河南省平顶山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫04刑终507号原公诉机关河南省鲁山县人民检察院。上诉人（原审被告人）马燕涛（绰号“小马”），男，1989年10月2日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省汝州市。因犯抢夺罪，2008年7月8日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑八年；因犯盗窃罪，2015年12月9日被苏州市吴江区人民法院判处有期徒刑一年五个月；后因漏罪，2016年10月21日被无锡市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月。2017年3月26日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，2020年5月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月10日被监视居住，同年6月6日被刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。辩护人牛团伟，河南科序律师事务所律师。原审被告人曹广（别名曹盼盼），男，1984年7月6日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省郏县。因犯抢劫罪，2001年被河南省郑州市二七区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，2004年2月6日被江苏省苏州市沧浪区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，2005年10月26日被苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪，2008年被苏州市公安局相城区分局劳动教养一年；因犯盗窃罪，2011年12月16日被苏州市相城区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，2014年9月19日被江苏省昆山市人民法院判处有期徒刑一年一个月；因犯盗窃罪，2016年8月10日被河南省沁阳市人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，2018年5月14日被河南省长葛市人民法院判处有期徒刑一年七个月，2018年10月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年5月9日被刑事拘留，同年5月10日被指定居所监视居住，同年5月13日被刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。河南省鲁山县人民法院审理鲁山县人民检察院指控原审被告人马燕涛、曹广犯盗窃罪一案，于2020年10月19日作出（2020）豫0423刑初298号刑事判决。宣判后，公诉机关未抗诉，原审被告人曹广未提出上诉，原审被告人马燕涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原判认定：2019年4月至5月，被告人曹广、马燕涛预谋盗窃后，先后去到鲁山县城、洛阳嵩县、瀍河区、汝阳县等地，趁无人之机，由马燕涛望风，曹广用万能钥匙开锁后，多次入户盗窃他人现金、黄金首饰等财物。经查，被告人曹广、马燕涛先后入户盗窃作案六起，盗窃他人财物共计人民币19932元，其中现金9450元，黄金首饰经价格评估，共计价值人民币10482元。1.2020年4月4日，被告人曹广、马燕涛驾车去到鲁山县城后，又步行去到鲁山县城人民路东段“锦绣花园”小区。马燕涛在2号楼西单元楼下望风，曹广去到2号楼西单元6楼西户，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民刘某家的防盗门锁打开后进入刘家，将该刘放置在卧室南侧床头柜里的一条黄金项链盗走。事后，二被告人将所盗黄金项链销赃，所得赃款由二人分获后已各自挥霍。经价格评估，被盗黄金项链价值人民币2590元。2.2020年4月上旬的一天，被告人曹广、马燕涛驾车去到洛阳市嵩县县城春晓街“隆丰花园”小区。马燕涛在3单元楼梯口望风，曹广去到3单元501室，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民李某家的防盗门锁打开后进入李家，将该李放置在卧室梳妆台内的2500元现金、一枚黄金戒指盗走。事后，二被告人将所盗黄金戒指销赃，所得赃款由二人分获后已各自挥霍。经价格评估，被盗黄金戒指价值人民币1184元。3.2020年4月20日，被告人曹广、马燕涛驾车去到洛阳市瀍河区“机车家园”小区。马燕涛在26号楼楼梯口望风，曹广去到3单元601室，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民左某家的防盗门锁打开后进入其家中实施盗窃未果。