广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤53刑终142号原公诉机关云浮市云城区人民检察院。上诉人（原审被告人）常林，男，绰号“链链”、“念念”、“大恋恋”，1986年6月24日出生，仡佬族，初中文化程度，户籍所在地贵州省铜仁地区石阡县***********。曾因犯容留卖淫罪于2019年8月21日被云浮市云城区人民法院判决有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元，2020年2月19日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪于2020年2月19日被羁押并被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人黄嘉明，广东翔浩律师事务所律师。云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人常林犯故意伤害罪一案，于2020年9月7日作出（2020）粤5302刑初117号刑事判决。宣判后，原审被告人常林不服判决，提出上诉，本院依法组成合议庭审理本案。本院经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：2014年11月16日凌晨4时许，被告人常林和费西贵、费超、黄双勇、黄双瑜、梁伟、费文华、郝隆雨、兰兴强、邹凡兵(上述九人已判决)、张勇(另案处理)等人在云浮市云城区*****砂锅粥吃宵夜。被害人董某驾驶摩托车搭载唐某和郭某吃完宵夜后准备离开，摩托车不慎翻倒在停靠路边的费西贵的粤H*****小汽车旁边。费超先行上前与董某等人理论，费西贵随即跑去踢打董某等人，被告人常林、黄双勇、黄双瑜、梁伟、费文华、兰兴强、邹凡兵、郝隆雨、邓某等人见状也冲过去殴打对方。期间，黄双勇从费西贵小汽车内取出一把大砍刀，被告人常林夺过来并持刀追斩对方，费西贵、费超、梁伟、郝隆雨、兰兴强、费文华等人分别持竹棍、垃圾铲、石头殴打对方，致使被害人董某受伤倒地后迅速离开现场。经鉴定，被害人董某损伤程度为重伤二级，构成九级伤残。另查明，被告人常林曾因犯容留卖淫罪于2019年8月21日被云浮市云城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2020年2月19日刑满释放。以上事实，有经原审庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人与同案人供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、视听资料等证据证实。原判认为，被告人常林伙同他人使用凶器故意伤害他人身体，致一人重伤二级，九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。在实施故意伤害的共同犯罪中，被告人常林使用凶器积极参与，与其他同案人作用相当，是主犯，根据被告人常林犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下:被告人常林犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年四个月。上诉人常林上诉及其辩护人辩护提出：1.上诉人常林在现场，但是没参与打伤被害人董某，本案多名同案人认为上诉人参与打架的供述不属实，上诉人不构成故意伤害罪；2.