山西省太原市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋01刑终1051号原公诉机关古交市人民检察院。上诉人（原审被告人）张某，出生于古交市，住古交市。原审被告人谭某，出生于湖南省岳阳市华容县，住古交市。原审被告人罗某，出生于四川省资阳市乐至县，住古交市。古交市人民法院审理古交市人民检察院指控被告人谭某、张某、罗某犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月12日做出（2020）晋0181刑初50号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人张某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年11月17日左右，被告人谭某从古交市“西曲大姐”处花3000元购买约3克土制海洛因，用于自己吸食和贩卖。2019年11月19日左右，被告人谭某从古交市“西曲大姐”处花29500元购买约30克土制海洛因，用于自己吸食和贩卖。2019年11月16日左右，被告人张某在谭某住处用现金100元购买土制海洛因用于吸食。2019年11月21日，被告人张某在谭某住处通过微信转账200元购买土制海洛因用于吸食。2019年11月23日，从谭某家中和其身上查获的疑似海洛因毒品净重31.22克，经鉴定，查获的疑似海洛因毒品中检出海洛因成分。2019年10月7日，被告人罗某在古交市西曲矿单身楼附近通过微信转账给张某分别为800元、50元用于购买毒品冰毒。2019年10月12日，被告人罗某在屯兰矿一个小区通过微信转账给张某共计1750元用于购买毒品土制海洛因，由于张某没有那么多毒品，张某退还罗某600元，其余钱购买了毒品冰毒。2019年10月14日，被告人罗某在古交市西曲矿通过微信转账给张某550元用于购买毒品冰毒。2019年10月22日，被告人罗某在梭峪乡政府附近的公交站通过微信转账给张某700元用于购买毒品冰毒。2019年11月8日被告人罗某在古交市新王朝酒店后院通过微信转账给张某700元用于购买毒品冰毒。2019年11月10日，吸毒人员崔四小在古交市沟儿口联系罗某购买毒品冰毒，通过微信转账给罗某600元，罗某在古交市西曲矿附近向张某购买了550元用于购买毒品后给了崔四小。后和崔四小在崔四小家中一起吸食毒品。经依法对谭某、张某、罗某、崔四小进行尿液检测，检测结果均呈阳性。张某于2019年11月22日接受询问时向民警提供谭某犯卖毒品行为，并协助民警将谭某抓获。上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.常住人口信息，证实被告人谭某、张某、罗某系完全刑事责任年龄人。2.抓获经过，到案经过情况说明，证实古交市公安局干警根据线索于2019年11月21日将被告人谭某、张某、罗某抓获。2019年11月22日张某供述了谭某贩卖毒品的行为，并协助民警将谭某抓获。3.吸毒现场检测报告书，证实被告人谭某、张某、罗某的吸毒检测结果均呈阳性。4.搜查笔录、查获毒品照片、称量、封存笔录、扣押决定书、提取检材记录、检验报告、太原市公安局没收毒品凭证，证实2019年11月23日，古交市公安局民警从谭某家中和其身上查获并扣押疑似海洛因毒品净重共计31.22克。经鉴定，从查获的疑似海洛因毒品中检出海洛因成分。太原市公安局对该毒品予以收缴。5.前科劣迹调查表、刑事判决书、释放证明，证实被告人谭某因犯盗窃罪，于2003年9月19日被古交市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；因犯敲诈勒索罪，于2004年11月23日被古交市人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，于2012年12月14日被古交市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；因犯盗窃罪，于2016年1月25日被古交市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪，于2018年6月28日被古交市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，于2018年10月26日被刑满释放。被告人罗某因犯贩卖毒品罪，于2013年1月31日被古交市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金10000元；于2017年1月24日被古交市人民法院决定暂予监外执行，2017年11月11日执行完毕。