福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初1219号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人吴专专，女，1975年10月30日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地福建省晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月25日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，于同年7月4被变更强制措施为取保候审，经晋江市人民检察和本院决定分别于2020年6月30日、8月3日被继续取保候审。现在家。 辩护人吴情树、林培德，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检一部刑诉[2020]536号起诉书指控被告人吴专专犯开设赌场罪，于2020年8月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋江市人民检察院指派检察官王璜瑜出庭支持公诉，被告人吴专专及其辩护人吴情树、林培德到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2018年9月至2019年6月25日期间，被告人吴专专在天津市滨海新区远洋城小区及晋江市××镇××区其经营的花店内，通过付费方式在“旺旺闽南麻将”ＡＰＰ上建立“亲友圈”、开设房间，供他人进行赌博，从中抽头渔利共计人民币8万余元。 2019年6月25日，公安机关在晋江市××镇××区被告人吴专专经营的花店将其抓获，从被告人吴专专处查扣苹果7手机一部、苹果6Ｐｌｕｓ手机一部。案发后，被告人吴专专退出人民币40000元。 公诉机关认为，被告人吴专专利用网络提供场所供他人赌博，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。鉴于被告人吴专专有坦白情节，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚，并建议对被告人吴专专在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。公诉机关提交了扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片，公安机关的查获和破案经过，微信用户信息、微信聊天记录、微信账户交易明细，“房卡”交易记录，被告人的户籍信息、违法犯罪记录查询情况说明，行政处罚决定书，工作说明，证人王某1、田某、苏某、吴某1、王某2、吴某2的证言，辨认笔录，被告人吴专专的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 被告人吴专专对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人吴专专的辩护人对指控罪名及事实未提出异议，但认为被告人具有如下从宽处罚情节：1.被告人实际获利只有抽头渔利的四分之一，实际获利20000元左右；2.一开始仅是娱乐目的，参赌的对象仅限于亲朋好友，经营时间较短，社会危害性较小；3.被告人自愿认罪认罚，有坦白情节；4.被告人系初犯、偶犯，在本次犯罪前无前科，主要是因为孩子生病，想要赚钱贴补家用，主观恶性小；5.被告人积极退出违法所得，并愿意预缴罚金；6.希望对被告人吴专专判处缓刑，有利于对其改造及照顾家庭。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。在审理过程中，被告人吴专专向本院退出违法所得人民币40000元，并预缴罚金人民币40000元。 本院认为，被告人吴专专以营利为目的，利用网络提供场所供他人赌博，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴专专归案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。案发后，被告人吴专专退出违法所得并预缴罚金，有悔罪表现，予以酌情从轻处罚。被告人吴专专的辩护人亦提出以上从宽处罚的辩护意见，予以采纳；辩护人提出的关于初犯、偶犯、适用缓刑的意见，予以采纳；辩护人其余意见，无事实和法律依据，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳，并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第三款，第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴专专犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已向本院缴纳。） 二、扣押在案的作案工具苹果7手机1部、苹果6Plus手机1部（未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收，上缴国库。 三、被告人吴专专先予退出的违法所得人民币80000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄勤俭 人民陪审员  颜旭龙 人民陪审员  庄艺鹏 二〇二〇年十二月十一日                            本件与原本核对无异                书记员许丽娟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 3.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。