广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终25350、25351号上诉人[（2020）粤0113民初4299号案被告、（2020）粤0113民初5786号案原告]：广州市高润塑料制品有限公司，住所地广东省广州市番禺区沙湾镇古坝东村工业区骏业街**。法定代表人：邹义芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱一玮，广东益思律师事务所律师。被上诉人[（2020）粤0113民初4299号案原告、（2020）粤0113民初5786号案被告]：凌某某委托诉讼代理人：何强，广东诺臣律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。上诉人广州市高润塑料制品有限公司（以下简称高润公司）因与被上诉人凌某某劳动合同纠纷两案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2020）粤0113民初4299、5786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月27日立案后，依法组成合议庭审理了两案，现已审理终结。高润公司上诉请求：1.判令高润公司无需向凌某某支付违法解除劳动合同赔偿金100467.29元；2.本案一、二审诉讼费全部由凌某某承担。上诉的主要事实和理由：一审法院仅依据高润公司向凌某某发出《劝退通知书》，在没有任何其他证据的情况下，认定高润公司违法解除与凌某某的劳动合同关系，判决高润公司支付违法解除劳动合同赔偿金，对高润公司不公平。《劝退通知书》是高润公司在劳动仲裁开庭时当庭向凌某某发出，该行为表明了高润公司希望通过合法的途径与凌某某协商解除劳动关系，并商议后续的细节。若高润公司试图违法解除与凌某某的劳动关系，直接按照凌某某所称“第二天就无法考勤”的做法就行。综上可知，一审判决未能全面考虑本案事实经过，综合双方证据。据此，高润公司请求二审法院对一审判决予以改判，支持高润公司的上诉请求。凌某某二审答辩称，同意一审判决，不同意高润公司的上诉请求和理由。凌某某向一审法院起诉请求：1.确认凌某某与高润公司的实际劳动关系存续时间从2014年10月16日至2019年10月29日；2.高润公司支付凌某某2019年7月1日至2019年10月29日周六周日加班费差额5530.83元；3.高润公司支付凌某某2019年7月1日至2019年10月29日高温补贴差额300元；4.高润公司支付凌某某2019年8月1日至2019年10月29日产品质量奖差额2184元；5.高润公司支付凌某某违法解除劳动关系的赔偿金102469.29元；6.高润公司支付凌某某违法解除劳动合同的代通知金9315.39元；7.高润公司支付凌某某2018年10月16日至2019年10月29日的未休年假5.19天工资4667.90元。高润公司向一审法院起诉请求：1.判令高润公司无需向凌某某支付加班费差额5530.83元、高温津贴差额300元、违法解除劳动合同赔偿金84443.37元；2.本案诉讼费由凌某某承担。一审法院认定事实：一、凌某某的工作年限：双方对在2014年10月16日至2019年10月29日期间存在劳动关系无争议。二、工作岗位：领班师傅。三、签订合同情况：已签订劳动合同。四、工作环境：铁皮房子，有窗户，有配置工业和民用风扇。五、仲裁请求：1.确认凌某某与高润公司于2014年10月16日至2019年10月29日期间存在劳动关系；2.高润公司支付2019年7月1日至2019年10月29日周六周日加班费差额5530.83元；3.高润公司支付2019年7月1日至2019年10月29日高温津贴差额300元；4.高润公司支付违法解除劳动合同赔偿金100467.29元；5.高润公司支付违法解除劳动合同代通知金9133.39元；6.高润公司支付2018年10月16日至2019年10月29日未休年休假工资4543.58元；7.高润公司支付2019年8月1日至2019年10月29日产品质量奖2184元。六、仲裁结果：穗劳人仲案[2019]5747号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：一、确认凌某某与高润公司自2014年10月16日至2019年10月29日期间存在劳动关系；二、高润公司支付凌某某加班费5530.83元、高温津贴差额300元、违法解除劳动合同赔偿金84443.37元、未休年休假工资772.41元、产品质量奖2184元；三、驳回凌某某的其他仲裁请求。