河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终15873号上诉人（原审原告）：潘明祥，男，汉族，1967年7月7日出生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：程鸣鸣，河南宇法律师事务所律师。委托诉讼代理人：张光彩，河南宇法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海百瑞资产管理有限公司，住所地上海市浦东新区杨新东路****,统一社会信用代码91310115062557103N。法定代表人：CHOMOTOHIRO，张元浩，董事长。委托诉讼代理人：许恬，上海融力天闻律师事务所律师。委托诉讼代理人：周孙燕，上海融力天闻律师事务所律师。上诉人潘明祥因与被上诉人上海百瑞资产管理有限公司（以下简称百瑞资管公司）合同纠纷一案,不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初16263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月25日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》依法适用普通程序，于2020年12月1日公开开庭进行了独任审理。上诉人潘明祥及其委托诉讼代理人程鸣鸣，被上诉人百瑞资管公司的委托诉讼代理人周孙燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。潘明祥上诉请求：1.依法撤销郑州高新技术产业开发区人民法院作出的（2020）豫0191民初16263号民事判决书，改判支持潘明祥诉讼请求；2.一、二审诉讼费由百瑞资管公司承担。事实和理由：一、一审法院事实认定不清，法律适用明显错误1.潘明祥与百瑞资管公司签订的《上海百瑞智慧城市私募投资基金6号基金合同》（以下简称基金合同）中明确约定，投资期限为两年，期满后，投资清算退出。2019年8月，基金到期后百瑞资管公司不予清算，根据基金合同其已违约；2.基金合同约定投资利率以年息6.5％计算，按年支付，但百瑞资管公司仅支付了11个月的利息，亦违反了合同约定。3.根据基金合同第十七条约定，因管理人、托管人违反法律规定或者本合同约定导致投资人合法权益受到侵害的，投资人有权得到赔偿。上述事实与一审法院查明事实相同，但在有明确约定当合法权益受到侵害时可要求赔偿的情况下，一审法院仅将基金合同中潘明祥权利义务列明后，未经任何阐述就武断地认为潘明祥的诉请没有合同依据，明显属于事实认定错误，导致法律适用错误。二、潘明祥的诉请具有充分的合同和法律依据。1.百瑞资管公司在未经潘明祥同意的情况下，无期限延期清算，不仅违反了合同约定，还导致潘明祥投资风险的扩大及不确定性，此时给潘明祥造成了投资款和利息的损失。根据潘明祥与百瑞资管公司签订合同的第十七条第五款“因管理人、托管人违反法律规定或本合同约定导致合法权益受到损害的，有权得到赔偿”、第六十五条“当事人违反本合同，应当承担违约责任，给合同其他当事人造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，潘明祥有权要求百瑞资管公司进行赔偿。2.根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条的规定，合同一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，应承担赔偿责任，包括合同履行后可以获得的利益。按照此规定，百瑞资管公司的违约行为已经给潘明祥造成损失，为维护自身合法权益，潘明祥可以要求百瑞资管公司赔偿损失。3.百瑞资管公司未依约履行合同约定的义务，构成违约，违背合同法诚实信用原则，也应依法承担违约责任。综上所述，潘明祥的诉请具有确实充分的证据及法律依据，且一审法院对潘明祥提交的证据及其法律依据均在判决书中进行阐述和确认。