内蒙古自治区丰镇市人民法院   民事判决书   （2020）内0981民初1345号   原告：王某1，内蒙古丰镇市人，住址内蒙古丰镇市，公民身份号码×××。   被告：丰镇市自然资源局，统一社会信用代码xxx。   法定代表人：王某2。   委托诉讼代理人：陈某，丰镇市新城区基层法律服务所基层法律服务工作者。   原告王某1诉被告丰镇市自然资源局劳动争议纠纷一案，本院于2020年08月25日立案后，2020年11月4日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王某1、被告丰镇市自然资源局的委托诉讼代理人陈某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告王某1向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金34320元;2.依法判令被告为原告补缴2009年度-2019年度社会保险,若无法补缴则按照缴费标准或待遇标准补偿原告相应损失100914.99元(单位应缴费:2009年5267.01元;2010年6082.56元;2011年6821.31元;2012年7095.6元;2013年8268.19元;2014年9117.6元;2015年10022.4元;2016年11575.2元;2017年12398.4元;2018年12861.48元;2019年11405.24元);3.依法判令被告按照2019年内蒙古最低工资标准补齐工资,共计补偿3120元;4.依法判令被告支付原告2019年5月份至2019年12月份加班工资1225元;5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2009年5月份进入到被告处从事保洁员工作,工资每月800元，2016年调整为1000元，2018年调整为1300元,双方一直未签订过劳动合同,且被告从未为原告缴纳过社会保险。2019年12月30日,被告处副局长给原告等人开会,以给原告缴纳社会保险为由,骗原告从2020年1月份开始于另外一个物业公司签订劳动合同,原告一直拖着未签订,后在2020年5与份被告称如果不签就不能再工作,原告无奈与物业公司签订了用工合同。原告认为,原告在被告处工作已经11年之久,被告单方面以解聘为由威胁原告与另外公司签订合同,属于单方面解除劳动关系,已经违反了《劳动合同法》规定,属于违法解除劳动关系,因此按照《劳动合同法》第八十七条之规定,应当支付原告赔偿金,即双倍的经济补偿金。被告在原告入职后一直未能为原告缴纳社会保险,因此应当为原告补缴2009年5月份至2020年5月份社会保险。原告在入职后被告发放工资一直低于统筹地区最低工资标准,且经常在法定节假日安排原告加班,按照我国法律规定,应当被告应依法补齐最低工资标准并支付加班费用,因此原告特向丰镇市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,该委员会于2020年8月11日向原告出具丰劳人仲字（2020）98号《不予受理通知书》,以原告超出法定退休年龄为由不予受理,故原告特向人民法院提起诉讼,并具如前所请,望人民法院依法予以支持为盼。   被告丰镇市自然资源局书面辩称，一、原告请求答辩人支付违法解除劳动关系赔偿金34320元。存在错误,1、答辩人没有辞退原告,不存在解除劳动关系之事实理由:答辩人是2019年3月,国家机关机构改革组建成立的,承继了原丰镇市国土资源局的部分职能,占用了其办公场所,答辩人与原告的雇佣关系应从2019年3月份开始,当时没有签订劳动合同。因机关事业单位机构和人事用工制度改革要求,对机关临时性、辅助性或者替代性的工作岗位采取外包服务方式。内蒙古博通物业服务有限公司中标答辩人机关辅助服务工作。双方合同约定:原机关雇佣的保洁员等临时用工全部由内蒙古博通物业服务有限公司接管、工作岗位不变、各项待遇不变。至此原机关辅助岗位用工全部转入内蒙古博通物业服务有限公司,并与内蒙古博通物业服务有限公司签订正式用工合同。原告在答辩人处的工作岗位性质没有改变,工资待遇没有变,而是从原来没有合同保障变为了有合同保障。劳动关系延续并没有中断。使劳动者的合法权益得到了更好的保护。在操作过程也不可能采取威胁、欺骗做法,原告不与内蒙古博通物业服务有限公司签订合同就强制解聘的事实。而是反复向原告释明讲解,服务外包是机关管理事务和机关事业人事用工制度改革的需要,原来从事什么工作现在还在原岗位不会改变,原待遇不会改变。可是原告对政策不理解,心存顾虑。是原告对《劳动合同法》第38条的规定理解不够。劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作,劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;新用人单位没有无故解除与原告的劳动合同。因此不存在解除劳动关系经济补偿和经济赔偿问题。2、如果答辩人辞退原告可视为解除劳动关系,但是答辩人没有违反《劳动合同法》第39条、第42条第5项的规定单方面解除与原告的劳动关系,因此不存在依照《劳动合同法》第八十七条规定支付原告赔偿金的问题。综上:原告要求答辩人支付解除劳动关系赔偿金34320元,以原告在原丰镇市国土资源局工作已经11年,按改革要求与劳务公司签订劳动合同,属于单方面解除劳动关系,违反了《劳动合同法》的规定,属于违法解除劳动关系,应按照《劳动合同法》第87条的规定,支付原告双倍的经济补偿金的理由与事实不符，适用法律错误不能成立,望法庭不予支持。二、关于要求答辩人补缴养老保险的问题，原告的主张超越了国家规定,因为《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条规定“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”。社会保险应缴纳到国家法定退休年龄止。并非缴纳至原告主张要求的至2020年5月。原告出生于1968年2月,依《劳动法》、《社会保险费征缴条例》规定社会保险应缴纳至2018年2月。不是原告所主张要求的缴纳至2020年5月。标准在没有约定或约定不明确的情况下,只能按60%的标准缴纳。也不能按原告主张的100%的缴纳标准办理,因为这是各部门单位通用做法。现在因社会保险部门不办理补缴,因此,答辩人只能将养老保险金单位应缴纳部分补偿支付给原告。时间以原告2009年到原丰镇市国土资源局做保洁工作开始至其达到法定退休年龄2018年2月止。依照社会保障局提供的养老保险缴纳标准60%档计算,共计为人民币47272.10元。请法庭依法裁决。三、关于原告要求按照2019年内蒙古最低工资补齐工资的请求。因当时用工时口头约定工作岗位为保洁员,没有社会保险、加班工资等附加,实行包月工资,每日半天工作制即在机关工作人员上班前结束保洁工作,其工资标准已超过国家规定的最低工资标准限额,不存在低于国家规定的最低工资标准的事实和需要补偿的问题,请法庭驳回原告这一请求。