上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪02民终9213号上诉人(原审原告)：肖刚，男，1981年9月2日出生，汉族，户籍地上海市黄浦区。委托诉讼代理人：张涛，上海君澜律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中叶资本管理有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人：马弘，董事长。委托诉讼代理人：龚震华，上海容和律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈铭铭，上海容和律师事务所律师。上诉人肖刚因与被上诉人中叶资本管理有限公司(以下简称“中叶资本公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初27099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。肖刚上诉请求：撤销一审判决第二至第八项，改判中叶资本公司支付2018年5月26日至2018年7月19日期间未签书面劳动合同二倍工资差额人民币(以下币种均为人民币)131，475.80元、违法解除劳动合同赔偿金70，488元、2018年度十天未休年休假折算工资66，151.35元、2017年4月26日至2018年7月19日期间延时加班工资826，891.84元、2018年度目标绩效工资166，091.96元、2017年度投成奖986，250元及2018年度投成奖375，000元、2017年至2018年超额收益分成9，415，726.03元。事实和理由：公司在合同到期后三个月内未与其签订书面劳动合同，且不能证明履行了诚实磋商义务，故依法应支付其未签订书面劳动合同的二倍工资差额。其在书面劳动合同期满后继续工作，公司亦接受其劳动成果，故双方形成事实劳动关系，公司违法终止事实劳动关系的，亦应依法支付违法终止劳动合同赔偿金。另外，即使一审法院认为不应当支付其赔偿金，也应对经济补偿金一并予以处理。关于加班工资，其举证的证据能够证明其在8小时外工作的情况，并非一审判决认定的仅仅只是发了几封邮件、有过几次沟通和乘坐了飞机，且发邮件、沟通本身也是工作，之前需要做大量准备，一审判决既然认定上述工作确实发生在法定工作时间以外，却未判决公司支付加班工资有违公平。关于2018年度绩效奖金，因公司原因导致奖金发放时其不在岗，应视为发放条件成就，公司应当支付其绩效奖金。最后，一审判决确认存在投成奖及其符合投成奖发放条件，却又认为按照5％管理费上限要求投成奖依据不足，完全忽略了公司的举证责任，故作出的判决不当，现上诉如请。中叶资本公司辩称，一审未查明双方对2018年绩效奖金考核内容和标准达成一致，而非公司单方提高绩效奖金获取门槛。根据肖刚举证的双方微信交流内容及公司发给肖刚的2018年团队工作目标，系肖刚提出了2018年团队工作目标并予以细化，与公司发给肖刚续签劳动合同中关于绩效奖金考核内容约定完全一致，故公司根据双方沟通的情况对劳动合同中关于绩效奖金考核内容的调整不属于降低原劳动合同条件的情形，公司依法无需支付肖刚经济补偿金。另外，肖刚要求支付其经济补偿金的请求亦不符合仲裁前置的要求，一审法院未予处理是正确的。关于2018年度绩效奖金，因劳动合同未能续签原因在于肖刚不同意续签，故其无权参与绩效奖金的分配，一审判决未支持其提出的请求并无不当，应当维持一审法院作出的判决。肖刚向一审法院起诉请求：判令中叶资本公司支付其1.2018年5月26日至2018年7月19日期间未签书面劳动合同二倍工资差额131，475.80元；2．违法解除劳动合同赔偿金70，488元；3.2018年度十天未休年休假折算工资66，151.35元；4.2017年4月26日至2018年7月19日期间延时加班工资826，891.84元；5.2017年度目标绩效工资差额68，493.50元；6.2018年度目标绩效工资166，091.96元；7.2017年度投成奖986，250元；8.2018年度投成奖375，000元；9.2017年至2018年超额收益分成9，415，726.03元。中叶资本公司向一审法院起诉请求：判令中叶资本公司无需向肖刚支付2017年度目标绩效工资差额68，493.50元。