福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终2960号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区。 代表人：黄芳，总经理。 委托诉讼代理人：黄舒旭，福建绩学律师事务所律师。代理权限：特别代理。 被上诉人（原审原告）：梁丽芳，女，1976年4月26日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：徐永柱、朱春金，福建思阳律师事务所律师。代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）：王文新，男，1971年9月3日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称平安财保莆田支公司）因与被上诉人梁丽芳、王文新机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财保莆田支公司的委托诉讼代理人黄舒旭、被上诉人梁丽芳的委托诉讼代理人徐永柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财保莆田支公司上诉请求：撤销原判，依法改判并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、原审法院没有委托鉴定机构对梁丽芳的伤残程度进行重新鉴定违反了法定程序；2、应按重新鉴定的结论认定梁丽芳的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，原判以每天224.34元计算误工费、以每天169．27元计算护理费是错误的。 梁丽芳辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 王文新没有到庭及作出答辩。 梁丽芳向一审法院起诉请求：依法判令王文新、平安财保莆田支公司共同赔偿给其因本案交通事故造成的损失计195586.88元，包括医疗费21514.97元、营养费2200元、住院伙食补助费50元／天×115天＝5750元、误工费224.34元／天×136天＝30510.24元、护理费208.95元／天×90天＝18805.5元、交通费50元／天×115天＝5750元、鉴定费1800元、伤残赔偿金45620元／年×20年×10%＝91240元、精神损害抚慰金6000元、被扶养人生活费45620元／年×5年×10%÷6人＋45620元／年×4.5年×10%÷2人＝14066.17元、残疾器具费950元。事实与理由：2019年12月6日11时30分许，王文新驾驶车牌号为闽ＢＫ××××的小型轿车，沿顶社路由笏石镇大坵双方村往荔港大道方向行驶，至顶社路与顶峰街交叉路口时，变更车道与梁丽芳驾驶的闽ＢＱ××××轻便摩托车相碰撞，致梁丽芳受伤，闽ＢＱ××××轻便摩托车损坏的交通事故。事故发生后，梁丽芳即被送往医院住院治疗115天，花费医疗费21514.97元。经莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）对事故责任作出认定：王文新负全部责任；梁丽芳无责任。2020年4月20日，福建中信司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：评定为十级伤残，误工期为105日、护理期为90日。 经核实，王文新驾驶车牌号为闽ＢＫ××××的小型轿车系其本人所有，且于事故发生前向平安财保莆田支公司投保机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险），事故发生在保险期间内。 一审法院认定事实：2019年12月6日11时30分许，王文新驾驶车牌号为闽ＢＫ××××的小型轿车，沿顶社路由笏石镇大坵双方村往荔港大道方向行驶，至顶社路与顶峰街交叉路口时，变更车道与梁丽芳驾驶的闽ＢＱ××××轻便摩托车相碰撞，致梁丽芳受伤，闽ＢＱ××××轻便摩托车损坏的交通事故。事故发生后，梁丽芳被送往莆田市秀屿区医院住院治疗于2020年3月30日出院，头尾共116天，但从医嘱单看，实际住院天数为34天，花去医疗费18510.97元＋172元＝18682.97元。期间，梁丽芳在莆田协和医院门诊治疗，花去医疗费2121元。出院后，梁丽芳又在莆田盛兴医院门诊治疗，花去医疗费711元，以上共计花去医疗费21514.97元。2019年12月9日，秀屿交警大队作出《道路交通事故认定书》，认定王文新负事故全部责任；梁丽芳无责任。2020年4月20日，福建中信司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定梁丽芳伤残程度属十级伤残，误工期为105日，护理期为90日，并花去鉴定费1800元。2020年5月15日，梁丽芳花去残疾辅助器具费890元。2020年5月26日，梁丽芳诉至法院，要求赔偿其损失。本事故发生后，王文新支付给梁丽芳3000元。案经审理，因双方各持己见，致本案调解无效。 