云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云25刑终564号原公诉机关云南省个旧市人民检察院。上诉人（原审被告人）肖立，男，1990年1月9日生，汉族，云南省个旧市人，职高文化，居民，无业，住个旧市。2019年9月15日因涉嫌寻衅滋事罪被个旧市公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕，现押于建水县看守所。上诉人（原审被告人）田野，男，1988年6月17日生，汉族，云南省个旧市人，大专文化，住个旧市。2019年9月19日因涉嫌抢劫罪被个旧市公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕，现押于个旧市看守所。上诉人（原审被告人）汪沄瀚，男，1991年11月14日生，汉族，云南省个旧市人，初中文化，无业，住个旧市。2019年9月18日因涉嫌聚众斗殴罪被个旧市公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕，现押于个旧市看守所。上诉人（原审被告人）何富权，男，1994年8月28日生，汉族，云南省元阳县人，初中文化，无业，住个旧市。2016年8月23日因犯盗窃罪被蒙自市人民法院判处有期徒刑九个月，2016年11月22日刑满释放。2019年10月11日因抢劫罪被个旧市公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕，现押于个旧市看守所。原审被告人饶七林，曾用名饶何清，男，1988年10月18日生，汉族，云南省泸西县人，初中文化，无职业，住个旧市。2019年9月17日因涉嫌抢劫罪被个旧市公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕，现押于个旧市看守所。云南省个旧市人民法院审理个旧市人民检察院指控原审被告人肖立犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪，原审被告人田野、饶七林犯故意伤害罪、聚众斗殴罪，原审被告人汪沄瀚犯聚众斗殴罪，原审被告人何富权犯故意伤害罪一案，于2020年9月27日作出（2020）云2501刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人肖立、田野、汪沄瀚、何富权不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷审查，讯问上诉人肖立、田野、汪沄瀚、何富权，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：（一）故意伤害事实。2010年被告人田野从其姐夫处接手属于天山公司的矿山后，因矿源及生产问题，与钟春林一直存在矛盾。为了将钟春林赶出矿山，被告人田野与肖立经事先共谋后，由田野提供钟春林个人信息，肖立找来饶七林、何富权等人对钟春林日常活动进行“踩点”，并于2013年11月7日晚19时许，由被告人何富权、吴金祥（在逃）等人在个旧市中山路京剧院附近持刀将钟春林右手和头部砍伤，经个旧市公安司法鉴定中心鉴定，钟春林的损伤程度为轻伤（甲级）。2019年9月19日，经民警电话通知，被告人田野自动到案，供述了上述事实。（二）聚众斗殴事实。被告人田野与另案判处的钟春林之间因矿山问题的矛盾升级后。于2013年12月18日在天山公司位于个旧市洞邮政分捡中心对面的办公楼开会，被告人田野，钟春林等人参加，被告人田野与钟春林双方互有提防，各邀约数十人在办公楼外持械聚集以震慑对方，在对峙过程中，被告人汪沄瀚率先带人进入对方人员聚集的金太阳香辣蟹餐厅后，引发双方人员持械斗殴。导致田野、肖立一方的汪沄瀚、饶七林以及钟春林一方的钟海兵等人受伤。2019年9月18日，经民警电话通知，被告人汪沄瀚自动到案，供述了上述事实。（三）开设赌场事实。2019年4月至6月期间，被告人肖立以营利为目的，伙同任伟（已判处）分别在个旧市，青年路50号4单元202号、401号房内非法摆放24台“开门胡”“97明星水果机”游戏机，并雇用何彬负责管账，赵美云、白雁等人负责上分，为他人赌博提供条件。上述赌场分别于2019年4月24日、6月14日被个旧市公安局查获。查获的24台游戏机均具有荧屏计分、押分退分、选定赔率以小博大等赌博功能，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。原审根据认定的事实和证据，认为被告人肖立、田野、饶七林、何富权共同故意伤害他人身体，致一人轻伤；被告人田野、肖立组织邀约饶七林、汪沄瀚等人持械聚众斗殴；被告人肖立开设赌场。被告人肖立的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪；被告人田野、饶七林的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪；被告人汪沄瀚的行为构成聚众斗殴罪；被告人何富权的行为构成故意伤害罪。对被告人肖立、田野、饶七林依法实行数罪并罚。在故意伤害和聚众斗殴的共同犯罪中，被告人肖立、田野组织邀约作用明显，被告人饶七林、汪沄瀚、何富权系积极参加者，作用相当，不区分主从，但量刑时按各被告人作用、地位予以区分。案发后，被告人田野、汪沄瀚经电话通知自动到案，被告人田野供述故意伤害的罪行，被告人汪沄瀚供述聚众斗殴的罪行，对其供述的所犯罪行，是自首，具有法定从轻或减轻处罚。到案后，被告人肖立、饶七林如实供述故意伤害罪、聚众斗殴罪的事实，被告人何富权如实供述故意伤害罪的事实，是坦白，具有法定从轻处罚情节。依法对被告人汪沄瀚减轻处罚，对被告人肖立、田野、饶七林、何富权从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人肖立犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。总和刑期七年，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内缴纳。二、被告人田野犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。总和刑期六年，决定执行有期徒刑六年。三、被告人饶七林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零十个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。总和刑期四年零十个月，决定执行有期徒刑四年零十个月。四、被告人汪沄瀚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零六个月。五、被告人何富权犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零十个月。六、个旧市公安局扣押：被告人肖立iphone6手机一部和黑色华为手机一部、被告人田野粉红色苹果手机一部、被告人饶七林金色华为P9plus手机一部、被告人汪沄瀚oppoA7手机一部，予以没收。宣判后，原审被告人肖立上诉提出：1、在故意伤害案中，其是受田野的指使而为，应认定其系从犯。2、故意伤害案和聚众斗殴案已过追诉期限。3、其在开设赌场中只是出资者，未参与经营管理，处罚应比同伙轻。原审被告人田野以聚众斗殴的人不是他邀约的，其行为不构成聚众斗殴罪，故意伤害罪量刑过重等为由提出上诉。原审被告人汪沄瀚以其是受他人邀约参与聚众斗殴，量刑过重等为由提出上诉。原审被告人何富权以其在故意伤害案中所起作用不大，应认定为从犯，量刑过重等为由提出上诉。经本院审理查明认定的事实与一审判决认定的一致，据以认定案件事实的证据已在一审判决中列述，经本院审查，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）肖立、田野、何富权和原审被告人饶七林共同故意伤害他人身体，致一人轻伤；田野、肖立组织邀约饶七林、汪沄瀚等人持械聚众斗殴；肖立开设赌场。其中，肖立的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪；田野、饶七林的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪，依法应数罪并罚；汪沄瀚的行为构成聚众斗殴罪，何富权的行为构成故意伤害罪。原审根据原审被告人肖立、田野、何富权、饶七林犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，已作罪刑相适应的判处，定罪及量刑并无不当。上诉人肖立、田野、何富权的上诉理由，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李有成审判员  赵庆武审判员  郑立新二〇二〇年十二月二十一日书记员  阳琳娜