福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0582刑初1939号 公诉机关晋江市人民检察院。 被告人庄明良，男，1970年8月11日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地晋江市。因犯生产、销售伪劣产品罪，于2008年11月5日被福建省泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年10月29日被晋江市公安局刑事拘留，次日被晋江市公安局变更强制措施为取保候审，2020年10月21日被晋江市人民检察院决定监视居住，2020年11月18日被本院决定监视居住。现在家。 辩护人吴情树、黄**强，、实习律师。 晋江市人民检察院以晋检三部刑诉〔2020〕224号起诉书指控被告人庄明良犯销售伪劣产品罪、非法经营罪，于2020年11月18日向本院提起公诉并建议适用简易程序及认罪认罚从宽制度进行审理。本院受理后，因有不宜适用简易程序之情形，依法转为普通程序，组成合议庭，适用认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴潮阳出庭支持公诉，被告人庄明良及其辩护人吴情树、黄**强均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年3月11日以来，被告人庄明良在明知是香烟的情况下，仍然伙同王子坤（已起诉）将运输到晋江市的香烟转运到王子坤居住的晋江市××街道××路××号，并由王子坤委托易伟锋、易恒梅（均已起诉）经营的泉州豪隆物流有限公司（又称“远见物流公司”，另案处理）运输至四川省成都市，再由秦勇（已起诉）负责接货转交给货主（另案处理）。经查，2019年3月11日以来，被告人庄明良伙同王子坤至少成功运输12450条价值共计4195650元（币种人民币，下同）的香烟至四川省成都市交给货主。 另，2019年7月15日、7月17日，被告人庄明良伙同王子坤未运输成功，分别被晋江市烟草专卖局、重庆市烟草专卖局查获的情况如下： 1.2019年7月13日，被告人庄明良伙同王子坤采用上述手段，欲将一批40件香烟运输至四川省成都市新都区交给货主时，于2019年7月17日被重庆市烟草专卖局查获，现场查获2000条“云烟”牌软珍品型香烟。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计460000元。 2.2019年7月15日18时许，被告人庄明良伙同王子坤欲将一批香烟托运至四川省成都市交给货主时，在王子坤居住的晋江市××街道××路××号的住宅内，被晋江市烟草专卖局查获。现场查获700条“玉溪”牌硬型香烟、1000条“中华”牌硬型香烟、200条“中华”牌软型香烟。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计744994元。 2019年10月29日，被告人庄明良向晋江市公安局投案。 公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、提取笔录等证据以支持其指控，认为被告人庄明良非法销售伪劣卷烟，货值金额1204949元；又违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重；其行为应以销售伪劣产品罪、非法经营罪追究刑事责任。被告人庄明良在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人庄明良已经着手实行销售伪劣产品犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻、减轻处罚；其认罪认罚，可以从宽处理；建议对被告人庄明良判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十九条、第六十七条第一款之规定予以判处。 被告人庄明良对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出如下辩护意见：1.本案应全案认定为销售伪劣产品罪，不宜区分为非法经营罪、销售伪劣产品罪；2.被告人庄明良系帮助直接生产、销售假烟的人运输假烟，其系假烟生产、销售者的帮助犯，应认定为从犯；3.其系自首；4.其实施运输涉案被查扣部分假烟的行为系未遂；5.其自愿认罪认罚；6.其没有获利，且愿意分期预缴罚金。综上，建议对被告人庄明良降二档减轻处罚，在有期徒刑2-7年期间判处刑罚。 经审理查明：2019年3月11日以来，被告人庄明良在明知是香烟的情况下，仍然伙同王子坤（已起诉）将运输到晋江市的香烟转运到王子坤居住的晋江市××街道××路××号，并由王子坤委托易伟锋、易恒梅（均已起诉）经营的泉州豪隆物流有限公司（又称“远见物流公司”，另案处理）运输至四川省成都市，再由秦勇（已起诉）负责接货转交给货主（另案处理）。经查，2019年3月11日以来，被告人庄明良伙同王子坤至少成功运输12450条价值共计4195650元的香烟至四川省成都市交给货主。 