即使上诉人构成故意伤害罪，也应认定为从犯，对其从轻处罚。经本院审理查明：2014年11月16日凌晨4时许，上诉人常林和同案人费西贵、费超、黄双勇、黄双瑜、梁伟、费文华、郝隆雨、兰兴强、邹凡兵(上述九人已判决)、张勇(另案处理)等人在云浮市云城区*****砂锅粥吃宵夜。被害人董某驾驶摩托车搭载唐某和郭某吃完宵夜后准备离开，摩托车不慎翻倒在停靠路边的费西贵的粤H*****小汽车旁边。费超先行上前与董某等人理论，费西贵随即跑过去踢打董某等人，常林、黄双勇、黄双瑜、梁伟、费文华、兰兴强、邹凡兵、郝隆雨、邓某等人见状也冲过去殴打对方。期间，黄双勇从费西贵小汽车内取出一把大砍刀，常林夺过刀并砍向对方，费西贵、费超、梁伟、郝隆雨、兰兴强、费文华等人分别持竹棍、垃圾铲或扔石头的方式殴打对方，致被害人董某受伤倒地后迅速离开现场。经鉴定，被害人董某损伤程度为重伤二级，构成九级伤残。以上事实，有经原审庭审出示并质证的以下证据证实：1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实：公安机关对费西贵等人涉嫌故意伤害罪立案侦查情况及常林的到案情况。2.人口资料查询信息，证实：常林的身份情况。3.云浮市中医院诊断证明书、入院、手术、出院记录，证实：被害人董某的伤情，受伤后在云浮市中医院住院治疗的事实。4.云浮市云城区人民法院（2019）粤5302刑初213号刑事判决书、释放证明，证实：常林曾因犯容留卖淫罪于2019年8月21日被云浮市云城区人民法院判决有期徒刑一年三个月，2020年2月19日刑满释放。5.广东省云浮市中级人民法院（2016）粤53刑终131号刑事判决书，证实：经法院审理查明的本案事实及同案人的处罚情况。6.证人唐某1的证言，证实：2014年11月的某一天凌晨2点左右，我、董某、郭某、李某、陈某和李某的三位女性朋友在云城区*****砂锅粥门口吃宵夜，宵夜结束后，董某开着一台两轮女装摩托车载着我和郭某离开，由于三个人坐着一台车，起步不稳，董某开着车走出几米后就倒下了，刚好倒在一台停放在路边挂粤H牌的小汽车边上。陈某、李某看到我们车倒下后就马上跑过来看我们出了什么事，接着就有几个人冲上来说我们把他的车给撞到刮花了，我们听到后就连忙说没有碰到，只是倒在边上。在我们说话的同时有十来个人将我们围起来并动手打我们，我们被打后就散开了，对方就分开追着我们来打，当时我被三四个人围在那台粤H的小车前打，我一边还手一边跑到粤H车的车尾，那几个人也追打着我到车尾的地方，我被追到没有地方可躲了就跑出大马路，我刚跑到大马路就被四五个拿着竹棍和刀的人拦截下来，加上追打我的几个人，一共有七八个人围着我来打，我拼命往外冲，向**砂锅粥店里面冲过去，当我跑到我刚刚坐着吃宵夜的地方时，有人向我扔石头，我被击中了右下颚，后来又有人用竹棍向我头部打过来，我顺手拿起一张凳子挡住竹棍，在挡住竹棍的同时我看到董某在我左侧五六米的地方倒下了，我就跑到董某身边，那群人看到董某倒下后也就停手了，接着就往凤凰尾的方向跑了。我看到人跑了之后我就拖着董某往马路边上走，这时郭某也跑过来和我一起把董某抬到马路边上。在我抬着董某往马路边上走的时候，我看到刚才打我们的那群人中的一人拿着刀往我们的方向走过来，他拿着刀在**砂锅粥门前转了一圈就跑开了。后来我听说这群人是贵州人，在吉祥路这一带比较有势力，很多人都比较害怕他们。我们被打之后没有去找过对方，对方人员比较多，怕影响到自己的日常生活。