广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂02民终4723号 上诉人（原审原告）：廖玉练，男，1971年11月4日出生，苗族，住广西壮族自治区融水苗族自治县。 委托诉讼代理人：廖恺，广西求衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁威军，广西求衡律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西融水银河人造板有限公司，住所地广西壮族自治区融水县融水镇。注册号：企合桂总副字第001010。 诉讼代表人：广西银正律师事务所。 委托诉讼代理人：罗韦韦，广西银正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯飞，广西银正（融水）律师事务所律师。 上诉人廖玉练因与被上诉人广西融水银河人造板有限公司（以下简称银河公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初2188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人廖玉练的委托诉讼代理人廖恺、梁威军，被上诉人银河公司的委托诉讼代理人罗韦韦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 廖玉练上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，确认廖玉练与银河公司在1997年12月1日至2020年4月2日期间存在劳动关系;2.案件受理费由银河公司承担。 事实和理由:一、一审法院未确认廖玉练与银河公司在1997年12月1日至2020年4月2日期间存在劳动关系属于主观推断。银河公司既没有宣布破产，也没有正式解除劳动关系的任何通知。银河公司停工停产不是因廖玉练造成的，银河公司成立了临时领导小组对102位员工己经登记在册，廖玉练一直在找银河公司处理职工待遇的事宜，银河公司也积极向政府部门为廖玉练争取职工权利，银河公司承认双方己经形成了无固定期限的劳动关系。根据法律规定，银河公司停产后不仅双方劳动关系没有终止，银河公司还应当支付生活费。基于双方一直存在的劳动关系，银河公司停产停工后每年逢年过节都给廖玉练发放慰问金，廖玉练的新农合医疗保险也都在银河公司报销。二、一审法院判决适用法律错误。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条及《中华人民共和国企业破产法》第四十八条之规定判决是错误的。本案应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条和《工资支付暂行规定》及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》判决。三、本案未确认银河公司停产后双方的劳动关系对廖玉练显然不公平。廖玉练在1998年4月领取了银河公司发放的生活费。四、在其他由于企业原因停工、停产的案件中，一、二审法院也是根据《工资支付暂行规定》及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》的规定，认定用人单位和劳动者仍然存在劳动关系，并且判决用人单位向劳动者支付待岗生活费的。 银河公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 廖玉练向一审法院起诉请求：判决确认廖玉练与银河公司从1993年10月1日至2020年4月2日期间存在劳动关系，并从2020年4月3日起解除双方的劳动关系。 一审法院认定事实：银河公司成立于1993年2月18日，营业范围为人造板、木制品的生产销售。廖玉练于1993年10月1日进入银河公司上班，双方签订了劳动合同书，合同期于1997年1月1日届满后廖玉练继续在该公司工作，银河公司支付工资至同年11月后停工停产，至今未向廖玉练支付过任何工资性报酬或生活费。停产期间，每逢中秋、国庆和春节时银河公司基本上会向廖玉练发放慰问金。另外，2010年12月银河公司为廖玉练补缴了入职后一年期内的养老保险。2017年11月9日，银河公司以员工名义向主管单位提交《关于本公司52位企业合同工的情况说明书》，对公司、员工及场地租金用途等情况做了汇报。2020年3月银河公司以因经营不善，停产至今已达22年，目前已严重资不抵债为由向该院申请进入破产程序，2020年4月2日该院受理了该公司的破产清算申请。2020年8月廖玉练向融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会请求确认入职至2020年4月2日期间与银河公司存在劳动关系、并要求公司支付生活费和经济补偿金等。同月14日，该委员会以银河公司破产案件在该院审理阶段，职工与原企业的法律关系因破产立案而处于司法程序中，不再适用劳动争议仲裁程序审理为由，对廖玉练的请求不予受理。另查明，2004年12月8日因银河公司企业工商营业执照未能通过年检被柳州市工商行政管理局吊销营业执照。银河公司停产后，部分职工在别处参加了社会保险。 一审法院认为，劳动法上的劳动关系是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而劳动者则向用人单位提供职业性的劳动所形成的法律关系。