浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初7248号 原告：费红军，男，1963年8月15日出生，汉族，住河南省夏邑县。 委托诉讼代理人：盛立贞，上海锦名律师事务所律师。 被告：浙江欧飞新材料集团有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区杭州湾上虞经济技术开发区，统一社会信用代码91330604MA29E9KL9D。 法定代表人：严伟民，执行董事。 委托诉讼代理人：杨雪莹，北京盈科（绍兴）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵明阳，公司员工。 原告费红军与被告浙江欧飞新材料集团有限公司（以下简称欧飞公司）合同纠纷一案，本院于2020年10月26日立案后，依法适用简易程序审理。原告费红军及其委托诉讼代理人盛立贞、被告欧飞公司委托诉讼代理人杨雪莹、赵明阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告签订的代理合同无效；2.判令被告退还给原告代理费258000元；3.判令被告支付原告漏水维修费9268元；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2018年11月3日在网上看到被告发的产品广告，遂联系被告，通过与被告公司顾问赵金微信沟通，决定于2018年12月25日前往公司实地考察，考察当日在被告公司秦辉经理接待下，双方签订建房协议，并缴纳58000元作为定金，合同中注明一年后无条件退回给原告，当日原告现场支付被告2万元，12月29号又汇款38000元，自此自建房定金全部交清。2019年1月，被告指派工作人员前往原告指定建房处测量，2月确定图纸及金额352708元，3月份原告全额付清。2019年7月2日，自建房（毛坯）组装完工。2019年5月5日，原告联系被告经理秦辉商议区域代理事宜，被告要求原告额外支付20万元，加上自建房定金总计258000元区域代理定金，并承诺签约后赠送建筑面积为100平方米的集成别墅系列产品，原告于2019年5月7日向被告汇款20万元，自此代理商定金付清。被告收到该款项后，要求把建房协议寄回，重新签订一份代理商合同。原告寄回后，被告未让原告审议新的代理商合同内容，也未让原告进行签字。致使原告认为同建房合同应该一致，合同到期时定金自动退回。原告后在使用期间发现三楼阳台有漏水情况，经联系被告商议，被告同意支付因防水维修产生款项共计9268元，至今未支付。后期被告也一直未按承诺赠送100平方米的集成别墅系列产品，故起诉。 被告欧飞公司辩称：双方之间的区域代理合同成立并生效，不存在合同无效的情形。区域代理合同是双方于2019年5月7日以口头形式签订的，就区域代理合同主要条款双方达成一致，原告支付了区域代理定金，被告接受了其作为河南省商丘市夏邑县区域代理的申请，故双方的区域代理合同成立并生效，不存在无效的理由。根据2018年12月25日签订的《建房协议》，被告向原告供货、提供技术指导等，且双方同意将《建房协议》中的58000元定金转为区域代理定金，相当于被告已经将《建房协议》中的定金返还给原告。2019年7月2日，建房组装完成后双方关于《建房协议》中的事项已经履行完毕。原告于2019年5月向被告提出做区域代理，根据起诉状表述，原告应当知道做区域代理需要交纳定金258000元，自此原告缴纳区域代理费用，被告接受其作为河南省商丘市夏邑县的代理，双方已履行本合同的主要义务，故该合同成立并生效。 关于秦辉在合同上代签字的确是事实，但这是经过原告授权的。被告工作人员于2019年5月11日已将代理合同送达给原告，原告对合同条款应当知晓，即便原告主张其事前不清楚合同条款，认为合同无效，原告起诉时也超过了一年除斥期间。代理商合同是指独立营业的民事主体与另一个商人之间达成的，由前者受后者的委托，在一定的处所或者区域内，以后者的名义从事买卖等经营活动，由后者向前者支付报酬的合同。从善良朴素人的角度，也能想到区域代理占有该区域市场的资源，在该区域内有向被代理人低价进货，赚取商业利益的机会，那么势必需要为此付出一定的成本，由于原告未有效利用该资源，签订合同后未向被告进货，那么这个机会成本也就变成了经营成本，这就是原告应当承担的经营风险。反过来讲，若被告将区域代理授权给代理商，又不收取任何费用，那么代理商销售的动力就不足，厂家和代理商都无法取得收益，最终就会无法生存。合同有效的情况下，原告自己也认可258000元是属于区域代理的定金，定金是用来保证区域代理合同履行的，无论原告是否想要继续做代理被告都是不用返还的。双方最初谈的是《建房协议》，后来原告主动要求做代理，故签订《代理合同》，整个过程被告没有隐瞒事实，原告在协商过程中也未要求审核合同，达成协议后，合同马上寄给了原告，并非像原告所说未让其审核合同、未让其进行签字，有一种故意隐瞒的感觉。