上海市崇明区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0151刑初580号公诉机关上海市崇明区人民检察院。被告人黄正亮，男，1987年3月13日出生，汉族，住上海市崇明区，户籍所在地上海市崇明区。辩护人赵玲，上海亚瀚律师事务所律师被告人宋俭超，男，1970年5月30日出生，汉族，住上海市崇明区。辩护人裴全忠，上海市恒远律师事务所律师上海市崇明区人民检察院以沪崇检一部刑诉〔2020〕1160号起诉书指控被告人黄正亮犯开设赌场罪、非法捕捞水产品罪，被告人宋俭超犯开设赌场罪于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。上海市崇明区人民检察院指派检察员高建学出庭支持公诉，被告人黄正亮、宋俭超及本院通过上海市崇明区法律援助中心分别为其指派的辩护人赵玲、裴全忠到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年12月至2020年3月中旬，被告人黄正亮、宋俭超经商议后创建微信“大崇明噶三胡”群。被告人黄正亮通过哈灵麻将APP创建亲友圈并充值房卡，组织群内成员在哈灵麻将APP内直接创建房间进行赌博，按每局8副牌人民币5元(以下币种均为人民币)的比例抽成，赢家通过私人微信以红包方式发给被告人宋俭超或黄正亮，累计非法获利的1.4万元由两人平分。2020年3月18日20时30分许，被告人黄正亮在本区内陆水域禁渔期期间，至本区草港公路、蟠龙公路路口西南侧约200米的河道旁，使用事先准备的电网兜进行电捕捞作业，共捕获1.62公斤黑鱼。后被公安机关当场抓获。被告人黄正亮、宋俭超到案后，分别如实交代了上述犯罪事实。为证实上述指控事实，公诉人当庭宣读、出示了相关书证、电子数据、鉴定意见、被告人供述及辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄正亮、宋俭超以营利为目的，开设赌场，被告人黄正亮违反保护水产资源法规,在禁渔期使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重，应当对被告人黄正亮以开设赌场罪、非法捕捞水产品罪，对被告人宋俭超以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄正亮、宋俭超系共同犯罪，且均系坦白并自愿认罪认罚；被告人宋俭超系限定刑事责任能力人；建议对被告人黄正亮犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金，如退缴违法所得，可适用缓刑；犯非法捕捞水产品罪，判处罚金三千元；被告人宋俭超犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金，如退缴违法所得，可适用缓刑。庭审中，公诉机关调整对被告人黄正亮犯非法捕捞水产品罪的量刑建议为判处罚金五千元。提请本院依法审判。被告人黄正亮对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人以被告人黄正亮系初犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，并已退出违法所得并预缴罚金，认罪悔罪态度较好等为由请求对黄正亮从轻处罚并适用缓刑。被告人宋俭超对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人以被告人宋俭超系初犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚，已退出违法所得，且被告人宋俭超系限定刑事责任能力人，其辨认能力和认知能力与常人有一定差距等为由建议对宋俭超免予刑事处罚。经审理查明：2019年12月至2020年3月中旬，被告人黄正亮、宋俭超经商议后创建微信“大崇明噶三胡”群。被告人黄正亮通过哈灵麻将APP创建亲友圈并充值房卡，组织群内成员刘某某、宋某某、陈红等人在哈灵麻将APP内直接创建房间进行赌博，按每局8副牌5元的比例抽成，赢家通过私人微信以红包方式发给被告人宋俭超或黄正亮，累计非法获利的1.4万元由两人平分。2020年3月18日20时30分许，被告人黄正亮在本区内陆水域禁渔期期间，至本区草港公路、蟠龙公路路口西南侧约200米的河道旁，使用事先准备的电网兜进行电捕捞作业，共捕获1.62公斤黑鱼。后被公安机关当场抓获。经中国水产科学研究院东海水产研究所评估，该渔具为一种采用电脉冲方式进行辅助捕捞的兜状抄网，作业方法为电捕。被告人黄正亮、宋俭超到案后，分别如实交代了上述犯罪事实。另查明，被告人黄正亮因非法捕捞于2020年3月18日被上海市崇明区农业农村委员会处没收电子鱼杆一只、没收渔获物黑鱼1.62公斤(放生)、罚款五千元。经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，被告人宋俭超患有双相情感障碍，对本案具有限定刑事责任能力，目前具有受审能力。审理中，被告人黄正亮向本院退出违法所得7,000元、预缴罚金5,000元，被告人宋俭超向本院退出违法所得7,000元、预缴罚金4,000元。上述事实，有公安机关出具或调取的受案登记表、案发经过、抓获经过、工作情况、户口信息、户籍人员基本信息、扣押清单、扣押决定书、中国水产科学研究院东海水产研究所出具的《渔具渔法评估报告》一份及照片、上海市崇明区渔政管理检查站提供的《2020年崇明区内陆水域禁渔期公告》、渔业行政处罚决定书、微信转账记录照片、调取证据通知书及数据光盘一张、上海市崇明区精神病医院提供的病史记录单、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，证人刘某某、蔡某某、宋某某等12名参赌人员的证言，被告人黄正亮、宋俭超的供述、辨认笔录及缴款凭据等证据证实，上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人黄正亮、宋俭超以营利为目的，开设赌场；被告人黄正亮违反保护水产资源法规,在禁渔期使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重；被告人黄正亮的行为已分别构成开设赌场罪、非法捕捞水产品罪；被告人宋俭超的行为已构成开设赌场罪，依法均应予惩处。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人黄正亮在判决宣告前一人犯数罪，依法应予数罪并罚；被告人黄正亮、宋俭超系坦白并自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚；被告人宋俭超对本案具有限定刑事责任能力，依法可从轻或者减轻处罚。被告人黄正亮的辩护人请求对黄正亮从轻处罚并适用缓刑的相关辩护意见，本院予以采纳；被告人宋俭超的开设赌场时间跨度长达约四个月，并综合考虑参赌人数、获利情况等因素，对其辩护人提出对宋俭超免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。为严肃国家法制，综合本案的性质、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百四十条、第六十九条第三款、第十八条第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人黄正亮犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯非法捕捞水产品罪，判处罚金人民币五千元；决定执行拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳，已执行的行政处罚折抵刑罚)。二、被告人宋俭超犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币四千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳)。三、扣押在案的作案工具华为手机三部(手机串码分别为：A000009B902A91、AXXXXXXXXD4c0A、AXXXXXXXF34F6B)，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  金立寅审 判 员  陈 丰人民陪审员  茅菊兰二〇二〇年十二月十六日书 记 员  沈敏伟附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十条违反保护水产资源法规，在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。第六十九条……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第十八条……尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。……。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……。第六十七条……。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。