西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书（2020）陕0116民初13389号 原告秦爱华，女，汉族，1981年9月7日生，住陕西省略阳县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人方园，北京德恒（西咸新区）律师事务所律师。被告西安卫林实业有限公司。法定代表人刘华宏，该公司经理。被告刘华宏，男，汉族，1979年10月1日生，住山东省潍坊市潍城区，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。二被告共同委托代理人刘跃钢，男，汉族，1976年7月6日生，住河南省汤阴县，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。系被告西安卫林实业有限公司员工。原告秦爱华诉被告西安卫林实业有限公司、被告刘华宏请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年11月6日立案受理，依法适用普通程序,由审判员薛建涛独任审判，公开开庭进行了审理。原告秦爱华及其委托代理人方园，被告西安卫林实业有限公司及被告刘华宏共同委托代理人刘跃钢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦爱华向本院提出的诉讼请求是：1、判令被告西安卫林实业有限公司立即向工商登记机关办理公司变更登记，将西安卫林实业有限公司法定代表人、执行董事、经理由被告刘华宏变更登记为原告秦爱华；2、判令被告刘华宏协助办理上述变更登记；3、本案诉讼费由被告承担。诉称的事实和理由是：原告秦爱华是被告西安卫林实业有限公司持股64%的股东，被告刘华宏是被告西安卫林实业有限公司持股36%的股东。2020年8月3日，西安卫林实业有限公司召开临时股东会议并作出决议：1、罢免刘华宏执行董事职务；2、选举秦爱华为本公司执行董事；3、执行董事秦爱华兼任本公司经理。上述决议符合公司法以及公司章程规定，但被告刘华宏利用其掌控公司印章、营业执照的便利，拒不办理工商登记变更，导致其无法正常履职，所以现起诉。二被告共同答辩称，公司存在多方纠纷未解决，原告秦爱华对此不清楚，不能妥善解决这些问题；秦爱华一直损害公司利益、导致公司大量损失业务；2020年8月3日的股东会决议内容并未涉及法定代表人变更，因此不能依据股东会决议支持原告秦爱华的请求，被告也没有义务协助秦爱华完成变更登记。㈠、原告秦爱华提交的证据有：第一组：西安市中级人民法院（2019）陕01民终11125号民事判决书复印件一份、西安市工商行政管理局出具的《公司登记基本情况》复印件一份、被告西安卫林实业有限公司《章程》照片一份，证明原告秦爱华在被告西安卫林实业有限公司的持股份额和出资额；1、西安市中级人民法院（2019）陕01民终11125号民事判决书复印件显示，原告秦爱华与被告刘华宏离婚纠纷一案,西安市雁塔区人民法院审理后作出(2018)陕0113民初14375号民事判决书，判决第二条确定，原告秦爱华与被告刘华宏在西安卫林实业有限公司中的共同出资额1800万元，由原告秦爱华分得其中1080万元的份额，被告刘华宏分得其中720万元的份额。判决后原告秦爱华、被告刘华宏均不服判决提出上诉，案件经西安市中级人民法院审理终结并作出(2019)陕01民终11125号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2、西安市工商行政管理局出具的《公司登记基本情况》复印件显示，被告西安卫林实业有限公司成立于2006年6月13日，法定代表人为刘华宏。在2018年4月8日工商登记变更后至今，被告刘华宏任该公司法定代表人、执行董事兼总经理，赵和意任监事。2019年12月26日工商登记变更后，公司股东为被告刘华宏、原告秦爱华，被告刘华宏出资额720万元，百分比36；原告秦爱华出资额1280万元，百分比64。3、被告西安卫林实业有限公司《章程》照片显示，该公司章程是2016年11月1日由被告刘华宏、原告秦爱华签订，《章程》约定：第十六条，股东享有以下权利：一、参加股东会并按照出资比例行使表决权；七、依法提议召开临时股东会。第十八条，本公司设立股东会，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（二）、选举和更换董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项。第二十条，股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每3个月召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第二十一条，股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第二十二条，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项的决议必须经二分之一以上表决权的股东通过。