河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终7415号 上诉人（原审被告）：河北盛禾食品有限公司，住所地：河北省唐山高新技术产业开发区郑庄子乡前白寺口村村****。 法定代表人：郑宏伟，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯振兵。 委托诉讼代理人：张玉峰，河北腾实律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：国占喜，男，1985年2月1日出生，汉族，住吉林省九台市。 委托诉讼代理人：薛真，河北开原律师事务所律师。 上诉人河北盛禾食品有限公司因与被上诉人国占喜劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山高新技术产业开发区人民法院（2020）冀0291民初720号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人河北盛禾食品有限公司上诉请求：1、请依法撤销河北省唐山高新技术产业开发区人民法院（2020）冀0291民初720号民事判决书，改判或驳回被上诉诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定对上诉人关于被上诉人国占喜为非全日制用工的主张，不予支持。该认定事实不清、证据不足。理由如下：1、上诉人在一审庭审时提交的证据足以证明被上诉人国占喜为非全日制用工。2、一审判决认定上诉人提交的工资发放表、考勤表均为复印件，且无国占喜签字认可，对上诉人关于非全日制用工的主张，不予采信。上诉人认为，上诉人在一审时所提交的工资发放表、考勤表虽为复印件，但以上证据客观、真实。工资表中的朱旭、王晶晶的相关签名，是为国占喜代领工资时所签，因为朱旭、王晶晶与国占喜之间是岳父岳母与女婿的关系，朱旭、王晶晶代替国占喜在工资发放表上的签名属于表见代理，对国占喜有效。所以上诉人所提交的工资发放表、考勤表足以证实国占喜是非全日制用工。3、上诉人于2018年10月24日成立，主要从事米、面制品制作、食品经营。在2019年7月11日取得食品生产许可证。所以在公司成立至取得食品生产许可证期间，上诉人主要是从事产品的研发、设备的调试。在取得食品生产许可证后直至2019年12月31日，上诉人处于试生产阶段。所以基于这一特殊阶段，所聘用的工作人员均不是全日制用工，而是非全日制用工，每天上午工作4小时，一周工作累计24小时。被上诉人国占喜一家人在上诉人处宿舍居住。所以基于被上诉人在上诉人处实际工作的情况看，也能认定被上诉人国占喜为非全日制用工。因为被上诉人国占喜的用工形式是非全日制用工，结合法律规定，被上诉人主张上诉人支付双倍工资、支付经济补偿金、支付2020年1月份工资及2020年2月至5月生活费没有法律依据及事实依据。 被上诉人国占喜答辩称，被答辩人一审中提交的工资发放表、考勤表均为复印件，且有篡改痕迹，无法与原件核实，故被答辩人所说双方之间为非全日制用工实属错误。被答辩人为答辩人发放工资的形式为定时按月发放，若真如被答辩人所说，答辩人是非全日制用工，每天工作4小时，被答辩人为答辩人每月按时发放5000元工资未免太不合常理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 国占喜向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告加班费18482.31元（从2019年8月1日至2019年12月31日，日平均工资5000元÷20.83天=240.03元，双休日加班费240.03元×34天×2=16322.04元，法定节假日加班费240.03元×3天×3=2160.27元）；2、依法判决解除原告与被告劳动关系，并由被告支付原告经济补偿金5000元；3、依法判决被告支付原告自2019年9月1日至2020年6月1日，未签订书面劳动合同的双倍工资差额45000元（5000元×9个月）；4、依法判决被告支付原告拖欠的工资10320元（2020年1月份工资5000元，2月至5月生活费1900元×70%×4=5320元）。 一审法院认定事实：被告河北盛禾食品有限公司于2018年10月24日成立，原告国占喜自被告成立之日起到被告处工作，于2019年4月离职。2019年8月，原告回到被告处继续工作，工作内容为醒发面、蒸煮，约定工资每月5000元，双方未签订书面劳动合同。被告工作人员侯振兵通过微信转账已向原告发放了2019年8月至12月工资。被告自2020年1月1日起停产，原告自此未到被告处工作，被告亦未向原告支付工资或生活费用。2020年6月，原告作为申请人以被告作为被申请人，向唐山高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项与本案诉讼请求一致。