浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0104民初576号 原告杭州得体科技有限公司。住所地浙江省杭州市余杭区南苑街道联胜村******。 法定代表人程虎林。 委托代理人徐武炳、单佳莹，浙江泽大律师事务所律师。 被告杭州欣祥服装有限公司。住。住所地浙江省杭州市拱墅区康景路******/div> 法定代表人衣黎明。 委托代理人董飞飞，该公司员工。 被告衣黎明，男，1984年9月30日出生，汉族，住址山东省栖霞市。 原告杭州得体科技有限公司（以下简称得体公司）为与被告杭州欣祥服装有限公司（以下简称欣祥公司）、衣黎明合同纠纷一案，于2020年1月19日向本院起诉。本院受理后依法适用普通程序独任审理，于2020年4月30日、7月28日公开开庭进行了审理。原告得体公司委托代理人徐武炳、单佳莹、被告欣祥公司法定代表人暨被告衣黎明、被告欣祥公司委托代理人董飞飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告得体公司诉称，2019年11月7日，得体公司与欣祥公司签订委托加工包工包料（加工）生产合同，约定由得体公司委托欣祥公司采用包工包料方式进行成衣加工制作，具体生产内容以合同附件1为准；得体公司下单后5个工作日内付20%作为订金，得体公司收到货确认无质量问题开具对账单欣祥公司，以对账确认日期计算，次月15日前结算货款60%，尾款20%作为质量保证金，对账后第2个月15日支付；欣祥公司交货逾期的，每逾期1日按逾期交货价款的1%向得体公司支付逾期交货违约金，逾期7日以上，得体公司有权单方解除合同或订单等；合同还对产品交付、补充协议及附件效力等事项作出约定。上述合同签订后，得体公司与欣祥公司于2019年11月8日、11月9日2次签订得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1，分别就货号8771005、8771019、8777032、8777033、9091292、9091032羽绒服的生产加工形成加工清单明细，总数合计800件，金额共计216300元，订金合计43260元，交货日期为2019年11月18日、11月19日。2019年11月12日，得体公司按约分6次支付订金43260元。但欣祥公司、衣黎明在收取订金后未能按约定交货日期向得体公司交付产品，至今仍未交货。根据合同第11条约定及《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，得体公司有权单方解除合同及合同附件1，要求欣祥公司返还已收款项，并支付违约金。衣黎明作为欣祥公司的股东兼法定代表人，在与得体公司业务来往中以个人账户作为欣祥公司的结算账户，二者资产混同，应对上述债务承担连带还款责任。原告得体公司提出以下诉讼请求： 一、判令解除原告得体公司与被告欣祥公司签订的委托加工包工包料（加工）生产合同及得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1。 二、判令被告欣祥公司返还原告得体公司订金43260元、支付违约金64890元。 三、判令被告衣黎明对上述第二项债务承担连带责任。 被告欣祥公司、衣黎明辩称，一、得体公司所称的欣祥公司未按约定的交货日期交货与事实不符，欣祥公司不存在违约情形，不应承担违约责任。（一）因为得体公司原因导致欣祥公司不能按照合同生产货物。（1）2019年11月8日、11月9日，欣祥公司与得体公司分别签订得体供应链委托加工包工包料合同附件1的订单，但得体公司于2019年11月9日将服装款式正确样板取回，至11月11日才重新交付给欣祥公司，造成11月9日至11月12日期间欣祥公司无法生产服装。（2）因为得体公司更换面料商导致欣祥公司无法生产。2019年11月16日得体公司要求更换面料商，导致11月8日订单的生产延误9天。11月18日因得体公司提供的面料商无法按照约定提供面料，得体公司重新确定供应商，导致11月9日订单的生产延误10天。（二）2019年11月20日欣祥公司与得体公司已将交货日期从2019年11月18日、11月19日都变更为11月25日。（三）非因欣祥公司的原因导致欣祥公司交付不能，欣祥公司不应当承担违约责任。2019年11月20日欣祥公司与得体公司变更交付日期后，11月23日晚得体公司生产负责人才向欣祥公司提供收货地址。