湖南省汝城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1026刑初181号 公诉机关湖南省汝城县人民检察院。 被告人郭垂章，男，1964年5月26日出生，汉族，高中文化，汝城县濠头乡樟溪村，湖南省汝城县人，住湖南省汝城县濠头乡樟溪村坪田组。因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月6日经汝城县公安局决定被执行取保候审，2020年5月29日经汝城县人民检察院决定被执行逮捕。2020年12月23日经本院决定被执行取保候审。现在其××。 指定辩护人谭雅琼，湖南锐杰律师事务所律师。 被告人钟治荣，男，1956年10月10日出生，汉族，小学文化，汝城县濠头乡樟溪村，湖南省汝城县人，住湖南省汝城县濠头乡樟溪村上门头任组。因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月6日经汝城县公安局决定被执行取保候审，2020年5月29日经汝城县人民检察院决定被执行逮捕。2020年12月23日经本院决定被执行取保候审。现在其××。 指定辩护人何学文，湖南扬法律师事务所律师。 被告人曾献品，男，1957年2月26日出生，汉族，高中文化，汝城县濠头乡樟溪村，湖南省汝城县人，住湖南省汝城县濠头乡樟溪村旁洞组。因涉嫌职务侵占罪，于2019年8月6日经汝城县公安局决定被执行取保候审，2020年5月29日经汝城县人民检察院决定被执行逮捕。2020年12月23日经本院决定被执行取保候审。现在其××。 指定辩护人曹胜波，湖南为全律师事务所律师。 湖南省汝城县人民检察院以湘汝检一部刑诉（2020）144号起诉书指控被告人郭垂章、钟治荣、曾献品犯职务侵占罪于2020年11月4日向本院提起公诉，本院同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝城县人民检察院指派检察官彭浩出庭支持公诉。被告人郭垂章、钟治荣、曾献品及指定辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 汝城县人民检察院指控：2011年，汝城县濠头乡启动樟溪村通村公路项目，国家拨付和樟溪村自筹资金约190万元。公路竣工后，时任濠头乡樟溪村村主干郭垂章、钟治荣、曾献品三人清账后发现除去支付的工程款，该笔通村公路工程款在村账户内还有结余。三人商量后于2014年4月通过虚假报账形式，从乡管村账户报出29万余元。其中，4万元给了濠头乡樟溪村苗竹垅组，6万元钱给了刘某1，剩余的19万元则由郭垂章、钟治荣、曾献品三人分配。案发后，被告人郭垂章、曾献品、钟治荣主动退出侵占款项，其中曾献品退出96668.2元、郭垂章、钟治荣分别退出96666元。 公诉机关为证实上述事实向本院提供了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人郭垂章、钟治荣、曾献品利用职务上的便利，将本村财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人郭垂章、钟治荣、曾献品均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郭垂章、钟治荣、曾献品在案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人郭垂章、钟治荣、曾献品一年有期徒刑，适用缓刑。请依法判处。 被告人郭垂章、钟治荣、曾献品在庭审中认可公诉机关的指控内容，均表示自愿接受刑事处罚。 被告人郭垂章的指定辩护人提出郭垂章系初犯、偶犯，主观恶性较小，具有自首情节，认罪认罚，且积极退赃，没有造成严重后果，请求对郭垂章从轻、从宽处罚，适用缓刑。 被告人钟治荣的指定辩护人提出钟治荣有自首情节，主动退赃，认罪认罚，悔罪深刻，又是初犯、偶犯，请求判处一年以下有期徒刑，适用缓刑。 被告人曾献品的指定辩护人提出曾献品主动退赃，没有造成实际损失，且曾献品有自首情节，认罪认罚，配合调查，又无犯罪前科，系初犯、偶犯，请求对曾献品判处缓刑。 经审理查明：2011年，汝城县濠头乡樟溪村启动樟溪村宝沙云盆边至××村村委××村公路项目，后通过国家财政先后拨付及村民自筹共筹得资金约190万元，其中大部分资金存放于汝城县濠头乡人民政府财政所樟溪村集体账户，少数存放于时任濠头乡樟溪村支部书记郭垂章、村主任钟治荣和村秘书曾献品等人处。项目竣工后，被告人郭垂章、钟治荣和曾献品经过算账发现除去公路建设项目支出，村集体账户内还有部分款项结余，三人经商量后决定以虚假材料将部分结余资金套出私分。2014年4月，被告人郭垂章、钟治荣和曾献品三人以虚假材料从濠头乡人民政府财政所樟溪村集体账户报账290000.2元到被告人曾献品个人银行账户。其后被告人郭垂章、钟治荣、曾献品经商量后将其中的4万元赠予濠头乡樟溪村苗竹垅组，6万元送给了在项目建设中提供过帮助的刘某1，剩余的19万余元则由三人私分。 