河南省商城县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1524刑初257号公诉机关：河南省商城县人民检察院。被告人：李勇，男，1974年12月30日出生于河南省潢川县，汉族，小学肄业，个体经营者，住信阳市羊山新区。因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年8月11日被商城县公安局刑事拘留；于2020年8月25日经商城县人民检察院批准，次日被商城县公安局执行逮捕。辩护人：范雪松，河南蓼阳律师事务所律师。被告人：胡永财，男，1966年5月26日出生于河南省商城县，汉族，初中肄业，商城县建峰商品混凝土有限公司法定代表人，住河南省商城县。因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年8月11日被商城县公安局刑事拘留；于2020年8月25日经商城县人民检察院批准，次日被商城县公安局执行逮捕；于2020年10月28日被商城县人民检察院取保候审；于2020年11月10日被本院取保候审。指定辩护人：童明乐，河南宇楼律师事务所律师。被告人：汤富昌，男，1982年8月21日出生于河南省信阳市平桥区，汉族，初中肄业，水电安装工人，住河南省信阳市平桥区。因涉嫌非法采矿犯罪，于2020年8月11日被商城县公安局刑事拘留；于2020年8月25日经商城县人民检察院批准，次日被商城县公安局执行逮捕；于2020年12月10日被本院取保候审。指定辩护人：孙伟，河南宇楼律师事务所律师。指定辩护人：刘万霞，河南宇楼律师事务所实习律师。河南省商城县人民检察院以商检一部刑诉［2020］218号起诉书指控被告人李勇、胡永财、汤富昌犯非法采矿罪，于2020年11月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商城县人民检察院指派检察员周德武、检察官助理胡雪妮出庭支持公诉，被告人李勇及其辩护人范雪松、被告人胡永财及其指定辩护人童明乐、被告人汤富昌及其指定辩护人孙伟、刘万霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。商城县人民检察院指控：2020年7月，在未经水利行政主管部门批准的情况下，商城县建峰商品混凝土有限公司法定代表人胡永财及其合伙人李勇经商量后共同决定在搅拌站靠近灌河河凤桥乡八里滩河道范围内非法开采河砂，李勇于7月8日安排挖掘机和铲车师傅将河滩上的杂草及废料清走为开采河砂作准备，因其需外出，便安排汤富昌于次日在现场负责具体施工。7月9日9时许，商城县水利局执法人员到达现场时，挖掘机正在河道范围内开采河砂，铲车在将开采的河砂运送到该搅拌站的工棚内，工棚内的洗砂机正在清洗从河道里开采出来的河砂，另有一堆河砂堆放在工棚的东南侧。经测量，该处挖方量为929.4立方米，经商城县价格认证中心鉴定，该处非法开采的河砂价值人民币153,351元。被告人李勇、胡永财、汤富昌分别于2020年7月21日、22日经商城县公安局电话通知到案。公诉机关认为，被告人李勇、胡永财、汤富昌违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自在禁采期开采属于矿产资源的河砂，价值153,351元，情节严重，其三人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条、第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其三人的刑事责任。胡永财与李勇经商量后共同决定在搅拌站内附近河道里开采河砂，并由李勇具体负责，后李勇又安排汤富昌在现场负责施工，其三人均系主犯，其中汤富昌系作用较小的主犯；胡永财、汤富昌均自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可从宽处理；其三人均系电话通知到案后如实供述其犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可从轻或减轻处罚。