劳动关系中劳动者通过与用人单位建立劳动关系并付出劳动而获得报酬。本案中，廖玉练与银河公司的劳动合同在1997年1月1日到期后继续在银河公司工作，公司照常发放工资至1997年11月停产时。在停产后的1997年12月至今长达二十多年的时间内，银河公司没有发给廖玉练工资报酬，也不再安排廖玉练工作岗位，廖玉练亦没有向银河公司提供劳动，廖玉练与银河公司之间处于长期“两不找”的状态，互不履行劳动者和用人单位之间的权利义务，双方事实用工关系已不复存在，故双方在此停产期间并不存在劳动关系，廖玉练要求确认其与银河公司从1993年10月1日至2020年4月2日存在劳动关系的理由不完全成立，该院不予全部支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国企业破产法》第四十八条之规定，一审法院判决：一、确认廖玉练与银河公司自1993年10月1日至1997年11月30日存在劳动关系；二、驳回廖玉练的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元（廖玉练已预交），由廖玉练负担5元。 本院二审期间，银河公司未提交新证据，廖玉练提交以下证据：证据1，银河公司1997年12月、1998年的生活费发放记录，拟证明银河公司于1997年12月停工停产之后，在1997月12月份、1998年还分别发放了100元左右的生活补助费；证据2,1998年4月部分留厂人员生活费，拟证明银河公司在1998年4月向廖玉练发放了生活补助。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：银河公司认可廖玉练提交证据1、2的真实性，但认 为证据中所显示发放的费用均是以慰问、生活费等形式发放的款项，性质上不能简单的等同于工资。本院对廖玉练提交的证据的真实性、合法性、关联性予以确认，根据上述证据，可以认定银河公司在停工停产后，向廖玉练发放了生活费。 银河公司对一审查明的事实部分无异议，廖玉练对一审认定银河公司从1997年11月份停工停产之后未向廖玉练支付过任何工资性报酬或生活费有异议，认为银河公司停工停产之后仍向廖玉练支付过报酬或生活费。对于廖玉练提出的异议，本院认定意见如下：根据本案的在卷证据，可以认定银河公司从1997年11月份停工停产之后，向廖玉练支付过生活费、年节慰问金,并为廖玉练报销过新农合医疗保险费用。一审法院对此事实认定不清，本院予以改正。对当事人无异议的一审查明事实，本院予以确认。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：廖玉练与银河公司在1997年12月1日至2020年4月2日期间是否存在劳动关系。 劳动关系是指用人单位招用劳动者为其单位成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系由两大要件组成，一是主体要件，即用人单位和劳动者；二是权利义务要件，即因用工关系产生的权利义务关系。在劳动关系存续的过程中，任何一方的主体资格灭失，都将导致劳动关系的终止。 本案中，银河公司与廖玉练于1993年10月1日建立劳动合同关系，在双方签订的劳动合同到期后，仍持续用工至1997年11月银河公司停工停产。在银河公司停工停产后至进入破产清算程序前，双方均未明确提出解除劳动关系，且银河公司还在此期间向廖玉练发放生活费、年节慰问金,并为廖玉练报销过新农合医疗保险费用。银河公司于2004年12月8日被柳州市工商行政 管理局吊销营业执照，不再具备用人单位主体资格。且银河公司1997年11月停工停产之后，未再恢复经营，包括廖玉练在内的所有职工并未再向该公司实际提供正常劳动。因此，银河公司与廖玉练的劳动关系应于银河公司被吊销营业执照时终止，即于2004年12月8日终止。据此，可以认定银河公司与廖玉练在1993年10月1日至2004年12月8日期间存在劳动关系。廖玉练关于其与银河公司在2004年12月9日至2020年4月2日期间存在劳动关系的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认为银河公司与廖玉练属于“二不找”情形，并据此认定双方的劳动关系于1997年11月30日解除有误，本院予以改正。 综上所述，廖玉练的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。一审判决认定事实部分有误，本院予以改正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初2188号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初2188号民事判决第一项为确认广西融水银河人造板有限公司与廖玉练于1993年10月1日至2004年12月8日期间存在劳动关系； 三、驳回廖玉练的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元（廖玉练已预交5元），减半收取5元，由广西融水银河人造板有限公司负担，二审案件受理费10元（廖玉练已预交），由广西融水银河人造板有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 琳 审 判 员  王智勤 审 判 员  徐宝华 二〇二〇年十二月二十二日 法官助理  黄姣姣 书 记 员  余华秀