北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终12824号上诉人（原审原告）：深圳领鲜农业科技有限公司北京分公司，营业场所北京市朝阳区西大望路甲12号2号楼（国家广告产业园区孵化器22609号）。负责人：程方航，总经理。委托诉讼代理人：周全利，女，深圳领鲜农业科技有限公司北京分公司法务。委托诉讼代理人：申晓林，女，深圳领鲜农业科技有限公司北京分公司法务。被上诉人（原审被告）：佟伟兵，男，1986年1月27日出生，汉族，住黑龙江省兰西县。上诉人深圳领鲜农业科技有限公司北京分公司（以下简称领鲜公司）因与被上诉人佟伟兵劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初21783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员龚勇超独任审理，审理了本案。本案现已审理终结。领鲜公司上诉请求：撤销一审判决，改判领鲜公司支付佟伟兵59628．92元。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，实际发放流水包括基本工资、绩效提成（放款和结清）、报销费用、福利奖金，一审判决未对流水进行拆分。（1）关于基本工资。依据双方签订的劳动合同约定，领鲜公司劳动报酬包括基本工资和绩效工资，其中根据双方《劳动合同》第八条约定，佟伟兵的试用期基本工资为3200元/月，转正之后基本工资4000元/月。（2）关于绩效提成。经佟伟兵认可签字的《绩效考核管理办法试行版》第4．2条载明，员工每月的标准工资=基本工资+绩效工资，当月绩效达到400万及以上的，绩效工资满额发放，未到达考核标准的月标准工资按照公司的《薪酬与福利管理制度试行版》第6．1条核算为转正后工资的80%确定；服务费提成=首次提成+结清提成（各占服务费提成的一半），经佟伟兵签字认可的《绩效考核管理办法试行版》第4．3条载明，内蒙地区发放的服务费提成比例为12%，同时规定总逾期金额大于等于在贷余额的3%或总逾期高于200万，提成和绩效工资都将暂停发放；此外，公司于2017年8月底商讨对内蒙团队按照借款金额的2%发放一笔绩效提成（渠道返点），次月10号进行统一结算，有公司通知邮件为证。（3）关于报销费用。领鲜公司《费用报销制度及流程》载明，报销费用为差旅住宿费、交通费、加班费等费用以及各费用的报销标准，不符合规定的一概不予报销，由于佟伟兵被派遣至内蒙地区工作，是内蒙地区业务团队负责人，在正常工作中会产生大量的报销费用，如油票、住宿票等，故实际发放流水中部分数额实为报销费用，有佟伟兵提供给领鲜公司的发票为证。一审判决将报销费用算入基本工资中，明显与事实不符。二、一审判决适用法律错误，根据《劳动合同法》第三十条之规定，应当按照劳动合同的约定向劳动者支付劳动报酬，佟伟兵与领鲜公司签订的劳动合同对佟伟兵的薪酬问题约定明确，在佟伟兵没有放款业绩和结清业绩的情况下，应按照双方劳动合同约定的基本工资支付劳动报酬，而非上一年实际发放的平均数额（有放款业绩和有结清业绩的前提下发放的数额）。任何用人单位都有规章制度及奖惩机制，在劳动者绩效达标的时候，其对应的薪酬固然高于绩效不达标的情况，不能将公司的奖励机制计算入员工的基本工资中。三、领鲜公司向二审法院提交新的证据，证明佟伟兵自×××年7月之后已无任何业务绩效，且不再向领鲜公司提供实际劳动。综上，佟伟兵在×××年7月之后，严重违反公司制度，不提交周报日报，绩效考核远不达标，领鲜公司在无法获取佟伟兵的劳动成果时，根据国家法律规定和双方的劳动合同约定，领鲜公司仅有对其发放基本工资的义务。一审判决强制领鲜公司作为用人单位对佟伟兵无劳动、无业绩、失联期间按照其业绩达标、工作态度积极、表现优秀时的薪酬数额进行发放，显然没有法律依据也与客观事实不符，实属强人所难。