江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终350号原公诉机关江西省上高县人民检察院。上诉人（原审被告人）漆飒彬，绰号“南瓜”，男，汉族，1992年8月14日出生于江西省宜丰县，初中文化，无业，住宜丰县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月5日被上高县公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于江西省上高县看守所。上诉人（原审被告人）鲍某甲，绰号“阿鲍”，“泡腐”，男，汉族，1985年11月7日出生于江西省上高县，大专文化，务工，住上高县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年9月5日被上高县公安局刑事拘留，同年10月1日被取保候审，2020年9月17日经上高县人民法院决定逮捕，同年10月10日被执行逮捕。现羁押于江西省上高县看守所。原审被告人戈某甲，绰号“戈憋”，男，汉族，1986年4月29日出生于江西省上高县，中专文化，个体，住上高县。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年9月9日被上高县公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。2020年6月8日经上高县人民法院决定取保候审。现在家。江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人漆飒彬、鲍某甲犯贩卖毒品罪，原审被告人戈某甲犯容留他人吸毒罪一案，江西省上高县人民法院于2020年10月28日作出(2020)赣0923刑初112号刑事判决。原审被告人漆飒彬、鲍某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）2019年9月3日晚上20时许，被告人戈某甲在上高县开了“柯尼塞格”包厢唱歌，被告人鲍某甲支付宝支付了2000元给被告人漆飒彬购买了约4克氯胺酮（俗称“Ｋ粉”），随后被告人漆飒彬将氯胺酮和一小包开心水送至“柯尼塞格”包厢，鲍某甲、漆飒彬、徐某（已行政处罚）等人在该包厢内吸食毒品。上述事实，有原公诉机关指控，经原审法院法庭质证、确认的以下证据证实：（1）鲍某甲和“南瓜”的微信聊天记录及支付宝转账记录证实：2019年9月3日晚8：33分鲍某甲转账2000元给“南瓜”。（2）金莎汇会员消费单，证实2019年9月3日晚“柯尼塞格”包厢是“小小”订的，会员名字叫戈总，微信支付1770元。（3）证人徐某（绰号“土匪”）的证言证实：2019年9月3日晚，我在金莎汇二楼唱歌，知道“泡腐”在三楼唱歌后，我和我点的小姐到了“泡腐”所在的包厢，过了一会儿，一个矮矮的男的，宜丰人，以前我就听别人说是卖毒品的进来了，后面我就看到“泡腐”手上拿着一包白色粉末，我知道是Ｋ粉，我和“泡腐”、我带来的小姐都吸食了，我不知道谁结的包厢费。徐某辨认笔录证实：徐某辨认出2019年9月3日在包厢内和他一起吸食“Ｋ粉”的“泡腐”，辨认出包厢内疑似贩毒的“宜丰人”漆飒彬。（4）证人吴某证言证实：我是金莎汇的服务员，2019年9月3日晚负责“柯尼塞格”包厢的服务，当时这个包厢是一个叫“小小”的小姐订的，是为一个比较高的男的订的，也是这个男的结账的，是微信支付款方式支付的。吴某辨认笔录证实：吴某辨认出2019年9月3日订“柯尼塞格”包厢并结账的戈某甲。（5）证人聂某证言证实：2019年9月3日晚11点多，鲍某甲让我到金莎汇“柯尼塞格”包厢来玩，我和左俊勇到了“柯尼塞格”包厢后，看到鲍某甲和戈某甲都吸食了Ｋ粉。聂某辨认笔录证实：聂某辨认出2019年9月3日在“柯尼塞格”包厢内吸毒的鲍某甲、戈某甲。（6）被告人漆飒彬供述证实：2019年9月3日晚上8点多，“阿鲍”打电话给我说帮他调2000元Ｋ粉和开心水到上高县“柯尼塞格”包厢，晚上10点多我把Ｋ粉和开心水送到“柯尼塞格”包厢给了“阿鲍”。