河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终5468号上诉人（原审被告）：段付贵，男，1970年2月19日出生，汉族，居民，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：张娟，河南金太行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张成福，男，1954年3月3日出生，汉族，居民，住汤阴县。原审被告：史申全，男，1968年3月22日出生，汉族，居民，住安阳市殷都区。上诉人段付贵因与被上诉人张成福、原审被告史申全建设工程合同纠纷一案，不服汤阴县人民法院（2020）豫0523民初2105号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。段付贵上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定原审被告史申全给被上诉人出具的单据是双方的结算凭证错误,单据只是为了证明被上诉人的工作量,并非结算单据。被上诉人工程结束后未经验收,也未通过会计进行结算，其让原审被告史申全出具的单据明显是证明的工作量。2、被上诉人所承包的工程项目有明显的质量问题，经有关部门验收未通过,发包单位因此没有给上诉人结算此项工程款达9万多元，依据《合同法》第二百六十二条规定被上诉人应当承担违约责任。原审法院认定史申全给被上诉人出具的单据上没有标明工程有质量问题就要求上诉人提供工程质量问题的成因鉴定不符合举证责任的规定。原审中上诉人已经向法庭提交了涉案工程存在问题的证据，是否是被上诉人的原因造成的，应当由被上诉人提供证据。3、经过上诉人跟会计询问，被上诉人已经领取工程款58128元，并不是138128元,有被上诉人出具的收条为证。张成福辩称：关于已付工程款，我认可我向上诉人出具的收据。张成福向一审法院起诉请求：1、二被告给付原告工程款50000元及利息（利息按1分计算，从2018年3月至实际给付完毕之日止）；2、被告退还原告工程质量保证金19792元；3、承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告张成福与被告史申全签订一份工程施工合同，合同内容为汤河公园一期透水砼施工，工程结束后，2017年10月31日，被告史申全向原告出具单据一张，内容为：今有张成福分包队做透水砼包工包料中华路至光明路××区入口透水砼722平方米，单价每平方米160元，合款115520元，借款70000元，B区树阵广场透水砼515平方米，单价每平方米160元，合款82400元，两项合款壹拾玖万柒仟玖佰贰拾元整，扣除质量保证金19,792元，扣除借款保证金，合款拾万捌仟壹佰贰拾捌元整，小写108128元。庭审中，原被告均未提交签订的书面施工合同，原告自认出具手续后被告支付58128元，实际下欠金额为50000元及质保金19792元未付。被告段付贵认可被告史申全是其汤河公园一期工程施工中雇佣的人员，其同意承担案涉合同的民事责任。为证明案涉工程存在质量问题，提交了2018年4月17日汤河公园一期验收情况，该验收表上有建设单位、监理单位、施工单位签章，其中涉及一期A区透水混凝土显示出现蜂窝、麻面现象为160平方米，透水混凝土带花岗岩有污染面积为139平方米。因在2017年10月被告史申全已经就案涉工程向原告出具了单据，在单据中并未显示原告施工的工程存在质量问题，按照举证规则，对于被告反映的工程中存在的质量问题，本院要求被告举证工程存在质量问题的成因，被告同意申请鉴定，但在指定的期限内未提交书面鉴定申请。一审法院认为，承揽人完成工作的，应当向定做人交付工作成果，定做人应当验收该工作成果。原告张成福承包了案涉工程，工程结束后，被告史申全向原告出具了单据，该单据上显示了施工的面积、单价，领取的工程款及剩余的工程款数额，该单据应当视为双方的结算单据。双方结算时间在2017年11月份，被告当庭提出工程存在质量问题，提交的证据显示验收时间在2018年4月份，存在的质量问题为蜂窝、麻面、污染等现象，该质量问题通过直观观察可以看出，但被告在工程验收接受时并未向原告提出。庭审中，被告申请鉴定质量成因，但在指定的期限内并未提交书面鉴定申请，因此，被告辩称工程存在质量问题拒付下欠工程款，缺乏证据支持，不予采信。定做人应当按照约定支付报酬。因此，原告要求被告支付剩余工程款50000元，法院予以支持。原告起诉状中表明史申全是现场负责人，段付贵为实际承包人，且段付贵也同意承担案涉合同责任，因此，被告段付贵应当支付下欠工程款50000元。原告要求被告史申全承担责任，本院不予支持。关于质量保证金19792元，原被告均未提交签订的书面合同，原告也不能证明质保金的退还条件，且施工工程发包方也尚未结清工程款，因此，原告该部分诉求法院不予支持。原告要求支付利息，因双方未约定工程款支付时间，法院不予支持。综上，原告要求被告段付贵给付工程款50000元，法院予以支持，要求支付质量保证金等诉求，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十一条、第二百六十三条、第二百六十九条、第二百八十七条的规定，判决：一、被告段付贵于判决生效后十五日内给付原告张成福工程款50000元；二、驳回原告张成福其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1545元，减半收取772.50元，由原告张成福承担272.50元，被告段付贵负担500元。二审期间，上诉人提交2017年10月23日收条一张，内容为：“今收到透水砼工程款叁万元整张成福17.10月23号”，被上诉人对该收据内容认可。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，上诉人段付贵认可原审被告史申全是涉案工程具体负责人，史申全向被上诉人张成福出具的单据载明了工程量、工程款总额及应支付数额，张成福依据该单据向段付贵主张权利并无不妥。段付贵称涉案工程存在质量问题，但未在一审限定期限内申请鉴定，本院不予采信。关于已支付工程款数额，上诉人于二审提交被上诉人于2017年10月23日向其出具的30000元工程款收条，被上诉人予以认可，经审查2017年10月31日原审被告向被上诉人出具的单据中并不包含该笔款项，故截止2017年10月31日，扣除借款及保证金，上诉人欠付工程款为78128元。被上诉人认可上诉人又支付58128元，故上诉人欠付款项为20000元，应予改判。关于被上诉人主张被上诉人从2018年3月按月息1分支付利息，上诉人于单据出具后即应支付被上诉人工程款，但单据并未约定利息数额，结合被上诉人最后一笔领取工程款的时间2018年4月3日，认定上诉人应从2018年4月4日开始支付被上诉人工程款利息，其中从2018年4月4日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际给付之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销汤阴县人民法院（2020）豫0523民初2105号民事判决；二、段付贵于判决生效后十日内给付张成福工程款20000元及利息，利息从2018年4月4日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2019年8月20日起至实际给付之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、驳回张成福其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费772.5元，由上诉人段付贵负担250元、被上诉人张成福负担522.5元；二审案件受理费1050元，由上诉人段付贵负担500元、被上诉人张成福负担550元。本判决为终审判决。审判长  秦现华审判员  赵红艳审判员  刘永刚二〇二〇年十二月二日书记员  聂书全