河南省安阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫05刑终552号抗诉机关安阳市北关区人民检察院。上诉人（原审被告人）赵忠礼,男,1965年11月5日出生,汉族,高中文化程度,农民,籍贯河南省安阳县，住安阳县（户籍）。因犯强奸罪,于2001年6月21日被安阳县人民法院判处有期徒刑十年,附加剥夺政治权利三年。因犯抢劫罪,于2009年10月29日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三千元。因盗窃,于2011年11月24日被安阳市公安局殷蒙分局行政拘留15日。因犯强奸罪、盗窃罪,于2013年9月20日被安阳县人民法院判处有期徒刑八年六个月,并处罚金人民币二千五百元,于2019年8月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪,于2020年5月1日被刑事拘留。同年6月4日被逮捕。安阳市北关区人民法院审理安阳市北关区人民检察院指控原审被告人赵忠礼犯盗窃罪一案，于2020年10月31日作出（2020）豫0503刑初172号刑事判决。宣判后，原审被告人赵忠礼提出上诉，北关区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市人民检察院指派检察员吴学军依法出庭支持抗诉，上诉人赵忠礼到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：1.2020年4月28日1时许,被告人赵忠礼在安阳市北关区灯塔路西头,将被害人刘某停放于此的一辆绿色爱玛牌电动三轮车盗走。经认定,该车价格为人民币1860元。2.2020年4月28日3时40分许,被告人赵忠礼在安阳市北关区迎宾路兰州拉面馆后院,将被害人马某停放于此的一辆绿色新鸽牌电动三轮车盗走。经认定,该车价格为人民币1706元。3.2020年4月28日凌晨,被告人赵忠礼在安阳市北关区一马路饮食服务公司家属院车棚内,将被害人张某停放于此的一辆白色华生牌电动自行车盗走。经认定,该车价格为人民币556元。综上,被告人赵忠礼盗窃财物金额共计人民币4122元。被盗电动三轮车及电动自行车均已被追回并发还被害人。另查明，被告人赵忠礼因犯强奸罪,于2001年6月21日被安阳县人民法院判处有期徒刑十年,附加剥夺政治权利三年，2008年9月10日刑满释放。因抢劫罪，2009年3月30日刑事拘留，期间执行剥夺政治权利6个月21日，2009年10月29日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三千元，2011年10月29日刑满释放。因盗窃,于2011年11月24日被安阳市公安局殷蒙分局行政拘留15日。因犯强奸罪、盗窃罪，2012年1月17日被刑事拘留，期间再次执行剥夺政治权利2个月19日，2013年9月20日被安阳县人民法院判处有期徒刑八年六个月,并处罚金人民币二千五百元,于2019年8月16日刑满释放。因本案于2020年5月1日被刑事拘留，期间再次执行剥夺政治权利7个月16日。以上共计已执行剥夺政治权利15个月又56日。原判认定上述事实的证据有：被告人赵忠礼的供述与辩解、被害人马某、张某、刘某陈述、证人韩某真、刘根生证言、户籍证明、刑事判决书、扣押发还清单、物证照片、搜查笔录、鉴定意见、视听资料等证据。根据上述事实和证据，安阳市北关区人民法院认为，被告人赵忠礼以非法占有为目的,多次秘密窃取他人财物,数额较大,其行为构成盗窃罪。被告人赵忠礼在有期徒刑刑罚执行完毕以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚,系累犯,予以从重处罚。被告人赵忠礼在主刑已执行完毕,在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪,应数罪并罚。被告人赵忠礼认罪认罚,予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定,作出判决：被告人赵忠礼犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月,并处罚金人民币五千元，与前罪未执行完毕的剥夺政治权利一年七个月又四日数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月,并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利一年七个月又四日。上诉人赵忠礼的上诉理由：1.原判量刑重；2.被刑事拘留期间也在执行前罪判处的剥夺政治权利，剥夺政治权利已经执行完毕，原判适用法律错误。北关区人民检察院的抗诉意见：1.