山东省威海市文登区人民法院行 政 裁 定 书（2020）鲁1003行初54号原告王其乐，男，1969年11月19日出生，汉族，农民，户籍地江苏省赣榆县，现住威海市临港经济开发区。委托代理人王纪营，山东铭星律师事务所律师。委托代理人闫万鹏，山东铭星律师事务所律师。被告威海市文登区人力资源和社会保障局，住所地威海市文登区世纪大道**。法定代表人刘丽，局长。出庭负责人张振军，该局党组成员。委托代理人林波，威海市文登区社会保险服务中心工伤保险科科员。委托代理人初桂爱，山东德平律师事务所律师。原告王其乐诉被告威海市文登区人力资源和社会保障局不履行法定职责一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。原告王其乐诉称，被告于2019年7月12日受理其与文登市寰发建筑工程有限公司的工伤认定申请，依据《工伤保险条例》第二十条第一款的规定，被告应当自受理之日起60日内作出工伤认定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和职工所在单位，但被告于2020年5月13日以原告需要举证存在违法分包，而违法分包认定职权属于威海市南海新区住房与城乡建设局为由，作出工伤认定中止通知书。原告认为，文登市寰发建筑工程有限公司将承建的文登区南海半岛土建工程劳务发包给吴强业，吴强业又将木工劳务发包给王其珍施工，原告跟随王其珍在木工班组工作受伤，原告提交的威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书已作出认定，法律关系具体明确，文登市寰发建筑工程有限公司违法分包的事实无需行政机关进行认定，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款的规定，可以直接认定。被告作出的（2020）第1号工伤认定中止通知书，无事实依据，且直接侵害了原告的合法权利，请求依法予以撤销，责令被告在法定期限内作出工伤认定。原告提交工伤认定申请受理决定书、工伤认定中止通知书各一份。被告威海市文登区人力资源和社会保障局辩称，1.被告作出的工伤认定中止通知书系行政过程行为，不属于行政诉讼的受案范围，应当驳回原告的起诉。2.被告作出的工伤认定通知书符合事实和法律规定。原告以文登市寰发建筑工程有限公司存在违法分包为由申请工伤认定，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项的规定，用工单位存在违法转包行为时，用工单位才是承担工伤保险责任的单位。原告的举证不足以证明存在违法分包、转包，而认定是否存在违法分包转包不是被告的职权范围，根据《工伤保险条例》第二十条第三款的规定，被告作出工伤认定中止通知书符合法律规定。原告提交的仲裁裁决书只认定了发生事故时，原告与文登市寰发建筑工程有限公司之间不存在劳动关系，没有对是否存在违法分包、转包进行认定。原告提交的文登市寰发建筑工程有限公司向原告支付工资的银行明细清单和关于赔偿的协议，因在建设工程领域为解决农民工工资拖欠问题，总包单位把工资直接支付给工人的情况普遍存在，不能因此直接认定存在违法分包和转包。另外，根据文登市寰发建筑工程有限公司的举证和被告的调查取证，无法判断是否存在违法分包、转包。根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第三条的规定，认定涉案工程是否存在违法分包转包的职能部门是威海市南海新区住房和城乡建设局，被告就该事项进行了咨询，但未收到答复，原告也进行了反映，至今未提交该局的意见。被告按照规定的程序于2020年3月18日作出工伤认定受理决定书，并送达限期举证通知书，于5月13日作出工伤认定中止通知并送达，程序合法。综上，被告作出的工伤认定中止通知书，事实清楚，证据确凿，适用法律准确，程序合法。被告威海市文登区人力资源和社会保障局向本院提交了以下证据、依据：1.原告提供的职工工伤认定申请表、原告及王其珍的身份证复印件、律师事务所函、律师证复印件、事故报告书、文登市寰发建筑工程有限公司的企业信息打印件、山东省文登整骨医院中医住院病案复印件、威文劳人仲案字[2019]第346号仲裁裁决书各一份；2.原告提供的职工因工伤（亡）调查取证记录表、授权委托书、协议各两份；3.原告提供的受伤照片、王其珍的中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单各三张；4.原告提供的关于王其乐申请认定工伤补正材料的说明、关于王其乐申请认定工伤补正材料的说明（二）各一份；5.文登市寰发建筑工程有限公司提供的授权委托书、法定代表人身份证明、情况说明、法律工作者执业证及单位工程劳务分包合同、2017年-2020年付款明细、授权转款证明、跨行转账回单、山东增值税专用发票复印件各一份；6.被告对原告的工伤事故调查笔录、威海彦博建筑劳务分包有限公司的企业基本信息打印件各一份；7.关于南海半岛工地项目是否存在违法转包、分包进行认定的函一份；8.工伤认定申请受理决定书、全球邮政特快专递单、邮件全程跟踪查询结果打印件各一份；9.限期举证通知书、送达回证各一份；10.工伤认定中止通知书、全球邮政特快专递单、邮件全程跟踪查询结果打印件、送达回证各一份；11.《工伤保险条例》第二十条第三款。以上证据证明，被告作出的工伤认定中止通知书合法。经庭审质证，被告对原告提交的工伤认定申请受理决定书、工伤认定中止通知书真实性无异议，认为工伤认定中止通知书属于行政程序中的过程性行为，并非最终的行政决定，不属于行政诉讼的受案范围。原告对被告提交证据的真实性均无异议，发表以下质证意见：1.证据1-4足以证明被告应对原告进行工伤认定，没有必要中止。2.证据1中的仲裁裁决书、证据2中的协议、证据3中的中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单能够证实，文登市寰发建筑工程有限公司将工程分包给吴强业个人，该行为属于违法分包行为。3.证据5中的情况说明内容与事实不符，文登市寰发建筑工程有限公司是与吴强业个人签订劳务分包合同，付款明细、授权转款证明、跨行转账回单、山东增值税专用发票与工伤认定程序没有关联性。