河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终5055号上诉人(原审原告)：银加永，男，1966年12月17日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：银元，男,1995年6月1日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：曹宪科，河南龙健律师事务所律师。上诉人(原审被告)：炎娟，女，1974年10月2日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：聂壮云，河南国豪律师事务所律师。上诉人银加永、上诉人炎娟因义务帮工人受害责任纠纷一案，不服新乡市卫滨区人民法院（2020）豫0703民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。银加永上诉请求：1、依法改判炎娟赔偿银加永各项损失414531.7元、精神抚慰金15750元,上诉金额为61968.8元；2、一审和二审诉讼费等费用由炎娟承担。事实和理由：一审法院认定银加永存在较大过失不当,银加永承担的责任比例过高。一、在本案中,银加永系义务提供帮工而遭受损伤,原因系不慎从房顶跌落,虽然银加永有注意自身安全的义务,但是炎娟在银加永提供帮工时并未提供相对应的安全保障工具,银加永已经充分尽到了安全注意义务,是炎娟未能提供安全保障措施、工具而导致受伤的发生。二、义务帮工人并不要求具备建筑施工资质。作为提供帮助的好心人,无任何规定要求帮忙的人必须具备相关的资质方能实施帮助,一审法院以银加永无建筑施工资质加大银加永承担责任的比例是不合理的,无法律依据。综上,一审法院认定银加永存在较大过失不当,银加永承担的责任比例过高,应当认定银加永承担30%责任较为合适。炎娟辩称，银加永在为炎娟施工的过程中，不听炎娟母亲的劝阻，从两个院落中间跨越，危险程度非常高，银加永作为成年人，又是专门做施工技术的工人，对自己行为的不利后果应当有明确的认知，因自己的过失从楼上摔下，属于自甘风险的责任，其应当承担全部责任。炎娟上诉请求：1、依法撤销一审判决,改判炎娟不承担赔偿银加永医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定检查费合计346312.89元和精神抚慰金13000元的责任,驳回银加永的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由银加永负担。事实和理由：一、炎娟与银加永之间系承揽合同法律关系,炎娟无过错,不应当承担赔偿责任;一审判决认定双方系义务帮工法律关系是错误的。2017年6月初,炎娟通过熟人介绍将家中的彩板房及彩板房内部水电、楼梯工程承包给了银加永,双方口头约定银加永包工包料,工程价款共计8000元。在施工的过程中银加永自带电焊机、切割机等工具,并自行购买材料,根据《合同法》第二百五十一条、第二百五十三条之规定,银加永与炎娟之间是承揽合同关系,而不是义务帮工关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定:承揽人在完成工作过程中造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。因此，本案中炎娟不应当承担赔偿责任。二、本案事故的发生是银加永甘冒风险的个人行为直接造成,责任后果应当由其自己承担。本案事故的发生是因为银加永在炎娟家东院房顶干活时,欲往西院房顶去,按照正常应该顺着东院楼梯下去进到西院,沿着西院楼梯上到西院房顶。但银加永却没有这样做,而是在炎娟家东院房顶手拿一块彩板,顺着梯子上到宽约12公分的围墙上,然后隔着12公分宽的砖墙加上约0.95米长的西院厕所南墙往西院跨越,该厕所的南墙占用了西院二层宽约12公分的围墙宽度的二分之一,厕所后墙外仅剩6公分宽。在一般人看来从该处是不可能跨越过去的,但银加永不想绕行,过于自信,在炎娟母亲刘双珍劝阻的情况下,仍坚持从此处跨越,在跨越过程中从二楼摔下。银加永作为一个正常的成年人,对自己跨越围墙所产生的不利后果应当预见、能够预见,其跨越行为是自己甘冒风险的行为,责任应当由其自己承担。一审判决炎娟承担赔偿责任违反民法的公平原则。三、银加永一审中隐瞒其在2019年9月7日发生重大交通事故,遭受外伤在新乡市中心医院骨科住院的事实,2020年5月10日新乡医学院司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》不应作为定案的证据。一审依据该《司法鉴定意见书》作为依据进行判决,影响司法公正。(一)银加永在炎娟家干活受伤两年后又因重大交通事故受伤住院。1、银加永在炎娟家中干活受伤的时间是2017年6月17日,受伤后其在中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗。