河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2869号上诉人（原审原告）：濮阳市张大夫美容服务有限公司，住所地河南省濮阳市黄河路与长庆路交叉口向西50米路北，统一社会信用代码91410902MA44EY9H37。法定代表人：张艳，该公司总经理。委托诉讼代理人；翟道飞，河南濮水律师事务所律师。上诉人（原审被告）：濮阳市包罗万象广告有限公司，住所地河南省濮阳市京开大道胜利路交叉口旭龙大厦**，统一社会信用代码91410900091731246C。法定代表人：商廷荟，该公司董事长。委托诉讼代理人：李亚龙、李毅龙，河南奔腾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石振华，男，1989年5月6日出生，汉族，现住河南省濮阳市华龙区。上诉人濮阳市张大夫美容服务有限公司（以下简称张大夫美容服务公司）、上诉人濮阳市包罗万象广告有限公司（以下简称包罗万象公司）因与被上诉人石振华租赁合同纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初8021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张大夫美容服务公司上诉请求：1.依法撤销原判并改判包罗万象公司和石振华返还张大夫美容服务公司广告租赁费120000元，并双倍返还定金57600元；2.本案一、二审诉讼费用由包罗万象公司和石振华承担。事实与理由：1.包罗万象公司和石振华向张大夫美容服务公司承诺独家投放广告和投放1200块广告位，但其违背承诺和合同约定，不仅投放其他美容行业广告，对张大夫美容服务公司广告位数量亦不足1200块，应承担违约责任。石振华作为包罗万象公司员工，明确承认其违约行为，包罗万象公司违约行为事实清楚，应对张大夫美容服务公司支付的租赁费予以返还。包罗万象公司辩称，包罗万象公司和张大夫美容服务公司签订的《广告位租赁合同》合法有效，包罗万象公司也按照合同履行了主要义务，不应返还租赁费。该租赁合同中并未约定独家投放张大夫美容服务公司广告，也未授权石振华代表公司进行承诺，包罗万象公司并未违反合同约定。包罗万象公司未构成违约，张大夫美容服务公司主张双倍返还违约金缺乏依据。石振华辩称，关于与张大夫美容服务公司的广告位租赁，因广告费太少没谈成独家投放。该业务约定定期投放50个小区共计1200块广告，有室外的，有电梯内的，其他同包罗万象公司意见。包罗万象公司上诉请求：1.依法撤销原审判决并改判驳回张大夫美容服务公司的诉讼请求；2.由张大夫美容服务公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.包罗万象公司与张大夫美容服务公司签订的《广告位租赁合同》合法有效，双方应当继续履行合同义务，由张大夫美容服务公司支付剩余的租金2.4万元。2.包罗万象公司已按照合同约定履行了主要义务,一审未核实包罗万象公司投放广告的时间、数量及计算方式，判决包罗万象公司返还张大夫美容服务公司租赁费72000元,认定事实不清，适用法律错误，应驳回张大夫美容服务公司的诉讼请求。张大夫美容服务公司辩称，张大夫美容服务公司已及时将定金支付给包罗万象公司，包罗万象公司并未对交付定金的时间提过异议。一审时石振华明确表示签订广告位租赁合同的广告数量不可能满足张大夫美容服务公司要求的数量，同时包罗万象公司也明确否认石振华向张大夫美容服务公司承诺的独家投放广告的事宜，说明包罗万象公司和石振华违约。包罗万象公司提供的小区名单中有多个小区未与包罗万象公司签订任何合同，包罗万象公司根本无权在濮阳诸多小区内享有投放广告的权利，更不可能投放张大夫美容服务公司的广告，包罗万象公司及石振华的违约行为，应当全额返还张大夫美容服务公司120000元的租赁费，并双倍返还张大夫美容服务公司支付的定金57600元。