安徽省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖刑终256号 原公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）邬岭，男，汉族，1986年1月21日出生于安徽省萧县，小学文化，无业，住萧县。曾因吸毒于2019年被临泉县公安局行政处罚。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月24日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，2020年1月22日被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 辩护人齐天，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 辩护人程韵娇，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 阜阳市中级人民法院审理阜阳市人民检察院指控被告人邬岭犯贩卖、运输毒品罪一案，于2020年11月10日作出（2020）皖12刑初94号刑事判决。宣判后，邬岭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年8月，被告人邬岭与董志峰（已判刑）计议购买甲基苯丙胺（冰毒）进行贩卖，由董志峰联系房立超（已判刑）购买，房立超联系郭宾宾（已判刑）购买，郭宾宾又联系吴翠芝（已判刑）购买。同年8月底，邬岭同闫宾宾（另案处理）驾车从外市来到临泉县，入住伊斯兰堡大酒店、海潮之星精品酒店（汉庭酒店）、铂雅酒店，准备购买甲基苯丙胺后运往河北省廊坊市进行贩卖。郭宾宾通过房立超向董志峰提供甲基苯丙胺样品进行验货。董志峰验货后同房立超商定以每克170元的价格购买1000克甲基苯丙胺。房立超取得董志峰交付的17万元毒资后，与郭宾宾各自分得5000元现金，郭宾宾将剩余16万元毒资交给吴翠芝。吴翠芝向许艳彬（另案处理）购买1000克甲基苯丙胺，在金贸宾馆交给郭宾宾、房立超。房立超将该毒品交给董志峰，董志峰又将毒品送至邬岭所住酒店交给邬岭，二人发现购得的甲基苯丙胺只有960克左右，且质量不好，欲退货。郭宾宾、房立超与董志峰、邬岭等人在金贸宾馆附近见面协商，房立超、郭宾宾以之前已提供样品试货为由不同意退货。后经过商议，邬岭、董志峰决定以每克180元的价格再购买500克质量好的甲基苯丙胺，掺在已购买的960克甲基苯丙胺中出售。邬岭交给董志峰9万元毒资，董志峰通过房立超、郭宾宾、吴翠芝、许艳彬又购买了500克甲基苯丙胺，加上之前少给的40克，共得540克甲基苯丙胺。董志峰将该毒品交给邬岭，邬岭检验发现质量不好，要求退货。后经协商，该540克冰毒被退回。2018年9月7日、8日，吴翠芝分两次将9万元毒资退至房立超妻子刘某的邮政储蓄银行账户，房立超取出8.5万元退给董志峰，董志峰将8.5万元退给邬岭。 上述事实，有下列证据证明： 1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过、临时羁押材料载明本案的侦查、管辖及邬岭被抓获归案的情况。 2.手机通话记录载明：2018年8月30日至同年10月23日，董志峰与邬岭、房立超、郭宾宾多次通话联系。 3.旅馆业治安管理信息记录载明：2018年8月31日至9月3日、2018年9月3日，邬岭分别在临泉县海潮之星精品酒店（汉庭酒店）、铂雅酒店登记住宿。2018年8月31日至9月3日、8月29日至9月11日，闫宾宾分别在临泉县海潮之星精品酒店（汉庭酒店）、伊斯兰堡大酒店登记住宿。 4.银行交易明细载明：2018年9月7日，刘某的中国邮政储蓄银行卡（卡号62×××58）汇入8万元，同日该账户在临泉县支行取出8万元。次日，吴翠芝向该银行账户又汇入1万元，该账户后陆续取出1万元。 5.