湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终2360号上诉人（原审被告）：武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司，住所地湖北省利川市东城街道办事处东城路**（新世界酒店**），统一社会信用代码91422802MA496FABXH。负责人：谭晓珍，该公司总经理。上诉人（原审被告）：武汉莉蕊美容管理咨询有限公司，，住所地湖北省武汉市江汉区武汉中央商务区泛海SOHO城（**）第******统一社会信用代码91420103MA4L02RE51。法定代表人：肖莉，该公司负责人。以上二上诉人共同委托诉讼代理人：张森，男，生于1977年7月29日，土家族，住湖北省利川市，系武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司办公室主任。被上诉人（原审原告）：钟文娟，曾用名钟水莲，女，生于1964年5月25日，汉族，住湖北省阳新县，委托诉讼代理人：钟敏，曾用名郑钟，女，生于1987年1月6日，汉族，户籍地湖北省阳新县，住湖北省利川市，系被上诉人钟文娟之女。被上诉人（原审原告）：谭戊秀，女，生于1965年3月31日，土家族，户籍地湖北省鹤峰县，住湖北省鹤峰县，上诉人武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司（以下简称莉蕊公司利川分公司）、武汉莉蕊美容管理咨询有限公司（以下简称莉蕊公司）因与被上诉人钟文娟、谭戊秀合伙协议纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2020）鄂2802民初2739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审。2.判令被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：1.二上诉人因为新冠疫情管理，出行不便，延误到庭参加庭审，不能作为放弃答辩、举证、质证等诉讼权利，应当延期审理。2.一审法院认定事实错误，适用法律错误导致判决错误。(1)被上诉人钟文娟、谭戊秀与上诉人于2018年12月8日签订合伙协议，其实际合伙人为钟文娟之女钟敏（系利川市第一高中教师）、谭戊秀之女彭娟娟；合伙人钟文娟的签字捺印系钟敏所签，合伙人谭戊秀的签字捺印系谭戊秀之女彭娟娟所签，钟文娟、谭戊秀本人一直未在场。钟敏和彭娟娟因为工作关系，利用其母亲钟文娟、谭戊秀名义签署协议拟从事盈利性活动。请求人民法院验证协议签名及按捺的手印，并驳回被上诉人的诉讼请求。(2)本案一审民事起诉状的具状人捺印不是具状人本人，诉讼无效，请求人民法院验证，并驳回被上诉人的诉讼请求。(3)其协议第三条第一款明确约定“甲乙双方任何一方都应本着双方共同经营，共同劳动，共同承担风险，共同盈亏的原则处理日常事务等，第三条第三款约定：乙方负责资源整合，辅助和帮助公司，共同为公司盈利，第三条第五款约定甲乙双方一致同意，每周进行一次的股东例行会议，对公司上阶段经营情况进行总结，并对公司下阶段的运营进行计划部署”。在本协议签字同日钟敏通过支付宝向公司账户肖莉转账50000元已经在庭审中质证，证明本协议的实际合伙人为钟敏。在一审中，被上诉人钟文娟及代理人（实际合伙人）未提交按照协议内容履行上述条款义务的相关证据，自签署协议后，被上诉人及钟敏（一直都在学校上课）一直未按照协议共同参与公司的相关经营活动及会议，未按照协议内容履行义务，应当视为不遵守协议约定，因此一审判决无效。(4)钟文娟之女钟敏是签署协议实际合伙人，并在公司消费8842元，未予结算，按照协议第五条第二款退伙规定，应当先清偿其对公司的个人债务，且征得甲方的书面同意后，方可退伙，否则无效，因此被上诉人未尽协议义务，因此本次协议无效。(5)谭戊秀之女彭娟娟只在2018年12月8日签订的莉蕊公司合伙人协议上签字，实际出资人为钟敏，在公司经营期间没有履行协议共同经营义务，与本案实际经济纠纷关系无关。