赵忠礼一审认罪认罚，对其予以从宽处罚，但判决后，其以量刑重为由提出上诉，证明其不再认罚，不再适用认罪认罚从宽制度，建议判处其有期徒刑一年，并处罚金八千元；2.原判对赵忠礼剥夺政治权利的刑期计算错误，赵忠礼前罪被判处剥夺政治权利已执行一年五个月又二十一日，尚有一年六个月又九日未执行，而非原判确定的一年七个月又四日。安阳市人民检察院出庭检察员的意见：1、关于盗窃罪的量刑部分，鉴于赵忠礼撤回上诉，当庭表示认罪认罚，建议维持原判对赵忠礼犯盗窃罪的量刑；2、关于剥夺政治权利的刑期计算，同意抗诉机关的抗诉意见。经审理,二审查明的事实和证据与一审相同。原判采信的证据均经一审当庭举证、质证，经二审核实无误，本院予以确认。关于上诉人赵忠礼所提原判量刑重的上诉理由，抗诉机关认为赵忠礼不再适用认罪认罚从宽制度，建议判处其有期徒刑一年，并处罚金八千元的抗诉意见，以及二审出庭检察员鉴于赵忠礼撤回上诉，当庭表示认罪认罚，建议维持原判对赵忠礼犯盗窃罪的量刑的出庭意见，经查，一审审理期间，赵忠礼认罪认罚，原判适用认罪认罚从宽制度，对其予以从轻处罚。宣判后，赵忠礼以量刑重为由提出上诉。二审审理期间，赵忠礼申请撤回上诉，并当庭表示愿意认罪认罚。鉴于二审期间赵忠礼依然表示认罪认罚，仍可适用认罪认罚从宽制度。赵忠礼盗窃他人财物4122元，原判根据其犯罪性质、情节和社会危害程度，判处其有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元，量刑适当。故上诉人该上诉理由及抗诉机关该抗诉意见均不能成立，本院均不予采纳；出庭检察员该出庭意见，本院予以采纳。关于上诉人赵忠礼所提被刑事拘留期间也在执行前罪判处的剥夺政治权利，剥夺政治权利已经执行完毕，原判适用法律错误的上诉理由，以及抗诉机关认为赵忠礼前罪被判处剥夺政治权利已执行一年五个月又二十一日，尚有一年六个月又九日未执行，原判剥夺政治权利的刑期计算错误的抗诉意见，经查，附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利执行期间重新犯罪的，在计算前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑期时应以被告人重新犯罪被羁押时间作为中止时间。故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本案中，根据赵忠礼历次刑满释放和刑事拘留的日期，赵忠礼前罪被判处剥夺政治权利已执行16个月51日，即一年五个月又二十一日，尚有一年六个月又九日未执行，原判剥夺政治权利的刑期计算错误。故抗诉机关该抗诉意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人赵忠礼以非法占有为目的,多次秘密窃取他人财物,数额较大,其行为构成盗窃罪。上诉人赵忠礼申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。赵忠礼在有期徒刑刑罚执行完毕以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚,系累犯,予以从重处罚。赵忠礼在主刑已执行完毕,在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪,应数罪并罚。赵忠礼认罪认罚,予以从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第十五条、第二百零一条，以及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条、第五十八条、第六十四条之规定,判决如下：一、维持北关区人民法院（2020）豫0503刑初172号刑事判决对被告人赵忠礼犯盗窃罪的定罪部分和量刑部分；二、撤销北关区人民法院（2020）豫0503刑初172号刑事判决对被告人赵忠礼的数罪并罚部分；三、上诉人赵忠礼犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月,并处罚金人民币五千元，与前罪未执行完毕的剥夺政治权利一年六个月又九日数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月,并处罚金人民币五千元，剥夺政治权利一年六个月又九日。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月1日起至2021年3月31日止。罚金限于判决书生效后三十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  廖奇志审判员  杨彩芳审判员  贠宁宁二〇二〇年十二月十七日书记员  杨 昭