四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1502民初6849号 原告：贺云东，男，1962年1月30日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：李兴华，宜宾市叙州区众益法律服务所法律工作者，执业证号：××。 被告：四川世欣劳务有限公司，住所地：成都市金牛区光荣西路******，统一社会信用代码：915100005883627731。 法定代表人：邓旦庆，总经理。 委托诉讼代理人：许跃璞，四川经纬通律师事务所律师，执业证号：××。 贺云东与四川世欣劳务有限公司（以下简称：世欣公司）劳动合同纠纷一案，因当事人双方均不服翠劳人仲案（2020）271号仲裁裁决，分别向宜宾市翠屏区人民法院和成都市金牛区人民法院起诉，本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条之规定，以先起诉的贺云东为原告，并入一案，于2020年11月5日立案后，依法适用简易程序进行审理。贺云东及其委托诉讼代理人李兴华，世欣公司的委托诉讼代理人许跃璞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 贺云东向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告的劳动关系；2.判令被告支付原告工伤保险待遇费用126918元【住院伙食补助费150元（30元/天×5天）、护理费600元（120元/天×5天）、停工留薪工资32000元（8000元/月×4月）、一次性伤残补助金38528元（5504元/月×7月）、一次性伤残医疗补助金22016元（5504元/月×4月）、一次性伤残就业补助金33024元（5504元/月×6月）、鉴定费300元、交通费300元】；3.本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2020年2月27日，贺云东到世欣公司承包的宜宾市翠屏区西郊天池片区半岛大院三期工地做木工工作，双方签订了《劳动合同》，工资是贺云东（贺云东和李维君、庞定富、易定权）班集体按20元/㎡计件，贺云东在该工地工作9天受伤，住院期间世欣公司将贺云东9天工资的70%的2000元转入贺云东的银行账上。贺云东的工资一般是8000—12000元/月。2020年3月5日8时50分许，贺云东在半岛大院三期工地12号楼负一楼支模，在用手提锯锯层板时，左手不慎被手提锯锯伤，伤后由班长杨进伟送到宜宾中康骨科医院，诊断为：左手环指末节开放性粉碎性骨折并甲床损伤，住院治疗5天好转出院疗养。6月4日经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤。7月30日经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残。世欣公司未按合同约定及法律规定为贺云东购买社会保险及支付工资。贺云东评残后继续到世欣公司做工，世欣公司不让其工作，贺云东被迫提出解除劳动关系，请求工伤保险待遇赔偿。贺云东向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁认定贺云东主动解除劳动关系是错误的，停工留薪工资和伤残就业补助金适用法律错误。综上所述，贺云东在世欣公司因工受伤，世欣公司不按《工伤保险条例》规定支付工伤保险待遇，也未让贺云东继续上班，也不出具解除劳动关系通知书，严重侵害贺云东的合法权益。遂诉至法院，请求支持贺云东的诉讼请求。 世欣公司辩称,1.贺云东的主张无事实和法律依据，贺云东与项目班主杨天俊存在雇佣关系，不存在劳动关系。且贺云东只是作为零时工到工地上进行劳务作业，其工作内容由杨天俊指派，接受其管理，工资也由其发放，故贺云东与杨天俊存在真实的雇佣关系，与世欣公司无关。2.贺云东作为零时工，其每月工资为800-1200元/月具备合理性，且该事实在原告仲裁时提交的仲裁申请书中已经自认，即使按照工伤标准赔偿，其工资也应按照800-1200元/月计算。 世欣公司向本院提出诉讼请求，1.判令世欣公司与贺云东不存在劳动关系；2.判令世欣公司不支付贺云东任何费用；3.本案诉讼费由贺云东承担。 事实和理由：2020年3月，贺云东作为临时工经人介绍到劳务班组杨天俊所承包的劳务工地进行施工作业，其工作内容由杨天俊指派、管理，工资由杨天俊支付，贺云东与杨天俊之间存在雇佣关系。即使宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会认为世欣公司与贺云东之间存在劳动关系，贺云东作为临时工，其应按工资为1200元/月的标准计算伤残补助金和停工留薪工资，按照宜宾市翠屏区仲裁委酌情认定贺云东停工留薪期间工资1.5个月，计算工资为1986元（1200元/21.75天×36天），与贺云东收到的2000元工资相互印证。根据贺云东出院证明医嘱可知，其伤情并不需要单独护理，且贺云东无证据证明需要护理，故护理费不应得到支持。综上所述，请法院查明事实，依法判决。 贺云东辩称，1.世欣公司与贺云东签订了《建筑工人简易劳动合同》，双方已具备法律上的劳动关系。且世欣公司认为不存在劳动关系应当在工伤认定前提出。劳动部门已查明贺云东的用人单位是世欣公司，公司收到认定工伤决定书后并未提起行政复议、行政诉讼。2.世欣公司认为不应当承担贺云东的赔偿费用，与贺云东受伤的事实及工伤保险条例相违背，产生的工伤应当按照工伤保险条例支付。3.世欣公司认为贺云东与杨天俊有劳动关系，不符合法律以及常识，杨天俊系自然人。4.