(6)按照协议内容第七条违约责任规定，乙方（被上诉人）没有如期按照协议约定履行义务，不享受分红；同时乙方应当在清偿债务后，需提前6个月书面申请退伙，然而乙方没有按照协议履行义务并未与公司清偿债务，也未共同参与公司的相关经营活动及会议，存在违约，应当承担相关责任，被上诉人应当是在清偿公司债务后，提出书面退伙或者协商解决，被上诉人未清偿债务就向人民法院提起诉讼，与协议内容不相符，违背了诚实守信原则，一审法院未认真阅读上诉人与被上诉人签署的协议内容，断章取义，错误判决，应驳回被上诉人的诉讼请求。3.一审法院偏信被上诉人提供的证据，因而认识错误。钟文娟、谭戊秀二审辩称，上诉人从未让被上诉人开过会，未在所签协议的逾期时间内退还被上诉人的钱。钟文娟、谭戊秀向一审法院起诉请求：1.判令被告退还原告入股本金50000.00元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月8日，莉蕊公司（甲方）与钟文娟、谭戊秀（乙方）签订《莉蕊美容咨询管理公司合伙人协议》（以下简称《合伙人协议》），其中约定：公司名称为“莉蕊美容咨询管理公司（利川分公司）”，具体名称以工商部门核准名称为准；该公司由甲、乙双方共同投资设立，包括启动资金200万元、注册资金500万元，甲方莉蕊国际持股份40%；启动资金中，乙方出资50000.00元，占股份的2.5%，在公司账户开立前该资金存放于双方共同指定的临时账户［开户行：建设银行（肖莉），账号62×××94］，签订合同之日起3日内乙方将款项转入该账户；注册资金500万元，乙方以现金作为出资，出资额50000.00元，占注册资本的2.5%，该注册资本主要用于公司注册时使用，并用于公司开业后的流动资金，股东不得撤回；甲乙双方应本着共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏的原则处理日常事务，甲方负责管理和外围事务，乙方负责资源整合，辅助和帮助公司；利润和亏损，甲乙双方按照实缴的出资比例分享和承担，每季度第一个月第一日分取上个季度利润；乙方入股5万元，甲方赠送乙方5万的消费卡，每张卡面值2000.00元，乙方需要单方面美容项目请客消费一并记在个人账户上，乙方自己打版按照内部价收取；乙方须先清偿其对公司的个人债务且征得甲方的书面同意后方可退伙。该协议还对协议的解除或终止、违约责任等进行了约定，其首部加盖了莉蕊公司印章，尾部加盖了莉蕊公司利川分公司的印章，莉蕊公司法定代表人肖莉另在末页下方空白处手写了“承诺协议”，内容为：“莉蕊国际湖北（利川分公司）承诺乙方入股伍万元整（50000.00），12个月收回投资成本，2018年12月8日至2019年12月8日未收回成本，莉蕊国际（利川分公司）将乙方入股伍万元整（50000.00）如实退还。甲方在三个工作日内将钱打入乙方指定账户，甲方在协议范围时间内分红达到投资伍万元整（50000.00），此条协议作废。”同日，钟文娟之女钟敏通过支付宝向肖莉转账50000.00元。莉蕊公司、莉蕊公司利川分公司于2019年1月6日分别向谭成秀（应为谭戊秀）、钟文娟出具了《莉蕊股权证书》各一份，其中载明：公司名称为莉蕊国际科技美容抗衰机构利川分公司，，公司地址利川市东城街道办事处东城路**（新世纪酒店**）统一社会信用代码与莉蕊公司利川分公司相同，谭成秀期股数量为2万1%、钟文娟期股数量为3万1.5%。此后，因莉蕊公司、莉蕊公司利川分公司未向谭戊秀、钟文娟分红，谭戊秀、钟文娟遂诉至一审法院。一审法院认为，原、被告签订的《合伙人协议》是各当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。该协议中，分别载明二原告向莉蕊公司利川分公司投资“启动资金”50000.00元、投资“注册资金（本）”50000.00元，二被告收到二原告转账的50000.00元后虽向二原告出具了《莉蕊股权证书》各一份，但其载明的公司名称为“莉蕊国际科技美容抗衰机构利川分公司”，与二被告名称并不一致，二被告亦未提交证据证明已将二原告载入其股东名册，该股权证书不足以证明二原告已成为二被告公司的股东。莉蕊公司法定代表人肖莉在该协议后书写的“承诺协议”，明确载明“莉蕊国际湖北（利川分公司）承诺乙方入股伍万元整（50000.00），12个月收回投资成本，2018年12月8日至2019年12月8日未收回成本，莉蕊国际（利川分公司）将乙方入股伍万元整（50000.00）如实退还”，该内容应属约定的一方解除合同的条件。二原告主张在此期间没有从被告处分到钱，二被告没有提交证据予以反驳，则解除合同的条件已成就，二原告可以解除合同。