河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1441号上诉人（原审原告）：薄春玲，女，1963年5月10日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：纪名江（薄春玲之夫），男，1961年12月8日出生，汉族，住河南省淇县。被上诉人（原审被告）：淇县人民医院，住所地河南省淇县人民路东段。法定代表人：冯文学，该院院长。委托诉讼代理人：周杰，女，系该医院职工。委托诉讼代理人：孟爱民，男，系该医院职工。上诉人薄春玲因与被上诉人淇县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2019）豫0622民初2914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人薄春玲及其委托诉讼代理人纪名江、被上诉人淇县人民医院的委托诉讼代理人周杰、孟爱民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。薄春玲上诉请求：依法撤销一审判决，改判一审、二审诉讼费和一切赔偿由淇县人民医院承担；一审、二审计算的赔偿金额等司法鉴定结果后计算；责令淇县人民医院鉴定接骨板和伤残，其不鉴定的，薄春玲自己去鉴定；法院应当追踪查清接骨板的来源，让工商部门对其处罚，并追究刑事和行政责任；淇县人民医院应当出具鉴定接骨板的收费发票和鉴定接骨板的七项是否合格的证据，拿出十四孔接骨板的合格证、拿出生产厂家的合同协议书，并对厂家进行追踪。事实与理由：本案薄春玲主张的是生产厂家接骨板的问题，与另案主张医疗技术过错不同，另案诉讼费3343元和鉴定费薄春玲已经垫付，其对该案不服还在申冤之中，一审法院再次判决本案诉讼费由薄春玲承担明显错误，本次鉴定费应当由淇县人民医院负担。2017年4月5日薄春玲在淇县人民医院做骨折手术，因医院用二手接骨板，且没有十四孔的合格证，手术后一年内接骨板断裂，骨折内部造成腐蚀，骨折不愈合。2018年3月30日，薄春玲在滑县骨科医院进行了二次手术，切取内固定术，又重新内固定术加植骨术，薄春玲在病床上躺了三年，给薄春玲带来了重大的痛苦和精神伤害，目前三次手术还没有做。请求法院维护其合法权益，依法判决。淇县人民医院辩称，薄春玲的主张和诉求不符合事实。在另案判决中，西南政法大学鉴定意见书针对钢板质量问题是否合格，已经鉴定过了，认为接骨板或钢板为合格产品。在本次诉讼当中，薄春玲属于重复诉讼，当时淇县人民医院因钢板断裂借给薄春玲的丈夫纪名江28000元，当时约定最终审判决后应当归还28000元。纪名江说不是薄春玲借的，是其个人借的，拒不归还。淇县人民医院起诉纪名江，要求归还28000元。纪名江为了不归还该28000元再次起诉本案。在一审审理时，淇县人民医院提交了鉴定申请书，经双方共同选定了鉴定机构，淇县人民医院也向鉴定机构支付了51623元的鉴定费。因纪名江不信任法院和鉴定机构，拒绝将钢板邮寄至鉴定机构或转交一审法院邮寄，造成第一次鉴定无法进行。在此期间纪名江以薄春玲的名义多次向多个单位上访。后，一审法院再次让双方选定鉴定机构，因淇县人民医院错过选定鉴定机构的时间，一审法院直接判决其承担举证不能的法律后果。淇县人民医院已承担该次医疗纠纷的全部赔偿责任，考虑到薄春玲诉讼不易，没有上诉，同意按照法院判决给付赔偿款。薄春玲向一审法院起诉请求：1.判令淇县人民医院赔偿其两次住院的医疗费、误工费、植骨材料费等一切经济损失347495.99元；2.判令淇县人民医院拿出断裂接骨板十四孔数合格证。一审法院认定事实：2017年3月31日，薄春玲不慎从高处跌落，入住淇县人民医院治疗，诊断为：1.右胫骨粉碎性骨折；2.右肱骨大结节撕脱性骨折。2017年4月5日行“右胫骨、右肱骨大结节骨折切开复位内固定术”，2017年4月15日薄春玲出院。2018年3月28日，薄春玲到滑县骨科医院住院治疗，诊断为：右胫骨骨折术后内固定失效。