河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终5538号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。住所地：河南省商丘市南京路中段。代表人：王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：万雪丽，河南华豫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：司贤进，男，1952年3月5日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：刘玉柱，河南栗城律师事务所律师。原审被告：李曼，女，1989年3月14日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称人民财险商丘分公司）因与被上诉人司贤进、原审被告李曼机动车交通事故责任纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2020）豫1426民初4161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险商丘分公司上诉请求：1.一审法院认定事实错误，判决结果不当,多判人民财险商丘分公司承担误工费19200元，请求依法撤销原判并予以改判或发回重审；2.准许对司贤进的听力损伤与本次交通事故的因果关系以及参与度大小进行鉴定；3.本案的上诉费由司贤进承担。事实和理由：一、一审支持司贤进的误工费没有法律依据。从司贤进提交的证据看,司贤进已经超过69岁,远超过国家法定的退休年龄,一审仅依据营业执照及证明,计算其误工费没有依据。首先,司贤进未提供劳动合同及与该公司存在合理的用工证明等证据来证明劳动关系的存在。其次,司贤进未提供工资发放证明、银行流水或转账记录等证据。司贤进在一审提交的证据无法证明其有务工的存在,也无法证明因此事故减少的收入。结合常理及司贤进的证据,不应计算其误工费。二、一审法院不允许人民财险商丘分公司对司贤进听力的因果关系参与度鉴定错误。司贤进在一审中提交的诊断证明虽然显示神经性耳聋,但交通事故外伤受伤部位并无可引起其听力受损的伤情,而司贤进自身疾病脑梗才是××理基础,与交通事故无关。司贤进未提交相关的检查报告,××例未显示其听力有障碍,从诊断证明显示司贤进具有脑梗塞且年龄已经69岁,其听力受损与其自身脑梗有因果关系,属于自身原因,其听力受损是否与本次交通事故有因果关系该鉴定结论也未释明。故在一审人民财险商丘分公司申请对司贤进听力受损与本次交通事故有因果关系鉴定确有必要,一审不予准许明显错误,在二审继续申请委托相关鉴定机构对司贤进的听力损伤与本次交通事故的因果关系以及参与度大小进行鉴定。司贤进答辩称，1.一审法院认定事实清楚，根据司贤进提交的证据，其虽超过60周岁，但确实有务工收入。务工单位提供了相关证明及营业执照，一审法院也对务工单位及司贤进的情况进行了核实，认定司贤进有务工收入，支持误工费正确。2.司贤进提交的诊断证明显示神经性耳聋，且在入院记录中显示司贤进头面部受伤，与交通事故有直接关系，鉴定系一审法院依法委托，鉴定机构及鉴定人员均具备资质，结论客观真实，应当采信。人民财险商丘分公司在一审中仅凭个人理解申请重新鉴定，一审法院已经对其进行释明，不予准许其重新鉴定申请符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。李曼未进行答辩。司贤进向一审法院起诉请求：1.依法判令李曼、人民财险商丘分公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计162000元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费用由李曼、人民财险商丘分公司承担。一审法院认定事实：2019年9月17日7时40分，李曼驾驶豫Ｎ×××**号小型普通客车沿S324线由西向东行驶至李集镇李集东村丁字路口左转弯时，与司贤进无证驾驶的无号牌二轮摩托车沿S324线由东向西行驶至上述路口时相撞，造成两车损坏，司贤进受伤。本次事故经夏邑县公安局交通警察大队处理后作出夏公交认字［2019］第515号道路交通事故认定书，认定李曼负事故的主要责任，司贤进负事故的次要责任。司贤进受伤后，入住夏邑县人民医院住院治疗30天，被诊断为头面部外伤、听神经损伤、胸部闭合性损伤、右侧肋骨骨折伴肺挫伤、右侧肩胛骨骨折，四肢外伤等，花费医疗费10290.5元，李曼为司贤进垫付了4722.5元（其中门诊医疗费1722.5元，不包含在司贤进的医疗费诉讼请求中）。经司贤进申请，该院依法对外委托商丘京九法医临床司法鉴定所对司贤进的伤残、护理期限、营养期限等进行了鉴定，该所于2020年4月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为司贤进右侧第3-8肋骨骨折评定为十级伤残，神经性耳聋致现左耳听力障碍评定为八级伤残，护理期60日，营养期60日，司贤进因本次鉴定支出鉴定费1350元。另查明，司贤进系农业家庭户口，自2018年7月起在商丘市佳兴肥业有限公司务工，从事肥料加工，月工资3200元，因本次交通事故请假至2020年5月份，请假期间商丘市佳兴肥业有限公司没有给司贤进发放工资。事故车辆豫Ｎ×××**号车在保险公司处投保有交强险和保险金额为1000000元不计免赔第三者责任险，本次事故发生在保险期间内。以上事实有当事人提交的证据及陈述在卷佐证。