阜阳市中级人民法院（2019)皖12刑初86号刑事判决书载明：2018年8月底，董志峰、邬岭计议向房立超、郭宾宾、吴翠芝购买1500克甲基苯丙胺用于贩卖，以及董志峰、房立超、郭宾宾、吴翠芝因毒品犯罪被判处刑罚的情况。 6.户籍资料及行政处罚决定书载明邬岭的身份信息及曾因吸毒被行政处罚的情况。 7.证人刘某的证言证明：其有一张在临泉县开户的邮政储蓄银行卡，其和房立超都用过，房立超知道密码并经常使用。 8.同案犯董志峰的供述及辨认笔录证明：2018年8月，邬岭让其帮助在临泉县购买冰毒，其联系房立超购买。同年9月初，邬岭和一男子开一辆白色大众轿车到临泉县，住在伊斯兰堡酒店。其和邬岭、房立超、郭宾宾在金贸宾馆旁边的喜梦客茶楼里见面，邬岭和房立超商谈毒品的价格、质量。邬岭回到宾馆后交给其9万元用于购买冰毒，其把钱交给房立超。第二天上午，房立超在金贸宾馆给其一块用白色塑料袋装着的毒品，其将毒品送到铂雅宾馆交给邬岭。几个小时后，邬岭打电话说毒品是假的，要退货。其告诉房立超，拿着邬岭给其的毒品到金贸宾馆楼下找到房立超和郭宾宾，将毒品退给房立超。两天后，房立超带其到邮政储蓄银行取钱，交给其8.5万元。后其将该8.5万元交给了邬岭。邬岭不吸毒，其帮邬岭介绍购买冰毒，他会给其好处费。经混杂辨认，其辨认出出资让其购买冰毒的“小五”即邬岭。 9.同案犯房立超的供述及辨认笔录证明：2018年8月，董志峰联系其购买1000克冰毒。其联系郭宾宾购买，并商定价格是每克160元，后其告诉董志峰价格是每克170元。董志峰在金贸宾馆楼下给其16万元或17万元现金。其到郭宾宾家，当时吴翠芝也在，其和郭宾宾拿出其中的1万元，各分了5000元，剩下的钱交给吴翠芝。次日，吴翠芝在金贸宾馆将1000克冰毒交给其和郭宾宾。交货前，郭宾宾拿了不到一克的冰毒，作为样品交给董志峰试货，后董志峰确定要这1000克冰毒。其在金贸宾馆将1000克冰毒交给董志峰，后来董志峰说毒品不到1000克，少了三四十克。过了一两天，董志峰又讲这一条子货质量不行，要退货，其告诉郭宾宾。其和郭宾宾，董志峰和另外两个男子在金贸宾馆楼下的喜梦客茶房见面商谈毒品退货的事情，郭宾宾对董志峰和邬岭讲，试过样品就不能退。后董志峰讲要再买500克好的冰毒掺在一起卖，其同意，并商定价格是每克180元。董志峰在金贸宾馆楼给其9万元，其把钱交给郭宾宾。隔了一天，郭宾宾给其540克冰毒，其中40克是补上次1000克中短缺的，其把毒品交给董志峰。这次的货质量不好，就退货了，其把妻子刘某的邮政银行卡号发给郭宾宾。过了几天，该邮政银行账户先后两次收到退款共计9万元。其取出9万元交给董志峰。谈退货时董志峰让其和郭宾宾跟邬岭谈，董志峰是给邬岭买毒品，邬岭应该是董志峰的老板。经混杂辨认，其辨认董志峰带来与其和郭宾宾谈毒品退货的人即邬岭。 10.同案犯郭宾宾的供述及辨认笔录证明：2018年八九月份，房立超找其购买冰毒，其联系母亲吴翠芝购买。房立超提出要试货，其拿一点样品给他，后方立超说毒品可以。第二天，房立超在其家交给其17万元，价格是每克160元，他说要1000克，多出来的1万元其二人各分了5000元，剩下的16万元交给吴翠芝。过了一两天，吴翠芝在金贸宾馆楼下把一包毒品交给房立超，说只有960克，下次再补40克。过了两天，房立超讲毒品质量不行，下家要退货，其说之前已试过货不能退，房立超说再买500克质量好的，掺在之前买的1000克冰毒里卖，其答应，与方立超谈好价格每克180元。过了二三天，房立超到金贸宾馆交给其9万元，其把钱交给吴翠芝。一周后，吴翠芝在金贸宾馆楼下交给房立超640克冰毒，其中有40克是补上次1000克里少的冰毒，此外还有房立超另购买的100克。当晚，房立超带着他的下家董志峰和其见面，董志峰说毒品质量都不行，要全部退款，房立超说那1000克是试过货的，不能退，要退就退这540克。方立超用手指点了下这540克中的冰毒，说是甜的，是假的。其自己也试吸了这批货，质量确实不行。其联系吴翠芝退货，并把方立超发来的银行卡号发给吴翠芝，吴翠芝向该账户退款8万元。房立超的下家是董志峰，1000克和500克都是董志峰买的。房立超和董志峰都讲过那1000克不好，再买500克好的掺一起卖。