广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初6685号原告（反诉被告）：哈尔滨领峰企业管理有限公司，住所地哈尔滨市南岗区一曼街********。法定代表人：孙洪民。委托诉讼代理人：卢清华，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李曦虹，北京大成（广州）律师事务所实习人员。被告（反诉原告）：广州俊彩服饰有限公司，住所地，住所地广州市白云区齐富路**109之二铺iv>法定代表人：龚昌暖。委托诉讼代理人：徐飞，该司职员。哈尔滨领峰企业管理有限公司（以下简称领峰公司）与广州俊彩服饰有限公司（以下简称俊彩公司）合同纠纷一案。本院于2020年3月3日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。领峰公司的委托诉讼代理人卢清华、李曦虹，俊彩公司的委托诉讼代理人徐飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。领峰公司称：2018年9月3日，领峰公司与俊彩公司经平等协商一致签署《托管合同》，约定领峰公司接受俊彩公司委托，代为管理俊彩公司在黑龙江省范围内开设的“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜，负责该品牌的开拓和发展。《托管合同》约定领峰公司向俊彩公司交纳合作及货品保证金500000元。俊彩公司应根据《托管合同》约定，按专柜正常实际销售额的20%比例向领峰公司支付托管佣金，在收到商场回款后7个工作日内将托管佣金汇入领峰公司账户。俊彩公司无故拖欠托管佣金的，应接每日1%的标准向领峰公司支付滞纳金。《托管合同》签署后，领峰公司已依约交纳500000元保证金并经营管理黑龙江省内“MERVYNS”摩雯思品牌各专柜店铺。但是，俊彩公司违反合同约定无故拖欠领峰公司至2018年11月期间的托管佣金共132048.4元。经领峰公司多次催告，俊彩公司至今仍拒不支付，已构成严重违约。自2018年12月起，俊彩公司单方自行运营管理店铺，且停止向领峰公司继续支付托管佣金，导致领峰公司无法实现经营管理黑龙江省“MERVYNS”摩雯思品牌专柜店铺，收取托管佣金的合同目的。俊彩公同已构成根本违约。自2019年5月24日起，俊彩公司与各商场终结合作关系，陆续关闭各商场“MERVYNS”摩雯思品牌专柜店铺。领峰公司向俊彩公司发送《律师函》要求解除《托管合同》及支付欠付的托管佣金、退还保证金。然而，俊彩公司均不予理睬。综上，俊彩公司的行为已构成根本违约，导致领峰公司的合同目的无法实现。为维护自身合法权益，特诉请法院判令：1、俊彩公司返还领峰公司合作及货品保证金500000元及资金占用费1575元（资金占用费以贷款市场报价利率为标准，自2020年2月1日起暂计算至2020年2月29日）；2、俊彩公司退还领峰公司2018年9月至2018年11月的托管佣金132048.4元及滞纳金（滞纳金以每日1%的标准，从起诉之日起计算至实际支付之日止）；3、本案的受理费、保全费由俊彩公司承担；4、俊彩公司承担领峰公司因申请诉讼财产保全而支付的担保费1158.81元。对于俊彩公司的反诉请求答辩如下：一、领峰公司、俊彩公司双方建立之委托管理合作关系是法人之间的合作行为，与孙洪民个人去留问题无关，俊彩公司只是借题发挥以变更合同。领峰公司、俊彩公司于2018年9月3日签署《托管合同》约定领峰公司受托对俊彩公司位于黑龙江省范围内的摩雯思品牌服饰专柜代为管理，可见，本案双方系法人主体之间的受托管理关系，和一般的销售代理合同存在本质区别。2018年12月开始，摩雯思专柜经营已出现亏损，俊彩公司出现了撤柜想法，此后，俊彩公司原股东之一薛彩玲在与领峰公司的法定代表人孙洪民微信交流中得知其欲离职另寻个人发展，遂认为领峰公司“跑路”，要求推荐替代人选，并在必要时协调撤柜事宜。领峰公司认为，首先，俊彩公司专柜出现暂时亏损是正常市场风险波动和自身市场策略影响所致，不属于领峰公司的管理承诺责任，且亏损情况在孙洪民实际流露离职意向前已经发生。其次，领峰公司自2017年成立以来一直正常经营，现有员工二十余人，专业为客户提供企业管理服务，不会因个别员工的工作变动而影响整体服务能力，个人行为和公司行为不能混同。再次，孙洪民个人在微信交流过程中虽表达过离职想法，但仅停留在填写入职申请表阶段，并未实际实施，其至今仍在领峰公司正常工作，俊彩公司显然属于借题发挥。二、在双方合同实际履约内容发生变更后，领峰公司没有理由继续按照原合同内容承担相应责任。本案双方依据《托管合同》建立的是专柜管理合作关系，并非一般意义上的销售代理关系，除人员外，签订《联销合同》、货品、装修装潢、店铺运营、广告、结算收款、经营策略等经营要素均属俊彩公司专有，领峰公司对经营风险不承担责任，只是借助自身本地资源维持与商场良好关系，以保证俊彩公司在合同期内对专柜的充分使用权。因此，在俊彩公司代表钟美林2018年12月9日确认了孙洪民推荐的新督导人选后，相关专柜的管理模式实际上已经由托管变成了自行管理，则托管合同的主要内容已名存实亡，俊彩公司需自行承担人员工资等全部成本。