四川省高县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）川1525行初75号 原告中基港航建设有限公司，住所地：成都市武侯区武兴路********。 法定代表人施小海，职务：执行董事。 委托代理人鲜李，四川蜀天律师事务所律师。 被告高县住房城乡建设和城镇管理局，住所地：四川省高县庆符镇凯华路**。 法定代表人胡杰，职务：局长。 副职负责人陈宇，职务：副局长。 委托代理人吴国义，四川恪诚律师事务所律师。 被告宜宾市住房和城乡建设局，，住所地：四川省宜宾市叙州区蜀南大道** 法定代表人杨中才，职务：局长。 副职负责人张凤楼，职务：副局长。 委托代理人朱林。 委托代理人胡泰宁。 原告中基港航建设有限公司（以下至判决主文前简称：中基港航公司）诉被告高县住房城乡建设和城镇管理局（以下至判决主文前简称高县住建局）、宜宾市住房和城乡建设局（以下至判决主文前简称宜宾市住建局）城市规划管理(规划)行政处罚一案，原告中基港航公司不服被告高县住建局2020年5月7日作出的建筑行政处罚决定和被告宜宾市住建局2020年7月17日作出的行政复议决定，向本院提起行政诉讼。本院于2020年8月12日立案后，于同年9月9日和9月23日分别向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告中基港航建设有限公司的委托代理人鲜李，被告高县住建局的副职负责人陈宇及委托代理人吴国义，被告宜宾市住建局的副职负责人张凤楼及委托代理人朱林、胡泰宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中基港航公司诉称，2017年3月6日，案外人高县天诚置业有限公司与原告签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》，天诚公司将位于宜宾市高县××镇××期××段××＃楼××＃楼××＃楼××＃楼××室等施工图纸范围内的土建、装饰、水电安装等工程”发包给原告，签约暂定合同价为5997.93万元，约定合同工期为2017年5月1日至2019年7月30日。2019年1月26日，天诚公司与原告签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》，原告退出该项目施工，后续工程由天诚公司另行委托高县吉安建筑工程有限公司进行施工。原告与天诚公司双方的合同关于已经实际解除。2019年8月6日，高县人民法院作出（2019）川1525民初1033号民事调解书，确认了原告与天诚公司签订的上述解除协议。2019年10月14日，被告高县住建局主持召开的龙湾国际二期项目二标段、三标段民工工资协调会上，原告已将前述民事调解书提交备案，原告已解除承包合同的事实，被告已经知悉，原告已不存在需要改正的违法行为。但被告高县住建局仍对原告施以暴力处罚，对原告作出处工程合同价款百分之三的罚款的行政处罚，违背了合法行政、合理行政的基本原则。原告不服高县住建局作出的行政处罚决定，向被告宜宾市住建局申请行政复议，宜宾市住建局作出行政复议决定，维持了高县住建局的行政处罚决定。原告不服，遂向人民法院提起诉讼，要求判令撤销被告高县住建局2020年5月7日作出的宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号《建筑行政处罚决定书》和被告宜宾市住建局2020年7月17日作出的宜住建复决字﹝2020﹞8号《行政复议决定书》，并由二被告承担本案的诉讼费用。 原告向本院提交了以下证据：1、中基港航公司营业执照复印件、高县住建局机构信息复印件、宜宾市住建局机构信息复印件，证明原、被告的诉讼主体资格；2、原告与发包人签订的《第一部分合同协议书》复印件，证明原告作为案涉项目的实际承包人与发包方签订了承包合同；3、原告与发包人签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》，证明原告已与发包人解除承包合同，原告不存在需要改正的违法行为，不应受到行政处罚；4、2019年8月6日，高县人民法院作出的（2019）川1525民初1033号民事调解书，证明高县人民法院出具《民事调解书》依法确认了原告与高县天诚置业有限公司签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》；5、宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号《建筑行政处罚决定书》，证明被告高县住建局对原告施以暴力处罚，对原告作出处工程合同价款百分之三的罚款的行政处罚，违背了合法行政、合理行政的基本原则；6、宜住建复决字﹝2020﹞8号《行政复议决定书》，证明被告宜宾市住建局作出的《行政复议决定书》维持了被告高县住建局作出的行政处罚决定，系基础事实认定不清，法律适用错误。 