一审法院认定事实：肖刚于2017年4月26日起进入中叶资本公司工作，双方签订期限自2017年4月26日起一年期的书面劳动合同，约定：岗位为投资总监(医药方向)，实行标准工时制，岗位工资58，334元，岗位津贴1500元；该岗位的目标绩效工资为30万元／年，根据年度基金投资总额下限和带领团队工作能力两项指标综合考评绩效水平，当年年终奖金发放前离职或解雇者，不参与年终绩效奖金的分配，当年新进正式人员年终绩效奖金按(目标绩效工资×年终考核系数×入职月份／12)的标准发放；安排肖刚延长工作时间或法定节假日工作的，在履行必要的加班审批、确认手续后，按国家规定给予肖刚加班的工作报酬。肖刚自2017年9月起享有每月690元的餐补。肖刚离职前十二个月平均工资超市平工资三倍。2018年5月22日，中叶资本公司通过微信向肖刚发送合同期限为2018年4月27日至2019年4月26日的待签署的新劳动合同电子版(相较原劳动合同，肖刚获取年度绩效工资的标准有所调整，须根据年度基金投资金额、立项项目数量、行业研究情况及项目投后管理情况四项指标确定)。5月28日，肖刚向中叶资本公司表示不能接受新劳动合同的内容。5月30日，中叶资本公司告知肖刚暂时不要将不同意续约的事对外透露，续约事宜会在统筹后再做安排。肖刚表示“好的”。期间，肖刚正常为中叶资本公司工作，中叶资本公司正常支付肖刚薪资、为肖刚缴纳社保。2018年7月19日，中叶资本公司向肖刚发出《终止劳动合同通知书》，载明：鉴于你与公司签订的劳动合同有效期截止至2018年4月25日，因双方未就劳动合同续签内容达成一致，兹通知劳动合同到期不再续约，你最后的工作日为2018年7月19日，请将离职手续办理完毕。同日，肖刚签收通知书，并于尾部书写“今收到《终止劳动合同通知书》，但对其中所表达的内容持保留意见”。后中叶资本公司向肖刚支付2017年度绩效奖金103，745.25元(税后)。中叶资本公司于2016年12月29日与其他企业签订合伙协议，建立江西江中中医药产业投资发展基金合伙企业(有限合伙)(以下简称“江中基金企业”)，其中中叶资本公司作为普通合伙人以及基金管理人，各方约定：合伙企业经营期限为15年，合伙企业的投资期为3年，退出期为2年；在基金投资期内，基金管理人每年按实缴出资总额的1.5％提管理费，管理费系作为普通合伙人向合伙企业提供合伙事务执行及投资管理服务的对价，由合伙企业向普通合伙人支付的报酬；3.6条，在基金投资期内，基金管理人每年按实缴出资总额的1.5％计提管理费；在基金退出期期间，按合伙企业实缴出资总额减去合伙企业所有已退出项目投资对应的投资本金的差额收取每年1.5％的管理费。8.2条，基金分配时基于基金收入扣除基金费用和各项税收后的余额，基金分配应遵循以下规定：(1)按优先级合伙人实缴资本……的标准；(2)优先级合伙人收回全部实缴出资额……；(3)江中集团垫付……预分配收益；(4)劣后级合伙人收回……；(5)普通合伙人收回全部出资额；(6)完成(1)-(5)项分配后的剩余部分，普通合伙人与有限合伙人按20％对80％的比例参与超额收益分成；对于有限合伙人取得的80％的超额收益，优先级合伙人享受10％，余下90％按出资比例分配给两位劣后级合伙人。8.3条，非经全体合伙人一致同意在特殊的时间进行收益分配，合伙企业应于投资项目结束(即合伙企业不再就投资项目或目标公司持有任何权益或利益)、收到投资项目所产生全部收益之后的十个工作日内完成核算，按照约定的顺序进行分配。2017年6月15日，江中基金企业与威海人生集团股份有限公司(以下简称“威海公司”)及其股东签订投资协议，约定江中基金企业向威海公司投资99，999，998.96元。2017年10月26日，江中基金企业同他公司与江中食疗科技有限公司(以下简称“江中食疗公司”)签订增资协议，其中约定江中基金企业的认缴出资额为1亿元。2017年12月5日，江中基金企业与东方嘉实(上海)投资管理合伙企业(有限合伙)(以下简称“嘉实企业”)签订关于福建省百仕韦医用高分子股份有限公司(以下简称“百仕韦公司”)的股权转让协议，约定江中基金企业向嘉实企业支付6，300万元作为百仕韦公司的股份转让款。“激励分配管理办法”的第二条规定，公司各项收入来源分基金项目收入(含基金管理费收入、超额收益分成)和其他项目收入两类，构成公司总收入。