河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5979号上诉人（原审被告）：沈正刚，男，汉族，生于1968年8月15日，住湖北省。委托诉讼代理人：韩青林、王艳丰，南阳市西峡县诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司。统一社会信用代码：914306035889951320。住所岳阳市云溪区云溪镇洗马南路。法定代表人：万光华，任该公司经理。委托诉讼代理人：贾黎，河南德高律师事务所律师。上诉人沈正刚因与被上诉人岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司为劳动争议纠纷一案，不服西峡县人民法院（2020）豫1323民初2385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沈正刚上诉请求：请求改判岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司向沈正刚支付一次性伤残就业补助金85536元。事实和理由：依法用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司将承包业务转包给不具备用工主体资格的自然人李恒施工，并由该公司为沈正刚缴纳了工伤保险等社会保险费，沈正刚在工作过程中受伤，并被西峡县人力资源和社会保障局认定为工伤，依据《工伤保险条例》的规定，应由用人单位支付一次性伤残就业补助金，故岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司应当向沈正刚支付一次性伤残就业补助金。岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司辩称：因双方之间不存在劳动关系，故我公司不应支付一次性伤残就业补助金。岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司向一审法院起诉请求：1.请求确认原被告双方之间不存在劳动合同关系;2.判令原告不予向被告支付一次性伤残就业金85536元、停工留薪期工资14580元、交通费1006元、护理费2067.12等工伤待遇;3.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告泰鑫公司承包恒大御景半岛位于西峡县××桥××村房地产开发工程，随后，泰鑫公司又将部分工程以包工不包料的形式承包给李恒施工，李恒于2019年3月1日招录被告沈正刚到该工地为木工结构施工工人，泰鑫公司为沈正刚缴纳了工伤保险等社会保险费。2019年5月29日8时左右，沈正刚在恒大御景半岛项目影城地下室拆模时钢管脱落砸到致伤，其伤情诊断为:1.左手拇指近节开放性粉碎性骨折;2.左手拇指近节挫裂伤。经原告泰鑫公司申请，2019年7月15日西峡县人力资源和社会保障局作出（2019）西人社工伤认字第048号认定工伤决定书,认定沈正刚本次受伤为工伤。2019年12月3日南阳市劳动能力鉴定委员会作出宛劳鉴工伤2019年515号鉴定结论书，结论为：沈正刚属伤残九级。双方为沈正刚的工伤待遇协商未果发生争议,沈正刚向西峡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决泰鑫公司向沈正刚支付:一次性伤残补助金5346元×9个月=48114元;一次性伤残就业补助金5346元×16个月=85536元;停工留薪期工资5346元×6个月=32076元;一次性工伤医疗补助金5346元×8个月=42768元;医疗费267.94元;交通费1006元;护理费125元×29天=3248元;伙食补助费30元x29天=870元，综上合计214262元。西峡县劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日做出西劳人仲案字（2020）14号仲裁裁决书，裁决如下：一、泰鑫公司与沈正刚之间的劳动合同关系于2020年1月13日解除；二、泰鑫公司支付给沈正刚一次性伤残就业补助金85536元；三、泰鑫公司支付给沈正刚停工留薪期工资14580元；四、泰鑫公司支付给沈正刚交通费1006元；五、泰鑫公司支付给沈正刚护理费2067.12元，以上四项应履行款项合计103189.12元,限裁决书生效之日起10内履行完毕。六、驳回沈正刚的其他仲裁请求。泰鑫公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，引起本案纠纷。一审法院认为，关于原被告之间是否存在劳动关系的问题，劳动关系的实质要件为是否实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理、劳动者是否必须自身完成劳务及是否可以将工作分包他人完成或由他人代替完成。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”，劳动合同的实质内核是双方的意思表示一致。本案中，原告泰鑫公司承包恒大御景半岛工程后，将部分业务转包给李恒，双方签订了书面劳务分包合同，后李恒招用沈正刚进行工作，泰鑫公司对于李恒自行招用的工人基本情况均不知情，双方也无建立劳动关系的一致意思表示，泰鑫公司也没有对劳动者进行实际有效的管理，双方不存在自愿和协商的过程，没有形成劳动关系的合意，故一审法院认定原告泰鑫公司与沈正刚之间不存在劳动关系。被告沈正刚辩称原告泰鑫公司为其交纳了工伤保险，事故发生后也进行了工伤认定，双方存在劳动关系，一审法院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，该司法解释的规定应理解为国家对涉及工伤劳动者的一种特殊保护，该规定加重了用人单位的工伤保险责任，但该责任并非建立在承包人或转包人与劳动者存在真实劳动关系的基础上，不能据此作为双方存在劳动关系的依据。虽然原告泰鑫公司为沈正刚交纳了工伤保险并在事故后进行了工伤认定，但不能据此反推双方存在劳动关系，故被告沈正刚辩解双方存在劳动关系的主张，一审法院不予采信。关于沈正刚是否应享受的工伤待遇问题，一审法院认为，劳动者享受工伤待遇是《劳动法》规定的基本权利。