江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1923号上诉人（原审原告）：卜孝东，男，1981年3月28日出生，汉族，住江西省九江市德安县。委托诉讼代理人：周建珍，江西博阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：九江凤洋实业有限公司，住所地：江西省九江市德安县宝塔工业园。法定代表人：陈魁，系公司总经理。委托诉讼代理人：杨锦林，江西博阳律师事务所律师。上诉人卜孝东与被上诉人九江凤洋实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省德安县人民法院（2020）赣0426民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人卜孝东及委托诉讼代理人周建珍、被上诉人九江凤洋实业有限公司委托诉讼代理人杨锦林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人卜孝东上诉请求:请求撤销原审判决，判令被上诉人向上诉人支付赔偿款90050.2元；本案诉讼费由被上诉人承担。主要理由：上诉人受伤其自身不存在过错。被上诉人未及时履行法定义务为上诉人申请工伤认定，导致上诉人无法认定工伤。被上诉人未提供证据证明上诉人存在故意或重大过失，故不应减轻被上诉人的赔偿责任。被上诉人九江凤洋实业有限公司答辩称，一审认定案件事实清楚，法律关系定性准确，程序合法、适用法律正确。一审认定上诉人自身存在过错是正确的。上诉人提起的是提供劳务者受害责任纠纷，即应适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定作出判决，而非适用《工伤保险条例》。故请求驳回上诉人的全部诉讼请求。卜孝东向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告向原告赔偿各项损失共计132186.5元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审查明并确认的事实认定如下：2016年4月原告进入被告处工作，工种为维修工。2018年8月23日下午两点左右，原告在工作期间眼睛被手磨机中溅出的手磨片打伤，随即原告到德安县人民医院急诊科治疗。2018年8月28日原告到德安县人民医院复诊，诊断为：1、左眼钝挫伤；2、左眼前房积血；3、左眼玻璃体积血；4、左眼继发性青光眼；5、左眼下睑裂伤，并建议原告转上级医院。2018年8月28日原告转入九江市第一人民医院治疗，住院16天，出院诊断为：1、左眼孔源性视网膜脱离；2、左眼外伤性青光眼；3、左眼虹膜根部离断；4、左眼外伤性白内障；5、左眼外伤性晶体脱位；6、左眼前房积血；7、左眼玻璃体积血；8、左眼视网膜震荡伤；9、左眼视神经挫伤。2019年3月29日原告再次入住九江市第一人民医院治疗，住院14天，出院诊断为：1、左眼玻璃体切割术后硅油眼；2、左眼晶体缺如；3、左眼继发性青光眼；4、左眼虹膜根部离断。2019年8月26日原告再次入住九江市第一人民医院，住院7天，出院诊断为：1、左眼无晶体眼；2、左眼玻璃体切割术后；3、左眼虹膜根部离断；4、双眼屈光不正。医疗费2020年5月14日原告伤情经江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见，原告左眼人工晶体植入术后伤残等级评定为十级，花费鉴定费1560元，该费用由被告支付。2020年6月18日原告申请工伤认定，2020年6月29日经德安县人力资源和社会保障局审查，因原告申请已超过申请时限，该局作出《工伤认定申请不予受理决定书》。2020年7月3日江西求实司法鉴定中心对原告三期进行鉴定，原告自损伤之日起误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日，花费鉴定费660元，该费用由原告支付。被告在原告受伤后共支付医疗费55689.72元，护理费3000元，交通费624.5元。原告自2018年11月3日至2020年3月共在被告处预支39000元。另查，1、原告卜孝东与妻子黄沛峰共同共有德安县罗岭路（田园都市）8-1-101商品房，房屋产权证号为：德房权证城字第**，登记时间为2014年3月26日。2、原告卜孝东生育二子女，儿子卜广成于2008年4月16日出生，女儿卜广灵于2017年8月29日出生。3、原告受伤前一年度工资为30178元；4、2019年江西省城镇居民人均年可支配收入为36546元，2019年江西省城镇居民人均年消费性支出22714元。原审认为，原告卜孝东自2016年4月开始在被告凤洋实业公司从事维修工，被告对原告的工作时间、工作地点、工作任务均进行有效管理，双方对工资结算亦进行了约定，双方有身份上的隶属关系，形成了有效的管理和被管理关系，原告与被告属劳动关系。原告在工作时受伤本应按工伤处理，但因原告超时申请工伤认定，无法认定其工伤。现原告主张参照提供劳务者受害责任要求被告承担责任，被告认可。提供劳务一方因从事劳务过程中受伤，接受劳务一方应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告的工作条件和安全生产条件均由被告凤洋实业公司提供，原告受伤也与其自身未进行任何防护措施有关，综合考虑以上因素，本院酌定被告对原告的所受损失承担80%的赔偿责任。