新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0104民初8108号   原告：靳定业，男，1939年8月18日出生，汉族，自治区一建退休职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：靳志新，女，1971年12月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告：刘延军，男，1982年1月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：黄静，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被告：山西宝山鼎盛科技有限公司，住所地山西省忻州市繁峙县。   法定代表人：帅铁军，该公司经理。   原告靳定业与被告刘延军、被告山西宝山鼎盛科技有限公司（以下简称：鼎盛科技公司）产品责任纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告靳定业及其委托诉讼代理人靳志新，被告刘延军委托诉讼代理人黄静到庭参加诉讼，被告鼎盛科技公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告靳定业向本院提出诉讼请求：1.依据食品安全法相关规定10倍赔偿原告损失23800元；2.被告因虚假宣传误导原告购买保健品欧米伽3造成身体伤害赔偿10万元；3.精神损害赔偿30000元；4.两被告承担连带给付责任；合计标的153800元。事实与理由：2016年4月上旬，原告收到一个包裹，内有刊物一本、评书机一台、10×10×1厘米塑料泡沫板一块并粘有一粒胶囊及优惠卡一个。刊物称：欧米伽3是“人类医学史上继青霉素之后的惊人发现”，“它能让你多活几十年，少花几十万……”，“中华医学会钟南山院士、哈佛大学医学博士康景轩、美国科学院院士科夫博士等157名世界著名学者专家联名倡议。”称“5A欧米伽3目前在国内它是国家批准，是世界冠军、祖国的骄傲，是高标准、高工艺、高含量、高保障、高安全让你活到120岁等”。评书机主要宣传欧米伽3的功效，说溶解血栓斑块就像卤水点豆腐、开水化冰块一样，是世界公认的洗血之王，服用该产品就是给全身血管洗个澡，彻底清除血液垃圾，什么三高症、瘫痪在床的、不能说话的全都好了……，溢美之言无以复加。原告将泡沫板按着评书机的指导实验果然在两小时内整块泡沫板除残余的边角外全部溶解，十分神奇。因原告心脏做支架后，长期大量服用西药，为摆脱长期服药的负作用，欧米伽3及其广告宣传正是原告所需要的，于是按着评书机的电话进行联系，并详细了解该产品的相关情况对照原告病症，在得到十分肯定的回答后便购买了一个疗程的欧米伽3，应付款3980元，因加入该组织，即“国际心脑血管康复中心”成为会员，减掉优惠卡1600元，实际付款2380元，共计10瓶欧米伽3，送货上门，现金付款。当原告收到货时标签并没有其宣传内容时便与其工作人员联系，回答是：国家不允许将这些内容标明，你只管用，绝对效果神奇。原告在其工作人员电话指导下服用一个月，血压、血糖没有任何改善，便经常电话联系，以致后来变成了争吵。后来其工作人员叫原告加量服用，叫原告两个月后到医院检测，但结果仍然是毫无作用。一直到产品全部服用完毕仍然如此。由于被告的欺骗性宣传，原告在服用该产品时停服了西药。到了2016年8、9月份，心脏便有时感到不舒服，十一月份反映加重，于是原告便到新疆医科大学第五附属医院住院检查，经CT检查、心脏血管3处堵塞，分别是20%、40%、60%。服用该产品前造影检查心脏血管一点问题没有，于是原告与对方交涉并将相关五份证据寄过去。此时原告才知道被告为乌鲁木齐常春堂大药房，所谓“国际心脑血管康复中心”完全是为欺骗宣传而虚构的。鉴于五份不可辩驳的证据，2017年1月10日被告将2380元货款退给了原告，至于给原告造成的身体损害赔偿，协商不成。被告明知自己销售的欧米伽3不具备治疗心脑血管疾病的功能，却编造虚假事实，打着“国际心脑血管康复中心”和国内外知名专家的名义做假虚宣传、欺骗和误导消费者，给原告造成人身和财产损失，依据民法及食品安全法和广告法等相关法律除对原告的损失赔偿外，还应受到相关法律制裁乃至承担刑事责任。第二被告的产品说明只有“辅助降血脂”作用，但为虚假广告提供了试验用泡沫板及维生素E软胶囊。所有购买此产品的人都受到了欺骗。可以肯定的说，是他们在向国家食药局报备批准后在生产中违法添加了违禁化学品。假若该产品真的有试验中的神奇效果，可以说他们对全人类做出了“巨大贡献”，心脑血管疾病可以在世界范围内消灭。