新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新0104民初10741号   原告：王之龙，男，1978年1月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告：王建光，男，1976年11月1日出生，汉族，住河南省封丘县。   被告：王军玲，女，1973年10月19日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   被告：李彦璋，男，1989年10月6日出生，汉族，住四川省广元市。   被告：蒲建江，男，1984年12月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   原告王之龙与被告王建光、王军玲、李彦璋、蒲建江发起人责任纠纷一案，本院于2018年10月25日作出（2018）新0104民初2547号民事判决书，被告王建光不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2019年3月20日作出（2019）新01民终579号民事裁定书，发回本院重审。本院于2019年9月19日重新立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告王之龙、被告王军玲到庭参加诉讼，被告蒲建江经本院合法传唤、被告王建光、李彦璋经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王之龙提出诉讼请求：判令被告返还原告现金出资2万元、给付原告因设立公司产生的费用209580.63元、支付垫付资金利息10835.88元（其中1万元主张利息期间自2016年7月3日至2018年3月3日，2笔案款主张利息期间自2017年7月28日至2018年2月28日，按月利率4.875‰）。审理中原告撤回要求被告返还出资2万元的诉讼请求，明确其要求四被告共同承担责任。事实和理由：2016年5月28日，原告与四被告签订《股东合作协议书》，约定在××园被告王建光经营的乌鲁木齐高新技术产业开发区掌上明珠家具店（以下简称掌上明珠家具店）分割出一块办公场地设立乌鲁木齐明珠家饰界装饰工程商贸有限公司（以下简称明珠家饰界公司），由原告负责该办公场地的装修。装修期间原告支付1万元材料款及工人工资17360元。装修完毕后约定公司并未成立。2016年9月2日在原定的办公场地成立了乌鲁木齐三鼎家饰界装饰工程有限公司（以下简称三鼎装饰公司），被告王建光担任该公司监事、被告李彦璋为该公司股东，原告没有股权。因装修该办公场地，原告被乌鲁木齐惠科利安商贸有限公司（以下简称惠科利安公司）、乌鲁木齐高新技术产业开发区鑫鑫装饰材料经销部（以下简称鑫鑫材料经销部）分别诉至法院要求支付工程款、材料款，法院判决原告承担各项费用共182220.63元。上述因设立明珠家饰界公司产生的费用应由四被告承担，故诉至法院。   被告王建光、李彦璋、蒲建江未答辩、未提交证据。   被告王军玲辩称，2016年5月28日我与原告及其他三被告人签订《股东合作协议书》属实，但协议签订后我因个人原因离开了，对后续公司设立的情况不清楚。公司未实际成立，我也没有收到原告支付的各项费用，对原告的诉讼请求不认可。   原告提交以下证据：   一、《股东合作协议书》，2016年5月28日原告与四被告签订，证明：原告与四被告协商设立明珠家饰界公司，约定出资及占股比例，其中原告18%、被告王建光50%、被告王军玲12%、被告李彦璋10%、被告蒲建江10%。约定原告以现金和店面装修两种方式入股。   二、三鼎装饰公司公示报告、2016年8月27日公司章程、股东会决议、董事监事经理信息（表），证明：《股东合同协议书》约定的明珠家饰界公司并未设立，在约定的办公地址设立了三鼎装饰公司，被告李彦璋为该公司股东、被告王建光为该公司监事。   三、掌上明珠家具店公示报告、天眼查招聘信息，2017年8月4日掌上明珠家具店发布招聘信息招聘“三鼎家饰界项目经理”，证明：掌上明珠家具店登记经营者为被告王建光，经营地点与三鼎装饰公司住所地、《股东合作协议书》约定设立公司的的地××园重合。   四、收据，被告王建光用其姐姐王建霞店里的收据开具给原告，证明：原告实际出资2万元。   五、（2017）新0104民初3727号民事判决书、原告与惠科利安公司签订的《钢结构装饰施工协议》、（2017）新0104执2311号执行通知书、原告的妻子支付案款凭证3份，证明：惠科利安公司装修《股东合作协议书》约定经营场所，原告被强制执行案款、缴纳执行费共54456.79元。   六、（2017）新0103民初5608号民事判决书，法院判令原告给付鑫鑫材料经销部材料款共137763.84元，所购材料用于《股东合作协议书》约定设立的公司装修支出。   七、欠条，2016年7月3日原告出具给线路铺设工人，支付费用后收回欠条。