河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2843号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市中原路和开州路交叉口北段，统一社会信用代码91410900779435269R。主要负责人:曹军，该公司总经理。委托诉讼代理人;范相民，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋玉恩，女，1957年11月6日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：黄凯，河南启点律师事务所律师。原审被告：朱宁园，男，1994年3月10日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：田洪涛，濮阳市经济开发区律政法律事务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳中心支公司）因与被上诉人宋玉恩、原审被告朱宁园机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2020）豫0928民初7074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险濮阳中心支公司的委托诉讼代理人范相民、被上诉人宋玉恩的委托诉讼代理人黄凯、原审被告朱宁园的委托诉讼代理人田洪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险濮阳中心支公司上诉请求：1.依法改判误工费不予支持，不服金额12800元；2.上诉费用由宋玉恩承担。事实和理由：原审认定误工费证据不足。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，事故发生时已达到法定退休年龄，一般不计算误工，但其举证证明确有劳动收入的除外。证明误工的必要证据包括：1.用人单位登记资料；2.以下任一证据：备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水；3.用人单位出具的因误工实际减少的收入证明。宋玉恩事故发生时62周岁，住院期间其儿子陈述宋玉恩在濮阳市建设路与振兴路交叉口向东200米路南濮阳市向日葵文化传媒有限公司做保洁，原审宋玉恩提交了濮阳富邦劳务信息咨询服务有限公司证明宋玉恩2016年在该公司后勤部工作，自2018年开始工资2000元。宋玉恩提供的证据不属实且不符合上述规定，对其误工费不应予以支持。宋玉恩辩称，宋玉恩虽然事故发生时已满62周岁，但根据现居民生活工作习惯，发生事故时宋玉恩确实仍参加工作，平安财险濮阳中心支公司认可宋玉恩曾在濮阳市向日葵文化传媒有限公司做保洁工作，但该工作属于小时工，其在濮阳市向日葵文化传媒有限公司的工作不影响宋玉恩到濮阳富邦劳务信息咨询服务有限公司从事后厨工作。宋玉恩的误工费合法合理，请求依法维持原判。朱宁园述称，宋玉恩虽已过退休年龄，但宋玉恩并非退休职工而是农民，参加劳动和务工属于正常，宋玉恩既有劳动能力又事实上进行务工，依法应认定其误工费。根据法律规定，超过退休年龄一般属于劳务关系，不应按照劳动合同的要求，对于实际务工都应按照法律规定支持其误工损失。宋玉恩向一审法院起诉请求：1.依法判令朱宁园和平安财险濮阳中心支公司连带赔偿宋玉恩医疗费、护理费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、评估费等各项损失共计168688.8元；2.本案诉讼费由朱宁园和平安财险濮阳中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年11月20日13时10分许，朱宁园驾驶豫Ｊ×××**小型轿车沿濮阳县昌盛路由西向东行驶至濮阳县昌盛路健康路口处，因未保证交通安全与由北向南行驶宋玉恩骑行的电动两轮车相撞，造成两车损坏与宋玉恩受伤的道路交通事故。2019年12月10日，濮阳县公安局交通警察大队作出第410928120190000720号道路交通事故认定书，认定朱宁园承担本次事故主要责任，宋玉恩承担本次事故次要责任；豫Ｊ×××**号小型普通客车在平安财险濮阳中心支公司投有交强险、50万元商业三者险，约定不计免赔，事故发生在保险期间。宋玉恩于事故发生后到濮阳县人民医院住院治疗，诊断为：1.闭合性颅脑损伤，左额颞部蛛网膜下腔出血，左额颞叶脑挫裂伤，左顶部硬膜下血肿，右枕部颅骨骨折，颅底骨折，枕部头皮血肿，蝶窦积液；2.肺炎，右侧第9、10肋骨骨折，双肺下叶挫伤不除外；3.