天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0113民初8435号原告:李嘉鹏，男，1990年10月20日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：赵倩，女，1987年5月26日出生，汉族，住天津市东丽区，系李嘉鹏之妻。被告:天津市峰顺仁和商贸有限公司，住所地天津市河**春和仁居**。法定代表人：魏强霖，经理。委托诉讼代理人：梁可畏，天津世宏律师事务所律师。原告李嘉鹏与被告天津市峰顺仁和商贸有限公司劳动争议一案，本院于2020年10月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李嘉鹏及委托诉讼代理赵倩，被告天津市峰顺仁和商贸有限公司的委托诉讼代理人梁可畏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李嘉鹏向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资55000元;2.判决被告支付原告解除劳动合同关系经济补偿5000元;3.判决被告向原告支付2018年12月至2020年1月加班费共46436.78元。事实和理由：原告于2018年12月进入被告处工作,任司机一职，被告未与原告签订劳动合同。双方约定原告月工资为5000元,在2019年3月调整成为:月工资=出勤工资3000元+出车工资70元/趟，在库房工作一天是30元。2019年5月又调整为:月工资=出勤工资3000元+出金杯或者厢货车70元/趟或者出面包车40元/趟，在库房工作一天30元。原告工资以银行转账形式发放，下发薪，由被告公司法人魏强霖转账支付。被告要求原告除正常工作日外,休息日以及国家法定节假日要和平时一样出车,规定每月只休息1天,遇上有法定假日的月份可以休息2天。原告最后工作到2020年1月15日，被告处春节期间就放假了，原告并非返乡回家离职。2020年3月12日，被告给原告发来一份用工协议，并要求原告自愿去其他单位缴纳社保，原告不同意故没有签字，原告口头以该用工协议严重侵害利益与被告提出解除劳动关系。天津市峰顺仁和商贸有限公司辩称，被告不认可仲裁裁决内容，但被告没有到天津市第二中级人民法院申请撤销仲裁，认为30天内原告已经向北辰法院起诉，仲裁就不再发生法律效力了。原告2018年12月13日开始在被告处工作，工作岗位为司机，双方未签订劳动合同。原告工资每月银行转账形式发放，下发薪，被告公司法人魏强霖转账支付。原、被告之间未约定过月工资为5000元，原告工资包含基本工资+出车提成+社保补助+其他补助。社保补助是被告没有为原告缴纳社保而直接给付原告的，每月638元。原告工作时间周一到周五，可以倒休，实际工作中可能存在司机在周一到周五未完成运输任务而为了争取出车补贴在周末加班送货的情况，但这不是被告要求的，原告工资中也不包含加班费，也不存在原告陈述的法定节假日加班的情况。原告最后工作到2020年1月15日，被告公司春节放假，原告就离职了。因为外地货车司机人员流动性较强，一般都是以春节为限，如果第二年员工愿意来，双方再重新约定。2020年3月，被告询问之前用过的司机是否愿意回来上班，原告就申请仲裁了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对证据真实性无异议的包括:原告证据3.银行流水；被告证据仲裁庭审笔录。本院对上述证据予以确认并记录在卷。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告证据2.2019年3月到2020年1月15日出车统计表和照片；证据6.2019年11月、12月原告和被告主管薛利的微信聊天截屏；证据7.原告与被告法人的对话录音，被告均不认可真实性，本院认为，对于原告证据2.未加盖被告公司公章，对于证据6、7被告不予认可，原告未提供其他证据予以佐证，故本院对上述三组证据均不予采信，对原告证据1.4.5的认证意见本院将在争议焦点中综合予以论述。对被告证据工资表和考勤表，原告不予认可，本院认为，上述证据均无原告签字，且未得到原告认可，故本院对上述证据不予采信。本院经审理认定事实如下：被告单位系企业公司法人。原、被告建立劳动关系时间为2018年12月13日，原告工作岗位为司机，工资下发薪，由被告公司法人魏强霖通过银行转账形式支付。原、被告之间未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原告最后工作时间至2020年1月15日。再查，原告作为申请人向天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人天津市峰顺仁和商贸有限公司：1.支付解除劳动关系经济补偿金5000元；2.支付2018年12月13日至2020年1月15日未签合同的二倍工资55000元；3.