辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终14491号上诉人（一审原告）：傅韶英，男，汉族，1990年1月19日出生，住址辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。委托诉讼代理人：管秀辉，辽宁沈川律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴竹，女，傅韶英妻子。上诉人（一审被告）：沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司，住所地沈阳市铁**熊家岗路**（6门）。法定代表人：王健秋，该公司经理。委托诉讼代理人：刘欢慧，辽宁汇律律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓红，女，该公司员工。上诉人傅韶英因与上诉人沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司（下文简称“欧柏德斯公司”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初16275号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。傅韶英上诉请求：请求撤销一审判决，改判支持我方主张的一次性工伤医疗补助金和伤残补助金的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决第7页最后一段内容“因工伤等级并非被告认定，且在被告提供的证据中能够证明，原告离职时被告多次督促原告办理相关手续，原告未及时办理”，该内容能够证明，我方并非主动离开欧柏德斯公司，且我方多次要求欧柏德斯公司继续为我方进行工伤等级认定，但是欧柏德斯公司以不够伤残为由拒绝认定，因为公司在劳动关系中占主要地位，我方想要继续上班只能听欧柏德斯公司的。在双方劳动合同到期前，欧柏德斯公司甚至要求我放在全体员大会上当众道歉，并逼迫我方写下自己离职的申请书，否则不给我方调取人事档案。2.该内容只提到“办理相关手续”，欧柏德斯公司以模糊语言推卸责任，举证责任应当由单位负责，根据法律规定，工伤后职工经治疗伤情相对稳定后，才能鉴定等级，欧柏德斯公司认为我方不够工伤等级，我方自行提交工伤等级认定并下发等级通知书时，欧柏德斯公司仍然不认可且提出复议申请，足以证明因公司原因怠于履行单位职责，致使我方无法享受工伤保险待遇。欧柏德斯公司辩称:请求法院驳回傅韶英的全部上诉请求，支持我方全部上诉请求。傅韶英所述的其并非主动离职以及我司拒绝给其认定工伤等级与事实不符，且未提供证据证明。傅韶英离职并入职于其他企业后申请了等级鉴定，在确定鉴定结果后，我司已经前往社保机构帮助傅韶英申请一次性工伤医疗补助金和伤残补助金，但是社保机构以“欧柏德斯公司已经不是傅韶英的单位，欧柏德斯公司无权申请”申请为由，我司没有怠于履行自己的义务，而是行政机关不予支付相关款项。欧柏德斯公司上诉请求：撤销一审判决，改判我司无需支付傅韶英经济补偿金和护理费，改判傅韶英支付我司服务期违约金3669.17元；诉讼费由傅韶英承担。二审审理过程中，欧柏德斯公司撤回关于护理费及服务期违约金的上诉请求。事实及理由：双方之间劳动关系的解除原因是傅韶英向我司主动提出的离职，其离职原因是“因为个人原因，想继续学习”非因为我司拖欠其工资，不符合《劳动合同法》第38条规定。傅韶英向一审法院起诉请求：。1、请求依法判决被告支付原告拖欠工资5000元；2、请求判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金38118.27元；3、请求判决被告向原告支付带薪年休假11646元；4、判决被告向原告支付加班费31905元；5、判决被告向原告支付医疗费5299元；6、判决被告向原告支付误工费2618.7元；7、判决被告向原告支付护理费1270元；8、判决被告向原告支付住院伙食补助费415.8元；9、判决被告向原告支付交通费500元；10、判决被告向原告支付一次性医疗补助金59699.97元；11、判决被告向原告支付一次性伤残补助金44771.49元。一审法院认定：，2013年1月1日原告与案外人沈阳欧贝特工业物流设备有限公司签订劳动合同，合同约定，期限自2013年1月1日至2014年12月31日，工作岗位维修工，工资标准月2300元等内容。上述合同签订后原告在上述公司工作。2015年1月4日原告与案外人沈阳欧贝特工业设备有限公司签订劳动合同，合同约定，期限自2015年1月1日至2015年12月31日，工作岗位维修工，工资标准月3500元等内容。2016年3月2日原、被告签订劳动合同，合同约定期限自2016年3月1日至2017年2月28日，工作岗位维修工，工资标准为月2000+500+2500元，标准工时工作制：每日工作不超过八小时，每周不超过40小时等内容。该合同签订后原告在被告处工作，合同履行到期后，原、被告于2017年3月1日续签合同，约定期限自2017年3月1日起至2020年2月29日止，其他内容同上份合同。2016年6月8日原告出具工资付清证明，确认截止2015年12月31日之前的工资没有拖欠。2018年8月23日14时30分左右，原告在给客户安装机器时，被滑落的钢丝绳滑伤颈部，原告于当日到中国医科大学附属第四医院住院治疗，被诊断为甲状软骨骨折、侯挫伤，于2018年9月3日出院。2018年8月27日被告向原告借医疗费5000元。原告支付11天住院医疗费9194.66元。2018年9月12日上述医院给原告出具诊断证明书，建议出院后休息一周，2018年9月14日门诊病历记载建议休息一周。2019年4月23日原告在沈阳维康医院对喉部做了一个ct、支付医疗费299.4元。2018年10月30日沈阳市铁西区人力资源和社会保障局对原告上述受伤认定工伤。2019年6月13日沈阳市劳动能力鉴定委员会对原告的上述工伤评定伤残九级。