11月24日欣祥公司准备按得体公司提供的地址通过特快专递交付货物时，得体公司生产负责人通过电话、图片、当面沟通的方式转达得体公司的处理方案，要求欣祥公司11月24日发货，11月25日开始向欣祥公司索要定金，导致欣祥公司不能发货。2019年11月25日至12月1日欣祥公司与得体公司生产经理沟通，要求出书面确认函交货未果；12月1日起和得体公司法定代表人沟通，一直未得到有效回复。12月3日、12月4日到得体公司所在地沟通要求得体公司提货，并以报警的形式要求得体公司见面，得体公司法定代表人一直没有给出处理结果。2019年12月5日欣祥公司向得体公司发函要求得体公司提货，一直未收到回复。二、得体公司应承担拒收货物、拒付货款的违约责任。基于得体公司拒收货物的行为，欣祥公司认为得体公司已构成违约，因此欣祥公司要求得体公司提走等价货物并支付剩余货款，并向欣祥公司支付违约金。如果得体公司仍然拒收货物，欣祥公司将请求法院依法提存货物。三、得体公司要求衣黎明承担连带责任没有法律依据。 争议事实。一、得体公司取回服装款式样板生产延误的事实。欣祥公司就该争议提交的11月9日、11月11日与得体公司工作人员的微信截图内容不详，谈话中提及的“衣服”、“样衣”具体指什么不足以认定，因此对欣祥公司主张的该项事实本院不予认定。 二、得体公司指定的面料商无法供货导致生产延误的事实。涉案合同约定面料由得体公司指定供应商，欣祥公司就该争议提交的与面料供应商及得体公司工作人员的微信截图可以证明8771款服装原指定面料供应商缺货、欣祥公司向得体公司工作人员反映缺货情况的事实，重新指定面料供应商的事实应由得体公司负责证明但得体公司未予证明，因此延误生产的时间本院认定为8天。欣祥公司另主张的9091款面料因质量问题退货延误生产的问题，根据合同约定不应由得体公司承担责任。 三、双方协商变更交货日期的事实。欣祥公司就该争议提交的11月17日函件和微信截图可以证明欣祥公司就面料问题延误生产的情况与得体公司沟通、希望延期交货的事实，虽然得体公司工作人员在沟通中陈述9091款服装11月27日发货、其余服装最迟11月25日发货，但得体公司工作人员的陈述是同意延期交货还是基于涉案合同约定的解除合同条件作出不确定，因此欣祥公司主张的双方协商变更交货日期的事实不足以认定。 经审理本案事实认定如下： 2019年11月7日，得体公司（甲方）与欣祥公司（乙方）签订委托加工包工包料（加工）生产合同，约定：面料由甲方指定供应商，辅料乙方自行购买，乙方因更换面料质量、交期等引发一系列后果，损失由乙方自行承担；甲方提供服装款式正确样版、标志图案、工艺要求等相应的技术资料；乙方应按照甲方提供或确认的生产工艺制造单及货品生产清单，根据甲方明确的产品技术质量标准及数量、规格、码数、颜色等，应与甲方确认，按照甲方的要求制作样衣，待甲方确认签字后方可生产大货；乙方完成产品生产后需由甲方品控专员验货、签字盖章确认后方能出货，货品运送至甲方指定的地点；送货当天到达时间为17点之前；FOB订单下单后5个工作日内付20%作为订金，甲方收到货确认无质量问题开具对账单，以对账确认日期计算，次月15日前结算货款60%，尾款20%作为质量保证金于对账后第2个月的15日支付；甲方未按合同约定的时间和要求提供相关样版和技术等必须资料的，由双方另行协商，并以补充协议的形式另行确定交货日期；乙方交货逾期的，每逾期1日按逾期交货价款的1%向甲方支付逾期交货违约金，逾期7日以上甲方有权单方解除合同或订单，拒收乙方逾期交货的商品或要求乙方继续履行交货义务；逾期交货违约金以该款式成衣总价款的30%为限，但如违约金不足以弥补甲方所受经济损失的，乙方还应向甲方赔偿超过违约金部分的损失；等等。合同约定的欣祥公司收款账户为衣黎明的个人银行账户。 2019年11月8日，得体公司与欣祥公司签订得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1，约定：货号分别为8771005、8771019，各1个品名的服装，金额均为23400元，共计46800元，订金共计9360元；各品名服装数量均为100件，总数量200件，交货日期均为2019年11月18日。