河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16814号上诉人（原审原告）：崔xx，男。委托诉讼代理人：韩海涛，河南裕禄律师事务所律师。委托诉讼代理人：李佩君，女，系崔xx妻子。被上诉人（原审被告）：河南圆方物业管理有限公司。法定代表人：李娴莉，任该公司总经理。委托诉讼代理人：张祎，女，公司员工。上诉人崔xx因与被上诉人河南圆方物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，不服郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初5970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。崔xx上诉请求：依法撤销一审判决,发回重审或者依法改判。原审判决认定事实部分错误,适用证据不足,适用法律错误。一、双方一直是劳动关系。上诉人于2010年10月份开始入职被上诉人单位工作,被上诉人至今未提交书面《劳动合同》,双方一直存在事实劳动关系,直到上诉人于2020年8月10日上午提出辞职,被上诉人在开庭时提交《劳务合同》,但是,签订劳务合同时不让上诉人看合同内容,也不给上诉人1份,内容全部是空白,事后,被上诉人指派保安队长梁跃进在合同空白处随意填写内容,该《劳务合同》除空白处外均是格式内容,况且,该格式内容明显的是管理与被管理、支配与被支配的人身依附隶属关系,接受公司的管理,服从其安排,遵守其规章制度,表面上是劳务合同,实际上是典型的劳动合同,工作内容、工作地点、工资发放形式没有任何改变,是典型的劳动合同和劳动关系。假设不是劳动关系,公司为何还另外占用工作以外的时间让保安反复看宣传片,反复开会以及安排执勤时间表,随意对保安进行罚款。如果不是劳动关系,为何规定我们保安见了保安队长要立即立正和敬礼并大声喊口号“队长好,队长辛苦了”。直到上诉人于2020年8月10日辞职前都是按照劳动关系接受被上诉人管理的。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条【部分在职人员与新用人单位发生用工争议按劳动关系处理】企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员,因与新的用人单位发生用工争议,依法向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳动关系处理。上诉人与被上诉人的事实劳动关系一直延续到2020年8月10日。被上诉人没有书面告知劳动合同何时终止或者解除,全部靠蒙、靠哄、靠骗让保安员工全年365天无休假日的上班加班,不缴纳五险一金社会保险,榨干员工的血汗钱和养老救命钱。在全国疫情期间,公司连一个两毛钱的口罩都不发让保安们12个小时完全暴露在疫情前沿最危险岗位,难道这就是号称亚洲最大的医院和全国最美的物业公司给员工的待遇吗?二、原审认为上诉人的诉求请求已经超过诉讼时效是错误的。最让上诉人不服,也最不理解的就是原审法院认定上诉人的部分诉讼请求超过诉讼时效问题。首先,根据郑州市管城区人民法院(2020)豫0104民初4026号民事判决书认定的事实,齐双玉于2017年10月份享受了基本养老保险待遇,2020年4月17日辞职,法院判决支持齐双玉自2012年7月22日至2020年4月双休日和法定节假日加班工资。根据对比:上诉人自2010年10月入职公司,2018年10月22日才达到退休年龄,11月份才领取退休金,2020年8月10日辞职,按道理来说齐双玉比上诉人领取养老金还早一年,为何贵院一点都没有支持上诉人的双休日和法定节假日加班工资,上诉人要求同样的保安、同样的待遇应当按照同样的判决标准对待。其次,上诉人的起诉根本不超过诉讼时效,上诉人和姚姚某李李某王建洲于2020年8月10日同时辞职后,被上诉人的队长杜庆民还多次打电话让上诉人回到单位上班。被上诉人实行的是全年无休假制度,一年365天全年无休,根本没有双休日和法定节假日,加班不发加班工资,不依法缴纳社会保险和基本医疗保险,被上诉人的上述违法行为自上诉人入职开始一直持续到现在,在法制如此健全的今天,公司的这种违法行为还要继续持续下去。从来不依法缴纳社会保险和基本医疗保险。无奈之下,上诉人是下岗失业人员用自己省吃俭用的钱缴纳的养老保险和基本医疗保险,难道国家就能容忍这样的公司一直违法吗?原审认定上诉人从国棉一厂办理退休手续也是错误的,我在2010年已经失业下岗,国棉一厂把上诉人推向社会不管不问,上诉人自己到郑州市社保中心办手续缴纳养老保险和基本医疗保险,自己领取退休金,被上诉人从来就没有口头或者书面告知过劳动关系已经终止或者解除。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第一条第(二)项规定:因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。上诉人于2020年8月10日因公司严重违反劳动法提出辞职,双方开始发生争议,争议发生后第二天就立即于2020年8月11日向郑州市管城回族区劳动争议仲裁委员会提起仲裁,根本没有超过诉讼时效。三、原审仅支持上诉人的部分诉讼请求是错误的,应当予以纠正。