辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初13206号 原告：辽宁亿合工程机械租赁有限公司，住所地：沈阳市于洪区。 法定代表人：许凤霞，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张川川、高苗，系辽宁蓬芳律师事务所律师。 被告：赵熙宁，男，1994年3月20日出生，满族，住址：开原市。 被告：朱宏艳，女，1972年5月4日出生，满族，住址：开原市。 被告：李娜，女，1981年11月20日出生，满族，住址：开原市。 被告：朱凯，男，1979年7月26日出生，满族，住址：开原市。 第三人：辽宁中融达工程机械有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区。 法定代表人：许凤裕，系该经理。 委托诉讼代理人：马艳春，系辽宁东尧律师事务所律师。 原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司（以下简称“亿合公司”）诉被告赵熙宁、朱宏艳、李娜、朱凯及第三人辽宁中融达工程机械有限公司（以下简称“中融达公司”）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张川川、高苗，被告赵熙宁，第三人中融达公司的委托诉讼代理人马艳春到庭参加诉讼。被告朱宏艳、李娜、朱凯经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赵熙宁给付垫付款303400元并给付直至偿还垫付款完毕为止的违约金，根据合同按照每日千分之二的利率支付，直至买受人偿还全部逾期款项之日止；2、判令被告朱宏艳、李娜、朱凯承担连带保证责任；3、判令四被告承担本案费用律师费等全部诉讼费用。 事实和理由：2014年4月3日，被告赵熙宁与中融达公司签订《工业品买卖合同》，购买徐工牌液压挖掘机一台（车型为：XE75D，车架号为：XUG00759EJKA04455），中融达公司为出卖人，被告赵熙宁为买受人。该合同约定：原告为被告赵熙宁的还款义务向出卖人承担了连带保证责任；另被告朱宏艳、李娜、朱凯为被告赵熙宁向原告提供了连带责任反担保。合同签订后，被告如期取得涉案挖掘机后，屡屡违反还款约定，原告作为连带责任担保人已向中融达公司履行了担保义务。后我方依据合同多次催促四被告还款未果，故诉至法院。 被告赵熙宁辩称，买车的事实存在，后来我方还不上款了，和原告协商，车已经送回去了。现在还欠原告多少钱，可以和原告协商解决，做一个还款计划。希望原告将车返还给我方，我方用车赚钱再还原告钱。原告所说的欠款金额需要双方进行核实。 被告朱宏艳、李娜、朱凯未提出答辩意见。 第三人中融达公司述称，我公司没有意见，同意原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月3日，原告亿合公司与被告赵熙宁、朱宏艳、李娜、朱凯及第三人中融达公司签订《工业品买卖合同》。第三人中融达公司为出卖人；被告赵熙宁为买受人；原告为担保方，为被告赵熙宁从中融达公司处购买设备所有应付款项进行担保，承担连带还款责任；朱宏艳、李娜、朱凯为反担保方，原告代赵熙宁向中融达公司支付欠款后，被告朱宏艳、李娜、朱凯为被告赵熙宁应给付原告款项承担反担保责任。合同第1条约定：赵熙宁购买中融达公司徐工牌液压挖掘机一台（规格型号为：XE75D）；合同总金额为360000元；合同第5条约定：赵熙宁应交付设备首付款22000元及履约保证金18000元；剩余设备款338000元，分30期，于2018年5月至2020年9月份每月15日前向中融达公司支付；每期支付人民币11300元，最后一期于2020年10月15日向中融达公司支付10300元。如买受人按时足额还款，履约保证金予以返还或自动冲抵最后期限的月还款；如买受人月还款产生逾期，履约保证金作为违约金不予返还；合同第8条中约定:买受人逾期付款的，就逾期付款的金额，自逾期之日起应按照每日2‰的利率向出卖人支付逾期付款违约金，直至买受人偿还全部逾期款项之日止；因出卖人催收逾期款项而产生的各项费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）由买受人承担；第9条中约定：担保方在为买受人向出卖人履行担保义务后，享有本合同项下出卖人的一切权利，担保方有权向买受人及反担保方追偿；第10条约定，反担保保证期间为本合同项下的主债务履行期届满之日起五年。 合同签订后，买受人赵熙宁取得涉案挖掘机。赵熙宁未按合同约定足额给付出卖人中融达公司购车款项，欠中融达公司货款288400元。 2019年6月28日，原告与第三人中融达公司签订《顶账协议书》，约定：原告与第三人双方确定，原告应承担担保责任的客户赵熙宁欠款金额共计347451.2元；第三人同意原告用一台徐工LW600K装载机顶账冲抵上述全部欠款。该协议已经履行完毕。即：原告作为连带责任担保人，通过顶账方式向中融达公司履行了担保义务。原告实际的垫付款为303400元及违约金44051.2元。 在诉讼过程中，被告赵熙宁表示：在原告垫付的303400元中，有一笔已经偿还的15000元还款没有扣除。原告表示认可。 另查明，2019年4月23日，被告方将涉案车辆送到原告处。在庭审时被告赵熙宁表示：是由于欠款应原告要求将车送到原告处的，被告方要求把车取回，剩余款项，可以和原告协商制定还款计划进行偿还。而原告表示：原告要求被告方将全部垫付款项还完之后将车取走，但被告方总以还不起以钱为理由拒绝取车。 在诉讼过程中，原告申请对涉案车辆进行评估，经辽宁华益和资产评估事务所评估，涉案车辆在评估基准日2020年11月6日的评估价值为160987元。