包厢里大部分人都吸食了Ｋ粉，我不知道谁开的包厢。被告人漆飒彬指认笔录及照片证实：被告人漆飒彬指认2019年9月3日，将毒品交给鲍某甲所在的上高县“柯尼塞格”包厢。被告人漆飒彬辨认笔录证实：被告人漆飒彬辨认出叫他送毒品的“阿鲍”。（7）被告人鲍某甲供述证实：2019年9月3日晚，我叫熊军、谭东龙、戈某甲吃晚饭，吃完饭到了8时30分许，戈某甲打了上高金莎汇一个女孩“小小”的电话订了“柯尼塞格”包厢，我就打电话给“南瓜”要买2000元K粉，过了大概一个小时，“南瓜”到达“柯尼塞格”包厢，给了我4克左右K粉和一包开心水，我、戈某甲、我一个叫“土匪”的朋友、KTV里的二个女孩都吸食了K粉。开包厢的钱是戈某甲支付的。被告人鲍某甲指认笔录及照片证实：被告人鲍某甲指认2019年9月3日，收到漆飒彬的毒品的上高县“柯尼塞格”包厢。被告人鲍某甲辨认笔录证实：鲍某甲辨认出卖Ｋ粉的“南瓜”，鲍某甲辨认出2019年9月3日开包厢的戈某甲，鲍某甲辨认出2019年9月3日和他一起吸毒的“土匪”（徐某）。（8）被告人戈某甲供述证实：2019年9月3日晚，鲍某甲让我在上高县三楼开了一个“柯尼塞格”包厢唱歌，他说他会调点Ｋ粉过来，我看见鲍某甲、“南瓜”、“土匪”及几个不认识的人手里拿着吸管在包厢里玩Ｋ粉或准备玩。我们玩到晚上十一、二点多才离开，并由我结了账。9月5日我听朋友说鲍某甲被抓了，我就来投案自首了。被告人戈某甲指认笔录及照片证实：被告人戈某甲指认2019年9月3日在上高县“柯尼塞格”包厢容留鲍某甲等人吸毒。被告人戈某甲辨认笔录证实：戈某甲辨认出2019年9月3日在包厢内的鲍某甲，辨认出2019年9月3日在包厢内的上高供电所上班的男子（徐某）。（二）2019年8月28日晚23时许，被告人鲍某甲用微信转账2000元给漆飒彬购买了约4克氯胺酮，随后被告人漆彬飒将氯胺酮送至被告人鲍某甲所在的上高县国际酒店8723房间。上述事实，有原公诉机关指控，经原审法院法庭质证、确认的以下证据证实：（1）微信转账记录证实：2019年8月28日23：20、23:21，被告人漆飒彬通过微信转账收到“阿鲍”两个1000元。（2）被告人漆彬飒供述证实：2019年8月28日晚10点多，“阿鲍”联系我帮忙买2000元K粉，我联系了黎英杰，过了个把小时，黎英杰把一小包封口塑料袋装好的K粉给我，我把K粉送到上高国际酒店七楼的一个房间里给了“阿鲍”，他当场分两次每次1000元转账给我，之后我回到国际酒店六楼自己房间了。漆彬飒指认笔录及照片证实：漆彬飒指认出2019年8月28日，其将毒品送到上高县国际酒店七楼鲍某甲开的8723房间。（3）被告人鲍某甲供述证实：2019年8月28日11点左右，我在上高县国际酒店打电话给“南瓜”，问他能不能给我2000元K粉，过了大概五分钟左右，“南瓜”叫我转钱给他，我就微信分两次各转了1000元钱给他，过了一个小时左右，“南瓜”把1袋4克左右的K粉送到我房间。鲍某甲指认笔录及照片证实：鲍某甲指认出2019年8月28日晚，漆飒彬将毒品送到鲍某甲开的上高国际酒店七楼8723房间。（三）2019年8月21日晚上20时许，被告人戈某甲微信支付了2500元给鲍某甲购买氯胺酮，鲍某甲随即用微信转了2250元给被告人漆飒彬购买氯胺酮，被告人漆飒彬到上高县后，与被告人鲍某甲一起将5克的氯胺酮送至被告人戈某甲所在的“玛莎拉蒂”包厢。上述事实，有原公诉机关指控，经原审法院法庭质证、确认的以下证据证实：（1）微信转账记录证实：2019年8月21日20：44，被告人漆飒彬（东邪西毒）收到阿鲍微信转账2250元。2019年8月21日20：44被告人鲍某甲收到戈憋微信转账2500元，2019年8月20日21：43被告人鲍某甲转账给美宜佳小李1035元，2019年8月29日18：30被告人鲍某甲转账给美宜佳小李1534元。（2）金莎汇消费账单证实：2019年8月21日，戈总订了“玛莎拉蒂”包厢消费1600元。