河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2295号上诉人(原审原告)：刘彩霞，女，汉族，1971年8月5日出生，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：宋鹏飞，河南帝豪律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：河南鑫伟置业有限公司，住所地：郑州市金水区文化路********，统一社会信用代码：91410100584396669N。法定代表人：陈素珍，该公司经理。被上诉人(原审被告)：高书伟，男，汉族，1975年12月1日出生，住河南省临颍县。以上二被告委托诉讼代理人：屈顺成，漯河市临颍县法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：冯鸽，女，汉族，1982年1月21日出生，住临颍县，系张海军妻子。被上诉人(原审被告)：邢晓娜，女，汉族，1969年8月21日出生，住临颍县。被上诉人(原审被告)：张海军，男，汉族，1983年10月8日出生，住临颍县。上诉人刘彩霞因与被上诉人河南鑫伟置业有限公司（以下简称鑫伟置业公司）、高书伟、冯鸽、邢晓娜、张海军民间借贷纠纷一案，不服河南省临颍县人民法院（2020）豫1122民初2346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘彩霞的委托诉讼代理人宋鹏飞，被上诉人鑫伟置业及高书伟的共同委托诉讼代理人屈顺成，被上诉人邢晓娜，张海军到庭参加诉讼，被上诉人冯鸽经合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘彩霞上诉请求：1、请求二审法院依法撤销临颍县人民法院作出的（2020)豫1122民初2346号民事判决，改判第一、二被上诉人偿还上诉人借款本金21万元及利息(利息自2017年5月23日起按年利率24%计算清偿完毕之日)，第三、四、五被上诉人承担连带偿还责任(不服部分金额154385元)；2、由五被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。1、按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本案中上诉人主张按照年利率36%扣除已经支付过的利息符合法律规定，应予支持。2、本案中上诉人与五被上诉人签订的借款合同中约定“借款期内月息为30‰”，期间第一被上诉人一直按照月息3分进行还款，第一、二被上诉人对此并无异议，只是认为2017年5月22日还款50万时，双方协商是按照月息2分计算。但是上诉人对此并不认可，且与借款合同的约定不一致，一审判决中亦认定“对被告鑫伟置业、高书伟称至2017年5月22日，双方协商是按照月息2分计算，结算后被告已立即将50万元本金一次性付清，现被告仍欠原告利息80000元的辩解，没有法律依据，原告也不认可，本院不予认定”。所以一审判决实际上是认定2017年5月22日还款50万时仍应约定的是按照月息3分偿还本息，只是最终一审判决认为超出年利率24%部分的利息不能支持。3、退一万步，撇开第一、二被上诉人有异议的最后一笔还款利息月息是3分还是2分不讲，对于2017年5月22日之前的利息已经按照年利率36%进行了偿还的事实，各方均没有争议，对于该在起诉前已经按照月息3分偿还过的部分，临颍县人民法院在审理过程中再重新按照月息2分进行计算，实际上是将第一、二被上诉人已经履行过的超过年利率24%而未超过36%的利息又要回去了，这明显违背最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，对上诉人明显不公。二、一审判决认定的部分事实有误。1、本案上诉人主张按照月息30‰，即月息3分扣除起诉之前已经偿还的利息，一审判决却认为上诉人按照月息“30%”计算利息后在扣除本金明显错误。2、在一审判决第4页，第四笔利息计算的起始时间应当是2015年12月31日而非2016年1月1日；第六笔利息计算的起始时间应当是2016年4月14日而非2016年4月4日。综上，请求二审法院判如所请。鑫伟置业公司答辩称，1、原审判决事实清楚，适用法律正确。原审中，通过双方举证质证，查明了双方借款50万元和还款70.08万元的事实，并根据借款的时间和还款的时间。数额，确认答辩人每次还本付息的情况并无不当。原审判决针对双方纠纷中主张举证不能部分认定承担举证不能的责任，符合法律规定。2、上诉人所说的让答辩人按月利率3分支付利息，不符合最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。原审法院按月利率2分让答辩人还清本息并无不当。3、上诉说：从答辩人还款的次数看，在2017年5月22日以前的还款都应按月利率3分进行偿还，这不但没有法律依据，而且事实上也是不可能的。答辩人2015年1月22日借被答辩人50万元，被答辩人在2015年3月4日就还了3.6万元，这是利息吗？在2017年5月22日还了50万元，这是利息吗？如果是还的利息，请问利率有多高？尽管被答辩人不顾2017年5月22日双方口头结算的事实，但要求答辩人按月利率3分的理由也是不值一击的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。邢晓娜答辩称，这个钱是2015年用的，当时让我担保的，因为我的身份证地址和实际居住地址不一样，刘彩霞说我的担保不行，实际上的担保人是李磊和他妻子，后来李磊死了，更换了担保人，我根本不知道这情况。换担保人应该给我说，也得给我换了。一审时高书伟给我说钱还完了，不用去了，所以说我没有去。我认为我的担保已经超过了期限。张海军答辩称，我不知道我什么时候跟邢晓娜担保了这一笔钱。以前我和我的妻子担保过一笔钱，但是这钱已经还过了，不知道为什么又重新担保，我和我的妻子冯鸽都不知道。中间刘彩霞打电话威胁过我，在不还钱去我们家找我们的事情，当时我很迷惑。我也认为我们的担保期限已经超过。刘彩霞向一审法院起诉请求：1、判令第1、2被告向原告偿还借款本金21万元及利息（自2017年5月22日起按照月息2分计算至清偿之日止）；2、判令第3、4、5被告对以上债务承担连带清偿责任；3、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年1月22日，原告刘彩霞与被告鑫伟置业公司、高书伟签订借款合同一份，双方约定：“借款金额伍拾万元，借款期内月息为30％。”