2、2019年9月7日21时17分,银加永持D驾驶证,饮酒后驾驶电动三轮车沿南环路南侧机动车道由东向西行驶至新乡市南环路与解放路交叉口西100米处时,与苏某某驾驶的沿南环路西向东行驶至上述地点的小型普通客车相撞,造成两车损坏,银加永受伤的交通事故,银加永受伤后在新乡市中心医院住院治疗。2019年9月9日,经新乡市公安局物证鉴定所鉴定:银加永送检血样中检出乙醇成分,含量为309.6mg/100ml.《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》(GB19522-2010)之规定,银加永达到醉酒标准。2020年5月29日,新乡市卫滨区人民法院对银加永危险驾驶一案作出了(2020)豫0703刑初61号《刑事判决书》,对其判处拘役三个月,并处罚金人民币8000元。(二)一审审理过程中,银加永隐瞒了2019年9月17日因发生交通事故受伤在新乡市中心医院骨科住院的事实。在向新乡医学院司法鉴定中心鉴定时没有提供银加永在新乡市中心医院住院的相关诊断证明、住院病历、检查等住院材料作为鉴定的检材,直接影响到鉴定结果的客观真实性。(三)鉴定过程中,鉴定机构对被鉴定人重新拍片进行了检查,应当发现被鉴定人在中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗之后出现新伤,应当将这一情况及时通知委托鉴定单位新乡市卫滨区人民法院,要求其补充鉴定检材。新乡医学院司法鉴定中心并没有这样做,依据片面的检材,做出《鉴定意见书》,有徇私舞弊之嫌疑,其鉴定结果也无法排除与银加永2019年9月17日因发生交通事故受伤在新乡市中心医院骨科住院这一事实无任何因果关系。(四)2019年9月7日21时17分银加永发生交通事故是其驾驶电动三轮车干活回家过程中受伤,此时已经是在银加永在炎娟家中干活受伤的两年之后,说明其2017年6月17日受伤的身体已恢复良好,不会留下伤残,《鉴定意见书》中的结果应为2019年9月7日21时17分银加永发生交通事故造成。四、一审判决按照城镇标准计算银加永的误工费、残疾赔偿金是错误的。(一)一审中,银加永仅提供村委会证明,未提供《房屋租赁合同》和公安机关出具的《暂住证》就,仅提供了新乡市卫滨区李村村委会的证明,不能证明其在城镇连续居住满一年的事实。(二)银加永系农村户口,其误工费应当按照2019年河南省农、林、牧、渔业44314元/年标准计算,不应当按照45677元/年的标准计算。(三)银加永的残疾赔偿金应当按照河南省农村居民2019年人均纯收入15163.75元/年计算,而不应当按照河南省城镇居民2019年人均可支配收入34200.97元/年的标准计算。五、银加永因自己甘冒风险行为受伤,炎娟无过错,不应当承担精神损失费。望二审人民法院依法查明案件事实,判决支持炎娟的上诉请求。银加永辩称，一审法院认定双方存在帮工关系，认定正确，炎娟应该承担责任，一审中炎娟无证据证明自己的主张。银加永的受伤是在帮工过程中，炎娟未提供相对应的保障工具而受伤，故炎娟的上诉理由不成立。一审法院判决所依据的证据司法鉴定是经合法程序选定鉴定机构，鉴定书所依据的是治疗帮工受伤的病历材料，鉴定的受伤部位也是因帮工受伤的部位。虽然后期银加永因交通事故受伤，但二者受伤部位不一致。在鉴定过程中，银加永如实向鉴定机构提供了交通事故受伤的相关材料，但鉴定机构未接受，故银加永认为该鉴定意见无问题。综上，银加永认为应驳回炎娟的上诉，支持银加永的诉讼请求。银加永向一审法院起诉请求：1、判令炎娟赔偿银加永各项损失共计476932.3元（包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费等）；2、本案诉讼费等相关费用由炎娟承担。一审法院认定事实：2017年6月初，银加永为炎娟帮工，为炎娟帮忙安装彩板房及彩板房内部水电。2017年6月17日，在帮工中，银加永沿墙自炎娟家东院房顶到西院房顶，不慎跌落。造成了银加永创伤性休克、腰5椎体压缩性骨折、腰3、4、5附件骨折、骶骨骨折脱位并骶神经损伤、右耻骨上下支骨折、左侧Pilon骨折、右根骨粉碎性骨折、右眼外眦部皮肤裂伤、右前臂皮肤挫裂伤多处受伤。2017年6月17日银加永至解放军三七一中心医院住院，于2017年8月3日出院，住院47天，花费医疗费154575.23元。经银加永申请，一审法院委托新乡医学院司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定机构于2020年5月10日出具司法鉴定意见书，鉴定书载明：“1、被鉴定人银加永脊柱合并神经损伤致双下肢瘫肌力4级的伤残程度为七级，脊柱损伤致腰5椎体并相应附件骨折等经手术治疗后伤残等级为九级；其骨盆损伤的伤残程度为十级；其左下肢损伤的伤残程度为十级；其右跟骨粉碎性骨折畸形愈合的伤残程度为十级。2、被鉴定人银加永误工期拟定为24个月，营养期拟定为6个月；其出院后护理期限拟定为6个月、护理人数为1人。”银加永缴纳鉴定费3310元。另查明，银加永没有建筑施工资质。炎娟已付银加永5000元。炎娟称住院时另付银加永8000元，银加永否认，炎娟没有证据证明，但银加永认可炎娟支付4000元。一审法院认为，双方当事人之间存在帮工关系。帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。炎娟应当赔偿银加永的损失。银加永在帮工活动中有注意自身安全的义务，银加永沿墙自炎娟家东院房顶到西院房顶时不慎跌落，且银加永没有建筑施工资质，对于受伤银加永有较大过失。银加永的损失酌情由银加永承担40%，炎娟承担60%。银加永的损失包括：1、医疗费：154575.23元；2、误工费：45677元/年x2年=91354元；3、住院期间护理费：45677元/年÷365天x47天=5881.69元；4、出院后护理费：45677元/年÷2=22838.5元；5、营养费：20元/天x180天=3600元；6、住院伙食补助费：50天/天x47天=2350元；7、伤残赔偿金：34200.97元/年x20年x（40%+2%+1%+1%+1%）=307808.73元；8、交通费：10元/天x47天=470元，银加永要求按每天10元计算不违反法律规定；9、鉴定及检查费：3310元。以上费用合计592188.15元，由炎娟承担60%即355312.89元。酌情由炎娟赔偿银加永精神损害抚慰金13000元。炎娟称双方当事人间系承揽关系，炎娟提交的证据不足以证明其主张，一审法院不予认定。炎娟已付银加永5000元，应从炎娟赔偿的数额中扣除。炎娟称住院时另付银加永8000元，银加永否认，炎娟没有证据证明，炎娟的主张一审法院不予认定。但银加永认可炎娟支付4000元，应从赔偿中扣除。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，一审判决：一、炎娟于判决生效之日起十日内赔偿银加永医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定检查费合计355312.89元（赔偿时扣除炎娟已支付的9000元）；二、炎娟于判决生效之日起十日内赔偿银加永精神抚慰金13000元。如果炎娟未按判决规定期限履行向银加永给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费8453元，减半收取计4226元，由银加永承担1226元，炎娟承担3000元。本院二审期间，银加永提交其因交通事故住院的病历、诊断证明、出院证、医疗费票据，证明银加永在交通事故中所遭受的伤害，受伤部位和因帮工遭受的损伤部位不一致，该组材料也在鉴定时向鉴定机构提交过，鉴定机构予以退回，司法鉴定意见书真实有效。炎娟发表质证意见称，该证据证明银加永醉酒驾驶三轮车受伤，在新乡市中心医院住院治疗的事实，其时间是发生在银加永到炎娟家干活受伤之后，在一审鉴定之前，银加永该次受伤，与一审鉴定结果有直接的因果关系，对该证据真实性无异议，对其证明目的有异议，银加永在一审中并未提供该组证据作为鉴定的检材，银加永方隐瞒交通事故受伤，该鉴定意见不客观、不公平，不能作为定案的依据。本院认为，上述证据证明银加永因交通事故受伤部位与因案涉事故受伤部位不同，且鉴定书鉴定材料系因案涉事故受伤住院病历材料等，能够证明银加永证明目的，本院予以采纳。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于本案当事人之间法律关系的认定、责任比例划分问题。银加永称双方系帮工关系，且提供有证人证言；炎娟称双方之间系承揽关系，但其二审时并未提供证据证明，一审提供的其母亲刘双珍证言及照片均未涉及双方之间法律关系；故一审根据本案的实际情况，认定双方之间系帮工关系并无不当。帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。银加永在帮工活动中有注意自身安全的义务，因银加永未尽相应义务导致自己受伤，亦应承担相应责任，一审根据本案的实际情况酌定银加永自己承担40%，炎娟承担60%的责任并无不当。关于鉴定意见书应否作为认定案件事实的依据问题。银加永提交的证据显示其因交通事故受伤部位与因案涉事故受伤部位不同，且案涉鉴定书鉴定材料系因案涉事故受伤住院病历材料等，鉴定结论与交通事故无关，一审将案涉鉴定意见书作为认定案件事实的依据并无不当。关于误工费、残疾赔偿金标准。根据银加永一审时提交的村委会证明及证人证言中关于银加永工作内容的陈述，能够证明银加永居住地、收入来源于城镇，一审按照居民服务业和其他服务业标准计算银加永误工费、城镇居民标准计算银加永残疾赔偿金并无不当。关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据以上司法解释的相关规定，结合本案银加永伤情等实际情况，一审酌定精神损害抚慰金13000元并无不当。综上所述，银加永、炎娟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。银加永预交的二审案件受理费1349元，炎娟预交的二审案件受理费6690元，各由其自行负担。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 张国飞审判员 高凤娜二〇二〇年十二月二十九日书记员 孙成明