河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终17127号上诉人（原审被告）：百城众慧（河南）供应链管理有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）康宁街**亚新广场****。统一社会信用代码：91410100MA47TD8M5F。法定代表人：张自强，总经理。委托诉讼代理人：赵思恩、张巍，北京华泰（郑州）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司，住所，住所地新疆乌鲁木齐沙依巴克区大浦沟北路**粤和汽车产业园1首层粤和汽车超市****展厅社会信用代码：91650109MA77NJTU3D。法定代表人：王春花，总经理。委托诉讼代理人：姚常青、季云飞（实习），河南银基律师事务所律师。上诉人百城众慧（河南）供应链管理有限公司因与上诉人乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司买卖合同纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初9642号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年12月15日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。百城众慧（河南）供应链管理有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求并支持上诉人的反诉诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人存在违约情形属事实认定错误。二、一审法院已认定被上诉人存在违约情形但对上诉人违约时间认定错误，被上诉人应当按照合同约定承担违约责任。三、一审法院关于损失金额认定错误，不应作为上诉人损失依据。乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司辩称，《车辆购销协议》系百城众慧公司提供的格式合同，明显扩大天鑫公司应承担的义务，违反法律规定，不能作为认定案件事实的依据。双方经过沟通协商已明确将涉案合同的履行期限延期至2020年4月30日，百城众慧公司主张天鑫公司自2020年1月17日即违约明显错误。天鑫公司基于合同不安抗辩权才拒绝履行合同的支付义务，天鑫公司本身不存在任何违约行为。百城众慧公司主张天鑫公司应承担其全部经济损失没有事实和法律依据。乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司上诉请求：1、请求贵院查明事实后，依法撤销一审判决第二、三项，改判支持上诉人的诉讼请求并驳回被上诉人的反诉诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费，保全费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人未支付剩余购车款的行为构成违约，属于严重的事实认定错误。二、一审法院认定上诉人应当承担被上诉人处置车辆的损失，亦属于事实认定错误。三、一审法院遗漏上诉人对保全费的诉讼请求的审理、判决。百城众慧（河南）供应链管理有限公司辩称，天鑫公司存在违约情形，其上诉事实理由不能成立。天鑫公司应承担我方的各项损失。乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告双方于2019年12月20日签订的《车辆购销协议》；2、判令被告向原告退还保证金904470元；判令被告向原告赔偿经济损失77332.19元，（暂计算至2020年6月8日，之后的以904470元为基数，按照日万分之五的标准计算至实际清偿之日止）；4、判令被告向原告支付为实现债权产生的律师费60000元。5、本案诉讼费、保全费由被告承担。百城众慧（河南）供应链管理有限公司向一审法院反诉请求：一、请求判令被反诉人支付反诉人保证金904470元；二、请求判令被反诉人支付反诉人逾期滞纳金270270.11元（逾期滞纳金以3617880元为基数，自2020年1月17日计算至2020年5月8日）。三、诉讼费由被反诉承担。一审法院认定事实：2019年12月20日，原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司与被告百城众慧（河南）供应链管理有限公司签订《车辆购销协议》。协议第一条第2款约定：原告向被告采购2019款锋范1.5LCVT车辆83台，总价款为6361950元；第二条约定：原告应于2019年12月20日前向被告支付购车保证金1272390元；车辆分批次发运，双方约定每批次发车数量，购车保证金可在乙方支付后续款项时抵扣相应车款。本协议项下购车余款5089560元，乙方承诺于2020年1月17日之前以转账汇款或双方书面约定的其他方式支付。原告按照《车辆购销协议》的约定于2019年12月20日向被告支付购车保证金1272390元。并分别于2020年1月16日、2020年1月17日、2020年3月18日从保证金中抵扣24台车辆的20％首付款后，向被告支付了相应的剩余车款及利息费用，提走车辆24台。