上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终9414号上诉人(原审原告)：王杰，男，1986年4月19日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：李刚。被上诉人(原审被告)：上海威仕保安服务有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：郑卫，常务副总经理。委托诉讼代理人：俞炯，女。原审第三人：宁波市鄞州鑫钵劳务服务有限公司，住所地宁波市。法定代表人：张钦知，总经理。委托诉讼代理人：汪开荣，男。上诉人王杰因与被上诉人上海威仕保安服务有限公司(以下简称“威仕保安公司”)、原审第三人宁波市鄞州鑫钵劳务服务有限公司(以下简称“鄞州鑫钵公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2020)沪0101民初4650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王杰上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉请。事实和理由：一审法院认定王杰与威仕保安公司之间不存在劳动关系，并认定王杰的劳动关系被解除属于合法解除，均系认定事实错误，一审法院认定王杰的工作适用综合计算工时制，并认定威仕保安公司无需支付高温费，亦属事实认定错误。一审法院还遗漏了王杰一审诉请的第五项。请求二审法院查明事实，依法改判。威仕保安公司辩称：劳动合同已经明确规定了王杰之岗位为综合工时制，而非标准工时制。劳动合同首页写明了用人单位名称，合同内容明确了双方的权利义务，并且约定了工作时间按照用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工时制，年综合计算工时制等工作制度。威仕保安公司作为用工单位，就保安岗位实行综合工时制，王杰担任保安，是按照以季为周期的综合工时制计算工资的。威仕保安公司已向王杰足额支付工资、平日及节假日加班工资，请求二审法院维持一审判决。鄞州鑫钵公司述称：王杰与其他劳动者在威仕保安公司处签订劳动合同后，由鄞州鑫钵公司的工作人员一并取回盖章，盖好章后由鄞州鑫钵公司保管。鄞州鑫钵公司与威仕保安公司签订有劳务派遣协议，王杰是由鄞州鑫钵公司派遣至威仕保安公司工作的，应当按照威仕保安公司的工作时间工作，不同意王杰的上诉请求，同意一审法院判决。王杰向一审法院起诉请求：1、确认王杰与威仕保安公司于2019年4月29日至8月30日期间存在劳动关系；2、判令威仕保安公司支付2019年4月29日-8月21日期间360小时(5月5日至8月21日共计360小时)延时加班工资人民币(以下币种均为人民币)20，303元；3、判令威仕保安公司支付2019年4月29日-8月21日期间429小时(5月2日至8月18日期间共计429小时)休息日加班工资32，812元；4、判令威仕保安公司支付2019年4月29日-8月21日期间26小时(5月1日及6月7日各13小时)法定节假日加班工资3，198元；5、判令威仕保安公司支付2019年8月1日-21日期间工资4，200元；6、判令威仕保安公司支付2019年8月22日-30日期间病假工资1，325元；7、判令威仕保安公司支付2019年5月29日-2019年8月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额17，113元；8、判令威仕保安公司支付2019年6月至8月高温费900元；9、判令威仕保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金6，000元。一审法院认定事实：2017年2月，威仕保安公司与鄞州鑫钵公司签订劳务派遣协议书，协议期限为2017年2月13日至2022年2月12日，约定威仕保安公司使用鄞州鑫钵公司的劳务派遣人员若干人在保安员等岗位工作。2019年4月29日，王杰至威仕保安公司招聘部，威仕保安公司工作人员给予王杰两份劳动合同，合同首页上用人单位名称为鄞州鑫钵公司，并有鄞州鑫钵公司地址及联系电话，王杰在其下方填写了名字、地址等本人信息并在合同最后一页签名，合同载明：鄞州鑫钵公司将王杰派遣至威仕保安公司处工作，王杰的总收入不低于本市规定的在职人员最低月工资标准，加班工资计发基数为本市规定的在职人员最低月工资标准；王杰的劳动时间按用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工作制、年综合计算工时制等工作制度，王杰的就餐时间不列入工作时间内；王杰严重违反鄞州鑫钵公司或用工单位规章制度的，鄞州鑫钵公司可以随时解除合同。