广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初398号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人潘裕兴，男，1990年10月6日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广西壮族自治区玉林市容县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月15日被抓获,次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留;2020年8月21日被依法执行逮捕；2020年11月9日被深圳市坪山区人民检察院取保候审；2020年11月20日被本院取保候审。被告人封林君，男，1990年5月17日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地广西壮族自治区玉林市容县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月15日被抓获,次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留;2020年8月21日被依法执行逮捕；2020年11月9日被深圳市坪山区人民检察院取保候审；2020年11月20日被本院取保候审。被告人陀安林，男，1990年9月8日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地广西壮族自治区玉林市容县。因涉嫌诈骗罪，于2020年7月15日被抓获,次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留;2020年8月21日被依法执行逮捕；2020年11月9日被深圳市坪山区人民检察院取保候审；2020年11月20日被本院取保候审。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕417号起诉书指控被告人潘裕兴、封林君、陀安林犯诈骗罪，于2020年11月17日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员蒋子伟依法出庭支持公诉，被告人潘裕兴、封林君、陀安林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年3月,被告人潘裕兴为赚取违法利益,纠集封金宝、廖祖焕（另案处理）、被告人封林君、被告人陀安林,租住广西壮族自治区玉林市容县,团伙作案,分工是潘裕兴组织好话术和提供作案的手机,将“天尊“提供作案用的微信分发给封林君等人在抖音ＡＰＰ发私信,发布滥宝网等网络购物平台刷单赚钱的虚假广告,吸引网民加为微信好友。封林君等人每成功加一名徽信好友,潘裕兴给10元,从中赚取差价5至7元。封林君负责统计团伙业绩情况,利用其本人的支付宝账户接收并分发上家转过来赃款。2020年6月11日18时许,被告人潘裕兴将上家获取的作案微信（微信号：×××）通过微信发送给被告人陀安林,被告人陀安林便在抖音私信上发布兼职刷单的虚假广告。当日,住深圳市坪山区坑梓街道的被害人刘某其在住处刷抖音时,看见被告人陀安林在网上发布的兼职刷单信息,信以为真,便加了广告上的微信（微信号：×××，昵称:米客审核员）为好友,被告人陀安林向其介绍了刷单的流程后推荐其加所谓的“派单员“（涉嫌网络诈骗的同案犯）,。2020年6月11日19时许,被害人刘某加了对方的ｑｑ后,对方发了一个链接让其下载“淘兼职“ａｐｐ并注册关联其支付宝账号,随后按照对方的要求在淘宝刷单,操作成功后可返利30元,后对方一直未回复信息,也未返利。2020年6月13日,被害人刘某查询支付宝发现在2020年6月11日19时许,有一笔9398元的花呗充值到上海一家公司的账上,被害人发现被骗后报警。民警接报后经侦查后于2020年7月15日在广西玉林市将被告人潘裕兴、封林君、陀安林抓获归案。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证，书证，被害人陈述，被告人的供述与辩解，视听资料、电子数据。公诉机关认为被告人潘裕兴、封林君、陀安林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕418号量刑建议书，建议对被告人潘裕兴判处八个月有期徒刑，并处罚金人民币三千元；建议对被告人封林君、陀安林判处七个月有期徒刑，并处罚金人民币三千元。出庭公诉人当庭表示对被告人潘裕兴、封林君、陀安林判处缓刑无异议。庭后公诉人调整三被告人的附加刑，建议各判处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。被告人潘裕兴、封林君、陀安林对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且自愿签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，案发后被告人潘裕兴、封林君、陀安林赔偿了被害人刘某损失，被害人对三被告人的行为表示谅解。本院在审理过程中，依法委托广西壮族自治区玉林市容县司法局对被告人潘裕兴、封林君、陀安林进行了社区影响调查评估，容县司法局出具了调查评估意见书，评估意见为被告人潘裕兴适用社区矫正对其所在社区影响较小，重新犯罪的可能性较小，可适用社区矫正；被告人封林君重新犯罪的可能性较小，适合社区矫正；被告人陀安林适用社区矫正对其所在社区影响不大，重新犯罪的可能性较小，可适用社区矫正。本院认为，被告人潘裕兴、封林君、陀安林以非法占有为目的，伙同他人利用互联网技术手段实施诈骗，骗取被害人财物，数额较大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中被告人潘裕兴组织实施，被告人封林君、陀安林积极参与，均系主犯，但被告人封林君、陀安林的作用相对于被告人潘裕兴较小，依法可比照被告人潘裕兴从轻处罚；三被告人归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。三被告人已退赔被害人损失并取得谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，参考对被告人的社区调查评估意见，结合被告人的认罪悔罪态度，对三被告人判处刑罚的同时，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十五条、第二十六条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人潘裕兴犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）二、被告人封林君犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）三、被告人陀安林犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）四、对随案移送的手机二十八部，笔记本电脑二台，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 池 勇二〇二〇年十二月七日书记员 黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条【缓刑的条件、禁止令与附加刑的执行适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》二、依法严惩电信网络诈骗犯罪(一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。