山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终14115号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司，住所地山东省青岛市崂山区深圳路。 负责人：林辉，职务总经理。 委托诉讼代理人：姜森，北京市京师（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王妍君，北京市京师（青岛）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：纪素美，女，1937年11月9日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：郑路莎（系纪素美外孙女），住广东省深圳市南山区。 被上诉人（原审被告）：于延军，男，1969年12月22日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人纪素美、被上诉人于延军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初9766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：一、依法撤销原审判决第一项，上诉人对原审法院判决的护理费、精神损害抚慰金的数额不服，请求法院对该部分依法改判(异议金额为9055.59元)。二、判令被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：一、原审法院按照2019年青岛市在岗职工平均工资76328元支持被上诉人出院后39天的护理费标准过高。被上诉人未提交证据证明其出院后的护理人员实际误工损失如劳动合同、工资流水、社保缴纳证明等，且护理费应当根据其护理依赖程度计算，被上诉人的伤情并未达到完全护理依赖的程度，应当按照部分护理依赖计算护理人员的误工损失。原审法院按照2019年度青岛市在岗职工平均工资为76328元予以支持护理费属于认定事实不清，适用法律错误。根据青岛青大司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》中认定被上诉人纪素美护理期限建议为45-60天，护理期限折中计算为52天。被上诉人住院21天，所以被上诉人出院后护理期限应按31天计算为宜。二、原审法院认定的精神损害抚慰金标准过高。原审法院认定的精神损害抚慰金标准过高。山东省高级人民法院2011年全省的民事审判工作会议纪要(鲁高法【2011】297号)，对精神损害抚慰金的数额进行了调整：侵权人是自然人的，一般精神损害，赔偿标准为1000-5000元；本案系机动车交通事故侵权，为过失侵权，不同于故意侵权，主观恶意较小，且被上诉人的损伤仅为十级伤残，并未对被上诉人精神造成极其严重的伤害，原审法院对被上诉人精神损害抚慰金的诉请顶格予以支持，于法无据，于情无理。被上诉人精神损害抚慰金应按照1000元计算为宜。 纪素美答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 于延军答辩称，同意上诉人的上诉请求。 纪素美向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告医疗费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、交通费等暂计10000元。伤残赔偿金、精神损害抚慰金待鉴定后另行追加；2、判令被告平安保险公司在其为肇事车辆鲁Ｂ×××××承保的交强险及商业险限额内，对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案诉讼费由被告承担。后原告变更第一项诉讼请求即要求被告赔偿其损失49544.59元，分别是医疗费1547元、伤残赔偿金27242元、陪护费8155.59元、住院伙食补助费2100元、交通费420元、营养费3000元、鉴定费2080元、精神损害抚慰金5000元。原告主张的医疗费不包括被告于延军垫付的医疗费。被告保险公司已经为原告垫付了10000元，原告的诉讼请求不包括这10000元。事实与理由：2018年12月28日5时40分许，被告于延军驾驶鲁Ｂ×××××号车辆沿着青岛市市北区鞍山路自西向东方向，在青岛市市北区门前将原告撞伤，造成原告创伤性蛛网膜下腔出血、右侧肩胛骨粉碎性骨折。青岛市公安局交通警察支队市北大队出具交通事故认定书，认定被告于延军在本次事故中承担全部责任，原告不承担事故责任。经核实，被告于延军系鲁Ｂ×××××号车辆所有人，且在被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司处投缴交强险和商业险。双方经多次协商无果，特诉至贵院，请求依法支持原告诉讼请求。 一审法院认定的事实：2018年12月28日5时40分许，被告于延军驾驶登记在其名下的鲁Ｂ×××××号小型客车在青岛市市北区门前与步行的原告纪素美发生交通事故，致使原告纪素美受伤。根据青岛市公安局交通警察支队市北大队出具的道路交通事故认定书(简易程序)，认定被告于延军承担事故全部责任，原告纪素美无责任。事故发生当日，原告纪素美到青岛大学附属医院住院治疗，经检查被确诊为创伤性蛛网膜下腔出血、右侧肩胛骨骨折等，于2019年1月18日出院。