呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终3948号上诉人（原审被告）：内蒙古华辰大酒店有限公司。法定代表人：刘宝东，该公司董事长。委托诉讼代理人：于娟，女，该公司员工。委托诉讼代理人：桑志杰，北京市安理（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王婷，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：董健敏，内蒙古文盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗宇鑫，内蒙古文盛律师事务所律师。上诉人内蒙古华辰大酒店有限公司（以下简称华辰大酒店）与被上诉人王婷劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2020）内0102民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，当事人均未提出新的事实或理由，本院依法不开庭进行了审理，并向各方当事人予以释明。本案现已审理终结。华辰大酒店上诉请求：1.依法撤销（2020）内0102民初1980号民事判决第一项、第二项、第三项内容，并依法改判“判决驳回王婷原审诉讼请求。”；2.一审、二审诉讼费用由王婷负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。王婷本人经单位通知，数次拒绝签订劳动合同，不符合双倍工资法律规定，华辰大酒店请求法院查明事实，撤销原判第二项内容。华辰大酒店与王婷的劳动合同到期后，华辰大酒店人力资源部门主管几次找到王婷续签劳动合同，王婷均以各种理由拒绝，最后一次华辰大酒店人力资源主管把王婷的现场对话录音，表明合同到期后华辰大酒店几次找到王婷续签合同，其予以拒绝，因此，未签劳动合同的原因系王婷自身造成，与华辰大酒店无关，华辰大酒店不承担责任。一审法院认为对此双倍工资主张劳动裁决后华辰大酒店未提起上诉，视为对仲裁裁决的认可。原劳动仲裁是终局裁决，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条规定，只有劳动者可以对终局裁决具有上诉权。只有具备第四十九条规定的用人单位才可以申请撤销裁决，一审法院对此明知却故意曲解，错误推断华辰大酒店对劳动仲裁认可，实在是强加于人。王婷于2019年6月27日主动提出辞职，2019年8月1日正式获批并办理完离职手续，不符合经济补偿金领取的法定条件，一审法院以华辰大酒店屡次降薪多次调整工作时间为由支持了王婷的诉请，实际王婷并无充分证据证明这一点。一审法院枉顾事实，片面采信王婷的一面之词，对华辰大酒店明显不公平，请二审法院查明事实，撤销一审判决第三项内容。2019年7月1日至8月1日，王婷应发公司2329元，扣除2019年8月单位代其加纳部分797.66元和王婷本人应承担的347.95元社会保险，及为王婷办理健康证支出132元，剩余1051.39元已全部发放，不存在拖欠工资问题，故请求二审法院撤销原判第一项内容。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院查明案件事实，支持华辰大酒店的上诉请求。王婷辩称，一、一审法院认定事实清楚，华辰大酒店所述无任何依据。1.因华辰大酒店原因，导致2019年4月12日到2019年8月1日期间华辰大酒店未与王婷续签书面合同，华辰大酒店应当承担违法用工的相应责任。王婷向华辰大酒店提出补发拖欠的2019年4月到6月的部分工资并续签无固定期限劳动合同的合理要求，但遭华辰大酒店拒绝，导致双方未能续签书面无固定期限劳动合同。此后王婷在华辰大酒店处继续认真完成华辰大酒店交付的工作直到2019年8月1日。后因华辰大酒店屡次单方面降薪、拖延支付劳动报酬、调整工作时间，导致王婷被动申请辞职。华辰大酒店所述多次找到王婷续签劳动合同，并于上诉状上称出示了现场录音予以佐证，实际庭审中华辰大酒店不能提供录音的原始载体接受质证；且经王婷询问，华辰大酒店称该录音系2019年7月录制，本案双方当事人的劳动合同于三个月前的4月12日即已到期，华辰大酒店仍应承担未签书面合同的责任。因此华辰大酒店所述双方当事人未签订劳动合同的过错在于王婷无任何依据。2.王婷的工资流水明细清单及工资表可以证实：华辰大酒店拖欠王婷2019年4月、5月、6月的提成工资，直至2019年9月王婷提起劳动仲裁后，华辰大酒店迫于压力方才补发。此外，2018年12月王婷实发工资4703.44元，其中至少包括2000元的基本工资；2019年1月王婷到账的实发工资3205.17元即比2018年12月工资明显下降，此后实发工资分别降至2月2598.95元、3月2256.06元、4月2040元、5月2060元、6月2126.67元、7月2329元，华辰大酒店屡次拖欠王婷的基本工资，克扣了全部的效益工资和值班工资，只在正常支付工资时间内支付了当月部分基本工资。