河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终4669号上诉人（原审原告）：常瑞云，女，1978年9月15日出生，汉族，住正阳县。委托诉讼代理人：雷运强，男，1978年7月27日出生，汉族，住址同上，系上诉人之夫。被上诉人（原审被告）：正阳县丰源房地产开发有限公司，住所地：正阳县真阳镇中心街北段。法定代表人：黄威，该公司经理。委托诉讼代理人：周伟，河南文苑律师事务所律师。上诉人常瑞云因与被上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服河南省正阳县人民法院（2020）豫1724民初2073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常瑞云的委托诉讼代理人雷运强、被上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司的委托诉讼代理人周伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常瑞云上诉请求：1、依法撤销正阳县人民法院（2020）豫1724民初2073号民事判决，依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审法院经审理将雨、雪、雾等普通的自然天气情况认定为不可抗力是错误的，根据《民法通则》不可抗力主要是自然灾害、如台风、洪水、冰雹，而且普通的自然天气情况是被上诉人理应考虑在工期之内的，只有明显超出正常年份的雨雪等天气才能合理的计算在延期日期中。一审法院将普通的天气情况全部定为不可抗力的情况属于认定事实错误。一审法院将政府政策、政府职能部门强制性行为导致停工日期、因雨、雪、雾等天气停工日期及因疫情影响停工日期三项简单相加，三项日期明显重合与事实不符。一审法院依据政府文件及开发商提供的证明作为判决依据，属明显认定事实错误。综上，一审法院认定事实错误、认定事实不清，证据不足。请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益正阳县丰源房地产开发有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分、程序合法，请驳回上诉，维持原判。常瑞云向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告从购房合同签订的交房日期2018年4月30日至2020年6月15日之间的逾期交房违约金28779元，后续违约金按月支付直至交房为止。2、判令被告履行合同，限期交房；3、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年8月30日，原告常瑞云与被告丰源房地产公司签订《商品房买卖合同》一份，合同主要内容是：（一）买受人常瑞云购买出卖人丰源房地产开发有限公司开发的丰源新区项目3幢楼1单元4层东户商品房一套，面积136.01平方米，房屋单价为每平方米2730.27元，总价款为371345元，本合同签订当日买受人付清首款121345元，余款250000元以住房公积金贷款方式支付；交付时间约定为：出卖人应当在2018年4月30日前向买受人交付该商品房；但如遇下列特殊原因，出卖人可据实延期：1、遭遇不可抗力；2、因国家政策调整或政府职能部门强制性行为造成延期交付的。逾期交房责任约定为：除本合同第八条的特殊情况外，出卖人如未按合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按照下列方式处理：按逾期时间，分别处理：1、逾期不超过60日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；2、逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自解除合同通知送达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款之日的1‰向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金。被告至今未向原告交付房屋，现原告以被告延期交房已构成违约为由诉至法院。另查明：原告已向银行还本金51734.47元。被告提供证据，1、法院（2019）豫1724民初4023号生效民事判决书认定，2017年11月至2019年2月因政府政策调整停工248天，2017年8月至2019年7月，因雨、雪、雾等天气影响停工214天，合计462天；2、正阳县气象局证明显示2019年7月至2020年6月雨、雪、雾等天气118天；3、2019年2月至2020年2月因政府政策调整停工128天；4、2020年1月25日至2020年5月5日，因疫情影响停工101天；共计809天。被告交房日期2018年4月30日至2020年6月15日共计765天。一审法院认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》，是双方在平等、自愿的基础上签订的，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。原告按合同约定支付了购房首付款并按购房流程办理了银行按揭手续，并偿还了部分房屋贷款。按合同约定，被告应于2018年4月30日前向原告交付商品房，而被告至今未向原告交付房屋。因此本案的争议焦点是被告延期交房是否构成违约。本案中，原、被告双方对“不可抗力”的情形明确或具体地约定。法院认为，所谓不可抗力，是指合同订立时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，包括自然灾害、政府行为、社会异常事件三个方面。原、被告在合同中约定，遭遇不可抗力，因国家政策调整或政府职能部门强制性行为造成延期交付的，出卖人可据实延期。而本案被告因政府职能部门强制性行为和雨、雪、雾等天气影响停工共计809天，为客观实际情况，属于不可抗力的范畴。而被告自交房日期2018年4月30日至2020年6月15日延期交房天数共计765天，故被告虽然存在延期交房事实，因原被告双方有约定，被告延期交房并不构成违约。因此，原告要求被告承担违约责任，支付2018年4月30日至2020年6月15日逾期交房期间违约金的诉讼请求，证据不足，理由不成立，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、第一百一十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告常瑞云的诉讼请求。案件受理费519元，由原告常瑞云承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证，上诉人提交一份政府督查室回复，以证明被上诉人不是因为不可抗力延期交房；提交一份商品房买卖合同，以证明与其同时期购房的案外人早已得到房屋，也证明上诉人违约。被上诉人质证称，政府回复来源不清楚，又系复印件，不符合证据规则要求，不具备法律效力。商品房买卖合同不能证明被上诉人逾期，其公司项目情况与其它项目情况不一样。经双方质证，上诉人所提交的二份证据能够证明被上诉人违约的事实，予以采信。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，双方签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》，不违反法律法规强制性规定，为合法有效。按合同约定，被上诉人应于2018年4月30日前向上诉人交付商品房，而被上诉人至今未向上诉人交付房屋。被上诉人抗辩称其逾期交房存在不可抗力的原因，应当扣减相应的天数。经查明，2017年8月至2020年5月5日确实存在因政府政策调整、疫情的原因停工的情况，该停工原因属于不可抗力的情况，该部分停工时间共计477天，该时间应从交房时间顺延；而雨、雪、雾等天气影响停工应属于被上诉人在签订商品房买卖合同时应考虑的因素，不能因天气原因而延迟交房，除非施工期间的雨、雪、雾天气较往年明显增多，对明显增多部分的天数予以扣减，但被上诉人并不能提供证据予以证明，被上诉人要求扣减该部分天数的理由不能成立，不予支持。被上诉人交房日期2018年4月30日至2020年6月15日共计765天，因政府政策调整、疫情原因顺延477天，被上诉人逾期交房时间为288天。根据双方的合同约定，被上诉人按日向上诉人支付已交付房价款万分之一的违约金。因此，被上诉人应向上诉人支付的违约金为371345元×1‰×288天=10695元。因被上诉人交房时间无法确定，上诉人要求判令被上诉人限期交房的请求不予支持，如被上诉人继续违约交房，上诉人可另行主张其它违约责任。综上所述，常瑞云的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省正阳县人民法院（2020）豫1724民初2073号民事判决；二、限正阳县丰源房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向常瑞云支付逾期交房至2020年6月15日的违约金10695元；三、驳回常瑞云的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各519元，均由正阳县丰源房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十二月二十四日书记员  刘丹丹