广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终1628号 上诉人（原审原告）：吕天文，男，汉族，1971年11月15日出生，住四川省宜宾县。 委托诉讼代理人：唐文兵，广东岭峰律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：贺州市兆鑫五金制品有限公司，住所地：广西贺州市八步区信都镇工业区。 法定代表人：陈师，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张仰亨，该公司职员。 上诉人吕天文因与被上诉人贺州市兆鑫五金制品有限公司（以下简称兆鑫公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区贺州市八步区人民法院（2020）桂1102民初2736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人吕天文上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人支付12个月的停工留薪待遇132000元、支付一次性伤残就业补助金99000元，共计23100元。事实和理由：一审法院认定事实错误。一审法院采信被上诉人一面之词，对上诉人提出的证据调取申请不置可否，也不向证人作调查。在事实不清的情况下主观臆断的作出错误判决，对弱势群体（农民工的利益）视而不见。事故发生前，上诉人系被上诉人公司四轧高线车间调整工，属于技术工人。工作时间是两班倒，一班12个小时，半个月轮一次。工资组成是：底薪3000元+绩效工资（0.2元×四扎高线车间月总产量吨数)+生活费(上班每天17元）。底薪是通过银行转帐方式支付，绩效工资是从班长手上领取现金，月产量平均为5万吨左右，生活费是打饭卡上。上诉人多处受伤后，住院83天，后出院休养，至到2020年3月去做劳动能力鉴定，至今不能工作，停工己达19个月之久。综上，请二审法院查明事实后，依法判决！ 被上诉人兆鑫公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 吕天文向一审法院起诉请求：判令被告向原告支付12个月的停工留薪待遇132000元，支付一次性伤残就业补助金99000元，共计231000元。 一审法院认定事实：原告在2018年2月时已经是被告四轧车间工人。2018年12月24日，原告在工作时不慎被机器绞伤，受伤后被送到贺州市人民医院住院治疗，治疗至2019年3月16日出院。出院诊断：1.右上肢绞伤-右肩腋窝、肩背部软组织严重撕脱伤，2.失血性休克，3.右侧肋骨骨折，4.右中指末节指骨骨折、甲床破裂，5.全身多处皮肤软组织挫裂伤，．．．．．．。出院医嘱：1.术后每个月返院复查胸部CT及手掌X片，明确肋骨骨折及指骨骨折愈合情况，2.出院全休一个月，住院期间留陪人1名，3.出院后加强营养．．．．．．。2019年1月3日，被告向贺州市八步区人力资源和社会保障局申请工伤认定，原告受伤被认定为工伤。经贺州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力伤残等级为九级。 被告通过银行转账方式分别于2018年3月支付原告工资3000元，2018年4月支付原告工资2800元，2018年5月支付原告工资3290元，2018年6月支付原告工资800元，2018年7月支付原告工资3000元，2018年8月支付原告工资3000元，2018年9月支付原告工资3000元，2018年10月支付原告工资4354元，2018年11月支付原告工资3000元，2018年12月支付原告工资2902元。原告住院期间，向被告借支了3000元。 原告受伤后一直未回岗位上班。由于双方对赔偿事宜未能达成一致意见，原告于2020年6月申请劳动仲裁，贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月作出贺八劳人仲案字（2020）第64号仲裁裁决书，原告不服，起诉至该院。 诉讼中，原告表示其于2020年6月申请劳动仲裁时要求解除与被告劳动关系，被告表示同意双方劳动关系于2020年6月解除。 一审法院认为，原告于2018年12月24日受工伤，被鉴定为劳动能力伤残九级。原告在2020年6月申请劳动仲裁时要求解除与被告劳动关系，被告表示同意于2020年6月解除，双方劳动关系解除。关于原告的工伤保险待遇问题。原告因工受伤，依法享受工伤保险待遇。关于原告的月平均工资问题。根据银行转账记录，被告2018年3月支付原告工资3000元，2018年4月支付原告工资2800元，2018年5月支付原告工资3290元，2018年6月支付原告工资800元，2018年7月支付原告工资3000元，2018年8月支付原告工资3000元，2018年9月支付原告工资3000元，2018年10月支付原告工资4354元，2018年11月支付原告工资3000元，2018年12月支付原告工资2902元。对于原告提出还有其他工资，除了起诉状主张的生活费上班每天17元与被告证据2充值记录能印证外，其他绩效工资无证据证实，该院不予采纳。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资包括津贴和补贴，伙食费补贴应属于工资组成部分，该院将伙食费补贴（原告称为生活费）计入工资，具体数额，结合原、被告陈述、证据，该院酌定每月510元，故原告的工资在上述银行转账数额基础上每月加510元。故原告2018年3月至2018年12月的工资分别为3510元、3310元、3800元、1310元、3510元、3510元、3510元、4864元、3510元、3412元，原告2018年6月工资1310元低于最低工资标准，根据广西壮族自治区人民政府桂政发（2018）6号文件，贺州市2018年最低工资标准为1450元，该院参照1450元计算原告2018年6月工资。故原告的月平均工资为3438.6元［（3510元＋3310元＋3800元＋1450元＋3510元＋3510元＋3510元＋4864元＋3510元＋3412元）÷10］。