山西省代县人民法院民事判决书（2020）晋0923民初851号原告：郑某1，男，1969年9月26日出生，汉族，陕西岚皋县人，住陕西省岚皋县，电话：155XX****XX。委托代理人：罗某，山西业盛律师事务所律师。委托代理人：郑某2，女，1987年12月23日出生，汉族，现住代县，系郑某1之女。被告：陕西凯德金工程有限公司代县分公司，统一社会信用代码：×××，住所地忻州市代县上馆镇雁靖大街**。负责人：贺正祥，任经理。委托代理人：李某，山西励耘聚律师事务所律师。原告郑某1与被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于2020年11月26日公开开庭进行了审理，原告郑某1之委托代理人罗某、郑某2，被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司之委托代理人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑某1向本院提出如下诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决被告支付未与原告签订书面劳动合同的二倍工资差额101277元；3.判决被告支付解除劳动关系经济补偿金13810.5元；4.判决被告一次性支付原告停工留薪期工资73656元，一次性伤残就业补助金110484元，实际工资大于缴费工资导致的一次性伤残补助金差额64042元，一次性工伤医疗补助金差额122262元，四项合计370444元；5.判决被告赔偿原告未缴纳、未缴足社会保险费的单位部分补偿金合计29793.88元（以工资为缴费基数，补缴养老、医疗、失业保险，补足工伤保险）；6.判决被告支付原告为做伤残鉴定所支出的费用2349.24元，随诊复查必要的住宿费5000元，生活护理费7220.72元，二次手术费及相关伙食补助等费用约35000元，合计49569.96元。全部诉讼请求金额合计564895.34元。事实与理由：原告于2019年5月起在被告处从事矿山工作，双方一直未签订书面劳动合同，被告也未依法为原告缴纳社会保险。2019年10月7日，原告在被告阳鑫铁矿顺峰项目部四采区16号洞中整理矿石时，不慎被一块滑落的矿石砸中腿部受伤。后入住忻州市人民医院进行治疗，落下了残疾后遗症。2019年11月28日，代县人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》（代人社工认字[2019]137号），认定为工伤。2020年8月3日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，确认停工留薪期为8个月。被告没有与原告订立书面劳动合同，没有依法为原告足额缴纳社会保险，至今没有将工伤待遇按规定落实到位，且解除劳动关系前12个月的平均工资月缴费工资仅为3855元，被告向原告实际发放的平均月工资额为9207元，由于工伤保险缴费工资与实发工资数额差距较大，原告按照缴费工资能够获得的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等将会远低于实际工资应得的数额，对差额部分依法应由被告补足。被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司辩称，1.要求原告明确诉讼请求，包括因何原因解除劳动关系及解除理由、法条依据，否则驳回。2.两倍工资差额计算是从用工之日起第二个月开始计算，劳动仲裁委员会的仲裁多计算了一个月，应该扣减。3.如果原告在第一项诉讼请求中不明确，不存在支付经济补偿金的问题。4.原告要求补偿差额，没有法律依据。5.原告的诉讼项目相应的数额和具体的请求应当明确选择。社会保险费的缴纳既要涉及个人缴费的问题，而且不属于人民法院的管辖范围。6.第六项缺少事实和法律依据。本院经审理查明的事实为：被告陕西凯德金成立于2014年11月25日，营业期限至2028年11月28日。2019年5月起原告郑某1在被告处从事炮工工作，双方未签订书面劳动合同。2019年10月7日上午10时30分左右，郑某1在阳鑫铁矿顺峰项目四采区16#洞中整理矿石时，不慎被一块滑落的矿石砸中腿部。在代县人民医院检查后，原告被送往忻州市人民医院住院接受治疗，诊断为：右胫腓骨干骨折、左内外踝骨折。2019年11月28日，代县人力资源和社会保障局作出代人社工认字[2019]137号工伤认定决定书，认定郑某1为工伤。2020年8月3号太原市劳动能力鉴定委员会分别出具并劳鉴【2020】第A0607号劳动能力初次鉴定结论书和并劳鉴【2020】第C0239号工伤职工停工留薪期确认结论书，鉴定郑某1构成捌级伤残，确认停工留薪期为8个月。原告自认其已从工伤保险基金领取伤残补助金37235元，一次性工伤医疗补助金80955元，工伤保险中心记载的缴费工资为3385元。庭审中双方均认可原告（郑某2代领）分别于2019年11月29日、2020年4月13日、2020年6月15日收到被告生活费12700元、3000元、1500元，于2020年6月16日收到护理费31680元。原告与被告发生劳动争议纠纷，原告于2020年9月8日向代县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：1.依法裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.裁决被申请人支付未与申请人签订书面劳动合同的二倍工资差额101277元；3.裁决被申请人支付解除劳动关系经济补偿金13810.5元；4.裁决被申请人一次性支付未缴纳、未缴足社会保险费的单位部分补偿金合计29793.88元（以工资为缴费基数，补缴养老、医疗、失业保险，补足工伤保险）；5.