四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初5066号 原告：孙德刚，男，汉族，1977年12月25日出生，云南省曲靖市人，住西昌市。 被告：凉山州和瑞劳务有限公司，地址：西昌市航天大道一段月城丽景第**第******，统一社会信用代码：91513400MA62HA94XD。 法定代表人：王伟，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张治军，男，汉族，1980年2月6日出生，四川省阆中市人，住四川省阆中市，（，特别授权） 第三人：攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司，地址：，地址：西昌市航天大道西河桥会信用代码：91513401MA62H3TEX4。 负责人：杨小勇，系该公司经理。 委托诉讼代理人：周玲，女，汉族，1982年5月16日出生，四川省攀枝花市人，住四川省攀枝花市**，（，特别授权） 委托诉讼代理人：陈纪强，男，汉族，1986年10月23日出生，四川省攀枝花市人，住四川省攀枝花市**，（，特别授权） 原告孙德刚诉被告凉山州和瑞劳务有限公司、第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月17日立案，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙德刚，被告凉山州和瑞劳务有限公司的委托诉讼代理人张治军，第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司的委托诉讼代理人周玲、陈纪强均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告孙德刚向本院提出诉讼请求：一、依法确认被告凉山州和瑞劳务有限公司2020年8月7日解除与原告的劳动合同违法；二、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司支付原告经济赔偿金：3248元/年×9个月×2＝58464元；三、判令第三人攀钢集团工程技术有限公司补发原告2019年8月份至今2020年8月份，12个月工资×3248元/月＝38976元；四、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司补足原告2017年全年差额工资：3186.94元；五、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司支付原告的失业金：18个月×1424元/月＝25623元。第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司负连带支付责任。六、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司赔偿原告十级工伤待遇：（1）、医疗费：7130.73元。（2）、停工留薪工资：4个月×3248元/月＝12992元。（3）、护理费：8天×150元/天＝1200元。（4）一次性伤残补助金：7个月本人工资×3248元/月＝22736元。一次性医疗补助金4个月和一次性就业补助金6个月即：10个月×5362元/月＝53620元.共计：97678元。七、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司支付未与原告签订书面劳动合同的双倍工资：24个月×3248元/月＝77952元。八、判令被告凉山州和瑞劳务有限公司交纳2020年6月至2020年12月的住房公积金。事实和理由：原告于2011年10月与被告签订《劳动合同书》。然后原告被派遣到攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司。从事钳工维修工作，每个月工资由攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司发放。平均每月工资3248元。 2019年8月23号，原告在第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司上班时，被机器弹伤，原告向攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司要求申报工伤，但其未同意。原告于是自己向劳动行政主管部门申请工伤认定未果，遂提出起诉。 2020年8月，被告和瑞劳务有限公司向原告发出辞退的短信通知，然后下达书面劳动合同通知书。但没有对原告的其他事项作出说明。第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司未能依法维护原告的劳动者合法权益。而且第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司自2020年7月就未给原告缴纳社会保险。自2019年5月到2020年8月第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司未发放原告的工资。现原告请求确认被告解除与原告的劳动合同违法并且要求被告支付原告两倍的赔偿金：3248元/年×9个月×2＝58464元，第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司负连带责任。 