福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终5607号 上诉人（原审原告、互为被告）：陈贤均，男，1966年3月9日出生，汉族，住陕西省镇巴县。 上诉人（原审被告、互为原告）：晋江合伟投资有限公司，住所地福建省晋江市金井镇新市村中兴北路**。 法定代表人：林明志，该公司总经理。 委托诉讼代理人：连梅明，福建泉南律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢清峰，福建泉南律师事务所律师。 上诉人陈贤均与上诉人晋江合伟投资有限公司（下称合伟公司）因劳动争议一案，均不服福建省晋江市人民法院（2020）闽0582民初8770号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 陈贤均上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈贤均的一审全部诉讼请求。 事实和理由：一、陈贤均于2019年2月26日入职合伟公司，2019年5月27日，合伟公司派遣陈贤均到雄伟集团（菲律宾）公司工作，任物业总经理。2020年1月20日，经雄伟集团公司老板林伟雄同意，回国休年假。陈贤均未回国前曾多次找林伟雄结算拖欠的工资、加班费和年终奖等费用，林伟雄说等休完年假回来上班了就一次性全部结清。因疫情菲律宾封城，陈贤均不能入境，雄伟集团公司于2020年2月19日发文，解除与陈贤均的劳动关系，后经陈贤均多次催讨，合伟公司均以各种借口推诿而拒不支付工资差额、加班费差额、年终奖和十三薪差额、经济补偿金、赔偿金、社保赔偿金、失业补助等相关费用。二、根据合伟公司财务发放给陈贤均的基本工资记录，陈贤均自2019年2月26日至2020年2月应领工资342298元，实领工资180000元，合伟公司至今还拖欠陈贤均基本工资共162298元。三、因合伟公司违法解除劳动关系、拖欠陈贤均工资、不为陈贤均参保“五险一金”等违法行为，根据劳动合同法及相关规定，合伟公司应向陈贤均支付经济补偿金、赔偿金。四、合伟公司为了谋取暴利，要求陈贤均24小时不得关机，只要有突发事件发生等原因影响到客户正常办公的问题发生，合伟公司就会毫不顾虑陈贤均的人身安全，命令陈贤均立即赶赴现场妥善处理后才能休息。因陈贤均长期没有基本的法定休息日和正常的作息时间，导致身体长期处于十分紧张和恐惧的工作状态和生活状态。加之合伟公司拒不支付拖欠的工资等费用，给陈贤均的生活造成了极大的经济压力和精神压力，导致陈贤均长期通宵失眠，陈贤均现已被医院确诊患有重度神经衰弱焦虑症。五、将合伟公司出具的陈贤均在任职期间每月核准的财务报表与陈贤均任职前6个月的财务报表进行对比，按公司的内部绩效考核标准相关规定，陈贤均任职期间为合伟公司节约管理成本1940多万元，合伟公司应按绩效管理规定补发陈贤均年终奖至少100000元（税后）。 合伟公司辩称，陈贤均的上诉请求缺乏事实根据和法律依据，依法不能成立，该上诉请求予以全部驳回。一、关于陈贤均主张工资差额及加班工资差额部分，合伟公司的观点同其上诉状中陈述的理由和一审的代理意见一致。二、关于陈贤均主张的年假工资及单程机票，陈贤均在合伟公司工作年限未满一年，且合伟公司与陈贤均对此并未约定，故陈贤均的请求没有依据。三、关于陈贤均主张的经济补偿金及赔偿金，因陈贤均系主动从合伟公司离职，故陈贤均的请求于法无据。四、关于陈贤均主张的十三薪及年终绩效奖，因双方对此并未约定，故陈贤均的请求没有依据。五、关于陈贤均主张的五险一金费用及失业补助，该部分不属于法院审理范围，应予驳回。六、关于陈贤均主张的差旅费、生活补助费、误工费等相关费用，均缺乏法律依据。七、关于陈贤均主张的后续医疗费，与本案没有关联性，与合伟公司无关，不应由合伟公司赔偿；且陈贤均未在仲裁中提出请求，违反我国仲裁前置的法律规定，应予驳回。八、陈贤均主张的关于出入境及与菲律宾相关事项的内容均与合伟公司无关，其关于陈明媚的说辞也不属实。 合伟公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回陈贤均对合伟公司的一审全部诉讼请求或依法支持合伟公司的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由陈贤均承担。 事实和理由：一、本案诉争《劳动合同》不能作为认定合伟公司与陈贤均存在劳动关系及界定双方权利、义务的依据。陈贤均已于2019年5月27日离职，之后与其他单位之间的劳动关系及履行情况均与合伟公司无关。一审在缺乏有效证据证实的情况下，认定2019年2月26日起至2020年2月份，合伟公司与陈贤均处于劳动合同存续期间，并据此判决合伟公司应补足陈贤均该期间的工资差额150690元明显不当。二、一审判决合伟公司应支付陈贤均加班工资8063元亦属错误。