山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终14053号 上诉人(原审被告)：山东路仕达汽车服务有限公司，住所地青岛市高新技术产业开发区创业中心235-A。 法定代表人：尹冬葵，公司经理。 委托诉讼代理人：王秀梅，山东瑞诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙丽君，山东瑞诺律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市**香港中路**。 负责人：武长奎，公司经理。 委托诉讼代理人：周继浩，山东道安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴量博，山东道安律师事务所律师。 原审原告：孙翠珍，女，1945年5月22日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：徐丽娜，山东海政律师事务所律师。 原审被告：祁龙，男，1975年9月7日出生，汉族，住青岛市即墨区。 上诉人山东路仕达汽车服务有限公司(以下简称路仕达公司)因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司(以下简称人保公司)、原审原告孙翠珍、原审被告祁龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初10049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人路仕达公司的委托诉讼代理人王秀梅、孙丽君，被上诉人人保公司的委托诉讼代理人吴量博，原审原告的委托诉讼代理人徐丽娜到庭参加诉讼。原审被告祁龙经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 路仕达公司上诉请求：1.请求依法撤销青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初10049号民事判决书第二项，改判为自费药由被上诉人人保公司承担；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由：一审判决孙翠珍自费药189729.42元由上诉人承担属于认定事实不清、证据不足，适用法律错误。1.被上诉人主张的保险条款第二十六条第六项“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不承担赔偿责任”，属于免责条款，因未对投保人尽到提示说明义务不发生法律效力。2.自费药并非属于保险公司的免责范围，根据《保险法解释三》第十九条规定，自费药不赔违反了该司法解释的规定，按照该保险公司对超出基本医疗保险同类医疗费用标准部分享有免赔权，但应承担举证责任。 人保公司辩称，1.原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。原告孙翠珍一审时提交的《山东大学齐鲁医院（青岛）住院费用明细》明确载明全额自费金额：189700.36元，部分自费10029.42元，合计自费金额为199729.78元。按照《机动车第三者责任保险》合同第二十六条第（六）款约定：“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不负责赔偿。”因此，我公司应扣减自费药，仅对剩余医疗费给予赔偿。2.我公司已向投保人履行了免责条款的说明义务，免责条款有效。投保人青岛东方安华汽车俱乐部有限公司已在投保单投保人签章处盖章，投保人声明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、免赔率与免赔额、投保人被保险人义务、赔偿处理，通用条款等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容及其法律后果向本人作了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种。上述所填写的内容均属实。因此，我公司有证据证明并且已向投保人/被保险人全面履行了免责条款的说明义务。免责条款应当适用。综上所述，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，判决结果公正，请求贵院依法判决驳回上诉人诉讼请求，维持原判。 孙翠珍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。我方是无责方，所有赔偿应由上诉人、保险公司赔偿。 孙翠珍向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失373171.45元；2本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年11月8日6时，被告祁龙驾驶鲁Ｂ×××××号中型非载货专项作业车沿即墨区石林一路由北向南行驶至马山新城东门口处左拐掉头时，与由西向东步行的原告相刮碰，造成原告受伤的道理交通事故。此事故经交警大队认定，原告不负事故的责任，被告祁龙负事故的全部责任。现因被告未赔偿原告的各项经济损失，特具状起诉，请求法院判如所请。 一审法院认定事实：2019年11月8日8时30分许，祁龙驾驶山东路仕达汽车服务有限公司所有的鲁Ｂ×××××号中型非载货专项作业车沿青岛市即墨区石林一路由北向南行驶至马山新城东门口处左拐掉头时，与由西向东步行的孙翠珍相刮碰，造成孙翠珍受伤的道路交通事故。