被告高县住建局辩称：一、答辩人作为高县建筑行政主管部门，对高县行政区域内的建筑工程质量管理和建筑市场中存在违法转包、分包、挂靠等违法行为负有行政管理职责，其作出行政处罚决定的主体适格。 二、答辩人根据《人民日报》等媒体报道及相关线索，于2019年12月6日对原告涉嫌转包行为予以立案调查，查明原告在高县天诚置业有限公司开发的“高县龙湾国际二期项目二标段”项目中，允许陈正林以原告名义投标、签订施工合同、具体实施工程建筑管理并收取陈正林管理费，属于“允许他人以该公司名义承揽工程的违法行为”，依法应予处罚，答辩人据此于2020年1月3日向原告送达了《建筑行政处罚事先告知书》（宜高住建城管建罚告﹝2019﹞第051号）；2020年1月6日，原告向答辩人提交《行政处罚申辩意见书》；2020年1月10日，答辩人对原告提出的申辩意见进行了复核；2020年1月14日，答辩人依法向原告送达了《行政处罚听证告知书》（宜高住建城管建听告﹝2019﹞第051号）；2020年1月16日，原告向答辩人提交了《行政处罚听证申请书》；2020年3月19日，答辩人向原告送达了《建筑行政处罚听证通知书》（宜高住建城管建听通﹝2019﹞第051号）；2020年3月31日，答辩人公开举行听证会。答辩人在充分听取了原告的陈述和申辩，并采纳了原告部分申辩意见，经局班子集体研究和审核后，依法作出行政处罚决定，并于2020年5月7日依法向原告送达《行政处罚决定书》（宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号），答辩人作出行政处罚的程序合法。 三、答辩人作出的行政处罚事实清楚，证据充分。1、答辩人经调查查明，原告允许陈正林以原告名义参与高县天诚置业有限公司开发的“高县龙湾国际二期项目二标段”的招投标活动，并以原告名义与高县天诚置业有限公司签订施工总承包合同，由陈正林具体组织实施对龙湾国际二期项目二标段的建筑施工管理等，原告和陈正林约定，由陈正林按照工程造价的1.2%向原告缴纳工程项目施工管理费，陈正林实际向原告缴纳管理费107870元；其后，2019年1月26日，原告与高县天诚置业有限公司签订了《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》；2019年1月30日，原告与陈正林签订了《内部解除协议》，依据上述事实，原告允许他人以该公司名义承揽工程的违法行为，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款和《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款的规定，应当给予行政处罚，故答辩人认为，答辩人作出的行政处罚决定依据的事实清楚、证据充分。2、原告起诉所称的事实和理由不成立。原告2019年1月和高县天诚置业有限公司签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》和与陈正林签订的《内部解除协议》，并不能否定和改变原告允许陈正林以该公司名义承揽工程这一违法事实的客观存在，其违法行为理应受到行政处罚；且对原告在2019年1月签订两个解除协议，自行改正的行为，答辩人在给予行政处罚时已经予以充分考虑，在法律规定的“没收违法所得……处合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款”的处罚幅度内，对原告处以没收违法所得和处以工程合同价款百分之三的罚款的行政处罚，幅度适当。 四、答辩人作出建筑行政处罚决定，适用法律正确。