公诉机关建议判处被告人胡永财有期徒刑七个月，缓刑考验期一年，并处罚金人民币三万元；判处被告人汤富昌有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。被告人李勇辩称，其是想挖水池，当天不在现场，具体情况其不知情。被告人胡永财及被告人汤富昌对起诉书指控的事实与罪名均无异议。被告人李勇的辩护人提出如下辩护意见：一、起诉书指控被告人李勇犯非法采矿罪不成立。1、被告人李勇获取的河砂是“挖水池”的过程中附带的，并非专门的非法采矿行为所致，挖掘水池作业所附带的河砂未有出售或使用。不应将李勇挖掘水池作业行为完全等同于刑法规定的“非法采矿罪”的实行行为。2、李勇未参与挖掘过程，不具有非法采矿的主观故意，不存有非法采矿的教唆行为。因建峰搅拌站已有的水池无法满足搅拌站的日常生产需求，李勇依据建峰搅拌站法定代表人胡永财的要求，通知汤富昌挖掘水池以供后续使用。在汤富昌进行挖掘水池的过程中，李勇在外出差，未直接参与挖掘过程，对于挖掘过程中所附带的河砂不知情。另，胡永财在挖掘水池之前，明确告知李勇在搅拌站的任何挖掘行为均系合法，故李勇才通知汤富昌进行挖掘水池作业。由前述可知，李勇未有参与挖掘过程，不具有犯罪行为。同时即便客观上，李勇要求汤富昌进行挖掘作业的行为属于非法采矿的教唆行为，但由于李勇不具有非法采矿的主观恶意，按照主客观相统一原则，也不应当认定李勇指使汤富昌挖掘作业的行为属于非法采矿的教唆行为。综上所述，即便本案中挖掘水池的行为属于刑法中所规定的非法采矿罪的实行行为，李勇也因不具有犯罪行为、教唆故意而不构成非法采矿罪；二、如果法庭认定被告人李勇犯非法采矿罪成立，其在本案中系从犯、具有自首情节，恳请法庭从宽处罚，并宣告缓刑。1、李勇在建峰搅拌站仅系小股东，不享有绝对控制权。李勇通知汤富昌挖掘水池的行为也是在依据搅拌站法定代表人胡永财的要求下作出的，应当被认定为从犯。同时，李勇具有自首情节，依法可以对其从轻或减轻处罚。2、被告人李勇符合缓刑的条件。理由如下：（1）李勇犯罪情节较轻。本案涉案金额仅为十余万元，数额较小。李勇在本案中仅起到辅助作用，是从犯。（2）李勇认罪态度良好有悔罪表现。（3）对李勇宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，平时邻里关系良好，符合宣告缓刑的条件。综上所述，如果法庭认定被告人李勇的行为构成非法采矿罪，恳请法庭在充分考虑李勇系从犯、具有自首情节的情况下，对其进行从宽处罚，并宣告缓刑。被告人胡永财的辩护人对起诉书指控被告人胡永财犯非法采矿罪的定性没有异议。其提出如下辩护意见：1、胡永财具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、胡永财在自首基础上，自愿认罪认罚，系法定从轻处罚情节；3、胡永财系初犯，量刑时可以减轻基准线10%，无犯罪前科，且因涉嫌拒不执行法院判决、裁定罪并没有被判处刑罚，不构成前科，且双方当事人已执行和解，履行完毕。4、被告人等人的行为社会危害性小，且法律意识淡薄导致本次犯罪，可以酌情从轻处罚。被告人是在自己承包的土地范围内挖水池，并不是为了开采河砂，现所有的河砂已全部回填并未造成矿产资源破坏，且没有获利，社会危害性较小，法律意识薄弱才导致本次犯罪行为，建议酌情从轻处罚。被告人汤富昌的辩护人对起诉书指控被告人汤富昌犯非法采矿罪的定性没有异议。其提出如下辩护意见：一、对于公诉机关认定被告人汤富昌是主犯不予认可。主犯是在共同犯罪中起领导、指挥或在实施犯罪过程中起主要作用，而被告人汤富昌既不是领导者，也没有在实施犯罪过程中起主要作用，他只是商城县建峰商品混凝土有限公司的雇员，在该公司股东李勇领导下从事劳务活动。事实上被告人汤富昌是传达被告人李勇指示给采砂人，充当了被告人李勇的“传声筒”而已，且未通过实施犯罪取得利益，在共同犯罪中未起到主要作用，仅起次要作用，系从犯。二、被告人汤富昌的情节不严重。其在共同犯罪中作用小，汤富昌只参与了第二天的挖砂，如承担刑事责任，也只承担自己参与的部分。且未造成严重后果，非法开采区域可以恢复，社会危害性消除，其人身危险性不再存在。被告人汤富昌具有从轻、减轻、从宽处理的量刑情节：投案自首；从犯；认罪认罚、真诚认罪、悔罪；初次犯罪、偶犯；无前科、劣迹。