辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0882民初6035号原告：冯文胜，男，1977年8月20日出生，汉族，个体，住四川省盐亭县。委托诉讼代理人：徐艳佳，辽宁讯好律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦大明，辽宁讯好律师事务所律师。被告：辽宁超群建设工程有限公司，住所地营口大石桥市交通街联合里。法定代表人：张敏，经理。委托诉讼代理人：赵长青，辽宁中允律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴忠，辽宁迅驰律师事务所律师。原告冯文胜与被告辽宁超群建设工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯文胜的委托诉讼代理人徐艳佳、焦大明和被告辽宁超群建设工程有限公司的委托诉讼代理人赵长青、吴忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯文胜向本院提出诉讼请求：1.请求确认被告与原告解除劳动关系违法，恢复被告与原告的劳动关系；2.请求确认原告的工资标准21000元每月；3.请求被告向原告支付治疗期的工资231000元（暂计至申请日2020年10月9日，11个月），医疗费20000元（暂计至申请日）；4.请求被告向原告支付24个月的停工留薪期工资504000元；5.请求被告向原告支付一次性伤残补助金525000元；6.请求被告向原告按足每月17850元标准支付伤残津贴（从停工留薪期结束后至申请人退休之日止）共计3641400元；7.请求被告向原告支付住院期间护理费30000元（暂计申请日至2020年11月6日）、后期护理费583104元（暂计申请日至2020年11月6日）、伙食补助费37400元（从2019年11月1日暂计到2020年10月9日）、交通费20000元；8.本案的诉讼费等诉讼产生的一切费用由被告承担。事实和理由：原告在被被告处工作，于2019年11月1日工作时受伤，于2019年12月30日被大石桥市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2020年6月5日被营口市劳动能力鉴定委员会认定“贰级大部分护理依赖”，但是2019年12月16日，被告单方与原告解除劳动关系，并且申报工伤时，未按照原告的实际工资标准申报，原告实际工资为700元每日，被告的行为违反法律并侵害了原告的合法权益，因此，现提起诉讼。辽宁超群建设工程有限公司辩称，原告的诉讼请求与事实不符，且与法律规定相悖，具体如下：1、属于参加了工伤保险的原告因工受伤构成了二级伤残，按照《工伤保险条例》第三十五条的规定，原告与答辩人的劳动关系须保留，且事实为答辩人也从未解除与原告之间的劳动关系，原告的第一项诉讼请求既违背事实，也不成立，故原告的该项请求没有得到劳动仲裁的支持，也不会得到人民法院的支持。2、答辩人与原告为临时用工，原告从事喷漆工作是按工作数量挣取计件工资，多干多得，少干少得，无活干不得，且与答辩人之间并无每月保底工资的约定，故到工地只干了几天活就受伤的原告月工资标准应为2019年营口市在岗职工平均工资5438元认定其工资标准。答辩人同意劳动仲裁按此工资标准来计算原告的停工留薪月标准，原告主张其月工资为21000元既违背事实，也无法律依据，更不成立。3、原告主张答辩人支付到其申请日11个月工资的诉请缺乏事实和法律依据，答辩人同意仲裁裁决的决定，即自2019年11月1日至2020年6月5日停工留薪工资为39316元（计算依据：本人工资5438元每月x7个月+5438元每月÷21.75天每月x5天）而原告的医疗费是答辩人承担的，在此前提下原告又来主张20000元没有事实依据。4、原告主张24个月达到504000元的停工留薪期工资，属于与其主张的11个月治疗期231000元工资在时间上相重叠，在金额上更不成立，也属于重复主张权利。5、原告的一次性伤残补助金应从工伤保险基金中支付，而不是由答辩人支付，且标准按原告投保的基数计算为25个月。故原告向答辩人主张伤残补助金，既无事实根据，也无法律依据，更不成立。6、原告的伤残津贴由工伤保险基金中按月发放给原告并至退休。故原告向答辩人主张至退休日的伤残津贴，无事实根据，无法律依据，更不成立。7、原告住院期间是答辩人负担费用雇佣的护理人，原告后期的护理费由工伤保险基金按护理级别逐月发放。答辩人同意按照仲裁裁决确定的金额支付原告2020年5月16日至5月28日13天的护理费1872元。综上答辩，请法庭详查事实，依法驳回原告没有事实根据和法律依据的诉讼请求，依法公正裁判本案，以体现法律的公正和威严。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实认定如下：关于原告的工资标准，其虽提供了陈小梅、罗德章、李兵三人银行卡流水以及证人录音视频资料两份、工资表一张，用以证明原告的工资标准为700元每天，但被告对该组证据的三性均有异议，认为银行流水显示的罗德章、李兵、陈小梅及山东省禹城市建筑工程公司与本案无关，均不是本案的当事人，其发生的银行流水与本案没有任何的关联性，其中名为山东禹城（金球华地）工人工资表，该份证据是复印件，不符合证据书证的基本要求，该证据恰恰能够证明原告与答辩人之间是计件工资，并不是原告主张的日工资固定700元的约定。经审查本院认为，该组证据无法证明原告的工资标准，且原告入职不满一个月受伤，无法计算其受伤前月平均工资标准，故被告主张按照2019年营口市在岗职工月平均工资5438元认定原告工资标准，并无不当。关于原告主张的护理费，原告受伤后至2020年6月5日定残日期间，除2020年5月16日至5月28日被告未派人护理外，其余时间由被告派人护理，故被告应当支付2020年5月16日至5月28日13天的护理费，按照每天144元计算。关于原告主张的医疗费部分，原告虽提供了消费记录电脑截屏，但没有医院公章，无法证明原告在住院期间发生的费用，故对该组证据不予采信。关于原告主张的交通费，原告提供的交通费票据中有被告已经支付的费用，故以仲裁裁决的2096元为准。关于被告支付原告亲属生活费及杂费的数额，根据原、被告质证，本院以20553元为准。本院认为，被告辽宁超群建设工程有限公司招用原告冯文胜从事外墙涂料喷漆工作，原告在工作过程中受伤，被依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费；第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金和按月支付伤残津贴。本案中，被告已经为原告办理工伤保险参保手续，其依法应在《工伤保险条例》规定的工伤待遇项目内承担除工伤保险基金支付之外的冯文胜的工伤待遇费用，具体如下：1、停工留薪期工资：根据劳动能力鉴定结论和医疗机构的相关证据，确认冯文胜的停工留薪期从2019年11月1日起至2020年6月5日，按照2019年营口市在岗职工平均月工资5438元计算，停薪留工期工资为5438元/月×7个月+5438元/月÷21.75天×5天=39316元；2、护理费：原告受伤后至2020年6月5日，被告于2020年5月16日至5月28日13日未派人护理，且被告辽宁超群建设工程有限公司对此未提出异议，本院予以认定，故被告应当支付该期间的护理费，共计144元/天×13天=1872元；3、交通费：被告同意支付原告交通费2096元，予以支持；综上，以上费用合计43284元，扣减被告已经支付原告的生活费、杂费20553元，仍应支付22731元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告辽宁超群建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告冯文胜停薪留工期工资、护理费、交通费共计22731元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告辽宁超群建设工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  张永东二〇二〇年十二月二十九日法官助理陈丹书记员张斯琦