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款、《建筑工程施工发包和承包违法行为认定查处管理办法》第九条的规定，原告允许陈正林以该公司名义承揽××期××段施工工程的违法行为，依法应给予行政处罚，答辩人依据《四川省住房和城乡建设行政处罚裁量权适用规定》第十条第一款、第二款第1、3项和《四川省住房和城乡建设行政处罚裁量权实施标准》中工程建设和建筑市场类第91条的规定，结合原告的违法事实和情节，依法在法律规定的处罚幅度内，对原告作出“没收违法所得107870元，并处工程合同价款百分之三的罚款1799379元”的处罚决定，适用法律正确。 综上，本案中原告允许陈正林以该公司名义承揽工程这一违法事实的客观存在，答辩人经依法调查后，在作出行政处罚决定前，依法告知原告拟处罚的事实、理由和依据，召开听证会，听取了原告的陈述和申辩，并经局班子集体讨论和审核，采纳原告部分申辩意见后，根据相关法律规定作出的行政处罚决定，主体适格、程序合法、事实清楚、证据充分、适用法律法规正确、处罚适当，原告诉请没有事实和法律依据，请求人民法院依法维持答辩人作出的《行政处罚决定书》（宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号）。 被告高县住建局向本院提交以下证据： 第一组： 第1-13项，证明高县住建局主体适格，办理案件及作出行政处罚的程序合法 1、统一社会信用代码证书及法定代表人身份证明； 2、杨国华、彭朝云、李涛、彭洁、陈晓莉执法证； ——证明高县住建局主体适格，执法人员具有执法资格； 3、人民日报记者根据农民工去讨薪：工资专户的钱去哪儿了； 4、案件来源登记表（宜高住建城管建案源﹝2019﹞第051号）； ——证明高县住建局于2019年12月5日对案件来源进行登记； 5、立案呈批表（宜高住建城管建立﹝2019﹞第051号）； ——证明高县住建局于2019年12月6日立案调查； 6、行政执法调查通知书、送达回执及邮件交寄单（收据）； ——证明高县住建局分别于2019年12月10日邮寄送达，12月13日直接送达调查通知书； 7、建筑行政处罚案件审批表； ——证明行政处罚经行政机关负责人审批； 8、《建筑行政处罚事先告知书》（宜高住建城管建罚告﹝2019﹞第051号）及送达回执； ——证明高县住建局于2020年1月3日依法向原告送达建筑行政处罚事先告知书； 9、郑美亮身份证复印件； ——证明原告公司人员郑美亮签收建筑行政处罚事先告知书； 10、行政处罚申辩意见书及邮寄快递单； ——证明高县住建局收到申请人提交的行政处罚申辩意见书； 11、《行政处罚听证告知书》（宜高住建城管建听告﹝2019﹞第051号）及送达回执； ——证明高县住建局于2020年1月14日依法向原告送达建筑行政处罚听证告知书； 12、行政处罚听证申请书及邮寄快递单； ——证明高县住建局收到原告提交的行政处罚听证申请书； 13、《建筑行政处罚听证通知书》（宜高住建城管建听通﹝2019﹞第051号）及送达回执； ——证明高县住建局于2020年3月19日依法向原告送达建筑行政处罚听证通知书； 第14-20项，证明高县住建局作出的《建筑行政处罚决定书》认定事实清楚、证据充分； 14、行政处罚听证公告（宜高住建城管建听公﹝2019﹞第051号）及公示； ——证明高县住建局依法将听证会时间、地点、地点进行公示div> 15、授权委托书及鲜李身份证； ——证明原告授权鲜李参加听证会； 16、行政处罚听证会签到表及建筑行政处罚听证笔录； ——证明高县住建局于2020年3月31日举行公开听证； 17、建筑行政处罚案件审批表； ——证明行政处罚经行政机关负责人审批； 18、《行政处罚决定书》（宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号）及送达回执； ——证明高县住建局于2020年5月7日依法向原告送达建筑行政处罚决定书； 19、中国农业银行网上银行电子回单； ——证明原告缴纳罚款； 20、四川省政府非税收入一般缴款（收据）及送达回执； ——证明高县住建局于2020年5月27日依法向申请人送达缴款收据； 第二组： 第21-65项，证明高县住建局作出的《建筑行政处罚决定书》认定事实清楚、证据充分； 21、陈超调查询问笔录3份、授权委托书及陈超身份证复印件； 22、陈正林调查询问笔录2份及陈正林身份证复印件； ——证明陈正林以申请人的名义承揽××期××段项目，组织施工，自负盈亏，向原告缴纳管理费，原告实际收取管理费107870元； 23、罗光快调查询问笔录、授权委托书及罗光快律师证复印件； ——证明××期××段的施工由陈正林负责，后期结算由陈正林和天诚置业进行； 