依法裁决被申请人一次性支付为做伤残鉴定所支出的费用2349.24元，随诊复查必要的住宿费5000元，停工留薪期工资73656元，生活护理费7220.72元，一次性工伤医疗补助金193347元，共计493333.96元；6.裁决被申请人支付二次手术费及相关伙食补助等费用约35000元。2020年10月19日，代县劳动人事争议仲裁委员会作出代劳人裁字[2020]第4号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人劳动关系解除；二、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金13810.5（9207元/月×1.5月）元；三、被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额48184元；四、被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金46260(3855元/月×12个月)；五、被申请人向申请人支付停工留薪期待遇73656（9207元/月×8个月）；六、驳回申请人的其他仲裁请求。郑某1不服该裁定提起诉讼。以上事实有企业信用报告、代劳人裁字（2020）第4号劳动仲裁裁决书、仲裁申请书复印件、工伤认定决定书、劳动能力初次鉴定结论书、停工留薪期确认结论书、工伤保险待遇报销单复印件、工伤保险缴费明细、收条等予以佐证。本院认为，本案原被告从2019年5月起建立劳动关系，原告郑某1为劳动者，被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司为用人单位。2020年9月8日原告郑某1以被告未依法为原告缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形之一，劳动者可以单方提出解除劳动合同，被告应当支付原告1.5个月工资的经济补偿金。被告作为用人单位不提供由其掌握的工资表，且其在收到代劳人裁字[2020]第4号仲裁裁决书之日起十五日内并未向人民法院提起诉讼，本院采信代县劳动人事仲裁委员会确认的原告郑某1在2019年5月到2019年10月7日期间的月工资为9207元。原告于2019年10月7日在工作中受伤，被认定为工伤，确认停工留薪期为8个月，其在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，其要求被告支付停工留薪期工资73656（9207×8）元的诉讼请求应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，本案被告自用工之日起超过一个月未与原告订立书面劳动合同，原告有权要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，因原告从2019年10月7起在停工留薪期内原工资福利待遇不变，故被告应当从用工次月起即从2019年6月起至2019年10月7日支付原告郑某1未签订书面劳动合同的二倍工资差额38977（48184-9207）元。原告于2020年9月8日要求与被告解除劳动合同，其因工伤构成捌级伤残，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金。以解除日前12个月其本人月平均缴费工资为基数，支付12个月的工资。原告主张以其在2019年5月到2019年10月7日的月工资为9207元为基数，因北方矿山工作具有季节性，且受是否有民爆物品可供及环保因素等影响，本院采信代县工伤保险中心记载的解除劳动关系前12个月平均月缴费工资为3855元，数额为46260元。原告郑某1的诉讼请求5要求赔偿原告未缴纳、未缴足社会保险费的单位部分补偿金合计29793元（补缴养老、医疗、失业保险、工伤保险四种社会保险），原告在住所地参保农村合作医疗保险和养老保险，该项诉讼请求不属于劳动争议解释三第一条所规定的人民法院应予受理的社会保险争议，不属于人民法院的受案范围。本案被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司已为原告郑某1缴纳了工伤保险，原告诉讼请求6应当属于工伤保险基金支出的范围，故对原告的该项诉讼请求本院难以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山西省实施办法》第二十六条之规定，判决如下：一、确认原告郑某1与被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司之间的劳动关系解除；二、被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑某1解除劳动关系经济补偿金13810.5元；三、被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑某1未签订书面劳动合同二倍工资差额38977元；四、被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑某1停工留薪期工资73656元和一次性伤残就业补助金46260元；五、驳回原告郑某1的其他诉讼请求。（如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息）。案件受理费减半收取5元，由被告陕西凯德金工程有限公司代县分公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于忻州市中级人民法院。审 判 员 秦华英 二〇二〇年十二月二十一日法官助理 魏海平书 记 员 姚国艳