肝内囊肿不除外；4.左下肢小腿中段胫后静脉及肌间静脉分腔内血栓形成。于2019年11月22日出院，出院医嘱显示：转上级医院继续治疗。宋玉恩在该医院住院3天，花费医疗费12306.36元。于2019年11月22日到濮阳市人民医院住院治疗，诊断为：1.左侧额颞顶叶及右侧额叶脑挫裂伤，右侧额枕顶部及右侧颞枕部硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，枕骨右侧骨折，蝶骨骨折、蝶窦积血；2.外伤性头晕，外伤性嗅觉、味觉丧失，外伤性双耳听力下降，左耳外耳道炎；3.右侧第9、10肋骨骨折，右侧胸腔积液；4.右足软组织损伤。长期医嘱显示：2019年11月22日至2020年3月2日陪二人。于2020年3月2日办理出院手续出院（原告陈述于2020年1月21日已从医院出院回家，因疫情原因，于2020年3月2日办理出院手续），在该医院实际住院治疗时间为59天，花费医疗费47872.61元。出院医嘱显示：1.注意休息，加强营养，适当锻炼，院外继续口服药物对症治疗；2.××变至耳鼻喉科随诊；3.不适随诊，一月后我科门诊复诊。宋玉恩提交濮阳市同仁大药房聚药堂2019年12月25日发票一张、河南张仲景大药房股份有限公司濮阳中心店2020年1月20日发票一张，发票背面记载有宋玉恩主治医师殷会咏证明，因宋玉恩伤情需要院外购药，以上药物共计花费1973.9元；提交2020年8月21日濮阳市人民医院148元个人账户消费凭证一张，提交2020年8月17日转账凭证截图一张，宋玉恩向江西省人民医院转账480元。宋玉恩提交濮阳富邦劳务信息咨询服务有限公司营业执照一份、返聘协议书一份、工资单一份，证明宋玉恩自2016年在该公司后勤部工作，自2018年开始每月工资为2000元。经当事人申请，原审法院依法委托，2020年8月25日，江西求实司法鉴定中心对被鉴定人宋玉恩的伤残等级，做出赣求司［2020］医鉴字第08106号鉴定意见书，被鉴定人宋玉恩颅脑损伤伤残等级评定为十级。宋玉恩提交四份鹤壁东转武汉至南昌西的往返高铁票，共计款3240元；提交2020年8月15日至2020年8月18日南昌出租车发票十张，计款358.1元；提交南昌度美酒店管理有限公司2020年8月20日发票两张，计款1104元。一审法院认为，本次交通事故经濮阳县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定朱宁园负事故主要责任，宋玉恩负事故次要责任，不违反法律规定，予以采信。宋玉恩因本次交通事故产生的损失应当由实际侵权人朱宁园依法承担赔偿责任。朱宁园驾驶的豫Ｊ×××**小型轿车在平安财险濮阳中心支公司投保有交强险、商业三者险，宋玉恩损失首先应当由平安财险濮阳中心支公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，交强险不足部分按照朱宁园承担事故责任在商业三者险限额内承担80％的赔偿责任。宋玉恩诉求损失，认定如下：诉求医疗费62780.87元，依据不足，宋玉恩提交有濮阳县人民医院、濮阳市人民医院医疗费发票60178.97元，提交院外购药发票1973.9元，结合宋玉恩伤情及主治医师证明，依法予以确认，提交2020年8月21日濮阳市人民医院148元个人账户消费凭证及2020年8月17日江西省人民医院480元转账凭证截图，无正式发票，不能证明与本次事故有因果关系，依法不予确认，以上医疗费共计62152.87元；诉求住院伙食补助费5100元、营养费2040元，依据不足，宋玉恩提交病例显示2020年1月21日之后至2020年3月2日，长期医嘱及临时医嘱均未显示治疗情况，应予以扣除，宋玉恩住院时间应按照62天计算，故住院伙食补助费应为3100元（62天×50元／天），营养费应为1240元（62天×20元／天）；宋玉恩诉求护理费依据2019年河南省居民服务业标准诉求45677元／年计算，结合长期医嘱，诉求护理费应为15142.24元（45677元／年÷365天×59天×2人＋45677元／年÷365天×3天）；诉求误工费12800元，宋玉恩虽已超过法定退休年龄，但宋玉恩提交证据显示其在事故发生前在富邦劳务信息咨询服务有限公司从事后厨工作，仍存在误工费2000元／月，结合宋玉恩鉴定时间，诉求误工费原审法院依法予以确认；诉求交通费4409.6元，住院期间交通费按照62天计算，应为1240元（62天×20元／天），宋玉恩主张去江西鉴定交通费2369.6元，诉求过高，不符合法律规定，应参照官网公布鹤壁至南昌火车票硬卧价格232.5元／人计算2人次往返交通费，为930元，濮阳至鹤壁往返交通费酌定为120元（30元×2人×2次），宋玉恩提交出租费发票计款358.1元，结合宋玉恩鉴定情况，酌定200元，以上交通费共计2490元；6.