贵州省铜仁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔06民终1962号 上诉人（原审原告）：田光祥，男，1978年4月2日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县泉坝镇算子村**。 委托诉讼代理人：马军，贵州乾锦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：田发明，男，1973年10月2日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。 被上诉人（原审第三人）：沿河土家族自治县泉坝镇人民政府（简称泉坝镇政府），住所地贵州省沿河土家族自治县泉坝镇。 法定代表人：崔波，镇长。 被上诉人（原审第三人）：田仁江，男，1993年3月20日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县泉坝镇算子村**。 被上诉人（原审第三人）：沿河土家族自治县双丰种养农民专业合作社（简称双丰合作社），住所地贵州省沿河土家族自治县泉坝镇算子村**。 法定代表人：田仁江。 田光祥与田发明、泉坝镇政府、田仁江、双丰合作社承揽人受害责任纠纷一案，贵州省沿河土家族自治县人民法院作出（2020）黔0627民初1198号民事判决，田光祥不服，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，于同年12月11日对本案进行了公开开庭审理，田光祥及其委托诉讼代理人马军、双丰合作社的法定代表人田仁江到庭参加诉讼，田发明、泉坝镇政府经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 田光祥向本院上诉请求：1、撤销（2020）黔0627民初1198号民事判决，改判支持田光祥的一审诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审案件受理费由被上诉方承担。事实及理由：1、一审未认定田光祥是受雇于田发明提供劳务，泉坝镇政府与双丰合作社对案涉工程签订了承包合同及田发明对案涉工程进行管理是受双丰合作社田仁江委托的事实，属认定事实不清；2、田光祥对工程进行施工是受田发明管理，双方是雇佣关系，一审法院认定为承揽关系，适用法律错误；3、田发明、双丰合作社、泉坝镇政府存在用工选任过错；4、被上诉方没有进行安全生产培训，没有提供安全生产设备，未尽安全保障义务，存在过错。 双丰合作社及田仁江二审答辩：工程是田发明承包的。双丰合作社只负责资金过账，不应当承担责任。 田发明、泉坝镇政府二审中未作答辩。 田光祥一审诉讼请求：1、判决田发明赔偿田光祥各项损失共计306821元（按医疗费31789.44元、护理费4137元、误工费44792元、住院期间生活补助费2900元、残疾赔偿金220185.6元、被抚养人生活费115741.72元、交通费1200元、鉴定费700元、营养费870元、精神抚慰金16000元，合计438315.76元的70%计算，田光祥自身承担30%）；2、案件受理费由田发明承担。 一审法院认定的事实：田光祥与田发明达成协议，由田光祥完成开挖约5立方米的土石方，田发明支付报酬1000元。2019年6月6日，田光祥在开挖土石方的过程中受伤。经遵义市人民医院法医司法鉴定所评定，其所受损伤致右眼多发损伤遗留右眼视力障碍为八级伤残、右肱骨内髁骨折遗留右肘关节功能障碍为十极伤残、左手食指近节指骨近端以远缺失并遗留左手功能障碍为十级伤残。2020年5月14日，田光祥向人民法院起诉，请求判令田发明支付其医疗费及赔偿金等损失306821元。 一审法院认定以上事实，采纳了当事人的陈述、证人证言和遵一医[2020]临鉴字第0143号司法鉴定意见书等证据。 一审法院认为：田光祥与田发明达成协议，约定由田光祥独立完成约5立方米的土石方开挖，田发明给付报酬1000元，该约定符合承揽合同的法律特征，双方系承揽合同关系。田光祥在完成土石方开挖的过程中造成自身损害，田发明对定作、指示或者选任均无过失，田发明对原告田光祥的损失不应承担赔偿责任。另外，田光祥、田发明均未提供证据证明泉坝镇政府、田仁江、双丰合作社与本案有关联。因此，泉坝镇政府、田仁江、双丰合作社也不应当承担赔偿责任。故田光祥的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回田光祥的全部诉讼请求。案件受理费2951.15元，由田光祥负担。 二审查明的事实：2018年4月22日，泉坝镇政府作为项目实施方（甲方）与项目施工方（乙方）田仁江签订《沿河土家族自治县财政扶贫资金项目实施合同》。合同载明项目名称为“泉坝镇算子村李子园产业路建设项目”，约定总投资10万元，资金拨付为财政扶贫资金，项目实施税费和设计费由施工方负责，项目建设过程中出现的安全责任事故由乙方负责，施工方不得将项目转包他人，否则不予报账等具体内容。合同签订后，工程项目系田发明实际施工。2019年6月4日，田发明找到田光祥，双方口头商定由田光祥开挖施工现场石方量约5立方米，开挖完成后，支付田光祥劳务报酬1000元。2019年6月6日，田光祥经与田发明商量，由田光祥购买高空炮（鞭炮）撤散后取得火药代替炸药，用于石方爆破，田光祥在施工过程中不慎被爆炸物炸伤。