要求退货的时候，董志峰带着邬岭一起来的，邬岭应该是董志峰的老板，董志峰在帮邬岭买冰毒，邬岭坚持要换那1000克冰毒。经混杂辨认，其辨认董志峰带来与其和房立超谈毒品退货的人即邬岭。 11.同案犯吴翠芝的供述证明：2018年8月，郭宾宾讲房立超的朋友要冰毒，其联系许艳彬购买。在郭宾宾家里，房立超给其约15万元，用于购买1000克冰毒，房立超和郭宾宾把剩下的1万元分掉了。其花费14万元从许艳彬处购买1000克冰毒，交给房立超。一周后，在金贸宾馆，郭宾宾问其可有好的货，其联系许艳彬购买。郭宾宾说上次买的1000克还少了40克或60克，其告诉了许艳彬，许艳彬说下次补上。三四天后，许艳彬说可以拿货了，谈好要500克，价格每克180元，郭宾宾将房立超给他的82000元交给其，后又通过微信转了8000元，其将钱给许艳彬购得500克冰毒。在金贸宾馆披萨店门口，其将500克冰毒交给房立超，郭宾宾也在场。过了一会，郭宾宾打电话讲毒品是假的，买家要退货，其联系许艳彬退货。许艳彬同意退货，分二次退给其9万元，其将这9万元转到房立超媳妇的邮政储蓄账户上。 12.被告人邬岭的供述证明：其在临泉县通过朋友认识董志峰，董志峰自称可以拿到冰毒，其与董志峰互留电话。2018年8、9月份的一天，其联系董志峰购买冰毒，董志峰称可以买到，其让闫宾宾驾车带其从萧县到临泉县。其交给董志峰5000元，让董志峰帮助买十几克冰毒用于吸食。当天下午，董志峰交给其一小塑料袋冰毒，其发现冰毒质量不好，就没要。几天后，董志峰把5000元还给其。两三天后的一个晚上，董志峰曾带其到临泉县某茶房见过两个男子，这两个男子说话中讲到“把货里掺点假改过来”。其找董志峰购买毒品，但没有买到，也没有见到毒品，其没有贩卖毒品。 原判认为：被告人邬岭的行为构成贩卖、运输毒品罪。邬岭贩卖、运输冰毒1500克，其中540克系未遂，应依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十一条的规定，以贩卖、运输毒品罪判处被告人邬岭无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产三十万元。 邬岭上诉及其辩护人主要提出：原判认定事实不清，证据不足，邬岭的行为不构成贩卖、运输毒品罪，应依法改判。 经审理查明：原判认定上诉人邬岭的毒品犯罪事实已被一审列举的证据证实，所列证据均在一审庭审时经法庭调查程序查证属实；二审期间，上诉人、辩护人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 对邬岭及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：同案犯房立超、郭宾宾到案后分别供认两次向董志峰、邬岭贩卖甲基苯丙胺共计1500克，二人关于毒品交易的时间、地点、价格以及毒品试货、退货等供述的细节能够吻合，与董志峰、吴翠芝的部分供述能够相互印证，且有邬岭的住宿登记、通话记录以及相关人员的银行卡交易明细等证据材料予以辅证，原判据此认定邬岭毒品犯罪事实和适用法律正确，故对邬岭的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予采纳。 本院认为：上诉人邬岭违反国家对毒品的管制规定，贩卖、运输甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。邬岭贩卖、运输甲基苯丙胺1500克，涉案毒品数量大，应依法惩处。对邬岭犯罪未遂甲基苯丙胺540克，可以比照其犯罪既遂部分从宽处罚。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈吉双 审判员  张 徽 审判员  白春子 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理李娜娜 书记员文丽婷 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。