文书内容重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝03民终1768号上诉人（原审被告）：向平，男，1978年5月27日出生，汉族，居民，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：马普泽，重庆律缘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汤滨菲，男，1989年9月4日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：邓华，重庆欣凯律师事务所律师。上诉人向平与被上诉人汤滨菲民间借贷纠纷一案，不服垫江县人民法院(2020)渝0231民初2319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人向平及其委托诉讼代理人马普泽，被上诉人汤滨菲的委托诉讼代理人邓华到庭接受庭询。本案现已审理终结。向平上诉请求：1.撤销原判，改判向平偿还汤滨菲借款本金295300元，并以295300元为基数计算利息（自2017年10月1日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算，自2019年8月20日起至清偿完该借款时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算）。庭审中，向平申请将偿还借款本金变更为290300元，利息计算基数以此为准。事实和理由：由于重庆华渝建筑工程公司不认可《建筑施工合同》，否认合同签章的真实性，加之重庆民楠房地产开发有限公司也不愿意由向平施工“南宾镇御城国际1号楼工程”项目，导致汤滨菲不能在2017年5月30日前进场施工。向平在无钱退还汤滨菲保证金400000元的情况下，经双方协商，该保证金400000元转为借款，借款期限自2016年9月30日至2017年9月30日，利息300000元。向平于2017年6月19日给汤滨菲出具《借条》，载明借款70万元，承诺在2017年9月30日前还清。向平于2017年8月4日还款50000元，10月26日还款5000元，同日另还款5000元，11月9日还款2000元，12月12日还款10000元，12月13日还款10000元，另现金还款3000元，共计还款85000元。经汤滨菲指定，向平另向江书明还款24700元。现向平仍欠借款本金290300元未还。2019年1月9日，汤滨菲向石柱县法院起诉重庆华渝建筑工程公司和向平，请求返还保证金32万元，损害赔偿50万元。在庭审中，重庆华渝建筑工程公司否认《建筑施工合同》签章，否认签署《建设工程劳务分包合同》及补充协议，否认收取保证金。《建设工程劳务分包合同》及补充协议属无效合同且未实际履行，违约金50万元属约定无效。前述案件中，汤滨菲于2019年4月10日撤诉。汤滨菲辩称，1.因为时间久，记不清向平偿还部分借款的时间，如向平有新证据证明，二审可以对一审中70万元的构成进行变更，70万元包含40万元的保证金和30万元的损失。2.70万元的借款是向平应当返还给我的保证金及赔偿损失，进行结算后转为借款。出具借条是向平真实意思表示，合法有效，向平在出具借条一年之内，也未申请撤销，并且其在出具借条后积极还款，足以说明向平出具借条客观真实。向平诉称30万元为高利贷，无事实依据，我为工程施工准备了大量的机械、人工，产生了大量的损失，补充合同中也约定了损失50万元，双方协商调减为30万元。如果向平确已偿还部分欠款，应按照借条约定，以先息后本为原则进行结算。3.向平支付给江书明的费用与本案无关。汤滨菲向一审法院起诉请求：1.判令向平立即偿还汤滨菲借款700000元及利息（按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的4倍从2017年6月19日起计算至还清时止）；2.诉讼费用由向平承担。一审法院认定事实：2016年9月23日，汤滨菲与向平签订《建设工程劳务分包合同》一份，由汤滨菲承包向平承建的南宾镇御城国际1号楼工程劳务项目，合同约定保证金为400000元。汤滨菲的父亲分3次代汤滨菲向平支付保证金400000元。2017年4月9日，双方签订《建设工程劳务分包合同补充协议》，协议约定：向平必须保证本项目只能汤滨菲进场施工，不能有任何第三方进场施工，若有任何第三方进场施工，属向平违约，由向平一次性赔偿汤滨菲的损失费500000元。因为上述工程汤滨菲未能进场施工，双方于2017年6月19日对保证金和损失进行了结算，向平尚欠汤滨菲保证金320000元，对损失费500000元调减为380000元，共计700000元。向平同意将应退还给汤滨菲的保证金及赔偿的损失费700000元转为借款，当天给汤滨菲出具借条一张，借条载明：今借到汤滨菲现金柒拾万元整（700000.00元），此款为保证金转为借款，2017年9月30日前还清，如果9月30日前未还清此款，将按银行同期贷款利率的4倍计算至还清之日止。向平没有按照约定的期限偿还借款，汤滨菲催收无果，遂起诉至法院。审理过程中，汤滨菲向一审法院提出诉讼保全申请，请求对向平在重庆固兴房地产开发有限公司及重庆民楠房地产开发有限公司的保证金1000000元予以冻结。一审法院于2020年6月16日作出（2020）渝0231民初2319号民事裁定书：对被保全人向平在重庆民楠房地产开发有限公司的保证金800000元予以冻结，冻结期限为三年。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。双方于2017年6月19日对应当返还的保证金、赔偿的损失进行结算后，向平同意将保证金、赔偿的损失费转为借款，并向汤滨菲出具借条，是双方当事人真实意思的表示，合法有效，双方之间的债权债务关系依据该债权凭证而明确，向平应按约定全面履行合同义务。在双方约定的还款期限届满后，向平仍未履行还款义务，属违约行为，依法应当承担继续履行金钱给付义务及支付逾期资金占用期间的利息等违约责任。故汤滨菲主张向平偿还借款700000元及利息的诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。双方未约定借款期限内的利息，视为不支付利息，故对汤滨菲请求支付借款期限内的利息，不予支持。向平经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向一审法院递交书面答辩意见，视为放弃抗辩权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月20日修改前）第十五条、第二十九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、由向平于判决生效后10日内偿还汤滨菲借款本金700000元及利息（利息从2017年10月1日起至还清借款时止，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的4倍计算，以年利率24%为限）；二、驳回汤滨菲的其他诉讼请求。案件受理费10800元，诉讼保全费4520元，共计15320元，由向平负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2017年8月4日，向平通过ATM向汤滨菲之父汤槛铭转账还款50000元；2017年10月26日，向平通过微信向汤槛铭转账还款两个5000元；2017年11月9日，向平通过微信向汤槛铭转账还款2000元；2017年12月12日，向平通过微信向汤槛铭转账还款10000元；2017年12月13日，向平通过微信向汤槛铭转账还款10000元，向平共计还款82000元。