张大夫美容服务公司向一审法院起诉请求：1.解除张大夫美容服务公司与包罗万象公司于2020年3月23日签订的《广告位租赁合同》；2.包罗万象公司和石振华返还张大夫美容服务公司已经支付的广告费120000元；3.包罗万象公司和石振华双倍返还张大夫美容服务公司已支付的定金共计57600元；4.诉讼费用由包罗万象公司和石振华承担。一审法院认定事实：张大夫美容服务公司（乙方）与包罗万象公司（甲方）于2020年3月23日签订《广告位租赁合同》一份，双方自愿约定：1.乙方租用甲方广告位发布广告，位置为电梯轿厢或楼道广告位，详见附件，广告位数量为1200块，规格尺寸为450mm／600mm；2.广告位租赁期限为2020年4月1日至2021年3月31日，广告内容为张大夫（电梯轿厢或楼道）静态写真；3.乙方须向甲方缴纳广告位租赁费144000元，签定本合同当日最少支付总费用的20％做为定金，签订合同付120000元整，剩余24000元于2020年12月1日前支付；4.广告由乙方自行制作，制作前广告的内容和表现形式须经甲方审查认可，若乙方委托甲方统一制作，乙方应按甲方标准向甲方缴纳广告制作费200元，材料费5元／块，并同意上述款项按本合同第3.2条规定（签定本合同当日最少支付总费用的20％做为定金）支付给甲方；5.乙方广告内容必须符合《中华人民共和国广告法》的要求，按该法的规定提供相应的证明文件，对违法、不健康、有损甲方形象或信誉的广告，甲方有权要求乙方更换，乙方拒不更换的，甲方有权单方面解除合同，乙方已交费用不予退还；6.本合同签署完毕后，乙方未按合同约定缴清广告租赁费用达7日的或中途变卦的，甲方有权单方面解除合同且乙方所交费用不予退还，如广告已经安装完毕的，甲方有权拆除乙方广告另行招租，并有权向乙方追偿所欠广告位租赁费；7.合同期内若乙方提前终止合同，甲方不退广告位租赁费，甲方提前终止合同的，按租赁时间退还剩余时间广告位租赁费；8.安装费用每块2元，张大夫整形独家签订合同，不可有第二家同行否则双倍赔偿（该内容为书写内容）……。上述合同签订后，张大夫美容服务公司仅支付包罗万象公司广告位租赁费12万元。现张大夫美容服务公司称，合同签订后，包罗万象公司未按照合同约定投放广告位，要求包罗万象公司退还租赁费，协商未果，诉至法院。另查明，2020年7月，张艳以包罗万象公司为被告，提起租赁合同纠纷，原审法院于2020年9月作出驳回张艳起诉的（2020）豫0902民初5865号民事裁定书，该裁定书已生效。一审法院认为，张大夫美容服务公司与包罗万象公司因广告位投放问题，在2016年至2019年期间多次签订《广告位租赁合同》，基于双方长期愉快合作建立的良好基础，张大夫美容服务公司与包罗万象公司依照原租赁合同的框架形式于2020年3月重新签订《广告位租赁合同》，该广告位租赁合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为有效合同，双方当事人应按照合同的约定全面履行自己的合同义务。本案中，张大夫美容服务公司称，包罗万象公司未按合同约定投放1200块广告位，故要求解除双方租赁合同，包罗万象公司辩称，在张大夫美容服务公司未按合同约定支付定金的情况下，包罗万象公司仍为其投放广告，张大夫美容服务公司违约在先，故其有权单方解除合同，故对解除租赁合同并无异议，对此予以确认；张大夫美容服务公司另要求包罗万象公司返还租赁费12万元及双倍返还定金57600元，但未提交其已支付定金的证据，故对其要求双倍返还定金57600元的请求不予支持，对返还租赁费的请求，张大夫美容服务公司与包罗万象公司作为市场经济活动的积极参与者，基于彼此的信任，面对疫情带来的各种影响，选择彼此作为合作伙伴，符合各方长远利益，合同签订后，张大夫美容服务公司与包罗万象公司亦履行了各自的义务，张大夫美容服务公司虽然未支付包罗万象公司定金，但也按照合同约定支付包罗万象公司12万元的广告位租赁费，包罗万象公司虽然对独家投放持有不同意见，但