4.对被告提交的其他证据无异议，但认为证据6中的威海彦博建筑劳务分包有限公司企业基本信息能够证明，该企业成立日期晚于吴强业与文登市寰发建筑工程有限公司签订劳务分包合同的日期，文登市寰发建筑工程有限公司是分包给吴强业个人。5.对被告适用的法律依据有异议，在事实清楚，证据充分的条件下，被告应依职权作出工伤认定决定。被告辩驳称，文登市寰发建筑工程有限公司是否存在违法分包、转包的问题，不属于被告的职权范围。被告多次告知原告补充违法分包、转包的证据，但原告一直未补充，被告作出工伤认定决定需要以其他行政主管部门的结论作为依据，在行政主管部门尚未作出结论期间，被告中止工伤认定合法。本院对上述证据认证如下：被告提交证据1中的职工工伤认定申请表、证据2中的协议、证据3中王其珍的中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单及证据4，不能证实原告的主张；原告对证据5提出异议，其中的情况说明系单方陈述，单位工程劳务分包合同、2017年-2020年付款明细、授权转款证明、跨行转账回单、山东增值税专用发票及证据6中威海彦博建筑劳务分包有限公司的企业基本信息与本案无关，对证据效力不予确认。被告提交的其他证据取证程序合法，与本案待证事实有关联，原告亦无异议，应认定为有效证据。经审理查明，2019年7月12日，原告王其乐向被告威海市文登区人力资源和社会保障局申请工伤认定，称跟随王其珍到文登市寰发建筑工程有限公司承建的南海半岛项目干木工，2018年7月12日在工地B5号楼6楼抽模板时，因用力过猛从6楼摔落到一楼门厅顶上。2019年10月28日、2020年3月，原告分别补正威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会威文劳人仲案字[2019]第346号仲裁裁决书等材料及关于王其乐申请认定工伤补正材料的说明，仲裁裁决书认定文登市寰发建筑工程有限公司承建南海半岛工地建筑工程后，与吴强业签订“单位工程劳务分包合同”，工程名称：南海半岛大龄青年安置房A1#、2#、B1#、2#、4#、6#，裁决驳回原告要求确认与文登市寰发建筑工程有限公司存在事实劳动关系的请求。被告于2020年3月18日受理，后向文登市寰发建筑工程有限公司送达限期举证通知书，并向威海南海新区住建交通应急局致函，请求对文登市寰发建筑工程有限公司是否在涉案工地存在违法转包、分包给予答复，威海南海新区住建交通应急局未予答复。经调查取证，被告于2020年5月13日作出工伤认定中止通知书，载明原告以文登市寰发建筑工程有限公司存在违法分包为由申请工伤认定，但原告和文登市寰发建筑工程有限公司提供的证据无法认定是否存在违法分包，且认定是否存在违法分包不属于被告的职权范围，原告需继续举证。根据《工伤保险条例》第二十条第三款的规定，对案件进行中止，工伤认定中止的因素消除或申请人提供新的证据后，恢复工伤认定程序。原告不服，向本院提起行政诉讼。本院认为，《工伤保险条例》第十八条第一款规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。”根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项的规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，原告提供的生效仲裁裁决书裁决驳回原告要求确认与文登市寰发建筑工程有限公司存在事实劳动关系的请求，且认定文登市寰发建筑工程有限公司承建南海半岛工地建筑工程后，与吴强业签订单位工程劳务分包合同的工程为南海半岛大龄青年安置房A1#、2#、B1#、2#、4#、6#。原告以南海半岛项目B5号楼系文登市寰发建筑工程有限公司承建并违法分包，向被告提出工伤认定申请，不符合上述规定。根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第三条第二款、第三款的规定，县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管部门在其职责范围内具体负责本行政区域内建筑工程施工发包与承包违法行为的认定查处工作；发包与承包违法行为具体是指违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为。《工伤保险条例》第二十条第三款规定：“作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。”被告受理原告的工伤认定申请后，经调查取证，不能证实原告工作的南海半岛项目B5号楼，系文登市寰发建筑工程有限公司将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，在致函住房和城乡建设主管部门但未收到答复的情况下，作出工伤认定中止通知书符合上述法规规定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（六）项、第（十）项的规定，行政机关为作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等过程性行为，对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。本案中，被告作出的工伤认定中止通知书属于工伤认定过程中对程序性事项作出处理的告知行为，对原告的权利义务亦未产生实际影响，不属于行政诉讼的受案范围。综上，被告依法作出工伤认定中止通知书，且未对原告的权利义务产生实际影响，属依法履行法定职责。原告请求撤销被告作出的工伤认定中止通知书，不属于行政诉讼受案范围，请求责令被告在法定期限内作出工伤认定，无事实根据，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项、第（四）项的规定，裁定如下：驳回原告王其乐的起诉。案件受理费50元，不予收取。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审判长 于青审判员张敏人民陪审员林利华二〇二〇年十二月十六日书记员 刘      珺      璐