按照一审判决，潘明祥的合法权益无法得到维护，与国家的立法精神和市场规律相违背，既失去了对投资者合法权益的有效保护，也降低了基金管理人的违约成本，严重破坏了金融市场秩序。故，二审法院对潘明祥的诉讼请求应予支持，对一审判决进行改判。百瑞资管公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，潘明祥的上诉请求应予驳回。一、一审法院认定事实清楚，法律适用正确。1.根据基金合同第二节释义第25条规定：基金终止日是指本基金完全退出投资标的后，从投资标的退出的基金财产全部并划转至托管账户之日。合同第四节之第四条第（五）款的约定：“基金投资期：1+1年。基金投资期从本基金备案成功后的投资起始日至投资退出日。基金投资期满2年时，基金投资退出并进入清算流程。”合同第二十节规定：“本基金终止日起10个工作日内成立清算小组”。由该些规定可以看出，基金投资退出后，管理人才能对基金财产进行清算。“上海百瑞智慧城市私募投资基金6号”（以下简称基金6号）系于2017年7月19日成立，并于成立当日首次投资于赣南苏区（赣州）新能源汽车投资中心（有限合伙），并通过该有限合伙最终投资于赣州昶洧新能源汽车有限公司。投资期满2年时，由于基金投资并未能从投资标的退出，导致基金未能清算。故投资期满2年时基金未能清算非百瑞资管公司原因所致，百瑞资管公司并未违约。（二）根据基金合同第四十七条约定：“在任何情形下，管理人均仅以本基金可供分配财产扣除基金应支付的税费为限向投资人分配，即托管账户内有余额的始向投资人分配收益；投资人当期投资收益的分配仅以实际基金财产中货币形式财产为限进行，管理人不承诺投资收益，也不承诺基金本金不受损失”。同时，该条对投资业绩比较基准的分配基准日亦有明确规定：第一投资年度业绩比较计准于投资期满1年之日起10个工作日内分配，第二年度业绩比较基准于基金终止日起15个工作日内分配。由上述规定可以看出，基金合同中约定的6.5%/年的业绩比较基准并非年息6.5%的固定利息的意思表示，具体收益数额需根据基金投资情况具体确定。百瑞资管公司作为基金管理人，已按照基金合同约定进行了第一投资年度业绩比较基准的分配，而第二年度业绩比较基准的分配条件尚未成就，具体分配方案亦需根据基金退出时的具体情况予以拟定。故潘明祥要求百瑞资管公司按6.5%/年标准支付利息的请求没有合同及法律依据。百瑞资管公司并未违反合同约定。（三）百瑞资管公司作为管理人，募资程序合法，且按诚实信用、勤勉尽责的原则履行受托人义务，并未有任何违反法律规定或者基金合同约定导致投资人合法权益受到侵害的行为，故百瑞资管公司无需对潘明祥进行任何赔偿。二、潘明祥的诉请无合同及法律依据，应予以驳回。百瑞资管公司作为基金6号的基金管理人，一直严格按照法律规定和基金合同的约定，履行管理人的义务。百瑞资管公司的行为均受到中国证券基金业协会以及托管方上海银行浦东分行的严格监管，百瑞资管公司未有任何违约或侵犯潘明祥合法权益的行为。故潘明祥的诉请无合同及法律依据，应予驳回。潘明祥向一审法院起诉请求：1.判令百瑞资管公司返还潘明祥投资款100万元及利息132166.67元（利息以100万元为本金，以年息6.5％为利率，自2018年7月18日起计算暂计至2020年7月29日，后续利息继续主张至实际支付之日止）；2.本案诉讼费由百瑞资管公司承担。一审法院认定事实：2017年7月27日，潘明祥（系投资人）与百瑞资管公司（系管理人）签订基金合同一份，载明：私募基金的名称为基金6号。基金存续期不超过2年3个月，基金存续期从本基金成立日起至基金终止日。基金投资期满1年时，管理人可根据投资标的实际运作情况决定本基金是否提前终止或继续运作1年，基金投资期满2年时，基金投资退出并进入清算流程，基金投资期间，管理人可根据投资标的实际情况随时决定基金是否提前清算，管理人应提前至少10个工作日向投资人公告本基金终止日。投资人交付的资金为100万元。第一投资年度业绩比较基准于基金投资期满1年之日起10个工作日内分配，计算公式为各期基金存续规模＊6.5％＊第一投资年度基金实际存续天数／365，第一投资年度基金实际存续天数从各期基金投资起始日（含）至基金投资期满1年之日（含）间的天数。