轻钢别墅行业的信誉的确参差不齐，就本地区而言，上虞法院也审理过不少做轻钢别墅的其他公司的案件，其中不乏有欺骗代理商的行为，但被告始终秉承着诚信经营的理念，不断规范合同的销售经营模式，努力做到让公司良性发展。收到本案诉讼材料后，被告严肃对待，认真自查自纠，虽工作人员未严格按照公司规定签订合同，但也是基于双方信任的基础上产生的纠纷，并不存在恶意欺骗的恶劣行为，也希望法院公正裁决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对于当事人提供的证据：原合同书1份、新合同书（区域代理）1份、收据2份、网上银行电子回单6份、农业银行超级柜台客户回执1份、决算单1份、购买装修材料清单2份、微信聊天记录1份（费红军与秦辉商量代理事宜）、快递记录1份，本院予以确认，并在卷佐证。对于原告提供微信聊天记录1份（关于维修款），本院认为该份聊天记录系双方协商过程形成，但双方事后并未达成一致，故仅凭该证据不足以认定原告漏水维修费用。对于被告提供的通话录音，本院认为该证据不足以达到其证明目的，同时也反映了被告在将新合同书邮寄给原告前，并未告知原告新合同的内容。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月左右，原告费红军因有建房需求，与被告欧飞公司（曾用名：浙江欧飞新材料有限公司）联系磋商。2018年12月25日，双方签订合同书一份，内容包括：“甲方（欧飞公司）拥有【雅适居】集成别墅·全屋整装环保装饰系列产品的所有权。乙方（费红军）自愿加入【雅适居】集成别墅·全屋整装环保装饰系列产品的销售网络，乙方的销售（自建）区域是河南省商丘市夏邑县，乙方只能在所辖区域内开展相关业务，不能以任何形式跨区经营销售。合同履行期自2018年12月31日起至2019年12月30日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同。乙方须在期满前30个工作日内向甲方申请续签，续签合同无任何费用。首批货款定金：乙方向甲方支付的首批货款定金为人民币58000元整。此款作为乙方取得甲方【雅适居】系列产品销售资格的必要条件；乙方取得相对应市场销售资格后，须接受甲方的市场布局与管理，同时按合同约定享受进货返利并接受相关服务。上述首批货款定金在本合同签订时一次性支付。甲方在收到合同全款后，履行本合同约定的相应义务。首批货款定金的唯一返还方式：乙方在合同履行期内，享受公司出厂价进货，除第一套自建房外，二次进货按每累计进货10万元返还1万元，直至乙方的首批货款定金返完即止。若乙方停止补进货物或在合同履行期满后，乙方未能与甲方达成续签合同的，该项奖励终止”。以上合同内容除销售区域、履行期限、金额外，均为打印字体。合同书另有以下手写内容：“二次进货可直接抵扣金额货款定金。如因市场或乙方自身原因，除第一套自建房外，在合同期内无任何销售业绩，甲方无条件予以退还乙方全额货款定金”。 上述合同签订后，原告于2018年12月25日向被告支付2万元，2018年12月29日向被告支付38000元，以上合计58000元为上述合同约定的首批货款定金。 后原告多次应被告要求付款：于2019年3月1日向被告支付3万元，于2019年3月2日向被告支付10万元，于2019年3月25日向被告支付215143元，于2019年3月26日向被告支付7565元。根据被告于2019年3月25日出具的决算单以及当事人庭审陈述，可以认定上述合计352708元款项为原告支付的建房款（毛坯）。 2019年5月左右，原告向被告表达了作区域代理的意向，并应被告要求于5月7日分两笔共向被告汇款20万元，作为补交的区域代理费。被告要求原告将原先签订的合同书寄回，重新签订合同。原告于2019年5月6日左右将原合同书寄回，被告于2019年5月9日向原告邮寄新合同书（区域代理合同），原告于2019年5月11日签收。 新合同书约定内容包括：“甲方（欧飞公司）拥有【雅适居】集成别墅·全屋整装环保装饰系列产品的所有权。乙方（费红军）自愿加入【雅适居】集成别墅·全屋整装环保装饰系列产品的销售网络，乙方的代理区域是河南省商丘市夏邑县，乙方只能在所辖区域内开展相关业务，不能以任何形式跨区经营销售。合同履行期自2018年12月31日起至2019年12月30日止。合同期满后，双方无违约行为，可继续签订合同。乙方须在期满前30个工作日内向甲方申请续签，续签合同无任何费用。首批货款定金：乙方向甲方支付的首批货款定金为人民币258000元整。此款作为乙方取得甲方【雅适居】系列产品代理资格的必要条件；乙方取得相对应市场代理资格后，须接受甲方的市场布局与管理，同时按合同约定享受进货返利并接受相关服务。首批赠送：乙方向甲方支付首批货款定金后，甲方向乙方提供建筑面积100平方米的集成别墅系列产品。