2019年10月28日辽宁省劳动鉴定委员会对原告的工伤再次鉴定为九级。2019年2月1日原告以个人原因不想影响工作为由向被告提出离职申请，原告工作截止到2月22日。2018年3月起被告多次微信通知原告到公司办理离职手续，直至2018年5月上旬原告仍未办理，2018年5月17日被告用ems给原告邮寄催告函，催促原告结清欠款，领取工伤拨付款及最后一个月工资，原告与2018年5月18日签收上述邮件。另查，原告2017年9月至12月实开工资为：9月4158.07元,10月4590.28元,11月4861.10元,12月4665.54元。原告2018年1月至2019年1月每月实开工资为：1月5985.65元，2月4890.71元，3月5772.22元，4月5516.37元，5月6381.54元，6月4427.87元，7月4176.31元，8月5376.23元，9月2826.77元，10月5118.77元，11月5660.66元，12月6700元，2019年1月5339.25。被告处尚有原告2019年2月工资1387.09元，工伤报销医疗费7803.16元，工伤伙食补助费220元，原告未领取。2016年3月14日至3月18日原告休假5天。2017年2月7日，3月22日，3月28日，4月11日，4月17日原告休假5天。2018年度及2019年度被告未能提供证据证明原告已休年休假。原告每月工资已包括每月的加班加点费用，并经原告签字确认。2019年11月28日仲裁委不予受理原告的仲裁申请后，原告诉讼来院。一审法院认为：原、被告为劳动关系，原告与被告因相关待遇发生纠纷，原告主张的各项费用，符合法律规定的该院予以支持。关于工资5000元。原告主张的5000元工资分为2018年9月和2019年2月两个月份。2018年8月23日至2018年9月3日原告住院。2018年9月12日医院诊断建议出院休一周，9月14日门诊病历记载休一周。原告应在9月3日出院时开诊断书，原告第一次开出诊断书的时间是9月12日，记载的是出院休一周，视同9月4日至9月10日休息。14号开诊断修一周到20号。17号后原告上班，原告17号到21号在公司未出现场，25号26号出现场，27号至29号公司培训，30号原告事假一天。原告2018年9月份有半个月是工伤治疗及诊断休息时间，另外的半个月按正常工作计算工资。《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故或者患职业病需要停工接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本条所称的本人工资，是工伤职工事故前12月平均工资。原告2017年9月至2018年8月平均工资为5064.57元。原告半个月工伤治疗及诊断休息工资应为2532,28元。原告另半月工资应为：1000元（基本工资为2000元，半月为1000元）+500元（职务补贴）+500元（全勤奖）+325元（岗位补贴）+60元（餐补）+17.24元（加1.5小时）=2402.24元。扣一天事假（30日）工资为91.95元，减去保险费483.52元，应得1826.77元。9月工资应实发2532.28元+1826.77元为4359.05元，实际发2826.77元，少发1532.28元。2019年2月工资。2月1日至3日原告休息。4日至10日春节假期未上班。11日至15日上班，17、17日休息18日至21日上班，22号离岗，共计工作10天（算22号）。当月工资扣减保险后为1387.09元（2000元|21.75*10天+100元*9天+90元餐补-522.45元保险=1387.09元）。被告公司规定入职月份和离职月份按出勤天数计算工资，原告从提出离职到22号在交接工作过程中，无500元职务补贴款。关于医疗费。原告住院支付医疗费9194.66元，2019年4月23日支付299.44元（挂号及ct费），共计支付9494.1元。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条规定：治疗工伤的医疗费和康复费用，符合工伤保险治疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。2019年1月23日沈阳市社会保险事业服务中心工伤保险管理部已为原告报销7803.16元，并确定伙食补助费220元，上述款项已支付到被告处，被告已通知原告领取，原告尚未领取。被告应支付原告医疗费7803.16元，扣除原告在被告处借款5000元，尚应支付原告2803.16元。关于住院期间伙食补助费415.8元。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条规定：住院伙食补助费由工伤保险基金支付。住院伙食补助费日不低于15元，原告住院11天，保险基金支付的220元，被告已代领，该款由被告支付原告。关于原告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条规定：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金由工伤保险基金支付。原告主张因被告原因未及时认定工伤等级，导致其无法享受社会保险工伤待遇。因工伤等级并非被告认定，且在被告提供的证据中能够证明，原告离职时被告多次督促原告办理相关手续，原告未及时办理。另外，原告离职于2019年2月，原告于2019年6月鉴定伤残等级，原告鉴定伤残等级时早已不是被告员工。原告的上述请求不予支持。原告主张的年休假工资。在原告给被告出具的工资付清证明中，原告已自认2015年前不欠工资，被告以此证据证明被告在2015年前不欠原告任何工资。因该承诺系原告真实意思表示，且双方未能提供2015年前有关年休假证据，故2015年前按原告出具的工资付清证明确认。2016年和2017年原告年假已全部休完。被告未能提供原告2018年及2019年年休假证据，认定2018年及2019年原告未休年休假。