四、关于原告请求支付2019年5月份至2019年12月份加班工资1225元的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(三)第九条规定“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果”。原告应依法提供具体加班时间证据。由答辩确认后,由法庭依法裁决。综上所述:答辩人认为原告诉求被丰镇市劳动仲裁委员会以原告超出法定退休年龄不予受理是正确的,因为《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第21条规定“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”。超龄用工不存在缴纳养老保险问题。且任何诉求都必须符合《劳动法》《劳动合同法》及相关司法解释和政策的规定,答辩人与原告因临时用工形成事实劳动关系,未办理社会保险手续,是因当时用工时口头明确没有社会保险、加班工资等附加,实行包月工资。因时间问题原经办人、领导都更换,无法提供证明。现在原告以社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失,唯一的补偿办法只能是将养老保险单位应缴部分按标准补偿给个人。望法庭依法裁决。原告的其它诉求事实不存在与法无据,望法庭与以驳回   经审理查明，原告王某1于2009年05月21日进入原丰镇市土地局工作，负责保洁工作，当时未订立劳动合同，口头约定月工资600元，工资发放形式为集中发放。2019年03月，原丰镇市土地局因国家机关机构改革组建了被告丰镇市自然资源局。内蒙古博通物业服务有限公司中标被告丰镇市自然资源局的机关辅助服务工作。原机关雇佣的保洁员等临时用工全部由内蒙古博通物业服务有限公司接管、工作岗位不变、各项待遇不变。物业公司劳动，工作性质未发生改变，工作场所亦未改变，未订立劳动合同，当时月工资为1300元。2020年07月，原告王某1以个人原因向用工单位提出辞职。2020年08月10日，原告王某1向丰镇市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年08月11日，丰镇市劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲字（2020）98号不予受理通知书，审查认为申请人主体不适格，决定不予受理。2020年08月25日，原告王某1诉至本院，具如前所请。   以上事实，有原告王某1、被告丰镇市自然资源局当庭提供的证明、临时工工资表、保洁员考勤表、工资流水记录、丰劳人仲字（2020）98号不予受理通知书等证据予以证实，并经双方当事人举证、质证，本院予以采信。   本院认为，原告王某1因个人原因于2020年07月主动辞职，被告丰镇市自然资源局不存在法律规定的违法解除劳动关系的情形，没有证据证明被告丰镇市自然资源局有违法解除劳动关系的行为，对于原告王某1请求支付违法解除劳动关系赔偿金34320元的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》八十四条规定，用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正。   《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）、《劳动保障监察条例》（国务院令第423号）等行政法规赋予了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。本案中原告王某1诉请补缴养老保险金，此类纠纷应由社会保险管理部门解决处理。对于原告王某1请求被告丰镇市自然资源局为其补缴或者补偿相应损失的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第二项规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；……（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。因法律赋予劳动行政部门对支付劳动报酬、加班费或者经济补偿的专属管理权，对原告王某1请求判令被告丰镇市自然资源局按照2019年内蒙古最低工资标准补齐工资3120元的诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告王某1提供的考勤表中未体现其加班的事实，不足以证明其存在加班事实。对于原告王某1请求依法判令被告丰镇市自然资源局支付原告2019年5月份至2019年12月份加班工资1225元的诉讼请求，本院不予支持。本院对丰镇市劳动人事争议仲裁委员会丰劳人仲字【2020】98号不予受理通知书予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款、《中华人民共和国社会保险法》八十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定，判决如下：   驳回原告王某1的全部诉讼请求。   案件受理费10元，由原告王某1负担。   如不服本判决，可以在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。   审判长 王瑞峰   人民陪审员 杨利忠   人民陪审员 程广荣     二〇二〇年十二月七日   书记员 陈 辉   附：   《中华人民共和国劳动法》   第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。   建立劳动关系应当订立劳动合同。   《中华人民共和国社会保险法》   第八十四条用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接负责人员处五百元以上三千元以下的罚款。   《中华人民共和国劳动合同法》   第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：   （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；   （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；   （三）安排加班不支付加班费的；   （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》   第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者由证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。   最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相关证据。