广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0513刑初907号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人林泽丰，男，1988年8月27日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************633，汉族，初中文化，打工，住汕头市潮阳区西胪镇泉塘榕树池围**。因犯交通肇事罪于2018年4月13日被判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期间自2018年4月24日起至2022年4月23日止）。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年7月22日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。被告人陈鹏洲，男，1990年8月20日出生于广东省汕头市，公民身份号码440************818，汉族，初中文化，打工，，住汕头市潮阳区西胪镇西二戏台后猪母围十直巷**因涉嫌犯开设赌场罪于2020年8月5日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检一部刑诉[2020]Z456号起诉书指控被告人林泽丰、陈鹏洲犯开设赌场罪，于2020年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员马俊盈出庭支持公诉，被告人林泽丰、陈鹏洲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年3月份开始，同案人陈余楷（已判决）通过微信设立“牌九”赌博群供人赌博，后同案人林进锐、黄伟宏、林楚辉、庄楚武、叶镇鹏、林燕旋、陈晓宏、林烈波、林佩勇、郑鸿锐（均已判决）等人相继入股合伙开设赌场。其中同案人林进锐占0.2股、同案人陈余楷占0.1股、同案人黄伟宏占0.3股、同案人林楚辉占0.55股、同案人庄楚武占0.35股、同案人叶镇鹏占0.3股、同案人林燕旋占0.35股、同案人陈晓宏占0.4股、同案人林烈波占0.1股、同案人林佩勇占0.25股、同案人郑鸿锐占0.1股。期间，被告人林泽丰、陈鹏洲先后在该赌博群参赌，后因无法偿还赌资，便在“王永平3”（身份不明）的串招下入股该赌场，被告人林泽丰占0.2股，被告人陈鹏洲占0.1股。该微信赌场由雇佣的操盘手在微信群内发放3元共5个红包代表“牌九”中的1至5门，庄家、赌客各自选门后下注，其中“对子”最大，其余则以微信红包小数点后两位数相加并比较之和个位数大小，大者为赢。该“牌九”赌场每人每盘下注100元至1200元不等，合伙人从总投注额中抽水牟利5%，并返水庄家30%-50%、赌客0.5%。至被查获，该赌场共接受投注约4000多万元，抽水牟利约100多万元。其中，被告人林泽丰从中牟利约1万元，被告人陈鹏洲从中牟利约几千元。2020年7月22日，公安机关将被告人林泽丰抓获归案；同年8月5日，公安机关将被告人陈鹏洲抓获归案。公诉机关认为，被告人林泽丰、陈鹏洲结伙开设赌场并接受他人投注，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，被告人林泽丰、陈鹏洲均自愿认罪认罚，建议各判处有期徒刑三年，并处罚金。被告人林泽丰因犯交通肇事罪在缓刑考验期内犯新罪，应当予以数罪并罚。公诉机关提交了同案人陈余楷、庄楚武、林进锐、陈晓宏、林烈波、林佩勇的供述，同案人黄伟宏、叶镇鹏、李鸿彬的供述及辨认笔录，被告人林泽丰、陈鹏洲原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表及到案经过、发破案经过，现场勘验笔录及刑事照片，微信转账流水，刑事判决书，缓刑执行材料，认罪认罚具结书和户籍证明等证据证实。被告人林泽丰、陈鹏洲对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈鹏洲从中牟利数额为4000元。再查明，被告人林泽丰因犯交通肇事罪，本院于2018年4月13日作出（2018）粤0513刑初186号刑事判决，判处其有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期限自2018年4月24日起至2022年4月23日止。原羁押时间2个月22日。本院认为，被告人林泽丰、陈鹏洲无视国家法律，为牟取非法收入，结伙利用手机组建微信群的方式在网络上开设赌场并接受他人投注，情节严重，妨害社会管理秩序，败坏良好的社会风尚，其行为均已构成开设赌场罪。属共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人林泽丰因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，与新犯开设赌场罪予以数罪并罚。被告人林泽丰、陈鹏洲到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其均可以从轻处罚。被告人陈鹏洲主动预交罚金及退缴违法所得，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对其可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）粤0513刑初186号刑事判决书中对被告人林泽丰宣告缓刑部分，原判决为有期徒刑三年。二、被告人林泽丰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十二万元；原犯交通肇事，判处有期徒刑三年。总和刑期六年，决定执行刑期五年，并处罚金十二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原羁押2个月22日予以折抵，即自2020年7月22日起至2025年4月29日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴交。）三、被告人陈鹏洲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金十万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、提收被告人陈鹏洲的违法所得4000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈科云人民陪审员  李海槟人民陪审员  郑铭郁二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  郑佩群附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、建议或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。