新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）兵08刑终61号 原公诉机关石河子市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘向华，男，1973年6月25日出生，住石河子市。2000年4月7日因犯故意伤害罪被本院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2013年9月12日刑满释放。2017年12月10日因涉嫌犯故意伤害罪被石河子市公安局城区分局刑事拘留，同年12月21日被依法逮捕,2018年7月28日被取保候审，2020年1月7日被监视居住。2020年9月23日经石河子市人民法院决定被依法逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第八师第一看守所。 辩护人王一鸥，新疆文舵律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人李某某，男，1978年7月16日出生，住石河子市。 石河子市人民法院审理石河子市人民检察院指控原审被告人刘向华犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2020年9月24日作出（2020）兵9001刑初96号刑事附带民事判决。原审被告人刘向华对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘向华、询问原审附带民事诉讼原告人李某某，听取原审被告人刘向华辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审法院认定：2017年12月9日22时许，被告人刘向华酒后提着用瓷碗打包的饭菜往石河子市某小区某栋某号家中走，当其走到4小区81栋北侧“源缘超市”门前时，恰巧遇到被害人李某某喊“孙某某”的名字，被告人刘向华误以为被害人李某某喊的是自己的名字，遂答应。被害人李某某听到后，上前推搡被告人刘向华，二人相互拉扯、推搡，后扭打在一起，摔倒在地。被害人李某某骑在被告人刘向华身上用拳头殴打被告人刘向华，后被告人刘向华翻身将被害人李某某摔倒在地，用拳头殴打被害人头部。被害人李某某的朋友赶到现场，将二人拉开，并将被害人李某某带离现场前往医院治疗。经鉴定，被害人李某某面部多处创口，累计长度9.5厘米，损伤程度为轻伤一级；右眼损伤已达盲目三级，损伤程度为重伤二级。 另查明：1.案发后，被害人李某某被他人带至医院治疗，被告人刘向华在现场等待，其给前妻揭某某打电话称被人殴打，后揭某某赶至现场并于当日22时44分许拨打报警电话称丈夫在4小区“源缘超市”门前被人殴打，民警接警后赶到现场，发现被告人刘向华手部受伤，让其去医院先行治疗。2017年12月10日零时许，石河子市公安局城区分局刑事侦查大队民警在石河子市4小区81栋212号将被告人刘向华抓获。 2.2017年12月10日至12月25日，附带民事诉讼原告人李某某在石河子大学医学院第一附属医院住院治疗，实际住院15天，支付医疗费9945.95元。2018年1月8日至1月15日再次住院治疗，支付医疗费20214.4元。因恢复不佳，于2018年6月11日至6月12日、2018年11月7日至8日、2019年10月28日至29日在中山大学中山眼科中心住院治疗，支付医疗费65324.24元。医疗费合计95484.59元。经新疆天宇司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人李某某伤残等级为8级，误工期23个月、护理期60日、营养期90日。附带民事诉讼原告人支付鉴定费1580元。 3.案发后，被告人刘向华赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失10000元。 4.2018年新疆生产建设兵团非私营单位在岗职工平均工资为72276元/年。 认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、刑事判决书、释放证明、常住人口信息表；被害人李某某的陈述；证人揭某某、孙某某、鞠某的证言；被告人刘向华的供述和辩解；现场勘验笔录、现场图、现场照片；第八师公安司法鉴定中心鉴定书及鉴定意见通知书；监控视频及附带民事诉讼原告人李某某提交的医疗费票据、住院病历、新疆天宇司法鉴定所司法鉴定意见书等。 一审法院根据上述事实和证据认为：被告人刘向华故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。 被告人刘向华除应承担刑事责任外，还应赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的各项经济损失。对于附带民事诉讼原告人李某某主张的医疗费，其中95484.59元医疗费有医疗机构出具票据，予以支持；对于误工费、护理费及营养费天数，采纳鉴定机构出具的鉴定意见，分别为23个月、60日、90日。