四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初4484号 原告：深圳心弦控股集团有限公司，住所：深圳市福田区。 法定代表人：邹劲松（系该公司总经理），男，汉族，1996年4月10日出生，广东省湛江市人，户籍所在地：广东省湛江市霞山区。 委托诉讼代理人：李驰，系四川联一律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：四川策神广告有限公司，住所：西昌市。 法定代表人：江富桂（系该公司总经理），女，汉族，1987年5月11日出生，四川省攀枝花市人，户籍所在地：四川省攀枝花市仁和区。 委托诉讼代理人：江富才（），男，汉族，1982年9月25日出生，四川省攀枝花市人，户籍所在地：四川省攀枝花市仁和区，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：颜定刚，系四川谐首律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：四川投点广告有限公司，住所：成都金牛高新技术产业园区。 法定代表人：黄丹。 原告深圳心弦控股集团有限公司（以下简称：心弦公司）与被告四川策神广告有限公司（以下简称：策神公司）、四川投点广告有限公司（以下简称：投点公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法适用简易程序进行了审理。本案在审理中，原告心弦公司于2020年11月18日向本院提出对被告策神公司银行存款采取保全措施的申请，本院于2020年11月19日作出（2020）川3401民初4484号民事裁定书，冻结了被告策神公司银行账户内的存款149941.00元。本案于2020年11月18日公开开庭进行审理，原告心弦公司的委托诉讼代理人李驰、被告策神公司的委托诉讼代理人江富才、颜定刚到庭参加诉讼，投点公司经本院依法向其送达民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、传票等，无正当理由拒不到庭参与诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告心弦公司向本院提出诉讼请求：1.判决两被告向原告退还服务费149941.00元；2.判决被告向原告支付拖欠退还服务费的逾期利息（以服务费本金149941.00元为基数，自2020年8月2日起至款项付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由:2020年6月8日，原告经朋友介绍，与被告策神公司签订了《达人带货服务协议》，约定被告于2020年6、7两个月为原告提供直播带货服务，服务费150000.00元，保证原告指定产品销售额达到300000.00元，如未达到约定销售额按比例退还服务费。该协议虽以策神公司名义签订，但实际由策神公司及其关联企业投点公司共同提供服务，两家被告公司的财务存在混同。协议履行期间，实际也是由投点公司委托第三方企业和网络主播进行本协议约定的直播带货服务。协议签订后，原告按照约定向被告策神公司账户转账支付了服务费150000.00元。但被告收款后，一直拖延提供服务。在原告多次催告下，被告直至2020年7月13日才进行了首次直播。由于被告怠于履行协议，截止协议服务期满实际完成的产品销售额仅有118元，远低于被告承诺的300000.00元销售金额，因此依据协议约定被告应退还服务费149941.00元。但经原告多次催收，被告至今拒不退还费用。原告为维护合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告策神公司辩称：原告在诉状中提到的情况与事实不符，原、被告双方签订达人带货协议，约定的服务期为2020年6月1日到2020年8月1日，双方于2020年6月1日签订合同，在服务期内，原告存在拖延支付服务费、拖延履行合同约定义务，阻碍被告工作进展，并且在服务期内，原告向被告表示不进行带货，因此原告在服务期内存在诸多违约行为，导致被告无法完成协议约定内容，原告存在根本违约，根据双方合同约定，由于原告违约，服务费不予退还。