湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘10民终2622号上诉人（原审被告）：柳海军，男，1988年3月16日出生，汉族，住湖南省宜章县。被上诉人（原审原告）：张某1，男，2011年9月3日出生，汉族，住湖南省宜章县。法定代理人：张某2，男，1981年4月18日出生，汉族，住湖南省宜章县，系张某1父亲。委托诉讼代理人：黄仙，湖南星河律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住湖南省郴州市苏仙区飞虹路**。法定代表人：邓媛，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘宣伯，系该公司法务。上诉人柳海军与被上诉人张某1、原审被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称“人保财险郴州分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2020）湘1022民初1251号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。柳海军上诉请求：一、撤销一审判决第二项；二、依法改判柳海军不承担张某1的任何赔偿责任；三、依法判令由张某1向柳海军返还多垫付的医疗费4894.7元；四、一、二审诉讼费由张某1承担。事实和理由：一、张某1违反的是上位法《道路交通安全法》，也是引起及造成本次事故的主要原因，理应承担事故的同等责任。柳海军仅仅违反的是地方性法规，只是一个轻微违章行为，宜章县交警大队出具的事故认定书就认定柳海军承担事故的主要责任明显与事实和法律不符，该事故认定书不应作为证据使用，二审应当减轻柳海军的责任。二、一审认定张某1的损失过高，应予核减。护理天数应按照实际住院55天给付护理费，应为6003.58元；交通费只认可800元；；住院伙食补助费认定5500元没有有效住院病历资料加以证实残疾赔偿金只认可79684元，鉴定时没有通知柳海军到场，小孩智商78分正常；精神赔偿金应酌情认定为5000元；；住宿费3000元没有事实依据应不予认定。三、柳海军已经垫付医疗费50000元，一审法院少认定了20000元。柳海军只应承担45105.3元，抵扣已经支付的50000元，张某1还应返还柳海军4894.7元。张某1答辩称：1、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。事发时张某1年仅七岁，柳海军作为驾驶员应尽到合理的注意和谨慎义务，行驶在无信号灯的道路时应礼让行人，是柳海军的过错行为导致交通事故，柳海军应承担侵权损害赔偿责任。法院已经依法审查并确认了事故认定书的证明力，柳海军没有提交任何足以推翻该事故认定书。2、护理费、住院伙食补助费、、住宿费等因张某1住院58天，司法鉴定其在伤后半年仍需照顾，法院酌情认定护理天数为200天，并以此计算护理费、住院伙食补助费、、住宿费合情合理张某1的精神鉴定是在受伤半年之后，存在行为和智力障碍，一审酌情精神抚慰金10000元合情合理。3、一审将赔偿总额先减保险公司承担的强制保险责任限额再按照责任比例分担的计算方式是正确的，由柳海军承担本次事故70%的赔偿责任也是合法的。人保财险郴州分公司未到庭但提交书面答辩意见称：一、一审法院判决人保财险郴州分公司在交强险范围内赔偿张某1经济损失110000元合理；二、对于上诉人的上诉请求，请求二审法院依法处理。张某1向一审法院起诉请求：一、判令柳海军向张某1赔偿因交通事故发生的医疗费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计352564.96元；二、判令人保财险郴州分公司就张某1的上述损失在交强险责任保险限额内向张某1先行支付；三、判令本案的诉讼费用由柳海军、人保财险郴州分公司承担。一审法院认定事实：2018年11月30日13时40分，柳海军驾驶湘ＬＹ××**号货车，从天塘仁洞村往天塘猴子冲村村方向行驶，途经县道Ｘ166线0ＫＭ＋400Ｍ路段时，因行车中疏忽大意，挂倒横过马路的行人张某1，造成张某1受伤的道路交通事故。驾驶员柳海军的过错行为是造成此次交通事故的主要原因，负此事故的主要责任。行人张某1的过错行为是造成此次交通事故的次要原因，负此次事故的次要责任。事故发生后，张某1被送往宜章县人民医院治疗，共计花费医疗费997.2元。2018年11月30日当天转院至郴州市××人民医院治疗，共计住院55天（2018年11月30日-2019年1月24日）。