贺云东与世欣公司签订的劳动合同与工伤认定中贺云东都是木工，工资每月800-1200元/月是申请方的笔误，已当庭更正；按照世欣公司认为贺云东工资只有800-1200元/月，与贺云东的职业不符，也与宜宾市翠屏区最低工资标准不符合，请求驳回世欣公司的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的原告身份证复印件、企业信息查询通知单、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、住院病历、入院证、仲裁裁决书、《权益转让协议》等证据，本院审查后予以确认并存卷佐证。 对当事人有异议的证据，本院依法审核评析如下： 1.对贺云东提交的《四川省建筑工人简易劳动合同书》，世欣公司认为系为了办理保险理赔加盖的印章，与其他无关。本院审查认为，该劳动合同有世欣公司盖章及贺云东签字，世欣公司虽反驳系为了保险理赔才在劳动合同上加盖公司印章，但未提供任何证据予以支撑，故本院对该劳动合同书的真实性依法予以采信。 2.对贺云东提交的出院证明书，世欣公司对三性不予认可，但未提交任何证据予以反驳，故本院依法予以采信。 3.对贺云东提交的鉴定费发票，世欣公司认为系复印件，对三性不予认可，本院审查认为，该证据虽系复印件，但该费用系贺云东因鉴定而产生，且复印件亦加盖了宜宾市人力资源和社会保障局财务专用章，故本院依法予以采信。 4.对世欣公司提交的杨天俊《情况说明》，贺云东对三性不予认可，本院审查认为，杨天俊未出庭作证，世欣公司亦未提交其他证据予以佐证，故本院依法不予采信。 5.对李维君、易立权的证人证言，证人已出庭作证，证人证言与本院查明的事实能够互相印证的部分本院予以采信，其余部分本院将根据全案证据综合予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2020年2月27日，贺云东经人介绍到世欣公司承包的宜宾市翠屏区西郊天池片区半岛大院三期工地从事木工工作，当日，世欣公司（甲方）与贺云东（乙方）签订《四川省建筑工人简易劳动合同书》，合同约定：1.甲方安排乙方在半岛大院三期从事木工工作。2.计件工资。每㎡支付20元，甲方于每月25日以法定货币支付乙方工资。3.甲方应按国家、省、市有关规定为乙方办理相关保险；发生工伤事故时，甲方应当采取措施及时救治，并积极申请赔偿。 2020年3月5日，贺云东在上述工地工作期间用手提锯锯层板时致使左手受伤，随即被送往宜宾中康骨科医院住院治疗，诊断为：左手环指末节开放性粉碎性骨折并甲床损伤。贺云东住院5天后于3月10日出院。 2020年3月26日，贺云东向宜宾市人力资源和社会保障局申请工伤认定。同年6月4日，该局作出宜人社工认字[2020]743号《认定工伤决定书》，认定贺云东受到的事故伤害属于工伤。2020年7月30日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴[2020]6139号《初次鉴定结论书》，鉴定贺云东为伤残拾级。 2020年8月28日，贺云东向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认贺云东与世欣公司的劳动关系于2020年8月28日解除劳动关系；2.世欣公司支付贺云东工伤待遇126918元。同年10月22日，该委作出翠劳人仲案〔2020〕271号仲裁裁决书，裁决：1.贺云东与世欣公司的劳动关系于2020年4月25日解除；2.世欣公司支付贺云东工伤待遇74164.8元。贺云东与世欣公司均对裁决不服，分别诉至法院，请求判如所请。 另查明，1.世欣公司未为贺云东缴纳工伤保险。2.2019年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为5504元/月。3.贺云东受伤后世欣公司向其支付工资2000元。4.贺云东陈述其伤好出院后于2020年7月要求回世欣公司上班，但公司不让其继续干。5.贺云东向本院申请财产保全，为此支付保全申请费1150元。 本院认为，贺云东在世欣公司工作过程中受伤,被认定为工伤,评定为十级伤残,贺云东依法应享受《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。根据当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点：一、贺云东与世欣公司是否存在劳动关系？进而双方劳动关系解除的时间？二、贺云东工伤保险待遇损失应当如何计算? 一、贺云东与世欣公司是否存在劳动关系。 贺云东与世欣公司签订了《四川省建筑工人简易劳动合同书》，并就工作地点、工作种类、工资支付、工作时间等内容进行了明确约定。贺云东工作几天后受伤，世欣公司也根据合同约定及其工作的时间向贺云东支付了劳动报酬；其次，宜宾市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》,已确认世欣公司为贺云东的用人单位，世欣公司对此并未提出异议；最后，世欣公司虽辩解贺云东与案外人杨天俊存在雇佣关系，但未提供任何证据予以证明，本院依法不予采纳。综上，本院认定贺云东与世欣公司存在劳动关系。 双方劳动关系解除的时间。贺云东自述伤好后于7月底再次回到工地上班，但世欣公司相关人员不同意其继续上班也不支付相应的赔偿款，贺云东遂于2020年8月28日以仲裁方式提出解除劳动合同。世欣公司辩解系贺云东伤好后迟迟未来上班，解除合同原因应归因于其自己。本院认为，即使系世欣公司未同意贺云东继续返回工地上班导致贺云东被迫提出离职，但贺云东伤好后确未再到世欣公司上班，且贺云东以仲裁方式明确提出解除劳动合同，故本院认定双方的劳动关系应自贺云东申请仲裁时（2020年8月28日）解除。 二、贺云东工伤保险待遇损失应当如何计算。本院参照《工伤保险条例》相关规定，评述如下： 1.对贺云东主张的住院伙食补助费150元（30元/天×5天）及交通费300元，根据《工伤保险条例》第三十条“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，本院酌情按30元/天的标准及5天的时限（住院5天），支持其住院伙食补助费为150元（30元/天×5天）；贺云东虽未提供交通费票据，但考虑其受伤住院及鉴定的实际情况，酌情支持交通费100元。 