贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0302民初12427号 原告：贵州众观实业有限公司，住所地贵州省遵义市红花岗区东欣大道东欣彩虹城****团****，统一社会信用代码91520302556629234W。 法定代表人：王露露，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邓礼艳，贵州惟瀚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗星星，贵州惟瀚律师事务所实习律师。 被告:贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司，住所地贵，住所地贵州省遵义市红花岗区白杨路小溪塘鸣苑小区**信用代码915203005566278885。 法定代表人：曹**华，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：潘大春，该公司员工。 原告贵州众观实业有限公司（以下简称众观实业）与被告贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司（以下简称兴颖房开）广告合同纠纷一案，本院于2020年9月28日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邓礼艳、被告委托诉讼代理人潘大春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 众观实业向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司向原告贵州众观实业有限公司支付广告发布费用299000元及违约金107640元（以欠付金额299000元为基数，自2019年3月16日起按照月利率2%计算违约金至还清欠款之日止，暂计至2020年9月24日，违约金为107640）二、本案诉讼费用全部由被告承担。 事实和理由：被告贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司因广告发布需要，于2019年2月17日与原告贵州众观实业有限公司签订《电影媒体广告发布代理合同》，约定由被告兴颖房开委托原告众观实业在遵义中影巨幕、中影星尊、星艺曼哈顿影院放映电影前贴片广告，内容为被告兴颖房开所开发的楼盘兴颖·东方园销售宣传广告，并约定在上述平台投放时间为5个月，总金额为349000元，同时该合同还约定被告需于2019年3月15日前向原告支付广告发布费50%即174500元；剩余尾款174500元于2019年4月30日向原告支付。原告在与被告签订合同后，严格按照合同约定履行投放广告义务，并根据合同要求为被告提供监播证，接收被告的监督，原告已根据合同约定自合同签订后，为被告提供广告发布服务5个月，合同义务已全面履行完毕，但被告一直拖欠合同约定的广告发布费共计299000元（被告已支付合同款项50000元），根据双方签订的《电影媒体广告发布代理合同》第二条之约定，被告未按期支付广告发布费，则应当按该款项3%每日计算违约金。原告认为，原被告签订的《电影媒体广告发布代理合同》系双方的真实意思表示，合同签订后，原告已按照合同约定全面履行了合同义务，原告也曾向被告发出催款函，但被告一直未按照合同约定履行付款义务。现为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 兴颖房开辩称，签订合同时有无原法人的委托，我公司公章是中院管理，所有账目必须经过中院，经合同看该公章不属于我公司，并不是我公司的公章；根据合同2019年2月17日签订合同规定3月15日我公司支付50%的广告费，但是我公司并没有按约支付，不知原告为何还要继续投放广告我不清楚，还是我公司对原告公司有书面承诺还是有解释，希望原告能撤诉，把证据准备齐全再诉讼。 本院经审理认定事实如下：2019年2月27日，原告（乙方）贵州众观实业有限公司与甲方贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司营销中心签订《电影媒体广告发布代理合同》，约定甲方委托乙方在遵义中影巨幕、中影星尊、星艺曼哈顿影院放映电影前贴片广告5个月，广告内容为东方园，规格为30秒，其中中影巨幕广告费99000元，中影星尊广告费120000元，星艺曼哈顿广告费130000元，合计款项349000元。以分期方式支付，首期于2019年3月15日前支付50%，于2019年4月30日前支付尾款。如甲方未按期限内支付，将按该款项3%每日计算违约金补偿给乙方及承担相关法律责任，甲方应在本合同签订前沟通协商。并约定在广告发布结束后，乙方向甲方提供影院发布证明。监播方式为双方共同监场。该协议乙方代表处由原告众观实业总经理段新签字并加盖公章，甲方代表处由被告兴颖房开员工周某签字，并加盖贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司营销中心印章。2019年2月28日，原告众观实业总经理段新通过微信告知被告兴颖房开员工周某，片子已安排上刊。2019年4月1日，段新微信询问周某“在不在公司”，周某回复“记到这个事情的”，段新遂回答“这个月能付款就行”。