新疆维吾尔自治区泽普县人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新3124刑初95号   公诉机关泽普县人民检察院。   被告人王鹏，男性，1990年1月3日出生，汉族，公民身份证号码×××，初中文化程度，户籍所在地新疆维吾尔自治区泽普县，捕前住址新疆维吾尔自治区叶城县东城小区9栋1单元301室。因涉嫌非法经营罪，于2019年4月20日被泽普县公安局刑事拘留，经泽普县人民检察院批准，于2019年5月28日被泽普县公安局执行逮捕，现羁押于泽普县看守所。   辩护人：郭开治，新疆昆鹰律师事务所律师。   泽普县人民检察院以泽检公诉刑诉[2020]1号起诉书指控被告人王鹏犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2020年11月17日审查立案，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年11月30日公开开庭进行了审理。泽普县人民检察院指派检察员朱大炜、书记员黄传毅出庭支持公诉，被告人王鹏到庭参加诉讼，因被告人王鹏及其亲属未委托辩护人，本院依法为其指定法律援助辩护律师。本案现已审理终结。   泽普县人民检察院起诉书指控：   2018年7月至2019年4月期间，被告人王鹏在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下，通过网络向同一人的两个微信号×××（昵称老李）、zxcv2233444（昵称财神爷（超市香烟））处购买共计70980元的伪劣卷烟，并在卖家指导下，以偷拍的方式在叶城县两户拥有烟草专卖证的商铺中获取烟草证号码。被告人王鹏购买的伪劣卷烟通过正嘉物流运输至新疆喀什后再通过喀什世纪联诚国际有限公司物流转运至泽普县，为掩人耳目卖家在物流货单上填写物品名称为“隔音棉”、“海绵”“化妆品”等，被告人王鹏则要求卖家将收货人名称填写为王云飞，王云龙，刘军，王俊鹏，王小龙等化名，收货人电话号码均是被告人王鹏本人所有。购买的伪劣卷烟销售至泽普、塔西南、叶城等地。   公诉机关认为，被告人王鹏通过未取得烟草专卖许可证的情况下，非法经营伪劣卷烟的行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉。   公诉机关为证明其指控的犯罪罪名及犯罪事实向法庭出示下列证据：   1.书证：受案登记表、立案决定书、拘传证、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、扣押清单、喀什市人民法院（2011）喀刑初字第496号刑事判决书、泽普县烟草专卖局协助调查函、证明、喀什地区泽普县烟草专卖局涉案烟草专卖品合计表、调取证据通知书、王鹏邮政储蓄卡6217998800050882316的交易明细、王鹏邮政储蓄卡6221878800001925989的交易明细、王鹏工商银行卡6222033012002396257的交易明细、王鹏泽普县农村信用社卡6212872079674076的交易明细、王鹏手机号156XXXX****、177XXXXXXXX、175XXXXXXXX、180XXXX****的开户信息、联诚快运货运交接清单及托运单、玉溪、云烟外包装图片、广东正嘉物流有限公司喀什分公司货运单、物流外包装、证人辨认情况、常口信息、户籍信息、电子证据提某、王鹏进入看守所的体检报告资料一套、泽检公诉刑不诉[2020]2号不起诉决定书、证人证言分析、证据分析；   2.证人证言：证人阿不都瓦依提·巴拉提、布尼牙孜·依明、布赛力木·麦托合提、张国强、古尼沙·阿力木、木塔力甫·吐热麦提、帕特木·买提托合提、热比·依明的证言；   3.被告人的供述与辩解：被告人王鹏的供述与辩解；   4.鉴定意见：新疆维吾尔自治区××区鉴别检验报告；   5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：疆公（刑）堪【2019】40024号现场勘验检查工作记录；   6.视听资料、电子数据：王鹏微信号×××（180XXXX****）截图、王鹏取快递截图、张国强的微信转账、泽公（网监）堪【2019】041901号电子证据检察工作记录、王鹏微信号×××（180XXXX****，昵称遗忘.Forgotten）聊天记录手机提取报告、王鹏微信聊天记录、王鹏微信×××（180XXXX****，昵称遗忘.Forgotten）向老李购买假烟的截图、张国强向王鹏购买假烟的微信截图、王鹏向叶旭东销售假烟的微信截图、王鹏向叶旭东销售假烟的微信截图。   被告人王鹏辩称，公诉机关指控的犯罪事实和罪名，我全部认可，在侦查阶段和审查起诉阶段，我不知道可以认罪认罚，今天在法庭上我自愿认罪认罚，请法庭从轻处理。   被告人王鹏未向法庭出示任何证据。   辩护人郭开治提出辩护意见，被告人王鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，到案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，建议法庭对被告人王鹏量刑时从轻处罚。   辩护人郭开治未向法庭出示任何证据。   本院审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实基本一致。   公诉机关指控的犯罪事实，被告人王鹏当庭供认不讳，并有上列证据在卷予以佐证，本院依法予以认定。