俊彩公司在实际履行过程中变更履约方式、停止支付托管费用、相关合作，商场亦证实2018年12月起俊彩公司直接对接商场事务，故再要求领峰公司按照托管合同承担原责任显然违反了权利义务相一致原则，在此基础上，俊彩公司反诉要求原告确保托管期限必须满一年、承担一半装修费用、承担员工工资等诉求没有法律依据。三、被告自行经营后，其和商场的经营款项已经实际结算支付完毕大部分专柜已撤柜，继续以原合同责任为由扣押领峰公司保证金，严重违反诚实信用原则。截至目前，俊彩公司直接经管的四家经营专柜，除双鸭山商场外的三家专柜均已期满撤柜，与商场的经营款项也已实际结算支付完毕，因此其继续以原合同责任约定扣押领峰公司的保证金，严重违反诚实信用原则，也无事实依据和法律依据。俊彩公司在答辩中提出由于领峰公司的行为导致其无法与商场洽谈续期，在合同到期时申请结算。事实上，其在2019年5月24日即陆续向商场申请撤柜，薛彩玲在与孙洪民聊天记录中也一直表达想撤柜的意愿。且如前所述，俊彩公司专柜经营不理想的状况已存在较长时间，故其以领峰公司原因导致无法和商场续约的原因是不能成立的，以此为由拒绝退还原告保证金也是没有法律依据的。综上所述，本案双方建立的是专柜代为管理合同，并非销售代理合同，领峰公司并不对销售业绩承担责任，俊彩公司经营不甚理想完全是其自身原因导致，在专柜被收回直接管理后，领峰公司实际上已经无法继续履行合同，因此不应再承担相应合同责任，故俊彩公司在与商场合作期满结束后继续扣押保证金，显然没有法律依据，严重违法诚实信用原则。俊彩公司称：领峰公司的诉讼请求是没有任何事实依据和法律依据的，请法院依法驳回被告的诉讼请求。一、2018年9月3日，领峰公司、俊彩公司双方签订《托管合同》，合作期限自2018年8月1日至2020年7月31日止。领峰公司只履行了2018年9月-11月期间，12月开始领峰公司违约“跑路”，依据《托管合同》约定，领峰公司应承担全部违约责任。1、签订《托管合同》前，领峰公司告知俊彩公司黑龙江省大商集团下属四个大商场开业，需要品牌商家进驻商场承包专柜，俊彩公司是一家广州知名品牌“MERVYNS”摩雯思服饰商家，领峰公司是一家专门负责代理品牌商家管理经营公司，其的收益是从代理商家销售额中提成20%，基于这种情况下，俊彩公司与领峰公司协商后签订《托管合同》。2、签订《托管合同》领峰公司接受俊彩公司的委托，代理俊彩公司管理黑龙江省四家商场的经营等等，即大庆新玛特商场（9月开业)、大庆百货大楼（10月开业)、双鸭山新玛特商场（8月开业）、齐齐哈尔新玛特商场（10月开业）。3、领峰公司起诉称俊彩公司违反合同约定无故拖欠领峰公司2018年9月到11月期间的托管佣金132048.4元。经领峰公司多次催告，俊彩公司至今仍拒不支付，已构成严重违约金，是不符合事实。俊彩公司支付佣金的前提条件如下：《托管合同》约定甲方向乙方支付佣金方式为每月甲方确认收到当月商场销售回款后才向乙方支付托管佣金，甲方承诺收到商场回款后在7个工作日内将托管佣金汇入乙方指定银行账户。四个商场约定了回款条件，只有满足了商场上述基础条件后，以及履行了商场相关手续之后，商场才能回款。双鸭山商场8月、9月、10月经营商场有回款，俊彩公司依约支付给领峰公司120864.6元。其余三家商场2018年9月-11月由于经营管理不善，销售额均未达到《商场合同》规定的销售目标（商场销售保底）的25%作为商场毛利等等原因，在2018年12月之前三家商场均没有回款，大庆百货大楼在2019年2月28日第一笔回款78410.92元，但是领峰公司12月已经“跑路”，俊彩公司将回款作为抵扣代支付的款项。除此之外，一直到《商场合同》期限届满，三家商场均没有回款。在这期间俊彩公司多次电话、微信提示领峰公司要加强经营管理手段，否则双方损失惨重。但是无论俊彩公司如何提示销售额仍然无改观。依据《托管合同》约定，2018年12月之前三家商场没有回款，俊彩公司不需要向领峰公司支付托管佣金。所以，俊彩公司没有无故拖延支付托管佣金，也不存在违约行为。领峰公司未及时的履行对账、催款义务，也是造成商场回款拖延或者根本没有回款。领峰公司提交应付账款明细计算有误，俊彩公司计算2018年9月份至11月份托管佣金：大庆新玛特商场9月份-11月份托管佣金26755.2元、大庆百货大楼10月份-11月份托管佣金23693.4元、双鸭山新玛特商场11月份托管佣金54186元（8月、9月、10月已支付托管佣金）、齐齐哈尔新玛特商场10月份-11月份托管佣金23076元；共计托管佣金127710.66元，并不是领峰公司诉讼请求132048.4元。上述证据已证明了商场没有回款，俊彩公司不需向领峰公司支付。依据《托管合同》约定，在《商场合同》期限届满，俊彩公司与商场结算后1个月内支付给领峰公司（结算具体结束时间2020年1月）。从2018年12月份-2019年6月份，俊彩公司接管商场经营管理后，计算俊彩公司代领峰公司支付经营管理人员的工资、社保金及国家法律规定的福利费用共计575109.43元，为了经营管理俊彩公司增加黑龙江区域管理经理的费用共计51139.02元及经营管理费用共计6064元，抵扣2018年12月份-2019年6月份四家商场销售额换算托管佣金461460.88元及领峰公司诉讼请求支付托管佣金132048.4元（应该是127710.6元)后仍缺少43140.97元。所以，领峰公司诉讼请求支付托管佣金，应该是127710.6元，俊彩公司不需要支付托管佣金。