云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云25民终2219号上诉人（原审被告）：弥勒中源万顺新能源有限责任公司，住所地：弥勒市新哨镇山心村煤矿矿区。法定代表人：解万毅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：田静，北京市都城律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：柳杨，男，1982年10月11日出生，汉族，居民，住弥勒市。上诉人弥勒中源万顺新能源有限责任公司因与被上诉人柳杨提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省弥勒市人民法院（2020）云2504民初3084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。弥勒中源万顺新能源有限责任公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。主要理由为：1、一审认定的赔偿项目和数额错误，住院伙食补助费每天100元计过高，弥勒市每天30元合理。司法鉴定意见不能反映真实的赔偿问题，以司法鉴定意见为据判决支持的后续治疗费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费不认可，原判支持后续治疗费错误。2、为上诉人提供劳务中受伤的三个受伤者，伤残均比被上诉人重，三案均是一审法院解决，没有支持误工期、护理期和营养期即三期费用。原判不支持上诉人要求重新鉴定有失公平、公正。3、锅炉属特种设备，作为维修锅炉的工人应具资质，被上诉人不具资质；被上诉人维修锅炉没有检查脚踩的焊管能否承受其自身重量，忽视安全。原判仅划分被上诉人自行承担10%的责任错误，上诉人认为应当各自承担50%的责任合理。请二审支持上诉人的上诉请求。柳杨辩称：1、答辩人在工作中受伤，应当由上诉人承担赔偿责任，原判确定的各项赔偿项目和数额，符合实际和法律规定，能真实反映本案的合理经济损失。2、答辩人提交的鉴定机构合法、鉴定人员具资质，鉴定意见真实，一审不予支持重新鉴定正确。综述原判事实清楚，适用法律和判决正确，要求维持。柳杨一审诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告赔偿原告经济损失212674.53元。具体项目如下：门诊治疗费（不含住院医疗费）：722.53元；后续治疗费：10000元；护理费：120天×100元/天=12000元；住院伙食补助费：（52+31）天×100元/天=8300元；营养费：120天×30元/天=3600元；误工费：365天×100元/天=36500元；残疾赔偿金：33488元/年×20年×20％=133952元；鉴定费：2600元；精神抚慰金：5000元。2.本案的诉讼费用全部由被告承担。一审法院审理查明的事实：2019年4月24日，经原、被告双方口头协商一致，被告雇佣原告为锅炉维修工人，工资为280元/天，工资发放形式为月结。口头雇佣协议达成后，原告即按时到被告处上班。2019年5月4日下年16时许，原告在维修锅炉过程中，因起重葫芦拉力过大，锅炉外侧一根用于踩踏、一根用于栓系安全带的方管焊接处断裂，导致原告从高处坠落受伤，原告当即被送往弥勒第一医院进行治疗，其损伤被诊断为“1.右侧跟骨开放性粉碎性骨折；2.左侧跟骨闭合粉碎性骨折。”在弥勒第一医院住院治疗52天后，于2019年6月25日出院，出院医嘱为：1.隔日换药；2.术后1、3、6、12月复查，术后3月拆除克氏针；3.不适随诊；附患者住院期间因病情需要需家属1人陪护。2019年7月19日，因跟骨术后感染，原告再次到弥勒第一医院住院治疗31天，于2019年8月20日出院，出院医嘱为：1.隔日换药，术后2周拆线；2.不适随诊；附患者住院期间因病情需要需家属1人陪护。原告住院期间的治疗费用已由被告结清。后因身体不适，原告到蒙自市人民医院检查治疗，支付检查治疗费722.53元。2020年7月22日，原告经云南红河明诚司法鉴定所鉴定后，得出鉴定意见为：1.原告伤残等级为九级；2.原告后续治疗费评估为10000元；3.原告误工期评定为365日、护理期评定为120日、营养期评定为120日。原告支付鉴定费2600元。关于上述费用，原、被告双方在多次协商赔偿事宜无果后，原告诉至本院。一审法院审理认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告作为被告雇佣从事维修工作的工人，其在工作过程中遭受的人身损害，依法应由被告承担相应的赔偿责任。另原告在维修锅炉过程中，虽已拴系了安全绳，但原告作为完全民事行为能力人，在从事具有危险性的劳务中，应当预见到高处作业的危险性及焊接方管的承重能力，时刻注意自身安全，防范意外事故发生，原告对自己亦摔伤存在一定过错，依法应承担一定责任。结合原、被告的过错程度及其过错与损害后果的因果关系，对于原告的损失，本院确定由被告承担90%的民事赔偿责任，原告承担10%的责任。