广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂02民终4375号 上诉人（原审被告）：柳州鼎宏钢结构工程有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市广场路**柳州地王国际财富中心******，统一社会信用代码：91450205MA5N7M2K1G。 法定代表人：莫淋。 上诉人（原审被告）：莫淋，女，1998年7月28日出生，侗族，住广西壮族自治区三江侗族自治县。 二上诉人委托诉讼代理人：贾晖旺，广西求衡律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：刘伟生，男，1975年7月3日出生，汉族，户籍所在地河南省温县，现住广西壮族自治区三江侗族自治县。 被上诉人（原审原告）：莫荣，男，1991年1月20日出生，侗族，住广西壮族自治区三江侗族自治县。 委托诉讼代理人：罗海渊，广西国观律师事务所律师。 原审被告：莫凤梅，女，1973年10月8日出生，侗族，住广西壮族自治区三江侗族自治县。 委托诉讼代理人：贾晖旺，广西求衡律师事务所律师。 上诉人柳州鼎宏钢结构工程有限公司（下称鼎宏公司）、莫淋、刘伟生因与被上诉人莫荣及原审被告莫凤梅与公司有关纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳 北区人民法院（2020)桂0205民初2812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月6日立案后，依法组成合议庭以询问的方式进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人鼎宏公司、莫淋、刘伟生上诉请求：1.依法撤销（2020)桂0205民初2812号《民事判决书》;2.依法改判驳回被上诉人的诉讼请求;3.依法判令被上诉人负担本案诉讼费用。 事实和理由：1.本案应属于合伙纠纷，而不是公司股东成员之间纠纷。鼎宏公司是一人公司，法人为莫淋，股东也只有莫淋一个人，莫荣、刘伟生等人均不是该公司的股东成员，他们之间所订立的《入股协议》其性质属于合伙性质，不应受公司法所调整。2.一审判决退还给莫荣投资款10万元，属于判决错误。首先，莫荣投入10万元给莫淋后，该款应属于是合伙财产，而不是莫淋的个人财产；其次，合伙人之间虽以鼎宏公司名义对外动作，但事实上由刘伟生、莫凤梅、莫荣三人合伙动作，而且一直在负债经营，目前尚未产生利润，无盈余分配；其三，目前合伙财产尚未清算，无法确定具体合伙财产数额及外债情况。因此，一审判决退给莫荣原始投资款10万元显然是不公平的。退一步来说，就算莫荣是公司的股东，但公司财产以及股份也没有清算清楚，只能在清算后才能退股。 被上诉人莫荣答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。 莫荣向一审法院起诉请求:1.判决解除莫荣与鼎宏公司、刘伟生于2018年8月19日签订的《公司入股协议书》；2.判决鼎宏公司退还莫荣100000元投资款；3.判决鼎宏公司支付莫荣工资款60000元整（20个月，2020年4月19日之后工资按此标准另计至还清之日止）；4.判令莫淋、刘伟生、莫凤梅连带偿还上述债务；5.本案诉讼费由鼎宏公司、莫淋、刘伟生、莫凤梅承担。 一审法院认定事实：鼎宏公司系由莫淋作为法定代表人的自然人独资有限公司。2018年8月19日，莫荣与鼎宏公司、刘伟生签订《公司入股协议书》，主要约定：鼎宏公司原股东为莫淋、刘伟生，其中莫淋持股80%、刘伟生持股15%；莫 荣愿对鼎宏公司投资10万元，取得5%股份；鼎宏公司增资前注册资本为200万元，增资后变更为880万元；新股东应于本协议签订之日起三十日之内，按本协议足额出资，出资应转至公司临时账户即莫淋名下尾号3068银行账户；三方承诺在协议签订出资资金到位后，第一时间召开股东大会，完成向国家工商行政管理部门申报的一切必备手续，尽快使莫荣的股东地位正式确立；如果出现下列情况之一，莫荣有权在通知鼎宏公司、刘伟生后终止本协议，并收回增资：（1）鼎宏公司、刘伟生违反了本协议的任何条款，并且该违约行为使莫荣利益损失。（2）出现任何使鼎宏公司、刘伟生的声明、保证和承诺在实质意义上不真实的事实或情况。该协议书还就其他权利义务进行了约定。 该协议书签订后，莫荣于2018年8月12日、8月22日、8月23日分别向莫淋转账5万元、4万元、1万元，合计10万元。 一审法院认为，结合当事人陈述及该院查明的事实，本案争议焦点在于：一、当事人间属于何种法律关系及莫荣是否就《公司入股协议书》享有解除权；二、如若莫荣享有解除权，鼎宏公司应否承担莫荣诉请主张的责任，莫淋、刘伟生、莫凤梅应否承担连带责任。 针对第一个争议焦点，该院认为，当事人在真实意思表示下订立的《公司入股协议书》，未违反法律法规强制性规定，合法有效，应受法律保护，该协议书明确约定莫荣、鼎宏公司、刘伟生之间系就公司增资扩股事宜达成一致的协议，且亦约定在莫荣出资后应确立其股东地位，故本案系由增资参股而引起的与公司有关的纠纷，而非鼎宏公司、莫淋、刘伟生、莫凤梅辩称的因合伙关系产生的纠纷。 