河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终6508号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地新乡市新飞大道与宏利大道西北角路北。负责人：屈培东，公司总经理。委托诉讼代理人：朱慧兰，员工。被上诉人（原审原告）：郝海连，女，1957年8月29日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：崔振伟，新乡市辉县市正阳法律服务所法律工作者。原审被告：许清祥，男，1971年5月5日出生，汉族，住辉县。原审被告：牛建成，男，1975年1月6日出生，汉族，住辉县。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称安盛财险新乡支公司）与被上诉人郝海连、原审被告许清祥、牛建成机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2020）豫0782民初2327号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安盛财险新乡支公司的委托诉讼代理人朱慧兰，被上诉人郝海连的委托诉讼代理人崔振伟，原审被告许清祥到庭参加诉讼，原审被告牛建成经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安盛财险新乡支公司上诉请求：一、发回重审或改判原审判决，在一审第一项判决赔偿额的基础上减少43,724.19元。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院审理程序不当。上诉人在一审开庭前提出伤残重新鉴定，重新鉴定结果出具后邮寄一审法院，一审法院未告知，仅邮寄一张传票通知开庭时间，未送达举证通知书。上诉人于开庭当日得知伤残重新鉴定结论，遂申请鉴定人出庭，被一审法院驳回，理由为应在开庭前5日内提出。故一审法院审理程序不当，请求二审法院依法纠正。二、伤残鉴定程序合法，但结论不一定合理，一审法院认定事实错误。郝海连左肱骨髁间粉碎性骨折，左肱骨外科颈骨折，左尺骨鹰嘴骨折，左趾骨上支骨折，保守治疗，2019年12月经自行委托河南国信司法鉴定中心鉴定，2020年经法院委托新乡德信法医临床司法鉴定所鉴定，上诉人陪同鉴定。本次鉴定：鉴定机构仅测量患侧的肩关节和肘关节活动度，未对健侧的肘关节和肩关节活动度进行测量，且第二次鉴定检测患侧的活动度比第一次自行鉴定的活动度还差，违背自然规律，而且第二次鉴定距第一次鉴定有8个月时间，郝海连患侧活动度应比第一次鉴定活动度要好。同时，结合上诉人陪同鉴定过程，郝海连左侧肘关节应构不成九级伤残，陪同鉴定详见所附图片。故该鉴定结论和实际病情明显不符。上诉人当庭提出鉴定人出庭，未获允可。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，申请人有权申请鉴定人出庭。一审法院认定的伤残鉴定与病情明显不符，该鉴定应予排除。以保证双方的权利，及事实的公正，应准我方鉴定人出庭的申请。一审法院剥夺了我方申请鉴定人出庭的权利。综上，一审判决审理程序不当、认定事实不清、证据不足，判决结果不公，请求二审法院依法查明事实，根据《民事诉讼法》第170条的规定，维护上诉人的合法权益。郝海连辩称：1、在原审第一次庭审中，上诉人对2019年3月12日辉县市公安局交通警察大队委托河南国信司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第G420号鉴定意见书，鉴定意见为左肩关节损伤后，伤残等级为10级，左肘伤残等级为9级，上诉人对该鉴定过程及鉴定结果的合法性有异议，申请对郝海连伤残等级进行重新鉴定。原审法院同意并委托新乡德信法医临床司法鉴定所对郝海连的伤残等级进行鉴定，鉴定结果与国信鉴定中心评定的伤残等级情况一致；2、新乡德信法医临床司法鉴定所鉴定意见程序合法，系上诉人向原审法院提供的证据，郝海连对该证据没有异议，现上诉人对该鉴定结论又不予认可，也没有证据证明该鉴定意见有违法情形，要承担举证不力的法律后果，综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。许清祥辩称：无答辩意见。牛建成未到庭亦未提交答辩材料。郝海连向一审法院起诉请求：1、要求许清祥、牛建成赔偿郝海连医疗费、住院伙食补助费、陪护费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计120,000元，保险公司在保险范围内承担赔偿责任；2、诉讼费由许清祥、牛建成承担。一审法院认定事实：2019年5月23日19时许分，在辉县市××大道××＋800M处，郝海连驾驶小羚羊牌三轮电动车由南向北行驶时，与前方同方向行驶的许清祥持A2D驾驶证驾驶豫Ｇ×××**号车发生相撞，造成车辆损坏，郝海连受伤的交通事故。2019年6月6日，辉县市公安局交通警察大队作出第2019934号道路交通事故认定书，认定郝海连应承担该事故的主要责任，许清祥应承担该事故的次要责任。郝海连受伤后到辉县市人民医院住院治疗，住院1天（2019年5月23日至2019年5月24日），支出医疗费1,736.66元，其伤情出院诊断为：1、左侧肱骨髁粉碎性骨折、尺骨鹰嘴骨折；左肱骨近端骨折；2、左侧耻骨支骨折；3、头部外伤，左侧颜面部损伤。其住院病历长期医嘱单显示陪护二人。2019年5月24日，郝海连到辉县界地惠民中医院住院治疗，住院15天（2019年5月24日至2019年6月8日），支出医疗费3,491.30元，其伤情出院诊断为：1、左肱骨髁间粉碎性骨折；2、左肱骨外科颈骨折；3、左尺骨鹰嘴骨折；4、左趾骨上支骨折。其住院病历长期医嘱单显示住院期间陪护1人。