湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘0522刑初201号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人谢志德，男，1985年3月15日出生于湖南省新邵县，汉族，高中文化，农民，住湖南省新邵县。曾因犯非法持有毒品罪于2011年6月27日被判处有期徒刑八年，并处罚金五千元；曾因犯非法持有毒品罪于2019年6月25日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元，2020年4月30日刑满释放。曾因吸毒于2020年5月12日被新邵公安局行政拘留十日，并处罚款八百元。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2020年5月13日被新邵县公安局刑事拘留，同年6月16日经新邵县人民检察院批准逮捕，同日被新邵县公安局执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。 指定辩护人刘桃，湖南常清律师事务所律师。 湖南省新邵县人民检察院以新检一部刑诉〔2020〕191号起诉书指控被告人谢志德犯贩卖毒品罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察官唐红梅出庭支持公诉，被告人谢志德及其辩护人刘桃到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由于2020年10月20日建议本院延期审理。以补充侦查完毕为由于2020年11月18日建议本院恢复审理。现已审理终结。 湖南省新邵县人民检察院指控：被告人谢志德自2017年以来三次贩卖毒品，具体事实如下： 1.2017年10月16日和10月底的一天，李某1（已判刑）和李某2分别在邵阳市区××花园小区地段从被告人谢志德手中购买200元的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒），李某1和李某2购买毒品之后，就回到李某1位于新邵县××镇××村的家中进行吸食。 2.2017年10月底的一天，张某（已判刑）在邵阳市大祥区苏荷酒吧内从谢志德手中购买1200元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺进行吸食。2017年11月16日，公安民警在新邵县××镇××村将张某抓获，并从张某身上依法扣押甲基苯丙胺片剂2.71克和甲基苯丙胺6.31克。 2020年5月11日，谢志德被新邵县公安民警抓获，民警当即从谢志德裤兜内搜查出甲基苯丙胺疑似物0.35克，经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，该甲基苯丙胺疑似物检出甲基苯丙胺成分。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了毒品疑似物照片，到案经过、户籍证明、刑事判决书、扣押决定书及扣押物品清单、释放证明书、短信记录截图等书证，证人李某1、李某2、张某的证言，被告人谢志德的供述和辩解，鉴定意见、称量笔录及检验照片，辨认笔录、现场勘验笔录及照片等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人谢志德多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对谢志德判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。 被告人谢志德在庭审中辩称，他只在2017年10月底的一天在邵阳市北塔区××花园××0元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺毒品给李某2。其辩护人提出的辩护意见是：1、谢志德贩卖毒品的次数只有一次，即谢志德自己供述的那次；2、公诉机关指控的其余两次贩卖毒品的犯罪事实不清、证据不足；3、谢志德有坦白情节，对自己贩卖一次毒品的事实认罪认罚，可以酌情从轻处罚。 经审理查明：被告人谢志德系吸毒人员，两次贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂给吸毒人员李某2，具体事实如下： 1.2017年10月16日晚，李某2发信息联系李某1后，就走路去李某1家玩耍。