第二投资年度业绩比较基准于基金投资期满1年之日起15个工作日内分配，计算公式为各期基金存续规模＊6.5％＊第二投资年度基金实际存续天数／365，第二投资年度基金实际存续天数从各期基金投资起始日（含）至基金投资期满1年之日（含）间的天数。投资人的权利包括取得基金财产收益；取得清算后的剩余基金财产；按照本合同的约定申购、赎回和转让基金份额；根据本合同的规定，参加或申请召集基金份额持有人大会，行使相关职权；监督管理人、托管人履行投资管理及托管义务的情况；按照本合同约定的时间和方式获得基金信息披露资料；因管理人、托管人违反法律法规或本合同的约定导致合法权益受到损害的，有权得到赔偿；法律法规、中国证监会及中国基金业协会规定的和本合同约定的其他权利等等。2017年8月16日潘明祥向百瑞资管公司转款100万元。2017年8月17日百瑞资管公司向潘明祥出具基金份额确认书一份，载明：投资人为潘明祥。投资人在本基金中享有的基金份额为1000000份。基金管理人为百瑞资管公司。收益分配为第一投资年度业绩比较基准于基金投资期满1年之日起10个工作日内分配，第二投资年度业绩比较基准于基金终止日期15个工作日内分配，投资人超额收益（如有）于基金终止日期15个工作日内分配等。2018年7月19日，百瑞资管公司向潘明祥转款59843.95元。潘明祥向一审法院提交潘明祥与百瑞资管公司员工微信聊天记录复印件4张，并称在合同到期后，百瑞资管公司隐瞒基金项目的实际运行状况，以项目运行良好、政府支持等理由，不予清算；百瑞资管公司在无力支付利息的情况下仍不对基金及时进行清算，扩大了潘明祥的损失。潘明祥在一审庭审中称，2017年7月27日，潘明祥与百瑞资管公司签订基金合同及基金合同补充合同，约定潘明祥在百瑞资管公司投资100万元基金，期限是两年，年息6.5%。到期后百瑞资管公司要求延期，但是潘明祥不同意，双方也没有签订延期协议，后百瑞资管公司一直没有向潘明祥清算。2017年8月16日潘明祥向百瑞资管公司转款100万元，是向百瑞资管公司交付的投资款。百瑞资管公司仅于2018年7月19日向潘明祥转款59843.95元，支付的是2017年8月17日至2018年7月17日的利息，是11个月的利息。除此之外，百瑞资管公司截至目前没有支付任何费用。以上事实有潘明祥提交的基金合同一份、基金合同补充合同一份、转账凭证一份、基金份额确认书一份、银行流水原件一份、潘明祥与百瑞资管公司员工微信聊天记录复印件4张及开庭笔录在案佐证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。基金合同约定，投资人的权利包括取得基金财产收益；取得清算后的剩余基金财产；按照本合同的约定申购、赎回和转让基金份额；根据本合同的规定，参加或申请召集基金份额持有人大会，行使相关职权；监督管理人、托管人履行投资管理及托管义务的情况；按照本合同约定的时间和方式获得基金信息披露资料；因管理人、托管人违反法律法规或本合同的约定导致合法权益受到损害的，有权得到赔；法律法规、中国证监会及中国基金业协会规定的和本合同约定的其他权利。潘明祥诉请无合同及法律依据，故一审法院不予支持。百瑞资管公司法定代表人经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对其民事诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：驳回潘明祥的诉讼请求。案件受理费14990元，减半收取7495元，由潘明祥负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。潘明祥二审中补充提交，1.潘明祥与百瑞资管公司客户经理吉晨霞微信聊天记录5页；2.潘明祥与百瑞资管公司法定代表人张元浩短信记录4页；3.潘明祥与百瑞资管公司法定代表人张元浩录音一份。以上证据欲证明，合同到期后，潘明祥多次催促百瑞资管公司进行清算，公司一直以各种理由推脱，至今不予清算，严重违约。百瑞资管公司发表质证意见，对该三份证据的真实性无法确定，并对关联性予以否定。