河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终3353号上诉人(原审被告、反诉原告)：武陟县大封镇新世纪学校,住所地:武陟县大封镇东屯村。法定代表人:郝明霞，校长委托诉讼代理人：黄立新，河南龙源律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告):李小马,男,汉族,1966年3月22日出生,住武陟县.上诉人武陟县大封镇新世纪学校因与被上诉人李小马承包合同纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初2838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人武陟县大封镇新世纪学校的法定代表人郝明霞及其委托诉讼代理人黄立新，被上诉人李小马参加诉讼。本案现已审理终结。武陟县大封镇新世纪学校上诉请求：一、撤销河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初第2838号民事判决，发还重审或者改判上诉人仅返还被上诉人李小马保证金60万元。二、二审诉讼费由被上诉人李小马承担。事实和理由：一、原审判决程序违法。原审开庭期间，上诉人当庭表示对被上诉人举证的2019年1月28日的《学校餐厅承包补充协议》真实性有异议，该协议上的印章不是上诉人学校印章，提出对该补充协议上的印章进行司法鉴定。一审法院对上诉人的司法鉴定申请没有表示，认定《学校餐厅承包补充协议》的真实性，让上诉人承担不利责任，侵害了上诉人的合法权益。二、原审判决存在认定事实错误。2019年11月份，被上诉人因病住院，没有管理涉案学校餐厅，当月餐厅所需食材以及其他相关费用全部由上诉人支付和承担，故不应给付被上诉人当月的15万元费用。被上诉人恶意违约，不顾上诉人全校师生的就餐问题，没有告知任何人就不再去学校管理餐厅，应当承担更多的违约责任。李小马答辩意见:2019年11月份被上诉人因病住院半个月，在住院期间并没有停止对学校餐厅的经营，当月餐厅的食材都是被上诉人购买的，每个月餐厅员工的工资均是学校发的，到每月结算的时候，再从这15万元中扣除掉。上诉人所称不是事实，一审判决正确，应当予以维持。李小马向一审法院起诉请求：1、解除原、被告双方于2018年9月20日和2019年1月28日签订的《学校餐厅承包协议》和《补充协议》。2、判令被告返还原告合同保证金60万元，按合同约定，如被告逾期给予应支付约定利息。3、判令被告立即给付2019年下学期学生餐费292785元。4、判令被告返还原告餐厅设备折旧后价值款119335元。5、判令被告支付原告本案代理人代理费30000元。6、判令被告支付原告违约金40000元。7、诉讼费及其它费用由被告承担。新世纪学校向一审法院反诉请求：1、要求解除双方2018年9月20日的协议；2、要求李小马承担违约金4万元；三、要求李小马承担本次诉讼费用及律师费4万元。一审法院认定事实：2018年9月20日，新世纪学校（甲方）与李小马（乙方）签订了《学校餐厅承包协议》，该协议约定：1、承包期限为2018年9月20日起至2021年9月20日；2、合同签订后，李小马需按约定于签订合同当日向新世纪学校交纳50万元保证金。合同到期后或不可抗力因素造成合同无法履行的，新世纪学校须三个月内将保证金无条件无息全额退还给李小马。3、李小马负责装修食堂内外所有水电及厨房设备实施。食堂设备设施在现有基础上如需添置或更新、改造由李小马负责。合同期满李小马所添置或更新的厨房设备设施归新世纪学校所有，李小马为新世纪学校装中央空调，合同期满新世纪学校按中央空调总价的40％折旧费，退还给李小马。4、李小马负责自己经营内电费（电费按照学校缴纳的标准），采购食材、食堂设备设施的日常维修、保养费用，及食堂工作人员工资。5、新世纪学校按每月15万费用（假期、星期天学生补课，国家法定节假日，学校全体员工就餐包含的15万元内）。