我们没有打伤对方，都是被对方围起来打，只能防护，没有还击。当时我们五个人都有不同程度的受伤，我的右下颚被石块击中，头部红肿，全身多处软组织受伤；李某头部红肿；郭某头部红肿，全身多处软组织受伤；陈某手臂上有刀伤，全身多处软组织受伤；董某头部受伤严重，当时我在现场抬他的时候，他的头部大量流血。7.证人郭某的证言，证实：2014年11月中旬的一天凌晨3时许，我和唐某1、董某、陈某、李某等共八人在云城区*****砂锅粥吃宵夜，吃完宵夜后董某开摩托车载我和唐某1离开，董某在启动摩托车时没有坐稳，摩托车就倒在路上，我和唐某1、董某也倒在地上，摩托车旁边停有一辆小汽车，董某说看看有没有刮到车，当我回头的时候有人用棍打了我额头一下，视力变得很模糊，同时有很多人从附近过来，有人拿着刀，有人拿着棍，我就问他们：干什么？又没有刮到车。他们没说话，就拿着刀和棍追着我们三人打，我们三人被打散开了，我在路边捡起一根竹棍赶他们走，回来时我看到董某倒地了，他们就离开了，随后我就和唐某1坐出租车送董某去医院。当时我额头被打肿了，背部被人打了两、三棍；唐某1也受伤了；我看到董某的头部被打破。当时摩托车往右边倒，小汽车停在摩托车的左边，摩托车倒地后离小汽车还有80厘米左右的距离，没有把他们的车刮花。8.证人陈某的证言，证实：2014年11月15日凌晨3时许，我和董某、郭某、唐某1、李某等人在*****砂锅粥吃宵夜。吃完宵夜后，董某驾驶摩托车载郭某和唐某1离开，董某驾车离开时不小心倒在一辆小轿车旁边，当时我离他们有50多米远，我就跑过去想扶他们起来。我跑过去的时候，有二十多人从附近跑出来，并且打董某、郭某、唐某1，我就跑过去拉开他们，叫他们不要打，但是他们不听并且把我打伤，用刀砍伤我的左手，我看到他们有刀我就叫董某、郭某、唐某1三人跑，李某看见我手被砍伤了，就拉我上出租车和我离开了，之后发生什么事情我就不知道了。我不认识把我打伤的人，当时我看到董某他们三人倒下时没有把车刮花。我当时看到有一个人拿着刀，还有人拿路边架着树的木棍。我的左手前臂被砍了一刀，缝了两针，身体多处被拳打脚踢；董某头部被打破；郭某、唐某1被他们用棍打，但具体伤势如何我不清楚。我和郭某、唐某1被打伤后需要休息一个月的时间，不能做剧烈运动或者操劳的事情；但董某头部被打破，头骨碎裂，当时医生说他有生命危险，至于是否有后患要医生诊断才清楚。9.被害人董某的陈述，证实：2014年11月16日凌晨2时许，我和朋友唐某1、郭某、陈某等人一起在云城区*****砂锅粥店吃宵夜。吃完宵夜后，就各自回家了。我驾驶着一辆银色女装摩托车搭载着唐某1和郭某离开经过到粥店口处时，突然有一辆摩托车朝向我们驶来，我躲避了一下，由于没有扶稳摩托车，我和摩托车就跌倒在地上，坐在摩托车后面的唐某1和郭某是否有跌倒，我没有留意。我和摩托车刚跌倒后，就冲过来一名男子，他看了看停放在路边的小车是否有受损。然后，就大声质问我们，我们就跟那名男子理论起来，不知谁先动了手，互相推扯起来，我看到动手了，怕会发生其他事情，于是我过去用双手想将他们二人分开，但由于我推他们的时候，力度没有控制好，将那名男子推跌倒在地上。接着，从我前面3-4米处，有一名男子向我砸了一块东西，我的额头部位被砸中后，当我回到跌摩托车的地方后，被人从背后用工具击打了一下后脑部位后，我便觉得非常晕了。然后，有很多人追打我，为了躲避他们的追打，我走到粥店门口处时，他们还追着我，并用棍棒打向我的头部位置，由于我太晕，只能用双手胡乱隔挡，之后发生的事情我就不清楚了。当我醒来的时候，己经在云浮市中医院的病床上了。