第二十三条，公司不设董事会，设执行董事一人。第二十五条，公司设经理一名，由执行董事兼任。第二十八条，执行董事为公司的法定代表人。第二组：《关于提议召开临时股东会议的函》、快递单及邮件查询信息复印件各一份；原告短信截图复印件三张；《关于召开临时股东会议的通知》、快递单及邮件查询信息复印件各一份；《股东会议签到表》复印件、《股东会会议记录》复印件、《2020年8月3日临时股东会决议》复印件各一份；证明原告秦爱华通知召开临时股东会会议并且已经向被告刘华宏告知并作出了相应的股东会决议。1、《关于提议召开临时股东会议的函》、快递单及邮件查询信息复印件显示，2020年6月17日原告秦爱华向被告刘华宏邮寄《关于提议召开临时股东会议的函》一份，提议由被告刘华宏在收到函件之日起三日内向股东发通知召开临时股东会，且会议时间不迟于2020年7月15日。如逾期或股东会会议召开日期迟于提议最后会议日期，视为刘华宏不履行召集临时股东会议义务。临时股东会议题为：审议现任执行董事履职情况；关于罢免现任执行董事的议题；关于重新选举执行董事的议题。查询信息显示该邮件2020年6月18日投递至自提点。2、原告短信截图复印件三张，内容为原告秦爱华分别给被告刘华宏和监事赵和意发送短信，提议召开临时股东会，短信具体内容和上述函件一致。给被告刘华宏的短信发送时间未显示，短信落款时间为2020年6月17日；给赵和意发送短信时间为6月23日。3、《关于召开临时股东会议的通知》、快递单及邮件查询信息复印件显示，2020年7月14日原告秦爱华给被告刘华宏邮寄《关于召开临时股东会议的通知》，通知被告刘华宏在2020年8月3日召开临时股东会议。查询信息显示该邮件在2020年7月15日被告刘华宏已经收取。4、《股东会议签到表》复印件、《股东会会议记录》复印件、《2020年8月3日临时股东会决议》复印件显示，2020年8月3日在西安市高新区锦业一路29号龙旗科技园E座召开了西安卫林实业有限公司股东会会议，原告秦爱华作为股东到会，股东会决议：罢免刘华宏执行董事职务；选举秦爱华为本公司执行董事；执行董事秦爱华兼任本公司经理。对以上证据，二被告质证后对真实性无异议。㈡、二被告就本案未提交证据。㈢、在庭审前被告刘华宏到庭应诉时曾向本院提供了他和原告秦爱华的手机短信记录，本院进行了截屏，形成截屏照片3张，该3张截屏照片作为本院收集的证据在本案中进行了出示。照片显示，原告秦爱华曾给被告刘华宏手机发送短信，提议召开临时股东会议，在2020年8月3日被告刘华宏给原告秦爱华回复短信，内容为：本人因个人原因不能到场参加会议，提议等已安排人书面送达，你因个人原因不能接收，因此产生的法律后果你自行承担。再发一份扫描件给你。而后被告刘华宏给原告秦爱华发送述职报告照片一份，在该述职报告中刘华宏称支持将他执行董事兼总经理及法定代表人职位免除，由原告秦爱华继续再次担任执行董事兼总经理及法定代表人。对该三张截屏照片经质证，原、被告双方均无异议。上述原告秦爱华提交的证据以及本院收集的3张截屏照片，经质证，对真实性均无异议，所以予以认定。依据上述认定的证据以及双方当事人当庭的陈述，本院认定的案件事实是：被告西安卫林实业有限公司成立于2006年6月13日，在2018年4月8日工商登记变更后至今，被告刘华宏任该公司执行董事兼总经理、法定代表人，案外人赵和意任监事。2016年11月1日原告秦爱华与被告刘华宏签订的《西安卫林实业有限公司章程》约定：第十六条，股东享有以下权利：一、参加股东会并按照出资比例行使表决权；七、依法提议召开股东会。第十八条，本公司设立股东会，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（二）、选举和更换董事、监事，决定有关执行董事、监事的报酬事项。第二十条，股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每3个月召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第二十一条，股东会会议由执行董事召集和主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第二十二条，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项的决议必须经二分之一以上表决权的股东通过。第二十三条，公司不设董事会，设执行董事一人。第二十五条，公司设经理一名，由执行董事兼任。第二十八条，执行董事为公司的法定代表人。原告秦爱华与被告刘华宏离婚纠纷一案,西安市雁塔区人民法院审理后作出(2018)陕0113民初14375号民事判决书，判决第二条确定，原告秦爱华与被告刘华宏在西安卫林实业有限公司中的共同出资额1800万元，由原告秦爱华分得其中1080万元的份额，被告刘华宏分得其中720万元的份额。