湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0281民初3285号原告（反诉被告）：湖北铭发广告传媒有限公司，住所地：大冶市新冶大道（离退休职工活动中心）。法定代表人：卢申银，系该公司董事长。委托诉讼代理人：方洪富，湖北华全律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖北阿深南高速公路发展有限公司，住所地：武汉市洪山区珞狮南路****。法定代表人：何培勇，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘源，该公司职员。委托诉讼代理人：冉术国，湖北中和信律师事务所律师。原告湖北铭发广告传媒有限公司（以下简称铭发公司）与被告湖北阿深南高速公路发展有限公司（简称阿深南公司）租赁合同纠纷暨反诉原告阿深南公司与反诉被告铭发公司租赁合同纠纷一案，本院于2019年10月30日作出（2018）鄂0281民初4635号民事判决。阿深南公司不服提出上诉。黄石市中级人民法院于2020年7月22日作出（2020）鄂02民终586号民事裁定，撤销（2018）鄂0281民初4635号民事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。铭发公司委托诉讼代理人方洪富，阿深南公司委托诉讼代理人冉术国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告铭发公司向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告于2014年7月28日、2014年11月24日签订的两份合同解除；2.判令被告阿深南公司返还我公司合同保证金及租金总计139.2万元；3.判令被告阿深南公司赔偿我公司因履行合同而产生的损失60万元；4.由被告阿深南公司承担本案诉讼费用。事实与理由：阿深南公司因大广高速公路黄石至通山的广告位，分为七个合同包以招投标方式对外招租。我公司通过投标取得了七个合同包的承租权。双方分别于2014年7月28日、2014年11月24日签订了该七个合同包的承租合同，约定由我公司办理相关的报批手续，并由我公司在获批后自行出资设置广告位；租期八年；合同签订后支付部分租赁经营费。我公司依约支付了部分租赁经营费，总计139.2万元，同时依约分批次向湖北省交通运输厅高速公路管理局申报了广告牌设置的相关材料，但该管理局只批准了其中很少的一部分。我公司已先后投入60万元的申报及建设费用，经多次与该局沟通仍不能获批，致使该两份合同履行己达不到合同目的，为此特提起起诉，请求依法判决。被告阿深南公司辩称:1.铭发公司无权解除与我公司2014年7月28日、2014年11月24日所签订的两份合同。因为没有出现解除合同的法定理由。逐步取消跨线桥和站顶广告位设置的审批不属于不可抗力。高速公路广告位的审批属于公开信息，铭发公司在签订合同的时候是可以查阅的，所以并不是不能预见和不能避免的情形，双方的合同目的仍然可以实现。根据合同的约定，广告牌的设置主要有四种：主线两侧的立柱广告、互通匝道的立柱广告、跨线桥广告、站顶广告。根据湖北省交通运输厅高速公路管理局鄂高管函（2017）38号，目前逐步取消的是跨线桥上的以及站顶广告位设置，2014年7月28日签订的合同当中共设置83处广告位，其中跨线桥仅需做7座（已经审批通过了3座），站顶广告仅6座，所以预计不能获得审批的广告位也不到总广告位的12%；2014年11月24日签订的合同中规划设计67处广告，不含跨线桥、站顶广告仅5座，所以预计不能获得审批的广告位仅占总广告位的7%，由此可见，预计不能审批的广告位只占总广告位很小的一部分；其次，两份合同的第二条约定了铭发公司可以对广告投放的具体位置作微调。因此若铭发公司暂时无法取得跨线桥和站顶广告位设置，可以将其移至高速公路两侧或匝道处；根据上述38号回函的内容，对跨线桥和站顶广告位只是逐步取消，并不是完全不能许可。2.没有出现约定的铭发公司可以解除合同的事由。