我不清楚郭某和陈某是否被打伤。10.同案人黄双瑜的供述，证实：2014年11月16日凌晨4时许，“小红”说感谢我们当晚帮她解决了问题请吃宵夜，然后我就跟着费西贵等人一起步行去到了**砂锅粥。我哥黄双勇开着费西贵的车也来到。在我们吃宵夜的过程中，突然有一辆摩托车（车上两名男子）驶到费西贵的小车粤H*****附近摔倒并碰到了小车，我们见到后，费超、费文华就冲过去跟他们理论，接着费西贵就冲过去，并用脚踹了其中一名男子一脚，接着对方的人就跟我们的人对打起来，我当时跑到停车的地方处，对方的一名男子用拳头将我的眼镜打掉在地上，眼镜掉后，我看不清楚现场发生的事情。有老乡看到我被打了，就上来帮忙，我也趁机跑走。接着，我就自己先离开现场，之后发生什么事我就不清楚了。打架的时候有人使用了木棍和刀，竹棍是马路边上保护树木的护栏上取出来的，刀是从费西贵的雪佛兰小汽车上拿出来的。我事后听说费超、“链链”、费西贵都分别使用过刀。11.同案人费超的供述、辨认笔录、指认笔录，证实：2014年11月16日凌晨3点多，“小红”想请我们吃宵夜，我、费西贵、兰兴强、黄双勇、黄双瑜、梁伟、郝隆雨、张勇、邓某、“链链”、周某、“小红”、还有本地一个男的一起走到了附近的**砂锅粥吃宵夜，黄双勇则把费西贵的雪佛兰小车开了过来，把车停在车道边。吃到差不多凌晨四点的时候，我看见有几个人吃完宵夜开摩托车离开的时候，摩托车突然倒在费西贵的雪佛兰小车旁边，我以为费西贵的车被撞了，我就第一个跑过去，费西贵、兰兴强、黄双勇、黄双瑜、梁伟、郝隆雨、张勇、邓某、“链链”、周某亦跟着冲过去了。费西贵到了后看一下后就提起脚一脚踢向对方身上，我们看到费西贵动手了，就不约而同也动起手殴打对方，我与郝隆雨合力扔倒一个人后，我看见郝隆雨用长竹棍在宵夜店门口打了对方一个男的头部，周某用石头碰了对方一个男的头部，黄双勇在费西贵的车尾取出一把砍刀向对方砍去后被“链链”抢走后，由“链链”拿刀向对方的人乱砍。还看到黄双勇抽出路边支撑着树的竹棍殴打对方的头部，接着费西贵把那竹棍抢了过来，由费西贵拿着竹棍追打对方。我当时也拿了一条竹棍，但没有打对方，随后那条竹棍不知道给谁拿去了。我就从地上捡起一些黄泥往对方的身体扔过去，我扔完之后对方就倒地了，看到对方倒地后我们就各自逃离。在我们跑的时候，费西贵没有见到梁伟，费西贵就拿了把砍刀、兰兴强手持着一条竹棍走回头想找梁伟，确定梁伟跑掉后才离开的。经费超辨认，在云浮市*****砂锅粥的视频及视频截图中指出在案发现场的人员有：“链链”、黄双勇、黄双瑜、费文华、费超、费西贵、梁伟、张勇、周某。辨认笔录，费超辨认出上诉人常林就是和其去打架的人“链链”。指认笔录,费超在云浮市*****砂锅粥的视频截图中指认出“链链”。12.同案人费西贵的供述、辨认笔录、指认笔录，证实：2014年11月的一天晚上，小红提出由于我们帮她处理好跟客人的事情，想请吃宵夜表示感谢，我和兰兴强、梁伟、“链链”、张勇等十多人步行到**砂锅粥店，黄双勇驾驶我的小车停放在粥店门口附近。当时吃宵夜的有：我和费超、张勇及“小红”的一个男性朋友（姓名不详）、梁伟、兰兴强、郝隆雨、费文华、黄双勇、黄双瑜、“小红”、“链链”等十多人。期间，突然有一辆摩托车在我的小车旁边摔倒了，然后费超就先跑过去，与摩托车司机吵起来，我们就走过去帮忙，跟他们理论起来。在理论的时候，我先用脚踢了对方一脚，接着摩托车方有五、六名男子与我们方十多人对打起来，当时我抢对方的竹棍向对方打去，我看到费文华、费超拿竹棍，黄双勇从我的车上拿了一把刀，梁伟拿了一个垃圾铲，后来费超拿了一块石头砸中对方，他就倒下了，于是大家就离开了。