担保人邢晓娜、张海军、冯鸽在担保人处签名，合同约定为“需要保证人担保时，保证人承担连带责任”；原告于2015年1月22日将50万元转入被告高书伟的银行账户。被告鑫伟置业公司于2015年3月4日还款36000元、2015年3月25日还款20000元、2015年12月30日还款84800元、2016年2月6日还款40000元、2016年4月13日还款20000元、2017年5月22日还款50万元；共计归还700800元。原告称被告还款是按照月息30％计算的，至最后一次还款2017年5月22日，扣除利息，共计归还本金29万元，下欠21万元本金及利息未偿还；被告鑫伟置业、高书伟称至2017年5月22日，双方协商是按照月息2分计算，结算后被告已立即将50万元本金一次性付清，下欠80800元利息，原告放弃800元，现被告欠原告利息80000元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告鑫伟置业、高书伟向原告刘彩霞借款50万元，有被告鑫伟置业、高书伟出具的借条在卷佐证，事实清楚，证据充分，法院依法予以确认。双方约定利息为月息3分，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”对原告请求起诉前已经归还的700800元，应当按照月息30％计算利息后再扣除本金，没有法律依据，法院不予支持。被告鑫伟置业、高书伟应当按照年利率24％向原告支付利息。对被告鑫伟置业、高书伟称至2017年5月22日，双方协商是按照月息2分计算，结算后被告已立即将50万元本金一次性付清，现被告欠原告利息80000元的辩解，没有法律依据，原告也不予认可，法院不予认定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当期给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，被告归还款项应当首先扣除利息，剩余部分再扣除本金。自借款之日2015年1月22日至2015年3月4日借款利息为14667元，被告支付原告36000元，扣除利息后剩余21333元，应当计算为归还本金；自2015年3月5日至2015年3月25日，按照本金478667元（50万元-21333元=478667元）计算，借款利息为6701元，被告支付原告2万元，扣除利息6701元后剩余13299元，应当计算为本金；自2015年3月26日至2015年12月30日，按照本金465368元（478667元-13299元=465368元）计算，借款利息为85317元，被告支付原告84800万元，下欠利息517元；自2016年1月1日至2016年2月6日，按照本金465368元计算，借款利息为11168元，被告支付原告40000元，扣除利息11685元（11168元＋517元）后剩余28315元，应当计算为本金；自2016年2月7日至2016年4月13日，按照本金437053元（465368元-28315元=437053元）计算，借款利息为19522元，被告支付原告20000元，扣除利息19522元后剩余478元，应当计算为本金；自2016年4月4日至2017年5月22日，按照本金436575元（437053元-478元=436575元）计算，借款利息为119040元，被告支付原告50万元，扣除利息119040元后剩余380960元，应当计算为本金；综上，截止2017年5月22日，被告鑫伟置业公司、高书伟下欠原告刘彩霞借款本金55615元（436575元-380960元）。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”的规定，被告鑫伟置业公司、高书伟应当及时偿还下欠原告刘彩霞借款本息。对原告请求二被告偿还借款本息的诉讼请求，法院予以支持。被告鑫伟置业公司、高书伟应当按照年利率24％，自2017年5月23日起支付原告下欠本金55615元及其利息。对原告要求担保人邢晓娜、张海军、冯鸽承担连带清偿责任的请求，依据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第十八条第二款：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，法院予以支持。被告邢晓娜、张海军、冯鸽应当对鑫伟置业公司、高书伟下欠的借款及利息承担连带清偿责任。被告邢晓娜、张海军、冯鸽经法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第十八条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南鑫伟置业有限公司、高书伟于判决生效后五日内偿还原告刘彩霞借款本金55615元及利息（利息自2017年5月23日起按年利率24％计算至清偿完毕之日）。二、被告邢晓娜、张海军、冯鸽对以上借款及利息承担连带还款责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2225元，由原告刘彩霞承担1630元，被告河南鑫伟置业有限公司、高书伟承担595元；诉讼保全费1570元，由原告刘彩霞承担994元，被告河南鑫伟置业有限公司、高书伟承担576元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，由于已支付的利息并非按月履行，而是在借款期间不定期支付。支付的数额也不固定，而且也与上诉人所主张的月息3分计算的理由不能相互对应。对于已支付的利息实际上是按照月息3分还是按照月息2分计算的问题，双方各执一词。上诉人提供的证据也不足以认定其主张，其应当承担举证不能的法律后果。因此，一审法院按照月息2分综合计算利息，并无不当，二审亦于以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求，不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3388元，由刘彩霞负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 王跃民审判员林晓光审判员李刚二〇二〇年十二月七日法官助理刘珂馨书记员沈强