2018年3月30日，薄春玲在滑县骨科医院行右胫骨骨折术后内固定失效切取内固定术+重新内固定术+植骨术。2018年4月11日，薄春玲出院。2019年1月4日薄春玲以医疗损害责任纠纷起诉淇县人民医院，一审法院于2019年6月30日作出（2019）豫0622民初153号民事判决，薄春玲不服，提起上诉。二审认定薄春玲的合理损失为：误工费61204.25元（2018年度河南省农林牧渔业标准40990元/年÷365天×545天），医疗费16926.42元，住院伙食补助费750元，营养费300元，护理费32472.17元，伤残赔偿金27661.48元，精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费1600元，交通费4000元，住宿费1772元，复印费75元，鉴定费10500元，合计162261.32元。淇县人民医院承担50%的医疗过错责任，于2019年9月29日作出（2019）豫06民终993号民事判决，判决淇县人民医院赔偿薄春玲各项损失92093.87元。淇县人民医院对诉争的接骨板申请进行鉴定，因其无法提供鉴定所需的补充材料，无法进行鉴定，被鉴定机构退回。薄春玲购买拐杖支出100元，2019年7月16日在滑县骨科医院检查费61元，共计161元。一审法院认为，关于本案是否属于重复起诉的问题。（2019）豫0622民初153号、（2019）豫06民终993号民事判决书中，未对薄春玲使用的接骨板是否存在质量问题作出结论，故不属于重复起诉。关于淇县人民医院对薄春玲使用的接骨板是否存在质量问题。虽原庭审时淇县人民医院提交了接骨板合格证，但淇县人民医院申请对诉争的接骨板进行质量鉴定时，未提交鉴定所需的补充材料，致使鉴定申请被退回，故淇县人民医院应承担举证不能的责任。关于薄春玲合理损失的问题。薄春玲行右胫骨骨折术后内固定失效切取内固定术+重新内固定术+植骨术的损害结果，系淇县人民医院诊疗行为过错、接骨板存在缺陷共同所致，损害结果为（2019）豫06民终993号民事判决书中确认的结果，故薄春玲的各项损失应为该判决中确认的162261.32元。薄春玲购买拐杖支出100元，2019年7月16日在滑县骨科医院检查费61元，共计161元，属于后续治疗费的范畴，本案不予审理。关于淇县人民医院在本案中承担赔偿责任的数额问题。淇县人民医院未举出薄春玲对损害结果存在过错的证据，其应承担全部责任，对薄春玲未得到赔偿的即70167.45元部分承担赔偿责任。一审法院判决：一、淇县人民医院于判决生效之日起十日内赔偿薄春玲各项损失共计70167.45元；二、驳回薄春玲的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6512.44元，由薄春玲承担5084.99元，淇县人民医院承担1427.45元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人薄春玲所提出的淇县人民医院给薄春玲使用二手接骨板，且没有十四孔的合格证，并申请对接骨板质量问题进行鉴定的上诉理由。本案双方当事人争议的焦点主要是淇县人民医院对薄春玲使用的接骨板是否存在质量问题，一审中，淇县人民医院提交了涉案接骨板的合格证、编码、购买手续等，薄春玲对此提出异议，认为涉案接骨板质量不合格，并申请鉴定；淇县人民医院则认为涉案接骨板质量合格，亦申请鉴定，一审法院组织双方共同选取了浙江省机电产品质量检测所有限公司，该鉴定部门就鉴定事项向法院发来的通知书中主要表述到“接骨板断裂与接骨板本身的质量、使用、手术安装均有关联。本次鉴定主要分析接骨板断裂与接骨板本身的质量关联性，对委托内容中的是否为合格产品无法鉴定”等内容，薄春玲坚持原来的鉴定事项，并要求另行选定鉴定部门。一审法院重新组织双方选定鉴定机构时，淇县人民医院未按时到场，也未向鉴定机构提交鉴定所需的补充材料，致使鉴定申请被退回，一审法院根据举证责任分配原则，已经判决淇县人民医院对其主张涉案接骨板质量合格承担举证不能的责任，现薄春玲二审中再次申请鉴定接骨板质量是否合格并无必要，且依据不足，对其该项请求不予准许。