本案中原告纪素美花费医疗费1557.98元。被告平安保险公司为原告纪素美垫付10000元。诉讼过程中，根据原告纪素美的申请，本院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告纪素美的伤残等级、护理期限、营养期限进行了司法鉴定，该所于2020年8月26日出具法医鉴定意见书，认为被鉴定人纪素美因外伤致右肩部损伤为伤残十级，护理期限建议为45—60天、营养期限建议为45-60天。原告纪素美为此预交鉴定费2080元。被告于延军为肇事车辆在被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。事故发生在保险期间内。 一审法院认为，交警部门出具的交通事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，一审法院予以采信。被告于延军驾驶登记在其名下的车牌号为鲁Ｂ×××××小型客车与步行的原告纪素美发生交通事故，造成原告纪素美受伤。在诉讼过程中，一审法院依法委托司法鉴定机构对原告纪素美的伤残等级、护理期限、营养期限进行了司法鉴定，该鉴定程序合法，鉴定依据材料充分，一审法院对鉴定结论予以采信。第一，原告纪素美为此支付的鉴定费2080元系其合理损失，一审法院对此予以支持。第二，根据司法解释规定，医疗费根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提供的医疗费票据合法有效，对此一审法院予以采信。本案中原告主张的医疗费1547元符合法律规定，一审法院予以支持。第三，原告纪素美的残疾赔偿金损失为：54484元×5年×10%=27242元。第四，原告纪素美要求赔偿其护理费损失。根据司法鉴定机构建议护理期限建议为45—60天，考虑到原告纪素美年龄原因，一审法院酌情认定护理期限为60天。一审法院认为，原告纪素美主张的护理费损失为8155.59元［76328元/年÷365天×（60-21）］。第五，住院伙食补助2100元（100元/天×21天），一审法院对此予以支持。第六，原告纪素美主张交通费420元。根据就诊情况和必要陪护情况，一审法院酌情认定交通费为21天×10元/天=210元。第七，原告纪素美的营养费为50元/天×60天=3000元。第八，原告纪素美因伤致残，严重影响了其今后的生活和工作，给其造成了精神上的损害，根据侵权情节、损害后果等因素，一审法院确定精神损害抚慰金损失为5000元。根据交通事故认定书的责任认定，原告的经济损失本应由责任人承担赔偿责任，因车牌号为鲁Ｂ×××××号小型客车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险50万元及不计免赔，被告保险公司应依法首先在交强险分项限额内承担赔偿责任（医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元）。医疗费用赔偿限额包括的内容有：医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费等。死亡伤残赔偿限额包括的内容有：残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害抚慰金等。本案中鉴定费、医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共计49334.59元（2080+1547+27242+8155.59+2100+210+3000 +5000）。首先应由平安保险公司在交强险范围内赔偿原告损失，超出部分由平安保险公司在商业三者险范围内承担。被告于延军在本案中不再承担赔偿责任。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告纪素美各项损失共计49334.59元，并直接支付至原告纪素美在交通银行青岛支行开立的账号为62×××01 0023186964账户；二、驳回原告纪素美的其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人未提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案的争议焦点问题是：一审判决对纪素美的护理费金额和精神损害抚慰金的认定是否合理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，根据一、二审查明的事实，一审法院委托司法鉴定机构出具的鉴定意见书中的护理期限建议为45-60天，考虑到事发时纪素美已年逾七十岁，一审法院据此酌情确定其护理期限为60天并无不当，本院予以维持。平安保险公司主张护理期限为52天，没有证据证明，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的认定，纪素美因本案交通事故致残，严重影响了其今后生活和工作，给其造成了精神上的损害，一审法院结合事故发生的起因、过错及原因力、损害后果等综合因素，确定精神损害抚慰金为5000元并无不当，本院予以维持。平安保险公司主张精神损害抚慰金过高，没有证据证明，本院不予支持。 综上，中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 苏雨彤 书记员李勇