山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终14104号 上诉人(原审被告)：蔡祥，男，1992年5月14日出生，汉族，住山东省苍山县。 委托诉讼代理人：隋晓燕，山东君诚仁和（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘艳红，山东君诚仁和（青岛）律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：庞晓龙，男，1995年8月8日出生，汉族，住即墨区。 委托诉讼代理人：刘淑霞，即墨大信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：孟庆强，男，1990年3月16日出生，汉族，住邹城市。 委托诉讼代理人：梁凡凡，山东海之源律师事务所律师。 上诉人庞晓龙、蔡祥因与被上诉人孟庆强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初4666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案，各方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 蔡祥上诉请求：1.撤销青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初4666号民事判决，发回重审或改判被上诉人庞晓龙承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实错误。（1）劳务报酬共结算过三次，由蔡祥从庞晓龙处代领，设备工具由庞晓龙提供，施工过程中蔡祥受庞晓龙的管理和指挥，将孟庆强带到现场也是经庞晓龙允许的。蔡祥受雇于庞晓龙，受庞晓龙管理指挥，现场所有工人共同分酬，一审法院认定蔡祥与庞晓龙之间为分包关系是事实认定错误。（2）孟庆强系农村户口，一审法院按照城镇标准计算各项损失缺乏依据。2.一审法院适用法律错误。孟庆强作为庞晓龙雇佣的工人，应由庞晓龙承担其工作中发生的损害赔偿后果，一审法院认定上诉人承担连带责任属于法律适用错误。 孟庆强辩称，蔡祥的上诉请求第一项以及上诉理由第一项没有事实依据。首先，通过庞晓龙提供的该与蔡祥的电话聊天录音可以看出，双方是工程分包关系。庞晓龙将涉案钢结构分包给了蔡祥。其次，一审庭审中，通过询问证人，和法庭发问蔡祥足以认定，工人工资由蔡祥发放，工人由蔡祥接送、现场出事了，由蔡祥处理，事故现场由蔡祥负责。因此，蔡祥的上诉事实第一项没有事实依据和法律依据。 庞晓龙辩称，同意孟庆强的答辩意见，我们工程分包给蔡祥，由蔡祥安排管理工人施工，孟庆强是受雇于蔡祥。 庞晓龙上诉请求:1.撤销一审判决或改判上诉人不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.伤者孟庆强是在从事雇佣活动中遭受人身损害，庞晓龙没有在场管理施工，是承包人蔡祥在指挥原告工作，庞晓龙无过错，应由雇主蔡祥承担责任，孟庆强自身存在过错，应承担相应的责任；2.庞晓龙不应承担连带赔偿责任，事故发生时孟庆强从事建设的是临时性质的工棚，非一审法院查明的建设钢结构厂房，实际是贴围板的劳务，钢结构厂房在提供劳务前已经建成，提供劳务者并不需要相应的资质，故庞晓龙无责任；3.一审法院判决的各项费用明显过高，本案不应按照城镇标准计算损失，护理期限和误工期限及后续治疗费均过高。 孟庆强辩称，1.庞晓龙上诉理由第一项没有事实依据。一方面，庞晓龙谎称孟庆强因为没有系安全带是伤害事故的直接原因没有提供任何证据加以证明。孟庆强在架子上施工作业时，身上系着安全带，其掉落下来送往医院时，身上还缠着安全带，足能证明孟庆强施工时系着安全带，另外在蔡祥和庞晓龙的录音中已证实孟庆强干活时是系着安全带的，是因为安全带不牢固才导致孟庆强从高处摔下。同时，庞晓龙没有提供任何证据证明孟庆强施工时没有系安全带。所有，庞晓龙所主张的孟庆强因为没有系安全带导致受伤的，是没有事实和证据依据的。另一方面，庞晓龙称架子焊烧不牢，架子是蔡祥前期带领工人施工时焊烧的，这与孟庆强无关。2.庞晓龙上诉理由第二项没有事实依据也没有法律依据。首先，孟庆强和被答辩人蔡祥在一审中都提供证据证明涉案施工厂房是一个高13米的钢结构厂房，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。庞晓龙将该钢结构厂房分包给没有施工资质的被答辩人蔡祥，应当对答辩人的损失承担连带赔偿责任。 蔡祥辩称，庞晓龙上诉无事实和法律依据。该工程高度达13米，有照片为证，需要工人佩戴安全绳索，不是简单劳务工程，必须有相应资质。庞晓龙提供所有施工材料，劳动工具，安全绳索，现场受庞晓龙本人管理，工资发放为日结，按人头日结。孟庆强也是在庞晓龙同意下进入施工场地进行施工，属于典型的雇佣关系，应由庞晓龙承担原告在施工活动中受到的人身损害赔偿。本案原告一审中并没有完整指出谁是雇用老板，一审法院在没有任何证据提交情形下直接认定原告受我方雇佣无任何证据。适用法律也是错误的。 孟庆强向一审法院提出诉讼请求：1.