河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终5806号上诉人（原审原告）：梅雪艳，女，汉族，1969年7月18日出生，住信阳市浉河区。委托诉讼代理人：刘国平，系上诉人梅雪艳丈夫。被上诉人（原审被告）：信阳市外贸纸箱厂。住所地：信阳市浉河区北京路**。诉讼代表人：信阳市外贸纸箱厂管理人。被上诉人（原审被告）：信阳市商务局。。住所地：信阳市羊山新区新五大道**法定代表人：郭珂，该局局长。二被上诉人共同委托诉讼代理人：翟静静，河南竞远律师事务所律师。上诉人梅雪艳因与被上诉人信阳市外贸纸箱厂、信阳市商务局劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市浉河区人民法院（2020）豫1502民初1736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人梅雪艳的委托诉讼代理人刘国平、二被上诉人信阳市外贸纸箱厂、信阳市商务局的共同委托诉讼代理人翟静静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。梅雪艳上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院确认对上诉人除名的通知无效，又想当然认为上诉人与被上诉人解除了劳动关系。对上诉人进行解除劳动合同的补偿，上诉人仅对收到钱数予以认可，并未和被上诉人达成书面解除劳动合同的合意，也并未对上诉人15年工龄补偿和被上诉人达成协议。二、被上诉人和上诉人发生劳动争议是因被上诉人未对上诉人按照法律规定购买养老保险，被上诉人也未对上诉人的养老保险进行登记，上诉人在办理退休时才发现自己的权益受到侵害，故该争议发生没有过诉讼时效。三、一审法院适用法律错误。上诉人请求的第三项要求，被上诉人在因用人单位未为上诉人办理社会保险且社会保险不能补办，导致上诉人的损失，上诉人认为一审法院应当根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第1条和第4条的规定审理此案。信阳市外贸纸箱厂、信阳市商务局辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。梅雪艳向一审法院起诉请求：1、确认信阳市外贸字（2001）第02号关于梅雪艳除名的通知无效；2、确认原告从1996年6月至2019年6月与第一被告信阳市外贸纸箱厂存在劳动关系；3、判定第一被告因用人单位未为原告办理社会保险，且社会保险机构不能补办，导致原告的损失，每月按同期职工领取养老金2000元，按政策规定每年增减，第二被告在主管机关责任内承担连带责任；4、判令被告为原告办理退休手续。一审法院认定事实：原告梅雪艳于1987年被原河南省信阳地区外贸纸箱厂招收为集体所有制工人，1992年因企业经营效益欠佳待岗。1995年12月8日，原河南省信阳地区外贸纸箱厂作出《关于对梅雪燕同志除名的通知》，内容为“各科、室、车间：原我厂职工梅雪燕同志，于95年7月12日停薪留职期满后，既没有补办续停手续，又没有到单位报到上班。在计划生育孕检中，单位通知该同志孕检，该同志一直没有参加孕检，严重违反了我厂规章制度。根据我厂《关于外出人员有关规定》第3条，为严肃纪律，对该同志予以除名。自通知之日起，该同志已不是我厂职工，与我厂没有任何关系”。但在本案审理期间，被告信阳市外贸纸箱厂未能提交已将该除名通知直接送达梅雪艳本人的相关证据，原告梅雪艳亦表示对该除名通知不知晓。后因行政区划变更，原河南省信阳地区外贸纸箱厂更名为信阳市外贸纸箱厂。2001年1月3日，信阳市外贸纸箱厂作出信市外纸字（2001）第02号《关于对梅雪艳同志除名的通知》，具体内容为：“各科、室、办车间：梅雪艳同志在上班中私自离开工作岗位，单位通知该同志到单位上班，该同志拒不服从单位领导，为了严肃劳动纪律，经厂领导研究决定，对梅雪艳同志作除名处理。该同志今后不再是我厂职工，与我厂没有任何关系”。2001年3月22日，信阳市外贸纸箱厂人事科又出具《证明》一份，载明：“梅雪艳同志已申请自动辞职，工龄十四年，按厂研究决定，每年补助50元，共补助柒佰元正”，并加盖河南省信阳市外贸纸箱厂人事科印章，原告梅雪艳在该《证明》右下方签字确认“实收柒佰元，梅雪艳”。2018年6月30日，被告信阳市外贸纸箱厂向信阳中级人民法院申请破产，信阳市中级人民法院依法受理并指定破产清算管理人，并于2019年4月24日依法宣告信阳市外贸纸箱厂破产。为办理个人退休手续，2019年7月25日，原告梅雪艳在被告信阳市外贸纸箱厂管理人的指导和要求下出具《声明》一份，声明内容为：“本人梅雪艳，是信阳市外贸纸箱厂辞职人员，由于办理个人的退休手续时发现档案名字有误，为顺利办理我的退休手续，请求企改办帮忙出具一份证明提交给浉河区养老保险中心。本人承诺此次办理养老保险退休手续事宜及其所有产生的费用均与信阳市外贸纸箱厂和企改办无关，本人承担因办理个人退休事务的所有费用和相关责任”；信阳市外贸纸箱厂管理人于同日向浉河区养老保险中心出具《情况说明》一份，内容为“原我厂辞职人员梅雪艳同志，身份证号。该同志存留在养老保险中心的档案资料中，由于书写错误将名字梅雪艳误写为梅雪燕，需更正”。2019年11月，原告梅雪艳以在2019年办理退休手续时发现自己于2001年1月3日被除名、除名通知未经法定程序送达无效，且导致不能正常办理退休手续为由，向信阳市浉河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认信市外纸字（2001）第02号关于梅雪艳除名通知无效等。