（3）金莎汇对面美宜佳超市老板李志勇证言证实：鲍某甲经常在我们超市里买香烟、槟榔、啤酒等物品，都是通过微信转账，2019年8月21日没有微信转账记录，2019年8月20日转过一次1035元，2019年8月29日转了1534元还账，具体什么时候买了什么东西不记得了。鲍某甲买了东西，我会登记一下，他一般一个礼拜左右和我结一次账。结账后我会把小票撕掉，没有保存。（4）被告人漆飒彬供述证实：2019年8月21日晚8、9点钟，“阿鲍”要我帮忙拿2500元Ｋ粉，但微信里只有2250元，我垫付了250元，拿到Ｋ粉后我送到上高县三楼电梯靠右边的包厢，我进包厢后，看到“戈憋”及几个不认识的男女，然后“阿鲍”叫我把Ｋ粉放到包厢的茶几上，接着“阿鲍”又说自己另外开了包厢，说你想玩就到“戈憋”这里玩，之后他就离开了。漆飒彬指认笔录及照片证实：漆飒彬指认出，2019年8月21日，将毒品送到上高县的“玛莎拉蒂”包厢。（5）被告人鲍某甲供述证实：2019年8月21日20时40分左右，戈某甲在金莎汇开了一个包厢玩，我自己也开了一个包厢，当时戈某甲让我找“南瓜”买5克K粉，并通过微信转账2500元给我，“南瓜”说只要转账2250元给他就可以了，我和戈某甲说了转了2250元给“南瓜”，他也没说什么。大概隔了一个小时左右，“南瓜”送了5克K粉到戈某甲在金莎汇开的包厢，给到戈某甲手中。剩下的250元我在金莎汇对面的美宜佳超市买了香烟和槟榔等物在包厢吃。鲍某甲指认笔录及照片证实：鲍某甲指认出，2019年8月21日，漆飒彬将毒品送到上高县三楼的“玛莎拉蒂”包厢。（6）被告人戈某甲供述证实：2019年8月21日下午5点多的时候，我让鲍某甲帮我调点K粉，通过微信转账2500元给他。大概到晚上8、9点钟的时候，鲍某甲和“南瓜”来到我在金莎汇开的包厢，鲍某甲将一小包K粉给了我，具体多少重量我不清楚，鲍某甲当天进包厢时手上没有其他物品。戈某甲指认笔录及照片证实：戈某甲指认出，2019年8月21日，在上高县开了三楼的“玛莎拉蒂”包厢（四）2019年9月4日，上高县公安局抓获被告人漆飒彬，在其身上扣押了4.1克氯胺酮。上述事实，有原公诉机关指控，经原审法院法庭质证、确认的以下证据证实：（1）上高县公安局扣押决定书证实：上高县公安局对被告人漆飒彬持有的K粉4.92克进行了扣押。（2）宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（化）字[2019]172号检验报告证实：从被告人漆飒彬处扣押的编号为LH-2019-172-1白色粉末中检出氯胺酮成分。（3）被告人漆飒彬供述证实：2019年9月4日凌晨，我回到宜丰后，我打电话给“华少”说“阿鲍”可能还要买点，“华少”就把这些K粉放在宜丰县新昌公园旁农商银行门口的一个石狮子脚下，但“阿鲍”没有转钱给“华少”，所以这些K粉一直放在我身上，我被抓后，警察当我的面进行了称重，含袋重4.92克，袋重0.82克，净重4.1克。本案的其他证据：（1）上高县公安局敖阳派出所抓获经过证实：被告人漆飒彬、鲍某甲2019年9月4日被抓获归案，被告人戈某甲2019年9月9日主动投案。（2）上高县公安局敖阳派出所办案说明证实：被告人鲍某甲积极配合公安民警，用其微信联系抓获漆飒彬。（3）违法犯罪证明证实：被告人漆飒彬、鲍某甲无违法犯罪前科，被告人戈某甲2015年1月12日因吸毒被宜春市公安局宜阳分局行政拘留三日。（4）被告人漆飒彬供述证实：我帮“华少”送毒品，“华少”没有给我钱，但每次会拿0.5克Ｋ粉给我玩，我送到“阿鲍”手里后，他也会请我吸食。微信东邪西毒ｑｑ17×××75是我哥哥胡立中的微信，是我在用，因为胡立中为了去银行贷款，所以想多刷点银行流水，他不知道这些钱的来源，胡立中都拿现金给我，我按“华少”指定把钱用香烟盒装好放什么位置。（5）被告人鲍某甲供述证实：“南瓜”的弟弟“英杰”没被警察抓的时候，几次把K粉从宜丰带到上高来，我每次转账给“南瓜”的钱都是转给一个叫“东邪西毒”的微信二维码，“南瓜”说这个是卖东西的人使用的微信号。（6）现场检测报告及照片证实：现场对被告人漆飒彬、鲍某甲、戈某甲及徐某的尿液进行检测。