原告的误工期、护理期、营养日参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》，综合认定误工期180天、护理期为37天、营养日37天。原告卜孝东诉请的合理损失认定如下：1、医疗费按有效发票数额认定为55689.72元；2、误工费原告受伤前一年度工资为30178元计算，30178元/年÷360天/年×180天=15089元；3、护理费按江西省2019年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资41444元计算，41444元/年÷360天/年×37天=4259.52元；4、营养费因原告伤残达十级，计算为22元/天×37天=814元；5、住院伙食补助费按30元/天×37天=1110元；6、残疾赔偿金按江西省2019年城镇居民人均可支配收入36546元/年，36546元/年×20年×10%=73092元，被扶养人生活费按2019年江西省城镇居民人均年消费性支出22714元计算，22714×（8+17）×10%÷2=28392.5元；7、精神抚慰金因原告伤情达十级伤残，认定为2000元；8、鉴定费按发票认定为2220元；9、交通费按发票金额认定为624.5元。综上，原告卜孝东损失共计为183291.24元。被告凤洋实业公司在原告受伤后支付医疗费55689.72元、护理费3000元、交通费624.5元、鉴定费1560元，预支39000元给原告在本案中一并审理，故被告凤洋实业公司应向原告卜孝东赔偿46758.77元（183291.24×80%-55689.72-3000-624.5-39000-1560）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告九江凤洋实业有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告卜孝东46758.77元。二、驳回原告卜孝东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1471.87元（已减半，原告已预交），由原告卜孝东负担951.22元，由被告九江凤洋实业有限公司负担520.65元，被告于支付上述款项时一并给付原告。二审审理过程中，双方当事人未提交新的证据。二审查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为，根据查明并确认的事实：上诉人卜孝东自2016年4月开始在被上诉人九江凤洋实业有限公司从事维修工的工作，双方之间建立的是劳动关系。因此，被上诉人应在劳动安全、卫生条件等关系到工人的人身安全与健康等各方面提供安全设备和教育、组织安全生产等必需的保障的责任。即使在被上诉人无过失的情况下，发生工伤事故对工人确实造成人身伤害，被上诉人应承担赔偿责任。根据我国现行法律的规定，被上诉人应当给工人建立工伤保险，因此被上诉人所承担的属于替代责任，该责任一般能够通过保险给予分担。工人遭受职业伤害使他们的劳动能力、经济收入甚至生命受到损失，故工伤事故治疗和伤残发生的赔偿是对工人因职业伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿，与工人操作过失无关，不能因工人操作的过失而受到影响。故该案件中，被上诉人对上诉人所受的伤害应承担无过错责任。鉴于上诉人所提出的赔偿请求；上诉人在一审中提交的江西求实司法鉴定中心作出的赣求司【2020】医鉴字第05064-1号《法医学鉴定意见书》对被鉴定人卜孝东的误工期、护理期及营养期的鉴定结论。而被上诉人在一审庭审中虽提出异议，但未提交足以推翻该鉴定意见书的有力证据，故依法以该鉴定意见书所鉴定的结论作为定案依据计算上诉人的相关损失。据此，支持上诉人计算的护理费、营养费，即护理费4571元、营养费1800元。关于被抚养人生活费的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。而上诉人对该部分的请求金额已超出了法定规定的范畴，故对此依法不予支持。一审中，已按提供的发票认定了交通费金额，而二审中，上诉人并未提交新增交通费的相关票据，故对上诉人要求支付新增交通费部分的请求亦不予支持。精神抚慰金是根据上诉人伤情等级为十级而认定为2000元亦符合相关规定的标准，故对此部分亦不予支持。因一审对第二次鉴定的鉴定费660元亦计算在合理损失之中，故对上诉人重复要求该笔鉴定费的请求依法不予支持。据此，被上诉人总计应向上诉人赔偿的金额为：55689.72+15089+4571+1800+1110+73092+28392.5+2000+2220+624.5=184588.72元，扣除被上诉人已支付的医疗费55689.72元、护理费3000元、交通费624.5元、鉴定费1560元，以及预支的39000元，共计99874.22元。被上诉人还应向上诉人赔偿84714.5元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销江西省德安县人民法院（2020）赣0426民初686号民事判决；二、被上诉人九江凤洋实业有限公司于本判决生效之日起五日内一次性向上诉人卜孝东支付赔偿款人民币84714.5元；三、驳回上诉人卜孝东的其他上诉请求。一审案件受理费1471.87元，二审案件受理费882.29元。共计2354.16元。由被上诉人九江凤洋实业有限公司负担1412元，由上诉人卜孝东负担942.16元。本判决为终审判决。审判长 罗 乐审判员 张 薇审判员 张洪清二〇二〇年十二月二日书记员 励 佳