领峰公司诉讼请求托管佣金及滞纳金以每天1%的标准按月分段计算，由于2018年12月之前商场没有回款，所以该托管佣金支付的时间不是12份之前，商场没有回款情形《托管合同》约定，托管佣金支付时间为《商场合同》2019年6月期限届满后，俊彩公司与商场结算后1个月内支付才能给领峰公司的，况且抵扣俊彩公司代支付的经营管理人员的工资、社保金及国家法律规定的福利费用后仍不够，所以不存在滞纳金的赔付。即使赔付滞约金，滞纳金过高，俊彩公司请求滞纳金调整至同期贷款利率为宜。更为甚者，大庆新玛特商场销售的金额不够商场的各项扣款，至到2019年6月结算（实际结算日期2019年12月份-2020年1月份）时还需要俊彩公司掏钱补足不够的款项，商场才允许俊彩公司撤场。领峰公司起诉称2018年12月起，俊彩公司单方自行运营管理店铺，且停止向领峰公司继续支付托管佣金，导致领峰公司无法实现经营管理收取托管佣金的合同目的，俊彩公司已构成根本违约，是不符合事实。期限未满领峰公司违约“跑路”，俊彩公司无奈接手履行合同。领峰公司在经营管理到11月份后，发现除双鸭山商场经营有回款，其他三家商场销售额均未达到《商场合同》规定的销售目标，领峰公司考虑10月份、11月份销售旺季都未达到商场规定的销售目标，12月份开始天气转冷销售淡季，这样商场回款机会更渺茫，领峰公司在未经双方协商同意即违反合同约定跑路。由于《托管合同》未到期，领峰公司的“跑路”致使领峰公司聘用的员工23人的工资、社保金及国家劳动法规定福利待遇出现断档，在此情形之下，俊彩公司无奈接手履行合同。为了经营管理俊彩公司增加黑龙江区域管理经理的费用，并不是领峰公司所陈述俊彩公司单方自行运营。况且俊彩公司在2018年12月份-6月份代管后，领峰公司的托管佣金仍然计算。俊彩公司同意领峰公司解除《托管合同》，因为俊彩公司与商场签订《商场合同》的期限截止2019年6月30日止，鉴于领峰公司违约行为，俊彩公司无法与商场洽谈续期，在合同到期时申请结算，致使代为管理俊彩公司在黑龙江省四家商场的经管管理的基础亦为存在了，《托管合同》无实际意义。二、从2018年12月起领峰公司违约后，俊彩公司承担了《托管期间》应由领峰公司支付的工资、社保金及各项费用632312.45元，抵扣领峰公司托管佣金及诉讼请求支付托管佣金后仍缺少43140.97元，俊彩公司通过提起反诉请求领峰公司赔付。三、依据《托管合同》约定，合同有效期为2018年8月1日至2020年7月31日止，当本合同终止后，如果甲方与商场签订“专柜经营合同”尚在合作合同期内的，乙方必须要保证甲方与商场合作的顺利进行并积极协助各方处理完成相关事实，否则甲方将视乙方为违约，甲方将扣除乙方合作及货品保证金的50%，由于领峰公司的违约行为，俊彩公司通过提起反诉请求领峰公司支付违约金250000元。四、依据《托管合同》约定，乙方必须做到合同期满，否则乙方要负责承担装修总费用的50%（针对第一年）。俊彩公司为了经营装修了大庆新玛特商场、大庆百货大楼、齐齐哈尔新玛特商场三家，装修总费用共计520928.4元。由于领峰公司未履行合同义务一年，俊彩公司通过提起反诉请求领峰公司赔偿装修费用260464.2元。综上，俊彩公司认为，在合同期限未届满前，领峰公司“跑路”的行为属于严重违约，给俊彩公司造成巨大损害，领峰公司请求支付托管佣金127710.6元应当是俊彩公司与商场合同期限届满财务结算（2020年1月份）后，俊彩公司不存在逾期支付托管佣金的事实，更不能适用滞纳金的责任，况且抵扣俊彩公司代支付的经营管理人员的工资、社保金及国家法律规定的福利费用后仍不够。《托管合同》约定滞纳金太高，俊彩公司依法请求调整按照同期货款利率计算。领峰公司违约应当赔偿俊彩公司损失远远超过保证金500000元，本案俊彩公司不需返还保证金。俊彩公司已通过提起反诉请求领峰公司赔偿损失。现为维护俊彩公司的合法权益，特诉请法院判令：1、领峰公司支付俊彩公司垫付2018年12月至2019年6月份工资差额37076.97元；2、领峰公司支付俊彩公司垫付2018年12月至2019年6月份费用差额6064元；3、领峰公司支付违约金250000元；4、领峰公司承担违约赔偿装修费用260464.2元；5、本案诉讼费用由领峰公司承担。经审理查明：领峰公司于2017年1月9日经哈尔滨市南岗区市场监督管理局依法核准登记设立，属有限责任公司，法定代表人为孙洪民。俊彩公司于2012年12月28日经广州市白云区市场监督管理局依法核准登记设立，属有限责任公司，法定代表人为龚昌暖，股东为龚昌暖、薛彩玲。2018年9月3日，俊彩公司（甲方）与领峰公司（乙方）签订《托管合同》，约定：甲方产品委托乙方在指定区域代为管理销售，目的旨在发展“MERVYNS”摩雯思品牌的市场销售网络，加强品牌推广，甲方授权乙方成为经营“MERVYNS”摩雯思品牌系列产品之成员；甲方直接与商场签订《专柜经营合同》开设“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专卖店，并由甲方直接收取商场结算的营业款；甲方委托乙方按规定标准管理甲方在黑龙江省范围内开设的“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜；乙方为甲方代为管理黑龙江省，负责甲方“MERVYNS”摩雯思在黑龙江省的开拓和发展，具体包括甲方销售网点的拓展、货品进销存的管理、货品的调配及货品运输途中的跟踪、市场销售网络的维护、以及甲方品