新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新0106民初3158号   原告：新疆泰依侬劳务派遣有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）上海路浦东街**众创空间****。   法定代表人：师雪元，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马慧敏，女，新疆泰依侬劳务派遣有限公司员工。   委托诉讼代理人：杨金良，新疆则冰律师事务所律师。   被告：张强强，男，1987年11月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原告新疆泰依侬劳务派遣有限公司（以下简称泰依侬劳务派遣公司）与被告张强强确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。原告泰依侬劳务派遣公司的委托诉讼代理人马慧敏、杨金良，被告张强强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告泰依侬劳务派遣公司向本院提出诉讼请求：请求依法判决确认原、被告2018年12月10日至2020年1月31日期间不存在劳动关系。原告当庭认可双方2019年5月1日至2020年1月31日期间存在劳动关系，本案中要求依法确认原、被告2018年12月10日至2019年4月30日期间不存在全日制用工劳动关系。事实与理由：被告于2018年12月10日在原告处兼职工作，并签订了相关兼职承诺书，2019年5月1日双方签订了劳动合同，2018年12月至2019年5月期间双方为非全日制用工关系，期间被告每天工作时间为上午11：00至中午14：30，每天工作时间为3个半小时，因被告每天工作时间不满4个小时，原、被告以上期间建立的为非全日制用工劳动关系，现不服仲裁裁决，诉至法院，要求法院依法查清事实，确认原、被告2018年12月10日至2019年4月30日期间不存在全日制用工劳动关系。   被告张强强辩称，被告受原告派遣在新疆信和创客公司食堂从事午餐厨师工作，因中午就餐人员多，每天早上9：50到打卡到岗，中午为15：30分下班，有时到了16：00以后才能下班，下班时也要在考勤机上打卡，故被告每天工作时间超过了4个小时，工作期间原告单位按月向我发放工资，故双方建立的是全日制用工劳动关系，请求判决驳回原告诉讼请求。   经审理查明，2018年12月10日被告入职原告单位后被派遣至新疆信和创客公司从事午餐厨师工作，被告工作期间按月领取工资，当月工资下月发放，被告工资卡银行交易明细显示每月15号前后发放工资，原告2019年1月17日至2020年3月19日期间按月为被告发放14笔工资，双方均认可每月工资标准为3500元。2019年5月1日原、被告签订劳动合同，原告称应用工单位要求签订了工作时间为全日制用工形式的劳动合同，之后被告工作时间由非全日制变更为8小时的全日制，但原告认可2019年5月1日之后被告工作岗位、工作时间及工资标准均未发生变化。被告提出工作期间以指纹考勤机形式打考勤，每天早上9：50打卡上班，中午15：30分打卡下班，原告不清楚被告的考勤管理形式亦未与用工单位核实被告考勤。原告提供用工单位新疆信和创客公司出具的书面情况说明，内容载明张强强为泰依侬劳务派遣公司招入，为我公司厨师，每天工作时间为11：00-14：30，共3个半小时……。该情况说明中未显示被告工作期间工作时间从2019年5月1日起为8小时全日制。2020年1月31日原、被告解除劳动关系，原告为被告出具解除劳动关系证明书。原告提供承诺书1份，用于证明被告承诺因劳动关系在其他单位，该单位已为被告缴纳社会保险，故不要求原告单位为被告参加社会保险及兼职的事实。被告对该承诺书中的签名及捺印均不认可。   被告离职后因经济补偿金申请仲裁，2020年9月24日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字〔2020〕第580-2号仲裁裁决书，裁决：一、确认张强强与泰依侬劳务派遣公司2018年12月10日至2020年1月31日期间存在劳动关系；二、驳回张强强其他申诉请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。   另查，2020年9月24日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会同时还作出乌经（头）劳人仲字〔2020〕第580-1号仲裁裁决书，裁决：一、泰依侬劳务派遣公司向张强强支付解除劳动关系经济补偿金5250元；二、2泰依侬劳务派遣公司向张强强支付未签订劳动合同二倍工资差额12913.79元。该裁决为终局裁决，泰依侬劳务派遣公司依法向乌鲁木齐市中级人民法院提起撤销申请，经（2020）新01民特139号民事裁定书裁定：驳回泰依侬劳务派遣公司要求撤销乌经（头）劳人仲字〔2020〕第580-1号仲裁裁决的申请。   上述事实由原告提供的劳动合同、解除劳动关系证明书、情况说明、仲裁申请及承诺书，被告提供的工资发放银行交易明细、乌经（头）劳人仲字〔2020〕第580-1号仲裁裁决书、（2020）新01民特139号民事裁定书，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。   本院认为，本案争议焦点为原、被告在2018年12月10日至2019年4月30日期间是否存在非全日制用工形式的劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四个小时，每周工作时间不超过24小时的用工形式。第七十二条规定，非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期不得超过十五日。本案中，被告在新疆信和创客公司工作期间虽从事午餐厨师工作，但并不能因此推定被告每天工作时间不满4小时，而是应以被告的实际工作时间作为判断标准。经查，被告工作期间原告按月发放工资报酬，该工资发放形式并不符合非全日制用工劳动报酬结算支付周期的法律规定。同时，根据原告陈述被告从2019年5月1日起工作时间开始实行8小时全日制用工，但被告2019年5月1日之后的工作岗位、工资标准并未发生变化，未体现实行全日制用工后因工作时间的延长工资相应增加的事实。且原告提交的新疆信和创客公司出具的情况说明内容与原告以上陈述相矛盾，该说明显示被告2018年12月10日至2020年1月31日工作期间的工作时间未发生过变化。被告提出工作期间以指纹机打卡形式进行考勤管理，但原告作为用人单位在要求用工单位出具工作时间的情况说明时并未对被告每天工作时间的考勤进行核实并举证，故本院对原告以上陈述意见及情况说明的有效性均不予确认。关于原告提交的承诺书，该承诺书中约定的内容对原、被告建立劳动关系期间实行的是否非全日制用工形式不具有证明力，本院对该承诺书与本案的关联性不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条规定，劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者，因此本案原告作为劳务派遣用人单位无权招用非全日制用工形式的劳动者进行劳务派遣。因原告作为用人单位无法举证证明将被告派遣至新疆信和创客公司后根据《中华人民共和国劳动合同法》规定以非全日制用工形式对被告进行劳动用工管理及按小时或在十五天周期内为被告计发工资的事实，原告应当承担不利法律后果。综合本院查明认定的事实，本院认为被告在2018年12月10日至2019年4月30日期间与原告建立的为全日制用工劳动关系，本院予以确认。本案中，原告认可与被告在2019年5月1日至2020年1月31日期间建立的为全日制用工劳动关系，本院予以确认。   综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条之规定，判决如下：   原告新疆泰依侬劳务派遣有限公司与被告张强强之间2018年12月10日至2020年1月31日期间存在全日制用工劳动关系。   本案案件受理费10元（原告新疆泰依侬劳务派遣有限公司已预交），减半收取5元，由原告承担。本院退回原告5元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  员   董 莉   二 〇 二 〇 年 十 二 月 五 日   书  记  员   贾菲菲