2019年5月27日前陈贤均的加班费，合伟公司已在《工资表》中核实、确认，相关费用已实际发放。陈贤均居住在合伟公司所在地宿舍，日常上下班考勤打卡便利，故即使其整月均有打卡记录，也不能代表休息日均在加班。陈贤均每周实际休息一天，不存在连续上班、整月未休的事实。三、2019年5月27日，陈贤均系主动从合伟公司离职，一审判决合伟公司应支付陈贤均经济补偿金16478元缺乏法律依据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因此，退一步说，陈贤均申请仲裁之日前的工资、加班费，也已超过时效期间，相关主张亦不应予以支持。 陈贤均辩称，其试用期月薪（税后）是20000元，试用期满后月薪（税后）是30000元。合伟公司有制定包括绩效考勤等在内各项制度，材料上有陈贤均的签名，现要求合伟公司提供上述制度文件。合伟公司未为陈贤均缴纳医社保，应支付经济补偿金。十三薪余额10000元，合伟公司还未支付。国务院规定疫情期间不能辞退员工，合伟公司应补偿陈贤均半年工资。关于差旅费，合伟公司应提供相关的管理制度。陈贤均已在上海花去医疗费6万多元，这是工作期间患职业病所致，合伟公司应进行赔偿。按照合伟公司的绩效管理考核制度，陈贤均应该拿100多万元，陈贤均付出了身体健康为代价，年终奖，治疗费，赔偿款，加班工资是陈贤均应得的，陈贤均的要求并不过分。合伟公司违法解除劳动合同，也应依法支付经济赔偿金。 陈贤均向一审法院起诉请求：1.合伟公司补发拖欠陈贤均2019年2月26日至2020年2月的工资差额162298元；2.合伟公司补发2019年3月至2020年1月拖欠陈贤均的加班工资差额206683元，其中2019年3月、4月加班工资差额8063元，2019年5月至2020年1月加班工资198620元；3.合伟公司补发2019年2月至2020年2月陈贤均休带薪年假15天工资20689元，单程机票包干1500元；4.合伟公司向陈贤均依法支付经济补偿金16479元；5.合伟公司未按时足额发放工资、不为陈贤均参保“五险一金”、违法解除劳合同、违背劳动合同约定，合伟公司向陈贤均支付赔偿金32958元；6.合伟公司向陈贤均支付十三薪差额10313元；7.合伟公司按陈贤均工资标准应缴2019年3月至2020年2月“五险一金”合伟公司应承担的全部费用10800元及自2020年2月20日至本案结案执行之日的失业补助32598元；8.合伟公司支付拖欠陈贤均年终绩效奖金100000元；9.合伟公司支付陈贤均因本案自2020年5月11日至本案执行结束之日的差旅费、生活补助费、误工费等相关费用32598元；10.合伟公司支付陈贤均现已被医院确诊为重度神经衰弱焦虑症，后续医疗费约150000元以上。综上，合伟公司应向陈贤均支付（税后）776916元。 合伟公司向一审法院起诉请求：1.合伟公司无须支付陈贤均 工资差额147931元、加班工资8462元、经济补偿金16478元，合计172871元；2.本案诉讼费用由陈贤均承担。 一审法院认定事实：陈贤均于2019年2月26日入职合伟公司。2020年5月26日，陈贤均向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决:1.合伟公司向陈贤均支付2019年2月26日至4月工资差额20000元、2019年5月至2020年2月工资差额155000元；2.合伟公司向陈贤均支付2019年2月26日至4月休息日加班工资14545元、2019年5月至2020年1月休息日加班工资98182元；3.合伟公司向陈贤均支付带薪年休假15天工资15000元；4.合伟公司向陈贤均支付菲律宾返回中国的单程机票1500元；5.合伟公司向陈贤均支付解除劳动关系经济补偿金90000元；6.合伟公司向陈贤均支付因未参加社会保险导致未能领取失业保险金的赔偿金180000元；7.合伟公司向陈贤均支付年终奖100000元；8.合伟公司向陈贤均支付未提前一个月通知解除劳动关系赔偿金90000元；9.合伟公司向陈贤均支付十三薪30000元；10.合伟公司承担陈贤均因本案实际所产生的差旅费以及其他相关费用。晋江市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月28日作出晋劳仲案［2020］318号裁决书，裁决合伟公司应支付陈贤均工资差额147931元、加班工资8462元、经济补偿金16478元，共计172871元。 一审法院认为，关于双方是否有签订书面《劳动合同》。合伟公司主张《劳动合同》系陈贤均私自伪造并加盖了印章，但经一审法院释明，合伟公司未在法庭指定的期限内提出鉴定申请，亦未能提供其他证据证明，且合伟公司提交的报警回执单所载内容系合伟公司单方陈述，并非公安机关对其报案线索的认定意见，经法院责令合伟公司通知其财务经理陈明媚到庭接受询问，合伟公司拒不配合，故一审法院认为，案涉《劳动合同》系双方真实意思表示，合同内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。 