上海市松江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0117刑初1657号公诉机关上海市松江区人民检察院。被告人舒2，男，1988年7月23日出生，汉族，户籍所在地安徽省。辩护人陈鹏，上海正策律师事务所律师。被告人自报胡某，男，1989年8月20日出生，汉族，户籍所在地安徽省。辩护人李刚，北京安杰(上海)律师事务所律师。被告人自报邓某，男，1990年1月16日出生，汉族，户籍所在地湖南省。辩护人冯奕，上海市中和律师事务所律师。上海市松江区人民检察院以沪松检一部刑诉〔2020〕3242号起诉书指控被告人舒2、胡某、邓某犯开设赌场罪，于2020年11月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院检察员张力，被告人舒2及其辩护人陈鹏，被告人胡某及其辩护人李刚，被告人邓某及其辩护人冯奕到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年2月，被告人舒2下载“星力九代”软件源代码后对该软件进行服务器搭建和测试，聘用被告人胡某负责修改打包、生成下载二维码及后期技术维护，将该赌博软件贩卖给刘某1(另案处理)并提供服务器和后期技术维护以牟利。刘某1将该赌博软件贩卖给被告人邓某及杨某1(另案处理)，杨某1又贩卖给杨2(另案处理)。2019年5月，邓某将该赌博软件贩卖给叶某某、李1、邝某某(均另案处理)，杨2将该赌博软件贩卖给詹某某(另案处理)，邓某、杨2分别将下家维护要求层层转达至舒2、胡某处，由舒2、胡某负责技术维护。李1、叶某某、邝某某经被告人邓某由舒2、胡某将该赌博软件改名为“海洋金钻”，招揽李某2、李某3等多人(均另案处理)经营该赌博软件开设赌场并从中获利至案发，赌资已达人民币二百余万元。詹某某经杨2等人由被告人舒2、胡某将该赌博软件改名为“鱼潮涌动”，在本区泗泾镇古楼公路1198弄同润山河小城335号401室内开设工作室，招募边某、农某某等多人(均另案处理)经营该赌博软件开设赌场并从中获利至案发，赌资已达人民币一千五百余万元。2020年5月15日、5月20日，被告人邓某、胡某先后被公安机关抓获，到案后自愿如实供述基本犯罪事实；同年6月30日，被告人舒2至公安机关投案，但未如实供述，后自愿如实供述基本犯罪事实。上述事实，被告人舒2、胡某、邓某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案证人刘某1、杨某1、杨2、李1、叶某某、邝某某、李某2、冯某某、李某3、姜某1、姜某2、梁某某、姜某3、刘某2、李某4、詹某某、孙某1、农某某、边某、肖某某的证言及相关辨认笔录，证人舒1、招某某、甘某某、刘某3、孙某2、张某某、李某5、莫某某的证言及相关辨认笔录，阿里云服务器注册信息，转账记录截图，扣押电脑中的视频，赌博软件代理账户界面截图，搜查证、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、扣押笔录、接受证据清单及随案移送清单，调取证据通知书、公安机关出具的工作情况、后台数据、账户信息、交易记录，上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，抓获经过、到案经过，刑事判决书，被告人舒2、胡某、邓某的辨认笔录等证据证实，足以认定。关于被告人舒2及其辩护人提出的舒2具有自首情节的辩护意见。经查，抓获经过、到案经过与被告人舒2到案后的首份讯问笔录能相互印证证实，被告人舒2虽系主动投案，但其投案后未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的条件，故被告人舒2及其辩护人所提的相应辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳，但对其主动投案的行为，在量刑时可以酌情考量。本院认为，被告人舒2、胡某、邓某开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人舒2在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人胡某、邓某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当依法减轻处罚。被告人邓某在缓刑考验期限内犯新罪，应当依法撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人舒2、胡某、邓某到案后均如实供述了各自的罪行，均可依法从轻处罚。被告人舒2、胡某、邓某均当庭自愿认罪且均退出了相应的违法所得，均可酌情从轻处罚。综上，根据3名被告人犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度及在开设赌场中的地位、作用等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条、第七十七条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人舒2犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月30日起至2024年6月29日止；罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)二、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月20日起至2022年5月19日止；罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)三、撤销广东省广州市越秀区人民法院(2020)粤0104刑初639号刑事判决主文中被告人邓某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元中的缓刑部分；被告人邓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月15日起至2021年11月14日止；罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)四、扣押在案的涉案手机等物品，均予以没收。五、被告人舒2、胡某、邓某退缴在案的违法所得人民币十万八千元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  王美娟审判员  龚笑笑审判员  余厚海二〇二〇年十二月十六日书记员  顾霞飞附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。……