4月27日试营业，从甲方提供给乙方的4月至6月三个月经营报表反映，良品铺子公司每月返还到加盟店的金额在46,000元至43,000元。截止到今日，被告陈明仅向原告詹才辉分红2017年4月至2017年12月共计九个月的利润169,472元，后期再次分红200,000元后，就再没有向原告詹才辉分红。原告认为，原、被告之间的合作投资协议书已经明确了利润分配方式及时间，被告应按照协议的约定履行自身的义务，现因被告拒不按照协议履行自身义务，严重侵害了原告的合法权益。审理中，原告詹才辉自愿将诉讼请求变更为：1、判令被告向原告分配从2018年1月至2018年4月的利润共计75,946元并支付逾期分配利润的违约金（按照年利率6%的标准，从立案之日起计算至实际支付之日止）；2、判令被告向原告退还加盟费及保证金92,000元（230,000元×40%）；3、判令被告向原告支付加盟店转让费20,000元；4、判令被告向原告支付违约金607,568元（以三个月的利润75,946元为标准，从2018年4月计算至2020年3月计24个月）；5、判令本案所有诉讼费用由被告承担。被告陈明辩称，对第1项诉讼请求中的75,946元无异议，对其要求主张的违约金有异议，合作投资协议书约定的利润分配期限为跨月分配，被告向原告支付的200,500元是2018年8月26日支付的，虽说没有跨月分配，但被告延迟几个月是因为当时双方存在争议，不具备付款条件，被告也在和良品铺子公司结算；对第2、3项诉讼请求无异议；对第4项诉讼请求不认可，被告终止与良品铺子公司特许经营合同是由于良品铺子公司不再继续授权被告经营，是良品铺子公司提出的解除合同，故被告不应承担违约责任，原告主张的计算标准过高，应当以此前全部月份的平均利润计算，计算时间也过长，即使应当计算违约金，由于经济状况复杂多变，原、被告均无法保证店铺有稳定持续的利润，且受疫情影响，零售业利润大大降低，应当酌情在平均利润上进行扣减；第5项诉讼请求请法院依法裁判。本院查明案件主要事实如下：2016年8月25日，被告陈明（承租方）与案外人周秋梅（出租方）和案外人万成（出租方）分别签订房屋租赁合同各一份，约定被告向周秋梅、万成租赁武汉市东西湖区环湖路43号武汉恒大城恒大影城1号楼1层1号商铺和2号商铺，租期均为2017年1月1日起至2022年12月31日止。当日，周秋梅、万成向被告分别出具10,000元保证金的收据各一张。2017年1月24日，被告陈明（甲方）与原告詹才辉（乙方）签订合作投资协议书，约定双方共同投资良品铺子公司加盟项目，项目位于武汉市东西湖区环湖路43号恒大影城1号、2号商铺，并挂靠甲方的名义，由甲方全权负责店铺经营管理，乙方仅作为投资方。根据良品铺子公司加盟政策及该商铺租赁合同，该店铺首笔投资项目与费用为：品牌使用费（三年）45,000元、保证金200,000元、装修及柜台1**,000元、首笔资产购置费25,000元、商铺押金20,000元，首笔投资为470,000元。甲方作为良品铺子加盟商，全权负责按照良品铺子公司要求进行店面选址、租赁合同商谈签订、加盟合同签订、店面经营监管等事宜，乙方同意甲方所付出的资源和精力折成股份10%，即乙方出让10%股份给甲方。因装修和柜台、首笔资产购置费需以实际费用结算，首笔投资按500,000元进行出资额约定。首笔投资所含项目费用结算后，若剩余资金低于20,000元（含），则该费用转入店铺经营费，用于支付店铺租金及经营费用，若剩余资金高于20,000元，按甲乙双方出资比例进行退还。经甲乙双方约定，甲方出资额为250,000元，占店铺股份60%，乙方出资额为250,000元，占店铺股份40%。合作经营期间，甲乙双方的出资为共有财产，不得随意请求分割，如需续交费用，则由双方按实际股份占比进行续交。甲乙双方合作经营的利润分配方式为风险和利润共同分担。店铺的收入应先支付经营费用，包括但不限于房租费、水电费、物业费、维修费等，店铺纯利润应扣除所有经营费用。店铺回款由店长按良品铺子公司要求打款给甲方，甲方按良品铺子公司要求进行核账，待良品铺子公司核账完毕后再进行双方分配。店铺纯利润按甲乙双方各自持有的股份进行分成，原则上以单月为单位进行跨月分配，在每月18日前完成上上月纯利润分配，若纯利润为负，则累计至第二个月再进行分配。良品铺子加盟合作期为三年，合同期内，乙方若退出合作，不退还所投资金，合同期满后，需与良品铺子公司续签合同，乙方可自由选择是否继续合作，如可续约且继续合作，续约费用根据各自持有股份进行续交，如无法续约或不再合作，退还保证金按甲乙双方各自持有的股份进行退还。