因此，请法院依法驳回原告诉请。 被告投点公司提交书面答辩称：贵院发出的（2020）川3401民初448号关于深圳心弦控股集团有限公司起诉我司的开庭传票我司已收到，但我司与深圳心弦控股集团有限公司并未签订任何合同和协议，也无任何资金往来，关于诉状中指出两家被告公司财务存在混同，属子虚乌有，我司与四川策神广告并无任何经济往来，就算部分达人由投点公司委托第三方企业和网络主播进行约定的直播带货服务也属于我司和四川策神广告有限公司业务合作，与深圳心弦控股集团有限公司并无直接关系，故请求法院驳回对方诉讼请求。 本案在审理过程中，原告心弦公司为支持自己的诉讼请求向本院提交了以下证据： 1、策神公司及投点公司工商信息复印件各1份，拟证明：黄丹为两家公司的共同股东，两家公司为关联企业，且在经营中存在业务和财务的混同，因此投点公司应为本案共同被告。 2、达人带货服务协议复印件1份，拟证明：1.心弦公司委托策神公司提供直播带货服务至2020年8月1日止，本协议实际签署时间为2020年6月8日；2.心弦公司支付服务费150000.00元，策神公司承诺保证产品销售额达到300000.00元，否则按比例退还服务费；3.协议第三条的第8小条内容有约定，不存在乙方有权不退还服务费的情况；协议第五条的保密条款，合同是否没有约定可以将合同内容及相关信息透漏或转给第三方，被告策神公司违反了合同约定，擅自将合同委托给第三方公司属于违约。 3、心弦公司服务费转款凭证打印件1份2页，拟证明：心弦公司于协议签订的次日即已妥善支付了全部服务费150000.00元。 4、“京挑客”平台直播带货销售数据截图打印件1份，拟证明：策神公司提供的带货服务实际完成销售额仅有118.00元，因此，依据协议约定应当退还服务费149941.00元。 5、通知函复印件1份，拟证明：1.心弦公司于2020年7月31日向策神公司发送通知函，要求策神公司按照约定退还服务149941.00元；2.策神公司未经心弦公司同意，擅自将服务内容转包给第三方公司。3.实际承包的第三方公司已向策神公司退还了相应的服务费，但策神公司收到退款和本函件后仍然拒不向心弦公司退还服务费。 6、产品合作销售协议、付款凭证、第三方公司退款的收据和转账凭证复印件各1份，拟证明：1.策神公司和投点公司将本案服务内容以1:3比例擅自转包给了第三方公司（成都拾奇科技），并支付服务费99980.00元，以赚取差价。策神公司并未实际履行合同义务；2.第三方公司已于2020年7月30日向策神公司和投点公司全额退还了服务费99980.00元。但策神公司拒不退还给心弦公司；3.策神公司在本次服务期限内，未自行实际履行服务义务，其转包的第三方也未能完成服务内容，故策神公司应当向心弦公司退款；4.策神公司承接的服务由投点公司对外转包并签署合同，由投点公司出具收据，又由策神公司付款和收款，说明投点公司与策神公司存在业务和财务混同，应为本案共同被告。 7、服务进程表复印件1份、心弦公司工作人员与策神公司江富才的微信聊天记录1份23页，拟证明：1.2020年5月起，心弦公司工作人员通过与策神公司业务负责人江富才（系策神公司法定代表人江富桂兄长）就通过直播带货销售“雪恩”面膜产品多次沟通，达成了本次服务的具体细节及协议条款，协议最终于2020年6月8日签署，并在6月9日完成付款；2.策神公司在聊天中承诺按服务费1:2的标准完成销售额，未达销售额则按比例退还服务费；3.策神公司在收款后即多次无故拖延和怠工，既不按期提供服务，也不回应心弦公司的询问；4.策神公司直至收款10日后，才在心弦公司多次催促下提交了服务计划（进程表），并严重超出计划时间未安排直播，直至7月13日才首次播出。最终因为策神公司没有能力且拖延履行协议，导致服务期内产品销售金额仅有118.00元，与承诺的300000.00元销售额差异悬殊；5.策神公司在履行协议不力的情况下，多次推诿和拒绝回复心弦公司，并至今拒不退还服务费，态度十分恶劣。 