2019年11月9日，得体公司与欣祥公司签订得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1，约定：货号分别为8777032、8777033、9091292、9091032，各1个品名的服装，金额共计169500元，订金共计33900元；各品名服装数量100件、200件不等，总数量600件，交货日期均为2019年11月19日。以上货款金额共计216300元。 欣祥公司系通过得体公司的供应链系统接单，接单后系统推送样版CAD文件和生产制单。供应链系统中载明了每款服装的主料、辅料品名、供应商。 2019年11月12日，得体公司向欣祥公司支付了订金43260元。订金均支付至衣黎明个人银行账户。 合同履行中因得体公司指定的面料供应商缺货，8771款服装生产延误8天。11月22日，得体公司工作人员向欣祥公司表示，9091款服装应于11月27日前发货，其余服装最迟11月25日发货。11月23日晚，得体公司向欣祥公司告知了收货地址，收货地址位于江西省赣州市。 2019年11月24日中午，得体公司法定代表人程虎林在得体公司内部群聊中要求“未按约定时间出货的订金收回来”，其他管理人员表示“今天先让工厂发货，明天再追订金事情”、“收到，在追收订金”。2019年11月24日晚，得体公司员工与欣祥公司员工吃饭，告知了得体公司要收回订金之事，欣祥公司因此中止向得体公司发货。2019年12月1日上午，欣祥公司人员与程虎林通过微信沟通合同履行事宜未果。12月5日，欣祥公司向得体公司发告知函，要求得体公司在2天内提走大货，一次性付清剩余货款。涉案服装至今未交付。 上述事实，有原告得体公司提交的委托加工包工包料（加工）生产合同、得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1、交易详情、汇款情况说明、得体公司供应链系统截图、被告欣祥公司提交的委托加工包工包料（加工）生产合同、得体供应链委托加工包工包料加工合同附件1、微信截图、11月17日函件、告知函、本案庭审记录证实。 本院认为，得体公司与欣祥公司之间的合同关系合法有效，双方当事人应按约定履行自己的义务。涉案合同约定，欣祥公司交货逾期7日以上得体公司有权单方解除合同或订单。得体公司主张欣祥公司未能按约定交货日期交付货物，根据上述合同约定要求解除合同。本院认为，双方约定的交货日期为2019年11月18日和11月19日，但未明确是货交承运人的时间还是货物运送至收货人的时间。根据双方沟通中得体公司员工所作的11月27日前发货、最迟11月25日发货的的陈述，得体公司法定代表人程虎林在得体公司内部群聊中“未按约定时间出货的订金收回来”的陈述，合同中“货品运送至甲方指定的地点”的约定和得体公司于2019年11月23日晚即服装生产后期才指定收货地点的事实，双方约定的交货日期应为货交承运人的日期即发货日期。其次，欣祥公司未能于2019年11月18日、11月19日前发货即使已构成逾期，但得体公司于2019年11月24日中午作出收回订金的决定，收回订金即意味着解除合同，而此时逾期7天的解除合同条件尚未成就。欣祥公司于2019年11月24日晚得知上述消息，其有理由相信得体公司将拒付货款，欣祥公司因此中止发货不再构成逾期交付。综上所述，涉案合同约定的解除合同条件尚未成就，得体公司据此要求解除合同、返还订金依据不足，本院不予支持。 涉案合同约定欣祥公司交货逾期的，每逾期1日按逾期交货价款的1%支付逾期交货违约金，以30%为限。得体公司主张欣祥公司一直未交付货物，要求欣祥公司支付违约金64890元（216300元*30%）。如前所述，2019年11月24日欣祥公司中止发货不再构成逾期交付，得体公司的理由不能成立。而2019年11月24日前欣祥公司逾期天数很少，违约金事宜由双方在今后合同履行中一并处理更为适宜，本案中不予处理。得体公司对衣黎明的诉讼请求，本院亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告杭州得体科技有限公司的诉讼请求。 案件受理费人民币2292元，财产保全申请费人民币1061元，合计人民币3353元，由原告杭州得体科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到交费通知书后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 叶文军 二〇二〇年十二月四日 代书记员 陈亚红