24、敖宇调查询问笔录、授权委托书及营业执照复印件； ——证明陈正林代表原告参与××期××段投标，项目管理人员是陈涛、陈志、汪涛等人； 25、陈志调查询问笔录； 26、陈永玉调查询问笔录及身份证复印件； 27、黄春林调查询问笔录及身份证复印件； ——证明××期××段项目实际管理人员为郑敏、陈涛、张强等人； 28、情况说明、准予变更登记通知书、营业执照、开户许可证、建筑业企业资质证书复印件； ——证明四川易天园林工程有限公司名称变更为中基港航建筑有限公司； 29、中标通知书； ——证明原告中标××期××段项目； 30、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同（全本）； 31、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同（部分）； 32、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同（部分）； ——证明原告允许陈正林以申请人名义于高县天诚置业有限公司签订××期××段项目总承包合同； 33、建筑工程施工劳务分包合同； 34、龙湾国际二期项目二标段建筑工程施工劳务分包合同； ——证明原告允许陈正林以申请人名义与自贡市南晓劳务输出有限公司签订劳务分包合同； 35、四川省高县人民法院（2019）川1525民初1033号民事调解书； ——证明高县人民法院对原告于高县天诚置业有限公司于2019年1月26日签订的总承包合同解除合同予以确认； 36、授权委托书； ——证明原告委托陈正林处理××期××段合同签署及施工活动等相关事宜； 37、关于成立“四川易天园林工程有限公司龙湾国际二期项目二标段建筑总承包工程项目部”并启用资料章的通知； ——证明陈正林为××期××段项目副经理主持现场技术和行政工作； 38、中华人民共和国建筑工程施工许可证； ——证明××期××段项目工程的基本情况； 39、建筑工程安全监督、质量监督报监登记书； ——证明原告在××期××段项目的安全、质量管理人员为陈静、苏艳红、龙路、陈生美、李冬林、王忆玲、刘月芸； 40、项目人员变更情况、建筑工程施工许可证变更申请表、高县天诚置业有限公司关于××期××段工程项目经理、施工员变更同意函； 41、施工项目经理质量终身责任承诺书、授权委托书、施工（监理）单位变更施工现场管理人员申请表、情况说明、解除劳动合同（关系）协议书； ——证明原告在××期××段项目管理人员的变更情况； 42、工程项目施工内部承包合同、工程实际施工承包单位确认书； ——证明陈正林是××期××段项目的实际施工承包方； 43、情况说明及工程对账单（2017年度）、营业执照； ——证明原告实际收取管理费107870元； 44、××期××段易天公司项目部工资发放表； ——证明××期××段项目实际管理人员为陈涛、郑敏、何毅、陈永玉、李文淘、张强、汪涛、张前明、陈志等人； 45、龙湾国际二期二、三标段账目统计，龙湾国际二期二、三标段总承包公司与劳务公司账目统计； ——证明原告与高县天诚置业有限公司及劳务公司账务往来； 46、付款协议（原告、天诚置业、劳务公司、陈正林）（陈正林提供）； ——证明陈正林挂靠原告的违法事实； 47、付款协议（原告、天诚置业、劳务公司、陈正林）（原告提供）； ——证明陈正林挂靠原告的违法事实； 48、付款协议（原告、天诚置业、陈正林）（天诚置业提供）； 49、付款协议（原告、天诚置业、陈正林）（原告提供）； 50、付款协议（原告、天诚置业、高县兴盛商品混凝土、陈正林）； ——证明陈正林挂靠原告的违法事实； 51、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议（原告提供）； 52、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议（天诚置业提供）； 53、龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议（陈正林提供）； ——证明原告与高县天诚置业有限公司于2019年1月26日签订总承包合同解除协议以及陈正林挂靠原告承揽工程的违法事实； 54、内部解除协议； ——证明陈正林挂靠原告承揽工程的违法事实； 55、项目资金支付统计表、情况说明； ——证明陈正林支付工程机械租赁及材料费； 56、陈正林询问笔录4份； ——证明陈正林挂靠原告承揽工程的违法事实； 