另查明，肇事车辆闽ＢＫ××××小型客车的登记所有人为王文新，本事故发生时由平安财保莆田支公司承保交强险和保额为1000000元的商业险（附不计免赔率险），保险期限分别自2019年5月18日至2020年5月17日和2019年5月9日至2020年5月8日。 以上事实，有当事人提供的《道路交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》、鉴定费收款凭证、证明、户籍信息、机动车行驶证、驾驶证、保险单、入院记录、出院小结、诊断证明书、医疗收费票据及费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审陈述和法庭调查，足以认定。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。梁丽芳的损害系王文新实施的过错行为造成的；王文新应承担因其过错行为致梁丽芳损伤的侵权赔偿责任。梁丽芳系肇事车辆闽ＢＫ××××小型客车交强险和商业险的第三者，故保险人即平安财保莆田支公司负有相应的保险赔偿义务。 关于梁丽芳主张的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据，可确定为21514.97元。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据梁丽芳提供的佳通轮胎公司收入证明等证据，可证实其收入来源于城镇的事实，可参照我省上一年度城镇居民的标准计算，其主张按224.34元/天计算合法有据，可予照准。误工时间根据梁丽芳损伤情况，结合相关医嘱及鉴定意见，可综合确定为90天(含治疗期间)。故此，应认定误工费为224.34元／天×90天＝20190.6元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入可根据梁丽芳家庭户籍，参照我省上年度农业职工平均工资的标准计算。护理期限根据梁丽芳的损伤、治疗情况及鉴定意见，可综合确定为60天。故此，护理费应为169.27元／天·人×60天×1人＝10156.2元。四、住院伙食补助费根据梁丽芳实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，梁丽芳主张50元/天合法有据，可予照准。故此，住院伙食补助费应为50元／天×34天＝1700元。五、营养费根据梁丽芳的损伤和治疗情况，参照医疗机构意见，可酌定2150元。六、交通费系必然支出，梁丽芳虽未提供相关支出凭证，但可结合梁丽芳的就医地点、治疗时间等酌定680元。七、残疾赔偿金应根据梁丽芳的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，应为45620元／年×20年×10％＝91240元。八、梁丽芳因本起事故致十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金6000元。九、梁丽芳主张因鉴定伤残程度、误工期、护理期而支出的鉴定费用1800元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予认定。十、梁丽芳的父母共生育六个子女。梁丽芳的母亲唐爱华（1935年4月4日出生）及儿子郑阳（2006年6月10日出生）系梁丽芳依法应当承担扶养义务的近亲属，二人于梁丽芳定残时年龄分别为85周岁、13周岁又10个月，扶养年限分别为5年、4.17年；唐爱华的扶养人包括梁丽芳在内子女六人，郑阳的扶养人包括父母2人。扶养人的年赔偿总额累计不能超过城镇居民人均消费性支出额（根据扶养人户籍地确定），故满限确定扶养费为30946元/年·人×5年×10%÷6人+30946元/年·人×4.17年×10％÷2人＝9031.07元。十一、梁丽芳主张残疾辅助器具费，并提供发票加以证实，本院可予确认890元，对于另一张发票60元，非其本人名字，法院无法确认。综上，法院核定梁丽芳的损失包括医疗费21514.97元、误工费20190.6元、护理费10156.2元、住院伙食补助费1700元、营养费2150元、交通费680元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、被扶养人生活费9031.07元、残疾辅助器具费890元，合计165352.84元。 根据交强险规定和梁丽芳的损失情况，平安财保莆田支公司应在交强险责任限额范围内先予承担医疗费用赔偿项下（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元、伤残赔偿项下残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费限额110000元，合计120000元。据此，梁丽芳交强险以外的其余损失45352.84元，属于商业第三者责任险的赔偿范畴，应按责论赔。现根据事故责任、双方均系机动车及投保第三者责任险的具体情况，应由平安财保莆田支公司承担上述全部损失即45352.84元。王文新应负责任转由平安财保莆田支公司承担后即不再负赔偿责任。王文新支付给梁丽芳3000元属垫付性质，可从平安财保莆田支公司应付的赔偿款中抵扣。