为了获取非法利益，作为生产厂家竞丧尽天良，不顾消费者死活，这样的企业如继续存在将是国家的耻辱，当地政府的耻辱。他们不承认做了虚假广告，但他们为虚假广告提供了试验证据，他们才是虚假广告的元凶。鉴于第二被告的违法行为，依法应对该产品给原告身体造成的损害承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，恳请人民法院查明本案事实依法裁判。   被告刘延军辩称：1.涉案福益德牌α-亚麻酸维生素E软胶囊系保健食品，并非《产品质量法》所称“销售的产品”，不适用该法规定。因此原告提起本案产品责任纠纷，没有事实与法律依据。2.如原告要求被告作为销售者承担责任，则销售者与生产者之间系不真正连带责任，且本案中，原告已将涉案保健食品的生产者鼎盛科技公司列为被告之一，原告主张涉案保健食品本身导致其损害的，则应当直接由生产者承担损害赔偿责任。3.涉案保健食品产品质量合格，取得了相应的生产、销售、流通许可资质，并经国家保健食品批准认证，以及经生产地食药监局的生产许可，目前仍为市场上正常生产、流通销售的保健品。4.被告没有对涉案保健食品进行虚假宣传，也没有发放过宣传单，主要是供货方咸阳秦昆生物工程有限公司做的宣传，被告仅做该涉案保健食品在新疆的代理销售，并不负责具体的宣传工作，因此，被告并不存在虚假宣传或原告所称的利用虚假宣传方式进行欺诈行为。且实际在2017年初已不再销售涉案保健食品。5.原告与被告就涉案保健食品的销售问题已于2017年3月在天山区食品药品监督管理局的调查处理下解决完毕，被告已按照要求将货款全额退还原告。综上所述，涉案保健食品具有相应合法资质，不存在产品责任或食品安全问题。被告作为代理销售，并非涉案保健食品的供货商，也非涉案保健食品的生产者，不应当承担本案的损害赔偿责任。且原告诉讼时效已过法定期限。因此，请求法院查明事实，驳回原告对被告刘延军的全部诉讼请求。   原告靳定业围绕诉讼请求依法提交证据如下：   证据一：广告宣传册1份（出示原件，提交复印件）、光盘1个。用以证明：在原告购买之前被告刘延军将以上证据寄给原告，原告才购买了涉案福益德牌α-亚麻酸维生素E软胶囊。   被告刘延军对该份证据的真实性、合法性及关联性均不认可。认为，1.本案是产品质量责任纠纷，与广告宣传无关联性。2.宣传册与光盘内容并非被告刘延军制作、刊印、发布，且宣传册中并无被告原常春堂大药房的相关信息。3.原告自认实际广告主是生产厂家。   证据二：天山区工商局处理回复。用以证明：原告从购买涉案胶囊、食用到导致身体损害均是被告刘延军的责任。而且，不存在超过诉讼时效的问题，原告一直在主张权利。   被告刘延军对该份证据的真实性、合法性均认可，但对于原告证明的问题不认可。认为，1.该证据证实原告主张的宣传手册和评书机系厂家配送。2.涉案保健食品，取得了国家的许可批准以及生产地的食品药品检验报告，涉案保健品既无食品安全问题也无产品质量责任。3.基于广告宣传的处理，恰恰说明并无虚假宣传，且是厂家配送的宣传手册中宣传内容不当，相关部门已进行了对应处理，无法证明与原告损害有因果关系。   证据三：繁峙县工商局回复函、被告二的情况说明。用以证明：被告鼎盛科技公司为涉案胶囊的生产厂家。   被告刘延军对该份证据的真实性、合法性均认可，关联性不认可。认为，本案非虚假广告宣传纠纷，且山西工商部门经调查确认涉案保健品并无虚假宣传行为，以上证据与原告主张的损害无直接因果关系。   证据四：医院检查报告6份。用以证明：原告在服用涉案胶囊前心脏良好、颈动脉有堵塞，原告服用一段时间后病情未得到改善，至2016年12月6日原告检查发现心脏血管3处堵塞分别是20%、40%、60%。是因被告的虚假宣传造成原告放弃西药治疗，病情加重。   被告刘延军对该份证据的真实性认可，关联性不认可。认为，2015年4月至2016年12月，原告因自身基础疾病在相关医院进行了住院治疗，医院诊断内容或结论均未载明原告的身体状况与服用涉案保健品有因果关系，恰恰说明原告年事已高，自身基础病较多，原告现身体状况是其自身疾病发展所致，与涉案保健品无关。   证据五：出院证明4份。用以证明：原告服用涉案胶囊后血管堵塞，经常住院治疗。   被告刘延军对该份证据的真实性认可，关联性不认可。认为，1.2016年12月至2019年1月期间，原告多次入院治疗其自身疾病，医院的出院诊断证明均未载明其身体状况与服用涉案保健品存在因果关系。2.证明原告自身有高血压、心绞痛、糖尿病等多种自身疾病，该疾病与涉案保健品无关。   证据六：医疗费票据4份、计算标准1份。用以证明：原告住院期间所花费用16825.83元，住院41天，护理费及伙食补助费合计9711元。   被告刘延军对医疗费票据，真实性认可，关联性不认可。理由同上组证据的质证意见。