河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5200号上诉人（原审原告）：周洪言，男，1982年5月13日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：邸豪，河南正剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张坤，男，1986年5月7日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司。住所地：安徽省淮北市相山区古城路**。代表人：邵建彬，该公司经理。被上诉人（原审被告）：淮北市平运运输有限公司。。住所地：安徽省淮北市相山区相阳南路西寇湾商贸一条街******法定代表人：金辉，该公司经理。上诉人周洪言因与被上诉人张坤、中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司（以下简称人保财险淮北市分公司）、淮北市平运运输有限公司（以下简称淮北平运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省永城市人民法院（2020）豫1481民初5352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周洪言上诉请求：撤销一审判决，改判张坤、人保财险淮北市分公司、淮北平运公司承担342439元，不服金额为101686元。事实和理由：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。周洪言在河南神火集团职工总医院住院治疗，因医院技术偏低，特找寻上海专家治疗，故花费17000元的专家诊疗费，虽然没有正规发票，但医院出具证明能够证实周洪言确实支付了该笔费用，是周洪言的直接损失，请求二审法院支持该笔费用由张坤、人保财险淮北市分公司、淮北平运公司承担。2、鉴定意见明确载明，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，综合评定周洪言误工300日、护理90日。虽然该鉴定意见是法官的参考，但一审法院表述根据周洪言的伤情，酌定误工期为231日、护理90日，该表述显然不符合周洪言的实际情况。因为商丘京九法医临床司法鉴定所作为专业的鉴定机构已经明确的表述了周洪言的误工期为300日、护理90日的依据就是周洪言的伤情，一审法院如果要改变鉴定意见，就要有充分的理由，但一审法院简单的表述为根据伤情，理由不充分。周洪言实际住院87天，在出院时只能躺在床上，认定护理90天显然过低，根据其受伤部位和伤情程度，认定周洪言护理期为177天更未适宜。3、周洪言在事故发生前从事汽车修理工作的个体工商户，持有汽车修理技术证书，受伤时就是在为他人修理车辆，因此，误工费时应按照技术服务行业标准计算，一审法院按照居民服务业标准计算不符合周洪言的实际收入。4、周洪言的伤情恢复并不理想，该事实从鉴定意见认定的“骨盆骨折后畸形愈合”可以看出，因此，周洪言寻求更高一级的医院复诊复查实属人之常情，故一审法院对异地诊查费用及交通费等不予认定不当。张坤答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，周洪言的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。人保财险淮北市分公司、淮北平运公司均未进行答辩。周洪言向一审法院起诉请求：1、判令张坤、人保财险淮北市分公司、淮北平运公司赔偿周洪言医疗费等各项损失共计340000元（后续治疗费待实际产生时另行主张）。2、本案诉讼费由张坤、人保财险淮北市分公司、淮北平运公司承担。一审法院认定事实：2019年8月21日17时30分，张坤驾驶皖Ｆ×××**号重型自卸货车在陈官庄胡庄桥三号石料厂行驶时，方向失灵撞向路边停靠正在维修的铲车，致使铲车下方的修理工周洪言受伤，车辆受损。永城市公安局交通警察大队认定，张坤负事故全部责任，周洪言无责任。淮北平运公司系肇事车辆的实际车主，张坤系淮北平运公司的员工，系在履行职务期间发生此次事故，该车在人保财险淮北市分公司投保交强险和商业三者险（限额100万元，且不计免赔），张坤为周洪言垫付21000元。周洪言受伤后被送往河南神火集团职工总医院住院治疗，经诊断为：骨盆骨折，住院87天，周洪言住院期间一人护理。周洪言之父周某某于1952年3月18日出生，被扶养年限为12年，其母亲吕某某于1956年6月25日出生，被扶养年限为17年，其父母共生育2个成年子女。周洪言之子周某于2004年2月17日出生，被抚养年限为2年。关于残疾辅助器具费的问题。人保财险淮北市分公司认为系在住院期间在外省产生的医疗相关费用，并不真实，不应支持。该院认为，根据周洪言伤情，其购买残疾辅助器具属于合理花费，应予支持，依法确认周洪言购买盆骨骨折固定带花费800元，因其购买腋拐的收据非正式发票，不予支持。周洪言在河南神火集团总医院住院治疗花费的医疗费的问题。人保财险淮北市分公司认为，应扣除非医保用药。该院认为，人保财险淮北市分公司未提供证据证明非医保用药情形，依法确认周洪言花费医疗费70799.45元（69956.45元+843元）。关于专家会诊费的问题。人保财险淮北市分公司认为，对河南神火集团职工总医院的诊断证明有异议，不是正规发票，应当提供正规医疗发票，盖章是诊断证明章，超出诊断证明范围。该院认为，因周洪言提交的专家会诊费并非正式发票，应不予支持。关于周洪言在徐州及北京就医花费的医疗费、住宿费、餐饮费的问题。人保财险淮北市分公司认为，对住院期间在徐州产生的医疗费用与本案无关联性，不予认可，根据周洪言在永城的住院病历，治疗报告以及相关证据，并不需要到北京进一步治疗，所以在北京产生的相关费用均不应支持。该院认为，人保财险淮北市分公司的质证意见成立，且周洪言并未提交河南神火集团职工总医院出具的向外地医院就医的医嘱，故周洪言在徐州及北京就医花费的医疗费、住宿费、餐饮费不予支持。关于鉴定意见书的问题。周洪言于2020年4月8日经商丘京九法医临床司法鉴定所鉴定:被鉴定人周洪言骨盆骨折后畸形愈合评定为十级伤残；腰骶神经损伤，周围神经损伤，现遗留相应的肌群肌力四级评定为十级伤残。综合评定周洪言误工300日、护理90日、营养90日。