云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0328民初2380号原告：沾益县红亚建筑工程有限公司。住所云南省曲靖市沾益县韩家圩村**。注册号：530328100009584。法定代表人：胡照亚，公司总经理。委托诉讼代理人：王玉华，云南昌迪律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：吴八一，云南昌迪律师事务所律师。特别授权代理。被告：云南山水农渔生物技术有限公司。统一社会信用代码：91530121MA6NKEP13A。住所云南省昆明市西山区绿荫大道与南博路交叉口明晔中心******。法定代表人：李永鸽，公司董事长。委托诉讼代理人：朱西伦，云南万成律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：熊朝建，男，汉族，1978年5月17日生，重庆市垫江县人，住址重庆市垫江县。系，住址重庆市垫江县代理。原告沾益县红亚建筑工程有限公司（以下简称“沾益红亚建筑公司”）与被告云南山水农渔生物技术有限公司（以下简称“云南山水公司”）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2020年10月22日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告沾益红亚建筑公司的委托诉讼代理人王玉华、吴八一、被告云南山水公司的委托诉讼代理人朱西伦、熊朝建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沾益红亚建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款83458元及承担逾期付款的违约责任（按欠款金额6%的利率计算至付清为止）；2、诉讼费由被告负担。原告与被告于2019年9月19日签订《云南山水农渔生物技术有限公司智慧特色渔业育苗示范园土建项目》。约定期限20天，承包性质属包工包料，工程总造价为142005元。合同签订后，原告按照合同组织施工，在施工中应被告方的要求，有增加项目。被告开始也按照合同约定给付原告第一期工程款28000元、第二期工程款56000元，工程完工后（2019年10月10日）通过初验，被告就实际使用。按照合同约定初验三天内被告应该给付工程款42000元就拖着未付，加上下欠的工程款16005元，共计是58005元及增加工程范围的费用25453元，合计83458元。被告使用“养殖池”已经一年多了，现质保金约定的时间已过。经原告多次催要，至今未付。被告云南山水公司辩称，一、原告存在严重违约情形，原告要求支付工程款无任何事实与法律依据。2019年10月26日被告联系原告反映全部池子都严重漏水，原告不但不答复被告，更对被告向其发送土建停工通知和整改通知置之不理，也未派员工出面解决质量问题。原告偷工减料致使涉案工程存在严重的质量问题，该行为已经构成违约，根据合同法先履行义务和瑕疵履行之规定，原告要求被告支付工程款无任何事实与法律依据。二、涉案工程因质量问题一直未能通过验收，无从谈起工程已经超过质保期。三、原告违约情节非常严重，施工质量几乎完全不符合合同要求，事后又拒绝采取补救措施，影响了被告的正常生产经营，给原告造成了巨大损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。原告为支持其主张向本院提交了以下证据：1、原告的营业执照副本、法定代表人身份证明书、居民身份证复印件。证实原告诉讼主体资格。2、建设工程施工合同。证实原被告于2019年9月9日签订建设工程施工合同的事实。3、施工材料及人工费明细表。证实原告给被告施工需要的相关材料及人员工资。4、结算明细表。证实原告完工后经结算被告所欠工程款数额。5、通话录音记录、光碟一盘。证实原告多次找被告催要下欠工程款的事实。6、告知函、快递单存根。证实原告向被告通过快递公司催要工程款的事实。经质证，被告的委托代理人发表质证如下：证据1、2的三性无异议；证据3的真实性认可；证据4是原告方单方制作，没有被告的签字或盖章，该组证据不能作为原告主张工程款计算的标准；证据5不完全是事实，原告拍摄出来的只是一部分，原告多次催被告整改，被告维修了依然在漏水。该组证据可以证实原告多次向被告催要工程款，因为没有工程合格验收单，通话中提到的张燕伟是工程的监理方，因为工程验收不合格，所以他才没有出具验收单；证据6不认可，被告方没有收到原告邮寄的材料，存根上的签收人与电话号码是不符合的，不知道原告为什么会这样写。被告为支持其主张向本院提交了以下证据：1、建设工程施工合同。证实原被告于2019年9月19日签订建设工程施工合同及合同内容。2、微信聊天记录、施工进度计划、工程项目联系单、退场通知。证实1、原告施工的时间节点为2019年9月19日至2019年11月8日的事实；2、被告发现工程质量问题后要求原告整改维修，原告置之不理的事实。3、公证书。证实1、2019年11月13日被告向云南省曲靖市沾益公证处提出保全证据申请及保全证据内容；2、原告构成根本违约的事实。