第三条规定，基金项目清算后，公司实际获得的税后总收入按照4：6的比例在公司与基金运营管理团队间进行分配，分配给基金管理团队的60％中的50％可于基金清算当年发放，预留10％作为风险储备金。第四条规定，基金项目收入奖励具体办法投成奖(资产端的奖励预发)，指为鼓励员工根据公司发展战略导向和发行基金的情况，利用各类资源挖掘、推荐投资标的，积极参与项目承揽、承做工作，对参与承揽、承做的人员，在投资表的经投决会同意并完成投资后，对相关员工给予的奖励。奖励比例上限按照该项目贡献的管理费总额的5％给予投资经理／团队奖励，在投资完成当年一次性发放。若项目承揽、项目承做为不同人员负责，则项目承揽和项目承做人员的奖励分配由负责合伙人确定。一审另查明，肖刚在2018年已使用年休假3天。一审又查明，江中基金企业成立于2016年12月27日，自2017年持有威海公司、江中食疗公司及百仕韦公司股份至今，执行事务合伙人系中叶资本公司。一审再查明，中叶资本公司未曾担任杭州瑞丽美容咨询服务有限公司(以下简称“瑞丽公司”)的股东。一审审理中，就工作年限，肖刚表示，其2004年6月至2008年2月期间在国内工作，之后出国，2014年3月回国后工作至今。一审审理中，肖刚提供电子邮件、微信聊天记录、飞机票以及加班统计等，以证实其在职期间延时加班超过2000小时。肖刚同时称：其正常下班时间为下午5点，但经常会因为工作而晚下班，有时夜里公司也会要求其进行工作；此外，周末在飞机上、在电脑前工作以及出差的时间也应按150％的标准折算延时加班工资。中叶资本公司认为根据双方劳动合同约定，加班须经公司的审批通过，且肖刚享有高薪，可自主安排自己的工作时间，故无权获取延时加班工资。一审审理中，就2017年度的绩效工资，肖刚称，扣除中叶资本公司已支付的部分，根据30万元的标准，按其2017年在职的时间段，中叶资本公司还应向其支付6万余元。对此中叶资本公司提供肖刚2017年度的年终绩效评估表，以证明肖刚2017年未完成中叶资本公司为其制定的工作目标，称：肖刚在2017年度仅完成了江中食疗公司项目及百仕韦公司项目(共计1.63亿元)，未达到公司2亿元的目标；威海公司项目不能全部算作肖刚的工作项目，公司结合肖刚的表现已足额发放了2017年度绩效奖金。肖刚则认为评估表中没有自己及法定代表人的签名，对评估表的真实性不予认可；工商信息显示威海公司项目于2017年8月注册，该项目系由其完成；否认中叶资本公司曾为其设定2017年度2亿元的目标，认为即便曾经设立该目标，算上1亿元的威海公司项目，其2017年的项目业绩也已达到2.63亿元。一审审理中，就2018年度的绩效工资，中叶资本公司称，根据劳动合同的约定，肖刚在2018年度中途离职，故不能享有绩效工资。肖刚表示，上述条款仅针对2017年签订的劳动合同，其并未签署2018年的合同；2018年无法工作完一整年系中叶资本公司的违法解约所致，并非其放弃签署合同。一审审理中，肖刚提供中叶资本公司参与签订的对于瑞丽公司的“投资关键条款”(日期为2018年1月31日，其中在“投资方与金额”一条中载明“中叶资本或其指定的关联方拟对公司增资1亿人民币”)，以证明肖刚在2018年促成了瑞丽公司1亿元的项目。中叶资本公司则表示，该项目肖刚在职期间并未投成，仅签署了相关条款，而肖刚提供的证据也仅为“关键条款”，并非协议。一审审理中，肖刚表示其系投资团队的团队长，包括自己本人在内，团队中2017年度有三人，2018年度有四人；因公司未明确规定团队中如何具体分发每个人的投成奖，故应按照整个团队应享有的金额，向自己支付已经完成投资的威海公司、江中食疗公司、百仕韦公司及瑞丽公司项目的投成奖。一审审理中，肖刚确认系基于“激励分配管理办法”第三条的规定主张超额收益，因其参与的项目已经完成了投资，故可以根据预估的保底收入的计算超额收益金额。肖刚(申请人)于2019年5月22日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中叶资本管理有限公司(被申请人)支付：1.2018年5月26日至2018年7月19日期间未签书面劳动合同二倍工资差额131，475.80元；2．违法解除劳动合同赔偿金70，488元；3.2018年度十天未休年休假折算工资66，151.35元；4.2017年4月26日至2018年7月19日期间延时加班工资826，891.84元；5.2017年度目标绩效工资差额68，493.50元；6.2018年度目标绩效工资166，091.96元；7.2017年度投成奖986，250元；8.2018年度投成奖375，000元；9.2017年至2018年超额收益分成9，415，726.03元。