建议判处有期徒刑六个月以下，适用缓刑，并处2,000元罚金。经审理查明，商城县建峰商品混凝土有限公司法定代表人胡永财与商城县河凤桥乡龙头桥村龙头桥组签订土地租赁协议，租赁该村民组集体荒滩地并开办了建峰搅拌厂。2020年农历五月份，被告人李勇以机械设备入股建峰搅拌厂，并负责该搅拌厂日常管理，其以200元每天的工资雇佣被告人汤富昌负责机械、水电安装及协助李勇管理工人施工。2020年7月，被告人胡永财与被告人李勇商量后共同决定在搅拌站靠近灌河河凤桥乡八里滩河道范围内挖水池。被告人李勇于2020年7月8日安排挖掘机和铲车师傅将堆放在河滩上的杂草及废料清走，并让汤富昌在现场负责照看施工。因李勇外出，便安排汤富昌于次日在现场继续负责挖掘水池具体施工。7月9日9时许，商城县水利局执法人员到达现场时，挖掘机正在河道范围内非法开采河砂，铲车在将开采的河砂运送到该搅拌站的工棚内，工棚内的洗砂机正在清洗从河道里开采出来的河砂，另有一堆河砂堆放在工棚的东南侧。经测量，该处挖方量为929.4立方米，经商城县价格认证中心鉴定，该处非法开采的河砂价值人民币153,351元。三被告人对上述所挖河砂的方量及价值均无异议。三被告人分别于2020年7月21日、22日经商城县公安局电话通知到案后如实供述了其主要犯罪事实。上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1．书证：（1）受案登记表及立案决定书，证实本案系商城县公安局城关派出所接商城县水利局移送犯罪线索并于2020年7月18日立案的情况。（2）案发证明，证实本案系商城县水利局移交犯罪线索案发。（3）到案经过，证实被告人胡永财、李勇、汤富昌于2020年7月21日、7月22日传唤到案情况。（4）户籍证明，证实被告人李勇现年45周岁，被告人胡永财现年54周岁，被告人汤富昌现年38周岁，均符合非法采矿罪主体身份。（5）前科证明，证实被告人李勇于2019年10月31日因涉嫌寻衅滋事被信阳市浉河分局刑事拘留；2019年11月7日浉河区人民检察院以犯罪嫌疑人李勇涉嫌寻衅滋事罪的事实不清、证据不足，作出不批准逮捕决定；2019年11月8日，信阳市浉河分局为李勇办理了刑拘释放转取保候审。被告人胡永财因拒不执行判决裁定罪于2018年2月12日被信阳市平桥区人民法院拘留4天，但对其未作出判决。被告人汤富昌无违法犯罪前科。（6）涉嫌犯罪案件移送书及商城县水利局对本案行政处罚相关材料，包含商城县水利局行政处罚委托书、立案审批表、河凤桥乡八里滩村建峰搅拌站场内挖砂现场照片、商城县水利局河道采砂管理站行政执法人员询问徐某、曾某、胡永财、李勇、汤富昌笔录、先行登记保存证据通知书、重大复杂案件集体讨论笔录等，证实商城县水利局接群众举报对商城县建峰商品混凝土有限公司盗采河砂立案调查，现场查获挖砂情况，水利局调查后，未作出行政处罚，以该公司涉嫌犯罪将案件移送给商城县公安局。（7）信阳市水利局关于全市河道采砂禁采期的公告，证实2019年6月12日起至2021年12月31日期间，每年6月15日至8月20日为信阳市全市河道采砂禁采期。（8）商城县正源测绘有限公司方量核算图，证实经商城县正源测绘有限公司测量估算涉案地块河砂挖方量为929.4立方米。（9）商城县正源矿产资源开发有限公司出具的2020年汛期河砂销售价格的证明，证实2009年6月15日至2020年8月20日主汛期河道禁采期间，该公司河砂销售单价为：粗砂110元/吨，细砂100元/吨（每立方米约1.5吨）。（10）土地租赁协议书，证实商城县建峰商品混凝土公司租赁商城县河凤桥村龙头桥村龙头桥居民组18.22亩集体荒滩地的情况。（11）扣押决定书及扣押清单，证实2020年7月18日商城县公安局扣押非法开采的河砂情况。（12）商城县河道采砂管理站出具的关于建峰混凝土公司场内砂坑测量的情况说明两份，证实河道采砂管理站工作人员未对第一处砂坑立案调查的原因以及该站委托商城县正源测绘有限公司对盗采砂坑进行了测量的情况。（13）商城县天成商砼有限公司出具证明，证实商城县天成商砼有限公司租借建峰搅拌站砂石场地，存储生产用砂11501.06吨。（14）商城县公安局出具情况说明，证实汤富昌在2020年7月8日、9日没有住宿及乘车记录的情况。