之后，合同由鄞州鑫钵公司盖章并由威仕保安公司保管。2019年5月1日，王杰至威仕保安公司处任保安，系在室外工作，分早班(10：00-22：00)和晚班(22：00-次日10：00)，其中均包含1小时就餐时间，王杰的岗位经批准实行以季为周期的综合计算工时工作制。威仕保安公司另向王杰提供宿舍。2019年8月21日，王杰发微信给班长刘先臣称“家里有事想请假3天”。8月22日，王杰至医院皮肤科就诊，医生并未建议王杰休息亦未为王杰开具病假单，该日至24日王杰未出勤。8月24日晚，王杰发微信给刘先臣称：“刘班长，王杰本人因工伤要求休假，期限待定，并要求公司依法向有关部门申请工伤认定，希望你做好向上级汇报的工作”。刘先臣于当日回复微信称：“王杰你要提供医生给你开的证明，你这个病需要休息，还有医院开具的工伤鉴定，都需要提供。”8月27日，威仕保安公司人事部胡经理发微信给王杰，内容为：“王杰，你好，自25日到目前为止累计3天，未按时出勤，也未完成请假流程。建议尽快完成请假流程手续，不然会做旷工处理的。烦请尽快完成……”。8月28日，王杰至医院皮肤科就诊，医生建议休2天，王杰未向威仕保安公司提交病假单。2019年8月29日，威仕保安公司向王杰发出违纪处理通知，载明：“截止至2019年8月28日为止，自2019年8月25日到2019年8月28日，已经连续四天未按时正常出勤也未走请假审批流程。现因旷工原因，已经严重违反我司规章制度《员工手册》奖惩条例2.6款‘连续旷工超过4天，或一年内累计旷工超过5天’属于严重过失，经公司研究决定从2019年8月28日对你做出解除用工关系并退回宁波鄞州鑫钵劳务有限公司的处理。”2019年9月2日，威仕保安公司向王杰发出《告知函》及《严重违纪处理通知》。《告知函》载明：“您的违纪处理通知因信息有误，对之前发出的违纪处理通知做撤回处理，现将正确信息严重违纪处理通知发送给您。”《严重违纪处理通知》载明：“您现因旷工原因，已经严重违反我司规章制度《员工手册》奖惩条例2.6款‘连续旷工超过4天，或一年内累计旷工超过5天’属于严重过失，经公司研究决定从2019年8月29日起与您依法解除用工关系并退回宁波鄞州鑫钵劳务有限公司的处理。”同日，鄞州鑫钵公司向王杰发出解除合同通知书，载明：“现接到用工单位上海威仕保安服务有限公司通知：由于你已经严重违反用工单位的规章制度《员工手册》，根据我们双方所签订劳动合同的有关条款，通知你从2019年8月30日起解除我们双方的劳动关系。”一审法院另查明，王杰的工资由鄞州鑫钵公司委托案外人上海华茂劳动服务有限公司发放，款项由威仕保安公司每月银行转账给上海华茂劳动服务有限公司，再由该公司支付给王杰。王杰2019年5月应发工资为5，653.56元，包括工资2，480元、平日加班工资2，703.31元及法定节假日加班工资470.25元，税后实发工资5，633.95元。王杰2019年6月应发工资为5，953.56元，包括工资2，480元、平日加班工资2，703.31元、法定节假日加班工资470.25元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费240元(每日8元计)，税后实发工资5，684.96元。王杰2019年7月应发工资为6，188.52元，包括工资2，480元、平日加班工资3，408.52元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费248元，税后实发工资5，904.86元。王杰2019年8月应发工资为4，072.89元，包括工资2，480元、平日加班工资1，292.89元及高温补贴300元，扣除宿舍水电费248元及缺勤扣款960元，税后实发工资2，864.89元。一审审理中，王杰提交了其2019年4月29日签订的劳动合同作为证据，在2020年5月12日庭审中对此称：其在签订该份合同时合同上薪酬、期限、工作时间、岗位均空白，且没有公司盖章，在仲裁时收到了盖章的劳动合同，劳动合同上的姓名、性别等信息由其填写。王杰在2020年6月22日庭审中对此称：合同首页并无用人单位名称、地址及联系电话。并称：威仕保安公司要求其每天9：30到岗，9：40拍照，拍完照开始上班，晚上一般22：00下班，如果有活动会延后下班，另每周一威仕保安公司要求9：00进行训练，故其从9：00开始上班，双休日有几次搞活动，需要6：30或7：00到岗。其就此提交钉钉打卡记录，并以此来计算加班时间并主张加班工资。