沈阳经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0191民初3285号原告：段晓鹏，男，1984年3月2日出生，汉族，住沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：冯超，辽宁联胜律师事务所律师。被告：沈阳远大铝业工程有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：康宝华，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐忠孝，北京市大禹（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张景伟，北京市大禹（沈阳）律师事务所实习律师。被告：哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司，住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人：许瑶，该公司总经理。被告：哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司海林分公司，营业场所黑龙江省牡丹江市。负责人：许瑶，该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：孟宪青，男，1985年7月5日出生，汉族，住沈阳市沈河区，该公司行政专员。原告段晓鹏与被告沈阳远大铝业工程有限公司（以下简称沈阳远大铝业公司）、哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司（以下简称哈尔滨玮琦劳务公司）、哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司海林分公司（以下简称玮琦海林分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年10月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告段晓鹏及其委托诉讼代理人冯超，被告沈阳远大铝业公司的委托诉讼代理人徐忠孝、张景伟，被告哈尔滨玮琦劳务公司及玮琦海林分公司的委托诉讼代理人孟宪青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告段晓鹏向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告三向原告支付经济补偿金30,289(以3,188元为解除劳动合同前12个月平均工资，工作年限9.5年为计算标准)；2.请求法院依法判决被告三向原告支付2019年未休年假工资3,220元(2019年未休带薪年休假：以2019年日工资收入161元基数，未休假天数为10天，按照200%为标准)；3.请求法院依法判决被告三向原告支付加班费差额37,313元；4请求法院依法判决被告三向原告支付加付赔偿金45,433元(以30,289为基数，按150%为标准)；5.请求法院依法判决被告三向原告出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续；6.请求法院依法判决被告三向原告支付由原告个人缴纳的社会保险费用25,037.64元；7.请求法院依法判决被告一、二对上述款项承担连带责任。在诉讼过程中，原告撤回了请求法院依法判决被告三向原告支付加班费差额37,313元、请求法院依法判决被告三向原告出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续的诉讼请求。事实与理由：被告三为原告的劳务派遣单位，被告一为原告的用工单位。本人入职被告三单位后，被告三一直未给原告缴纳社会保险。2020年3月20日，原告依据《劳动合同法》第三十八条规定，向被告邮寄了《解除劳动合同通知书》，被告于2020年3月26日签收。但是截至今日，被告仍未依法按照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定足额向原告发放经济补偿金。截至到原告与被告解除劳动合同之日，原告工作年限为9.5年。原告自2008年参加工作，根据《职工带薪年休假条例》，原告2019年带薪年休假天数为10天。被告三应当向原告支付2019年应休未休的带薪年休假的工资报酬。依据《劳动合同法》第八十五条的规定，被告在劳动监察部门要求其限期支付原告经济补偿金后，仍拒绝支付，被告应当向原告加付赔偿金。原告就上述事项多次与被告沟通协调，但被告拒不配合，原告为保护自身的合法权益，故请求法院依法判决。被告沈阳远大铝业公司辩称，我公司与玮琦海林分公司于2018年12月份签订了劳务外包合同,起止时间是2018年12月25日至2020年12月24日,我公司不是原告的用工单位,原告的工资和日常管理均由玮琦海林分公司承担,因此,原告的诉请应由玮琦海林分公司承担,原告对我公司的诉讼,没有事实及法律依据,应予驳回。被告哈尔滨玮琦劳务公司及玮琦海林分公司辩称，我公司与沈阳远大铝业工程有限公司签订了劳务外包合同,但只负责员工的工资垫付以及工伤保险交付及工伤事宜的办理,至于原告的招聘、解聘及其他事务,我公司并没有进行参与。原告的每月工资都是由沈阳远大铝业公司进行核算报给我公司,我公司先行垫付,再发于原告,因此原告的赔偿事宜应由沈阳远大铝业公司予以支付。经审理查明，原告于2010年11月1日入职玮琦梅林分公司，被派遣到沈阳远大铝业公司从事司机工作。沈阳远大铝业公司与玮琦梅林分公司签订了《劳务外包合同》一份，约定本合同有效期为2年，自2018年12月25日起至2020年12月24日止。原告与玮琦梅林分公司签订了《劳动合同书》一份，约定合同期限为2年，自2018年12月26日起至2020年12月25日止。劳动合同履行期间，玮琦梅林分公司未为原告缴纳养老保险。2020年2月26日，沈阳远大铝业公司向玮琦梅林分公司发出《劳务人员退回通知单》，载明由于公司进行了组织机构改革，并综合该员工的工作表现，决定不再留用，自2020年3月1日起将段晓鹏退回给派遣公司。2020年3月20日，原告向哈尔滨玮琦劳务公司人事部邮寄《解除劳动合同通知书》以“未按照《劳动合同法》的规定，为本人缴纳社会保险费用”为由与玮琦梅林分公司解除劳动关系，并要求玮琦梅林分公司向原告支付经济补偿金。哈尔滨玮琦劳务公司于2020年3月26日签收。另查明，玮琦梅林分公司自认原告解除劳动合同前12个月应发平均工资为2760.25元。再查明，原告与三被告因经济补偿金、未休年假工资、加班费差额、加付赔偿金、裁决被申请人三向申请人出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续、裁决被申请人三向申请人支付由申请人个人缴纳的社会保险费用、裁决被申请人一、二对上述款项承担连带责任等事宜发生争议，原告向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委以被申请人主体不适格为由，于2020年3月31日作出沈开劳人仲不字〔2020〕58号不予受理通知书。