（15）河南省信阳市平桥区人民法院刑事判决书，证实自诉人孙亚以胡永财、胡进园、胡治园拒不执行判决、裁定向信阳市平桥区人民法院提起刑事自诉，该院对胡永财、胡进园中止审理，只对胡治园进行了判决。（16）取保候审决定书，证实信阳市公安局对被告人李勇因涉嫌寻衅滋事提请逮捕，因检察机关不批准逮捕，决定对李勇取保候审的情况。（17）认罪认罚具结书，证实被告人胡永财及被告人汤富昌认罪认罚情况，且签字具结。（18）调查评估意见书，证实被告人胡永财经商城县司法局调查评估，其具备社区矫正条件；被告人李勇、汤富昌经信阳市平桥区社区矫正管理中心调查评估：二人适用社区矫正对社会的危害性较小，对所居住社区及周围环境不会造成严重影响和威胁。2．证人证言（1）证人徐某证言，证实其于2020年7月9日早上在建峰搅拌站用挖掘机挖砂情况。其老板电话安排其到建峰搅拌站干活，2020年7月9日早上快七点时就过去了，建峰搅拌站负责看场的一个30多岁姓汤的男子安排其在搅拌站河边挖一个蓄水池，大概有五十平方、三米深，挖上来的河砂都堆在棚里放着。执法人员过去的时候洗砂是因为在调试设备。当时现场的施工人员有其、一个开车的男子、姓汤的以及一个打杂的。挖上来的河砂没有外卖，当时过去的两辆绿皮车是天成搅拌站拉东西的车。2020年7月8日其没有去建峰搅拌站干活。（2）证人曾某证言，证实李勇联系其去河凤桥乡建峰搅拌站开铲车，其于2020年7月8日至7月9日在建峰搅拌站用铲车铲废料、杂草及河砂等，以及汤富昌在现场安排具体工作的情况。建峰搅拌站西边大棚里的设备是李勇的，他算是建峰搅拌站的小股东，平时都是李勇在建峰搅拌站负责，李勇不在的时候汤富昌在现场负责。当时挖河砂的挖机和铲车是李勇自己联系的。2020年7月9日早上汤富昌安排其用铲车往棚里铲砂，应该都是老板胡永财和李勇安排汤富昌的，他安排在河边挖一个蓄水池，挖上来的都是河砂。挖蓄水池的位置在建峰搅拌站西北部河边，属于河道。当时挖了有百十平米，有三四米深，河砂都堆在搅拌站西边的大棚里。采河砂没有手续，挖的砂以后生产的时候搅拌站自己用或者洗出来外卖。挖上来的河砂没有车外卖或转运。当时大车往外运的那一堆砂是别人堆在建峰搅拌站的。2020年7月8日下午三点多到五六点其在建峰搅拌站把挖机挖的废料和杂草铲到沟里填上，为第二天早上挖池子捞河砂做准备。废料是堆放在要挖的池子上面，堆了一堆。汤富昌安排其将废料都推到挖的池子南边的沟里，把沟填起来。当时是李勇联系其去的，汤富昌在现场具体让其干什么活。水利局的工作人员询问时其说外卖的砂是天成搅拌站的砂堆在建峰搅拌站的，其以为是建峰搅拌站的，当时去的绿皮卡车都是在那边拉的。（3）证人吴某证言，证实天成搅拌站租赁建峰搅拌站的场地用来堆放河砂，天成搅拌站河砂来源于城投公司。3．被告人的供述（1）被告人李勇供述被告人李勇在侦查阶段所作供述：建峰搅拌站老板是胡永财，其在建峰搅拌站投资了机械设备，是设备入股，胡永财说以后运营了给其分红，具体怎么分还没说。投资的设备是2020年农历五月初三过来的，安装了八九天，主要是洗河砂和粉碎石子。老板胡永财安排其在搅拌站靠河边的位置挖一个蓄水池，并说搅拌站院内的地方都是他的，可以挖塘。其安排汤富昌联系挖机司机和铲车司机去挖塘。汤富昌是其带来的人，工资是200元一天。2020年7月8日下午，其去平顶山之前，其跟挖机司机说先把堆放在河滩上一堆废料清理完，清理完后第二天开始挖。2020年7月9日其不在现场，现场的云梯、吊车、挖机和铲车都是在外面租的。挖出来的河砂怎么处理不知道，都堆在大棚里。当时水利局扣的挖机是胡永财联系的姓杨的老板的，然后姓杨的老板又帮忙联系的铲车，都是端午节前几天过去的，工人的钱都是胡永财结算。被告人李勇向检察院工作人员所作供述：今年7月21日、8月10日，商城县公安局民警打电话叫其去接受调查，其就去了，8月11日将其刑事拘留了。老板胡永财让其安排汤富昌挖一个蓄水池，他说搅拌站埂以内的地方都是他的，都可以挖。2020年7月8日下午，其安排厂里干活的挖机和铲车把废料清走，当天还没清完，因为其要去平顶山，让汤富昌看着，第二天来干活的挖机和铲车其都联系好了，让汤富昌看着第二天挖水池。7月9日正挖的时候，被水利局的人发现了。其提供的设备总价值50万元，因为还未投入运营，也未分红，胡永财说不会亏待其。