安徽省合肥市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖01刑终780号原公诉机关安徽省肥东县人民检察院。上诉人（原审被告人）王仕虎，男，1963年12月8日出生于安徽省肥东县，汉族，大专文化，住安徽省肥东县，户籍地安徽省肥东县。因犯猥亵儿童罪、强制猥亵罪于2018年1月31日被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年十个月。因涉嫌犯猥亵儿童罪于2020年1月8日被安徽省肥东县公安局刑事拘留，2020年1月22日经安徽省肥东县人民检察院批准逮捕，当日安徽省肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。辩护人王文刚，安徽天禾律师事务所律师。辩护人夏喻磊，安徽天禾律师事务所律师。安徽省肥东县人民法院审理安徽省肥东县人民检察院指控原审被告人王仕虎犯猥亵儿童罪一案，于2020年10月27日作出（2020）皖0122刑初149号刑事判决。原审被告人王仕虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2020年1月6日晚18时许，被告人王仕虎在肥东县店埠镇沿河西路和平广场附近遇到曾经的学生被害人诸某，以散步为由将诸某带至店埠镇沿河西路河岸边，趁无人之际，采取搂抱、亲脸、亲嘴、触摸生殖器等方式对诸某实施猥亵。另查明，被害人诸某出生于2006年7月27日。案发后，被告人王仕虎的亲属与诸某的法定代理人达成赔偿协议，诸某的法定代理人对王仕虎的行为表示谅解。原判认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实的证据证实：（一）书证1、受案登记表、出警记录证实，2020年1月6日19时14分，诸某向公安机关报案称，其在肥东县店埠镇沿河西路和平广场附近被人猥亵；2020年1月4日21时40分许，尚某1向公安机关报案称，其在肥东县和平广场宏图快捷酒店对岸的凉亭内，被一个陌生老头抓住手，并将其手塞入该陌生老头下体。2、户籍信息证实，王仕虎犯罪时已达完全刑事责任年龄；诸某系2006年7月27日出生，尚某1系2004年2月9日出生，戴某系2005年11月18日出生。3、到案经过证实，王仕虎经公安机关电话通知后主动到案。4、前科查询证明、刑事判决书证实，王仕虎于2018年1月31日被合肥市蜀山区人民法院以猥亵儿童罪判处有期徒刑一年二个月，以强制猥亵罪判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年十个月。刑期自2017年9月12日起至2019年7月11日止。5、合肥市中级人民法院刑事裁定书证实，王仕虎在服刑期间确有悔改表现，合肥市中级人民法院裁定对其予以减刑。6、协议书、谅解书证实，王仕虎的亲属与诸某的法定代理人、尚某1及其姐姐达成赔偿协议，诸某的法定代理人、尚某1及其姐姐对王仕虎的行为表示谅解。（二）证人证言1、证人尚某1的证言证实，2020年1月4日晚上9时30分，其一人在沿河西路和平大酒店往南一处的凉亭坐着，一位五十几岁的男子过来直接坐到其旁边，并讲其长得清秀好看。过了一会儿，男子把其手套脱了下来说其手好凉，要帮其捂一下。一开始男子把其手放在他肚子上，后来把其手往他的下体移动，其手碰到了男子下体毛，其看到吓了一跳，赶紧把手缩了回去并准备离开。其刚走了几步，男子从后面把其抱住，嘴里说“不要走不要走”。其因害怕就挣扎开跑到凉亭对面的马路上，男子跟了过来，拉住其手说“晚上陪我，我给你一百元钱买零食吃”。最后其报警了。2、证人戴某的证言证实，其与诸某是实验小学十班的同学，王仕虎是其体育老师。2017年左右，大约是其小学五年级的时候，有天上体育课自由活动时，王仕虎隔着诸某的裤子摸诸某的生殖器，之后班级里很多同学议论，班级里大部分男同学都知道这件事，并知道王仕虎喜欢摸男同学的生殖器。其记得有一次，王仕虎在上体育课的时候说其牙齿好看，并用手摸了其牙齿。3、证人王某的证言证实，其是王仕虎儿子，王仕虎喜欢和小男孩套近乎，并且只对小男孩感兴趣，对小女孩不感兴趣。其曾带王仕虎去医院看过，医生的诊断结论是“同性恋童癖”。其害怕王仕虎猥亵小男孩，告诉过王仕虎，如果看到以前的学生或者其他小男孩，让他离远点，不要去碰他们。（三）被害人陈述被害人诸某的陈述证实，2020年1月6日晚上6时多，其在店埠镇沿河西路和平广场附近被小学体育老师王仕虎猥亵了。当晚，其一个人沿店埠河边上由南向北散步，在东边人行道上遇到了小学老师王仕虎。王仕虎看到其后就和其打招呼说“好漂亮的小帅哥”，随后用右手搭在其肩膀上，并让其陪他一起散步。其就陪王仕虎从沿河路边的楼梯走到河岸边，刚走到河岸边，王仕虎就从正前方把其抱住，用嘴亲其脸部和嘴唇。亲过之后，王仕虎将左手伸进其裤裆里，抚摸其阴茎和睾丸部位，将其生殖器从头到尾摸了一遍。回家之后，其将这件事告诉了家人，经商量后其决定到派出所报警。另外，2016年初，其在实验小学读五年级时，王仕虎先后两次在上体育课时猥亵其，都是用手隔着裤子摸其阴茎，大约十几秒。（四）被告人供述和辩解被告人王仕虎的供述和辩解证实：（1）2020年1月6日，其在店埠镇沿河西路遇到自己以前在实验小学的学生，长得很漂亮，其很喜欢，就带着那名学生往沿河西路的北边走，从沿河西路上面走到河岸边上，顺着河岸一直往北走，一直走到快到八斗路桥的位置分开。