山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终6709号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区苗岭路****楼**。 负责人：黄渭，总经理。 委托诉讼代理人：张元方，山东万信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘立平，男，1965年7月29日出生，汉族，住昌乐县。 原审被告：牟建学，男，汉族，1979年9月1日出生，住桓台县。 原审被告：郑海龙，男，汉族，1983年6月22日出生，住昌乐县。 委托诉讼代理人：刘建华，青州衡信法律服务所法律工作者。 原审被告：青岛港旭航国际物流有限责任公司，住所，住所地青岛市市**萍乡路****楼401div> 法定代表人：李太平，董事长。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称“平安保险青岛分公司”）因与被上诉人刘立平，原审被告牟建学、郑海龙、青岛港旭航国际物流有限责任公司（以下简称“旭航物流公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2020）鲁0781民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险青岛分公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审采信潍坊青州法医司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心的鉴定意见不符合法定程序，认定的伤残等级过高、误工及护理时间过长、后续医疗费过高。二、一审认定假肢安装费用不合理。第一、后续安装假肢尚未发生，应当在实际发生后另行主张；第二、即使支持假肢更换费用，一审计算更换次数有误，按照相关规定应支持至75岁，而不应支持至77岁；假肢更换次数从定残之月分年龄段计算，1-12岁每三年更换一次、13-17岁每五年更换一次、18-49岁每七年更换一次、50岁-69岁每九年更换一次、70岁以上更换一次。 被上诉人刘立平二审未出庭亦未提交答辩意见。 原审被告牟建学二审未出庭亦未提交答辩意见。 原审被告郑海龙答辩称：上诉人的上诉理由有一定的道理和法律依据，关于是否采纳，请求二审法院依法认定。 原审被告旭航物流公司二审未出庭亦未提交答辩意见。 刘立平一审诉称：2019年3月25日，牟建学驾驶鲁ＵＮ31**重型半挂牵引车（鲁Ｂ××××挂）沿青州胶王路由西向东行驶至事故地点时，与沿青州市牡丹路由南向北的刘立平驾驶的鲁Ａ6××××重型自卸货车发生交通事故，刘立平是受雇于郑海龙的该车司机。该道路交通事故致刘立平受伤，车辆受损。经青州市公安局交警队认定，牟建学承担事故的同等责任，刘立平承担事故的同等责任。刘立平在潍坊市益都中心医院和中国人民解放军第八十九医院住院治疗，右腿膝盖以下己截肢。为保护刘立平的合法权益，特诉来法院，请求依法判决牟建学、旭航物流公司、平安保险青岛分公司、郑海龙赔偿刘立平因交通事故造成的医疗费等损失共计644953.57元,本案诉讼费及其他诉讼费用由牟建学、旭航物流公司、平安保险青岛分公司、郑海龙承担。 一审法院认定，2019年3月25日，牟建学驾驶鲁ＵＮ31**重型半挂牵引车（鲁Ｂ××××挂）沿青州胶王路由西向东行驶至事故地点时，与沿青州市牡丹路由南向北的刘立平驾驶的鲁Ａ6××××重型自卸货车发生交通事故，刘立平是受雇于郑海龙的该车司机。该道路交通事故致刘立平受伤，车辆受损。经青州市公安局交警队认定，牟建学承担事故的同等责任，刘立平承担事故的同等责任。刘立平发生事故后先入住青州市中医院治疗，当天转入潍坊市益都中心医院住院，治疗共计3天，主要诊断为失血性休克等；后入住中国人民解放军第八九医院，治疗共计21天，主要诊断为右侧腓骨开放粉碎骨折伴腘动脉损伤等；后入住昌乐县人民医院，治疗共计15天，主要诊断为左坐骨神经损害等。共计住院39天。本案在审理过程中，根据刘立平申请，一审依法委托潍坊青州法医司法鉴定所对刘立平的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费进行了鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人刘立平右下肢损伤构成伤残六级。2.被鉴定人刘立平左下肢神经损伤构成伤残八级。3、被鉴定人刘立平胸椎损伤构成伤残十级。4、被鉴定人刘立平左髋关节损伤构成伤残十级。5、被鉴定人刘立平误工期限自外伤日始至鉴定日期止。6、被鉴定人刘立平伤后住院期间2人护理，出院后1人护理90日。7、被鉴定人刘立平营养补给90日。