原告对该不予受理通知不服，故诉至本院。以上事实的认定，有不予受理通知书、劳务人员退回通知单、沈阳市城镇职工基本养老保险参保缴费证明、解除劳动合同通知书、邮寄单、截图、视频、劳务外包合同、劳动合同书、工资表及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告与玮琦梅林分公司建立劳动关系后，被派遣到沈阳远大铝业公司，从事沈阳远大铝业公司安排的工作，且沈阳远大铝业公司在《劳务人员退回通知单》上载明将原告退回派遣公司。由此可知，原告与沈阳远大铝业公司、玮琦梅林分公司系劳务派遣关系。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题，根据《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告因玮琦梅林分公司未依法为其缴纳社会保险费，与玮琦梅林分公司解除劳动合同，被告玮琦梅林分公司应当向原告支付经济补偿。原、被告均未提供证据证明原告解除劳动合同前12个月应发平均工资，但玮琦梅林分公司自认原告解除劳动合同前12个月应发平均工资为2760.25元，本院予以确认。原告于2010年11月1日入职，双方于2020年3月26日解除劳动关系，玮琦梅林分公司应当向原告支付经济补偿金26,222.38元（2760.25元×9.5个月）。关于原告要求被告加付赔偿金的问题，原告因玮琦梅林分公司未依法向其支付经济补偿，要求玮琦梅林分公司支付赔偿金。虽然本院认为原告因玮琦梅林分公司未为原告缴纳社会保险而解除劳动合同，玮琦梅林分公司应当向原告支付解除劳动合同经济补偿,但因原告与玮琦梅林分公司解除劳动合同之时对于经济补偿金是否支付的问题尚存争议,不宜认定玮琦梅林分公司未及时支付经济补偿金,故对原告要求玮琦梅林分公司支付经济补偿金部分的加付赔偿金的请求不予支持。关于原告主张被告支付未休年假工资的问题，原告于2008年参加工作，于2010年11月入职被告处，至2020年解除劳动关系之日工作已满十年，依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作已满10年的，年休假10天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此规定原告应享受每年10天年休假，原告主张被告未安排其2019年休年休假且未支付未休带薪年休假工资差额，被告虽不予认可，但未提供证据予以反驳，故原告的该主张，本院予以采信。原告2019年度未休年假10天。原告主张其2019年日工资161元，被告虽不予认可，但未提供证据予以反驳，故本院确认原告2019年度日工资为161元，玮琦梅林分公司已支付原告正常工作期间的一倍工资，故玮琦梅林分公司应当支付原告2019年度未休带薪年休假工资差额3220元（161元×10天×200%）。关于原告要求被告支付其垫付的养老保险费的问题，根据《社会保险法》之规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，原告与玮琦梅林分公司劳动关系存续期间玮琦梅林分公司未为原告全额、及时缴纳各项社会保险，原告自行缴纳了自2010年11月起至2020年2月止的养老保险费用25,328.77元（1742.40÷12个月×2个月+2045.73元+2112元+2278.40元+2640元+2880元+2928元+3096元+3434.32元+3163.02元+460.90元）。玮琦梅林分公司未在原告工资中扣除养老保险个人承担部分，本院按60%的标准计算企业承担部分为15,197.26元，故玮琦梅林分公司应给付原告养老保险企业承担部分15,197.26元。关于原告要求沈阳远大铝业公司、哈尔滨玮琦劳务公司承担连带责任的问题，根据《劳动合同法》第九十二条第二款的规定，参照《劳务派遣暂行规定》第十二条、第二十四条的规定，沈阳远大铝业公司以组织机构改革，综合员工工作表现，决定退回原告，不符合法律规定，且沈阳远大铝业公司作为用工单位，未保障原告的带薪年休假及享受社会保险的权利，故沈阳远大铝业公司应当承担连带责任。根据《劳动合同法实施条例》第四条的规定，依法取得营业执照或者登记证书的分支机构，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。玮琦梅林分公司系依法取得营业执照的分公司，具有作为用人单位的主体资格，故玮琦梅林分公司可以作为用人单位承担责任，哈尔滨玮琦劳务公司不承担连带责任。本案审理过程中，原告撤回了请求法院依法判决被告三向原告支付加班费差额37,313元、请求法院依法判决被告三向原告出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续的诉讼请求，应当视为其对于自身诉讼权益的处分，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国劳动合同实施条例》第四条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，判决如下：一、被告哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司海林分公司于本判决生效之日起十日内支付原告段晓鹏解除劳动合同经济补偿金26,222.38元；二、被告哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司海林分公司于本判决生效之日起十日内支付原告段晓鹏2019年度未休带薪年休假工资差额3220元；三、被告哈尔滨玮琦建筑劳务有限公司海林分公司于本判决生效之日起十日内支付原告段晓鹏垫付的养老保险费用企业承担部分15,197.26元；四、被告沈阳远大铝业工程有限公司对上述一至三项承担连带赔偿责任；五、驳回原告段晓鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳远大铝业工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  郭霁阳人民陪审员  吴 萍人民陪审员  赵 丹二〇二〇年十二月三十日书 记 员  程 蕊本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第九十二条《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动合同实施条例》第四条劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。