河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4991号上诉人（原审被告）：王书峰，男，汉族，1990年5月14日出生，住项城市。委托诉讼代理人：徐春营，河南明辩（商水）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：时艳秋，女，汉族，1991年1月16日出生，住项城市。被上诉人（原审原告）：韩华峰，男，汉族，1965年9月4日出生，住项城市。被上诉人（原审原告）：韩东威，男，汉族，1989年3月2日出生，住项城市。三被上诉人共同委托诉讼代理人：高杨、张怀林，河南平原律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司，住所地：苏州工业园区时代广场******，统一社会信用代码：91320594837755050D。负责人：陈朝晖。上诉人王书峰因与被上诉人韩东威、韩华峰、时艳秋、原审被告中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初4326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王书峰的委托诉讼代理人徐春营，被上诉人韩东威及其委托诉讼代理人张怀林到庭参加诉讼。中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王书峰上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判上诉人赔偿被上诉人163425元（不服金额87936元）或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：、一审判决认定事实所依据的鉴定结论程序违法，依法不应作为认定案件事实的有效证据。周口三川司法鉴定所【2020】临鉴字第775号司法鉴定书所依据的鉴定材料并未经过各方当事人的质证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，“人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。”无论是鉴定之前的质证还是鉴定机构的选择，上诉人从未接到法院的传票或者通知，在上诉人未对鉴定材料进行有效质证的前提下，原审法院直接委托鉴定明显违反上述规定，程序严重违法，鉴定结论亦因违法而不应当认定为有效证据。原审依据鉴定结论作出的判决明显属于错误且违法的判决。二、从775号司法鉴定书的鉴定意见第二项可以看出，“自受伤之日起建议给予被鉴定人韩华峰护理期限720日（暂定），营养期限720（暂定）（仅供法庭参考）”，其一，“营养期限720（暂定）”，那么“720”的后面是小时、是日、还是月？根本无法确定，鉴定结论并不客观严谨。其二，从该项鉴定结论并没有看到误工期限的鉴定意见，那么一审认定误工期限720天又是从何而来。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，在没有其他证据支持的情况下，误工费仅应计算至2020年8月7日，也即是被上诉人韩华峰定残的前一天。其三，关于护理期间，该鉴定意见明确载明自受伤之日建议给予被鉴定人韩华峰护理期限720日（暂定），难道说被上诉人韩华峰住院期间不在受伤之后。原审法院判决支持被上诉人韩华峰住院期间的护理费用后，再判决上诉人支付出院后720日的护理费用明显存在重复计算护理费的错误。三、原审判令上诉人赔偿精神抚慰金6万元明显过高，上诉人认为，精神抚慰金不应超过5万元。综上，上诉人认为，原审判决所依据的鉴定结论程序严重违法，判决存在明显错误，请二审法院依法予以纠正，支持上诉人的上诉请求。时艳秋、韩华峰、韩东威答辩称，一、上诉人上诉称鉴定没有得到通知，该理由没有事实依据。周口三川司法鉴定所【2020】临鉴字第775号司法鉴定书是项城市法院委托，项城市法院技术室通知各方选择鉴定机关，并告知如果不参加视为放弃鉴定的相关权利，上诉人自己陈述不参加而没有到庭，答辩人提供了项城市法院技术室通知上诉人的“电话追记笔录”，上诉人的理由不能成立。二、上诉人认为营养期限720不严谨，任何一个正常思维的人，都可看出韩华峰一级伤残，植物人状态，720日，可以断定营养期限是720日，鉴定机关的笔误不应该影响一审判决书。三、上诉人认为鉴定结论没有误工期限，一审认定误工期限720天是错误的，该上诉理由不能成立。护理期限为720天，一个人需要护理自然不能够工作，这是一个不需要推理的结论，原判误工期限正确。四、上诉人认为护理期间应当只按照护理期限720日，一审判决住院期间和出院后的720日属于重复计算护理费，上诉人的上诉理由不能成立。护理费的计算包括两个部分，住院期间和出院期间，一审判决的护理费数额是正确的。五、上诉人上诉称精神抚慰金6万元过高，该上诉理由不能成立。上诉人负事故的全部责任，韩华峰是一级伤残植物人状态，韩华峰才55岁，此次事故给韩华峰及家人带来巨大伤害，一审判决精神抚慰金6万元不高。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。