关于陈贤均的月工资数额应如何认定。陈贤均与合伟公司之间签订的《劳动合同》约定劳动合同期限从2019年2月26日起至2020年2月25日止，试用期从2019年2月26日起至2019年4月25日止，试用期（税后）20000元/月，试用期满（税后）30000元/月，应视为双方之间已就劳动报酬进行明确约定。合伟公司主张经陈贤均签字确认的工资表上总工资及出勤工资一栏写明15000元，故陈贤均的劳动报酬应以15000元计算，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”，而该工资表是合伟公司对每月实际发放的工资数额的统计、确认，并非双方对劳动报酬的约定，故陈贤均的劳动报酬应以双方之间签订的《劳动合同》约定为准，即陈贤均2019年2月26日起至2019年4月25日期间月工资为20000元，此后月工资为30000元。 关于陈贤均与合伟公司之间劳动关系的解除时间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”现合伟公司主张双方之间劳动关系到2019年5月止，但未提供证据证明双方劳动关系确已解除，而在《岗位调动公告》中载明“兹有菲律宾总部派遣下来陈贤均（陈总），参与晋江公司前期物业协调管理总指导，规划制定组织架构以及各部门的岗位职责，筹建规划酒店公寓的各项事宜，问题解决后即调回菲律宾总部。请各部门给予相关工作支持，并积极配合工作开展”，且林明志与林伟雄系父子关系，但一审法院询问合伟公司法定代表人林明志与林伟雄关系时，合伟公司未向法庭如实陈述，故对陈贤均主张的其受合伟公司派遣至菲律宾工作，并于2020年2月19日解除劳动关系的事实予以确认。 对陈贤均主张的各项诉求，一审法院认定如下：1.2019年2月26日至2020年2月期间的工资差额。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。合伟公司应当按照劳动合同约定，向陈贤均及时足额支付劳动报酬，故陈贤均2019年2月26日至2020年2月19日期间应发工资总额应为330690元［2个月×20000元/月＋9个月×30000元/月＋15天（法定休假日2天+工作日13天）÷21.75天×30000元/月］，扣除陈贤均自认的合伟公司已发放工资180000元，现合伟公司尚须支付陈贤均2019年2月26日至2020年2月19日期间的工资差额150690元。2.2019年3月至2020年1月的加班工资差额。据工资表、考勤表可以体现，2019年3月1日至2019年3月31日，陈贤均共出勤31天、加班5天、已发放加班工资3750元；2019年4月1日至4月25日出勤25天、加班4天；4月26日至4月30日出勤5天、加班1天；2019年4月已发放加班工资2500元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条的规定，陈贤均2019年3月1日至2019年4月30日期间的加班工资应为20229.89元［20000元/月÷21.75天×（5天＋3天）×200%＋20000元/月÷21.75天×1天（法定休假日）×300%＋30000元/月÷21.75天×1天×200%］，扣除合伟公司已支付的加班工资6250元，合伟公司尚欠陈贤均2019年3月至4月的加班工资13979.89元，陈贤均仅主张合伟公司支付其2019年3月至4月加班工资8063元，属对其诉讼权利的合法处分，应予支持。至于2019年5月至2020年1月的加班工资，陈贤均未就加班事实进行举证，应承担举证不能的不利后果，故对其主张的2019年5月至2020年1月期间的加班工资，不予支持。3.2019年2月至2020年2月带薪年假15天工资、单程机票包干费。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。陈贤均在合伟公司工作年限未满一年，且其未能举证证明双方存在带薪年休假及机票包干的约定，故对陈贤均的该项诉求，不予支持。4.经济补偿金、赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，合伟公司应向陈贤均支付一个月工资作为经济补偿，但陈贤均的月工资高于泉州市上年度职工月平均工资三倍，其主张按2018年度泉州市城镇非私营单位在岗职工月平均工资的三倍计算，合法有据，应予支持，故合伟公司应向陈贤均支付经济补偿金16478元。因已支持其经济补偿金的诉求，其再主张赔偿金，不予支持。5.年终绩效奖金、十三薪差额。陈贤均主张的年终绩效奖金、十三薪差额，未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果，不予采支持。6.应缴社会保险费用及失业补助。