被告策神公司对原告心弦公司提交的证据质证认为：对证据1的真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，不能达到原告证明目的；对证据2的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，本合同签订时间是2020年6月1日，原告主张为2020年6月8日没有提供相应证据，该协议第三条第六款的约定，该约定对是否有法律效益，该合同在规定期限内完成保量的一个服务，因此被告策神公司只需要在合同约定的服务期内完成保量服务即可，甲方在服务期内实际履行了相应达人对接等服务工作，而且协议当中未约定乙方应在何时间点完成怎样的工作进度，因此不存在原告说的怠于履行合同的情况；合同的保密条款约定的是双方不能将合同内容向第三方透露，因此原告放大扭曲保密条款的约定，并且该服务合同的宗旨是达人带货，被告向达人提供的只是原告需要推广产品的信息，且合同并没有特别约定原告所称的该协议内容只能在被告策神公司处完成，因此被告策神公司没有违反合同约定；对证据3的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，相反该证据反而证明合同于2020年6月1日签订，合同第七款第一条约定甲方在签订合同的两个工作日内支付服务费，原告的怠于支付，拖延被告的服务期，是2020年6月9日才付款；对证据4的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，因为该直播的时间是2020年7月13日，双方约定的服务期是至2020年8月1日，并且因为原告的违约行为，被告的服务期还相应顺延，因此不能达到原告要求退还款项的目的；对证据5的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，该通知函是原告违约后为达到退款目的，单方向被告发送的一个通知内容，并且与事实情况及合同约定不符；对证据6的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，被告与原告的约定为一个保障销售，合同约定叫达人服务，因被告还没有完成合同的销售义务，所以积极进行主播对接及委托成都拾奇科技，均是在积极履行带货义务，原告说没有完成服务内容，是因为原告违约并告知被告其不再带货，原告的该意思表示直接导致甲方前期的带货对接事宜白费，被告无法再履行带货义务，原告提出不再带货，若被告继续按照之间的对接并安排档期播出，甲方不发货的话，属于该合同不能实际履行的根本行为；对证据7的真实性、合法性无异议，不能达到原告证明目的，相反聊天记录体现出合同履行过程中的原告怠于履行给被告造成工作阻碍的情况。 被告投点公司未对原告心弦公司提交的证据质证。 被告策神公司为支持自己的抗辩理由提交了以下证据： 1、与心弦负责人微信聊天记录1份1页，拟证明：原告违反《达人带货协议》约定，付款违约:《达人带货协议》于2020年6月1日签订，第七款第一条约定甲乙方签订本协议的2个工作日支付服务费，原告故意拖延付款时间，经我方多次提醒催促，才于6月9日付款，延误7天，导致耽误原告约定主播档期，耽误被告服务期。 2、与心弦群聊天记录（1）1份1页，拟证明：原告拖延履行协议约定义务，耽误被告服务期，原告违约:《达人带货协议》第三条第一款约定甲方必须设置淘客/京挑客佣金给达人，约定佣金20％，保证产品180天内最低价并为直播提供优惠政策。然而我司从6月23日开始要佣金链接，原告一直拒不提供主佣金链接，经我方多次（6次以上）催问，拖至7月2日才给到佣金链接，耽误10天，导致耽误主播约定档期，现主播也要求我司赔偿损失，且原告也并未给到我司洽谈好的主播和机构180天内最低价和直播优惠政策。 3、与心弦群聊天记录（2）1份1页，拟证明：原告违返合同约定，阻碍被告开展工作，导致工作无法进行:《达人带货协议》第三条第二款约定甲方需将推广产品邮寄给达人。安排的主播直播讲解产品时需要原告给到产品样品，方便主播讲解产品，且主播要求给客户快递的样品和主播讲解的完全一致，结果贵司拒不提供样品，反而要求被告把之前直播和拍摄视频剩下的产品寄给后面的主播直播，导致主播无法正常开播。被告认为原告故意阻扰被告工作，为后续要求退款做铺垫。 