6.辨认笔录，经被告人罗某辨认，卖给其毒品的“蛋儿”就是张某，经崔四小辨认，卖给其毒品的就是被告人罗某。7.被告人谭某的供述节录，2019年11月17、18日左右，我从西曲大姐那里买了3000元的土制海洛因，重量有3克左右。侦查人员在我家搜出的30多克的土制海洛因是2019年11月10日花29500元向西曲大姐买的，我自己吸食还卖给张某两次。当庭供述，我卖给张某两次毒品，是起诉书认定的那两次。8.被告人张某的供述节录，2019年11月21日我通过微信转账的方式在谭某家问谭某买了200元的毒品，2019年11月16日晚上向谭某买了100元的毒品。2019年10月份初的一天，罗某微信转账给我600元，我收到后联系郝建书买了冰毒，在新世纪附近给了罗某。第二次是2019年10月中旬的一天，罗某用微信分两次给我转了1300元，我联系郝建书拿上冰毒后，在新王朝附近把货给了罗某。当庭供述，罗某只问我买过两次毒品。她转的1750元，我又转回去600元，剩余的1200元向郝建书买了毒品给了她。2019年10月14日罗某给我转了600元的买了毒品，我和她一起吸食。我没钱买毒品时，有时候向她借。9.被告人罗某2019年11月22日的供述节录，我向“蛋儿”购买过四次毒品，第一次在9月底或者10月初，在屯兰矿区一个小区和蛋儿用微信购买了750元的冰毒。第二次是10月中旬的时候下雨的一天我朋友文文要买800元的冰毒，我就微信联系蛋儿，用微信转账的方式给他转了800元，文文后来打电话又要800元的冰毒，蛋儿和我去了西曲矿单身楼附近，给了我两包冰毒，这天我一共买了1600元的冰毒。第三次是10月下旬的晚上大约8、9点的时候，我和蛋儿联系在梭峪乡政府附近的公交站通过微信转账的方式向蛋儿买了650元的冰毒。第四次是10月底的一天下午5、6点的时候，我朋友文文问我要600元的冰毒，我就微信转账给蛋儿600元，他没有给我冰毒，后来我联系他也不理我，没给我钱也没给我毒品，我就再没联系他了。2020年5月11日的供述节录，崔四小联系让我买毒品，我说我没钱，他给我转了600元，我当着他的面联系张某买毒品，给张某转了550元，后有人把毒品送过来，我给了送东西的人50元。我们一起去了崔四小家吸毒。在审查起诉阶段的供述，我向张某购买过五次毒品冰毒，第一次2019年10月7日购买过800元、50元。第二次2019年10月12日给张某转账1750元，第三次2019年10月14日给张某转账550元，2019年10月22日给张某转账700元，2019年11月8日给张某转账700元。我和张某没有其他经济往来，崔四小给我转了600元让我购买毒品，我给张某转了550元，有人把东西送来，我给了送东西的50元，我和崔四小在崔四小家吸了。当庭供述，我给张某微信转账的钱都是买毒品的钱，没有其他经济往来。2019年10月7日晚上23点左右我转给张某850元，800元是买毒品的，买了七分，一个小袋子装的，50元打车，他告诉我在西曲矿单身楼见。2019年10月12日，我转的1750是买毒品的钱，张某拿不上毒品，给我退了600元。2019年10月22日转了700元，2019年11月8日转的700元都是用来买毒品的。2019年11月10日我转的550元，是和崔四小一起买的，一起吸的，崔四小给了我450元，我给了“蛋儿”600元。2019年10月底我给张某转了钱，他没给我毒品，我就不联系他了，后来他又联系我，我又向他购买毒品。10.证人崔四小2019年11月22日的证言节录，罗某的微信名叫“流浪的她”，我向她买了600元的冰毒，大概在2019年11月10日左右，我通过微信给她转账600元，她让一个我不认识的人在古交市沟儿口将冰毒分两小包给了我，大约有2分重，拿到冰毒后我自己在家吸食。我给罗某转的20元是买冰毒的时候她问我要的打车钱。我只问她买过一次。买上冰毒过了两天，我和她说冰毒质量不行，她就微信给我转过来150元，先转了130元，又转了20元。2019年11月11日罗某想让我买瓶水，我就给她发了10元红包。我和罗某除了买毒品没有其他经济往来。2020年8月28日的证言节录，2019年11月10日转给罗某的微信名“流浪的她”600元，是向她购买毒品冰毒的，另外还给她打过20元打车费。2020年9月30日的证言节录，2019年11月份向罗某购买过600元的冰毒，还给她打过20元的打车费，买了过后两天，我和她说质量不行，她分两次给我退还150元。11.崔四小的微信转账记录，证实2019年11月10日，崔四小给微信名为“流浪的她”转款600元和20元，2019年11月12日微信名为“流浪的她”转款给崔四小100元和50元。12.