浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初1945号 原告：王伟强，男，1983年10月27日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：陈祖贤，北京中伦（杭州）律师事务所律师。 被告：杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区滨安路******。 法定代表人：方军，董事长。 被告：杭州新鼎明文化传媒有限公司，住所地浙，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道山一社区孔家里****v> 法定代表人：方军，执行董事。 被告：杭州新鼎明商务信息咨询有限公司，住所地浙江省，住所地浙江省杭州市滨江区滨安路****** 法定代表人：方军，董事长。 三被告共同委托诉讼代理人：方涛、郭心怡，浙江诚如律师事务所律师。 原告王伟强与被告杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司（以下简称新鼎明投资公司）、杭州新鼎明文化传媒有限公司（以下简称新鼎明文化公司）、杭州新鼎明商务信息咨询有限公司（以下简称新鼎明咨询公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈祖贤、三被告的共同委托诉讼代理人郭心怡均到庭参加诉讼。后因本案疑难复杂，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法转为普通程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 王伟强向本院提出诉讼请求，请求判令：一、判令新鼎明投资公司向王伟强履行差额补足义务，支付王伟强未收回的投资本金2500000元及投资收益543750元（暂计算至2020年5月6日，自2020年5月7日起的投资收益按投资本金2500000元，以年化投资收益10%计算至实际支付之日止）；二、判令新鼎明投资公司向王伟强支付诉讼保全担保保险费1900元；三、判令新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司对上述第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；四、本案诉讼费、保全费用由三被告共同承担。事实和理由：王伟强与海宁新鼎明影视文化投资管理有限公司（以下简称海宁新鼎明公司）、招商银行股份有限公司杭州分行（以下简称招商银行杭州分行）签订《新鼎明影视拾贰号私募投资基金基金合同》（以下简称《基金合同》）,合同约定：海宁新鼎明公司作为基金管理人设立新鼎明影视拾贰号私募投资基金（以下简称新鼎明拾贰号基金）,王伟强认购2500000元的A类基金份额，基金预计存续期限为18个月。《基金合同》第十七条第（四）款约定，自投资者缴付投资款的次日计息…首先，分配A类份额持有人的投资本金及不超过年化10%的投资收益，其次，分配完A类份额持有人的本金及收益后基金财产仍有剩余的，该剩余财产全部分配给B类份额持有人。2018年3月15日，王伟强向《基金合同》约定的基金募集结算资金专用账户汇入2500000元。2018年5月23日，海宁新鼎明公司向王伟强出具《新鼎明影视拾贰号私募投资基金到款通知书》，明确王伟强认购的新鼎明拾贰号基金委托资金2500000元已于2018年3月15日募集到账，起息时间为2018年3月16日，海宁新鼎明公司承诺投资收益以年化10%计算。2018年2月12日，新鼎明投资公司向王伟强出具《承诺函》，载明在新鼎明拾贰号基金到期时（即基金成立后满18个月）,对于A类份额投资者，若其所获得收益不足按其本金存续期10%/年收益率计算所得的收益，则新鼎明投资公司将提供差额补足担保，支付差额部分，确保该类投资者收回全部投资本金并获得年化10%的投资收益。根据中国证券投资基金业协会公示，新鼎明拾贰号基金成立日期为2018年5月14日。2019年11月13日该基金18个月存续期届满，但海宁新鼎明公司未按约将投资本金及收益支付给王伟强。新鼎明投资公司应当按照其承诺，向王伟强支付全部投资本金及投资收益。2018年4月23日，新鼎明投资公司进行派生分立，分立为新鼎明投资公司、新鼎明文化公司及新鼎明咨询公司。根据公司法第176条规定，“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。”因此，新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司应当对新鼎明投资公司的债务承担连带责任。综上，为维护王伟强合法权益，特诉至法院。 新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司共同答辩称：一、案涉基金合同合法有效，原告作为投资者应自担投资风险。根据王伟强和海宁新鼎明公司签署的《基金合同》，基金管理人并没有保证投资者本金不受损失的义务，更不保证涉案基金的最低收益。