被告赔偿经济损失医疗费129737.05元、后续治疗费28000元、误工费50677元（270×187）、护理费12000元（120×100）、住院伙食补助费3000元（30×100）、残疾赔偿金243921.6元(50817×20×0.24)、残疾辅助器具费1000元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元，共计473335.65元；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：2018年12月19日下午，原告孟庆强在即墨区工地干活时从架子上摔落受伤。请求法院判如所请。 一审法院认定事实：原告孟庆强受被告蔡祥雇佣给被告庞晓龙建设钢结构厂房。2018年12月18日，原告孟庆强在位于即墨区的工地上干活时从架子上不慎摔落受伤。原告受伤后送往即墨区中医院急诊，当日转往解放军401医院住院治疗共30天。经诊断为创伤性跟骨开放粉碎性骨折（左），创伤性跟骨粉碎性骨折（右），创伤性股骨脚踝部骨折（右），创伤性尺桡骨远端粉碎性骨折（右），创伤性大多角骨粉碎性骨折（左），创伤性第2掌骨基底骨折（左）。原审法院委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：1、双足跟骨粉碎性骨折术后畸形愈合目前致残程度为九级；右尺桡骨粉碎性骨折术后目前致残程度为十级；右股骨踝骨骨折术后目前致残程度十级。2、误工期限从受伤之日起120-270天，护理期限受伤之日起60-120天。3、右桡骨、股骨、跟骨后期取出内固定物约需22000-28000元。 原告提交病历、医疗费单据、闫家岭村出具的居住证明等证据。经质证，本院予以采信。对于残疾辅助器具费、交通费，原告未举证证明。 原告受伤后，被告蔡祥垫付10960元。被告庞晓龙垫付54890元。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告蔡祥雇佣原告孟庆强从事劳务工作。原告在工作期间受伤，被告蔡祥应承担侵权责任。被告庞晓龙将案涉工程承包给没有资质的被告蔡祥，应与被告蔡祥承担连带赔偿责任。原告在工作中对自身安全未尽到注意义务，也未采取安全防护措施，对受伤后果亦应承担相应责任。原告主张的医疗费、误工费、残疾赔偿金被告应予相应赔偿。原告未举证证明其收入状况，可参照青岛市最低工资标准63.6元/天计算误工费，误工时间计算至定残日的前一天。原告主张的残疾辅助器具费、交通费未举证证明，一审法院不予支持。精神损害抚慰金缺乏事实依据，一审法院不予支持。 一审判决：一、被告蔡祥赔偿原告孟庆强医疗费90815.93元（129737.05×70%）；二、被告蔡祥赔偿原告孟庆强误工费10462.2元（63.6×235×70%）；三、被告蔡祥赔偿原告孟庆强护理费8400元（12000×70%）；四、被告蔡祥赔偿原告孟庆强残疾赔偿金170745.12元（243921.6×70%）；五、被告蔡祥赔偿原告孟庆强住院伙食补助费2100元（3000×70%）；六、被告蔡祥赔偿原告孟庆强后续治疗费19600元（28000×70%）；七、被告庞晓龙对上述款项承担连带清偿责任；上述费用共计302123.25元，扣除已付款65850元，余款236273.25元，被告应于本判决生效后十日内向原告孟庆强付清；八、驳回原告孟庆强的其他诉讼请求。 二审中，蔡祥提交其与孟庆强的录音一份，拟证明孟庆强明知自己非雇佣老板，工资由庞晓龙发放，庞晓龙是真正的老板。孟庆强认可该录音系其本人所说，故对该证据的真实性本院予以确认。 本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，从事涉案工程施工人员的报酬由蔡祥从庞晓龙处领取后均分给各施工人，孟庆强第一天上班即发生涉案事故，未领取劳务报酬。 本案经本院调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点是：雇佣关系中雇主与雇员的确定。雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。具体到本案，首先，施工的场地、设备由庞晓龙提供，钢结构厂房的所有权人亦为庞晓龙，建设施工未提供相关批准备案及许可建设证明，孟庆强与蔡祥均是利用庞晓龙提供的条件提供劳动，接受庞晓龙的指导与监督；其次，蔡祥选任孟庆强是受庞晓龙的委托；再次，孟庆强劳动报酬虽约定从蔡祥处领取，但蔡祥需从庞晓龙处领取后转付给孟庆强，实际支付报酬的人仍是庞晓龙；最后，在施工过程中，孟庆强与蔡祥均听命于庞晓龙，由庞晓龙提供安全设施，服从庞晓龙的监督与指导。综上，本院认为本案的雇主为庞晓龙，孟庆强与蔡祥均系受庞晓龙雇佣的雇员。故孟庆强在从事雇佣活动中人身受到损害应由作为雇主的庞晓龙承担赔偿责任，蔡祥无责任。 另，孟庆强受伤后，蔡祥曾为其垫付医疗费10960元，该费用孟庆强应返还蔡祥。根据一审法院认定孟庆强的各项损失为302123.25元，扣除庞晓龙垫付的54890元，庞晓龙需赔偿孟庆强各项损失247233.25元。 综上所述，蔡祥的上诉请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初4666号民事判决第一至七项； 二、庞晓龙于本判决生效之日起十日内赔偿孟庆强各项经济损失247233.25元； 三、孟庆强于本判决生效之日起十日内返还蔡祥垫付款10960元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5159元，由上诉人庞晓龙负担2695元，被上诉人孟庆强负担2464元；二审案件受理费8400元，由上诉人庞晓龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 李岩 书记员刘云龙 书记员李勇