4、与心弦负责人邹晋松微信聊天记录及通话录音各1份，拟证明：甲方在《达人带货协议》履行中提出终止服务，系原告违约:《达人带货协议》第三款第六条明确约定，由于甲方原因造成不能继续发布推广活动，乙方签收的协议款不予退回，并不承担任何责任，如甲方违反约定需支付乙方20％的违约金。然原告公司在7月16日过微信、微信群、电话各渠道通知乙方，合同终止，经我方多次协调和确认也是明确表态不做了。 5、与其他主播机构对接销售雪恩面膜微信聊天截图1份3页，拟证明：甲方指出将本案服务内容外包第三方，既然是委托达人带货服务合同，不委托达人或者第三方机构那让谁来带货？所指第三方已退还服务费，原指的第三方只是一家而已，他没完成销售额理因退我司费用，是我司与成都拾奇科技合同约定，与贵司并无关系，其他2家因原告单方面终止合同，导致我委托的另外2方我也只能单方面终止合同，单方面终止合同别人也不退我钱，一般保量的案子我们为了保险起见，最少都会委托三家以上来签保量完成，以防止一家两家因主播和产品不匹配完不成我和甲方约定的销售额。 原告心弦公司对被告策神公司提交的证据质证认为：对证据1的真实性无异议，结合原告提供的相关证据，被告在证明目的中所说不符相关事实，被告只提供了2020年6月9日这天的记录，根据我们提供的全套聊天记录，我们在2020年6月6日还在询问是否能签合同，在2020年6月8月也还在询问是否可以签订合同，所以原告在2020年6月9日付款是符合法律规定，不能达到被告证明目的；对证据2的真实性无异议，结合原告的其他相关证据，不存在原告怠于履行，被告不能履行合同的情况，2020年6月24日的聊天记录，原告还在询问被告相应的情况，被告一直没有正面回答，2020年7月3日原、被告也在协商相应的佣金规则，不是原告故意拖延，被告在整个服务期间没有任何一个聊天记录说明原告的拖延造成合同不能及时履行的情况，原告向被告提供链接后很长时间，被告都没有进行开播，被告进度远远落后被告发给原告的进度表；对证据3的真实性无异议，结合原告的其他相关证据，原告之前受到供应方的压力，才跟被告协商是退款还是变更合同，打电话最后还是达成继续履行合同，原告没有出现任何阻碍被告的行为；对证据4的真实性无异议，但该通话不是与原告法人的通话，是与副经理廖总的通话，通话时间是晚于被告第三组证据的时间，是最终的结果，被告进行的直播带货服务效果非常差，但被告认为可以完成后面情况；经过双方协商后，希望继续履行合同到七月底，说明原被告在是否履行合同上达成一致，不存在原告单方表示中止合同的情况，结合第三方公司向被告退款的时间是2020年7月底以后，可以证明原告没有中止合同；对证据5的三性不予认可，与原告无关，无法核实；从本案法律关系上讲，原告与被告策神公司签订的合同，没有约定被告策神公司有权转委托，被告策神公司有能力做该事情我们才委托，结合合同法的相关规定，应该是被告策神公司自行履行合同，而不是转委托履行，至于被告策神公司是否委托原告举证的其他公司进行直播，被告策神公司没有证据证明，所以不能证明被告策神公司因此有什么损失。 被告投点公司未对被告策神公司提交的证据质证，也未提交证据。 根据当事人的上述举证及质证意见，本院对当事人提交的证据材料认证如下： 原告心弦公司提交的证据1、2、3、4、5、6、7，被告策神公司对其真实性、合法性均不持异议，对证明目的均有异议，本院对上述证据的真实性予以确认，是否达到原告的证明目的，本院将结合本案认证的其他证据材料综合判定。 被告策神公司提交的证据1、2、3、4，原告心弦公司对其真实性无异议，对证明目的均有异议，本院对上述证据的真实性予以确认，是否达到被告策神公司的证明目的，本院将结合本案认证的其他证据材料综合判定；证据5，原告心弦公司对其证据三性均有异议，认为与原告无关，本院认为该证据系微信聊天截图，本院对该证据的真实性予以确认，是否达到被告策神公司的证明目的，本院将结合本案认证的其他证据材料综合判定。 根据原告心弦公司的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下： 2020年5月11日起，原告与被告策神公司就达人代“雪恩面膜”通过微信聊天方式协商《达人服务协议》的具体内容，2020年6月6日上午11：45分，被告策神公司江富才问“今天能签合同走款么”、原告于当日下午2：47分回复“周一”，2020年6月8日上午10：27分，被告策神公司江富才问“起床没，8号了，等着签合同付款定人”、原告于当日上午10：42分回复“我把合同先给你”。