江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终9767号上诉人（原审原告）：陈刚，男，1966年4月11日生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：刘欢，江苏恩格律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢欣欣，江苏恩格律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京大旺食品有限公司分公司，住所地南京市秦淮区海福巷****楼（410、411、412、413）及B号楼209-1。负责人：郑文琦，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨金鑫，北京市兰台（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄岚，北京市兰台（南京）律师事务所律师。上诉人陈刚因与被上诉人南京大旺食品有限公司分公司（以下简称大旺分公司）劳动争议一案，不服江苏省江宁经济技术开发区人民法院（2020）苏0191民初1254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。陈刚上诉请求：依法改判大旺分公司支付其违法解除劳动合同赔偿金237984元、加班费10256.25元及2018年年终奖4000元。事实和理由：陈刚自1994年4月至南京旺旺食品有限公司工作，公司于1995年与其签订劳动合同并为其缴纳社会保险费到2000年2月。2000年3月至2001年7月期间，其社会保险费由南京福旺食品有限公司缴纳；2001年8月起，其社会保险费由大旺分公司缴纳。后陈刚与大旺分公司签订无固定期限劳动合同，工作地点在江宁区。2019年2月3日，大旺分公司无正当理由违法解除劳动合同，且不支付任何经济补偿。陈刚自1994年起已连续工作达24年10个月，大旺分公司丢失货物，已经由南京市公安局江宁分局立案侦查，该案件属于刑事案件，在案件尚未侦破、犯罪嫌疑人也未确定的情况下，一审法院认定陈刚存在严重失职，大旺分公司与其解除劳动合同合法，没有事实和法律依据，明显错误。综上，请求支持陈刚的上诉请求。被上诉人大旺分公司辩称，案涉劳动合同及奖惩管理办法均明确规定，员工违反约定或者规定失职给公司造成损失的，公司有权解除劳动合同。陈刚在大旺分公司担任仓储主管一职，工作职责包括盘点货物、统筹货品收发情况，其行为已违反劳动合同第一条第五项第二款约定，以及《奖惩管理办法》5.5.2.2条规定，公司根据劳动合同、奖惩管理办法与其解除劳动关系，系合法解除。陈刚已对《奖惩管理办法》进行签收，其对上述内容明知，应当受奖惩管理办法的约束。大旺分公司依据合同约定、规章制度与其解除劳动关系，不存在违法解除的情形，不应向其支付赔偿金。陈刚向一审法院提出诉讼请求：1.大旺分公司支付违法解除劳动合同赔偿金237984元；2.大旺分公司支付加班费10256.25元、2018年高温津贴1200元、2018年年终奖4000元。一审法院认定事实如下：1995年1月至2000年2月，南京旺旺食品有限公司开始为陈刚缴纳社会保险费。2000年3月至2001年7月，南京福旺食品有限公司为陈刚缴纳社会保险费。2001年8月起，大旺分公司开始为陈刚缴纳社会保险费。2008年6月11日，双方签订无固定期限劳动合同，约定在本单位工作起始时间为1994年4月，岗位为内勤，实行标准工时工作制。双方约定加班费计算基数为岗位基本工资，基本工资不低于南京市最低工资标准。陈刚任职大旺分公司储运课仓储组主管，工作职责为指导督促仓库现场操作人员按照物流SOP规范作业，组织协调现场承运商司机与装卸人员的装卸货和刷码工作，监督每日库存实物账和系统库存账盘点核实，监督货卡准确填写，合理调配规划库存，监管设备和消防器材，对仓库作业中遇到的问题与相关部门沟通协调解决。2018年7月底，大旺分公司对当月库存进行盘点，发现7个品项的旺仔牛奶存在不同程度的短少，市场价值达85万元，遂向公安机关报案。之后，南京市公安局江宁分局陶吴派出所约谈了涉案部分人员。2019年2月1日，大旺分公司在通知旺旺集团南京地区工会后向陈刚送达《合同解除通知函》，声明陈刚的行为符合劳动合同法第三十九条过失性解除情形，决定自2019年2月3日起解除劳动关系。陈刚离职前的岗位基本工资为3230元，大旺分公司已按照约定的标准计发了加班费，并支付了2018年度高温津贴204.55元。