乙方退出合作、无法续约、房东合同期内毁约，以上出现任意情形，则本协议自动终止。此处良品铺子店铺经营期间（包括三年后的续约期间），甲方无权私自终止乙方的股东权利（乙方自行退出除外）。协议书还约定了其他事项。合作投资协议书签订后，原、被告各自出资260,000元开展合伙经营。2017年4月20日，良品铺子公司（甲方）与被告陈明（乙方）签订良品铺子特许经营合同，约定特许经营期为三年，新开业门店的特许经营期限，先从门店开业（含试运营）之日起算，开业时间以甲方信息系统中的记录为准（信息系统会以首次产生营业收入的日期为开业日）。加盟店选择为武汉市东西湖区环湖路43号恒大影城1号楼1层2号商铺。履约保证金200,000元。合同还约定了其他事项。双方还签订了良品铺子特许经营采购合同。2017年4月28日，被告陈明于武汉市东西湖区金银湖街环湖中路东、柏环二路北（恒大影城1号楼1层2号商铺）成立武汉市东西湖区靖坤副食店，经营上述项目。2017年11月13日，詹才辉将陈明诉至本院，诉讼请求为要求陈明分配纯利润，提供良品铺子公司每月返款金额、设立共管账户等。审理中，经本院主持调解，原、被告自愿达成调解协议：“一、原告詹才辉与被告陈明共同确认双方于2017年1月24日签订的合作投资协议书指向的店铺为武汉市东西湖区靖坤副食店，店铺于2017年4月份开始营业；二、被告陈明应于2018年2月15日前向原告詹才辉分配前述协议书项下的2017年4月至2017年11月份共计八个月的利润150,472元，此后的利润按照合伙投资协议书的约定分配；三、被告陈明保证原告詹才辉自2018年2月起每月有一次查询、核对全部经营账目的权利，原告詹才辉对查询的数据对外有保密义务（保密义务及于2018年2月以前获得的数据）；四、原告詹才辉自愿放弃本案其他诉讼请求……”，本院于2018年1月25日出具民事调解书确认该协议的效力。2018年2月10日，陈明与案外人湖北省恒大伟业投资有限公司签订转让协议，约定将陈明承租的武汉恒大城恒大影城1号楼1层1号、2号商铺转让给湖北省恒大伟业投资有限公司经营，转让费50,000元，在合同签订当日以现金支付。被告陈明经营店铺至2018年3月，其于2018年4月9日注销武汉市东西湖区靖坤副食店的工商登记。2018年5月18日，良品铺子公司（特许人、甲方）与被告陈明（被特许人、乙方）签订终止协议一份，约定双方经协商决定终止6246-武汉恒大城店特许经营合同：1、原协议于2018年3月27日提前终止。2、乙方须在三十日内办理该门店工商、税务证照注销手续。3、甲乙双方需结算款项均已结算完毕，双方再无争议，按本协议履行完毕即可等。当月，被告与良品铺子公司签订的6246武汉恒大城店闭店清算报告显示截至2018年4月29日6246武汉恒大城店，应退加盟费及保证金230,000元，合计应付款230,000元，该款项于2018年5月20日前全额退还至加盟商指定银行账户，双方签署确认后原特许经营合同终止。2018年5月25日，良品铺子公司向被告账户转账230,000元。此后，詹才辉就前述民事调解书申请强制执行，在2018年8月17日的执行笔录中，陈明向执行法官反映其已和良品铺子公司终止了合作协议，要求与詹才辉当面协商；在2018年8月21日的执行笔录中，其表示愿意向法院提交与良品铺子公司的终止协议，其还有分红和加盟费合计20多万没有支付给詹才辉，具体金额需要核算；2018年8月26日，陈明向本院执行案款账户转款200,500元；2018年10月16日的执行笔录中，詹才辉表示如果不能继续合作，则要求陈明向其退还260,000元投资款，支付2018年1月至5月的分红各20,000元，合计100,000元，再补偿一点预期损失，合计400,000元；在2018年12月29日的执行笔录中，詹才辉坚持要求以580,000元了解此事，但执行法官反馈陈明只愿出400,000元，且在执行过程中查明陈明已于2018年5月与良品铺子公司终止了特许经营合同，詹才辉可领取陈明支付的200,500元案款。詹才辉此后领取了上述案款。审理中，双方共同确认：1、原告收到前述民事调解书中确定的2017年4月至2017年11月份共计8个月的利润分红150,472元及2017年12月的利润分红19,000元，合计169,472元，此部分履行并无争议。