湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终4050号上诉人（原审原告）：陈兴武，男，汉族，1971年6月20日出生，住枣阳市。委托诉讼代理人：胡金成，湖北法辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高玉华，女，汉族，1979年11月23日出生，住枣阳市。委托诉讼代理人：龚自峰，湖北胜和律师事务所律师。上诉人陈兴武因与被上诉人高玉华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初514号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈兴武上诉请求:依法撤销原审判决；依法改判被上诉人高玉华承担陈兴武总损失80%的赔偿责任；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定“陈兴趣酒后独自一人清洗罐车，存在重大过失，应承担主要责任，高玉华作为接受劳务一方未尽到管理义务，应承担次要责任。”与事实不符，上诉人在事故发生之日未饮酒，在清洗罐车时已经尽到安全谨慎的义务，不存在重大过失，且被上诉人未举出陈兴武在酒后清洗罐车的证据，公安机关的出警调查“饮酒”只是听别人说的，是否饮酒应以血液检查才具有科学性，所以原审仅凭公安机关听别人说的“上诉人饮酒”，即判定上诉人陈兴武对自己的损失承担70%的责任、被上诉人高玉华承担30%的责任是极不公平的，故陈兴武上诉至贵院，要求依法判如所请。被上诉人高玉华答辩：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈兴武向一审法院提出诉讼请求：1、陈兴武因提供劳务者受害遭受各种经济损失239028.19元，要求雇主高玉华按80%给予赔付191222.55元。2、诉讼费双方按责承担。一审法院认定：陈兴武是受雇于高玉华在鄂北水资源三标拌和站的混凝土搅拌运输车（罐车）司机。陈兴武于2018年10月19日晚19时许，在鄂北水资源三标拌和站水池处，酒后独自一人洗罐车，因个人不慎从车上滑下摔倒致伤。陈兴武于次日被送往枣阳市第一人民医院住院治疗至2018年11月7日，住院18天，支付医疗费49564.97元。出院诊断：1、Ⅲ级脑外伤：左侧颞顶部硬膜外血肿、颞骨骨折。右额部硬膜下小血肿，右侧颞叶脑挫裂伤并血肿，蛛网膜下腔出血。头皮血肿。右侧枕叶脑软化灶可能。2、双侧创伤性湿肺或感染××变。双侧胸腔少量积液。左锁骨骨折，左侧第2肋骨骨折。3、多处软组织损伤。出院医嘱：1、建议休息2月。2、加强营养。3、建议2月后到我院给予颅骨缺损修补术。4、不适随诊。2019年8月19日，枣阳市中心法律服务所委托襄阳汇驰司法鉴定中心对陈兴武的伤残程度、误工、护理、营养时限及后续治疗费进行评定。襄阳汇驰司法鉴定中心于2019年8月20日作出鄂襄阳汇驰鉴[2019]临鉴字第1008号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人陈兴武伤残等级为十级。2、建议自受伤之日起其误工日截止评残前一日，护理60日，营养60日。3、后续治疗费（含颅骨修补费用）约需30000元。陈兴武为此支付鉴定费2200元。另陈兴武在鉴定前复查、拍片、支付医疗费570元。一审法院另认定，陈兴武系城镇居民，小女陈柯遥，2008年9月27日出生，至陈兴武定残日2019年8月20日的前一天未满11周岁。一审法院还认定，陈兴武受伤后，高玉华通过银行转账及现金方式向陈兴武支付人民币20000元。一审法院认为，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，根据接受劳务一方和提供劳务一方各自的过错承担责任。陈兴武在为高玉华经营的鄂北水资源三标拌和站提供劳务时受到伤害，高玉华应承担民事赔偿责任。高玉华辩称其不应承担责任的意见，一审法院不予采纳。陈兴武酒后独自一人清洗罐车，存在重大过失，应承担主要责任，高玉华作为接受劳务一方未尽到管理义务，应承担次要责任。双方责任比例，根据本案案情，一审法院酌定为陈兴武承担70%，高玉华承担30%。对陈兴武诉请的项目及金额依照法律规定和其提交的证据并结合本案实际情况，一审法院审核确定：1、医疗费50134.97元。