河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终9436号上诉人(原审被告、反诉原告)：洛阳铭瀛农业开发有限公司，住所地河南省伊川县平等乡平等村平等乡政府院内。法定代表人：段晓青，该公司执行董事。被上诉人(原审原告、反诉被告)：河南伟鑫路桥工程有限公司，住所地河南省洛阳市涧**联盟路**第******。法定代表人：晋伟勋，该公司执行董事。上诉人洛阳铭瀛农业开发有限公司（以下简称铭瀛公司）因与被上诉人河南伟鑫路桥工程有限公司（以下简称伟鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2020）豫0329民初3130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月9日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员杨献民独任审理，于2020年12月17日公开开庭审理了本案。上诉人铭瀛公司法定代表人段晓青到庭参加诉讼，伟鑫公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铭瀛公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，驳回伟鑫公司的该项诉讼请求;2.一、二审诉讼费用均由伟鑫公司承担。事实与理由:铭瀛公司因开发伊川县平等乡马会村“伊沼荷香聚贤湖生态园项目”，于2019年9月17日与中泰(洛阳)建设工程科技有限公司（以下简称中泰公司）签订《合作框架协议》、《股权转让协议》，又于2019年9月23日签订《补充协议》。双方在上述协议中约定共同合作开发经营项目，由中泰公司入股350万元，其中150万元在协议签订后5日内支付铭瀛公司，剩余200万元在变更工商登记和移交公司印章后5日内支付。铭瀛公司将70％的股份转让变更为中泰公司的指定代表人。后续公司的经营管理权交由中泰公司负责。伟鑫公司是由中泰公司负责联系的施工单位，转入铭瀛公司的150万元并非伟鑫公司的保证金，而是中泰公司的首笔投资入股款。至今中泰公司还欠铭瀛公司200万元投资款未足额出资到位。综上，伟鑫公司一审中要求退还150万元保证金的诉求不应得到支付。伟鑫公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。伟鑫公司向一审法院起诉请求：1.判令铭瀛公司向伟鑫公司退还保证金1500000元及利息120000元（以1500000元为本金，按日万分之五自2020年3月26日计算至实际清偿之日止，暂计算至2020年9月1日）；2.判令铭瀛公司向伟鑫公司支付工程款3114773.13元；3.诉讼费用由铭瀛公司承担。铭瀛公司向一审法院反诉请求：1.判令解除双方的《合作协议》及《补充协议》；2.判令伟鑫公司返还砂石料11200.14平方米；3.请求判令伟鑫公司赔偿行政处罚款98000元；4.判令伟鑫公司赔偿逾期经营损失1000000元；5.由伟鑫公司承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月21日，伟鑫公司、铭瀛公司双方签订《合作协议》一份，约定由伟鑫公司对铭瀛公司开发的伊川县平等乡伊沼荷香——聚贤湖生态园项目进行建设施工，对项目施工标准、付款方式以及付款期限等作出了约定。2019年9月26日，双方在上述施工协议的基础上又签订了一份《施工补充协议》，该协议中双方明确了伟鑫公司的具体施工方式为参照铭瀛公司提供的平面效果图进行施工，同时约定涉案项目先由伟鑫公司垫资，实行成本加固定百分比酬金模式，即铭瀛公司在伟鑫公司实际开支费用基础上，加30%劳务报酬的方式向伟鑫公司结算工程款。另外双方约定须在上述补充协议签章后，伟鑫公司向铭瀛公司交纳1500000元的合同履约保证金，按转账凭证之日起六个月内退还。协议第二条还约定，甲方按季度支付乙方施工工程款。如甲方未按时支付工程款，乙方有权停工，并因停工造成的一切经济损失由甲方承担。后伟鑫公司组织相关施工人员于2019年10月11日入驻项目工地，在铭瀛公司前期已进行部分施工的基础上进行施工。因伟鑫公司未提供详尽的施工图纸，铭瀛公司只能依据伟鑫公司提供的平面效果图进行施工。伟鑫公司施工一段时间后，铭瀛公司并未按约定的时间于三个月内向伟鑫公司支付工程款2000000元，之后也未按季度向伟鑫公司支付工程款，双方因工程款及是否偷采砂石料问题产生矛盾。2020年7月13日，伟鑫公司向铭瀛公司发出《停工退场报告》，退出施工。该项目已完工部分的工程款，双方至今未结算。另查明，伟鑫公司于2019年9月26日按《补充施工协议》向伟鑫公司交纳保证金1500000元，铭瀛公司并未按约定于六个月内将该笔保证金退还。一审法院认为，铭瀛公司、伟鑫公司双方签订的《合作协议》及《补充施工协议》合法有效，现伟鑫公司以铭瀛公司根本违约为由退出施工，铭瀛公司亦要求解除双方的《合作协议》及《补充施工协议》，故两份协议均应予以解除。铭瀛公司之前未按补充协议的约定，于收款后六个月内退还伟鑫公司交纳的保证金1500000元，是违约行为，依法应予退还并支付因迟延退款给伟鑫公司造成的利息损失。关于伟鑫公司主张的工程款问题，因其提供的证据不能证明铭瀛公司认可了其申请的工程款且双方已经结算，故一审法院暂不予支持，伟鑫公司可与铭瀛公司协商结算或申请第三方评估后再行主张。关于铭瀛公司反诉的伟鑫公司返还偷采沙石料款及赔偿行政罚款问题，一审法院认为，铭瀛公司提供的证据不能证明伟鑫公司实施了其所述的偷采砂石料的行为，其提供的《伊川县自然资源局行政处罚决定书》上的处罚对象并非伟鑫公司，而是铭瀛公司，且违法事实为：你（铭瀛公司）于2018年10月以来，在位于伊川县平等乡马回村东侧伊河滩未取得采矿许可证擅自开采矿产资源……，伟鑫公司是2019年10月才入驻工地施工；且按照法律规定，地下矿，地下矿产资源属于国家所有于铭瀛公司，故铭瀛公司要求伟鑫公司返还砂石料并赔偿损失的反诉请求，一审法院不予支持。关于铭瀛公司反诉伟鑫公司赔偿预期经营损失1000000元的诉求，因其违反合同约定，至今未向伟鑫公司支付分文工程款，导致工程进度迟延并停工，故工程未如期竣工的责任不能归咎于伟鑫公司，铭瀛公司此项反诉请求一审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、解除伟鑫公司与铭瀛公司签订的《合作协议》及《补充施工协议》；二、铭瀛公司于本判决生效后十日内退还伟鑫公司保证金1500000元并支付逾期退款利息（以1500000元为基数，自2020年3月26日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的履行期限截止之日）；三、驳回伟鑫公司其他诉讼请求；四、驳回铭瀛公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费22339元，由铭瀛公司负担10000元，伟鑫公司负担12339元；反诉受理费7341元，由铭瀛公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，伟鑫公司、铭瀛公司双方签订的《合作协议》及《补充施工协议》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。铭瀛公司未按涉案合同约定退还伟鑫公司交纳的保证金1500000元，构成违约，依法应予退还保证金并支付相应利息。铭瀛公司上诉主张伟鑫公司转给铭瀛公司的150万元并非保证金，而是中泰公司支付的入股款，铭瀛公司对其主张未提供证据加以证明，其在一审抗辩中并未否定转入铭瀛公司的150万元属于保证金，故对于铭瀛公司该项上诉请求不予支持。综上所述，铭瀛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18300元，由洛阳铭瀛农业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  杨献民二〇二〇年十二月二十五日书记员  刘 洋