双方对以下事实存在争议：一、工资标准及构成：双方于2017年6月3日签订的无固定期限劳动合同约定工资标准为月薪制，每月工资为7000元（工资已包含加班加点的劳动报酬等）。凌某某提交2018年以及2019年工资表，高润公司确认该工资表的真实性。该份表格记载其工资构成包括基本工资、加班费、产品质量奖、职务津贴、全勤奖、高温津贴、住房津贴、电话费、社保。二、加班费：凌某某主张双方约定的工作时间为每周5天，每天8小时，超出工作时间计算加班费。高润公司对此不予确认，但未能提供相应的证据证实双方如何约定工作时间。凌某某提交考勤打卡记录，自行统计2019年7月至2019年10月的出勤天数、加班工时，主张其在上述月份平时加班分别为66小时、60小时、60小时、48小时，周六日加班分别为65小时、88小时、77小时、79小时，法定节假日加班共4天。高润公司对此不予确认，但未能提供证据予以反驳。三、高温津贴：凌某某主张其岗位属于高温作业，但高润公司在2019年7月至10月份每月仅发放75元高温津贴。四、产品质量奖：凌某某主张双方约定2127元/月的产品质量奖，但高润公司于2019年8月至10月期间扣除了部分的产品质量奖，要求高润公司支付上述月份产品质量奖差额合计2184元。五、违法解除劳动关系赔偿金：凌某某主张因其就涉案加班费、高温津贴等提起劳动仲裁，高润公司在2019年10月29日仲裁庭审时向其发出《劝退通知书》，当天庭审结束后厂长口头告知其自2019年10月30日不用到公司上班，其表示不同意。但第二天其到公司上班，发现无法进行考勤。经向劳动监察部门反映情况，也没有处理结果。故其认为系高润公司违法解除劳动关系。高润公司主张其认为凌某某的工作态度和扰乱工作秩序的行为不适合再继续上班，故在仲裁庭审时向其发出《劝退通知书》，后凌某某就没有再到公司上班了。六、代通知金：凌某某要求高润公司支付代通知金9315.39元。七、未休年休假工资：凌某某主张其在2018年10月16日至2018年12月31日期间可享受年假1.05天，在2019年度可享受年假4.14天，合计为5.19天，但高润公司并未安排其休年休假，要求高润公司支付上述未休年休假工资。高润公司主张已安排凌某某休年休假，但未有相应的证据提交。一审法院认为，高润公司和凌某某依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于凌某某的工作年限。双方对在2014年10月16日至2019年10月29日期间存在劳动关系无争议，一审法院予以确认。关于工资标准及构成。凌某某提交的工资表中记载的工资构成更为详细，是每月高润公司向凌某某发放工资并经凌某某签名确认，故一审法院确认双方实际履行的工资标准及构成如工资表所记载。关于加班费。凌某某提交了考勤打卡记录，高润公司未能提供证据予以反驳，一审法院采信凌某某根据考勤打卡记录所统计的加班时长。上述工资表记载了2019年7月至10月高润公司向凌某某发放了加班费1203元、1701元、1931元、1329元合计6164元。按照上述加班时长计算上述月份凌某某应得加班工资，高润公司并未足额向凌某某发放加班费，而凌某某所主张的加班费差额5530.83元，并未超过法定范围，一审法院予以确认。关于高温津贴。《广东省高温天气劳动保护办法》及《关于公布我省高温津贴标准的通知(粤人社发[2012]118号)》规定，广东省行政区域内的企业、个体经济组织以及民办非企业单位等组织在每年6月至10月期间安排劳动者工作的，应依法发放高温津贴。广东省高温津贴标准为每人每月150元，如按照规定需按天数折算高温津贴的，每人每天6.9元。高润公司未按照上述标准足额向凌某某发放上述期间的高温补贴，凌某某要求其支付高温津贴差额合计300元（75元/月×4个月）符合法律规定，一审法院予以支持。关于产品质量奖。穗番劳人仲案[2019]5747号仲裁裁决支持凌某某该项请求，高润公司未对此提起诉讼，系其自行处分权利，故一审法院确认高润公司应向凌某某支付产品质量奖差额2184元。关于违法解除劳动关系赔偿金。高润公司向凌某某发出《劝退通知书》实际上已表明不愿意再与凌某某维持劳动合同关系，凌某某表示在收到上述通知书后第二天到公司上班发现无法进行考勤，现未有证据显示此后高润公司仍愿意为凌某某提供劳动条件，其亦未能提供证据证实存在其可与凌某某解除劳动关系的法定情形，故结合上述《劝退通知书》，一审法院采信凌某某的陈述，确认系高润公司违法解除双方之间的劳动关系。综合前文查明的凌某某的工作年限，高润公司应向凌某某支付5.5个月的赔偿金。关于计算违法解除劳动关系赔偿金的工资标准。在涉案仲裁审理过程中，凌某某主张其解除劳动关系前月平均工资9133.39元，并以此为基数主张违法解除劳动关系赔偿金100467.29元。