新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3561号 上诉人（原审被告）：丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区百园路**通嘉世纪城********。 负责人：高廷友，该分公司经理。 委托诉讼代理人：康明远，新疆法爱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付月华，新疆法爱律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆天宇建设工程集团有限责任公司（原名称新疆天宇建设工程有限责任公司），住所地新，住所地新疆维吾尔自治区铁门关市二十九团新城镇河北花苑商铺****商铺v> 法定代表人：石元辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：殷格良，新疆天擎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司，住所地新疆维吾，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术开发区（新市区）天津南路**银苑小区高层住宅****** 负责人：石劲松，该分公司经理。 委托诉讼代理人：吴清平，该公司工作人员。 上诉人丰都县金龙建筑劳务有限公司新疆分公司（以下简称金龙新疆分公司）因与被上诉人新疆天宇建设工程集团有限责任公司（以下简称天宇公司）、新疆天宇建设工程有限责任公司乌鲁木齐鸿达分公司（以下简称天宇鸿达分公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初4757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月30日立案后，依法组成合议庭，于2020年11月19日公开开庭进行了审理。上诉人金龙新疆分公司的委托诉讼代理人康明远、付月华，被上诉人天宇公司的委托诉讼代理人殷格良，天宇鸿达分公司的委托诉讼代理人吴清平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金龙新疆分公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项、第二项，改判驳回天宇公司、天宇鸿达分公司的全部诉讼请求。 事实和理由：天宇公司、天宇鸿达分公司要求我公司赔偿返工维修损失费违反了民事诉讼禁止反言的原则，其在（2016）新01民初620号案件中对我公司提供的劳务工程没有提出任何质量异议，也没有对工程质量提出反诉，该判决也是按照质量合格工程判决支付劳务费。在已经发生法律效力的（2016）新民终71号民事判决中，建设单位以及施工单位天宇公司、天宇鸿达分公司未对工程质量提出任何异议，该判决也按照质量合格工程支付工程款。若认定工程质量不合格，则与生效判决相悖。即便我公司要承担责任，一审认定由我公司承担50%的责任过高，有失公平。我公司仅是提供劳务，且提供劳务过程中按照建设单位、监理单位及天宇公司、天宇鸿达分公司的要求进行施工，天宇公司、天宇鸿达分公司作为总包单位，其取得的利润远比我公司的要高，即便承担责任，我公司最多承担损失的10‰。 天宇公司辩称，金龙新疆分公司的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。我公司未在（2016）新01民初620号案件中提出工程质量异议，并不代表我公司没有异议。虽然在该案中我公司没有提出反诉，我公司有权单独主张。（2016）新民终71号案件是我公司与发包人之间的工程款纠纷，我公司主张的是工程进度款，并未直接涉及工程的质量问题。金龙新疆分公司以上述两份判决主张涉案工程没有质量问题的请求不成立，请求依法予以驳回。 天宇鸿达分公司辩称，金龙新疆分公司的上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。 天宇公司、天宇鸿达分公司向一审法院起诉请求：1．判令金龙新疆分公司赔偿返工费240万元；2．判令金龙新疆分公司赔偿材料、人工费用损失360万元；3．判令金龙新疆分公司承担鉴定费115万元。 一审法院认定事实：2014年12月2日，天宇鸿达分公司（甲方）与金龙新疆分公司（乙方）签订《劳务承包合同协议》，合同约定工程名称为米东区xxx其中xxx见补充协议。