根据双方签订的基金合同约定需要退出后才能进行清算，然后才能进行资产分配。本院另查明，2017年7月27日，潘明祥与百瑞资管公司签订了基金合同、认购/申购风险申明书、投资者承诺函、基金合同补充合同。案涉基金合同基金文件，指包括但不限于本合同（含认购/申购风险申明书）、风险揭示书、机构/个人投资者风险承受能力评估问卷等与本基金相关的文件，以及对前述文件所作出的任何有效变更及补充。案涉基金合同显示，本基金指基金6号，基金管理人为百瑞资管公司，基金托管人为本基金聘请的基金财产托管人，及上海银行股份有限公司浦东分行。合同约定，本基金投资期间通过合伙企业持有的合资公司股权增值后溢价转让向合伙企业合伙人分配利润，或合伙企业新增合伙人溢价受让管理人代本基金持有的合伙企业份额，实现投资人退出及获得投资收益。基金投资期：1+1年。基金投资期从本基金备案成功后的投资起始日至投资退出日。基金存续期：不超过2年3个月，基金存续期从本基金成立起至基金终止日（含基金成立日至基金备案成功之日，以及后续申购期的期间）。投资起始日：指本基金财产首次投向具体的金融产品的日期。若本基金分期发行时，各申购期加入的基金财产的投资起始日分别为各期申购加入的基金财产投向投资标的的日期。投资退出日：指本基金财产退出投资标的的日期。基金终止日：指本基金完全退出投资标的后，从投资标的退出的基金财产全部划转至托管账户之日。投资人投资本金分配基准日为基金终止日。第二投资年度业绩比较基准及投资人超额收益（如有）于基金终止日起15个工作日内分配。本基金终止日起10个工作日内成立清算小组，开始清算程序。2017年8月6日，潘明祥依约向上海银行股份有限公司浦东分行基金6号募集户转款人民币100万元，用于认购智慧城市基金6号。2018年7月19日，上海银行股份有限公司基金6号募集户向潘明祥转款59843.95元。经在中国证券投资基金业协会网站查询私募基金公示信息显示：基金6号成立时间为2017年7月7日，备案时间为2017年7月18日，基金管理人为百瑞资管公司，直至2020年8月5日该基金运作状态为正常运作。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明事实一致。本院认为，案涉基金合同基金文件均为各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，亦不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的其他无效情形，合法有效。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，未能依约履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。按照案涉基金合同约定，该基金存续期不超过2年3个月，基金投资期1+1年，即从基金6号成立之日2017年7月7日起至本基金完全退出投资标的后，退出的基金财产全部划转至托管账户之日止不应超过2年3个月；从投资起始日2017年8月16日起至本基金财产退出投资标的的日期不应超过2年，故本基金于2019年8月15日应当退出投资标的，至迟于2019年10月6日应当将退出的基金财产全部划转至托管账户，随后依约成立清算小组，开始清算等工作以实现各投资人的退出及投资收益的分配。基金投资到期后未能如约退出投资标的，更未按期开展进行清算工作，管理人未尽合同义务构成违约，应当向投资人赔偿损失。虽投资期限已经届满，且未合法延期，但在百瑞资管公司尚未对案涉基金6号进行清算的情况下，不能确定因其违约延期行为给潘明祥造成损失及损失的大小，故在本案中潘明祥主张百瑞资管公司向其返还投资本金100万元及利息以年息6.5％计算的请求依法不能成立，本院不予支持。综上所述，潘明祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14990元，由潘明祥负担。本判决为终审判决。审判员  高志强二〇二〇年十二月二十九日书记员  郭聪聪