四川省内江市东兴区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1011刑初157号 公诉机关内江市东兴区人民检察院。 被告人罗强，曾用名罗德强，男，汉族，1980年1月19日出生，四川省内江市东兴区人，高中文化，务工，户籍地及住址四川省内江市东兴区。2019年6月20日因本案被内江市公安局东兴区分局刑事拘留，同年7月4日被该局取保候审。 指定辩护人黄艺琳，四川汉安律师事务所律师。 内江市东兴区人民检察院以内东区检一部刑诉（2020）35号起诉书指控被告人罗强犯盗窃罪向本院提起公诉，本院于2020年6月1日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。内江市东兴区人民检察院指派检察官许源，检察官助理夏威出庭支持公诉，被告人罗强到庭参加诉讼，内江市东兴区法律援助中心指派四川汉安律师事务所律师黄艺琳出庭为被告人罗强辩护。在审理过程中，公诉机关申请延期审理一次，并于2020年9月15日、11月23日分别以内东区检一部刑变诉【2020】1号、3号变更起诉决定书追加了起诉事实，本案依法延长审理期限。现已审理终结。 内江市东兴区人民检察院指控：1、2018年11月底，被告人罗强利用与被害人胡某共同生活的便利，趁玩胡某手机之机，刻意隐瞒胡某，利用其身份信息在手机“百度有钱花”ＡＰＰ上贷款50000元。同年12月3日，贷款汇入胡某中国银行储蓄卡。12月4日至12月10日期间，罗强通过支付宝ＡＰＰ秘密将50000元贷款分5次转入自己的账户，并将其挥霍。 2、2018年6月至2019年1月，被告人罗强利用与被害人胡某共同生活的便利，先后19次窃取胡某浦发信用卡，使用其持有的ＰＯＳ机共计透支45855元到自己使用的中国工商银行储蓄卡、中国农业银行储蓄卡中，并将其挥霍。 2019年6月19日，被告人罗强经公安机关电话通知后，主动到案，如实供述了上述事实。 为支持上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、被告人的供述、被害人陈述、勘验笔录、检查笔录、辨认笔录等证据。 公诉机关认为，被告人罗强以非法占有为目的，秘密窃取胡某财物共计95855元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人罗强经公安机关电话通知到案后，如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚；犯罪发生过程中，被告人罗强与被害人是共同生活，与一般犯罪在量刑上应有所区别；赔偿被害人部分赃款，取得谅解，对未还的钱也做了还款协议，酌情从轻处罚；自愿认罪认罚，建议判处有期徒刑三年，适用缓刑，并处罚金。 被告人罗强对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 指定辩护人黄艺琳对公诉机关指控的罪名无异议，对指控事实有异议，并当庭出示了收条、还款协议、谅解书等证据。认为起诉书指控第一笔涉案50000元的事实，只是一起民事“借名贷款”纠纷，被告人罗强不构成犯罪。对起诉书指控第二笔事实，认为被告人盗窃金额只有11035元，其余指控金额不能排除罗强将金钱用于共同生活开支的合理怀疑。关于量刑情节，认为被告人构成自首，应当减轻处罚；案发后积极退赃，达成还款协议，取得谅解，酌情从轻处罚；本案发生具有特殊性，被告人与被害人系前夫前妻关系，案发时两人系同居关系，共同承租一套房屋，有共同开支，在处理时应与在社会上作案有所区别，应酌情从轻处罚；建议对罗强适用缓刑。 本院审理查明的事实与起诉书指控事实一致。 2019年6月19日，内江市公安局东兴区分局依法扣押了罗强使用的作案工具型号M60_A的MPOS机一台（未随案移送）。 2020年11月5日，被告人罗强与被害人胡某达成还款协议；截止2020年11月5日，被告人罗强已退赔被害人胡某赃款35855元；胡某出具书面谅解书，希望对罗强从轻处罚适用缓刑。 上述事实，被告人罗强在开庭审理过程中亦无异议并认罪，并有经庭审质证的被告人罗强的供述，被害人胡某的陈述，现场勘验笔录、图及照片，人身检查笔录及照片，指认笔录及照片，受案登记表、立案决定书、拘留证、不批准逮捕决定书、释放证明书、取保候审决定书、户籍证明、到案经过、接受证据材料清单、支付宝转账记录截图、手机转账清单截图、银行转账流水清单、银行卡交易明细清单、银行账户历史交易明细表、信用卡柜面账单查询回单、微信支付交易明细证明清单、自书情况说明、保证书、扣押决定书及清单、调解笔录、还款协议、谅解书、收条、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人罗强以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物共计95855元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人罗强经公安机关电话通知后主动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，自愿认罪认罚，签署《认罪认罚具结书》，愿意接受处罚，依法从轻、从宽处罚；与被害人达成协议，已退还赃款35855元，取得被害人的谅解，且系初犯，酌情从轻处罚。被告人罗强符合宣告缓刑条件，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出的被告人具有自首情节、积极退还部分赃款、建议对被告人适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳；其余辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人罗强犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元； 【缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后5日内向本院缴清。】 二、对扣押在内江市公安局东兴区分局的被告人罗强持有的作案工具型号M60_A的MPOS机一台予以没收，由扣押机关依法处理，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 毛战英 审 判 员 喻 丽 审 判 员 刘中正 二〇二〇年十二月九日 法官助理 熊 勇 书 记 员 邓轶予 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 …… 《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 …… 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。