舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0902民初2703号 原告：史某。 委托诉讼代理人：何叶敏，浙江丰良律师事务所律师。 被告：张某1。 被告：陈某。 被告：沈某1。 被告：金某。 被告：叶某。 委托诉讼代理人：俞栋，浙江乾勇律师事务所律师。 被告：夏某。 被告：张某2。 原告史某与被告张某1、陈某、沈某1、金某、叶某、夏某、张某2合伙协议纠纷案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。原告史某及其委托诉讼代理人何叶敏、被告张某1、沈某1、叶某的委托诉讼代理人俞栋、夏某、张某2两次到庭参加诉讼，被告金某参加第二次庭审，被告陈某经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院根据原告史某申请委托审计，因财务账册不齐全而未果。本案缺席审理，现已审理终结。 史某向本院提出诉讼请求：1.要求解除原、被告的合伙关系；2.就原、被告之间合伙投资、经营收入与合伙成本费用进行清算（司法审计），在清算的基础上对合伙体的盈余进行分配；3.如张某1、金某不提供其掌握的2400万元资金去向的证据及支付凭证，或不提供2400万元资金支付的合理性、合法性与关联性，或不配合司法审计，则判令张某1、金某承担举证不能的后果，支付给原告3091394.34元；4.连某应付的300万元转让款待合伙体收款后按出资比例分配。在第一次庭审中增加诉讼请求，要求被告陈某、沈某1、金某、叶某、夏某、张某2按照出资比例归还原告50万元。事实和理由：2011年11月，被告张某1与林某签订了《股东合作协议书》，约定双方共同投资6000万元经营杭州某某娱乐会所项目，张某1认股73%，林某认股27%，于2011年11月18日办理了工商名称核准登记，名称为杭州某某餐饮娱乐有限公司（以下简称某某公司）。2012年，原、被告与连某共同商定投资5500万元，拟设立有限公司，公司章程载明出资为张某1占13%，吴某17%、连某占10%、史某占10%、陈某占10%、沈某1占10%、金某占10%、叶某占10%、夏某占5%、张某2占5%。自2011年11月24日起至2012年9月20日，原告分十次向某某公司（筹）汇款900万元作为出资款，其中包含了张某25%股权对应的出资款。后某某公司的注册登记未成。2013年3月25日，张某1和林某签订了协议，约定对现有资产进行处置，由张某1（为代表的股东）以1900万元购买该项目的全部资产，并向林某就其名下27%的股份（吴某17%、连某10%）付清转让款。在完成此次收购后，原告与张某2在该项目中所占的投资权益比例变为20.5%。2013年5月3日，被告张某1（乙方）与连某（甲方）签订了《转让协议》，约定：该项目资产以2700万元整体转卖给连某。史某、张某1、金某与连某四人在转让协议上签字。资产转让款2700万元中，连某汇款给金某6937764元，其余2400万元由张某1处理，合伙体内部未结算，剩余300万元由连某出具借款协议给张某1和史某，后补签了一份协议，至今尚未还款。 杭州某某家具有限公司就本案项目装修发生的木饰面板工程款，张某1支付执行款中149万元的90%，原告支付10%，该笔工程款并非张某1与史某两个人的债务，应为合伙体债务。张某1掌握合伙体的投资款和转让款却不及时支付债务，导致损失扩大，该后果应由张某1自负。张某1消费或挪用公关进场费，在转让款中抵扣其个人债务130万元，损害其他合伙人利益。另，金某拿到的693万余元，称为合伙体归还高利贷，但依据不足。原告和张某2两人占股份20.5%，史某个人可主张（2400万元-原告认可的木饰面板执行款1380041.43元）×20.5%×2/3=3091394.34元。至于连某的300万元转让款待追偿后再按比例分配。另合伙体借原告的180万元，现尚余70万元未归还，要求其他合伙人根据出资比例向原告清偿，扣除原告自己和张某1已抵扣的部分，另50万元要求其他六位合伙人按比例清偿。 张某1辩称，在公司筹备时，经所有股东商量由史某出任董事长、总经理，会计也由其在管理。2700万元是本被告与史某、金某三人商量后确定转让给连某的价款，并指定转让款打在金某的卡上。浙江某某集团有限公司汇给本被告的200万元，本被告直接全额交由沈某1支付各项欠款，自己没留一分钱。本被告、史某与连某结算后，连某出具的300万元借款协议原件一直在原告史某手上，原告为何迟迟不通过诉讼主张债权，需给其他合伙人以解释。对史某主张的合伙体向其借款尚余70万元，如借款属实，理应已清偿，且有叶某签字为担保的借条存疑。 