甘肃省岷县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘1126民初1254号原告：常万荣，男，汉族，1952年7月20日生，农民，住岷县。委托诉讼代理人：常想平，男，汉族，1980年5月22日生，职业、住址同上，系常万荣儿子。委托代理权限为参加诉讼活动，陈述事实，调查、提供证据，参加法庭辩论和调解，代为提出、承认、放弃或变更诉讼请求，进行和解，提起上诉或反诉，收送法律文书等。委托诉讼代理人：翟奇敏，甘肃智鹏律师事务所律师。被告：杨世军，男，汉族，1982年4月7日生，农民，住岷县。原告常万荣诉被告杨世军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常万荣未到庭，常万荣的委托诉讼代理人常想平、翟奇敏及被告杨世军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常万荣向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费20183.62元，住院伙食补助费1600元，交通费3146.7元，营养费1902元，病历复印费31.5元，陪护人员伙食费1009.5元，以及经鉴定确认的护理费9240元，营养费2400元，误工费36000元，鉴定费1500元。以上合计77013.32元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年11月6日，被告雇佣他及同村邻居5人为其在岷县××镇腊梅村三社卸货，商定工钱每天200元。因被告未提供安全措施，在卸货时他摔下车受伤。他受伤后被送往岷县中医院，当晚又转至兰州大学第二医院治疗，共住院15天，诊断为创伤性蛛网膜下腔出血，多发大脑挫裂伤，左侧颞骨骨折。经与被告协商，被告拒不承担任何责任，为维护自己的合法权益，现提起民事诉讼。被告杨世军辩称，原告受伤要求他承担责任是不能成立的。2019年11月6日，他在青海收购的当归运到后因他没有时间卸车运转，就以1100元发包给了清水镇下跌马村的冯正强，冯正强承包后自主雇佣原告等5人与其本人共同运转，冯正强给其他5人支付报酬。由此可见，原告的雇主是冯正强，他没有雇佣原告，他将运转当归的活发包给冯正强并无法律过错，运转当归过程中的安全问题也不是由他负责。综上，原告起诉他实属主体资格不当，请求驳回原告的起诉。经审理查明：2019年11月6日，杨世军欲将其从外地收购运回的药材（当归）卸车并运送到晾晒场地，便与冯正强（案外人）电话协商，双方口头约定以1100元的价格由冯正强承包该项卸车及运送的劳务，后冯正强召集杨科正、常万荣、常某,4、常子文、冯狗代等5人一起完成上述劳务。在卸车过程中，常万荣从车上摔落受伤，被送往岷县中医院检查治疗，并在当晚随即转往兰州大学第二医院检查治疗，经诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、多发性大脑挫裂伤、右侧颞骨骨折。常万荣先后支出检查、治疗费用19643.81元，住院治疗15天，并支出了相关交通费和陪护人员伙食费等。后于2020年1月7日复查，支出检查费用520元。经常万荣申请司法鉴定，甘肃科信司法医学鉴定所评定常万荣误工180日，护理60日，营养60日，支出鉴定费1500元。另查明，常万荣、常某,4、常子文、冯狗代、杨科正的劳务报酬均由冯正强直接发放，其中常万荣、常某,4、常子文、冯狗代的劳务报酬为100元；冯正强与杨科正商定的劳务报酬为200元（人和农用三轮车），但在常万荣受伤送往医院后，由杨科正负责将剩余药材运送，冯正强最后发放给杨科正劳务报酬350元。上述事实有双方当事人的陈述及以下证据予以证实：1、常万荣身份证复印件1份，常万荣的委托代理人身份证明复印件、授权委托书各1份，杨世军身份证复印件1份，以证实各自的身份。2、本院对冯正强、常子文、冯狗代调查笔录各1份，以证实杨世军与冯正强协商承包劳务的过程和常万荣、常某,4、常子文、冯狗代的劳务报酬100元均由冯正强直接发放等事实。3、本院对杨科正视频调查笔录1份，调查视频1份，以证实杨科正受雇于冯正强及商定报酬为200元但冯正强最后发放给杨科正劳务报酬350元等事实。4、兰州大学第二医院疾病诊断证明书1份、病人出院证明书1份、CT检查报告单1份、住院病历1份，以证实常万荣受伤情况。5、岷县中医院门诊票据2张，兰州大学第二医院住院票据1张、门诊票据1张、收费回执1张、费用结算清单1份，以证实常万荣支出医疗费情况。6、兰州大学第二医院食堂消费明细表1份，火车票27张，出租车票据1张，飞机票2张，以证实常万荣及其陪护人员交通费、陪护人员伙食费支出情况。7、甘肃科信司法医学鉴定所常万荣法医临床学司法鉴定意见书1份，鉴定费发票1份，以证实甘肃科信司法医学鉴定所评定常万荣误工期、护理期、营养期及支出鉴定费等情况。上述证据经当庭举证、质证，原告常万荣的委托诉讼代理人对以上证据均无异议，被告杨世军对冯正强的调查笔录和甘肃科信司法医学鉴定所常万荣法医临床学司法鉴定意见书有异议，但未提交证据证实，对其他证据无异议。以上双方均无异议的证据，因具有客观性、关联性、合法性，应作为定案依据予以确认。本院认为，本案的焦点问题为常万荣与杨世军是否构成劳务合同关系。