黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终3138号上诉人（原审被告）：于海明，男，1985年2月2日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市龙沙区。被上诉人（原审原告）：马海良，男，1978年7月28日出生，汉族，个体工商户，住哈尔滨南岗区。上诉人于海明因与被上诉人马海良建设工程合同纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2020）黑0202民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。于海明上诉请求：1.撤销龙沙区人民法院（2020）黑0202民初1858号民事判决，依法改判于海明无需给付马海良任何费用；2.二审诉讼费用由马海良承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，于海明在王海富要求给工人发工资后，将钱款转给王海富，并有微信转账记录为证，因此于海明已经支付工人工资；2.一审法院判决于海明返还马海良20,000.00元有违公平正义，于海明将钱款用于购买施工工具及为工人租赁房屋，属于为施工所需的必要开支，是为了实现合同目的行为，于海明甚至自身承担一千多元的开支，并且施工工具没有取回，因此一审法院判令于海明返还马海良20,000.00元不符合情理。马海良辩称，1.于海明为工人提供生活费或者租赁房屋是其应尽的义务；2.于海明称其为工地购买了工具，对此于海明应当提供证据予以证实。马海良向一审法院起诉请求：1．于海明返还拨付的20,000.00元工资款；2．于海明补偿马海良多给发放的18,500.00元工资款；3．于海明赔付马海良工程总造价5%违约金35,000.00元，合计73,500.00元。一审法院认定事实：2020年6月26日，发包人马海良（甲方）与承包人于海明（乙方）签订《建设工程施工劳务分包合同》，工程名称（龙沙区一批一标）科技小区，工程地点安顺电业小区，施工范围6、7、8、9、10、11、9’、典式楼，外墙悬挂物处理及垃圾清运工程、外墙外保温工程、外墙涂料工程等。承包形式为包人工、包安全生产文明施工、包质量、包环保、包工期、包验收。材料公司供。合同工期2020年6月26日至2020年7月30日。付款方式：工程施工进度款按单栋楼体施工进度拨付，完成外墙保温工程抹面工序后拨付至人工费的80%，完成涂料粉刷拨付至涂料人工费的80%，最终结算金额由乙方结算人员持公司工程管理部、工程监理初验合格的工程验收单和清理现场（包括住房的门窗清理等）的确认单上报鸿盛公司建经部进行工程结算，由鸿盛公司建经部负责审核，地方建设行政主管部门及国家建设行政主管部门验收合格后，并无质量问题的一次付清剩余款项。违约责任，有下列情形之一的，甲方扣除工程总价款的5%：因乙方原因延误工期5-7天的；无故停工2-4天的；因乙方原因工程质量不达标的；施工中有偷工减料或自购材料行为的；施工单位小班子成员不健全的。乙方如有下列情形之一者，甲方可单方解除合同，不予结算，由此造成的损失由乙方承担：延误工期7天以上的；无故停工4天以上的；因乙方原因工程质量不达标，经整改后，仍然不达标的……。合同对质量保修等方面亦进行了明确的约定。同时，该合同附件1的2020年外墙外保温、外饰面体系人工费明细表写明，外墙外保温施工24.00元/㎡，包含基层清理、刷界面剂、粘板、锚固、挂网、抹面、防护费用等。涂料粉刷10元/㎡，包括两遍腻子、一遍底漆、两遍面漆、雨水管安装。窗下口两胶一网2元/㎡；涂料粉刷（原保温阳台）2元/㎡，一遍底漆两遍面漆。并注：以上人工费已综合考虑本合同第2条“施工范围”中的全部施工内容。并手写如下内容：其中6、8、9号楼按照每平米24.00元计算（全部包含在内），由于甲方在施工中临时雇佣人员为9号楼粘板，另外甲方工具给乙方使用，经双方协商最后在工程款中扣除7,000.00元费用。甲方马海良，乙方于海明。于海明做了6、8、9栋楼的部分打钉、挂网、刮胶的工程，马海良给付于海明部分工程款20,000.00元，于海明于2020年7月2日出具20,000.00元收条一份。于海明自述将工程口头转包给王海富，故转账给王海富10,000.00元。后因联系不上王海富，于海明自2020年7月2日即自行退出上述工程，不再施工。因于海明未给工人发工资，工人讨薪，马海良给工人发工资。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。双方当事人均应按合同约定全面履行义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案马海良与于海明签订的《建设工程施工劳务分包合同》虽系双方真实意思表示，但于海明无建筑施工企业资质，其只是自然人，马海良作为自然人亦无权对外分包，故其二人签订的《建设工程施工劳务分包合同》无效。于海明未按合同约定完成施工，即自行撤出工地，因合同无效情形马海良、于海明双方均有责任，马海良主张于海明承担违约责任，给付35,000.00元的诉讼请求，因于海明组织工人已实际对6、8、9号进行施工，并未收取工程款（已收取的20,000.00元工程款将在下面论述），且马海良未提供证据证明违约金计算中关于建筑面积的证据，以及外墙施工面积的出处，该违约金的诉讼请求，事实不清，证据不足，一审法院不予支持。马海良给付于海明工程款20,000.00元，但于海明并没有给工人发工资使用，马海良主张于海明返还20,000.00元工程款的诉讼请求，一审法院予以支持。于海明虽然提出已转给王海富的抗辩理由，但该理由不能反驳其不给工人发工资的事实，该笔费用，于海明应予返回。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。马海良主张于海明给付多发放的18,500.00元工资款的诉讼请求，从马海良提交的安克鑫出具的情况说明中可以看出“每平米不刨口18.50元/㎡计算，另外窗口线条5元/处长米计算”，而《建设工程施工劳务分包合同》约定“6、8、9号楼按每平米24.00元计算”，马海良提交的现有证据，无法证实多付工费是如何多付，该18,500.00元无证据予以证实，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告于海明于本判决发生法律效力之日即返还原告马海良20,000.00元；二、驳回原告马海良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,637.50元，减半收取计818.75元，由于海明负担222.00元，由马海良负担596.75元。二审中，双方均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条的规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。本案中，马海良向于海明支付20,000.00元是让其用于支付工人工资，因于海明未支付工人工资，马海良又另行给工人开了工资，于海明对该事实予以认可，但于海明未能举证证实该笔款项实际用于该用途，因此马海良有权要求于海明返还该笔款项，一审法院的处理原则正确，本院予以确认。无论于海明后期将该笔款项转交给王海富还是用于工程前期准备工作，均不能达到其与马海良关于发放工人工资约定的用途，其行为导致该笔钱款没有发放至工人手中，因此于海明应当将该笔款项返还马海良,其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，于海明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300.00元，由于海明负担。本判决为终审判决。审判长 周 虹审判员 吴 迪审判员 戚丽英二〇二〇年十二月二十三日法官助理谢琪书记员李思佳