河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5242号上诉人（原审被告）：程万军，男，1971年6月20日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：吕德远，河南子午律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张长江，男，1950年7月24日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：杨建明，河南宛平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈伟，男，1971年2月16日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：李玉常，河南南都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑元冰，男，1980年3月18日出生，汉族，住河南省镇平县。上诉人程万军因与被上诉人张长江、陈伟、郑元冰为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服镇平县人民法院（2020）豫1324民初65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。程万军上诉请求：请求依法撤销原判，改判我不承担赔偿责任或将本案发回重审。事实和理由：1、我将该钢结构房屋的建设交给陈伟承揽，我与张长江之间并不存在雇佣关系，应由陈伟承担赔偿责任，我不应承担赔偿责任；2、一审认定张长江住院17天期间两人护理，出院一人护理90天错误，张长江住院17天期间应为一人护理，出院后不需要护理，一审多计算护理费13387.84元。张长江辩称：1、我不是为陈伟提供劳务，我是在为程万军帮忙过程中被程万军相邻楼房上掉下来的砖头砸伤头部，应由房主程万军承担赔偿责任；2、我住院17天期间需两人护理，出院后90天需一人护理，一审护理费计算正确。陈伟辩称：张长江不是为我提供劳务，也不存在程万军将该钢结构房屋的建设交给我承揽的事实，我是为程万军建房进行帮忙，张长江被程万军相邻楼房上掉下来的砖头砸伤头部，应由房主程万军承担赔偿责任。郑元冰辩称：我们均是为程万军提供劳务，张长江被程万军相邻楼房上掉下来的砖头砸伤头部，应由程万军承担赔偿责任。张长江向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费等共计129827.66元；2、诉讼费由被告承担。在庭审时原告变更诉讼请求第一项为判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费用等共计139822.62元。一审法院认定事实：被告程万军与陈伟系战友关系。程万军需要在镇平县城关镇XXXXXX安装一个钢架棚，找到会电焊技术的陈伟商量，陈伟找到会电焊工技术的郑元冰，郑元冰找到熟悉钢结构施工测量、设计的原告张长江。2019年6月21日下午，在程万军家中，张长江、陈伟、郑元冰、程万军协商建造事宜。协商由程万军购买建造所需钢材等材料，参与施工人员的工资按天计算，在施工结束后由程万军支付。9月19日，程万军、陈伟、郑元冰、张长江一起到南阳钢材市场购买施工所需钢材及辅料，程万军支付了价款。9月25日晚上11点左右，张长江在施工时被楼上掉下来的砖砸中头部受伤，即被送往镇平县第二人民医院救治，经检查因伤势严重，2019年9月26日凌晨2时许转入南阳市南石医院继续抢救，经检查原告顶骨凹陷性粉碎性骨折伴顶叶脑挫裂伤，初步诊断为中型闭合性颅脑损伤。2019年9月27日上午10时许转入郑州大学第一附属医院救治于10月12日出院。张长江在镇平县第二人民医院支付检查费、门诊费等1081元，在南石医院支付住院费4312.13元，在郑州大学第一附属医院支付住院费102604.37元。张长江在以上医疗机构住院共计17天。现张长江在家休养至今。因事故的发生造成施工停工，程万军未向张长江及其他参与施工人员支付报酬。另查明，2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年，125.14元/天。一审法院认为：根据双方诉辩意见，本案双方争议的焦点为：一、原、被告之间的法律关系。二、原告损害赔偿数额问题。三、原、被告责任承担问题。一、原、被告之间的关系。庭审中原告和被告陈伟、郑元冰陈述，原、被告四人在被告程万军家协商，由被告程万军提供建筑材料，原告和其他被告按天计算报酬，施工完毕后由被告程万军支付。该三人的陈述能够相互印证，而被告程万军称由被告陈伟承揽钢架房的构建，但其不能说明与被告陈伟达成承揽合意的具体内容，且亦不能提供证据证明自己主张的事实存在。同时，从被告陈伟与被告程万军存在战友的特殊关系上看，被告陈伟帮忙找自己熟识并具备相应技术的人为被告程万军建造钢架房更符合常理。故，被告程万军称自己与被告陈伟间是承揽关系的主张，一审法院不予采信；原告和其他被告称受雇于被告程万军，基于本案现有证据，应当予以确认。二、原告主张的损害赔偿数额问题。张长江受伤后分别在镇平县第二人民医院、南石医院、郑州大学第一附属医院住院共计17天，出院医嘱：1.院外继续口服营养神经药物治疗。2.戒烟酒、低糖低脂饮食。3.避免劳累、避免受凉、避免刺激。4.3个月定期复查。5.不适随诊。本案原告张长江的损失为：1.医疗费共计107697.5元。2.住院伙食补助费，每天50元，原告要求按17天计算，超出实际住院天数1天，应为850元。3.营养费，住院期间为20元/天×17天=340元；原告要求出院后3个月的营养费，结合出院医嘱一审法院酌定3个月，为20元/天×90天=1800元，营养费共2140元。4.