湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终2174号上诉人(原审原告):邵志愿，男，1976年4月8日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县，委托诉讼代理人：王友芳，湖北金雅律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘带发，男，1975年3月15日出生，汉族，户籍所在地：安徽省安庆市宿松县。现住江西省瑞昌市。上诉人邵志愿因与被上诉人刘带发提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省大冶市人民法院(2019)鄂0281民初1118号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，通过查阅案卷、调查和询问当事人，书面审理了本案。现已审理终结。邵志愿上诉请求：1、撤销原判并依法改判；2、上诉费用由刘带发承担。事实和理由：一、原审法院认定邵志愿对此次事故造成的损失应当承担同等责任，该认定不合常理且对邵志愿极其不公平。邵志愿对此次事故的发生量只是一般过失责任，其过错责任比例远未达到同等过错责任程度。1、刘带发的车辆超载致使车辆制动、转向性能降低是本次事故发生的原因。对于车辆超载，邵志愿作为驾驶员已尽到了安全提醒义务。车辆超载的过错全在刘带发一方，刘带发应对此次事故承担全部赔偿责任；2、邵志愿驾龄时间长、驾驶技术成熟，不存在操作失误，即使有失误，也是一般过失行为。依据相关法律规定，刘带发也应对邵志愿的损失承担全部赔偿责任。二、原审法院将精神损害抚慰金按照责任比例进行划分，无法律依据，应当予以改判。刘带发口头答辩称：1、交警部门的事故认定书已认定邵志愿全责；2、其车是箱式货车，不存在超高超宽的问题；3、其车是刚买的二手车，年检合格，第一次出车，请邵志愿作司机，邵志愿开窗抽烟开车，导致自己左手严重受伤，邵志愿存在重大过错。邵志愿向原审法院起诉请求：判令刘带发赔偿其各项损失合计707238.11元（含医疗费76574.41元、后续治疗费暂计5000元、住院伙食补助费3350元、营养费7500元、残疾赔偿金379005元、误工费45253元、被抚养人生活费127578.7元、护理费16500元、交通费11937元、住宿费1740元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2800元）。原审判决认定：2017年4月5日18时5分，邵志愿受刘带发雇佣驾驶其所有的赣Ｇ×××**中型厢式货车沿大广高速公路由北向南行驶至2453㎞﹢900m处时，车辆向左侧翻并砸压中央隔离带护栏，造成邵志愿受伤，赣Ｇ×××**中型厢式货车和车载货物（冷冻肉类）及路产设施受损的交通事故。事故经湖北省公安厅高速公路警察总队二支队下陆大队处理作出高警下陆公交认字[2017]第00001-1号道路交通事故认定书，认定当事人邵志愿驾驶车辆载物超过核定载质量30%以上不足100%，致使车辆制动、转向性能降低且在缓下坡路段车辆失控时转向不当，导致车辆侧翻，是事故形成的原因。邵志愿承担此次道路交通事故的全部责任。邵志愿受伤后多次住院治疗，其中于2017年4月6日入住华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗31天，同年5月7日出院。出院诊断：左肘关节开放性骨折，左桡骨小头及左尺骨鹰嘴骨折，左肱骨远端骨缺损，左肘关节毁损伤，左前臂神经损伤，左前臂挫裂伤；2017年10月12日再次入住华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗4天。同年10月16日出院。出院诊断：左肘关节开放性骨折术后，左桡骨小头及左尺骨鹰嘴骨折，左肱骨远端骨缺损，左肘关节毁损伤，左前臂神经损伤，左前臂挫裂伤；2017年11月16日入住复旦大学附属华山北院宝山分院，住院治疗9天；同年11月25日出院。出院诊断：左前臂正中神经损伤，左侧桡骨神经损害；2017年12月21日入住复旦大学附属华山医院，住院治疗15天；2018年1月5日出院。出院诊断：左前臂挤压伤术后：虎口挛缩；左前臂正中神经损伤术后；左前臂桡神经损伤；2018年5月10日入住复旦大学附属华山医院，住院治疗8天；2018年5月18日出院。出院诊断：左侧手外伤术后（尺侧四指屈曲挛缩）；正中神经损伤术后；桡神经损伤。上述住院期间医疗费用合计205149.27元。其中邵志愿支付76164.35元，刘带发支付128984.92元。邵志愿住院期间均由刘带发派人护理。刘带发还另行支付了邵志愿其他费用3300元。邵志愿治疗出院后，2018年8月10日，邵志愿委托湖北诚信司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期、营养期、后续治疗费进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人邵志愿所受损伤分别构成六级伤残、七级伤残，赔偿系数为55%；伤后误工期为365日，护理和营养期为150日；后续治疗费为5000元或据实计算。邵志愿为此次鉴定支出鉴定费2300元。在诉讼过程中，刘带发认为上述鉴定结论与事实和相关规定不符，要求对邵志愿的伤残等级、误工期限、护理期、营养期进行重新鉴定。经原审法院委托，黄石求实联合司法鉴定中心对邵志愿的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行了重新鉴定。