《合伙人协议》既加盖有莉蕊公司印章，又加盖有莉蕊公司利川分公司印章，二原告要求二被告退还投资款的诉讼请求，理由正当、于法有据，予以支持。二原告如在二被告处消费存在纠纷，二被告可另行主张权利，在本案中不予处理。二被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司、武汉莉蕊美容管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内返还钟文娟、谭戊秀50000.00元。案件受理费1050.00元，减半收取计525.00元，由武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司、武汉莉蕊美容管理咨询有限公司共同负担。二审期间，上诉人莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司向本院提交莉蕊公司利川分公司对钟敏的催款通知书复印件1页、钟敏在莉蕊公司利川分公司的美体档案记录本复印件4页、钟敏在莉蕊公司利川分公司的消费记录复印件1页，拟证明钟敏在莉蕊公司利川分公司的消费没有按照协议如期履行清偿义务，钟敏未将账结清。被上诉人钟文娟、谭戊秀未提交证据。二审组织当事人进行了质证。钟文娟对上诉人提交的证据的真实性无异议，是钟敏消费了8842元，写在钟敏名下的但记账在钟文娟名下，钟文娟是合伙人，是从钟文娟股东的费用里扣除的。谭戊秀无意见。本院经审查认为，莉蕊公司、莉蕊公司利川分公司所提交的证据系案外人钟敏的消费情况，不影响本案处理结果，本院不予采纳。二审查明：一审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，一审法院于2020年7月15日开庭审理了本案，莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司上诉称一审中因疫情原因出行不便延误参加庭审的时间，应延期审理，但其并未提交证据证实在经一审法院传票传唤后，曾向一审法院说明其具有正当理由无法到庭并申请延期审理，故一审法院因莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，认为系其放弃相关诉讼权利，缺席判决未违反法律规定。莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司该上诉理由不能成立，本院不予采纳。涉案《莉蕊美容咨询管理公司合伙人协议》签订时，钟文娟、谭戊秀分别委托钟敏、彭娟娟代为签署协议，钟文娟、谭戊秀均认可自己为合伙人，签订涉案协议系本人真实意思表示。莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司上诉称钟文娟、谭戊秀并非实际合伙人，实际合伙人是钟文娟之女钟敏，起诉状非本人捺印故无效，应驳回钟文娟、谭戊秀诉讼请求，但并未提交证据加以证实，故莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。本案中，钟文娟、谭戊秀依据涉案《莉蕊美容咨询管理公司合伙人协议》所载2018年12月8日至2019年12月8日未收回成本，入股伍万元整如实退还的内容要求莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司退还投资款，一审法院认为于法有据，并支持钟文娟、谭戊秀诉讼请求并无不妥。此外，莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司称案外人钟敏在莉蕊公司利川分公司处有消费仍未结算的问题，尽管钟敏系钟文娟之女，但二人并非同一民事主体，如存在钟敏消费未予结算的情形，当事人可另行主张权利。综上所述，莉蕊公司利川分公司、莉蕊公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人武汉莉蕊美容管理咨询有限公司利川分公司、武汉莉蕊美容管理咨询有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  覃恩洲审判员  张特立二〇二〇年十二月二十二日书记员  黄绮煊