被告人王鹏在公安机关侦查阶段和检察机关审查起诉阶段拒不认罪，本院公开开庭审理时，当庭认罪认罚，悔罪悔过，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实供认不讳，确定非法经营数额为70980元，违法所得为25070元。   另查明，2011年10月27日，喀什市人民法院作出（2011）喀刑初字第496号刑事判决书，被告人王鹏因犯盗窃罪，被判处有期徒刑6年7个月，并处罚金10000元。刑期自2011年4月17日起，2017年11月16日止。被告人王鹏服刑期间减刑2次，减刑幅度分别为1年和9个月，实际于2016年2月16日刑满释放。距2018年7月间隔2年5个月。   再查明，本案在侦查阶段由泽普县公安局侦查，泽普县公安局于2019年7月18日以泽公刑诉字[2019]359号起诉意见书向泽普县人民检察院移送案件时，犯罪嫌疑人为被告人王鹏及案外人王**2人。泽普县人民检察院于2020年1月29日作出泽检公诉刑不诉[2020]2号不起诉决定书，以犯罪事实不清、证据不足、不符合起诉条件为由，决定对案外人王**不起诉。故本案在审判阶段仅有被告人王鹏1人，不起诉决定已生效。   本院认为，被告人王鹏无视国法，以营利为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，冒用他人烟草专卖许可证号码销售伪劣卷烟，非法经营数额达到70980元，违法所得达25070元，严重扰乱市场秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。   本案事实清楚，证据确实、充分，已形成完整的证据链，公诉机关指控的犯罪罪名及犯罪事实成立，本院依法予以支持。被告人王鹏的行为已构成犯罪，社会影响恶劣，应依法予以惩处。   被告人王鹏因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又犯非法经营罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，构成累犯，应当从重处罚。   被告人王鹏及其辩护人郭开治提出“被告人王鹏对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，到案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，建议法庭对被告人王鹏量刑时从轻处罚”的辩护意见。因被告人王鹏当庭自愿认罪、如实供述，依法可以从轻处罚，于法有据，本院依法予以采信。   综上所述，为依法严厉惩治妨害社会管理秩序、扰乱公共秩序犯罪，维护正常的社会秩序和经济秩序，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第一款、第五条之规定，经合议庭评议判决如下：   一、被告人王鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月20日起至2021年2月19日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）。   二、对被告人王鹏违法所得25070元，依法予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向喀什地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本-份，副本五份。   审  判  长   张       磊                                                                                                                                                                         审  判  员   古海巴努·买提木沙   审  判  员   葛   小   丽   二 ○ 二 ○ 年 十 二 月 十 日   书  记  员   蒋       梦   法律条款   《中华人民共和国刑法》   第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：   （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；   （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；   （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；   （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条第五款……   违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。   第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:   （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;   ……   第四条第一款非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。   ……   第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。