被告刘延军对计算标准的真实性、合法性及关联性均不认可。该证据与本案无关，在原告无法证明其损害与服用涉案保健品存在因果关系的情况下，其任何证明都没有意义。   证据七：建设银行交易明细1份。用以证明：被告刘延军向原告退款。   被告刘延军对该证据的真实性、合法性及关联性均认可。认为，双方基于销售问题处理完毕。   本院认证如下：本院对以上证据的真实性予以确认，关联性无法确认。   被告刘延军围绕诉讼请求依法提交证据如下：   证据一：天山区青年路常春堂大药房的营业执照、税务登记证、食品流通许可证、企业信用信息公示报告以及乌（天）保备通字（2015）145号文件。用以证明：1.天山区青年路常春堂大药房具有销售保健食品的资质和权利。2.天山区青年路常春堂大药房于2018年3月12日注销，已不再经营销售。   证据二：咸阳秦昆生物医学工程有限公司营业执照、税务登记证、食品流通许可证、产品经销授权书、销售单。用以证明：天山区青年路常春堂大药房自咸阳秦昆生物医学工程有限公司处采购涉案保健品，且该咸阳秦昆生物医学工程有限公司作为经销商，具有相应销售保健食品资质及获得被告鼎盛科技公司对涉案保健品的销售权。被告刘延军作为新疆的代理销售方，在经营和进货过程中，尽到了基本的进货查验的义务，索取了供货商食品药品的资质资料，保存了购货的相关票据，尽到了进货查验的义务。   证据三：鼎盛科技公司的营业执照、税务登记证、食品流通许可证，山西省食品药品监督管理局保健食品批准书，山西省食品药品检验所检验报告，国家食品药品监督管理总局国家保健食品批准证书及网上查询结果。用以证明：1.鼎盛科技公司作为涉案保健食品的生产厂家，具有相应的资质，是合法生产涉案保健食品。2.涉案保健食品已在国家食药总局备案，并获批准。   证据四：食品生产证许可获证企业信息查询平台查询结果。用以证明：涉案保健食品目前正常生产、销售，面向全国正常流通。并未受到产品责任或食品安全的有关处罚，或暂停生产、销售的处罚。   原告靳定业对以上四组证据的真实性认可，关联性均不认可。   证据五：（2017）新01民终3600号民事判决书。用以证明：原告年事已高，自身基础病较多，且于2015年进行大型手术后身体状态欠佳。其在2015年至2016年期间先后多次在自治区职业病医院、新市区南纬路社区卫生服务中心、新疆医科大学第五附属医院住院治疗。其住院均是治疗自身基础疾病，与服用本案保健品并无因果关系。   原告靳定业对该证据的真实性认可，关联性不予认可。   本院认证如下：本院对以上证据的真实性、关联性均予以确认。   本院经审理认定事实如下：2016年4月，原告在被告刘延军所经营的天山区青年路常春堂大药房购买了10瓶福益德牌α-亚麻酸维生素E软胶囊，实际付款2380元。原告在服用该涉案保健食品期间停服了西药，至2016年12月，因原告心脏不适，在新疆医科大学第五附属医院住院治疗，其中CT诊断报告单诊断意见：1.冠状动脉硬化。2.前降支中段支架植入术后，支架内基本畅通。3.右冠状动脉、中间支近段多发轻度狭窄；前降支近段多发中度狭窄。4.中间支远段心肌桥。出院诊断：1.冠状动脉粥样硬化性心脏病；稳定型心绞痛；冠状动脉支架植入术后；心功能II级；2.原发性高血压2级很高危；3.2型糖尿病；4.左肩周炎；5.腰椎间盘摘除术后；6.颈椎间盘突出症；7.双侧髋膝关节炎；8.腰椎管狭窄症。2017年1月10日被告刘延军将2380元货款退还原告。   2017年至2018年期间，因收到原告靳定业的举报，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区市场监督管理局及山西省忻州市繁峙县工商局，分别对被告刘延军经营的天山区青年路常春堂大药房及被告鼎盛科技公司进行了调查。天山区市场监督管理局作出的《关于对举报天山区青年路常春堂大药房在保健食品广告中使用疾病预防治疗功能用语行为的处理回复》，其中认定被告刘延军作为法定代表人的天山区青年路常春堂大药房“已构成在保健食品广告中使用疾病预防治疗功能用语的行为”，决定对其作如下行政处罚“责令停止发布违法广告；处广告费用2倍罚款10000元”。繁峙县工商局作出《繁峙县工商局关于“山西宝山鼎盛科技有限公司”涉嫌保健品欧米伽-3虚假宣传的情况调查回复》，认定“被举报人‘山西宝山鼎盛科技有限公司’对其产品‘福益德牌α-亚麻酸维生素E软胶囊’（欧米伽-3）未有虚假宣传的行为”。   另查一，经本院查明，被告刘延军作为法定代表人的天山区青年路常春堂大药房于2018年3月12日注销，已不再经营销售。   另查二，根据新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2017）新01民终3600号民事判决书认定事实如下：靳定业于2015年1月6日在职业病医院住院治疗，诊断为：1.