出院诊断为：开放性颅脑损伤重型、右侧颞叶、枕叶多发性大脑挫裂伤、右侧颞部急性创伤性硬膜下血肿、右侧颞部创伤性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、脑脊液漏、枕骨骨折、右侧颞骨骨折、双肺挫伤、头皮血肿。出院医嘱为：1．注意功能锻炼、避免受凉和过劳、预防摔伤；2．继服住院康复治疗；3．神经外科随诊，我科随诊。共计花费83931.1元（医疗费82782.6元＋门诊费用87.1元＋4元＋188.7元＋227元＋607.5元＋34.2元）。2019年2月20日张某1入住郴州市××人民医院西院康复科一区，共计住院三天（2019年2月20日-2019年2月23日），花费医疗费2197.56元。2019年2月23日-2019年8月21日期间，张某1共计花费门诊及西药费7584.76元（其中2019年2月23日花费西药费459.34元×13＋465.34元＋435.5元＝6872.26元、2019年7月9日门诊费用共计6元＋140.5元＋10元＝156.5元、2019年7月12日门诊及费用10元＋142元＝152元、2019年8月21日医疗费用404元）。中国人保财险郴州分公司已支付张某1医疗费用10000元。柳海军陈述共计垫付医疗费等费用50000元左右，未提供任何的转账记录以及支付凭证，张某1认可其中的30000元。2019年7月18日，郴州市博雅精神病司法鉴定所出具郴博雅司鉴所【2019】精鉴字第112号鉴定意见书，鉴定结论为：1．精神医学诊断：被鉴定人张某1目前诊断为脑挫裂伤所致器质性行为障碍及智能障碍（轻度）；2．精神伤残等级为玖级。此次鉴定的鉴定费用酌定为800元。柳海军为本案湘ＬＹ××**号轻型普通货车的所有人，该车辆在中国人保财险郴州分公司投保了交强险，以上保险在事故发生时均在保险期限内。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件。本案的焦点问题为：一、张某1在本案中受伤所遭受的经济损失是多少；二、张某1遭受的经济损失由谁赔偿，如何赔偿。关于焦点一。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以确定。（一）医疗费。事故发生后张某1被送往宜章县人民医院治疗，花费医疗费共计997.2元、2018年11月30日当天转院至郴州市××人民医院，花费医疗费83931.1元、2019年2月20日张某1入住郴州市××人民医院西院康复科一区，花费医疗费2197.56元、2019年2月23日-2019年8月21日期间，张某1共计花费门诊及西药费7584.76元，以上费用共计94710.6元，有病历、医疗费发票等证据予以证实，予以认可。（二）护理费。因张某1未对护理期进行鉴定，张某1共计住院58天（郴州市××人民医院55天＋郴州市××人民医院西院康复科一区3天），且郴州市博雅司法鉴定所出具郴博雅司鉴所【2019】精鉴字第112号鉴定意见书中精神伤残等级评定中陈述“被鉴定人张某1诊断为脑挫裂伤所致器质性行为障碍及职能障碍（轻度），伤后半年多生活治理能力下降，需家人照顾”，故酌定护理期为200天（2018年11月30日-2019年7月18日），张某1及其法定代理人未提供护理人的工资收入情况，故酌定张某1的护理费按照2019年度城镇居民人均可支配收入39842元／年计算，其护理费为21831元（39842元／年÷365×200天）。（三）交通费。张某1未提供相应的交通费票据，结合张某1住院治疗的情况，酌定交通费为1500元。（四））住宿费张某1共计住院58天，根据张某1的住院情况酌定住宿费为3000元。（五））住院伙食补助费张某1共住院58天，其住院伙食补助费为5800元（58天×100元／天）。（六）营养费。张某1未进行营养期的鉴定，郴州市××人民医院的出院医嘱也并没有加强营养这一项，故对于营养费的请求不予认可。（七）残疾赔偿金。张某1构成玖级伤残，其残疾赔偿金按2019年度城镇居民人均可支配金额39842元／年计算，即为159368元（39842元／年×20年×20%）（八）精神损害抚慰金。张某1受伤构成玖级伤残，酌定其精神损害抚慰金为10000元（50000元×20%）。（九）鉴定费。张某1为其伤残等级进行鉴定，未提供鉴定费票据，酌定花费鉴定费800元。综上所述，张某1在本案交通事故中受伤所遭受的经济损失分别为医疗费94710.6元、护理费21831元、交通费1500元、住宿费3000元、住院伙食补助费5800元、残疾赔偿金159368元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费800元，合计297009.6元。