支付2018年12月至2020年1月的周末加班费36781.61元，支付2018年12月至2020年1月的法定节假日加班费9655.17元。2020年9月3日，天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会作出津河北劳人仲裁字（2020）第79号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年1月13日至2019年12月12日未签订劳动合同的二倍工资22550元；二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元（2050÷21.75×38×200%）；三、驳回申请人其他仲裁请求。申请人李嘉鹏不服，向本院提起诉讼。本院认为，原、被告争议焦点是：1.被告应否支付原告未签订劳动合同的二倍工资；2.被告应否支付原告解除劳动合同经济补偿；3.被告应否支付原告休息日加班和法定节假日加班工资。关于争议焦点1，被告认可支付原告未签订劳动合同的二倍工资，但对于二倍工资基数不同意按照原告主张的每月5000元支付，认为应该按照2050元为基数计算，对于支付期间，被告认为原告入职时间为2018年12月13日，双方订立书面劳动合同时间应从2019年1月13日开始至2019年12月12日期间，而原告于2020年3月20日申请劳动仲裁，因此应计算2019年3月21日至2019年12月12日期间的未签订劳动合同二倍工资。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。关于支付二倍工资期间，二倍工资的性质不属于劳动报酬，应当将其作为一个整体按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定计算仲裁时效，原告主张未签订劳动合同二倍工资期间未超过仲裁时效一年期间，故应以2019年1月13日至2019年12月12日期间作为整体计算二倍工资数额。关于二倍工资金额问题，原告对被告证据工资表真实性不予认可，亦不认可月工资中包含638元社保补助，本院认为，被告证据工资表中无原告签字确认亦未得到原告认可，故本院对被告证据不予采信，确认原告工资中不包含638元社保补助。经对原告工资银行流水进行核算，2019年1月13日至2019年12月12日期间原告工资总数为47335元，因此被告应支付原告2019年1月13日至2019年12月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资47335元。关于争议焦点2，解除劳动关系经济补偿一项，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者按照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告提交证据4.用工协议和原告与法人的聊天记录，其中用工协议为空白且未得到被告认可，且无其他相关证据予以佐证，故本院不予采信，原告未能举证证实其以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条相关规定向被告提出解除劳动关系，应承担举证不能的不利后果，故对原告该项主张本院不予支持。关于争议焦点3，原告是否存在加班事实，原告提交证据1.公司微信群微信截图和光盘，真实性未得到被告认可，亦未得到其证明目的，对于原告提供证据5.2020年5月31日原告和同事聊天截屏，此时原告已不在被告处工作，该证据与原、被告劳动关系存续期间争议无直接关联性，本院不再认证，因此原告主张其存在休息日加班和法定节假日加班未提供充分证据予以佐证，虽被告不认可仲裁裁决内容，但被告于仲裁裁决后未向中级人民法院申请撤裁，其对法律规定存在误读，应视为其自愿放弃诉讼权利对仲裁裁决的认可，故本院对仲裁裁决的被告应支付原告2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元一项予以确认，即被告应支付原告2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条规定，判决如下：一、被告天津市峰顺仁和商贸有限公司支付原告李嘉鹏2019年1月13日至2019年12月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资47335元；二、被告天津市峰顺仁和商贸有限公司支付原告李嘉鹏2019年4月16日至2020年1月15日休息日加班工资7163.22元；三、驳回原告李嘉鹏其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告天津市峰顺仁和商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  张兰津二〇二〇年十二月二十三日法官助理张利康书记员王洪敏附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。