山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2020）晋11民终2578号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司。负责人：宋×。委托诉讼代理人：马×，陕西省榆林市缓德县人，现住陕西省榆林市吴堡县。被上诉人（原审原告）：刘×，山西省柳林县人。委托诉讼代理人：李×，山西晋宇律师事务所律师。原审被告：王×，山西省柳林县人，现住山西省柳林县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司因与被上诉人刘×、原审被告王×机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省柳林县人民法院（2020）晋1125民初263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司的委托诉讼代理人马×、被上诉人刘×及其委托诉讼代理人李×、原审被告王×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司上诉请求：请求依法改判（2020）晋1125民初263号民事判决书中第一项计算错误的误工费、护理费、被抚养人生活。误工费71770元是错误的，应该按照12000元计算。护理费10716.30元也是错误的，应按9600元计算。被抚养人生活费20806.35元，也是错误的。应按16927.2元计算。有争议金额合计：64765.45元。事实与理由：一审判决上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人误工费、护理费、被抚养人生活费，不足部分商业险内按责任比例赔的金额计算明显不当。被上诉人刘×辩称，1、有工资表；2山西省高院的意见适用于2020.7.1后，本案不适用。原审被告王×辩称，没有。刘×向一审法院起诉请求：1、医疗费20674.10元，2、住院期间伙食补助费100元/天×17天=1700元，3、营养费50元/天×17天=850元（小计23224.10元）；4、陪侍费，5、误工费，6、残疾赔偿金，7、精神损害抚慰金，8、被扶养人生活费，9、二次手术费，10、鉴定费，11、交通费，12、摩托车损失等待鉴定后再进行计算；保险公司不能赔偿的部分由被告王×赔偿。法庭审理时,原告将诉讼请求变更为：判令被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司在交强险限额内赔偿原告122000元，在第三者责任险限额内赔偿原告102254.60元，其中包括医疗费21125.60元、住院伙食补助费1700元、营养费2500元、护理费10716.30元、误工费108886元、残疾赔偿金66524元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费20806.40元、后续治疗费8000元、鉴定费3500元、交通费600元、住宿费160元、摩托车损失费3000元合计249818.30元；保险公司不能赔偿的部分由被告王×赔偿。一审法院认定事实：原告刘×出生于1975年8月13日、家庭户，1997年10月1日生育女儿刘思思、2002年2月3日生育有长子刘哲。2018年5月24日，原告被山西曹家山煤业有限公司审批培训合格上岗、录用为井下机电工；平均月工资4500元。原告父亲刘士花（男，1952年10月9日生）与原告母亲赵爱英（女，1952年9月11日生）夫妻二人共生育有三个子女--长子（原告）刘×、次子刘忠平、女儿刘秀秀。2019年3月10日5时34分，被告王×（准驾车型：B2）驾驶×××号大货车由北向南行驶至省道248线（三大线）66KM+600M处（柳林县金家庄洗煤厂路段），由于逆向占道行驶，与由南向北行驶，原告无证驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成本次原告受伤的交通事故；2019年3月21日，山西省柳林县公安局交通警察大队作出第141125120190000028号《道路交通事故认定书》，认定王×应承担本起事故的主要责任、原告应承担本起事故的次要责任。原告在事故发生被送往柳林县人民医院，门（急）诊诊断为左髌骨骨折，于2019年3月10日入该院治疗至2019年3月27日出院、共住院17天，出院诊断为左髌骨骨折、头皮裂伤，出院医嘱：休息、术后2周拆线，术后第1、2、3、6月复查、根据X片确定负重时间，不适随诊，必要时取内固定；原告支出住院、门诊医疗费共21095元。2020年7月2日，山西科润司法鉴定所作出编号：山西科润司法鉴定所【2020】司鉴字第058号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的损伤构成十级（拾级）伤残，损伤后护理期80日、营养期50日，预估后续治疗费用8000元；原告为此支出伤残鉴评费3500元。×××号重型自卸货车检验有效期止2020年3月31日，在被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司投有机动车交强险和商业险，其中商业三者险保额100万元；事故发生在保险期间内。除以上损失外，原告因本次交通事故造成的损失还有：住院伙食补助费：100元/天×17天（住院）=1700元；营养费：50元/天×50天（鉴定营养期）=2500元；护理费：山西省2019年度居民服务、修理和其他服务业城镇非私营单位在岗职工平均工资48893元/年÷365天/年×80天（鉴定护理期）=10716.30元；误工费：4500元/月÷30天/月×478天（受伤至定残日前一天）=71700元；残疾赔偿金：山西省2019年度城镇居民人均可支配收入33262元/年×20年×10%=66524元；精神损害抚慰金5000元；被扶养人生活费：按山西省2019年度城镇居民人均生活消费支出标准，原告父亲刘士花与母亲赵爱英21159元/年×（14+14）÷3人（原告兄妹）×10%=19748.40元、原告儿子刘哲21159元/年÷2（原告夫妻）×10%×1人=1057.95元；后续治疗费8000元，住宿费160元，摩托车损失费500元。王×为原告支出共计23927元。一审法院认为，被告王×驾驶在被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司投保机动车交强险和商业险的车辆，与原告驾驶的摩托车发生碰撞，致使原告受伤与摩托车受损的事实清楚、各方承担交通事故的责任明确，被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司就应在交强险范围内先行对原告进行赔偿、后在商业险范围内按王×与原告所承担交通事故主次责任以七三比例赔偿，之后再由被告王×对被告中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司不赔偿的项目以七三比例予以赔偿，但原告应将被告王×垫付的费用予以返还；被告方未根据原告受损的实际情况积极予以相应赔偿致使原告提起诉讼追偿，责任全在被告方，因此给原告造成的损失应由被告方承担，故对原告的诉讼请求应在查明事实的基础上、在法律规定的范围内予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、判决生效后十五日内，中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司赔偿刘×医疗费21095元、后续治疗费8000元、误工费71700元、护理费10716.30元、住院伙食补助费1700元、住宿费160元、营养费2500元、残疾赔偿金66524元、摩托车损失费500元、被扶养人生活费20806.35元（其中：刘士花9874.20元、赵爱英9874.20元、刘哲1057.95元）及精神损害抚慰金5000元共计人民币208701.65元中的182241.16元（在实际履行时应将其中的19145元直接打给王×，以抵顶“二、三”项与“案件受理费”的履行）；二、判决生效后十五日内，王×赔偿刘×伤残鉴评费人民币3500元中的2450元；三、判决生效后十五日内，刘×退还王×人民币23927元；四、驳回刘×的其他诉讼请求。案件受理费4664元，减半收取计2332元，由王×负担。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案二审的争议焦点是一审判决误工费、护理费和被抚养人生活费计算是否正确。关于误工费，一审判决依据被上诉人刘×的工资表计算误工费并无不当。关于护理费和被抚养人生活费，上诉人引用山西省高院晋高法【2020】34号，因本案交通事故发生于2019年，并不适用上述规定，同时上诉人也未提供相关证据证实护理费和被抚养人生活费确实过高，对其上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1419元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司吴堡支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘雅婷审判员 李艳丽审判员 李云峰二〇二〇年十二月二十二日（法官助理 薛志海书记员 王雅莉