2019年6月24日、2019年7月8日，郝海连到辉县界地惠民中医院门诊治疗，支出医疗费504元（240元＋264元）。经辉县市公安局交通警察大队委托，2019年3月12日，河南国信司法鉴定中心作出新国信司鉴中心［2019］临鉴字第G420号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人郝海连：1、1）左肩关节损伤后伤残等级为十级；2）左肘关节损伤后伤残等级为九级；2、建议出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数拟定为壹人。郝海连支出鉴定费、检查费2,210元（2,000元＋210元）。案件审理中，安盛财险新乡支公司以郝海连伤残鉴定程序不合法、鉴定结果不合法为由，申请对郝海连伤残等级进行重新鉴定。经该院委托，2020年10月10日，新乡德信法医临床司法鉴定所作出新德信司鉴所［2020］临鉴字第80号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人郝海连左肘关节损伤遗留功能障碍的情况已构成九级伤残，左肩关节损伤遗留功能障碍的情况已构成十级伤残。郝海连支出检查费215.50元。本案事故发生前，牛建成将豫Ｇ×××**号车辆转让并交付给许清祥，到事故发生时牛建成与许清祥未办理该车辆过户手续。本案事故发生时，豫Ｇ×××**号车辆的实际车主是许清祥，该车辆在安盛财险新乡支公司投保有交强险。案件审理中，郝海连要求安盛财险新乡支公司在交强险范围内承担120,000元，并表示自行承担本案诉讼费。另查明：2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34,200.97元／年，居民服务业和其他服务业平均工资为45,677元／年。一审法院认为，公民的人身权和财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。本案中，许清祥驾驶豫Ｇ×××**号车与郝海连发生交通事故，造成郝海连受伤，经辉县市公安局交警大队认定许清祥承担该事故的次要责任，因豫Ｇ×××**号车在安盛财险新乡支公司投保有交强险，故安盛财险新乡支公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。因许清祥是本案事故的侵权人，也是豫Ｇ×××**号车辆的实际车主，其对安盛财险新乡支公司赔偿不足的部分，应按照事故责任比例承担赔偿责任。因牛建成在事故发生前已将案涉车辆豫Ｇ×××**号车转让并交付给许清祥，且郝海连没有提供证据证明牛建成对本案交通事故存在过错，故对郝海连要求牛建成承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。鉴定费、检查费系郝海连为查明其因交通事故造成身体损害程度所支出的必要的、合理的费用，该费用应由被告安盛财险新乡支公司承担。结合本案中郝海连与许清祥的过错程度，酌定郝海连精神损害抚慰金为2,000元。本案中，郝海连的合理损失为：1、医疗费（依照郝海连诉讼请求计算）5,731.96元（1,736.66元＋3,491.30元＋504元）；2、护理费7,758.83元（45,677元／年÷365天×2天×1人＋45,677元／年÷365天×15天×1人＋45,677元／年÷365天×90天×1×50％）；3、住院伙食补助费800元（50元／天×16天）；4、营养费320元（20元／天×16天）；5、交通费320元（20元／天×16天）；6、残疾赔偿金122,097.46元（34,200.97元／年×17年×21％）；7、鉴定费、检查费2,425.50元（2,210元＋215.50元）；8、精神损害抚慰金2,000元，以上合计141,453.75元。安盛财险新乡支公司在交强险责任限额范围内应赔偿郝海连损失115,731.96元［医疗费5,731.96元＋伤残限额110,000元（其中包含精神损害抚慰金2,000元）］。郝海连表示自行承担本案诉讼费，是对自己的权利的处分，该院不予干预。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿郝海连损失共计115,731.96元；二、驳回郝海连其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,700元，由郝海连负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为：本案的争议焦点之一为新乡德信法医临床司法鉴定所作出新德信司鉴所［2020］临鉴字第80号司法鉴定意见书应否采信。该鉴定意见书是上诉人对郝海连提交的伤残鉴定申请的重新鉴定，是由一审法院委托有资质的鉴定机构出具的，程序合法，内容符合法律规定。现上诉人对该鉴定意见书提出异议，认为鉴定结论不合理，但上诉人并未提出充分的理由以及相应的证据予以证明其主张，故该鉴定意见书应当予以采信，上诉人该项上诉理由不成立，本院不予支持。本案的争议焦点之二为一审法院审理程序是否违法。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条第二款规定：“当事人对鉴定书的内容有异议的，应当在人民法院指定期间内以书面方式提出。”本案中，上诉人上诉称其对鉴定书内容提出异议并申请鉴定人出庭，经审查卷宗，上诉人在庭审中并未对该鉴定意见书提出异议和申请鉴定人出庭，也没有以其他书面方式提出，故其上诉称一审法院审理程序不当没有依据，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费893元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年十二月二十六日书记员  姜雪云