该会于2019年7月25日作出黄劳人仲(2019)办字第1208号裁决，裁决：被申请人向申请人支付2017年度目标绩效工资差额68，493.50元；对申请人的其他请求不予支持。双方均不服裁决，先后提起诉讼。一审法院认为，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同，应向劳动者每月支付二倍工资，即不与劳动者签订书面劳动合同，用人单位须向劳动者再支付已支付的工资，此种情形是针对用人单位故意不签订或拖延签订劳动合同的违法行为而制定的带有惩罚赔偿性质的法律规定，同时也是为了督促用人单位尽快依法与劳动者签订合同，从而保护作为弱者一方的劳动者的合法权益。本案中，原中叶资本公司的劳动合同于2018年4月25日届满，中叶资本公司在双方合同届满后一个月磋商期内的5月22日向肖刚提出了续签合同的意向，尽管肖刚因合同条款原因未答应续约，但双方均表示愿意再就此事进行协商；期间中叶资本公司照常支付工资、缴纳社保，肖刚也正常提供劳动，各自按照之前劳动合同确定的权利义务履行，直至7月19日中叶资本公司决定不再与肖刚续约。虽然中叶资本公司与肖刚开展续约磋商的时间较迟，存在瑕疵，但磋商期间中叶资本公司妥善履行了用人单位应当尽到的义务，未损害肖刚的合法权益，可见中叶资本公司在主观上并不存在恶意，不存在懈怠履行签约义务。故肖刚要求中叶资本公司支付未签合同双倍工资差额之请求，不予支持。经济赔偿金一节，本案肖刚、中叶资本公司劳动关系的终结是缘于双方劳动合同到期后、在续约条件上未达成一致，并不存在中叶资本公司违法解除劳动合同的情形。肖刚拒绝续签合同是因为中叶资本公司提高了目标绩效奖金获取门槛，这属于用人单位降低原劳动合同约定条件的情况，对此，肖刚拒绝续签劳动合同合理。此种情形下，中叶资本公司应当向肖刚支付经济补偿金。肖刚要求中叶资本公司支付违法解约赔偿金之请求，不予支持。年假工资一节，肖刚陈述其2008年3月至2014年2月身在国外，故该期间不能计作肖刚的工作年限。在肖刚未提供相关证据的情况下，认定肖刚在2018年时工作年限不满10年。根据查明的事实，肖刚在2018年已休了3天年休假，结合肖刚于2018年7月19日离职，按照年休假相关规定，肖刚2018年度在中叶资本公司可享受的法定年休假仅为2天。故，肖刚年假工资的诉请没有事实依据，不予支持。延时加班工资一节，根据原中叶资本公司的劳动合同约定，肖刚如欲获取加班报酬(延时或休息日)须事前经过中叶资本公司的批准同意，而本案中肖刚并未就其加班获批予以举证。故对于肖刚的这一诉请，同样不予支持。需要指出的是，肖刚提供的证据并不能证明其加班2000小时的事实：加班统计系肖刚自行制作，无法确认其真实性；而电子邮件、微信聊天记录、飞机票至多也仅能证实肖刚在工作时间外发送了几封邮件、与同事有过几次沟通以及乘坐了飞机。肖刚作为投资总监，本身即享有高薪，相较旁人即使有较多的付出，也是为更好完成工作的职责使然，不应如此计较。绩效奖金一节，先看2017年度。劳动合同虽载明肖刚的目标绩效奖金为30万元，但肖刚于2017年4月才入职中叶资本公司，故肖刚在该年度可能获得的目标绩效奖金应做相应的折算。然中叶资本公司向肖刚支付的10万余元显著低于肖刚2017年度可能获取的目标绩效奖金，故中叶资本公司应举证证实公司扣减肖刚绩效奖金的原因所在。根据双方的约定，肖刚的绩效奖金数额由年度基金投资总额下限和带领团队工作能力两项指标决定。中叶资本公司虽表示双方约定肖刚2017年度的投资额目标为2亿元，但并未就此提供任何证据予以证明；而中叶资本公司提供的绩效评估表因缺少肖刚及公司法定代表人的签字，对于其真实性难以确认。中叶资本公司未能完成对为何扣减肖刚2017年度绩效奖金的举证，而肖刚主张的差额金额在合理范围之内，故对该主张予以支持。至于2018年度的绩效奖金，根据双方劳动合同约定，当年年终绩效奖金发放前离职的员工不再享有领取该奖金的权利。肖刚认为上述约定仅是针对2017年的情况，但劳动合同的期限为2017年4月至2018年4月，故该约定对2018年度绩效奖金发放事宜当然具有约束力。肖刚2018年年中即已离职，按照合同其无权获取该年度奖金，对于肖刚的此项诉请不予支持。