由于该协议书第九条约定，鼎宏公司、刘伟生须在莫荣的出资资金到位后，第一时间召开股东大会并完成向工商行政管理部门申报手续，正式确立莫荣的股东地位，而经该院查明，莫荣已于2018年8月23日通过向莫淋交付10万元，完成了约定的出资义务，但直至一审判决作出时，距离出资之日已长达两年之久，鼎宏公司、刘伟生仍未按约定及时确立莫荣的股东地位，鼎宏公司仍是以莫淋为法定代表人的自然人独资有限责任公司，鼎宏公司及刘伟生违反协议书的约定，损害了莫荣 的股东地位利益，因此莫荣有权按协议书第十三条第1款的规定，行使解除权。因解除权系形成权，以解除通知到达对方即生效，故2020年6月11日本案诉状副本等应诉材料送达之时即为该协议书解除之日。 针对第二个争议焦点，该院认为，该协议书解除后，根据本案履行情况及协议书性质，并结合协议书第十三条第1款的相关约定，莫荣有权要求鼎宏公司向其退回10万元投资款。而莫荣基于认为其与鼎宏公司存在劳务关系，要求鼎宏公司支付工资的诉请，因并无证据证实其已向鼎宏公司提供劳务，故该院对该诉讼请求不予支持。 由于鼎宏公司系由莫淋为法定代表人的一人有限责任公司，本案的出资款亦是转至莫淋个人账户，因此在莫淋未举证证明公司财产独立于自己的财产时，应对公司的债务承担连带责任。而刘伟生虽是协议书的相对方，其与莫凤梅亦分别自认是鼎宏公司的股东、实际控制人，但协议书解除后该二人并不负有返还款项的责任，因此莫荣要求该二人承担连带责任的请求于法无据，该院不予支持。 一审法院依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认2018年8月19日莫荣、柳州鼎宏钢结构工程有限公司、刘伟生共同签订的《公司入股协议书》于2020年6月11日解除；二、柳州鼎宏钢结构工程有限公司退还莫荣投资款10万元；三、莫淋对上述第二项债务承担连带责任；四、驳回莫荣的其他诉讼请求。一审案件受理费3500元（莫荣已预交），由柳州鼎宏钢结构工程有限公司、莫淋共同负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实也均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：一、案涉《入股协议》的性质应如何认定，应否解除；二、鼎宏公司、莫淋是否应当退还莫荣投资款10万元。 关于争议焦点一，本院认为，莫荣与鼎宏公司、刘伟生签订《公司入股协议书》是各方的真实意思表示，没有违反法律的强制性规定，应为合法有效合同，各方 均应严格按照协议履行权利和义务。该协议明确约定了由莫荣入股10万元取得鼎宏公司5%的股权以及鼎宏公司增资扩股事项，并就莫荣的股东地位确认以及公司变更登记等事项达成协议，显然双方形成的是增资参股的法律关系，一审法院认定本案为与公司有关纠纷的案件，符合本案的事实，本院予以确认。鼎宏公司、莫淋、刘伟生上诉主张本案系合伙纠纷，与查明的事实和法律规定不符，本院不予采信。 关于《公司入股协议书》应否解除的问题。双方在合同中对“协议的终止”进行了约定，如果鼎宏公司和刘伟生违反了本协议的任何条款，并且该违约行为使莫荣的利益受损，莫荣有权在通知鼎宏公司和刘伟生后终止本协议。而根据双方在协议中约定，莫荣的资金出资到位后应立即召开股东大会后办理变更公司登记，尽快确认莫荣的股东地位。但根据查明的事实，鼎宏公司、刘伟生在莫荣2018年8月23日出资到位后长达二年的时间仍未办理公司变更登记以确认莫荣的股东地位，明显侵害了莫荣的合法权益。因此，莫荣有权依据协议的约定行使合同解除权。一审法院对本案合同解除权的确认和解除的时间认定，均具有合同依据和法律依据，本院予以维持。 关于争议焦点二，我国合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。依据该法律规定，合同解除后，莫荣有权要求鼎宏公司退还投资款10万元。同时，因鼎宏公司系一人有限责任公司，莫淋作为该公司的法定代表人，以其个人账户收取莫荣支付的10万元投资款，发生公司财产与个人财产混同，在莫淋未能举证证明其个人财产与公司财产相互独立的情况下，其应对鼎宏公司退还莫荣投资款10万元承担连带责任。而刘伟生和莫凤梅虽自认是公司实际投资人，但其二人并未直接收取投资款，依据公司财产独立人格，其二人无需对公司该笔债务承担连带责任。因此，一审判决对本案的责任承担认定正确，本院予以确认。 综上所述，上诉人鼎宏公司、莫淋、刘伟生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3500元（上诉人柳州鼎宏钢结构工程有限公司、莫淋、刘伟生已预交），全部由上诉人柳州鼎宏钢结构工程有限公司、莫淋、刘伟生共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  宁 冰 审 判 员  古龙盘 审 判 员  李 枚 二〇二〇年十二月二十七日 法官助理  罗贵琼 书 记 员  龙 洁