安徽省南陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0223刑初186号 公诉机关安徽省南陵县人民检察院。 被告人汪水生，绰号“光头”，男，汉族，1971年1月26日出生于安徽省南陵县，汉族，小学文化程度，户籍所在地安徽省南陵县，现住南陵县。被告人汪水生曾因犯抢劫罪，于1998年1月8日被南陵县人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月31日被南陵县公安局取保候审，于2020年8月20日经南陵县人民检察院决定取保候审，由南陵县公安局执行取保候审。 安徽省南陵县人民检察院以南检一部刑诉［2020］199号起诉书指控被告人汪水生犯开设赌场罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，后南陵县人民检察院于2020年11月18日以南检刑追诉［2020］3号追加起诉书追加起诉指控被告人汪水生犯非法采矿罪。本院依法决定合并，于2020年12月3日公开开庭进行了审理。安徽省南陵县人民检察院指派检察员徐丽丽出庭支持公诉，被告人汪水生到庭参加诉讼。该案现已审理终结。 安徽省南陵县人民检察院指控： 一、开设赌场罪 2018年9月至2019年4月期间，被告人汪水生接受王某（已判决）等人的邀集，为他们在弋江中洲开设赌场提供场地，收取每场赌场的场地费300元，并为赌场在中洲的正常运行提供便利。该赌场多次移至中洲进行赌博，赌场有抽头、望风、接送等专门人员，每场抽头获利约一万元以上。被告人汪水生共获利6000元。 二、非法采矿罪 被告人汪水生伙同汪某甲、汪某乙等人，自2014年9月份开始，未经政府许可，采用机械挖掘的方式，在南陵县弋江镇青弋江中洲渡口下游河滩地非法采挖沙石矿，经安徽省核工业勘查技术总院勘查，采挖沙石约1.87万吨。经安徽省国土资源厅对汪某甲等人涉嫌非法开采南陵县弋江镇青弋江中洲渡口下游河滩建筑用砂卵石矿造成矿产资源破坏的价值为人民币87734.00元。 公诉机关据此指控的证据有被告人汪水生的户籍信息、到案经过、前科材料、羁押证明、河道采砂日常巡查记录等书证；证人王某、高某甲、高某乙、汪某丙、汪某丁等人的证言；汪某甲、汪某乙的供述；被告人汪水生的供述和辩解；安徽省核工业勘查技术总院鉴定报告；现场辨认笔录、提取笔录及电子数据、光盘等。 被告人汪水生因涉嫌开设赌场罪于2019年8月21日被公安民警抓获归案。 公诉机关认为，被告人汪水生明知他人开设赌场而参与其中，提供场地，其行为已触犯刑法，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且属共同犯罪，系从犯，可以从轻或减轻处罚；被告人汪水生到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人自愿认罪认罚，可从宽处罚；被告人汪水生违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证在禁采期内擅自开采河道内砂石，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，应依法追究刑事责任。被告人汪水生有前科，酌情可从重处罚；被告人汪水生犯数罪，应数罪并罚。据此提起诉讼，请依法判决。 被告人汪水生对公诉机关指控的开设赌场罪以及开设赌场相关犯罪事实以及当庭出示的证据材料无异议。对公诉机关追加指控的非法采矿罪，有异议。被告人辩称，其采挖的砂石几乎都用于修路，未实际进行贩卖。当时是否属于禁采期，自己不清楚。对于公诉机关当庭出示的证据，没有异议，但自己当时不在现场负责，现场很多细节以及人员不清楚。 经审理查明： 一、开设赌场罪。 2018年9月至2019年4月期间，被告人汪水生接受王某（已判决）等人的邀集，为他们在弋江中洲开设赌场提供场地，收取每场赌场的场地费300元，并为赌场在中洲的正常运行提供便利，被告人汪水生共获利6000元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。 1、被告人汪水生的供述，证实大概在2018年，有个叫“老花”的人找其，说让其为他带人到中洲打牌提供照顾，其当时没有拒绝，并让他在自己隔壁的老房子里赌了几次，给过其几次钱。