57、重庆邦宇会计师事务所司法鉴定意见书； ——证明高县天诚置业有限公司工程款支付情况； 58、情况说明； ——证明陈正林收到高县天诚置业有限公司划款情况； 59、陈正林劳动保障监察调查询问笔录3份； ——证明陈正林挂靠原告承揽工程的违法事实； 60、高县住建局关于协助提取中基港航建设有限公司等相关公司和个人参保资料的函和彭洁、李涛身份证及执法证复印件； ——证明高县住建局提取原告等公司和陈正林参保资料； 61、天纵建设集团有限公司及陈正林查询情况； ——证明陈正林为天纵建设集团有限公司员工； 62、中基港航建设有限公司查询情况； ——证明陈正林不是原告的员工； 63、成都市城镇职工养老保险缴费明细（陈正林）； ——证明2017年至2019年3月陈正林为四川省铁路建设有限公司员工，2019年4月开始陈正林为天纵建设集体有限公司员工； 64、成都市社会保险人员实缴明细（中基港航建设有限公司）； ——证明2017年至2019年，原告并未为陈正林购买社会养老保险； 65、成都市社会保险人员实缴明细（天纵建设集团有限公司）； ——证明2019年4月开始，天纵建设集团有限公司为陈正林购买社会养老保险； 第三组： 第66-71项，证明高县住建局作出的《建筑行政处罚决定书》适用法律正确； 66、《中华人民共和国建筑法》第六条、第二十六条第二款、第六十六条； 67、《建设工程质量管理条例》第四条、第二十五条第二款、第六十一条； ——证明高县住建局主体适格，作出的《建筑行政处罚决定书》符合法律规定； 68、《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条； ——证明高县住建局作出的行政处罚没有超过处罚追诉期； 69、《建筑工程施工发包和承包违法行为认定查处管理办法》第九条、第十条； 70、《四川省住房和城乡建设行政处罚裁量权适用规定》第十条； 71、《四川省住房和城乡建设行政处罚裁量权实施标准—工程建设和建筑市场类》第91条； ——证明高县住建局作出的《建筑行政处罚决定书》符合法律规定； 被告宜宾市住建局辩称：一、答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条及宜宾市人民政府办公室《关于印发宜宾市住房城乡建设和城市管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（宜府办发﹝2017﹞11号）、中共宜宾市委宜宾市人民政府《关于印发宜宾市机构改革方案的通知》（宜委发﹝2019﹞4号）文件的规定，受理原告的复议申请，作出行政复议决定，符合法律规定，主体资格适格； 二、答辩人于2020年5月28日，收到原告的行政复议申请，于2020年6月4日作出《行政复议答复通知书》（宜市住建复答字﹝2020﹞9号）要求高县住建局在收到行政复议申请书副本之日起十日内，针对行政复议申请提出书面答复，并提交作出具体行政行为的相关证据、依据及其他材料；2020年6月4日，高县住建局收到该答复通知书；2020年6月10日，高县住建局作出书面答复，并提交作出具体行政行为的相关证据、依据及其他材料。经审理后，答辩人于2020年7月17日，作出《行政复议决定书》（宜住建复决字﹝2020﹞8号），并于2020年7月23日邮寄送达原告，复议程序符合《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政复议法实施条例》的规定，作出行政复议决定的程序合法。 三、答辩人作出的行政复议内容适当。答辩人在收到行政复议申请材料及答复材料后，依据相关法律规定对案件进行了认真审查，认为原告违法行为终了之日至高县住建局对原告违法行为立案查处之日，未超过《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条关于行政处罚二年时效的规定，高县住建局依据《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款、第六十一条规定及《四川省住房和城乡建设行政处罚裁量权适用规定》，作出《行政处罚决定书》（宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号），证据充分、适用法律准确、程序适当，其行政行为并无不当，答辩人依法予以维持。 