二人见面后商量买点甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺来吸食。李某2便打电话联系谢志德，双方约定在邵阳市北塔区××花园小区交易。随后李某1驾驶小车搭载李某2赶至城市阳光花园小区。谢志德在阳光花园小区门口贩卖1粒甲基苯丙胺片剂和一点甲基苯丙胺给李某2。李某2拿到毒品后返回车里，李某1又开车回家，二人在李某1家二楼卧室以烫吸的方式吸食了毒品。 2.2017年10月底的一天晚上，李某2到李某1家玩耍，并提议买点毒品来吸食。李某2又打电话联系了谢志德，随后李某1驾驶小车搭载李某2赶至邵阳市北塔区××花园小区，谢志德在阳光花园小区门口贩卖1粒甲基苯丙胺片剂和一小包甲基苯丙胺给李某2。李某2拿到毒品后，乘坐李某1驾驶的小车，二人返回新邵县李某1家二楼卧室以烫吸的方式吸食了毒品。 2020年5月11日，新邵县公安局民警发现吸毒人员谢志德，将其口头传唤至公安机关进行调查，并决定对其治安拘留。后在侦查过程中，发现谢志德涉嫌贩卖毒品，次日公安民警将谢志德从邵阳市拘留所接至新邵县公安局执法办案区进行讯问，5月13日，谢志德被新邵县公安局刑事拘留。 诉讼过程中，谢志德的家属代为缴纳了罚金人民币三千元。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明： 1.户籍资料证明，被告人谢志德的年龄、身份、住址等基本情况； 2.到案经过证明，2020年5月11日，新邵县公安局小塘派出所民警对吸毒人员谢志德办理治安拘留行政处罚过程中，发现谢志德涉嫌贩卖毒品。次日，民警到邵阳市拘留所将谢志德接至新邵县公安局执法办案区进行讯问。5月13日，侦查机关依法将谢志德刑事拘留。 3.李某1与李某2微信聊天记录截图证明，2017年10月13日、10月16日、10月18日，李某1和李某2之间通过微信联系商量找谢志德购买毒品的情况。 4.刑事判决书、公安行政处罚决定书证明，谢志德的前科情况。 5.刑满释放证明材料证明，2020年4月30日，谢志德刑满释放。 6.证人李某1的证言证明，2017年10月份，他与李某2在谢志德手中购买了两次毒品。2017年10月13日，他在邵阳市××北玩耍时发了一条信息给李某2，要李某2联系是否有毒品购买，便于带回小塘镇一起吸食，因李某2没有及时回复，他便驾车回到小塘镇。2017年10月16日，李某2到他家一起玩耍时，李某2要他开车去邵阳市××北阳光花园找谢志德购买毒品甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。他就驾车搭载李某2从小塘到邵阳市××花园小区门口，李某2下车在旁边等谢志德，他在车上等。过了一会，李某2上车告诉他买了200元毒品，一粒甲基苯丙胺片剂和一小包甲基苯丙胺。2017年10月底的一天晚上7时许，李某2来他家里玩耍，李某2提出搞点甲基苯丙胺片剂嗨一下，李某2就给谢志德打电话提出要买毒品。他就开车搭着李某2从他家到邵阳市××花园小区门口。李某2下车后在谢志德处买了200元甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。这两次在谢志德手中购买毒品的事情，是他根据自己当时使用的手机里面跟李某2发的信息陈述的。2017年11月16日下午，他回到他家二楼卧室时，看到张某、李某2正在吸食毒品，他就过去和他们一起吸食，过了一会孟某新也过来了，他们四个人一起吸毒后，孟某新拿着手机到张某的车子上充电。随后公安民警来到他家，将他们抓获，他们便商量将2017年11月12日一起吸食毒品的来源说是从谢志德手中购买的，公安民警抓获张某后，从张某处扣押的毒品，他听张某说过，是张某从谢志德手中购买的。 7.证人李某2的证言证明，他从谢志德手中购买了两次毒品。2017年10月中旬的一天晚上，他通过电话联系了李某1，但是李某1没有回复他。他就走路去李某1家里，当时李某1一个人在家。他和李某1商量搞点毒品来吸。他就说一起到邵阳市××北找谢志德买毒品。他通过电话联系了谢志德，和谢志德约好在邵阳市北塔区××花园小区碰头。李某1就开车载着他赶到阳光花园小区门口，他下车打电话联系谢志德，谢志德从小区里面走出来，递给他一个透明薄膜塑料袋，他给了谢志德200元现金。他拿到毒品后就上了李某1的小车，在车里他打开塑料包装，里面是一粒甲基苯丙胺片剂和一点甲基苯丙胺。然后他和李某1驾车回到李某1家中，二人用烫吸的方式将购买的毒品吸食了。又过了几天，他一个人再次来到李某1家里，当时李某1一个人在家，他提议弄点毒品来吸。