河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终6384号上诉人(原审被告)：朱晓阳,女，2001年9月18日出生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：岳建洲，河南汉冶律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵庆松,女,1976年10月8日出生，汉族，住河南省桐柏县。委托诉讼代理人：陈帅，河南光法（南阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张珊，河南光法（南阳）律师事务所实习律师。上诉人朱晓阳因与被上诉人赵庆松健康权纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1302民初4117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朱晓阳的委托诉讼代理人岳建洲、被上诉人赵庆松的委托诉讼代理人陈帅、张珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱晓阳上诉请求：1.准予对赵庆松的伤残重新鉴定；2.赵庆松的误工费不能支持。事实和理由：一、赵庆松的伤残鉴定结论有待商榷，一审不支持重新鉴定理由不足。从医院的检查看，××，陈旧性的骨质增生与L2椎体的骨折关联度无法确定，以及本次事故的参与程度也无法确定，这种情形构成伤残在鉴定中是要有非常严谨处理的，需要专家会诊，而鉴定报告署名的三个鉴定人无法判断他们的专业领域，故朱晓阳请求重新鉴定应当准许。本案是轻微交通事故，巨额赔偿对一个农村小姑娘来说，是一个天文数字，全家人对此寝食难安。二、赵庆松有工作单位，且未因该事故扣发工资，其误工费不应支持。赵庆松辩称，伤残鉴定是由一审法院委托鉴定机构作出的，鉴定程序双方都参与了，鉴定合法，结论真实，朱晓阳并未提供相反证据证实该鉴定结论违法，其重新鉴定请求不应支持。赵庆松本次事故构成工伤，依照法律规定，由第三人造成的损害不影响工伤赔偿，赵庆松主张的误工费合法合理。赵庆松向一审法院起诉请求：1.判令朱晓阳赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等共计129069.09元；2.本案诉讼费由朱晓阳承担。一审法院认定事实：2019年11月22日14时，朱晓阳骑电动自行车与赵庆松在油田大庆路发生碰撞，造成赵庆松受伤。2019年11月28日，河南省南阳油田公安局交通管理支队对本次事故作出道路交通事故认定书，认定书载明，当事人朱晓阳负全部责任；当事人赵庆松无责任。赵庆松受伤后在南阳××××医院、南阳市骨科医院就诊，共计住院28天。其伤情经南阳宛衡法医临床司法鉴定所鉴定，为十级伤残，护理期60日、营养期60日、误工期120日。赵庆松姐弟两人、其父亲赵秀权生于1945年7月2日，其母亲张敬敏生于1949年10月19日。赵庆松育有一女孩刘赵阳，出生于2003年3月7日。一审法院认为，本案争议焦点是朱晓阳对赵庆松的损失承担赔偿的具体数额。一、公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，根据南阳油田公安局交通管理支队出具的道路交通事故认定书，能够认定因朱晓阳的过错造成此次交通事故的发生，朱晓阳负全部责任，应当承担全部责任。赵庆松的损失法院确定如下：医疗费，赵庆松提供的医疗费票据属于正式的票据、加盖有收费印章、由病历可以相互印证，可以认定医疗费为11320.42元；误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，赵庆松受到的伤害为压缩性骨折，在南阳油田总医院进行了诊治，法院根据南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，确定误工天数为120天，朱晓阳未举证证明其收入状况信息，法院参照本地区2019年度农、林行业职工平均工资标准计算该项数额为15541.48元（47272元／年÷365天／年×120天），赵庆松诉请该项金额为15405.37元，符合上述情形，法院予以支持。庭审中，朱晓阳辩称赵庆松有工作单位、朱晓阳应提供证据证明其工资收入减少，但朱晓阳并未向法庭提交证据证明其该辩解理由涉及的事实客观存在，朱晓阳应当承担举证不能的法律后果，其该辩解理由法院不予支持。营养费问题，参照司法鉴定意见书提供的鉴定意见，确定为1200元（每天20元、营养期60日）。护理费，根据鉴定意见，住院期间1人护理，按照居民服务行业收入标准计算为7702.68元（46858元／年，护理期60日）。住院伙食补助费按每天50元，住院28天，计算为1400元。精神损害抚慰金的问题，赵庆松伤情为十级伤残，法院酌情确认为5000元。关于残疾赔偿金，根据2019年度河南省城镇居民人均可支配收入及原告受到的伤残情况计算为68401.94元（34200.97元／年×20年×0.1=68401.94元）。庭审中，朱晓阳对伤情鉴定提出重新鉴定申请，但未提供证据初步证实其提出的质疑意见，经审查，赵庆松提供的鉴定报告为法院通过诉前鉴定程序依法委托鉴定机构出具的鉴定文书，可以作为认定案件事实的依据，因此，朱晓阳提出的重新鉴定申请因无充分理由，法院不予准许。被扶养人生活费的问题，本案中，根据2019年度河南省城镇居民人均消费性支出21971.57元／年标准，计算如下，赵庆松父亲年满75岁，计算为5492.89元（21971.57元／年×5年×0.1÷2），母亲年满71岁，计算为9887.21元（21971.57元／年×9年×0.1÷2），孩子年满17岁，计算为1098.58元（21971.57元／年×1年×0.1÷2）。交通费问题，本案按照市内就诊每天20元标准、住院天数28天计算为560元。鉴定费，有正规票据且加盖有财务专用章，法院确认为1300元。综上，赵庆松因本次纠纷人身伤害损失共计128769.09元，根据前述责任划分，朱晓阳应依法承担全部的赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告朱晓阳于判决生效后十日内向原告赵庆松赔偿128769.09元。案件受理费减半收取为1440.69元，由被告朱晓阳负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。赵庆松二审中认可其有固定的工作收入，因本案交通事故扣发工资，单位现已补发。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.朱晓阳要求对赵庆松的伤残进行重新鉴定应否予以支持；2.赵庆松的误工费应否予以支持。朱晓阳骑电动车与赵庆松发生碰撞，造成赵庆松受伤，经交警部门的事故认定书认定，朱晓阳负全部责任，朱晓阳依法应当对赵庆松因事故造成的损害承担赔偿责任。赵庆松因事故造成L2椎体压缩性骨折，经鉴定构成十级伤残，该鉴定结论是由一审法院依法委托鉴定机构作出的，朱晓阳虽提出异议并申请重新鉴定，但所提出的异议理由并不充分，一审未予准许并无不当。误工费主要是赔偿受害人因损害误工所实际减少的工资收入，赵庆松有固定的工作收入，且实际收入并未减少，故其误工费损失不应予以支持。双方对一审认定赵庆松的其他各项损失费用并无异议，本院予以确认。结合一审对赵庆松的各项损失费用的认定，本院确认赵庆松的损失费用合计为128769.09元-15405.37元=113363.72元，该损失费用应当由朱晓阳承担。综上所述，一审对赵庆松的误工损失予以支持不当，应当予以纠正；朱晓阳的上诉请求部分成立，对成立部分本院予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销河南省南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初4117号民事判决；二、朱晓阳于判决生效后十五日内赔偿赵庆松各项损失费用113363.72元；三、驳回赵庆松的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为1440.69元，由朱晓阳负担1265元，赵庆松负担175.69元；二审案件受理费1900元，由朱晓阳负担1669元，赵庆松负担231元。本判决为终审判决。审判长 陈德林审判员王邦跃审判员张艳霞二〇二〇年十二月二十一日法官助理陈俊书记员张昊