辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0302民初6191号原告：鞍山红星美凯龙房地产开发有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**真理街**。法定代表人：张发世，该公司总经理。委托诉讼代理人：赖小彤，男，1988年1月1日出生，蒙古族，该公司工作人员，住辽宁省阜新蒙古族自治县。委托诉讼代理人：于晓艳，辽宁钢城正大律师事务所执业律师。被告：中国建筑第五工程局有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路**。法定代表人：田卫国，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵妮，女，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：周鑫，辽宁利金律师事务所执业律师。原告鞍山红星美凯龙房地产开发有限公司（以下简称红星美凯龙公司）与被告中国建筑第五工程局有限公司（以下简称建筑第五公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。红星美凯龙公司委托诉讼代理人于晓燕、赖小彤，建筑第五公司委托诉讼代理人赵妮、周鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。红星美凯龙公司向本院提出诉讼请求：依法判令被告承担鞍山红星国际广场一期工程地库漏水、墙体裂缝等项维修费用18762877.41元。2、判令被告赔偿因其违约交付竣工备案材料给原告造成的损失3941609.5元。事实和理由：原被告于2014年3月31日签订《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同》约定，由被告作为施工总承包单位承建原告位于鞍山市建国大道821号鞍山红星国际广场一期工程（以下简称涉诉工程）。后又于2017年4月10日签订《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同补充协议-2》（以下简称补充协议-2）约定，涉诉工程保修期从2016年12月31日开始计算。依据《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同之工程质量保修书》（以下简称质量保修书）第一条第2款“地下室防水渗漏保修5年”第六款“其他工程按照国家《建设工程质量管理条例》执行，但不得少于两年”之约定。涉诉工程在保修期限内出现地库大面积漏水，需维修费用15600590.82元；公共区域地砖修复、楼面维修、电梯维修、开闭站顶棚渗漏维修、自来水及采暖管道维修等合计产生施工费3000元；墙体裂缝、楼板预留孔洞恢复未加固定钢筋修复所需费用待鉴定后明确。以上维修项目原告均依《质量保修书》约定通知被告至现场维修，但被告拒不处理，致使涉诉工程小业主频繁向原告投诉。无奈原告只能依《质量保修书》第三条约定，另行聘请施工单位进行维修，由此产生维修费合计15949911.21元（数额暂定），依合同约定应由被告方承担。依据《补充协议-2》第二条约定，“被告应于2016年12月30日前配合原告办理竣工备案手续”，原告多次催要并于2017年6月21日向其发送律师函催促被告履行合同义务，但被告一直拖延，致使涉诉工程在2017年9月26日才具备办理产权登记条件，导致原告与小业主签订的《商品房买卖合同》违约，产生违约金3941609.5元。依据相关法律及《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同》约定应由被告赔偿原告所产生的损失。建筑第五公司辩称：原告陈述与事实不符。地。地库漏水情况板没有设置防水，防水是涉及的是防渗透结晶。地。地库东边边底板防水没有封闭，没有完整的庇护，只有300厚。地。地库剪力墙没有基础，地库土方不能承载剪力墙基础漏水的原因。我们开始做结晶在剪力墙和地库底板，后面因为原告的变更改成了SBS材料。但是没有进行封闭，也是漏水的原因。没有闭合导致漏水。由于原告设计考虑不周到造成。原告分包之后，对我方施工完毕的底板进行破锤，之后有没有对防水层进行修补我方不清楚，漏水可能因为这个情况造成。之后增加的南边和北边的剪力墙原告没有按照图纸施工，我们的防水施工完毕之后甲方必须用8个厚的材料进行回填，原告一次性投放回填，导致渗漏，破坏了我的防水。地。地库的渗漏我方没有责任因为原告的设计变更，施工方式和分包造成的。公共区域地砖修复费用，这部分不知道费用是否属实发生，即使发生了，原告没有通知我方，自己委托第三方，我方不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月31日，红星美凯龙公司作为发包方（甲方）与建筑第五公司作为承包方（乙方）签订《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同》，约定：第一条工程名称为鞍山红星国际广场一期工程，地，地点鞍山市建国大道**两馆），工程内容按设计施工图纸所包含的所有范围及要求。第二条工程承包范围，乙方对本工程进行施工总承包，即按施工图纸范围，包括全部建筑安装工程及总承包管理配合工作。