福建省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽刑终226号 原公诉机关龙岩市人民检察院。 上诉人（原审被告人）董小勇，男，1993年2月12日出生于福建省长汀县，汉族，小学文化，无业，住长汀县。因本案于2019年9月13日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人沈林兴，北京市一法律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）俞如锋，曾用名俞松松，男，1989年5月10日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，住长汀县。因本案于2019年9月19日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于长汀县看守所。 辩护人戴求忠、吴春华，福建古进律师事务所律师。 龙岩市中级人民法院审理龙岩市人民检察院指控原审被告人董小勇犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人俞如锋犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月26日作出（2020）闽08刑初11号刑事判决。原审被告人董小勇、俞如锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人董小勇、俞如锋，审阅上诉状和辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年12月初，被告人董小勇与同案犯许小建（已判刑）、同案人曾兴汀（在逃）约定合伙出资在福建省长汀县购买毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”）转卖到外地牟利，并由董小勇联系被告人俞如锋购买氯胺酮，由曾兴汀联系毒品买家。同年12月6日，由董小勇出资45万元，许小建出资10万元，曾兴汀共同出资，共计约90万元通过俞如锋向他人购买10千克氯胺酮，曾兴汀还邀集同案犯曾兴桥（已判刑）帮忙运送。当晚，董小勇、俞如锋、曾兴汀、曾兴桥在长汀县××董小勇的租住处商量购买氯胺酮事宜。次日傍晚6时30分许，董小勇通过俞如锋购得一袋氯胺酮带回租住处与许小建、曾兴桥、曾兴汀共同验货，之后曾兴桥将氯胺酮提到其驾驶的“闽ＤＮ××××”牌号凯迪拉克轿车上，后由许小建驾驶“京Ｑ2××××”牌号奔驰轿车载着董小勇、曾兴汀在前方探路往江西方向行驶，曾兴桥驾驶凯迪拉克轿车随后跟行。途经长汀县古城派出所门口路段时，董小勇、许小建、曾兴汀发现有警察设卡，即加速冲卡逃逸，曾兴桥被当场抓获，公安人员在“闽ＤＮ××××”牌号凯迪拉克轿车内查获疑似毒品10.0179千克及现金4.68万元、手机两部，在曾兴桥身上查扣现金0.15万元及邮政储蓄银行卡一张。经鉴定，查获的疑似毒品检出氯胺酮成分，含量为35.0%。董小勇于2019年9月12日在缅甸被当地警察抓获，同月14日由长汀县公安局民警带回审查；俞如锋于2019年9月19日主动到长汀县公安局投案。 原判认定上述事实的证据有：现场查扣的毒品、作案用的手机、车辆等（在许小建案中处理），受案登记表、立案决定书，拘留证、逮捕证，（2019）闽08刑初16号刑事判决书，董小勇、俞如锋、许小建、曾兴桥四人手机2018年12月通话记录，京Ｑ2××××、闽ＤＮ××××二车的卡口记录，《视频说明》《情况说明》，证人董某、李某1、陈某、李某2、丘某证言，同案犯许小建、曾兴桥和被告人董小勇、俞如锋供述与辩解，董小勇、俞如锋吸毒尿液现场检测报告书、龙岩市公安局物证鉴定所（岩公鉴［2018］626号）《鉴定书》，对曾兴桥及其闽ＤＮ××××的凯迪拉克小车进行的检查笔录、检查照片、称重说明、称重照片、扣押决定书、扣押清单，对董小勇随身物品扣押决定书、扣押清单，董小勇、俞如锋、丘某、许小建、曾兴桥、李某2辨认笔录，监控视频光盘2张、视频说明、同步录音录像光盘9张，抓捕经过、移交书、抓获经过、到案经过，董小勇、俞如锋身份信息表、有无违法犯罪经历证明表、行政处罚决定书等。 原判认为，被告人董小勇、俞如锋伙同许小建、曾兴桥、曾兴汀违反国家禁毒法规，明知是毒品而贩卖、运输氯胺酮10.0179千克，其行为分别已构成贩卖、运输毒品罪和贩卖毒品罪，且属贩卖、运输毒品数量大。在共同犯罪中，董小勇不仅出资，还全程参与贩卖、运输，俞如锋不仅介绍毒品货源，还全程参与长汀县境内的毒品交易，均系主犯。俞如锋主动投案，到案后如实供认主要犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。依法作出判决：一、被告人董小勇犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人俞如锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十五万元。 上诉人董小勇及其辩护人诉辩称，原判认定董小勇出资45万元参与贩卖、运输毒品的证据不足，原判量刑偏重。 上诉人俞如锋及其辩护人诉辩称，俞如锋在本案贩卖毒品中仅起介绍作用，原判量刑偏重。 经审理查明，原判认定原审被告人董小勇贩卖、运输毒品犯罪、原审被告人俞如锋贩卖毒品犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判认定本案事实的相关证据均经一审庭审举证、质证，并在一审判决书中逐项列明，本院予以确认。 上诉人董小勇及其辩护人诉辩称，原判认定董小勇出资45万元参与贩卖、运输毒品的证据不足。经查，上诉人董小勇归案后对其出资45万元参与贩卖、运输毒品的事实供认不讳，得到同案犯许小建、曾兴桥、同案人俞如锋供述、证人李某2证言、董小勇抱着毒品回到住处的视频和截图等证据印证，足以认定其出资45万元参与贩卖、运输毒品的事实，故该诉辩意见不能成立。 上诉人俞如锋及其辩护人诉辩称，俞如锋在本案贩卖毒品中仅起介绍作用。经查，在案证据证实，上诉人俞如锋不仅介绍毒品货源，而且参与长汀县境内的毒品交易，故该诉辩意见不能成立。 本院认为，上诉人董小勇、俞如锋伙同许小建、曾兴桥、曾兴汀违反国家禁毒法规，明知是毒品而贩卖、运输氯胺酮10.0179千克，其行为分别构成贩卖、运输毒品罪和贩卖毒品罪，且属贩卖、运输其他毒品数量大。在共同犯罪中，董小勇、俞如锋均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。俞如锋有自首情节，可以从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。董小勇、俞如锋及其辩护人的诉辩意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  邱宝建 审判员  何文燕 审判员  林学侃 二〇二〇年十二月十七日 书记员  李政钦 附：有关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 窗体底端 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。