河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6819号上诉人（原审被告）：吴云朋，男，1968年6月2日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：郭新建，河南雷鸣律师事务所律师。上诉人（原审被告）：胡玉丽，女，1967年5月18日出生，汉族，住邓州市。委托诉讼代理人：郭新建，河南雷鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱群梅，女，1963年10月12日出生，汉族，住邓州。被上诉人（原审原告）：刘书云，女，1960年9月15日出生，汉族，住邓州市。被上诉人（原审被告）：邓州市园林绿化管理局，住所地邓州市雷锋路与文化路交叉口东南角。法定代表人：吴保建，系该局局长。委托诉讼代理人：姚云生，河南花洲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邓州市水利局，住所地邓州市文化庙街**。法定代表人：孙振云，系该局局长。上诉人吴云朋、胡玉丽因与被上诉人钱群梅、刘书云、邓州市园林绿化管理局、邓州市水利局健康权纠纷一案，不服河南省邓州市人民法院（2020）豫1381民初1012号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴云朋、胡玉丽上诉请求：请求二审法院依法公正审理。事实和理由：一审认定事实不清。首先，大树的产权人没有查清楚，该大树是政府有关职能部门栽种的，树的产权和管理权与吴云朋、胡玉丽没有任何关系。其次，大树倒的原因没有查清楚，风刮不是大树倒的唯一原因，修建河堤的施工队将大树根部全部切除，造成大树摇摇欲坠，任何外力都可导致大树倒地，大树根部被切除是根本原因，施工队是河道管理部门和政府职能部门将工程外包所找的。吴云朋、胡玉丽是开食堂的，事发当天刮大风，钱群梅、刘书云要去玩麻将，其贪恋玩麻将而置危险于不顾，吴云朋、胡玉丽开食堂仅提供麻将和茶水四杯，每桌四人收费20元、茶水费15元。吴云朋、胡玉丽不是经营麻将馆的，也未收取巨额利润，钱群梅、刘书云受伤与吴云朋、胡玉丽没有法律上的因果关系，一审判决吴云朋、胡玉丽承担70%的责任于法无据，不符合公平正义原则。一审追加邓州市园林绿化管理局和邓州市水利局为共同被告，在二者举证不力的情况下，让吴云朋、胡玉丽负全部举证责任程序违法。钱群梅辩称，事故发生在吴云朋、胡玉丽的营业场所，该场所有安全隐患，吴云朋、胡玉丽应当承担赔偿责任，一审判决正确，应当予以维持。刘书云辩称，一审判决正确，应当予以维持。邓州市园林绿化管理局辩称，一审认定事实清楚，证据充分，应当由吴云朋、胡玉丽承担本案的损失赔偿责任。事发区域不属于邓州市园林绿化管理局的监管范围，邓州市园林绿化管理局也不是案涉房屋和树木的所有人或者管理人。事故发生的根本原因是吴云朋、胡玉丽提供的服务场所存在安全隐患所导致，茶棚和杨树均属吴云朋、胡玉丽所有和管理，该区域未经政府部门征收完成并移交邓州市园林绿化管理局，绿化施工单位到案涉杨树东侧两米左右处就停止施工，用绿篱笆围隔进行区别。事故发生系因为吴云朋、胡玉丽的杨树倾倒压垮茶棚所致，茶棚是吴云朋、胡玉丽提供和所有，杨树也是二人所有并管理，应当由二人承担损害赔偿责任。一审程序合法，根据谁主张谁举证的原则，吴云朋、胡玉丽应当举证证明该区域的具体施工单位和监管单位，二人申请追加邓州市园林绿化管理局缺乏证据支持。钱群梅、刘书云向一审法院起诉请求：1.依法判决吴云朋、胡玉丽赔偿各项损失共计206728.8元；2.本案诉讼费用由吴云朋、胡玉丽。一审法院认定事实：2019年4月8日下午2时许，钱群梅、刘书云在吴云朋、胡玉丽经营的吴三私房菜茶社的简易棚内打牌，打牌时大风刮倒了杨树并将简易棚砸倒，该简易棚搭建在大树的旁边，大树的大根已被斩断。钱群梅、刘书云被送往邓州市人民医院就医，钱群梅住院治疗45天，支出医疗费39607.52元，刘书云住院治疗45天，支出医疗费13369.48元。另查明：钱群梅、刘书云在向一审法院起诉前，分别通过一审法院司法技术科申请诉前鉴定，南阳理正法医临床司法鉴定所对钱群梅的身体伤残程度及“三期”进行评定，该所于2019年8月10日做出南阳理正司鉴所［2019］临鉴字第1178号鉴定意见书，结论意见：1.钱群梅骶骨粉碎性骨折属伤残十级；2.钱群梅身体损伤误工期为出院后150天，护理期为出院后60日，营养期为出院后90日，为此原告钱群梅支出鉴定费1400元。南阳峡光法医临床司法鉴定所对刘书云的身体损伤误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行评估，该所于2019年8月22日分别做出宛峡司鉴所［2019］临咨字第2／082201、2／082202号法医临床咨询意见书，咨询意见分别为：刘书云身体损伤出院后误工期75日、护理期45日、营养期45日为宜。刘书云腰部损伤运动受限后续治疗费用约3000元，为此支出鉴定费1400元。2020年4月9日，钱群梅、刘书云诉至一审法院，要求吴云朋、胡玉丽赔偿各项损失共计206728.8元，并承担诉讼费用。