总承包范围中，双方一致同意下列工程内容由甲方负责推荐并确定施工方，甲方、乙方于施工方共同拟签订三方施工合同：阳台、露台栏杆制作安装、单元门制作安装、空调百叶制作及安装工程、铝合金和塑钢门窗工程、木门制作及安装、进户门制作与安装工程、人防设备及工程、防火卷帘、防盗卷帘、防火门制作与安装工程、外墙保温及外墙装饰工程、土石方、边坡支护、降水工程、地基处、地基处理工程、室内地采暖工程、空调工程、公共部分（含入口大堂、架空层、样板房及会所）精装修工程等（甲方有权对上述工程范围作出调整或增减）其中边坡支护、降水工程、地基处、地基处理工程工程如招标时间影响工程工期，甲方可以把此几项安排为总包内容。总承包范围中，双方一致同意下列工程由甲方与施工方直接签订两方施工合同，乙方同意提供施工管理配合义务并承担总承包管理责任：园林景观工程（含永久围墙工程）、小区智能化系统（包括通信网络系统）、消防安装工程、生化池及污水处理工艺工程、室外给排水、总表前给水工程一户一表工程、燃气工程、室外采暖工程、电梯安装工程、配电工程、发电机组安装、有线闭路电视系统、室内精装修工程。（甲方有权对以上分包方式作出调整，包括对以上工程进行直接分包，请乙方全力配合）。总承包范围中，双方一致同意下列工程可由乙方直接与施工方签订分包合同：防水工程等（具体工程范围由甲乙双方另行协商确定）。第三条合同工期，开工日期为2013年10月15日，竣工日期为2015年12月30日。工程总日历天数为806天，如开工日期延迟工期及竣工日期相应顺延。第四条，工程质量标准：符合GB50300-2001《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50210-2001）《建筑装饰装修工程质量验收规范》及《工程观感质量验收标准》（附件8）且本工程严格执行鞍山市有关建筑安装工程施工及验收规范的合格要求。……2016年6月30日，红星美凯龙公司与建筑第五公司签订《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同补充协议》，约定双方于2014年3月31日签订了《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同》该项目已经过一段时间的施工，为了保证该项目的顺利实施，甲乙双方就后续相关事宜经过充分沟通达成一致，双方共同遵照执行：一、施工范围原合同第一条工程概况中工程内容调整为：1#2#（已完部分）、3#底商、3#住宅、4#底商、4#住宅、5#底商、5#楼住宅、8#楼（住宅）、11#玫瑰天街、12#玫瑰天街、13#玫瑰天街、14#底商、21#独立商业、地下车、地下车库（全部）围执行原合同第二条“工程承包范围”约定。双方约定竣工日期：乙方在2016年9月30日前具备竣工验收条件，并在2016年12月30日前配合甲方办理竣工备案手续，如因甲方原因导致2016年12月30日不能竣工验收，后续费用双方另议，保修期从2016年12月31日开始计算。2017年4月10日，红星美凯龙公司与建筑第五公司签订《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同补充协议-2》，约定双方于2014年3月31日签订了《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同》以及于2016年6月30日签订了《鞍山红星国际广场一期工程总承包施工合同补充协议》，因甲方原因1.1期8号楼、商业、地库工、地库工程延期证该项目的顺利实施，甲乙双方就后续相关事宜经过充分沟通达成一致，双方共同遵照执行：一、施工范围同“补充协议1”施工范围；二、原“补充协议1”约定竣工日期：乙方在2016年9月30日前具备竣工验收条件，并在2016年12月30日前配合甲方办理竣工备案手续，如因甲方原因导致2016年12月30日不能竣工验收，后续费用双方另议，保修期从2016年12月31日开始计算，现约定工期修改为：乙方在2017年5月15日前具备竣工验收条件，并在2017年5月30日前配合甲方办理竣工备案手续，保修期仍执行“补充协议一”2016年12月31日开始计算……另查，经红星美凯龙公司提出质量鉴定申请，本院于2019年9月17日委托锦州建安建筑工程检测有限公司对鞍山红星国际广场一期工程存在的质量问题进行鉴定，2020年3月28日，该公司出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、鞍山红星国际广场一期地下车库混凝土工程多处出现渗水、漏水，不符合国家相关标准的要求，存在施工质量问题；2、地下室、地下室车库1入口环形坡道外倾，横向坡度不符合国家相关标准的要求，存在施工质量问题；3、地下车、地下车库地面面层出现不同程度的裂缝国家相关标准的要求，存在施工质量问题；4、地下室、地下室车库1口处部分混凝土梁存在外观质量缺陷。5、地下车、地下车库地面面层与混凝土底板间沙硕灰土回填层疏松较差，不满足设计要求。混凝土底板存在多处渗水点，不满足国家相关标准的要求。6、涉案3#楼、4#楼、5#楼、8#楼所检房间墙体均有不同程度的开裂，不符合国家相关标准的要求。7、施工洞内钢筋与原楼板钢筋未连接，不符合双方协定的施工方案要求。8、地下车、地下车库入口外侧墙高出地面的高分子卷材与墙体间粘结不严密漏。9、3#楼、4#楼、5#楼、8#楼及12#、13#商业用房屋面水泥砂浆面层出现起砂、露石、不规则开裂，不符合国家相关标准的要求。