原告与被告策神公司最终于2020年6月8日达成一致意见后，签订了合同编号为ＺＢＤＨ-2020-089的《达人带货服务协议》，该协议载明：一、合作双方：深圳心弦控股集团有限公司（以下称甲方），四川策神广告有限公司（以下称乙方）。二、服务项目及费用条款：服务日期:2020.6.1-2020.8.1，服务项目:达人带货服务，服务费:人民币不含税（大写）壹拾伍万元￥150000元。1.乙方按约定为甲方进行达人直播带货服务（包含短视频，如因个别主播因选品未选上甲方需及时调整或更换同等级别主播；保证甲方指定产品销售额达到叁拾万元，退货产品不计入销售额中。服务期结束如未达到约定销售额双方协商延期执行或者按比例退还服务费。2.混播:达人针对甲方提供的产品信息讲解产品优势以及优惠价格。三、甲方权利与义务：1.甲方必须设置淘客／京挑客佣金链接给达人，佣金由甲乙双方在合作前进行协商，佣金比例为20％；保证产品价格为180天内最低价并为直播提供优惠政策；2.甲方必须将所需推广的产品乙方进行验货，由乙方确认产品类型及安全质量符合推广条件方可给达人，产品是否需要寄回，甲方需提前说明，若不说明产品丢失乙方概不负责；3.甲方在享受乙方服务时，不得向提供服务的达人提出无理要求，如强行要求达人进行其他推广、分享等行为；4.甲方必须确保其发布的产品不危害人体健康，其产品及发布推广内容符合国家有关法律规定，否则一切法律责任由甲方承担；5.若所发布内容中包含的任何文字，图片资料，知识产权，交易信息等涉及违法、侵权、虚假、夸大、陈旧或不详实所造成的投诉、退货、纠纷、诉讼、处罚、赔偿（包括但不限于以上列举内容）等经济、法律责任，均由甲方独立承担；6.由于甲方自身原因或由于甲方自身不可抗拒的因素所造成甲方不能继续发布推广活动，乙方签收的协议款不予退还，并不承担任何责任；如甲方违反约定需支付乙方20％违约金；7.甲方需严格遵守京东直播商家规则，并独立承担因自身违规所造成的一切损失或损害；8.若乙方发现甲方存在上述违法或违规行为之一的，乙方有权要求甲方立即改正，甲方仍不改正的，则乙方有权终止本协议并按未完成销售额比例退还服务费；9.甲方的店铺类目必须要符合协议前约定。四、乙方权利与义务：1.甲方的推广材料在乙方审核通过后，且在甲方确认可开始推广后，乙方将在规定时间内完成推广活动，如甲方要求需要回寄样品，乙方有义务监督达人将非消耗性推广商品在推广结束后7个工作日内寄还给甲方，来回运费由甲方承担，本次推广活动执行完毕活动结束后，乙方有义务提供推广活动相关资料给甲方；2.若约定的乙方达人因不可抗拒因素（如:生病、网络原因导致无法开播等）乙方有权随机为甲方提供符合合同要求的达人进行推广服务，甲方要求延后或修改推广时间，乙方有权拒绝；3.由于网站系统维护，系统升级等原因导致甲方活动无法正常进行的，无法进行的时间不计入活动时长，并在服务到期后乙方按照实际甲方活动无法正常进行的天数延长服务期限；4.乙方有权审查甲方活动内容和表现形式，对不符合法法规以及达人淘商家规则的活动内容和表现形式，乙方有权要求甲方做出修改，甲方做出修改前，乙方有权拒绝发布活动；5.乙方必须为甲方提供相应的技术支持和售后服务乙方为甲方提供的售后服务包括但不限于：电话咨询、电子邮件咨询和工作日在线实时帮助，如果甲方对乙方的服务有任何意见，可以随时拨打乙方的投诉电话，乙方保证在24小时内回复并且给出满意的答复；6.乙方有权随时调整服务产品的市场标准价格，不管是涨价还是降价，在已签订的服务期内对甲方都没有影响；即:如果涨价，甲方无须补价；如果降价，甲方也不得要求退款；如任何一方无故取消合同需赔偿对方20％违约金；7.甲方在遵守上述义务及要求的情况下，乙方保证甲方享有所有应得的服务内容。五、保密条款：1.双方同意在本协议履行期间除适用之法律法规另有规定外，甲乙双方对于本协议内容及因履行本协议而获知的另一方的商业和技术秘密负有保密义务，任何一方不得将本协议内容及已获知的另一方的商业和技术秘密泄露或以其它变相形式告知任何非本协议当事人（包括双方没有必要授权的任何雇员），或用于除本协议履行之外的其它目的。