护理费，原告要求按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资125.14元/天计算住院天数，住院期间按两人护理，出院后按一人护理90天，原告请求按125.12元/天计算，符合法律规定，予以支持，即：125.12元/天×（17天×2人+90天）=15514.88元。5.交通费，原告在市内诊治2天，按20元/天×2天=40元。市外交通的费用，因原告没有提交相关交通费发票，一审法院不予支持。6.继续治疗费用10000元，因该费用尚未实际产生，原告亦未提供相关证据，一审法院不予支持。以上各项费用共计126242.38元。三、关于损害赔偿责任承担的问题。程万军作为雇主，未能为受雇人提供有效的安全保障措施，对事故发生造成受雇人的损害应当承担赔偿责任。但张长江在雇主已提供安全帽的情况下应注意到施工时未正确佩戴安全帽是有危险性的，由于张长江未尽注意义务，造成受伤，对损害发生也有一定的责任，考虑双方的过错程度及事故的发生原因，结合本案张长江过错情况等因素，以程万军、张长江分别承担80%、20%的责任比例为宜。综上，公民的健康权受法律保护。原告张长江在被告程万军处从事钢结构房屋建造测量、设计工作,二者之间为雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，张长江作为程万军的雇员，属于提供劳务一方，在其提供劳务期间受到伤害，应根据劳务双方各自的过错确定相应的责任。张长江自身对于施工过程中存在的安全隐患认识不足，亦未采取相应的安全保障措施，对于个人的受伤存在过失；程万军作为雇主及房东，应对施工环境情况明确告知施工人员，对施工过程中出现张长江受伤的伤害后果，在安全教育及管理上具有过失。对张长江在工作期间受伤所遭受的经济损失程万军应当承担赔偿责任。故原告要求被告赔偿原告因伤所致人身损害各项经济损失的请求，一审法院予以支持。因张长江未尽注意义务，造成受伤，对损害发生也有一定的责任，应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”张长江的各项费用共计126242.38元，扣除其应当承担的20%的责任，程万军应赔偿张长江损失100993.9元。被告陈伟、郑元冰同为雇员，对张长江的受伤没有过错，不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、限被告程万军于本判决生效后二十日内赔偿原告张长江人身损害等各项经济损失共计100993.9元;二、驳回原告张长江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3096.45元，由被告程万军负担2236.57元，原告张长江负担859.88元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人程万军提交证人刘某到庭作证，刘某作证称当时自己到场干了柱子窝的回填活，是挖柱基的工人让其去干柱子窝的回填，工钱由挖柱基的工人支付；被上诉人陈伟、张长江认为该证人证言不属实且与本案没有关联性；张长江提交挖柱基的工人谢某书写的证人证言，用于证明挖柱基工人的工钱是与程万军协议商定；程万军认为该证人未到庭，其证言不属实，不应予以采信。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，程万军有一座二层半高的楼房，在该楼房的楼顶墙体上放置有玻璃和砖头，2019年9月期间程万军拟在该楼房旁边的空场新建房屋，2019年9月25日晚张长江在该楼房旁边的地面用激光仪校正位置时，被该相邻楼房上坠落下来的一块砖头砸中头部受伤。本院二审中，程万军认可其在张长江出院后第一次看望张长江时，张长江尚不能起床，两个月后其第二次到张长江家中看望时，张长江才能起床慢慢走路。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”本案中张长江在地面参与施工活动时，被相邻程万军楼房上坠落下的砖头砸中头部受伤，该伤害后果系施工活动之外的侵权行为所致，程万军作为该相邻楼房的所有人，未充分考虑到在楼房上放置玻璃和砖头的危险性，未采取必要的安全措施，不能证明自己没有过错，依据上述法律规定，程万军应对其楼房上搁置的砖头发生坠落造成张长江的损害承担侵权赔偿责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”依据上述法律规定，即使张长江是为陈伟提供劳务，在陈伟承担赔偿责任后，陈伟仍然可以向程万军进行追偿，张长江也有权直接要求程万军承担赔偿责任，程万军是否将其新房建设交给陈伟承揽施工，并不能改变其本人是该事故终局责任人的事实，并不能免除其赔偿责任；程万军关于张长江不是为自己提供劳务，故自己不应对张长江的受伤承担任何赔偿责任的主张，与张长江系被施工活动之外的程万军的楼房上坠落的砖头砸伤头部的事实不符，与上述法律规定不符，本院不予支持；2019年9月25日张长江受伤后即被送往镇平县第二人民医院救治，后转入郑州大学第一附属医院救治，被诊断为闭合性颅脑损伤，顶骨骨折，顶叶脑挫裂伤等伤情，于2019年10月12日出院，一审根据张长江的伤情、治疗情况，酌定张长江住院17天期间按照二人护理，出院后90天内按照一人护理计算护理费的处理，并无不当；程万军在本院二审中认可其在张长江出院后第一次看望张长江时，张长江尚不能起床，两个月后其第二次看望张长江时，张长江才能起床慢慢走路，程万军关于张长江住院17天期间仅需要一人护理，出院后不需要护理的主张，明显与其认可的上述事实不符，与张长江的伤情不符，缺乏事实依据与法律依据，本院不予支持。综上所述，程万军的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2320元，由程万军负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年十二月二十五日书记员  孙上兰