广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民初3048号原告：东莞市奥海科技股份有限公司，住所地：东莞市塘厦镇蛟乙塘振龙东路**，统一社会信用代码：91441900590133320P。法定代表人：刘昊，董事长。委托诉讼代理人：肖瑞林，系该司员工。委托诉讼代理人：蒋琛，系该司员工。被告：东莞金卓通信科技有限公司，住所地：东莞市大岭山镇湖畔工业园，统一社会信用代码：91441900579652314U。诉讼代表人：东莞金卓通信科技有限公司管理人。负责人：姚坤。委托诉讼代理人：彭幽寒。被告：深圳市金立通信设备有限公司，住所地：深圳市福田区深南大道**时代科技大厦**（仅限办公），统一社会信用代码：91440300741233215A。诉讼代表人：深圳市金立通信设备有限公司管理人。负责人：姚坤。委托诉讼代理人：彭幽寒。委托诉讼代理人：史文君，公司员工。原告东莞市奥海科技股份有限公司（以下简称“奥海公司”）诉被告东莞金卓通信科技有限公司（以下简称“金卓公司”）、深圳市金立通信设备有限公司（以下简称“金立公司”）普通破产债权确认纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人肖瑞林、蒋琛、被告金卓公司、金立公司共同委托诉讼代理人彭幽寒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求为：一、判决原告对被告金卓公司享有支付货款的破产债权39249582.19元及相应利息（按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2016年5月16日起计算至破产受理之日）；二、判决原告对被告金卓公司享有赔偿库存损失的破产债权3638350元；三、判决被告金立公司对被告金卓公司的债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由被告金卓公司、金立公司共同承担。事实与理由：原告与被告金卓公司于2014年4月1日签订《采购协议》，约定原告向被告金卓公司提供充电器，被告金卓公司向原告支付相应货款。自原告与被告金卓公司合作以来，原告一直按照被告金卓公司指示履行交货义务，但被告金卓公司经常出现拖欠原告货款未及时支付的情形，截至今日，被告欠原告货款共计人民币39249582.19元。此外，原告处尚有被告金卓公司所下订单（备料通知）的库存货物，价值人民币共计8638350元。其中国内订单价值人民币131550元，国外订单价值人民币8506800元。（备注：对于上述库存货款，原告说明如下：国内订单部分：原告已按订单内容进行生产备货，但由于被告金卓公司长期拖欠原告巨额货款，且经营状况严重恶化、大量裁员，原告行使不安抗辩权，暂时中止交货直至被告金卓公司恢复履约能力或提供其他担保。现库存滞留在原告处，且被告金卓公司未支付库存货物的货款。国外订单部分：原告按照被告金卓公司指示生产并备货，库存货物现放在原告各处仓库，但由于被告金卓公司一直不提货，现库存一直滞留在原告处，且被告金卓公司未支付库存货物的货款。）后因被告金卓公司通过银行承兑汇票的方式向原告支付人民币500万元，据此，原告库存货物损失为人民币3638350元。鉴于被告金卓公司的资金紧张，原告为控制风险告知被告金卓公司需要提供担保才能继续供货。被告金立公司作为被告金卓公司的唯一股东，于2017年11月15日向原告出具《担保函》，表明被告金立公司对于被告金卓公司与原告之间的所有采购业务付款承担连带保证责任，直至所有货款付清之日止（即担保期限为2年）。被告金卓公司拖欠原告款项巨大，已经严重侵犯原告的合法权益，故原告提起本案诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。被告金卓公司、金立公司共同答辩称：一、管理人已经认定原告部分债权。金卓公司、金立公司管理人已经向原告分别出具债权审查结果，其中，金卓公司认定原告债权本金34249582.19元，利息3463519.41元，认定债权总额为37713101.60元，为普通债权。金立公司认定原告债权本金34249582.19元，利息0元，复核认定债权总额为34249582.19元，为普通债权。二、金卓公司已经支付的500万元应当用于支付已交货部分的货款。依据原告与被告金卓公司双方签订的《付款补充协议》中的约定，金卓公司的付款义务应发生在货物入库、结算之后。因此，原告主张的金卓公司向其支付的500万元承兑汇票应认定为被告金卓公司向原告支付已经确认收货的货款的行为，该500万元应当用于扣减被告金卓公司拖欠的原告货款，而不是向原告支付库存损失。三、被告金卓公司不应承担库存损失。针对国内及国外库存部分，原告举证的订单的订立时间均为2017年（分别为2017年11月22日、2017年8月19日、2017年9月27日、2017年12月4日），这期间的大量其他订单原告均已经发货给被告金卓公司，且被告金卓公司已经签收。因此原告主张的不安抗辩权不能成立。原告提交的证据不能证明照片所示的货物是依据原告的订单所制作，也不能证明原告已经按照被告金卓公司的要求在规定时间内完成制作，更加不能证明其曾经催促被告金卓公司提货，或者库存滞留是被告金卓公司所致，因此，库存货物对应的款项不应由被告金卓公司承担。四、被告金立公司的连带清偿责任不包括利息部分。被告金立公司向原告出具的担保函明确载明：自2017年1月1日后对账的交易，对所有采购业务付款承担连带清偿责任，因此被告金立公司不应承担保证范围以外的清偿责任，被告金立公司不应对债务利息承担清偿责任。即便被告金立公司承担债务利息，利息的计算期间应该符合原告与被告金卓公司之前的采购协议、采购订单中关于月结90天的约定以及破产法第26条的规定，利息期间应当按照月结90天起算（第二个月15号起算90天），分段计算，并且应当计至2018年12月9日止。