河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5508号上诉人(原审被告)：李涛，男，1982年9月13日出生，汉族，住所地河南省夏邑县。被上诉人(原审原告)：李初艺，女，汉族，1995年11月3日出生，住所地河南省商丘市。上诉人李涛因与被上诉人李初艺合同纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2020）豫1426民初3619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人李涛与被上诉人李初艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李涛上诉请求：一、撤销原判,改判为驳回原审原告的诉讼请求；二、判决被上诉人赔偿上诉人损失5.8万元；三、本案一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由:原审判决认定事实错误。判决结果不当。原审判决认定在2020年1月8日,上诉人作为乙方，被上诉人母亲李艳秋作为甲方签订了一份《合作协议》，双方约定:“甲方委托乙方线上运营销售“妙颜”系列、面膜液、痛愈宝化妆品，甲方预计投入五万元,将抖音线上运营权交付乙方合作运营,合同之日起3—6个月内,实现盈利五万元以上。如销量未达标,乙方愿意与甲方风险共担”。后李艳秋依约支付给上诉人五万元,上诉人通过拍视频的方式在抖音上对产品进行了线上推广,但未达到双方约定的盈利标准。针对以上认定,首先需要确定以下几点事实。1,双方约定共担风险是指在双方均严格按照合同约定履行了自己义务的前提下,所产生的3—6个月不能实现盈利五万元以上,其中还包括如果《合作协议》可以正常履行的情况下双方可产生的期待利益。2,当时双方商定的只是利用时下最火的推广平台“抖音”平台进行推广。3,没有达到约定的盈利标准的主要原因到底是什么。4,协议解除后对于因解除协议所产生的损失应如何解决。本案事实是:在上诉人与李艳秋签约后就推掉了其他合作对象,收到约定的推广费用后就立即组建团队、人员落实在抖音平台推广销售事宜,这一点原审判决也给予了认定。但是,在刚刚推广不久,就因为李艳秋的产品涉嫌违法对产品扩大宣传,产品资质无法提供给平台审核,导致店铺链接被官方平台采取强制措施而无法推广。为此,上诉人曾多次催促李艳秋,她也答应尽快设法解决,但最终也没能解决此事，后李艳秋于2020年6月9日因病去世。由于李艳秋的产品违规行为,导致了上诉人无法继续按照约定履行自己的推广义务,这其中的责任应完全属于李艳秋一方承担。既然本案被上诉人作为李艳秋的唯一继承人,按照《继承法》的相关规定,其在继承被继承人权利的同时就应该继承相关债务。对于因李艳秋产品问题导致的协议约定的预期利润无法实现以及上诉人及团队成员的利益损失问题,原审判决却仅仅只考虑了李艳秋的五万元推广费用,完全忽视了上诉人的雇员、运营实际花费支出及由此产生的更大损失问题。而在承担责任的问题上竟然判决上诉人对李艳秋的推广费用承担了百分之六十的责任。退一步来讲,即便是上诉人通过努力而最终没能实现约定的利润,但上诉人按照协议约定也只是承担与李艳秋共担的风险,这其中也应包括上诉人团队成员的损失问题。原审这么判决显然违反了双方的协议约定,属于对涉案事实的错误认定,明显有失公平公正。李初艺辩称，上诉人说产品涉嫌违法，对产品扩大宣传，我想请你拿出证据，不然我可以告你污蔑诽谤我去世的母亲。第二我母亲和上诉人签订的协议是委托线上推广，上诉人现在否认一切，告诉我仅仅是抖音推广。第三，上诉人现在说让我赔偿他5.8万元。上诉人现在可以提供给我证据。另外我母亲是给上诉人钱让上诉人帮我们宣传，上诉人当时说这笔钱在年前就已经花完，你们是1月8日签的合同。1月25日过的年，短短18天，我想知道上诉人把钱花到哪了。请驳回上诉，维持原判。