云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云25刑终598号原公诉机关云南省泸西县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘军，男，1979年10月10日生，彝族，文盲，云南省华宁县人，住华宁县。2004年2月16日因犯盗窃罪被华宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，2006年12月24日刑满释放；2008年10月8日因犯盗窃罪被华宁县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，总和刑期有期徒刑五年，决定执行有期徒刑四年，并处罚金2000元，2011年6月10日刑满释放；2013年6月4日因犯贩卖毒品罪被华宁县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金3000元，2015年8月31日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2012年5月28日被刑事拘留，同月29日被取保候审，2019年12月19日被执行逮捕。现羁押于泸西县看守所。云南省泸西县人民法院审理云南省泸西县人民检察院指控原审被告人刘军犯抢劫罪、盗窃罪一案，于二Ｏ二Ｏ年十月九日作出（2020）云2527刑初176号刑事判决。原审被告人刘军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，并依法讯问了上诉人刘军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、抢劫的犯罪事实。2012年5月19日23时许，被告人刘军和李某（另处）、谢开朝、杨元超（二人均已判处）到泸西县行窃，李某交代杨元超在一商店外蹲点，李某、刘军、谢开朝持刀翻墙进入午街铺政府大院，在政府办公楼党政综合办公室内对正在值班的胡某使用威胁、殴打、捆绑等手段，强行抢走胡某身上现金200余元及一部白色直板华为手机。后李某让杨元超翻墙进入大门，四人威逼胡良东交出办公楼其他办公室的钥匙，刘军看守胡某，其余三人到其他办公室抢走50条红河88香烟、50条软珍云烟、1台黑色戴尔牌电脑。经泸西县价格认证中心鉴定，被抢的华为手机价值200元，50条红河88香烟价值4250元，50条软珍云烟价值9750元，黑色戴尔牌电脑价值3000元。经泸西县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人胡某的伤情为轻微伤。2012年6月5日，被抢物品红河硬88香烟50条、软珍云烟50条、白色直板华为手机1部，经公安机关追缴并分别发还被害人泸西县午街铺政府和胡某。谢开朝、杨元超、李某、刘军归案后从其身上查获现金人民币5690元，其中，3000元折抵戴尔牌笔记本电脑价值发还被害人泸西县，2000元支付附带民事诉讼原告人胡某作为医药费，690元随案移送后，已由本院转交胡某作为医疗费。二、盗窃的犯罪事实。1．2012年5月26日凌晨，被告人刘军与李忠全（已判处）、李某（另处）到会泽县鼎业集团房地产开发有限公司泽润龙都售楼部办公室，盗窃了1台INSPIRON1564型黑色DELL牌笔记本电脑、1台黑色DELL灵越型笔记本电脑、1台型号为EOS5D的黑色佳能牌单反相机、1台型号为XE137的黑色奥图码便携式投影仪、1个黑色三星牌500G移动硬盘、1个黑色三星60G移动银牌、1部红色诺基亚5130型手机、2条绿壳小熊猫香烟、1包玉溪境界牌香烟、13包印象云烟、1瓶牛气冲天五粮液白酒。经会泽县发展和改革价格认证中心鉴定，泽润龙都售楼部办公室被盗物品总价值28884元。2．2012年5月26日凌晨，被告人刘军与李忠全、李某到云南省第二建筑公司第二直管部会泽驰宏小区项目部办公室，盗窃了1台黑色惠普540型笔记本电脑、1台银白色联想天逸F40型笔记本电脑、1部白色中兴牌AC580型天翼3G典型上网卡、1台黑色磨砂面板的联想G460型笔记本电脑及配套的电脑散热器、充电器、鼠标各1个、1台银灰色佳能A4000型相机。经会泽县发展和改革价格认证中心鉴定，驰宏小区项目部办公室被盗物品总价值10257元。上述被盗财物已全部追缴发还被害人。被告人刘军主动揭发王凤华非法持有枪支的犯罪事实，经云南省华宁县公安局查证属实并于2020年3月16日立案。原判根据上述认定事实和采信的证据，认为被告人刘军以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫的手段劫取公私财物（价值17200元），数额较大，其行为已构成抢劫罪，应依法处罚；刘军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物（价值39141元），数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法处罚。刘军一人犯二罪，依法数罪并罚。本案盗窃罪、抢劫罪均系共同犯罪，刘军与同案犯在犯罪事实中的作用和地位相当，不区分主从犯。刘军在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；刘军揭发他人犯罪行为，且查证属实，系立功，依法从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十八条、第六十九条、第四十五条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人刘军犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金4000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。总和刑期十三年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金14000元。