原告所遭受的全部经济损失：原告主张的门诊治疗费722.53元，后期治疗费10000元，住院伙食补助费8300元，具有法律和事实依据，予以支持。原告主张护理费12000元标准过高，根据原告实际住院83天的情况，本院支持其护理费为8300元（83天×100元/天）。原告主张误工费36500元，根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定，评定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或临床治疗效果稳定后进行鉴定，原告主张的误工期365天较长，本院酌情支持150天，故其误工费应为15000元（150天×100元/天）。原告主张护理费12000元标准过高，本院结合其住院期间需一人护理的实际，支持护理费8300元（83天×100元/天）。原告主张营养费3600元，因无医院出具需加强营养的相关证明，本院不予支持。原告主张伤残赔偿金133952元，具有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张鉴定费2600元过高，对误工期、营养期、护理期的鉴定费800元，本院不予支持，故本院支持鉴定费1800元。原告主张精神抚慰金5000元，原告受伤是事实，但原告未提交证据证实因本次受伤造成其严重精神损害或生活质量严重下降等，本院不予支持。针对原告的诉讼请求，根据相关法律法规，本院确认原告受伤造成的合理经济损失为：门诊治疗费722.53元、后续治疗费10000元、护理费8300元、住院伙食补助费8300元、误工费15000元；残疾赔偿金133952元、鉴定费1800元，合计为178074.53元。被告应向原告赔偿各项损失共计160267.08元（178074.53元×90%），其余10%即17807.45由原告自行承担。被告辩称鉴定应由法院通过摇号选定，故对原告所做鉴定不予认可，要求重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”第四十一条规定“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”现被告未提交足以反驳原告所做鉴定的证据，且原告所做鉴定也不存在应当重新鉴定的情形，故对被告要求重新鉴定的请求，本院不予支持；被告辩称住院伙食补助费县级为30元每天，因未提交相应证据予以证实，对该辩解本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款、第四十一条之规定，判决：一、由被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告柳杨赔偿各项损失共计160267.08元。二、驳回原告柳杨的其他诉讼请求。案件受理费2245元，由原告柳杨负担553元，由被告弥勒中源万顺新能源有限责任公司负担1692元。二审中，当事人未提交新证据。经征询当事人对一审判决查明事实的意见，上诉人，被上诉人均无异议。本案二审查明的事实与一审判决查明事实相同，二审予以确认。本院认为：1、关于赔偿责任的划分问题。上诉人雇佣被上诉人为其提供劳务，被上诉人在为上诉人提供劳务中受伤，上诉人依法应当为被上诉人受到的伤害承担符合法律规定的赔偿责任。本案被上诉人工作时带安全带，系安全绳，尽到了必要的合理范围内安全注意义务，不能过于苛求提供劳务者还要注意其他方面的安全注意义务，鉴于一审判决划分被上诉人自行承担10%责任，被上诉人不上诉，二审认为划分赔偿责任适当，二审予以支持。上诉人主张各自承担50%赔偿责任的上诉请求和理由不能成立，二审不予采纳。2、关于赔偿项目和赔偿金额的计算标准是否合法适当的问题。被上诉人还需后续取钢板，且后续治疗费符合法律规定，一审支持10000元并无不当，二审予以支持。被上诉人共住院治疗83天，一审依云南省国家机关工作人员每天出差伙食补助100元计算住院伙食补助费正确，上诉人每天30元计算二审不予采纳。一审按被上诉人住院天数83天，每天一人按100元计算护理费符合法律规定且适当，二审予以支持，上诉人对一审判决的护理费所提异议二审不予采纳。误工费一审结合被上诉人伤情酌定150天虽超出住院天数，但被上诉人为上诉人提供劳务每天是280元，一审未按被上诉人的该收入计算误工费，每天仅按100元计算。二审两者综合权衡认为一审对该项赔偿金额判处适当，上诉人所提异议不能成立，不予采纳。一审支持残疾赔偿金和计算方法符合法律规定，二审予以支持。鉴定意见评定三期即误工期、护理期、营养期一审并未支持，与之相对应的三期鉴定一审进行了相应减扣，二审予以说明。综上所述，上诉人在本案中主张的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律和判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4490元，由上诉人弥勒中源万顺新能源有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 魏 伟审判员 何玉琼审判员 陆 斌二〇二〇年十二月二十一日书记员 钱则功