2.对贺云东主张的护理费600元（120元/天×5天），根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的。……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，住院护理费应由用人单位支付。世欣公司在贺云东工伤住院治疗期间并未安排人员护理，贺云东要求世欣公司支付住院护理费600元，符合法律规定且未超过相关标准,本院予以支持。 3.对贺云东诉请的停工留薪工资32000元（8000元/月×4天）。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”及六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”规定，综合考虑原告的伤情、住院天数、出院医嘱及贺云东陈述其主动要求回去上班的时间等情况，本院酌情认定贺云东的停工留薪期3个月为宜；又因原告上班9天就受伤，其并未举证证明工资标准，故本院按照公平合理的原则，参照2019年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资5504元/月，核定支持其停工留薪期工资16512元（5504元/月×3月）。 4.对原告主张的一次性伤残补助金38528元（5504元/月×7月），根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为……十级伤残为7个月的本人工资”及六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定，本院酌情按2019年度宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资5504元/月的标准，核定支持38528元（5504元×7个月）。 5.对原告主张的一次性医疗补助金22016元（5504元/月×4月）和一次性伤残就业补助金33024元（5504元/月×6月）。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发[2011]28号）第二条第三款“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：……一次性工伤医疗补助金标准为10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为10级伤残6个月”以及《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》(川人社发[2015]22号)第十三条第一款“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时,距法定退休年龄5年以上(含5年)的,一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付;距法定退休年龄4年以上(含4年)不足5年的,按全额的80%支付;以此类推,每减少1年递减20%;距法定退休年龄不足1年的,按全额的20%支付。”之规定,贺云东因工受伤构成十级伤残,且贺云东与世欣公司解除劳动关系时距法定退休年龄不足2年,故贺云东的一次性伤残就业补助金应按全额的20%支付。贺云东主张的一次性工伤医疗补助金22016元（5504元/月×4个月）符合上述规定，本院予以支持。贺云东主张一次性伤残就业补助金应参照四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知（川府发[2011]28号）标准计算，但《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》(川人社发[2015]22号)文件公布在后，且通知明确规定“原有关规定与本通知不一致的，以本通知为准。”，故贺云东的一次性伤残就业补助金应计算为6604.8元（5504元/月×6个月×20%）。 6.对原告主张的鉴定费300元，因有到案证据证实，故依法予以支持。 综上，本院确认贺云东因工受伤所产生的工伤保险待遇损失为84810.8元（住院伙食补助费150元、护理费600元、停工留薪期工资16512元、一次性伤残补助金38528元、一次性工伤医疗补助金22016元、一次性伤残就业补助金6604.8元、鉴定费300元、交通费100元）。 据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释第九十条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011]28号），《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》(川人社发[2015]22号)之规定，判决如下： 一、贺云东与四川世欣劳务有限公司于2020年8月28日解除劳动关系; 二、四川世欣劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付贺云东工伤保险待遇损失84810.8元； 三、驳回四川世欣劳务有限公司的全部诉讼请求。 如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，财产保全费1150元，合计1155元，由四川世欣劳务有限公司负担。此款贺云东已预交，由四川世欣劳务有限公司于本判决生效之日起十日内直付贺云东。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  邹 艳 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理  胡 霞 书 记 员  付学琴