河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初15702号原告：李克宣，男，1961年9月28日出生，汉族。委托诉讼代理人：高朝阳，河南大象律师事务所律师。委托诉讼代理人：路丹，河南大象律师事务所实习律师。被告：卢光有，男，1972年1月6日出生，汉族。委托诉讼代理人：王鑫博，河南国银律师事务所律师。被告：郑州市东城建筑工程配套有限公司，住所地：郑州市金水区青年路**，统一社会信用代码：9141010017005153XQ。法定代表人：徐丙辰，职务：董事长。委托诉讼代理人：姜鸿，河南鸿润律师事务所律师。委托诉讼代理人：毕贝贝，河南鸿润律师事务所实习律师。原告李克宣诉被告卢光有、郑州市东城建筑工程配套有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用小额诉讼程序，于2020年12月17日公开开庭进行了审理。原告李克宣及其委托诉讼代理人高朝阳到庭参加诉讼。被告卢光有及其委托诉讼代理人王鑫博、被告郑州市东城建筑工程配套有限公司的委托诉讼代理人姜鸿、毕贝贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李克宣向本院提出诉讼请求：1.请求被告卢光有、郑州市东城建筑工程配套有限公司支付原告医疗费32782.62元、误工费18072.98元、营养费1200元、护理费11554.03元、交通费500元、住院伙食补助费3800元、鉴定费1300元及挂号费20元，以上共计69229.63元；2.涉诉费用由被告方承担。事实与理由：2019年6月原告经人介绍到郑州大学松园二号楼工地上班，工作内容主要是砌墙、抹灰。郑州大学松园二号楼系被告郑州市东城建筑工程配套有限公司承包的旧楼维修工程，并将该工程中的砌墙、抹灰工程分包给被告卢光有，而被告卢光有并没有相应的施工资质。2019年8月13日，被告郑州市东城建筑工程配套有限公司项目经理及被告卢光有打电话指派原告及其工友闫金义到涉案工地进行抹灰找平层及贴砖，原告与工友在工地上需要去掉沙中的石子，在切割木头制造筛子时，电锯失控致原告腿部受伤。事故发生后，原告的工友遂拨打急救电话并通知工地负责人，后原告被送往郑州市中心医院治疗，医院诊断意见为：1.右髌骨脱位，髌上囊积液；2.右侧胫骨平台欠光整，右股骨下端重叠低密度影，骨折？；3.右膝关节周围软组织肿胀；4.左侧第5-7肋骨骨折；5.左上肺渗出性改变，考虑挫伤？。2019年8月27日，原告从郑州市中心医院出院，出院主要诊断为膝关节多处损伤。2019年9月9日，原告因膝关节手术之后前往郑州市中心医院复查再次住院，于2019年9月12日出院，出院诊断为感染性膝关节炎。2019年9月12日前往郑州大学第一附属医院治疗，该院诊断为右膝关节外伤术后，处理意见为住院治疗，于2019年10月3日从郑州大学第一附属医院出院。原告在二被告承担的工地上干活受伤，被告郑州市东城建筑工程配套有限公司在垫付部分医疗费后对原告不管不问，原告找二被告协商赔偿事宜，二被告均未积极解决。为维护原告的合法利益，特诉至本院。被告卢光有辩称，被告卢光有并未接受原告提供的劳务，原告的诉讼主体错误。涉案工地的抹灰、平层及贴砖由闫金义承包，原告与闫金义之间形成劳务关系，原告接受闫金义邀请干活，受闫金义指挥安排，劳动工具由闫金义负责，工程由闫金义管理，原告与被告卢光有之间没有劳动关系；原告并未完成举证责任。原告未向法院提交其损害结果与被告卢光有存在因果关系的任何证据，根据民诉法及证据规则的规定，原告应当承担举证不能的法律后果。即使认定原告与被告卢光有之间存在因果关系，原告对其受损存在的过错应当进行核减。综上所述，请求贵院依法驳回原告的诉请。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司辩称，郑州市东城建筑配套有限公司承包的郑州大学松园二号楼旧楼维修工程项目中的砌墙、抹灰等工作由卢光有承揽完成。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司与卢光有系加工承揽关系。被告卢光有承揽上述工作后，通过闫金义雇佣原告为帮工，并向其支付劳动报酬，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，被告郑州市东城建筑工程配套有限公司不应承担赔偿责任。闫金义作为李克宣受伤的共同侵权人应承担一定的责任；原告作为成年人，在受卢光有雇佣期间和闫金义共同致使自身受伤，存在一定的过错，应当承担相应的责任。依据原告诉请的误工费应为17478.2元（53163/365×120=17478.2元），住院伙食补助费应为850元（50×17元=850元），护理费应为11262.8元（45677/365×90=11262.8元），交通费500元过高，请求法院酌定判决。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司在原告住院期间垫付了35000元。综上所述，请求法院驳回原告要求被告郑州市东城建筑工程配套有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告郑州市东城建筑工程配套有限公司承包了郑州大学松园二号楼旧楼维修工程，其将该工程中的砌墙、抹灰工程分包给无施工资质的被告卢光有。