信阳市浉河区劳动人事争议仲裁委员会认为梅雪艳已达到法定退休年龄、不属于劳动争议调解仲裁范围，并于2019年11月15日作出信浉劳人仲案字（2019）115号《不予受理通知书》。后原告梅雪艳向一审法院提起诉讼，并提出如上所请。另查明，劳动合同履行期间，原河南省信阳市地区外贸纸箱厂于1994年1月12日制定《信阳地区外贸纸箱厂关于外出人员有关规定的通知》，内容如下：一，对自愿申请停薪留职或辞职的人员，经企业批准并报当地劳动部门备案，可办理手续。对辞职人员可按工龄发给一次性生活补助费。对年老体弱工人，距退休年限五年以内，确实不能坚持生产的经本人申请，企业批准，可提前办理退休手续。二，外出人员在停薪留职期满时应当及时到单位报到上班。如继续要求停薪留职，需本人到单位办理续留手续，如到期不上班又不办理续留手续者，按自动退厂处理，我厂将予以除名。外出人员停薪留职期间，不享受厂里所发的任何福利和待遇。三，为加强计划生育管理，上级要求单位对已婚妇女定期进行孕检和透环检查，对计划生育档案进行完善和整理。对于外出打工人员，应当遵守计划生育规定，在接到孕检通知后，必须按规定时间到厂参加孕检，如在外地不能到厂参加孕检的，应在当地计划生育部门办理合格的孕检证明，并在规定的时间内寄到厂里。如外出人员不遵守计划生育规定，将视为自动退厂，我厂将予以除名，并将该人员档案递交人才交流中心。四、对于以停薪留职为名，有意躲避计划生育管理，不定期到厂进行孕检，致使计划外怀孕、偷生，将依照相关规定给予罚款或开除处理。一审法院认为，劳动争议当事人的合法权益应受到法律保护。本案双方当事人的争议焦点首先在于信阳市外贸纸箱厂作出的信市外纸字（2001）第02号《关于对梅雪艳同志除名的通知》是否有效，依照原劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定：“按照《企业职工奖惩条例》（国发[1982]59号）第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此，企业通知请假、放长假、××休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或者邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效”，因本案被告信阳市外贸纸箱厂在一审法院审理期间未能提交其已将除名通知送达给原告梅雪艳本人或其同住成年亲属的相关证据，且梅雪艳本人亦不予认可，故信阳市外贸纸箱厂于2001年1月3日作出的《关于对梅雪艳同志除名的通知》应视为无效。但根据被告信阳市外贸纸箱厂于除名通知作出后不久，即2001年3月22日出具的《证明》内容，“梅雪艳同志已申请自动辞职，工龄十四年，按厂研究决定，每年补助50元，共计补助柒佰元正”，原告梅雪艳在该《证明》右下方签字认可“实收柒佰元，梅雪艳”，可视为原告梅雪艳对解除劳动合同关系的认可，属于用人单位和劳动者自愿协商解除劳动关系的情形。依据劳动法的相关规定，劳动争议发生后，劳动合同的当事人可在仲裁时效内向劳动仲裁部门申请仲裁以寻求权利救济，具体到本案，劳动争议发生日应为原告梅雪艳在《证明》上签字并领取相关补助之时，距其于2019年11月15日向信阳市浉河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时，已超过仲裁时效，且原告梅雪艳未能提交证据证实期间存在时效中断、中止或延长的情形，故原告梅雪艳请求确认与被告信阳市外贸纸箱厂仍存在劳动关系及办理退休手续等诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第七十九条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认信阳市外贸纸箱厂信市外纸字（2001）第02号《关于对梅雪艳同志除名的通知》无效。二、驳回原告梅雪艳的其他诉讼请求。本案案件受理费100元，原告梅雪艳与被告信阳市外贸纸箱厂各负担50元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的本案其他事实与一审基本一致。本院认为，虽然因信阳市外贸纸箱厂在一审法院审理期间未能提交其已将除名通知送达给梅雪艳本人或其同住成年亲属的相关证据，且梅雪艳本人亦不予认可，故信阳市外贸纸箱厂于2001年1月3日作出的《关于对梅雪艳同志除名的通知》应视为无效。但根据信阳市外贸纸箱厂于除名通知作出后不久，即2001年3月22日出具的《证明》内容，“梅雪艳同志已申请自动辞职，工龄十四年，按厂研究决定，每年补助50元，共计补助柒佰元正”，原告梅雪艳在该《证明》右下方签字认可“实收柒佰元，梅雪艳”，可视为原告梅雪艳对解除劳动合同关系的认可，属于用人单位和劳动者自愿协商解除劳动关系的情形。故一审法院认定信阳市外贸纸箱厂和梅雪艳的劳动关系于2001年3月22日解除有事实和法律根据。既然信阳市外贸纸箱厂和梅雪艳的劳动关系已经于2001年3月22日解除，那么信阳市外贸纸箱厂就没有为梅雪艳办理社会保险和退休手续的义务，故上诉人要求信阳市外贸纸箱厂赔偿其不能办理社会保险的损失没有事实和法律依据，原审判决并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人梅雪艳负担。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  汪 涛审判员  吴 斌二〇二〇年十二月三十一日法官助理张徐书记员陈紫薇