湖南省湘潭市岳塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0304民初3223号 原告：赵碧云，女，1948年11月18日出生，汉族。 委托诉讼代理人：邱林华，北京盈科（长沙）律师事务所律师。 被告：赵远，男，1984年2月23日出生，汉族。 被告：湖南卓航餐饮管理有限公司，住所地湖南省长沙市天心区跃进路**华宫大厦902。 法定代表人：金胜国。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住，住所地广东省广州市天河区体育东路**14（**）5、16、17、27、28楼。 负责人：石合群。 委托诉讼代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢嘉，北京中银（长沙）律师事务所律师。 原告赵碧云诉被告赵远、湖南卓航餐饮管理有限公司（以下简称卓航餐饮公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年10月9日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵碧云委托诉讼代理人邱林华、被告赵远和被告平安保险公司委托诉讼代理人谢嘉到庭参加诉讼。被告卓航餐饮公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。 原告赵碧云向本院提出诉讼请求：请求判令被告赵远、卓航餐饮公司赔偿原告损失95882.74元，被告平安保险公司在保险范围内承担赔偿责任；判令三被告承担本案诉讼费。 被告平安保险公司辩称：1、根据交通事故认定书记载，原告横过道路时为从人行横道通过，且加速横穿，具有一定过错，其负事故次要责任。答辩人认为非机动车与行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应根据各自的过错承担责任，故原告要求三被告承担全部责任无事实和法律依据，其自身应承担30%的事故责任；2、原告应提供订单操作记录等证据证明本案交通事故发生在被告赵远为“美团”、“美团外卖”提供配送服务期间，否则答辩人不承担保险赔偿责任；3、即使本案交通事故发生在赵远为“美团”、“美团外卖”提供配送服务过程中，答辩人也仅在雇主责任险范围内承担赔偿责任，对原告主张的损失答辩如下：根据原告向法院提交的证据“雇主责任险保险单”特别约定第二条约定，答辩人赔偿项目仅限于第三者伤残赔偿金、第三者医疗费用及第三者物损部分；原告主张答辩人承担全部医药费无事实依据。因原告负事故次要责任，其自身应对全部损失负30%的责任；根据雇主责任保险保单第二条第（4）项规定即湘潭市中心医院出具的《住院病人疾病诊断书》诊断，原告存在“左膝关节退行性变、左侧腘窝囊肿、高血压、高胆固醇血症、高脂血症病症”等自身疾病，以上疾病并非交通事故导致。原告应提供住院期间治疗的用药明细，以扣除治疗其自身疾病所产生的医疗费，因此按保险合同约定扣减非医保费用及治疗原告自身疾病所产生的费用后，原告才按照被告赵远的事故责任比例在雇主责任保险范围内赔偿；雇主责任保险保单特别约定第二条第（2）项约定“第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%，并约定死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用合计赔偿限额不超过人民币20万元。根据上述特别约定，第三者死亡赔偿限额最高不超过20万元，伤残赔偿金额是在最高20万元限额内按照第三者伤残程度鉴定书中确定的伤残等级，按照相应比例给付伤残赔偿金，故本案中伤残赔偿金应承担的保险赔偿限额为2万元，超出的部分由被保险人承担；根据雇主责任险保单特别约定第二条第（4）项约定“前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、扶养费、抚养费、精神损害赔偿、赡养费、超过《国家基本医疗保险和工伤保险药品目录》的药品费用等”，原告主张的住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、精神损害抚慰金、护理费、交通费、复印费、司法鉴定费、诉讼费等均不属于答辩人的保险赔偿范围。 被告赵远辩称：答辩人属于卓航餐饮公司的员工，每月工资扣减了保险，发生交通事故后是按照公司要求处理，答辩人该做的都做到了，原告发生事故后一直找答辩人，公司一直没有出面，自己垫付了8000元医药费。 被告卓航餐饮公司未提交答辩意见。 本案经审理认定事实如下：2019年3月28日11时23分许，被告赵远驾驶电动自行车沿湘潭市葩金路由东往西方向行驶至三马名车地段时，遇赵碧云步行跑步横过马路，电动自行车与赵碧云相撞，造成赵碧云受伤的道路交通事故。本次事故，经交警部门认定，赵远驾驶非机动车在与行人混行的道路上未避让行人，其负事故主要责任；赵碧云横过道路时未从人行横道通过，且加速横穿，其负事故次要责任。事故发生后，原告赵碧云于2019年3月28日-2019年5月1日在湘潭市中心医院住院治疗34天，其花费住院医药费19243.13元；住院期间需人陪护。原告分别于2019年5月9日、5月15日、6月13日共计在湘潭市中心医院（南院区）花费医药费982.44元，并于2019年6月25日在湘潭市中心医院（南院区）花费复印费7.5元。原告对其伤残等级、后期休息治疗情况等委托湖南锦程司法鉴定中心进行司法鉴定，该司法鉴定中心于2019年7月24日出具司法鉴定意见为：被鉴定人赵碧云所受损伤评定为十级伤残；建议出院后继续一人生活护理一个月，后期检查及治疗费3000元左右，一年后择期取出左髌骨内固定，预计治疗费7000元，届时需住院治疗30天，一人生活护理15天；原告支付鉴定费1500元。赵远系卓航餐饮公司员工。卓航餐饮公司作为被保险人为赵远在平安保险公司投保的雇主责任保险中含有25万元限额的第三者责任保险，保险期间为2019年3月28日0时起至2019年3月28日23时止。