河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终4775号上诉人（原审被告）：刘磊，男，1983年10月23日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：张文，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：焦冬，男，1976年2月10日出生，汉族，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：徐海阔，河南同立律师事务所律师。上诉人刘磊因与被上诉人焦冬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初7292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。刘磊的委托诉讼代理人张文，焦冬及其委托诉讼代理人徐海阔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘磊上诉请求：依法撤销驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初7292号民事判决，依法改判或将本案发回一审法院重新审判。事实与理由：1、一审审判程序违法。一审法院未向其送达关于对河南竣安建筑工程有限公司撤回起诉的裁定，且河南竣安建筑工程有限公司应属本案必须参加诉讼的当事人，一审法院不应当准许焦冬撤回对河南竣安建筑工程有限公司的起诉。焦冬一审诉讼请求是医疗费2598元、护理费7508.54元，一审判决认定医疗费45446.79元、护理费7702.68元，均超过了焦冬的诉讼请求。本案较为复杂，不应当适用简易程序；2、一审判决认定的责任承担比例不当，焦冬在本案事故中存在重大过错，应当承担50%的责任；3、一审判决按照城镇居民的标准计算焦冬的残疾赔偿金、被扶养人生活费错误，应当按照农村居民的标准计算上述损失。焦冬答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。焦冬向一审法院起诉请求：判令刘磊赔偿各项经济损失139755.93元。一审法院认定事实，河南竣安建筑工程有限公司系位于驻马店市驿城区驿城大道与雪松路交叉口西北角西苑小区项目的建设单位，刘磊与该小区工程项目部达成协议，协议约定刘磊从工程项目部承包了其中2栋楼主体工程的钢筋工项目施工。刘磊承包工程后通过为其带班的焦华生雇佣包括焦冬在内的工人进行施工，日常工作管理中，由带班的焦华生负责记工，将工人的工作量报给刘磊，刘磊根据焦华生统计的工作量将工人的工资支付给带班的焦华生，由带班焦华生根据记的工负责向工人支付劳动报酬。2020年1月14日，焦冬在抬钢筋从地下车库南跑道的施工通道架子上经过时不慎从架子上坠落到地上，事故发生后，焦冬送往驻马店魏道德骨科医院住院治疗，该医院为焦冬入院诊断为右肱骨干粉碎性骨折、左肱骨大结节骨折。2020年1月15日，该医院为焦冬行右肱骨干粉碎性骨折+左肱骨大结节骨折切开复位内固定术。经治疗焦冬于2020年1月23日出院，共住院9天。焦冬在该医院住院治疗期间，刘磊为焦冬支付了医疗费34508.79元。焦冬在驻马店魏道德骨科医院住院期间及出院后先后在该医院检查治疗支付检测费用938元。事故发生后，刘磊向焦冬支付生活费500元。庭审中，焦冬申请证人陈某出庭对焦冬中从事劳务工作中受伤的事实经过进行了证实。2020年5月8日，焦冬委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期治疗费用、误工期、护理期及营养期进行评定，驻马店申正法医临床司法鉴定所于2020年5月25日作出驻申正司鉴所（2020）临鉴字第829号和（2020）临鉴字第829-1号司法鉴定意见书，结论为1、被鉴定人焦冬的伤残等级为十级；2、被鉴定人焦冬的后期医疗费用约需10000元；3、被鉴定人焦冬的误工期为180日；营养期90日；护理期为60日。焦冬支付检查费、鉴定费1900元。审理中，刘磊对焦冬自行委托驻马店申正法医临床司法鉴定所作出的驻申正司鉴所（2020）临鉴字第829号和（2020）临鉴字第829-1号司法鉴定意见书的鉴定结论提出异议，并向本院提出申请，要求对焦冬的伤残程度、后期治疗费用、误工期、护理期及营养期进行重新鉴定，本院根据刘磊的申请委托驻马店蔚康法医临床司法鉴定所对刘磊的申请事项进行了鉴定，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所于2020年10月20日作出驻蔚康司鉴所（2020）临鉴字第478号司法鉴定意见，结论为1、被鉴定人焦冬左上肢损伤结果评定十级伤残；2、被鉴定人焦冬后期取内固定手术治疗费用需10000元；3、被鉴定人焦冬护理时限评定60日；误工损失日评定180日；营养时限评定90日。庭审中，焦冬提交了不显示乘车人及乘车日期的面值为10元的定额出租车发票30张，总金额为300元。