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”因此，按上述规定，未按时足额缴纳社会保险属于行政管理范畴，法院受理该类案件，应具备用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇两方面的条件。现陈贤均未经社会保险经办机构确认是否能够补办，应先到社会保险经办机构进行确认，再行主张权利，故陈贤均关于合伟公司应当支付其社会保险费用及失业补助的主张，不属于法院受理范围，不予处理。7.因本案产生的差旅费、生活补助费、误工费等费用。陈贤均的该项诉求，于法无据，不予支持。8.神经衰弱的后续治疗费。陈贤均的该项诉求未在仲裁阶段主张，属于独立的劳动争议，其依法应当先行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故不予处理。 综上，一审法院认为，陈贤均与合伟公司之间的劳动关系合法有效，应受法律保护。合伟公司尚欠陈贤均工资差额150690元、加班工资8063元、经济补偿金16478元应予支付。陈贤均主张的带薪年假15天工资、单程机票包干费、赔偿金、年终绩效奖金、十三薪差额、应缴社会保险费用及失业补助、差旅费、生活补助费、误工费、后续治疗费等，依据不足，不予支持。 一审法院判决：一、合伟公司应于判决生效之日起十日内支付陈贤均工资差额150690元、加班工资8063元、经济补偿金16478元，共计175231元；二、驳回陈贤均的其他诉讼请求；三、驳回合伟公司的诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由合伟公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、工资差额部分。双方签订的《劳动合同》约定陈贤均试用期工资20000元/月，试用期满30000元/月，合伟公司主张陈贤均工资仅为15000元/月，缺乏事实依据，不予采信。经核算，陈贤均工作期间（2019年2月26日至2020年2月19日）应发工资总额330690元，合伟公司已付180000元，一审判令合伟公司应支付陈贤均工资差额150690元并无不当。二、加班工资部分。陈贤均2019年3月1日至2019年4月30日期间的加班工资总额为20229.89元，合伟公司已付6250元，尚欠13979.89元，鉴于陈贤均仅主张8063元，一审按其主张的8063元予以下判并无不当。对于陈贤均主张的2019年5月至2020年1月期间的加班工资198620元，因陈贤均未就加班事实进行举证，一审不予支持也无不当。三、经济补偿金方面。在劳动关系当中，用人单位处于管理者的地位，其举证能力明显强于劳动者，用人单位应对解除劳动关系负举证责任。合伟公司主张陈贤均于2019年5月27日主动离职，但并未举证证明。双方劳动关系解除后，合伟公司应支付陈贤均经济补偿金。一审据此判令合伟公司应支付陈贤均经济补偿金16478元也无不当。合伟公司认为其无须向陈贤均支付经济补偿金，缺乏依据，亦不予采信。四、应缴社会保险费用及失业补助方面。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”陈贤均请求由合伟公司补缴劳动期间未办理的社会保险费，不属于法院主管的范围，不予审理，陈贤均可向有关部门申请解决。同理，陈贤均请求合伟公司为其支付失业补助的问题，也不属于法院审理范围，其请求亦不予支持。五、带薪年假工资、单程机票包干费、年终绩效奖金、十三薪差额等部分。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。陈贤均对上述主张，均未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果，故不予采信。陈贤均另要求合伟公司赔偿其因本案产生的差旅费、生活补助费、误工费等费用，同样缺乏法律依据，亦不予采信。六、后续治疗费部分。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。陈贤均的该项主张未在仲裁阶段主张，属于独立的劳动争议，其应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院对此不作处理。 综上所述，陈贤均与合伟公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由陈贤均与晋江合伟投资有限公司各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  黄小丹 审判员  陈志杰 审判员  郑程辉 二〇二〇年十二月十八日 书记员  苏水福 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。