广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民初2307号 原告：中国工商银行股份有限公司南宁分行，住所地南宁市青秀区民族大道**，统一社会信用代码9145010389828087X4。 主要负责人：杨世亮，该分行行长。 委托诉讼代理人：朱玉琴，该分行员工。 委托诉讼代理人：何远英，该分行员工。 被告：南宁永旭贸易有限公司，住所，住所地广西南宁市西乡塘区秀厢大道东段**恒大新城****团******商铺社会信用代码91450100664824504B 法定代表人：李国富。 被告：东兴市永兴房地产开发有限公司，住所地广西东，住所地广西东兴市民族路**代91450681564029909R。 法定代表人：林飞，该执行董事。 被告：广西融强房地产开发有限公司，住所地广西钦州市南 珠东大街323号中旭东方韵小区5#5-201，统一社会信用代码914507006998965914。 法定代表人：李文杰，该执行董事。 被告：广西中旭房地产开发集团有限公司，住所地广西南宁市，住所地广西南宁市青秀区民族大道**南宁华润中心西写字楼****房91450100554707040W。 法定代表人：李文杰，该公司经理。 被告：南宁市虎邱城北钢材市场有限公司，住所地广西南宁市西乡塘区秀安，住所地广西南宁市西乡塘区秀安路**007565414996。 法定代表人：廖永斌。 委托诉讼代理人：杨申奥，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎玉露，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。 被告：李国强，男，1976年10月9日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 被告：林亚，女，1978年10月30日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 被告：李国富，男，1966年5月16日出生，汉族，住福建省长乐市，公民身份号码3501261966********。 被告：林雪娥，女，1965年9月12日出生，汉族，住福建省长乐市。 被告：林依瑞，男，1947年7月24日出生，汉族，住福建省长乐市。 被告：王碧华，女，1953年4月4日出生，汉族，住福建省长乐市。 被告：林飞，男，1977年1月9日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 被告：柯月云，女，1978年2月1日出生，汉族，住广西南宁市青秀区。 被告李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云的共同委托诉讼代理人：王坚，广西中旭房地产开发集团有限公司员工。 原告中国工商银行股份有限公司南宁分行诉被告南宁永旭贸易有限公司、东兴市永兴房地产开发有限公司、广西融强房地产开发有限公司、广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依 瑞、王碧华、林飞、柯月云金融借款合同纠纷一案，原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告南宁永旭贸易有限公司向原告偿还借款本金17784200元，利息9740809.4元（含罚息，暂计算至2019年4月20日，以后按合同约定利率计算至实际清偿完毕之日），以上本息合计27525009.4元；二、判决原告有权以被告东兴市永兴房地产开发有限公司所有的位于东兴市民族路518号的41间在建工程商铺（抵押登记证明号：东房建东兴市字第××号）折价、拍卖、变卖所得款项优先受偿；三、判决原告有权以被告广西融强房地产开发有限公司所有的位于钦州市南珠东大街323号的33间在建工程商铺（抵押登记证明号：钦房建在押字第××号）折价、拍卖、变卖所得款项优先受偿；四、判决被告广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云对被告南宁永旭贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任；五、本案诉讼费用由上述各被告共同承担。本院于2019年7月4日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。原告的委托诉讼代理人何远英，被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司的委托诉讼代理人杨申奥、黎玉露到庭参加诉讼。被告南宁永旭贸易有限公司、东兴市永兴房地产开发有限公司、广西融强房地产开发有限公司、广西中旭房地产开发集团有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告及被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司在本案中提交了相关证据材料，本院依法组织当事人进行了质证。经审查在案 证据材料，本院认定案件事实如下： 一、借款人：南宁永旭贸易有限公司。 二、借款本金：2000万元。 三、借款期限：12个月，实际提款日即2015年6月9日起至2016年6月3日止。 四、还款方式：自实际提款日起按日计息，按季结息。借款到期，一次性还本，利随本清。 五、借款利率：借款利率按一年期贷款贷款基础利率(LPR)上浮75%计；罚息利率在借款利率基础上加收50%计。 六、担保 （一）最高额抵押担保。 1、被告东兴市永兴房地产开发有限公司提供其名下位于广西东兴市；2栋1单元01、02、03、05、06号在建商铺；2栋2单元07、08、09、10、11、12、13号在建商铺；3栋1单元01、02、03、05、06号商铺；3栋2单元07、08、09、10、11号在建商铺（详见抵押物清单），为本案借款在12000万元的最高余额内，提供抵押担保。抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等以及实现抵押权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述最高余额内。