该雇主责任保险中的第三者责任保险约定：累计赔偿限额为25万元，每次事故每人赔偿限额为25万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元，该雇主责任保险保单中载明了“温馨提示：请特别关注保险条款中的除外责任”的字样，且保单“特别约定”项下注明了有关除外责任，其中特别约定中第2点约定：被保险人及其指定的雇员在中国境内（不含港澳台）接受“美团”、“美团外卖”提供配送服务过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，由保险人按保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金……；(2)第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行）》，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用合计赔偿限额不超过人民币20万元；（4）前述列明的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用以外的项目和费用为除外责任，包括但不限于如下：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、超出《国家基本医疗保险和工商保险药品名录》的药品费用、超出事故发生地基本医疗保险诊疗项目范围和标准的任何费用等；（5）第三者物损部分：对于第三者物损责任，按扣除300元免赔后按不高于人民币5万元支付赔偿金额……”。原告定残之日年满70周岁。原告提供的护理费收条显示其2019年3月28日-2019年4月27日（31天）实际支出护理费4650元。被告赵远垫付医药费8000元。 另查明，赵远于2019年3月28日11时3分15秒接到美团订单，于当日11时20分30秒送单完毕，本次事故发生于赵远送达订单后的返程途中。 原告赵碧云实际损失如下： 1、医药费19243.13元； 2、住院伙食补助费3200元[50元/天×（34+30天）]； 3、营养费根据原告伤情及其诉请本院酌情认定为2000元； 4、后续治疗费根据司法鉴定意见认定为10000元； 5、交通费256元（4元/天×64天）； 6、护理费13436.88元（4650元+8786.88元）。根据出院记录及司法鉴定意见，原告的护理天数为79天（住院34天+出院后继续一人生活护理一个月即30天+后期取内固定时一人护理15天）；原告住院31天实际支出的护理费4650元未超出法律规定的范围，本院予以认可，对其剩余48天的护理费参照湖南省2019年度居民服务、修理和其他服务业66816元/年即183.06元/天的标准计算为8786.88元（183.06元/天×48天）； 7、精神损害抚慰金5000元； 8、残疾赔偿金39842元，原告所受损伤构成十级伤残，故其伤残赔偿金参照湖南省2019年度城镇居民人均可支配收入39842元/年标准计算（39842元/年×10年×10%）； 9、鉴定费1500元； 原告赵碧云上述损失合计94478.01元。 本院认为，侵害公民权益造成损害的，应当进行赔偿。本次事故中，经交警部门认定，赵远负事故主要责任，赵碧云负事故次要责任。该事故认定内容真实，程序合法，本院予以认可。根据本案事实及相关法律法规的规定，本院对被告赵远、原告赵碧云的赔偿责任比例认定为7:3。被告赵远系被告卓航餐饮公司员工，本次事故发生于赵远执行工作任务过程中，卓航餐饮公司作为用工单位对赵远的侵权行为应承担民事赔偿责任。被告卓航餐饮公司为被告赵远在被告平安保险公司投保的雇主责任保险中包含第三者责任保险，根据雇主责任保险中第三者责任保险保险条款约定，被告赵远在接受“美团”、“美团外卖”提供配送服务过程中发生意外事故（含交通事故）致使第三者人身伤亡或财产损失的，应由平安保险公司按保险合同约定负责赔偿。因订单的配送服务过程应包括取货、配送的往返等完成订单配送等有关的在途过程，而本次事故发生于赵远送达美团订单后的返程途中，故本次事故属于其提供配送服务过程中发生的交通事故，继而原告因本次事故而遭受的相关损失属于前述雇主责任保险中第三者责任保险应予理赔的情形；同时根据雇主责任保险中第三者责任保险保险条款的约定，保险人对被保险人雇员发生交通事故造成第三者的死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用（不含营养费）、财产损失等赔偿项目承担保险赔偿责任，且其中死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用三项赔偿限额为20万元，财产损失赔偿限额为5万元。由此，原告赵碧云上述损失中，医药费19243.13元、住院伙食补助费3200元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金39842元，合计72285.13元，由被告平安保险公司在在雇主责任保险中第三者责任保险限额内赔偿50599.59元（72285.13元×70%）；营养费2000元、交通费256元、护理费13436.88元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，合计22192.88元，由被告卓航餐饮公司赔偿15535.02元（22192.88元×70%）。原告出院后所花费的医药费982.44元应计入其后续治疗费中；原告诉请复印费于法无据，本院不予支持；被告平安保险公司辩称不承担诉讼费、鉴定费的辩解意见，符合法律的规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效之日起十日内在雇主责任保险中的第三者责任保险限额内赔偿原告赵碧云损失50599.59元； 二、被告湖南卓航餐饮管理有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告赵碧云损失15535.02元； 三、驳回原告赵碧云其他诉讼请求。 本案案件受理费2200元，减半收取1100元，由原告赵碧云负担340元、被告湖南卓航餐饮管理有限公司负担760元。 具体的付款明细为：被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应支付给原告赵碧云425**.59元（50599.59元-被告赵远垫付款8000元），应支付给被告赵远8000元；被告湖南卓航餐饮管理有限公司应支付给原告赵碧云162**.02元（15535.02元+诉讼费760元）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 员  杨 鸿 二〇二〇年十二月十八日 法官 助理  徐金玉 代理书记员  谭紫瑶 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有 收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就 医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为 凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。