薄春玲的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人薄春玲所提出的淇县人民医院使用的接骨板不合格，导致薄春玲进行了二次手术，切取内固定术，又重新内固定术加植骨术，请求法院判决后期治疗费，并对接骨板伤残进行鉴定的上诉理由。本案中，薄春玲因不慎从高处跌落，于2017年3月31日入住淇县人民医院治疗，经医院诊断为：右胫骨粉碎性骨折；右肱骨大结节撕脱性骨折。2017年4月5日在淇县人民医院手术室行“右胫骨、右肱骨大结节骨折切开复位内固定术”。2017年4月15日，薄春玲办理出院手续，出院医嘱为：1.注意休息，加强营养；2.继续患处固定3周后复查DR片，视复查结果去除夹板；每3天换药，术后14天视换药情况拆线；3.严格按告内固定术执行，术后1-1.5年二次手术去除内固定物；4.出院第14天来院复查，特殊不适随时来诊。2018年3月28日，薄春玲到滑县骨科医院住院，医院诊断为：右胫骨骨折术后内固定失效。2018年3月30日，薄春玲在滑县骨科医院行右胫骨骨折术后内固定失效切取内固定术+重新内固定术+植骨术。薄春玲在另案中向淇县人民医院起诉主张赔偿其各项损失共计359851.34元。在该案中薄春玲申请对淇县人民医院的诊疗行为是否存在过错及因果关系进行鉴定，西南政法大学司法鉴定中心作出司法鉴定意见书。在该鉴定意见的分析中显示：医方对患者的右胫骨粉碎性骨折、右肱骨大结节撕脱性骨折的诊断明确，有行“右胫骨、右肱骨大结节骨折切开复位内固定术”的手术指征，术式正确；病人术后右肱骨大结节骨折恢复较好，但右胫骨出发生“内固定断裂”，后在外院行了“右胫骨骨折术后内固定失效切取内固定术+重新内固定术+植骨术。”医方在作右胫骨骨折切开复位内固定术前，××人经济困难的因素，而忽略了对患方自主权的尊重，选择的内固定材料数量有偏少之嫌。病人的右胫骨骨折术后对位对线良好，说明手术本身的操作没什么大的瑕疵。病人术后1年时，出现右胫骨骨折断端平面处的固定钢板断裂。断板的原因一般来说多见于金属疲劳、力学因素和钢板材质差等。××例内固定材料的牌子看，为合格产品，故可排除钢板质量差。××病人的胫骨内侧也作固定，就大大降低了钢板断裂的可能性。根据相关规定，对医疗机构及其医务人员的过错，可以综合考虑患者病情的紧急程度、患者个体差异、当地的医疗水平、医疗机构与医务人员资质等因素，可下调医方的责任等级，并作出鉴定意见为：1.淇县人民医院对薄春玲的诊疗行为有过错，××人的损害之间存在因果关系，建议法庭考虑医方的原因力为共同因素。2.薄春玲的伤残等级属于十级；从薄春玲的上述治疗过程及鉴定内容中可以看出，薄春玲因不慎摔伤到淇县人民医院住院治疗并进行内固定手术，又其因涉案接骨板断裂，在滑县骨科医院进行了二次手术，薄春玲在另案中申请对其伤残等级进行司法鉴定时，涉案接骨板已经发生断裂，并非系本案中新发生的事实，且鉴定意见综合考虑了诊疗过错和接骨板存在的缺陷。一审法院结合本案案情及生效判决，认定薄春玲的合理损失为162261.32元，淇县人民医院因承担举证不能的不利后果，对薄春玲另案未获得的损失70167.45元承担赔偿责任，并无不当，薄春玲并未提交证据证明定残后又发生了新的损害事实，其请求对接骨板伤残进行鉴定并对损失重新核算的上诉请求依据不足，本院亦不支持。薄春玲提出的另案诉讼费、鉴定费不应由其负担问题，已经生效判决所认定，不属于本案审理范围。此外，薄春玲提出应当由工商部门对淇县人民医院处罚，并追究刑事和行政责任，亦不属于民事案件的审理范围，其可向有关单位主张权利。薄春玲的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人薄春玲的各项上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6512元，由薄春玲负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  王建霞二〇二〇年十二月三十一日书记员  张亚楠