2020年4月30日，被告向原告发送告知函，告知原告需在2020年1月17日前向被告付清83辆车的购车余款。但约定期限内供应商仅在2019年12月28日入库20辆，2020年1月1日至2020年1月14日入库41辆，剩余22辆至今未完成入库。截止今日，原告仍有59辆车款未支付，车款金额合计3617880元。请原告于2020年4月30日16时前结清上述59辆车款及全部应缴费用。否则将严格按照协议相关约定执行，包括但不限于未回款金额中的3162400元按千二／日收取违约金、未回款金额中另外的455480元暂定按万三点五／日收取违约金，没收对应车辆的购车保证金，并启动违约付款车辆处置流程。2020年5月8日，原告向被告复函，称中惠信众唐山科技有限公司已经向贵公司交付了全部车辆，不存在未交付或少交付的情形，被告公司来函与事实不符。原告至今未能提取车辆的原因在于贵公司在协议履行过程中两次拒绝原告公司的提车要求，并经双方协商，合同履行期间已经顺延，加之疫情原因，合同至今未能全部履行。但未履行的责任在被告，原告无任何违约行为。被告提交2019年12月20日，百城众慧公司与上游公司母公司大叶榕供应链科技（深圳）有限公司签订了《服务协议》，对此次购车产生的车辆入库监存服务费、存入/提出操作服务费等费用进行约定。被告称，因百城众慧公司因乌鲁木齐天鑫公司的违约行为导致无法按时向上游公司支付合同余款，产生逾期服务费及违约金等费用，产生巨大经济损失。2020年5月8日被告向原告发出《解除协议告知函》。原告于当日收到上述《解除协议告知函》。另查明，被告将车辆出售给新疆车源头公司，59辆车总价格为3993710元。与之对应的59辆车原售价为4522350元，被告称车辆贬损达528640元。一审法院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告签订《车辆购销协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自义务。原告诉请解除原、被告双方于2019年12月20日签订的《车辆购销协议》，经查，被告于2020年5月8日向原告发出《解除协议告知函》，原告于当日收到《解除协议告知函》，故对原告该项诉请，原审法院予以支持。原告请求判令被告退还保证金904470元，根据双方签订协议约定的付款时间，原告未按时付款，基于疫情，并不构成违约。在全国疫情减缓的情况下，原告仍未付款，构成违约。被告在2020年5月8日的说明中，自认上游厂家仍有22台车未交付检验报告，被告亦构成违约。当事人双方都有违反合同的，应当各自承担相应的责任。在全国疫情的情况下，被告二次销售造成的贬值损失528640元，应由双方共同分担。故对原告诉请被告退还保证金，应当扣除反诉原告的损失264320元，剩余640150元，被告应当退还。对原告诉请被告赔偿经济损失，原审法院不再支持。对反诉原告诉请反诉被告支付保证金及滞纳金，鉴于已在本诉中予以处理，对反诉原告的诉请，原审法院予以驳回。原告诉请律师费60000元，因双方在合同中并未约定，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司与被告百城众慧（河南）供应链管理有限公司2019年12月20日签订的《车辆购销协议》。二、被告百城众慧（河南）供应链管理有限公司于判决生效后十日内向原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司退还保证金640150元。三、驳回原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告百城众慧（河南）供应链管理有限公司的反诉请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14176元，减半收取7088元，由原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司负担2733元，被告百城众慧（河南）供应链管理有限公司负担4355元。反诉案件受理费7686元，由反诉原告乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，天鑫公司未按双方《车辆购销协议》的约定付款，经百城众慧公司催告后仍未付款，其行为构成违约。百城众慧公司在2020年4月30日的告知函中，自认上游厂家仍有22台辆至今未完成入库，其对双方合同无法履行亦有责任。结合全国疫情的影响及双方合同履行情况，原审法院判决百城众慧公司二次销售造成的贬值损失528640元由双方共同分担并无不当。合同解除后，扣除分担的损失，百城众慧公司应退还天鑫公司相应的保证金。综上，一审判决认定事实虽有瑕疵，但裁判结果正确，故对百城众慧（河南）供应链管理有限公司、乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21862元，由上诉人百城众慧（河南）供应链管理有限公司负担7686元，由乌鲁木齐天鑫金服信息咨询有限公司负担14176元。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二〇年十二月二十三日书记员  李苗苗