河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5375号上诉人（原审原告）：郭凤真，女，1947年11月5日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：宋中杰，河南程功律师事务所律师。上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司。住所地：河南省焦作市解放区丰收中路**房地产交易市场第**。代表人：杨亮，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡盼盼，河南华豫律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿雷，河南华豫律师事务所律师。被上诉（原审被告）：沁阳市天荣物流运输有限公司。住所。住所地：河南省沁阳市常平乡常平村div>法定代表人：刘小军，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟会有，该公司员工。上诉人郭凤真、上诉人阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称阳光财险焦作支公司）因与被上诉人沁阳市天荣物流运输有限公司（以下简称天荣物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省柘城县人民法院（2020）豫1424民初3803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭凤真的委托诉讼代理人宋中杰，上诉人阳光财险焦作支公司的委托诉讼代理人胡盼盼，被上诉人天荣物流公司的委托诉讼代理人孟会有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭凤真上诉请求:1.撤销原审判决第一项，改判支持郭凤真的误工费24392元。2.本案一审、二审诉讼费由天荣物流公司、阳光财险焦作支公司负担。事实和理由：郭凤真与赵德杰系夫妻关系，二人一直经营鞋博士店，并在该店内工作，该店铺的收入是二人的主要生活收入来源，其儿子赵才涛从没有参与该店铺的经营管理。该店铺的收入与家庭成员之间的相互帮助无任何关系，本次交通事故直接给郭凤真收入造成影响，应当予以赔偿。误工费的赔偿没有年龄限制，二审法院应查明事实后对此予以改判。阳光财险焦作支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回郭凤真对阳光财险焦作支公司的上诉请求；2.一、二审诉讼费用由阳光财险焦作支公司承担。事实和理由：郭凤真住院天数过长，应当结合实际情况认定护理期限、营养期、伙食补助期限，一审认定郭凤真的住院天数不符合法律规定。针对郭凤真的上诉意见，阳光财险焦作支公司辩称，误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间，因无法从事正常工作或劳动而失去或减少的工作，劳动收入的赔偿费用，而所谓的正常工作和劳动是指国家法律保护的劳动收入，只有在法定工作年龄内具有劳动能力的人，才能享受误工费的标准。郭凤真已经73周岁，已超出法定工作年龄，应视为丧失劳动能力。司法鉴定意见中也有注明，由于伤者年龄较大，不应有误工期，郭凤真在其儿子赵才涛开的店铺进行工作，其儿子为其出具工作证明，不符合常理，不具有真实性、客观性。一审法院未支持郭凤真的误工费正确。针对阳光财险焦作支公司的上诉意见，郭凤真辩称，一审对郭凤真住院天数认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回阳光财险焦作支公司的上诉请求。天荣物流公司辩称，同意阳光财险焦作支公司的上诉意见，对郭凤真的上诉意见应予驳回。郭凤真向一审法院起诉请求：1.判令天荣物流公司、景志发、阳光财险焦作支公司赔偿郭凤真医疗费、住院伙食补助费、护理费等共计65886.06元，庭审中诉讼数额确定为88993.18元。2诉讼费由天荣物流公司、景志发、阳光财险焦作支公司承担。一审开庭前，郭凤真对景志发撤回起诉。一审法院认定事实：2019年1月5日19时30分许，景志发驾驶豫Ｈ×××**拖带豫HS8**，沿S214线由南向北行驶至柘城县××北××处，与赵德杰驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成赵德杰、郭凤真受伤电动三轮车部分损坏的道路交通事故。经柘城县公安交通警察大队认定，郭凤真无责任，景志发承担此次交通事故的全部责任。事故发生后，郭凤真被送往柘城县人民医院住院治疗193天，自2019年1月5日至2019年7月17日，支付医疗费21963.52元，门诊费1146元（102元＋1044元）。肇事车辆的登记所有权人是天荣物流公司，在阳光财险焦作支公司投保有交强险和保险限额为105万元的商业三者险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，由保险公司在保险责任限额范围内予以赔偿。本案交通事故经柘城县公安交通警察大队认定，郭凤真无责任，景志发承担此次交通事故的全部责任。肇事车辆在阳光财险焦作支公司投保有交强险和保险限额为105万元的商业三者险，事故发生在保险期间内郭凤真主张各项赔偿按照190天计算，系当事人对自己民事权利的处分，其不违反法律、行政法规的强制性规定，法院予以准许。郭凤真主张误工费，并提供证据证明其在鞋博士工作，本案中事故发生时，郭凤真已经将近72周岁，结合郭凤真提供的证据显示，营业执照中登记的经营者系赵才涛，郭凤真与赵才涛系母子关系，即便如郭凤真庭审中所说，其在鞋博士店内工作，劳动收入来源于该店铺，也是家庭成员之间的互相帮助。郭凤真所主张，因本案交通事故受伤造成误工实际收入减少，并由店铺经营者，即其儿子赵才涛出具工作证明，明显不符合常理，亦不符合证据的客观性。郭凤真提供的证据达不到其证明目的，法院对郭凤真的误工费不予支持。郭凤真应得到的赔偿项目和数额如下：1．医疗费23109.52元（医疗费21963.52元＋门诊费1146元），2．营养费3800元（190天×20元），3．