2019年5月28日，汝城县纪律检查委员会将本案线索移交汝城县公安局，汝城县公安局于2019年7月12日进行立案侦查。2019年8月5日，被告人郭垂章、钟治荣、曾献品三人经电话通知后主动到汝城县公安局濠头派出所接受调查，并如实供述了上述事实。案发后，刘某1将6万元退给了被告人郭垂章等三人，被告人郭垂章、曾献品、钟治荣主动向汝城县纪律检查委员会退出所侵占的款项，其中曾献品退出96668.2元，郭垂章、钟治荣分别退出96666元。 被告人郭垂章、钟治荣、曾献品在庭审中对上述事实没有提出异议，且有经庭审举证、质证并经本院认证的书证：接报案登记表、立案决定书、案件线索移送函、户籍资料、到案经过、党委会议记录、《中共濠头乡委员会、濠头乡人民政府关于各村村主干任职的通知》、《中共濠头乡委员会关于吴新莲等同志职务任免的通知》、《中共濠头乡委员会、濠头乡人民政府关于李光华等同志村主干聘任的通知》、中共汝城县纪律检查委员会暂扣／封存款物文件登记表、湖南省非税收入一般缴款书、辅助明细账、濠头乡财政所拨付樟溪村宝沙至樟溪村村部通村公路建设公路工程款预算拨款凭证、关于濠头乡樟溪村通村公路通畅工程施工图设计文件的批复、郴州市人民政府办公室关于印发《郴州市农村公路建设管理办法》的通知、汝城县通村公路工程施工合同、廉政合同、安全生产合同、材料补差协议、汝城县农村公路建设项目施工许可申请书、汝城县公路水运质量安全监督申请表、一般农村公路路基工程验收鉴定书、关于汝城县濠头乡宝沙云盆边至樟溪村农村公路通畅工程验收的情况说明、汝城县公路局拨付樟溪村通村公路的相关凭证、宝沙云盘至樟溪村通村公路项目建设前筹资表、樟溪村通村公路捐款存入村账情况统计表、记账凭证、预算拨款凭证、农村公路项目资金拨付表、湖南省村级集体经济组织收款收据、预算拨款凭证、务工补助表、补充协议及硬化工程验收单、收条、开挖协议及验收单、结算单、施工协议、公路硬化协议、销售协议及结算单苗竹垅组路面硬化工程结算单、湖南汝城农村商业银行流水、中共汝城县纪委给予郭垂章、曾献品开除党籍处分的决定；证人陈某1、李某、何某、邓某、卢某、陈某2、廖某、郭某、曹某、刘某1、刘某2；被告人郭垂章、钟治荣、曾献品的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人郭垂章、钟治荣、曾献品利用职务上的便利，将本村集体所有的财物非法占为己有，数额较大，三名被告人的行为已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人郭垂章、钟治荣、曾献品均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郭垂章、钟治荣、曾献品在案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人郭垂章、钟治荣、曾献品在案发后主动退出侵占的所有财物，没有造成实际的损失，可酌情从轻处罚。被告人郭垂章、钟治荣、曾献品认可公诉机关的指控内容，自愿接受刑事处罚，依法可以从宽处理。根据被告人郭垂章、钟治荣、曾献品的犯罪情节和悔罪表现，结合社区矫正调查评估意见，对被告人郭垂章、钟治荣、曾献品宣告缓刑不致再危害社会。综合本案案情，可以对被告人郭垂章、钟治荣、曾献品从轻处罚，并适用缓刑。 被告人郭垂章的指定辩护人提出郭垂章系初犯、偶犯，主观恶性较小，具有自首情节，认罪认罚，且积极退赃，没有造成严重后果，请求对郭垂章从轻、从宽处罚，适用缓刑的辩护意见予以采纳。 被告人钟治荣的指定辩护人提出钟治荣有自首情节，主动退赃，认罪认罚，悔罪深刻，系初犯、偶犯，请求判处一年以下有期徒刑，适用缓刑的辩护意见予以采纳。 被告人曾献品的指定辩护人提出曾献品主动退赃，没有造成实际损失，且曾献品有自首情节，认罪认罚，配合调查，又无犯罪前科，系初犯、偶犯，请求对曾献品判处缓刑的辩护意见予以采纳。 公诉机关建议判处被告人郭垂章、钟治荣、曾献品一年有期徒刑，适用缓刑的量刑意见予以采纳。 综上，对被告人郭垂章、钟治荣、曾献品适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人郭垂章犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人钟治荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人曾献品犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人郭垂章、钟治荣、曾献品退出的违法所得由暂扣机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  杨 胜 人民陪审员  欧永成 人民陪审员  何顺成 二〇二〇年十二月二十四日 书 记 员  钟路翔 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。