关于焦点二。张某1遭受的经济损失应由谁赔偿，如何赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”本次事故宜章县公安局交通警察大队已经作出道路交通事故认定书，认定柳海军负本次事故主要责任，张某1负本次事故的次要责任。柳海军所驾驶的湘ＬＹ××**号轻型普通货车，该车辆在中国人保财险郴州分公司投保了交强险，且保险在事故发生时均在有效期限内。张某1在本案中受伤所遭受的经济损失共计297009.6元，其中医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等共计101310.6元（医疗费94710.6元＋住院伙食补助费5800元＋鉴定费800元），因本案所涉湘ＬＹ××**号轻型普通货车在中国人保财险郴州分公司购买了交强险，扣除中国人保财险郴州分公司在交强险医疗限额范围内赔偿张某1的10000元，剩余的91310.6元（101310.6元-10000元），由柳海军负担70%，即63917.4元。减去柳海军已经支付的费用30000元，剩余33917.4元。张某1的护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住宿费共计195699元（护理费21831元＋交通费1500元＋残疾赔偿金159368元＋精神损害抚慰金10000元＋住宿费3000元）。由中国人保财险郴州分公司在交强险的范围内承担110000元，剩余85699元（195699元-110000元），由柳海军负担70%，即59989.3元。综上，中国人保财险郴州分公司应在交强险范围内赔偿张某1经济损失110000元，柳海军应赔偿原告张某1各项经济损失共计93906.7元（59989.3元＋33917.4元）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司在本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告张某1经济损失110000元；二、被告柳海军在本判决生效之日起十日内赔偿原告张某1各项经济损失共计93906.7元；三、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3294元（已减半），原告张某1负担694元，被告柳海军负担2600元。”二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，争议焦点为：一、柳海军是否应承担赔偿责任；二、一审对张某1的部分损失是否认定过高。一、关于柳海军是否应承担赔偿责任的问题。柳海军不认可交警部门出具的交通事故认定书，认为交警部门认定柳海军承担事故的主要责任明显与事实和法律不符，但柳海军并没有在收到事故认定书后的复议期间申请复议，也没有在一、二审期间提交任何足以推翻该事故认定书的证据，故一审法院采纳该份事故认定书作为定案依据并判令柳海军承担相应比例的赔偿责任并无不当。二、关于一审对张某1的部分损失是否认定过高的问题。本院认为，考虑到张某1在事故发生时年仅七岁，且鉴定意见书中陈述“被鉴定人张某1诊断为脑挫裂伤所致器质性行为障碍及职能障碍（轻度），伤后半年多生活自治理能力下降，需家人照顾”的情况下，一审法院酌定护理期为200天并无不当。对于住院伙食补助费的确认，一审是根据张某1住院58天参照当地公职人员出差补助？来计算的，符合法律规定，本院予以维持。至于残疾赔偿金及精神损害抚慰金的问题，因【2019】精鉴字第112号鉴定意见书已鉴定张某1有行为障碍及职能障碍（轻度），精神伤残等级为玖级，这样的精神损伤对正处于幼年生长期的孩子在智力发育和身心健康等方面的伤害是难以弥补，故一审法院对于残疾赔偿金的计算和精神损害抚慰金的酌情认定，符合客观事实和法律规定，本院予以维持。至于一审法院对于交通费和住宿费的酌情考虑也属正常的消费范围内，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人柳海军的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2270元，由柳海军负担。本判决为终审判决。审判长  李建湘审判员  罗燕青审判员  林海波二〇二〇年十二月十四日法官助理黄慧书记员高尚书附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。