威仕保安公司对钉钉打卡记录真实性认可，对王杰上述所称的到岗情况不予认可，称员工到公司即会钉钉打卡，王杰早到或晚退其无法控制，亦不意味着王杰在工作，故其处并不以钉钉记录作为考勤依据，而系以排班表上的时间统计考勤。一审审理中，王杰对威仕保安公司提交的工资明细不认可，认为系威仕保安公司单方制作，且与威仕保安公司提交的综合工时制批文矛盾；对威仕保安公司提交的《员工手册》不认可，称未看到过，且表示在无派遣公司规章制度情况下，直接依据用工单位制度解除合同系违法。王杰(申请人)于2019年8月30日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求威仕保安公司(被申请人)：1、确认与其2019年4月29日至8月30日期间存在劳动关系；2、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间延时加班360小时的加班工资20，303元(税费前)；3、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间休息日加班429小时的加班工资32，812元(税费前)；4、支付2019年4月29日至2019年8月21日期间法定节假日加班26小时的加班工资3，198元(税费前)；5、支付2019年8月1日至21日期间工资4，200元(税费前)；6、支付2019年5月29日至8月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额17，113元(税费前)；7、支付2019年6月至8月高温费900元(税费前)；8、支付违法解除劳动关系赔偿金6，000元(税费前)；9、支付2019年8月22日至30日期间病假工资1，325元(税费前)。该委于2019年12月11日作出裁决：被申请人支付申请人2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3，239.79元(税费前)及法定节假日加班工资0.2元(税费前)；对申请人的其他请求不予支持。王杰不服，诉至一审法院。一审法院认为：本案首要的争议焦点在于王杰系与威仕保安公司建立劳动关系还是与鄞州鑫钵公司建立劳动关系并由鄞州鑫钵公司派遣至威仕保安公司处工作。王杰与威仕保安公司均提交了王杰与鄞州鑫钵公司签订的劳动合同，合同首页载明用人单位为鄞州鑫钵公司，王杰在其下填写了个人信息，且合同中明确载明王杰由鄞州鑫钵公司派遣至威仕保安公司任保安，王杰在本案第二次庭审时主张合同首页并无用人单位名称、地址及联系电话，其就此并未提交证据予以证实，且其在第一次庭审时并未就此提出异议，仅称合同上薪酬、期限、工作时间、岗位均空白且无公司盖章，对前后两次不同说法王杰并未作出合理解释，结合王杰在仲裁庭审时亦未就此提出异议，一审法院对王杰所称合同首页并无用人单位名称、地址及联系电话的主张不予采信。一审法院确认王杰系知晓其用人单位为鄞州鑫钵公司、其在威仕保安公司工作系基于鄞州鑫钵公司的派遣，故对王杰要求确认其与威仕保安公司于2019年4月29日至2019年8月30日期间存在劳动关系，一审法院不予支持。基于王杰与威仕保安公司不存在劳动关系，王杰要求威仕保安公司支付未签合同双倍工资差额及违法解约赔偿金，缺乏事实依据及法律依据，一审法院均不予支持。关于王杰主张的加班工资，王杰主张其月工资为6，000元，故其以此为基数主张加班工资，威仕保安公司及鄞州鑫钵公司均不予认可，称王杰的基本工资为最低工资标准2，480元。对此一审法院认为，王杰并未举证证明鄞州鑫钵公司或威仕保安公司与其约定过其月工资为6，000元，而根据其与鄞州鑫钵公司签订的劳动合同，双方约定王杰的总收入不低于本市最低月工资标准，加班工资计发基数为本市最低月工资标准，故一审法院确认王杰月工资标准为2，480元、加班工资计发基数亦为2，480元。王杰与鄞州鑫钵公司所签的劳动合同同时约定王杰的劳动时间按用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工作制、年综合计算工时制等工作制度，就餐时间不列入工作时间，而威仕保安公司作为王杰的用工单位，其处保安岗位经批准系实行以季周期的综合计算工时制，根据相关规定，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应视为延长工作时间，故王杰现主张双休日加班工资，缺乏法律依据，一审法院不予支持。关于延时加班时间，王杰与威仕保安公司对每天正常工作时间为11小时均无异议，王杰现以钉钉打卡时间来计算其加班时间，威仕保安公司不予认可。