抵扣后，其可另行向平安财保莆田支公司主张权利。综上，平安财保莆田支公司应支付给梁丽芳的赔偿款为120000元＋45352.84元－3000元＝162352.84元。平安财保莆田支公司申请要求对梁丽芳伤残等级进行重新鉴定，其依据不足，不予支持。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，作出判决：一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给梁丽芳因本案交通事故所造成的损失162352.84元（不含王文新垫付款3000元，指定支付方式为汇款至梁丽芳于中国建设银行莆田秀屿支行开设的账户6217××××3092）；二、驳回梁丽芳对中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求；三、驳回梁丽芳对王文新的诉讼请求。案件受理费1328元，减半收取664元，由梁丽芳负担113元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担551元。 二审中，当事人没有提交新证据。当事人对原判认定的事实，除平安财保莆田支公司对伤残等级的鉴定意见有异议外，其他均无异议；对当事人没有异议的事实，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：福建中信司法鉴定所接受梁丽芳的委托，对其伤残程度作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为梁丽芳的伤残程度属十级伤残。平安财保莆田支公司在原审时申请要求对梁丽芳伤残等级进行重新鉴定，但并未提供依据以支持请求，故原审法院不予支持，并不违反相关重新鉴定的程序规定。本院经审查认为，福建中信司法鉴定所及其鉴定人员具有相应的资质，鉴定过程中不存在有违反鉴定程序规定的情形，鉴定依据也与治疗检查结果相符，原判予以采信并无不当。平安财保莆田支公司以原审法院没有委托鉴定机构对梁丽芳的伤残程度进行重新鉴定违反了法定程序的上诉理由，本院不予采纳。 梁丽芳应本院要求提供了福建佳通轮胎有限公司出具的收入证明，证明其在2019年12月、2020年1月、2月的收入为2295.72元、2295.72元、2055.13元，计6646.57元的事实。本院组织当事人进行质证，当事人对证据真实性均无异议，且同意在误工费中予以扣除。本院重新核定梁丽芳的损失包括医疗费21514.97元、误工费13544.03元（20190.6－6646.57）、护理费10156.2元、住院伙食补助费1700元、营养费2150元、交通费680元、残疾赔偿金91240元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、被扶养人生活费9031.07元、残疾辅助器具费890元，合计158706.27元。扣除王文新已垫付给梁丽芳3000元，梁丽芳应获得赔偿款为158706.27元－3000元＝155706.27元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷一案。王文新在本案交通事故中负全部责任，因其过错行为致梁丽芳损伤所造成的经济损失应承担侵权赔偿责任；因王文新所驾驶的肇事车辆闽ＢＫ××××小型客车投保了交强险和商业险，故该赔偿责任应由作为保险人的平安财保莆田支公司承担。原判认定梁丽芳应获得赔偿的项目、标准及金额，除误工费部分因出现新证据予以调整外，是正确的。平安财保莆田支公司对误工费部分的上诉理由，本院予以支持；其他的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2527号民事判决第二、三项，即驳回梁丽芳对中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求；驳回梁丽芳对王文新的诉讼请求； 二、变更莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2527号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给梁丽芳因本案交通事故所造成的损失155706.27元（不含王文新垫付款3000元，指定支付方式为汇款至梁丽芳于中国建设银行莆田秀屿支行开设的账户6217××××3092）。 一审案件受理费1328元，减半收取664元，由梁丽芳负担124元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担540元。二审案件受理费551元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担447元，由梁丽芳负担104元。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年十二月二十二日 书记员  林毅青 附：本案二审适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。