沈某1辩称，本被告没有参与项目转让事宜，张某1拿来的200万元均用于支付工程款、律师费等，账目是清楚的，其他合伙人均是知情的。对史某主张的合伙体向其借款应属实，但借条有叶某签名的存疑，应出示汇款凭证，至于后续有无还款则不知情。对于金某为收购合伙体股份借高利贷事宜所有合伙人均是知情的，史某和张某2确曾提出过利息不付。对合伙体曾向金某借款50万元认可，对夏某经手的271万给张某1归还顾某的借款也予以认可。 金某辩称，对于合伙体项目以2700万元转让给连某是张某1和史某的主意，因收购股份对外借有高利贷，本被告才同意转让。本被告收到的连某汇款690余万元用于清偿合伙体债务，其中包括280万元用于归还合伙体的高利贷债务，当时为收购林某的股份，由本被告出面以7.5分高利借款250万元，转让款拿到后去还款，借款时间两个月不到，支付了30万元利息。其中405万元由夏某处理，剩余8万余元现还在本被告处。对于史某主张的合伙体债务尚余70万元，本被告不知情也未参与，史某也未向本被告主张还款。合伙体向本被告借的50万元债务已清偿，对夏某以123万元支付张某3的酒水款予以认可，对夏某经手的271万给张某1归还顾某的借款也予以认可。就连某的300万元借款希望尽快处理好。 叶某辩称，本被告根据各合伙人商量的出资比例全额交付出资款给张某1，本被告10%的出资份额内包含乐晓波的份额，乐晓波与本被告在整个装修、经营、项目转让过程中均未参与。对于2400万元的转让款应由经办人举证证明资金的去向。对史某主张的70万元债权有异议，其中借条上有叶某名字的存疑，本案中不应处理该笔债务，应另行处理，且根据相关规定，四份借条上均有还款期限的，现主张70万元早已过诉讼时效。 夏某辩称，本被告作为其中一合伙人全程没有参与项目的经营和管理，现在项目转让了，原告要求解除合伙体，则应拿出2700万元的账目供各合伙人查看。对史某主张合伙体欠其70万元有异议，本被告对借款事宜不知情，财务是史某自己在管，如合伙体尚欠70万元，原告早就应该主张还款，既然110万元已经还款，为何四张借条原件均在原告手中未被收回，故对借款不认可。金某交给本被告405万元后，本被告将其中271万元交由张某1去归还顾某的借款，11万元交由沈某1支付沈某2板材款，123万元付张某3酒水款，已无余额。 张某2辩称，合伙体以2700万元转让项目后，本可以返还本被告50万元，现一分未得。据本被告了解合伙体现已无债务。对金某借高利贷250万元收购林某27%股份事宜，当时合伙人一致同意，叶某和史某也在场的。就史某主张的四笔借款计180万元应属实。 陈某未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据：股东合作协议书、与林某的转让协议、与连某的转让协议、公司章程、资款收据四张、借款合同及补充协议、（2013）舟定商初字1172号民事判决书、（2016）浙0902民初474号民事裁定书、（2017）浙09民终38号民事裁定书、（2019）浙09民终751号民事调解书。本院组织当事人进行了证据的交换和质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。另根据当事人的当庭陈述及关联案件（2016）浙0902民初474号案件中已查明的内容，本院认定事实如下：在某某娱乐会所项目中，张某1为代表的股东占73%股份，自2013年3月25日收购林某27%的股份后，所持股份增加1.37倍，即张某1占17.8%（13%×1.37）、史某、陈某、金某、沈某1、叶某各占13.7%（10%×1.37）、夏某、张某2各占6.85%（5%×1.37），各人出资到位。 2013年5月3日史某、张某1、金某三人代表合伙体（乙方）与连某（甲方）签订转让协议，约定“一、连某（甲方）以2700万元购买乙方全部现有资产，包括乙方对浙江某某集团有限公司所享有的全部权益（包括已付的200万元租赁押金和提前预付的287万元租金及乙方在鲜都豆捞所占股份等）；……截至本协议签订当日前，与某某娱乐会所项目相关的所有债务均由乙方承担。上述债务包括截至本协议签订当日前的工程款、欠浙江某某集团有限公司的房租、员工工资、水电费、借款和货款等。付款方式约定：1.2013年5月3日十六时之前，甲方应向乙方支付200万元，乙方同意甲方将该款直接支付某某集团账户用于偿还房租……；2.2013年5月10日十六时之前，甲方应向乙方支付500万元，打入乙方指定金某账户；3.2013年5月26日十六时之前，甲方应向乙方支付1000万元整，但甲方有权先行扣除以下两笔款项：（1）乙方签合同前欠甲方的工程款，所述工程款暂定为300万元整，以双方实际结算后的工程款为准，乙方须在本合同签订之日起十五个工作日内与甲方完成工程款的结算；（2）乙方签合同前欠甲方的160万元借款。