2019年2月25日，公安机关立案侦查大旺分公司货物被职务侵占一案，但因需要进一步调查取证，一直未结案。2019年3月4日，陈刚申请仲裁，仲裁委员会决定终结审理后，陈刚提起诉讼。一审审理中，陈刚陈述，其负责安排现场收发货，不知道2018年7月份为什么会短少货物，其在本案中主张的加班费是2018年1月1日至12月31日期间250个工作日中每天12时至13时的延时加班费。一审另查明，大旺分公司执行中国旺旺控股有限公司的规章制度。其中《奖惩管理办法》规定，严重失职或徇私舞弊，对公司利益造成重大损害达500元及以上者，给予过失性解除劳动关系。陈刚签收了《奖惩管理办法》。一审法院认为，本案所涉刑事案件处理的是当事人是否构成职务侵占的问题，与大旺分公司因劳动者失职作出的解雇行为之间，可以分别处理，故在中止诉讼后决定恢复审理。陈刚任职大旺分公司储运课仓储组主管，负有对库存商品的保管职责，其应当勤勉谨慎地履行劳动合同义务。大旺分公司经盘点后发现库存商品短少价值高达85万元，陈刚对其职责范围内的事项不能合理说明原因，存在严重失职，且已对大旺分公司造成重大损害，故大旺分公司经通知工会作出的解除劳动合同决定，并无违法之处，无需向陈刚支付违法解除劳动合同赔偿金。大旺分公司已经支付陈刚在职期间的加班费，陈刚也未提供证据证明其在本案中主张的加班事实存在，故一审法院对其加班费的请求不予支持。大旺分公司支付陈刚的高温津贴低于法定标准，应予补足995.45元（1200元－204.55元）。年终奖具有福利性质，大旺分公司对是否发放享有自主决定权，并无强制性的支付义务，故陈刚的该项诉讼请求不成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第三项，《江苏省劳动合同条例》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，一审法院判决：一、大旺分公司于判决发生法律效力之日起10日内支付陈刚高温津贴995.45元；二、驳回陈刚的其他诉讼请求。二审审理中，陈刚与大旺分公司均未提交新的证据。大旺分公司认为其与陈刚从2007年7月1日起成立劳动关系，对一审法院查明的其他事实无异议；陈刚对一审法院查明的事实无异议。本院对双方当事人均无异议的事实依法予以确认。以上事实，有劳动合同、奖惩管理办法、回执单、岗位描述、盘点货品损失总览、工资支付明细、合同解除通知函、南京市社会保险缴费清单、交通银行个人客户交易清单、交货单、告示牌、仲裁决定书及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审的争议焦点为：大旺分公司是否应支付陈刚违法解除劳动合同赔偿金237984元、加班费10256.25元及2018年年终奖4000元。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。经审查，陈刚担任大旺分公司的仓储组主管，其工作职责有遵守集团规章制度、仓库的各项操作准确高效地完成、仓储库存盘点无异常、日常收发货准确率、库区面积及库区案情调配、临时性事务的及时完成，对仓储库存盘点则负有监督各库区每日库存实物帐和系统库存帐盘点核实落实，监督各库区货卡填写的准确度，现大旺分公司库存商品短少价值高达85万元，作为仓储组主管，陈刚应对此负有主要责任。一审法院认为陈刚对其职责范围内的事项未能合理说明原因，存在严重失职，且对大旺分公司造成重大损害，并无不当。故大旺分公司根据双方劳动合同及公司规章制度与陈刚解除劳动合同合法，无需向其支付违法解除劳动合同赔偿金。关于加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。陈刚上诉主张大旺分公司向其支付加班费，应就其加班事实提供证据证明，但本案一、二审中陈刚均未能举证证明其所主张的加班事实客观存在，故本院对其该项主张不予支持。关于年终奖问题。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，陈刚并未提供证据证明双方之间关于年终奖有明确约定、年终奖是其工资的组成部分，依法应承担举证不能的不利后果。且根据上述分析，陈刚在2018年度存在严重失职情形。陈刚上诉主张大旺分公司支付其2018年度年终奖4000元，依据不足，本院亦不予支持。综上，上诉人陈刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈刚负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 员 陆红霞二〇二〇年十二月二十九日法官助理 武艳艳书 记 员 杨文艳