投成奖一节，根据“激励分配管理办法”，基于基金项目投资期限长的特点，为保持员工积极性，中叶资本公司在项目投成当年向投资团队发放的投成奖，其金额上限为项目管理费总额的5％；在项目承揽与承做部分由不同人员负责时，奖励具体分配由负责合伙人决定。该办法并未对某一名员工参与的项目投资成功后该员工可获得的投成奖金额作出规定，仅是对于该员工所在团队就该投成项目可获得的上限金额／比例作出了限定，为此，中叶资本公司对此项奖金的发放具有自主权。故肖刚要求中叶资本公司按照5％的管理费上限向自己支付整个投资团队的2017年度及2018年度投成奖，依据不足，不予支持。需要指出的是，根据查明的事实，中叶资本公司未曾对瑞丽公司有过投资，肖刚认为存在“投资关键条款”中中叶资本公司的指定关联方向瑞丽公司投资的情况，应就此予以举证，在肖刚未予证实的前提下，难以认定肖刚促成了瑞丽公司项目。故就此层面来讲，肖刚依据瑞丽公司项目提出的2018年度投成奖诉请同样不能得到支持。超额收益分成一节，根据“江中基金企业合伙协议”及“激励分配管理办法”，只有在基金项目清算后，基金运营管理团队才可根据公司的实际税后总收入情况向员工进行分配。而根据查明的事实，中叶资本公司作为基金管理人的江中基金企业仍持有威海公司、江中食疗公司及百仕韦公司的股份，基本项目并不存在清算的情况，故作为向员工发放超额收益的条件之一并未得到满足，肖刚的该项请求没有事实依据，对此不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决：中叶资本管理有限公司于判决生效之日起七日内向肖刚支付2017年度绩效工资差额68，493.50元；二、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付未签书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求；三、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付2018年度年假折算工资的诉讼请求；四、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付延时加班工资的诉讼请求；五、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付解约经济赔偿金的诉讼请求；六、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付2018年度绩效工资的诉讼请求；七、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付2017年、2018年投成奖的诉讼请求；八、驳回肖刚要求中叶资本管理有限公司支付超额收益分成的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，关于未签书面劳动合同二倍工资差额争议，肖刚上诉认为公司未在法律规定的期限内与其续订劳动合同，且未尽诚实磋商义务，故要求支付上述工资差额，但根据查明事实，公司在劳动合同期满后的一个月宽限期内开始与其协商续订劳动合同事宜，并提供了续订劳动合同文本，因肖刚对续订合同文本中关于年度绩效工资的约定与公司意见不一致签订未果，嗣后公司亦因此与肖刚终止劳动合同，故一审判决不支持肖刚提出的工资差额请求并无不妥，本院对肖刚提出的上诉请求不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金争议，双方未续订劳动合同的原因在于肖刚认为公司提高了年度绩效工资的获取门槛，但通过考核向员工发放绩效奖金是营利性公司通行的做法，目标任务、考核方式的确定也非一成不变，公司有权对目标任务和考核方法予以重新制定。本案公司在与肖刚签订的劳动合同期满后，与肖刚重新磋商绩效奖金的考核方法并不违法，协商不成后，公司终止劳动合同的履行亦不违法，故肖刚上诉要求支付其违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据，本院对肖刚提出的上述上诉请求不予支持。至于肖刚认为一审法院即使不支持其提出的赔偿金请求，亦应判决支付其经济补偿金，虽然经济补偿金的计算方式与违法解除劳动合同赔偿金的计算方式类似，但依据的事实不同，两者并非相同的诉讼请求，故一审法院未予处理并无不当，本院对肖刚上诉认为应当予以处理的意见不予采信。