江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终323号原公诉机关江西省丰城市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1988年10月8日出生，江西省南昌县人，汉族，初中文化，无业。户籍所在地江西省南昌县。2014年4月24日因携带管制刀具被南昌市公安局青山湖公安分局行政拘留；2018年4月26日因吸食毒品、向他人提供毒品被南昌市公安局青山湖公安分局处以行政拘留十日；2018年9月3日因犯容留他人吸毒罪被南昌市青山湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币7000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年12月6日被丰城市公安局刑事拘留，经丰城市人民检察院批准逮捕，于2020年1月3日由丰城市公安局执行逮捕。现羁押于江西省丰城市看守所。上诉人（原审被告人）鄢勇勇，男，1989年10月5日出生，江西省丰城市人，汉族，初中文化，无业。户籍所在地江西省丰城市。2015年1月因吸食毒品被行政拘留五日；2017年9月因非法持有毒品被行政拘留十五日；2018年9月因赌博被行政罚款500元；2019年11月因非法持有毒品被行政拘留十五日并处罚款2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月29日被丰城市公安局刑事拘留，经丰城市人民检察院批准逮捕，于2020年1月3日由丰城市公安局执行逮捕。现羁押于江西省丰城市看守所。江西省丰城市人民法院审理江西省丰城市人民检察院指控原审被告人刘某甲、鄢勇勇犯贩卖毒品罪一案，江西省丰城市人民法院于2020年10月12日作出(2020)赣0981刑初410号刑事判决。原审被告人刘某甲、鄢勇勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2019年11月13日晚10时许，被告人鄢勇勇与被告人刘某甲联系购买毒品Ｋ粉，双方约定在丰城市交易。到了约定地点后，鄢勇勇上了刘某甲的本田车（车牌号为赣Ｍ×××**），在车上，刘某甲将一塑料袋Ｋ粉（约50克）及三包神仙水给鄢勇勇，鄢勇勇通过微信转账17700元给刘某甲。后鄢勇勇携带购买的Ｋ粉及神仙水到丰城市，被丰城市公安局民警当场抓获，并在鄢勇勇身上搜获一包Ｋ粉及两包神仙水，在富金沙ＫＴＶ999房茶几上搜到己开封神仙水一包。经称重，鄢勇勇身上Ｋ粉重48.57克，两包神仙水分别重0.87克和1.14克，在富金沙ＫＴＶ999房茶几上神仙水重0.61克。2、2019年10月中旬的一天，谭某开车带鄢勇勇到南昌九洲高架桥下桥不远处，从刘某甲处购买一万元钱Ｋ粉。3、2019年11月10日，被告人鄢勇勇约周某到丰城市玩，周某要鄢勇勇帮其带Ｋ粉来，然后通过微信向鄢勇勇转了5000元，后鄢勇勇带了一包Ｋ粉（约5克）给周某。4、2019年11月11日，被告人鄢勇勇约周某到丰城市玩，周某通过微信向鄢勇勇转3000元，鄢勇勇带了一包Ｋ粉（约3克）给周某。5、2019年9月27日下午，熊某、聂某甲、“小宝”各出资500元，黄某出资1000元，共2500元向被告人鄢勇勇购买Ｋ粉，鄢勇勇于2019年9月27日晚在今日酒店停车场将三包Ｋ粉交给熊某、聂某甲、“小宝”、黄某。6、2019年9月3日，谭某要其朋友陈某通过微信转2000元给鄢勇勇购买Ｋ粉。7、2019年9月11日，谭某要其朋友陈某通过微信转3000元给鄢勇勇购买Ｋ粉。上述事实有经原审庭审举证质证，本院予以确认的受案登记表，常住人口信息，到案经过，违法犯罪记录查询情况说明，提取、封装、称量、取样笔录，证据保全材料及收缴物品清单，现场照片、指认照片，微信聊天记录、转账记录等截图照片，毒品称重照片，证人周某、谭某、熊某、黄某、陈某的证言，被告人刘某甲、鄢勇勇的供述与辩解，辨认笔录及照片，毒品定性鉴定意见等证据予以证实，足以认定。原审法院认为：被告人刘某甲、鄢勇勇目无国法，明知是毒品仍然向他人进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人鄢勇勇属我国刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某甲在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人鄢勇勇有诸多劣迹，可以酌情从重处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人鄢勇勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币25000元。