2019年8月13日，原告东城建筑工程公司项目经理庹晨旭及卢光有通过打电话的方式指派闫金义及被告李克宣到涉案工地进行贴砖及抹灰找平层，被告李克宣与闫金义在工地切割木头过程中致其腿部受伤。事故发生后，原告自2019年8月13日至2019年8月27日在郑州市中心医院住院治疗14天，被诊断为右膝关节开放性外伤累及血管神经肌腱，支付医疗费29156.22元，出院医嘱为：1.患肢保暖，保持伤口清洁，定期换药（间隔3天），术后2周视伤口清洁可拆线；2.继续都在药物治疗；3.术后维持石膏外固定4周，术后4周复查患肢X线，视情况决定是否拆除石膏科学功能锻炼；4.抬高患肢，加强营养支持；5.如有不适，我科随诊。原告于2019年9月9日至2019年9月12日再次在郑州市中心医院住院治疗3天，被诊断为右膝关节外伤术后，支付医疗费1626.4元，出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，患肢保暖；2.抬高患肢以利于消肿，继续改善循环、活血消肿等药物治疗；3.定期行膝关节MRI，必要时行膝关节清创；4.如有不适，我科随诊；5.患者要求出院，后果自负。原告于2019年9月12日至2019年10月3日在郑州大学第一附属医院住院治疗21天，被诊断为：右膝关节外伤术后，支付医疗费35068.53元，出院医嘱为：1.院外继续服用医嘱药物；2.低盐低脂饮食；3.卧床休息，避免劳累；4.1月后复查；5.不适随诊。审理过程中，经原告申请，本院委托郑州陇海法医临床司法鉴定所对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该鉴定中心于2020年11月20日作出郑陇海司鉴所【2020】临鉴字第303号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人李克宣不构成伤残。根据委托人提供的现有材料，结合本鉴定所检查所见，参考中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.4，因此被鉴定人李克宣损伤后误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日。原告支付鉴定费1300元。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司项目经理庹晨旭为原告垫付医疗费35000元。原告提交郑州大学第一附属医院河医院区出院结算退费凭证，显示退费金额为1931.47元，退费明细为微信。本院认为：被告郑州市东城建筑工程配套有限公司承包了郑州大学松园二号楼旧楼维修工程，其将该工程中的砌墙、抹灰工程分包给无施工资质的被告卢光有。事发当日，原告东城建筑工程公司项目经理庹晨旭及卢光有通过打电话的方式指派闫金义及被告李克宣到涉案工地进行贴砖及抹灰找平层，被告卢光有应对原告造成的损害承担赔偿责任。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司将该工程中的砌墙、抹灰工程分包给无施工资质的被告卢光有，其应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告虽系被告卢光有的雇员，其在工地切割木头过程中致其腿部受伤，其本人存在过错，结合事故发生过程及过错程度，原告应承担20%的过错责任比例为宜，被告卢光有在原告施工过程中未尽到安全保障义务，其应承担80%的过错责任为宜。被告郑州市东城建筑工程配套有限公司已支付33068.53元，应予以扣除。原告的合理损失有：原告共住院38天，住院医疗费65851.15元；住院伙食补助费按每日50元计算为1900元，营养费按每日20元计算为1200元。原告主张的护理费，结合原告住院病历及鉴定意见，确认原告护理期限为90日，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元/年的标准护理费计算为11262.82元（45677元/年÷365天/年×90日）；原告主张的误工费，结合原告住院病历及鉴定意见，确认原告误工期限为120日，参照河南省上一年度建筑业在岗职工平均工资53682元/年的标准计算为17478.25元（53163元/年÷365天/年×120日）。原告主张的鉴定费1300元，证据充分，本院予以支持。结合原告伤情，交通费500元。原告其他诉请证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告卢光有于本判决生效后十日内赔偿原告李克宣医疗费65851.15元、住院伙食补助费1900元、营养费1200元、护理费11262.82元、误工费17478.25元、鉴定费1300元、交通费500元，共计99492.22的80%计79593.78元，扣除已支付的33068.53元，再赔偿46525.25元；被告郑州市东城建筑工程配套有限公司对本判决第一判项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告李克宣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取765元，由原告李克宣负担251元，由被告卢光有、郑州市东城建筑工程配套有限公司共同负担514元。本判决为终审判决。审判员  吴俊鸣二〇二〇年十二月三十一日书记员  陈亚超