关于2018年度十天未休年休假折算工资争议，一审法院根据肖刚的工作经历确定其2018年度可享受的年休假天数无误，根据查明的事实，肖刚已经休完当年度年休假，故其主张还有未休的年休假缺乏事实依据，本院对其提出的上诉请求亦不予支持。关于加班工资争议，双方订立的劳动合同约定公司安排加班的，在履行必要的加班审批、确认手续后，支付肖刚加班工资。肖刚上诉认为其经常在8小时之外工作，但未能证明系在公司安排下工作，在未履行相应的加班审批确认手续情况下，本院亦难以认定肖刚主张的加班事实。应当指出，肖刚在8小时之外主动思考公司事务，积极与客户沟通，是肖刚敬业的工作表现，值得肯定，但在公司对加班制度有明确规定的情况下，未履行相应手续的，不能因员工事实上在为公司工作而认定为加班。至于出差乘坐交通工具的时间，因该行为并非实际提供劳动，不属于直接履行劳动合同约定的工作内容，故亦不能认定为加班，本院对肖刚主张的加班工资上诉请求亦无法支持。关于2018年度绩效奖金争议，年度绩效奖金是用人单位根据当年度经济效益，结合员工的工作实绩，对员工进行奖励以吸引和留住人才、激发员工工作积极性的激励机制。本案中叶资本公司在与肖刚订立的劳动合同中明确了年度绩效奖金金额及考核方式，在公司提供给肖刚的续签劳动合同文本中，亦有金额相同但考核方式不同的关于年度绩效奖金的约定条款，故若劳动合同按期履行的，中叶资本公司应当按照上述约定，根据考核结果支付肖刚年度绩效奖金。2018年7月19日，中叶资本公司以双方未能就续签劳动合同达成一致为由通知肖刚终止劳动合同的履行，故合同不能履行的原因不在于肖刚，中叶资本公司应结合肖刚的工作考核情况及工作时间进行综合衡量是否应当支付绩效奖金。中叶资本公司认为劳动合同终止履行在于肖刚不同意续签劳动合同，责任在于肖刚，但续订劳动合同是用人单位与劳动者协商订立的结果，协商时双方可以在不变更原先已经订立的劳动合同内容基础上继续订立，也可以协商变更订立，两种订立的方式均不违法，区别仅在于续订不成时对原劳动合同终止履行是否需要支付经济补偿金，故本院对中叶资本公司以劳动合同续订不成要求不支付年终绩效奖金的抗辩意见不予采信。另外，双方订立的劳动合同虽然约定当年年终绩效奖金发放前，离职或被解雇的员工不参与年终绩效奖金的分配，但本案合同终止履行的情况并非肖刚自行离职或被解雇，故中叶资本公司应当根据肖刚工作情况酌情支付年终绩效奖金。本案中叶资本公司未对肖刚考核情况提出异议，视为在相应工作时间段内肖刚完成相应工作，现肖刚主张的绩效奖金金额在本院酌情范围之内，予以准许。一审判决对该项争议判决有误，本院予以纠正。关于投成奖及超额收益争议，一审法院对判决做出的理由作了充分阐述，本院予以认同。肖刚虽然对判决结果提出上诉，但未提出新的事实和证据，本院不予与采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第三十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：一、维持上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初27099号民事判决第一、第二、第三、第四、第五、第七、第八项；二、撤销上海市黄浦区人民法院(2019)沪0101民初27099号民事判决第六项；三、被上诉人中叶资本管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付上诉人肖刚2018年度绩效工资人民币166，091.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币10元，由上诉人肖刚负担；二审案件受理费人民币10元，由上诉人肖刚与被上诉人中叶资本管理有限公司各半负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 皓审 判 员  陈 樱审 判 员  姜 婷二〇二〇年十二月二十八日法官助理  蔺皓然书 记 员  蔺皓然附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条……依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；……