河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1103民初4705号原告：河南捷智企业管理咨询有限公司，住所：郑州市**航海中路**院****1209，统一社会信用代码：91410103MA4526188D。法定代表人：岳崇银，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘红燕，河南六齐律师事务所律师。委托诉讼代理人：白晗，河南六齐律师事务所律师。被告：河南中达建筑有限责任公司，住所：，住所：漯河市郾城区黄河路**会信用代码：914111007571401441。法定代表人：刘元鼎，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋天毅，河南长风律师事务所律师。原告河南捷智企业管理咨询有限公司（以下简称捷智公司）诉被告河南中达建筑有限责任公司（以下简称中达公司）股权转让纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告捷智公司的委托诉讼代理人刘红燕、被告中达公司的法定代表人刘元鼎及委托诉讼代理人宋天毅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告捷智公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令解除原、被告2020年5月12日签订的《资质分立、股权转让协议》；二、请求依法判令被告返还原告股权转让定金430000元；三、请求依法判令被告以430000元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付自起诉之日起至实际支付之日止的利息；四、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年5月12日，原、被告签订了《资质分立、股权转让协议》，约定被告河南中达建筑有限责任公司将其建筑工程施工总承包贰级资质以重组、分立的方式，平移至原告指定公司（河南正拓建筑工程有限公司）后，由原告相关人员受让该指定公司的股权。双方约定的股权转让总价格215万元整，在被告控股原告指定的公司股权后，原告先向被告支付43万元，剩余尾款172万元在被告将资质平移至原告指定公司后15个工作日内结清，待尾款结清后双方办结工商局股权变更手续。协议签订后，原告如约向被告指定账户转账43万元。原告指定公司河南正拓建筑工程有限公司多次向河南省住房和城乡建设厅申请将被告公司建筑工程施工总承包贰级资质分立，均被退件，导致合同目的无法实现。根据协议第四条第（二）款约定，不管因原、被告任何原因导致资质平移不成功的，被告应当退还股权转让订金，原告多次通知被告解除指定公司的控股并退还订金，被告拒不配合。经多次协商未果，故起诉至贵院，望判如所请。被告河南中达建筑有限责任公司答辩称：一、双方签订的《资质分立、股权转让协议》，因原告违约并表示不再履行，经双方合意已经解除。二、《资质分立、股权转让协议》协议第四条第（二）款约定，如资质平移不成功的，答辩人向原告返还订金，本案原告向答辩人支付的款项中仅有10万元为订金，原告无权要求返还其他款项。三、因原告违约，造成双方协议无法履行，原告与答辩人签订的协议并未约定违约条款，根据《合同法》第107条、第112条、第113条的规定，原告应当赔偿给答辩人造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益35万元，答辩人要求该损失与原告已支付给答辩人的10万元订金进行抵销。四、因原告原因，造成双方协议无法履行，原告违约在先，答辩人不存在过错，原告其无权要求主张利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月12日，原告捷智公司（乙方、受让方）与被告中达公司（甲方、出让方）签订《资质分立、股权转让协议》一份，协议约定1、就甲方中达公司“建筑工程施工总承包贰级资质”以重组、分立的方式，平移至乙方捷智公司指定公司一事，双方达成协议；2、甲方中达公司应收取的建筑股权转让总价格215万元，在甲方中达公司100%控股乙方捷智公司指定公司为甲方子公司，工商局变更股权前（或当天），乙方向甲方支付43万元。3、收款户名闫裴裴，开户行：中国建设银行漯河源汇区支行，账号：62×××78。4、如因政策原因（剥离政策停止）或甲方、乙方原因导致本次资质平移不成功的，乙方负责将甲方资质与公司恢复原状后，甲方向乙方返还订金。在合同末尾双方法定代表人签名并加盖原、被告印章，日期为2020年5月12日。2020年5月14日原告法定代表人账户岳崇银向闫裴裴账户转款10万元备注河南中达，建筑二级。2020年5月27日原告法定代表人账户岳崇银账户向闫裴裴账户转款33万元备注中达，资。2020年5月15日被告给原告出具收据，收据显示收到河南捷智企业管理咨询有限公司交来订金人民币（大写）壹拾万元整，加盖河南中达建筑有限责任公司财务专用章。2020年5月27日被告给原告出具收据，收据显示今收到河南捷智企业管理咨询有限公司交来资质平移款人民币（大写）叁拾叁万元整，加盖河南重大建筑有限责任公司财务专用章。2020年7月3日平移资质申报材料被退件，处理意见为“技术负责人专业不符合要求，技术负责人社保为河南朗盛建筑工程有限公司，现公司社保情况为欠费或无法查询等内容”。2020年8月4日退件，处理意见为“技术负责人专业不符合要求，多次提交仍未整改”。庭审中被告出示被告法定代表人刘元鼎与原告法定代表人岳崇银在2020年8月18日的通话录音，双方确认在当时剥离资质的事已经弄不成了，原告法定代表人自认43万元扣减3万元，2020年8月27日的录音，原告法定代表人向被告商议扣减5万元款项。2020年9月4日被告与河南仁海企业管理咨询有限公司签订资质服务协议书一份，协议约定，被告将建筑施工总承包二级资质转让给河南品耀建设工程有限公司，约定转让金额为180万元，约定账户为被告法定代表人账户，开户行：中国建设银行，账号：62×××63。原告庭审中出示证据显示2020年11月26日被告将建筑工程施工总承包贰级资质转移出去。2016年4月28日河南省住房和城乡建设厅给被告发放建筑业企业资质证书一份，显示资质类别及等级：建筑工程施工总承包贰级，建筑装修装饰工程专业承包贰级。被告在答辩及庭审中反诉要求原告支付因合同未履行导致的损失，但未缴纳反诉费用，视为被告未提起反诉。本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，原、被告双方于2020年5月12日签订的合同中明确资质平移事宜，转让金额及平移成功前交费金额，被告因此次平移收到了原告支付的款项合计43万元，并出具了收据在卷佐证，故，对原告给被告支付43万元本院予以确认。现因原告原因（指定公司负责人问题）资质平移未成功，原被告合议事宜最终并未实际履行，原告诉请解除合同并无不当，本院予以支持。同时，按照合同约定被告应当依照约定返还款项，但本案中，原告作为乙方和受让人，合同未达成是因原告指定的河南正拓建筑工程有限公司问题而导致合议未达成，且在约定事宜无法达成的情况下，原告法定代表人对被告所称的赔偿事宜双方商议时进行了协商，自认可扣减5万元，故对其自认部分应当予以扣减，故，被告返还金额为38（43-5）万元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条之规定，判决如下：一、解除原告河南捷智企业管理咨询有限公司与被告河南中达建筑有限责任公司于2020年5月12日签订的《资质分立、股权转让协议》。二、被告河南中达建筑有限责任公司于本判决生效后十日内返还原告河南捷智企业管理咨询有限公司款项38万元。三、驳回原告河南捷智企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取3875元，由被告河南中达建筑有限责任公司负担3500元，由原告河南捷智企业管理咨询有限公司负担375元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或诉讼代表人人数提交副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员 何 娜二〇二〇年十二月二十三日书记员 马起越