2017年中国人民银行一年以内短期贷款基准利率为4.35%。本院对一审查明的其他事实依法予以确认。本院认为，向平向汤滨菲出具的借条由向平亲笔书写，经向平签字捺印确认，系其真实意思表示，且无违反法律规定情形，合法有效。汤滨菲陈述借条金额700000元由保证金400000元及损失费300000元构成，现已查明，向平欠付保证金400000元的事实客观存在，而双方签订的《建设工程劳务分包合同补充协议》对违约损失费也有明确约定，双方经协商而调低违约损失费至300000元具有合理性。因此，汤滨菲的陈述与本院已查明的事实以及相关证据能够相互印证，本院依法予以采信。向平称其系公务人员，汤滨菲以举报其涉嫌诈骗相威胁，其才被迫向汤滨菲出具借条，但其所述事实并无任何证据予以证明，故本院对其该项陈述不予采信。由于本案一审案件受理时间为2020年6月3日，本案不适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年修正）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（法释〔2015〕18号）》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限，”双方约定的逾期利率“银行同期贷款利率的4倍”未超出法律规定，合法有效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。民间借贷双方对偿还的款项为本金还是利息无约定时，应当按照先息后本的原则，计算借款人偿还出借人的本金和利息。本案二审中，双方均认可向平在约定还款日（2017年9月30日）前向汤滨菲之父汤槛铭还款50000元本金，在约定还款日（2017年9月30日）之后分5次向汤槛铭还款共计32000元，本院按照先息后本的方式计算尚欠本金及利息（见附表）。经核算，向平还应向汤滨菲偿还本金640568.44元，利息从2017年12月13日起，按银行同期贷款利率4倍，以年利率24%为限，计算至还清之日止。对向平上诉称还有现金还款3000元和向案外人江书明还款24700元的上诉理由，因无证据支持且被上诉人汤滨菲不予认可，本院不予支持。综上所述，鉴于二审中出现新证据，向平的上诉请求部分成立，对其成立部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（法释〔2015〕18号）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市垫江县人民法院(2020)渝0231民初2319号民事判决；二、改判向平于本判决生效后10日内偿还汤滨菲借款本金640568.44元及利息（利息从2017年12月13日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率4倍以年利率24%为限计算，自2019年8月20日起至清偿完该借款时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍以年利率24%为限计算）；三、驳回汤滨菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10800元，诉讼保全费4520元，共计15320元，由向平负担。二审案件受理费5729.5元，由向平负担3729.5元，由汤滨菲负担2000元。本判决为终审判决。审 判 长 蒙洪勇审 判 员 刘继雁审 判 员 王 利二〇二〇年十二月二十一日法官助理 朱晋云书 记 员 洪 燕附：本金及利息计算一览表            本金及利息计算一览表                                                                                                                                                （单位：元）                  还款序号              还本金      款项              本金余额              开始时间              结束时间              计算天数              年利率              应付利息              已还款项              欠付利息（为负数则抵扣相应本金）              备注                  1                             700000              2017/6/19                                                                                                                    2              -50000.00               650000              2017/8/4                                                                                                  2017.8.4还款50000元                  3                            650000              2017/10/1              2017/10/26              25              0.174              7746.58               10000              -2253.42               2017.10.26当日还款2个5000元                  4              -2253.42               647746.58              2017/10/26              2017/11/9              14              0.174              4323.04               2000              2323.04               2017.11.9还款2000元                  5                             647746.58              2017/11/9              2017/12/12              33              0.174              10190.03               10000              190.03               2017.12.12还款10000元                  6                             647746.58              2017/12/12              2017/12/13              1              0.174              308.79               10000              -7178.14               2017.12.13还款10000元                  7              -7178.14.              640568.44              2017/12/13