牌形象的完整和销售业绩的提升；合同有效期为2018年8月1日至2020年7月31日止；甲方收取乙方合作及货品保证金500000元，该保证金在本协议中止或期满不再续约，在甲方双方以及包括商场应付甲方款项结清所有款项后1个月内甲方无息全额返还乙方；在合同期限内，在乙方以及包括但不限于乙方聘用的人员、转委托的第三人等等均不违反合同规定事项情况下，甲方不得提前终止合作；当本合同终止后，如果甲方与商场签订“专柜经营合同”尚在合作合同期内的，乙方必须要保证甲方与商场合作的顺利进行，并积极协助各方处理完成相关事宜（甲方按照托管协议的约定条件支付乙方合同期外的托管佣金），否则甲方将视乙方违约，甲方将扣除乙方合作及货品保证金的50%；甲方负责装修图纸的设计和出样，装修工程及费用由甲方负责，乙方必须按甲方规定监督装修质量，乙方必须做到合同期满，否则乙方要负责承担装修总费用的50%（针对第一年）；乙方应承担对店铺日常运营所需物品及费用包括发生在商场维持关系方面的所有公关费及业务招待费，专柜日常运营所需人员包括但不限于乙方聘用的人员、转委托的第三人等等工资、社保及国家劳动法规定福利待遇费用由乙方承担，如违反因此产生经济赔偿损失由乙方负责等；乙方每月必须按商场规定时间与商场财务部核对账目，并将核对结果书面通知甲方，甲方开具增值税专用发票快递给乙方，乙方按规定时间交到商场财务部，并协助甲方向商场催收货款；甲方按专柜正常实际销售20%比例向乙方支付托管佣金，每月甲方确认收到当月商场销售回款后才向乙方支付托管佣金，甲方承诺收到商场回款后在7个工作日内将托管佣金汇入乙方指定账户；合同未满期之前，甲乙任何一方提出终止合约，须提前60天以书面的形式通知另一方；甲乙双方在合同期内如乙方连续三个月销售没有完成商场合同规定销售保底金额，甲方有权单方面解除托管合同。2018年7月24日、2018年9月12日，领峰公司法定代表人孙洪民向俊彩公司指定的薛玲玲收款账户分别转账支付保证金100000元、400000元，合计500000元。俊彩公司向领峰公司出具收据两张。上述合同签订后，领峰公司为俊彩公司管理俊彩公司在大商股份有限公司齐齐哈尔新玛特购物广场、大商大庆新玛特购物休闲广场有限公司、大庆大商百货大楼有限公司、大商双鸭山新玛特购物广场有限公司开设的四个“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜。2018年10月18日，俊彩公司通过薛玲玲账户向领峰公司法定代表人孙洪民账户转账36460元。2019年1月8日，俊彩公司再次通过薛玲玲账户向领峰公司法定代表人孙洪民账户转账45744.2元。领峰公司称上述两笔款项系俊彩公司向其支付的双鸭山新玛特百货“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜的托管佣金。同时，领峰公司确认收到俊彩公司支付的另一笔托管佣金38660.4元。俊彩公司表示上述三笔费用均系其向领峰公司支付的2018年8月至2018年10月期间的双鸭山新玛特百货“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜的托管佣金。且领峰公司、俊彩公司均确认俊彩公司此外没有向领峰公司支付2018年9月至2018年11月期间的其他托管佣金。2019年5月24日，俊彩公司向大商股份有限公司齐齐哈尔新玛特购物广场出具《撤店申请》，载明：自2018年10月11日入驻齐齐哈尔新玛特购物广场有限公司以来处于亏损状况，入驻开业至今销售款一直都不够扣贵司合同保底，我司一直未收销售款，所以我司经营周转资金紧张，现提出合同到期撤店申请，我司和贵司合同期2018年9月1日-2019年6月30日。2020年1月20日，领峰公司向俊彩公司邮寄律师函，内容为：2019年5月24日俊彩公司单方向商场提出终止合作，领峰公司已履行《托管合同》约定的义务，协助俊彩公司收到商场尾款和结清所有账面往来票据费用，但是俊彩公司至今未向领峰公司返还保证金500000元；在收到商场回款后，自2018年9月份起至今无故拖欠领峰公司托管佣金132048.4元，已构成违约。领峰公司特指派本所郑重向贵司函告如下：1、《托管合同》于本函件到达俊彩公司之日起即告解除；2、敦请俊彩公司于收到本函件之日起3日内，向领峰公司退还保证金500000元，并自逾期返还保证金之日起支付资金占用费；3、敦请俊彩公司于收到本函件之日起3日内支付托管佣金132048.4元，并按照《托管合同》约定支付滞纳金。该邮件于次日被签收。2020年2月27日，大商股份有限公司齐齐哈尔新玛特购物广场出具《证明》，内容：兹证明俊彩公司自2018年10月1日至2019年6月30日期间在我司齐齐哈尔新玛特商场开设“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜。自2018年12月1日起，由俊彩公司直接运营、管理“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜，负责对接商场事务。我司与俊彩公司的合同关系已于2019年6月30日期满终止，所有款项已于2019年12月30日结算完毕，双方权利义务已履行完毕。“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜已从我司齐齐哈尔新玛特商场结束运营并撤场。