广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤刑终1608号原公诉机关广东省韶关市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢丁林，男，1980年3月27日出生，汉族，广东省惠来县人，初中文化，务农，住惠来县，2017年12月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2018年1月24日被逮捕，现押于广东省乐昌市看守所。辩护人方帼慧，广东宜方律师事务所律师。广东省韶关市中级人民法院审理广东省韶关市人民检察院指控原审被告人谢丁林犯贩卖毒品罪一案，于2018年8月31日作出（2018）粤02刑初28号刑事判决。宣判后，原审被告人谢丁林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人谢丁林结识阳熙（另案处理）、阳某兄弟，阳熙认为谢丁林有毒品来源，想通过谢购买毒品。2017年8月17日至19日，阳熙向银行卡共转入53000元，谢丁林分别取出49000元、1500元。8月25日，阳熙又在银行卡中转入58000元，谢丁林当天取出38000元。8月27日，阳熙与彭姓女友一起前往广州市，后单独打车前往深圳市，与谢丁林父子在酒店会合后单独乘车返回广州。8月29日晚阳熙与女友从广州返回乐昌，23时许，公安人员在坪收费站抓获阳熙，当场在所乘车辆尾箱内查获阳熙购买的毒品1685.83克。上述事实，有书证、物证、证人证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人谢丁林为谋取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，无悔罪表现，依法应予从严惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十七条的规定，判决如下：被告人谢丁林犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，并处没收个人全部财产、剥夺政治权利终身。上诉人谢丁林及其辩护人提出，本案认定谢丁林贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求二审法院依法查明。经审理查明，上诉人谢丁林在广东省深圳市务工时结识阳熙（另案处理）、阳某兄弟二人，阳熙认为谢丁林在老家惠来有毒品来源，想通过谢丁林购买毒品。2017年8月17日至19日，阳熙通过谢某名义的银行卡向谢丁林转入人民币（下同）53000元，托谢丁林代购毒品。8月19日谢丁林取出49000元、23日取出1500元。8月25日，阳熙又向该银行卡转入58000元，谢丁林于当天取出38000元。8月27日，阳熙与女朋友彭某云从乐昌前往广州市。8月28日，阳熙单独从广州前往深圳市入住锦航酒店，当晚与谢丁林父子二人见面，后从深圳乘车返回广州。8月29日，阳熙与女友从广州返回乐昌，当天23时许，公安人员在坪收费站抓获阳熙，当场在所乘车辆尾箱内查获阳熙购买的毒品1685.83克，经鉴定，查获毒品均检出甲基苯丙胺成分，含量均超过65.6ｇ／100ｇ。上述事实，有经原审庭审时出示、质证的下列证据证实：1.公安机关出具户籍证明及违法犯罪查询记录，证实谢丁林的基本身份情况。2.公安机关出具的抓获经过，证实2017年8月29日阳熙在乐村坪收费站被抓获；同年12月10日，深圳市公安局沙湾派出所在龙岗区南湾街道盐排高速沙湾出口抓获谢丁林。3.公安机关制作的现场检测报告书，经对谢丁林进行毒品检测，结果呈阴性。4.公安机关制作的搜查笔录、扣押清单，证实2017年8月29日23时许，公安民警在坪收费站设卡查获一辆车牌号为粤Ｆ×××**白色本田牌汽车，在车尾箱内发现2个黑色行李袋和1个黄色纸皮袋。在其中1个黑色行李袋内发现1包白色粉末物、中国农业银行的银行卡1张、中国建设银行的银行卡1张、黑色小米手机1部、华为荣耀手机1部（号码为158××××****、151××××****）、白色小米手机1部。在黄色纸皮袋内发现1个用“麦当劳”包装袋装着的黑色塑料袋，包裹有两包白色晶体状物；1个白色塑料袋内装有1大包（内有2包）白色晶体状物以及其他生活物品。在阳熙身上查获小米手机1部（手机号码为138××××****）、白色晶体状物1包、速八酒店便签纸1张（写有623668326000＊＊＊＊688）、中国工商银行的银行卡1张；在彭某云随身携带的背包内发现8根塑料吸管、2个玻璃吸管、1瓶白色晶体状物、微型电子秤1台、特质瓶盖2套、现金8400元、招商银行的银行卡1张、中国工商银行的银行卡1张、中国银行的银行卡1张。