3.铭发公司既然无权解除合同，阿深南公司也没有违反合同约定的义务，铭发公司无权要求阿深南公司返还保证金及租金，更无权要求赔偿损失。故请求依法驳回原告的诉讼请求。阿深南公司提起反诉，其反诉请求为：1.判令解除原被告于2014年7月28日、2014年10月24日签订的两份合同协议书；2.判令反诉被告支付租赁经营费本金768.24万元及延期付款利息（其中56.7万元从2015年12月26日起；85.05万元从2016年12月26日起：56.7万元从2017年12月26日起，28.35万元从2018年12月26日起，第一笔135.36万元从2014年12月15日起，第二笔135.36万元从2016年5月3日起，第三笔135.36万元从2017年5月3日起，第四笔135.36万元从2018年5月3日起，按照银行同期贷款利率的1.5倍计算至本金全部支付完毕之日止，暂时计算至2018年12月25日为l14.9048万元）；3.判令被告赔偿损失50.2281万元（即三个月的租金，两个合同租金的总额除以合同约定的期限96个月再乘以三个月）；4.判令反诉被告移交已经建成的位于春光村跨线桥的一处广告牌和正在建设中的位于茅田河和石任村跨线桥的两处广告牌；5.判令反诉被告承担全部诉讼费。事实与理由：反诉原告与反诉被告在2014年7月28日签订了《合同协议书》（以下简称合同一），2014年11月24日双方再次签订《合同协议书》（以下简称合同二）。合同一约定：“第一条，甲方(阿深南公司)将大广南高速湖北通山至黄石段DGNGGW一7合同包用地红线范围内设置广告牌并发布广告；第六条，租赁经费总额为283.5万元，租赁经营费分5次缴纳，合同签订后的2天内缴纳租赁经费总额的20%即56.7万元，第二年租赁经营期限届满前30天前缴纳租赁经费总额的30%即85.05万元，第三年租赁经营期限届满前30天前缴纳租赁经费总额的20%即56.7万元，第四年租赁经营期限届满前30天前缴纳租赁经费总额的10%即28.35万元”。合同二约定：“第一条，甲方将大庆至广州高速湖北通山至黄石段DGNGGW-1至6合同共计67处广告位户外广告业务包用地红线内范围设置广告牌并发布广告；第六条，租赁经营费总额为1323.8万元，租赁经营费按年度一次缴纳，合同签订后的20天内缴纳租赁经营费135.26万元，第二至四年的租赁经营费分别为135.26万元，第五至八年的租赁经营费为人民币大写195.59万元，每年的租赁经营费都在上一个周期（年）满前20天缴纳完成。”两份合同均约定：第五条，租赁经营期限为8年，自合同签订后的第180天起算，租赁经营期开始计算后的广告牌未设置后的空置造成的损失由乙方承担；第九条1.（6)，甲方有权在乙方逾期不缴纳租赁经营费及相关费用时，从逾期之日起按日向乙方收取应支付的租赁经营费2％的滞纳金，如逾期超过90天，视为乙方违约，甲方有权解除合同……；2.（6)，乙方严格按照相关法规要求，自行办理路政、交警、城管、规划等所有广告牌建设审批及许可手续，并承担因此发生的全部费用。第十一条3.出现下列情况时，合同双方的任何一方有权解除合同。二、（2）乙方不按约定期限支付租赁经营费，且逾期超过30天的，(3）乙方不按约定完成广告牌建设，且逾期超过30天的。合同签订后，反诉原告履行了合同义务，但反诉被告只支付了合同一中的保证金10.5万元，第一期租赁经营费56.7万元，合同二中的保证金72万元，合计139.2万元。截止至2018年12月25日，共计有768.24万元租赁经营费本金没有支付。反诉被告只建成了一座位于春光村跨线桥的广告牌，还有两座位于茅田河和石任村跨线桥的广告牌正在建设之中。综上，我方按约履行了合同义务，达到了合同约定的付款条件，经多次催要，反诉被告仍不支付，已经违约。根据双方的合同约定及合同法等相关法律规定，请法院判如所请。针对阿深南公司的反诉，铭发公司答辩如下：1.我方同意对方的第一项反诉请求，即解除两份合同，我方在本诉中已经提出。我方认为，由于合同不能履行，约定设置100多处广告位，但仅获批了3个跨线桥广告位和3个道路两侧的广告位，是为本合同不能履行的事由已经出现。