河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5247号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司。住所地：信阳市羊山新区新六大街与新七大道交叉口博林国际广场****楼**。委托诉讼代理人：崔涛，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖中海，男，1961年7月30日出生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：刘俊杰、熊树刚，河南涵信律师事务所律师。原审被告：余杨龙，男，1998年1月22日出生，汉族，住河南省息县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司因与被上诉人肖中海、原审被告余杨龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2020）豫1528民初3812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月30日立案后，依法组成合议庭，于2020年12月7日对本案进行了公开开庭审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司的委托诉讼代理人崔涛，被上诉人肖中海的委托诉讼代理人刘俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司上诉请求：1、撤销河南省息县人民法院（2020）豫1528民初3812号民事判决第一项，依法予以改判；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、上诉人认为被上诉人肖中海的伤情依法不构成伤残，望二审法院对肖中海的伤残等级对外委托重新鉴定，并依据鉴定结论对肖中海的实际损失进行裁决。上诉人认为肖中海是在身体携带内固定物的情况下进行的伤残评定，内固定必然影响伤残鉴定结果。上诉人认为应在取出内固定物的情况下评定伤残得出的结论方具有客观公正性。希望二审法院重新委托鉴定机构对肖中海的伤残重新进行鉴定，并依据鉴定结论对肖中海的残疾赔偿、精神抚慰金、被扶养人生活费等的实际损失进行裁决。二、原审鉴定对被上诉人肖中海的误工时长鉴定的过长。原审鉴定肖中海的误工期200日明显过长，与肖中海的伤情不符。希望二审法院对肖中海的误工期重新委托鉴定，并依据新的鉴定结论对误工费予以调整。综上所述，为了维护上诉人的合法权益，特提起上诉，望贵院依法查明事实，支持上诉人的诉求。肖中海辩称，1、被上诉人的伤情是息县人民法院委托的专业鉴定机构依据相关规范对被上诉人进行现场检查后得出的鉴定意见，该鉴定意见结果客观真实。上诉人在一审答辩时称，在不提交重新鉴定申请的情况下予以认可且其庭后没有提交重新鉴定的书面申请，因此，一审法院对鉴定机构作出的鉴定结果予以认可并采信符合事实和法律规定。上诉人在二审中希望重新鉴定的理由不符合证据规则中重新鉴定的情形，且与事实不符、于法无据。2、被上诉人的误工时间既与被上诉人的伤情相符，同时也符合相关的评定规范。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。肖中海向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失132081.65元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月11日13时6分，原告肖中海骑三轮电动自行车，沿京广106国道行驶至京广××国道××北200米路段时，与余杨龙驾驶的停放在路边的豫Ｓ×××**小型客车发生碰撞，致原告受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经息县公安局交警大队认定原告肖中海负本次事故的主要责任，被告余杨龙负本次事故的次要责任。原告受伤后，于2019年5月11日入住息县人民医院住院治疗，经诊断为：肱骨干骨折；高血压。原告于2019年5月27日出院，共住院16天，花费医疗费19951.41元。原告在息县人民医院及信阳市中心医院门诊花费医疗费139.6元，缴纳鉴定费用1900元。原告伤情经法院委托信阳明德法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2020年7月17日出具鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人肖中海开放性右肱骨干骨折，评定为十级伤残。2、被鉴定人肖中海后期医疗费用正常情况下约为人民币10000元。3、被鉴定人肖中海误工200日；护理90日；营养90日。原告肖中海育有一女肖铁梅，出生于2005年10月10日。另查明，被告余杨龙驾驶的豫Ｓ×××**在被告保险公司处投保有交强险及商业三者险500000元（不计免赔），本次事故发生在保险期限内。事故发生后，被告余杨龙为原告垫付医疗费8000元，保险公司为原告垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。息县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书客观、公正，且原、被告双方均无异议，故对该责任认定书，法院予以采信。因原告肖中海负本次事故的主要责任，被告余杨龙负次要责任，故对原告的损失，应当先由被告保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内承担40％责任，原告承担60％责任。被告保险公司关于扣除10％非医保用药的辩称，因原告的医疗费系其因本次交通事故受伤产生的实际费用，且原告已支付给医院，被告亦未提供证据证明原告哪些用药属于非医保用药，故该辩称法院不予支持。原告的鉴定意见书系法院委托有资质的鉴定机构作出，且被告未举证证明该鉴定违反最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，在庭后也未提交重新鉴定的书面申请，故对该鉴定意见书的结论，法院予以认可。原告提供的两张息县人民医院的门诊费票据共计293.83元（219.59元＋74.24元），日期为2018年2月5日，在事故发生之前，对该费用法院不予支持。根据法律规定，并结合诉辩意见，法院确定原告的损失如下：1、医疗费：20091.01元＋10000元（后期医疗费）=30091.01元；2、营养费：90天×20元／天=1800元；3、住院伙食补助费：50元／天×16天=800元；以上1-3项共计32691.01元。4、护理费：45677元／年÷365天×90天=11262.82元；5、误工费：44314元／年÷365天×200天=24281.64元；6、残疾赔偿金：34200.97元／年×20年×10％=68401.94元；7、精神抚慰金：5000元；8、交通费：320元；9、鉴定费：1900元；10、被扶养人生活费：肖铁梅：21971.57元／年×4年×10％÷2人=4394.2元以上4-10项共计115560.6元。被告保险公司在交强险限额内应承担的赔偿金额为：120000元，在商业三者险限额内应承担的赔偿金额为：（32691.01元＋115560.6元-120000元）×40％=11300.64元，扣除被告保险公司已垫付的10000元，保险公司应当承担的赔偿金额为：120000元＋11300.64元-10000元=121300.64元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司于判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告肖中海各项损失共计121300.64元（被告余杨龙垫付的8000元，在法院结算时，应当予以退还）。二、驳回原告肖中海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2939元，减半收取为1470元，由原告肖中海负担882元，被告余杨龙负担588元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审基本一致。根据双方当事人上诉、答辩情况并经双方同意，本院归纳本案的二审争议焦点为：肖中海的残疾赔偿金及误工费是否应予支持。本院认为，中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司上诉认为肖中海的伤情不足以构成伤残、误工期过长，但一审法院采信的鉴定意见书系由人民法院委托有资质的鉴定机构作出，上诉人在一审期间未提供证据证明该鉴定违反最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，也没有申请重新鉴定，该鉴定意见书可以作为证据使用，一审法院据此支持肖中海的残疾赔偿金和误工费正确。故中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2939元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司信阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  吴 斌二〇二〇年十二月十一日书记员  王怡超