河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5390号上诉人（原审被告）：郭建军，男，汉族，1974年8月15日生，住商水县。委托诉讼代理人：张亚辉，河南睿东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李志全，男，汉族，1957年4月3日生，住西华县。委托诉讼代理人：理维华，周口市川汇区公平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：商水县城镇公共交通有限公司，地址周口市商水县西环路与城巴路交叉口路西，统一社会信用代码：914116237425456162。负责人：胡猛，系该公司经理。委托诉讼代理人：冉麦礼，河南睿东律师事务所律师。委托安托代理人：王学易，河南睿东律师事务所律师。上诉人郭建军因与被上诉人李志全、商水县城镇公共交通有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2020）1622民初3363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭建军的委托诉讼代理人张亚辉，被上诉人李志全及其委托诉讼代理人理维华，被上诉人商水县城镇公共交通有限公司的委托诉讼代理人冉麦礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭建军上诉请求：1、请求二审法院撤销西华县人民法院作出的（2020）豫1622民初3363号判决书，不服金额77819.9元，要求依法改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、事故发生后，被上诉人李志全因交通事故受伤,因伤情轻，实际住院天数为17天，在医院治疗花费为35641元；而被上诉人李志全在没有医嘱下，私自在外购药费用高达38794.1元，远超住院期间的医疗花费，在原审中被上诉人李志全未提供外购用药是治疗本次事故造成的用药，而原审法院认定被上诉人李志全的外购用药系错误判决。二、原审中，被上诉人李志全认可是西华县电业局退休人员，每月领取的有退休工资；在原审中被上诉人李志全未提供与用人的单位的用工证明及工资发放证明，而直接判决上诉人赔偿其误工费用系错误判决。综上所述，原审法院认定事实错误，适用法律不当，导致原审判决错误，请求二审法院查清案件事实，依法改判。增加诉讼请求：申请对外购用药的合理性进行鉴定。李志全辩称：原审法院审理事实清楚判决适当，请二审法院驳回上诉，维持原判。对上诉人补充鉴定，我方不同意，上诉人应该在一审提出申请鉴定，二审我方不同意。商水县城镇公共交通有限公司辩称，商水县城镇公共交通有限公司同意上诉人的上诉意见。一审中我方也对被上诉人李志全的外购用药完全不予认可。关于误工费，误工费是按照法律规定是因误工而减少的收入。被上诉人是一个退休的电业局职工，没有因事故减少他的误工，所以不应当支持。李志全向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、车损费、交通费暂定590000元，庭审中该项诉请确定为648078.71元，并明确要求二被告承担连带赔偿责任。二、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：被告郭建军系豫Ｐ×××**号大型普通客车的实际车主，2010年3月20日被告郭建军与被告商水县公交公司签订市内公交车管理办法，挂靠于被告商水县城镇公共交通有限公司名下，杜民工是被告郭建军雇佣的豫Ｐ×××**号大型普通客车驾驶员。2017年1月23日，杜民工驾驶豫Ｐ×××**号大型普通客车沿S329公路由南向北行驶至西华县外三环东高庄村路段时，在公路西侧与李志全未使用安全带驾驶的辽Ａ×××**号小型普通客车相撞，造成李志全及辽Ａ×××**小型普通客车的乘坐人张安营、胡秀受伤及两车辆损坏的交通事故。该事故经西华县交通警察大队认定，杜民工承担事故的全部责任，原告李志全无责任。事故发生后，原告医疗及花费情况如下：一、原告李志全在周口市中心医院治疗，花费2077.66元；二、2017年1月24日原告入住河南省人民医院治疗，2017年1月26日出院，病历记载住院天数为2天，在此期间花医疗费7648.43元；2017年2月7日至2月11日在河南省人民医院住院治疗，花费9247.33元，另外，原告李志全因治疗2017年3月2日在河南省人民医院产生7笔门诊医疗费，计款6233.92元；该医院费用合计23129.68元；三、2017年1月27日至2017年2月6日在西华县人民医院住院10天，花医疗费3978.02元，门诊治疗支出7笔，花医疗费4502.17元，西华县医院费用合计8780.19元；四、2017年8月17日在周口眼科医院两笔医疗费用合计352元，2019年9月10日在黄河中心医院两笔医疗费用合计1301.62元，该项费用合计1653.62元；以上一至四项费用合计35641.15元。2017年10月至2019年9月原告十三次在药店购药共花费38794.1元。原告李志全的伤情于2019年10月10日作出伤残评定，伤残等级为七级，支出鉴定费700元。