王婷提交的录音证据和华辰大酒店提交的劳动合同复印件，证实王婷及华辰大酒店签订的劳动合同约定工作时间为8小时工作制，2019年2月华辰大酒店未经协商亦未采取书面形式变更工作时间，要求王婷连续工作24小时、休息48小时，超过法定的每周平均工作44小时上限。华辰大酒店单方屡次降低王婷工资、增加劳动时间，事实清楚，证据充分确凿。华辰大酒店所述王婷无任何证据证实其单方面克扣工资变动工作时间，系罔顾事实、毫无根据之辩。3、2019年7月1日至8月1日王婷应发工资为：基本工资（包括加班补助、全勤工资＋店龄工资）2329元＋创收业绩3.5%的效益工资1903.48元＝4232.48元；王婷实际收到工资642元；欠付王婷工资为4232.48元－642元＝3590.48元。华辰大酒店所述扣除个人应缴社保部分1145.61元与事实不符，该1145.61元中包括779.23元企业应当承担的社保缴纳部分。王婷2019年8月1日离岗，此后在华辰大酒店已无代扣个人应缴部分的客观条件。7月份的个人应缴社保部分应为347.95,并非1145.61元，华辰大酒店实际代扣的个人应缴社保部分为347.95元。华辰大酒店所称扣缴的社保费中包括单位应当承担的部分。因此华辰大酒店所述2019年7月工资全部发放无事实及法律依据。二、一审法院适用法律正确、程序合法，华辰大酒店上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，如华辰大酒店认为原劳动仲裁存在下列问题：（一）适用法律、法规确有错误的；(二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；(三）违反法定程序的；(四）裁决所根据的证据是伪造的；(五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。用人单位可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地中级人民法院申请撤销裁决。华辰大酒店并未于法定期间内申请撤销仲裁，华辰大酒店怠于通过法定程序维护自身权益的行为，足以表示其认为原仲裁裁决适用法律正确、认定事实准确、证据真实有效，无其他影响公正裁决的行为。华辰大酒店在法定救济途径之外称仲裁裁决有误，无法律依据、不符合法定救济程序。其次，华辰大酒店拖欠王婷工资，即使依据华辰大酒店自认，其亦拖欠2019年4月至6月提成工资超过一个支付周期。王婷未就一审法院不支持的拖欠工资差额部分提出上诉，实为出于减少各方诉累、缓和劳资矛盾之考虑。原审法院对法律理解、适用并无不妥，且程序合法，是故华辰大酒店的上诉理由不能成立。基于以上事实与理由，王婷认为一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。故华辰大酒店的上诉理由不能成立，请二审法院在审理后，驳回华辰大酒店的诉讼请求，依法维持原判。王婷一审诉讼请求：一、依法判决华辰大酒店支付王婷2019年4月13日至2019年8月1日未签订劳动合同的二倍工资差额12759.57元；二、依法判决华辰大酒店立即支付王婷解除劳动关系经济补偿金3.5个月工资14301.01元；三、依法判决华辰大酒店向王婷支付拖欠的2019年7月1日至8月1日工资3316.38元；四、依法判决华辰大酒店向王婷返还2016年4月至2017年3月社会保险费9676.32元；五、本案诉讼费用由华辰大酒店负担。一审法院认定事实：王婷于2016年4月12日入职华辰大酒店，2019年4月12日双方劳动合同到期，期满后再未续签。2019年6月27日，王婷以华辰大酒店屡次降薪多次调整工作时间等为由向华辰大酒店提出离职申请。2019年8月1日，王婷正式离职。王婷2018年8月至2019年7月应工资分别为：2018年8月5714.97元，9月4335.81元，10月4120.17元，11月3951.39元；12月4703.04元，2019年1月3205.17元，2月2598.95元，3月2556.06元，4月2040元，5月2060元，6月2126.67元，7月2329元。王婷收到2019年4月效益工资1105.8元，5月994.5元，6月357.36元。王婷与华辰大酒店因劳动关系解除发生争议，王婷向呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.华辰大酒店支付2019年4月13日至2019年8月1日未签订劳动合同二倍工资差额11458元；2.华辰大酒店补偿王婷2016年4月至2017年3月社会保险费9676.32元；三、华辰大酒店支付王婷解除劳动关系的经济补偿金13720元（3.5个月）；四、华辰大酒店支付王婷拖欠工资2019年4月至2019年6月2457.66元；五、华辰大酒店支付王婷拖欠工资2019年7月1日至2019年8月1日3316.38元。