他就联系了谢志德，并和谢志德约定了在上次交易的地点见面。然后李某1开车载着他到邵阳市北塔区××花园小区，他下车后在小区门口电话联系了谢志德，谢志德从小区里面走出来，他给了谢志德200元现金，谢志德收钱后给了他一个透明的塑料包装。他拿到后返回李某1的车里，打开塑料包装，发现里面是一粒甲基苯丙胺片剂和一点甲基苯丙胺。2017年11月16日中午12时许，他与张某、李某1、孟立新一起吸食的毒品是张某提供的，随后他们几个都被公安民警抓获了。 8.证人张某的证言证明，2017年10月份的一天，他想找谢志德购买毒品。他就驾车从庄山村出发，到邵阳市××处，找到谢志德租住的民房。当时谢志德不在家，房间里只有一名三十岁左右的男子。他问到谢志德在苏荷酒吧，他就驾车在苏荷酒吧里面找到了谢志德。他对谢志德说要买1200元的毒品，谢志德要他在酒吧等一会，晚上十点多，谢志德回到苏荷酒吧，并给了他一个小盒子，里面是三小包甲基苯丙胺和一些甲基苯丙胺片剂（2017年11月16日和2017年11月21日的证言均为30粒甲基苯丙胺片剂和6克甲基苯丙胺，2017年11月17日和2020年5月23日的证言均为28粒甲基苯丙胺和6克甲基苯丙胺），他就将事先准备的1200元现金交给了谢志德。他经常在谢志德手中购买毒品，所以谢志德会加一些分量送给他（2017年11月17日的证言为他只在谢志德手中购买过一次毒品）。2017年10月底的一天，他带着毒品甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺驾车从新邵县小塘镇庄山村到去李某1家里，他与李某2、李某1一起吸食了（2017年11月17日的证言为他在谢志德手中购买了毒品后，一直没有吸食，直到2017年11月16日在李某1家吸食了一点点碎甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺）。2017年11月16日，他们吸食的毒品是他带来的。当时被公安民警查获时，他扔在卫生间垃圾桶里的铁皮盒子内的毒品是他在谢志德处购买的。 9.被告人谢志德的供述和辩解证明，他的外号叫“德伢子”、“德哥”。2017年10月底的一天，当时和他女朋友租住在邵阳市北塔区××花园小区，当天他接到李某2的电话，向他买毒品。他就要李某2到他租住在邵阳市北塔区××花园小区来找他。过了几十分钟，李某2到他家小区门口看到了李某2站在一台车旁边，他就走过去给了李某2约0.1克毒品甲基苯丙胺片剂和约0.2克甲基苯丙胺，李某2给了他200元现金。购买后，李某2就上车坐在副驾驶位置，所以，车上至少还有一个人，至于这个人是谁他不知道。 10.辨认笔录证明，李某2、张某、李某1分别在侦查人员的组织下，在见证人的见证下，各自单独通过对照片辨认，指认卖毒品给李某2、张某的人是谢志德。 11.人身检查笔录、称量笔录证明，2020年5月11日上午，派出所民警在对谢志德的随身物品检查时，发现谢志德右侧裤兜内有一小包重为0.35克疑似甲基苯丙胺的物品，随即对该物品进行扣押。谢志德毒品尿液检测呈甲基苯丙胺有阳性。 12.扣押物品清单、扣押笔录、称重照片证明，2020年5月12日公安民警将在谢志德身上搜查的0.35克甲基苯丙胺疑似物进行扣押。 13.邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字[2020]120号检验报告证明，民警在谢志德裤兜搜查出的一包甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分。 14.提取笔录、称重笔录、检查笔录、收缴物品清单、证据保全清单、照片证明，2017年11月16日15时许，公安民警在李某1家厕所内搜查出甲基苯丙胺物6.31克、甲基苯丙胺片剂疑似物2.71克。 15.邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字［2017］592号检验报告证明，民警在张某躲藏的厕所角落粪便篓内的甲基苯丙胺片剂疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分。 16.现场勘验笔录证明，湖南省邵阳市北塔区××花园小区的位置、周边环境及现场情况。 本院认为：被告人谢志德违反国家毒品管理法规，于2017年10月16日、2017年10月底两次贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。 