山西省运城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）晋08民终2853号 上诉人（原审原告）：赤峰市鸿图装饰工程有限公司，住所地：赤峰市松山区新天地商务广场**楼**。 法定代表人：赵凤，职务：经理。 委托诉讼代理人：马连玉，赤峰市松山区太平地法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：史江齐，男，1976年3月28日出生，汉族，住运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：赵勇，山西勇谋律师事务所律师。 上诉人赤峰市鸿图装饰工程有限公司（以下简称赤峰鸿图装饰公司）因与被上诉人史江齐装修合同纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初8349号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人赤峰鸿图装饰公司上诉请求：1、依法撤销原审判决；2、改判支持上诉人的原审诉讼请求，判令被上诉人给付上诉人施工费、材料费、质保金合计134460元；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人签订了《装饰装修工程合同》，约定了相关事项，被上诉人按合同约定，分三次给付上诉人工程款80%，工程完工验收后，被上诉人找出几点应补修的工程不符合标准的地方，但被上诉人所指的几项重新修复，其费用均在20000元以下，经协商，上诉人为被上诉人在欠款中留出20000元，被上诉人自行修补费用，被上诉人欠款116737元，减去应留20000元，下欠96737元施工费，施工期间扣留质保金37723元，共计134460元。一审开庭审理前，被上诉人的代理人及上诉人的代理人曾就此案进行协调，被上诉人承诺给付上诉人50000元了结此案，上诉人不同意，审理中被上诉人再次承诺，但一审法院判决违背事实，请求依法支持上诉人的请求。庭审中，上诉人补充事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人所举的工程验收单是确认的，应该是有效的，验收单注明的项目至今未完善，责任不在上诉人，事实上是被上诉人已经开业，未允许上诉人维修，并协商扣除20000元的费用，一审法院应该就未完善部分进行鉴定，以确定被上诉人给付工程款的质保金的数额。 被上诉人史江齐辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应依法驳回上诉人的上诉请求。根据双方合同约定，答辩人支付尾款的条件是竣工验收合格，2018年12月23日双方仓促对工程进行了验收，在验收单验收结果一栏中，明确列名了上诉人装修存在的问题（实际上上诉人存在鱼池漏水等5个严重问题，35项需修复整改的地方及33处未按设计图纸施工的问题），至今，由于上诉人并未进行整改修复，且上诉人提交的验收单并没有任何单位加盖公章而导致无效。足以证实上诉人并未按照双方所签合同的约定完成其应履行的合同义务，在其修复完成并按合同约定验收各方负责人签字盖章后，其才有权要求答辩人支付尾款，目前，上诉人要求支付工程款的条件并未成就。 上诉人赤峰鸿图装饰公司原审起诉请求：一、请求法院判令被告给付施工费及材料款96737元，质保金37723元，合计款134460元；二、判令被告按原、被告签订的“装饰装修工程施工合同”第十一条三款约定自2018年11月30日违约之日起按拖欠134460元日2‰支付违约金至2019年6月20日计53780元；三、依法判令被告承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月25日原、被告就位于运城市盐湖区××广场××田家室内室外装饰装修工程，签订了《装饰装修工程施工合同》，双方约定：工程地点运城万达广场，装饰装修面积为269.45平方米，工程承包采取承包方包工、包全部材料（见附表三），工程期限自2018年9月30日至2018年12月1日，工程造价为754460元。在施工过程中分三个阶段对工程进行联合验收1、材料验收；2、隐蔽工程验收；3、竣工验收。工程款支付方式为分三次付清：首付款签订合同支付总价款的40%，即300000元；中期款工程过半、中期预决算支付总价款的40%，即300000元；结算款竣工验收合格支付总价款的15%，即116737元；主材100%首付款时一次性支付总价款的5%，即37723元。还约定工程验收合格后，被告对原告提交的工程结算单进行审核。自提交之日起二日内如未有异议，即视为被告同意支付原告工程尾款。合同签订后，原告进行了施工，被告也按约定支付了首期款及主材100%、中期款。完工后，原、被告及九田家总部工程验收部、工地监督对工程进行竣工验收，原告提供的验收单中显示该装饰装修工程存在多项施工不符合规定，需要原告进行整改完善的部分。在验收单中标注有“注：此单一式四份，建设单位四份，施工单位一份，每份必须由负责人签字，并加盖单位公章或项目部章方有效。”该份竣工验收单中均没有加盖单位公章或项目部章。同时查明，在原告提供的竣工验收单中，所标注的多项需要原告整改完善的部分，至今未进行整改完善。 一审法院认为，原告赤峰市鸿图装饰工程有限公司与被告史江齐签订的《装饰装修工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效，双方均应按约履行。原告要求被告支付剩余的施工费、材料款及质保金，理由为该装饰装修工程原告已按合同约定完成施工并验收合格，被告应当支付剩余全部工程款，并提供了工程竣工验收单。但按照合同约定被告应在工程经竣工验收合格并进行结算后支付剩余工程款，在原告提供的竣工验收单中，验收结果明确标注有十多项不符合施工要求的内容，最后验收结果为施工方需完善，而原告至今未对验收单中标注的项目进行整改完善。且该验收单中标注必须由负责人签字，并加盖单位公章或项目部章方有效，但该验收单中各方均未盖章。原告也未提供证据证明该工程已经过双方结算。综上，不能认定该装饰装修工程已经竣工验收合格并结算，对原告要求被告支付剩余工程款及质保金的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告赤峰市鸿图装饰工程有限公司的诉讼请求。案件受理费4065元，由原告赤峰市鸿图装饰工程有限公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相符。 本院认为，2018年9月25日，上诉人赤峰鸿图装饰公司与被上诉人史江齐签订了《装饰装修工程施工合同》，合同约定，工程验收合格后，被上诉人对上诉人提交的工程结算单进行审核，自提交之日起二日内如未有异议，即视为同意支付工程尾款。本案施工完成后，双方及相关人员共同对上诉人完成的工程进行了验收，根据上诉人提交的《工程竣工验收单》显示，上诉人完成的工程存在多项施工不符合合同的问题，验收结论为施工方需完善。根据双方提供的证据，上诉人与被上诉人就修复时间和修复方式虽多次协商，但未能达成一致。上诉人主张被上诉人同意20000元修复费，被上诉人不予认可，上诉人提供的证据不足以证明被上诉人同意20000元为全部工程的修复费用，故本院不予采信。本案上诉人主张被上诉人支付工程尾款，因双方就本案所涉工程如何整改完善未能达成一致意见，且未进行最后结算，上诉人暂无权向被上诉人主张尾款，应待双方协商一致或整改完成后，再行主张权利。 综上所述：依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2019）晋0802民初8349号民事判决； 二、驳回赤峰市鸿图装饰工程有限公司的起诉。 一审案件受理费4065元，退还赤峰市鸿图装饰工程有限公司；上诉人赤峰市鸿图装饰工程有限公司预交的二审案件受理费2989元予以退还。 本裁定为终审裁定。 审判长  李满良 审判员  杨云芳 审判员  任志敏 二〇二〇年十二月七日 书记员  成 杰