从本案双方诉辩主张及本院调查情况来看，一是常万荣并未与杨世军直接商议提供劳务内容，且与常万荣共同提供劳务常子文、冯狗代、杨科正等人均不认识杨世军，召集他们前往指定地点提供劳务的是案外人冯正强；二是杨世军是与案外人冯正强协商卸车及运送当归至指定地点的事宜，并将1100元劳务费用全部给付冯正强；三是冯正强直接向常万荣、常子文、冯狗代、杨科正、常某,4等人发放劳务报酬，并由冯正强自行决定常万荣、常子文、冯狗代、杨科正、常某,4等人应得劳务报酬的数额；四是常万荣、常子文、冯狗代、杨科正、常某,4等人在提供劳务过程中并未接受杨世军的指挥和安排。综合以上特征，本院认定杨世军与案外人冯正强构成承揽合同关系，常某,4与杨世军不存在劳务雇佣合同关系。但是，定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，杨世军在与案外人冯正强达成承揽合同后，未尽到审慎审查合同履行情况的义务，在明知已67周岁的常万荣不具有完全劳动能力的情况下，其本人未及时向冯正强提出异议或解除承揽合同，应当承担相应的赔偿责任。综上，为平衡各方当事人的合法权益，本院酌定杨世军承担常万荣10%的赔偿责任为宜。关于证人常某,4的证言，因其与常万荣存在亲属关系，且与本院调查其他劳务提供者的陈述不一致，因此对于其证言本院不予采信。关于证人党某,4、杨某,4的证言，因与本案无直接关联，本院不予采信。关于常万荣主张的医疗费，其提交的岷县中医院门诊票据虽有瑕疵，但与其受伤时间相吻合且杨世军并未提出异议，因此对于该票据本院予以认可。常万荣前往兰州大学第二医院检查、治疗，虽无转上一级医院治疗的医嘱，但从其头部受伤的病情来看，转往上一级医院检查治疗符合常理，因此对于其在兰州大学第二医院检查、治疗的相关费用本院予以认可。结合票据，常万荣支出医疗费为20163.81元；关于常万荣主张的护理费，其在兰州大学第二医院住院治疗15天，护理费应参照甘肃省上一年度农、林、牧、渔业日平均工资154元×住院15天=2310元；常万荣出院后的护理，医疗机构并未加注加强护理的出院医嘱，因此，本院对甘肃科信司法医学鉴定所评定常万荣护理期60日的鉴定意见不予采信。关于常万荣主张的误工费，一方面常万荣在提供劳务受伤时虽已67周岁，但其身为农村人口，结合本案情况来看仍具有部分劳动能力，因此，其主张的误工费本院酌定支持50%为宜。常万荣住院治疗期间的误工费应参照甘肃省上一年度农、林、牧、渔业日平均工资154元×住院15天×50%=1155元；关于其出院后的误工费，结合医疗机构适当休息的出院医嘱，本院对甘肃科信司法医学鉴定所评定常万荣误工期180日的鉴定意见予以采信，其出院后的误工费为154元×180天×50%=13860元。常万荣主张的住院伙食补助费应参照国家机关一般工作人员差旅伙食补助县外100元×住院15天=1500元。关于常万荣主张的营养费，其住院期间应按照每天30元结合住院天数计算，即30元×住院15天=450元；关于其出院后的营养费，因无医疗机构加强营养的出院医嘱，本院对甘肃科信司法医学鉴定所评定常万荣营养期60日的鉴定意见不予采信。关于常万荣陪护人员的伙食费，从其提交的兰州大学第二医院食堂消费明细并结合外地治疗的特殊情形，是其陪护人员外地就餐的实际支出，但该明细同样反映出每次同一时段就餐次数大多数情况下达3次以上，由此可以得出陪护人员不止2人。结合以上情况，本院酌定支持其陪护人员就餐费用的50%为宜，即963.5元×50%=481.75元。关于常万荣主张的交通费，结合其检查、治疗的时间、地点和陪护人员（原则1人，特殊不超过2人）情况，本院认可常万荣2019年11月22日火车票46元、2020年1月7日往返岷县至兰州火车票78.5元、2020年8月14日往返岷县至兰州92元，常想平2019年11月22日火车票46元、2020年8月14日往返岷县至兰州92元，沈国霞2020年1月7日往返岷县至兰州火车票78.5元，刘祥英2019年11月22日火车票46元，以上合计479元。常万荣主张的鉴定费1500元系其为鉴定误工、护理、营养期限所支出的必要费用，本院予以认可。以上各项合计41899.56元。常万荣提交的其他交通费用票据或与检查、治疗、参加鉴定的时间不符，或与陪护人员、陪护人数不符，或与本案无关，本院不予认可。常万荣提交的复查期间伙食费用票据2张和复印费收据1张，因票据既没有购买者名称，也非正规票据，本院不予认可。常万荣提交的兰州萃英绿岛物业管理有限责任公司票据1份，因无医疗机构医嘱，且出票人并非医疗机构，因此对于该票据本院不予认可。综合以上并结合杨世军应承担赔偿责任比例，杨世军应赔偿常万荣医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护人员伙食费、交通费、鉴定费等各项共计41899.56元×10%≈4190元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告杨世军赔偿原告常万荣医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护人员伙食费、交通费、鉴定费等各项共计人民币4190元（限本判决生效之日起5日内付清）。二、驳回原告常万荣的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期限履行金钱给付义务时，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币200元，由原告常万荣负担180元，被告杨世军负担20元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。审 判 长  王军红人民陪审员  孙立本人民陪审员  刘迎瑛二〇二〇年十二月二十九日书 记 员  刘育良