原、被告双方均围绕其诉讼请求和答辩意见提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方当事人的证据及质证意见均已记录在案并存卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告奥海公司与被告金卓公司自2017年1月至2018年1月期间未支付货款共13期，合计金额为39249582.19元。双方约定付款期限为“月结90天”，即“在月结的基础上，往后推3个月付款，如1月份货款，5月15日前完成付款支付。”2017年11月、12月，被告金卓公司通过银行承兑汇票向原告奥海公司支付了500万元。2017年11月15日，被告金立公司向原告奥海公司出具《担保函》，载明“自2017年1月1日之后对账的交易……深圳市金立通信设备有限公司同意对东莞金卓通信科技有限公司与贵司之间的所有采购业务付款承担连带保证清偿责任，担保期限至最后一期付款完全清偿完毕为止”。2018年12月10日，本院裁定被告金立公司进入破产清算程序，并指定深圳市正源清算事务有限公司和深圳市中天正清算事务有限公司担任管理人。原告奥海公司向被告金立公司管理人申报债权，管理人复核认定原告的债权本金34249582.19元，利息0元，债权总额34249582.19元，性质为普通债权。2019年11月6日，本院裁定被告金卓公司进入破产清算程序，并指定深圳市正源清算事务有限公司和深圳市中天正清算事务有限公司担任管理人。原告奥海公司向被告金卓公司管理人申报债权，管理人复核认定金卓公司归还的500万元优先用于冲抵2017年1月、2月货款，原告的债权本金34249582.19元（39249582.12元-5000000元），利息3463519.41元（利息计算方式为：以13期对帐的货物对应的金额为本金，按照月结90天的方式计算利息，计至2019年11月5日止。其中，利率按照原告奥海公司在债权申报中主张的年利率4.75%计算），债权总额37713101.60元，为普通债权（具体计算方式详见附表一）。原告奥海公司对被告金卓公司管理人确认的利息计算方式无异议，但对500万元优先用于冲抵2017年1月、2月货款有异议，认为应优先用于冲抵库存损失。附表一：以上事实有《采购协议》《担保函》《金卓国内订单出货已开票明细表》及对应的采购订单、送货单、发票、确认邮件等证据予以证实，足以认定。本院认为，本案系破产债权确认纠纷。原告奥海公司与被告金卓公司签订了《采购协议》，双方之间存在长期供货关系。双方对金卓公司未按时支付奥海公司2017年1月至2018年1月期间共13期货款39249582.19元并无争议，争议焦点在于：一、原告奥海公司主张的库存损失8638350元是否实际发生。二、被告金卓公司所支付的500万元是否应当用于冲抵已经实际发生的货款。三、被告金立公司承担保证责任的范围是否及于利息及实现债权的费用，即本案的诉讼费。关于原告奥海公司主张的库存损失，包括国内库存损失131550元以及国外库存损失8506800元，原告提交了自行制作的《金卓国内订单库存明细表》《金卓国外订单库存明细表》以及采购订单、邮件、《中止履行合同告知函》、国内外订单库存照片等，但上述国内外《库存明细表》系原告自行制作，与国内外库存照片不能一一对应，采购订单、邮件等发生于2017年8月至12月期间，亦不能证明上述采购行为已实际发生或已完成，故上述证据不能形成完整的证据链证明原告奥海公司主张的库存损失已实际发生、损失数额以及上述损失系因被告金卓公司行为所造成。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因此，原告奥海公司应承担举证不能的不利后果，本院对其该项诉讼请求不予支持，对其将金卓公司支付的500万元用于优先冲抵库存损失的诉讼请求亦不予支持，该500万元应优先用于冲抵2017年1月、2月货款。故被告金卓公司的管理人对原告奥海公司破产债权的数额及性质的认定符合法律规定，本院予以支持。关于被告金立公司承担保证责任的范围问题，根据被告金立公司向原告奥海公司出具的《担保函》，被告金立公司对于被告金卓公司与原告奥海公司之间的所有采购业务付款承担连带保证责任，据此可以认定金立公司保证范围与金卓公司付款义务范围一致，即应当包含金卓公司所欠全部货款及相应利息。鉴于金立公司先于金卓公司进入破产清算程序，相应利息应计算至金立公司被受理破产清算前一日，即2018年12月9日。综上，原告奥海公司对被告金立公司享有的破产债权本金为34249582.19元（39249582.12元-5000000元），利息1967716.48元（利息计算方式为：以13期对帐的货物对应的金额为本金，按照月结90天的方式计算利息，计至2018年12月9日止。其中，利率按照原告奥海公司在债权申报中主张的年利率4.75%计算），债权总额为36217298.67元，为普通债权（具体计算方式详见附表二）。附表二：综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第一条、第五十八条、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、确认原告东莞市奥海科技股份有限公司对被告东莞金卓通信科技有限公司享有普通破产债权37713101.60元；二、确认原告东莞市奥海科技股份有限公司对被告深圳市金立通信设备有限公司享有普通破产债权36217298.67元；三、驳回原告东莞市奥海科技股份有限公司其他诉讼请求。本案案件受理费94777.89元，由原告东莞市奥海科技股份有限公司负担72268.45元，由被告深圳市金立通信设备有限公司负担22509.44元。原告已预交的案件受理费超出其应负担的部分，由本院予以退回。被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费22509.44元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长 白  田  甜审判员 谢  继  宇审判员 王    芳二〇二〇年十二月二十二日书记员 林艺园（兼）