2015年1月4日，原告与东兴市永兴房地产开发有限公司就上述抵押物办理了在建工程抵押登记手续，取得《在建工程抵押登记证明》（东房建东兴市字第××号）； 2、被告广西融强房地产开发有限公司提供其名下位于广西钦州市在建工程（详见抵押物清单）为本案借款在4400万元最高余额内，提供抵押担保。抵押担保范围同上。2015年1月8日，原告与广西融强房地产开发有限公司就上述抵押物办理了在建工程抵押登记手续，取得《在建工程抵押登记证明》（钦房建在押字第××号）。 （二）保证担保。 1、被告广西中旭房地产开发集团有限公司为自2015年6月4日至2018年6月4日期间在2400万元最高余额内，原告依据本案借款合同而享有的对被告南宁永旭贸易有限公司的债权，承担连带保证责任。保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年。保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。如原告主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求广西中旭房地产开发集团有限公司先承担保证责任，广西中旭房地产开发集团有限公司承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，广西中旭房地产开发集团有限公司的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。 2、被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云为自2015年6月4日至2018年6月4日期间在2400万元最高余额内，原告依据本案借款合同而享有的对被告南宁永旭贸易有限公司的债权， 承担连带保证责任。保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年。保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。如原告主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云先承担保证责任，上述保证人承诺不因此而提出抗辩。原告放弃、变更或丧失其他担保权益的，上述保证人的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。 七、逾期情况：贷款到期后，被告南宁永旭贸易有限公司未能按时偿还贷款本息。截止2019年4月20日，被告南宁永旭贸易有限公司尚拖欠贷款本金17784200元，利息（含罚息）9740809.4元。 八、被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司答辩意见：（一）无法确认《最高额保证合同》[2015年民族（保）字0004-6号]上“廖永斌”签名及“南宁市虎邱城北钢材市场有限公司”公章印文的真实性；（二）即便法定代表人签名及公司公章印文真实，亦属于法定代表人越权擅自订立担保合同且涉嫌恶意串通形成，原告在签订该保证合同时，主观非善意，故该合同应当为无效合同；（三）原告提起本案诉讼已经过保证期间及超过诉讼时效。 九、本院认定其他事实： （一）本案诉讼过程中，被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司申请对其与原告签订的《最高额保证合同》[2015年民族（保）字0004-6号]上“乙方法定代表人（授权代理人）”处留存的“廖永斌”签名字迹与送检的“廖永斌”样本字迹是否为同一人所写进行鉴定；申请对上述合同“乙方（盖章）”处留存的“南宁市虎邱城北钢材市场有限公司”印文与送检的“南宁市虎邱城北钢材市场有限公司”样本印文是否为同一枚印章盖印形成进行鉴定。本院经组织原告与被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司对鉴定检材、鉴定样本进行质证后，依法委托广西金桂司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。2020年11月11日，广西金桂司法鉴定中心出具[2020]文鉴字第83号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、《最高额保证合同》[2015年民族（保）字0004-6号]上“乙方法定代表人（授权代理人）”处留存的“廖永斌”签名字迹与送检的“廖永斌”样本字迹为同一人所写；2、《最高额保证合同》[2015年民族（保）字0004-6号]上“乙方（盖章）”处留存的“南宁市虎邱城北钢材市场有限公司”印文与送检的“南宁市虎邱城北钢材市场有限公司”样本印文为同一枚印章盖印形成。 （二）被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司公司章程对该公司股东会职权规定为：1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；3、审议批准董事会的报告，监事会或监事的报告；4、审议批准公司年度财务预、决算方案和利润分配方案，弥补亏损方案；5、对公司增加或减少注册资本作出决议；对股东向股东以外的人转让出资作出决议；6、对公司的分立、合并、变更公司形式、解散或清算以及设立子公司等事项作出决议；7、修改公司章程；8、对发行公司债券作出决议；9、审议批准公司章程规定以外的其他事项。对董事会职权规定为：1、负责召集股东会、并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；3、决定公司的经营计划和投资方案；4、制定公司年度财务预、决算方案和利润分配方案，弥补亏损方案；5、制定公司增加和减少注册资本、分立、合并、变更公司形式、解散及设立子公司等方案；6、决定公司内部管理机构的设置；7、聘任和解聘公司总经理。根据总经理的提名，聘任或者解聘公司副总经理、财务负责人，决定其报酬事项及奖惩事项；8、制定公司的基本管理制度；9、审议和通过总经理的工作报告；10、审议和通过公司章程规定以外的其他重大事项。 （三）原告于2017年11月24日在《广西法治日报》上就本案债权，向借款人及保证人发出违约贷款催收公告。原告向本院提交起诉材料的时间为2019年6月21日。 本院认为，涉案借款合同、抵押合同、保证合同为各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应恪守。