2019年7月3日，原告众观实业段新通过微信向周某发送落款时间为2019年6月1日的“催款函”图片，说明双方于2019年2月27日签订《电影媒体广告发布代理合同》，约定广告费用349000元应在2019年4月30日前支付，但至今未付，请被告兴颖房开在2019年6月10日前支付广告费用349000元。又于2019年7月19日向周某核实下周一能否拿到钱。后于2019年9月、10月多次催促未果，之后，被告兴颖房开员工周某向段新支付广告费用50000元。 庭审中，原告众观实业申请证人周某到庭作证，周某陈述其系被告兴颖房开销售主管，接受公司原法定代表人吕长寿委托，与原告众观实业签订《电影媒体广告发布代理合同》，该合同已履行完毕，其转账款项来源于公司财务支付。贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司营销中心印章自公司财务处取得，并已归还。被告兴颖房开质证表示对周某身份不持异议，但对于受公司原法定代表人委托一事认为需要书面委托书核实。对该证人证言，因证人原系被告兴颖房开员工，且为该合同经办人员，结合周某与原告总经理段新的原始微信聊天记录，本院对该证人证言予以认定。 审理中，原告众观实业向本院申请对被告财产进行诉讼保全，本院作出（2020）黔0302民初12427号民事裁定书及（2020）黔0302执保1449号保全结案通知书，于2020年11月10日查封了被告兴颖房开所有的位于遵义市红花岗区房屋。 本院认为，本案争议焦点为周某以贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司营销中心名义与原告贵州众观实业有限公司签订的《电影媒体广告发布代理合同》对贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司是否发生效力。被告否认营销中心印章来源合法，但未提供相关依据予以证实，故本院不予采信。由于营销中心系兴颖房开内设机构，不具有独立的民事行为能力，则其对外从事民事活动所产生的民事责任应由被告新颖房开来承担。而周某系被告公司员工，其以该营销中心名义所签订合同内容是为被告兴颖公司开发的东方园楼盘发布广告，显然是履行相关职务的行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”的规定，周某签订并加盖有营销中心印章的《电影媒体广告发布代理合同》对贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司发生效力。现原告依约为被告发布了广告，履行了合同义务，而被告仅向原告支付广告费50000元，尚欠299000元至今未付已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，被告应支付原告尚欠广告费299000元。被告辩解在被告未按约付款的情况下，原告仍然履行其投放广告的义务不合常理。虽然原告就此享有后履行抗辩权，但该权利行使与否取决于原告，原告未行使该权利不能视为其未履行合同义务，故被告这一辩解理由不能成立，本院不予采信。关于原告主张违约金，被告未按约付款已构成违约，依法应承担相应的违约责任，由于双方合同中关于违约责任内容为“将按该款项3%每日计算违约金补偿给乙方及承担相关法律责任，甲方应在本合同签订前沟通协商”，说明该违约责任条款未经双方确认，应视为未约定违约责任。现原告请求以299000元为基数自2019年3月16日起按照月利率2%计算违约金，而双方约定被告给付广告费全款的义务至2019年4月30日止，则违约时间应自2019年5月1日起计算，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，原告未举证证明被告违约给其造成的损失情况，则以被告逾期付款给原告造成损失为资金占用损失进行认定，为此，被告应以未清偿款项为基数向原告支付资金占用费（2019年5月1日起至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项清偿之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），超出部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司在本判决生效后五日内支付原告贵州众观实业有限公司广告费299000元，并以未清偿款项为基数向原告贵州众观实业有限公司支付2019年5月1日起至款项清偿之日止的资金占用费（其中，2019年5月1日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算；2019年8月20日起至款项清偿之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告贵州众观实业有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3700元（已减半收取），保全费555元，由被告贵州省遵义市兴颖房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期则承担相应的法律责任。 审 判 员 莫红梅 二〇二〇年十二月十五日 法官助理 马 倢 书 记 员 李 玲