青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终730号 上诉人（原审原告）：陕西长嘉建设工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区建国路**新兴大厦**，统一社会信用代码916100007663165008。 法定代表人：黄明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张拥军，青海彰杨律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：格尔木治江标准件螺栓经营部，住所，住所地青海省格尔木市金峰路**社会信用代码92632801MA753P1EXC。 负责人：董雪明，该经营部经营者。 委托诉讼代理人：郑淑蓓，青海岿然律师事务所律师。 上诉人陕西长嘉建设工程有限公司（以下简称长嘉公司）因与被上诉人格尔木治江标准件螺栓经营部（以下简称治江经营部）买卖合同纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2020）青2801民初36号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人长嘉公司委托诉讼代理人张拥军，被上诉人治江经营部委托诉讼代理人郑淑蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长嘉公司上诉请求:1、撤销原判,依法改判。2、依法判令被上诉人赔偿上诉人各项损失1129079.90元。3、由被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由:一、原判认定事实错误。原审认定上诉人无证据证实其于2019年8月2日向被上诉人购买的39×1350地脚螺栓是被上诉人假冒38×1350、6.8级的地脚螺栓提供给了上诉人。上诉人提供了上诉人与被上诉人之间的微信记录,上诉人向被上诉人发出材料计划中报表,被上诉人出具的标准件螺栓供货单,以及格尔木市住建局出具的《中马云龙国际大厦项目9月8日塔吊倾斜事件调查报告》能够证明被上诉人向上诉人供应了本案的涉案螺栓不是上诉人所需要购买的6.8级,39×1350。2019年8月1日上诉人向被上诉人通过微信将材料计划申报表拍照发给了被告,在该申报表中详细的记录着该螺栓使用的地点:中马国际云龙大厦、用途:中联重科起重机用的地脚螺栓、规硌:6.8级、型号:M39(直径39mm),长1.15米,丝口长度0.15米,双螺母,下头打弯,数量:16根,交货时间为2019年8月2日。第二天即2019年8月2日被上诉人向上诉人提供了16根,双螺母,直径39mm,长度为1350mm的地脚螺栓(其中多出的200mm是用于打弯的,这是行业内的规矩),用于中马国际云龙大厦项目,这证明被上诉人依据上诉人的要求提供了螺栓。该材料计划申报表中详细列明需要的地脚螺栓的各项数据,被上诉人作为专业加工标准件螺栓的经营部,理应知道该螺栓所需的材质,在治江标准件螺栓加工单中明确写明主营:高强螺丝,高强螺丝为8.8级以上,被二诉人应该有制作6.8级的螺栓的能力,而在第二天下午给上诉人提供的螺栓达不到6.8级,其螺栓是否能够达到6.8级通过外观是无法辨别的,上诉人在接到被上诉人提供的螺栓时认为该螺栓是依照材料计划申报表中的要求制作的,螺栓等级达到了6.8级。 二、原判法律适用错误。原审认为上诉人在2019年7月31日的确向被上诉人处购买了6.8级型号为M39,丝口长度0.15、长1.15米、双螺母帽配垫子、螺杆下头打弯,但被上诉人处没有该型号的螺栓,因此,该买卖合同未履行的意见本院予以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条因产品存在缺陷造成他人损害的,生产者应当承担侵权责任。《中华人民共和国产品质量法》第四十一条因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的,生产者应当承担赔偿责任。依据《侵权责任法》《产品质量法》的规定,该案实行举证责任倒置原则,即产品的销售者、生产者应完成举证责任,就法定免责事由、产品质量合格进行举证。本案中被上诉人自认其制作的螺栓未达到6.8级,但也无法举出证据证明上诉人对该螺栓提出更换型号的证据,应该承担举证不利后具,但一审法院在被上诉人无证据的情况下。予以采信上诉人与被上诉人之间变更了买卖合同的内容,认定双方对该螺栓提出更换型号,这严重违反了法律对证据规则的强钊性的规定。综上,一审法院认定事实错误,使用法律不当,导致判决明显不公,请求二审法院查清事实后,依法改判,支持上诉人的一审诉讼请求。 治江经营部委托诉讼代理人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 长嘉公司向原审法院起诉请求：1.请求被告赔偿原告的各项损失728859.8元；2.本案诉讼费由被告承担。2020年4月9日，长嘉公司变更诉讼请求，要求被告赔偿原告各项损失1129079.90元，并承担本案的诉讼费。损失的具体数额为向房主赔偿10万元，事故还造成原告工人马尕白受伤，原告为此支付医疗费用113578.9元，后续治疗及赔偿费用25万元，工地停工损失费322644元，重新安装塔吊安拆费92857元，行政处罚10万元，目前已经造成损失1129079.9元。 原审法院认定：原告长嘉公司承建了中马云龙国际大厦项目，在施工过程中，需安装塔吊，与案外人山东大汉建设机械股份有限公司签订了《起重机械安装安全协议》。2019年9月8日发生塔吊倾斜事件。2019年7月31日由主管工程师、项目负责人、项目库管签字的《材料计划申报表》中载明“塔吊地脚螺栓6.8级、M39、长1.15米、丝口长度0.15米、双螺帽配垫子、下头打弯16根，安装地脚螺栓模具1个、模板30㎡，到货时间8月2日前到。制表人：何兵”。2019年8月2日，何兵到被告治江经营部购买了地脚螺栓39×1350共计16根，产生费用1520元，该销售清单上有何兵的签字。