综上，答辩人作出的《行政复议决定书》（宜住建复决字﹝2020﹞8号）事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法，请求人民法院予以维持。 被告宜宾市住建局向本院提交以下证据： 第一组：证明宜宾市住建局依法作出行政复议决定的主体资格适格； 1、宜宾市住建局组织机构代码证； 2、法定代表人身份证明书； 3、宜宾市人民政府办公室《关于印发宜宾市住房城乡建设和城市管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（宜府办发﹝2017﹞11号）； 4、中共宜宾市委宜宾市人民政府《关于印发宜宾市机构改革方案的通知》（宜委发﹝2019﹞4号）； 第二组：证明宜宾市住建局依法在法定时限内作出行政复议决定，程序合法； 1、行政复议来件处理表； 2、《行政复议答复通知书》（宜市住建复答字﹝2020﹞9号）； 3、《行政复议答复通知书》签收单； 4、高县住建局《行政复议答复书》； 5、宜住建复决字﹝2020﹞8号审批件； 6、邮寄送达网络查询及短信截图； 第三组：证明宜宾市住建局作出的行政复议决定符合法律、法规规定； 1、《中华人民共和国行政复议法》； 经庭审质证，二被告对原告提交的证据分别发表如下质证意见： 被告高县住建局的质证意见：对第1组证据无异议；对第2、3、4组证据的真实性、合法性无异议，但不能达到原告的证明目的，反而这三组证据恰好证明原告同意陈正林使用其公司名义承揽工程的事实；第5、6组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但原告所称的证明目的不能成立。 被告宜宾市住建局的质证意见：原告所举证据的真实性、合法性均无异议，但对原告所称的证明目的有异议，均不能证明其提出的诉讼主张和目的。 原告及被告宜宾市住建局对被告高县住建局提交的证据发表如下质证意见： 原告的质证意见：1、对第一组证据中第3项证据，其真实性无法查明，不能体现原告与涉案工程项目有关，故对其无关联不予认可，对其余证据的真实性、合法性、关联性无异议。 2、对第二组证据的真实性、合法性无异议，但对其关联性，原告认为，其一，不认可与陈正林存在挂靠关系，且2017年3月6日，原告与天诚置业公司签订总承包合同，2017年3月13日与南晓劳务公司签订劳务分包合同，距被告作出处罚已经超过两年，已经超过两年的追溯时效；其二，即便认定原告与陈正林之间存在挂靠关系，原告认为处以百分之三的罚款过高，存在处罚不适当的情形。 3、对第三组证据的真实性、合法性无异议，对关联性不予认可。 宜宾市住建局的质证意见：对被告高县住建局提交的证据均无异议。 原告及被告高县住建局对被告宜宾市住建局提交的证据发表如下质证意见： 原告的质证意见：对第一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议；对第二、三组证据的真实性、合法性无异议，但对关联性不予认可。 被告高县住建局的质证意见：对被告宜宾市住建局提交的证据均无异议。 被告高县住建局针对原告的质证意见做如下说明：第一组证据的第3项内容证实的是龙湾国际二期工程存在拖欠民工工资的情形，而根据原告在诉状中所陈述，其曾派员参加××期××段的民工工资协调会，也认可了该项目确实存在拖欠民工工资的问题，引起了巨大的社会舆论，因此该项证据与本案具有关联性。 原、被告对对方所提交证据的真实性均无异议，仅就部分证据的证明目的有异议，故，本院对原、被告所举证据的真实性均予以确认，对其证明目的将结合双方证据予以综合认定。 经审理查明：高县天诚置业有限公司投资建设位于高县××镇××期工程项目。2016年9月19日，高县天诚置业有限公司通过公开招标确定四川省易天园林工程有限公司为××期××段总承包施工单位，并向其出具中标通知书，告知其收到中标通知书后30个工作日内，到高县天诚置业有限公司签订工程施工合同。2017年3月6日，陈正林代表四川省易天园林工程有限公司与高县天诚置业有限公司签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》，约定：1、工程名称：龙湾国际二期项目二标段房屋建设总承包；2、工程地点：宜宾市高县庆符镇东区；3、工程内容：承包人负责龙湾国际二期项目二标段2＃楼、3＃楼、5＃楼、6＃楼及地下室等施工图纸范围内由发表人确定的内容、发包人委托的土建、装饰、水电安装等工程；4、合同工期：计划开工日期2017年5月1日，计划竣工日期2019年7月30日；5、签约暂定合同价：伍仟玖佰玖拾柒万玖仟叁佰元整（¥5997.93万元）。 