该证明后附的2018年度款项结算明细表记载：2018年10月份实际销售额4260元，2018年11月份实际销售额111120元，均在2019年12月全部结清。2020年2月27日，大商大庆新玛特购物休闲广场有限公司出具《证明》，内容：兹证明俊彩公司自2018年9月16日至2019年6月30日期间在我司大商大庆新玛特购物休闲广场开设“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜。自2018年12月1日起，由俊彩公司直接与我司对接“MERVYNS”摩雯思品牌的运营管理。我司与俊彩公司的合同关系已于2019年6月30日期满终止，所有款项已于2019年12月31日结算完毕，双方权利义务已履行完毕。“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜已从我司大商大庆新玛特购物休闲广场结束运营并撤场。该证明后附的2018年度款项结算明细表记载：2018年9月份实际销售额17993元，2018年10月份实际销售额46903元，2018年11月份实际销售额68880元，均在2019年3月全部结清。2020年2月29日，大庆大商百货大楼有限公司出具《证明》，内容：兹证明俊彩公司自2018年10月1日至2019年6月30日期间在我司大庆大商百货大楼商场开设“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜。自2019年12月1日起，由俊彩公司直接运营、管理“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜，负责对接商场事务。我司与俊彩公司的合同关系已于2019年6月30日期满终止，所有款项已于2019年12月30目结算完毕，双方权利义务已履行完毕。“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜已从我司大庆大商百货大楼商场结束运营并撤场。该证明后附的2018年度款项结算明细表记载：2018年10月份实际销售额58695元，2018年11月份实际销售额59772元，均在2019年12月全部结清。诉讼中，领峰公司为证实2018年12月9日俊彩公司确认了原告法定代表人推荐的新督导人选后，四个商场专柜的管理模式实际上已经由托管变为俊彩公司自行管理，双方此后没有再继续履行涉案托管合同项下的权利义务，俊彩公司尚欠托管佣金132048.4元未予支付，且保证金500000元也未退还，向本院提交了如下证据予以佐证：1、钟美林与原告法定代表人孙洪民之间的微信聊天记录，内容显示：2018年12月5日，钟美林问：“接下来的话是您做还是我们公司做，还是要在当地找一个像督导这种形式来接管，……你这边看一下有没有好的人推荐推荐给我们。”“我这两天的话就是过来这一块想先招个人，这个人的话，薪资方案各方面先由公司这边出，但是这个人你可能要推荐一下给我。最好是大庆的人，我重点还是要让她跟进大庆两店。”原告法定代表人孙洪民回复：“行。”后，原告法定代表人孙洪民推荐一名人员“张金苹”。2018年12月9日，钟美林称：“已经确定用金苹，今天已经和她办入职手续了，下个月初上班。”2018年12月14日，钟美林称：“我们黑龙江那个群，你看一下，方便帮我撤掉吗？”原告法定代表人孙洪民：“都移出去是吗。”钟美林：“都撤掉就好了。”2018年12月17日，原告法定代表人孙洪民：“薛总回来了吗。”钟美林：“今天应该会回来，我这边等一下见到她，我会沟通一下。”原告法定代表人孙洪民：“研究完了吗？我挺着急这事。”钟美林：“这个货款可能现在马上给你确实会有点难，我们可能会分开分批给到你。过年了，面料各方面最近很紧张，你一下子让我们拿出这个50万出来，我们肯定是拿不出来的，肯定要分批给到你了。”2019年3月22日，钟美林：“现在我们想几个场都想撤，我们要不要提前3个月打申请函过去？还是你这边有办法搞定。”2、俊彩公司股东薛彩玲与原告法定代表人孙洪民的微信聊天记录，显示：2018年12月20日，薛彩玲：“齐齐哈尔的新玛特先撤，现在业绩又不好，店开下来只有亏本。你现在退出了，我们根本没有一点信心。”孙洪民：“齐齐哈尔年核算，您急什么啊，装修都完事了，没必要。”“薛总押金的事您最晚什么时间解决啊。我这边很着急了。”薛彩玲：“押金现在我们实在没有办法马上退给你。”孙洪民：“薛总，那没问题就用货款抵就行了，您让美林出个证明就可以了。”薛彩玲：“这个和新玛特合作有关系吗？”2019年1月3日，薛彩玲：“孙总，齐齐哈尔我们要撤掉。”孙洪民：“这个没问题，保证金怎么解决，您得有个态度啊，要不就用大商货品抵吧。”薛彩玲：“齐齐哈尔那你帮我先撤吧，弄清楚了我们还是要把这些谈好，保证金该给你的，我们会给您，我们合同如何终止，我希望您也要换位思考。”孙洪民：“我一直换位思考啊，您把保证金和托管费日期给我，您说齐齐哈尔哪天撤。”薛彩玲：“说做谈好我们彼此信任就合作，现在您一方提出不做了，我毫无准备。托管费我们随时可以按我们合同出给你。”孙洪民：“开拓市场我也没让您出钱啊，我是白送给您的啊，现在您就可以正常经营啊。您要觉得不行是对产品没信心啊，还是怎么的。您要不行，大商可以正常经营的。”薛彩玲：“我不知道如何说比较好，我不知道我应该咋做。”