北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京01民终8200号上诉人(原审被告)：天津安果科技有限公司，住所地天津开发区信环西路****楼4302-4。法定代表人：吕铁军，总经理。委托诉讼代理人：于永江，北京市观澜律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：北京玩蟹科技有限公司，，住所地北京市海淀区中关村奥北科技园领智中心******（东升地区）法定代表人：程骏，经理。委托诉讼代理人：匡迪，女，北京玩蟹科技有限公司员工。上诉人天津安果科技有限公司（以下简称安果公司）因与被上诉人北京玩蟹科技有限公司（以下简称玩蟹公司）网络服务合同纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2020）京0107民初7254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月13日立案后，依法组成合议庭，因无新事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。安果公司上诉请求：撤销原审判决第一项，改判安果公司无须对2019年9月结算收益2353．5元进行给付。事实和理由：玩蟹公司提交的账单是复印件，可以自行随意编造。玩蟹公司有义务对2019年5月至2019年9月的合同履行情况进行举证。玩蟹公司辩称，同意一审判决，不同意安果公司的上诉请求和理由。玩蟹公司向一审法院起诉请求：1．判令安果公司向玩蟹公司支付游戏运营分成款287541元；2．判令安果公司向玩蟹公司支付上述所拖欠分成款的逾期违约金17540元（暂计至2020年3月31日）；3．案件受理费由安果公司承担。一审法院认定事实：2018年10月31日，甲方玩蟹公司与乙方安果公司就共同合作运营手机游戏《大掌门》事宜签订《游戏产品合作运营协议》，甲方授权乙方有权对《大掌门》游戏以互联网运营、刻录光盘、软盘及SD等方式进行传播或以赠品形式提供给用户；被授权人有权将授权游戏在其自有或被授权人合作的第三方网站和相关产品上进行发布，供用户下载，且数量不受限制，合作及授权期限自2018年10月31日至2019年10月30日。甲方分成比例为总收入扣除10%充值通道费用后50%；在协议约定的结算周期内，平台方按月在接入产品实际充值收入中，扣除渠道费及税费后，按约定比例向甲方支付运营合作分成；支付时间：双方确认结算金额后且乙方在收到发票并经财务部门确认后15个工作日内，乙方以银行转账方式向甲方支付；结算审核：乙方每月在最初5个工作日内以邮件形式向甲方发送上个月分成的《结算通知单》，管理后台同时提供精确到每天每个游戏中购买内容的详细清单。甲方在收到通知后10个工作日进行确认回传给乙方。确认结算金额后，由甲方向乙方开具发票。如乙方需要提前终止协议的，需要提前1个月向对方提出申请，在征得对方同意并结清相关款项和费用后，签订解除协议，方可提前终止协议。在《游戏产品合作运营协议》中，载明的签署地点为北京市石景山区。在相关通用条款中，双方约定，任意一方有权将争议提交合同签订地人民法院管辖。2019年11月28日，玩蟹公司向安果公司寄送《催款函》一份，其中载明：2018年10月31日，双方就《大掌门》合作事宜签订《游戏产品合作运营协议》，约定由贵公司提供平台资源，合作向用户提供手机网络游戏互动内容服务；甲方按照50%比例对可分配收入进行分成，按协议约定进行结算，并支付结算单载明的游戏分成款项。截止本函发出之日，尚欠2019年5月至2019年9月游戏分成款本金287541元。请贵司于2019年12月10日前支付拖欠的分成款。该《催款函》邮寄结果显示2019年11月30日，由安果公司签收。玩蟹公司提交与安果公司合作游戏收益分成的月度账单5张（2019年5月1日至2019年9月30日）打印件及对应的增值税发票，其中每月账单载明了结算受理单号、结算周期、流水金额及应得分成金额、应开票金额，每月账单载明的分成金额与增值税发票载明的金额一致：2019年5月结算收益为77238元，2019年6月结算收益为47790元，2019年7月结算收益为97578元，2019年8月结算收益为62581．5元，2019年9月结算收益为2353．5元。安果公司对上述增值税发票的真实性认可，但不认可账单的真实性及证明目的。庭审中，玩蟹公司陈述，合同签订后将合作的游戏《大掌门》交付安果公司，合同履行期间，玩蟹公司从安果公司运营的平台下载对账单，双方每月对账，玩蟹公司按照对账单向安果公司开具发票后安果公司付款，安果公司已经支付了2019年4月份之前的分成，但直至合同履行完毕，安果公司未支付后续分成款项。