上诉人请求的双休日加班工资267641.37元和法定节假日加班工资40965.51元有事实依据和法律依据,没有超过诉讼时效,上诉人要求的自2017年4月17日至2020年8月9日止期间延长工作时间工资124603.44元有事实依据和法律依据,上诉人提交了姚金姚某国强的证人证言,证人有出庭作证,完全能够证实上诉人每天工作12个小时,每天延长加班时间4个小时,上诉人已经完成了基本举证义务,被上诉人没有向法庭提交其掌握的考勤表,应承担举证不能的法律责任,被上诉人应当支付自2017年4月17日至2020年8月9日止期间延长工作时间工资124603.44元;被上诉人没有书面告知已经解除劳动合同,上诉人要求的解除劳动合同关系的经济补偿金29700元有事实依据和法律依据;另外,被上诉人从没有依法缴纳社会保险和基本医疗保险,被上诉人应当支付该承担的社会保险和基本医疗保险经济补偿金10万元。河南圆方物业管理有限公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。崔xx向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告自2010年10月10日至2010年10月12日期间的三天试用期工资455.17元，双休日加班工资310731.03元，法定节假日加班工资49158.62元，最低工资差额1440元及加付赔偿金共计2880元，2020年7月份和8月份的工资4400元，2017年8月9日至2020年8月9日期间延长工作时间工资124603.44元，解除劳动合同关系的经济补偿金33000元等共计525228.26元；2.判令被告给原告补交自2010年10月10日至2020年8月9日期间的养老统筹和医疗保险。诉讼过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：判令被告支付原告双休日加班工资310731.03元，法定节假日加班工资49158.62元，最低工资差额1440元及加付赔偿金共计2880元，2017年8月9日至2020年8月9日期间延长工作时间工资124603.44元，解除劳动关系的经济补偿金33000元，共计520373.09元。一审法院认定事实：崔xx于2011年4月进入圆方物业公司，并被该公司派遣至郑州郑州大学××附属医院河医院区××楼保安工作。圆方物业公司通过中国建设银行向崔xx转账发放了2017年10月至2018年10月的工资，分别为1600元、1600元、1600元、1600元、1771元、1600元、1600元、1600元、1600元、2193元、2400元、2400元、2850元。2020年8月10日，崔xx离职，其工资发放至2020年8月。2020年8月11日，崔xx向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.圆方物业公司支付崔xx自2010年10月10日至2010年10月12日期间的三天试用期工资455.17元，双休日加班工资310731.03元，法定节假日加班工资49158.62元，最低工资差额1440元及加付赔偿金共计2880元，2020年7月份和8月份的工资4400元，2017年8月9日至2020年8月9日期间延长工作时间工资124603.44元，解除劳动合同关系的经济补偿金33000元等共计525228.26元；2.圆方物业公司给崔xx补交自2010年10月10日至2020年8月9日期间的养老统筹和医疗保险。该仲裁委员会于同日作出[2020]管劳人仲不字第290号不予受理案件通知书，以崔xx已超过法定退休年龄为由决定不予受理。崔xx不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。另查明，2017年10月1日至2018年9月30日，郑州市最低工资标准为1720元/月，2018年10月1日起郑州市最低工资标准为1900元/月。诉讼过程中，崔xx称其在郑州大学第一附属医院工作期间没有双休日及法定节假日。另，其个人自2006年开始缴纳养老保险，2018年10月在郑州国棉一厂办理退休手续之后开始领取退休金。崔xx为证明其主张，提交《安全?防火巡查记录》、《保安巡查签到时间表》、《消火栓检查记录表》及证人李国李某金姚某言。圆方物业公司对《安全?防火巡查记录》、《保安巡查签到时间表》、《消火栓检查记录表》及证人李国李某金卫的证言均不予认可，称其公司制定有调休制度，具体由保安队长进行安排，保安队长制作考勤表，提交财务汇总后制作工资表。圆方物业公司提交2019年6月至2020年2月及2020年4月、5月、6月、7月、8月的考勤表。另，圆方物业公司还提交2017年8月1日、2018年8月1日、2019年8月1日的《劳务合同书》三份，分别载明：合同有效期为2017年8月1日至2018年7月31日，2018年8月1日至2019年7月31日，2019年8月1日至2021年7月31日，圆方物业公司安排崔xx的具体劳务地点为郑大一附院，劳务内容为维护公共秩序、保安，每月25日以转账方式支付上一周期的劳务报酬。崔xx对上述考勤表不予认可，称考勤表上的签名均不是其本人所签，系圆方物业公司伪造。崔xx对《劳务合同书》的真实性亦有异议，称虽落款处签名系其本人所签，但其余手写内容均不是其本人所写，签订合同时为空白。