2.双方均应采取一切合理、必要的步骤，保证各自（及其雇员）遵守上述约定，双方应采取合理的预防措施以保护保密信息。六、免责声明：乙方在进行网络调整和维护时需要短时间中断服务（不超过12个小时），或者由于Ｉｎｔｅｒｎｅｔ上通路的阻塞等非因乙方原因造成不能为甲方提供正常服务，不属于乙方违约。鉴于计算机及互联网的特殊性，因黑客、病毒、电信部门技术调整等引起乙方服务期不能正常运行，甲方亦认同乙方不属于违约。七、付款方式1.开户费及服务费:甲乙双方签订本协议的2个工作日内（开播前），甲方将款项通过以下方式汇至乙方账户。七、协议生效：1.本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。经双方协商一致，可签订补充协议，补充协议被视为本协议当然的组成部分，与本协议具有同等效力。2.本协议自双方授权代表签字并加盖公章之日起生效，商家必须在直播一周前写好直播需求表提交执行因甲方原因，未及时提交需求导致过期，乙方不承担责任，双方签字盖章后的传真具有同等法律效力。3.若因本协议引起纠纷，应由双方协商解决，若协商无法达成一致，则应由乙方所在地基层人民法院管辖。协议上落款时间为2020年6月1日。2020年6月9日，原告通过银行转账方式向被告策神公司支付服务费150000.00元。2020年6月12日，被告投点公司（甲方）与案外人成都拾奇科技有限公司（乙方）就“雪恩面膜”产品在全网平台进行推广销售签订了《产品合作销售协议》，该协议约定：合作时间自2020年6月14日起至自2020年7月30日止；合作内容为甲方负责向乙方提供“雪恩面膜”的合规产品，乙方负责根据双方约定的推广时间利用其快手主播、淘宝主播、抖音短视频、抖音直播、达人社群等全网平台进行该产品推广销售，乙方承诺保底销售额为30万元；服务费甲方在本合同前置之日起三个工作日内向乙方支付共计10万元服务费，若项目结束后乙方销售未达到保底销售额30万元，乙方按照未达到销售金额的同比例退款给甲方；并约定了结算方式、收益结算、双方权利义务及违约责任等内容，协议达成后，被告策神公司于2020年6月15日向案外人成都拾奇科技有限公司支付99980.00元。2020年6月24日、25日、28日、29日、30日及2020年7月1日，被告策神公司通过微信向原告要给达人的佣金链接，2020年7月2日，原告才设置好佣金链接。被告策神公司于2020年7月13日进行了首次直播，通过抖音发了四次短视频、抖音直播了三次，截止协议约定服务期满，实际完成产品销售额为118.00元。2020年7月16日，原告公司廖副总与被告策神公司江富才通过“带货-雪恩面膜”微信群及电话协商后，合同继续履行，被告被告策神公司江富才提交的电话通话录音第三页第14行邹晋松（实为廖副总）“……咱们就剩下这三场，三场直播播完就可以了嘛，对不对，然后我也问过罗小姐，她也说不补播了，就最后这三场，她那边也说了，我跟她也有聊，我也知道怎么个情况，这些东西我们大家都知道，我跟她聊完之后她就说这三场如果还没有销量的话，她也不会再播了，你可以看到这个产品它是没有体量的对不对”、江富才“我不知道她跟你说了啥，她这边是负责运营的，我不知道她跟你说了啥，我问一下她怎们跟你说的，我这边也再跟合伙人这边再沟通一下，看怎么弄。”2020年7月25日20：15分，被告策神公司委托的达人通过抖音又做了一场直播。2020年7月30日，被告策神公司的委托诉讼人江富才向案外人成都拾奇科技公司出具了内容为：“今收到2020年6月12日签署的‘雪恩面膜’产品合作销售协议退款：人民币99980.00元，大写：玖万玖仟玖佰捌拾元。收款方式为：网银转账（转出银行：中国银行xxx支行，户名：董雯，账号……转入银行：四川天府银行股份有限公司凉山分行，户名：四川策神广告有限公司，账号……）此次款项针对成都拾奇科技有限公司与本公司四川投点广告有限公司签署产品合作销售协议退款，转款到账合同结束。合同到期后如遇品牌方有任何纠纷均与成都拾奇科技有限公司无关。收款人：江富才身份证号：510411198209××××”的《收据》。