承包范围为：基础清基槽、主体部分的支模板、钢筋制安、钢筋焊接、套丝（人工及材料）混凝土浇灌、内外脚手架搭拆、砌筑封闭墙、二次结构的施工，不包含所有水暖电的二次结构的预留洞，临时设施配合甲方搭设，主体部分塔吊司机、信号工的安排，小型机具及耗材，制作钢筋的机具以及铁丝、钉子、绑扎丝等，进入施工现场的材料、设备料的卸车及分类堆码，退还时的分类堆码并负责装车。承包方式为主体劳务分包（不含大型机械设备）。质量标准约定为确保工程达到合格标准，如出现二次复检，其费用由乙方承担。对工程用料的约定，对施工现场的机具、设备、材料，乙方要合理、正确使用，杜绝野蛮施工，对乱切、乱锯的现象发现一次罚款500元，双方签字生效。对施工现场的材料堆放，严格按照甲方所指定的地点堆放整齐，做到文明施工，合理化施工。在双方责任和义务中约定，甲方委派项目经理、技术总负责、安全总负责、材料员、资料员的人员安排。定期组织各班组参加安全教育、质量检查以及工期的总控制，每周召开一次班组长以上的会议，对违反项目部的规章制度的班组、人进行批评教育，并采取必要的罚款。乙方派驻工地代表1名，代表乙方履行施工协议中的权利和义务，负责对工程质量、进度、安全协调等工作。在施工过程中，乙方安排施工员5名，在项目部经理、总工的领导下，确保工程无质量、无安全事故的发生。合同签订后，金龙新疆分公司开始组织劳务进行施工。2016年12月2日，金龙新疆分公司向乌鲁木齐市中级人民法院起诉天宇公司、天宇鸿达分公司，要求解除与天宇鸿达分公司的劳务承包合同协议，要求天宇公司、天宇鸿达分公司支付工程款及利息，并返还保证金。乌鲁木齐市中级人民法院于2017年12月15日作出（2016）新01民初620号民事判决，该判决认定2015年9月，涉案工程施工至工程项目二标段中的xxx楼已经施工至十四层，xxx楼施工至十三层，工程项目三标段中的xxx楼施工至七层，xxx楼施工至八层，xxx楼施工至五层，xxx楼施工至四层后工程停工。乌鲁木齐市中级人民法院认为双方合同为建设工程分包合同，合同合法有效，天宇公司与建设方已经解除合同，金龙新疆分公司与天宇鸿达分公司之间的合同无法继续施工，判决解除合同。双方对该判决提出了上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2019年10月23日作出（2018）新民终355号民事判决，驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司签订的《劳务承包合同协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应属有效合同。针对原告在本案中所提的诉讼请求，具体分析如下：一、关于天宇公司、天宇鸿达分公司提出的赔偿返工费240万元，材料、人工费用损失360万元的请求问题。由于返工费本身可以包括因返工所产生的人工费和材料费，天宇公司、天宇鸿达分公司所提起的这两项诉讼请求虽然存在数额差异，但在赔偿项目上确存在一定的重合。就案件的处理而言，可以理解为天宇公司、天宇鸿达分公司在材料费和人工费的损失方面主张了600万元。在一审法院最初审理此案过程中，天宇公司、天宇鸿达分公司申请质量鉴定，经新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，该中心出具的鉴定意见为金龙新疆分公司已施工工程的维修费用为2,645,607.5元，金龙新疆分公司对该鉴定意见提出异议，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具一份函，在该函中确定对植筋费用调减152,355元，该函还指出对建力工程项目管理公司出具的（2017）第027－1号《补充鉴定意见书》中植筋费用已扣除的问题鉴定机构无法核实，需当事人向法院举证。金龙新疆分公司所提供的建力工程项目管理公司出具的补充鉴定意见中确实存在扣减植筋费用61,619元的事实，故将上述几项费用相减后，所产生的维修费用为2,431,633.5元（2,645,607.5元－152,355元－61,619元）。该笔费用实际上就是解决天宇公司、天宇鸿达分公司施工的工程质量问题所需要的人工费、材料费等，也属于天宇公司、天宇鸿达分公司的损失。对该部分损失在天宇公司、天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司之间应当如何进行分担。