结合上述工资表记载的凌某某工资发放情况以及高润公司还应向凌某某支付加班费差额、高温补贴差额、产品质量奖差额，凌某某以上述工资标准主张违法解除劳动关系赔偿金100467.29元未超过法定范围，一审法院予以确认。在本案审理过程中，凌某某主张赔偿金金额为102469.29元，超过其仲裁请求，一审法院予以调整。关于代通知金。双方解除劳动关系的情形如上述，凌某某要求高润公司支付代通知金9315.39元，不符合法律规定的情形，对其该项诉请，一审法院不予支持。关于未休年休假工资。凌某某主张其在2018年10月16日至2019年10月29日期间存在应休未休年休假，高润公司主张已安排凌某某休年假但未能提供相应的证据予以证实，故一审法院采信凌某某的陈述。凌某某主张其在上述期间共可享受年假合计5.19天，符合《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，一审法院予以确认，故折算后应计算未休年休假工资的天数为5天。结合上述凌某某离职前十二个月平均工资以及其在该期间应得加班工资的金额，凌某某主张该未休年休假工资的计算基数为月工资6520.67元，符合《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，一审法院予以确认。综上，高润公司应向凌某某支付应休未休年休假工资2998.01元（6520.67元÷21.75天×5天×200%）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十三条，《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，于2020年9月16日作出判决：一、凌某某与高润公司于2014年10月16日至2019年10月29日期间存在劳动关系；二、高润公司应于判决发生法律效力之日起五日内向凌某某支付加班费差额5530.83元、高温津贴差额300元、违法解除劳动合同赔偿金100467.29元、未休年休假工资2998.01元、产品质量奖差额2184元；三、驳回凌某某的其他诉讼请求；四、驳回高润公司的全部诉讼请求。两案一审案件受理费各10元，由凌某某负担10元，高润公司负担10元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。另查明，高润公司于2019年10月29日向凌某某送达《劝退通知书》，主要内容为：“公司发现调机领班凌某某，劳动态度差，消极工作，拒不执行调机领班每月工作手册上的所有条款，违反劳动合同，无视公司规章制度，不能胜任本岗位工作，并迫使公司另招人员来承担其工作，鉴于凌某某的不良行为：上班时不在工作岗位，随意早退，常时间脱离工作区域，休息，睡觉，玩手机，机台缺乏保养，造成机台设备时常被产品卡模现象，由于其本人的失职，产品及模具均出现质量问题，造成损失，其本人的不负责任行为，已严重影响我司的正常工作开展，我司决定将凌某某劝退，请接到本通知书，到注塑办公室办理离辞手续，交结好工作，鉴于凌某某早已违反劳动合同及调机领班每月工作手册，依据劳动合同条款内容，本公司不予以任何经济补偿，同时追索由其本人所造成的公司经济损失。”高润公司在一审庭审中承认没有证据证明上述通知书提及的违纪事实。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于高润公司是否应向凌某某支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。高润公司向凌某某送达的《劝退通知书》内容反映，高润公司指凌某某存在违反公司规章制度、不胜任工作等事实，并以此为由要求凌某某收到通知后办理离辞手续，交接工作。上述内容可以证实高润公司已向凌某某表达解除双方劳动合同的意思。凌某某主张高润公司提出解除劳动合同有理，本院予以采纳。高润公司承认并无证据证实凌某某存在违纪及不胜任工作的情况，即高润公司解除劳动合同的理由不成立。一审认定高润公司违法解除劳动合同依据充分，本院予以确认。高润公司解除劳动合同不符合法律规定，应向凌某某支付违法解除劳动合同赔偿金。高润公司上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。高润公司上诉理由不成立，对其上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审案件受理费共20元，均由广州市高润塑料制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 印 强审判员 何润楹审判员 刘庆国二〇二〇年十二月二十二日书记员 郭桂芳郭文蕾