关于误工费，附带民事诉讼原告人主张以7213.58元/月作为误工费计算标准缺乏相关证据，应参照本地区上一年度职工平均工资作为计算误工费标准，数额为138529元（72276元/年÷12个月×23个月）。附带民事诉讼原告人主张的护理费数额未超过依法核算的数额，以其主张的11880.6元为准；营养费为1350元（15元/天×90天）予以支持。关于鉴定费1580元，有票据佐证，予以支持。关于交通费，酌情支持10000元。残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持。上述各项合计258824.19元。 本案中，案发现场监控视频和被告人在侦查阶段供述相互印证，能够证实被害人因琐事先动手推搡被告人，后二人摔倒在地，被害人骑在被告人身上殴打被告人，后被告人将被害人殴打致伤，故被害人对损害结果发生具有过错，根据其过错程度，酌情减轻被告人20%的赔偿责任，承担80%赔偿责任，数额为207059.35元。 被告人刘向华曾因犯罪被判处无期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人刘向华赔偿被害人经济损失10000元，可对其酌情从轻处罚。被害人对本案发生具有过错，可对被告人酌情从轻处罚。案发后，被告人刘向华称其被他人殴打，并让前妻揭某某报警，揭某某以“丈夫被打”向公安机关报案，后民警在得知被害人李某某眼部受伤的事实后在被告人刘向华家中将其抓获到案，被告人的行为不符合自首的法律规定，不能认定自首。 综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：一、被告人刘向华犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人刘向华于本判决生效后二十日内赔偿附带民事诉讼原告人李某某各项经济损失合计197059.35元；三、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。 原审被告人刘向华不服，提出上诉的主要理由为：1.上诉人刘向华的行为应认定为防卫过当，且本案部分证据存在矛盾，依法应减轻处罚；2.上诉人刘向华在案发后其前妻报案时一直在案发现场等待，归案后如实供述了全部案发事实经过，其行为成立自首；3.被害人对本案引发存在重大过错，基于被害人的过错，请求改判上诉人刘向华承担70%的民事赔偿责任。其辩护人提出的辩护意见与上诉人刘向华的上诉意见一致。 经审理查明：上诉人刘向华故意伤害被害人李某某，并致其遭受经济损失的事实与一审查明的一致。 一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。二审期间，上诉人刘向华对一审查明的事实无异议，且未提交新的证据。 本院认为：上诉人刘向华因琐事与他人发生纠纷后不能冷静处理，故意殴打被害人李某某致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘向华除应承担刑事责任外，还应当赔偿其犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某某造成的经济损失。 关于上诉人刘向华及其辩护人提出被害人李某某对本案引发存在重大过错，上诉人刘向华的行为属防卫过当，应减轻或免除处罚的上诉意见。本院认为，被害人李某某因琐事与上诉人刘向华发生争执后不能冷静处理，上前推搡并用拳头殴打上诉人刘向华，对案件引发存在过错，但上诉人刘向华面对轻微侵害而相互斗殴，其将被害人李某某压倒在地时足以压制被害人，其出于伤害故意的目的用拳头殴打被害人头部、面部等部位，造成被害人重伤二级、轻伤一级的危害结果，其行为不应认定为防卫过当。故对上诉人刘向华及辩护人的该项上诉意见及辩护意见，本院不予采纳。 关于上诉人刘向华及其辩护人认为其行为成立自首的上诉意见及辩护意见。本院认为，案发后，上诉人刘向华称其被他人殴打，并让前妻揭某某以“丈夫被打”为由向公安机关报案，民警接警后赶到现场时，被害人李某某已被他人送往医院救治。上诉人刘向华并未如实供述致伤被害人李某某的案件事实，民警在得知被害人李某某眼部受伤的事实后到上诉人刘向华家中将其抓获归案，上诉人刘向华的行为不符合自首的相关法律规定，不能认定为自首。故对上诉人刘向华及其辩护人的该项上诉意见及辩护意见，本院不予采纳。 关于上诉人刘向华及其辩护人提出请求改判民事赔偿部分承担70%的赔偿责任的上诉意见及辩护意见。本院认为，原审依据审理查明的犯罪事实及原审附带民事诉讼原告人李某某经济损失的基础上，结合原审附带民事诉讼原告人的过错程度，划分的民事责任赔偿比例符合客观事实及法律规定，并无不当。故对上诉人刘向华及辩护人的该项上诉及辩护意见，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  范晓 审判员  邹戈 审判员  杨波 二〇二〇年十二月三十日 书记员  蒙迪