上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终10525号上诉人(原审原告)：顾静，女，1975年6月4日出生，汉族，住上海市静安区。被上诉人(原审被告)：上海巴黎三城眼镜有限公司，上海市嘉定区马陆镇宝安公路XXX号XXX幢XXX楼XXX区XXX室。法定代表人：棚田真文，执行董事。上诉人顾静因与被上诉人上海巴黎三城眼镜有限公司(以下简称“上海巴黎三城”)劳动合同纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2019)沪0107民初14714号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。顾静上诉请求：1．撤销一审判决；2．上海巴黎三城支付顾静2017年1月1日至2019年2月28日期间的平时超时加班工资人民币5118元(以下币种均为人民币)；3．上海巴黎三城支付顾静2017年1月1日至2019年2月28日期间的法定节假日加班工资差额9944元；4．上海巴黎三城支付顾静2018年10月1日至2019年3月31日期间病假工资差额20，306元。事实与理由：1．一审法院计算顾静平时、法定节假日加班费有误。顾静在职期间，其月平均工资为8303元，平时、法定节假日加班工资应按此标准计算。因顾静实行的是综合计算工时制，其每月存在延时加班，2017年1月至2019年2月期间有71.5小时加班，上海巴黎三城应支付延时加班费。法定节假日加班费应按其月工资8303元计算。2．一审法院计算病假工资有误。顾静病假前月工资8303元，其病假后应按该工资数额补足2018年10月1日至2019年3月31日间病假工资差额。上海巴黎三城未作答辩。顾静向一审法院起诉请求：上海巴黎三城支付顾静1.2017年1月1日至2019年2月28日期间平时超时加班工资5118元；2.2017年1月1日至2019年2月28日期间法定节假日加班工资差额9944元；3.2018年10月1日至2019年3月31日期间病假工资差额20，306元。一审法院认定事实：顾静于1995年3月入职上海巴黎三城，2015年3月1日起签订了无固定期限劳动合同。约定“顾静为商店高级管理人员，实行不定时工时制，月工资为2610元，上海巴黎三城安排顾静延长工作时间或者在休息日、法定节假日工作的，应依法安排顾静补休或支付相应工资报酬。上海巴黎三城支付顾静加班加点工资，以月工资2610元为基数计算；计算基数低于本地最低工资标准时，按本地最低工资标准计算。”后顾静的工资调整至每月2810元。2018年10月11日起，顾静因腰椎间盘突出症开始休病假，该月顾静出勤5天，2018年11月及12月各出勤3天，2019年1月全勤，2019年2月、3月、4月未上班。顾静于2019年4月2日向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因对仲裁裁决结果不服，诉至法院。仲裁裁决作出后，上海巴黎三城按裁决内容向顾静履行了2018年10月1日至2019年3月31日期间病假工资差额3627元。一审法院另查明，上海巴黎三城提供2017年度宝山万达门店考勤累计及年休情况确认书，顾静对其签字予以确认。一审法院再查明，上海市嘉定区人力资源和社会保障局出具的嘉定人社工时审(2018)第1517号准予企业实行其他工作时间制度决定书中载明：“……(高级管理人员、外勤人员、高管专职驾驶员)岗位实行不定时工作制。(店长、店员)岗位实行以(月)为周期的综合计算工时工作制……”。顾静在上海巴黎三城申请综合计算工时工作制人员名单中。因双方当事人坚持各自诉辩意见，调解不成。一审法院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。本案中，顾静、上海巴黎三城所签劳动合同中虽约定顾静系公司的高级管理人员，适用不定时工作制，但上海巴黎三城当庭确认顾静实际履行店长职务，对其按店长实施管理。故根据上海市嘉定区人力资源和社会保障局对上海巴黎三城的准予企业实行其他工作时间制度决定内容，顾静应适用综合计算工时工作制。关于顾静的诉请一，根据顾静2017年至2019年期间的门店考勤累计表记载，其2017年、2018年、2019年的工作时间均未超过2000小时／年，顾静对此予以认可，故顾静再主张存在超时加班，缺乏事实依据，不予支持。关于诉请二，上海巴黎三城对于顾静主张的2017年1月至2019年2月期间顾静法定节假日加班工时数为105小时不持异议，但上海巴黎三城认为已按照2810元的基数向顾静支付了该部分加班费，然因该加班费基数与顾静所在岗位正常出勤工资的标准并不相符，予以调整。因此，依据2017年至2019年期间顾静的实际工资收入，经核算，上海巴黎三城需支付顾静2017年1月1日至2019年2月28日期间法定节假日加班工资差额4，782.55元。关于诉请三，根据顾静2018年10月1日至2019年3月31日期间的病假情况，经核算，上海巴黎三城应支付顾静2018年10月1日至2019年3月31日期间病假工资差额9，970.87元，上海巴黎三城在仲裁后已向顾静支付了3627元，故还需支付6，343.87元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款，《职工带薪年休假条例》第五条之规定，一审法院判决如下：一、上海巴黎三城眼镜有限公司于判决书生效之日起十日内支付顾静2017年1月1日至2019年2月28日期间法定节假日加班工资差额4，782.55元；二、上海巴黎三城眼镜有限公司于判决书生效之日起十日内支付顾静2019年3月1日至2019年3月31日期间病假工资差额6，343.87元；三、驳回顾静的其余诉讼请求。本案一审案件受理费10元，由上海巴黎三城眼镜有限公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于加班工资计算的工资数额确定。顾静与上海巴黎三城签订的劳动合同中虽约定每月工资2610元，然上海巴黎三城在每月实际支付工资时超过劳动合同约定的工资数额，故劳动合同约定的月工资标准不能作为加班工资计算基数。根据顾静提供的工资明细，其每月工资除基本工资、业务工资、全勤奖等外，还有奖金。奖金是企业根据其经营状况予以发放，奖金数额并不固定，具有浮动性。根据工资支付办法相关规定，在双方劳动合同约定工资与实际支付工资不符的情况下，应按劳动者正常出勤月的工资70％计算加班工资。顾静要求按其月工资8303元计算加班工资，不具有合理性，本院不予采纳。经相关部门批准顾静虽实行综合工时制，然根据上海巴黎三城提供的证据，顾静对2017年加班时间已作了结清确认。根据顾静2018年考勤记录显示其全年出勤时间低于规定工作时间，而双方就超时加班之后可予休息的方式已实际履行一年有余，故其要求上海巴黎三城支付延时加班工资，本院不予支持。双方对顾静2017年1月至2019年2月期间法定节假日加班时间予以认可，上海巴黎三城已按每月2810元标准发放顾静该期间的加班工资，对未足额支付部分应予补足，加班工资基数亦应按上述规定予以确定，一审法院就此所作的判决亦无不妥。二、关于病假工资差额问题。顾静于2018年10月起病假，其病假工资应按其正常出勤月工资70％计发，一审法院按此判决补足病假差额并无不当。顾静要求按月工资8303元补足病假工资差额，本院不予支持。综上所述，顾静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人顾静负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 皓审 判 员  陈 樱审 判 员  姜 婷二〇二〇年十二月二十八日法官助理  莫敏磊书 记 员  莫敏磊附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……