根据原告的工作年限2018年原告享有年休假5天。因2018年原告每月均有加班加点，工资中均有加班加点工资，每月扣除加班加点工资比较复杂，原告主张按合同约定工资5000元计算年休假工资，原告主张的数额略少于法律规定的数额，该院认可原告主张的计算方式。5000元除以21.75天每天工资数额为230元。年休假工资按3倍计算，扣除以支付的工资应为2300。（230元*5天*2倍）2019年原告只工作到2月22日，因折算后年休假不到1天，不予支付。原告主张的加班费，已计算到原告的每月工资里，并经原告签字确认。原告主张的误工费没有法律依据。按规定到统筹地区以外就医的所需的交通费由所在单位支付，原告并未到外地就医，原告张的交通费不符合法律规定。原告主张的护理费。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定：在停工留薪期间，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。原告病历记载为二级护理，原告自认被告派员工护理2天，原告的护理费按9天每天按115元计算为1035元。关于解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者提出解除劳动合同的应当支付经济补偿金。被告未及时全额支付原告2018年9月份工资及2018年年休假工资，被告应支付原告经济补偿金。原告2018年2月至2019年1月月平均工资为5309.91元。原告于2013年与沈阳欧贝特工业物流设备有限公司工作，与该公司合同到期后到被告处工作，上述公司未给原告经济补偿金，多年上述公司与被告法定代表人均为同一人，原告经济补偿金按6.5个月离职前12个月平均工资计算为34514.41元。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条、三十三条，判决如下：“一、被告给付原告2018年9月少支付的工资1532.28元；二、被告给付原告2019年2月工资1387.09元;三、被告给付原告医疗费2803.16元；四、被告给付原告住院伙食补助费220元；五、被告给付原告解除劳动合同经济补偿金34514.41元；六、被告给付原告护理费1035元；七、被告给付原告2018年年休假工资2300元；以上款项于本判决生效后十日内付清。如逾期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。七、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担。”本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。另查明，欧柏德斯公司已就傅韶英一次性工伤医疗补偿金和一次性伤残补助金向沈阳市社会保险事业服务中心铁西分中心提请申报，该中心工作人员答复不予办理。本院认为，关于经济补偿金的问题。本案中，2019年2月10日傅韶英给欧柏德斯公司发送的电子邮件的附件《离职申请书》中写明：“由于自身存在很多不完善的地方，想通过继续学习来进一步加强自己的能力。为了不因为我个人原因而影响公司的工作，决定辞去目前的工作。我知道这个过程会给公司带来一定程度上的不便，对此我深表歉意。……在此对我的离职给公司带来的不便表示歉意，同时我也希望公司能够理解我的实际情况，对我的申请予以考虑并批准”。欧柏德斯公司于次日对于该《离职申请书》回复邮件表明“对于傅韶英，从今日开始离职管理流程”。综上，现有证据可以证明本案双方解除劳动关系之时系因劳动者个人原因向单位提出的主动离职，故此种情形不符合《中华人民劳动合同法》规定的用人单位应当支付劳动者经济补偿金的条件。一审对于此处判定确有不当，本院予以纠正。关于一次性工伤医疗补偿金和一次性伤残补助金的问题。本案中，双方当事人均认可欧柏德斯公司为傅韶英缴纳工伤保险至其离职之2019年2月份，且沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司已就傅韶英一次性工伤医疗补偿金和一次性伤残补助金向沈阳市社会保险事业服务中心铁西分中心提请申报。另，根据《工伤保险条例》第二十三条之规定：劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向社区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。综上所述，单位已经履行了工伤认定及工伤待遇申报的相应的责任；而劳动能力鉴定属于用人单位或工伤职工及工伤职工的近亲属均能提出，现在傅韶英主张系单位拒不给其申请工伤等级认定造成其无法领取一次性工伤医疗补偿金和一次性伤残补助金的损失故主张欧柏德斯公司赔偿显然缺乏事实依据。一审不予支持此两项诉请并无不当，本院予以维持。关于护理费及服务期违约金的上诉请求。上诉人欧柏德斯公司撤回该两项项上诉请求是其真实意思表示，且不违反法律法规的规定,本院准予。综上所述，上诉人的上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初16275号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第六项、第七项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初16275号民事判决第五项及最后一项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。若沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司承担；二审案件受理费20元，由沈阳欧柏斯德起重运输技术有限公司、傅韶英各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年十二月四日法官助理刘畅书记员唐娜