广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终2803号 上诉人（原审被告）:贵港市佳和新型墙体材料有限公司，住所地贵港市港**北环路西侧南段。 法定代表人：黄小玉，公司总经理。 委托诉讼代理人：韦秋菊，广西河城律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:卢秀奎，女，1970年12月28日出生，汉族，住贵港市港**。 委托诉讼代理人：李少坚，贵港市桂贵法律服务所法律工作者。 上诉人贵港市佳和新型墙体材料有限公司(以下简称佳和公司)因与被上诉人卢秀奎工伤保险待遇纠纷一案，不服贵港市港北区人民法院（2020）桂0802民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。 佳和公司上诉请求：撤销贵港市港北区人民法院（2020）桂0802民初1488号民事判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，上诉人与被上诉人虽存在劳动关系，但被上诉人主张公司赔偿的权利已超过法定时效，一审法院依照人身侵权责任的相关规定推断被上诉人没有过时效是错误的。按照我国相关法律规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责。法院应遵循司法权与行政权相分离的原则，不直接进行工伤认定， 2 在本案没有进行工伤认定的前提下，一审法院判定上诉人按照工伤责任赔偿被上诉人不合理、不合法。 卢秀奎辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持；上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。 卢秀奎向一审法院起诉请求：判令佳和公司赔偿卢秀奎治疗检查费4397.76元、误工费43890元、护理费17898元、住院伙食费4600元，营养费9750元、交通费500元、鉴定费1330元、伤残赔偿金61004元，精神抚慰金8000元等经济损失共人民币151369.76元。 一审法院认定事实：2014年10月份卢秀奎到佳和公司处工作，卢秀奎与佳和公司没有签订劳动合同，卢秀奎受佳和公司劳动纪律和管理规章制度约束。卢秀奎在佳和公司处主要从事清理报废砖块的工作，每月工资为2400元，按月发放，下个月15日发上个月的工资。2015年12月19日上午约8:30分，卢秀奎在工作过程中经过轨道时，因停放在轨道上的轨道车上的砖头倒塌下来，卢秀奎避让不及被砸伤。卢秀奎受伤后，佳和公司立即安排车辆直接送卢秀奎到贵港市医结合骨科医院住院治疗，住院治疗37天后卢秀奎伤情好转出院，经诊断为：1.左胫腓骨下1／3骨折；2.左第5掌骨近端骨；3.右第4、5跖骨骨折；4.右第5趾近节趾骨骨折；5.左胫骨颈骨折；6.左耻骨上、下支骨折并髋臼骨折；7.右耻骨下支骨折；8.全身多处皮肤软组织挫伤；9.失血性贫血（中度）。出院医嘱：1、按时服药，继续家中卧床休养。2、关节功能锻练，术后6周可拄拐下地，但应避免左下肢负重。3、出院后定期拍片复查，了解骨折愈合情况，决定下地行走、取内固定时间。4、若不适，随诊。2016年12月26日，卢秀奎根据医嘱住院取内固定，住院治疗7天后出院，出院医嘱：1、按时服药，全体一个月，需随访2－3年。2、关节功能锻炼，定期伤口换药， 3 术后14天伤口拆线。3、出院后定期拍片复查，了解左股骨头情况。4、若不适，随诊。5、健康教育：①改善饮食加强营养适度增加体重。②逐渐加强左下肢关节功能锻炼，定期回院复查拍片。③加强体育锻炼。④定期体检。⑤发放健康教育处方一份。住院期间的医疗费已由佳和公司支付。受伤后卢秀奎没有返还佳和公司处工作。2019年4月17日向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认卢秀奎、佳和公司自2014年10月份起至2016年3月份存在劳动关系。同日贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会以卢秀奎的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。卢秀奎遂以提供劳务者受害责任为由向该院提起诉讼。 案件发回重审后，该院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，告知卢秀奎本案按《工伤保险条例》的规定处理。卢秀奎于2020年7月27日，向贵港市贵医司法鉴定所对伤残程度、误工期、护理期及营养期申请司法鉴定，该所参照《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》，于2020年7月31日作出贵司鉴（2020）临鉴字第255号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人左股骨颈骨折后股骨头坏死，左胫腓骨骨折、骨盆骨折等与本次工伤事故（重物压伤）之间存在直接因果关系，起完全作用，参与度为100%。（二）被鉴定人因工伤所致左股骨颈骨折后股骨头坏死，左胫腓骨骨折内固定术后，骨盆骨折伤残评定为八级伤残。（三）被鉴定人左股骨颈骨折内因固定术后再次住院共计误工期为385日、护理期为157日、营养期195日。卢秀奎遂按照工伤规定变更赔偿项目为：1、鉴定费、治疗费、检查费7429.31元（广西区实施《工伤保险条例》办法第二十一条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条第一款）；2、八级伤残一次性伤残补助金2400元/月×11个月＝26400元（《工伤保险条例》 4 第三十七条第一项）；3、八级伤残一次性工伤医疗补助金2400元/月×13个月＝31200元（广西区实施《工伤保险条例》办法第二十四条第一款第一项）；4、八级伤残一次性伤残就业补助金2400元/月×11个月＝26400元（广西区实施《工伤保险条例》办法第二十四条第一款第二项）；5、停工留薪期工资（误工费）80/天×385天＝30800元（《工伤保险条例》第三十三条第一、二款）；6、护理费246.98元/天×157天＝38775.86元（《工伤保险条例》第三十三条第三项）；7、住院伙食费15元/天×46天＝690元（广西区人民政府关于实施《工伤保险条例》有关问题的通知第二点第一项）；8、营养费30天/天×195天＝5850元。