河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终7042号上诉人（原审被告）：方金宝，男，1965年1月15日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。被上诉人（原审原告）:党俊侠，男，1963年5月10日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：党瑞阁（党俊侠之女），女，1988年2月4日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）:王全合，男，1958年9月20日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。上诉人方金宝因与被上诉人党俊侠、王全合提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初9479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方金宝上诉请求：撤销原判，依法改判党俊侠承担本案60%—70％的责任、方金宝承担10％的责任；追加王长和为被告，判令其承担10％的赔偿责任。事实和理由：1.事故发生当日中午，党俊侠过量饮酒，不顾众人劝阻在未采取安全防护措施的情况下执意上楼施工，其对事故的发生存在严重过错，应承担60%-70%的责任。2.王长和为“二包”承包人，党俊侠系王长和找来的施工人员，其工钱由王长和支付，应追加王长和为共同被告，承担本案赔偿责任。党俊侠辩称，事故当日饮酒属实，但并不妨碍其正常工作，方金宝称党俊侠不顾众人劝阻在未采取安全防护措施的情况下执意上楼施工无证据证实；方金宝从王长和处借人施工，党俊侠作为被借人员受方金宝管理、支配，按每人每天100元结算工资，不应追加王长和为本案被告。王全合辩称，农村建房都没有书面协议，想不到会发生事故，其作为房主本不应承担责任，但错过了上诉期，出于人道方面的考虑，既然一审判决其承担10%的责任也就认了。党俊侠向一审法院起诉请求：1.依法判令方金宝、王全合赔偿其医疗费、误工费、护理费等各项损失共计146521.37元；2.本案诉讼费、鉴定费由方金宝、王全合负担。一审法院认定事实：王全合将其两层民房建设工程交由方金宝施工完成，双方约定方金宝包工不包料，工程完工后，王全合根据建筑面积向方金宝支付报酬。方金宝为此组织包括党俊侠在内的工人进行施工建设。2019年4月23日，党俊侠于中午饮酒后不听劝阻，到二楼楼顶铺模板时，不慎踩空，从二楼坠落受伤，党俊侠受伤后即被送入南阳卧龙医院住院治疗，2019年6月2日出院，共支付医疗费40284.81元。经诊断，本次事故造成党俊侠腰3椎体爆裂骨折并椎管占位、胸12椎体骨折、C6椎体压缩性骨折、左侧耻骨骨折及左髂骨骨折等多处损伤。南阳市溯源法医临床司法鉴定中心对党俊侠所受损失进行了鉴定，结论为：1.因干活高坠致伤造成八级伤残；2.受伤后误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日；3.后期必然发生的后续治疗腰内固定物取出费15000元。方金宝在党俊侠住院期间支付医疗费3500元。双方就赔偿事宜达不成一致意见。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。党俊侠于劳务活动中受伤，各责任主体应依法承担赔偿责任。根据法律规定及党俊侠的请求，本次事故给党俊侠造成损失如下：1.医疗费40284.81元，有医疗费票据在卷证实；2.误工费，参照法医鉴定机构的鉴定意见，一审法院确定党俊侠的误工期为210天，党俊侠主要从事农业生产，其偶尔从事建筑活动，故应参照河南省上一年度农林牧渔业收入标准计算误工费，数额为129.51元×210天=27197元；3.住院伙食补助费，党俊侠住院40天，按每天50元计算，该项费用为2000元；4.营养费，根据法医鉴定机构的鉴定意见营养期为90日，按每天20元计算，该项费用共计1800元；5.护理费，经法医鉴定机构确定护理期为90日，按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资，该项费用为45677元÷365天×90天=11262.6元；6.伤残赔偿金，根据党俊侠的年龄、伤残等级及卧龙区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，该项费用为15163.75元×20年×30％=90982.50元；7.交通费，系必然发生的费用，酌定为500元；8.鉴定费1950元，有票据证实，予以确认；9.二次手术费，根据法医鉴定机构的鉴定意见为15000元；10.精神抚慰金，根据当事人的过错程度、损害后果、本地生活水平等因素，酌定精神抚慰金为3000元。上列各项除精神抚慰金外共计190976.91元。