上述首批货款定金在本合同签订时一次性支付。甲方在收到合同全款后，履行本合同约定的相应义务。首批货款定金的唯一返还方式：乙方在合同履行期内，在甲方处进货按出厂价8.5折，按此比例返还乙方的首批货款定金，返还完为止。乙方首批货款定金返完后，甲方给予乙方的进货奖励按价格表执行。若乙方停止补进货物或在合同履行期满后，乙方未能与甲方达成续签合同的，该项返点及奖励终止”。该合同书中未涉及原合同约定的“如因市场或乙方自身原因，除第一套自建房外，在合同期内无任何销售业绩，甲方无条件予以退还乙方全额货款定金”事项。被告向原告发送新合同书前，并未告知原告新合同内容，原告亦未在新合同书上签字，新合同书上乙方签字位置“费红军”三字系被告单位工作人员所签。该份合同约定的首批货款定金258000元组成为原告签订原合同时缴纳的首批货款定金58000元加上原告于2019年5月7日向被告支付的共计20万元汇款。 后原告于2019年6月24日向被告购买装修自建房客厅、卧室、过道等内饰材料，被告给的报价为出厂价122888.98元，折扣价（8.5折）为104455.63元。原告于2019年6月24日向被告支付5万元，2019年7月9日向被告支付54455元，享受的优惠金额为18433.98元（122888.98元－104455元）。2019年7月2日，原告自建房（毛坯）完工。 2019年8月8日，原告向被告购买装修自建房的厨房、卫生间等内饰材料，上述装修材料被告给的报价为出厂价9921.76元，折扣价（8.5折）为8433.5元。原告于2019年8月10日向被告支付8433元，享受的优惠金额为1488.76元（9921.76元－8433元）。 本院认为：根据《中华人民共和国合同法》相关规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案原告费红军并未在被告欧飞公司邮寄的新合同书上签字，新合同书上“费红军”系被告工作人员所签，原告收到新合同书后并未认可其内容；两份合同书均为被告提供的格式合同，新旧合同书约定的首批货款定金差价20万元，原告是在收到新合同书前支付，原告收到新合同书前仅知道首批货款定金数额，其余内容由于被告未履行告知义务，原告并不知情；原合同书中关于退还首批货款定金的约定属于合同中约定的重大事项，新合同书中并无相关约定，被告并未在邮寄新合同书前将合同变更的重大事项告知原告，有违诚信原则；原告向被告购买自建房装修材料应当认定为自建房屋事项的延伸，并非实施新合同书中约定的区域代理行为。综合考虑上述事实，本院认定关于新合同书的内容，原告与被告意思表示并未达成一致，双方之间的区域代理合同并未成立，且被告在缔约过程中存在明显过错。故本案区域代理合同无须确认无效，双方争议的258000元款项中58000元应按原合同约定进行结算。按照原合同约定，原告购买装修材料无法享受出厂价八五折优惠，剩余的首批货款定金应当退还，故该部分款项被告应退还原告38077.26元（58000元－18433.98元－1488.76元）。另根据《中华人民共和国民法总则》相关规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。本案原告与被告之间关于区域代理的合同并未成立，被告收取原告补交的首批货款定金20万元缺乏依据，现原告主张被告返还该笔款项符合法律规定，应当予以支持。即被告应当返还原告的款项为238077.26元（38077.26元＋20万元）。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告支付漏水维修费，未提供有力证据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《中华人民共和国合同法》第三十二条之规定，判决如下： 一、被告浙江欧飞新材料集团有限公司应返还原告费红军人民币238077.26元，限于本判决生效之日起五日内履行。 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费5309元，减半收取2655元，由原告费红军负担150元，被告浙江欧飞新材料集团有限公司负担2505元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员 屈继伟 二〇二〇年十二月十一日 法官助理 屠晨晖 书 记 员 潘瑜青 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十二条因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。 《中华人民共和国合同法》 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。