山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2869号 上诉人（原审被告）：余建科，男，1968年2月9日出生，汉族，住山西省万荣县，现住北京市朝阳区。 委托诉讼代理人：徐少平，女，万荣县法律服务中心指派律师。 被上诉人（原审原告）：赵贵军，男，1974年9月14日出生，汉族，住山西省万荣县。 委托诉讼代理人：孙胜哲，男，山西明煌律师事务所律师。 上诉人余建科因与被上诉人赵贵军施工合同纠纷一案，不服山西省万荣县人民法院（2020）晋0822民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人余建科上诉请求：1、请求撤销（2020）晋0822民初110号民事判决，改判驳回上诉人的诉讼请求或发回重审；2、请求被上诉人承担一二审的诉讼费用。事实与理由：一、本案原审审理程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利，应当发回重审。本案第一次通知开庭时间是2020年2月11日，后因新冠病毒疫情延迟开庭时间，但法庭并未明确告知上诉人本人提交管辖异议、提起反诉的期限，上诉人开庭前向法庭提交鉴定申请，但被告知不接收。开庭当天，上诉人本人向法庭提交管辖异议申请，被告知超过期限不予受理，以上严重的剥夺了上诉人的诉讼权利。本案的上诉人和被上诉人长期居住在北京市，均不在万荣县境内居住。争议的建设工程施工地点也在河北省××杨庄镇，将该案移交河北省或者北京市法院审理，便于调查取证。但原审剥夺上诉人的重要诉讼权利，致使案情无法查明。二、原审事实不清。根本不存在被上诉人干工程的事实，欠条是被胁迫出具，被上诉人不能明确的说明欠条形成的具体过程。本案根本不存在干21万多工程的事实。开庭前一周，上诉人请求法官要求被上诉人亲自出庭，双方进行对质，为此开庭时间第二次往后推了几天，但开庭时，被上诉人依然没有出庭。被上诉人根本就没有干那么多工程，根本就不敢出庭面对上诉人。对双方来说，当时的欠条根本不是债权的凭证、不是工程验收结算的凭证，是有特殊意义的。这个欠条出具的前提是被上诉人不签订合同还怕干完工程没有保障，想提前要个手续，双方大致心里按照估算写了个手续。准备让被上诉人按照这个手续约定的数字干这么多工程。2019年10月6日，被上诉人在刚干了几天后就突然停工，要求上诉人给其出具一张总工程量的手续方可继续施工。2019年12月份，被上诉人领一群工人多次到上诉人家闹事要求出具手续，原、被上诉人在均未到工地进行实地丈量工程面积的情况下，由被上诉人大致估算了约定要干的武庄村的全部工程量面积，并根据约定的每平术价位大致计算一个数字，被上诉人将欠条写好后，天天赖在上诉人家逼着让上诉人签字。上诉人被胁迫在被上诉人写好的欠条上签了名字。为的是让被上诉人继续干工程，根本不存在被上诉人干完217875元工程的事实依据。签字时被上诉人给上诉人保证，这只是一个手续，马上继续施工干完全部工程，以后双方再根据实际测量的工程面积进行付款。也就是说，写条子时根本没有干工程，哪来的验收。欠条应该就形成的事实、过程、工程的地点、进行深入调查说明，本案中涉及的工程欠条不具有事实基础。三、本案中被上诉人存在严重欺诈，已经涉嫌刑事犯罪，上诉人已经向公安机关报案，应该中止审理，先刑事后民事。被上诉人未干工程，胁迫欺骗上诉人在提前写好的欠条上签字，然后起诉上诉人要求还款，明显已经涉嫌刑事诈骗和虚假诉讼，上诉人已经向公安机关报案，本案应先中止审理。 被上诉人赵贵军辩称：一、本案原审程序合法，并不存在剥夺被答辩人权利的情形。1、被答辩人主张说法院没有告知其提出管辖权异议的时间，但2020年1月21日时，法院就已经向被告送达了起诉状、应诉通知书、举证通知书等材料，被答辩人当时就应当知道了自己的所有权利，即便中间存在疫情影响，也不影响被答辩人行使权力，再退一步讲，被答辩人最晚提出管辖权异议的时间也应当在开庭前，而本案中被答辩人在庭审程序已经开始以后才提出管辖权异议，显然属于应诉管辖。而且本案属于因施工合同引起的欠款纠纷，原被告双方的户籍地址均在万荣，不存在排除管辖权的情形。同时根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、《民诉法解释》第十八条之规定：对于合同没有约定履行地点的，争议标的为给付货币的，也可以在接受货币一方所在地起诉，即可在原告所在地起诉。被答辩人主张说答辩入居住生活在北京，对此答辩人认为虽然答辩人经常出差在外，但答辩人从未自认过变更住址的情形，答辩人的住址依然是万荣县××郑村。2、本案答辩人起诉被答辩人的争议标的数额明确，系被答辩人在欠条中认可的事实，在原审中也已经清楚查明，并不存在答辩人胁迫、欺诈等其他可能导致合同无效或者可撤销的情形，不需要进行任何鉴定，也无从鉴定，被答辩人仅为了拖延时间，延迟交付欠款，故意在开庭时提出，一审法院根据答辩人递交的证据及当庭质证辩论进行裁判合法合理，并不存在任何错误。