鉴定意见为：被鉴定人邵志愿因交通事故致左肘关节损伤、左上肢神经损伤分别构成七级、六级伤残，建议伤后休息365日，护理120日,营养120日；邵志愿为此次鉴定支付检查费410元。因双方协商赔偿事宜未达成一致，故而成讼。另查明：邵志愿与其妻朱树梅于2003年3月14日生育一子邵军铫，2005年12月14日生育一子邵佳昌。邵志愿之父邵则平（1956年4月5日出生）由邵志愿兄妹三人扶养。原审判决认为：邵志愿受刘带发雇佣驾驶其所有的赣Ｇ×××**中型厢式货车时发生侧翻砸压中央隔离带护栏，造成邵志愿受伤，赣Ｇ×××**中型厢式货车和车载货物（冷冻肉类）及路产设施受损的交通事故。事故经湖北省公安厅高速公路警察总队二支队下陆大队处理作出高警下陆公交认字[2017]第00001-1号道路交通事故认定书，认定当事人邵志愿驾驶车辆载物超过核定载质量30%以上不足100%，致使车辆制动、转向性能降低且在缓下坡路段车辆失控时转向不当，导致车辆侧翻，是事故形成的原因。邵志愿承担此次道路交通事故的全部责任的事实清楚，应予确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案所涉交通事故经交警部门处理认定邵志愿承担此次道路交通事故的全部责任。但考虑到邵志愿受刘带发雇佣，帮其驾驶车辆告邵志愿驾驶的车辆载物超过核定载质量30%以上不足100%，致使车辆制动、转向性能降低。而刘带发作为雇主对车辆超载应当负有责任，而邵志愿作为司机亦应负有提醒、制止的义务，且邵志愿驾驶车辆在缓下坡路段车辆失控时转向不当也是造成事故的原因之一。故双方对邵志愿因事故造成的损失应当承担同等过错责任。经核算，邵志愿的损失为：医疗费205559.27元（含重新鉴定检查费410元）、后续治疗费5000元、住院伙食补助费3350元、营养费6000元（50元/天×120天）、残疾赔偿金379005元（20×34455元×0.55）、误工费45253元、被扶养人生活费127578.7元（23996元/年×8年×0.55÷2﹢23996元/年×17年×0.55÷3）、护理费12788元（120天×38897元÷365）、交通费酌情认定为10000元、住宿费酌情认定为1740元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费2300元。对邵志愿主张损失中超出上述范围内的部分不予支持。上述损失合计813573.97元应当由双方各承担50%即406786.98元。刘带发已支付医疗费128984.92元，支付了邵志愿其他费用3300元，应从其应付的赔偿款中扣除。邵志愿住院期间计67天均由刘带发派人护理，应当扣减其应付费用7140元（67天×38897元÷365）。刘带发辩称其车辆损失7万余元和货物损失8万余元应由邵志愿承担一定责任，并在本案中一并处理。因刘带发未提出反诉，故对刘带发该辩解意见不予采纳，刘带发可另行主张权利。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、刘带发应当赔偿邵志愿各项损失合计267362.06元，定于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回邵志愿其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本次事故发生的原因是邵志愿驾驶车辆载物超过核定载质量30%以上不足100%，致使车辆制动、转向性能降低且在缓下坡路段车辆失控时转向不当，导致车辆侧翻。刘带发作为雇主对车辆超载应当负有责任，而邵志愿作为司机亦应负有提醒、制止的义务，且邵志愿驾驶车辆在缓下坡路段车辆失控时转向不当也是造成事故的原因之一。根据双方的过失大小以及对事故产生的原因力分析，双方应对事故的发生负同等责任。原审判决据此认定双方对邵志愿因事故造成的损失应当承担同等过错责任并无不当。故邵志愿提出原审判决认定邵志愿对此次事故造成的损失应当承担同等责任不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。精神损害抚慰金系自然人因人格权利遭受非法侵害，予以填补受害人或死者近亲属所遭受的精神损害。法院应根据受害人的人格权利遭受侵害程序确定赔偿数额。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。原审判决根据邵志愿受伤程度，认定其精神损害抚慰金15000元，并不违反法律规定。但原审判决将该精神损害抚慰金按过错程序予以分担，于法无据，本院予以纠正。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对相关费用分担有误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更湖北省大冶市人民法院(2019)鄂0281民初1118号民事判决主文第一项为：刘带发于本判决生效之日起三十日内赔偿邵志愿各项损失合计274862.06元；二、驳回邵志愿的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10872元，由邵志愿负担6610元，由刘带发负担4262元；二审案件受理费7898元，由邵志愿负担7723元，由刘带发负担175元。本判决为终审判决。审判长 詹 军审判员 童 威审判员 曹晓燕二〇二〇年十二月三十日书记员 万 莹