8、被鉴定人刘立平假肢价格、安装费，使用期限、更换次数，日常维修保养费不予鉴定。9、被鉴定人刘立平无残后护理依赖。10、被鉴定人刘立平后续治疗（二次手术费）壹万贰仟圆。根据刘立平申请，一审依法委托江西求实司法鉴定中心所对刘立平的假肢价格、安装费、使用年限、更换周期次数、日常维修保养费进行了鉴定，鉴定意见：被鉴定人刘立平于2019年04月01日行“右大腿下截肢术”，适用产品属于民政部第317号公告《中国康复辅助器具目录》0124下肢假肢部分•代码012415大腿假肢类属辅具。所行截肢术切除肢体不可再生，生存期间需终生使用。1、被鉴定人刘立平为右大腿截肢术后，适合配置：骨骼式不锈钢多轴膝关节储能脚大腿假肢，价格为人民币贰万伍仟圆整（¥:25000.00元），该款假肢属于国产普通适用型大腿假肢，该类型假肢需每四年更换一次，总维修费用为假肢配置单价的20%（包含更换假肢接受腔费用）。2、建议配置：残肢专用硅胶套：价格为伍仟圆整（¥:5000.00元）；该款硅肢套属于国产普通适用型康复辅具用具，需每两年更换一次。无维修费用。首次安装及完成所有训练科目时间为三十天，以后每次安装及完成所有过度训练科目时间为十五天，安装适配期间需一成人陪护。3、大腿假肢功能训练费：350元／天。用于大腿截肢患者的功能训练。4、假肢配置的费用，不包含配置假肢时的交通、食宿及护理费用。青岛港旭航国际物流有限责任公司系鲁ＵＮ31**重型半挂牵引车（鲁Ｂ××××挂）的实际车主。牟建学系青岛港旭航国际物流有限责任公司雇佣的司机。鲁ＵＮ31**重型半挂牵引车在平安保险青岛分公司处投保交强险及商业险，交强险期限自2019年3月9日至2020年3月8日止，商业三者险期限自2019年3月9日至2020年3月8日止，商业第三者保险责任金额为1500000元并投保不计免赔。鲁Ｂ××××挂在平安保险青岛分公司处投保商业险，商业三者险期限自2018年3月27日至2019年3月26日止，商业第三者保险责任金额为1000000元并投保不计免赔。刘立平主张因本次交通事故造成如下损失：医疗费185166元、误工费77723.68元（262.58元／天×296天）、护理费38923.26元（115.97元／天×39天＋8000元／30天×129天）、住院伙食补助费1950元（50元／天×39天）、交通费2500元、营养费2700元（30元／天×90天）、残疾赔偿金474084.80元（42329元／年×20年×56%）、假肢及其他辅助器具费用277452元（276750元＋702元）、被扶养人生活费37423.40元（26731元／年×5年×56%×2÷4）、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金50000元、鉴定检查费1827元、鉴定服务费1000元、法医鉴定费3001元、假肢鉴定费4060元、复印费96元。其中，出庭的旭航物流公司、平安保险青岛分公司认可的损失有：营养费2700元、鉴定检查费1827元、法医鉴定费3001元、假肢鉴定费4060元、复印费96元，对上述损失，直接予以确认；对刘立平主张的医疗费185166元、住院伙食补助费1950元、残疾赔偿金474084.80元、假肢及其他辅助器具费用277452元、被扶养人生活费37423.40元、后续治疗费12000元，旭航物流公司、平安保险青岛分公司虽提出异议，但并未提供反驳证据，直接予以确认；刘立平主张的证据不充分的损失有：误工费77723.68元、护理费38923.26元、交通费2500元、精神损害抚慰金50000元、鉴定服务费1000元。另查明，刘立平治疗期间，郑海龙支付医疗费用50000元，郑海龙要求刘立平返还，刘立平对此无异议。刘立平治疗期间，平安保险青岛分公司支付医疗费用50000元，平安保险青岛分公司要求刘立平返还，刘立平对此无异议。再查明，山东省统计局公布的2018年度城镇居民人均可支配收入为39549元／年、城镇居民家庭人均消费性支出为24798元／年、农民人均纯收入16297元／年、农民家庭人均生活消费支出额为11270元／年。 一审法院认为，本案系刘立平依据机动车交通事故责任纠纷进行主张的，刘立平诉郑海龙属于提供劳务者受害责任纠纷，应另行处理为宜。刘立平与牟建学发生交通事故并致使刘立平受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定牟建学承担事故的同等责任，刘立平承担事故的同等责任，对此予以确认。该事故系机动车与机动车间的交通事故，根据事故责任确定刘立平与牟建学的赔偿责任比例应以5:5为宜。关于刘立平主张的各项费用，已经确认的损失为999760.2元。