2019年10月25日河南唯实司法鉴定中心鉴定，李志全损伤后的误工期限为180日，营养期限为60日，护理期限为60日。事故后，原告支出施救费1200元。原告李志全为西华县电业局退休职工，事故发生时59岁，现年63岁。被告郭建军通过交警队为原告垫付费用10000元，事故发生时，豫Ｐ×××**号大型普通客车未投保交强险和商业险。一审法院认为，杜民工违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，发生交通事故造成原告李志全受伤及车辆损坏，并在本次事故中承担全部责任，同时，因杜民工系被告郭建军豫Ｐ×××**号大型普通客车的雇佣司机，杜民工与被告郭建军之间形成个人劳务关系，杜民工系提供劳务一方，被告郭建军系接受劳务一方，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；被告郭建军辩称杜民工驾驶车辆发生交通事故时，不是行使职务行为，未提供有效证据予以证明，其抗辩理由不成立，法院不予采信，应当对原告的合理合法损失进行赔偿。被告郭建军所有的豫Ｐ×××**号营运车辆，以挂靠形式从事道路运输经营活动，在该事故中车辆驾驶人杜民工负事故的全部责任，也就是属于豫Ｐ×××**号车辆一方责任，原告请求被告郭建军与被告商水县公交公司承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。原告不起诉豫Ｐ×××**号车辆驾驶人杜民工，不违反法律规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，法院对原告请求赔偿的范围及标准认定如下：1、医疗费，35641.15元，在药店购药38794.1元，共计74435.25元。2、住院伙食补助费，原告先后住院17天，每天50元，计款850元。3、营养费，原告的营养期限为60日天，每天按20元，计款1200元。以上1-3项合计76485.25元。4、护理费，原告护理期限为60天，一人护理，按照河南省上一年度居民服务业45677元／年计算，计款7508.4元。5、伤残赔偿金，原告伤残等级为七级，2019年10月10日定残时原告62岁，按照原告起诉的上一年河南省城镇居民可支配收入34200.97元／年计算，其伤残赔偿金为34200.97×18年×40％，计款246246.98元。6、精神抚慰金，根据原告伤情等因素确定20000元。7、鉴定费700元。8、施救费1200元。9、交通费，原告住院17天，原告提供的证据不能如实证明交通费实际支出，原告伤情较为严重，又在异地治疗，陪同人员按2人计算，住院期间交通费酌情按每天50元计算，该项数额为2550元；10、误工费。原告误工期限为180日，按照上一年度河南省电力、热力、燃气及水生产和供应业每年79134元的标准计算，误工费为39025.8元。以上1至10项合计393716.43元。对此损失二被告负连带赔偿责任，扣除被告郭建军为原告垫付的10000元，二被告再赔偿原告李志全383716.43元。原告李志全主张的车辆损失，原告未提供充分的证据证明，所以，原告可待有充分的证据后另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，拟判决如下：一、被告郭建军、商水县城镇公共交通有限公司于判决生效之日起十日内连带赔偿原告李志全各项损失383716.43元；二、驳回原告李志全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9700元，原告李志全负担3977元，被告郭建军、商水县城镇公共交通有限公司负担5723元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：院外购药是否应予赔偿,误工费是否应予支持？关于院外购药是否应予赔偿的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，上诉人郭建军对被上诉人李志全院外购药费用不予认可，但未能举证进一步证明受害人院外购药是与损害无关的药品或是治疗其他疾病所用，且被上诉人李志全在河南省人民医院治疗手术后的诊断证明及出院记录均有院外继续药物治疗的医嘱，院外购药费用是因涉案交通事故产生，应予赔偿。故上诉人郭建军主张院外购药不应赔偿的理由不能成立，本院不予支持。关于误工费是否应予支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李志全在事故发生时的年龄为59周岁，仍具有通过自己劳动获得收入的能力。交通事故的发生必然会导致李志全收入的减少。依据上述法律规定，一审法院按照河南省电力、热力、燃气及水生产和供应业上一年度职工平均工资标准计算误工费并无不当，应予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，郭建军的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1746元，由上诉人郭建军负担。本判决为终审判决。审判长 陈晓军审判员胡体兵审判员杜文杰二〇二〇年十二月二十八日法官助理张译元书记员王明涵