新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2020）新40民初31号 原告（执行案外人）：广州市国安消防有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京南路**梧桐居大厦****。 负责人：张丽君，该分公司经理。 委托诉讼代理人：朱平，该分公司员工。 委托诉讼代理人：贾晓静，新疆宇通律师事务所律师。 被告（申请执行人）：刘亚丽，女，1970年6月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：刘建文，新疆长信合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许登科，新疆长信合律师事务所律师。 第三人（被执行人）：新疆上策房地产开发有限公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县拉那提镇拉那提街**商业楼**div> 法定代表人：韩洪宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于新，该公司员工。 第三人（被执行人）：新疆上策旅游文化发展有限公司，住所地新疆维吾，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区（新市区）昆明路**野马大厦**** 法定代表人：韩洪宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于新，新疆上策房地产开发有限公司员工。 原告广州市国安消防有限公司新疆分公司（以下简称国安消防新疆分公司）与被告刘亚丽，第三人新疆上策房地产开发有限公司（以下简称上策房产公司）、新疆上策旅游文化发展有限公司（以下简称上策旅游公司）执行异议之诉一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告国安消防新疆分公司委托诉讼代理人朱平、贾晓静，被告刘亚丽及其委托诉讼代理人刘建文、许登科，第三人上策房产公司、上策旅游公司共同委托诉讼代理人于新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国安消防新疆分公司向本院提出诉讼请求：1．不得执行XXX商业楼XX号楼地-X、地-X、地-X、地**四、地-X、地-X其对诉争房屋享有所有权；3．解除对案涉房屋的查封；4．本案诉讼费由刘亚丽负担。事实及理由：其与上策房产公司签订的《抵房协议》系双方真实意思表示，不违反法律规定，合同有效。其以抵账方式进行房屋交易，可以认定其已向上策房产公司实际交付全部购房款。其与上策房产公司签订的《抵房协议》属于其行使工程款优先受偿权的行为。签订抵账协议在先，人民法院保全在后，因刘亚丽的恶意保全导致其无法办理案涉房屋的过户手续，在2018年8月30日新源县不动产登记中心给伊犁州分院的回复函中明确案涉房屋暂无司法查封信息，其不存在过错。 刘亚丽辩称，国安消防新疆分公司与上策房产公司签订《XXXX一期消防工程施工合同》约定的竣工日期为2013年，建设工程价款优先受偿权行使期限为六个月，国安消防新疆分公司享有的工程价款优先受偿权已过行使期限。案涉房屋至今未办理房屋过户登记手续，不能排除强制执行。 上策房产公司、上策旅游公司述称，对国安消防新疆分公司提出的诉讼请求无异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院（2016）新40民初38号民事调解书及（2019）新40执8号执行裁定书，本院予以确认并在卷佐证。对国安消防新疆分公司提供的证据，当事人有争议，本院认定如下： 1.2013年10月16日国安消防新疆分公司与上策房产公司签订《XXXX一期消防工程施工合同》1份；2．转账支票（出票人为上策房产公司、收款人为朱平）2张；3.2018年6月25日国安消防新疆分公司与上策房产公司签订的《抵房协议》1份；4.2019年7月18日新源县住房和城乡建设局出具的《建设工程消防验收意见书》1份建消（验）字［2019］第X号；5.2020年10月28日新源县XXX业主委员会出具的证明一份。 证据1、2、3、4拟证明其与上策房产公司存在建设工程施工合同关系，按照合同约定的内容履行了合同的施工义务，上策房产公司应按照合同的约定支付款项，其签订抵房协议是行使工程款优先权的行为。证据5拟证明新源县XXXX旅游街区消防完善仍由其公司施工。 刘亚丽对上述证据质证认为，对上述证据1、3的真实性无法确认，不予认可。证据2、4的真实性予以认可，但不能证明国安消防新疆分公司对案涉房屋享有工程款优先权，证据5与本案无关，不予认可。 上策房产公司、上策旅游公司对国安消防新疆分公司提供的证据1、2、3、4、5均予以认可。 本院认为，上述证据2、4的真实性予以确认，无法确认与本案的关联性，不予认可。证据1、3的真实性无法确认，不予采信。 经审理查明，申请执行人刘亚丽与被执行人上策房产公司、上策旅游公司借款合同纠纷一案，本院作出（2016）新40民初38号民事调解书发生法律效力后，刘亚丽向本院申请执行该民事调解书，本院在执行过程中［（2016）新40执100号］，于2018年9月19日在新源县不动产登记中心依法查封了上策房产公司位于新源县XXX商业楼地-X、、地-X、-X、、地**四、地-X、-X价值进行了评估。在准备拍卖该房屋时，案外人国安消防新疆分公司提出因上策房产公司欠其工程款，双方于2018年6月25日签订《协议书》，上策房产公司将本案争议房屋抵偿给了其，并向本院提交前述证据予以证明。2019年8月20日，本院作出（2019）新40执异8号执行裁定：驳回案外人国安消防新疆分公司的异议请求。国安消防新疆分公司对该裁定不服，遂提起执行异议之诉。 另查明，案涉房屋为商用房屋，国安消防新疆分公司至今未使用。国安消防新疆分公司与上策房产公司签订《抵房协议》时，该房屋处于抵押状态。 本院认为，本案争议焦点为：1．国安消防新疆分公司主张的案涉房屋已抵债能否排除强制执行；2．国安消防新疆分公司主张的建设工程价款优先受偿权能否排除强制执行。 关于争议焦点一，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，国安消防新疆分公司与上策房产公司未办理商品房预售备案登记，事实上，由于签订《抵房协议》时，案涉房屋处于抵押状态，双方在未经抵押权人同意的情况下，也无法办理，在此情况下，《抵房协议》的真实性在本案中无法得到确认，其次，国安消防新疆分公司明知该房屋处于抵押状态，且上策房产公司未征得抵押权人同意，故即使《抵房协议》是真实的，国安消防新疆分公司对案涉房屋未办理过户登记也有一定的过错。综上，国安消防新疆分公司的主张不符合上述法律规定。 关于争议焦点二，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条第二款规定：“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”建设工程价款优先受偿权属于法定优先权，承包人可以申请参加到执行程序中，主张对执行标的物享有优先受偿权。根据前述规定，对于其他人享有优先权的被执行人财产，人民法院可以采取强制执行措施，优先权人则可以通过对拍卖变卖的价款参与分配、主张优先受偿维护自己的合法权利，但不能排除强制执行。 综上，国安消防新疆分公司就案涉房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，其停止执行案涉房屋的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条规定，判决如下： 驳回广州市国安消防有限公司新疆分公司的诉讼请求。 案件受理费21,450元，由广州市国安消防有限公司新疆分公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  芦海龙 审 判 员  何学涛 人民陪审员  周化如 二〇二〇年十二月十七日 法官 助理  李婉雨 书 记 员  韦 丽