河南省郑州高新技术产业开发区人民法院刑 事 判 决 书(2020)豫0191刑初1130号公诉机关河南省郑州高新技术产业开发区人民检察院。被告人孙小霞，女，1975年6月1日出生于河南省襄城县，汉族，小学文化程度，河南麒源科教设备有限公司法定代表人，住郑州市中原区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月10日被郑州市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年7月7日被该局取保候审。于2020年10月28日被本院取保候审。辩护人赵守跃，河南良仁律师事务所律师。被告人王海涛，男，1982年3月10日出生于河南省汝州市，汉族，初中文化程度，个体，现住郑州市中原区，户籍所在地河南省汝州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月10日被郑州市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年7月7日被该局取保候审。于2020年10月28日被本院取保候审。辩护人王红兵，河南言理律师事务所律师。辩护人张海莉，河南言理律师事务所实习律师。被告人郭晓飞，曾用名郭高俊，男，1990年4月25日出生于河南省襄城县，汉族，大专文化程度，河南麒源科教设备有限公司经理，现住河南省荥阳市，户籍所在地河南省襄城县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月10日被郑州市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年7月7日被该局取保候审。于2020年10月28日被本院取保候审。辩护人马新民，河南良仁律师事务所律师。郑州高新技术产业开发区人民检察院以郑开检一部刑诉[2020]465号起诉书指控被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞犯非法经营罪，于2020年10月21日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。经审查，本院决定转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州高新技术产业开发区人民检察院指派检察员张娇、代理检察员宋青松出庭支持公诉，被告人孙小霞及其辩护人赵守跃，被告人王海涛及其辩护人王红兵、张海莉，被告人郭晓飞及其辩护人马新民均到庭参加诉讼。现已审理终结。郑州高新技术产业开发区人民检察院指控：2020年2月至3月期间,被告人孙小霞与被告人王海涛达成口头协议,在新冠疫情防控期间,销售口罩、防护服、额温枪等防疫物资,约定是个人合伙,获利平分。被告人孙小霞、郭晓飞、王海涛分五次在郑州高新技术产业开发区、中牟县、郑州航空港区等地购进口罩,后加价销售。经郑州市市场监督管理局综合分析研判,认定该案件中销售口罩的行为属于哄抬物价违法行为。经鉴定,本案非法经营销售数额为120808元。案发后,被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞经通知到案。针对指控的上述事实，公诉机关当庭出示了户籍证明、无前科证明、到案经过、扣押清单、交易凭证、记录及流水、郑州市市场监督管理局出具的函、证明、文件材料;证人郝某1、孙某、张某1、马某、张某2等人的证言;被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞的供述及辩解;鉴定意见等证据。据此认为被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞在疫情防控期间,违反国家有关规定,囤积居奇,哄抬疫情防控急需的口罩等防护用品的物品价格,严重扰乱市场秩序，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,系自首,可以从轻或者减轻处罚。被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。综合全案情节,建议判处被告人孙小霞有期徒刑一年,缓刑一年零六个月,并处罚金人民币五万元;判处被告人王海涛有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金人民币四万元;判处被告人郭晓飞有期徒刑十个月,缓刑一年,并处罚金人民币一万元。遂提起公诉，请依法判处。被告人孙小霞对起诉书指控的事实和罪名均无异议，称其捐赠了很多口罩，郭晓飞没有获利。其辩护人的辩护意见是：对罪名无异议，但涉案的非法经营数额包含了孙小霞捐赠的部分，应予以扣除。被告人孙小霞具有自首情节；自愿认罪认罚，认罪态度好；系初犯、偶犯，有悔罪表现；本案的发生具有特定原因；被告人孙小霞身体有病，需定期复查和吃药。综上建议对孙小霞判处有期徒刑八个月并适用缓刑或免除处罚。为证明以上辩护意见，辩护人当庭提交了淮滨县教育体育局出具的证明一份、河南盛世华为实业有限公司出具的证明一份、郑州宏鑫科教设备有限公司出具的感谢信一份、中共北京科技大学文法学院出具的感谢信一份、河南省纤维检验协会的捐赠证书，证明孙小霞在疫情防控期间对学校、企业及政府部门捐赠防疫物资；河南省人民医院的诊断证明书、出院证，河南省省直第三人民医院的检查报告单，证明孙小霞身患疾病的情况。