6、承包经营期内新世纪学校不介入李小马在本合同规定范围的日常经营；且有权对李小马进行监督指导，并就发现问题及时通知李小马进行整改；若整改不办对新世纪学校声誉造成影响的，有权按照合同约定对其进行1000-3000元不等罚款，若多次整改无效，新世纪学校有权终止本合同。7、原食堂服务人员由李小马选择适用；8、协议履行过程中，任何一方违约承担违约责任，违约方赔偿守约方违约金4万元，守约方有权终止本协议。9、本协议如因违约产生纠纷不能协商达成一致，守约方可向人民法院诉讼，违约方除依法承担诉讼费外，守约方的其他依法计算的诉讼支出（含律师费），违约方必须承担。违约方另需赔偿守约方违约金4万元。10、李小马所添置或更新的厨房设备等，若未使用到合同期满，新世纪学校按照采购价每年50％递减补偿给李小马，以李小马购置的设施、设备改造所支出的费用票据为准。11、未尽事宜，由双方共同协商补充。合同附件均作为本合同组成部分，具有同等法律效力，该协议还就其他事宜进行了约定。双方签订合同后，2018年9月21日，李小马按约定交纳保证金20万元（该款转至郝明霞账户），2018年11月份，原告再次交纳保证金20万元（该款以现金的方式交纳）。2018年9月22日，原告花费8454元购置消毒柜等食堂用具。之后，新世纪学校为李小马购置价值105000元餐厅中央空调，该105000元按约定应从新世纪学校支付李小马的餐费中予以扣减。协议履行过程中，双方均未完全按照上述协议履行，2019年1月28日，经双方协商，双方再次签订了《补充协议》，补充协议约定：1、原协议在签订之日，李小马需实际交付新世纪学校保证金60万元，合同到期之后或由于不可抗力因素致使合同不能履行的，合同终止，新世纪学校必须在10日内将保证金退还李小马，逾期不仅要承担24％的利息外，还要承担由于诉讼产生的必要费用。2、在合同履行期限间，李小马为新世纪学校餐厅安装的中央空调以及购置的设备，合同到期或终止后，按乙方购价5％折旧，甲方按票据折旧后，将剩余价值返还给乙方。合同还就其他事宜进行了约定。2019年1月29日，李小马按补充协议约定再次交纳保证金20万元（该款转至郝明霞账户）。2019年1月29日（2018年阴历腊月24），新世纪学校向李小马出具收据一份，载明“今收到李小马承包新世纪学校食堂承包费保证金陆拾万元整（600000元），郝明霞，2019年1月29日。加盖新世纪学校财务专用章”。2019年6月11日，原告花费7500元安装监控。2019年9月8日，原告花费1800元购置双开门消毒柜。2019年12月15日、2020年1月17日，2020年5月3日，新世纪学校分别支付李小马餐费10万元、13万元、10万元，合计33万元。另，双方2018年9月20日签订合同后，至2019年暑假放假前无纠纷，纠纷产生的时间段为2019年暑假期间（7月份）补课学生的餐费、2019年9月1日至2020年元月9日期间的餐费及设备折旧费等；2020年元月9日放寒假过后的开学时，李小马以被告学校拖欠餐费为由，不再履行合同。另，9、10、11、12月份新世纪学校实际支出的食堂工人工资为28165元、28150元、28158元、37940元，总电费41602元。新世纪学校对李小马经营学校餐厅期间罚款14200元。一审法院认为，2018年9月20日签订的《学校餐厅承包协议书》及2019年1月28日签订的补充协议系双方的真实意思表示，不违反法律规定，应为合法有效的合同。双方应当按照合同约定履行合同义务。一、关于双方签订的学校餐厅承包协议及补充协议解除问题。本案中，原、被告双方均表示不再履行上述协议，且均诉请予以解除，故对原告要求解除上述协议的诉请，予以支持。二、李小马诉请新世纪学校退还保证金60万元问题。在履行该合同过程中，双方都存在违反合同主要条款的行为，均不按照合同约定内容履行权利义务。原告的违约行为：1、未在签订协议当日向新世纪学校足额交纳50万元保证金，迟延交纳保证金；2、2020年元月9日之后，原告单方不履行合同，在新世纪学校不支付餐费的情况下，未通知新世纪学校解除合同。新世纪学校的违约行为：1、未按月向李小马支付15万元餐费费用，并拖延支付；2、新世纪学校不按照承包合同约定，自行包揽支出食堂工人工资及电费，自行从15万元的餐费中扣减。