河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终5332号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建东来尚城3.**楼之间**。负责人:刘刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李文超，男，1956年10月1日出生，汉族，住周口市淮阳区。委托诉讼代理人：马磊，周口市淮阳区德鸿法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：宋小伟，男，1976年11月20日出生，汉族，住郸城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财险周口公司）因与被上诉人李文超、宋小伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服周口市淮阳区人民法院（2020）豫1603民初3460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险周口公司的委托诉讼代理人任艳青，被上诉人李文超的委托诉讼代理人马磊到庭参加了诉讼。被上诉人宋小伟经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。平安财险周口公司上诉请求：一、依法撤销原判,发回重审或改判(不服金额为63141.65元)。二、二审诉讼费由李文超、宋小伟承担。事实与理由：一、李文超的伤情是右胫腓骨折,该部位根本不会对踝骨关节造成影响，更不可能对其关节受限达到60%的程度，平安财险周口公司开庭时才见到鉴定意见书，一审法院在鉴定作出之前没有通知平安财险周口公司对李文超的鉴定材料进行质证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。该鉴定意见书不能作为证据使用，平安财险周口公司当庭提出对李文超的伤残申请重新鉴定符合法律程序，一审法院不予准许程序违法，请求二审法院支持平安财险周口公司重新鉴定的申请。二、一审庭审后，平安财险周口公司多次联系李文超要求查看其踝关节受限情况，李文超拒不配合，如李文超的踝关节真的受限60%以，常人也能看出,但李文超拒绝对其伤情进行查验，明显存在虚假情形。为查明案件事实，平安财险周口公司请求二审法院要求李文超出庭或平安财险周口公司当庭常看其踝关节的受限程度。三、平安财险周口公司请求该鉴定机构鉴定人员出庭接受质询。综上，请求判如所请。李文超辩称，一审认定事实清楚，判决适当，请求维持。宋小伟未答辩。李文超向一审法院起诉请求：1、判令平安财险周口公司、宋小伟赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后期治疗费、及康复护理费、施救费、鉴定费等147509.81元；2.本案诉讼费由平安财险周口公司、宋小伟承担。一审法院审理查明：2020年3月2日14时，宋小伟驾驶豫Ｐ×××**车行驶至周口市××区冯塘乡孙庄路段时，与李文超驾驶的两轮电动车相撞，造成李文超受伤、车辆受损的交通事故。周口市淮阳公安交通警察大队作出交通事故认定书，认定宋小伟负事故的全部责任，李文超无责任。宋小伟驾驶豫Ｐ×××**车在平安财险周口公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险1000000元，事故发生在保险期间。李文超受伤后于2020年3月2日至2020年6月3日在淮阳区人民医院住院治疗，经查李文超住院病历，其长期及临时医嘱显示住院治疗至6月1日，故李文超实际住院应为92天，花去医疗费39426.81元，李文超外购支具花去2600元。李文超的伤情经本院委托，周口陈州法医鉴定所于2020年8月11日出具周陈司鉴所（2020）临鉴字第83号鉴定意见书：1.被鉴定人李文超就目前检验所见应评定为十级伤残；2.被鉴定人李文超后期治疗费约8000元。李文超为此支出检查费120元、鉴定费1300元；事故发生后，宋小伟为李文超垫付医疗费2000元。平安财保周口公司为李文超垫付医疗费20000元。李文超在平安财险周口公司指定的修车点维修电动车花去2000元，该费用平安财险周口公司已经向修车厂支付完毕。事故发生后，李文超支出施救费200元。另查明，2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年、居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年。一审法院认为，公民的身体权、健康权、生命权依法受法律保护。本案交通事故经周口市淮阳公安交通警察大队责任认定，宋小伟负事故的全部责任，李文超无责任，双方应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。李文超主张的住院伙食补助费和营养费分别按照50元/天和20元/天的标准计算。李文超主张的护理费，按1人护理，结合本院认定的李文超实际住院92天，依据2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元/年计算。李文超主张误工费，因其所提供的证据不足以证实其主张，法院不予支持。李文超主张的营养期、护理期以其实际住院天数为准。李文超主张的伤残赔偿金应按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年计算17年。李文超主张的精神抚慰金，法院酌定5000元。平安财险周口公司为李文超垫付医疗费20000元应当在赔偿款中予以扣减。宋小伟为李文超垫付医疗费2000元，李文超在得到保险公司理赔后予以返还。对李文超的诉讼请求作出如下评定：1.医疗费50146.81元（39426.81元+外购支具2600元+鉴定检查费120元+后续治疗费8000元）；2.营养费1840元（92天×20元/天）；3.住院伙食补助费4600元（92天×50元/天）；4.护理费11513.1元（45677元/年÷365天/年×92天）；5.交通费1840元；6.残疾赔偿金58141.65元（34200.97元/年×17年×10%）；7.精神抚慰金5000元；8.施救费200元;9.司法鉴定费1300元，以上9项合计134581.56元。对于李文超的上述各项损失，依据相关法律规定及事故责任划分进行赔偿。由于宋小伟负事故的全部责任，李文超的上述各项损失均在保险限额内，平安财险周口公司应予赔偿。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决，一、平安财险周口公司于判决生效之日起十日内赔偿李文超医疗费等各项损失共114581.56元（已扣除垫付的20000元）；二、李文超在得到理赔后十日内返还宋小伟垫付款2000元；三、驳回李文超的其他诉讼请求。自动履行账户名:周口市淮阳区人民法院,开户行：中国建设银行淮阳支行,账户：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1625.1元，由宋小伟负担1495.5元，李文超负担129.6元。二审中，双方均未提交新证据。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：平安财险周口公司上诉称未就鉴定材料进行质证故要求重新鉴定。经审查，经淮阳区人民法院委托，周口陈州法医临床司法鉴定所对李文超的伤情进行鉴定出具了司法鉴定意见书。该鉴定意见书所依据的鉴定材料，即交通事故认定书、住院病历及影像学资料等，李文超在一审开庭中均予以提交，平安财险周口公司经质证表示对其真实性并无异议。现平安财险周口公司申请重新鉴定，未举证证明该鉴定意见书存在应重新鉴定的法定事由，亦不能提供有效证据推翻该鉴定意见书的效力，故其重新鉴定的申请本院不予准许。平安财险周口公司还要求李文超出庭，查看其受伤情况，庭下李文超已经予以配合，平安财险周口公司未提交证据证明李文超的伤情存在虚假情况。一审根据周口陈州法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书所认定的伤残等级计算相应赔偿额并无不当，应予维持。平安财险周口公司上诉要求鉴定人员出庭接受质询，后因李文超积极配合保险公司进行了伤残复勘，保险公司向法院出具书面意见不再要求鉴定人员出庭接受质询，本院予以准许。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。平安财险周口公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1378.54元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  何江**审判员  李保利审判员  秦天鹏二〇二〇年十二月二十四日法官助理刘星巍书记员展铭晨