依据《四川省失业保险条例》和省人社厅、省财政厅《关于调整失业保险金标准有关问题的通知》（川人社办法（2018）113号）规定，非因原告本人意愿中断就业的，要求被告凉山州和瑞劳务有限公司支付失业金：18个月×1424元／月＝25623元。第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司负连带支付责任。 原告2019年8月23日的伤经司法鉴定为十级伤残。现请求被告按十级工伤保险待遇赔偿原告。还有自2017年，原告到被告处上班，被告未能与原告签订书面劳动合同，现要求被告支付原告因未签订劳动合同双倍工资的赔偿。 被告凉山州和瑞劳务有限公司辩称，一、我公司认为和原告孙德刚解除劳动合同是合法的。根据凉山州和瑞劳务有限公司与原告签订的《劳动合同书》第二十五条第三款：“乙方严重违反甲方或者用工单位劳动纪律或者规章制度的，包括但不限于：乙方累计旷工三天（含3天）以上的。”。2020年5月7日到5月9日，原告孙德刚无故旷工，无任何请假手续，经我公司工作人员多次联系原告孙德刚到岗上班或者提供请假手续未果。因此，根据我公司签订的《劳动派遣协议》第二十五条第三款的规定，将与原告解除劳动合同关系，同时电话通知、邮寄解除劳动合同通知书给原告。事后多次与原告见面要求办理相关手续而原告均不予办理。为此我方认为与原告解除劳动合同是适当的、合法的。二、我公司不应承担支付原告经济赔偿金的责任。原告连续旷工三天及以上，经我公司工作人员多次联系原告孙德刚到岗上班或者提供请假手续均未果，严重违反用人单位的劳动纪律，不应支付经济补偿金，申请我公司支付责任没有法律和事实依据。三、被告凉山州和瑞劳务有限公司不应补足原告孙德刚2017年全年差额工资。我公司打印的工资单是应发金额，而原告孙德刚是根据银行卡进账明细计算的实发工资，故存在差额，差额部分为社保扣款。我公司不应补足原告孙德刚2017年全年差额工资。四、我公司不应支付原告孙德刚的失业金。原告违反劳动合同条款，我公司解除和原告的劳动合同条款合法。因此，我公司不应支付原告孙德刚的失业金。原告同我公司办理相关手续后按凉山州社保局的规定，应在凉山州社保失业科办理失业金领取手续。五、凉山州和瑞劳务有限公司不应赔偿原告的工伤待遇。原告孙德刚受伤后申报工伤，凉山州人力资源社会保障局经现场核实，作出不予认定孙德刚工伤的决定，原告孙德刚将凉山州人力资源保障局起诉至西昌市人民法院、凉山州中级人民法院，均被驳回请求。因此，我公司认为被告凉山州和瑞劳动有限公司不应赔偿原告的工伤待遇。六、凉山州和瑞劳务有限公司不应支付与原告孙德刚未签订的劳动合同的双倍工资。原告孙德刚与我公司于2017年5月1日签订了为期两年的劳动合同，有劳动合同书为证。七、我公司不应办理原告孙德刚的住房公积金。我公司已告知原告孙德刚。住房公积金需要本人携带身份证等资料进行办理，且公积金直接转入本人的银行账户，不经劳务公司。我公司不负责该诉讼请求。八、凉山州人事争议仲裁委员会相似案件的裁判情况。在案件孙德刚起诉凉山州和瑞劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司的案件中，法律关系与本案类似，凉山州人事争议仲裁委员会仲裁裁决驳回原告孙德刚上述请求。 第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司辩称，一、我公司认为与原告孙德刚解除劳动合同是合法的。根据凉山州和瑞劳务有限公司与原告孙德刚签订的《劳动合同书》第二十五条第三款“乙方严重违反甲方或者用工单位劳动纪律或者规章制度的，包括但不限于：乙方累计旷工三天（含3天）以上的。”2020年5月7日到5月9日，原告孙德刚无故旷工，无任何请假手续，经我公司工作人员多次联系原告孙德刚到岗上班或者提供请假手续未果。因此，根据我公司与劳务有限公司签订的《劳动派遣协议》第三条第五款，将原告孙德刚退回劳务公司，并告知孙德刚本人及凉山州和瑞劳务有限公司。我公司将孙德刚退回劳务派遣公司的行为是符合《劳务派遣协议》约定的。同时，我公司认为凉山州和瑞劳务有限公司与孙德刚解除劳动合同是适当的、合法的。二、我公司不应承担支付原告经济补偿金的连带责任。原告孙德刚连续旷工三天及以上，经我公司工作人员多次联系原告孙德刚到岗上班或者提供请假手续均未果、严重违反用人单位的劳动纪律，不应支付经济补偿金，申请我公司负连带责任和没有法律和事实依据。三、我公司不应补发原告孙德刚自2019年8月至2020年8月的工资。孙德刚本人的《支付综合所得收入和扣缴个人所得税情况表》可以证明工资发放明细。因此，我公司不应补发原告孙德刚2017年全年差额工资。凉山州和瑞劳务有限公司打印的工资单中是应发金额，而原告孙德刚是根据银行卡的进账明细计算的实发工资，故存在差额工资，差额部分为社保扣缴。我公司认为被告凉山州和瑞劳务有限公司不应补足原告孙德刚的2017年全年差额的工资。五、我公司不应支付原告孙德刚的失业金。原告孙德刚违反劳动合同条款，凉山州和瑞劳务有限公司解除原告孙德刚的劳动合同合法。因此，我公司不应支付原告的失业金。六、被告凉山州和瑞劳务有限公司不应赔偿原告孙德刚的工伤待遇。原告孙德刚受伤后申报工伤，凉山州人力资源保障局经现场核实，作出不予认定孙德刚工伤的决定，原告孙德刚将人力资源保障局起诉至西昌市人民法院、凉山州中级人民法院，均被驳回诉讼请求。因此，我公司认为被告凉山州和瑞劳务有限公司不应赔偿原告孙德刚的工伤待遇。七、被告凉山州和瑞劳务有限公司不应支付与原告孙德刚未签订劳动合同的双倍工资。