2017年4月18日，陈正林以四川虹亚建筑工程有限公司名义作为乙方与甲方四川省易天园林工程有限公司签订《工程项目施工内部承包合同》，约定：1、项目名称：龙湾国际二期项目二标段房屋建设总承包合同；2、承包范围招标文件以及施工图、工程量清单范围内的工程项目；3、承包方式：实行内部承包责任制，实行乙方包工包料、独立核算、自负盈亏，甲方不承担任何亏损和风险连带责任；4、工期：合同工期以甲方与业主订立的建筑工程施工合同约定的工期为准；5、合同工程的总价款即为业主与甲方结算总价款。该合同还约定甲方四川省易天园林工程有限公司按照工程造价的1.2%向乙方收取该工程项目施工管理费，在每期划拨工程款中按比例扣除，工程竣工结算按实际工程造价计取结算管理费。 2018年2月22日，经四川省工商行政管理局批准，四川省易天园林工程有限公司变更登记为中基港航建设有限公司。 2019年1月26日，中基港航公司与高县天诚置业有限公司签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同解除协议》，解除了中基港航公司与高县天诚置业有限公司于2017年3月6日签订的《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》，同时该《解除协议》载明了龙湾国际二期项目二标段项目的实际承包人为陈正林，由四川虹亚建筑工程有限公司与中基港航公司签订的内部承包协议。 2019年1月30日，中基港航公司作为甲方与陈正林代表的乙方四川虹亚建筑工程有限公司签订《内部解除协议》，解除了双方于2017年4月18日签订的《工程项目施工内部承包合同》。 2019年12月4日，高县住建局会同劳保监察部门对龙湾国际二期二、三标段民工工资问题进行清查时，发现中基港航公司涉嫌将承建的××期××段违法转包给陈正林的案件线索，并于同月6日予以立案调查（宜高住建城管建立﹝2019﹞第051号）。2020年1月3日，高县住建局向中基港航公司送达《建筑行政处罚事先告知书》（宜高住建城管建罚告﹝2019﹞第051号），向中基港航公司告知了拟作出行政处罚决定的事实、理由、依据，并告知中基港航公司的陈述和申辩权利；2020年1月6日，中基港航公司向高县住建局提交《行政处罚申辩意见书》；2020年1月10日，高县住建局对中基港航公司提出的申辩意见进行了复核；2020年1月14日，高县住建局向中基港航公司送达《行政处罚听证告知书》（宜高住建城管建听告﹝2019﹞第051号）；2020年1月16日，中基港航公司向高县住建局提交了《行政处罚听证申请书》；2020年3月19日，高县住建局向中基港航公司送达《建筑行政处罚听证通知书》（宜高住建城管建听通﹝2019﹞第051号）；2020年3月31日，高县住建局公开举行听证会。2020年5月7日，高县住建局以中基港航公司于2017年至2019年间，允许陈正林以其公司名义承揽高县××期××段工程，并收取陈正林管理费107870元的行为，违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”和《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款“禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”的规定，依照《中华人民共和国建筑法》第六十六条和《建设工程质量管理条例》第六十一条的规定，对中基港航公司处以没收违法所得107870元，处工程合同款百分之三的罚款1799379元的行政处罚。 中基港航公司不服高县住建局作出的行政处罚决定，向宜宾市住建局申请行政复议。2020年7月17日，宜宾市住建局作出宜住建复决字﹝2020﹞8号行政复议决定，维持高县住建局的行政处罚决定。中基港航公司不服，遂诉讼来本院。 本院认为，本案的争议焦点为：1、原告中基港航公司是否有允许他人以其公司名义承揽工程的行为；2、被告高县住建局对原告中基港航公司的处罚是否超过法定追溯时效；3、被告高县住建局的处罚是否适当；4、被告宜宾市住建局作出的行政复议决定查明事实是否清楚，适用法律是否正确。