河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终16914号上诉人(原审原告)：新密银基房地产有限公司，住所：新密市刘寨镇云岩大道**，统一社会信用代码：91410183590815284T。法定代表人：李东晓，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王增平，男，1981年12月26日出生，汉族，住郑州市中原区。系该公司员工。被上诉人(原审被告)：应晓飞，男，1986年8月29日出生，汉族，住河南省漯河市郾城区。上诉人新密银基房地产有限公司因与被上诉人应晓飞劳动争议纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2020）豫0183民初6220号民事判决，向本院提起上诉。本院12月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王玮琦独任审理，于2020年12月15日公开开庭审理了本案。上诉人新密银基房地产有限公司的委托诉讼代理人王增平、被上诉人应晓飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新密银基房地产有限公司上诉请求：改判上诉人无须支付被上诉人2019年10月份加班工资6919元、2019年11月份加班工资1628元、2019年12月份工资加班工资3256元、2020年1月份加班工资5291元，共计17094元，或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定被上诉人加班事实存在并判令支付加班工资属于事实错误。1．双方签订的劳动合同并未有加班的约定；2．该合同约定上诉人安排被上诉人执行不定时工作制，在保证完成任务情况下，被上诉人自行安排工作时间和休息时间；3．被上诉人提交的打卡记录，没有显示上诉人对其加班的指令、确认以及加班内容等证据。应晓飞辩称，一、应晓飞在节假日加班系事实，原审法院认定正确，已经提供了上班打卡记录，证人证言及加班工作记录，证明应晓飞在节假日及周六、周日休息日期间加班。二、应晓飞虽在负责项目的总包单位宿舍居住，但项目离上诉人办公楼还有2.7公里的距离，并非上诉人所说的一墙之隔，新密银基房地产有限公司所述不实，且考勤方式为钉钉打卡，超过50米就无法进行正常打卡。新密银基房地产有限公司向一审法院起诉请求：1．请求法院判决原告无须支付被告2019年10月份加班工资6919元、2019年11月份加班工资1628元、2019年12月份工资加班工资3256元、2020年1月份加班工资5291元，共计17094元；2．被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月3日被告到原告处工作，2020年5月6日原、被告双方终止了事实劳动关系。后被告就双方劳动合同争议向新密市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，新密市劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月27日作出了新劳人仲案字（2020）146号仲裁裁决书，仲裁庭认定：一、2018年4月3日到被申请人单位工作，从事新密银基林里居土建工程师一职，2020年5月6日申请人与被申请人终止了事实劳动关系；二、被申请人2020年2月份向申请人支付2860.1元劳动报酬，2020年4月份未向申请人发放劳动报酬；三、2019年10月1日、2日、3日、12日、13日、26日、27日，2019年11月9日、10日，2019年12月1日、7日、14日、28日，2020年1月1日、4日、5日、11日、12日、19日在被申请人处工作加班，被申请人未向申请人支付加班费；四、申请人离开被申请人单位前月平均工资为8844元。并作出裁决：一、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金17688元，2020年2月份工资差额5984元，2020年4月份劳动报酬8844元，2019年10月份加班工资6919元、2019年11月份加班工资1628元、2019年12月份加班工资3256元、2020年1月份加班工资5291元共计49610元；二、支付方式：被申请人自接到本仲裁裁决书之日起十日内向申请人支付完毕；三、申请人的其他请求仲裁庭不予支持。后原告不服上述仲裁裁决，为此诉至原审法院，形成诉讼。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，因原告未足额向被告发放劳动报酬及加班费，导致双方劳动关系解除，原告应当按照被告的工作年限向申请人支付经济补偿金、加班费，因此，新密市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告应晓飞支付按照原、被告终止事实劳动关系前12个月平均工资（8844元）为标准经济补偿金、劳动报酬和加班费并无不妥。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张新密市劳动人事争议仲裁委员会认定被告加班属于事实错误，但并未提供相应的证据予以证明，证据不足，故原告的该项主张原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条、第三十一条及相关法律之规定，判决如下：一、驳回原告新密银基房地产有限公司的诉讼请求；二、原告新密银基房地产有限公司于判决生效后十日内支付给被告应晓飞解除劳动合同经济补偿金17688元、2020年2月份工资差额5984元、2020年4月份劳动报酬8844元、2019年10月份加班工资6919元、2019年11月份加班工资1628元、2019年12月份加班工资3256元、2020年1月份加班工资5291元，共计49610元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为5元，由原告新密银基房地产有限公司负担。本院二审期间，被上诉人应晓飞提交高德地图截图打印件一份，证明其虽在总包单位宿舍居住，但距离上诉人办公大楼还有2.7公里的距离，施工单位改为钉钉打卡之后考勤范围是新办公楼区域50米范围之内才能打卡，超过50米范围就无法正常打卡。新密银基房地产有限公司质证称该截图恰好证明被上诉人居住地点离银基总部打卡范围非常近，打卡非常便利。该证据可以证明本案相关事实，本院予以确认。本院二审查明事实与一审法院一致。本院认为，2018年4月3日被上诉人到上诉人处工作，2020年5月6日双方终止了事实劳动关系。新劳人仲案字（2020）146号仲裁裁决书查明：被上诉人于2019年10月1日、2日、3日、12日、13日、26日、27日，2019年11月9日、10日，2019年12月1日、7日、14日、28日，2020年1月1日、4日、5日、11日、12日、19日在被上诉人处工作加班，应晓飞提供的考勤月历、甲方四期工程部及住宅工程部微信群聊天记录、新密住宅四期国庆值班表、新密住宅春节值班表、王丕然和张华杰出具的证明等证据足以印证上述加班存在的事实。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。因此，原审认定因上诉人未足额向被上诉人发放劳动报酬及加班费，导致双方劳动关系解除，上诉人应当按照被上诉人的工资标准向被上诉人支付加班费并无不妥。关于上诉人执行不定时工作制的问题。上诉人未提供证据证明其就不定时工作制，已按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）的规定报相关部门进行批准，故原审未支持其主张并无不当。综上所述，新密银基房地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新密银基房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二〇年十二月二十二日书记员  张菲莉