安果公司认可2019年4月份之前的分成已结算支付，但主张合同履行期内游戏已经下架，合同已经履行完毕，且已经提前终止，但没有通知玩蟹公司，亦未支付2019年4月份之后的提成，认可玩蟹公司可以从安果公司经营的后台下载打印经营流水账单，但后台已经关闭。诉讼中，玩蟹公司申请对安果公司银行账户存款采取保全措施，并提供阳光财产保险公司的诉讼财产保全责任保险作为担保，法院作出（2020）京0107民初7254号民事裁定书，依法对安果公司名下的相关银行账户进行冻结。为此，玩蟹公司交纳保全费2045元。一审法院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利的后果。主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，玩蟹公司与安果公司签订的《游戏产品合作运营协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，对双方具有法律约束力，双方应按约定履行各自的义务。《游戏产品合作运营协议》签订后，玩蟹公司按约定将游戏产品交由安果公司运营，且安果公司亦已支付玩蟹公司2019年4月份之前的提成，安果公司主张协议在履行期间已经提前终止，但未能证实协议提前终止的时间及向玩蟹公司通知已经终止的事实，故对安果公司有关合作协议已经提前终止，不存在拖欠提成费用的抗辩意见，缺乏充分的证据支持，法院不予采纳。根据协议约定内容及双方陈述意见，合同履行期间双方每月进行对账，双方核对账单后由玩蟹公司向安果公司开具发票，且双方核对的账单源于从安果公司经营的后台的数据。现玩蟹公司提交了合同履行期间的账单及对应的发票，安果公司虽不予认可，但未提交足以反驳的有效证据，故对玩蟹公司请求安果公司支付欠付提成款的主张，具有事实和法律依据，法院予以支持。玩蟹公司请求安果公司支付逾期付款违约金的主张，缺乏合同依据，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决：一、天津安果科技有限公司于本判决生效之日起七日内给付北京玩蟹科技有限公司拖欠提成款287541元；二、驳回北京玩蟹科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，玩蟹公司提交六组账单和相应发票、客户回单，证明2018年10月1日至2019年4月30日玩蟹公司与安果公司的交易习惯和账单形式。安果公司认为上述证据未在辩论之前提出，不应采信。上述证据没有盖章，对账单真实性不认可，对发票和客户回单真实性认可，不认可证明目的。本院认为，上述证据可以证明安果公司已结算支付2019年4月份之前的分成，账单记载形式与发票数额及客户回单相对应，该账单形式与本案玩蟹公司起诉的账单形式相同。经审查，一审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《游戏产品合作运营协议》，玩蟹公司与安果公司合作及授权期限自2018年10月31日至2019年10月30日，安果公司主张协议因游戏下架已经提前终止，但就此未提交任何证据，据此可以认定协议的履行期间为自2018年10月31日至2019年10月30日。现安果公司实际已经向玩蟹公司支付2019年4月份之前的分成，根据玩蟹公司提交的2018年10月1日至2019年4月30日账单、发票和客户回单，双方存在数据核对、开具发票、支付款项的过程。本案中，玩蟹公司提交2019年5月1日至2019年9月30日的月度账单5张及对应的增值税发票，鉴于安果公司掌握收益分成所依据的后台数据，安果公司虽不认可账单真实性，但是未能提交相应反驳证据，且安果公司亦认可玩蟹公司可以从安果公司经营的后台下载打印经营流水账单，同时玩蟹公司提交的账单、发票亦与之前的结算方式相一致。截至2019年11月28日玩蟹公司向安果公司寄送《催款函》，安果公司均未对玩蟹公司所主张的欠付分成款提出异议。综上，一审认定安果公司支付玩蟹公司分成款项，具有事实和法律依据。综上所述，天津安果科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由天津安果科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  陈 伟审 判 员  张永钢审 判 员  丁少芃二〇二〇年十二月二十二日法官助理  陈大林书 记 员  赵倬希