上述物品已予以扣押。5.公安机关制作的称量、取样笔录，证实2017年8月30日，公安机关使用电子天平秤对在粤Ｆ×××**后尾箱里搜出的各类白色粉末、白色晶状物进行称量，其中在黄色纸皮袋内发现的2包白色晶体状物、白色塑料袋内1大包内有2包白色晶体状物的重量为1685.83克，并分别取样。6.公安机关采取技术侦查措施决定书，证实公安机关对本案采取技术侦查。7.通话语音文字记录，证实2017年8月25日20时18分15秒，159××××6081号手机主叫131××××0419号手机进行了时长1分34秒的通话，内容涉及毒品交易的情况；同年8月30日19时31分24秒，×××号手机主叫136××××7444号手机进行了时长7分34秒的通话，内容涉及询问阳熙被抓的情况。8.公安机关的证据材料说明，证实2017年8月25日20时18分15秒，159××××6081号手机主叫131××××****（谢丁林）号手机时长1分34秒的通话，其适用对象为谢丁林与阳熙；8月30日19时31分24秒，×××（谢丁林）号手机主叫136××××7444号手机时长7分34秒的通话，其适用对象是谢丁林与阳某。9.声纹鉴定样本的说明，证实公安机关将讯问谢丁林、阳熙的通话过程记录取得了鉴定样本。10.证人彭某云的证言：阳熙曾在深圳跟谢丁林拿过毒品，2017年8月25日晚上，阳熙说要去购买冰毒，叫我通过滴滴打车叫顺风车去广州市白云区。26日0时许，我们在乐昌市金盛沐足对面乘车，沿广乐高速去到广州市白云区同德围下车，再去到他哥哥宿舍休息，当时已经是4时许。14时许，我睡醒后没看见阳熙，听他哥哥说阳熙一早出去了。17时许，我找朋友另外在越秀区金融大厦亨思酒店开了一间房入住等阳熙。28日2时许，阳熙回来了。他背着来时背的黑色手提旅行袋，里面除了行李，还有一公斤多的冰毒，用一个透明密封塑料袋装着。在房间里，阳熙用两个比较小的透明密封塑料袋把冰毒分开装，还拿了一点出来两个人吸。8月29日19时许，我与阳熙乘坐一辆白色本田SUV滴滴顺风车经广乐高速回韶关，在乐村坪出口被抓获。当时被查获的两个黑色旅行袋和一个黄色纸袋是我与阳熙的行李。其中黄色纸袋是阳熙的，里面被搜查出4小包毒品，是阳熙向一个姓谢的潮汕男子购买的。经混杂辨认，证人彭某云辨认出贩毒人员阳熙、向阳熙贩卖冰毒的谢丁林。11.证人阳某的证言：我是阳熙的哥哥，使用的电话号码是136××******。我与谢丁林是以前务工时认识的。在阳熙出事后第四天，我从朋友处得知阳熙因涉嫌贩毒被抓，又从律师那里听说可能是从深圳买的毒品。我怀疑是从谢丁林那里买的，打电话给谢丁林（159××××****），问他是不是卖毒品给阳熙。谢丁林说没有，只是偶尔有生意上的联系。经混杂辨认，证人阳某辨认出谢丁林。12.证人谢某的证言：我是谢丁林的母亲，平时在家务农。谢丁林曾经使用我的身份证办理过一张建设银行的借记卡，但是我没有使用过，是谢丁林在使用。13.乐昌市公安局乐公（刑）勘字（2017）307号现场勘验、检查工作笔录和照片，证实公安机关对坪收费站抓获阳熙的案发现场进行了勘验检查，查明了现场方位及环境状况，记录了现场查获物品的情况，并对现场查获的物品予以扣押取样送检。14.韶关市公安司法鉴定中心韶公(司)鉴(化)字(2017)202号、（2018）12号检验报告，证实在扣押的各类白色粉末、白色晶状物中，除黑色行李袋内的白色粉末未检出常见毒品成分外，其余均检出甲基苯丙胺成分，含量均超过65.6g/100g。15.司法鉴定科学研究院司鉴院（2020）数鉴字第237号、238号司法鉴定意见书，证实2017年8月25日20时18分15秒时长1分34秒通话的159××××6081号手机适用对象、8月30日19时31分24秒时长7分34秒通话的×××号手机适用对象是谢丁林；相对应8月25日谢丁林通话的对方手机适用对象是阳熙。16.深圳市锦航酒店走廊及电梯监控视频截图，证实2017年8月27日23时44分许，阳熙从入住的酒店房间离开，乘坐电梯下楼接谢丁林父子二人后，于28日0时29分再回到酒店房间。当时谢丁林斜挎黑色单肩包、背黑色双肩背包。0时32分许，阳熙单肩挎黑色提包离开酒店房间，乘坐电梯离开后未再返回。17.韶关市公安局网警支队韶公（网监）勘（2019）577号电子证物检查工作记录，证实2019年11月25日，该局对扣押阳熙的手机进行了电子证物检查，提取了手机中的短信、QQ、微信聊天记录和手机内存的视频、相片等数据并记录入光盘。18.监控电话录音，证实有两名男子在电话中约定买货的数量、价格、交易时间和地点。有两名男子在电话中交谈阳熙因贩卖毒品被抓获，其中一名男子向另一名男子询问阳熙是否向其买了货。