其对建峰搅拌站开挖地块方量核算为929.4立方米没有异议。其余与其在侦查机关供述基本一致。（2）被告人胡永财供述被告人胡永财在侦查阶段所作供述：其是建峰搅拌站的法人代表，李勇投资有设备，也算入小股。李勇投放的机械设备都放在搅拌站西边大棚里，主要是洗河砂和碎石。今年四五月份的一天，当时设备还没有到位，李勇跟其说还需要一个塘蓄水，其说可以在搅拌站老塘的旁边再挖一个塘，在搅拌站范围内都可以挖，后来其就没有过问了。后来应该是李勇安排的工人去挖的。其去看时估计挖的塘有三十多平方，两三米深。挖出来的河砂都堆在搅拌站西边的大棚里。其也不知道挖塘能挖出河砂来，还没想怎么处理河砂。平时其很少到搅拌站去，平时李勇在搅拌站负责监管。在河道里挖蓄水池以及上一次挖的那个蓄水池没有正规的手续，想着是在其租赁范围之内，挖个蓄水池没事。建峰搅拌站旁边堆的河砂是天成搅拌站的，天成搅拌站租其场地汛期临时存放河砂，听说他们是从城投公司购买的。被告人胡永财向检察院工作人员工作人员所作供述：2020年7月20日、8月10日，商城县公安局打电话叫其去接受调查，其都去接受调查了，8月11日将其刑事拘留。在开挖水池之前，李勇向其汇报了，其同意后李勇才开挖的，应该是李勇安排汤富昌的。其和李勇作为老板承担主要责任，汤富昌作为打工的，如需要承担责任也用该从轻处理。其对建峰搅拌站开挖地块方量核算为929.4立方米，价值为153,351元，没有异议。其余与其在侦查机关供述基本一致。（3）被告人汤富昌供述第一次供述：其在2020年6月1日至7月14日期间经其朋友李勇联系在商城建峰搅拌站干活。建峰搅拌站是胡永财的，搅拌站西边大棚里的设备是李勇的，他俩是合伙干的。李勇算是搅拌站的小股东，平时都是他在建峰搅拌站负责。其负责机械设备的安装维护以及水电安装，李勇要是走了就让其在搅拌站招呼着。7月9日上午商城县水利局执法人员去搅拌站的时，干活的正在搅拌站河边的位置挖一个蓄水池，挖上来的都是河砂。当天早上快七点的时候开始干的，八点半左右的时候他们执法人员过去的，就没干了。当时是老板胡永财安排李勇，然后李勇安排其在河边挖蓄水池。7月8日晚上李勇跟其说他第二天要去平顶山，让其负责在搅拌站后面河边的位置再挖一个蓄水池，李勇当场联系了挖机和铲车。蓄水池的位置在建峰搅拌站西北边的河边。当时李勇也没有跟其说挖多大的蓄水池，水利局的执法人员过去的时候还没有挖好，挖的池子面积有百十平方，有三四米深这样，上面一层是石渣子，有一米深，下面才是河砂。当时挖的河砂有多少不清楚。采河砂没有相关部门的正规手续，李勇说没有办下来，其知道当时挖池子采河砂是在河道里，但是想着是老板安排的，就没有多问，让其干就干了。挖上来的河砂都用铲车堆到大棚里了，至于以后老板怎么处理其不知道，挖上来的河砂没有外运的情况。挖河砂的挖机和铲车是李勇联系的外面的人。被告人汤富昌向检察院工作人员所作供述：2020年7月21日、8月10日，公安机关打电话叫其去，其就去接受调查了。8月11日，被刑事拘留。今年新上了设备以后胡永财安排李勇再挖一个池子，7月8日下午李勇联系了干活的铲车后，叫其在现场看着干活，其安排干活的把河滩上要挖池子上的废料和杂草铲到搅拌站原来挖的池子边上，为第二天挖池子做准备工作。当天晚上李勇跟其说第二天干活的铲车和挖机已经联系好了，他要去平顶山叫其在现场招呼干活。第二天早上大概七点钟开始干活，由挖机挖砂由铲车向池子东边的工棚里铲砂大约干了两个小时，水利局的人就到现场了。现场挖的池子下平面小，有200平方米左右，上平面大，可能比下平面大一倍，平均高度有3米多。没开采之前那里和下面的河滩是自然连为一体的，河滩上面堆放的有废料和杂草。其对建峰搅拌站开挖地块方量核算为929.4立方米，价值为153,351元没有异议。4．现场勘验笔录包括现场勘验制图、现场照片，证实本案案发现场的情况。5．鉴定意见商城县价格认证中心价格认定结论书，证实经商城县价格认证中心价格认定，结论为：价格认定标的在价格认定基准日的认定价格为人民币153,351元。本院认为，被告人李勇、胡永财、汤富昌违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自在禁采期开采属于矿产资源的河砂，价值153,351元，情节严重。