人保财险淮北市分公司认为，误工期有异议，误工期不能超过定残前一日，鉴定费不属于其公司承保范围，50元摄影费不应支持。该院依法确认周洪言伤情构成两个十级伤残，根据其伤情，酌情认定其误工期为231日，护理90日，营养90日，花费鉴定费1350元。关于误工费的问题。周洪言从事的是修理行业，故其误工费应按照河南省居民服务、修理和其他服务业标准进行计算。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，2019年河南省城市居民人均消费性支出为21971.57元/年，2019年河南省居民服务业年平均工资为46858元/年（128.38元/天）。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。张坤驾驶皖Ｆ×××**号重型自卸货车在陈官庄胡庄桥三号石料厂行驶时，方向失灵撞向路边停靠正在维修的铲车，致使铲车下方的修理工周洪言受伤，车辆受损。永城市公安局交通警察大队认定，张坤负事故全部责任，周洪言无责任。经审查后认为该事故责任划分并无不当，可以作为本案裁判依据。故周洪言要求相关赔偿义务人承担赔偿责任符合法律规定，依法予以支持。因张坤系淮北平运公司员工，系在履行职务期间发生此次事故，故张坤不承担赔偿责任。经核算，周洪言因本次交通事故产生如下损失：医疗费70799.45元、残疾辅助器具费800元、营养费1800元（90天×20元/天）、住院伙食补助费4350元（87天×50元/天）、护理费11554.2元（90天×128.38元/天）、残疾赔偿金112703.66元【75242.13元（34200.97元/年×20年×11%）+被扶养人生活费37461.53元（21971.57元/年×12年×11%÷2人+21971.57元/年×17年×11%÷2人+21971.57元/年×2年×11%÷2人）】、误工费29655.78元（231天×128.38元/天）、鉴定费1350元，根据责任比例划分，酌情支持精神损害抚慰金6000元，根据周洪言住院天数及地点，酌情支持交通费1740元，以上共计240753.09元。鉴于肇事皖Ｆ×××**号重型自卸货车在人保财险淮北市分公司投保有交强险和商业三者险（限额100万元，且不计免赔），故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，由人保财险淮北市分公司在交强险和商业三者险限额内赔偿周洪言医疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计240753.09元。因应由淮北平运公司赔偿的部分已由人保财险淮北市分公司足额赔偿，故淮北平运公司不再承担赔偿责任。张坤垫付的21000元应视为替人保财险淮北市分公司垫付的款项，待人保财险淮北市分公司赔偿后，通过法院返还给张坤。综上，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司在皖Ｆ×××**号重型自卸货车投保交强险和商业三者险限额内赔偿原告周洪言医疗费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计240753.09元（其中21000元通过法院返还给被告张坤），于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告周洪言其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元（已减半），由被告淮北市平运运输有限公司负担2500元，由原告周洪言负担700元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于周洪言主张的请上海专家会诊手术费用17000元应否支持的问题。周洪言因本案事故受伤在河南神火集团职工总医院住院并实施手术治疗的事实清楚，其在一审中提供的医疗费发票中已包含有手术费。周洪言主张该项费用应予支持，但其仅提供有加盖有河南神火集团职工总医院诊断证明专用章的诊断证明书，并未提交相应的支付凭证，且无相应发票相印证，一审法院不予支持并无不当。关于误工期限的认定问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。周洪言因本案事故受伤身体构成两处十级伤残，其在一定期限内无法正常从事相应工作，其存在误工损失应属客观事实。结合本案事故发生时间2019年8月21日及定残日2020年4月8日，一审法院认定其误工期限为231天符合上述规定。周洪言主张应依据鉴定意见认定其误工期为300天，该主张与其残疾赔偿金的计算存在重叠，不符合法律规定，本院不予支持。关于护理期限的认定问题，河南神火集团职工总医院出院医嘱仅指出院外继续功能锻炼、防止外伤、定期复查以及不适随诊等事项，并未载明出院后仍需护理，因此，一审法院结合住院时间，并参照鉴定意见认定周洪言的护理期限为90天并无不当。关于误工费计算标准的适用问题。周洪言从事汽车维修工作，一审法院按照河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准计算其误工费正确。周洪言主张应当适用科学研究、技术服务和地质勘查业在岗职工平均工资标准83301元/年计算其误工费缺乏事实及法律依据，本院不予支持。河南神火集团职工总医院出院医嘱显示“定期复诊，右下肢神经损伤导致麻木疼痛症状如院外3月后仍未消失，来院复诊”，而周洪言出院后未到河南神火集团职工总医院进行复诊，而是选择到徐州、北京相关医院就医，但其并未提供证据证明确有需要到徐州、北京相关医院就医治疗的必要性，亦无河南神火集团职工总医院出具的需要前往外地医院就医的相应医嘱，因此一审法院对周洪言主张的异地诊查费用以及交通费等不予支持并无不当，周洪言的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，周洪言的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2334元，由上诉人周洪言负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十二月七日法官助理王颖书记员韩慧芳