19.同案人阳熙的供述：我的手机号码分别是131××××****、138××××****，很早之前通过哥哥阳某认识了谢丁林，之后谢丁林返回老家惠来县，我们仍有电话联系，还多次到深圳找谢丁林聊天。我与谢丁林也有生意往来，所以曾经转钱给谢丁林，是转到谢丁林提供的银行卡里。经过辨认，转到谢某银行卡里的钱，就是与谢丁林做生意的钱。2017年8月28日，因为与彭某云到了广州，我想与老朋友谢丁林见一下面，就自己打车去了深圳。当天23时许，我在深圳龙岗区锦航酒店1303房入住，之后打电话给谢丁林，让他过来与我一起过生日。后来谢丁林带着儿子过来了。见面后，把谢丁林的儿子留在房间睡觉，我与谢丁林出去吃宵夜，一直到凌晨2点左右，我与谢丁林分手，自己打车回广州。8月29日20时许，我与彭某云一起在广州同德围尚步宾馆门口乘坐滴滴顺风车回韶关。我不认识开车的司机和拼车的两名男性乘客。我当时携带一个黑色行李包和一个黄色袋子，彭某云携带一个黑色行李包和一个随身的黑色背包。打车时，我们将行李放在该车的后备箱内。途经韶关市高速公路收费站出口时，车辆被民警检查。公安人员在黑色行李袋中查获1包白色粉末物，黄色袋子下层的2包东西。民警打开后，我才看见是冰毒。每包里面装有2小包，一共4小包冰毒。这个黄色袋子是我在广州朋友住处拿来装洗漱用品和零食的，当时我没有看见袋子里有冰毒。20.上诉人谢丁林的供述：我使用的两个电话号码分别为×××、159××××****,微信号是×××,昵称是“人生就像一粒种”。我多年前在深圳宝安做事时，认识了阳某，并通过阳某认识了阳熙。后来我回老家后，大家偶尔还有电话、微信等联系。2017年端午节后十多天，阳熙打电话给我，说想要向我购买一条冰毒，价格在4万元左右，如果找不到毒品，就把钱还给他，他还先把钱转到我指定谢某的账户上。阳熙转了4万元左右到谢某的账号上后，我在老家找了十多天，但是没有找到冰毒。我打电话骗阳熙说能找到，叫他来深圳，阳熙来到深圳东门附近酒店开了房间。我坐车去到阳熙的房间，看到阳熙的女朋友也在。我把4万元用红色塑料袋装着还给阳熙。这笔钱是我前几天在惠来县建设银行通过柜员机和银行柜台，从谢某的建行卡上陆续取出来的。同年8月，阳熙打电话给我，说要购买一条冰毒。我说价格在45000元左右，阳熙转45000元到谢某的银行卡里，我向阳熙说明，找不到毒品就把钱还给他。我在老家惠来县找了几天，没找到毒品，打电话向阳熙说明没有找到毒品，还叫他提供退钱的银行账号。阳熙还叫我继续找，我骗阳熙说找到了，叫他来深圳。阳熙来到深圳龙岗区开了酒店房间，我与儿子坐大巴去到阳熙的房间。在房间里，我从携带的黑色挎包里拿出45000元现金，用黑色塑料袋包着给了阳熙。这笔钱是我在阳熙来深圳的前一天，在惠来县建行从谢某的银行卡上取的。我之前与阳熙一起吸食过冰毒，所以阳熙一直认为我能找到冰毒，想从我这里买。2017年7月23日18时28分，我打电话给阳熙，是问他有无从深圳回到广州。我不会用微信转账，也没有绑定银行卡，所以要骗阳熙来深圳才还钱给他。我也不知道阳熙的毒品是从哪里得到的。同年8月底，我打电话给阳某，才听阳某说起阳熙因贩卖毒品出事被抓了。当时阳某还问我发生了什么事，我回答阳某说不知道。经混杂辨认，谢丁林辨认出有电话联系的阳某，及叫其代为购买毒品的阳熙。对于上诉人谢丁林及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，本案证人彭某云证实，阳熙有向谢丁林购买毒品；上诉人谢丁林也曾供认，阳熙认为其能找到毒品，所以找其代购毒品；公安机关调取的银行流水，证实了阳熙汇款给谢丁林的情况；调取的监控录像，也拍到阳熙与谢丁林接头的事实；同案人阳熙是在与谢丁林交接后回韶关时便被查获毒品，认定毒品来源于上诉人谢丁林有一定的依据，本案还有公安机关通过技术侦查手段录取谢丁林与阳熙关于毒品交易的录音。综合全案证据，足以认定谢丁林贩卖毒品的事实。上诉人及其辩护人所提理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人谢丁林无视国法，为谋取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，归案后认罪态度较差，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人所提理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅曜天审判员  邹伟明审判员  林葵生二〇二〇年十二月二十五日书记员  陈敬扬梁钰冰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。