另，2019年7月15日、7月17日，被告人庄明良伙同王子坤未运输成功，分别被晋江市烟草专卖局、重庆市烟草专卖局查获的情况如下： 1.2019年7月13日，被告人庄明良伙同王子坤采用上述手段，欲将一批40件香烟运输至四川省成都市新都区交给货主时，于2019年7月17日被重庆市烟草专卖局查获，现场查获2000条“云烟”牌软珍品型香烟。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计460000元。 2.2019年7月15日18时许，被告人庄明良伙同王子坤欲将一批香烟托运至四川省成都市交给货主时，在王子坤居住的晋江市××街道××路××号的住宅内，被晋江市烟草专卖局查获。现场查获700条“玉溪”牌硬型香烟、1000条“中华”牌硬型香烟、200条“中华”牌软型香烟。经鉴定，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值共计744994元。 2019年10月29日，被告人庄明良向晋江市公安局投案。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的证人王某1、王某2的证言，同案人王子坤、易伟锋、易恒梅、秦勇的供述，被告人庄明良的供述，辨认笔录、说明及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单及照片，烟草专卖局查扣涉案假烟的卷宗材料，四川省烟草专卖局关于公布2018年度全省在销目录卷烟平均价格及烤烟平均调拨价格的通知、四川省烟草专卖局关于印发四川省2019年度上半年在销卷烟（雪茄烟）目录的通知，涉案烟草专卖品价格证明书，运输假烟情况表，运输假烟运费情况表，提取笔录，微信账号信息、聊天记录、转账记录，转账情况表，户籍证明，违法犯罪经历查询情况说明，刑事判决书、刑事裁定书，投案证明、破案经过及工作说明等证据证实。 关于辩护人所提本案应全案认定为销售伪劣产品罪的辩护意见。经查，在案的被告人庄明良、同案人王子坤、易恒梅、易伟锋、秦勇等人的供述均供认所运输的物品均为假烟，但因运输成功部分并未查扣到相关的实物，故未能经相关部门鉴定为假冒注册商标且伪劣，无法认定涉案已经运输成功的物品系假烟，但在案证据足以证实运输成功的物品为香烟，因烟草系专卖品，经营烟草专卖品必须经烟草专卖行政主管部门许可，被告人庄明良运输香烟并未经烟草专卖行政主管部门许可，故其从事的运输涉案未查扣到实物的香烟的行为应当认定为非法经营罪。 关于辩护人所提被告人庄明良系从犯的辩护意见。经查，在案证据证实被告人庄明良为假烟或卷烟的销售提供运输便利，涉案假烟或卷烟的运输系由被告人庄明良伙同王子坤事先与销售伪劣产品的人员协商由被告人庄明良、同案人王子坤提供运输渠道，被告人庄明良在本案假烟或卷烟的运输中起着承上启下的重要作用，与假烟或卷烟的销售者系分工不同，并非起次要或辅助作用，不应认定为从犯，故本院对辩护人的上述辩护意见不予采纳。 本院认为，被告人庄明良的行为构成销售伪劣产品罪、非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人庄明良在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。被告人庄明良已经着手实行销售伪劣产品犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且愿意接受处罚，可以从轻或减轻处罚；其有犯罪前科，予以酌情从重处罚。综合考虑被告人庄明良的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度、认罪态度、悔罪表现及在本案共同犯罪中的分工、所起作用，对被告人庄明良所犯销售伪劣产品罪予以减轻处罚，对被告人庄明良所犯非法经营罪予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。辩护人所提被告人庄明良具有上述从轻、减轻量刑情节的辩护意见，予以采纳；所提其余辩护意见，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十九条、第六十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 被告人庄明良犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三十万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十万元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的二日折抵刑期二日。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  廖文斌 人民陪审员  严智勇 人民陪审员  周韩春 二〇二〇年十二月二十一日                            本件与原本核对无异                书记员张建荣 附件：本案所适用的法律、司法解释 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。 查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。