该事故经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，祁龙承担事故的全部责任，孙翠珍无事故责任。双方就赔偿事宜未能达成协议，原告具状来院。其具体的诉讼请求为：1、医疗费294868.65元（含61元病历复印费）；2、住院伙食补助费7500元（100元/天×75天）；3、护理费29120元（李沧区良心家政服务部2019年11月8日—12月25日杜平13440元、2019年12月10日—24日王玉福3900元、2019年12月25日—2020年1月22日青岛三众健康管理有限公司刘兴荣7280元、出院后100元/天×45天）；4、伤残赔偿金38138.8元（54484元/年×5年×14%）；5、精神损害抚慰金20000元；6、伤残鉴定费2860元；7、交通费623元；共计393171.45元，其中保险公司给付10000元，诉讼请求为383171.45元元。 事故发生后，原告孙翠珍被送往山东大学齐鲁医院（青岛）治疗，诊断为：左胫腓骨开放骨折、右大腿挤压脱套伤，住院治疗75天，共支付医疗费294868.65元（含61元病历复印费），其中自费药为199729.42元，保险公司垫付10000元。原告孙翠珍住院期间雇佣李沧区良心家政服务部护工护理及青岛三众健康管理有限公司护工护理，共计支出护理费24620元（陪护协议书、正规发票）。一审法院委托青岛正源司法鉴定所对原告孙翠珍伤残等级、护理期限、后续治疗费进行鉴定。2020年8月20日出具鉴定报告，经鉴定：被鉴定人孙翠珍损伤构成十级伤残三处；护理期限建议为90-120天；后续治疗费以实际发生为宜。原告孙翠珍支出鉴定费2860元。原告孙翠珍提交交通费单据一宗，主张交通费623元。肇事鲁Ｂ×××××号车辆，事故发生期间在被告人保公司投有交强险及第三者商业险2000000元且不计免赔。 原审法院认为，本次道路交通事故已经青岛市公安局即墨分局交通警察大队对事故进行认定，祁龙负事故全部责任，孙翠珍不负事故责任。与查明的事实相符，一审法院对青岛市公安局即墨分局交通警察大队作出的交通事故认定书予以采信。因祁龙是雇佣司机，履行职务行为，其民事赔偿责任由山东路仕达汽车服务有限公司承担。原告主张的护理费计算时间过长，一审法院根据其伤情酌情支持出院后为40天为宜；其他诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。原告孙翠珍的损失经核定为：1、医疗费294868.65元（含61元病历复印费），自费药199729.42元；2、住院伙食补助费7500元（100元/天×75天）；3、护理费28620元（24620元+4000元）；4、伤残赔偿金38138.8元（54484元/年×5年×14%）；5、精神损害抚慰金20000元；6、伤残鉴定费2860元；7、交通费623元；共计392610.45元，由被告人保公司在交强险限额范围内赔偿原告孙翠珍120000元（自费药优先赔付10000元）；剩余自费药189729.42元，按事故责任比例，由被告路仕达公司承担189729.42元；余款82881.03元，按事故责任比例，由被告人保公司在第三者商业险限额范围内赔偿原告孙翠珍82881.03元。被告人保公司垫付款项应予抵减。综上，被告人保公司共应赔偿原告孙翠珍192881.03元（120000元+82881.03元－10000元），被告路仕达公司赔偿原告孙翠珍189729.42元。 一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙翠珍经济损失192881.03元（由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司将案款汇至孙翠珍在青岛银行即墨支行开户卡号为62×××55中）；二、被告山东路仕达汽车服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告孙翠珍经济损失189729.42元（由山东路仕达汽车服务有限公司将案款汇至孙翠珍在青岛银行即墨支行开户卡号为62×××55中）；三、驳回原告孙翠珍的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并对相关案件事实予以确认。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案争议的焦点是保险公司对非医保用药部分能否免赔。对此本院认为根据原审原告孙翠珍提交的山东大学齐鲁医院（青岛）住院费用明细所载，孙翠珍在住院期间花费费用中部分自负10029.42元、全额自负189700.36元。根据《机动车第三者责任保险》合同第二十六条第（六）款约定：“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不负责赔偿。”投保人在投保人声明处盖章确认其对其中免除保险人责任的条款充分理解并接受，故保险人向投保人尽到了提示说明义务，该免责条款生效。一审据此判决自费药部分由侵权人承担并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人的上诉理由不能成立应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4095元，由上诉人山东路仕达汽车服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年十二月二十五日 法官助理 李岩 书记员刘云龙 书记员李勇