佟伟兵答辩称，同意一审判决，不同意领鲜公司的上诉请求。领鲜公司向一审法院提出诉讼请求：判令领鲜公司不支付佟伟兵二〇一八年七月一日至二〇一九年二月二十八日期间工资十九万八千六百七十八元。一审法院经审理认定事实如下：一、劳动关系情况1．入职时间：2017年7月28日。2．月工资标准：8000元+提成，月平均工资25000元。3．最后提供劳动至：2019年2月28日。4．工资发放：正常发放至×××年6月，之后存在拖欠，分别发放1924．44元、1124．44元、1322．2元。领鲜公司不认可上述工资标准，但佟伟兵提交的银行交易明细与佟伟兵的主张相互佐证；且领鲜公司作为用人单位，其提交的证据不足以推翻佟伟兵的银行交易明细，故对佟伟兵的相关主张，一审法院予以采信。二、劳动仲裁情况佟伟兵就本案诉争事项申请劳动仲裁。2019年12月10日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳人仲字[2019]第24583号裁决书，裁决：1．领鲜公司支付佟伟兵二〇一八年七月一日至二〇一九年二月二十八日期间工资十九万八千六百七十八元；2．驳回佟伟兵的其他仲裁请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、领鲜公司于判决生效之日起三日内支付佟伟兵二〇一八年七月一日至二〇一九年二月二十八日期间工资195628．92元；二、驳回领鲜公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，领鲜公司向本院提交了1．申晓林和佟伟兵的微信×××年7月18日的聊天记录，证明双方月度考核管理规定中对发放绩效的内容聊天记录，从4月开始到5月底佟伟兵逾期金额比较高，没有达到公司的绩效考核标准，没有提成可以向佟伟兵发放。2．2020年5月15日玖富提供的放款逾期记录和逾期的证明。证明内蒙地区的放款记录和所有的记录，可以证明截止到×××年4月28日内蒙地区没有新的放款，所以佟伟兵没有提成。3．绩效考核的邮件，证明佟伟兵知晓绩效考核管理办法，渠道返点的邮件是为了证明公司向佟伟兵发放过渠道返点，而且佟伟兵也已经收到了。佟伟兵发表质证意见称，对证据1真实性和关联性不认可，对证据2真实性关联性合法性均不认可，对证据3真实性和合法性不认可。本院依法补充查明：双方签订的劳动合同约定，佟伟兵的工资为：基本工资4000元/月，绩效工资4000元/月，绩效工资（包括奖金等）根据公司奖励制度、业绩考评结果确定。如有薪酬的其他约定，转正时将另付薪酬确认单。佟伟兵的银行交易明细显示，领鲜公司向佟伟兵的专款中，仅少数几笔摘要信息备注为工资或奖金，其余部分均备注为：报销费用-日常报销款。2020年5月29日，深圳领鲜互联网金融服务有限公司北京分公司名称变更为现用名。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。领鲜公司上诉主张佟伟兵在×××年7月之后，严重违反公司制度，不提交周报日报，绩效考核远不达标，但其并未就此提交充分的证据予以证明，故本院对其该项主张不予采信。因领鲜公司未能就×××年7月之后的工作情况提交充分的证据予以证明，一审法院参照佟伟兵之前正常工资发放情况核算×××年7月之后的工资并无不当。领鲜公司上诉主张之前的银行转账中含有报销款，但从银行交易明细看，其向佟伟兵转账绝大部分均标注为报销款，领鲜公司提交的证据不足以证明上述款项为报销款，故本院对其该项主张亦不予采信。综上所述，领鲜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由深圳领鲜农业科技有限公司北京分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员 龚勇超二〇二〇年十二月二十四日法官助理 程惠炳书 记 员 刘 鸽书 记 员 刘 畅