河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终3290号上诉人（原审原告）：王彦均，男，1940年3月1日出生，汉族，住河南省许昌市建安区。上诉人（原审原告）：耿美荣，女，1944年3月25日出生，汉族，住河南省许昌市建安区。二上诉人委托诉讼代理人：崔志豪，河南颍昌律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：武汉市江汉区北湖西路**双玺中心******房及****房。负责人：张小春，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵军委，河南天苑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈文俊，男，1987年11月30日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。上诉人王彦均、耿美荣、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司因与被上诉人陈文俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初3110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王彦均、耿美荣的委托诉讼代理人崔志豪、上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的委托诉讼代理人赵军委到庭参加诉讼，被上诉人陈文俊经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王彦均、耿美荣上诉请求：1、依法改判上诉人承担二上诉人后续治疗费、护理费共计11625元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定二上诉人后续治疗费待实际发生时另行主张不当。上诉人一审鉴定时对后续治疗费申请了鉴定，经许昌诚运法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定结论确定上诉人王彦均后续治疗费为9000元，耿美荣后续治疗费为7000元，该鉴定意见客观合理，一审未一并处理，要求上诉人另行主张增添了上诉人诉累，上诉人要求对该费用在本次诉讼中一并处理。2、一审法院计算护理费错误。一审认定二上诉人出院后护理为部分护理依赖，据此认为上诉人出院后护理费按照50%计算明显错误。本案交强险伤残项下并未超出，且上诉人的护理期间经过鉴定，上诉人出院后护理费应当全额计算。中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司辩称：因为二上诉人年纪较大，后期治疗费应该实际产生后另行主张，不应该在本案处理，关于护理费计算，一审结合受害人伤情计算护理费没有错误。中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决书，驳回被上诉人对上诉人17978.46元的诉讼请求；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、事故发生后，上诉人于2019年8月1日将款项10000元支付到许昌县人民医院，为被上诉人垫付医疗费10000元，一审在判决时没有扣减。2、二被上诉认产生医疗费共计111969.08元，××用药，应当扣减10%，合理用药为100772.17元，一审判决上诉人多承担了5598.46元。3、根据保险合同的约定，保险公司不应当承担鉴定费，一审法院判决上诉人承担2380元的鉴定费明显错误。王彦均、耿美荣辩称：医疗费垫付属实，一审没有扣除，保险公司要求扣除非医保用药无事实和法律依据，鉴定费受害人已实际支出，是合理性花费应当予以支持。王彦均、耿美荣向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告赔偿二原告医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计145008.04元；2、判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月15日7时10分许，被告陈文俊驾驶鄂Ｆ×××**重型半挂车牵引车＼鄂FL1**重型罐式半挂车，沿311国道自西向东行驶至徐西311国道370公里许昌市建安区椹涧乡柳树王村路口东10米处时，与王彦均驾驶的电动三轮车相撞，造成王彦均、电动三轮车乘车人耿美荣受伤及双方车辆损坏的交通事故。2019年7月30日，许昌市建安区公安局交通管理大队作出第411023120190090548号道路交通事故证明对上述事故的发生经过予以确认。事故发生后，原告王彦均在许昌县人民医院治疗63天，支出医疗费57725.9元。2020年1月22日，经原告王彦均申请法院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所【2020】临鉴字第18号司法鉴定意见书，评定王彦均脑挫裂伤遗留左侧额叶软化灶形成，并伴有神经系统症状的伤残等级为十级；其取出右侧锁骨、右侧桡骨内固定装置的医疗费用约需玖千元左右；其2019年9月16日出院后的护理期限需30日、出院后的营养期需30日。原告王彦均因此支出鉴定费2740元（包含检查费）。原告耿美荣在许昌县人民医院治疗63天，支出医疗费54243.18元。2020年2月27日，经原告耿美荣申请法院委托，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所【2020】临鉴字第19号司法鉴定意见书，评定耿美荣右侧桡骨远端骨折致右腕关节功能部分丧失的伤残等级为十级；其取出右侧桡骨内固定装置的医疗费用约需柒仟元左右；其2019年9月16日出院后的护理期限需28日、出院后的营养期需28日。