关于党俊侠与方金宝之间的关系，党俊侠在从事劳务活动中接受方金宝的管理和支配，劳动报酬亦由方金宝支付，双方建立劳务关系，方金宝为雇主，方金宝辩称其与党俊侠不存在雇佣关系与事实不符，不予采信。关于方金宝与王全合之间的关系，王全合将其民房建设工程交由方金宝施工完成，方金宝自行组织工人，包工不包料，工程完工后，王全合根据建筑面积向方金宝支付报酬，双方系承揽合同关系。关于本案责任承担问题，党俊侠酒后不听劝阻，在控制能力和认知能力下降且未采取安全防护措施的情况下从事建筑活动，导致事故发生，具有明显过错，酌定其承担50％的责任。王全合作为房主，对该房屋建设活动的组织与实施负有一定的管理责任，然其对房屋建设过程中的安全防护督导管理不力，酌定其承担10％的赔偿责任。方金宝作为雇主，应承担下余40％的赔偿责任，其已支付的医疗费3500元应予以扣除。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、限方金宝于判决生效后十日内偿还党俊侠的误工费、护理费、残疾赔偿金及精神抚慰金等各项损失75291元；二、限王全合于判决生效后十日内偿还党俊侠的误工费、护理费、残疾赔偿金及精神抚慰金等各项损失19698元。案件受理费3900元，党俊侠承担1926元，方金宝承担1682元，王全合承担292元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：方金宝提交了三组证据，第一组证据：向南阳卧龙医院微信转账截图一份，证明方金宝于2019年4月23日分3笔向南阳卧龙医院转账共计5190.3元；第二组证据：向微信名为“乡下老”的微信转账截图四份，证明方金宝向乡下老转账共计6000元，该款项用于支付党俊侠的医疗费、护理费。党俊侠质证称，对于第一组证据，其仅见到了3500元的医院缴费票据，需要方金宝提交剩余的缴费凭证；认可第二组证据。合议庭评议认为，结合庭审中各方陈述，该两组证据能够证实王全合支付党俊侠部分医疗费及党俊侠由“乡下老”护理期间的护理费的情况，本院予以采信。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审认定方金宝已支付的款项数额是否正确；一审法院确定的责任比例是否适当；应否追加王长和参加诉讼。关于各方责任承担比例问题。王全合将其民房建设工程采取包工不包料的形式交由方金宝施工，并约定依据竣工面积向方金宝进行结算，双方之间成立承揽合同关系。党俊侠受雇于方金宝进行具体施工，并在施工过程中接受方金宝的支配和管理，方金宝按天向党俊侠支付报酬，故双方之间形成劳务关系。党俊侠酒后不听劝阻，在未采取安全防护措施的情况下执意上楼施工，对本案事故的发生存在明显过错，一审法院确定其自担50%的责任并无不当。方金宝作为建房工程的承建人，在工程施工中也未尽到安全管理、保障义务，对事故的发生存在较大过错，一审法院酌定其承担40%的责任适当。王全合将房屋建设工程发包给没有安全施工条件的方金宝，存在选任过失，故王全合对本次事故的发生也有过错，一审确定其承担10%的责任符合法律规定。关于应否追加王长和参加诉讼的问题。方金宝称王长和是其合伙人，党俊侠系其从王长和处借来帮忙的工人，党俊侠的工资由王长和支付。党俊侠否认工资由王长和发放，称工资由方金宝发放，方金宝也未举证证明合伙关系的存在，其应承担举证不能的法律后果，其请求追加王长和参加诉讼的理由不能成立，本院不予支持。关于方金宝已支付医疗费数额问题。二审中，方金宝提交了其向南阳卧龙医院转账5190.3元、向护理人员“乡下老”转账6000元的微信转账记录，能够证实方金宝支付医疗费、护理费的情况。一审法院仅认定方金宝垫付医疗费3500元，下余1690.3元应予扣减。党俊侠也认可“乡下老”在医院护理20多天以及其未支付护理费的事实。因党俊侠与方金宝均称“乡下老”护理党俊侠20多天，但未明确具体的护理天数，本院酌定“乡下老”护理费以25日计付，该25天的护理费3128.56元也应予以扣减。方金宝称其多支付给“乡下老”的款项系其让“乡下老”代交的医疗费，但未举证证明，本院对此不予认定。故方金宝应当赔偿党俊侠各项损失共计70472.14元（75291元-1690.3元-3128.56元=70472.14元）。综上所述，方金宝的上诉请求部分成立，本案属二审中出现新的证据。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初9479号民事判决第二项；二、变更河南省南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初9479号民事判决第一项为：限方金宝于判决生效后十日内支付党俊侠各项损失70472.14元。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3900元，二审案件受理费3900元，合计7800元，由党俊侠承担2054元，方金宝负担5454元，王全合负担292元。本判决为终审判决。审判长 车向平审判员王邦跃审判员张艳霞二〇二〇年十二月二十九日法官助理丁付举书记员尹云昊