被告人王海涛对起诉书指控的事实和罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：对犯罪数额有异议，王海涛低价销售口罩共计4.5万元，应在总金额中扣除；王海涛有自首情节，自愿认罪认罚，愿意缴纳罚金;系初犯、偶犯;被告人王海涛主观恶性较小，在犯罪活动中起次要作用,应认定为从犯;本案的被告人被市场监管部门告诫后立即停止了经营行为，因此其前期经营口罩的行为不宜认定为哄抬物价行为。综上建议对王海涛从宽处理并依法判处免刑或者适用缓刑。被告人郭晓飞对起诉书指控的事实和罪名均无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人郭晓飞系公司员工，此次犯罪受公司领导指使执行工作任务；系初犯、偶犯；自动投案，系自首；主观恶性小，自愿认罪认罚。综上建议对郭晓飞判处拘役六个月以下，并适用缓刑。经审理查明：2020年2月至3月期间,被告人孙小霞与被告人王海涛达成口头协议,在新冠疫情防控期间,销售口罩、防护服、额温枪等防疫物资,约定是个人合伙,获利平分。被告人孙小霞、郭晓飞、王海涛分五次在郑州高新技术产业开发区、中牟县、郑州航空港区等地购进口罩,后加价销售。经郑州市市场监督管理局综合分析研判,认定该案件中销售口罩的行为属于哄抬物价违法行为。经鉴定,本案非法经营销售数额为120808元。案发后,被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞经通知到案。上述事实，有经庭审查证属实的下列证据证明：户籍证明、无前科证明、到案经过、扣押清单、交易凭证、记录及流水、郑州市市场监督管理局出具的函、证明、文件材料;证人郝某1、孙某、张某1、马某、张某2、郝某2、乔某、张某3、刘某、李某1、邵某、崔某、齐某、李某2、黄某、孟某、李某3、田某的证言;被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞的供述及辩解;鉴定意见。本院认为，被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞在疫情防控期间,违反国家有关规定,囤积居奇,哄抬疫情防控急需的口罩等防护用品的物品价格,严重扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。关于被告人孙小霞、王海涛的辩护人对涉案金额有异议的辩护意见，经查，根据司法会计鉴定意见书可知，2020年2月至3月期间，被告人孙小霞等累计销售口罩39035个，销售金额共计120808元，售出但未收回货款或送出口罩累计17625个，本案指控的涉案金额仅统计销售并收回货款的金额。该鉴定意见程序合法，内容客观，应予采信。故二辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳；关于被告人王海涛的辩护人称王海涛系从犯的辩护意见，经查，被告人王海涛在本案中行为积极，作用较大，不能认定为从犯。该项辩护意见不能成立，本院不予采纳；关于王海涛的辩护人称前期经营口罩的行为不宜认定为哄抬物价行为的意见，经查，根据被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞的供述可知，被告人将进价1元的口罩以3元以上的价格出售，超出3元的价格作为提成，鼓励高价销售。根据郑州市市场监督管理局出具的函，认定本案中销售口罩的行为属于哄抬物价的行为。故辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳；关于郭晓飞的辩护人称郭晓飞系公司员工，此次犯罪受公司领导指使执行工作任务的辩护意见，经查属实，在共同犯罪中，认定郭晓飞作用较孙小霞稍小。该项辩护意见成立，本院予以采纳。被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,系自首,可以从轻处罚。鉴于被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞均系初犯，自愿认罪认罚，在疫情期间曾捐赠部分防疫物资，有一定悔罪表现，可以依法从宽处理。三辩护人相应的辩护意见成立，本院予以采纳。经过社区调查，被告人孙小霞、王海涛、郭晓飞均符合社区矫正条件，对其适用缓刑不致再危害社会，对所居住社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人孙小霞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年,缓刑一年零六个月，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验的期限，自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王海涛犯非法经营罪，判处有期徒刑一年,缓刑一年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验的期限，自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人郭晓飞犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月,缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验的期限，自判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后十日内缴纳。）四、扣押在案的超细纤维过滤布、熔喷布、口罩、额温枪等物品依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李金波审判员  耿媛媛审判员  李 彬二〇二〇年十二月二十九日书记员  赵倩文