原审法院认为：被告人漆飒彬明知是毒品，而多次向他人销售，情节严重，被告人鲍某甲明知是毒品而向他人销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人戈某甲一次容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人鲍某甲协助司法机关抓获被告人漆飒彬，并如实供述所犯罪行，系坦白，有立功表现，依法从轻处罚。被告人戈某甲自动投案，并如实交代所犯罪行，系自首，依法从轻处理。被告人戈某甲自愿认罪认罚，依法从宽处理。公诉机关对被告人戈某甲的量刑建议适当，予以采纳。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决：一、被告人漆飒彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元（已缴纳）。二、被告人鲍某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元（已缴纳）。三、被告人戈某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元（已缴纳）。上诉人漆飒彬上诉提出：1、第二笔贩卖毒品其只是收取了毒资，没有去送毒品，不构成贩卖毒品罪；2、在其身上查获的毒品属特情引诱，应从轻处罚；3、原审判决量刑过重。上诉人鲍某甲上诉提出：1、其帮朋友买毒品，没有获利，认为不构成贩卖毒品罪；2、即使构罪，原审判决对其量刑过重。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人漆飒彬、鲍某甲没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。关于上诉人漆飒彬提出第二笔贩卖毒品其只是收取了毒资，没有去送毒品，不构成贩卖毒品罪的上诉意见。经查，上诉人漆飒彬贩卖毒品的事实有鲍某甲的供述、微信转账记录及漆飒彬在公安机关的供述为证，证据确实、充分。对上诉人漆飒彬提出的该上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人漆飒彬提出在其身上查获的毒品属特情引诱，应从轻处罚的上诉意见。经查，上诉人鲍某甲约上诉人漆飒彬去上高玩，没有说要向漆飒彬购买毒品，并非犯罪引诱，亦无特情介入，上诉人漆飒彬提出的该上诉意见与本院查明的事实不符，不予采纳。上诉人鲍某甲上诉提出其仅是帮朋友购买毒品，没有获利，不构成贩卖毒品罪的上诉意见。经查，上诉人鲍某甲及原审被告人戈某甲在公安机关的供述、微信转账记录足以证实戈某甲通过鲍某甲购买毒品，鲍某甲从中获利250元的事实。上诉人鲍某甲提出的该上诉意见与本院查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人漆飒彬、鲍某甲提出原审判决对其量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据上诉人漆飒彬、鲍某甲的犯罪事实、情节及对社会的危害程度所作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人漆飒彬以牟利为目的，明知毒品多次向他人贩卖，情节严重；上诉人鲍某甲明知是毒品而向他人销售，二人行为均构成贩卖毒品罪。原审被告人戈某甲提供场所容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。上诉人鲍某甲协助司法机关抓获漆飒彬，有立功表现，并如实供述所犯罪行，系坦白，依法从轻处罚。原审被告人戈某甲自动投案，并如实交代所犯罪行，系自首，依法从轻处理。原审被告人戈某甲自愿接受处罚，依法从宽处理。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇二〇年十二月十六日法官助理郑凤玲书记员周雪薇