2、良品铺子公司返给被告2018年1月1日后的利润合计231,865.57元，此部分不包括返还加盟费和保证金之和230,000元。扣减双方认可的平均每月14,000元的成本后，应向原告分配2018年1-3月利润合计75,946元。3、原告可分合伙经营期间的月平均利润为20,451.57元。4、原、被告合作期间，每个月均在盈利，无亏损月份；原告詹才辉确认其诉讼请求中并未扣减其已在强制执行中收到的200,500元；被告陈明在第一次庭审中陈述停止经营的理由为利润下降和房东收房，在此后的庭审中又陈述是良品铺子公司要求解除特许经营合同，但无论何种理由，其在既未向房东和良品铺子公司主张违约责任，又未在事前将停止经营一事告知过原告，还未就散伙与原告进行任何协商，且经本院询问，被告明确表示无法提供房东、良品铺子公司单方要求解除合同关系的证据。以上事实有当事人提交的房屋租赁合同、合作投资协议书、工商查询信息、（2017）鄂0112民初4633号民事调解书及对应的强制执行案件的材料、转让协议、特许经营合同终止协议、6246武汉恒大城店闭店清算报告及本案的审理笔录，以及当事人持调查令调取的特许经营合同及特许经营采购合同等在卷佐证。本院认为，原告詹才辉与被告陈明于2017年1月24日签订的合作投资协议书系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方形成了合法、有效的合伙关系。鉴于目前合作投资协议书已实际终止履行，而被告陈明对原告第1项诉讼请求中的应分配利润共计75,946元，第2项诉讼请求退还加盟费及保证金92,000元，第3项诉讼请求支付店铺转让费20,000元无异议，结合《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定，本院对此部分诉讼请求予以支持，上述金额合计187,946元，该金额冲抵原告起诉前已收到的200,500元后，尚余12,554元，故对原告要求被告向其支付从本案立案之日起的逾期分配利润的违约金的诉讼请求不予支持。被告陈明在第一次庭审中首先陈述停止经营的理由为利润下降和房东收房，但与本院查明其于2018年2月10日与湖北省恒大伟业投资有限公司签订转让协议将店铺转让的事实不符。在此后的庭审中又陈述是良品铺子公司要求解除特许经营合同，但无论何种理由，其在既未向房东和良品铺子公司主张违约责任，又未在事前将停止经营一事告知过原告，还未就散伙与原告进行任何协商，且经本院询问，被告明确表示无法提供房东、良品铺子公司单方要求解除合同关系的证据，故本院认定，合伙关系的终止系被告违约所致，其应对此承担赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，原告在本案中主张按其预期收益主张赔偿额于法有据。合作投资协议书终止前三个月可分配利润显然比经营期间的平均利润更接近原告当时及往后收益的真实情况，故本院认定月标准为25,315元（75,946元÷3个月），对被告辩称的按20,451.57元/月计算的辩称意见不予采纳。在合作投资协议书约定的合伙期限还剩24个月未履行的情况下，考虑到2020年1月爆发的新冠疫情及一系列防疫措施和影响，预期收益的审查范围只能是2018年4月至2019年12月间。综合考虑1、合伙经营期间从未出现亏损，月利润有稳定的小幅提升；2、被告从合伙经营伊始即无故拖延利润分配，违约程度较为严重；3、保护中小投资人的利益是优化营商环境的重要内容；4、双方各自对损失额度的预见程度；5、后续经营仍然存在一定的市场风险等因素，本院酌定逾期收益按11个月计算。故被告应赔偿原告预期收益278,465元，扣减前述剩余的12,554元后为265,911元。依照《中华人民共和国合同法》第九十八条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈明于本判决生效后十日内向原告詹才辉赔偿损失265,911元；二、驳回原告詹才辉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,765元，由原告詹才辉负担6,476元，被告陈明负担5,289元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  贾继祠人民陪审员  陈方兰人民陪审员  潘盟荣二〇二〇年十二月十六日书 记 员  童诗瑶