青海省西宁市城西区人民法院民 事 判 决 书（2020）青0104民初5255号原告：西宁地浩娱乐有限公司，统一社会信用代码：91630100710508677L，住所地：青海省西宁市城**五四大街**力盟商业巷步行**楼**。法定代表人：贾永安。委托诉讼代理人：华正，青海凡圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宵冉，青海凡圣律师事务所律师。被告：李兴鑫，女，1997年10月14日出生，回族，公民身份号码：×××，现住青海省西宁市。委托诉讼代理人：冯有华，青海澜泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：董智慧，青海澜泰律师事务所律师。原告西宁地浩娱乐有限公司（以下简称地浩娱乐公司）与被告李兴鑫劳动争议一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告地浩娱乐公司委托诉讼代理人华正、王宵冉、被告李兴鑫及其委托诉讼代理人董智慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告地浩娱乐公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院确认双方之间劳动关系解除；二、请求判决被告依法返还45000元预支的工资；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2020年1月1日，原告与被告签订《西宁地浩娱乐有限公司皇后酒吧销售经理聘用合同》，被告任职原告公司的销售经理，期限为一年，双方约定了工作时间、工作场所、劳动报酬支付方式及组成方式、合同解除办法。聘用合同签订当日，被告要求预支45000元的销售提成工资，并向原告出具了收据。但是被告拿到预支工资之后，并未履行自己的劳动合同义务，未按照约定按时到岗进行销售工作，原告多次与被告进行交涉要求解除聘用合同退还预支的工资，被告避而不见，给原告造成了经济损失。为维护原告的合法权益，起诉至法院，望判如所请。在庭审中原告增加诉讼请求，请求判令被告支付原告竞业禁止违约金100000元。被告李兴鑫辩称：1、劳动合同关系引发的争议事实应属于劳动仲裁，劳动仲裁程序为前置程序，而不应属于法院受案范围。2、原告的第二项诉求在庭前进行证据交换，及查阅原告提交的诉状中关于诉求均体现为预支付工资，不是证据中的扣押诚意金，本案中原告要求解除劳动关系，根据劳动合同法第58条规定，关于劳动合同法及与劳动合同法相关的纠纷均应归属于劳动合同关系。本案应首先认定诉争事实的法律关系，以便查明事实。3、签订合同之日起至本案进入诉讼程序，我方均超额完成了销售业绩，原告扣押诚意金的行为属于违法在先，本案更应认定为劳动合同法中所规定的违法扣押劳动者工资。据此，原告的三项诉求无法律事实依据，应当驳回。经本院审理查明：2020年1月1日，原告地浩娱乐公司与被告李兴鑫签订《西宁地浩娱乐有限公司皇后酒吧销售经理聘用合同》，合同期限自2020年1月1日至2021年1月1日止，为限一年。合同第三条约定报酬支付方式：（一）聘用方根据受聘人的工作岗位性质，采用高业绩提成制，受聘人按下列比例享受业绩提成，聘用方以此作为受聘人每月薪酬发放薪资，提成发放日期为每月18号；（二）业绩要求及奖励方法（分档业绩提成）：1、销售业绩30000元以内15%提成；2、销售业绩30000元以上部分30%提成；3、销售业绩提成70%现金发放，15%做年终奖发放，15%做创业基金公司暂代保管。合同第四条约定了工作纪律：（三）不得以个人名义在聘用方以外的任何单位担任要职或者兼职，或从事与聘用方利益冲突的业务。合同第八条约定竞业禁止：聘用双方协议解除合同的，受聘人一年内不得在本市本行业工作（包括但不限于酒吧、夜场、歌舞厅等），违反该条款的受聘方应承担违约金100000元。2020年6月1日，被告李兴鑫收到原告地浩娱乐公司45000元，并出具收据一份，收据载明：“本人李兴鑫今日与皇后酒吧签约销售合同为期一年，十二个月收取诚意金4.5万。如未完成签约业绩15万，次月从工资中扣除相应业绩差额的百分之十直到合同到期。”经庭后核实，签约业绩150000元，指每月销售业绩达到150000元。被告李兴鑫2020年1月份完成销售业绩188521元，3月份完成销售业绩101315元，4月份完成销售业绩96808元，5月份完成销售业绩188971元，6月份完成销售业绩282474元，7月份完成销售业绩185389元，8月份完成销售业绩154198元，9月份完成销售业绩275795元，10月份完成销售业绩63178元。2020年10月21日，被告李兴鑫离开原告地浩娱乐公司，此后在SPACE酒吧从事酒水销售工作。2020年11月6日，原告地浩娱乐公司以确认解除与被告李兴鑫的劳动关系、返还预支工资为由向西宁市城西区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同日，西宁市城西区劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲案字（2020）256号不予受理案件通知书。以上事实由原告提交的《西宁地浩娱乐有限公司皇后酒吧销售经理聘用合同》、西宁城西区劳动仲裁委员会的不予受理通知书、收据、微信转账截屏、微信朋友圈截图，被告提交的照片、视频、业绩销售表等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：一、用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。原告地浩娱乐公司与被告李兴鑫2020年1月1日签订了为期一年的《西宁地浩娱乐有限公司皇后酒吧销售经理聘用合同》，2020年10月21日，被告在聘用合同未解除的前提下，离开原告公司到西宁SPA**酒吧进行销售工作。被告主张已提出辞职并未提交相应证据。被告违反了合同中的工作纪律第三项，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，原告有权解除与被告签订的聘用合同，故原告主张解除劳动关系的诉讼请求本院予以支持。二、原告公司为激励被告完成月目标业绩，向被告提前发放了45000元的业绩工资，同时约定发放45000元业绩工资的前提是被告自签订合同之日起每月完成销售业绩150000元，未完成目标业绩，从工资中扣除未完成业绩差额的10%直到合同到期为止。根据被告李兴鑫提交的每月业绩销售表，2020年2月份未开业，2020年3月份、4月份未完成销售业绩，考虑疫情原因未能正常营业，该两个月业绩差额的10%不再扣除；10月份应扣被告业绩工资8682.2元[（150000元-63178元）×10%]、11月份应扣被告业绩工资15000元（150000元×10%）、12月份应该扣被告业绩工资15000元（150000元×10%），以上共计38682.2元。原告主张退还预支业绩工资45000元的诉讼请求，本院予以部分支持。三、关于原告主张的竞业禁止违约金100000元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，竞业禁止的约定属于劳动关系的范畴，应适用仲裁程序前置的规定，原告在仲裁时未提出该仲裁事项，故该项诉讼请求本案中不作审理，原告可以向劳动仲裁委员会申请仲裁。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十二条、第十六条、第二十九条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告西宁地浩娱乐有限公司与被告李兴鑫的劳动关系；二、被告李兴鑫自本判决生效之日起十日内返还原告西宁地浩娱乐有限公司人民币38682.2元；三、驳回原告西宁地浩娱乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取计5元，由被告李兴鑫负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审 判 员 王孜力哈二〇二〇年十二月二十二日法官助理 杨 玉 娟书 记 员 李  勉本判决引用法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十二条劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院审理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。