随后田光祥被送往德江县人民医院进行治疗，2019年7月1日出院，共住院25天。出院诊断为：左手毁损伤并食指近节近端以远缺失等18项伤情。2019年11月28日，田光祥再次住院行右肱骨内髁骨折术后内固定装置取出术，12月2日出院。出院后，田光祥多次到德江及遵义进行检查治疗。在治疗期间，田光祥共支付医疗费31789.44元。2020年4月15日，田光祥经贵州乾锦律师事务所委托到遵义市人民医院法医司法鉴定所进行伤残等级评定，其2019年6月6日所受损伤为：1、右眼多发损伤遗留右眼视力障碍，目前情况评定为八级伤残；2、右肱骨内髁骨折遗留右肘关节功能障碍，评定为十极伤残；3、左手食指近节指骨近端以远缺失并遗留左手功能障碍，评定为十级伤残。以上鉴定意见经一审庭审质证，田发明无异议，二审中被上诉方也未提出异议。田光祥主张赔偿医疗费31789.44元、护理费4137元、误工费44792元、住院期间生活补助费2900元、残疾赔偿金220185.6元、被扶养人生活费115741.72元、交通费1200元、鉴定费700元、营养费870元、精神抚慰金16000元，各项合计438315.76元。田光祥明确表示自愿承担30%的责任，请求人民法院判令田发明赔偿438315.76元×70%＝306821元。一审诉讼中，一审法院通知泉坝镇政府、田仁江、双丰合作社作为第三人参加诉讼。 以上事实，有经庭审质证的当事人的陈述、证人证言、司法鉴定意见、相关医疗费用发票等证据证实。 二审争议焦点为：一、本案损害责任主体如何确定；二、本案责任比例如何划分；三、田光祥遭受损失如何计算，如何确定赔偿金额。 关于焦点一，本院认为，一审法院认定田光祥与田发明在本案中属于承揽关系，符合法律规定，予以确认。田发明明知田光祥没有爆破作业资质，仍与其商量，由田光祥购买高空炮（鞭炮）撤散后取得火药代替炸药，用于石方爆破，造成田光祥被炸伤的后果。田发明存在选任和指示过失，应当承担相应民事赔偿责任。泉坝镇政府、田仁江、双丰合作社对田光祥受伤并选任或指示过失，无需承担责任。 关于焦点二，本院认为，田光祥无爆破资质而采用爆破作业，自身应当承担主要责任。田发明存在选任和指示过失，应当承担次要责任。酌定由田光祥自身承担80%的责任，田发明承担20%的责任。 关于焦点三，二审查明，医疗费，田光祥共计支出31789.44元。护理费，田光祥住院29天，按本地上一年度职工的平均工资52067元/年÷365天×29天计算，计4137元。误工费，自2019年6月6日田光祥受伤至2020年4月22日定残，按本地上一年度职工的平均工资52067元/年÷365天×314天计算，计44792元。住院期间生活补助费，按本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天29天计算，计2900元。残疾赔偿金，田光祥定残为1个八级伤残，2个十级伤残，按本地上一年度城镇居民人均可支配收入34404元/年20年32%计算，计220185.6元。被抚养人生活费以本地上一年度城镇居民人均消费性支出21402元为标准计算，田光祥有4名未成年人子女需其抚养，有兄弟姊妹5人共同赡养父母，分别为子田磊2004年10月10日出生，按21402元/年3年32%÷2计算抚养费为10272.96元；女田秋秋2006年9月12日出生，按21402元/年5年32%÷2计算抚养费为17121.6元；女田秋艳2008年12月20日出生，按21402元/年7年32%÷2计算抚养费为23970.24元；女田娅2010年6月6日出生，按21402元/年8年32%÷2计算抚养费为27394.56元；父田井会1951年10月15日出生，按21402元/年12年32%÷5计算赡养费为16436.74元；母刘桂花1954年10月6日出生，按21402元/年15年32%÷5计算赡养费为20545.92元。以上6名被扶人生活费合计115741.72元，年赔偿总额累计按21402元/年（32%÷24+32%÷52）计算，最高年份为16351.13元，未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额21402元，应予全额支持。对于交通费，按2人2趟遵义加2人2趟德江计算为1200元。鉴定费，田光祥支出700元。营养费，支持870元。对于精神抚慰金，酌情支持3000元。各项费用合计428315.76元，支持20%，计85663.15元，应由田发明予以赔偿。 综上，田光祥的上诉请求及理由部分成立，对其成立部分本院予以采纳。原判认定基本事实清楚，但适用法律错误，应依法予以改判。为此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第（八）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2020）黔0627民初1198号民事判决； 二、由田发明于本判决生效后20日内赔偿田光祥各项损失共计85663.15元； 三、驳回田光祥的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审、二审案件受理费共计8853元，由田光祥负担7083元，田发明负担1770元。 本判决为终审判决。 审判长 龙 俊 审判员 代静云 审判员 罗依婷 二〇二〇年十二月二十三日 法官助理向俊 书记员杨露