四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1322民初2716号 原告：杨小英，女，生于1969年5月10日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：尹强，四川营欣律师事务所律师。 被告：寇恒伟，曾用名寇和平，男，生于1947年5月5日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：李崇辉，四川斌鼎律师事务所律师。 被告：冯建生，曾用名冯傅义、冯傅義，男，生于1954年9月6日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：高斌，四川品贤律师事务所律师。 原告杨小英与被告寇恒伟、冯建生生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月8日立案受理,经本院释明后，原告杨小英要求雇主寇恒伟承担责任，本案案由依法变更为提供劳务者受害责任纠纷。本案依法由审判员朱秋霞适用简易程序，于2020年10月13日、2020年12月16日公开开庭进行了审理。原告杨小英及其委托诉讼代理人尹强、被告寇恒伟及其委托诉讼代理人李崇辉、被告冯建生及其委托诉讼代理人高斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告杨小英提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告各项费用等共计115275元[医药费400元（不包含寇恒伟支付的费用）、误工费18000元（120天×150元/天）、护理费9000元（60天×150元/天）、续医费2800元、残疾赔偿金72308元（36154元/年×20年×0.1）、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费1467元、交通费1000元、鉴定费2600元]；2.本案所涉诉讼费用由二被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的医药费变更为302.34元，各项费用变更为115177.34元;将承担责任的主体变更为被告寇恒伟。事实与理由：由于受疫情影响，原告务工所在的学校食堂未复工，在此期间，经他人介绍，被告寇恒伟雇请原告为其护理其妻子金小琴。2020年4月26日上午，在被告寇恒伟楼下院子里，原告在护理金小琴时摔倒在地，摔伤右手腕，当时疼痛难忍、晕厥、右手腕红肿。被告寇恒伟得知此事后，联系医生即被告冯建生到家中来为原告所伤部位做了检查，以保守治疗的方式，在原告右手腕红肿部位安上所谓的软夹子，并开具了中药进行口服。时至2020年5月9日，原告见右手腕红肿未消，所伤部位仍然疼痛，经被告寇恒伟同意和支付费用，原告到营山县中医医院拍X光片检查：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺骨茎突撕裂性骨折。原告将检查结果告知被告寇恒伟后，寇恒伟说治疗所产生的所有费用都由他承担，并将原告带到被告冯建生家中，让被告冯建生继续为原告治疗，冯建生看了X光片和检查报告单后，再次在右手腕红肿部位安上所谓的软夹子。之后，原告右手腕部位仍然红肿、疼痛，原告于2020年6月9日到其务工的四川师范大学成龙校区医院拍X光片检查：右桡骨远端粉横行骨折，断端向外后移位；似部分骨皮质嵌入，并尺骨茎突撕脱性骨折。鉴于伤情的实际情况，原告再次向被告寇恒伟提出治疗要求，寇恒伟将原告又带到被告冯建生处由其继续进行治疗。之后，原告到成都市第二人民医院检查：其右桡骨远端、右尺骨茎突骨折；右桡骨远侧断端向后上移位，右腕诸骨废用性骨质疏松。现原告的右手腕已成残疾且需手术后复位治疗。综上，原告的身体、健康权依法受法律保护，其在为被告寇恒伟提供劳务期间受伤，被告寇恒伟应承担民事赔偿责任；被告冯建生在未取得任何医疗资质的情况下即对原告进行多次治疗，且延误了原告伤情的最佳治疗时机，与被告寇恒伟对原告的身体、健康权构成共同侵权。