谢志德辩称和辩护人提出，他只于2017年10月16日贩卖过一次毒品给李某2，公诉机关指控的2017年10月底贩卖毒品的犯罪事实不清、证据不足。经查，综合全案证据，2017年10月16日晚，谢志德贩卖毒品给李某2的犯罪事实，有证人李某1、李某2的证言和辨认笔录，且有李某1和李某2之间的微信聊天记录予以印证。2017年10月13日李某1发信息给李某2“矮子你联系下看德有东西莫？……”，二人聊天记录里面的“德”就是指谢志德。2017年11月16日20时许，李某2发微信给李某1，随后他们就去邵阳市北塔区找谢志德购买毒品。该起贩卖毒品的犯罪事实已经形成了完整的证据链，谢志德亦当庭认可。谢志德于2017年10月底的一天贩卖毒品给李某2的事实，谢志德在庭审中辩称，他只于2017年10月16日贩卖一次毒品给李某2，在侦查机关讯问他时也是这么供述的。但根据侦查机关提交的谢志德的讯问笔录，谢志德承认于2017年10月底的一天贩卖了一次毒品给李某2，且在该讯问笔录上签字确认，该事实与证人李某1、李某2的证言能够相互印证，故谢志德分别于2017年10月16日、2017年10月底的一天两次贩卖毒品给李某2的犯罪事实清楚，证据确实、充分，对谢志德及其辩护人提出的只贩卖一次毒品给李某2的辩解和辩护意见，本院不予采纳。 公诉机关指控谢志德于2017年10月底贩卖给张某1200元毒品的犯罪事实，虽然证人张某、李某1、李某2的证言均证明了2017年11月16日他们吸食的毒品是张某提供，且系张某在谢志德处购买，但是李某1、李某2的证言均是听张某所说，系传来证据且来源于张某，而张某在侦查机关的供述前后不一，存在购买次数、购买数量等诸多矛盾和反复，证据的可信度降低，证明力减弱。本院对该起犯罪事实及其证据的补查和补强提出了要求，但侦查机关因时过境迁未能取得实效，也无法提供张某与谢志德相关的通话、聊天记录及苏荷酒吧的监控视频等关键证据，证据链存在无法弥补的硬伤，故该起事实目前无法通过证据体系还原客观事实，从而认定法律事实，今后证据链条一旦出现新的弥补和完善，司法机关可再次启动司法程序严惩犯罪。故对公诉机关指控谢志德2017年10月底贩卖毒品给张某的事实，因证据没有达到确实、充分的证明标准，本院不予支持，对公诉机关关于谢志德多次贩卖毒品的指控亦不支持。 综上，谢志德到案后如实供述了2017年10月底的一天贩卖毒品给李某2的犯罪事实，但没有如实供述全部犯罪事实，不适用认罪认罚从宽制度，但对如实供述的部分，可以从宽处罚。谢志德是曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，同时系毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，《最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第6条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条（一）项之规定，判决如下： 被告人谢志德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月13日起至2022年5月12日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周山青 审 判 员  谭笑风 人民陪审员  何坤明 二〇二〇年十二月二十五日 书 记 员  曾 翔 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品。有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第6条“认罪”的把握。认罪认罚从宽制度中的“认罪”，是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议。承认指控的主要犯罪事实，仅对个别事实情节提出异议，或者虽然对行为性质提出辩解但表示接受司法机关认定意见的，不影响“认罪”的认定。犯罪嫌疑人、被告人犯数罪，仅如实供述其中一罪或部分罪名事实的，全案不作“认罪”的认定，不适用认罪认罚从宽制度，但对如实供述的部分，人民检察院可以提出从宽处罚的建议，人民法院可以从宽处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚的案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。