对此一审法院认为，加班是指劳动者在法定工作时间之外接受用人单位的安排继续从事劳动，并非单纯的时间经过，而是需要以特定的工作作为内容支撑的，尽管钉钉记录显示王杰有早于上班时间及晚于下班时间打卡的情况，但钉钉打卡时间系由王杰自行打卡操作，威仕保安公司无法控制，故王杰需举证证明其超出上、下班时间系在工作且系基于威仕保安公司的安排，但其并未提交证据予以证明，且其陈述每周一需9：00进行训练，其他上班日需9：30到岗，与其所提供的钉钉记录亦不完全符合，故王杰以钉钉打卡时间来计算其加班时间，一审法院难以采纳。现威仕保安公司提供的考勤表的出勤日期与王杰提供的钉钉记录相一致，故对考勤表一审法院予以确认，一审法院确认王杰每天工作时间为11小时。根据考勤表，2019年5月1日至2019年8月21日期间，威仕保安公司延时加班488小时，以2，480元为基数计算，威仕保安公司应支付王杰延时加班工资10，431元。威仕保安公司提交的工资明细显示威仕保安公司已支付王杰延时加班工资10，108.03元，尽管王杰对工资明细不予认可，但并未提供足以反驳的证据，结合在案其他证据，一审法院对工资明细予以确认，故威仕保安公司尚需支付王杰延时加班工资差额322.97元。关于法定节假日加班工资，王杰与威仕保安公司均确认5月1日及6月7日王杰法定节假日上班，王杰同样以钉钉记录主张其每天上班13小时，如上所述，一审法院不予采纳。一审法院确认王杰该2天上班22小时，以2，480元为基数计算，威仕保安公司应支付王杰加班工资940.50元，威仕保安公司提交的工资明细显示威仕保安公司已支付王杰该2天加班工资940.50元，故无需再支付加班工资。尽管威仕保安公司无需支付王杰休息日加班工资及法定节假日加班工资，但基于其未对裁决提起诉讼，则视作其认可仲裁裁决，故仲裁裁决威仕保安公司需支付王杰2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3，239.79元(税费前)及法定节假日加班工资0.2元(税费前)，一审法院予以确认。关于高温费，根据查明的事实，王杰已获得2019年6月至8月高温费900元，故其再主张高温费，缺乏事实依据，一审法院不予支持。一审法院据此判决：一、上海威仕保安服务有限公司于判决生效之日起5日内支付王杰2019年5月1日至2019年8月21日期间休息日加班工资3，239.79元；二、上海威仕保安服务有限公司于判决生效之日起5日内支付王杰法定节假日加班工资0.2元；三、上海威仕保安服务有限公司于判决生效之日起5日内支付王杰2019年5月5日至2019年8月21日期间延时加班工资差额322.97元；四、驳回王杰其他的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院认为，如一审法院所述，王杰所签书面合同的首页以打印文本载明用人单位系鄞州鑫钵公司，内容约定了派遣王杰至威仕保安公司，故王杰要求将用人单位认定为威仕保安公司的主张缺乏事实依据。王杰所签劳动合同约定其岗位系保安，工作时间按照用工单位所执行的劳动时间确定，可以实行不定时工作制、综合工时制，且其就餐时间不计入工作时间。而根据威仕保安公司所提供的证据，该公司的保安岗位实行以季为周期的综合工时制，因此一审法院根据综合工时制，结合考勤记录所计算的平日加班时间、法定节假日加班时间均无不当。王杰要求支付双休日加班工资的请求缺乏依据，一审法院未予支持并无不当。关于出勤时间，王杰提供的钉钉打卡记录与威仕保安公司所提供的考勤记录不一致，王杰对于其钉钉打卡记录的签到、签退时间并未提供其他证据予以佐证，故仅能证明其出勤天数的证据，具体工作时间以威仕保安公司的考勤记录作为计算依据并无不当。据此计算，威仕保安公司已经足额发放法定节假日加班工资，一审法院根据王杰的工资标准所计算的平日延时加班工资差额无不当，本院予以维持。仲裁裁决所支持的双休日加班工资、法定节假日加班工资虽不妥，但威仕保安公司、鄞州鑫钵公司均未提出异议，故一审法院予以确认并无不当，本院亦予维持。根据一审法院查明的事实，威仕保安公司已经发放了高温费，故王杰关于高温费的诉请缺乏依据，一审法院予以驳回并无不当，本院亦予维持。综上所述，上诉人王杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人王杰负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 樱审 判 员  姜 婷审 判 员  武之歌二〇二〇年十二月二十八日法官助理  范庆韵书 记 员  王一飞附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……