本院根据双方当事人的陈述和在案证据，对本案的争议焦点评判如下： 一、关于原告中基港航公司是否有允许他人以其公司名义承揽工程的行为的问题 本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”和《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款“禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”的规定，允许其他单位或者个人以本企业名义承担工程的行为为法律所禁止，施工单位将其企业资质证书、营业执照等借由他人承揽工程的行为构成违法。本案中，陈正林与中基港航公司在2017年2019年期间之间未签订有劳动合同，中基港航公司未向其过支付劳动报酬和购买社会保险，二者间并无劳动关系和社会保险关系，中基港航公司允许陈正林以其公司名义参与××期××段项目招标，并与高县天诚置业有限公司签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》，实施了该项目的施工活动，而双方签订《工程项目施工内部承包合同》同样对上述事实进行了确认，中基港航公司的行为违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款和《建设工程质量管理条例》第二十五条第二款的规定，其允许他人以其公司名义承揽工程的违法行为存在。 二、关于被告高县住建局对原告中基港航公司的处罚是否超过法定追溯时效的问题 本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”本案中，中基港航公司允许他人以其公司名义承揽工程的违法行为应从2017年3月6日，陈正林代表四川省易天园林工程有限公司与高县天诚置业有限公司签订《龙湾国际二期项目二标段施工总承包合同》开始计算，至2019年1月30日，中基港航公司作为甲方与陈正林代表的乙方四川虹亚建筑工程有限公司签订《内部解除协议》时结束，期间其违法行为应处于继续状态。因此，其行政处罚的法定追溯时效应从2019年1月30日违法行为终了之日计算，至高县住建局2019年12月6日对其违法行为立案调查，并对其作出处罚，未超过两年的法定追溯时效。 三、关于被告高县住建局的处罚是否适当的问题 本院认为，根据《建设工程质量管理条例》第六十一条“违反本条例规定，勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的，责令整改，没收违法所得，对勘察、设计单位和工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费和监理酬金1倍以上2倍以下的罚款；对施工单位处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。”的规定，本案涉案合同的价款为5997.93万元，高县住建局对中基港航公司涉嫌的违法行为处以没收违法所得，处合同价款百分之三的罚款，系在法定量罚幅度内处罚，其处罚适当。 四、关于宜宾市住建局作出的行政复议决定查明事实是否清楚，适用法律是否正确的问题 本院认为，宜宾市住建局作出的宜住建复决字﹝2020﹞8号行政复议决定所查明事实与本院查明事实基本一致。宜宾市住建局在受理原告提出的复议申请后，在规定期限内向各方当事人送达了相关法律文书，并依法审查了该案的全部材料，其按照法定程序作出的复议决定，事实清楚，适用法律正确，程序合法。 综上，被告高县住建局对原告中基港航公司作出的宜高住建城管建罚﹝2019﹞第051号行政处罚决定和被告宜宾市住建局作出的宜住建复决字﹝2020﹞8号行政复议决定，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，量处适当。原告中基港航公司的诉讼请求和理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下: 驳回原告中基港航建设有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告中基港航建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  严晖 人民陪审员  曾文 人民陪审员  韩芳 二〇二〇年十二月二十五日 法官 助理  肖源 书 记 员  梁露 附相关法条： 《中华人民共和国行政诉讼法》； 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。