另查明，焦冬户口显示为农业家庭户口居民，焦冬、张景妹生育两个子女，其中儿子焦宇赫生于2008年1月10日，女儿焦春悦生于2012年1月22日。焦冬一家于2016年1月7日在驻马店市购买位于驻马店市天中山大道市石油化工总公司楼（现蓝天集团家属院）东2单元6层604号房屋（产权证号××号）居住生活。一审法院认为，焦冬于2020年1月14日在位于驻马店市驿城区驿城大道与雪松路交叉口西北角西苑小区项目施工中抬钢筋从地下车库南跑道的施工通道架子上经过时不慎从架子上坠落到地上受伤，焦冬受伤后在驻马店魏道德骨科医院住院治疗的事实，双方当事人均无异议，予以确认。由于该案系提供劳务者受害责任纠纷，刘磊承包位于驻马店市驿城区驿城大道与雪松路交叉口西北角西苑小区项目其中2栋楼主体工程的钢筋工项目后雇佣包括焦冬在内的工人进行施工，由刘磊向焦冬等人支付相应的劳动报酬，因此，刘磊与焦冬等人形成的系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务者受害赔偿是无过错责任，只要提供劳务者是在从事劳务活动中受到的损害，无论用人单位是否有过错，都应当承担赔偿责任。刘磊雇佣焦冬从事钢筋工工作，焦冬在抬钢筋从施工通道架子上经过时不慎从架子上坠落到地上受伤，是从事雇佣活动中发生的安全事故，作为焦冬的雇主刘磊依法应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。焦冬作为具有完全民事行为能力的成年人，在从事雇佣中应当充分注意安全义务，而焦冬在抬钢筋从施工通道架子上经过时没有充分注意安全义务，导致其从架子上坠落到地上受伤致残，焦冬对损害后果的发生存在相应的过错，依法可以减轻刘磊的赔偿责任。本案中结合刘磊、焦冬对损害后果所具有的过错程度，认定刘磊应当承担80%的责任，焦冬应当承担20%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。因此，焦冬要求刘磊赔偿护理费、营养费、伙食补助费、交通费、住宿费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费的请求依法有据，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，后续治疗费赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明及鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。焦冬受伤后在驻马店魏道德骨科医院住院治疗及出院后检查治疗共计支付医疗费35446.79元（其中刘磊支付34508.79元，焦冬支付938元）。焦冬的后续治疗费经司法鉴定为10000元，因此，焦冬的医疗费金额损失应当以该两项合计金额45446.79元为标准予以认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。焦冬虽然系农业户口居民，但焦冬自2016年1月7日起在驻马店市购房居住生活，其伤残等级分别评定为十级，焦冬伤残赔偿金应当按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元标准计算为68401.94元（34200.97元×20年×10%）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。焦冬没有固定收入，其误工费按照2019年河南省居民服务业人均收入46858元为标准自2020年1月14日计算至第一次伤残评定次日即2020年5月24日，具体金额为16689.15元（46858元÷365天×130天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。焦冬的护理期限经司法评定为60天，其护理费按照2019年河南省居民服务业人均收入46858元为标准计算应当为7702.68元（46858元÷365天×60天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差标准予以确定；营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。焦冬住院治疗9天，其住院伙食补助费按照每天50元的标准计算应当为450元（9天×50元）；焦冬的营养期限经司法评定为90日，其营养费按照每天20元的标准计算应当为1800元（90天×20元）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。焦冬的儿子焦宇赫生于2008年1月10日，其被抚养人生活费按照2019年河南省城镇居民人均消费支出21971.57元计算，具体金额为5492.89元(21971.57元×5年×10%÷2人)；焦冬的女儿焦春悦生于2012年1月22日，其被抚养人生活费按照2019年河南省城镇居民人均消费支出21971.57元计算，具体金额为9887.2元(21971.57元×9年×10%÷2人)。