原告耿美荣因此支出鉴定费2020元（包含检查费）。鄂鄂Ｆ×××**型半挂车牵引车＼鄂鄂FL1**型罐式半挂车的登记所有人为襄阳顺发运输有限责任公司，该车在被告保险公司处投保有交强险、第三者责任险（100万且不计免赔），事故发生在保险期间。被告陈文俊已为原告垫付20000元医疗费，该款包含在诉讼请求中。一审法院认为，公民的生命权及合法的财产权受法律保护。机动车辆发生交通事故造成损害的，依法应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。本案中，陈文俊驾驶机动车与王彦均驾驶电动三轮车相撞，事实清楚，证据充分，法院予以确认；原告无证据证明对方在事故中无过错或过错大小，故综合本案情，法院酌定超出交强险部分，原告王彦均与被告陈文俊应各承担损失的50％。因陈文俊驾驶的机动车在被告保险公司投保有交强险、商业三责险，故被告保险公司应当在保险限额范围内依法赔偿原告的合理损失，对原告超出保险责任限额与范围的损失，被告陈文俊作为实际侵权人，应承担50％的民事赔偿责任。对原告王彦均主张的营养费，应以20元／天为标准，计算住院期间63天和鉴定意见书显示的2019年9月16日出院后的营养期30天，原告主张营养期87天，法院予以尊重。对原告主张的护理费，应以上年度河南省居民服务业年平均工资为标准计算，原告主张125元／天，法院予以尊重；护理期计算住院期间和鉴定意见书显示的2019年9月16日出院后的护理期30天，原告主张87天，法院予以尊重；但该鉴定意见书未对出院后的护理依赖程度进行鉴定，原告亦未提供证据，故对原告王彦均出院后的护理依赖程度按部分护理依赖计算。对原告主张的残疾赔偿金，应以上年度河南省城镇居民人均支配纯收入为标准计算；截止定残前一日，原告已超75周岁，伤残等级一处十级，故应计算5年，赔偿系数为10％。对原告主张的精神抚慰金5000元，此次事故造成原告受伤致残，给原告造成了一定的精神损害，应予以支持；被告保险公司认为原告主张的金额过高，根据原告伤情及事故责任划分情况，法院酌定支持精神抚慰金3000元。对原告主张的鉴定费（包括检查费），该费用系原告为查明伤情所支出的必要费用，法院予以支持。对原告王彦均主张的后续治疗费，原告可待实际发生后另行主张。原告其他请求过高部分，法院不予支持。对原告耿美荣主张的营养费，应以20元／天为标准，计算住院期间63天和鉴定意见书显示的2019年9月16日出院后的营养期28天。对原告主张的护理费，应以上年度河南省居民服务业年平均工资为标准计算，原告主张125元／天，法院予以尊重；护理期计算住院期间和鉴定意见书显示的2019年9月16日出院后的护理期28天；但鉴定意见书未对出院后的护理依赖程度进行鉴定，原告耿美荣亦未提供证据，故对原告耿美荣出院后的护理依赖程度按部分护理依赖计算。对原告主张的残疾赔偿金，应以上年度河南省城镇居民人均支配纯收入为标准计算；截止定残前一日，原告已超75周岁，伤残等级一处十级，故应计算5年，赔偿系数为10％。对原告耿美荣主张的精神抚慰金4000元，此次事故造成原告受伤致残，给原告造成了一定的精神损害，应予以支持；被告保险公司认为原告主张的金额过高，根据原告耿美荣伤情及事故责任，法院酌定支持精神抚慰金4000元。对原告主张的鉴定费（包括检查费），该费用系原告为查明伤情所支出的必要费用，法院予以支持。对原告耿美荣主张的交通费，应以20元／天为标准，计算住院期间63天。对原告耿美荣主张的后续治疗费，原告可待实际发生后另行主张。根据原告主张，经法院核定，原告王彦均因本次事故产生的损失为：医疗费57725.9元、住院伙食补助费3150元（50元／天×63天）、营养费1740元（20元／天×87天）、护理费9000元{住院期间护理费7125元（125元／天×57天）＋出院后的护理费1875元（125元／天×30天×50％）}、残疾赔偿金17100.49元（34200.97元／年×5年×10％）、精神抚慰金3000元、鉴定费2740元（含检查费）、交通费1260元（20元／天×63天），共计95716.39元。原告耿美荣因本次事故造成的损失为：医疗费54243.18元、住院伙食补助费3150元（50元／天×63天）、营养费1820元（20元／天×91天）、护理费9625元{住院期间护理费7875元（125元／天×63天）＋出院后的护理费1750元（125元／天×28天×50％）}、残疾赔偿金17100.49元（34200.97元／年×5年×10％）、精神抚慰金4000元、鉴定费2020元（含检查费）、交通费1260元（20元／天×63天），共计93218.67元。根据原告主张，原告耿美荣同意原告王彦均优先使用交强险，故被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告王彦均的损失为：医疗费项下10000元，护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等损失为33100.49元，应在商业三责险范围内赔偿原告王彦均的损失为：26307.95元{（95716.39元-10000元-33100.49元）×50％}。被告保险公司应在交强险限额及范围内赔偿原告耿美荣的损失为：护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等损失计34005.49元；应在商业三责险限额及范围内赔偿原告耿美荣的损失为：29606.59元{（93218.67元-34005.49元）×50％}。以上共计133020.52元（10000元＋33100.49元＋26307.95元＋34005.49元＋29606.59元）。另因事故发生后，被告陈文俊已为二原告垫付20000元，该款包含在二原告的诉讼请求中。二原告应予以返还，扣除被告陈文俊在本案中应承担的诉讼费1480元后，二原告仍应返还被告陈文俊垫付款18520元（20000元-1480元），该款由被告保险公司直接支付被告陈文俊。