孙洪民：“薛总，该结托管费的结，该退押金的退，我也不会不管您的啊。再说我对您是非常信任的，我都没开几家店，我就打了50万保证金。”2019年3月21日，薛彩玲：“孙总，您还是要帮我把这三家店撤了，我们把我们的合作搞一个段落。不然你也一件事挂着，我也月月在赔钱。”孙洪民：“我一定尽全力。”3、领峰公司在2019年12月27日制作一份“摩雯思”品牌应付账款明细，其中记载“双鸭山”2018年8月销售金额182300元、2018年9月销售金额193302元、2018年10月销售金额228721元、2018年11月销售金额270930元；四个商场托管费合计252913元，已收到（36460元+38660.4元+45744.2元）合计120864.6元，剩余132048.4元未付。经质证，俊彩公司表示钟美林是摩雯思品牌的人员，不是其司的人员；确认薛彩玲是其司人员，但是2018年12月20日原告已经不干了，薛彩玲没办法跟原告方商量，微信一直在商量如何处理，但是没有任何结果；领峰公司统计的上述明细中的数据有误。俊彩公司表示领峰公司仅提供托管服务至2018年12月1日，此后就“跑路”了，尚欠领峰公司2018年9月至2018年11月期间的托管佣金127710.6元，不是132048.4元，其最后与商场结算的时间是2020年1月19日，至此与商场的款项全部结算完毕；领峰公司的行为构成违约，其无奈接手履行合同，导致其支付领峰公司聘用的23名员工的工资、社保及各项费用，并支付应由领峰公司承担的传递、培训等费用；且领峰公司违约，应向其支付专柜50%的装修费用，并支付违约金250000元。俊彩公司为证实其上述主张，向本院提交了如下证据予以佐证：1、与商场签订的四份《联销合同》；2、2019年2月28日从大庆大商百货大楼有限公司收款78410.92元的工商银行业务回单；3、俊彩公司自行统计的2018年9月至2018年11月四个商场专柜的托管费汇总表，其中记载：双鸭山店销售额875253元，应付托管费175050.6元，已付120864.6元；大庆百货大楼店销售额118467元，应付托管费23693.4元、已付0元；大庆新玛特店销售额133776元，应付托管费26755.2元，已付0元；齐齐新玛特店销售额115380元，应付托管费23076元，已付0元；未支付的托管费合计127710.6元。4、俊彩公司自行统计的2018年12月至2019年6月四个商场工资汇总表，其中记载双鸭山店工资总额230119.05元、大庆百货大楼店工资总额122445.14元、大庆新玛特店工资总额94798.64元、齐齐新玛特店工资总额127746.6元，合计575109.43元。5、俊彩公司自作的各店铺工资明细及向相关人员转账的银行电子回单，其中工资明细记载了员工姓名、底薪、提成、奖励等信息。6、落款签名为“陈旭霞”、“宋丹”、“刘学昆”、“陈丹丹”的证明书，内容是从2018年8月1日至2018年11月期间应聘于哈尔滨领峰企业管理有限公司，工作地点在双鸭山新玛特商场作销售员，销售“摩雯思”品牌服装。7、俊彩公司自作的区域经理工资表、区域经理齐小娟从2018年12月起的工资明细及2019年7月30日薛成武向齐小娟转账7803元的工商银行转账记录，其中显示2018年12月工资当月核算天数18天、实际出勤天数17天。8、俊彩公司与郭海霞、宫双玉签订的《和解协议》及于2019年7月31日向郭海霞、宫双玉分别转账1300元、1000元的转账记录。其中和解协议约定鉴于俊彩公司与郭海霞在2018年12月1日签订劳动合同、与宫双玉在2019年4月22日签订劳动合同，因齐齐哈尔大商新玛特商场通知停业，俊彩公司支付终止劳动合同的补偿金、代通知金等费用。9、俊彩公司自作的2018年9月至2019年6月四个专柜的垫付费用汇总表，其中记载双鸭山店1888元、大庆百货大楼店421元、大庆新玛特店782元、齐齐新玛特店2973元，合计6064元。10、俊彩公司制作的2018年12月至2019年6月四个专柜的托管费汇总表，记载总销售额2307304.4元，托管费合计金额为461460.88元。11、大商大庆新玛特购物休闲广场有限公司于2019年12月23日向俊彩公司出具的《业务联系函》及转账记录，显示：装修费由俊彩公司柜位区域包含部分统装费用为7900元。俊彩公司于2020年1月3日向大庆市萨尔图区红玉室内装饰设计室转账装修费7900元。12、装修效果图、平面图、装修合同、采购清单及银行流水，拟证明其支付装修费520928.4元。除上述证据11中的7900元外，银行流水对应的转账款项合计486106元。13、四个专柜2018年8月至2019年6月期间的对账单，对账单中无任何单位或个人签章。经质证，领峰公司认为合同没有异议；证据2只能证明有资金往来，不能证明是否回款，也不能证明领峰公司“跑路”；证据3是俊彩公司自行统计，无法确认；证据4-10均不予确认，员工也并非其的员工；证据11与本案无关；证据12均不予确认，双方在2018年12月就事实上变更了专柜的管理模式，领峰公司没有托管权限，托管合同也无实际履行的可能性，领峰公司不应承担装修费用；证据13托管合同在2018年12月已经事实上无法履行，领峰公司没有托管专柜，不需要承担专柜此后支出的成本、工资等费用。领峰公司提交了其公司员工花名册、社保缴费告知单。其中员工花名册记载的员工有20人。