2.由于已经出现了法定的合同不能履行的事由，所以不存在再继续履行合同、支付违约金、赔偿对方损失的问题。3.已经建成的和在建中的广告牌我们可以移交，但是对方应当支付相应的对价。经审理查明，2014年7月28日，原告铭发公司（乙方）与被告阿深南公司（甲方）签订《合同协议书》。主要内容：（一）阿深南公司允许铭发公司租赁经营期限内在大广南高速项目DgNGGW-7合同包用地红线范围内指定位置设置户外广告牌并发布广告，并在租赁经营期限结束后将符合甲方要求的广告牌无偿移交给甲方。（二）广告牌的位置、数量和类型参见合同包划分表（附件1）及《湖北大广南高速公路广告位布点规划方案》（附件2）。该布点方案于2012年11月上报湖北省交通运输厅高速公路管理局备案。甲乙双方均可对其微调，微调该布点规划方案的，由提出方负责办理审批手续并承担相关费用。（三）铭发公司应于营业前自行办理户外广告设置及广告发布所需证照及批准手续…（四）租赁经营期限8年，自合同签订后180天计算。租赁经营期开始计算后广告牌未设置或设置后空置造成的损失均由铭发公司自行承担。租赁经营期满，乙方设置的广告牌（柱）及其附属设施经甲方验收后无偿移交给甲方。（五）租赁经营费总额283.5万元，分五次缴纳，合同签订后20日内和第一年租赁经营期满前30日各缴纳20%，第二年租赁经营期满前30日缴纳30%，第三年租赁经营期满前30日缴纳20%，第四年租赁经营期满前30日缴纳10%。（六）乙方向甲方支付合同履约保证金10.5万元，乙方二年内未完成全部广告牌建设，甲方将没收其履约保证金。合同约定，如出现乙方逾期30日不按约定支付租赁经营费或逾期30日不按约定完成施工等情形，甲方有权解除合同。合同还约定了其他事项。2014年11月24日，原被告又签订《合同协议书》，主要内容为：（一）阿深南公司（甲方）允许铭发公司（乙方）租赁经营期限内在大广南高速项目DgNGGW-1至6合同包用地红线范围内指定位置设置户外广告牌并发布广告，并在租赁经营期限结束后将符合甲方要求的广告牌无偿移交给甲方。广告位建设分二期实施。第一期48处，在第一、二年内建成；第二期19处，在第五、六年内建成。（二）广告牌的位置、数量和类型参见合同包划分表（附件1）及《湖北大广南高速公路广告位布点规划方案》（附件2）。该布点方案于2012年11月上报湖北省交通运输厅高速公路管理局备案。甲乙双方均可对其微调，微调该布点规划方案的，由提出方负责办理审批手续并承担相关费用。（三）铭发公司应于营业前自行办理户外广告设置及广告发布所需证照及批准手续…（四）租赁经营期限8年，自合同签订后180天计算。租赁经营期开始计算后广告牌未设置或设置后空置造成的损失均由铭发公司自行承担。租赁经营期满，乙方设置的广告牌（柱）及其附属设施经甲方验收后无偿移交给甲方。（五）1.租赁经营费总额1323.8万元，合同签订后20日内缴纳第一年租赁经营费135.36万元，第二年至第四年分别缴纳135.36万元，第五年至第八年分别缴纳195.59万元，每年的租赁经营费都在上一个周期（年）满前20天内缴纳。2.乙方按以下约定以转账支票、电汇形式等方式支付费用…【注：租赁经营费金额计算：按照竞争性谈判控制价下限总额得出的平均价2.82万元/块/年…】。（六））合同签署前，乙方向甲方支付第一期48处广告位合同履约保证金72万元，第四年期满前30日内缴纳第二期19处广告位合同履约保证金28.5万元。乙方未在约定期限内完成全部广告牌建设，甲方将没收其履约保证金。铭发公司应予营业前自行办理户外广告设置及广告发布所需证照及批准手续。合同还约定了其他事项。上述二份合同签订后，铭发公司向阿深南公司交纳大广南高速项目DgNGGW-7合同包履约担保金10.5万元、租赁经营费56.7万元，大广南高速项目DgNGGW-1至6合同包履约保证金72万元。铭发公司向湖北省交通运输厅高速公路管理局进行申报，高速公路管理部门于2015年3月对原被告在合同一中约定设置的7处跨线桥广告批准设置3处，于2015年7月对合同二约定设置的第一期48处广告位批准设置7处。