就本案鉴定所涉及的工程而言，是由金龙新疆分公司进行劳务施工，金龙新疆分公司对其施工的工程所产生的质量问题应当承担相应的责任；按照天宇公司、天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司之间的合同约定，天宇公司、天宇鸿达分公司在施工现场派驻有项目经理、技术负责人等负责工程质量，金龙新疆分公司提供的证人证实每一个工序是否进入下一工序均有天宇公司、天宇鸿达分公司现场监督，天宇公司、天宇鸿达分公司对工程质量的监督和管理方面也存在一定的过错，综合考虑本案的案情，并结合鉴定意见中所反映的工程质量问题的项目，一审法院确定天宇公司、天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司对损失各承担50%的责任。依据此责任划分比例，一审法院确定金龙新疆分公司向天宇公司、天宇鸿达分公司赔偿人工费、材料费损失为1,215,816.75元（2,431,633.5元×50%），对天宇公司、天宇鸿达分公司所主张的其他诉讼请求则不再予以支持。金龙新疆分公司辩解天宇公司、天宇鸿达分公司在向发包方主张工程款时是依照质量合格的工程进行主张，而在本案中又提起工程质量问题的赔偿诉讼，由于天宇公司、天宇鸿达分公司在向发包方主张的是工程进度款，并未直接涉及工程的质量问题，故对金龙新疆分公司的该项辩解意见不予采信。至于金龙新疆分公司提出原告的诉请违反“一事不再理”原则，法院不应当受理，由于之前的案件并未处理过质量问题，故对天宇公司、天宇鸿达分公司的该项辩解意见亦不予采信。二、关于鉴定费115万元的负担问题。天宇公司、天宇鸿达分公司在本案最初审理时进行了鉴定，并已实际支出鉴定费115万元，由于对该笔数额较大的鉴定费并未进行处理，而被乌鲁木齐市中级人民法院发回重审。在本案中，对天宇公司、天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司双方各划分了50%的责任，鉴定费115万元也按照此比例进行分担，故金龙新疆分公司应当向天宇公司、天宇鸿达分公司支付鉴定费57.5万元。判决：一、金龙公司新疆分公司向天宇公司、天宇鸿达分公司赔偿人工费、材料费损失1,215,816.75元，于本判决生效后十日内付清；二、金龙公司新疆分公司向天宇公司、天宇鸿达分公司支付鉴定费575,000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回天宇公司、天宇鸿达分公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实与予以确认。另查明，2020年7月6日天宇公司名称变更为新疆天宇建设工程集团有限责任公司。 本院认为，金龙新疆分公司与天宇公司、天宇鸿达公司之间因赔偿人工费、材料费损失、支付鉴定费以及责任比例承担问题发生争议，本案二审争议焦点为：天宇公司、天宇鸿达公司要求金龙新疆分公司赔偿人工费、材料费损失、支付鉴定费及相应数额的诉讼请求有无事实及法律依据。本院认为，依法成立的合同对双方均具有法律约束力，双方均应严格履行。本案中，天宇鸿达分公司与金龙新疆分公司签订《劳务承包合同协议》，双方应当严格按照该合同的约定履行各自的义务，金龙新疆分公司作为劳务专业分包单位应当严格依照合同及施工规范进行施工，天宇公司与天宇鸿达分公司亦应严格履行合同约定的监督和管理职责，双方在施工中均有过错应各自承担相应的责任，一审法院考虑本案案情结合涉案鉴定意见中所反映的出现质量问题的项目，确定双方对损失以及鉴定费各自承担50%的责任符合本案的客观情况，一审法院对此认定并无不妥，本院予以确认。金龙新疆分公司称天宇公司与天宇鸿达分公司在双方之间的劳务费纠纷，以及天宇公司与建设方之间工程款纠纷中对质量问题并未提出任何异议，应视为对涉案工程质量的认可，本院认为，本案涉案工程经过质量鉴定并对修复费用进行了评估，涉案工程存在质量问题属客观事实，天宇公司、天宇鸿达分公司在与金龙新疆分公司的劳务费诉讼中，虽未就质量问题提出反诉，但并不代表对相关权利的放弃，天宇公司与建设方之间的工程款纠纷并不涉及质量问题，且金龙新疆分公司应根据合同相对性向天宇鸿达分公司交付质量合格的工程，建设方是否主张质量问题与本案诉争问题并无直接相关性，故金龙新疆分公司该项上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。 综上所述，金龙新疆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20,917.35元（金龙新疆分公司已预交），由金龙新疆分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  冯宁 审判员  高茜 审判员  焦玉 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  田源