宣判后，原审被告人刘军不服，以“1.原审未予区分主从犯不当，并与已经生效的其他同案犯判决矛盾，其在其他人带领下作案、未参与赃物处理，应认定为从犯并从轻处罚；2.其属于转化型抢劫，与一般抢劫罪的主观恶性及社会危害性存在区别，应酌情减轻处罚；3.其盗窃金额未达到巨大标准且已全部返还被害人，适用法律时应从旧兼从轻；4.其有立功情节及坦白表现，应从轻或或减轻处罚，原判量刑时未予体现；5.其已真诚悔罪、改过自新，可酌情从轻处罚”为由提出上诉，请求二审对其依法改判。经审理查明，原判认定2012年5月19日23时许，上诉人刘军伙同另案处理被告人李某、谢开朝、杨元超到泸西县大院行窃，在政府办公楼党政综合办公室内对正在值班的被害人胡某使用威胁、殴打、捆绑等手段，强行抢走其身上现金、手机及其他办公室内的香烟、电脑。经泸西县价格认证中心鉴定，被抢财物共计人民币17200余元，被害人胡某的伤情为轻微伤；2012年5月26日凌晨，刘军伙同另案处理被告人李忠全、李某到会泽县鼎业集团房地产开发有限公司泽润龙都售楼部办公室及云南省第二建筑公司第二直管部会泽驰宏小区项目部办公室，分别盗窃了笔记本电脑、单反相机、便携式投影仪、移动硬盘、手机、香烟等物品。经会泽县发展和改革价格认证中心鉴定，被盗物品总价值人民币39141元。上述被抢盗财物已全部追回并发还被害人。刘军主动揭发王凤华非法持有枪支的犯罪事实，经云南省华宁县公安局查证属实并于2020年3月16日立案的事实清楚。上述事实，有受案登记表、联决定书，户口证明、前科材料，抓获经过，胡某向公安机关提交的记账凭证复印件、收据、情况说明等证据材料，（2012）泸刑初字第234号刑事附带民事判决书、（2012）会刑初字第242号刑事判决书，华宁县公安局关于核实相关案件情况的通知、受案登记表、王凤华非法持有枪支案立案决定书、取保候审决定书、枪支鉴定书，人身安全检查笔录，现场勘验检查笔录及照片，人像辨认笔录，现场指认笔录及照片，车辆检查笔录及照片，提取笔录，扣押及发还物品文件清单，泸发改价鉴〔2012〕5455号价格鉴定结论书、公（红）鉴（刑Ｄ）字［2012］227号鉴定书、（泸）公（司）鉴（伤）字［2012］111号鉴定书、会发改价鉴〔2012〕167号价格鉴定结论书、鉴定意见告知书，证人操明生、王某2、陈某1、魏某、陈某2的证言，被害人胡某、王某1、刘某、赵某的陈述，同案犯李某、谢开朝、杨元超、李忠全的供述与辩解，被告人刘军的供述及辩解等证据证实。上述证据系侦查机关依法取得，取证程序合法，内容客观、真实，能相互印证、形成完整的证据链，且在一审庭审已予举证、质证，并在一审判决中予以列述，证据确实、充分，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘军以非法占有为目的，伙同另案处理被告人谢开朝等人当场使用暴力、胁迫的手段劫取公私财物、价值人民币17200元，其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的，伙同另案处理被告人李忠全等人秘密窃取他人财物，价值人民币39141元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。依法应对刘军数罪并罚。在案的另处被告人谢开朝、李某、杨元超的供述以及刘军在侦查阶段的供述和辩解能够相互印证，证实本案首起犯意并积极实施犯罪者为谢开朝、李某，二人在共同犯罪中起主要作用、系主犯；刘军与杨元超受邀约参与犯罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，原判关于“刘军与同案犯在犯罪事实中的作用和地位相当，不区分主从犯”的认定不当，本院予以纠正，故刘军关于“原判未予区分主从犯不当且与生效判决相悖，其在抢劫犯罪中属于从犯，应当对其从轻处罚”的上诉理由成立，本院予以采纳。刘军在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其揭发他人犯罪行为且查证属实，系立功，依法可以从轻或减轻处罚；其到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原判未认定其具有坦白情节不当，故刘军关于“原判量刑未予体现其坦白情节”的上诉理由成立，本院予以采纳。但对于其具有累犯、立功的从重及从轻处罚情节，原判已经认定并在量刑时予以体现，故刘军关于“原判量刑未予体现其立功情节”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。刘军关于“转化型抢劫主观恶性及社会危害性较小、其现已真诚悔罪，请求酌情从轻处罚”的上诉理由和请求无法律依据，本院不予采纳。刘军参与盗窃的物品经鉴定价值人民币39141元，原判依法认定其盗窃“数额较大”并无不当，故刘军关于“原判认定其盗窃数额巨大违反刑法从旧兼从轻原则”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但部分适用法律不当，量刑不当，依法应予纠正。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省泸西县人民法院（2020）云2527刑初176号刑事判决；二、上诉人刘军犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。总和刑期十一年，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万三千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月19日起至2030年12月16日止，已扣减先行羁押的二日。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长 许 兵审判员 张智忠审判员 原 昕二〇二〇年十二月三十日书记员 赵文娟