安徽省东至县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1721民初2158号 原告：殷晓根，男，1952年8月25日出生，汉族，居民，住安徽省东至县。 委托诉讼代理人：何四八，安徽九华律师事务所律师。 被告：东至县安东航运有限责任公司，住所地安徽省东至县大渡口镇南大街。 法定代表人：赵啸云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵治经，男，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡章伦，东至县大渡口镇法律服务所法律工作者。 原告殷晓根与被告东至县安东航运有限责任公司（以下简称安东航运公司）公司盈余分配纠纷一案，本院于2018年10月8日立案，2018年12月12日作出（2018）皖1721民初2275号民事判决，殷晓根不服判决，在法定期间提起上诉，安徽省池州市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）皖17民终256号民事裁定，撤销本院（2018）皖1721民初2275号民事判决，发回本院重审。本院于2019年7月19日受理后，依法另行组成合议庭，于2019年8月30日公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 殷晓根向本院提出诉讼请求：1.判决被告对截止至2018年3月4日的利润进行分配，并支付原告分红款1124282.7元，并自2018年4月5日起按银行贷款利率支付利息至款清之日止；2.诉讼费、保全费、鉴定费等均由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：被告对截止至2018年3月4日的利润进行分配，并支付原告分红款1106990.54元（最终以审计结论为准），并自2018年4月5日起按银行贷款利率支付利息至款清之日止。事实与理由：殷晓根系安东航运公司股东，占股36.6361％，公司自2010年开始一直盈利至今。2015年11月16日公司召开董事会并形成决议，公司财务每年进行一次决算，所有股东享受核算后的红利；2016年2月2日公司召开股东会，形成会议纪要，公司财务一年一次清理，年终股份分红，利润一年一次分红。2018年3月5日，殷晓根将其持有的股份全部转让给赵啸云，双方约定转让前的分红均由殷晓根享有。2018年7月25日，公司召开股东会议，确认2018年3月4日公司结余资金3459673.57元；安全经费333337.84元；殷晓根欠款164000元。自股东会决议后，公司至今未按章程和股东会议纪要分配利润，损害了原告的合法权益。（附利润明细：1.结余资金原告应享有的税后利润为3459673.57元×36.6361%×80%（扣除20%的税）=1013991.58元；2.安全经费原告应享有的利润为333337.84元×36.6361%=122121.98元；3.结余柴油款原告应享有的利润为32063元×36.6361%=11746.63元；4.未入账结余资金原告应享有的利润为383290元×36.6361%=140422.51元，以上合计1288282.7元-164000元欠款=1124282.7元）。 安东航运公司辩称，1.原告主张盈余分配缺乏事实和法律依据。2.根据本案事实，尚不具备法定的盈余分配条件；3.安全经费、柴油补贴不属盈余范畴，依法是不可能作为盈余分配的；4.原告自报自销、私用公报的虚假账目在公司财务清算范畴，与本案有密不可分的关联性，原告应当先行返还公司虚列开支款2163925.40元。综上，正是因为前十三年的账目混乱，遗留问题至今未解决，不具备法定盈余分配的条件，故原告主张2015年11月至2018年3月4日（两年半）的盈余分配缺乏事实和法律依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 安东航运公司于2003年6月17日成立，注册资本96.6万元，经营范围为水上客货运输等。 殷晓根系安东航运公司原股东，占股36.6361％，自公司成立至2016年6月15日担任公司法定代表人。2018年3月5日，殷晓根与赵啸云签订《股权转让协议书》，协议主要内容为：殷晓根将其持有的公司36.6361％股份作价3663610元转让给赵啸云；本协议生效后，赵啸云按股份比例分享利润和分担风险及亏损，转让前该股份应享有和分担企业的债权债务（含油料补贴）由殷晓根分享和分担；转股成功后，30天内把公司近三年左右的利润算出来，再主持、协助前部分股东与殷晓根之间的股东经济纠纷调解好后分红。协议签订后，赵啸云支付了股权转让款，殷晓根退出股东身份。 2018年7月25日，安东航运公司召开股东大会，原股东殷晓根列席参加会议，股东会议纪要载明：因赵啸云于2018年3月4日收购了原大股东殷晓根的股份，现就公司至2018年3月4日止，资金结余情况以及部分账务做了处理，参会所有新老股东达成以下共识：1.至2018年3月4日止公司结余资金为3459673.57元（不含安全经费333337.84元，也未扣除此次调账产生的相关税费）；2.安全经费333337.84元的归属暂时未定，由殷晓根和赵啸云按照协议办理；3.其他应付款……，不得用于分配；4.其他应收款，殷晓根欠款164000元为该同志有效欠款，其他应付款殷晓根904000元，为账务处理，予以核销；5.党建经费，不得用于分配；6.部分职工集资款予以核销；7.国家柴油补贴款4005252元，转入营业外收入，并补交相关税费；8.原股东25人名下的其他应付款仍维持原状…… 股东大会后，殷晓根要求安东航运公司按照会议确定的结余资金分配利润，遭到拒绝。2018年10月8日，殷晓根向本院提起诉讼，要求利润分配和红利。2018年11月23日，安东航运公司召开了股东大会，形成会议决议，内容为：公司自成立至2018年3月4日，设立财务账及备用金账两本账，设立的财务账基本清算与审计，备用金账在清算中，认为有部分支出不实，要求采取有关方法基本搞清结果，再按股份比例进行分配。所以可以分配的利润还是未知数，数目不清，现时无法分红。殷晓根不同意上述会议内容。 诉讼中，殷晓根申请对安东航运公司自2015年11月1日至2018年3月4日止的未分配利润进行会计审计，以确定安东航运公司的盈余情况。2019年9月3日，本院依法委托铜陵华诚会计师事务所对安东航运公司截止2018年3月4日用于分配的利润数额进行审计鉴定。2020年11月20日，铜陵华诚会计师事务所函告本院，因安东航运公司至今未提供相关资料，致使审计工作无法继续开展，终止审计。 另查明，2017年9月15日，本院作出（2017）皖1721刑初74号刑事判决，认定殷晓根利用其担任安东航运公司董事长的职务便利，通过私设小金库虚报费用、取得资金不入账等手段，侵占公司资金169000元，挪用公司资金170700元，其行为分别构成职务侵占罪和挪用资金罪。 上述事实有当事人陈述、股权转让协议书、股东会议纪要、股东大会会议决议、刑事判决书等证据在卷证明。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第四条和第三十四条规定,公司股东依法享有资产收益的权利,有权按照实缴的出资比例分取红利,但全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。本案中，殷晓根与赵啸云签订《股权转让协议书》，约定2018年3月5日转让前该股份应享有和分担企业的债权债务（含油料补贴）由殷晓根分享和分担，殷晓根作为安东航运公司的原股东,其合法的资产收益权应当得到保护,有权按照实缴的出资比例以及公司章程约定分取红利。本案的争议焦点是安东航运公司的盈余款数额是多少。殷晓根主张按照2018年7月25日安东航运公司股东会议纪要确定的公司结余资金3459673.57元即为公司盈余款，安东航运公司应支付其分红款为1106990.54元（最终以审计结论为准）。而本院委托的会计师事务所因安东航运公司未提供相关资料，致使审计工作无法继续开展，终止了财务审计，故安东航运公司盈余情况不明。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告要求被告进行利润分配，支付分红款，证据不足，本院不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告殷晓根的诉讼请求。 案件受理费14919元，由殷晓根负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判长  周玉雪 审判员  金 蜜 审判员  王 农 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理涂程 书记员汪璟