江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣04民终1845号上诉人（原审被告）：彭泽县兄弟矿业有限公司，地址江西省彭泽县马当镇杨柳村****，统一社会信用代码91360430322508034C。法定代表人：周明良，总经理。委托诉讼代理人：梅芳滨，江西民群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余永安，男，1967年3月11日出生，汉族，住江西省彭泽县。上诉人彭泽县兄弟矿业有限公司因与被上诉人余永安劳动争议纠纷一案，不服彭泽县人民法院（2020）赣0430民初1715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，于2020年12月2日进行了庭询，上诉人彭泽县兄弟矿业有限公司委托诉讼代理人梅芳滨、被上诉人余永安到庭参加了庭询。本案现已审理终结。彭泽县兄弟矿业有限公司上诉请求：一、请求撤销彭泽县人民法院（2020）赣0430民初1715号民事判决书第二项判决，改判上诉人支付被上诉人工伤待遇71,839元。二、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案，彭泽县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月13日作出彭劳人仲裁字（2020）72号裁决书。裁决书裁决内容第二项为上诉人共支付被上诉人82,110元。上诉人认为该裁决内容错误，没有事实和法律依据，向彭泽县人民法院提出起诉。一审法院判决驳回上诉人的诉讼请求，上诉人认为一审判决没有事实和法律依据。具体理由为：一次性伤残就业补助金按5,250元每月计算没有事实依据。5250元系被上诉人受伤前两个月的平均工资，而不是受伤前12个月的平均工资。停工留薪期工资按每月2,400元计算没有事实依据，应按被上诉人每月基本工资1,600元计算。医疗期生活补助没有法律依据。余永安辩称，当时给我签的是空白合同，1,600元月工资与我实际工资不符。除去每月扣除的社保280多元，我实际领到的工资有5,000多元。实际住院26天，之后回家修养是我妻子护理并定期送我到医院换药。余永安向一审法院起诉请求：1、请求依法改判由被告支付原告停工留薪期内工资25,645元（2019年7月24日受伤至工伤评定伤残日2020年4月15日，共8个月19天×5,250元-已支付19,680元）；2、请求由被告支付护理费12,511.8元（出院记录医嘱休息3个月，该3个月因原告右脚受伤活动受限，均由其妻子误工在家进行护理，90天×139.02元）；3、请求由被告支付原告因去九江做工伤鉴定产生的交通费232元；4、请求由被告支付第一次出院后至第二次入院期间、第二次出院至解除劳动合同期间的食宿费共计7,350元【（120天＋165天-40天）×30元，因原告工作期间是由被告发放工资待遇以外还包吃包住】；5、本案的诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原告曾于2017年10月在被告处工作，2018年9月在工作中受伤，双方就此协商，由被告给付原告相应的赔偿，并终止了劳动关系。2019年5月1日，原告又入被告单位工作任焊工，并签订了书面劳动合同，合同约定基本工资为1,600元/月，安全奖、出勤奖、加班费按实计算。被告为原告参加了工伤保险。2019年7月24日，原告在被告码头大料库维修时摔倒受伤，当天入彭泽县人民医院住院治疗，2019年8月19日出院，后于2019年12月17日入彭泽县人民医院行右足内固定取出术，住院至2019年12月31日出院。被告支付了医疗费，并派人护理了26天。原告因此次事故受伤经彭泽县人力资源和社会保险局认定为工伤，2020年4月15日九江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残玖级。2019年6月24日被告向原告发放5月份工资5,150元，2019年7月28日被告向原告发放6月份工资5,350元，2019年8月26日被告向原告发放7月份工资4,525.59元。原告伤后被告支付原告19,680元。2020年6月13日原告为工伤待遇向彭泽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求“解除申请人与被申请人之间的劳动关系，由被申请人向申请人支付工伤赔偿209,850元。”彭泽县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月13日作出彭劳人仲裁字【2020】72号裁决书，裁决：“一、确认申请人（原告）与被申请人（被告）于2020年6月13日解除劳动关系。二、在本裁决书生效之日起五日内，被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金89,250元（5,250元/月×17个月）、停工留薪期工资9,600元（2,400元/月×4个月）、医疗期生活补助费2,490元（1,470元/月×80%×2.5个月），扣去已支付的19,680元，被申请人共支付申请人82,110元。三、被申请人为申请人向工伤保险经办机构申报申请人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等由工伤保险经办机构支付的相关费用并及时支付给申请人。四、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告对此不服，诉至本院。一审法院认为，原告因工伤要求解除劳动合同，原、被告间的劳动合同应当解除。原告在劳动仲裁时虽未要求护理费，但护理费系其应享有工伤待遇中的一项，为减少诉讼成本，护理费可在本案中一并处理。原告出院时医嘱休息3个月，不是需要护理3个月，故原告的护理期以住院天数算，原告共住院40天，被告派人护理了26天，被告还应向原告支付14天的护理费1,946元（139元/天×14天）。依据《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》跖骨骨折停工留薪期为4个月，从2019年7月24日计算至2019年11月有23日，原告诉请其停工留薪期为8个月19天计算的请求不予支持。原、被告签订的劳动合同约定基本工资为1,600元，但被告在原告停工留薪期实际按每天80元的标准支付，故原告停工留薪期工资按每月2,400元标准计算。原告于2020年4月15日被鉴定为伤残玖级，此前被告应当支付原告的医疗期生活补贴，即医疗期为5个月，医疗期生活补贴不低于最低工资标准的80%。原告因做工伤鉴定发生的交通费用不属于从工伤保险基金内支付的费用，被告应当承担。原告还诉请解除合同之前的食宿费无任何法律依据，此项诉请不予支持。综上，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金89,250元（5,250元/月×17个月）、停工留薪期工资9,600元（2,400元/月×4个月）、医疗期生活补助费5,880元（1,470元/月×80%×5个月），护理费1,946元（139元/天×14天）、做鉴定交通费232元合计106,908元，扣去已支付的19,680元，被告还应支付原告工伤待遇87,228元。其他工伤待遇由被告为原告向工伤保险经办机构申报。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江西省实施＜工伤保险条例办法＞》第二十二条、《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十一条、《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，判决如下：一、原、被告解除劳动合同。二、被告彭泽县兄弟矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告余永安支付一次性伤残就业补助金等工伤待遇87,228元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于一次性伤残就业补助金的计算标准，因被上诉人在此次发生事故之前在上诉人处只工作了两个月，其平均按其实际领取的5,250元每月计算有事实依据，上诉人上诉称应按行业标准计算没有法律依据，本院不予支持。另关于停工留薪期工资及医疗期生活补助均在法律法规规定的范围内计算。至于护理费，被上诉人在劳动仲裁时未提，一审法院为节省诉讼成本直接认定未违反法律原则，本院予以维持。综上所述，上诉人彭泽县兄弟矿业有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人彭泽县兄弟矿业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 刘 欣审判员 郑敏红二〇二〇年十二月十一日书记员 杨雨泉