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳务关系处理”。第八条规定:“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。”原告于2011年4月入职被告处，2018年10月12日达到法定退休年龄，且已领取退休金，被告虽提交有《劳务合同》，但依据上述规定，该院认定原告与被告2011年4月至2018年10月12日期间为劳动关系，自2018年10月13日起原告与被告之间应为劳务关系，故原告2020年8月10日从被告处离职时双方属于劳务关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，该项诉讼请求，该院不予以支持。关于双休日加班工资及法定节假日加班工资，原告主张2012年3月23日至2020年8月9日期间的双休日加班工资，2010年10月10日至2020年8月9日期间的法定节假日加班工资。原告提交的证据对加班事实完成了其基本的举证义务，被告对原告加班的事实不予认可，但被告提交的证据不足以否认加班事实的存在，故该院对原告所称双休日加班及法定节假日加班的事实予以认可，但原告直至2020年8月11日才向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告辩称原告超出仲裁时效，该院予以采信。故原告主张的2019年8月11日之前双休日加班工资及法定节假日加班工资，本院不予支持。而原告自2018年10月13日起与被告之间即为劳务关系，故原告主张2019年8月11日之后的双休日加班工资及法定节假日加班工资，该院亦不予支持。关于最低工资差额，原告主张2017年10月1日至2018年10月31日期间的，依据被告向原告发放2017年10月至2018年10月的期间的工资情况，被告应向原告补发自2017年10月至2018年10月的最低工资差额960元。关于未依法支付最低基本工资的加付赔偿金，该院酌定为应付金额的50%即480元。根据法律规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制；劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出，故被告就该项诉请作仲裁时效抗辩，该院不予采信。关于延长工作时间工资，原、被告双方对各自提交的考勤表均有异议，原告证据不足以证明具体延长工作的时间，再结合原告作为保安岗位的工作性质和岗位工资支付的行规惯例，故该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告要求被告为其补缴自2010年10月10日起至2020年8月9日止养老统筹和医疗保险的请求，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该项诉请该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下:一、被告河南圆方物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告崔xx最低工资差额960元及加付赔偿金480元，共计1440元；二、驳回原告崔xx的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南圆方物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按照劳务关系处理。本案中上诉人崔xx在2018年10月12日达到退休年龄，办理了退休手续并开始领取退休金。一审法院结合以上事实，认定本案双方当事人之间在2011年4月至2018年10月12日之间形成劳动关系，2018年10月13日起双方之间为劳务关系正确。故上诉人崔xx上诉称其于2010年10月入职被上诉人处，直到上诉人2020年8月10日辞职，双方之间劳动关系一直存续的请求，没有法律依据，本院不予支持。上诉人崔xx要求被上诉人圆方物业公司支付解除劳动合同经济补偿金以及双休日加班工资、法定节假日加班工资的请求，因双方之间并不存在劳动关系，其请求没有法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第(三)项规定，劳动关系解除或终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。本案中，双方之间劳动关系在2018年10月终止，仲裁时效开始计算。上诉人在2020年8月才提起劳动仲裁，其部分请求已经超过仲裁时效。故上诉人崔xx上诉称其于2020年8月辞职，双方开始产生争议，上诉人随即申请仲裁，并不超过时效以及一审判决认定上诉人的部分请求超过时效错误的请求亦不能成立，本院不予支持。对于上诉人主张的延长工作时间工资的问题，因上诉人提交的证据不足以证明其延长工作的具体时间，一审法院结合保安的工作性质和岗位工资支付的行规惯例，驳回上诉人崔xx该项请求亦无不当。综上所述，崔xx的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由崔xx负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二〇年十二月二十四日书记员  展草原