经质证，原告的委托代理人发表质证如下：证据1的三性无异议；证据2不予认可，微信聊天记录是单方面可以更改的，必须提供原始载体，该微信聊天记录不真实，不客观。施工进度计划表，无法看清，必须要有原告签字。工程项目联系单我方不知道是什么时候做的，没有证据效力，我方不认可。退场通知是2019年11月8日，我方不认可该组证据，这时候被告方已经在使用涉案工程了，从退场通知可以看出，被告方是为了拖欠工程款，与本案没有关联；证据3的三性无异议，但对证明目的不认可。对全案证据分析如下：对原告提交的证据1、2、3及被告提交的证据1，符合证据三性，予以采信；对原告提交的证据4系原告单方制作，不具有决算效力，不能作为定案依据使用，不予采信；对原告提交的证据5，能够证实原告找被告索要工程款的事实，予以采信；对原告提交的证据6，不能实现原告的待证目的，不予采信；被告提交的证据3及证据2中的微信聊天记录、退场通知，能够反映原告已经按照合同进行施工并在2019年11月13日已经完工的事实。予以采信；对证据2中的施工进度计划、工程项目联系单系被告单方制作，未经原告确认，不予采信。经审理查明，2019年9月19日，原告沾益红亚建筑公司与被告云南山水公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称：云南山水农渔生物技术有限公司智慧特色渔业育苗示范园土建项目；工程内容：智慧特色渔业育苗示范园区设计图所示的土建工程内容。承包范围：施工材料的购买（详见附件-施工材料表），施工工时费及施工现场管理（详见附件-施工材料表），所有的施工费用及材料费已包含材料费、运费、搬运费、工具及机具费；施工人员工资、食宿费用及施工安全保险费等费用；实行单价费包干，除甲方（云南山水公司）确认的额外工程量以外甲方不再支付其他费用。工期20天。合同总价款142005元，本工程实行项目费用单价包干总承包制。项目进入终验及结算环节，甲方根据乙方（沾益红亚建设公司）提供的终验资料及结算资料进行验收，7日内给出验收结论，否则视为验收通过。于验收通过之日起360天为质保期，质保期到期3日内，甲方付清全款。合同签订后，原告按照合同约定进行施工。被告按照合同约定根据原告的施工进度向原告支付工程款84000元。2019年11月8日，被告向原告发出退场通知，通知内容如下：我公司与贵公司于2019年9月19日签署了《建设工程施工合同》，约定我公司将智慧特色渔业育苗示范园土建项目发包给贵公司施工，工期20天，同时约定若达不到工期目标，则按照2000元／天对贵公司进行处罚，工期延误五天以上，我公司有权解除合同并要求贵公司无条件立即离场。但时至今日，贵公司仍未完成工程项目施工，给我公司造成了巨大的损失，为此，我公司现在正式通知贵公司，请贵公司立即离场，将施工现场交由我公司。......。2019年11月13日，被告向云南省曲靖市沾益区公证处提出申请，对位于曲靖市沾益区土建项目工程的施工现状进行保全证据。涉诉工程经初验后已由被告使用，但剩余工程款58005元至今未付。本院认为，原告沾益红亚建筑公司与被告云南山水公司2019年9月19日签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示,符合法律规定，合法有效。原告已经按照约定完成了工程，并已实际由被告使用，被告理应向原告支付工程款。至于被告以质量不符合要求拒付工程款的辩解意见，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；......。本案中，虽然被告对工程的质量提出异议，但其已经实际使用，因此被告的上述辩解意见不能成立，就工程质量问题被告可另案起诉。对于原告主张的工程款83458元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条的规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。本案中，因双方对工程总价款已约定为142005元，且被告已经向原告支付工程款84000元，故被告还应实际向原告支付工程款58005元；至于增加工程的费用25453元，因对增加部分的工程，原告未提交证据予以佐证，故对该部分工程款，本院不予支持。对于原告主张按欠款金额6%的利率计算至付清为止承担逾期付款的违约责任，因双方未对因逾期支付工程款需要支付利息进行约定，故不予支持。综上所述，原告的主张部分成立，本院予以部分支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、判决如下:一、由被告云南山水农渔生物技术有限公司于判决生效后十五日内向原告沾益县红亚建筑工程有限公司支付工程款58005元；二、驳回原告沾益县红亚建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费943元，由被告云南山水农渔生物技术有限公司负担625元，由原告沾益县红亚建筑工程有限公司负担318元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于曲靖市中级人民法院。审判员 莫 渊二〇二〇年十二月二十四日书记员 龚斯建