商城县人民检察院指控三被告人犯非法采矿罪事实清楚、证据充分，所控罪名成立。关于被告人李勇的辩护人提出李勇行为系挖水池附带挖采河砂、李勇未参与挖掘过程、不存在主观故意，李勇不构成非法采矿罪的意见，经查，在河道范围内开挖蓄水池系胡永财和李勇共同决定，其虽以挖掘水池为目的，但在实施过程中开采了国家管理的需经批准的河砂这一矿产资源，且在信阳市河道采砂禁采期间，采砂价值达到刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”的情形。三被告人明知挖水池在河道范围内会挖采到河砂，仍然实施了挖采行为，且将挖采的河砂用铲车铲至该厂工棚内以备使用，其主观上均存在故意。被告人李勇负责联系挖机及铲车，并在7月8日指挥实施，且在其外出之前，安排汤富昌负责次日的工作，虽然事发时其不在现场，但在河道内挖砂形成水池系其目的且在其安排下进行，故辩护人上述辩护意见不予采纳。关于李勇辩护人提出即便李勇行为构成非法采矿罪，应认定其为从犯的辩护意见及汤富昌辩护人提出汤富昌不构成主犯的意见。经查，证人曾某及三被告人供述均证实，建峰搅拌厂平时由李勇负责管理，挖水池系胡永财同意，李勇负责实施，汤富昌协助李勇安排具体施工，案发前也是由李勇安排挖机和铲车师傅铲除废料杂草、挖掘水池，汤富昌负责工人具体施工，并在7月9日当天由汤富昌负责现场看管。故胡永财及李勇均系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；汤富昌作为聘请的人员，在李勇的安排下负责具体实施，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。故辩护人提出的李勇系从犯的意见不予采纳，汤富昌不构成主犯的意见予以采纳。辩护人提出被告人汤富昌只在7月9日参与了采砂，经查，汤富昌的供述与证人曾某的证言均证实7月8日汤富昌在现场负责看着并安排施工，现有证据证实被告人汤富昌在7月8日至9日均参与了采砂。被告人胡永财、汤富昌均自愿认罪认罚且签字具结，被告人李勇当庭表示认罪认罚，依法可从宽处理；其三人均系电话通知到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。辩护人提出李勇具有自首情节、认罪悔罪，对其所在社区没有重大不良影响的辩护意见，经查属实，予以采纳。辩护人提出胡永财系自首、认罪认罚、系初犯等辩护意见，经查属实，予以采纳。辩护人提出被告人汤富昌在共同犯罪中作用较小、系自首、从犯、认罪认罚、初犯、偶犯等辩护意见经查属实，予以采纳。公诉机关建议判处被告人胡永财有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元的量刑适当，本院予以采纳；公诉机关起诉书中对被告人汤富昌量刑建议“判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10，000元”。本院认为量刑建议不当，公诉机关于庭后以书面形式调整为“判处拘役四个月，并处罚金人民币10，000元”，调整后量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人李勇、胡永财、汤富昌的犯罪事实、情节、性质及社会危害程度，结合被告人均具备社区矫正条件的情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人胡永财犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）三、被告人汤富昌犯非法采矿罪，判处拘役四个月，罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2020年12月10日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）四、被扣押的河砂1394.1吨，由扣押机关商城县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨泽川审 判 员  周 丽人民陪审员  徐青海二〇二〇年十二月二十一日书 记 员  赵泽曦