此次鉴定费用为2300元。 一审法院认为，一、关于本案案由问题。卢秀奎、佳和公司虽未签订书面的劳动合同，但卢秀奎从2014年10月份起到2015年12月19日在工作过程中受伤时止，卢秀奎均在佳和公司处从事清理报废砖块等工作，受佳和公司的管理、支配和安排，有固定的上班时间，佳和公司也按月向卢秀奎支付劳动报酬，其工作也是用人单位业务的组成部分，卢秀奎、佳和公司之间的关系符合法律法规规定的劳动关系的构成要件，故卢秀奎、佳和公司之间存在事实劳动关系。故，双方的纠纷应按劳动法律关系调整，属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，因此，本案案由应确定为工伤保险待遇纠纷。二、关于卢秀奎的工伤、伤残等级鉴定问题。2015年12月19日发生事故后，到贵港市医结合骨科医院住院治疗，住院治疗37天后卢秀奎伤情好转出院。2016年12月26日，卢秀奎根据医嘱住院取内固定，住院治疗7天后出院，出院医嘱：1、按时服药，全体一个月，需随访2－3年。2、关节功能锻炼，定期伤口换药，术后14天伤口拆线。3、出院后定期拍片复查，了解左股骨头 5 情况。4、若不适，随诊。后因该起事故赔偿问题，向该院起诉前，于2019年4月17日向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认卢秀奎、佳和公司自2014年10月份起至2016年3月份存在劳动关系。同日贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会以卢秀奎的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。由于上述原因，卢秀奎无法向社会保险行政部门申请工伤认定，以及无法向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。该院认为，卢秀奎是在工伤时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，根据相关法律法规应当认定为工伤。而贵港市贵医司法鉴定所作司法鉴定意见，是参照《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》的标准所作出，予以采信。三、关于诉讼时效问题。卢秀奎2015年12月19日发生事故后，到贵港市医结合骨科医院住院治疗，住院治疗37天后伤情好转出院。根据医嘱2016年12月26日，卢秀奎住院取内固定，住院治疗7天后出院，卢秀奎出院后至今，一直按照医嘱定期到医院复查拍片，伤情相对稳定后，于2018年8月30日委托贵港市贵医司法鉴定所作伤残鉴定。2019年8月9日向法院提起诉讼，并未超过法定的诉讼时效。 四、卢秀奎享受工伤保险待遇的具体项目标准认定。依据《工伤保险条例》、《广西壮族自治区实施办法》的相关规定，该院确认如下：1、鉴定费2300元，治疗费、检查费731.55元，合计3031.55元；2、停工留薪期工资2400/月×12个月＝28800元；3、八级伤残一次性伤残补助金2400元/月×11个月＝26400元；4、八级伤残一次性工伤医疗补助金2400元/月×13个月＝31200元；5、八级伤残一次性伤残就业补助金2400元/月×11个月＝26400元；6、护理费51891元/365天×157天＝22294元；7、住院伙食费15元/天×46天＝690元。 6 合计138815.55元。一审判决：一、贵港市佳和新型墙体材料有限公司向卢秀奎支付伤残补助金等各项工伤待遇138815.55元。二、驳回卢秀奎的其他诉讼请求。 二审审理阶段，各方当事人未提供新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于被上诉人能否向法院提起本案民事诉讼的问题。《工伤保险条例》第十七条规定工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。该规定是对工伤职工或者其近亲属、工会组织向社会保险行政部门申请工伤认定期限的规定，并非是对劳动者提起工伤保险诉讼期限的规定。职工享受工伤保险的权利，不能因为职工个人过期未申请工伤认定而自然被剥夺。职工在申请期限以后才提出申请的，不再适用工伤认定的行政程序，而应依法向人民法院提出工伤保险的诉讼请求。因此，本案被上诉人虽已过了向社会保险行政部门申请工伤认定的期限，但其仍有权向法院提出工伤保险的诉讼请求。而本案中，被上诉人于2015年12月19日发生事故，住院治疗37天后伤情好转出院，根据医嘱于2016年12月26日住院取内固定。之后至今，一直按照医嘱定期到医院复查拍片，伤情相对稳定后，于2018年8月30日委托贵港市贵医司法鉴定所作伤残鉴定。被上诉人于2019年8月9日向法院提起诉讼，并未超过法定的诉讼时效。被上诉人在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，根据相关法律法规应当认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。一审判决根据贵港市贵医司法鉴定所作司法鉴定意见，依据《工伤保险条例》、《广西壮族自治区实施办法》 7 判决被上诉人应获得的工伤保险待遇于法有据，本院予以维持。上诉人主张被上诉人提起本案工伤保险请求已过诉讼时效，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3076元，由上诉人贵港市佳和新型墙体材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李庚华 审 判 员 黄 奔 审 判 员 陈燕霞 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 梁露露 书 记 员 林紫璇