后来“老花”让高球的弟弟高某乙通过微信转了几次钱给自己，说只要在中洲搞赌，都会给其点钱，其也接收了，大概总的转了6000元。当时王某以二八杠的形式在中洲搞赌，参赌的人基本都是外来人。赌场有人打金，有人望风，有人接送。赌场在其老房子里搞过，还在凤洲村、川山大队、川福大队等地方搞过。 2、证人王某的证言，证实宣城马强、“小鸭”准备在弋江搞牌九场子，让其帮忙望风和找场子。其安排方某、“书琴”望风，场子主要在中洲“光头”家、“光头”隔壁一个女的家，中洲养鸡场的竹林等地。场地给300、400元一场。 3、证人高某甲的证言，证实2018年9月底，宣城马某联系其称在弋江那搞赌场，王某负责找场子、望风、接送赌博佬。其负责在场子上抽头。赌场在中洲光头家赌了很多次，在中洲一个妇女家，以及中洲的一个养鸡场赌过。赌场基本在中洲和凤洲搞，场地是300元一场。 4、证人高某乙的证言，证实2018年国庆节前后，“老花”喊其开车帮其接送参赌的人，赌场在中洲一个叫“光头”的家里，后还在中洲的竹园、树林里搞过。场地费是300元一天，“老花”把钱给其，其通过微信转给的光头。 8、证人孙某、马某、梅某的证言，证实2018年10月左右，宣城马某、“老花”在弋江中洲搞了个赌场，赌的是“二八杠”。赌场在中洲的一个树林里、“光头”的家里、以及河埂旁的一个破房子里搞过。 9、辨认、提取笔录以及电子数据证实，证实同案犯高某乙指认赌场在弋江镇中洲村开设的“树林”、“竹林”“光头家”。高某乙的微信转账记录证实，其向中洲光头有多次转款，金额为300、600、900元不等。 10、到案经过、羁押证明，证实于2019年8月21日，被告人汪水生被广州车站派出所民警抓获归案。 二、非法采矿罪 被告人汪水生伙同汪某甲、汪某乙等人自2014年9月起，未办理采砂许可证，在南陵县弋江镇青弋江中洲渡口下游河滩地非法采挖砂石矿约1.87万吨，造成矿产资源破坏价值为人民币87734元。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。 1、被告人汪水生的供述，证实大约在2014年9月，其和汪某乙、汪某甲、陈某商量在弋江镇中洲村外滩挖鹅卵石卖。后四个人各出一万元筹备起来，在大埂边做了间水泥房、铺了路。9月底，南陵县水政执法大队找他们谈过话，叫他们不要非法开采，不要再修路，现场拍了照片。大概到11月份，他们把路修好了，请了一台挖掘机来开采砂石，偷挖了几天就被查了，挖机也被扣押了。之前中洲外滩地是平的，后来被挖出了一个大坑。他们主要用铲车、挖机进行开采的。之前开挖的鹅卵石都用于垫路了，没有实际赚到钱，至今还欠运输车运费没给。他们当时修路是为了方便将开采的外滩鹅卵石往外运输销售。挖掘机、运输车等都是租用的。 2、汪某甲的供述，证实2014年9月，其与汪水生、汪某乙商量在中洲村外滩地挖砂石卖。为了能把鹅卵石运出去，就决定把鹅卵石拖到大埂，把路拓宽加固了。修路花了有一个月时间，到11月份他们请了一台挖掘机来开采砂石，偷采了几天就被查了，后来就没搞了。他们一般都是晚上开采，原来中洲村外滩是平的，现在挖出了一个大坑。就此次偷采他们没有实际分到钱，还欠压路机、运输车几万元。 3、汪某乙的供述，证实2014年9月，其与汪某甲、汪水生在陈某的提议下在中洲外滩挖鹅卵石卖。为了将鹅卵石运出，商量先将通往外滩的路修好。后他们就联系了徐四强，租用了运输车和压路机来修路，路修了几天后南陵县水政执法大队就找到了他们，并通知不能非法开采砂石，不要再修路。他们当时就停了。过了几天，他们又决定继续将路修好。路修好后，开采了几天就被查了，挖掘机也被扣了。知道当时没有办理开采许可证，但仍继续开采。开采用的挖机、运输车都是租用的，一般是晚上偷采。偷采没有实际分到钱，因前期修路原因，还差运输车几万块。挖出的鹅卵石主要用于铺路了，中洲外滩原来是平的，后来被挖出了一个大坑。 4、证人徐某的证言，证实知道汪水生、汪某甲、汪某乙在中洲挖沙的事。当时向他们提供了压路机、挖机、运输车的号码，具体事项他们自己协商的。期间自己找他们买了十几车子鹅卵石，没有给钱，折抵压路机的费用了。 5、证人汪某丙、潘某、汪某戊、李某、汪某戌、汪某丁、胡某、李某、陈某甲、潘某的证言，证实他们系挖掘机机主、驾驶员，以及运输车车主和驾驶员。2014年9月起汪水生、汪某甲、汪某乙打电话通知他们在弋江镇中洲村河滩地上挖砂石、运砂石、用砂石铺路的事实。 6、现场指认、辨认笔录，证实南陵县弋江镇外滩地形成的大坑，系汪水生、汪某甲、汪某乙非法采挖所致。 