社保缴费告知单中显示2018年11月、12月的在职人员均是15人。俊彩公司对于员工花名册不予确认，对于社保缴费告知单的真实性确认。庭审中，领峰公司表示其受俊彩公司委托代为管理“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜，其工作内容包括招聘人员、监督专柜装修、维护与商场合作的友好关系，而专柜的所有权、货品、广告、市场策略等都由俊彩公司自行负责；因俊彩公司的股东薛彩玲得知原告法定代表人孙洪民欲离职寻求另外的发展，就认为领峰公司拟“跑路”，要求孙洪民推荐替代人选，必要时协助撤柜，2018年12月9日俊彩公司的代表钟美林确定了新督导人员，此后，领峰公司无须再继续提供托管服务。俊彩公司抗辩称领峰公司的托管服务还包括宣传拓展、市场分析等，领峰公司组建23名人员到商场进行托管工作，并承担23人的工资和社保；2018年12月孙洪民称要调动新的工作，他不能够担任四个商场专柜的经营管理，因此俊彩公司说你不能干，就要安排一个能代替你职务的人员，要求根据托管合同的内容推荐新的高管负责，并由俊彩公司考核新的人员能力，此后，领峰公司推荐齐小娟代替孙洪民负责四个商场专柜的工作，不是张金苹；按照合同约定领峰公司要提前60天以书面形式告知才能终止双方的托管合同，但是领峰公司并没有，领峰公司在2018年12月1日结束托管工作，导致其为领峰公司支付了从2018年12月起的工资及社保费用。领峰公司回应称孙洪民个人职务的变化与公司无关，不影响涉案托管合同的履行，且孙洪民至今仍在领峰公司任职；2018年12月9日俊彩公司已经告知确定张金苹入职，具体此后是否另聘他人，是俊彩公司自行选聘的权限；此后四个商场专柜由俊彩公司的人员自行管理，双方已经协商一致解除涉案托管合同。俊彩公司表示从领峰公司发送的律师函可知，领峰公司在律师函中称于本函件到达俊彩公司之日起即告解除，说明双方此前并未协商一致解除合同；其股东薛彩玲在微信中提及退保证金是受制于领峰公司，因为涉案商场是领峰公司推荐给俊彩公司的。另，领峰公司曾在本案中要求确认涉案托管合同在2020年1月20日解除，后撤回该项诉讼请求，表示以其在法庭上作出的陈述为准。对于领峰公司的本诉诉讼请求，俊彩公司表示同意向领峰公司支付托管佣金127710.6元，对于托管佣金滞纳金的起算时间没有异议，但是标准过高，不同意退还保证金，也不同意支付担保费。对于俊彩公司的反诉诉讼请求，俊彩公司解释称主张的员工工资37076.97元是以总工资575109.43元-2018年12月至2019年6月期间的托管佣金461460.88元-2018年9月至2018年1月期间的托管佣金127710.6元得出；主张的垫付费用6064元是指应属于领峰公司负担的传递费用和内部培训各方面的费用，例如寄快递、参加会议开会学习打车、住宿的费用；同意向领峰公司退还保证金500000元，但同时按照合同约定领峰公司应支付违约金250000元，并按照合同约定承担50%的装修费用。领峰公司对此称双方在2018年12月9日事实上变更了托管关系，在双方的托管关系事实上消灭的情况下，俊彩公司不应要求其承担此后的费用、支付违约金及承担50%的装修费。另查：领峰公司在本案中申请诉讼财产保全，由浙商财产保险股份有限公司深圳分公司提供保函担保，为此支付担保费1158.81元。以上事实，有托管合同、收据、转账记录、联销合同、撤店申请、律师函、邮单、微信聊天记录、员工花名册、社保缴费告知单、对账单、明细表、汇总表、和解协议、证明书、业务联系函、装修效果图、平面图、装修合同、采购清单及当事人陈述等证据证实。本院认为：领峰公司与俊彩公司签订《托管合同》，约定俊彩公司委托领峰公司在黑龙江省代为管理“MERVYNS”摩雯思品牌，发展“MERVYNS”摩雯思品牌的市场销售网络，加强品牌推广。该合同系双方真实意思表示，对双方均有约束力，领峰公司、俊彩公司均应恪守履行。关于案涉《托管合同》是否已解除的问题。首先，根据本案查明的事实证实，领峰公司提交的孙洪民与钟美林的微信聊天记录、孙洪民与俊彩公司股东薛彩玲的微信聊天记录可以互相印证，亦与庭审中双方陈述的在2018年12月招聘新人员的情况可以互相印证，俊彩公司虽不确认钟美林的身份，但俊彩公司并无法提交反证推翻领峰公司所提交的上述证据，故本院对领峰公司提交的上述微信聊天记录的真实性予以确认，确认钟美林系俊彩公司的员工。其次，案涉双方在履行《托管合同》过程中，领峰公司应俊彩公司的要求为俊彩公司推荐新的人选，该人选取代领峰公司，负责管理俊彩公司开设的案涉四个商场“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜。俊彩公司表示其招聘了齐小娟代替原告法定代表人孙洪民负责四个商场“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜的工作，结合俊彩公司自行制作的齐小娟工资表来看，齐小娟在2018年12月工资当月核算天数18天、实际出勤天数17天，即表示齐小娟在2018年12月13日或14日已经实际开展上述工作。而俊彩公司人员钟美林在2018年12月14日告知领峰公司法定代表人孙洪明，要求撤掉黑龙江的群，并在2018年12月18日微信中表示领峰公司支付的500000元分批退还。