李初艺向一审法院起诉请求：判决解除原告之母与被告签订的《合作协议》，被告返还50000元及利息6000元（利息按月利率2%自合同签订之日暂计算至2020年7月8日，以后计算至付清之日止）；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月8日原告之母李艳秋作为甲方，被告李涛作为乙方，双方签订了一份《合作协议》，双方约定：“甲方委托乙方线上运营销售妙颜系列、面膜液、痛愈宝化妆品，甲方预计投入伍万元，将线上运营权交付乙方合作运营，合同之日起3--6月内，实现盈利伍万元以上。如销量未达标，乙方愿意与甲方风险公担”。李艳秋按照约定将50000元支付给被告后，被告通过拍视频的方式在抖音平台上对产品进行了线上推广，但未达到双方约定盈利标准。2020年6月9日李艳秋因病去世。原告要求被告退还50000元，被告拒不退还。另查明，原告李初艺系李艳秋与李壮之女，原告之父李壮自愿放弃在本案中的一切权利。原告自愿放弃要求被告支付利息的诉讼请求。一审法院认为，原告之母李艳秋与被告李涛签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应合法有效。原告作为李艳秋的第一顺位继承人，在其他继承人自愿放弃本案的继承权的情况下，可以以自己的名义提起诉讼。原告的母亲已经去世，其提起诉讼，不愿意再继续履行合同，被告也认为“原告方没有将正常销售使用的店铺交付其使用为由，无法继续履行合同”，涉案《合作协议》已无继续履行意义，原告要求解除涉案《合作协议》符合法律规定，应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，合同签订后被告利用其在抖音上的影响力对涉案化妆品进行了线上推广，虽然并未达到双方合同约定的效果，但不可否认被告为履行合同的投入和付出，同时结合合同中“风险共担”的约定，原告之母李艳秋投入的资金，被告应酌情返还，以返还30000元为宜。原告自愿放弃被告支付利息的请求，系其对自己权利的处分，符合法律规定，应予确认。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国继承法》第十条、《中华人共和国民事诉讼法》第十三条，判决：一、被告李涛返还原告李初艺30000元，于判决生效后十日付清；二、驳回原告李初艺的其他诉讼请求。案件受理费600元（减半收取），由被告李涛负担321元、原告李初艺负担279元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人二审提交如下证据：上诉人提交店铺被封的证据截图一张。证明店铺被封，产品不合格。被上诉人质证认为，此证据没有异议，具体真假我也不清楚。但是我想知道委托你线上推广，此店铺封了给你推广那个产品有啥关联？另外就算是被封了，你店铺关了，你又花不出去钱，钱上哪去了？我一直让你提供你推广的证据。被上诉人提交证据：产品质检报告、营业执照。质检报告证明产品合格，还有营业执照。上诉人质证认为，产品合格证也是现在提交的，当时做抖音小店的时候一直让他们出具一些相关资质，没有给我提供产品检验报告、商标注册证书，提供不了店铺封了，以后就重新开了一个就是在抖音上推广小店，开了以后就让他们提供一些产品资质，一直提供不了，一直拖延。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：当初与上诉人李涛签订合作协议的李艳秋已经去世，推广店铺也已被封，上诉人未提交所收款具体支出的证据，经本院释明后，上诉人李涛在期限内仍未提交具体支出的证据，应承担举证不能的责任。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，上诉人李涛收取款项后具体推广案涉产品时间较短，合同对方当事人去世，推广店铺也被封，李涛虽为推广案涉产品做了工作，但未能提交具体支出的证据，经本院释明后，上诉人李涛在期限内仍未提交具体支出的证据，应承担举证不能的责任。在此情况下，原审综合案情酌定李涛返还30000元并无不当。本案为李初艺作为原告提起的诉讼，未提起反诉，故本案对李涛上诉请求李初艺赔偿损失5.8万元不予审理。综上所述，李涛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1200元，由李涛负担。本判决为终审判决。审判长  张学朋审判员  王晓辉审判员  宋 冲二〇二〇年十二月十五日法官助理姬红岭书记员彭兰