诉讼中，吴云朋、胡玉丽申请追加邓州市水利局、邓州市园林绿化管理局为被告参加诉讼。一审法院认为，公民的生命、健康权依法受法律保护。钱群梅、刘书云到吴云朋、胡玉丽经营的茶社打牌，钱群梅、刘书云坐在简易棚内打牌，打牌时大风刮倒了杨树并将简易棚砸倒，造成刘书云受伤，钱群梅致伤残十级，事实清楚，证据确凿，吴云朋、胡玉丽理应对钱群梅、刘书云的损伤予以赔偿。吴云朋、胡玉丽提供给钱群梅、刘书云临时搭建的简易棚，其未尽到安全保障的责任，故应承担主要赔偿责任。钱群梅、刘书云作为成年人，属于完全民事行为能力人，其自身未尽到安全注意义务，对其二人的损害后果，也有过错，亦应承担相应的民事责任。故钱群梅、刘书云对自己的损伤应承担30%的责任，吴云朋、胡玉丽应承担70%的责任为宜。钱群梅损失数额认定如下：1.医疗费：39607.52元；2.护理费：125.14元／天×（45天＋60天）=13139.7元；3.营养费：20元／天×（45天＋90天）=2700元；4.住院伙食补助费：50元／天×45天=2250元；5.残疾赔偿金：34200元／年×20年×10％=68400元；6.交通费：20元／天×45天=900元；7.鉴定费1400元，以上共计128397.22元。刘书云损失数额认定如下：1.医疗费：13369.48元；2.护理费：125.14元／天×（45天＋45天）=11262.6元；3.营养费：20元／天×（45天＋45天）=1800元；4.住院伙食补助费：50元／天×45天=2250元；5.交通费：20元／天×45天=900元；6.后续治疗费3000元；7.鉴定费1400元，以上共计33982.08元。综上，吴云朋、胡玉丽应赔偿钱群梅各项损失93378.05元（128397.22元×70％＋3500元精神损害抚慰金）；吴云朋、胡玉丽应赔偿刘书云各项损失23787.46元（33982.08元×70％）；钱群梅、刘书云自行承担各自损失的30%。钱群梅、刘书云主张误工费的请求，因该事故发生时钱群梅、刘书云已经达到法定的退休年龄，且其二人均未提供实际减少劳动收入的证明，故钱群梅、刘书云该主张不予支持。吴云朋、胡玉丽申请追加邓州市水利局、邓州市园林绿化管理局为被告，对钱群梅、刘书云的损伤亦应承担相应的责任，钱群梅、刘书云及吴云朋、胡玉丽并未提供出邓州市水利局、邓州市园林绿化管理局应承担责任的扎实证据，故邓州市水利局、邓州市园林绿化管理局不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告吴云朋、胡玉丽于本判决生效后十日内共同赔偿原告钱群梅医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计93378.05元；二、被告吴云朋、胡玉丽于本判决生效后十日内共同赔偿原告刘书云医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费、鉴定费共计23787.46元；三、驳回原告钱群梅、刘书云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元，原告钱群梅负担1500元、原告刘书云负担200元、被告吴云朋、胡玉丽共同负担2700元。二审期间，当事人未提交新的证据。本院经审理对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审认定事实是否清楚，吴云朋、胡玉丽应否承担本案的损害赔偿责任。钱群梅、刘书云到吴云朋、胡玉丽经营的饭店打牌，由吴云朋、胡玉丽有偿提供茶水和牌，钱群梅、刘书云在户外简易棚内打牌时，因大风刮倒旁边的杨树，杨树将简易棚砸倒，造成刘书云、钱群梅受伤，这一基本事实清楚，符合当事人的一致陈述，应当予以确认。吴云朋、胡玉丽诉讼中不否认该简易棚系其原来所搭建，椅子也是其所有的，其虽称简易棚已不是其管理使用、椅子是钱群梅、刘书云私自从其屋内搬来的，但并不能提供相应的证据证实，也与其提供茶水和打牌服务的实际情况不符，不应予以认定。一审认定该简易棚等系吴云朋、胡玉丽所提供，并是由其在实际管理使用并无不当，应当予以确认。吴云朋、胡玉丽作为经营一方，其在提供有偿服务过程中，负有对所提供经营服务场所安全管理的责任，现因其未尽到相应的安全管理责任义务，发生本案事故，其应承担相应的损害赔偿责任。吴云朋、胡玉丽一审中虽申请追加了邓州市水利局、邓州市园林绿化管理局参加本案诉讼，认为二者存在管理责任或过错，应由二者承担本案的损害赔偿责任，但其并未提供相应的充足依据，而本案钱群梅、刘书云也仅是以吴云朋、胡玉丽作为经营服务一方提起的损害赔偿请求，一审判令吴云朋、胡玉丽承担相应的赔偿责任并无不当。吴云朋、胡玉丽如认为本案事故存在有第三方侵权过错的情况，可由其另行依法主张解决。综上所述，吴云朋、胡玉丽的上诉请求不能成立，不应予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由吴云朋、胡玉丽负担。本判决为终审判决。审判长 车   向   平审判员 王邦跃审判员陈德林二〇二〇年十二月二十五日法官助理陈俊书记员张昊