故被告保险公司应直接赔偿二原告的损失为114500.52元（133020.52元-18520元）。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起五日内一次性赔偿原告王彦均、耿美荣医疗费等各项损失共计114500.52元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起五日内一次性支付被告陈文俊垫付款18520元；三、驳回原告王彦均、耿美荣的其他诉讼请求。案件受理费因适用简易程序减半收取1601元，由原告王彦均、耿美荣承担121元，由被告陈文俊承担1480元（已抵扣，无需履行）。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认外，另查明，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司垫付医疗费10000元。本院认为，根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、是否应扣除垫付的医疗费。2、××用药。3、保险公司是否承担鉴定费的赔偿责任。4、王彦均、耿美荣的后续治疗费是否予以支持，一审认定护理费是否有依据。关于焦点1，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司主张垫付10000元医疗费，上诉人王彦均、耿美荣对该事实予以认可，且在一审提交的王彦均赔偿清单中，对医疗费计算时提出扣除10000元，一审对此未予认定不当，应予纠正。故对中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司垫付的该费用在王彦均的医疗费中予以扣除。关于焦点2，上诉人不能举证主张剔除的药品或费用用于治疗非事故性疾病，应承担举证不能的法律后果，即主张扣除非事故用药缺乏事实和依据，不应予以支持。关于焦点3，鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和受害人伤残程度等所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由保险公司承担。关于焦点4，本案鉴定部门对王彦均、耿美荣后续治疗费的评估仅是参考意见，且鉴定意见书明确记载以实际发生额为准，故上诉人可待该费用实际产生后另行主张权利，一审对此判决并无不当。关于一审认定护理费是否有依据问题，经查，二上诉人经住院治疗后出院，客观上表明其身体恢复一定了的行动能力，一审根据上诉人王彦均、耿美荣的治疗和恢复情况，酌定出院后的护理费有相应依据。上诉人耿美荣在一审中同意王彦均优先适用交强险，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险医疗费项下承担10000元的赔偿责任，因该公司已垫付10000元，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在本次诉讼中不再承担交强险医疗费项下的赔偿责任。故中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司共应赔偿上诉人王彦均59408.44元（33100.49＋26307.95），中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司共应赔偿上诉人耿美荣、王彦均各项损失共计122020.52元。被上诉人陈文俊垫付20000元，扣除其应承担的诉讼费1480元，下余18520元在上诉人王彦均、耿美荣的赔偿款123020.52元中扣除，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司直接支付给被上诉人陈文俊，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司应赔偿上诉人王彦均、耿美荣各项损失共计104500.52元。综上所述，上诉人王彦均、耿美荣的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定部分事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初3110号民事判决第二、三项即：“二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起五日内一次性支付被告陈文俊垫付款18520元；三、驳回原告王彦均、耿美荣的其他诉讼请求。”二、变更许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初3110号民事判决第一项为：“一、上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于判决生效之日起五日内一次性赔偿上诉人王彦均、耿美荣医疗费等各项损失共计104500.52元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1601元，上诉人王彦均、耿美荣承担121元，被上诉人陈文俊承担1480元（已扣付）。上诉人王彦均、耿美荣的上诉费91元，由王彦均、耿美荣负担，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉费250元，上诉人王彦均、耿美荣负担139元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担111元。本判决为终审判决。审判长 孙根义审判员李杰审判员李艳伟二〇二〇年十二月二十八日法官助理丁盈盈书记员张标执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口