2020年7月31日，唐山高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会作出劳人仲案字（2020）59号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于2020年8月17日前支付申请人未签订书面劳动合同的双倍工资20000元；二、被申请人于2020年8月17日前支付申请人解除劳动关系经济补偿金2500元；三、对申请人的其他请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。被告不服该仲裁裁决，向唐山市中级人民法院申请撤销。唐山市中级人民法院于2020年9月22日作出（2020）冀02民特21号民事裁定书，以应当在本案中一并审理为由，驳回了被告的申请。 一审法院认为，劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的唐山稷禾食品有限公司考勤表、温湿度检测记录表不能证明与被告有关，不能证明原告存在加班事实，故原告要求支付加班费，理据不足，一审法院不予支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告国占喜自2019年8月到被告河北盛禾食品有限公司处工作，双方未签订书面劳动合同，被告应自2019年9月起向原告支付二倍工资，原告自2020年1月起未到被告处工作，一审法院确认被告应向原告支付2019年9月至2019年12月的二倍工资差额20000元（5000元/月×4个月）。被告主张原告为非全日制用工，可以与原告订立口头协议，但被告提交的工资发放表、考勤表均为复印件，且无国占喜签字认可，被告提供的证据不足以证明原告为非全日制用工，故对被告关于非全日制用工的主张，一审法院不予采信。被告虽于2020年1月1日起停产，但未提供证据证明通知原告解除劳动关系，原告于2020年6月提起劳动仲裁，要求解除与被告的劳动关系，一审法院确认原、被告的劳动关系自提起劳动仲裁之日起解除，被告应按照原告在被告处的工作年限（2019年8月至2020年6月）向原告支付经济补偿金5000元。非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用工单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。被告因自身原因于2020年1月1日停产，应向原告支付2020年1月工资5000元。非因劳动者本人原因造成停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费，生活费标准参照当地最低工资标准百分之八十，故原告要求被告按照最低标准的百分之七十支付2月至5月生活费5320元，理据充分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《工资支付暂行规定》第十二条，《河北省工资支付规定》第二十八条的规定，判决如下：一、原告国占喜与被告河北盛禾食品有限公司间劳动关系解除；二、被告河北盛禾食品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告国占喜支付未签订劳动合同双倍工资20000元、解除劳动关系经济补偿金5000元、2020年1月工资5000元、2020年2月至5月生活费5320元，以上合计35320元；三、驳回原告国占喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河北盛禾食品有限公司负担。 经审理查明，二审认定的事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述所证实，并记录在卷。 本院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，上诉人主张双方为非全日制用工，上诉人提交了工资发放表及考勤表证明其为非全日制用工，但上诉人提交的上述证据均为复印件，并无国占喜签字，且国占喜对上诉人该主张不予认可。上诉人除了该复印件证据外并无其他证据证明双方是非全日制用工，结合国占喜每月发放工资情况，本院对上诉人主张双方是非全日制用工不予采信。国占喜于2019年8月到上诉人处继续工作，上诉人应与国占喜签订书面劳动合同，如上诉人在用工之日起1个月内未与国占喜签订劳动合同，国占喜有权主张上诉人支付其未签订劳动合同的双倍工资，支付双倍工资的时间应为2019年9月至2019年12月共计4个月。因上诉人原因导致国占喜2020年1月份不能正常工作，上诉人应按照正常工资标准支付国占喜一个月工资，上诉人未支付该工资，国占喜以上诉人未发放工资为理由解除双方劳动关系，上诉人应支付国占喜解除劳动关系经济补偿金及2020年2月至5月生活费。综上，上诉人上诉理由均不成立，本院对上诉人上诉请求不予支持。 综上所述，河北盛禾食品有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人河北盛禾食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘江静 审 判 员 李 健 审 判 员 吴 凡 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理 董桂彬 书 记 员 张 倩