时艳秋、韩华峰、韩东威向一审法院起诉请求：1、要求被告支付医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、电动车损失等费用计1399984.39元；2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月8日9时10分许，王书峰驾驶苏Ｅ×××**号小型轿车，沿项城市李帮线官会镇杜帮路（杜井村至帮粮××）由东向西行驶，行驶至孙寨村××十字路口时，撞到由北向南通过十字路口韩东威驾驶的彭友牌电动三轮车，致电动三轮掉入路北侧的沟内，造成韩东威及电动三轮车乘车人韩华峰（韩东威之父）、时艳秋（韩东威之妻）受伤，两车损坏的交通事故发生。韩华峰受伤当日入住项城市第一人民医院治疗，后又先后转入周口市中心医院、项城市第一人民医院、项城市中医院，共住院128天，花费医疗费194852.56元。保险公司垫付100000元，王书峰垫付20000元，时艳秋受伤当日入住项城市第一人民医院治疗，住院22天，后转入项城市中医院，住院4天，共花费医疗费44318.04元。此事故经项城市公安局交通警察大队作出第411681120200000002号道路交通事故认定书，认定王书峰负此事故的全部责任，韩东威、韩华峰、时艳秋无责任。王书峰驾驶苏Ｅ×××**号小型轿车在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险和限额为1000000元的商业第三者责任险，此事故发生在有效保险期间内。事故发生后，经原告韩华峰申请，法院委托周口三川司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定。经鉴定，韩华峰因此交通事故受伤，构成一处一级伤残，护理期720日（暂定）、营养期720日（暂定），二期手术及住院治疗费30000元，为此韩华峰支出鉴定费2700元。经时艳秋申请，法院委托周口三川司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，经鉴定，时艳秋因此交通事故受伤，构成一处十级伤残，护理期90日、营养期90日，时艳秋支出鉴定费1800元。三轮电动车经郑州宏信价格评估咨询有限公司作出郑宏价估字（2020）3035号价格评估结论书，车辆损失价格为1800元，原告为此支出评估费1000元。河南省上一年度城镇居民人均可支配收入、居民服务业和其他服务业平均工资分别为34200.97元／年、45677元／年。一审法院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护公民人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国交通安全法的基本精神，车辆在道路上行驶应严格遵守交通安全法的基本精神和规定。侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。原、被告对本案事故发生的事实均予以认可，项城市公安交通警察大队第411681120200000002号道路交通事故认定书、周口三川司鉴所［2020］临鉴字第775号司法鉴定意见书、周口三川司鉴所［2020］临鉴字第776号司法鉴定意见书郑宏价估字（2020）3035号价格评估结论书符合法定程序，法院予以确认，作为本案民事赔偿责任的依据。肇事车辆在被告保险公司处投保有交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间，故被告保险公司应当在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，超出保险限额的部分，由王书峰承担。韩华峰的具体损失法院确认如下：（一）医疗费194852.56元，由医疗费发票及清单和药店的正规发票为凭，法院予以确认；（二）住院伙食补助费6400元（50元／天×128天）；（三）营养费14400元（20元／天×720天）；（四）护理费106120.82元【住院期间护理费16018.24元（45677元／年÷365天×128天），出院护理费90102.58元（45677元／年÷365天×720天）】；（五）交通费法院酌情支持3000元；（六）伤残赔偿金684019.4元（34200.97元／年×20年）；（七）残疾辅助器具费3595元，其余部分，原告未提供正规票据证明，法院不予支持；（八）鉴定费2700元，该损失由司法鉴定意见书及鉴定发票为凭，法院予以支持；（九）误工费原告请求720天，法院予以支持，误工费为87413.92元（44314元／年÷365天×720天）；（十）被扶养人生活费21971.57元【母亲王西荣1929年12月27日生（21971.57元／年×5年÷5人×10％）】；（十一）后续治疗费30000元；（十二）精神损害抚慰金法院酌情支持60000元。以上共计1214473.27元。原告时艳秋的损失为（一）原告请求医疗费44316.55元，由医疗费发票及清单为凭，法院予以确认；（二）住院伙食补助费1300元（50元／天×26天）；（三）营养费1800元（20元／天×90天）；（四）护理费11262.82元（45677元／年÷365天×90天）；（五）误工费为10926.74元（44314元／年÷365天×90天，误工期限酌定为90日）；（六）交通费法院酌情支持520元；（七）伤残赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；（八）被扶养人生活费30760.2元【儿子韩云溪2014年9月28日生，儿子韩亦夏2016年12月13日生（21971.57元／年×（13＋15）年÷2人×10％）】；（九）鉴定费1800元；（十）精神抚慰金法院支持5000元。