4.2020年4月27日，被告人曹广、马燕涛驾车去到洛阳市汝阳县城关镇“五交化家属院”。马燕涛在1单元楼梯口望风，曹广去到1单元6楼南户，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民张某2家的防盗门锁打开后进入张家，将该张放置在卧室床头柜内的4000元现金、卧室衣柜内的一枚黄金戒指、一只黄金手镯盗走。事后，二被告人将所盗黄金戒指、黄金手镯销赃，所得赃款由二人分获后已各自挥霍。经价格评估，被盗黄金饰品价值人民币6708元。5.2020年5月上旬的一天，被告人曹广、马燕涛驾车去到洛阳市瀍河区“居业美丽家”小区。马燕涛在1号楼楼栋口望风，曹广去到1号楼5单元402室，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民寇某家的防盗门锁打开后进入寇家，将该寇放置在卧室衣柜抽屉内的2150元现金盗走。事后，所得赃款由二被告人分获后已各自挥霍。6.2020年5月6日，被告人曹广、马燕涛驾车去到洛阳市瀍河区“居业美丽家”小区。马燕涛在2号楼楼栋口望风，曹广去到2号楼2单元201室，趁无人之机，用随身携带的开锁工具将该小区居民任某家的防盗门锁打开后进入任家，将该任放置在卧室衣柜抽屉内的1200元现金盗走。事后，所得赃款由二被告人分获后已各自挥霍。案发后，被告人曹广、马艳涛家属已经对被害人刘某进行赔偿，二被告人已取得刘某谅解。原审认定上述事实的证据有：被告人曹广、马燕涛供述，被害人刘某、李某、左某、任某、寇某、张某2陈述，证人支某1、支某2、瞿某、张某1、麻某、陈某证言，辨认笔录，视听资料，价格鉴定书，现场勘验笔录、搜查笔录、指认笔录、案发证明、到案证明、户籍证明、前科证明、接处警登记表、扣押物品清单、案件移交通知书、情况说明、收条、刑事谅解书等予以证实，足以认定。依据上述事实和证据，河南省鲁山县人民法院认为，被告人曹广、马燕涛以非法占有为目的，结伙多次入户盗取他人财物、数额较大，其行为已构成盗窃罪。曹广、马燕涛刑罚执行完毕后，五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。曹广、马燕涛自愿认罪认罚，可依法对其从宽处理。为打击犯罪，结合本案事实、情节及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人曹广犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人马燕涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币5000元；三、责令被告人曹广、马燕涛连带退赔被害人李某3684元、张某210708元、寇某2150元、任某1200元；四、涉案移送物品开锁工具1个、钥匙片5个、钩子1个、内六方扳手1个、金色戒指1个、小纸盒1个、电子秤1个、银元2个、不锈钢扳手1个、钥匙片13个、钩针1个、塑料卡片3个、塑料盒7个、铜线3个、把手1个、白手套1副、望远镜1个、戒指1个、锡纸条1个、内六方1个依法没收，上缴国库。上诉人马燕涛的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1.马燕涛在共同犯罪中系从犯，应当从轻处罚；2.一审法院未开庭即下判，剥夺其陈述和辩论权，属程序违法。经本院二审审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）马燕涛伙同曹广以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于上诉人（原审被告人）马燕涛上诉称“马燕涛在共同犯罪中系从犯，应当从轻处罚”之意见，经查，上诉人（原审被告人）马燕涛与曹广共同预谋盗窃，事先形成犯意联络，在盗窃过程中负责放风，事成后二人将盗窃所得赃物进行分赃，其积极参与共同犯罪，依法不能认定为从犯，但可根据犯罪情节不同分别量刑，原审判决已充分考虑其在犯罪中的作用、情节及危害后果，比照同案犯予以了从轻处罚，量刑符合法律规定，故该上诉意见本院不予采纳。关于上诉人（原审被告人）马燕涛上诉称“一审法院未开庭即下判，剥夺其陈述和辩论权，属程序违法”之意见，经查，该案系共同犯罪，因二被告人分别关押于不同看守所，在疫情防控常态化形势下，原审在庭审时采取到看守所对二被告人进行分别开庭的方式，符合法律规定，且原审卷宗中有马燕涛签字确认的庭审笔录，并未剥夺其陈述和辩论权，程序合法，故该上诉意见本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，法律适用正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人马燕涛的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  严凤香审判员  张文钦审判员  王俊奇二〇二〇年十二月八日法官助理曹秋凤书记员田家锐《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。