原告孙德刚与凉山州和瑞劳务有限公司于2017年5月1日签订了两年期的劳动合同，有劳动合同书为证。因此我公司认为被告凉山州和瑞劳务不应支付与原告未签订劳动合同的双倍工资。八、我公司不应办理原告孙德刚的住房公积金。劳务公司已告知孙德刚，住房公积金需要本人携带身份证等资料进行办理，且公积金直接转入个人的账户，不经过劳务公司，我公司不负责该诉讼请求。九、凉山州人事争议仲裁委员会相似案件的裁判情况。在案件孙德刚的起诉凉山州和瑞劳务有限公司、攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司的案件中，法律关系与本案类似，凉山州人事争议仲裁委员会仲裁裁决驳回原告孙德刚上述请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:原告提交了证据：证据1，凉山州盛欣人力资源管理有限公司5-10级工伤职工终止工伤保险关系协议书一份，证明：从2017年12月1日至2019年11月2日解除劳动合同，之后没有在和凉山州和瑞劳务有限公司签订劳动合同。证据2，四川鼎诚司法鉴定意见书一份，证明：我伤残已经达到10级。证据3，攀钢西昌医院出院病情证明书一份及部分缴费凭证，证明：有4个月的工伤工资。证据4，养老保险参保缴费信息一份，证明：没签订劳动合同之前，和瑞劳务有限公司给我交了一个月的五险一金。证据5，2017年职工工资收入确认表一份，证明：该公司工资应当支付39501元，但实际发放3186.94元。证据6，西昌钢钒维修中心炼铁作业区2019年10月值班表一份、图片两份、住院通知单两份，证明：我在该公司上班。证据7，微信截图13份，证明：我2019年8月28日手指受伤。证据8，刘昌文与孙德刚的录音文件一份，光盘5份，证明：违法解除劳动合同，和打旷工的证据。证据9，录音文件一份，证明：我向公司请假，证据10，录音文件一份，证明：我被公司开除了。证据11，受伤经过2份附光盘1份，证明：我在那天受伤了。 被告凉山州和瑞劳务有限公司提交了证据：证据1，劳动合同书两份，证明：2017年已和原告签订劳动合同就购买保险，原告所说不是事实。证据2，自然人电子税务局3份，证明：我单位工资发放是到2020年6月。证据3，快递流程2份，证明：和原告解除劳动合同是合理合法的。证据4，解除劳动合同（协议）书，证明：事后多次向原告联系，叫原告到我公司出办理解除劳动合同，才能享受失业金。证据5，凉山州劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份；凉山彝族自治州中级人民法院行政判决书一份，证明：应该驳回原告的诉讼请求。 第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司提交了证据：证据1，2019年劳务派遣协议1份、2020年劳务派遣协议一份，证明：存在劳务派遣关系。证据2，孙德刚考勤表1份，证明：申请人旷工已满3天。证据3，解除劳动合同过程一份，证明：被告多次旷工后果及通知到岗未果。证据4，炼铁作业区绩效管理办法一份，证明：职工绩效分配的依据。证据5，2019年5月至2020年5月化产机械班绩效明细表一份。证据6，攀钢安全教育培训教学大纲一份；安全生产教育教学日志一份；炼铁作业区安全纸业健康教育理论考试一份；炼铁作业区安全环保知识考试题；证明：安全考试成绩合格标准。证据7，孙德刚2019年5月至2020年5月绩效及工资明细表一份；支付综合所得收入及扣缴个人所得税情况表一份。 对原告提供的证据1、4、5、6的真实性本院予以认可，证明目的结合查明的事实予以认定，证据2、3、7与本案无关联性，不予采信，对证据8、9、10、11因无其他证据佐证，本院不予采信。被告及第三人提交的证据均能真实的反映案件的事实，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙德刚与被告凉山州和瑞劳务有限公司于2019年5月1日签订《劳动合同书》，被告凉山州和瑞劳务有限公司派遣原告孙德刚至第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司从事钳工维修工作，并购买了养老、医疗、生育、失业、工伤保险。2020年5月7日至2020年5月9日因原告孙德刚无故旷工三日，攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司根据与原告孙德刚签订的《劳务派遣协议》第三条第5款的约定将原告退回被告公司。2020年8月7日被告以邮寄的方式向原告送达了《解除劳动合同通知书》。另2019年10月23日，原告以2019年8月23日在工作过程中受到事故伤害并在2019年8月29日被诊断为“右手环指末节骨折”，向凉山州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2019年12月25日凉山州人力资源和社会保障局作出凉人社工决（2019）244号不予认定工伤决定书，原告对该决定书不服，于2020年1月7日向西昌市人民法院提起行政诉讼，经审理本院于2020年5月14日作出（2020）川3401行初9号行政判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决，向凉山州中级人民法院提起上诉，2020年9月1日凉山州中级人民法院作出（2020）川34民终75号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