铭发公司先后于2015年5月、2016年9月致函阿深南公司，告知部分广告位设置不能得到高管部门审批许可，要求变更合同相关条款，减免部分租赁费用，以高管部门审批许可的广告位数量计算经营租赁费用等。2017年6月，铭发公司致函阿深南公司，要求撤销合同，返还其缴纳的租金和保证金，并进行补偿。2018年9月6日，铭发公司向本院起诉，要求解除合同，阿深南公司退还保证金、租金并赔偿其损失。本院于同月25日向阿深南公司送达起诉状副本。2019年2月22日，阿深南公司向本院提出解除合同等反诉请求。审理中，本院向湖北省交通运输厅高速公路管理局发函咨询，该局于2019年9月30日以鄂高管函t2019〕139号《关于湖北省大冶市人民法院咨询湖北铭发广告传媒有限公司设置户外广告审批许可情况的复函》称：“一、湖北阿深南高速公路发展有限公司依据《收费公路管理条例》享有湖北大广南高速公路的广告经营权．其编制的《湖北大广南高速公路广告位布点规划方案》属公司经营性开发规划。二、湖北阿深南高速公路发展有限公司提供给湖北铭发广告传媒有限公司的户外广告点位规划方案中，根据申请许可审查，有6处站顶广告、4处跨线桥（K2492+400春光村天桥、K2500+800天垄村天桥、K2504+660石任村天桥、K2534+800横山村天桥）不符合《广告法》《公路安全保护条例》和《湖北省高速公路非公路标志标牌设置管理办法》的规定要求。三、通过“湖北交通运输审批服务平台”查实，我局于2015年先后许可湖北铭发广告传媒有限公司设置非公路标志标牌10处共13块。经调查反馈，湖北铭发广告传媒有限公司实际施工建设1处共2块，另9处共11块因许可已逾期且未建设，已经于2019年6月3日注销许可并公告（详情见附件）。此复。”同时提交附件《湖北铭发广告传媒有限公司非公路标志标牌许可管理情况统计表》一份。该统计表对铭发公司已报批尚未设置的9处共11块广告位的桩号、所处区域、设置单位、许可情况、许可证号、许可年限（3年）、许可期限（分别自2015年3月7日至2018年3月6日止两处及自2015年7月10日至2018年7月9日止七处）均予明确。本院认为，原、被告于2014年7月28日签订的《合同协议书》（以下简称合同一）及2014年11月24日签订的《合同协议书》（以下简称合同二），系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，合法有效。合同签订后，铭发公司向高速公路管理部门申报，高速公路管理部门对合同一约定设置的7处跨线桥广告批准设立3处，对合同二约定设置的第一期48处广告位批准设立7处。根据相关法律法规及湖北省高速公路管理局的复函，部分广告位未能获批的原因为：阿深南公司提供给铭发公司的《湖北大广南高速公路广告位布点方案》有6处站点广告、4处跨线桥广告不符合相关法律法规要求，部分互通立柱广告设置不符合相关规定。铭发公司致函阿深南公司，要求变更合同相关条款，减免部分租赁费用，以高管部门许可设置的广告位数量计算经营租赁费用等。双方未能达成一致，以致成讼。双方诉讼中主要争议为：一、铭发公司是否有权解除合同；二、合同解除时间；三、铭发公司和阿深南公司的损失如何计算；四、铭发公司是否应当向阿深南公司移交位于春光村跨线桥的一处广告牌和位于茅田河和石任村跨线桥的两处广告牌。一、铭发公司是否享有合同解除权。原告认为，被告承诺广告位规划布点方案已经高速公路管理部门审批和备案与事实不符，被告规划布点违法导致优质广告位不能获批，合同目的不能实现，合同应予解除。被告认为，根据高速公路管理部门的复函，仅有4处跨线桥广告、6处站点广告不能获批，其比例仅占总广告位的12%，且合同约定铭发公司可以对广告位置进行微调，合同目的可以实现。阿深南公司不存在任何迟延履行债务或其他违约行为，铭发公司无权解除合同。本院认为，经铭发公司向湖北省交通运输厅高速公路管理局申报，高速公路管理部门于2015年3月对原被告在合同一中约定设置的7处跨线桥广告批准设置3处，于2015年7月对合同二约定设置的第一期48处广告批准设置7处。