离开后发现梁伟不在，以为梁伟给对方的人打倒了。当时我看到“链链”手里拿着一把大砍刀，我将“链链”手中的刀拿过来后，就回粥店找梁伟。找了一会儿后没有发现梁伟，没有跟对方发生冲突就离开了。辨认笔录，费西贵辨认出常林就是和其一起打架的常林，外号“念念”。指认笔录,费西贵在云浮市*****砂锅粥的视频截图中指认出常林（“念念”“链链”）。13.同案人梁伟的供述，证实：2014年底的一天凌晨，我、费西贵、费超、费文华、黄双瑜、黄双勇、郝隆雨、兰兴强、“大链链”等十多个老乡，一起在**砂锅粥吃宵夜。因我喝了酒才去吃宵夜的，所以我当晚醉酒了。在吃宵夜的时候，我就趴在餐桌上。突然，我听到门口处非常吵，我抬头看到费超正和一名男子打起来，费西贵等人就冲出去帮忙，费西贵用脚踢了对方一下，这时对方有五、六名男子和我方十多人打起来。开始是使用拳打脚踢，后来用棍子的分别有：我、黄双勇、兰兴强、费西贵、邓某、郝隆雨，拿石头砸对方的人有费超。当时我是随地拿起一个垃圾铲打向对方，接着，我不知从哪里拿到了一条竹棍打向对方。最后费超在树边上拿了两块石头砸向男子的头部后脑勺位置后，男子当即倒在地上了，我们就迅速逃离现场了。后来费西贵拿着大砍刀再次跑回现场。经梁伟辨认，在**砂锅粥的现场监控视频中指出在案发现场的人员有：费超、黄双勇、徐某、费西贵、费文华、邓某、黄双瑜、梁伟、兰兴强、郝隆雨、“一夫佬”、“大恋恋”、张勇。14.同案人兰兴强的供述，证实：2014年11月的一个晚上“小红”提出我们帮她处理好跟客人的事情，想请吃宵夜表示感谢，我与费西贵、梁伟、费超、费文华、黄双勇、黄双瑜、邓某、“小红”、“小红”的男朋友，还有几个男子我记不起了，就到**砂锅粥吃宵夜。我们吃宵夜的时候，旁边台的几个人吃完宵夜就离开，其中有一名男子开摩托车搭着一个人离开的时候，该男子骑着摩托车在费西贵的小车旁边摔倒了，当时费超先跑过去，接着费西贵和梁伟、费文华以及我等人也走了过去，走过去后看到费西贵往对方踢了一脚，我们也就一起动手殴打对方，当时我们双方都有人拿路边用来扶树的竹棍作为武器殴打对方。由于人多，我挤不进人群中去打对方，所以只拿着一条竹棍在旁边站着，没动手。几分钟后我们就逃离现场了。后来费西贵手持一把大砍刀，而我就拿着一条木棍回到现场看了一下后就离开了。经兰兴强辨认，在**砂锅粥的现场监控视频中指出在案发现场的人员有我、费西贵、梁伟、费超、费文华。15.同案人黄双勇的供述，证实：在2014年11月的一天晚上，我和费西贵、费文华、费超、兰某、兰兴强、郝隆雨、“链链”、一夫佬、张勇、梁伟等人帮小红处理了她被人欺负的事，小红为了答谢就请我们到**砂锅粥店吃宵夜。费西贵等人步行到**砂锅粥店，我因觉得冷需要到费西贵的小车里拿衣服，就驾驶费西贵的小车去，并将车停放在该店的门口附近。在吃宵夜的过程中，突然有一辆摩托车（车上两名男子）驶到费西贵的小车附近摔倒，并碰到了小车，我们见到这情况后，费超就冲过去跟他们理论，费西贵跟过去用脚踹了那名男子一脚，对方的人跟费西贵和费超打起来。我们看到后马上冲过去帮忙，对方在该店吃宵夜的朋友也冲过来帮忙。我方十多人与对方五、六名男子对打起来，有人使用胶凳、有人使用竹棍，我是用拳头打的。当时我见到梁伟用棍子打，费文华拿了一条竹棍。我听到有人说拿刀，我就跑回费西贵的小车副驾座底处拿了一把刀，我拿着刀回到打架现场处，这时“链链”就从我手中抢走那把刀，而我留在原地，后来费超也从“链链”手中拿过那把刀，至于“链链”和费超是否有用刀砍到人，我就不清楚。