安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1221民初9821号 原告：宋江**，男，1971年10月13日出生，汉族，住江苏省常州市武进区。 被告：临泉县尚登建筑工程有限公司，住所地安徽省临泉县老集镇老集村委会青年路**，统一社会信用代码91341221MA2TKX0A8N。 法定代表人：陈涛，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王晓燕，安徽姜尚律师事务所律师。 原告宋江**与被告临泉县尚登建筑工程有限公司（以下简称尚登公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年10月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋江**、被告尚登公司的法定代表人陈涛及其委托诉讼代理人王晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋江**向本院提出诉讼请求：1、被告应付原告实际拖欠包工包料工程款及农民工工资合计71675.25元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：尚登公司和老集镇政府签订河堤护坡工程施工合同。原告经老集供电所所长于伟介绍与被告法定代表人陈涛相识,双方商谈由原告承接被告老集镇河坡堤升工程、河坡堤住户管道改造工程、公园便道工程(包工包料)的施工。现所有工程均已审计完毕。老集镇政府现已将河坡堤升工程款537100多元、管道工程款3万多元、公园便道工程款3万多元全部支付给被告。管道工程和公园便道工程,原、被告未签订施工合同,是老集镇政府财政所所长陈超让原告施工,由被告开发票结账付款。管道工程和公园便道是原告包工包料实际施工的,所有工人和财政所所长及材料供应商作证。被告应付原告总工程款如下：1、烈士陵园西侧河坡堤升工程款为215992元和222998.25元，2、管道工程款为24300元，3、公园便道工程款为23385元,共计486676元。被告通过银行转账方式向原告付款400000元,通过于伟手机微信转账向原告付款15000元,共计已付415000元,还欠71675.25元。后原告多次催要剩余工程款和农民工资未果，现提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。 被告尚登公司辩称，原、被告签订工程施工合同属实，但原告诉求农民工工资没有事实和法律依据，原告诉状中称管道工程款、公园变道工程款没有事实和法律依据，该两项工程包含在双方签订的施工合同范围内。原告应按照被告与老集镇政府签订的工程结算价款按25%个点计算工程款。被告因原告施工的质量、该涉案工程不合格进行返工，造成返工损失114988元，请求从应付工程款中扣除。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月13日，临泉县老集镇人民政府（以下简称老集镇政府）与尚登公司签订两份建设工程施工合同，工程名称均为老集镇烈士陵园河坡堤升工程（以下简称堤升工程），工程地点为老集镇烈士陵园西侧河坡向北及老集镇医院大桥向东南侧河坡，施工工程内容均为河坡护坡堤升工程，工程承包范围均为由承包方根据河堤实际地形施工，表面清除、坡面夯实、混凝土阵脚地梁施工，截水沟施工台阶施工，护坡砖施工，上坡斜面长度不到6米的以上平面为准施工，结算价按6米斜面结算，包工包料，整洁美观。老集镇烈士陵园西侧河坡向北工程量约定合同价为264307元，老集镇医院大桥向东南侧河坡工程量约定合同价为284616元。同日，尚登公司与宋江**签订两份编号分别为1和2的工程劳务施工合同，合同工程名称均为老集镇烈士陵园河堤升工程，工程地点均为老集镇烈士陵园西侧河坡，工程承包范围与老集镇政府和尚登公司签订的合同工程承包范围一致，合同工期为2019年4月8日至2019年5月30日。编号1合同的工程量约定合同价为劳务工料价234735元不含税收和其他费用，编号2合同的工程量约定合同价为劳务工料价227360元不含税收和其他费用。宋江**在两份合同的合同价条款后手写“注：再下浮5%结算”。工程约定付款日期为边施工边支付工程款（按进度付款）完工后7日内付清余款。合同签订后，宋江**进行了施工。现该两份合同涉及的河堤升工程均已竣工验收。尚登公司就该二份合同涉及的工程款已向宋江**支付415000元。宋江**不具有相应的施工资质。现宋江**起诉向尚登公司索要堤升工程的剩余工程款及管道工程和便道工程的工程款。 本院认为，法律禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，尚登公司承包堤升工程后分包给无资质的宋江**，双方之间的建设工程分包合同无效。该合同虽属无效，但宋江**完成了施工，且工程也已经竣工验收，宋江**有权请求参照合同约定支付工程价款。宋江**及尚登公司之间合同约定价款分别234735元和227360元，根据宋江**认可的再下浮5%计算，应为222998.25元和215992元，合计438990.25元，扣除已支付的415000元，尚登公司还应支付宋江**23990.25元。因双方已在合同中具体约定了工程款数额，尚登公司主张按照其与老集镇政府签订的合同工程结算价款的25%计算工程款，与双方约定和法律规定不符，本院不予采纳。尚登公司主张因宋江**施工工程质量不合格，导致尚登公司返工造成损失，该损失应从剩余未支付工程款中扣除，但其提交的证据并不能证明其该项主张，本院不予采纳。 关于宋江**向尚登公司主张管道工程和便道工程的工程款。宋江**主张系老集镇政府财政所陈超让其施工建设管道工程及公园便道工程，其亦未提交证据证明其与尚登公司就管道工程和便道工程存在合同关系。再次，现堤升工程虽已竣工验收，但宋江**主张管道工程和便道工程不包含在堤升工程范围内，其应当提供证据证明该两项工程质量合格已竣工验收，但其并未提交相应证据予以证明。此外，关于管道工程和便道工程的具体工程量及工程款数额，宋江**亦未提交证据予以证明。综上，宋江**未提交充分证据证明尚登公司应支付其管道工程和便道工程的工程款及工程款具体数额，故对其该项主张，本院不予支持。其可待证据充分后，另行主张。 综上，对于宋江**的诉讼请求，其合理部分本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决如下： 一、被告临泉县尚登建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告宋江**工程款23990.25元； 二、驳回原告宋江**的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1592元，减半收取796元，由原告宋江**负担596元，被告临泉县尚登建筑工程有限公司负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  张静 二〇二〇年十二月十七日 法官助理王建森 书记员郭秀 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。