对于刘立平主张的误工费按城镇居民家庭人均可支配收入计算为宜，应为34327.12元（115.97元／天×296天）；对于刘立平主张的护理费按城镇居民家庭人均可支配收入计算为宜，应为19482.96元（115.97元／天×39天＋115.97元／天×129天）；对于刘立平主张的交通费，根据其住院、转院治疗的实际情况，酌定以1600元为宜；对于刘立平主张的精神损害抚慰金，根据其所受伤害的程度和侵权行为过错大小，酌定以10000元为宜；对于刘立平主张的鉴定服务费1000元，非正式发票，旭航物流公司、平安保险青岛分公司不予认可，对该主张不予支持。综上，刘立平因本次交通事故造成的合理损失共计1065170.28元。因牟建学驾驶的鲁ＵＮ31**重型半挂牵引车（鲁Ｂ××××挂）在平安保险青岛分公司处投保的机动车交通事故责任强制险，因机动车交通事故责任强制险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，为保护被保险人和本车人员以外的受害人的利益而强制实行的法定险种，故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于刘立平的损失，应由平安保险青岛分公司首先在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿医疗费等共计120000元。对刘立平因本案交通事故导致的超出交强险以外的损失945170.28元，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全和侵权责任法的相关规定有侵权人予以赔偿”之规定，对刘立平的该部分损失，应由牟建学按50%的责任比例赔偿472585.14元。因本案肇事车辆在平安保险青岛分公司投保机动车第三者责任商业保险，根据保险合同的约定，该部分损失472585.14元应由平安保险青岛分公司承担赔偿责任。平安保险青岛分公司要求刘立平返还垫付的医疗费用50000元，刘立平对此无异议，平安保险青岛分公司的该主张不违反法律规定，且刘立平予以认可，依法予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》和《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的相关规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律法规之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿刘立平医疗费等共计592585.14元；二、刘立平返还中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司50000元;三、驳回刘立平的其他诉讼请求。上述第一、二项于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4857元，财产保全费820元，共计5695元，由牟建学、青岛港旭航国际物流有限责任公司负担。 本案二审期间，各方均没有新证据提交。二审审理查明的基本事实与一审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：一、潍坊青州法医司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见书能否作为本案民事赔偿的依据；二、一审对假肢安装费用的认定是否合理。关于第一个争议焦点问题，经查，潍坊青州法医司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心均系接受一审法院依法委托，对涉及鉴定项目依法进行了鉴定，鉴定程序合法、依据充分、结论明确，鉴定机构和参与鉴定人员具有相应资质。上诉人平安保险青岛分公司虽对两份鉴定意见书有异议，但未提交相关证据推翻该两份鉴定意见书。一审采信潍坊青州法医司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见书具有法律依据，并无不当，本院予以支持。故潍坊青州法医司法鉴定所及江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见书能够作为本案民事赔偿的依据。关于第二个争议焦点问题，经查，一审根据江西求实司法鉴定中心出具鉴定意见书对刘立平假肢安装费用的认定具有事实和法律依据，并无不当，本院予以支持。 综上，上诉人平安保险青岛分公司上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9714元，由中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  李 莉 审判员  张守现 二〇二〇年十二月九日 书记员  童瑶涵