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。 被告寇恒伟答辩称：1.原告杨小英受到的伤害系其自身重大过错引起。被告寇恒伟雇请原告杨小英是为让其照顾寇恒伟的妻子金小琴。2020年4月26日，被告寇恒伟的孙子在楼下院子里玩耍，原告不听被告寇恒伟的劝阻，执意下楼去找其孙子，原告在下楼过程中摔伤，原告不是履行工作职责受伤，原告受到的伤害系其自身过错导致；2.被告寇恒伟与原告杨小英已达成赔偿协议，被告寇恒伟不应再承担责任。被告寇恒伟与原告杨小英签订了《协议书》，协议约定被告寇恒伟一次性支付原告700元，原告不得再找被告寇恒伟负责。协议是双方真实意思表示，且有证人樊某在协议上签字确认，该协议合法有效。被告寇恒伟已按协议约定足额支付了上述费用及医药费，故被告寇恒伟不应再承担责任；3.原告杨小英现在的伤情结果系医疗过错行为引起，应由冯建生承担赔偿责任。原告受伤本较轻，因被告冯建生对其多次治疗造成原告伤情加重，应由被告冯建生承担全部责任。综上，请求驳回原告对被告寇恒伟的全部诉讼请求。 被告冯建生答辩称：1.其对原告将诉讼请求变更为由被告寇恒伟承担责任无异议。2.对原告受伤的时间、地点无异议，但冯建生系基于其朋友夏康林的介绍才为原告合理包扎五次，从未承诺一定接好。原告于2020年4月26日受伤，5月下旬，二被告与案外人夏康林一起到原告家，发现原告家中正在装修，原告的伤情明显好转,已自行取下了绷带，原告不能证明被告冯建生对其有不当治疗或加重行为，被告冯建生虽现不具有从医资格证，但其以前是具有的；3.原告为被告寇恒伟提供护理病人的劳务，但原告本身无护理常识，对其摔伤，原告自己具有重大过错；4.原告请求的项目和金额明显偏高。 原告杨小英为证明其诉讼请求，向本院提供了原、被告身份证明，证人杨某的证言，检查报告三份，医疗费票据，小广告图片，司法鉴定意见书及鉴定费用发票，劳动合同、劳务协议书及银行交易流水明细清单，视听资料等证据；被告寇恒伟为证明其答辩主张，向本院提供了被告寇恒伟的身份证复印件，协议书，收条，证人卢某的证言等证据；被告冯建生为证明其答辩主张，向本院提供了个体开业行医证复印件，营山县朗池中心卫生院出具的通知等证据。本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月25日,被告寇恒伟雇请原告杨小英照顾其生病的妻子金小琴，商定工资2300元／月。2020年4月26日，原告杨小英在被告寇恒伟家楼下的坝子里不慎摔伤了手腕。当日，被告寇恒伟请冯建生到其家中为原告杨小英治疗，冯建生对杨小英的伤进行了治疗。2020年4月29日，被告冯建生再次到寇恒伟家查看了杨小英的伤情并换药。2020年4月30日，被告寇恒伟与原告杨小英签订《协议书》，双方约定：由于甲方（寇和平）家中有病人，于2020年4月25日请乙方（杨小英）护理，26号上午乙方不小心摔伤右手骨节，经医生治疗几天后，病情好转，乙方家中有事需家中疗养，经双方协商同意以下协议。一、甲方同意给乙方负责找医生治疗；二、甲方同意一次性给乙方700元，乙方回家后不再找甲方负责；三、乙方同意以上协议，不找甲方负任何责任；四、以上协议共同遵守。证人：樊某。被告寇恒伟向原告杨小英支付了700元后，原告杨小英回家疗养。 2020年5月9日，原告杨小英在营山县中医医院的DR检查报告单显示：右桡骨远端骨皮质不连续，见多条骨折线，骨折远端向外后方移位。桡骨下关节面倾斜，尺骨向上移，尺骨茎突见小骨片。印象：1.右桡骨远端粉碎性骨折；2.右尺骨茎突撕裂性骨折。2020年6月9日，杨小英在四川师范大学成龙校区医院的数字化X线诊断报告的诊断意见：右侧桡骨远端横行骨折，断端向外后移位；似部分骨皮质嵌入，并尺骨茎突撕脱性骨折。2020年7月23日，杨小英在成都市第二人民医院放射影像检查诊断报告单的诊断意见：右桡骨远端、右尺骨茎突骨折复查：断端模糊，右桡骨远侧断端向后上移位，右腕诸骨废用性骨质疏松。 2020年5月9日，被告冯建生看了检查报告单后，对杨小英的伤再次进行了治疗，其后分别于2020年5月15日、2020年5月21日对杨小英的伤进行了治疗。