腰3-4、腰4-5、腰5骶1椎间盘突出症。2.高血压I级高危组。2015年3月24日至2015年4月3日，靳定业在乌鲁木齐市××区卫生服务中心住院治疗，诊断为：1.冠心病(心绞痛)，冠脉支架术后，心功能3级。2.2型糖尿病。3.糖尿病周围神经病变。4.高血压病2级，极高危组。2016年3月5日至2016年3月15日，靳定业在乌鲁木齐市××区卫生服务中心住院治疗，诊断为：腰椎间盘突出症、高血压病、冠心病、糖尿病。靳定业先后四次在新疆医科大学第五附属医院住院治疗。2015年2月9日至2015年2月18日诊断为：1.冠状动脉粥样硬化性心脏病，稳定性心绞痛，PCI术后，慢性心力衰竭-心功能III级。2.原发性高血压2级（极高危）。3.2型糖尿病。2015年4月10日至2015年4月29日急诊诊断冠状动脉粥样硬化性心脏病入院治疗；2015年10月15日至2015年10月30日门诊诊断高血压危象入院治疗；2016年11月30日至2016年12月13日门诊诊断冠状动脉粥样硬化性心脏病入院治疗。   另查三，被告刘延军经营的天山区青年路常春堂大药房持有乌鲁木齐市天山区工商行政管理局发放的食品流通许可证，以及乌鲁木齐市天山区食品药品监督管理局发放的《保健食品经营者审核备案通知书》（乌（天）保备通字（2015）145号文件）。被告鼎盛科技公司持有相关行政部门发放的食品流通许可证、山西省食品药品监督管理局保健食品生产批准书、山西省食品药品检验所检验报告、国家食品药品监督管理总局国家保健食品批准证书。   本院认为，第一，关于原告主张依据食品安全法相关规定要求被告赔偿其10倍损失的请求，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款之规定：“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”本院认为，被告刘延军经营的天山区青年路常春堂大药房持有相关行政部门发放的食品流通许可证、《保健食品经营者审核备案通知书》，被告鼎盛科技公司持有相关行政部门发放的食品流通许可证、保健食品生产批准书、食品药品检验所检验报告、国家保健食品批准证书。说明涉案保健食品取得了相应的生产、销售、流通许可资质，并经国家保健食品批准认证，被告不存在生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品的情形，同时，原告也无证据证明该保健食品的标签、说明书存在影响食品安全且对其造成误导的瑕疵。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故原告主张依据食品安全法相关规定要求被告赔偿其10倍损失的请求，因其未能提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。   第二，关于原告认为，因被告虚假宣传误导原告购买涉案保健食品造成其身体伤害赔偿10万元的请求，本院认为，首先，根据原告提交的天山区市场监督管理局出具的处理回复，认定被告刘延军作为法定代表人的天山区青年路常春堂大药房，构成在涉案保健食品广告中使用疾病预防治疗功能用语的行为并进行了处罚；其次，根据原告提交的繁峙县工商局对被告鼎盛科技公司的调查回复，认定被告鼎盛科技公司对涉案保健食品未有虚假宣传的行为；再次，涉案保健品外包装上注明了“本品不能代替药物”，原告在食用涉案保健品期间停服了西药；最后，通过（2017）新01民终3600号民事判决书认定的事实显示，原告靳定业于2015年进行了大型手术，术后在2015年至2016年期间，其先后多次在新疆维吾尔自治区职业病医院、乌鲁木齐市新市区社区卫生服务中心、新疆医科大学第五附属医院住院治疗。综上所述，并不能证明原告食用被告宣传的涉案保健品对其身体造成了损害，以及该损害与服用涉案保健品之间存在直接因果关系，因此由原告承担举证不能的法律后果。   第三，关于原告要求精神损害赔偿的诉讼请求，本院认为，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。故原告要求被告赔偿精神损害的诉讼请求，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条第二款规定，判决如下：   驳回原告靳定业的全部诉讼请求。   案件受理费减半收取1688元，原告已预交，由原告靳定业负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   美丽办   二 〇 二 〇 年 十 二 月 五 日   书  记  员   朱 俊