诉求住宿费1104元，诉求过高，按照2019年财政部印发的《中央和国家机关工作人员赴地方差旅住宿费标准明细表》，酌定住宿费700元（350元／天×2天）；7.诉求鉴定费2160元，提交有鉴定费发票，与鉴定报告相印证，依法予以确认；8.诉求残疾赔偿金58141.65元（34200.97元／年×17年×10％），宋玉恩按照河南省2019年城镇人均可支配收入标准34200.97元／年计算，结合宋玉恩年龄及伤残级别，依法予以确认；9.诉求精神抚慰金5000元，结合宋玉恩伤残级别及事故责任，依法予以确认，优先在交强险死亡伤残限额内予以赔付；宋玉恩诉求按照180000元交强险限额进行赔偿，无相关依据，依法不予支持；宋玉恩以上医疗费、住院伙食补助费、营养费计款66492.87元（62152.87元＋3100元＋1240元）；平安财险濮阳中心支公司已在交强险医疗费分项限额内赔偿宋玉恩10000元，不足部分56492.87元，由平安财险濮阳中心支公司在商业三者险限额内按照朱宁园承担事故责任比例承担80％的责任，即应承担45194.3元；宋玉恩以上护理费、误工费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计96433.89元（15142.24元＋12800元＋2490元＋700元＋58141.65元＋5000元＋2160元），由平安财险濮阳中心支公司在交强险死亡伤残限额内承担赔偿责任，以上平安财险濮阳中心支公司共计应赔偿宋玉恩141628.19元（45194.3元＋96433.89元）。案经调解无果，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关法律、法规之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于判决生效后十日内赔偿宋玉恩医疗费、伤残赔偿金等共计141628.19元；二、驳回宋玉恩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1837元，由宋玉恩负担188元，由朱宁园负担1649元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。宋玉恩提交濮阳市向日葵文化传媒有限公司出具的证明一份，证明内容：宋玉恩在该公司做保洁工作，仅需早上工作，其余时间自由支配。证明目的：宋玉恩在濮阳市向日葵文化传媒有限公司做保洁属于小时工，单位不予出具工资表等务工证明，其主要是在濮阳富邦劳务信息咨询服务有限公司做后勤工作，应支持其误工损失。平安财险濮阳中心支公司质证认为，宋玉恩并未提供濮阳市向日葵文化传媒有限公司的营业执照，不能确认是否系单位负责人签字。证据内容不显示宋玉恩从事保洁时间，且与之前向平安财险濮阳中心支公司陈述不一致，证据存在矛盾，不应支持其误工费。朱宁园质证认为，该证据符合事实，能够证明其存在误工损失，如不能确定标准，应按照居民服务行业标准计算误工。本院经审查认为，宋玉恩仅提供的一份证明不足以认定其在濮阳市向日葵文化传媒有限公司务工，其亦并未主张因在濮阳市向日葵文化传媒有限公司务工造成的损失，本院对该证明不予认定。对当事人二审争议的其他事实，本院与原审查明的事实一致。本院认为，本案事故系朱宁园驾驶豫Ｊ×××**小型轿车与宋玉恩骑行的电动两轮车相撞，造成两车损坏与宋玉恩受伤的道路交通事故。濮阳县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定朱宁园承担本次事故主要责任，宋玉恩承担本次事故次要责任；豫Ｊ×××**号小型轿车在平安财险濮阳中心支公司投有交强险和50万元商业三者险，事故发生在保险期间。一审法院根据法律规定和保险合同约定，结合宋玉恩因本次事故造成的实际损失，认定平安财险濮阳中心支公司在保险限额内承担赔偿责任，并无不当。关于平安财险濮阳中心支公司上诉称不应支持宋玉恩误工费，宋玉恩在二审提交的证明虽无法认定其在濮阳市向日葵文化传媒有限公司务工，但根据原审提交的濮阳富邦劳务信息咨询服务有限公司的营业执照、返聘协议和工资单，能够证明其确实存在劳动收入，确因本次事故造成实际损失，其误工损失应予支持，本院对平安财险濮阳中心支公司的主张不予采纳。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费120元，由中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二〇年十二月十六日书记员  边鹏羽