福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终3258号 上诉人（原审原告）：郭玉端，女，1965年6月4日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：郭智惠，男，1989年3月22日出生，汉族，系郭玉端的儿子，住福建省漳州台商投资区。 委托诉讼代理人：甘建龙,龙海市顺通法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：漳州艾妮沐浴用品有限公司，住所地福建省漳州台商投资区角美镇文圃大道**。统一社会信用代码91350600633902346M。 法定代表人：郭志，董事长。 委托诉讼代理人：卢平燕,福建闽翔律师事务所执业律师。 上诉人郭玉端因与被上诉人漳州艾妮沐浴用品有限公司劳动争议一案，不服福建省龙海市人民法院（2020）闽0681民初3724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月18日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人郭玉端及其委托诉讼代理人郭智惠、甘建龙，被上诉人漳州艾妮沐浴用品有限公司（以下简称“艾妮公司”）的委托诉讼代理人卢平燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭玉端上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持郭玉端的诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认定事实有误。1.原审法院认定郭玉端已超过法定退休年龄，郭玉端与艾妮公司双方之间形成是劳务关系，认定事实错误。根据《中华人民共和国劳动法》第15条的规定，双方不是劳务关系。《劳动法》中仅规定禁止雇佣16周岁以下的未成年人，我国法律未禁止企业、事业单位及个体工商户招聘已超过法定退休年龄的劳动者，用人单位聘用已到法定退休年龄的劳动者的行为属于合法劳动行为。2.国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条所针对的对象是“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的职工”及“工作条件与工人相同的基层干部”。对于农民工并没有明确规定退休年龄。3.参照原劳动部《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》的规定：“农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取基本养老金；累计缴费年限不满15年的，其个人账户全部储存额一次性支付给本人。”可以认定女性农民工的法定退休年龄为55岁。退一步讲即使郭玉端达到退休年龄，郭玉端在艾妮公司上班，均按公司上班时间、工作内容进行工、艾妮公司按月支付工资，双方已形成劳动关系并不是劳务关系。4.《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；但郭玉端并未领取基本养老金，双方劳动合同关系依法存在。5.根据《城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法》的规定，参加职工基本养老保险后不能再参加新型农村社会养老保险，但农村户籍人员在城镇企业就业的仍可参加职工养老保险。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此，“劳动关系”的界定不以“退休年龄”为界限，而是以“享受养老保险待遇或退休金”为界限，已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用工关系为劳动关系，属于《劳动法》调整范围。二、原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决驳回郭玉端的诉讼请求，明显适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条和最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复，达到法定退休年龄并不表明劳动合同关系自然终止。 艾妮公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据人力资源社会保障部的答复[人社建字（2016）69号]明确女工人年满50周岁仍继续就业的，不属劳动关系，也就难以享受职业培训和职业技能鉴定补贴。请求驳回上诉，维持原判。 郭玉端向一审法院起诉请求：判决确认郭玉端、艾妮公司之间存在劳动关系。 一审法院认定事实：2019年5月，郭玉端入职艾妮公司处。郭玉端、艾妮公司未签订劳动合同。2019年7月21日，郭玉端在工作时不慎受伤。郭玉端受伤后到医院住院治疗。郭玉端住院期间，医疗费用由艾妮公司垫付。郭玉端于2020年7月14日向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出漳（台）劳人仲案字[2020]004号不予受理通知书。郭玉端不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为，本案争议焦点为超过法定退休年龄人员与用人单位能否建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定:“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”即不论劳动者是否能够享受养老保险待遇，只要达到法定退休年龄，劳动合同即终止。因此,根据上述规定，劳动者在超过法定退休年龄后与用人单位不能再行建立劳动关系。具体到本案中,郭玉端到艾妮公司处工作时(2019年5月)，已经超过法定退休年龄，郭玉端、艾妮公司双方之间形成的是劳务关系。郭玉端的诉讼请求于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回郭玉端的诉讼请求。一审案件受理费10元,减半收取计5元，由郭玉端负担。 二审中，当事人未提交新的证据。 经审理查明，双方当事人对原审查明的事实无异议，本院予以确认。 本案当事人争议的焦点是：郭玉端与艾妮公司之间是否存在劳动关系。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第七条虽规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。但上述规定不能推出“达到法定退休年龄但未开始享受基本养老保险待遇”的务工人员在用人单位工作，双方构成劳动关系的结论。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（六）项规定，有“法律、行政法规规定的其他情形的”，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》作为国务院颁布的行政法规，该条例第二十一条做出“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，系《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（六）项的授权，并不与《中华人民共和国劳动合同法》相抵触。根据国务院制定的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动合同因达到法定退休年龄而终止,并没有加以“享受基本养老保险待遇”作为前提条件。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行规定》第一条，以及《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》的规定，女工人年满50周岁为法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”郭玉端于2015年6月4日已年满50周岁，达到法定退休年龄，不再符合劳动法律法规规定的主体资格，不具备建立劳动关系的条件，郭玉端于2019年5月到艾妮公司工作时已超过法定退休年龄，艾妮公司与郭玉端之间的用工关系应按劳务关系处理。原审对此认定并无不当，本院予以维持。 综上所述，郭玉端的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由郭玉端负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘小玲 审 判 员 傅志杰 审 判 员 邓文安 二〇二〇年十二月二十八日 法官助理 李 菁 书 记 员 邹铃欣