安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终10054号 上诉人（原审被告、原告）：安徽省佰康医疗投资有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜南路**东怡金融广场B-1807。 法定代表人：洪志辉,董事长。 委托诉讼代理人：喻世友，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：胡文雪，安徽徽天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、被告）：李萍,女,1990年7月8日出生,汉族,住安徽省合肥市瑶海区 委托诉讼代理人：王宏芹，安徽蓝雁律师事务所律师。 原审第三人：安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院），住，住所地安徽省合肥市史河路**/div> 法定代表人：鲍风，院长。 委托诉讼代理人：秦春,北京大成（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁言豪,北京大成（合肥）律师事务所实习律师。 上诉人安徽省佰康医疗投资有限公司(以下简称佰康公司)因与被上诉人董玉林、原审第三人安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院）(以下简称省中西医结合医院)劳动争议一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2020）皖0103民初5987号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月26日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 佰康公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判佰康公司无须向李萍支付工资差额7463元、业绩提成56223元、经济补偿金20446元。事实与理由：一、一审法院判决佰康公司向李萍支付工资差额7463元错误。李萍在2019年6月-8月未能按照其承诺完成业绩，依据佰康公司规章制度，佰康公司仅须最低工资标准向其支付基本工资，一审认定佰康公司须补发2488元错误。2020年2月、3月，李萍未实际到岗工作，劳动关系实际自2020年1月已经解除，故佰康公司没有再向其支付2020年2月、3月份工资的义务。二、一审法院认定佰康公司应当向李萍支付业绩提成属于认定事实和适用法律错误。佰康公司的会计虽然与李萍有关于业绩提成的微信记录，但是该记录仅是财务对账所用，不代表支付该业绩提成的条件已经成就。按照佰康公司的内部制度，佰康公司向李萍支付业绩提成系以李萍经办的业务款到账为前提条件。李萍承诺的2019年业务目标为100万元，但其在一审庭审中明确承认其仅完成十几万元业绩，佰康公司有权暂不不向其支付相应的业绩提成。另外，李萍私自将业务甩单至其他同行，佰康公司显然有权不予发放业绩提成作为对其处罚，这也符合基本的公平合理原则。三、一审法院认定佰康公司应当向李萍支付经济补偿金属于认定事实和使用法律错误。根据查明的事实，李萍自产假结束后，既没有主动回岗工作，也没有到佰康公司处办理销假手续，在佰康公司多次向其通知参加业务会议，也没有向佰康公司作出任何意思表示，其系以实际行为表明要从佰康公司单位离职。而依据《劳动合同法》第四十六条之规定，员工主动离职的，不属于用人单位须支付经济补偿金的情形。虽然省中西医结合医院于2020年2月向佰康公司发函要求终止合作，但是佰康公司并未表示同意，且佰康公司仍然合法有效存续，与李萍继续劳动关系不存在任何事实和法律上的障碍。所以，一审关于李萍已不能回原岗位工作的认定，没有任何事实和法律依据，明显错误。 李萍辩称，1.佰康公司的应收款规定未经民主程序制定，侵犯劳动者合法权益。销售人员的业绩提成属于劳动报酬，一审法院确认的提成金额有事实和法律依据。2.一审法院按照2488元标准补足李萍工资没有错误。3.李萍休完产假要求回到原工作岗位，发现原岗位不存在，省中西医结合医院与佰康公司终止了合作，医院拒绝李萍继续工作，佰康公司也未重新安排李萍工作，并非李萍主动离职。 省中西医结合医院述称，同意佰康公司的上诉意见。其不应当对李萍的经济补偿金承担连带责任。 李萍向一审法院起诉请求：1.依法确认李萍与佰康公司的劳动关系解除;2.判令佰康公司向李萍支付2019年6-8月的基本工资差额3863元(1281元×2+1301元)、2019年9月基本工资4000元、2020年3月基本工资4000元,总计11863元;3.判令佰康公司向李萍支付2019年绩效工资7200元/年;4.判令佰康公司向李萍支付2018年11月、12月及2019年6月、7月、8月的提成,总计66287.14元(31750.74元+9635.5元+19900.5元+118.3元+4882.1元);5.判令佰康公司向李萍支付解除劳动合同经济补偿金32614元(平均工资8153.5元/月×4个月);6.判令省中西医结合医院对上述支付义务承担连带责任。 佰康公司向一审法院起诉请求：1.判令撤销【2020】皖劳人仲裁字82号《仲裁裁决书》第二项、第三项、第四项裁决；2.判令公司不承担以上部分总金额46273.48元的支付责任。 一审法院认定事实：2016年8月，李萍入职佰康公司，佰康公司安排李萍在省中西医结合医院体检中心从事销售工作，工资构成为基本工资、考勤＋绩效工资、业绩提成，其中业绩提成按实际完成的工作任务计算。李萍2019年的月基本工资为2800元、考勤＋绩效工资为600+600元，计划完成的目标业绩是100万元，如月完成任务比例在60%以下，则绩效工资为0，实发工资为基本工资2800元+考勤工资600元。庭审中，李萍自认其2019年仅完成业绩十几万元。2019年5月至8月，佰康公司实际向李萍发放的工资为2488元、1207元、1187元、1207元。