广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终1661号 上诉人（原审被告）：广西新洪都建筑工程有限公司，住所地：广西南宁市邕宁区龙岗大道2号合景·天峻广场17号楼2单元2301号。 法定代表人：罗良志，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄贤敬，广西汇豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗扬权，广西汇豪律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：王春生，男，1968年4月6日出生，汉族，住广西贺州市八步区。 委托诉讼代理人：王碧君，1992年2月15日出生，汉族，住广西贺州市八步区，系被上诉人女儿。 委托诉讼代理人：张启利，广西灵丰（平桂）律师事务所律师。 上诉人广西新洪都建筑工程有限公司（以下简称新洪都公司）因与被上诉人王春生工伤保险待遇纠纷一案，不服贺州市平桂区人民法院（2020）桂1103民初1422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人新洪都公司上诉请求：一、撤销一审判决第二、三、四、五、七项，并依法改判。二、判决上诉人只需向被上诉人支付成人纸尿片费用7950元。三、判决上诉人按3500元/月的标准支付被上诉人停工留薪期（按12个月计算)工资42000元。四、判决上诉人按3500元/月的标准支付一次性伤残补助金差额部分4939元；五、判决上诉人按2625元/月（3500元/月×75%)的标准向被上诉人支付伤残津贴，从2020年3月起按月支付至被上诉人退休之日止。事实和理由：被上诉人于2018年5月16日到上诉人处工作，从事铲车司机工作，月工资3500元，上诉人按时通过银行转账的支付方式向被上诉人支付工资。2018年8月23日上午7时30分左右，因被上诉人操作失误，导致其从铲车上摔落地面，造成腰部、腿部受伤。被上诉人受伤后，上诉人积极对被上诉人进行抢救治疗，共支付了医药费等各类费用79411元。2019年4月29日，贺州市平桂区人社局认为被上诉人是在工作时间、工作场所内，因工作原因发生事故受到伤害，予以认定为工伤。2020年3月16日，贺州市劳动能力鉴定委员会将被上诉人的劳动能力鉴定为伤残等级肆级。2020年7月10日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。上述事实有劳动仲裁裁决书和一审判决书予以认定。二、被上诉人月工资为3500元的事实应当予以认定，并以此作为被上诉人享受工伤待遇的计算依据。上诉人认为，一审判决未依法认定上诉人的月工资为3500元，月工资是享受工伤保险待遇的依据，应当依法认定。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本案中，虽然被上诉人工作未满12个月，但应当按照其实际工作月份的工资的平均数进行计算，而一审判决却以“原告在被告公司工作不足一年，无法统计其月平均工资”为由，参照2017年贺州市城镇非私营企业在岗职工月平均工资5483.25元/月的标准进行确定，是不符合法律规定的，请求依法认定被上诉人的月平均工资为3500元，并以此标准确定被上诉人的各项工伤保险待遇。因此，被上诉人的异型性伤残补助金为73500元（3500元/月×21个月），扣除己支付的68561元，上诉人还应支付被上诉人一次性伤残补助金4939元。被上诉人的停工留薪期工资应为42000元(3500元/月×12个月）。被上诉人的伤残津贴应按2625元/月支付（3500元/月×75%),从2020年3月开始支付直至被上诉人退休之日止。二、关于纸尿片的费用问题。仲裁阶段被上诉人的纸尿片费用为7950元，一审阶段却增加到10050元，对原来的7950元上诉人予以认可并同意支付。但是对于增加部分，是被上诉人在一审阶段突击购买的，不应当支持，根据《工伤保险条例》的有关规定，各项费用应截止至定残日，即确定被上诉人的劳动能力等级结果确定之日，被上诉人从2020年3月就开始享受伤残津贴，享受伤残津贴后，不能再对此期间产生的纸尿片费用进行主张，即纸尿片的费用已经包含在伤残津贴中，不能重复主张。综上，为维护上诉人的合法权益，现诉至二审法院，请支持诉请。 被上诉人王春生辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、被上诉人的工资经劳动仲裁与一审判决予以认定，数额4500元是有证据证实的，上诉人主张3500元没有事实以及法律依据。二、劳动能力鉴定认定的等级是合法的，上诉人没有在规定期限内提出重新鉴定，现重新提出是没有相关理由和法律依据的。三、纸尿片是被上诉人的必备用品，被上诉人主张的数额虽然一审没有全部支持，但在实际发生后被上诉人会另行主张。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王春生向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付住院期间医疗费、住院伙食补助费、营养费、住院期间护理费、出院后护理费、交通费共计112616元；2.判决被告向原告支付后续购买成人尿片费240000元；3.判决被告向原告支付2018年8月23日至2020年3月23日停工留薪期工资85500元；4.判决被告向原告支付一次性伤残补助金94500元；5.判决被告与原告保留劳动关系，并判决被告从2020年3月16日起按3375元/月标准向原告支付伤残津贴直至2028年4月6日止；6.判决被告从2018年5月16日起至退休之日止为原告购买社保保险，否则从退休之日起按3375元/月向原告支付养老保险待遇;7本案诉讼费由被告承担。 一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生住院期间医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、出院后护理费合计64405.46元；二、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生购买成人纸尿片费用10050元；三、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生2018年8月23日止2019年8月23日停工留薪期工资54000元；四、被告广西新洪都建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告王春生一次性伤残补助金25939元；五、原告王春生与被告广西新洪都建筑工程有限公司保留劳动关系，被告广西新洪都建筑工程有限公司从2020年3月起每月支付原告王春生伤残津贴3375元至原告达到退休年龄之日止；一审案件受理费20元（原告已预交10元，被告已预交10元），由原告王春生负担10元，被告广西新洪都建筑工程有限公司负担10元。 一审法院认定事实及判决理由详见贺州市平桂区人民法院（2020）桂1103民初1422号民事判决书。 二审中，被上诉人的证据：成人纸尿片购买凭据、收款收据还有小票共2张，拟证明：被上诉人于2020年10月、11月购买了成人纸尿裤，每个月的支出是1050元。经质证，被上诉人认为，该证据与本案无关。本院认为，该证据属一审后被上诉人主张的新损失，应该另行主张权利。 经审查，一审判决采信的证据及认定的事实正确，本院予以确认。 本院认为，被上诉人王春生因工作所受伤害经法定程序确认为工伤，而上诉人没有为王春生缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，上诉人作为用工单位应依法承担王春生的工伤保险待遇项目费用。关于上诉人提出王春生月工资为3500元，并按该标准核算王春生的停工留薪工资、伤残补助金、伤残津贴的主张。虽上诉人自王春生入职后每月的银行转账金额为3500元，但上诉人的管理人确认王春生工资为4500元，再通过微信转账核发每月的另1000元工资，故王春生的月工资应为4500元，一审判决据此核算王春生停工留薪工资、伤残补助金、伤残津贴数额正确，本院予以确认。关于上诉人提出王春生一审请求的纸尿片费用超出仲裁请求的主张。因综合医院对王春生出具的诊断证明及王春生在一审诉讼期间提交的购买纸尿片票据，王春生在提起一审诉讼之时仍发生购买纸尿片的费用，故，一审判决上诉人支付王春生尿片费10050元并无不当，本院亦予维持。另对双方无异议的一审其余判项，本院予以确认。 综上所述，上诉人新洪都公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人广西新洪都建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李永林 审 判 员 周成才 审 判 员 陈小坤 二〇二〇年十二月三十日 法官助理 傅 媛 书 记 员 黄爱惜