二、被告新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司非本案适格被告。根据原告提交的证据八、证据九，2018年2月1日，被告新鼎明投资公司派生分立为新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司，并于2018年2月3日通过《每日商报》将该则信息登报公示，上述事实由三被告提供的第十七组证据中的五组判决书事实认定部分予以确认。2018年2月12日，即被告新鼎明投资公司已分立完成后出具《承诺函》，故根据《公司法》第一百七十六条之规定，原告诉称债务应由被告新鼎明投资公司单独承担。三、案涉承诺函性质为一般担保，被告新鼎明投资公司享有先履行抗辩权。《承诺函》中的“差额”是基于客观上不能清偿的一种表述，属于一般保证。案涉拾贰号基金目前处于清算阶段，其投资项目电视剧《冷暴围城》、电视剧《虽远必擒》、电视剧《夺金》的相应回款也正由基金管理人追回中（具体资金去向及项目进度见代理人整理之《投资情况说明》，具体是否亏损及亏损金额尚不确定；原告已就案涉基金合同向杭州市仲裁委员会申请仲裁，海宁新鼎明公司作为基金管理人在仲裁案件是否承担责任尚不清楚；即使原告在仲裁案件胜诉进入执行程序，参照答辩人提交的证据十九即嘉兴中级人民法院(2020)浙04执198号之一执行裁定书对影视玖号基金的类似做法，海宁新鼎明公司作为基金管理人负有到期清算的义务，因清算尚未结束，尚不具备执行的条件，即管理人是否存在客观不能清偿的情形亦不能确定。根据《中华人民共和国合同法》第十七条第二款的规定，被告新鼎明投资公司享有先履行抗辩权。四、本案存在原告重复受偿之情形。原告案涉基金合同向杭州市仲裁委申请仲裁要求基金管理人偿还投资本金及收益，案涉基金合同合法有效，在原告仍为基金的份额持有人的情况下，基金管理人即海宁新鼎明公司需要依合同约定在基金清算后向基金的份额持有人分配相应款项。若原告的诉请得到支持，会导致新鼎明投资公司需要依法向王伟强支付相应的投资本金以及投资收益，王伟强将重复受偿，严重损害被告新鼎明投资公司的权益。综上，请求法院驳回王伟强的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。三被告对原告提交的《基金合同》、中国工商银行电子银行回单、《新鼎明影视拾贰号私募投资基金到款通知书》、《承诺函》、私募基金公示信息、新鼎明影视拾贰号私募投资基金公示基金通报、杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司股东大会会议记录、每日商报、公司登记基本情况、外商投资企业登记基本情况及变更登记情况、发票、银行付款凭证、诉讼保全责任保险保险单的真实性均无异议，本院予以确认，证明力将结合其他查明事实综合予以分析。原告对三被告提交的《新鼎明影视拾贰号私募投资基金成立公告》、备案证明、风险问卷调查、投资风险评估结果确认书、投资意向确认函、风险揭示书、投资者声明与承诺、阅读材料须知、民事判决书、执行裁定书的真实性均无异议，本院予以确认；对资金到账通知书、运营通报、延期清算通知、清算报告的形式真实性无异议，本院予以确认；对联合摄制合同、划款指令、付款回单的真实性、合法性无法确认，对关联性和证明目的均有异议，本院经审查对真实性予以确认；对清算小组成立公告、还款计划三性均有异议，本院经审查对形式真实性予以确认。 根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实： 新鼎明拾贰号基金于2018年5月14日成立，经中国证券投资基金业协会备案，备案编码为SCJ583，基金管理人为海宁新鼎明公司，基金托管人为招商银行股份有限公司，采用契约型募集基金。该基金初始募集面值为1元，实际募集总规模为7332万份基金份额。2018年5月21日，基金管理人向霍尔果斯壹传亿影视文化有限责任公司分别支付3500万元、2500万元，分别用于投资电视剧《冷暴围城》、《虽远必擒》；2018年6月29日，基金管理人向海宁艺源影视文化有限公司支付1160万元，用于投资电视剧《夺金》。基金管理人于2018年第二季度开始，按季度向投资人通报基金的上述运营情况。新鼎明拾贰号基金于2019年11月13日到期后进入清算期。2019年11月29日，基金管理人以清算小组名义向投资人提供清算报告。 2018年3月，王伟强与海宁新鼎明公司、招商银行杭州分行签订《基金合同》。该协议约定：基金名称为新鼎明拾贰号基金；基金的计划募集总额为5000万元；基金的预计存续期限为18个月；基金设有结构化安排，分为A类份额与B类份额，比例为4：1，A类份额由合格投资人认购，B类份额由管理人或其关联方出资认购；基金的投资收益按如下方式分配：分配A类份额持有人的投资本金及不超过年化10%的投资收益，分配完A类份额持有人的本金及收益后基金财产仍有剩余的，该剩余财产全部分配给B类份额持有人；王伟强认购2500000元基金份额，系A类份额投资人。 2018年3月15日，王伟强将2500000元转入案涉拾贰号基金募集专用账户。2018年5月23日，海宁新鼎明公司向王伟强出具《新鼎明影视拾贰号私募投资基金到款通知书》，确定王伟强认购基金的委托资金已于2018年3月15日募集到账，共计2500000元，起息时间为2018年3月16日。