李萍于2019年9月生育分娩，开始休产假并领取生育津贴至2020年1月。此后，李萍未再至佰康公司工作。李萍因佰康公司欠付其工资及业绩提成，向安徽省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年7月1日作出[2020]皖劳人仲裁字82号仲裁裁决书，裁决：一、确认李萍与佰康公司的劳动关系解除；二、佰康公司支付李萍工资差额3684元；三、佰康公司支付李萍业绩提成35475元；四、佰康公司支付李萍经济补偿7114.48元；五、省中西医结合医院对上述第二、三、四项支付义务承担连带责任。六、驳回李萍的其他仲裁请求。李萍、佰康公司对该仲裁裁决不服，先后起诉。 一审另查明，2018年12月12日，佰康公司与省中西医结合医院签订了期限为2018年5月1日至2021年4月1日的《安徽省中西医结合医院体检中心合作共建协议》，约定了合作形式、权益分配、人事管理、双方权利义务及违约责任等。2020年2月28日，省中西医结合医院向佰康公司发出《通知函》，终止双方的合作共建协议。 一审法院认为，李萍与佰康公司之间存在劳动关系，双方的权利义务受劳动法保护和调整。仲裁裁决李萍与佰康公司的劳动关系解除，李萍、佰康公司对此均未提起诉讼，故该院予以确认。 对李萍和佰康公司的各项诉请，分析如下： 1、部分月份的工资差额。2019年6月-8月，佰康公司辩称因李萍未完成业绩目标，故该三个月按照最低工资标准发放工资，但佰康公司未提供证据证明双方就此存在约定，李萍主张以其2019年5月工资2488元为基数，补齐该三个月工资，该院予以支持，经计算2019年6月-8月应补发工资3863元。2019年9月-2020年1月，李萍领取了5个月的生育津贴，2020年2月虽处于疫情防控阶段，但根据《安徽省工资支付条例》第二十七条规定，非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70％支付劳动者生活费。故2020年2月佰康公司应向李萍支付工资2488元，2020年3月应支付工资1085元（1550元×70%）。以上应补发工资合计7463元。 2、关于业绩提成。李萍主张其2018年11月及12月提成为31750.74元、9635.5元。仲裁阶段庭审时，佰康公司对此的答辩意见为“2018年11月业绩提成32398元，12月3077元”，对佰康公司在仲裁时自认的数额，应当予以支付。李萍主张其2019年6月-8月提成为19900.5元、118.3元、4882.1元，但其提供的与佰康公司会计刘兰的微信记录中显示的提成分别为16048元、111元、4589元。佰康公司辩称因李萍私自将业务甩单至其他同行，故不予发放业绩提成作为经济处罚，但其未就此提供证据予以佐证，该院不予采信。以上应发业绩提成合计56223元。 3、关于经济补偿金。佰康公司辩称在李萍产假结束后通知其回公司上班而李萍未予回复，李萍对此予以否认，佰康公司亦未提供证据证明。省中西医结合医院于2020年2月28日向佰康公司发出《通知函》，终止双方的合作共建协议，李萍已不能回原工作岗位工作，佰康公司亦未给李萍安排新工作岗位，李萍以佰康公司拖欠工资为由向仲裁委申请解除与佰康公司的劳动关系，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，佰康公司应当支付经济补偿金。李萍离职前12个月（2019年4月-2020年3月）的平均工资为5111.5元（含应补发的工资及业绩提成），根据其在佰康公司工作年限计算经济补偿金为20446元（5111.5元/月×4个月）。 省中西医结合医院对仲裁裁决其就佰康公司的支付义务承担连带责任，并未提起诉讼，故该院予以确认。 一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认李萍与安徽省佰康医疗投资有限公司的劳动关系解除；二、安徽省佰康医疗投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付李萍工资差额7463元、业绩提成56223元、经济补偿金20446元；三、安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院）对上述第二项安徽省佰康医疗投资有限公司的付款义务承担连带责任；四、驳回李萍的其他诉讼请求；五、驳回安徽省佰康医疗投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由安徽省佰康医疗投资有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。本案中，佰康医院未提供证据证明其规章制度经民主程序制定，也未提供证据证明李萍未完成业绩承诺，其主张按照最低工资标准支付2019年6-8月工资，无事实和法律依据。佰康公司主张劳动关系于2020年1月解除，未提供证据证明，本院不予采纳。其主张不支付2020年2月、3月工资，本院不予支持。 李萍提供的微信记录可以证明佰康公司已就相关业务提成与李萍进行结算，佰康公司主张业务提成应以业务到账为支付条件，然在业务提成金额确定以及劳动者已经离职的情况下，业务款项是否到账受付款单位等诸多因素影响，具有不确定性，佰康公司以此作为拒付业务提成的条件，对劳动者而言不公平，亦不符合劳动合同法的规定，本院不予采纳。佰康公司主张李萍私自甩单，未提供证据证明，本院不予支持。 佰康公司存在拖欠劳动报酬的事实，李萍申请仲裁，以此为由请求解除劳动关系并支付经济补偿金，符合劳动合同法规定。佰康公司主张李萍自动离职，故其不需支付经济补偿金，无事实依据，本院不予支持。一审法院判决佰康公司支付经济补偿金，本院予以维持。 综上，佰康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十二月二十九日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。