其看见长得好看、学习成绩好的小男孩，心里就很喜欢。其儿子和家人都说过，让其在和以前的学生见面时离他们远点，不要碰他们，这学生是指男学生，碰过之后就违法了。（2）王仕虎对侦查人员的有无抱那名学生、有无用嘴亲他脸部和嘴唇的问题，回答“嗯”，并点头。（3）王仕虎供述称其不能承认猥亵事实，一承认就是认罪，就要被判刑以及没有脸面。（五）辨认笔录辨认、指认笔录证实：（1）诸某辨认出2020年1月6日晚上对其实施猥亵的男子是其小学老师王仕虎。（2）尚某1辨认出2020年1月4日晚上在肥东县和平广场往南一处凉亭对其实施变态行为的男子是王仕虎。（3）王仕虎指认出2020年1月6日晚上6点多与诸某一起走过的地方。（六）视听资料监控视频证实，2020年1月6日18时许，王仕虎与诸某在店埠镇沿河西路的视频监控中出现，王仕虎左手搂着诸某，右手拉着诸某右手。原审法院认为：被告人王仕虎为追求精神刺激，猥亵不满十四周岁的儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。被告人王仕虎曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人亲属代其赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款、第六十五条之规定，判决：被告人王仕虎犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年六个月。原审被告人王仕虎上诉提出：1、其没有对诸某实施猥亵行为，其行为不构成猥亵儿童罪。2、一审判决量刑过重。上诉人王仕虎的辩护人提出：王仕虎患有同性恋童癖，其犯罪行为是受病魔困扰，且王仕虎存在较为严重的认知缺陷，无法理解自身行为造成的法律后果。综上，王仕虎犯罪主观恶性较小，一审判决量刑过重。二审审理查明的事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。针对上诉人王仕虎及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：1、关于王仕虎提出的其没有对被害人诸某实施猥亵行为的上诉理由、辩护意见。经查：（1）王仕虎供述其喜欢长得好看、学习成绩好的小男孩，案发时看到诸某长得很漂亮，心里很喜欢。王仕虎在侦查人员询问其是否有抱诸某以及用嘴亲诸某脸部、嘴唇等行为时，王仕虎均回答“嗯”，并点头。另外，王仕虎还供述其不能承认猥亵事实，一旦承认就是认罪，就会被判刑。（2）诸某向公安机关报案后作出了两次陈述，对王仕虎对其实施猥亵的行为进行了具体、详细的客观叙述，前后陈述内容平稳一致。诸某作为一名初中在校学生，对自己的行为具有相当的控制和认知能力，并能认识到控告王仕虎猥亵的行为性质以及后果，且诸某作为王仕虎曾经的学生，与王仕虎并无仇怨或者利益冲突，不可能以牺牲自己的声誉来诬告王仕虎猥亵，可以排除诸某陷害王仕虎的可能性。诸某的陈述真实可信，可以作为认定事实的证据。（3）证人尚某2的证言及辨认笔录、受案登记表、出警记录等证实，王仕虎曾欲对尚某2实施猥亵行为；王仕虎的学生戴玉翔的证言证实，戴玉翔与诸某同班，王仕虎喜欢摸男学生的生殖器，并在一次体育课自由活动的时候隔着裤子摸诸某生殖器，上述证言与诸某的陈述一致；王仕虎儿子王某的证言证实，王仕虎喜欢小男孩，经医生诊断患有“同性恋童癖”，王某害怕王仕虎猥亵小男孩，特地告诉过王仕虎让其不要碰以前的学生或其他小男孩；合肥市蜀山区人民法院刑事判决书证实，王仕虎曾因猥亵男童被判处刑罚。上述证据可以证实王仕虎有猥亵男童的癖好，并且实施过猥亵男童的行为。（4）监控视频、受案登记表等证实，诸某的报案时间与本案案发时间仅相距一个多小时，诸某及时报案的行为符合诸某被猥亵后的正常事后表现以及对王仕虎猥亵其一事持强烈反对的态度。综上，上述证据能相互印证，已形成完整证据锁链，足以认定王仕虎猥亵诸某的事实，且已排除合理怀疑。故王仕虎此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。2、关于王仕虎及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由、辩护意见。经查，原判根据王仕虎犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度在法定刑幅度内对其判处刑罚，对其积极赔偿并取得谅解等量刑情节已予充分考虑，体现了刑法的罪责刑相适应原则，量刑并无不当。故王仕虎及其辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人王仕虎为追求精神刺激，强制猥亵不满十四周岁的儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。上诉人王仕虎曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的猥亵儿童罪，是累犯，依法应从重处罚。上诉人王仕虎积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 恒审判员 陈秀琴审判员 沈 昊二〇二〇年十二月十一日法官助理汤中杰书记员董星星附：本裁定引用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。