7、河道采砂日常巡查记录，证实在弋江镇中洲村中洲滩有人修路、中洲滩地卵石有人偷采，并告知现场人员偷采属违法行为。 8、安徽省核工业勘查技术总院出具的关于南陵县弋江镇中洲渡口下游外滩采矿点已采砂石矿的勘查报告：证明汪水生、汪某甲、汪某乙非法采矿的数量为1.87万吨。 9、安徽省核工业勘查技术总院出具的关于汪某甲等人非法开采南陵县弋江镇中洲渡口下游外滩采矿点已采砂矿石矿造成矿产资源破坏的价值鉴定报告，以及安徽省国土资源资源厅出具的关于汪某甲等人非法开采南陵县弋江镇中洲渡口下游外滩采矿点已采砂矿石矿造成矿产资源破坏的价值鉴定意见证实：汪某甲等人非法开采南陵县弋江镇中洲渡口下游外滩采矿点已采砂矿石矿造成矿产资源破坏的价值为人民币87734元。 10、2007年8月20日，芜湖市人民政府办公司印发的《关于在全市内河开展全线禁止采矿专项整治工作意见》的通知，2007年8月27日，南陵县人民政府印发的《关于在全市内河开展全线禁止采矿专项整治工作意见》的意见通知，以及2017年7月20日，南陵县税务局出具的证明证实：被告人所采挖的位于南陵县弋江镇中洲村中洲渡口下游处河滩区域系禁采区。 11、户籍信息，证实被告人汪水生系完全刑事责任能力人。 12、到案经过证实，2015年8月31日，被告人汪水生主动投案。 13、前罪材料、证实被告人汪水生于1998年1月8日因犯抢劫罪，被南陵县人民法院判处有期徒刑四年。 另查明，被告人汪水生于2020年12月7日主动退缴开设赌场全部违法所得人民币6000元。 本院认为：被告人汪水生明知他人开设赌场而参与其中，提供场地，其行为已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控被告人汪水生犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人汪水生违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，在禁采区以及禁采期内擅自开采河道范围内砂石，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人汪水生犯非法采矿罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人汪水生在犯罪宣告前犯数罪，应数罪并罚。被告人汪水生在开设赌场共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可从轻、减轻或免于刑事处罚。其在抓获到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人主动退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人汪水生就开设赌场行为，自愿认罪认罚，本院予以确认，可从宽处罚；被告人汪水生就非法采矿事项，经南陵县水务局相关部门告知后，仍不停止，继续偷采，故对其辩称对禁采的相关事项不知的辩解，本院不予支持。后被告人经公安民警电话通知后主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人汪水生具有犯罪前科，酌情从重处罚。现合议庭根据其犯罪事实、情节及悔罪表现，决定对被告人汪水生从轻处罚并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人汪水生犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月。决定合并执行有期徒刑一年二个月，宣告缓刑两年，并处罚金人民币2000元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。 二、被告人汪水生已退缴的违法所得人民币6000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  桂春风 人民陪审员  李 明 人民陪审员  季 艳 二〇二〇年十二月十五日 书 记 员  吴丹丹 附：本判决书相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一、三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。