综上，原、被告不严格遵守协议约定，各自存在违约行为，亦未提出异议，亦不行使合同解除权。现合同已经解除，对李小马要求新世纪学校返还保证金60万元的诉请，予以支持。对原告要求利息的诉请，不予支持。双方在履行合同中均存在违约行为，过错程度相当，对原、被告各自要求对方承担的违约金4万元的请求及为诉讼产生的律师费用，不予支持。三、李小马要求新世纪学校支付的餐费问题。1、李小马要求的暑假期间学生补课时的餐费78000元，未提供证据予以证明，新世纪学校亦不认可，不予支持。2、新世纪学校称2019年11月份李小马住院未参与学校餐厅经营问题，该院认为，根据双方签订承包合同的性质，即使承包方李小马在2019年11月份本人未到学校餐厅主持经营，其仍享有承包经营权，享有承包合同约定的权利，新世纪学校仍应当按照每月15万元餐费支付李小马，但应当扣除该月食堂工人工资及电费等经营成本。2019年9月1日-2020年元月9日的餐费总计为15万元×4月＋（5000元／天×9天）=645000元，扣减新世纪学校支付的餐费33万，扣减这期间食堂工人工资122413元，电费41602元、罚单14200元。计178387元=645000元-330000元-122413元-41602元-14200元。经核算新世纪学校应支付李小马餐费共计178387元。四、李小马要求新世纪学校支付的设备折旧费问题。根据补充协议中约定的折旧费按照每年5％计算，原告要求按照两年折旧计算，中央空调折旧后价值为94500元=105000元×90％，7500元监控设备折旧后价值为7125元=7500元×95％。1800元双开门消毒柜设备折旧后价值为1710元=1800元×95％。8454元购置消毒柜等食堂用具折旧后价值为7508.6元=8454元×90％，原告要求6650元，予以准许。故新世纪学校应支付李小马安装相关设备折旧后款109985元。对原告的其他诉请，未提供证据证明，不予支持。新世纪学校应当支付李小马保证金60万元，餐费178387元，设备折旧后价值109985元。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除武陟县大封镇新世纪学校与李小马2018年9月20日签订的《学校餐厅承包协议书》及2019年1月28日签订的补充协议；二、武陟县大封镇新世纪学校于判决生效后十日内支付李小马保证金60万元；三、武陟县大封镇新世纪学校于判决生效后十日内支付李小马餐费178387元；四、武陟县大封镇新世纪学校于判决生效后十日内支付李小马安装设备折旧后款109985元；五、驳回李小马的其他诉讼请求；六、驳回武陟县大封镇新世纪学校的反诉请求。案件受理费14539元，减半收取计7270元，由李小马负担1300元，武陟县大封镇新世纪学校负担5970元，反诉费400元，由武陟县大封镇新世纪学校负担。本院二审期间，当事人均未提交证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，上诉人新世纪学校对《补充协议》加盖的新世纪学校印章的真实性不认可，进而否认该《补充协议》的真实性，认为一审法院未准许其鉴定申请属程序违法。经查，被上诉人李小马按照该《补充协议》的约定向新世纪学校交纳保证金共计60万元。新世纪学校向李小马出具了收到60万保证金的收据，一、二审过程中其对上述事实均未否认，足以证实该《补充协议》的真实性，因此一审法院对新世纪学校的鉴定申请未予准许并无不当。新世纪学校诉称2019年11月份餐厅所需食材由其垫付，但未提交证据予以证实。即使2019年11月份李小马因病住院，因尚在承包经营期限内，其仍享有承包合同约定的权利，新世纪学校应当支付李小马该月餐费15万元。综上所述，武陟县大封镇新世纪学校的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5626元，由武陟县大封镇新世纪学校负担。本判决为终审判决。审判长 李 军审判员 苏 杭审判员 米新秀法官助理薛雪丽二〇二〇年十二月十八日书记员 申 娇