上诉人刘某甲上诉提出：本案证据不足，谭某的证言与鄢勇勇的供述不一致；即使法院认为本案证据充足，原审判决也量刑过重。上诉人鄢勇勇上诉提出：我是以吸食毒品为主，不是贩卖毒品，原审判决量刑过重。对事实部分存在异议：1.2019年11月13日购买的毒品不是用于贩卖，而是用于与朋友一起吸食；2.原审判决认定的第二笔购买毒品的事实，是我和谭某一起去购买的，谭某出资8000元，我出资2000元；法院认定的第三起事实，周某转给我的5000元是用来赌博的，不是购买毒品；原审判决认定的第六起、第七起均事实不存在。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人刘某甲、鄢勇勇没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的多项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，予以确认。关于上诉人刘某甲提出原审判决证据不足的上诉意见。经查，上诉人鄢勇勇在侦查阶段供述其于2019年11月13日向南昌人（经鄢勇勇辨认为刘某甲）购买Ｋ粉和神仙水的时间、地点、路线、金额有上诉人鄢勇勇与刘某甲的微信聊天记录及2019年鄢勇勇分两次向刘某甲转账17700元的微信转账记录予以证实，并有公安机关于2019年11月13日在上诉人鄢勇勇身上现场查获的毒品数量予以印证，足以证实2019年11月13日上诉人刘某甲贩卖毒品给鄢勇勇的事实存在。原审判决认定上诉人刘某甲贩卖Ｋ粉价值10000元人民币的事实，证人谭某的证言关于购买Ｋ粉的时间（2019年10月中旬的一个晚上）与上诉人鄢勇勇2019年下半年相一致，且上诉人鄢勇勇多次稳定供述是谭某介绍刘某甲给他认识的，谭某曾经陪同其向刘某甲购买10000元Ｋ粉，且有谭某辨认出刘某甲就是其陪同鄢勇勇购买毒品的南昌人。综上，本院认为原审判决认定上诉人刘某甲贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，故对该上诉意见，本院不予支持。关于上诉人鄢勇勇的上诉意见，本院综合评判如下：1.关于其提出原审判决认定的第二起事实谭某出资8000元，其出资2000元的辩解，上诉人鄢勇勇并未提供相应的证据予以支持，本院不予采纳。2.关于其对原审判决认定的第三起、第六起、第七起事实均予以否认的上诉意见。经查，证人周某的证言有其微信转账记录予以印证，谭某两次购买毒品的事实有证人谭某的证言、证人陈某关于转账给鄢勇勇的证言及微信转账记录予以印证，足以证实。3.关于其提出2019年11月13日购买毒品的目的是为了吸食，而非贩卖的上诉意见。经查，证人周某、谭某、熊某、黄某的证言均能证实上诉人鄢勇勇贩卖毒品给他们，且有相应的转账记录予以印证，足以证实上诉人鄢勇勇购买毒品除供自己吸食外，也向多人贩卖的事实。根据最高人民法院发布的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第（三）项之规定“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节”。综上，对于上诉人鄢勇勇的上述上诉意见，本院不予支持。本院认为，上诉人刘某甲、鄢勇勇目无国法，明知是毒品仍然向他人进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人鄢勇勇属向多人贩卖毒品，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的情节严重的情形。被告人刘某甲在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人鄢勇勇有诸多劣迹，可酌情从重处罚。关于上诉人刘某甲、鄢勇勇提出原审判决量刑过重的上诉意见。经查，原审法院根据上诉人刘某甲、鄢勇勇的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度及其认罪、悔罪态度作出了罪责刑相适应的判决，并无不当。故对该上诉意见，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  何春芽审判员  胡圣华审判员  周海燕二〇二〇年十二月二十四日法官助理李雅芳书记员周雪薇