河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终3121号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市中原路与开州路交叉口北段，统一社会信用代码91410900779435269R。负责人：曹军，公司总经理。委托诉讼代理人：范相民，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫永皓，男，汉族，1976年7年24日出生，住河南省濮阳市华龙区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳支公司）因与被上诉人闫永皓机动车交通事故责任纠纷一案，不服河濮阳市华龙区人民法院（2020）豫0902民初9863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险濮阳支公司上诉请求：1.依法改判闫永皓误工费及2020年2月20日-2月26日有关胆囊切除住院治疗医疗费等相关损失不予赔偿（不服金额17747.7元）；2.本案上诉费由闫永皓承担。事实和理由：一审判决认定闫永皓做胆囊切除术产生的费用应予支持错误。1.根据闫永皓提供的濮阳市中医院《关于闫永皓住院诊断为胆囊炎的补充说明》，闫永皓第一次住院就被诊断胆囊结石并胆囊炎。2.闫永皓本次手术病历显示胆囊结石并急性胆囊炎。3.闫永皓道路交通事故发生时间为2017年7月17日，出院时间为2017年8月15日，距本次胆囊切除手术已2年7个月。根据《〈人体损伤致残程度分级〉适用指南》“因胆囊任何损伤都可能导致胆囊发生炎症而失去功能，故胆囊损伤原则上均应行胆囊切除术。”闫永皓不存在因交通事故造成胆囊损伤的情形，其胆囊结石与交通事故没有关系。闫永皓在交通事故发生2年7个月后因胆囊结石并急性胆囊炎进行胆囊切除手术出院后，闫永皓经一审法院申请了伤残鉴定，按照评定规范胆囊切除术应被评为8级伤残，但鉴定机构对闫永皓的伤残却不予评定，也可看出其本次手术与道路交通事故没有关系。一审判决在闫永皓没有提供证据或专业的鉴定机构评定其本次因胆囊结石并急性胆囊炎行胆囊切除手术与2年前的交通事故有关的证明情形下，依然支持其医疗费等相关费用没有依据。4.一审判决支持闫永皓本次主张的误工费错误。闫永皓第一次起诉误工费不仅支持至定残前一日，按照鉴定误工期12个月判决，故对于本次诉讼误工费不应予以支持。闫永皓辩称，1.闫永皓在一审时提交的濮阳市中医院病历、胆囊的发病过程、濮阳市中医院的补充说明及2015、2016年体检报告和不定期检查报告等材料可以证明胆囊发病与本次交通事故之间存在因果关系。闫永皓住院期间的彩超显示：胆囊内可见絮状回声漂浮物，而不是一块块的结石，这足以推断这是胆囊失去功能造成胆汁淤积从初期形成结石的表现，故而胆囊发病是本次交通事故造成的。2.道路交通事故发生后，闫永皓不知道胆囊会发病且被切除，当时未对胆囊进行单独检查。现胆囊已被切除，因闫永皓不知道可以做鉴定的机构，故放弃了伤残鉴定，现平安财险濮阳支公司承认胆囊切除应被评为八级伤残，则闫永皓对胆囊的切除应得到相应的伤残补偿。3.关于误工费，本案闫永皓只诉请住院期间22天的误工费，但本次取内固钉手术出院后，闫永皓仍需卧床休养，实际误工期应在三个月左右，故申请增加两个月的误工期的经济补偿。闫永皓向一审法院起诉请求：1．判令平安财险濮阳支公司赔偿闫永皓各项损失共计39485.07元；2．本案诉讼费由平安财险濮阳支公司承担。一审法院认定事实：2017年7月17日22时40分许，晁莹莹驾驶豫Ｊ×××**号小型轿车沿京开道由北向南行驶至消防队门口处时，与沿京开道由东向西步行的闫永皓相撞，造成车辆受损、闫永皓受伤的道路交通事故。事故发生后濮阳市公安局交巡警支队第八大队作出濮公交认字（2017）第3331号道路交通事故认定书，认定晁莹莹负事故主要责任，闫永皓负事故次要责任。一审法院另查明，闫永皓事故发生后第一次诉至濮阳市华龙区人民法院，经濮阳市华龙区人民法院作出（2018）豫0902民初7023号民事判决书，判决平安财险濮阳支公司赔偿闫永皓各项损失268087.16元（交强险医疗费分项限额内1万元，死亡伤残赔偿限额内11万元，商业三者险限额内148087.16元），赔付晁莹莹垫付款3000元。