整个打架过程持续了十多分钟后，对方一名男子被我们打倒在地上，我们就散开了。我们离开后发现梁伟不见了，于是我调头回去找梁伟，在找梁伟的过程中，费西贵手里拿着我从他小车里拿出来的刀去找人的，我们没有找到梁伟，便各自回家了。当时吃宵夜的人有我、费西贵、费文华、费超、梁伟、黄双瑜、“链链”、郝隆雨、张勇、兰兴强、“小红”等人，除了“小红”之外，其他都参与了打架。16.同案人郝隆雨（绰号“二毛”）的供述、辨认笔录，证实：2014年11月16日凌晨2时许，我、费西贵、费超、黄双勇、黄双瑜、费文华、梁伟、兰兴强、邓某、周某、张勇、“链链”等人去到**砂锅粥店吃宵夜。在我们吃宵夜的过程中，有一辆摩托车碰到了停放在该店门口附近的小车，看到这情况后，我们老乡中就有一个人冲过去跟那摩托车司机争吵起来。接着我就跟着我们的老乡冲过去帮忙，双方就打起来了。摩托车司机方有五、六人，我们贵州老乡方的有七、八人，当时双方都有人拿竹棍等工具对打起来的。由于场面很混乱，所以我没留意他们是怎样打。辨认笔录，郝隆雨辨认出常林就是“链链”。17.同案人费文华的供述、辨认笔录，证实：2014年11月一天的凌晨4点许，一名我不认识的女老乡请我、费西贵、费超、兰兴强、梁伟、黄双勇、黄双瑜、“链链”、张勇、邓某、郝隆雨、兰某还有一二名不认识的本地男子等人到云城区*****砂锅粥吃宵夜。当时有个开摩托车的人在费西贵的小车旁边倒下了，我们以为开摩托车的人碰到了费西贵的小车，当时费超是第一时间从马路中间跑过去看费西贵的小汽车是否有刮花，然后费超就和对方理论，接着费西贵、黄双瑜、梁伟、兰兴强、“一夫佬”，他们四人就从**砂锅粥铺面的门口走上去，黄双勇和一名不认识的男子在马路的中间走过去，我就和郝隆雨跟着黄双勇后面，最后就是“大链链”。费西贵先用脚踢对方，然后我们就不约而同动手殴打对方，期间那名不认识的男子从路边支撑着树的竹棍，抽出一条竹棍殴打对方的头部，接着费西贵把那根竹棍抢了过来，由费西贵拿着竹棍追打对方，当时还有兰兴强、“一夫佬”、那名不认识的男子他们也拿着竹棍殴打对方，我和其他人在费西贵的车背后用拳头殴打对方，后梁伟从铺面的门口拿起一个垃圾铲，手持垃圾铲的柄，用垃圾铲打向对方的后脑部位，共打了三下。就在这时候，费超和黄双勇还有那名不认识的男子就从地上拿起石头往对方的身体扔过去，费超扔第一次的时候，没有打中对方，接着他又扔了一次，这次费超扔的石头扔到对方，接着对方就倒在地上躺着。我们看到对方倒在地上后，就各自跑走了，隔了2分钟后，费西贵手持一把刀、兰兴强拿着一条竹棍回到现场看了下对方,之后就离开。打架时，我看到费西贵使用了一根一米多长的竹子，“大链链”使用了长约60cm的刀，梁伟在马路边上捡起了一块砖头进行殴打。经费文华辨认，在**砂锅粥的现场监控视频中指出在场的人员有：费超、费西贵、梁伟、兰兴强、“一夫佬”、“大链链”、黄双瑜、黄双勇、郝隆雨。辨认笔录，费文华辨认出常林就是“链链”。18.上诉人常林的供述、辨认笔录，证实：2014年11月的一晚，我和老乡费西贵、费超、张勇等在吉祥路一桌球室玩。之后费西贵叫我们去“**”砂锅粥吃宵夜，当时有8个人左右，吃了一会，费超说有人刮到费西贵的小汽车,费超和费西贵上去理论，突然就争吵起来。我站起来看，看见费西贵和费超和刮到车的人打起来，之后我老乡都上去帮手，我和张勇站在旁边观望。当时场面混乱，我看到双方都拿有竹片对着对方来打，打了5分钟左右。由于我站在离打架地方有20米左右，具体看不清楚是谁受伤，他们打完之后有一个老乡叫我离开现场，其中还有一个老乡叫我去看看被打的人伤势如何，但是我没有理他，之后我就离开现场。