年8月31日原告向凉山州劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求依法裁决：1、确认被申请人凉山州和瑞劳务有限公司2020年8月7日解除与申请人的劳动合同违法；2、被申请人凉山州和瑞劳务有限公司支付申请人经济赔偿58464元，第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司负连带支付责任；3、第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司补发申请人自2019年8月至2020年8月的工资计38976元；4、被申请人凉山州和瑞劳务有限公司支付申请人失业金25623元，第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司负连带支付责任。凉山州劳动人事争议仲裁委员会于2020年10月10日裁决驳回了申请人的全部请求事项。后原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违法用人单位的规章制度的；……”的规定，原告孙德刚自2020年5月7日无故旷工，第三人攀钢集团工程技术有限公司西昌分公司根据与被告签订的《劳务派遣协议》的约定将原告退回被告公司后被告解除与原告的劳动合同关系不属于违法解除。原告不认可旷工，但未提交证据证明，应承担举证不能的责任。故对原告的第一项诉讼请求：依法确认被告凉山州和瑞劳务有限公司2020年8月7日解除与原告的劳动合同违法，本院不予支持；因被告是依法依规解除与原告的劳动合同关系的，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位应当按照本法第四十七条规定向劳动者支付经济补偿金二倍的赔偿金的规定，因此对原告请求判令被告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；……”的规定，原告的工资应由被告支付，被告提供的证据显示其已按月支付原告工资，因此对于原告请求第三人补发其2019年8月份至2020年8月份的工资的诉讼请求，本院不予支持；原告请求被告补足2017年全年差额工资的诉讼请求，因原告提供的工资单系应发金额，与实发工资存在差额，差额部分为社保代扣，故对该项诉讼请求，本院不予支持；《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：…（二）非因本人意愿中断就业的；…”《失业保险条例》第十六条规定：“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。”因此被告合法解除与原告的劳动关系，原告应到凉山州社保局办理失业金领取手续，原告请求被告支付失业金并要求第三人负连带支付责任的诉讼请求，本院不予支持；对原告请求判令被告赔偿十级工伤待遇的诉讼请求，因原告受伤后申报工伤，凉山州人力资源和社会保障局作出不予认定工伤的决定，后原告不服该决定，向西昌市人民法院提起行政诉讼，被判令驳回诉讼请求，后上诉至凉山州中级人民法院，被驳回上诉。对该项诉讼请求，本院不予支持。对原告请求被告支付未与其签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，因被告提供了两份劳动合同书，一份系2017年5月1日签订，2019年5月1日合同期满后，双方又于2019年5月1日续签劳动合同，故该项诉讼请求缺乏证据支撑，本院不予支持。对原告请求判令被告凉山州和瑞劳务有限公司交纳2020年6月至2020年12月的住房公积金的诉讼请求，因原告未提供有效证据证明，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十八条、《失业保险条例》第十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第九十条之规定，判决如下： 驳回原告孙德刚的诉讼请求。 案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员  孙琼 二〇二〇年十二月二十六日 书记员  宋亮 附本判决适用法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违法用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第五十八条第二款劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。 失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。 失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。 《失业保险条例》 第十六条城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。 城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。 失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。 《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。