四川省西昌市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3401刑初509号 公诉机关西昌市人民检察院。 被告人沙马衣古，男，1976年3月11日出生，彝族，小学文化，农民，西昌市人，住西昌市。因本案于2020年8月27日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人鲁福贵，四川攀西律师事务所律师。 辩护人巴久布古，四川攀西律师事务所律师。 被告人王成才，男，1955年6月28日出生，汉族，小学文化，农民，西昌市人，住西昌市。因本案于2020年9月2日被取保候审。 被告人阿巴作古，男，1967年3月7日出生，彝族，初中文化，农民，西昌市人，住西昌市。因本案于2020年8月27日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。 辩护人黄国英，四川绳墨律师事务所律师。 西昌市人民检察院以西市检一部刑诉（2020）227号起诉书指控被告人沙马衣古犯非法制造枪支罪、非法持有枪支罪，指控被告人王成才、阿巴作古犯非法制造枪支罪，于2020年12月9日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭适用普通程序程序，于2020年12月23日公开开庭审理了本案。西昌市人民检察院指派检察员龚映萍出庭支持公诉，上列诉讼参与人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2020年8月26日，西昌市公安局民警在被告人沙马衣古位于本市××乡××村××组的家中查获疑似射钉器改造的枪支一支、射钉弹23颗、钢珠38颗；2016年左右，被告人阿巴作古有制造枪支用于驱赶集体养殖场内野猪的想法，于是伙同被告人沙马衣古在本市钢材市场购买无缝钢管，阿巴作古将购得的钢管及几百元现金交给沙马衣古用于购买射钉器和制造枪支。沙马衣古购买射钉器后找到被告人王成才将钢管和射钉器焊接后改造为一支枪，沙马衣古支付50元给王成才作为焊接费用，随后沙马衣古将改造好的枪支交给阿巴作古。2020年8月26日，公安民警在被告人阿巴作古的临时住所查获该疑似枪支、射钉弹56颗、钢珠193颗；2016年左右，被告人王成才按照海来尔古（另案处理）的要求，帮海来尔古将射钉器和钢管焊接在一起改造成一支疑似枪支。2020年8月26日，西昌市公安局民警在海来尔古位于本市民胜乡的家中查获该疑似枪支、射钉弹41颗、钢珠28颗。 以上三支疑似枪支经凉山州公安局物证鉴定所鉴定，三支疑似枪支以火药为动力，能发射非制式弹药，均认定为枪支。枪支、射钉弹、钢珠均予以扣押。被告人沙马衣古、阿巴作古均于2020年8月26日被抓获归案，被告人王成才接公安民警电话通知后于2020年9月2日到公安机关投案，三被告人到案后均如实供述其犯罪事实；被告人阿巴作古到案后提供重要线索，从而得以侦破其他案件。 上述事实，被告人王成才、阿巴作古在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、被告人的户籍材料、抓获（到案）经过，扣押决定书及清单、枪支上缴收据，情况说明及王成才的病历，辨认、搜查、现场勘验笔录及照片，鉴定意见，视听资料，证人马某的证言，同案人海来尔古及三名被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人沙马衣古、王成才、阿巴作古违反法律规定，私自制造以火药为动力能发射枪弹的非军用枪支，其行为均构成非法制造枪支罪。被告人沙马衣古，违反法律规定持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人沙马衣古辩称其只收到阿巴作古300元，未从中获利，该辩解与本案的定罪量刑没有关联性，本院不予采纳；被告人沙马衣古、王成才、阿巴作古共同非法制造枪支一支，另外被告人王成才与他人共同非法制造枪支一支，在共同犯罪中各参与人员对共同犯罪的完成均具有决定性的控制作用，三名被告人均不是起次要和辅助作用，不宜区分主从犯，本案按照被告人在共同犯罪中的具体作用分别量刑。据此，对三名辩护人提出应认定从犯的辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出被告人沙马衣古在公安民警到其家中时，沙马衣古在距家六七百米远的地方看见民警在其家门口时主动回家找出枪支交给民警，应认定为自首。经查，通过执法记录仪摄制的视听资料，可见公安民警下车后边走边查看沙马衣古的照片到沙马衣古家门口时其家中无人，随即民警扭头回看时沙马衣古站在民警身后，民警讯问沙马衣古几次枪支在哪里后沙马衣古方才带领民警找到家中的枪支。此时，沙马衣古并非能逃而不逃，因此不具有自动投案情节的事实依据，依法不能认定为自首；被告人沙马衣古、阿巴作古具有坦白情节，被告人王成才具有自首情节，被告人阿巴作古具有立功情节的意见，具有事实和法律依据，本院对相应的控辩意见予以采纳，依法对被告人阿巴作古予以减轻处罚，对其他二被告人依法从轻处罚。被告人王成才、阿巴作古认罪认罚且签字具结，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人沙马衣古当庭自愿认罪，结合其坦白情节，予以从轻处罚，依法数罪并罚；为维护公共安全和国家对枪支、弹药的管制，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十七条、第六十八条、第六十九条、第六十三条第一款、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2009修正)》第一条第一款第二项、第五条第一款第二项之规定，判决如下： 一、被告人沙马衣古犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2020年8月27日起至2024年5月26日止。） 二、被告人王成才犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。） 三、被告人阿巴作古犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2020年8月27日起至2022年8月26日止。） 四、扣押在案的枪支、射钉弹、钢珠，均予以没收，由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  段必发 审 判 员  龚亚红 人民陪审员  胥林英 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  朱 萍 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2009修正)》 二项个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：第一第一款第二项个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： 第二（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； 第五条第一款第二项具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；