同日，案外人成都拾奇科技有限公司按《收据》的约定，通过其法定代表人董雯的银行账户于将服务费99980.00元转入被告策神公司的银行账户。2020年7月31日，原告向被告策神公司发出《通知函》，要求被告策神公司按协议约定300000.00元的销售额约定扣除比例后应于2020年8月1日合同结束前退还原告公司服务费149941.00元，被告策神公司未作回应。 另查明，被告投点公司的法定代表人黄丹又系被告策神公司的股东。被告策神公司的经营范围为：国内各类广告设计、制作、发布、代理；网站建设；网络营销推广；装饰装潢设计；网上贸易代理；销售：电子产品、家电产品、农副产品；POS机销售、安装、维护。被告投点公司的经营范围为：广告设计、制作、代理及发布；计算机网络的技术开发、技术咨询、技术转让、技术服务；计算机软件开发及销售；计算机信息系统集成；农副产品销售；供应链管理服务；公共关系服务；市场营销策划；组织文化艺术交流活动；会议形象策划；销售：日用品、食品添加剂、化妆品、厨房及卫生间用具、电子产品、鞋帽、箱包、服装、珠宝首饰、针纺织品；房屋租赁（仅限自有住房租赁）；货物代理；食品经营；货物进出口；文化娱乐经纪人服务。 根据双方当事人的诉讼请求、答辩意见及本庭审查的证据，本案的争议焦点为：案涉合同履行中原告还是被告策神公司存在根本违约。被告策神公司认为：合同签订时间是2020年6月1日，双方公司在合同上签章并认可，因此原告在付款上违约是真实的；根据合同第三条第一款的约定，佣金链接提供方是甲方，达人收不到链接，无法开展带货，因此其迟迟不履行提供链接义务，对被告策神公司造成严重影响；再从2020年7月16日原告通过微信告知不再履行合同带货，在之后与江富才的通话记录中对于是否继续带货，原告的表达是尽量争取说服客户把合同履行到七月底好不好，是不能确定要求继续履行合同，整个合同履行中被告策神公司通过多种方式履行对接达人带货，原告没有在合同约定、法定下要求中止合同，属于根本违约。本院认为，第一、依据原告所举示的微信聊天记录载明：“2020年6月6日上午11：45分，被告策神公司江富才问‘今天能签合同走款么’、原告于当日下午2：47分回复‘周一’”，上述证据证明被告策神公司在2020年6月6日尚在询问原告签合同之事，原告明确为“周一”即6月8日，双方实际签订合同之日为2020年6月8日，而合同落款的时间2020年6月1日。原告于2020年6月9日支付服务150000.00元给被告策神公司，其支付服务费的时间系在双方约定支付期限内，不存在拖延支付服务费的行为；第二、根据合同第三条第一款的约定，佣金链接提供方是甲方，依据被告策神公司提交的微信聊天载明，原告直到2020年7月2日才将佣金链接发给被告，达人收不到链接，无法开展带货，原告迟延提供佣金链接义务实为原告违约；第三、被告策神公司举示的通话录音也证明了原告与被告策神公司就合同履行达成一致意见为做到7月底，实事上，2020年7月25日20：15分，被告策神公司委托的达人通过抖音还做了一场直播，这也证明了直至2020年7月25日被告策神公司仍在履行合同义务并合同没有中止履行，且被告策神公司与案外人成都拾奇科技有限公司的合同也一直履行到2020年7月30日合同期届满，因此被告策神公司所举证据中除证据2能够证明其主张外，其他不能证明其主张，对其所举证据1、3、4、5的证明目的本院不予采信。从原告心弦公司举示的《达人带货服务协议》、微信聊天记录、原告向被告策神公司服务费的转款凭证及“京挑客”平台直播带货销售数据截图，可以看出《达人带货服务协议》系被告策神公司与原告心弦公司签订，合同系双方真实意思表示，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。从合同内容看，双方之间系服务合同关系。所谓服务合同是受托人按照约定完成服务项目，委托人支付服务费的合同。原告心弦公司按约定向被告支付了合同上约定的服务费义务，被告策神公司应按合同约定完成服务项目即在合同期内进行达人直播带货服务并保证指定产品销售达到300000.00元，被告策神公司未按合同约定完成服务项目的行为导致案涉合同的目的无法实现，其行为已构成根本违约，原告在履行合同中拖延提供佣金链接致被告无法如期履行合同，其行为也构成违约，但其违约行为不会必然导致案涉合同目的无法实现，其违约行为系一般性违约，故原告要求被告按协议约定服务期结束未达到约定销售额按比例退还服务费的诉讼请求，本院予以支持。