住院伙食补助费9500元（190天×50元），4．护理费24391.83元（46858元/年÷365天／年×190天），5．交通费3800元（190天×20元），以上共计64601.35元，由阳光财险焦作支公司在保险限额内承担。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效后十日内支付原告郭凤真保险金64601.35元；二、驳回原告郭凤真的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1012元（已减半收取），由被告沁阳市天荣物流运输有限公司负担。二审中，郭凤真提交的证据有：1.合作协议一份，照片两张、烟草专卖店零售许可证，证明：赵德杰与郭凤真于2009年2月20日开始使用，鞋博士标牌标识产品及技术，二人柘城县上少路路辉隆大厦9号门面房用于经营擦鞋、洗鞋，修鞋等皮具工作，因受伤停止工作的误工损失应当得到赔偿。2.租赁合同一份，证明郭凤真的丈夫赵德杰于2020年3月30日与李飞签订的房屋租赁合同一份，3.李飞出具的证明一份、李飞的身份证明一份，居委会证明一份，证明自2017年2月29日至今，赵德杰一直租赁李飞名下位于柘城县××海路××大厦××号门面房，用于经营擦皮鞋郭凤真一直以来从事擦鞋工作。4.光盘一张、会员卡部分照片，证明赵德杰、郭凤真经营擦鞋工作十余年。庭后，郭凤真提交柘城县人民医院出具的证明，证明因郭凤真出院时间过长，住院每日用药清单无法出示。经质证，阳光财险焦作支公司对证据1真实性及证明目的有异议，认为该合作协议显示双方合作日期为2009年至2012年，郭凤真发生交通事故时，该合作协议已经无效。该合作协议是赵德杰签的名，无法核对对方的具体信息。不能证明与郭凤真有关。烟草专卖零售许可证系复印件，无法核实真实性，对证据2真实性与证明目的有异议，租赁合同与一审中提交的证据相矛盾，该房屋租赁合同仅有李飞与赵德杰的签名，无法证明郭凤真在此工作。居委会的证明与本案无关，无法达到其证明力。对证据3、证据4的证明目的均有异议，与一审提交证据相矛盾，无论从该光盘录制时间，还是内容看，都达不到其证明目的。该光盘中的内容是赵德杰与郭凤真的对话，对该光盘内容不认可。天荣物流公司质证认为，对郭凤真提交的证据不认可，郭凤真年龄较大，不应支持误工费。阳光财险焦作支公司对证据真实性及证明目的有异议，认为该证据不能证明郭凤真无挂床现象。天荣物流公司认为该证据能够证明其用药清单无法出示。对二审争议的事实，本院认定如下：郭凤真提交的合作协议显示双方合作时间至2012年2月19日止，烟草专卖零售许可证有效期限为2018年12月30日，故上述证据不能达到其证明目的。郭凤真提交的照片、租赁合同、视频光盘能够与柘城县长江新城街道办事处队洛庄社区委员会出具的证明相印证，能够证明郭凤真与赵德杰共同经营修鞋店。李飞出具的书面证言，因证人未到庭接受法庭质询，结该证言不予采信。郭凤真提交的证明不能证明其不存在挂床现象。本院经审理查明：赵德杰与郭凤真在柘城县上海路北段东侧县公务局服务大厅南第二间5号楼第8号商铺共同经营鞋博士鞋店。郭凤真在住院期间，自2019年2月2日至2019年6月30日期间无诊疗行为。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：郭凤真是否存在挂床现象，一审判决对因此产生的护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费的认定是否正确，郭凤真主张的误工费应否予以支持。郭凤真提交的病历虽载明住院190天，但无护士查房记录、住院期间每日用药清单予以佐证，故依据郭凤真本次伤情及现有住院资料，能够认定郭凤真发生治疗行为的天数为29天，故一审认定郭凤真住院190天当，本院予以纠正。基于郭凤真住院期间存在161天挂床，对于挂床期间产生的医疗费用及护理费均应扣减。经核算，郭凤真应得的赔偿数额为：医疗费：23109.52元（医疗费21963.52元＋门诊费1146元）、营养费为：29天×20元/天=580元，护理费为：46858元/年÷365天／年×29天=3722.96元，住院伙食补助费为：29天×50元/天=1450元，交通费为：29天×20元/天=580元。以上共计：29442.48元。郭凤真发生本案事故时已达到法定退休年龄，但其提交的证据能够证明其与赵德杰共同经营鞋店，因本案交通事故致其实际收入确有减少，郭凤真主张误工费应予支持，一审法院未予支持不当，本院予以纠正。因郭凤真并未提交相应证据证明因误工实际减少的收入，故应当按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资计算误工费，经计算，郭凤真的误工损失应为：46858元/年÷365天／年×29天=3722.96元。综上，上诉人阳光财险焦作支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。上诉人郭凤真的上诉请求部分成立，本院予以支持。因郭凤真存在挂床现象，应扣除挂床期间的损失，郭凤真存在误工损失，应计算其误工损失，一审判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省柘城县人民法院（2020）豫1424民初2803号民事判决第二项，即“二、驳回原告郭凤真的其他诉讼请求”；二、变更河南省柘城县人民法院（2020）豫1424民初2803号民事判决第二项为：被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司于判决生效后十日内支付原告郭凤真保险金33165.44元。如果未按本案判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1012元，由沁阳市天荣物流运输有限公司负担，二审案件受理费2433元，由郭凤真负担1331元，由阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担1102元。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 周克风审判员 张月梅二〇二〇年十二月三十日法官助理朱琳书记员关昭懿