上述鉴定意见作出后，于2020年5月15日开庭对于鉴定报告进行质证，经建筑第五公司申请，鉴定人出庭，经鉴定人确认漏水、开裂原因均为施工工艺问题，报告中写到的存在施工质量就是指被告在施工过程中存在问题。2020年5月20日，锦州建安建筑工程检测有限公司出具《对鞍山红星国际广场一期工程质量问题的修复建议》，修复建议为：1、地下车、地下车库漏水的修复保留现有积水坑，剔除积水坑以外地面层和面层与底板间回填层；对底层存在的漏水点进行高压注浆封堵；按设计要求施工回填层及地面层。（2）剔除地下车库漏水墙体迎水面层和背水面层至基层；对迎水面墙体漏水点进行高压注浆封堵；按设计要求重新施工墙体防水层和保温层；背水面墙体按设计要求重新抹水泥砂浆；恢复墙面装饰层；（3）对顶板漏水处采取高压注浆防水措施，封堵漏水的电缆、水管孔洞；对顶板迎水面按设计要求重新进行防水层和保温层施工。2、地下车、地下车库坡道修复道地面层，按照设计要求和国家标准重新施工。3、混凝土梁漏筋处理。剔除漏筋处混凝土至无松动石子、无灰尘；锈蚀钢筋进行除锈处理；在混凝土界面分层涂抹界面剂和修补砂浆（修补砂浆采用环氧树脂砂浆）；铺粘网格布；吐抹水泥砂浆面层。4、3#、4#、5#、8#楼墙体开裂的修复。剔除开裂墙体抹灰层至基层，抹20-30mm厚1:2.5水泥砂浆，墙体开裂处加铺400mm宽钢丝加强网，恢复墙面装饰层。5、剔除楼板预留洞口混凝土至露出钢筋，按《工程洽商记录（技术核定联系单）》双方约定的施工方案重新施工；恢复吊顶和地面装饰层。6、拆除地下车库入口处卷材，按设计要求和国家相关标准重新粘贴卷材，恢复墙面装饰层。7、剔除3#、4#、5#、8#楼及12#、13#商业房屋面水泥砂浆面层，按设计要求重新施工，在施工中注意保护屋面防水层及保温层。红星美凯龙公司支付鉴定费25万元。再查，经红星美凯龙公司申请工程造价鉴定，2020年11月4日，辽宁博众工程咨询有限公司出具《工程造价司法鉴定意见书》，鉴定意见为：对地下车库，3#、4#、5#、8#楼及12#、13#商业楼质量问题整改工程进行鉴定，维修金额汇总为18562047.51元。红星美凯龙公司支付鉴定费20.2万元。本院认为，本案的争议焦点为建筑第五公司是否应当赔偿红星美凯龙公司因工程质量不合格的修复费用及违约金的具体数额。关于红星美凯龙公司主张建筑第五公司承担维修费用一节，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，红星美凯龙公司将包括涉案工程在内的鞍山红星国际广场一期工程的部分工程发包给建筑第五公司，作为承建单位的建筑第五公司应履行施工义务，且工程质量应符合国家相关标准的要求及双方合同约定的设计质量要求。现案涉工程经锦州建安建筑工程检测有限公司鉴定确认存在质量问题，建筑第五公司在工程保修期内未及时履行工程维修义务，红星美凯龙公司要求建筑第五公司承担相应修复费用，符合事实及法律规定。根据辽宁博众工程咨询有限公司出具的《工程造价司法鉴定意见书》，确认修复造价总计为18，562，047.51元。故建筑第五公司应当向红星美凯龙公司支付修复费用，红星美凯龙公司该主张予以支持。关于红星美凯龙公司主张其他工程维修费一节，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。红星美凯龙公司未能提供充分证明予以证明上述欠款的发生，故上述主张不予支持。关于红星美凯龙公司主张建筑第五公司违约金一节。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，红星美凯龙公司应对其主张的诉求，依法提供足够、充分的证据证明，红星美凯龙公司未能就其主张提供足够、充分的证据，应依法承担举证不能的不利法律后果。故红星美凯龙公司该主张不予支持。关于建筑第五公司提出锦州建安建筑工程检测有限公司没有出具修复意见资质一节，经查，修复意见书出具后便送达给原被告双方当事人，以质量鉴定意见书及修复书为基础启动造价鉴定程序后，在涉案工程现场，经法院主持双方交换证据后，共同交由辽宁博众工程咨询有限公司作为造价鉴定的依据，建筑第五公司未对修复意见书提出任何异议。工程造价鉴定意见书出具后，建筑第五公司也未在收到鉴定意见书15日内，向法院或鉴定单位提出异议。建筑第五公司在第四次庭审中也仅是质疑锦州建安建筑工程检测有限公司出具修复意见的资质，也未提供任何证明予以证明，故建筑第五公司该主张不予采纳。关于建筑第五公司提出地库漏水等质量问题存在第三方施工及原告原因一节，经锦州建安建筑工程检测有限公司鉴定人员出庭，明确原因为建筑第五公司施工质量问题导致，故该主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中国建筑第五工程局有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告鞍山红星美凯龙房地产开发有限公司修复费用18，562，047.51元；二、驳回鞍山红星美凯龙房地产开发有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费155，322.43元，由鞍山红星美凯龙房地产开发有限公司承担诉讼费28，338.62元，由中国建筑第五工程局有限公司承担诉讼费126，983.81元，鉴定费452，000元，保全费5,000元。（原告已垫付，执行时一并扣除）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  范泓滢人民陪审员  徐 勇人民陪审员  洪 艳二〇二〇年十二月二十五日书 记 员  庞 可