河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1442号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街福源小区**商业楼**南第1-4间。代表人：王永庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：李国如，河南明星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何来燕，女，1970年11月19日出生，回族，住鹤壁市山城区。被上诉人（原审被告）：石予东，男，1974年8月15日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司（以下简称平安财险鹤壁公司）因与被上诉人何来燕、石予东机动车交通事故责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2020）豫0611民初3059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险鹤壁公司上诉请求：撤销原判，对何来燕的误工费、二次手术费依法改判。事实和理由：何来燕没有提供证据证明其因交通事故减少收入，一审法院支持误工费没有事实与法律依据。此外，二次手术费应当按照实际发生金额确定，一审判决对诉讼费、鉴定费的分担于法无据。何来燕辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。石予东辩称，认可一审判决。何来燕向一审法院起诉请求：判决平安财险鹤壁公司、石予东赔偿其各项损失共计463573.36元。一审法院认定事实：2019年12月15日21时7分许，石予东驾驶豫Ｆ×××**小型轿车沿鹤壁市淇滨区泰山路由北向南行驶，行驶至泰山路××××巷交叉口时，与沿人行横道由西向东步行的何来燕及案外人王军发生交通事故，造成豫Ｆ×××**小型轿车损坏，何来燕、案外人王军受伤。鹤壁市公安局淇滨区分局交管巡防大队作出道路交通事故认定书，认定石予东负此次事故全部责任，何来燕及案外人王军无责任。何来燕受伤后在鹤壁市人民医院住院治疗，住院日期自2019年12月15日起至2020年4月15日，共计122天，期间支出检查费1740元、医疗费147204.74元，共计148944.74元。事故发生后，石予东为何来燕垫付医疗费32040元。涉案豫Ｆ×××**小型轿车在平安财险鹤壁公司投保有交强险及商业三者险，商业三者险责任限额为1000000元并不计免赔率，事故发生在保险期间。何来燕就其伤情向法院申请司法鉴定，2020年7月27日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何来燕外伤后致骨盆多发、粉碎性骨折，其损伤致残程度构成九级伤残；被鉴定人何来燕住院期间前2个月需要生活护理2人，其他住院期间需要生活护理1人，出院后不需要生活护理，后续治疗费用总计约需12000元。何来燕为此支出鉴定费2500元。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本案中，石予东驾驶豫Ｆ×××**小型轿车与何来燕及案外人王军发生交通事故，造成何来燕及案外人王军受伤，经交警部门处理，认定石予东负此次事故全部责任，何来燕及案外人王军无责任，该事故事实清楚，责任认定明确，予以确认。事故发生时豫Ｆ×××**小型轿车在平安财险鹤壁公司投保有交强险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任:（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”的规定，何来燕的损失首先由平安财险鹤壁公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由平安财险鹤壁公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。关于何来燕的各项损失：1.医疗费147204元，有相关病历及医疗费票据予以佐证，予以支持；2.残疾赔偿金136803.88元，何来燕按2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，不违反法律规定，残疾赔偿金为136803.88元（34200.97元/年×20年×20％＝136803.88元），予以支持；3.误工费55400元，结合何来燕伤情，误工期限酌定支持180天，参照2019年河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准46858元/年计算，误工费为23108元（46858元÷356天×180天=23108元），对此予以支持，超出部分不予支持；4.护理费22775.48元，结合何来燕伤情及司法鉴定意见，何来燕住院期间前2个月需要生活护理2人，其他住院期间需要生活护理1人，出院后不需要生活护理，何来燕每天按125.14元主张，不违反法律规定，护理费为22775.48元［（125.14×60天×2）+（125.14天×62天×1）=22775.48元）］，予以支持；5.交通费6100元，对其中合理的2440元（122天×20元=2440元），予以支持，超出部分不予支持；6.营养费18300元，对其中合理的2440元（122天×20元=2440元），予以支持，超出部分不予支持；7.精神损害抚慰金50000元，结合何来燕伤残等级及事故双方过错程度及后果等因素，酌定支持10000元，超出部分不予支持；8.住院伙食补助费12200元，对其中合理的6100元（122天×50元=6100元），予以支持，超出部分不予支持；9.鉴定费2500元，系何来燕为查明和确定伤情所支付的必要的、合理的费用，予以支持；10.二次手术费12000元，结合司法鉴定意见书，何来燕主张不违反法律规定，予以支持；11.复印费30元，不属于侵权赔偿的项目，对此不予支持；12.衣物损失260元，何来燕未提交证据予以证明，对此不予支持。综上，何来燕的各项损失共计365371.36元，未超出平安财险鹤壁公司保险赔偿限额，由平安财险鹤壁公司予以赔付；事故发生后，石予东向何来燕垫付费用32040元，由平安财险鹤壁公司在履行赔付时实际支付何来燕333331.36元（365371.36元-32040元），支付石予东垫付款32040元。石予东不再承担赔偿责任。一审法院判决：一、平安财险鹤壁公司于判决生效之日起五日内赔偿何来燕各项损失共计365371.36元，履行方式为平安财险鹤壁公司实际赔偿何来燕333331.36元（不含垫付款），支付石予东垫付款32040元；二、驳回何来燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8254元，减半收取4127元，由何来燕负担874元，平安财险鹤壁公司负担3253元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的何来燕未提交证据证明其因本案交通事故减少收入，不应按照居民服务业标准计算误工费的上诉理由。本案中，何来燕受伤时具有劳动能力，但其无法提交证据证明其最近三年平均工资，一审法院根据本案事实、证据，结合司法鉴定所出具的鉴定意见，按照河南省居民服务业平均工资计算误工费并无不当。上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的何来燕二次手术费不应支持的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，何来燕的伤情经鉴定部门认定，意见为何来燕外伤后致骨盆多发、粉碎性骨折，其损伤致残程度构成九级伤残，后续治疗费用总计约需12000元。其二次手术为内固定物取出，且相关费用已经鉴定机构作明确意见，一审法院予以支持并无不当。上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人平安财险鹤壁公司所提出的其不应承担诉讼费、鉴定费的上诉理由。本案鉴定费系为查明和确定何来燕伤情所支付的必要的、合理的费用，一审法院将鉴定费计入何来燕的损失并无不当。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审法院根据案件的具体情况决定诉讼费用的分担并无不当。上诉人平安财险鹤壁公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财险鹤壁公司的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1485元，由中国平安财产保险股份有限公司鹤壁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  王建霞二〇二〇年十二月十五日书记员  张亚楠