张某的微信支付明细与情况说明、被告人罗某的当庭供述，证实2019年10月7日被告人罗某通过微信转账给张某800元和50元用于购买毒品；2019年10月12日被告人罗某通过微信转账给张某共计1750元用于购买毒品，后张某退还600元；2019年10月14日，被告人罗某通过微信转账给张某550元用于购买毒品，2019年10月22日被告人罗某通过微信转账给张某700元用于购买毒品；2019年11月8日，被告人罗某通过微信转账给张某700元用于购买毒品。原判认为，被告人谭某贩卖海洛因31.22克，被告人张某多次贩卖毒品，情节严重，被告人罗某贩卖毒品，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。谭某、罗某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，对二被告人从重处罚。罗某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，对其从重处罚。张某揭发谭某犯罪行为，并协助民警将谭某抓获，系立功，对其可以从轻处罚。谭某当庭认罪，对其酌情从轻处罚。关于张某辩称只卖给罗某两次毒品和张某的辩护人认为不应认定为多次贩卖毒品，本案中张某长期吸毒，平时有贩卖毒品的事实，尽管其供述只卖给罗某两次毒品，但罗某供述其和张某没有其他经济往来，转给张某的钱都是购买毒品的钱，同时也明确供述了每次向张某购买毒品的次数、地点以及转款的数额，该供述和张某与罗某微信转款记录一一对应，形成了一个证据链条，能够证实张某多次贩卖给罗某毒品。关于罗某辩称给崔四小购买的毒品是和崔四小一起吸了，不构成贩卖毒品罪，以及辩护人认为罗某不构成贩卖毒品罪，本案中吸毒人员崔四小让罗某购买毒品，转给罗某600元的购买毒品款和20元的打车费，罗某明知张某贩卖毒品，而向张某购买550元毒品，从中赚取差价，罗某长期吸毒即使购买回毒品和崔四小一起吸食过，也应认定为贩卖毒品。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。辩护人其他辩护意见的合理部分，予以支持。根据三被告人的犯罪事实、情节、性质、社会危害性进行处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人谭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年二个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。三、被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元。上诉人张某上诉辩解称，其只卖给罗某两次毒品，原审判决认定其多次贩卖错误。其有立功行为，且系初犯。原判的量刑过重，请求对其从轻、减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人张某及原审被告人谭某、罗某犯贩卖毒品罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人张某、原审被告人谭某、罗某明知是毒品而予贩卖，其行为确已构成贩卖毒品罪。其中，谭某贩卖海洛因31.22克；张某多次贩卖，情节严重。对于上诉人张某所提“其只卖给罗某两次毒品”的上诉辩解意见，其在原审时已提出，原判根据在案证据及事实详细进行了阐述，所作其多次贩卖毒品的认定客观、合理、正确，本院不再重复进行评判。张某对于该上诉辩解意见，未提供任何证据相印证，且与罗某的供述及二人间的微信转款记录等证据不相符，故不予支持。上诉人张某归案后揭发原审被告人谭某的犯罪行为，并协助民警将谭某抓获，构成立功，依法可以从轻或减轻处罚。对此情节原判已予认定，并在量刑时予以了考虑。原审被告人罗某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应予从重处罚。谭某、罗某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。谭某当庭认罪，可酌情从轻处罚。原判根据谭某、张某、罗某的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑符合法律规定。张某所提原判量刑过重的上诉意见不能成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 侯宝柱审判员 李瑞明审判员 韩旭霞 二〇二〇年十二月二十八日书记员 贾 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