当时参与打架的有费西贵、费超、梁伟、还有几名老乡我记不清楚是谁了。辨认笔录，常林辨认出费西贵、费超、黄双勇、梁伟、黄双瑜。19.法医学人体损伤程度鉴定、鉴定意见通知书，证实：被害人董某所受损伤程度达到重伤二级，构成九级伤残，并已依法将该鉴定意见告知常林。20.现场勘验检查笔录及现场照片，证实：对位于云浮市云城区*****砂锅粥的现场勘验情况。21.现场监控视频录像及光盘制作说明，证实：2014年11月16日费西贵等人在云浮市云城区*****砂锅粥故意伤害他人事件中，其中一男子（经同案人辨认该男子为上诉人常林）在打架开始时冲上去与对方对打，后又从他人处拿刀砍向对方。关于上诉人常林辩解及其辩护人辩护认为上诉人常林未参与故意伤害他人的问题。经查，证人唐某1、郭某、陈某的证言、被害人董某的陈述证实案发当天，三人吃完宵夜准备离开时摩托车倾倒，他人以刮碰到其小车为由与董某一方的人发生争执，他人持刀、棍、石头等殴打董某这一方的人。同案人黄双瑜供述事后听说费超、常林、费西贵在打架现场使用过刀具；同案人费超供述在打架过程中，常林从黄双勇处将刀具拿过来后向对方乱砍；同案人费西贵供述在打架过程中看到常林拿着一把大砍刀，后来费西贵从常林的手中将刀拿过来；同案人梁伟、郝隆雨供述案发当天常林等人在现场；同案人黄双勇供述在打架过程中常林从其手中抢过砍刀，后来刀被费超拿过去；同案人费文华供述打架过程中，看到常林使用了刀具；现场监控视频反映在打架过程中，有一男子冲过去与对方对打，后又持刀砍对方，同案人费超、费西贵辨认出该男子为常林；费文华、梁伟在**砂锅粥的现场监控视频中辨认出常林。上述证人证言、被害人陈述、同案人供述、现场监控视频、鉴定意见等证据可相互印证，足以证实在**砂锅粥故意伤害董某一案中，常林积极参与打架并使用刀具。上诉人常林伙同他人使用凶器故意伤害他人身体，致被害人重伤二级，伤残九级，其行为已构成故意伤害罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。在故意伤害的共同犯罪中，常林积极参与并使用凶器，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原判根据常林犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其判处有期徒刑四年四个月，罚当其罪。上诉人常林及其辩护人认为上诉人没有参与故意伤害他人犯罪的辩解辩护理由均不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人常林伙同他人使用凶器故意伤害他人身体，致一人重伤二级，伤残九级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人常林在故意伤害的共同犯罪中，积极参与并使用凶器，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人常林上诉及其辩护人辩护提出的理由均不成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 方淑明审 判 员 韦志远审 判 员 曾勇辉二〇二〇年十二月十一日法官助理 张泽钦书 记 员 陈思敏书 记 员 陈子霖附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。