2018年2月12日，新鼎明投资公司出具《承诺函》一份，载明：“本基金是由海宁新鼎明公司作为基金管理人发起的契约式基金，投资方向是国内电视剧（含网剧）、综艺节目。新鼎明投资公司作为海宁新鼎明公司的母公司，作出以下承诺：在本基金到期时（即本基金成立后满18个月），对于A类份额投资者，若其所获得收益不足按其本金存续期10%/年收益率计算所得的收益，则新鼎明投资公司将提供差额补足担保，支付差额部分，确保该类投资者收回全部投资本金并获得年化10%的投资收益。” 另查明，2018年4月23日，新鼎明投资公司分立为新鼎明投资公司、新鼎明文化公司及新鼎明咨询公司。王伟强向杭州仲裁委员会提起仲裁，要求海宁新鼎明公司以新鼎明拾贰号基金财产偿还投资本金2500000元及投资收益；海宁新鼎明公司在基金财产不足的差额部分承担支付义务。目前该仲裁案件尚在审理过程中。 再查明，王伟强确认于2020年10月13日收回本金10790.82元。王伟强承诺：如法院支持其请求，在新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司依照《承诺函》向王伟强支付全部差额补足款项前，王伟强从新鼎明拾贰号基金中所获分配款项，将从新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司应支付的差额补足款项中等额扣减；新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司依照《承诺函》向王伟强支付全部差额补足款项后，王伟强从新鼎明拾贰号基金中所获分配款项，均归新鼎明投资公司、新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司所有。 本院认为，分立前的新鼎明投资公司向新鼎明拾贰号基金A类份额投资者出具的《承诺函》系其真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，具有法律约束力。新鼎明投资公司在承诺函中承诺：在本基金到期时（即本基金成立后满18个月），对于A类份额投资者，若其所获得收益不足按其本金存续期10%/年收益率计算所得的收益，则新鼎明投资公司将提供差额补足担保，支付差额部分，确保该类投资者收回全部投资本金并获得年化10%的投资收益。现案涉基金已于2019年11月13日存续期满，王伟强并未收回本金及获得约定利益，其有权要求分立后的新鼎明投资公司按承诺对基金到期时王伟强未收回的投资本金及应当获得的收益承担差额部分的补足责任，要求新鼎明文化公司、新鼎明咨询公司对此应承担连带责任。经核算，2500000元按年化收益10%计算自起息日2018年3月16日至基金到期日2019年11月13日的收益为415972.22元，扣除王伟强已收回的本金10790.82元，新鼎明投资公司尚应向王伟强支付本金2489209.18元、收益415972.22元。对于王伟强主张的自2019年11月14日之后按年化10%计算的投资收益，没有合同依据，本院不予支持。王伟强要求新鼎明投资公司承担诉讼保全担保保险费依据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王伟强投资本金2489209.18元及投资收益415972.22元（杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司向王伟强付清上述款项前，王伟强从新鼎明影视拾贰号私募投资基金中所获款分配款项，应从杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司应付款项中等额扣除，杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司付清上述款项后，王伟强从新鼎明影视拾贰号私募投资基金中所获分配款项，均归杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司所有）； 二、被告杭州新鼎明文化传媒有限公司、杭州新鼎明商务信息咨询有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告王伟强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费31166元，保全费5000元，合计36166元，由原告王伟强负担1437元，被告杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司、杭州新鼎明文化传媒有限公司、杭州新鼎明商务信息咨询有限公司负担34729元。 原告王伟强于本判决生效之日起十日内向本院申请退费；被告杭州新鼎明影视投资管理股份有限公司、杭州新鼎明文化传媒有限公司、杭州新鼎明商务信息咨询有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的案件受理费，逾期本院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 方 晨 二〇二〇年十二月二十八日 书记员 王赟丹