二、原审查明事实清楚，证据真实可靠，并不存在任何虚假或者胁迫情形。被答辩人在上诉中称不存在21万工程的事实，但被答辩人出具的欠条中却清清楚楚的列明了欠款的具体数额及由来。被答辩人在一审中对该欠条的真实性并没有提出任何异议，同时结合一审的庭审，也能够证实该欠条确实系被答辩人所出，是其真实意思表示。虽然被答辩人主张说该欠条有其他特殊意义，但被答辩人并没有拿出任何证据证明此事，同时根据一审的庭审调查，这个有零有整的（217875元）数字完全系双方结算以后产生的真实意思表示，如果按照被答辩人所述，是受胁迫逼于无奈大致所写的，那么写一个整数不是更加便利，而且根据被答辩人在上诉状中的意思，也已经承认了该数字是根据双方估算产生的。因此，根据欠条的真实性、关联性、合法性，一审法院认定事实清楚正确，本案并不存在任何胁迫情形。三、被答辩人主张说工程未完工，答辩人在起诉时就已经说明该欠款事实的发生就是因为工程进行了一半以后被告要求停工，因此双方才进行的结算，并不存在被答辩人所称的欠款是事先书写的情形，被答辩人既然不能拿出任何证据证明该欠条存在任何无效或者可撤销的情形，就应当根据欠条履行给付欠款的义务。 被上诉人赵贵军原审起诉请求：1.请判令被告返还原告欠款217875元及利息（利息自2019年12月22日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价率年利率4.15%计算至款项实际还清之日）。 一审法院认定事实：2019年8月份，原告赵贵军在河北省××庄村美丽乡村给被告做外墙涂料工程，原告完成部分工程后，双方就已完成工程进行了结算，被告共欠原告工程款217875元，被告余建科于2019年12月给原告赵贵军出具一份欠条，后原告多次向被告催要欠款，被告推脱，现原告起诉被告，要求判如所请。另，被告于当庭提出管辖权异议，该院于2020年1月21日对被告送达了起诉状，开庭传票，应诉通知书及举证通知书，告知其开庭时间为2月11日，因疫情开庭时间另行通知，但不影响其向法院书面提供管辖权异议的申请，被告于开庭当日即2020年5月13日提出管辖权异议，超过答辩期限，原审法院不予受理。 一审法院认为，被告给原告做外墙涂料工程，工程部分完工后，经双方结算，被告给原告出具了欠条，能认定原告与被告之间形成的施工合同关系合法有效，依法应予保护。现被告要求原告返还原告工程欠款217875元，应予支持。关于利息，应视为逾期付款损失，应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年12月22日起算至款还清之日。被告辩称该欠条系原告逼迫自己所签，因其未提供相关证据，不予采纳。被告还辩称该工程未完工，原告擅自停工，原告应继续施工，原告诉称系被告让其停工，因被告已给原告出具欠条，应视为对该工程进行了验收，故对被告的该辩解意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十七条规定，判决：被告余建科于本判决生效后十日内给付原告赵贵军欠款217875元并支付逾期付款损失（应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年12月22日起算至款还清之日）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2284元，由被告余建科负担。 二审中，上诉人提交了一份其居住证复印件，证明上诉人长期居住在北京，在开庭前提出管辖问题，一审法院未接收。被上诉人质证认为，本案为给付货币的纠纷，被上诉人有权在居住地起诉。 二审查明的事实与原审查明的事实相符。 本院认为，本案争议的焦点一是原审程序是否违法；二是本案所涉工程欠款能否认定；三是本案是否存在中止的事由。关于原审程序问题，本案一审向上诉人余建科送达相关文书时，上诉人应按相关文书要求行使其相应的诉讼权利，上诉人未在相应的期限内行使其诉讼权利，视为放弃，原审依法开庭审理，上诉人应诉答辩，原审程序并不违法。关于本案所涉工程欠款问题，上诉人向被上诉人赵贵军出具欠条，其对欠条签名的真实性予以认可，其上诉主张本案所涉欠条是在被上诉人未完成工程前胁迫上诉人所签，既未能提供证据证明其主张，亦不符合常理，本院不予采信，故本案所涉欠条应予认定。关于本案是否应中止审理的问题，上诉人在上诉中称，本案涉嫌刑事犯罪，且已向公安机关报案，但审理中并未提交公安机关立案侦察的相关证据，就本案现有证据，无法认定本案可能涉嫌刑事犯罪，故上诉人要求中止本案审理，理据不足，本院不予支持。 综上所述,上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4568元，由上诉人余建科负担。 本判决为终审判决。 审判长  李满良 审判员  杨云芳 审判员  任志敏 二〇二〇年十二月十四日 书记员  成 杰