浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终6728号 上诉人（原审被告）陈某1，女，1980年1月5日出生，汉族，住杭州市江干区。 委托代理人邱润照，北京中闻（杭州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）朱某，男，1977年9月7日出生，汉族，户籍所在地杭州市江干区。 委托代理人徐赵丽，浙江援手律师事务所律师。 原审被告陈子英，女，1955年8月6日出生，汉族，住杭州市江干区。 原审被告陈某2，男，××××年××月××日出生，汉族，住杭州市江干区。 上诉人陈某1因与被上诉人朱某及原审被告陈子英、陈某2分家析产纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2019）浙0104民初9489号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月5日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序由审判员李国标独任审理。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原审法院认定：朱某与陈某1于××××年××月登记结婚，××××年××月××日生育一子陈某2，陈子英系陈某1母亲。2003年2月19日，杭州市钱江新城建设指挥部、杭州市江干区国土资源局及杭州市江干区人民政府四季青街道办事处联合通知陈子英户，该户被列入拆迁红线范围。2003年5月29日，陈子英作为户主与杭州市钱江新城建设指挥部签订《房屋拆迁安置协议书》，同日陈子英与杭州市江干区用地事务所签订《征用集体所有土地房屋拆迁补偿协议书》，安置协议中载明陈子英户在册常住人口数3＋1（常）人，其中独生子女1人，人均安置建筑面积为40㎡，全家合计安置房屋建筑面积200㎡，人均可按成本价购买建筑面积10㎡，共可购买房屋建筑面积50㎡，安置和购买建筑面积共计250㎡。补偿协议中载明拆迁房屋建筑面积273㎡，补偿陈子英户225815.37元。安置面积小于原建房批准面积部分按原房屋重置价格结合成新加结算，计5271.4元。过渡期两年，过渡费按4人计算，每人每月160元，加上搬家费1200元，合计16560元，如超过过渡期，临时过渡费按人320元／月的标准另行支付，分配安置房后再支付4个月过渡费，标准为每月每人160元。2003年6月15日前腾空房屋并缴出钥匙，拆迁单位奖励陈子英户每人4000元，全家4人，计16000元。上述费用均由陈子英领取。2004年4月28日，朱某户籍从贵州省修文县迁至位于杭州市江干区××镇××村的陈子英户内。2005年12月6日，拆迁单位对陈子英户进行安置，房屋回迁安置表载明：安置人口4人，分别为陈子英、陈某1、朱某、陈某2，居住人口4＋独，协议安置总建筑面积为250㎡，安置总建筑面积为255.51㎡，分别为钱江七苑×幢×单元×室（127.02㎡）、钱江七苑×幢×单元×室（78.43㎡）、钱江七苑×幢×单元×室（50.06㎡）。上述3套房屋的结算总价为206163元，均由陈子英支付，其中钱江七苑×幢×单元×室（50.06平方米）房屋购置费为39878元。2019年7月29日，经原审法院调解，朱某与陈某1自愿离婚。朱某承诺向陈子英支付钱江七苑×幢×单元×室（50.06㎡）房屋的购置费35898元（已扣除陈子英代为领取的朱某应得的搬迁奖励费4000元）。朱某于2019年10月17日起诉请求确认位于杭州市江干区××幢××单元××室房屋归朱某所有，由陈子英、陈某1、陈某2协助办理产权过户手续。 原审法院认为，家庭共有财产是指在家庭中全部或部分家庭成员共同共有的财产。家庭成员共同共有财产的形成，以家庭成员间的家庭共同生活关系的存续为前提，共同共有人在共有基础丧失后，可以请求分割共有财产。本案朱某与陈某1于2019年7月29日经法院调解离婚，共有基础已丧失，现朱某作为安置人口之一，要求分割依拆迁安置政策所应享有的共有财产的请求应属合理，陈某1称朱某在拆迁安置分房时放弃房屋产权的抗辩意见，无相应证据证明，原审法院不予采纳。陈子英户安置人口为陈子英、陈某1、朱某、陈某2，因陈某2为独生子女，该户享受安置人口增加一人的奖励政策。该户协议安置总建筑面积250㎡，安置总建筑面积255.51㎡，扩面面积为5.51㎡，按照拆迁政策，因独生子女政策获得的相应奖励，应由其父母共享，故朱某应分得的安置面积为76.653㎡（250÷5×1.5＋5.51÷5×1.5）。现主张将建筑面积为50.06㎡的钱江七苑×幢×单元×室房屋归其所有并由陈子英、陈某1、陈某2协助办理产权过户手续，原审法院认为，朱某按照共有房产的实际情况，自愿放弃部分可享有安置面积而提出分得50.06㎡安置面积的主张，原审法院予以支持，但朱某需支付上述安置面积对应房产的购置费用。陈子英、陈某1、陈某2作为拆迁安置房屋的共同共有人，有义务协助朱某办理50.06㎡安置面积所对应房屋产权的过户手续。