对该评估结论原、被告双方均有异议，原告认为该评估价值严重高于市场价值；被告方认为评估的基准日期应该是被告方将车辆送到原告处的时间2015年4月23日，并且评估价值太低。原、被告双方均不同意法院以该报告作为判决依据。 在诉讼过程中，被告赵熙宁认为违约金按日2‰计算过高，原告要求调整为按年利率24%计算。 在诉讼过程中原告提供了《委托代理合同》及《发票》，用以证明原告因本案支付了律师费25000元。 本院所确认的上述事实，有当事人陈述及《工业品买卖合同》、《顶账协议》、《垫付款证明》、《委托代理合同》、《发票》等证据已经开庭审理，在卷佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人具有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和自愿申请、接受调解的权利。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，被告朱宏艳、李娜、朱凯经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权利，本院依据民事诉讼相应的证据判断规则并结合原告的陈述意见，对本案相关法律事实依法予以确认。 本案原、被告为保证合同关系，本案案由为担保责任追偿权纠纷；担保责任追偿权，是指为债务人提供担保的第三人在承担保证责任后，享有向债务人追偿的权利。 本案中，被告赵熙宁从中融达公司处购买挖掘机，原告为被告赵熙宁向中融达公司提供担保，在赵熙宁没有按约定给付中融达公司货款时，原告向中融达公司垫付货款本金303400元及违约金44051.2元。后经核对，赵熙宁欠中融达公司货款本金为288400元（303400元-15000元）。 关于原告为被告赵熙宁垫付欠款数额的问题，根据原告提供的证据及各方当事人的陈述，本院确认原告为其垫付欠第三人的货款288400元及违约金，本院对此予以支持。 关于原告为被告赵熙宁垫付的违约金数额问题，被告赵熙宁与中融达公司在合同中约定的违约金为日2‰，原告与中融达公司依据该合同约定计算违约金为按日2‰，原告为赵熙宁垫付44051.2元。而被告赵熙宁认为合同约定的违约金按日2‰计算过高，原告为其垫付的违约金按此计算过高，要求调整。对此，根据合同法规定，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。被告与第三人中融达公司在《工业品买卖合同》中约定违约金按日2‰计算，原告按此约定代替被告向第三人支付了违约金。本院按法律的规定，对原告为被告赵熙宁垫付的违约金进行调整，以年利率6%标准计算（在原告起诉其他被告的同类案件中，本院以该标准调整违约金，二审法院予以维持），支持原告向被告赵熙宁追偿违约金的请求。按照本院确认的原告为赵熙宁垫付货款288400元，原告按日2‰计算违约金为41978.8元。以此为基数，按年利率6%与日利率2‰的比例计算，违约金应为3450.31元（41978.8元×6%÷73%）。 关于原告要求被告承担律师费的请求，因当事人在合同中有约定，且不违反法律规定，本院予以支持。由于原告实际支出律师代理费25000元，故本院支持原告律师代理费25000元。 关于被告朱宏艳、李娜、朱凯承担责任的问题，由于被告夏恩宝为被告赵熙宁向原告提供反担保，且在保证期限内，故朱宏艳、李娜、朱凯应按连带责任保证对赵熙宁应给付原告的款项承担保证责任。 关于涉案车辆是否冲抵原告诉讼请求的追偿款问题，由于本案是追偿权纠纷，本案所要解决的是原告为赵熙宁垫付的款项是否符合约定及法律规定，赵熙宁是否应给付原告所垫付的全部款项。被告方将涉案车辆送至原告处，双方没有书面协议，也没有就该车辆是否冲抵垫付款达成一致。涉案车辆是否冲抵原告的垫付款不影响本案的正常处理。另外，由于原告及被告方均表示：不同意将评估公司对涉案车辆的价值评估结论作为判决依据，从被告方应给付的追偿款中扣除。故本案中，本院审理确认被告应给付原告相应的垫付款数额，不对涉案车辆进行处理。如以后原、被告就涉案车辆达成一致，可在执行过程中通过评估拍卖方式确定其价值。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第114条，《中华人民共和国担保法》第4条、第18条、第31条、《中华人民共和国民事诉讼法》第144条之规定，判决如下： 一、被告赵熙宁于本判决发生法律效力之日起10日内，给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司垫付款本金288400元； 二、被告赵熙宁于本判决发生法律效力之日起10内给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司垫付的违约金3450.31元（41978.8元×6%÷73%）； 三、被告赵熙宁于本判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁亿合工程机械租赁有限公司律师代理费25000元； 四、被告朱宏艳、李娜、朱凯对上述款项判决确定的义务，按连带责任保证承担保证责任； 五、被告朱宏艳、李娜、朱凯承担保证责任后，有权向被告赵熙宁追偿； 六、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6302元，由原告负担302元，被告赵熙宁、朱宏艳、李娜、朱凯共同负担6000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  荣国峰 人民陪审员  汪洁宏 人民陪审员  曹延汹 二〇二〇年十二月十四日 书 记 员  李雪威