被告寇恒伟向冯建生支付医疗费300元，向杨小英支付了其在营山县中医医院的检查费150元。2020年7月23日，杨小英在在成都市第二人民医院产生门诊费215.92元，由杨小英垫付。 同时查明，原告委托南充鼎正司法鉴定所对其伤残等级鉴定、后续医疗费评定、护理期、营养期、误工期进行鉴定，南充鼎正司法鉴定所作出南鼎司鉴[2020]法临鉴字第394号司法鉴定意见书，鉴定意见：杨小英的伤残等级评定十级，续医费评定2800元，评定1人护理60天，营养时限90天（约需2700元），评定误工期120天。鉴定费用2600元，该款由杨小英垫付。 另查明，杨小英与四川师范大学后勤集团签订了《劳动合同》、《劳务协议书》，2019年10月1日签订的《劳务协议书》，约定协议期限从2019年10月1日至2020年9月30日，劳务费为1780元/月。从原告提供的银行交易流水明细清单（打印时间2020年8月11日）上可以看出，四川师范大学后勤集团从2019年10月起至2020年7月，逐月向原告杨小英发放了工资，其中2020年4月、2020年5月、2020年6月工资均为952.58元，2020年7月2820.82元。 审理中，本院组织原、被告双方进行调解，双方争议较大，未能达成一致意见。 本院认为，劳务关系是指提供劳务一方在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，但雇员应采取合理措施防止损害扩大。本案中，原告按照被告寇恒伟的要求护理其妻子，被告寇恒伟支付相应报酬，即被告寇恒伟接受原告提供的劳务并支付相应对价，原告杨小英与被告寇恒伟之间形成劳务关系。原告在为被告寇恒伟提供劳务的过程中不慎受伤，被告寇恒伟应当承担赔偿责任，但原告杨小英亦存在重大过错，也应承担相应的责任。原告变更诉讼请求，要求被告寇恒伟承担责任，符合法律规定。关于原告杨小英与被告寇恒伟签订的协议书，签订协议时，原告杨小英显然不能预见其伤情发展和损害后果，将该协议作为双方处理原告提供劳务受伤的依据，对原告杨小英显失公平，故该协议不宜认定为双方已处理原告提供劳务受伤事宜的依据。结合本案案情，本院酌定由被告寇恒伟承担60%的责任，原告杨小英承担40%的责任。 关于原告请求的误工费，在南充鼎正司法鉴定所作出的南鼎司鉴[2020]法临鉴字第394号司法鉴定意见书中，评定的误工期为120天，但从原告当庭的陈述以及提交的银行交易明细可以看出，原告2020年7月份从四川师范大学后勤集团领取的工资已高于基本工资，基本达到正常收入水平，已不存在误工费的问题，故原告的误工期应根据实际情况计算至2020年6月30日即66天。误工费的计算标准，应按照原告与被告寇恒伟协商的工资即2300元/月计算。 关于原告请求的被扶养人生活费，因原告未提供证据证实，本院不予支持。 综合全案证据及当地社会经济发展水平，本院对原告的各项损失费用确认为：医疗费665.92元，误工费5060（2300元/月÷30天×66天），护理费5400元（90元/天×60天）、后续医疗费2800元、残疾赔偿金72308元（36154元/年×20年×0.1）、精神抚慰金5000元、营养费2700元、鉴定费2600元、交通费200元，共计96734元，按前述责任比例，应由原告杨小英自行负担38694元，被告寇恒伟承担58040元，扣减已支付的1150元，寇恒伟还应承担56890元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告寇恒伟于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨小英赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费等共计56890元。 二、驳回原告杨小英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费438元，由原告杨小英负担200元，被告寇恒伟负担238元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  朱秋霞 二〇二〇年十二月二十四日 书记员  文 韬