案涉合同第二条第1项载明：“乙方按约定为甲方进行达人直播带货服务（包含短视频，如因个别主播因选品未选上甲方需及时调整或更换同等级别主播；保证甲方指定产品销售额达到叁拾万元，退货产品不计入销售额中。服务期结束如未达到约定销售额双方协商延期执行或者按比例退还服务费。”按照上述约定，原告与被告策神公司应当在服务期结束时因未达到销售额而协商延期，但双方未进行协商延期，原告向被告策神公司发出的《通知函》也未作回应，因此被告策神公司应当于2020年8月2日前将服务费149941.00元退还给原告，被告至今未付，其逾期未付，给原告心弦公司造成了资金占用利息的损失，由于原告也存在违约行为，其主张被告支付自2020年8月2日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止的资金占用利息，本院不予支持。 关于原告主张被告投点公司共同承担退还服务费的诉讼请求，原告认为二被告公司为关联企业，且在经营中存在业务和财务的混同，本院认为，原告的主张能否成立，不仅需判断策神公司与投点公司是否在人员、业务、财产方面构成混同，而且需判断策神公司、投点公司是否藉此逃避债务、损害原告的债权利益。首先，在公司人员方面，策神公司与投点公司法定代表人不同，策神公司股东为黄丹、江富桂，法定代表人为江富桂；投点公司股东为黄丹、李超，法定代表人为黄丹，黄丹虽为两公司股东，但在具体员工范围上并不完全重合，只是存在交叉。公司作为拟制的民事主体，其意志是通过股东、董事、经理、负责人等表达出来的，因此，策神公司与投点公司存在关联关系，但不能证明两公司存在被同一人实际控制的情形。其次，在公司业务方面，两公司在本案中涉及的业务范围均包括广告设计、制作、代理及发布等，但根据营业执照记载，策神公司另有经营范围为装饰装潢设计、网上贸易代理、POS机销售、安装、维护；投点司另有经营范围为计算机网络的技术开发、技术咨询、技术转让、技术服务；计算机软件开发及销售；计算机信息系统集成；农副产品销售；供应链管理服务；公共关系服务；市场营销策划；组织文化艺术交流活动；会议形象策划；销售：日用品、食品添加剂、化妆品、厨房及卫生间用具、电子产品、鞋帽、箱包、服装、珠宝首饰、针纺织品；房屋租赁（仅限自有住房租赁）；货物代理；食品经营；货物进出口；文化娱乐经纪人服务。两公司在业务范围上存在较大差别。其三，在公司财产方面，策神公司否认与投点公司财务混同，原告提交证据仅证明策神公司向案外人成都拾奇科技有限公司转款，以及成都拾奇科技有限公司向策神公司转款，其证据不足以证实策神公司与投点公司财务账簿混同，也未提供证据证实策神公司、投点公司之间资金转移频繁任意。其四，在其他方面，如两公司注册地址并不相同，原告亦未提供策神公司滥用投点公司法人独立地位和股东有限责任、逃避投点公司债务、严重损害原告债权利益的证据。因此，本院认为策神公司与投点公司存在一定的关联关系，尚不足以导致两公司人格混同，对原告上述主张，本院不予支持。被告投点公司经本院传票传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃行使抗辩的权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告四川策神广告有限公司在本判决生效后10日内退还原告深圳心弦控股集团有限公司服务费149941.00元。 二、驳回原告深圳心弦控股集团有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3299.00元，减半收取计1649.50元、保全费1270.00元，合计2919.50元，由被告四川策神广告有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 审判员 曾 义 二〇二〇年十二月十日 书记员 朱海岭 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。