余下款项，房租水电费的余额直接付到某某集团账户，多余款打入乙方指定账户；4.乙方承诺在合同签订后30天内对本合同签订前某某娱乐会所对外所负所有的债务（包括工程款、员工工资、水电、物业费、停车费等）进行清理、确认，并登报公告；如乙方与第三方（工程商等）确认为乙方应付款项，甲方同意按乙方的书面要求直接向债权人支付相应款项，乙方共同在场确认，该款项在甲方应付的转让款中予以扣减（如甲方没有按时支付给第三方债权人的欠款视为违约）；自登报公告之日起35日后，甲方将乙方确认支付的款项扣除后的余款支付至乙方指定的账户等）。 转让协议签订后，连某分五次向金某汇款，合计6937764元。经本院致函浙江某某集团有限公司，该公司回函：截至2013年5月3日，张某1等人的合伙体欠该公司房租4780908.07元、物业费3018545.03元、宿舍房租481718.4元，合计连某代付8281171.5元。2013年10月8日该公司退张某1租赁押金200万元。转让协议签订后，史某、张某1与连某经结算，连某尚余300万元未付，2013年7月3日该三人签署一份借款协议，载明连某借款300万元，后于2014年5月25日又签署一份补充协议。 张某1取得200万元后，转汇给沈某1处置，其中46万元归还合伙体欠沈某1的借款本息，对此各合伙人均无异议，可予以确认；其中50万元归还合伙体欠金某的借款，大部分的合伙人认可，且有已生效的（2016）浙0902民初474号案件中予以查明，可予以确认；104万元由沈某1对外支付各工程欠款（具体见附表2），可予以确认。 金某取得6937764元转让款后的支出：一、归还高利贷借款280万元，金某陈述为购买林某的股份，由其出面向案外人裴某高利（月利率7.5%）借款250万元，从收购股份至收到连某转让款后还款，历时两个月不到，还款250万元，付息30万元，其中260万元汇款，20万元现金支付。对此大部分的股东表示认可，且在已生效的（2016）浙0902民初474号民事裁定书确认了转账260万元的用途，结合借款金额、借款期限和利率，金某主张的30万元利息可予以采信。史某对高息借款收购股份有异议，并认为当时合伙体向其借款180万元，无需再行对外借款。因根据史某提供的借条显示其出借给合伙体180万元的借款发生在2012年9月至12月，然合伙体收购股份发生在2013年3月份，且所需资金明显超过史某出借的金额，故对史某的该异议不予采纳。对该280万元支出予以确认；二、金某分五次向合伙人夏某汇款，合计405万元。1.其中271万元，金某、夏某、张某1、沈某1、陈某均认可该款归还顾某的借款，虽史某、张某2不同意支付高利息而持异议，但其他合伙人为了合伙体共同的利益而举债，后还款，应确认为合伙体的支出；2.其中123万元，张某3为法定代表人的杭州班提贸易有限公司于2013年4月10日向本院起诉张某1等支付酒水款及返还销售折扣及违约金合计373万余元，案号为（2013）舟定商初字第378号，夏某陈述，案经调解，其于2013年6月8日和7月10日两次向张某3账户汇款70万元和53万元合计123万元，该案于当年的7月15日以双方已和解为由撤诉。夏某的两次汇款发生在张某3公司的诉讼期间，如张某3的公司未取得货款等而自行撤诉则有违常理，而本案在梳理合伙体支出中并无发现其他名目的大额支出，故可采纳夏某的主张，确认123万元用于支付张某3公司的酒水款，至于史某提出的其中50万元系张某1折扣款，因无证据不予采信；3.夏某将其中11万元交由沈某1后，沈某1于2013年7月21日汇款给沈某2支付板材款，可予以确认；三、差额87764元，金某认可现由其持有，可予以确认。综上，连某收购合伙体项目的2700万元转让款具体组成已明确（详见附表1）。 杭州某某家具有限公司就本案项目装修发生的木饰板工程款于2013年通过诉讼，法院判决张某1和史某共同向该公司支付1583864元，扣除该公司需支付的违约金60万元，实际需执行983864元及2012年8月2日起的利息。截至2018年11月20日，上述款项累计209万元，扣除60万元，张某1截至2019年5月5日支付执行款147.5万元，史某支付1.5万元，该执行案件已结案。张某1于2019年7月19日起诉追偿权纠纷要求史某分担149万元中的74.5万元（史某已履行1.5万元），案经一、二审处理，二审中经法院主持调解达成协议，由史某按占股10%承担14.9万元，扣除其出借给合伙体70万元中张某1应承担的10%计7万元，史某实际支付张某1追偿款7.9万元。 