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月29日作出呼劳人仲字【2019】第592号仲裁裁决书，裁决：1.华辰大酒店在裁决生效后十五日内支付王婷2019年7月1日至8月1日工资132元；2.华辰大酒店在裁决生效后十五日内支付王婷未签订书面劳动合同的二倍工资差额8664.28元；3.驳回王婷的其他仲裁请求。王婷不服该裁决，于法定期间诉至一审法院。一审法院认为,王婷于2016年4月12日入职华辰大酒店处，并签订了至2019年4月12日止的固定期限劳动合同，双方存在劳动关系。王婷在起诉后变更诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。王婷变更的诉请与诉争劳动争议纠纷具有不可分性，故合并审理。关于双倍工资，劳动合同期满后，双方未再续签劳动合同，仲裁裁决华辰大酒店应支付王婷未签订书面劳动合同双倍工资差额，华辰大酒店并未提起诉讼，视为其对仲裁裁决的认可，故其应当支付王婷未签订书面劳动合同双倍工资差额，但数额应当计算为（2040+1105.8）÷21.75天×18天+2060+994.5+2126.67+357.36+2329=10170.95元。关于经济补偿金，王婷于2019年6月27日以华辰大酒店屡次降薪多次调整工作时间等为由向华辰大酒店提出辞职申请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项以及第四十六条之规定，应当向王婷支付经济补偿金。因计算经济补偿金的月工资应当按照劳动者的应得工资计算，王婷劳动合同解除前十二个月的平均工资为：（5714.97元+4335.81元+4120.17元+3951.39元+4703.04元+3205.17元+2598.95元+2556.06元+2040元+2060元+2126.67元+2329元+1105.8元+994.5元+357.36元）÷12=3516.57元/月，高于本地最低工资标准，故以3516.57为基数计算，王婷于2016年4月入职至2019年8月1日离职，共计三年零四个月，故按3.5个月计算，因此经济补偿金为：3.5×3516.57元=12308元。关于2019年7月的工资，根据双方提供的工资表，王婷七月应发工资为2329元，王婷实际收到1051.39元，扣除代扣代缴的个人应承担社保费用347.95元，代办健康证费用132元，华辰大酒店尚欠王婷该月工资797.66元。王婷主张华辰大酒店拖欠效益工资，但其所提举的证据无法证明该月存在效益工资及其具体数额，对其相应诉请，不予支持。关于主张华辰大酒店返还2016年4月至2017年3月社会保险费9676.32元，华辰大酒店在仲裁裁决作出后未在法定期限内对此进行起诉，视为对仲裁裁决的认可，其在之后增加该项诉请，超出法定期限，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条,《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十七条之规定，判决：一、被告内蒙古华辰大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王婷支付2019年7月工资797.66元；二、被告内蒙古华辰大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王婷支付二倍工资差额10170.95元；三、被告内蒙古华辰大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王婷支付经济补偿金12308元；四、驳回原告王婷其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告内蒙古华辰大酒店有限公司负担。二审中，双方当事人均未向本院递交新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，用人单位针对终局裁决的救济途径为申请撤销裁决，故华辰大酒店应当向王婷支付双倍工资以及工资差额。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项以及第四十六条第一款第一项之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，本案中，华辰大酒店存在延期支付、少付劳动报酬的违约行为，故其应当向王婷支付经济补偿。综上所述，华辰大酒店的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古华辰大酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨蔚堃审判员 蔡世杰审判员 姜 怡二〇二〇年十二月十日法官助理 乌日汗书记员 解海波