判决后原告秦爱华、被告刘华宏均不服判决提出上诉，上诉案件经西安市中级人民法院审理终结并于2019年10月30日作出(2019)陕01民终11125号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2019年12月26日被告西安卫林实业有限公司工商登记变更后，公司股东为被告刘华宏、原告秦爱华，被告刘华宏出资额720万元，百分比36；原告秦爱华出资额1280万元，百分比64。2020年6月17日原告秦爱华向被告刘华宏邮寄《关于提议召开临时股东会议的函》一份，提议由被告刘华宏在收到函件之日起三日内向股东发通知召开临时股东会，且会议时间不迟于2020年7月15日。如逾期或股东会会议召开日期迟于提议最后会议日期，视为刘华宏不履行召集临时股东会议义务。临时股东会议题为：审议现任执行董事履职情况；关于罢免现任执行董事的议题；关于重新选举执行董事的议题。原告秦爱华又将上述函件内容以手机短信发送给被告刘华宏和监事赵和意。被告刘华宏以及监事赵和意未回复该提议。2020年7月14日原告秦爱华给被告刘华宏邮寄《关于召开临时股东会议的通知》，通知被告刘华宏在2020年8月3日召开临时股东会议。被告刘华宏于2020年7月15日收取了该邮件。2020年8月3日，被告西安卫林实业有限公司召开临时股东会会议，原告秦爱华一人出席，会议作出决议：罢免刘华宏执行董事职务；选举秦爱华为本公司执行董事；执行董事秦爱华兼任本公司经理。被告刘华宏未出席该股东会，但在2020年8月3日给原告秦爱华回复手机短信并发送述职报告照片一份，称其因个人原因不能到场参加会议，支持将他执行董事兼总经理及法定代表人职位免除，由秦爱华继续再次担任执行董事兼总经理及法定代表人。但此后，被告西安卫林实业有限公司及被告刘华宏并未按照上述决议内容进行工商登记变更,原告秦爱华遂诉至本院。庭审中，原、被告双方均坚持上述诉辩称意见，案件未能调解。本院认为,《中华人民共和国公司法》第十一条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。被告西安卫林实业有限公司的章程，是原告秦爱华、被告刘华宏作为公司股东自愿制定且签名确认，合法有效。依据上述法律规定，该章程对被告西安卫林实业有限公司、公司股东原告秦爱华、被告刘华宏均具有约束力。按照法律以及上述公司章程规定，被告西安卫林实业有限公司股东会是公司的权力机构，股东有权依法提议召开股东会会议、参加股东会会议并按照出资比例行使表决权；在执行董事以及监事不召集和主持临时股东会会议情况下，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持；股东会有权选举和更换董事；股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项的决议必须经二分之一以上表决权的股东通过；公司设执行董事一人，设经理一名并由执行董事兼任。按照上述规定，原告秦爱华作为被告西安卫林实业有限公司的股东，出资比例为64%，有权提议召开临时股东会会议，并在作为执行董事的被告刘华宏以及公司监事均不召集和主持临时股东会会议的情形下自行召集并主持临时股东会会议。2020年8月3日临时股东会会议决议，罢免被告刘华宏执行董事职务、选举原告秦爱华为被告西安卫林实业有限公司执行董事并兼任公司经理，该决议由享有64%表决权的股东秦爱华表决通过，内容不违反有关法律、行政法规的规定以及公司章程的规定，合法有效，被告西安卫林实业有限公司、原告秦爱华、被告刘华宏均应予执行。公司章程第二十八条规定，执行董事为公司的法定代表人。据此规定原告秦爱华亦为被告西安卫林实业有限公司的法定代表人。被告西安卫林实业有限公司和被告刘华宏的辩称意见，没有相关法律、行政法规或者公司章程依据，不能阻却上述股东会决议的效力，不予支持。《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。据此规定，被告西安卫林实业有限公司应当依据上述股东会决议，在工商行政管理部门，对变更事项予以登记。被告刘华宏作为被告西安卫林实业有限公司现任执行董事、总经理、法定代表人，对变更登记应予协助。原告秦爱华的诉讼请求，应该予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三十二条规定，判决如下：一、被告西安卫林实业有限公司在本判决生效后十日内到工商行政管理部门将其公司执行董事、总经理、法定代表人由被告刘华宏变更登记为原告秦爱华。二、被告刘华宏对上述变更登记予以协助。本案受理费100元，原告秦爱华立案时已预交，由被告西安卫林实业有限公司承担并在本判决生效后十日内直接交付给原告秦爱华。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员     薛建涛  二〇二〇年十二月二十四日  书  记  员     段  婷  1