原告提交的四份借条原件，载明2012年9月27日借款70万元，约定2012年10月20日归还，借款人某某公司（筹）盖章，担保人张某1、沈某1、叶某、陈某；2012年10月8日借款20万元，约定2012年10月20日归还，借款人某某公司（筹），担保人张某1、沈某1、叶某、陈某；2012年11月20日借款50万元，约定2012年12月31日还款，借款人栏，张某1、沈某1、叶某、陈某，担保人栏某某公司（筹）盖章；2012年12月5日借款40万元，约定2012年12月31日归还，借款人某某公司（筹）盖章，担保人陈某、叶某，拟证明其出借给合伙体180万元，现尚有70万元未清偿。被告张某1、沈某1、叶某、夏某对该组证据有异议，认为叶某作为担保人的签字虚假，且合伙体后期是史某在经营和管理财务，当取得连某的转让款后，理应清偿其债务，但史某一直未提其尚有70万元债权，故借款应已清偿；金某质证，对借条及借款均不知情，也未向其催讨；张某2对上述借款认可。本院认为，四份借条加盖有某某公司的筹备章，也有部分合伙人的签字，虽其他合伙人对叶某的签字存疑，但未提供证据，故四张借条真实性予以确认，可证明合伙体当时曾向史某借款180万元，然不足以证明借款至今尚余70万元。 本院认为，合伙体所有资产转让给连某后，合伙事务结束，合伙体自然终止，对此在（2016）浙0902民初474号案件的一审和二审的民事裁定书中均有明确表述，不存在再行解除合伙关系。合伙体解散后，对于原、被告之间的合伙投资、经营收入与合伙成本费用进行清算（司法审计）的诉请，因缺乏完整的财务资料，不能全面反应财务情况，致使本院两次委托审计均无法进行，故本案中无法实现清算的诉求。合伙体终止后，如尚有盈余，应由各合伙人按照投资比例予以分配。合伙体的资产应以合伙项目转让价2700万元为基础，转让后经史某、张某1与连某结算，连某尚欠合伙体300万元，而结算中的2400万元，除了指定汇款给金某的6937764元和包含在2700万元转让款内的浙江某某集团有限公司退还给张某1的租赁押金200万元，其余款项用于抵扣连某的借款、工程款等各项费用和连某代合伙体对外清偿的债务。至于原告史某主张结算款中有抵扣张某1个人债务80万元和50万元，然并无任何证据予以证明，故本院不予采信。对于张某1、金某现金收到的转让款已在事实查明部分进行了论述，现尚有转让款为金某持有的87764元。 在庭审中有部分合伙人提及合伙体尚有财产为公关经理费、商务车一辆、合伙体经营收益，然合伙人均未能提供证据证明上述资产的存在，且第二次庭审中各合伙人也均表示放弃，故本案不予处理。另连某欠合伙体的300万元，可待债权收回后，由各合伙人按出资比例予以分配。 就支付杭州某某家具有限公司的木饰面板款，由张某1实际支付141.1万元，史某实际支付7.9万元（未含抵扣），该支出系个别合伙人为合伙体事务的垫付款。鉴于张某1在庭审中表示对该款不在本案中处理，将于本案结束后另行处理，而史某在诉讼请求中也未主张返还，故就垫付款可一并另行处理。就原告史某提及的合伙体尚欠其70万元债务，因其在庭审中增加的“70万元债权要求被告陈某、沈某1、金某、叶某、夏某、张某2按照出资比例归还原告借款50万元”的诉讼请求未能按时预缴诉讼费，视为原告撤回该项新增的诉讼请求，故本院对此不予处理。 综上，原告史某与被告张某1等共计八合伙人合作经营某某娱乐会所项目，后项目整体转让他人，各合伙人应按投资约定共负盈亏。根据上述查明的事实，现合伙体尚有在金某处的87764元可供八合伙人分配，因现由金某持有，故由金某分配给各合伙人。根据各人所持股份，张某1可得15622元（17.8%×87764）、史某、陈某、沈某1、金某、叶某各得12023.67元（13.7%×87764）、夏某、张某2各得6011.8元（6.85%×87764）。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第55条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告金某支付被告张某115622元，支付原告史某、被告陈某、沈某1、叶某各12023.67元，支付被告夏某、张某2各6011.8元，上述款项于本判决生效后五日内付清； 二、连某处的300万元债权待合伙体收款后由原、被告八合伙人按各自的出资比例予以分配； 三、驳回原告史某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31531元，由原告史某负担30636元，被告金某负担895元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 长  陈建群 审 判 员  何波娜 人民陪审员  全富波 二〇二〇年十二月二十九日 书 记 员  沈佳芬 后附表两份(略)。