上述事实表明，双方之间确有解除案涉《托管合同》的意思表示，在俊彩公司招聘新的人选取代领峰公司的案涉托管工作，并承诺分批退还保证金时,视为双方达成了事实上解除合同的合意，双方签订的案涉《托管合同》已解除。上述情形，系不可归责于任何一方致使合同无法如约履行。根据双方约定，俊彩公司应在收到案涉《托管合同》履行期间的商场尾款后1个月内退还保证金，而商场出具的证据显示至2018年11月的款项已经在2019年12月结清，因此，领峰公司要求退还保证金并支付从2020年2月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付的利息损失，符合法律规定，本院予以支持。至于领峰公司主张的托管佣金，因领峰公司的确在案涉《托管合同》签订后履行合同义务，故领峰公司主张俊彩公司支付截止至2018年11月的托管佣金，本院予以支持。对于托管佣金的金额问题，依据大商股份有限公司齐齐哈尔新玛特购物广场、大商大庆新玛特购物休闲广场有限公司、大庆大商百货大楼有限公司出具的证明可知，此三个“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜至2018年11月的实际销售额是367623元（115380元+133776元+118467元）。因俊彩公司提交的大商双鸭山新玛特购物广场有限公司“MERVYNS”摩雯思品牌服饰专柜至2018年11月的销售金额对账单中记载的金额与领峰公司制作的统计表中载明的金额一致，故本院予以采信，确认该专柜至2018年11月的实际销售金额为875253元（182300元+193302元+228721元+270930元）。综上，案涉四个专柜至2018年11月的销售额总计1242876元。按照合同约定，托管佣金按照专柜正常实际销售20%比例支付，经计算，俊彩公司应支付的托管佣金共计248575.2元。俊彩公司已经支付120864.6元（36460元+38660.4元+45744.2元），尚欠托管佣金127710.6元。至于领峰公司主张的托管佣金滞纳金的问题，领峰公司主张从起诉之日计付，俊彩公司并无异议，本院予以支持。具体滞纳金计算标准应予以调整，本院酌情调整为按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计付至款项付清之日止。领峰公司主张因诉讼财产保全支付的担保费问题，因该费用并非领峰公司基于本案纠纷必然产生的损失，且双方亦无此约定，故本院对于领峰公司的该项诉讼请求，不予支持。对于俊彩公司的各项反诉诉讼请求，因双方系达成解除合同的合意，解除合同之后的工人工资、各项垫付费用与领峰公司无关，俊彩公司之诉求与事实不符、于法无据，本院不予支持。至于俊彩公司主张的装修费用，如上所述，双方已经事实上解除合同，俊彩公司承诺支付托管佣金及分批退还保证金时并未提出要求领峰公司承担装修费用，现俊彩公司要求领峰公司承担50%的装修费用，理据不足，本院亦不予支持。与此对应，案涉《托管合同》约定“当本合同终止后，如果甲方与商场签订“专柜经营合同”尚在合作合同期内的，乙方必须要保证甲方与商场合作的顺利进行，并积极协助各方处理完成相关事宜（甲方按照托管协议的约定条件支付乙方合同期外的托管佣金），否则甲方将视乙方违约，甲方将扣除乙方合作及货品保证金的50%”，依据本案现有证据可见，案涉合同解除后，当俊彩公司要求领峰公司配合撤柜时，领峰公司一直表示会尽力处理，而俊彩公司亦确认其与商场之间款项已经结算完毕，现俊彩公司主张领峰公司存在违约行为，要求其支付250000元违约金的反诉请求，本院则不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，广州俊彩服饰有限公司向哈尔滨领峰企业管理有限公司返还保证金500000元及支付利息（利息以500000元为基数，从2020年2月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付至款项付清之日止）；二、于本判决生效之日起五日内，广州俊彩服饰有限公司向哈尔滨领峰企业管理有限公司支付托管佣金127710.6元及滞纳金（滞纳金以127710.6元为基数，从2020年3月3日起按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的四倍计付至款项付清之日止）；三、驳回哈尔滨领峰企业管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回广州俊彩服饰有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费15279元、财产保全费5000元，由哈尔滨领峰企业管理有限公司负担案件受理费5186.14元、财产保全费1333.57元，由广州俊彩服饰有限公司负担案件受理费10092.86元、财产保全费3666.43元。本案反诉受理费9336.05元，由广州俊彩服饰有限公司负担。上述本诉案件受理费15279元、财产保全费5000元已经由哈尔滨领峰企业管理有限公司预交，哈尔滨领峰企业管理有限公司同意由广州俊彩服饰有限公司在履行本判决时将其应承担部分直接支付给哈尔滨领峰企业管理有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 方人民陪审员  严伟琦人民陪审员  甄晓明二〇二〇年十二月二日书 记 员  张雪如