另查明，被告治江经营部营业执照上注明的营业范围是：五金工具、建筑配件批发，零售；螺栓加工。还查明，案外人何兵是陕西长嘉公司的项目采购员，和被告有长期的买卖关系。 原审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告庭审中提交的《材料计划申报表》虽然称不知道是向谁申报的，但结合本案实际情况，原告承建中马国际云龙大厦，要安装塔吊，以便施工，原告为了安装塔吊，需要购买安装塔吊的相关螺栓，故对螺栓必然有特殊要求，从申报表中可看出安装塔吊的螺栓型号为M39，抗压等级需达到6.8级。加工6.8级地脚螺栓所需的钢材应有特殊要求。原告方项目采购人员何兵明确知道其需要购买的地脚螺栓需达到6.8级才能使塔吊安全施工，但何兵在被告治江经营部购买地脚螺栓时，被告治江经营在销货清单上明确写明了地脚螺栓39×1350，共计16根，该清单上未注明地脚螺栓有“6.8级”的字样，但何兵并未提出质疑，何兵作为原告公司的材料采购员，长期从事采购多种建筑材料，具有一定的专业知识水平。在庭审中作为证人出庭作证，其明确表示，没有证据证实被告交给何兵的地脚螺栓就是何兵要购买的M39、6.8级的螺栓，应承担举证不能的后果。格尔木市住建局出具了《中马云龙国际大厦项目9月8日塔吊倾斜事件调查报告》中对事故原因分析作了如下说明“该塔机地脚螺栓型号由施工总承包单位向供货单位提供，施工总承包单位未备注所用的地脚螺栓为高强度螺栓，而供货方根据所提供的材料单私自加工非标且为普通螺栓（非高强度螺栓），不符合《塔式起重机》GB/T5031-2008第5.3.2.2条，北侧地脚螺栓根部丝扣有磨损现象，说明发生倒塔事件时，地脚螺栓松，地脚螺栓松动式起重机安全规程》5144-2006第4.2.2.4条，是致使发生塔机倾斜的直接原因”。该调查报告已明确“施工总承包单位未备注所用的地脚螺栓为高强度螺栓”，中马云龙国际大厦的承包方是本案原告，故责任在承包方即本案原告，至于被告是否有资格加工非标的普通螺栓不是本案审理范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。原告无证据证实其于2019年8月2日向被告购买的39×1350地脚螺栓是被告假冒39×1350、6.8级的地脚螺提供给了原告。因塔吊倾斜事故与本案被告无关联性，故原告要求被告承担因塔吊倾斜造成的各项损失,不予支持。被告辩称案外人何兵在2019年7月31日的确向被告购买了6.8级型号为M39，丝口长度0.15米、长1.15米、双螺帽配垫子、螺杆下处打弯，但被告处没有该型号的螺栓，因此，该买卖合同未履行的意见予以采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告陕西长嘉建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费14962元，由原告陕西长嘉建设工程有限公司负担。 经审理查明,上诉人长嘉公司承建了中马云龙国际大厦项目，在施工过程中需安装塔吊，与案外人山东大汉建设机械股份有限公司（以下简称大汉公司）签订了《起重机械安装安全协议》，由大汉公司承建安装塔吊。2019年9月8日在使用过程中发生塔吊倾斜事件，造成上诉人长嘉公司人员受伤和财产损失，致中马云龙国际大厦工地塔吊司机马尕白受伤，上诉人长嘉公司职工何兵与马尕白于2020年1月6日达成协议，何兵已为马尕白垫付医疗费及相关费用人民币11.5万元，何兵另行支付马尕白人民币25万元，马尕白当日收到此款。同年3月19日上诉人长嘉公司与大汉公司达成和解协议，大汉公司赔偿上诉人长嘉公司“明威”塔吊一台，价值人民币15万元，于同年5月25日将塔吊负责运到上诉人长嘉公司指定工地及安装。上诉人长嘉公司于同年3月19日向格尔木市人民法院申请撤回对大汉公司的起诉，该院于同年3月20日裁定：准许长嘉公司撤回对山东大汉建设机械股份有限公司的起诉。 另查明，2019年9月8日发生塔吊倾斜事件，将马生云、冶廷华院内简易库房及临街商铺二楼屋顶部分损坏；2019年9月10日上诉人长嘉公司与马生云、冶廷华达成协议，由长嘉公司赔偿马生云、冶廷华人民币10万元，当日马生云收到该赔偿款。格尔木市住房和城乡建设局于同年12月24日作出建行罚告字（2019）第003号行政处罚告知书，给予长嘉公司10万元的行政处罚。 其他事实与一审查明事实一致。 本院认为，上诉人长嘉公司在承建中马国际云龙大厦工程安装塔吊时，对购买的螺栓有特殊要求。长嘉公司内部制作《材料计划申报表》，计划购买安装塔吊的螺栓型号应为M39，抗压等级需达到6.8级。该公司采购员何兵按该表要求进行采购。何兵作为上诉人长嘉公司项目材料采购员，长期从事采购多种建筑材料，其明知购买的地脚螺栓需达到6.8级才能符合塔吊安全施工要求，但何兵在被上诉人治江经营部购买地脚螺栓时，购买了型号为39×1350的地脚螺栓，共计16根。当时，被上诉人治江经营部在销货清单上未注明地脚螺栓有“6.8级”的字样，但何兵并未提出异议，签字购买。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在一审庭审中何兵出庭作证，该证据不能证实被上诉人治江经营部交给何兵的地脚螺栓就是要购买的M39、6.8级的螺栓。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。上诉人长嘉公司无充分证据证实其于向被上诉人治江经营部购买的39×1350地脚螺栓系假冒产品。故上诉人长嘉公司要求被上诉人治江经营部承担因塔吊倾斜造成的各项损失上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14962元，由上诉人陕西长嘉建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨俊秀 审 判 员 吕福成 审 判 员 韩文新 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理 祁 敏 全晓岚 书 记 员 周本太