被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司以其法定代表人超越公司股东会、董事会权限对外签订保证合同且原告非主观善意为由，主张其签订的保证合同无效。对此本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款的规定，公司为他人提供担保需由董事会或股东会、股东大会决议的前提是该公司的公司章程对此有相关规定，而被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司的公司章程并未对此有规定，既无此程序限制，则不存在法定代表人越权签订保证合同的问题，更不存在原告非善意签订保证合同的情况。被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司主张保证合同无效的理由不成立。1、关于借款人的责任。原告已依约向被告南宁永旭贸易有限公司提供贷款资金，履行了己方义务，而被告南宁永旭贸易有限公司在合同履行期间未 依约足额支付借款利息；在合同期限届满后亦未清偿尚欠的借款本金及借款利息，则其应当继续承担偿还借款本金、借款利息的义务，并向原告支付罚息，以弥补贷款期限届满后继续占用贷款资金而给原告造成的损失。2、关于抵押担保人的责任。被告东兴市永兴房地产开发有限公司、广西融强房地产开发有限公司自愿以其名下在建工程为本案借款提供抵押担保，并就抵押物办理了抵押登记手续，抵押权已依法设立。原告主张以抵押物处置价款优先受偿，本院予以支持。抵押人承担抵押担保责任后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿。3、关于保证人的保证责任。被告广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云自愿为本案借款提供连带责任保证担保，其应在约定范围内承担保证责任。上述保证人承担保证责任后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿。被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司辩称原告主张权利已经过保证期间和超过诉讼时效。对此本院认为，本案借款期限至2016年6月3日届满，按照合同约定，保证期间应从借款期限届满之次日起算两年，即至2018年6月4日止。原告于2017年11月24日在《广西法治日报》上就本案债权向借款人及保证人发出违约贷款催收公告，应当认定系债权人已在保证期间内向保证人主张了权利。同时该催收公告亦产生了诉讼时效中断的法律后果，因此原告于2019年6月21日向本院提起本案诉讼，并未超过诉讼时效期间。本院对被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司的答辩意见，不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告南宁永旭贸易有限公司偿还原告中国工商银行股份有限公司南宁分行借款本金17784200元； 二、被告南宁永旭贸易有限公司向原告中国工商银行股份有限公司南宁分行支付借款利息（含罚息）{计算方法：至2019年4月20日的利息（含罚息）为9740809.4元，此后利息（含罚息）按照《流动资金借款合同》[合同编号：2015年（民族）字0004号]约定的利率计付}； 三、为实现上述第一项、第二项债权，原告中国工商银行股份有限公司南宁分行对被告东兴市永兴房地产开发有限公司名下位于广西东兴市（抵押登记证明号：东房建东兴市字第××号），有权以上述财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款，在12000万元的范围内优先受偿；被告东兴市永兴房地产开发有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿； 四、为实现上述第一项、第二项债权，原告中国工商银行股份有限公司南宁分行对被告广西融强房地产开发有限公司名下位于广西钦州市在建工程（抵押登记证明号：钦房建在押字第××号），有权以上述财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款，在4400万元的范围内优先受偿；被告广西融强房地产开发有限公司承担抵押担保责任后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿； 五、被告广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥，林依瑞、王碧华、林飞、柯月云对被告南宁永旭贸易有限公司的上述第一项、第二项债务，在2400万元的范围内承担连带清偿责任，被告广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥，林依瑞、王碧华、林飞、柯月云承担保证责任后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿。 本案案件受理费179425元，由被告南宁永旭贸易有限公司、东兴市永兴房地产开发有限公司、广西融强房地产开发有限公司、广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云共同负担；被告东兴市永兴房地产开发有限公司、广西融强房地产开发有限公司、广西中旭房地产开发集团有限公司、南宁市虎邱城北钢材市场有限公司、李国强、林亚、李国富、林雪娥、林依瑞、王碧华、林飞、柯月云负担该费用后，有权向被告南宁永旭贸易有限公司追偿。鉴定费60040元，由被告南宁市虎邱城北钢材市场有限公司负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递 交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定，开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市万象支行，账号：20×××77）,逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  付 浩 审 判 员  黄 琴 审 判 员  陆 宁 二〇二〇年十二月十四日 法官助理  覃 炜 书 记 员  覃夏威