仍为张大夫美容服务公司投放广告，虽然双方对已投放广告位的数量及位置存在较大分歧，但从双方签订的《广告位租赁合同》看，双方对广告位单价并未明确约定，而是“打包”计算，结合张大夫美容服务公司与包罗万象公司各方提交的证据、广告位现有投放情况，张大夫美容服务公司与包罗万象公司已投入经营成本及各方过错程度，基于自愿、平等、公平及诚实守信的民事活动基本原则，包罗万象公司返还张大夫美容服务公司广告位租赁费72000元为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、解除濮阳市张大夫美容服务有限公司与濮阳市包罗万象广告有限公司于2020年3月23日签订的《广告位租赁合同》；二、濮阳市包罗万象广告有限公司返还濮阳市张大夫美容服务有限公司广告位租赁费72000元，于判决生效后十日内付清；三、驳回濮阳市张大夫美容服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1926元，由濮阳市张大夫美容服务有限公司负担1126元，濮阳市包罗万象广告有限公司负担800元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。包罗万象公司提交上刊明细以及具体的小区名称和位置的明细一份、2020年12月3日大河报一份及上传明细的照片1274张。证明：截止2020年12月3日，包罗万象公司在白云花园小区、城市公园小区等50个小区投放1200块以上张大夫美容服务公司的整形广告。张大夫美容服务公司质证认为，对证据的真实性有异议，这些照片基本上一致，没有辨识度，无法分辨照片所在小区的位置，也无法分辨拍摄照片的日期，更不能证明包罗万象公司一直投放广告；2020年12月3日，该公司提供的上刊明细有50个小区，但是绝大部分小区并没有投放张大夫美容服务公司的广告，包罗万象公司提供的证据不能证明1200块全部存在，有的小区是偶尔投放，还有很多小区一直就没有。石振华质证认为，不可能存在大部分张大夫美容服务公司广告没有投放。本院经审查认为，包罗万象公司提供的上刊明细及发布广告情况仅是打印整理的数据，无法确认其真实性，提供的照片也无法证明是涉及50个小区1200个广告牌，对其证明目的不予采信。对当事人二审争议的其他事实，本院与原审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：包罗万象公司是否履行了合同主要义务，其请求继续履行合同应否支持，原审认定的包罗万象公司返还张大夫美容服务公司租赁费数额是否适当。张大夫美容服务公司与包罗万象公司签订《广告位租赁合同》，并约定双方权利义务。张大夫美容服务公司主张包罗万象公司并未按照合同约定独家投放广告且未足额投放广告牌数量，包罗万象公司对于承诺独家投放广告不予认可，且合同未明确约定对张大夫美容服务公司的广告独家投放，对于双方是否明确约定独家投放不予认定。对于包罗万象公司是否足额投放广告牌数量，其虽提供上刊明细、投放广告照片等证据可以证明包罗万象公司按照合同约定投放一定广告，但并不能证明其已按照合同约定足额投放广告牌。张大夫美容服务公司未按照合同约定支付定金，亦存在一定过错。一审法院根据张大夫美容服务公司和包罗万象公司投入的经营成本及各方过错程度，认定由包罗万象公司返还张大夫美容服务公司租赁费72000元，并无不当，本院予以维持。包罗万象公司请求继续履行合同并支付剩余租金的主张，本院不予采纳。综上所述，濮阳市张大夫美容服务有限公司、濮阳市包罗万象广告有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7704元，由濮阳市张大夫美容服务有限公司负担3852元、由濮阳市包罗万象广告有限公司负担3852元。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十二月二十八日书记员  边鹏羽