共计176088.25元。原告韩华峰的损失为（一）车辆损失费1800元；（二）评估费1000元。共计2800元。被告保险公司在机动车交通事故强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿韩华峰、时艳秋、韩东威医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费、评估费等共计1122000元，超出保险限额部分271361.52元（1214473.27元＋176088.25元＋2800元-1122000元）由被告王书峰承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿韩华峰、时艳秋、韩东威医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费、评估费等共计1022000元（1122000元扣除其垫付的100000元）；二、王书峰于判决生效之日起十日内赔偿韩华峰、时艳秋、韩东威医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费、评估费等共计251361.52元（271361.52元扣除其垫付的20000元）；三、驳回原告韩华峰、时艳秋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元，韩华峰、时艳秋承担1140元，王书峰承担16260元。本院二审期间，被上诉人提交一份项城市法院技术室的追记笔录，证明一审委托鉴定程序合法。上诉人质证称，追记笔录上记载的王书峰的电话与其本人电话不一致，不能证明法院技术室通知了王书峰。本院对一审查明的相关事实予以确认。另查明，韩华峰2020年1月8日受伤入院治疗，2020年8月8日，周口三川司法鉴定所对韩华峰伤情作出了司法鉴定。本院认为，一、关于司法鉴定意见能否作为本案的定案依据问题。上诉人王书峰称未对鉴定资料进行质证、未参加鉴定机构的选择，但从项城市法院技术室的电话追记笔录可以看出，一审法院就鉴定机构选择问题通知了王书峰，原审法院委托鉴定程序并无不当。上诉人对原审鉴定结论有异议，但未申请重新鉴定，上诉人称原审鉴定程序违法无事实和法律依据，依法不能成立。二、关于被上诉人韩华峰的营养期、误工期应如何认定的问题。原审鉴定结论认定营养期为720（暂定），根据本案韩华峰受伤实际情况及常理推断，其营养期应为720天，原审认定正确。误工费是对受害人在遭受伤害后，因无法从事正常工作而实际减少的收入，残疾赔偿金是赔偿受害人因伤致残后丧失劳动能力的收入损失。二者都具有补偿收入损失的功能，受害人的收入损失，定残前，表现为误工费，定残后，表现为残疾赔偿金，是相互衔接的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因本案韩华峰已经定残，其残疾赔偿金已获得支持，误工费最多计算到定残日前一天。一审按照720天计算误工费，依据不足，应当纠正。韩华峰2020年1月8日受伤入院治疗，2020年8月8日，周口三川司法鉴定所对韩华峰伤情作出了司法鉴定，误工期计算到2020年8月7日，应为213天，误工费为25860元（44314元／年÷365天×213天）。王书峰应承担的损失为：1152919.35元＋176088.25元＋2800元-1122000元-20000元=189807.6元。三、关于精神抚慰金6万元数额是否适当的问题，本案受害人韩华峰因本次事故构成一级伤残，所受伤害较大，且王书峰负事故的全部责任。原审酌定6万元的精神抚慰金数额适当。综上所述，王书峰的上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初4326号民事判决第一项、第三项；即：一、中国平安财产保险股份有限公司苏州分公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿韩华峰、时艳秋、韩东威医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费、评估费等共计1022000元（1122000元扣除其垫付的100000元）；三、驳回原告韩华峰、时艳秋的其他诉讼请求。二、变更河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初4326号民事判决第二项为：王书峰于判决生效之日起十日内赔偿韩华峰、时艳秋、韩东威医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾器具费、精神抚慰金、交通费、财产损失费、鉴定费、评估费等共计189807.6元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17400元，韩华峰、时艳秋负担1500元，由王书峰负担15900元。二审案件受理费1998元，韩华峰、时艳秋负担640元，由王书峰负担1358元。本判决为终审判决。审判长  李保利审判员  何江**审判员  秦天鹏二〇二〇年十二月十八日法官助理位小燚书记员展铭晨