一审法院认为，李曼驾驶机动车与司贤进驾驶的二轮摩托车发生交通事故，经夏邑县公安交通警察大队处理后，认定李曼负事故的主要责任，司贤进负事故的次要责任，司贤进在事故中受伤，其损失李曼应承担相应的赔偿责任，责任比例以70%为宜。李曼驾驶的事故车辆在保险公司处投保有交强险和第三者责任险，依据法律规定，在保险期间该车发生交通事故，给司贤进造成的损失应首先由保险公司在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由保险公司按照商业保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由李曼赔偿。事故发生时司贤进虽已超过六十周岁，因其系农村居民，并有务工收入，不宜参照60周岁的退休年龄认定其丧失劳动能力，因此司贤进主张的误工费用应予支持。关于司贤进的左耳听力伤残，虽然在鉴定意见书中没有直接写明司贤进左耳听力损伤系本次交通事故所致，但从司贤进提交的诊断证明书内容来看，上面明确记载了司贤进头面部外伤、听神经损伤，司贤进提交的××历中并有相关检查报告单及记录，因此，能够认定司贤进左耳听神经损伤与本次交通事故有关联性，且人民财险商丘分公司也没有提交相关证据证明司贤进在本次交通事故发生前左耳听神经已经损伤，故保险公司申请对司贤进的听力损伤与本次交通事故的因果关系及参与度进行鉴定，依法不予准许。依据司贤进的诉请，该院确认司贤进的各项损失为：1、医疗费10290.5元，司贤进起诉请求赔偿8568元，按其请求数额进行计算；2、住院伙食补助费，按每日50元计算，为30天×50元/天＝1500元；3、营养费，按每日20元计算，为60天×20元/天＝1200元；4、护理费，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资46858元/年，每天约为128元，司贤进要求按每天125元计算，予以准许，按1人计算，为125元/天×60天＝7500元；5、误工费，事故发生前，司贤进月工资3200元，误工期限计算至定残前一日共计223天，司贤进要求按6个月计算，予以准许，为3200元/月×6个月＝19200元；6、残疾赔偿金，依据2019年度河南省城镇居民人均可支配收入，结合司贤进的年龄、伤残等级，自定残之日起计算，为34200.97元/年×12年×31%＝127227.6元；7、精神损害抚慰金，司贤进因伤致残，精神上受到很大伤害，结合其伤残程度，李曼的过错程度，酌定12000元；8、交通费，按每天20元计算，为30天×20元/天＝600元；9、鉴定费1350元。上述损失合计179145.6元，由保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在残疾赔偿金限额内赔偿110000元，其中精神损害抚慰金、鉴定费在交强险限额内全部赔偿。超出交强险限额的部分，由保险公司赔偿70%，为（179145.6元－120000元）×70%＝41401.9元。以上合计161401.9元，司贤进起诉要求赔偿162000元，超出的部分不予支持。司贤进的各项损失已在交强险和第三者责任险限额内获得全部赔偿，因此，李曼不应再赔偿司贤进的损失。李曼为司贤进垫付的4722.5元，要求司贤进在收到保险公司赔偿款后予以返还，因其中的门诊医疗费1722.5元，不包含在司贤进的医疗费诉讼请求中，李曼应直接向保险公司申请理赔，其余的3000元，在扣除李曼应负担的诉讼费用后，司贤进应予返还。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司于判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告司贤进医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、共计161401.9元；二、驳回原告司贤进对被告李曼的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1770元，由原告负担20元，被告李曼负担1750元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，人民财险商丘分公司对司贤进因涉案事故受伤的事实无异议，本院予以确认。人民财险商丘分公司主张司贤进误工费不应支持。司贤进在一审中提交了商丘市佳兴肥业有限公司出具的证明和该公司的营业执照，证明其在事故发生前从事肥料加工工作，故一审法院对司贤进误工费予以支持并无不当。人民财险商丘分公司主张对司贤进听力受损与涉案交通事故的因果关系及参与度进行鉴定。司贤进因本案交通事故致伤，其在一审中申请伤残鉴定，一审法院委托的商丘京九法医临床司法鉴定所具备鉴定资质，鉴定执业人员具备鉴定资格。鉴定机构查阅了司贤进的××历及影像检查资料，并对司贤进进行现场查体和听力检查，根据司贤进的病情及恢复情况，对照《人体损伤致残程度分级》标准的相应规定，认定司贤进因“神经性耳聋致现在听力障碍102dBnHL”构成八级伤残，鉴定程序合法，依据客观，且夏邑县人民医院的诊断证明中明确载明“头面部外伤、听神经损伤”。人民财险商丘分公司未能明确指出鉴定意见书所存在的具体问题，也未就其所主张的异议事项提交证据加以证实，故其关于对司贤进听力受损与涉案交通事故的因果关系及参与度进行鉴定的上诉主张不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人人民财险商丘分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费280元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  高纪平审判员  宁传正二〇二〇年十二月二十一日法官助理王颖书记员辛鲁冰