因不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记后才发生效力，故朱某要求确认位于杭州市江干区××幢××单元××室房屋归其所有的诉请，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第九十九条之规定，判决：一、朱某向陈子英支付钱江七苑×幢×单元×室房屋购置费35898元，于判决生效之日起十日内付清；二、陈子英、陈某1、陈某2协助将坐落于钱江七苑×幢×单元×室房屋产权过户至朱某名下，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回朱某的其他诉讼请求。案件受理费按规定减半收取11400元，由陈子英、陈某1、陈某2负担11238元，朱某负担162元。 宣判后，陈某1不服，向本院提起上诉称：上诉人与被上诉人于2019年7月29日，经江干区人民法院调解离婚，在调解过程中，上诉人并不知晓被上诉人存在婚外情，调解过程中亦没有将拆迁安置取得的房屋列为夫妻共同财产进行分割处理。事实上，被上诉人与他人另外生有一子，于2020年2月1日出生在浙江大学医学院附属妇产科医院，通过日常生活经验可以推断被上诉人在离婚前已与他人共同居住，根据《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释的相关规定，上诉人有权向被上诉人主张损害赔偿。同时，因被上诉人与他人另外育有一子，故被上诉人事实上也不再享有拆迁过程中独生子女政策的奖励，该独生子女的政策奖励应归属于上诉人。综上，上诉人请求撤销原审判决，予以改判或发回重审。 被上诉人朱某答辩称：一、上诉人在诉状中所提的婚外情，没有提供任何的事实依据，且与本案没有关联性，被上诉人不予认可。二、在本案中，被上诉人并未主张对独生子女的政策奖励进行分割，上诉人的这一上诉理由也并非本案的争议焦点。三、双方在婚姻关系存续期间进行拆迁安置，所有的安置费用全部由原审被告陈子英作为户主领取，被上诉人分文未拿到。被上诉人在一审中同意将案涉房屋的购置费用支付给上诉人。基于以上三点，案涉房屋只是被上诉人因拆迁安置享有的应得份额，应当确认归被上诉人所有。 上诉人陈某1在二审期间提供朱某的微信朋友圈截图1份，欲证明2月1日朱某另外一个子女出生，朱某在婚姻中存在过错。 被上诉人朱某的质证意见为：对三性不予认可，不能证明该朋友圈就是朱某的微信朋友圈，也不能达到上诉人的证明目的，且与本案的分家析产纠纷没有关联性。 原审被告陈子英、陈某2未作答辩及质证。 被上诉人及原审被告无新证据提供。 本院的认证意见为：上诉人提供的证据缺乏其他有效证据予以佐证，不能证明其待证目的。 本院经审理查明的事实除与原审法院查明的事实一致外，另查明，在二审审理期间，陈子英于2020年9月4日与案外人江燕、徐崟签订了房屋转让合同，将案涉坐落于钱江七苑×幢×单元×室房屋以330万元的价格转让给了案外人，并于2020年9月14日办理了房屋转移登记手续。经询问朱某，朱某要求法院将案涉房产的变卖款330万元追回并支付给朱某，本案就此了结，朱某也不再就本案主张其他权利。 本院认为：陈某1上诉主张朱某在婚姻过程存续期间存在婚外情，其有权根据《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释的相关规定向朱某主张损害赔偿，但与本案系不同的法律关系，不在本案的审查范围。独生子女奖励或优惠权利的主体为独生子女的父母，朱某享有拆迁过程中独生子女政策的奖励，陈某1主张该独生子女的政策奖励应归属于陈某1，于法无据，本院不予采信。根据本案的拆迁安置情况，原审法院认定朱某应分得的安置面积为76.653㎡并无不当，朱某按照共有房产的实际情况，自愿放弃部分可享有安置面积而提出分得50.06㎡安置面积的主张，系其对自己权利的处分，原审法院予以支持并判令陈子英、陈某1、陈某2协助将坐落于钱江七苑×幢×单元×室房屋产权过户至朱某名下，亦无不当。因陈子英在二审审理期间与案外人江燕、徐崟签订了房屋转让合同，将案涉坐落于钱江七苑×幢×单元×室房屋以330万元的价格转让给了案外人，并于2020年9月14日办理了房屋转移登记手续，导致上述判决内容履行不能。现朱某要求将案涉房产的变卖款330万元追回并支付给朱某，其不再就本案主张其他权利，理由正当，并不违反法律规定，本院予以支持。扣除朱某应支付的钱江七苑×幢×单元×室房屋购置费35898元，陈子英尚应支付朱某钱江七苑×幢×单元×室房屋变卖款3264102元。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确，因二审出现新事实导致改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市江干区人民法院（2019）浙0104民初9489号民事判决。 二、陈子英向朱某支付钱江七苑×幢×单元×室房屋变卖款3264102元，于本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回朱某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费22800元，减半收取11400元，由陈子英、陈某1、陈某2负担11238元，朱某负担162元。二审案件受理费22476元，由陈某1负担。上诉人陈某1于本判决生效之日起十五日内来本院退费。 本判决为终审判决。 审判员  李国标 二〇二〇年十二月一日 书记员  徐亚萍