证明：原告另支出装修工费5760元。   被告王军玲质证：对《股东合同协议书》真实性认可，但我签订协议后再未参与协议约定设立公司的相关事情，对原告是否出资不清楚。对公示报告真实性认可，对原告诉称掌上明珠家具店、三鼎装饰公司住所地与《股东合作协议书》约定设立公司地址重合不清楚。对原告提交的收据、民事判决书、《钢结构装饰施工协议》、执行通知书、转账支付案款凭证、欠条的具体情况均不清楚。   被告王军玲未提交证据。   本院对原告提交证据认证：本案系发回重审案件，被告王军玲对《股东合同协议书》真实性认可，四被告在前案庭审中对《股东合同协议书》真实性均无异议，本院对原告提交的《股东合同协议书》的真实性、合法性、关联性予以确认。原告提交的公示报告系公司登记机关公示信息，本院对公示报告、天眼查招聘信息予以确认。原告提交的《钢结构装饰施工协议》、执行通知书、支付案款凭证内容可以相互印证，系生效判决确认的事实。原告仅提交欠条不足以证明其另支出装修费用5760元，本院对原告提交的欠条与本案的关联性不予确认。以上经确认证据，作为查明案件事实的证据予以采信。   根据当事人陈述及经审查确认的证据，查明以下事实：   2014年2月26日，被告王建光注册个体工商户“乌鲁木齐高新技术产业开发区掌上明珠家具店”（掌上明珠家具店），经营场所位于乌鲁木齐市天津××路。   2016年5月28日，原告（乙方）与被告王建光（甲方）、被告王军玲（丙方）、被告李彦璋（股东4）、被告蒲建江（股东5）签订《股东合作协议书》，约定共同设立“乌鲁木齐明珠家饰界装饰工程商贸公司”（明珠家饰界公司），办公地址“广汇美居物流园J座”，约定甲方（被告王建光）以现金及设备作为出资，出资额40.6万元，占股50%；乙方（原告王之龙）以现金及设备出资，出资额15万元，占股18%；丙方（被告王军玲）以现金及设备出资额10万元，占股12%，特设股出资额8.2万元，占股10%。第12条备注内容：乙方王之龙入股金额分两种方式付清，现金和投入店面装修金额，…股东李彦璋入股金额由公司发起人王建光先行垫付7.2万元，其余1万元在合同签订之日一月内付清。股东蒲建江入股金额由公司发起人王建光先行垫付，待分红时从分红股金中扣除，扣到8.2万元为止。   被告王建光在（2018）新0104民初2547号案件审理中称：“2016年5月29日我和王之龙、李彦璋三个人到了以后，还是想成立公司的，我就把掌上明珠店砸出来一部分放到那，准备作为设立公司的经营场所。”   2016年6月7日，原告王之龙（甲方）与惠科利安公司（乙方）签订施工协议，主要内容：甲方选择乙方作为装修施工单位，施工地点在广汇美居物流园J座中厅，…明珠家饰界装饰设计有限公司内部搭建107㎡二层钢结构办公室工程连工带材料总价为4.7万元，乙方已确认。协议书尾部签注“加项因100mm工字钢改为200mm工字钢，及人工拆除，共加费用5000元。”签订施工协议后王之龙预付工程款1万元，施工完成后其余工程款未付。2016年6月2日起，王之龙从鑫鑫材料经销部购买板材等建筑装饰材料，用于掌上明珠家具店装修，2016年7月22日王之龙出具欠条给鑫鑫材料经销部，确认货款共131485元未付。   2017年5月3日，惠科利安公司将王之龙诉至本院，请求判令王之龙给付其余工程款4.2万元并支付逾期付款利息，本院经审理于2017年6月29日作出（2017）新0104民初3727号民事判决书，判决王之龙给付惠科利安公司工程款4.2万元、支付利息1433元、承担案件受理费465.32元，合计43898.32元，于判决生效之日起十日内付清。2017年6月22日，鑫鑫材料经销部将王之龙诉至乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院，请求判令王之龙给付货款131485元并支付逾期付款利息，该院经审理于2017年7月18日作出（2017）新0103民初5608号民事判决书，判决王之龙给付鑫鑫材料经销部装修材料款131485元、支付利息4766.33元、承担案件受理费1512.51元，合计137763.84元，于判决生效之日起十日内付清。   上述两案民事判决均已生效。其中惠科利安公司申请强制执行，王之龙已支付（2017）新0104民初3727号民事判决确认款项及执行费共44456.79元。原告王之龙认为上述费用及债务均因履行《股东合作协议书》而产生，而协议约定要设立的“乌鲁木齐明珠家饰界装饰工程商贸有限公司”最终未设立，费用应由四被告承担，故诉至本院。   另查，被告王建光在（2018）新0104民初2547号案件庭审中提交原告出具于2016年10月5日的《退股申明》：“本人王之龙因个人原因自动退出明珠家饰界股份，互不相欠之后所有欠条和公司无关，因个人把欠条和收条丢失，2016年10月5日前所有欠条和收条全部作废，所有个人纠纷和公司无关”，辩称原告已声明所有债务与公司无关，故原告不应要求四被告承担任何责任。   