关于原告的停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告应当支付原告停工留薪期工资。原告的停工留薪期，原告住院近三个月，出院医嘱全休一个月，仲裁委按四个月计算停工留薪期合理，故原告的停工留薪期工资3438.6元×4=13754.4元。关于原告的一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金。根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例办法〉》第二十四条规定，“九级伤残计发9个月”，为3438.6×9=30947.4元。以上停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金合计44701.8元（13754.4元＋30947.4元），扣除原告向被告借支的3000元为41701.8元。对于被告主张还应扣除伙食费补贴5695元，伙食费补贴应属于工资组成部分，可在停工留薪期工资予以扣除，但具体数额，根据被告提供的证据3充值记录，其中有527元是在原告受伤前上班期间充值，不应予以扣除，故应扣除数额为5695-527=5168元。被告尚应支付原告41701.8-5168元=36533.8元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告贺州市兆鑫五金制品有限公司于判决生效后十日内支付原告吕天文停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金共计36533.8元。 二审中，上诉人吕天文向本院提交了以下证据：1.上诉人吕天文在广西农村信用社开设的卡号为62×××21账户2015年5月31日至2018年12月21日的交易明细，拟证明2015年至2017年，被上诉人兆鑫公司通过广西桂航精密铸造公司转账代发工资，2018年以后兆鑫公司发放工资的方式为转账3000元左右，其他工资通过现金给付，上诉人吕天文的工资均为每月上万元。2.颜某（与吕天文同车间员工、证人）在广西农村信用社开设的卡号为62×××40账户2016年3月6日至2018年12月29日的交易明细，拟证明在2018年以前兆鑫公司是通过银行转账的形式发放全部工资，2018年开始通过银行转账发放部分工资，以及颜某作为普工在兆鑫公司实际领取的工资；3.上诉人吕天文在四川省宜宾市开设的卡号为62×××08账户2016年8月29日至2018年12月21日的交易明细，拟证明上诉人吕天文在2018年度有多笔大额现金存入，该现金均是兆鑫公司发放的绩效工资。经质证，被上诉人兆鑫公司认为证据1、证据2中2018年以前该公司通过广西桂航精密铸造公司账户转账发放工资、2018年以后由兆鑫公司账户转账发放工资是事实，但该公司没有用现金发放工资；证据3中吕天文存入其账户的现金不是该公司所发的工资。本院认为，上述证据均为银行账户交易明细，对证据真实性予以确认，但证据拟证明的内容系争议焦点涉及内容，本院将在下文一并分析认定。 二审中，上诉人吕天文向本院申请证人颜某出庭作证，证人颜某到庭陈述，2016年至2019年其在被上诉人兆鑫公司处工作，与上诉人吕天文在同一车间同一条线工作，其是普工，工资在5000-6000元左右，吕天文是技术人员，工资包括固定工资和绩效，公司2018年之前通过银行转账的方式发放工资，2018年以后的工资部分通过转账发放，部分通过现金发放。上诉人吕天文认为，证人陈述属实，可以证明被上诉人兆鑫公司从2018年开始，发放工资分为两部分，分别为银行转账和现金发放；以及证人颜某作为普工领取的工资都远超过3000元，吕天文作为技术人员不可能每月只领取3000元工资。被上诉人兆鑫公司认为其一直都是通过银行转账发放工资，没有用现金发放工资。本院认为，该证据拟证明的内容系争议焦点涉及内容，本院将在下文一并分析认定。 经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人吕天文的月平均工资标准问题。本案一审中，被上诉人兆鑫公司作为用人单位，提交了该公司2018年3月至2018年12月的员工工资发放银行交易记录，根据该银行转账记录显示，被上诉人兆鑫公司2018年3月支付上诉人工资3000元，2018年4月支付上诉人工资2800元，2018年5月支付上诉人工资3290元，2018年6月支付上诉人工资800元，2018年7月支付原告上诉人3000元，2018年8月支付上诉人工资3000元，2018年9月支付上诉人工资3000元，2018年10月支付上诉人工资4354元，2018年11月支付上诉人工资3000元，2018年12月支付上诉人工资2902元。而上诉人吕天文提出上诉主张其工资每月为11000元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人吕天文应对其主张承担举证责任。虽然上诉人吕天文在二审中提交了其62×××08账户2016年8月29日至2018年12月21日的交易明细中2018年度有多笔大额现金存入，并申请了证人颜某出庭作证，但均不能证实该账户中存入的现金系被上诉人兆鑫公司所发放的绩效工资，且被上诉人兆鑫公司亦不认可该公司用现金发放过绩效工资。上诉人吕天文应承担举证不能的不利后果。故一审法院根据兆鑫公司员工工资发放的银行转账交易记录，并结合贺州市2018年最低工资标准及本案实际情况，确定上诉人吕天文的月平均工资为3438.6元，进而计算出其一次性伤残就业补助金数额，并无不当。关于上诉人吕天文停工留薪期待遇的问题。上诉人吕天文住院近三个月，出院医嘱全休一个月，劳动仲裁委及一审法院按四个月计算停工留薪期待遇，并无不当。 综上所述，上诉人吕天文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人吕天文负担。 本判决为终审判决。 审判长  李永林 审判员  周成才 审判员  陈小坤 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理  傅媛 书记员  杨杰