原被告约定设置的广告位仅部分获批，明显不能实现合同目的，铭发公司有权依法主张解除合同。阿深南公司认为铭发公司怠于履行申报义务，未提供证据证实，本院不予采信。二、合同解除时间。当事人一方以诉讼方式依法主张解除合同，人民法院确认该主张的，合同自起诉状副本送达对方时解除。本案中，铭发公司向本院起诉主张解除合同，本院依法于2018年9月25日向阿深南公司送达起诉状副本，案涉二份合同于2018年9月25日解除。三、铭发公司和阿深南公司的损失如何计算。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，因不可归责于铭发公司的原因，实际获得行政机关许可设置广告位10处。铭发公司应完成该10处广告位的设置，并据实缴纳租赁经营费用。其未完成广告位的设置，应按合同约定承担相应的责任。1.租赁经营费。铭发公司实际建成1处广告牌，已建成广告牌符合租赁经营条件，应按合同约定交纳租赁经营费至合同解除之日。租赁经营费185625元（283.5万元÷8年÷12月/年÷7处×1处×44个月）。阿深南公司要求铭发公司按合同约定全额缴纳租赁经营费用没有依据，本院不予支持。2.违约金。双方约定设置的广告位，获批10处，铭发公司应完成该10处广告位的设置。铭发公司实际建设1处，9处未建，属违约，应按双方约定的标准，对未建广告位承担违约金13.5万元（1.5万元/处×9处）。3.因双方就租赁经营费用交纳未达成一致，双方并未进行结算，阿深南公司要求铭发公司承担延期给付租金利息没有依据，不予支持。4.铭发公司要求阿深南公司赔偿其履行合同而产生的损失60万元，没有依据，不予支持。5.铭发公司依法主张解除合同，阿深南公司要求按合同第十三条第1项约定赔偿因铭发公司解除合同而造成的损失50.2281万元。没有依据，不予支持。综上，铭发公司已给付阿深南公司139.2万元，扣除其应交纳租赁经营费185625元，承担违约金13.5万元，合计320625元，阿深南公司应退还铭发公司人民币1071375元。四、铭发公司是否应当向阿深南公司移交春光村跨线桥广告牌、茅田河跨线桥广告牌、石任村跨线桥广告牌。阿深南公司要求铭发公司移交位于春光村跨线桥广告牌。经查，该处广告牌并未获准建设，故阿深南公司该请求无依据，不予支持。要求移交位于茅田河跨线桥和石任村跨线桥广告牌，但未举证证实该二处广告牌正在建设，且石任村跨线桥广告牌并未获准建设，茅田河跨线桥广告牌设置许可超期未建被注销，故对阿深南公司该请求亦不予支持。综上，湖北铭发广告传媒有限公司与湖北阿深南高速公路发展有限公司分别于2014年7月28日、2014年11月24日签订的二份《合同协议书》于2018年9月25日解除，阿深南公司应退还铭发公司人民币1071375元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）湖北铭发广告传媒有限公司与被告（反诉原告）湖北阿深南高速公路发展有限公司分别于2014年7月28日、2014年11月24日签订的二份《合同协议书》于2018年9月25日解除；二、湖北阿深南高速公路发展有限公司于本判决生效之日起十日内给付湖北铭发广告传媒有限公司人民币1071375元；三、驳回湖北铭发广告传媒有限公司其他诉讼请求；四、驳回湖北阿深南高速公路发展有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22728元，反诉费69076元，合计91804元，原告（反诉被告）湖北铭发广告传媒有限公司负担15900元；被告（反诉原告）湖北阿深南高速公路发展有限公司负担75904元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决确定的义务，逾期未履行，权利人申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  曹玉晖人民陪审员  张远发人民陪审员  吴玉珍二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  石艳萍