沈正刚在工作中受伤，经泰鑫公司申请，西峡县人力资源和社会保障局认定沈正刚为工伤，该认定符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定，且在收到工伤认定决定书后，泰鑫公司也没有在规定的时间内提起行政复议或者行政诉讼，该工伤认定符合法律规定且已生效。原告泰鑫公司称其员工不懂法而申请了工伤认定，不应由泰鑫公司承担赔偿责任，一审法院不予支持，沈正刚依法应当享受相关工伤保险待遇。对于沈正刚的工资问题。沈正刚要求按照5346元／月工资标准计算停工留薪期工资无依据，依据用工单位向泰鑫公司提供的工人工资清单显示事发前后沈正刚的工资为4000-4900元左右。一审法院认为，从工伤保险经办机构提交的泰鑫公司参保人员同属于木工岗位的参保人员工资为4860元,可酌定沈正刚的工资为4860元,故沈正刚相关工伤待遇应按4860元标准计算。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故沈正刚要求泰鑫公司支付停工留薪期工资的请求，一审法院予以支持。沈正刚要求按照6个月标准享受停工留薪的工资待遇,泰鑫公司认为其要求的时间过长,但双方均没有提交相关依据,一审法院根据沈正刚左手拇指近节开放性粉碎性骨折和左手拇指近节挫裂伤的伤情,依据《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》规定的期限,一审法院酌定其享受3个月的停工留薪期待遇,故其停工留薪期间的工资待遇应计算为4860元/月×3个月=14580元。对于沈正刚的一次性伤残就业补助金，一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项规定：“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。基于上述法律规定，请求一次性伤残就业补助金的前提是双方存在劳动合同关系，且该劳动合同期满终止，或者本人提出解除劳动合同。本案原告泰鑫公司与被告沈正刚之间被一审法院确认不存在劳动关系，故沈正刚请求的一次性伤残就业补助金，无相应法律依据，一审法院不予支持。沈正刚要求泰鑫公司支付工伤治疗期间的护理费及交通费1006元的请求符合《社会保险法》第三十八条和《工伤保险条例》第三十条、三十四条的规定,且交通费有相关票据证实,一审法院予以支持。依据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号):“十六、生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,经收治的医疗机构出具证明,由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”的规定,泰鑫公司应支付给沈正刚护理费2067.12元（5346元/月÷30天×40%×29天=2067.12元)。故原告泰鑫公司应支付给被告沈正刚停工留薪期工资、交通费和护理费共计17653.12元。因原告泰鑫公司为沈正刚参加了工伤保险，其享受的其他工伤保险待遇由工伤保险经办机构按照《社会保险法》、《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》的规定支付，沈正刚可另行主张权利。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司与被告沈正刚不存在劳动关系。二、原告岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给被告沈正刚停工留薪期工资、交通费、护理费共计17653.12元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈正刚负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中,岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司将涉案工程中的部分劳务分包给不具备用工资质的个人李恒，并由该公司为沈正刚缴纳了工伤保险等社会保险费，李恒招用的劳动者沈正刚在工作过程中受伤，并被西峡县人力资源和社会保障局认定为工伤，依据上述法律规定，岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司为承担工伤保险责任的单位；依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残就业补助金应当由用人单位支付，沈正刚被认定为工伤并已经离开用人单位岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司，用人单位岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司应当向沈正刚支付一次性伤残就业补助金；岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司关于因该公司与沈正刚之间不存在劳动关系，故该公司不应向沈正刚支付一次性伤残就业补助金的主张，与依法其为承担沈正刚工伤保险责任单位的事实不符，本院不予支持；沈正刚为九级伤残，一次性伤残就业补助金为5346元×16个月=85536元；一审以双方之间不存在劳动关系为由，未支持沈正刚的一次性伤残就业补助金的处理，与上述法律、法规的规定不符，本院二审予以纠正。综上所述，沈正刚的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西峡县人民法院（2020）豫1323民初2385号民事判决的第一项；二、变更西峡县人民法院（2020）豫1323民初2385号民事判决的第二项为岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司于本判决生效后十日内一次性支付给沈正刚停工留薪期工资、交通费、护理费共计17653.12元及一次性伤残就业补助金85536元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司负担负担；二审案件受理费10元，由岳阳市泰鑫建筑工程劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  王 勇二〇二〇年十二月四日书记员  温 馨