现商业三者险限额剩余151912.84元。一审法院另查明，闫永皓在濮阳市惠民医院二次手术住院治疗22天，共花去医疗费20001.28元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本次交通事故经公安机关认定晁莹莹负事故主要责任，闫永皓负事故次要责任，经审查并无不当，依法予以采纳。因事故车辆豫Ｊ×××**号小型轿车平安财险濮阳支公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险限额为30万元，平安财险濮阳支公司应在商业三者险剩余限额内按照80％的赔偿比例承担赔偿责任。关于闫永皓请求的各项损失，根据其所举证据及有关规定标准，依法认定如下：1.医疗费20001.28元（根据闫永皓提交的医疗费票据认定数额为20001.28元，经审查闫永皓作胆囊切除术产生的费用应予支持）；2.住院伙食补助费1100元（闫永皓住院22天，按每天50元计算）；3.营养费440元（闫永皓住院22天，按每天20元计算）；4.交通费440元（闫永皓住院22天，按每天20元计算）；5.护理费5005.6元（按上年度河南居民服务业年平均收入计算，根据长期医嘱显示2月4日至2月18日为2人护理，2月18日至2月22日为1人护理，2月22日至2月26日为2人护理，即45677元／年÷365天×14天×2人＋45677元／年÷365天×4天×1人＋45677元／年÷365天×4天×2人=5005.6元）；6.误工费11777.63元（根据（2018）豫0902民初7023号民事判决书认定的闫永皓收入标准，闫永皓诉请按照年收入195401.66元／年与原生效判决标准一致，依法予以支持，即195401.66元／年÷365天×22天=11777.63元）。闫永皓以上各项损失共计38764.51元，由平安财险濮阳支公司在商业三者险剩余限额内按照80％的比例赔偿闫永皓31011.6元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司赔偿闫永皓各项损失共计31011.6元，于判决生效后十日内履行完毕。驳回闫永皓其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费394元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担310元，由闫永皓负担84元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院与一审法院查明的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，且案涉交通事故已经生效法律文书作出认定，各方当事人对交通事故的发生、责任认定、受害人的损失均无异议。根据当事人的上诉请求、答辩意见以及有关证据，确认本案二审争议焦点为：1.闫永皓住院治疗与本次道路交通事故是否具有因果关系，平安财险濮阳支公司是否应承担赔偿责任；2.一审认定的误工费是否合理。关于焦点一，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，平安财险濮阳支公司主张闫永皓本次治疗胆囊结石并急性胆囊炎进行胆囊切除手术，无法证实与2年7个月前案涉道路交通事故存在因果关系，不应承担该部分治疗相关费用。但平安财险濮阳支公司未举证证明治疗胆囊结石并急性胆囊炎为非必要性治疗，且案涉交通事故发生时，闫永皓入院病历显示胆囊内可见絮状回声漂浮物，××，故本院对其该项主张不予支持。关于焦点二，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中一审法院依照法律规定及相关证据对闫永皓的误工期按照实际住院天数22天，进而计算误工费损失于法有据，本院予以支持。平安财险濮阳支公司上诉称闫永皓第一次起诉误工费不仅支持至定残前一日，已经按照鉴定误工期12个月判决，故对于本次起诉的误工费不应支持，于法无据，本院不予支持。综上，中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费244元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十二月二十九日书记员  李恩辉