本院认为，本案系发起人责任纠纷。原告与被告王建光、王军玲、李彦璋、蒲建江签订《股东合作协议书》，是签订协议各方当事人真实意思表示，合法、有效。现约定设立的公司未设立，发起人原告及四被告未约定由此产生纠纷的责任划分，应按相关法律规定确定当事人之间应承担的责任。   《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条规定：“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。”   本案中，原告与四被告签订《股东合作协议书》约定设立明珠家饰界公司，签订协议时被告王建光系掌上明珠家具店经营者，被告王建光在（2018）新0104民初2547号案件审理中称“把掌上明珠店砸出来一部分放到那，准备作为设立公司的经营场所”，可以确定《股东合作协议书》约定设立的明珠家饰界公司办公地址就在掌上明珠家具店内。2016年5月28日《股东合作协议书》约定原告出资投入店面装修，2016年6月7日原告与惠科利安公司签订施工协议，约定“明珠家饰界公司内部搭建107㎡二层钢结构办公室”，（2017）新0103民初5608号民事判决认定事实2016年6月2日至7月22日期间“鑫鑫材料经销部应王之龙要求，向掌上明珠家具店送装饰装修材料”，以上《股东合作协议书》、施工协议、材料供货在时间上契合，内容相互印证，可以确定原告预付惠科利安公司工程款1万元、惠科利安公司案款44456.79元、鑫鑫材料经销部案款137763.84元，合计192220.63元，系原告为装修拟设立的明珠家饰界公司所产生的费用和债务。   《股东合作协议书》约定出资比例为原告18%、被告王建光50%、被告王军玲12%、被告李彦璋10%、被告蒲建江10%，现约定设立的公司未设立，原告王之龙为装修拟设立的明珠家饰界公司支出费用、负担债务合计192220.63元。当事人未提交证据证明导致公司未设立的原因，依据上述法律规定，发起人原告与四被告应按约定出资比例分担责任，四被告应将己方应分担的设立公司费用给付原告，即被告王建光应给付原告96110.32元（50%），被告王军玲应给付原告23066.48元（12%），被告李彦璋应给付原告19222.06元（10%），被告蒲建江应给付原告19222.06元（10%），本院予以支持。   对于原告主张利息。本院认为，原告王之龙为装修拟设立公司支出费用、负担债务共192220.63元，后公司未设立，四被告应当在应给付原告款项范围内承担资金占用的利息。原告对其中1万元主张2016年7月3日至2018年3月3日期间利息（20个月），对2笔案款主张2017年7月28日至2018年2月28日期间利息（7个月），原告主张利息的起算时点符合客观实际，采用2016年7月中国人民银行公布的同类贷款年利率，计算利息为1万元×4.75%÷12×20个月＋182220.63元×4.35%÷12×7个月＝5415.55元，四被告应负担利息分别为：被告王建光2707.78元（50%）、被告王军玲649.87元（12%）、被告李彦璋541.56元（10%）、被告蒲建江541.56元（10%），本院予以支持。   对于王之龙2016年10月5日出具《退股申明》：“本人王之龙因个人原因自动退出明珠家饰界股份，互不相欠之后所有欠条和公司无关，因个人把欠条和收条丢失，2016年10月5日前所有欠条和收条全部作废，所有个人纠纷和公司无关”，被告王建光辩称该声明表明原告所有债务与公司无关，不应要求四被告承担任何责任。对此本院认为，原告声明内容没有免除其他发起人责任的意思表示，内容指向的拟设立公司尚未设立，声明内容还不具有实际意义，本院对被告王建光辩称意见不予采纳。   被告蒲建江经本院合法传唤、被告王建光、被告李彦璋经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：   一、被告王建光给付原告王之龙因设立公司产生的费用96110.32元、支付原告王之龙利息2707.78元；   二、被告王军玲给付原告王之龙因设立公司产生的费用23066.48元、支付原告王之龙利息649.87元；   三、被告李彦璋给付原告王之龙因设立公司产生的费用19222.06元、支付原告王之龙利息541.56元；   四、被告蒲建江给付原告王之龙因设立公司产生的费用19222.06元、支付原告王之龙利息541.56元。   上述应付款项，四被告应于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4906.25元（原告已预交），由被告王建光负担4013.33元，由原告负担892.92元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   尚晓宁   人民 陪 审员   闫建枝   人民 陪 审员   谢亚冰   二 〇 二 〇 年 十 二 月 十 一 日   书  记  员   汪 雪