陈兴武受伤住院，支付了医疗费50134.97元，有相应的发票印证，一审法院予以确认。2、住院伙食补助费1440元。陈兴武在枣阳第一人民医院住院治疗18天，每人每天80元，住院伙食补助费为80元/天×18天=1440元。3、营养费3000元。一审法院根据陈兴武的病情及鉴定机构的鉴定意见确定其受伤后需要加强营养，其营养费为50元/天×60天=3000元。4、误工费58994.35元。从陈兴武受伤日2018年10月19日至鉴定日2019年8月20日前一天共301天，参照2019年度湖北省交通运输行业人均年平均工资收入71538元，误工费为71538元/年÷365天×301天=58994.35元。5、护理费6394.03元。经鉴定，陈兴武的护理日为60日。护理费参照2019年度湖北省居民服务业平均工资收入38897元/年的标准计算，护理费为6394.03元（38897元/年÷365天×60天）。6、残疾赔偿金68910元。陈兴武的伤残等级经襄阳汇驰司法鉴定中心鉴定为十级。残疾赔偿金参照2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入34455元/年计算为68910元（34455元/年×20年×10%）。7、被扶养人生活费9598.40元。陈兴武的女儿陈柯遥，2008年9月27日出生，至陈兴武定残日前一天2019年8月19日未满11周岁，被扶养人生活费为23996元/年×（18年-10年）×10%÷2=9598.40元。8、精神抚慰金3000元。对于精神损害抚慰金，陈兴武因本次事故受伤并致残，综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，精神损害抚慰金数额一审法院酌定为3000元。9、交通费540元。陈兴武受伤往返医院发生了交通费用，且客观存在，其主张交通费用540元，一审法院予以确认。10、鉴定费2200元。11、后续手术治疗费。陈兴武诉求的后续手术治疗费，襄阳汇驰司法鉴定中心虽有建议性意见，但没有确定后期必然发生费用的具体数额，不宜在本案中与已经发生的费用一并处理，待实际发生后另行通过合法途径解决。以上各项损失共计204211.75元，高玉华应按责承担61263.53元（204211.75元×30%），扣减高玉华已支付给陈兴武的20000元，尚应赔偿陈兴武41263.53元。陈兴武诉请超出部分，一审法院不予保护。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、高玉华于判决生效后七日内赔偿陈兴武41263.53元；二、驳回陈兴武的其他诉讼请求。案件受理费1256元，减半收取628元，由高玉华负担100元，陈兴武负担528元，于判决生效后七日内交纳。经二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审争议的焦点即为提供劳务者陈兴武人身损害自负70%责任是否恰当。本院认为，虽然枣阳市公安局七方派出所在接受受害人之子陈琦报案的《接受案件回执单》内容中手写：“经查：陈兴武于10月19日晚上19时许，在鄂北水资源三标段搅拌站水池处，酒后独自一人在洗罐车，因个人不慎从车上滑下摔倒致伤”，并未准确详细说明陈兴武酒后是否达到或可能妨碍洗车宜引起事故发生的程度情形，且从提供劳务者一方陈兴武系高玉华驾驶罐车的雇佣人员为接受劳务一方洗车的利益考量评价，引起本起事故的发生，由陈兴武应自负50%的责任较为恰当，一审法院确定由其自负70%的责任存在不当，本院予以纠正。最后，本院在此必须说明：涉案受害人一审的后续治疗费未上诉，不在二审法院审理范围，即仍按一审法院意见由陈兴武待实际发生后另行主张。综上所述，陈兴武的上诉请求部分成立，应予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省枣阳市人民法院（2020）鄂0683民初514号民事判决。二、高玉华于本判决生效之日起七日内赔偿陈兴武82105.87元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1256元，减半收取628元，由高玉华负担314元，由陈兴武负担314元。二审案件受理费300元，由上诉人陈兴武负担200元，由被上诉人高玉华负担100元。本判决为终审判决。审判长  王定强审判员  柴 勇审判员  杜丹丹二〇二〇年十二月十五日书记员  张荣珺