两人合计15380.09元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十三条第二款规定，交通费根据受害人及其必要的护理人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。对于焦冬主张的500元交通费，由于焦冬提供的交通费票据没有显示乘车人及乘车日期，焦冬不能证明该交通费系焦冬实际产生的费用，因此焦冬提供的交通费票据不能作为焦冬主张交通费的有效证据。但焦冬受伤住院治疗必然产生交通费，焦冬受伤在驻马店市住院治疗9天，每天交通费按照20元计算，具体金额为180元（9天×20元）。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。焦冬受伤构成十级伤残，精神受到损害，故其诉求精神损害赔偿的诉讼请求依法有据，依法予以支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人的赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平予以确定。焦冬的伤残等级被评定为十级，酌定刘磊赔偿焦冬精神抚慰金4000元。经核算，焦冬受伤致残所造成的损失分别为：1、医疗费45446.79元；2、住院伙食补助费450元；3、营养费1800元；4、护理费7702.68元；5、被抚养人生活费15380.09元；6、误工费16689.15元；7、残疾赔偿金68401.94元；8、鉴定费1900元；9、交通费180元。以上9项合计共157950.65元。由刘磊向焦冬赔偿其中的80%即126360.52元；扣除刘磊已支付的35008.79元（34508.79元+500元），刘磊实际再向焦冬支付91351.73元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四天之规定，判决：一、刘磊赔偿焦冬各项经济损失共计91351.73元；赔偿焦冬精神抚慰金4000元；两项合计95351.73元；刘磊于本判决生效后十日内付清；二、驳回焦冬的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3096元，减半收取1548元，由焦冬负担588元，由刘磊负担960元。二审期间，焦冬提交其孩子的奖状、幼儿园和学校出具的证明、物业公司出具的证明，拟证明其和家人在市区居住的事实。刘磊质证称，对证据的真实性无异议，但该证据在一审应当提交未提交，应当承担不利的法律后果。本院认为，双方当事人对证据的真实性均不持异议，予以采信。此外，本院二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致，予以确认。本院认为，根据当事人上诉、答辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审审判程序是否合法；2、一审判决认定的责任承担比例是否适当；3、一审判决按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费是否正确。关于争议焦点1，经查，一审期间，焦冬起诉时将河南竣安建筑工程有限公司亦列为被告，后又撤回对河南竣安建筑工程有限公司的起诉，本院认为，河南竣安建筑工程有限公司不属于必须参加诉讼的当事人，焦冬申请撤回对河南竣安建筑有限公司的起诉并不影响焦冬的实体权利，即使未向刘磊送达该裁定，该情形也不属于严重违反法定程序的情形，亦不会对刘磊的权利造成实质影响；焦冬一审期间，焦冬请求刘磊赔偿医疗费、护理费等各项经济损失139755.93元，其中医疗费请求数额为2598元，系扣除刘磊已经支付的医疗费数额后的数额，且焦冬将后续治疗费10000元单独列出，而一审判决认定的医疗费数额系是未扣除刘磊已经支付过的医疗费数额和后续治疗费数额，并未超过焦冬列明的数额。此外，虽然因计算标准问题，一审判决认定的护理费数额稍微高于焦冬所计算的数额，但一审判决最终判决刘磊赔偿焦冬各项经济损失95351.73元，并未超过焦冬提出的总的诉讼请求，故不能据此认定一审判决超过了焦冬的诉讼请求；关于争议焦点2，经查，一审判决根据双方在本案事故中的过错、赔偿能力等因素，判决刘磊承担80%的责任，焦冬自身承担20%的责任，认定的责任承担比例适当；关于争议焦点3，经查，一审期间，焦冬提交的证足以证实其在城镇居住生活的事实，一审判决按照城镇居民的标准计算焦冬的经济损失，认定的计算标准正确。综上，刘磊的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3090元，由上诉人刘磊负担。本判决为终审判决。审判长  王建峰审判员  贾保山审判员  袁玉慧二〇二〇年十二月二十五日书记员  夏 鹏